广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初7001号原告：广州市劲越头盔有限公司，住所地广州市黄埔区云埔工业区东诚片沧联工业园D1地块**厂房西。法定代表人：谢清华，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：潘炫燕，广东天穗律师事务所。被告：刘依文，女，1973年12月11日出生，汉族，住湖南省安仁县。委托诉讼代理人：何素华，广东金桥百信律师事务所律师。原告广州市劲越头盔有限公司（以下简称“劲越头盔公司”）与被告刘依文劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告劲越头盔公司的委托诉讼代理人潘炫燕和被告刘依文及其委托诉讼代理人何素华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告劲越头盔公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告无需向被告支付被告解除劳动合同经济补偿40618.64元；二、判令原告无需向被告支付被告失业保险金损失18480元；三、判令原告无需向被告支付2018年应休未休年休假工资1840.8元，无需向被告支付2019年应休未休年休假工资1916.84元；五、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：一、原告虽然没有为被告购买社保，但没能购买社保的原因是被告造成的。原告在10月份和11月份都为被告申请购买社保，最后没有购买成功的原因是被告造成的。原告入职时因为不愿意承担其个人应当承担的社会保险费用，故不同意公司为其购买社保，并向原告出具了《承诺书》承诺由此导致的损失由其本人承担。因此公司未为其购买社保。2019年10月，原告收到了被告寄来的《补缴社保及恢复原工作岗位催告函》，突然要求原告为其购买社保。原告在收到催告函后，立即通知相关人员为其购买社保。但因为被告没有提供正确的身份证号码，原告在2019年10月份为被告购买了一次社保，系统显示是因为身份证格式不对被退回。后面经重新确认才拿到正确的身份证号码。没有一次买成社保是被告的原因造成的，被告应该给原告更多的时间去进行操作，被告在2019年11月26日要求解除合同并没有给原告充分的时间去处理社保的问题。至于以前的社保，无论是法律规定还是被告自己承诺，员工应缴纳的部分被告是需要自己承担的，被告要求原告垫付该部分费用为其购买是不合理也是不公平的，补缴社保需要被告向原告交回该部分费用。二、被告没有证据证明其符合失业保险待遇领取条件。根据《广东省失业保险条例》第十五条，被告要同时符合三个条件才可以领取失业保险金及求职补贴等失业保险待遇，其中一个条件是“已经办理失业登记，并有求职要求的”，被告在仲裁时并没有提供任何证据证明其已经办理失业登记，不符合失业保险金的申领条件。三、被告以未休年休假为由主张年假工资是没有事实依据的。原告每年均会统一安排员工年休假，原告每年的休假安排均是通过粘贴公告方式通知员工，所有在公司工作一年以上的员工均知悉该制度。2018年及2019年的年假已经在2018年2月11日至2018年2月25日，2019年1月28日至2019年2月13日及2019年10月7日至2019年10月10日休完。因此原告无需向被告支付2018年、2019年的年休假工资差额。被告刘依文辩称，一、关于劳动关系需要在本案中确认。关于经济补偿金，被告从入职至劳动关系解除共在原告处工作七年八个月，原告经被告催告补缴社保，在合理期限内仍未及时为被告办理补缴社保手续，原告对此应承担相应的责任。被告依据劳动合同法第三十八条的规定，被迫解除劳动关系，依法主张八个月的经济补偿金有充足的事实与法律依据，请求法院支持。关于失业保险待遇及求职补贴，因原告未依法给被告缴纳社会保险，并且经被告的催告仍未依法纠正其违法行为，因此被告依据劳动合同法的规定解除劳动合同关系属于非因本人意愿中断就业的情形。导致被告失业后无法向社会保险经办机构申请失业保险待遇及求职补贴，被告依据广东省失业保险条例第15、16、17、19、20条的规定，主张该两项损失，请法庭予以支持。关于年休假工资，原告对在仲裁庭确认没有给被告依法发放年休假工资，且与本案相同纠纷的其他系列案的裁决已经发生法律效力，因此关于年休假工资的问题，已经是属于生效裁判文书裁判的事实，综上，请求法院依法予以维持仲裁委作出的裁决。本院经审理查明如下事实：刘依文于2012年3月28日入职劲越头盔公司，工作岗位是喷漆辅助手，在职期间签订了劳动合同，其中2019年1月31日劳动合同期满后，劲越头盔公司未及时与刘依文续订劳动合同，双方最后一份劳动合同期限是2019年5月2日至2020年5月1日。约定每日工作8小时，每周工作6天，每周正常工作不超过48小时，并至少休息一天，劳动报酬为计时和计件工资相结合。2019年10月因工厂搬迁，被安排至穿绳岗位。2019年10月26日刘依文向劲越头盔公司发送《补缴社保及恢复原工作岗位催告函》，要求劲越头盔公司在一个月内补缴其入职以来的全部社会保险，以及立即恢复其原工作岗位及原工资福利待遇，或者依法解除劳动关系支付经济补偿金。2019年10月29日劲越头盔公司发出《关于〈补缴社保及恢复原工作岗位催告函〉的复函》，就社保和公司规划问题回复刘依文，载明公司多次告知刘依文参加社保，但其认为每月要从工资中扣除个人应缴纳部分，不同意参保并出具了《承诺书》，承诺不同意缴纳社保引发的法律责任和损失由其自行承担，公司不存在故意逃避法定义务的情形。公司也并非跨区域搬迁，只是缩小了广州工厂的生产经营规模，增加了梅州厂房作为生产基地，公司的办公地点仍在注册地址没有发生变化。刘依文可以选择到梅州工厂上班，也可以选择继续在广州上班，工资标准参照原来的标准，其当月具体工资下降的原因是误认为公司要取消广州工厂，开始通过各种方式跟公司对抗，公司也没有调整其工作岗位，其岗位为手工岗，涉及公司产品的各个工序，具体每个工序的单价在公司是公开透明的，公司的员工均是知悉的，近期其基本不配合公司管理，不完成公司交派任务。2019年11月19日劲越头盔公司通过邮件向刘依文发送一份《通告》，告知劲越头盔公司原租用的场地租约将届满，厂房将搬至增城区田吓金田路35号（距离原厂房8.4公里），劳动合同继续履行，工作岗位不会发生任何变动，想变更工作岗位的可以向公司申请，在条件允许的情况下可以酌情安排，工资标准不会降低，搬迁导致交通费增加的情况，公司每月向每位员工发放300元作为交通补贴，搬迁时间为2019年11月22日前，11月25日到新厂报到、上班。2019年11月26日刘依文向劲越头盔公司发出《解除劳动合同通知书》，以劲越头盔公司未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件和未依法为劳动者缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，解除时间为2019年11月27日。劲越头盔公司支付给刘依文2018年1月至10月的工资分别为5508元、1315元、4749元、3874元、3772元、3567元、4599元、4200元、3544元、4103元以及2018年11月至2019年10月的工资分别为4010元、4804元、3923元、3610元、6623元、6480元、5064元、5837元、5586元、8923元、3976元、2092元。2019年11月份的工资为1613元。劲越头盔公司主张刘依文离职前十二月的平均工资为4877.58元，计算依据为刘依文2018年12月至2019年11月的实发工资，工资表为其自行制作。刘依文同意仲裁裁决的数额5077.33元。劲越头盔公司提交一份由刘依文签名的《承诺书》，主要内容为刘依文因缴纳社会保险需本人承担部分费用，因此不同意公司缴纳社会保险，由此引发的法律责任和损失由其本人承担，与劲越头盔公司无关。刘依文否认该承诺书为其签名，庭后提交代理词表示放弃申请笔迹鉴定。劲越头盔公司主张在2019年10月26日前有为刘依文办理社保增员，但因身份证号码格式不正确无法增员，2019年10月28日又重新购买，但因过了增员的时间购买失败。庭后劲越头盔公司核实2019年11月有无重新办理情况，经向办理社保的相关部门核实，未有继续缴纳记录。劲越头盔公司主张春节期间会发公告安排所有员工统一休年假，提交了《2018年春节放假通知》和2019年《放假通知》，2018年安排员工2月11日至2月25日放假，2019年安排员工1月28日至2月13日放假。刘依文确认上述时间有休假，但认为应该在春节休假外安排年休假，春节期间的休假没有发放工资。因双方发生争议，刘依文于2019年12月30日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年5月18日，广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗埔劳人仲[2020]474号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、确认刘依文与劲越头盔公司2012年3月28日至2019年11月27日期间存在劳动关系；二、劲越头盔公司于本裁决生效之日起五日内一次性支付刘依文2019年3月1日至2019年5月1日期间未签劳动合同的二倍工资差额13335.83元；三、劲越头盔公司于本裁决生效之日起五日内一次性支付刘依文解除劳动合同经济补偿金40618.64元；四、劲越头盔公司于本裁决生效之日起五日内一次性支付刘依文失业保险金损失18480元；五、劲越头盔公司于本裁决生效之日起五日内一次性支付刘依文求职补贴损失4569.60元（5077.33元×15%×6个月）；六、劲越头盔公司于本裁决生效之日起五日内一次性支付刘衣文2018年应休未休年休假工资差额1840.80元及2019年应休未休年休假工资差额1916.84元；七、驳回刘依文本案其他仲裁请求。劲越头盔公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。上述事实有劳动合同、承诺书、《补缴社保及恢复原工作岗位催告函》《关于〈补缴社保及恢复原工作岗位催告函〉的复函》《解除劳动合同通知书》《通告》、EMS快递单、妥投证明、银行回单、银行流水、放假通知、穗埔劳人仲[2020]474号《仲裁裁决书》及当事人陈述等证据证实。上述证据经庭审质证，本院予以采信。本院认为，刘依文和劲越头盔公司建立劳动关系并签订书面劳动合同，双方均应诚信、全面履行合同义务，双方的合法权益均受法律保护。双方确认刘依文与劲越头盔公司2012年3月28日至2019年11月27日存在劳动关系。关于劲越头盔公司是否需要支付经济补偿金问题。为劳动者购买社会保险是用人单位的法定义务，虽然刘依文签署《承诺书》放弃购买社保，但在其向公司请求补缴后，劲越头盔公司应当及时为刘依文进行补缴，在第一次补缴失败后，未能继续在下一个周期为刘依文进行补缴，故刘依文以此为由提出解除劳动合同并支付经济补偿金的请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项规定，本院予以支持。关于经济补偿金数额，刘依文于2019年11月离职，因此离职前十二个月平均工资的计算周期应当为2018年11月至2019年10月，根据双方确认的工资数额计算刘依文离职前十二个月平均工资为5077.33元【（4010元+4804元+3923元+3610元+6623元+6480元+5064元+5837元+5586元+8923元+3976元+2092元）÷12个月】，故劲越头盔公司应当支付刘依文解除劳动合同经济补偿金为40618.64元（5077.33元×8个月）。关于年休假工资差额。劲越头盔公司主张每年春节期间会统一安排员工休年假，刘依文的年假已经在2018年2月11日至2月25日和2019年1月28日至2月13日休完。刘依文确认上述休息时间，但不确认是年休假。本院认为，劲越头盔公司在通知中未明确表示春节放假为年休假，刘依文也不认可，因此认定劲越头盔公司未安排刘依文休年假。刘依文2018年应休未休年休假为5天，2019年应休未休年休假为4天【（331天÷365天）×5天】，故根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条规定，劲越头盔公司应当支付刘依文2018年应休未休年休假工资差额为1840.80元【（5508元+1315元+4749元+3874元+3772元+3567元+4599元+4200元+3544元+4103元+4010元+4804元）÷12个月÷21.75天×5天×200%】，刘依文2019年应休未休年休假工资差额为1916.84元【（3923元+3610元+6623元+6480元+5064元+5837元+5586元+8923元+3976元+2092元）÷10个月÷21.75天×4天×200%】。关于失业保险待遇和求职补贴。参照《广东省失业保险条例》第十五条规定，失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经办理失业登记，并有求职要求的。刘依文提出离职的原因为用人单位未依法为其购买社保，属于“非因本人意愿中断就业”的情形，且因劲越头盔公司未为刘依文购买失业保险导致刘依文无法领取失业保险待遇和求职补贴，应对其造成的损失承担赔偿责任，故参照《广东省失业保险条例》第十七条、第十九条、第二十条规定，劲越公司头盔公司应当支付刘依文失业保险金损失18480元（2100元×80%×11个月），求职补贴4569.60元（5077.33元×15%×6个月）。关于2019年3月1日至2019年5月1日期间未签劳动合同的二倍工资差额13335.83元，双方都未起诉，视为同意该仲裁裁决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《广东省失业保险条例》第十五条、第十六条、第十七条、第十九条、第二十条之规定，判决如下：一、确认原告广州市劲越头盔有限公司与被告刘依文在2012年3月28日至2019年11月27日存在劳动关系；二、原告广州市劲越头盔有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告刘依文2019年3月1日至2019年5月1日期间未签订劳动合同的二倍工资差额13335.83元；三、原告广州市劲越头盔有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告刘依文解除劳动合同经济补偿金40618.64元；四、原告广州市劲越头盔有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告刘依文失业保险金损失18480元；五、原告广州市劲越头盔有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告刘依文求职补贴损失4596.60元；六、原告广州市劲越头盔有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告刘依文2018年应休未休年休假工资差额1840.80元及2019年应休未休年休假工资差额1916.84元；七、驳回原告广州市劲越头盔有限公司的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，从本判决确定的履行期限届满次日起，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州市劲越头盔有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  高迎二〇二〇年九月十一日书记员  张园