广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初8号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人黄书群，男，1983年4月30日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省永州市道县**********，公民身份号码：432************119。曾因犯容留他人吸毒罪于2018年2月6日被本院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人徐华，湖南人和（东莞）律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2019]4250号起诉书指控被告人黄书群犯贩卖毒品罪，于2019年12月26日向本院提起公诉。本院于2020年1月2日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，分别于2020年4月16日、2020年6月17日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员何元妍、廖静红出庭支持公诉，被告人黄书群及其辩护人徐华到庭参加诉讼。本案审理过程中，东莞市第三市区人民检察院以需要补充侦查为由建议本院延期审理，后建议本院恢复审理，本院于公诉机关建议恢复审理的次日起重新计算本案审理期限。本案经东莞市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控：2019年7月底开始，被告人黄书群帮上家“发哥”（另案处理）在东莞市常平镇贩卖毒品氯胺酮（俗称K粉），每月5000元工资，另每卖出1500元毒品获得200元提成。2019年7月底开始，黄书群共贩卖毒品K粉给吸毒人员区某聪70余次，通过微信向区收取毒资合计约11.2万元。9月10日22时许，黄书群在东莞市************，贩以500元的价格贩卖1包K粉给区某聪，交易后，二人被民警抓获，民警在区某聪身上查获K粉1包（净重0.25克，检验出氯胺酮成分），在黄书群身上查获K粉1包（净重1.66克，检验出氯胺酮成分）。后民警在黄书群位于常平镇下墟沙边街89号的出租屋二楼阳台卫生间内，查获毒品K粉24包（共净重358.27克，检验出氯胺酮成分）和“奶茶”11包（共净重15.48克，检验出亚基双氧甲基安非他明（MDMA）成分）。2019年9月8日、9月9日，吸毒人员曾某帮吸毒人员杨某向黄书群购买K粉两次，每次以500元的价格向黄购买重约0.5克的K粉。同年9月11日1时许，曾某帮杨某向黄书群购买K粉，杨某通过微信转账500元给曾某，曾某再将500元转账给黄书群，此时黄书群已被民警抓获，后黄书群配合民警将曾某抓获。为证实上述指控，公诉机关向法庭提供了相关证据，并据此认为被告人黄书群的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。法庭上，被告人黄书群对公诉机关起诉指控其贩卖毒品罪不持异议，但提出如下辩解意见：1.其从未进去过出租屋二楼，在该地点查获的毒品是“华哥”的，不应认定是其贩卖毒品的数量；2.其贩卖毒品给区某聪的次数为20余次，有些微信转账系其他经济往来，不是70余次；3.其向吸毒人员曾某贩卖毒品2次，曾某给他人的毒品其不知情;4.其有举报常平镇**公寓涉嫌组织卖淫。其辩护人提出如下辩护意见：1.黄书群系受雇于他人，系从犯；2.黄书群贩卖毒品时间短，贩卖对象也只有两人；3.黄书群归案后如实供述罪行，协助公安机关抓获曾某，自愿认罪认罚，可以从轻处罚；4.黄书群被抓当天的交易数额属于公安的数量引诱，该部分数量应当予以扣除。经审理查明，2019年7月底开始，被告人黄书群帮上家“发哥”（另案处理）在东莞市常平镇贩卖毒品氯胺酮（俗称K粉），每月5000元工资，另每卖出1500元毒品获得200元提成。2019年7月底开始，黄书群共贩卖毒品K粉给吸毒人员区某聪20余次，通过微信向区收取毒资合计56200元。9月10日22时许，黄书群在东莞市************，以500元的价格贩卖1包K粉给区某聪，交易后，二人被民警抓获，民警在区某聪身上查获K粉1包（净重0.25克，检验出氯胺酮成分），在黄书群身上查获K粉1包（净重1.66克，检验出氯胺酮成分）。后民警在黄书群位于常平镇下墟沙边街89号的出租屋二楼阳台卫生间内，查获毒品K粉24包（共净重358.27克，检验出氯胺酮成分）和“奶茶”11包（共净重15.48克，检验出亚基双氧甲基安非他明（MDMA）成分）。2019年9月8日、9月9日，吸毒人员曾某以自己名义帮吸毒人员杨某向黄书群购买K粉两次，每次以500元的价格向黄购买重约0.5克的K粉。同年9月11日1时许，曾某以自己名义帮杨某向黄书群购买K粉，杨某通过微信转账500元给曾某，曾某再将500元转账给黄书群，此时黄书群已被民警抓获，后黄书群配合民警将曾某抓获。上述事实，有经法庭举证、质证的现场勘查材料、毒品等物证，微信转账记录等电子数据，鉴定意见、到案经过等书证，区某聪等证人的证言及被告人黄书群的供述和辩解等证据足以证实，足以认定。本院认为，被告人黄书群无视国法，贩卖毒品氯胺酮100克以上不满500克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人黄书群犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持，但指控被告人向吸毒人员区某聪贩卖毒品的次数及收取的毒资不当，本院予以纠正。被告人黄书群在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄书群系受雇佣进行贩毒，亦并未积极发展客源，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人黄书群归案后如实供述其主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于被告人黄书群所提在出租屋二楼查获的毒品不应计入贩卖毒品数量的辩解意见，经查，被告人黄书群曾供述其答应“发哥”贩卖毒品后，“发哥”每次都会在三楼出租屋门口角落或者二楼厕所盒子那里放K粉，民警对出租屋进行搜查时，用其身上缴获的钥匙打开出租屋二楼阳台边的厕所；根据现场勘验笔录显示，公安机关用被告人黄书群身上钥匙将阳台卫生间门上的挂锁打开，卫生间内靠北侧有一个蹲厕，蹲厕的东侧地面上有一个手机外盒和内盒，手机内盒上存放一袋疑似毒品，并在手机内盒及外盒上用磁粉性粉刷显各发现一枚指纹；再根据东莞市************鉴定显示，提取的上述指纹经鉴定均系被告人黄书群所留。由此可见，被告人黄书群对该出租屋二楼存放有毒品系明知的，并用于贩卖给他人，故在该地点查获的毒品应计入其贩卖毒品的数量。被告人黄书群所提该辩解意见，本院不予采纳。关于被告人黄书群所提其贩卖毒品给区某聪的次数为20余次的辩解意见，经查，被告人黄书群曾供述其与区某聪除了买毒品，没有任何经济往来，双方的转账记录其也予以签名确认；证人区某聪证实其向被告人黄书群购买毒品是通过微信转账，并指认出相关微信转账记录。结合被告人与证人指认的微信转账记录，经统计，2019年7月底开始，黄书群通过微信收取40次毒资合计56200元，结合双方的聊天记录，双方存在毒资未一次性付清的情况，加之区某聪的证言证实其共吸食毒品20余次，故本院采纳被告人黄书群所提该辩解意见。关于被告人黄书群所提其有举报常平镇**公寓涉嫌组织卖淫的辩解意见，经查，被告人黄书群确有向东莞市第二看守所举报“老板娘”涉嫌组织卖淫，但经公安机关调查核实，暂未发现常平镇**公寓有涉黄情况，由于没有“老板娘”的真实身份信息及微信资料，公安机关暂未能找到“老板娘”作进一步调查。黄书群所提该辩解意见虽有事实依据，但其不构成立功。关于被告人黄书群的辩护人所提黄书群被抓当天的交易数额属于公安的数量引诱，该部分数量应当予以扣除的辩护意见，经查，吸毒人员区某聪当天确实在公安机关的控制之下向黄书群购买毒品，属于数量引诱，但被告人黄书群本身系具有贩卖毒品的故意，且当天在其身上还缴获有毒品，故该数量引诱不足以影响黄书群贩卖毒品的故意，该部分毒品数量应计入贩卖毒品的数量。辩护人所提该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人黄书群所提其他辩解意见及其辩护人所提其他辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。根据被告人黄书群的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第二十七条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人黄书群犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月10日起至2031年9月9日止。罚金从本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）；二、随案移送的人民币500元、金色红米6A手机一部、黑色iPone7手机一部，依法予以没收，上缴国库；三、依法追缴被告人黄书群违法所得人民币56200元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 余志球审 判 员 高平平审 判 员 崔成民二〇二〇年九月一日法官助理 杨沛熹书 记 员 黄晓菲黄汉聪（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。