山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁02民初831号原告：何红，女，1991年1月12日出生，汉族，住江苏省南京市建邺区。被告：青岛子曰餐饮管理有限公司，住所地山东省青岛市城阳区虹桥路1号世纪花园一期A栋7号楼01号商铺-2。法定代表人：赵真真，总经理。委托诉讼代理人：任晓远，北京市京师（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建伟，北京市京师（济南）律师事务所律师。原告何红与被告青岛子曰餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院受理后，于2020年7月14日依法公开开庭进行了审理。原告何红、被告的委托代理人任晓远、王建伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告于2019年12月22日签订的商业合作经营合同，请求被告返还原告合同款项共计人民币78000元（以78000元为基数，自2019年12月24日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止。）2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告何红在2019年12月22日，在青岛子曰餐饮管理有限公司，签订了商业合作经营合同，加盟被告的“子曰.糊涂”餐饮品牌，经营餐饮项目。原告于12月22日通过支付宝转账30000元开具的联盟经营定金，次日12月23日，又通过支付宝转账48000元，开具的联盟经营代理费。合同签订后，在全国范围内出现新型冠状病毒××，南京餐饮行业发展很不好，并通过该公司销售了解到青岛子曰餐饮管理有限公司到四月初才实现企业复工。合同签订后，原告发现被告青岛子曰餐饮管理有限公司存在以下违约：1、原告目前尚未确定店面地址，没有接受被告任何技术培训，没有使用被告的任何物料，原告尚未实际使用被告的任何特许经营资源，合同尚未履行。2、原告在国家知识产权网站发现该公司商标于2018年9月15日已经转让。被告存在违法经营活动，导致合同无法履行。3、原告也了解被告从事特许经营活动并没有成熟的经营活动，从事特许经营活动并没有两个直营店，且超过一年的规定。违反《商业特许经营管理条例》。4、原告与被告多次协商退还加盟费，被告拒绝退款。恳请法院支持原告全部诉讼请求。被告辩称，原告的起诉无事实和法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求，具体理由如下，一、涉案合同系双方当事人之间真实意思表示，合同合法有效，被告已经履行了合同义务，原告不享有解除合同的权利；二、被告系“子曰糊涂”商标的注册权人，对该商标拥有合法的权利；三、被告具备成熟的经营模式，合同具备履行性；四、根据《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠××疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第三条关于合同纠纷审理的规定，疫情或者疫情防控措施仅导致合同履行困难的，当事人可以重新协商；能够继续履行的，人民法院应当切实加强调解工作，积极引导当事人继续履行。综上，被告无违约和违法行为，原告已经占用被告经营资源。如果所有加盟商都效仿本案原告，拿到了特许人的核心技术资料，就要求解除合同，然后利用特许人的技术另起炉灶，试问，如果在该情况下仍有权解除合同，作为特许人的企业将如何生存，企业名下的百十号员工的工作将如何保障。因此请求法院结合全案事实，综合考虑答辩人的意见，依法驳回原告的全部诉讼请求。综上，请求驳回原告诉讼请求。原告围绕诉讼请求提供以下证据1、原告与被告销售经理微信聊天截图打印件1份，证明：对方误导原告签订合同，与原告市场考察的结果不符；证据2、商业合作经营合同1份，证明：原告与被告签订了商业合作经营合同；证据3、定金协议书1份、收据2张，证明：原告向被告汇款78000元，被告向原告出具收据。被告对证据1真实性无异议，对证明目的有异议，根据该聊天记录内容，被告员工未对原告做任何虚假承诺，对于聊天记录中所述的开店成本都是基于被告多年来从事特许经营活动的经验而计算出来的，被告无任何虚假陈述。对证据2真实性无异议，根据该合同第3条，合同已经约定单方解除权，原告在合理的期限内未行使该权利，其不再享有单方解除权。对证据3真实性及证明目的均无异议。被告依法提交了以下反驳证据：证据1、被告商务部备案截图，证明被告已按《商业特许经营管理条例》的规定，于2019年9月9日在商务部完成特许经营备案。证据2、商标注册证及商标转让证明，证明被告为“子曰糊涂”商标的注册权人，取得商标的时间为2018年9月6日，注册类别为35类和43类，核定的使用范围包含特许经营及餐饮，被告授权原告使用的商标不存在任何瑕疵。证据3、直营店营业执照、商务部关于直营店认定、工商登记信息，证明1、根据工商登记信息，赵真真为青岛子曰餐饮管理有限公司唯一股东，其同时为城阳区满城香馄饨店、城阳区知味香馄饨店的经营者。2、根据商务部关于直营店认定第4条，个体工商户的业主如果与特许人拥有绝对股权的股东一致，该个体工商户店铺可以视为特许人的直营店。因此该组证据可以证明被告符合“2店一年”的规定。3、结合证据1、2，被告具备开展特许经营的资质，具备成熟的经营模式。证据4、资料手册领用表及技术手册，证明根据资料领用表显示，被告已经将技术操作手册交付给原告，该技术手册完备的讲述了被告名下产品的制作工艺及方法，原告已经掌握了被告的经营资源。证据5、信息披露回执说明及信息披露手册，证明根据信息披露回执及手册，被告已按照《商业特许经营管理条例》的规定，履行了信息披露义务，披露了特许人的基本信息、特许人的注册商标、提供的服务、特许经营费用等信息。证据6、原告与被告员工丁为明、李兴厚、高成玉微信聊天记录，证明1、合同签订后，被告一直按合同约定履行义务，积极为原告开店选址提供协助。2、根据聊天记录显示，原告以被告无商标要求解除合同，结合被告提供的证据二，被告为涉案商标的所有权人，原告所述无任何事实依据。原告对证据1至证据6的真实性无异议。对证据4的证明目的有异议，原告没有掌握被告的经营资源。本院经审查，对原告提交的证据1-3，被告提交的证据1-6的的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2019年12月22日，何红（乙方、被许可人）与青岛子曰餐饮管理有限公司（甲方、许可人）签订《商业合作经营合同》，合同约定：1、被特许经营区域为江苏南京鼓楼区。2、合同期限和相关费用，特许经营费78000元，保证金10000元整，乙方于签订本合同当日向甲方一次性支付。乙方在无任何违约的情况下将原合同退回，甲方在收到原合同后10个工作日内保证金予以无息退回。合同期限：贰年，自2019年12月22日起至2021年12月21日止。3、双方的权利和义务，双方签订合同后，即具有法律约束力，在不产生任何服务和费用的前提下，乙方七日内拥有单方解除权，七日后任何一方不得随意变更和解除合同。乙方行使单方解除权给甲方造成损失的应当承担合同总标30%的违约责任。需变更和解除合同时，经双方协商一致，达成书面协议。合同有效期内，甲方为乙方提供后续支持，乙方须向甲方支付￥6000元/年的品牌管理费。合同期满后，如有意续约，乙方需在合同期满15日前办理续约手续，经甲方审核同意后，乙方需交纳￥6000元/年的品牌管理费。4、费用结算，货款结算：款到发货。5、违约责任，因甲方自身原因逾期交货的，每日按逾期交货部分货款的千分之五支付违约金；乙方逾期支付依照本合同约定的费用，每日按逾期支付金额的千分之五支付违约金；如在合同履行过程中，若乙方有将被特许店充作乙方自营店的行为，则视为严重违约，须赔偿甲方人民币贰拾万元的违约金，甲方有权解除合同；乙方被特许经营区域内，如有被特许门店或自营门店停止经营，须拆除品牌标识并提供拆除照片，向公司办理门店停业备案手续。乙方须在合同签订之日起90天内开出自营门店，否则甲方有权解除合同，本合同保证金在双方无异议情况下一次性退还（不计利息）；乙方在合同签订的第一年必须开出0家“子曰?糊涂”品牌自营店或被特许店，第二年开出0家“子曰?糊涂”品牌自营店或被特许店，否则甲方有权解除合同，本合同保证金在双方无异议情况下一次性退还（不计利息）；无论何种原因导致本合同终止，乙方均应在终止之日起15天内完成以下工作：在门店内拆除所有与“子曰?糊涂”品牌相关的装修、装饰，撤离所有与“子曰?糊涂”品牌相关的商品及宣传物，并将拆除撤离后的照片发送给甲方，以甲方收到该照片并向乙方书面确认之日为乙方完成拆除、撤离之日，否则甲方除不再退还保证金外，还有权要求乙方支付￥1000元每天的违约金。二、2019年12月22日，何红向青岛子曰餐饮管理有限公司支付定金和加盟费共计7.8万元；三、青岛子曰餐饮管理有限公司成立于2017年6月7日，赵真真为法定代表人。四、2019年9月9日，青岛子曰餐饮管理有限公司根据《商业特许经营管理条例》的规定，在商务部完成特许经营备案。五、第23055743号注册商标原注册人为青岛唐盒餐饮管理有限公司，核定使用服务项目为35类特许经营、广告，注册有效期自2018年2月28日至2028年2月27日。2018年9月6日，该商标由青岛唐盒餐饮管理有限公司转让予青岛子曰餐饮管理有限公司。第22006517号注册商标原注册人为青岛唐盒餐饮管理有限公司，核定使用服务项目为43类餐饮，注册有效期自2018年1月14日至2028年1月13日。2018年9月6日，该商标由青岛唐盒餐饮管理有限公司转让予青岛子曰餐饮管理有限公司。六、城阳区满城香馄饨店成立于2018年7月12日，类型为个体工商户，经营者为赵真真；城阳区知味香馄饨店成立于2018年7月26日，类型为个体工商户，经营者为赵真真。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条规定，特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、收取特许经营费以及被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营是商业特许经营的基本特征。第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。第八条规定，特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。第二十二条规定，特许人应当向被特许人提供以下信息：（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况……。第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。根据本案查明的事实，被告根据《商业特许经营管理条例》的规定，于2019年9月9日在商务部完成特许经营备案，于2018年9月6日，第23055743号注册商标（核定使用服务项目为35类特许经营，注册有效期自2018年2月28日至2028年2月27日）、第22006517号注册商标（核定使用服务项目为43类餐饮，注册有效期自2018年1月14日至2028年1月13日），拥有合法的注册商标，具备两个直营店，且运营均满一年，具备开展特许经营的资质，具备成熟的经营模式。根据《中华人民共和国合同法》第八条的规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案中，何红与青岛子曰餐饮管理有限公司签订的《商业合作经营合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效。何红与青岛子曰餐饮管理有限公司签订的《商业合作经营合同》中约定，双方签订合同后，即具有法律约束力，在不产生任何服务和费用的前提下，乙方七日内拥有单方解除权，七日后任何一方不得随意变更和解除合同。合同解除包括法定解除和约定解除，根据原被告双方签署的商业合作经营合同，合同约定了原告行使单方解除权的期限，双方于2019年12月22日签订《商业合作经营合同》，原告于2020年4月7日向法院提出起诉，合同第3.1.9条已经明确约定原告可以在合同签订后七日内解除合同，原告在此期限内未行使该权利，因此原告不再享有合同的解除权。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第八条的规定，判决如下：驳回原告何红的诉讼请求。案件受理费1750元，由原告何红承担。如不服本判决，原被告可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  刘尊知人民陪审员  王万茂人民陪审员  于 腾二〇二〇年九月十一日法官助理彭蕴琪书记员国莹莹