广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0204民初4286号 原告（反诉被告）：刘平年，男，1972年9月27日出生，汉族，住江西省抚州市金溪县。 委托诉讼代理人：周超群，广西华尚（柳城）律师事务所律师，特别授权。 被告（反诉原告）：郑茂弟，男，1968年3月2日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 被告：余彩平，女，1974年3月3日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 以上二被告共同委托诉讼代理人：辛华盛，广西和清律师事务所律师，一般代理。 原告（反诉被告）刘平年诉被告（反诉原告）郑茂弟、余彩平合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月18日公开开庭进行了审理。原告刘平年及其委托诉讼代理人周超群、被告余彩平、郑茂弟的共同委托诉讼代理人辛华盛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）刘平年向本院提出诉讼请求:1.判令被告郑茂弟返还货柜押金人民币30000元，并支付资金占用费（以30000元为本金，按年利率6%计算，自2018年3月13日开始计算至清偿之日止）；2.判令被告郑茂弟补足从2018年6月15日至2020年5月8日的月固定返利319028元（33250元×36个月-877972元=319028元）;3.判令被告郑茂弟支付从2020年4月1日至2020年5月8日的零售毛利8181元；4.判令被告余彩平承担连带责任；5.判令二被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：2017年3月13日，原告与浙江大自然鞋业有限公司广西分公司签订《特许经营加盟合同书》，被告郑茂弟作为签约代表签字，起始时间为2017年4月15日至2019年4月14日，该合同约定：授权原告作为卓诗尼品牌特许加盟商，原告需交纳货柜押金30000元，待原告正常经营一年以后可以一次性返还，且合同保障原告零售毛利润为38%,同时保证原告销售额不低于1050000元，如实际销售低于1050000元，则按照1050000元返利给原告，即月固定返利33250元。原告依约履行了合同载明的义务，将货柜押金30000元转交给郑茂弟且正常经营，后郑茂弟口头通知原告，业务由其配偶余彩平全权处理，后月固定返利也实际由余彩平转入原告配偶吴金秀的个人账户。但二被告并未按照约定返还货柜押金30000元，且并未按照约定给原告足额的月固定返利，从2020年4月1日至2020年5月8日的零售毛利8181元也并未支付，几经催告，被告仍未履行。原告于2020年5月8日将全部库存退函，终止该合同。 综上所述，被告的行为构成违约，应承担违约责任。经查，浙江大自然鞋业有限公司广西分公司主体不存在，根据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，恳请依备判决。 被告（反诉原告）郑茂弟、余彩平共同辩称，1.本案合同是郑茂弟与刘平年签订，根据合同的相对性，权利义务应当由郑茂弟承担或享有，与余彩平无关；2.原告的诉请没有事实和法律依据，原告与郑茂弟虽然签订合同约定每年保底销售额为105万元，且按该保底销售额返利给原告，但在合同履行过程中因原告长期未能达到保底销售额后双方已经协商变更保底销售额及返利的金额，原被告双方一直是通过QQ对账，原告无异议后，被告才将当月的返利款项支付给原告，至2019.4月，2019.4月后由于被告方的财务工作失误多返利了60687元给原告，该款项应当返还给被告。 反诉原告郑茂弟向本院提出诉讼请求：1.判令被反诉人刘平年返还反诉人返利60687元;2.判令被反诉人刘平年承担本案诉讼费用。 反诉事实和理由：2O17年3月13日反诉人与被反诉人签订了一份《特许经营加盟合同书》,该合同约定:协议起始时间为2O17年4月15日至2019年4月14日,甲方将扣留乙方当月实际商品销售成本(即由甲方统一指定的零售价的62%）外的金额返还给乙方,甲方保证乙方年销售额不低于105万元,如实际销售低于105万,则按照105万元返利给乙方(年保底销售105万,即每月87500元,月固定返利33250元)等。 合同签订后至2018年5月15日,反诉人―直按照月固定返利33250元的标准返利给被反诉人,但由于被反诉人的月销售额一直未能够达到约定的保底额,双方经协商,确认2018年5月15日后按照保底销售额80万元的返利标准返利给被反诉人。即每月固定返利25333元,至2019年4月14日，反诉人一直按照该标准返利给被反诉人。2019年4月14日后合作期届满，双方经协商确认,反诉人按照被反诉人的实际销售额进行返利,由于反诉人财务人员的工作失误,2019年4月15日至2019年8月,反诉人仍然按照每月25333元的标准返利给被反诉人,合计实际返利了125760元给被反诉人,而被反诉人实际应返利的数额为65073元,因此,反诉人多返利了60687元给被反诉人,被反诉人应当将该款项退还给反诉人。为此,特向贵院提起反诉,恳请依法判决。 反诉被告刘平年辩称，原被告双方自签订《特许经营加盟合同书》之后，从未就合同变更一事进行协商，反诉原告单方变更合同条款于法无据，请求驳回。 当事人围绕本诉及反诉诉讼请求依法提交了证据。被告郑茂弟、余彩平对原告提交的证据1-5的真实性无异议，对证明目的有异议。原告刘平年对被告郑茂弟、余彩平提交的证据1、2、4的真实性无异议，对证据3的中部分的真实性不予认可亦不认可其证明目的。本院对各方对真实性无异议的证据予以采信，对证明目的予以综合确认。二被告提供的证据3与其提交的证据2相对应，原告对二被告提交的证据2的真实性予以认可，故本院对于证据3的真实性予以采信。此外，二被告申请了证人出庭，由于证人系二被告员工，与二被告有直接利害关系，故对于证人证言本院将结合证据予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年3月13日，被告郑茂弟以浙江大自然鞋业有限公司广西分公司（甲方）的名义与原告刘平年（乙方）签订《特许经营加盟合同书》（以下简称“合同书”），其中约定：1、加盟授权：甲乙双方本着自愿、互利、诚信的原则签订本合同，并共同遵守。甲方授权乙方为卓诗尼品牌广西省桂林市恭城区茶南街铺面的特许加盟商；2、付款、返利方式：（1）现金或银行汇款。乙方每日零售营业款需于次日存入甲方指定账号，如未按时汇款则按100元/天处以罚款，如一星期都未汇款则本合同终止；（2）商品零售价由甲方统一指定，甲方保障乙方零售毛利润为38%；若乙方不遵守甲方指定的零售价销售，甲方不再保障乙方38%毛利；3、乙方经营期间的所有费用及盈亏均由乙方自行承担；4、合同的有效期：本协议起始时间为2017年4月15日至2019年4月14日，共贰年；5、商品库存及货款支持的特殊政策：（1）甲乙双方在合同期内，乙方需向甲方交纳货柜押金叁万元。乙方须正常经营一年，甲方则一次性返还货柜押金；如乙方经营未满一年，则货柜押金不予返还；（2）乙方当日营业结束，于次日将前一日营业款全额存入甲方指定账户内，经甲乙双方财务人员核对上月往来无误差时，甲方将扣留乙方当月实际销售成本（既由甲方统一指定的零售价的62%）外的金额返还给乙方（如：假设乙方上月零售额为10万，商品成本为6.2万，甲方扣留乙方6.2万商品成本后，甲方返还乙方应得3.8万毛利）；6、双方签字盖章后立即生效，双方在后续合作中签署的相关文件作为本协议的附件，与本协议具有相同的法律效力，未尽事宜，双方应友好协商；7、甲方保证乙方年销售额不低于105万元，如实际销售额低于105万，则按照105万元返利给乙方（保底两年）年保底销售105万即每月87500元，月固定返利33250元。合同还对甲乙方责任和权利、商品三包规定等其他内容进行了约定。郑茂弟作为甲方浙江大自然鞋业有限公司广西分公司的签约代表在合同上签字捺手印，刘平年作为乙方在合同上签字捺手印。 前述合同签订后，2017年3月16日，刘平年通过妻子吴金秀向郑茂弟转账支付了30000元作为货柜押金。 2017年4月，刘平年根据合同书约定，开始经营广西桂林市恭城区茶南街铺面并销售卓诗尼品牌商品，刘平年委托其妻子吴金秀负责店铺的经营及财务对账、并通过吴金秀的银行账户交付店铺每日营业款及收取返利。被告郑茂弟在签订完合同书后，指示妻子余彩平协助其对包括原告在内的加盟商的店铺进行管理，并通过余彩平的账户接收包括刘平年经营的恭城茶南街铺面在内的加盟商店铺的每日营业款及向加盟店铺支付返利。 在每次支付返利前，二被告的财务人员（QQ名称为联营财务）向刘平年的妻子吴金秀（QQ名称为恭城茶南老板娘）通过QQ发送结算单进行对账，并注明“亲，以上是某月的结算单，请亲在3天以内核对好，如果有问题及时联系我，如果不回复则视同于默认按结算单结算。”吴金秀在收到QQ发送的结算单后，吴金秀以不回复、或回复“我看了账可以”、“账已对”或发现账务有问题后向二被告财务人员反馈，财务人员核对后修改发送新结算表核对等方式进行对账。经双方对结算单核对无异议后，由二被告的财务人员按照结算单上显示的转账金额通过余彩平的银行账户向吴金秀进行支付。其中2017年5月至2018年4月，被告余彩平向吴金秀的每月返利是按照月固定返利33250扣减当月费用、刷卡扣点进行计算的，2018年5月至2019年8月的每月返利是按照月固定返利25333元扣减当月费用、刷卡扣点进行计算的。 2019年9月18日，二被告的财务人员（QQ名称为联营财务）通过QQ与刘平年的妻子吴金秀（QQ名称为恭城茶南老板娘）联系，告知其保底合同时间为2019年4月14日止，等9月份结算单保底就没有了，并通知其与胡总对接新的合同和返利方式。吴金秀在QQ中称“四月份打了电话给余总，余总说没关系。”之后至2020年5月，被告财务人员（QQ名称为联营财务）与吴金秀（QQ名称为恭城茶南老板娘）继续通过QQ对账时，结算单中的每月返利是按销售金额的40%扣减刷卡扣点、费用进行计算的，吴金秀均未再通过QQ提出异议。2017年5月15日至2020年4月15日，余彩平共计向吴金秀支付了877972元的返利。对于2020年4月、5月的返利金额合计8181元，二被告至今均未向刘平年或吴金秀进行支付，亦未将合同书中约定的货柜押金进行返还。 另查明，前述合同书的有效期届满后，原被告双方未签订新的合同。2020年5月8日，原告将全部库存的商品退回给二被告。 又查明，浙江大自然鞋业有限公司广西分公司并未进行工商注册登记。 本院认为，浙江大自然鞋业有限公司广西分公司并未进行工商注册登记，并非民事主体，不享有相应的民事权利能力，且刘平年与郑茂弟均认可其是《特许经营加盟合同书》的合同相对方，该合同书系刘平年与郑茂弟在平等自愿的基础上协商签订，系各方的真实意思表示，内容不违反国家的法律、行政法规的强制性规定，应属合法、有效，各方均应当依照前述合同的约定履行各自的权利义务。 关于返还货柜押金的问题。根据《特许经营加盟合同书》约定，刘平年已向郑茂弟交付了货柜押金30000元，郑茂弟对此亦认可，刘平年从2017年4月至2020年5月8日止，一直正常经营恭城茶南铺面售卖卓诗尼品牌商品，正常经营一年以上，故刘平年诉请要求郑茂弟返还货柜押金30000元。对此，郑茂弟辩称因其实际多支付了60687元给刘平年，故该款项应当从多付的金额里抵扣，因此才没有支付给原告，本院认为，刘平年已根据合同书约定正常经营其铺面一年以上，郑茂弟就应当根据合同约定于正常经营一年，一次性向刘平年返还货柜押金30000元，原告诉请返还30000元货柜押金于法有据，本院予以支持，本院对被告郑茂弟的辩解不予采信。 关于支付资金占用费的问题。按照我国合同法的规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。郑茂弟未按合同约定于刘平年正常经营一年，一次性返还货柜押金,故刘平年要求其支付资金占用费,于法有据,本院予以支持。虽然被告郑茂弟辩称《特许经营加盟合同书》未有对违约责任进行约定，故不应该支付资金占用费，但刘平年主张的资金占用费的计算标准,不违反法律规定,本院对此不持异议。关于资金占用费的起算时间,刘平年称其于2017年4月15日左右铺面开始营业，郑茂弟于2017年5月15日开始通过余彩平向刘平年妻子吴金秀支付返利，根据《特许经营加盟合同书》约定每当刘平年营业满一个月（30天）后的15个工作日内，经双方财务人员核对上月往来无误差时，甲方将扣留乙方当月实际商品销售成本外的金额返还给乙方，故本院将30000元货柜押金的资金占用费的计算时间调整为2018年4月16日。 关于支付2020年4月1日至2020年5月8日的零售毛利的问题。刘平年的妻子吴金秀从2020年4月1日至2020年5月8日均通过自己的银行账户将铺面的每日营业额支付给郑茂弟的妻子余彩平，根据双方2020年4月、5月的结算单，故郑茂弟应向刘平年支付返利8181元。被告郑茂弟对此亦认可，但未支付。故原告主张被告郑茂弟向其支付2020年4月1日至2020年5月8日的零售毛利8181元，于法有据，本院予以支持。 关于要求郑茂弟补足从2018年3月13日至2020年5月8日的月固定返利的问题。刘平年主张郑茂弟应当按照《特许经营加盟合同书》的约定，每月向其支付固定返利33250元，且保底两年，而郑茂弟未每月足额支付，故应当补足差额，且刘平年认为因对账是郑茂弟、余彩平的财务人员，并非合同的当事人，故认为财务无权处理返利事宜，因此未有向其提出对返利数额有异议的意见，而是向余彩平提出过异议，但余彩平未予理睬。郑茂弟辩称，双方对账时，其财务人员（QQ名称为联营财务）已通过QQ向吴金秀发送了每月结算单，结算单中对每月保底金额即固定返利的金额及提点数额、计算方式，需要扣减的费用等，对于每月固定返利金额的变动，吴金秀均未提出异议，故应当视为其认可，故郑茂弟不应当再对不足部分进行支付。本院认为，根据查明的事实，刘平年和郑茂弟虽是《特许经营加盟合同书》的当事人，但是刘平年和郑茂弟分别授权其妻子吴金秀、余彩平负责合同书的履行，故根据合同书的约定，余彩平指示财务人员与吴金秀进行QQ对账，经核对上月往来无误差时，通过余彩平的账户将扣留刘平年当月实际销售成本（既由甲方统一指定的零售价的62%）外的金额返还给吴金秀，且双方一直以来均是通过QQ进行对账，吴金秀也曾因为结算单中的计算错误曾提出过异议，却从未在QQ对账时对每月保底金额、提点等提出过异议，且刘平年亦未举证证明其曾就每月固定返利金额向郑茂弟、余彩平提出过异议。从刘平年提交的双方财务人员的QQ聊天记录，吴金秀于2019年9月19日在得知保底固定返利已结束的事实后，对于之后变更的返利方式及返利金额亦未再提出过异议，故本院认为，原被告之间存在通过QQ进行对账的交易习惯，对于保底返利金额及返利提点计算方式等的变更，刘平年与吴金秀在通过QQ对账时明知变更了返利金额及计算方式却未提出异议，也未提供证据证明其曾向提出过异议，且郑茂弟、余彩平在刘平年未对结算金额提出异议时按照结算单的数额履行了支付相应的义务，向吴金秀支付返利至2020年3月的返利，郑茂弟亦认可对于双方经结算未支付的2020年4月-5月的返利合计8181元，故刘平年诉请要求郑茂弟补足2018年6月15日至2020年5月8日的月固定返利，于法无据，本院不予支持，对于郑茂弟、余彩平的辩称，本院予以采信。 关于郑茂弟要求刘平年返还返利的问题。本院认为，合同书虽然约定了保底期间为两年，但是合同期满后，刘平年、吴金秀仍继续销售卓诗尼商品，双方继续通过QQ对账，郑茂弟、余彩平仍继续返利，故双方存在事实上的合同关系。郑茂弟的财务人员仅在QQ中告知吴金秀等9月份结算单保底就没了，但却从未向吴金秀或刘平年提出2019年9月份之前的结算单存在返利计算错误，且需要返还的问题，并且郑茂弟主张双方的结算应以QQ对账时的结算单为准，现又主张因合同书约定保底为2年，2019年4月至8月仍按月固定返利25333元的标准返利给刘平年，多返利60687元部分，刘平年应予以返还。对此，本院认为，双方的交易习惯为经过QQ对账，通过QQ对账记录佐证了双方对返利金额及计算方式的变更及确认，并根据结算单的金额，由余彩平向吴金秀支付返利金额均与对账的结算单-所载明的金额一致。故本院认为郑茂弟提出的要求刘平年返还60687元返利的反诉请求，无事实与法律依据，不予支持。 关于余彩平的责任承担问题。郑茂弟主张其是合同书的相对方，合同书的权利义务应由其承担，余彩平只是协助其进行管理，与本案无关，故本案债务不属于夫妻共同债务。首先，本案所涉合同的签订及履行均是在余彩平、郑茂弟婚姻关系存续期间。其次，根据证人证言，相关公司的财物人员均为余彩平聘请、管理，原告对于合同书的履行也均是与余彩平进行联系，郑茂弟也认可余彩平相当于是郑茂弟公司的员工，郑茂弟经营、管理的加盟店收取营业款及支付返利是通过余彩平的账户进行，郑茂弟的经营行为的获利用于夫妻共同生活，是其二人共同生活的来源之一。且根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条规定:“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的,应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人明确约定为个人债务,或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”此处的“以个人名义所负债务”是指夫妻一方个人所负之债务。该债务确立之时,夫妻中的另一方是否知悉在所不问。且如前所述,基于郑茂弟、余彩平与本案所涉合同书之履行的密切联系,余彩平理应清楚本案债务的情况。此外,余彩平也没有举证证明郑茂弟明确约定本案债务为郑茂弟的个人债务,以及存在《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形。综上,本案债务应属于郑茂弟与余彩平的夫妻共同债务。故本院对于郑茂弟、余彩平的辩解不予采信，对于刘平年诉请要求余彩平对郑茂弟所负债务承担连带清偿责任予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）郑茂弟向原告（反诉被告）刘平年返还货柜押金30000元及支付资金占用费（以30000元为本金，按年利率6%的标准，从2018年4月16日起计算至被告郑茂弟清偿全部债务之日止）； 二、被告（反诉原告）郑茂弟向原告（反诉被告）刘平年支付返利8181元； 三、被告余彩平对被告郑茂弟所负的前述债务承担连带清偿责任。 四、驳回原告（反诉被告）刘平年的其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）郑茂弟的全部反诉请求。 上述应付款项，义务人应当于本判决生效之日起十日内履行完毕。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费3329元（刘平年已预交），由被告（反诉原告）郑茂弟、余彩平负担280元，原告（反诉被告）刘平年负担3049元；反诉案件受理费659元（郑茂弟已预交），由被告（反诉原告）郑茂弟负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审判员  杨雪莹 二〇二〇年九月二十八日 书记员  高 欣 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第六十一条【合同约定不明的补救】合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》 第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007