广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0310民初2278号原告：颜峭芸，女，住江西省吉安市。委托诉讼代理人：欧阳志刚，广东中万律师事务所律师。被告：深圳市唯创达材料科技有限公司，住所地广东省深圳市坪山区石井街道田心社区同富裕第二工业区第五栋1-3层，统一社会信用代码91440300792560742A。诉讼代表人：姜珊，深圳市唯创达材料科技有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：戴伟敏，男，系深圳市唯创达材料科技有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：王思宁，女，系深圳市唯创达材料科技有限公司管理人工作人员。被告：刘汉文，男，住江西省吉安市。原告颜峭芸与被告深圳市唯创达材料科技有限公司（以下简称唯创达公司）、刘汉文民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。颜峭芸委托诉讼代理人欧阳志刚，唯创达公司的委托诉讼代理人王思宁、戴伟敏，刘汉文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。颜峭芸诉称，唯创达公司因资金周转需要向原告借款500000元，约定借款利息为月利率2.5％，利息按季度支付。原告于2017年2月15日向唯创达公司指定银行账户支付借款500000元，唯创达公司向颜峭芸出具相应借条。借款后，唯创达公司按约定向原告支付了2018年8月15日之前的利息，此后便未再支付利息。为此，颜峭芸多次向唯创达公司催还借款本息，唯创达公司均以资金困难为由拒绝还款。经了解，唯创达公司现已停产停业。现颜峭芸为维护自身合法权益，诉至法院，请求判令：1.唯创达公司立即向颜峭芸归还借款本金500000元；2.唯创达公司向颜峭芸支付利息（以本金500000元为基数，按月利率2%自2018年8月16日起计至实际还款之日止，暂计至起诉之日为175000元）；3.刘汉文对唯创达公司的借款本息承担连带清偿责任；4.唯创达公司、刘汉文承担本案诉讼费用。唯创达公司辩称，根据法律规定及司法实践，民间借贷合同是实践合同，合同生效不仅需有双方当事人合意，还要有实际交付行为。本案中，颜峭芸的证据不足以证明其已向唯创达公司交付案涉款项。首先，颜峭芸提供的转账凭证仅证明借款500000元交付给刘汉文，并非唯创达公司，颜峭芸亦无证据证明唯创达公司指定刘汉文的账户作为收款账户，故其向刘汉文支付的款项不应视为向唯创达公司出借的款项。其次，颜峭芸主张通过钟某某向刘汉文转账金额为600000元，并非借条约定的500000元。且借条中明确借款为现金支付而非转账支付，颜峭芸主张通过钟某某账户向刘汉文支付的600000元有500000元系本案借条项下的借款，与借条所反映的事实无法相互印证，故颜峭芸主张已向被告出借500000元并无事实依据。此外，若无证据证明刘汉文收取本案借款系用于唯创达公司生产经营，根据相关法律规定，唯创达公司在没收到颜峭芸借款以及使用其借款情况下，其与颜峭芸并不成立民间借贷关系，唯创达公司无需承担还款责任。刘汉文辩称，借条载明现金支付系因个人行为习惯，颜峭芸名字写错成颜某某系因通过钟某某出借给唯创达公司，其当时不清楚颜峭芸名字写法，颜峭芸收到借条后已致电刘汉文，但因刘汉文一直在老家并未抽出时间更改，而后更因唯创达公司破产而无法更改。本案借款系属公司借款，希望刘汉文不承担连带责任。经审理查明，唯创达公司原名称为深圳市唯创达包装材料有限公司，于2017年9月4日变更为现名称。2018年12月24日之前，唯创达公司系自然人独资的有限责任公司，刘汉文系其唯一股东及法定代表人。2018年12月24日，唯创达公司变更市场主体类型为有限责任公司，股东变更为曲某某、刘汉文。2020年5月28日，在本案审理过程中，深圳市中级人民法院裁定受理唯创达公司的破产清算，并于2020年6月12日指定广东晟典律师事务所为唯创达公司管理人。颜峭芸系钟某某表嫂，刘汉文通过钟某某及其丈夫刘某某认识颜峭芸。颜峭芸、刘汉文及钟某某均主张，唯创达公司因资金周转需要向颜峭芸提出借款。颜峭芸于2017年2月10日向钟某某转账支付500000元，钟某某于2017年2月15日向刘汉文转账支付600000元。颜峭芸、钟某某、刘汉文均确认上述600000元中的500000元系属于颜峭芸出借给唯创达公司的借款。颜峭芸提交的《借条》载明：“今借到颜某某现金人民币伍拾万元正（￥500000.00元正），按季度分红，即每季度分红叁万柒仟伍佰元正（￥37500.00元正），此据属实。借款人：刘汉文，2017年02月15日”。刘汉文在其姓名处按指模并在借款人处加盖“深圳市唯创达包装材料有限公司”公章。经向钟某某核实，其称该借条系由刘汉文邮寄至钟某某处，其再转交颜峭芸；该借条将颜峭芸误写为“颜某某”，系因当时刘汉文与颜峭芸并不相识，其按钟某某口述书写，各方均未想到唯创达公司会破产，故未要求刘汉文更正。颜峭芸、刘汉文均对此予以确认。颜峭芸及刘汉文均主张上述借款系唯创达公司借款。颜峭芸主张按唯创达公司要求支付至其唯一股东及法定代表人刘汉文银行账户，符合交易习惯，且借条载明按季度分红亦可体现系公司借款。唯创达公司则主张颜峭芸借款并未实际交付唯创达公司，亦无证据证明刘汉文收取借款后用于公司经营，颜峭芸与其不成立民间借贷关系。上述借款，颜峭芸、刘汉文确认未归还本金，颜峭芸确认刘汉文按照月利率2.5％支付利息至2018年8月15日。以上事实，有颜峭芸提交的《借条》、《代为支付借款证明》、汇款凭证、中国银行交易流水明细清单，唯创达公司提交的深圳市中级人民法院（2020）粤03破申43号民事裁定书、（2020）粤03破373号指定管理人决定书、受理破产案件公告等证据为证，结合当事人陈述及本院对钟某某所做询问笔录，足以认定。本院认为，本案为民间借贷纠纷，主要争议焦点有二：一是本案借款合同关系的主体问题；二是案涉借款剩余借款本息。关于本案借款合同关系的主体。关于公章问题，本案借款均发生在唯创达公司企业名称变更前，唯创达公司并无证据证明借条上的公章与其当时使用的公章不一致或伪造，其主张缺乏事实依据。关于出借人，虽然借条所载出借人姓名存在出入，但刘汉文、颜峭芸、钟某某等人均已作出合理的解释。且颜峭芸持有借条原件，其通过钟某某支付刘汉文借款的事实有其提交的转账凭证及钟某某的陈述佐证，故本院认定颜峭芸为适格出借人。关于借款人，虽然借条由刘汉文书写并由其在借款人处签名并加盖唯创达公司公章，实际亦由其收取借款。但当时刘汉文系唯创达公司法定代表人，其在借条签名并加盖公章，以唯创达公司名义向颜峭芸借款，应视为公司意志的表达，颜峭芸有理由相信刘汉文系代表唯创达公司向其借款。在颜峭芸坚持主张系唯创达公司向其借款的情况下，本院认定案涉借款的借款人为唯创达公司。但案涉借款实际转入唯一股东刘汉文账户，刘汉文亦未举证证明案涉借款用于唯创达公司经营，未能举证证明唯创达公司财产独立于其个人财产，构成公司与股东债务和财产的混同，颜峭芸诉请刘汉文对唯创达公司的债务承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。唯创达公司有关其并非借款人而无需承担责任的抗辩主张，本院不予采纳。关于剩余借款本息。颜峭芸通过钟某某向唯创达公司支付借款500000元，有其提交的转账凭证等证据佐证，且钟某某、刘汉文亦予以确认，本院予以认定。颜峭芸、刘汉文均确认刘汉文按照月利率2.5％标准支付利息至2018年8月15日，未归还本金，唯创达公司亦未举证证明已归还其他本息，本院对颜峭芸主张事实予以确认。上述借条并未约定借款期限，颜峭芸可要求唯创达公司在合理期限内返还。且唯创达公司逾期未付利息，已构成违约，故颜峭芸可起诉要求返还。但因唯创达公司已进入破产程序，各债权人需就债务人的财产统一参与分配以确保公平受偿，故对颜峭芸要求唯创达公司立即归还借款并支付利息的诉请，本院不作给付之判，而作确认债权之判决。颜峭芸主张的利息，自2020年5月28日深圳市中级人民法院裁定受理唯创达公司的破产清算之日依法应停止计算。故颜峭芸主张按年利率24%计算自2018年8月16日至2020年5月28日期间的利息214356元（500000×652×24％÷365），本院依法予以确认。自2020年5月29日起的利息不予确认。综上，本院确认颜峭芸对唯创达公司享有借款本金500000元、2018年8月16日至2020年5月28日期间的利息214356元的债权。由于唯创达公司的破产程序尚未终结，颜峭芸从唯创达公司获得清偿的具体金额尚不能确定，为避免双重受偿情况出现，刘汉文在唯创达公司破产程序终结后承担连带清偿责任时应扣除唯创达公司已受清偿的部分。颜峭芸诉讼请求中超出法律规定及本院认定部分，本院一并驳回。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国企业破产法》第二十条、第四十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，本院判决如下：一、确认原告颜峭芸对被告深圳市唯创达材料科技有限公司享有借款本金500000元、2018年8月16日起至2020年5月28日止期间的利息214356元的债权。二、被告刘汉文对被告深圳市唯创达材料科技有限公司上述债务承担连带清偿任，于被告深圳市唯创达材料科技有限公司破产程序终结后10日内将破产程序中未能受偿的部分偿付原告颜峭芸。三、驳回原告颜峭芸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10550元（原告已预交），由被告深圳市唯创达材料科技有限公司、刘汉文连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  杨爱华人民陪审员  林玉辉人民陪审员  杨 军二〇二〇年九月五日书 记 员  李佩珊