广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0112民初5430号原告：杨彩艳，女，汉族，1982年6月9日出生,住广东省深圳市福田区，委托诉讼代理人：方丽英、罗家裕，广东威法律师事务所律师、实习律师。被告：广州壹家人餐饮管理服务有限公司，住所地广州高新技术产业开发区风信路1号309房，统一社会信用代码×××049。法定代表人：刘绍忠，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李烨涛，广东敬思律师事务所律师。原告杨彩艳与被告广州壹家人餐饮管理服务有限公司（以下简称壹家人公司）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依据《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款，适用普通程序进行独任公开审理。原告杨彩艳及其委托诉讼代理人方丽英，被告壹家人公司的委托诉讼代理人李烨涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨彩艳向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原、被告于2019年12月7日签订的《服务协议书》；2.请求判令被告返还原告（单店服务）合同服务费57800元及资金占用利息（以57800元为基数，按年利率6%，自起诉之日起计算至实际清偿之日止）；3.请求判令被告返还原告设备款36800元、材料款34241元及资金占用利息（以71041元为基数，按年利率6%，自起诉之日起计算至实际清偿之日止）；4.本案全部诉讼费用由被告承担。以上合计：128841元。事实和理由：2019年12月7日，原告与被告签订《服务协议书》，约定被告将其拥有的“冠茶”项目所拥有的完整的品牌策划、产品包装方案、规范的制作技术及流程、以及对该项目的项目标识及与项目标识有关的相关设计、产品制作技术所有权提供给原告在深圳市福田区使用。原告在签订合同时支付了合同服务费40000元,2019年12月18日支付合同服务费尾款17800元和设备款36800元。2019年12月20日和12月21日，被告在尚未给原告现场选址时便要求原告分别支付了材料款30000元和4241元。原告己支付各项款项共计128841元。原告签订合同后才发现，被告在签订合同前承诺的开店预算不超过20万元根本不能实现，尤其是店铺租金不可能在原告预算的10000元-15000元范围内实现，总体开店成本远高于被告承诺的金额。原告发现被告于2019年11月27日才取得“冠茶”商标专用权，该项目根本不符合“两店一年”的资质。被告在签订合同时宣称该项目己聘请知名明星吴京代言，且将采用各种方式投放广告进行线上、线下的推广活动，但原告实际均未看到。此外，原告签订合同后才了解到该“冠茶”项目的某加盟店自开店起一直处于亏损状态，被告开发的“冠茶”项目的经营模式事实上无法帮助原告实现赚取利润的目的。依据《商业特许经营管理条例》第三条第一款，双方签订的合同属于特许经营合同。合同签订后，原告发现被告的“冠茶”项目并不具备《商业特许经营管理条例》第七条规定的成熟的经营模式，也不符合“两店一年”的要求。被告也未如实、全面地向原告披露“冠茶”品牌的其他店址、经营状况等与原告开展经营有利害关系的相关信息。因此，依照《合同法》《商业特许经营管理条例》第十二条等规定，原告有权要求解除合同，并要求原告返还已支付的服务费、设备款和材料款共计128841元。原告为维护自身权益，特向贵院提起诉讼，望贵院判如所请。原告为证明其主张，提交了《服务协议书》、技术服务费发票、收据、冠茶设备套餐36800清单、原告与被告公司订货经理的微信聊天记录、涉案商标注册证、商标转让证明、《选址/评估/设计申请表》等证据。被告壹家人公司当庭口头答辩称：一、原告要求解除双方签订的《服务协议书》没有事实与法律依据。1.依据双方签订的《服务协议书》内容中关于约定合同解除的内容，没有事实与客观证据达成约定的解除条件；2.依据合同法以及商业特许经营管理条例的相关规定，原告的解除条件也不符合上述规定。二、要求退还服务费57800元不符合事实与法律依据。1.依据双方签订的《服务协议书》2.4条、3.2.4条，双方均同意已交付的费用不予再退还；2.《服务协议书》约定服务内容为开店咨询与指导、产品技术以及现场流程培训、店铺装修及设计服务，依据被告提供的证据被告已经完整提供开店咨询与指导服务、产品技术以及现场流程培训的服务，上述两项服务内容是开店服务的核心内容，店铺装修与设计仅是因为原告没有完成选址的客观情况，被告无法进行设计，如原告提供店铺，被告在合同有效期内可以提供设计服务；其中4.1条明确约定甲方无偿授权乙方项目标识“冠茶”，即该项目标识使用并没有收取相应费用，原告方是否已经使用与其所缴纳的服务费用没有关系；因此该部分的费用和所对应的服务已经享受完毕，无法予以返还。三、双方签订的是《服务协议书》，合同约定的服务内容如上所述，合同服务费用为57800元，本案案由为特许经营合同纠纷，原告所主张的设备款以及材料款的法律基础是双方之间的物料购买关系，与原告所主张的服务协议书及特许经营合同纠纷无关，恳请法院将该项内容判请原告另案起诉。四、双方签订的服务协议书真实有效，具备继续履行的可能性。依据合同法的诚实信用、公平公正原则，双方应当继续履行涉案合同，如原告要求单方解除涉案合同，其应当承担相应的违约责任与其他法律后果。综上，恳请法院驳回原告的全部诉请。继续履行涉案合同。被告提交了《服务协议书》、签约客户信息登记表、咨询服务满意度调查表、培训确认函、培训部培训学员守则、客户学习物品领取表、学习课目清单、培训部每日学习情况表、客户考核表、运营课程考卷、客户技术培训确认函、培训服务满意度调查表、微信聊天记录、选址服务告知书等证据。本院经审理查明事实如下：2019年12月7日，壹家人公司（甲方）与杨彩艳（乙方）签订一份《餐饮服务协议书》，协议约定服务内容为：鉴于乙方在经过市场考察和亲赴甲方经营场地对甲方开发的项目进行前期调研后决定由甲方为其提供“开店一站式”服务，服务内容包括：前期的开店咨询与指导、服务流程及产品制作技术的培训、店面装修装潢的设计等，双方就此次服务事项达成约定。协议主要约定：第一条，各方基本情况。1.3拟投资项目名称为：“冠茶”，该项目经甲方前期人力、物力、财力的投入，目前已形成完整的品牌策划、产品包装方案、规范的制作技术及流程。第二条，服务期限及费用。2.1合同服务期限：1年，从2019年12月7日始至2020年12月6日止。2.2（单店服务）合同服务费为57800元。2.4以上费用于合同签订时支付，因乙方自身原因不履行合同，收取的费用不予退还。第三条，服务内容。3.1开店咨询与指导，3.1.1该项服务的提供方式为：资料交付及现场培训。甲方提供的两份资料名称为《产品培训教材》《客户开店指导手册》。3.1.2合同签署后，甲方将现场为乙方提供开店咨询指导培训，培训内容主要为：签署店面租赁合同法律风险控制、选址注意事项、办理营业执照流程。现场培训结束视为甲方完成开店咨询与指导服务。3.2产品技术及流程的现场培训，3.2.1甲方为乙方现场培训从业人员1-3名，培训内容：食饮品制作方法、流程、标准等。3.3店面装修设计服务，3.3.1甲方为乙方提供店面装修的设计平面图、设计效果图。3.3.2甲方为乙方提供商标图样及甲方设计的设计衍生品图样。第四条，项目标识。4.1服务期限内，甲方无偿授权乙方使用项目标识为：冠茶。4.2乙方选择项目标识“单店”使用：甲方同意乙方在广东省××福田区使用甲方的项目标识。4.7服务期满后乙方若需要继续使用甲方项目标识，需于合同到期前30日与甲方签署项目标识使用合同，并支付项目标识使用费，费用每年2000元。第五条，甲乙双方权利义务。5.1甲方有按合同规定收取乙方支付价款的权利及为乙方提供相应服务的义务。5.2乙方有按合同规定接受甲方服务的权利及支付价款的义务。协议还约定了商业秘密保护、合同的解除、终止、续约、声明及保证、违约责任、通知及送达、争议解决、其他等条款。协议签订后，杨彩艳向壹家人公司支付了合同服务费57800元、材料费34241元以及“冠茶设备套餐”费用36800元，壹家人公司出具了《收款收据》四张，金额合计128841元。2019年12月18日至12月22日，杨彩艳在壹家人公司接受了为期五天的技术培训，领取了学习物品并参加了考试，培训及考试内容为运营事项、各类奶茶的制作方法及饮用要点。培训后，壹家人公司向杨彩艳交付了《技术手册》《门店运营手册》《服务指南》等资料。协议签订后，杨彩艳未开设店铺进行经营，并于2020年3月8日通过微信首次向壹家人公司提出申请退款，2020年4月1日壹家人公司复工后再次申请退款，但双方最终未能达成解除协议的一致意见。在涉案协议签订之前及签订当日，双方之间没有书面的信息披露记载，壹家人公司当庭陈述在咨询过程中提供了商标以及杨彩艳现场考察了壹家人公司的经营场所，但未向法庭提交证据。另查明如下事实：1.本案双方当事人当庭一致确认，涉案协议的相关设备及材料均未发货。2.被告壹家人公司系有限责任公司（自然人独资），于2011年7月8日成立，注册资本100万元，经营范围：商务服务业。3.2019年12月，壹家人公司经国家知识产权局核准受让了注册人为许燕洪的第24045676号注册商标“”，该商标核定服务项目为第43类：咖啡馆、住所代理（旅馆、供膳寄宿处）、饭店等，有效期自2018年5月7日至2028年5月6日。上述事实，有当事人提交的证据及庭审陈述等予以证实。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。其法律特征一般包括如下三项：一是特许人拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术，以及在先使用并具有一定影响的未注册商标、商业秘密、字号、商号等具有知识产权属性的经营资源；二是被特许人在特许人授权的特定经营模式下使用特许人的经营资源；三是被特许人应向特许人支付特许经营费。在本案中，被告壹家人公司事实受让了“冠茶”商标，有其具有独特风格的整体营业形象等经营资源，原告杨彩艳经考察了解后，和被告自愿协商共同签订一份《餐饮服务协议书》，约定壹家人公司同意杨彩艳在特定店铺内使用壹家人公司的相关“冠茶”项目标识和技术等，且壹家人公司应提供协议指定的项目标识及经营管理规范给杨彩艳使用，还负责提供专业、规范系统的培训、营运指导、咨询及技术支持服务等，故原告和被告签订的上述《餐饮服务协议书》符合特许经营的特征，应认定为特许经营合同。原告杨彩艳按协议约定支付给被告的合同服务费57800元，实质是特许经营费。综合原、被告的诉辩观点，可知本案争议焦点主要如下：一、杨彩艳是否有权解除涉案《餐饮服务协议书》；二、如有权解除，解除的后果。关于争议焦点一，《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。该条款被称为“冷静期”条款，涉案协议的条款未约定冷静期条款，违反了《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，杨彩艳其在签约后三个月时间即向壹家人公司要求解除协议，该期间占整个合同履行期限内较短，并且杨彩艳也未实际开设店铺对涉案项目进行经营，涉案协议的主要内容没有实际履行，同时考虑到如下因素：本案原告作为个人判断经营风险的能力有一定局限性、被告在本案中信息披露程度较低等，原告行使单方解除权，亦有事实和法律依据，本院予以支持。对于壹家人公司提出杨彩艳实际在2020年4月1日提出解除协议的主张，根据杨彩艳与壹家人公司提交的证据显示，其确实在2020年3月8日即向壹家人公司的工作人员发出解除协议并申请退费的意思表示，并在2020年4月1日再次向另一工作人员提出该申请，虽壹家人公司因工作时间安排的原因，并未在原告首次提出解除协议后及时落实跟进后续事宜，但不能以此否认原告首次提出解除协议的时间。关于争议焦点二，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，杨彩艳向壹家人公司支付了合同服务费57800元，虽杨彩艳未实际开设店铺进行经营，但考虑到其参与了壹家人公司组织的培训，从壹家人公司处学习了相关技术，领取了相关资料等情形，壹家人公司为履行协议付出了相应的资源和成本，且已经传授的技术也无法再收回，故杨彩艳应当向壹家人公司支付一定价款予以补偿，综合协议的实际履行情况，本院酌情认定壹家人公司向杨彩艳返还合同服务费的70%，即40460元。另外，关于杨彩艳已向壹家人公司支付的设备款36800元以及材料款34241元，虽壹家人公司认为该款项与特许经营合同纠纷无关，但上述款项是基于本案特许经营合同而产生，可在本案中一并处理。因案涉《餐饮服务协议书》解除，壹家人公司尚未向杨彩艳交付对应设备和物料，故该部分费用壹家人公司应当全额返还杨彩艳。综上，壹家人公司应向杨彩艳返还合同服务费、设备费、材料费共计111501元。关于杨彩艳提出利息的诉请，特许人应具备“两店一年”的资质，属于管理性的强制性规范，该规定并不必然的影响特许经营合同的效力，同时杨彩艳亦未举证证实涉案“冠茶”商标有侵犯他人知识产权的情形，因此不能认定壹家人公司构成根本违约。本案中，解除案涉协议是根据特许经营条例约定解除权的规定，故杨彩艳诉请的利息本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告杨彩艳与被告广州壹家人餐饮管理服务有限公司签订的《餐饮服务协议书》；二、被告广州壹家人餐饮管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨彩艳返还设备款、材料款及合同服务费共计111501元；三、驳回原告杨彩艳的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2877元及保全费1164.2元，由原告杨彩艳负担544.2元，被告广州壹家人餐饮管理服务有限公司负担3497元。如不服本判决，双方当事人可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  张春节二〇二〇年九月十六日书记员  叶梅娟附一：本裁判主要法律依据《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。附二：申请执行的期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。