海南省澄迈县人民法院 行 政 判 决 书 (2020)琼9023行初28号 原告澄迈加乐福园烧烤茶艺店，住所地海南省澄迈县加乐镇文明南路排市园。 经营者许海珍，女，汉族，1981年07月12日出生，住海南省澄迈县加乐镇文明北路******。 委托诉讼代理人李喆智，北京市科瀚律师事务所律师。 被告澄迈县加乐镇人民政府，住所地海南省澄迈县加乐镇文明北路**。 法定代表人：张泰基，该镇镇长。 委托诉讼代理人周应扬，该镇武装部部长。 委托诉讼代理人王静，北京市智舟律师事务所律师。 原告澄迈加乐福园烧烤茶艺店（以下简称福园烧烤店）因要求确认澄迈县加乐镇人民政府（以下简称加乐镇政府）于2019年10月21日作出的强制拆除的行为违法，于2020年4月7日向本院提起行政诉讼。本院当日立案后，于2020年4月14日向被告加乐镇政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月23日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人李喆智，被告的委托诉讼代理人周应扬、王静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告福园烧烤店向本院提出如下诉讼请求：1、判决确认被告拆除原告位于澄迈县加乐镇文明南路排市园的福园烧烤茶艺店的行政行为违法；2、判决被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年11月30日，原告经营者许海珍的丈夫吴钟秀从吴丽梅处租赁了位于加乐镇文明南路排市园一宗1.2亩土地，先后投资约256900元，在其上修建了多间简易房屋，面积约230平方米。2018年1月15日，原告注册成立后，便用上述房屋经营烧烤和休闲茶艺等。在原告修建房屋及经营期间，无任何机关告知过原告的建筑物属违章建筑，也无任何机关责令过原告停止违法（章）行为。2019年10月21日上午，被告加乐镇政府在未告知原告，更未对原告的烧烤园作出任何拆除决定的情况下，强行撬锁破门而入，将原告烧烤园强行拆除，造成房中的电器、厨具、家具被严重破坏，造成原告账本、票据丢失，直接财产损失256900元，且致使原告停业至今，导致原告巨大的经营损失。综上所述，原告认为，被告的行为已严重违反了《行政处罚法》关于行政处罚的程序规定，在原告没有任何违法事实且被告也未履行任何告知义务的情况下，就拆除原告房屋的行为，已严重侵害了原告的财产权益，并给原告造成了巨大的损失。鉴此，原告依据《行政诉讼法》的规定，向法院提起诉讼。 原告福园烧烤店向本院提交以下证据：证据1、租赁合同，证明了原告于2017年11月30日从吴丽梅处租赁了位于排市园的1.2亩土地，租期为5年，从2017年11月30日至2022年11月30日，租金每年8000元；证据2、福园烧烤店遭损坏损失清单（原告自行制作），证据3、现场照片（拆除当天），证据4、光盘二张，证据2-4证明（1）被告违法实施拆除行为，（2）证明原告受到的损失情况，暂计算至起诉时，损失额已高达560235元，（3）被告威胁原告；证据5、原告福园烧烤店的营业执照，证据6、澄迈加乐乐常来美食城营业执照，证明福园烧烤店与加乐乐常来美食城是两个不同的主体，各自独立，被告相关文件显示的是乐常来饭店，没有任何通知显示福园烧烤茶艺店；证据7、2020年5月14日照片4张，证明强拆后，“福园”招牌及大门均已拆除，大门处已砌了一道矮墙，被告伪造证据；证据8、2020年6月23日的照片4张，证明同样列入拆除范围的该房屋至今仍未拆除，被告违法行政，选择性执法。 被告加乐镇政府辩称，被告拆除原告烧烤园的行政行为事实清楚，证据确凿。原告建设烧烤园，从未办理任何报建手续，该烧烤园属于违法建筑物。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。……”原告建设涉案烧烤园没有办理建设工程规划许可证。据此，原告建设的烧烤园属于违法建筑。涉案烧烤园依法应当予以强制拆除，程序合法。被告通过“两违系统”发送的图斑（编号为：CM104A01820）发现涉案违建，被告派员到达现场进行调查核实。并于2019年9月18日派员（加乐镇规划建设管理所）到达现场下发《加乐镇人民政府责令停止违法（章）行为通知书》加规停2019第（21）号，责令原告立即停止违法行为，办理建设工程规划许可证。由于当时原告的员工拒绝签收，被告就将该《通知》张贴在原告处。但原告一直未整改到位，没有办理建设工程规划许可证。根据《澄迈县违法建筑分类处置办法》（澄府办【2017】348号）的第八条（三）对城镇违法建筑的处置流程：“1.违法建筑执法机关应当作出限期整改的决定，责令建设单位或者个人限期整改。建设单位或者个人逾期不整改的，依法作出强制拆除决定。”据此，被告依法于2019年9月26日下达了《加乐镇人民政府关于责令限期拆除违法建筑的通知》（加规限2019第（24）号），责令原告于2019年10月21日前自行拆除涉案违法建筑，逾期被告将组织强制拆除。根据《澄迈县违法建筑分类处置办法》第十条强制拆除的规定：“（一）当事人在违法建筑执法机关决定的期限内不自行拆除，也不申请代为拆除的，依法强制拆除。根据属地管理原则，强制拆除具体组织实施工作由违法建筑所在地的乡镇人民政府或者园区管委会负责。”因原告未自行拆除涉案的违法建筑，被告于2019年10月15日进行公告：“我镇已决定在上述图斑进行强制拆除，限居住在上述违建房屋内的全体人员于2019年10月21日前撤离并将建筑物内所有物品搬迁完毕。”2019年10月21日被告依法拆除了涉案的违建。 被告向本院提交以下证据：证据1、图斑信息，证明原告未办理建设工程规划许可证擅自建设建筑物，该烧烤园属于违法建筑物；证据2、责令停止违法（章）行为通知书及照片，证明被告依法向原告下达了限期拆除的通知；证据3、会议纪要，证明被告拆除涉案建筑物已经集体讨论决定；证据4、限期拆除违法建筑的通知及照片，证明被告告知了原告有陈述和申辩的权利，并且经催告原告仍未自行拆除违法建筑物；证据5、关于拆除CM104802A00270等10宗图斑及限期搬迁的公告，证明被告拆除的违法建筑物现状；证据6、拆除现场照片，证明被告实施强制拆除的现场情况；证据7、澄迈县违法建筑分类处置办法，证明被告强制拆除涉案烧烤园的行为合法。 本院对原、被告提交的证据认证如下：对原告提交的证据3、5-6，被告对真实性无异议，本院予以确认；对证据1，原告提交了证据原件，本院对真实性予以确认；对证据2系原告自行制作，本院不予认可；对证据4，被告对视频的真实性认可，本院予以确认，录音与本案待证事实无关联，本院不予采纳；证据7真实性予以确认；证据8与本案无关，不予采纳。对被告提交的证据6，原告对真实性无异议，本院予以确认；证据7为依据，并非证据；对于证据1-5，系被告在执法过程中收集、形成，证明被告开展调查、制作停止违法行为通知、催告通知、强拆公告并送达的情况，本院对真实性予以认可，但不能证明被告作出强制拆除行为符合法律规定。 经审理查明，原告于2018年1月15日注册成立，并在位于澄迈县加乐镇文明南路排市园的一宗土地上修建多间简易房屋进行经营使用。被告通过“两违系统”发送的图斑（编号为：CM104A01820）发现涉案违法建筑，其下设的加乐镇规划建设管理所于2019年9月18日下发《加乐镇人民政府责令停止违法（章）行为通知书》，责令原告立即停止违法行为，办理建设工程规划许可证。被告另下发《加乐镇人民政府关于责令限期拆除违法建筑的通知》，责令原告于2019年10月21日前自行拆除涉案违法建筑，逾期被告将组织强制拆除，并发布《关于拆除CM104802A00270等10宗图斑及限期拆迁的公告》，内容为：“我镇已决定在上述图斑进行强制拆除，限居住在上述违建房屋内的全体人员于2019年10月21日前撤离并将建筑物内所有物品搬迁完毕。”2019年10月21日，被告组织拆除涉案建筑。 另查，澄迈县综合行政执法局将查处加乐镇辖区内违反城乡规划的建设工程的行政处罚权委托给加乐镇政府行使。 本院认为，本案争议焦点为被告对涉案建筑实施强制拆除的行政行为认定事实是否清楚，程序是否合法，适用法律是否正确。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。原告建设涉案建筑没有办理建设工程规划许可证，被告认定系违法建筑，符合法律法规的规定。但根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。同时，根据该法第三十五条、第三十六条以及第三十七条之规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。据此，强制拆除违法建设，应当履行公告、催告、听取陈述和申辩、作出强制执行决定等程序，但被告并未告知陈述和申辩权利，也未作出强制执行决定告知强制执行的方式和时间、申请行政复议或提起行政诉讼的途径和期限，被告提交的证据不能证明其依法履行了上述法定程序，属程序违法。 综上所述，被告加乐镇政府实施强制拆除涉案建筑物的行政行为程序违法。但鉴于该行政行为不具可撤销内容，故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 被告澄迈县加乐镇人民政府于2019年10月21日强制拆除原告位于澄迈县加乐镇文明南路排市园的建筑物的行为违法。 案件受理费50元，由被告澄迈县加乐镇人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 长  刘 洋 人民陪审员  郑峰文 人民陪审员  陈学良 二〇二〇年九月三十日 法官 助理  范富霞 书 记 员  黄和平 附相关法律条文: 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 《中华人民共和国行政强制法》 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）履行义务的期限； （二）履行义务的方式； （三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式； （四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。 第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。 第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）当事人的姓名或者名称、地址； （二）强制执行的理由和依据； （三）强制执行的方式和时间； （四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限； （五）行政机关的名称、印章和日期。 在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。 第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。 《中华人民共和国城乡规划法》 第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。 第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。