广西壮族自治区崇左市江州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1402民初2437号 原告：广西鑫和建材科技产业开发有限公司，住所地广西崇左市江州区江州镇江州社区那佃经济联合社北面，统一社会信用代码91451400587109901J（1-1）。 法定代表人：刘劲平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邓攀，广西天狮灵动律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡钦，广西天狮灵动律师事务所律师。 被告：重庆市巴南建设（集团）有限公司第一分公司，住所地重庆市巴南区鱼洞大江居住南区大江竹苑A幢2-1号，统一社会信用代码915001137717906029。 法定代表人：李长洪，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：游国熹，重庆坤源衡泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈施谕，重庆坤源衡泰律师事务所律师。 巴南公司：重庆市巴南建设（集团）有限公司，住所地重庆市巴南区，统一社会信用代码91500113203436859Ｒ。 法定代表人：陈孝斌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：游国熹，重庆坤源衡泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈施谕，重庆坤源衡泰律师事务所律师。 原告广西鑫和建材科技产业开发有限公司（以下简称鑫和公司）与被告重庆市巴南建设（集团）有限公司第一分公司（以下简称“巴南分公司”）、重庆市巴南建设（集团）有限公司（以下简称“巴南公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月25日公开开庭进行了审理，原告鑫和公司的委托诉讼代理人邓攀、胡钦，二被告的共同委托诉讼代理人游国熹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鑫和公司向本院提出诉讼请求：1．判令巴南分公司向鑫和公司支付混凝土货款508790元；2．判令巴南分公司向鑫和公司支付逾期付款违约金57747.67元（以508790元为基数，按日利率0.05%计算，从2019年12月22日暂计至2020年8月4日，逾期付款违约金暂计57747.67元），剩余逾期付款违约金以508790元为基数，按日利率0.05%计至付清货款为止；3．判令巴南公司对以上债务承担连带赔偿责任；4．判令两被告共同承担本案诉讼保全保险费1133.08元和诉讼费用。事实和理由：2017年11月7日，鑫和公司与巴南分公司签订《预拌商品混凝土购销合同》，约定由鑫和公司为巴南分公司供应混凝土，结算后15日内结清全部混凝土款，巴南分公司不能按时支付货款的，按货款总额的0.5%每天向原告支付违约金，直至付清为止。供货途中，由于巴南分公司欠付货款，鑫和公司向崇左市江州区人民法院提起诉讼追偿货款，最后以巴南公司自动履行703540.31元，鑫和公司认可执行结案。鑫和公司诉讼后，继续向巴南分公司供应混凝土，至2019年12月6日，巴南分公司签收的对账函的未付货款金额为508790元。剩余货款经鑫和公司催收，巴南分公司一直未予支付。鑫和公司认为，巴南分公司的行为已经侵犯了鑫和公司的合法权益。巴南分公司为巴南公司的分公司，依据法律规定，两被告应共同承担民事责任。 巴南分公司与巴南公司辩称，1．巴南分公司与鑫和公司未对货款进行结算，鑫和公司请求支付货款不符合约定；2．鑫和公司请求的支付违约金没有事实基础，并且该标准高于现行法律标准，即使本案存在违约问题，也请法院将本案违约金计算标准调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算；3．双方当事人没有约定诉讼保全担保保险费的承担方式，巴南分公司不应承担诉讼保全担保保险费。故，请求法院依法驳回鑫和公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的事实和证据，本院评判如下：1．鑫和公司提交的商品砼送货单、客户对账函、广西增值税专用发票，来源合法，内容真实，证据间能形成证据链条，本院予以确认。2．鑫和公司提交的诉讼财产保全保险单明细表、保单保函、广西增值税普通发票，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以确认。 根据当事人陈述及经审查认定的证据，本院认定事实如下：2017年11月7日，鑫和公司与巴南分公司签订《预拌商品混凝土购销合同》，该合同约定：由鑫和公司向巴南分公司承建的崇左碧桂园二期C标项目供应混凝土；购销的数量、品种、单价；如需方不指定签收、结算及对账确认人的，视为任何人员签字均为认可有效；项目封顶后，最后一批次混凝土总量未达到4000立方米时按实结算，需方在办理结算后15日内结清全部混凝土款（含每批次欠付的20%的混凝土款）；如需方不能按合同约定的时间付款，供方有权暂停供混凝土，并按需方应付货款总额的0.5‰/天向供方支付违约金，直至付清为止……。合同签订后，鑫和公司按约供货，至2019年12月6日止，经双方对账确认，鑫和公司向巴南分公司供应混凝土1546立方米，总计货款为608790元。巴南公司已支付货款10000元，尚有508790元未支付。2020年8月17日，鑫和公司向阳光财产保险股份有限公司南宁中心支公司购买诉讼财产保全担保保险，支付保险费1133.08元。同年8月19日，鑫和公司向本院申请财产保全，请求冻结巴南分公司、巴南公司名下的银行存款566537.67元或查封、扣押其相应价值的财产。本院于2020年8月27日依法作出裁定，冻结巴南分公司、巴南公司名下的银行存款566537.67元或查封、扣押其相应价值的财产。 上述事实，有原告提交的证据《预拌商品混凝土购销合同》、商品砼送货单、客户对账单、（2019）桂1402民初19号民事调解书、执行案件结案通知书、广西增值税普通发票、保单保函、发票签收单证实，并在卷佐证。 本院认为，鑫和公司与巴南分公司签订的《预拌商品混凝土购销合同》系双方当事人真实意思表示，没有违反法律禁止性规定，内容合法有效，本院予以确认。合同签订后鑫和公司依约履行了交付混凝土的义务，巴南分公司应当按照合同约定支付货款。经双方对账确认，巴南分公司尚有508790元货款未支付。对巴南分公司辩称本案货款未进行结算，货款数额未定的意见，经查，鑫和公司提交的商品砼送货单及客户对账单均有巴南分公司工作人员签字确认，且该收货及对账行为符合双方合同约定，故本院对巴南分公司该项意见不予支持。巴南分公司未按合同约定支付货款已构成违约，除应支付货款外，还应按合同的约定支付违约金。鑫和公司与巴南分公司最后一次对账时间为2019年12月6日，故鑫和公司主张巴南分公司支付违约金以508790元为本金，从2019年12月22日起计算逾期违约金的诉讼请求符合双方约定，本院予以支持。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，本案原、被告双方约定按每日千分之零点五计付违约金明显过高。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，参照《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》中“逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％”，本院对违约金标准调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130％计算。故，本案违约金应以508790元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130％，从2019年12月22日起开始计算。因巴南分公司为巴南公司的分公司，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”的规定，货款支付责任应先以巴南分公司的财产承担，不足以承担的，由其总公司巴南公司承担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”的规定以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条关于“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”的规定，鑫和公司可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人财产担保。因巴南分公司违约引起本案诉讼，鑫和公司为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保险费系鑫和公司支出的合理必要费用，属于鑫和公司的损失，本院对鑫和公司诉请巴南分公司承担财产保全担保保险费的主张，依法予以支持。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，判决如下： 一、重庆市巴南建设（集团）有限公司第一分公司向广西鑫和建材科技产业开发有限公司支付货款508790元及逾期付款违约金（违约金以508790元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130％计算，从2019年12月22日起计至全部货款实际付清之日止）； 二、重庆市巴南建设（集团）有限公司第一分公司向广西鑫和建材科技产业开发有限公司赔偿诉讼财产保全担保保险费1133.08元； 三、重庆市巴南建设（集团）有限公司对重庆市巴南建设（集团）有限公司第一分公司上述应负债务不能清偿部分承担补充清偿责任。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决确定的履行期限的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费9466元，因适用简易程序减半收取计4733元，财产保全申请费3352元，两项合计8085元，由重庆市巴南建设（集团）有限公司第一分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。 审判员  覃东坡 二〇二〇年九月二十九日 书记员  莫龙欢 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。