湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初7479号原告：刘国祥，男，1962年7月10日出生，汉族，住湖北省石首市。委托诉讼代理人：朱慧春，湖南华硕律师事务所律师。被告：湖南省嘉年华旅游客运有限公司，住所地长沙市雨花区仙岭中路**星远悦诚大厦****。法定代表人：丁方飞。委托诉讼代理人：曾铁中，男，1975年8月11日出生，汉族，住湖南省攸县，系该公司员工。被告：华安财产保险股份有限公司张家界中心支公司，住所地湖南省，住所地湖南省张家界市永定区崇文办事处思善桥居委会崇文路**、二楼）。负责人：单绪明。委托诉讼代理人：余飞，男，1985年6月7日出生，汉族，住内蒙古包头市昆都仑区，系该公司员工。委托诉讼代理人：周军，男，1997年2月17日出生，汉族，住湖南省湘乡市，系该公司员工。被告：罗杰，男，1978年1月20日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区。原告刘国祥与被告湖南省嘉年华旅游客运有限公司（以下简称嘉年华客运公司）、华安财产保险股份有限公司张家界中心支公司（以下简称华安财险张家界支公司）、罗杰机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘国祥的委托诉讼代理人朱慧春、被告嘉年华客运公司的委托诉讼代理人曾铁中、被告华安财险张家界支公司的委托诉讼代理人余飞、被告罗杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘国祥向本院提出诉讼请求：1、判令嘉年华客运公司、罗杰赔偿刘国祥损失共计246467.29元；2、判令华安财险张家界支公司在交通强制险及第三者责任保险限额内承担赔偿责任；3、判令嘉年华客运公司、罗杰承担本案的受理费。事实与理由：2019年11月12日，刘国祥在经过白沙路书院路口由西往东横过斑马线时，嘉年华客运公司在职员工罗杰驾驶一辆牌照为湘Ａ4××**的大型客车也同时途经白沙路书院路口，并在其由东向南转弯时将刘国祥撞伤。经长沙市公安局交通警察支队天心大队处理，作出（2019）第120185号交通事故认定书，认定嘉年华客运公司员工罗杰负事故全部责任，刘国祥不承担责任；并查明嘉年华客运公司所有的湘Ａ4××**的大型客车在华安财险张家界支公司处购买了交强险和商业保险。事故发生后，刘国祥在湖南省脑科医院、长沙市××大学湘雅二医院先后住院治疗。2019年11月12日至2020年1月15日期间产生的医疗费，嘉年华客运公司已先行支付。2020年1月16日至2020年6月24日期间刘国祥因治疗支付医疗费共计9475.34元。2020年6月24日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出［湘芙蓉司鉴中心（2020）精鉴字第698号］司法鉴定意见书，鉴定意见为:被鉴定人刘国祥目前诊断脑外伤所致精神障碍，精神伤残评定为九级，误工期评定为180日，护理期30日，营养期30日。嘉年华客运公司为其所有的湘Ａ4××**的大型客车在华安财险张家界支公司购买了交强险和第三者责任险，事故发生在保险合同期，华安财险张家界支公司应在交强险和第三者责任保险限额内承担赔偿责任。罗杰系实际驾驶人，应当在华安财险张家界支公司赔偿交强险与第三者责任险以外的赔偿款承担赔偿责任。事故发生后，刘国祥与嘉年华客运公司、华安财险张家界支公司就赔偿费用未达成一致，嘉年华客运公司、华安财险张家界支公司至今未履行全部的赔付义务。为彻底解决此纠纷，维护刘国祥合法权益，特起诉，请求法院支持刘国祥的全部诉讼请求。被告嘉年华客运公司辩称，嘉年华客运公司对刘国祥第一次的鉴定费有异议，刘国祥在湖南省芙蓉司法鉴定中心进行鉴定，是刘国祥自行委托，没有经过嘉年华客运公司的认可。被告华安财险张家界支公司辩称，刘国祥的各项诉求应当参照湘高法2号文件予以计算。伙食补助费按60元每天计算；护理费按照上一年度城镇私营单位标准108元每天计算；误工费标准参照2019年维修服务行业108元每天计算；鉴定费不属于保险责任。被告罗杰辩称，罗杰没有要说的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、对原告刘国祥的证据：对证据5，嘉年华客运公司提出异议，认为误工证明不能证明刘国祥的实际损失，要求按城镇私营服务业标准计算。本院认为，嘉年华客运公司的异议成立。刘国祥只提交误工证明以证明其误工损失，未提交支付工资的银行流水等证据，其证明过程有瑕疵，本院参照湖南省2019年度城镇私营单位从业人员居民服务业年平均工资39552元的标准（因2020年度数据目前未出），将酌情计算刘国祥的误工费。二、对被告罗杰的证据：对证据1，华安财险张家界支公司提出异议，但未提交相反证据予以反驳，故本院对该证据予以采信。经审理查明，嘉年华客运公司系牌照为湘Ａ4××**的大型客车的所有人。嘉年华客运公司就该车向华安财险张家界支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）以及机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）。商业三者险的保险金额为100万元，且不计免赔。嘉年华客运公司将牌照为湘Ａ4××**的大型客车承包给罗杰，双方约定，该车的安全责任由罗杰承担。2019年11月12日8时40分，罗杰驾驶牌照为湘Ａ4××**的大型客车沿长沙市天心区白沙路与书院路由东往南转弯行驶，行至长沙市天心区白沙路与书院路南侧斑马线处，恰遇刘国祥步行由西往东横过斑马线，由于罗杰对路面通行情况观察不够，导致车辆左前侧碰撞步行的刘国祥，造成刘国祥受伤的交通事故。2019年12月12日，长沙市公安局交通警察支队天心大队作出（2019）第120185号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定罗杰承担全部责任、刘国祥不承担责任。事故发生后，自2019年11月12日至同年12月16日，刘国祥在湖南省脑科医院（湖南省第二人民医院）住院治疗34日。后刘国祥之妻魏连华向湖南省芙蓉司法鉴定中心申请鉴定，2020年6月24日，该司法鉴定中心作出湘芙蓉司鉴中心（2020）精鉴字第698号司法鉴定意见书，认定刘国祥目前诊断脑外伤所致精神障碍，精神伤残构成九级。误工期180日，护理期30日，营养期30日。华安财险张家界支公司对该鉴定意见不服，向本院申请重新鉴定。经本院委托，2020年11月6日，湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二司鉴中心（2020）精鉴字第820号司法鉴定意见书，认定刘国祥目前诊断为脑外伤所致精神障碍，精神损伤构成九级伤残。在本案诉讼过程中，刘国祥向本院申请对后续诊疗项目进行评估。经本院委托，2021年2月24日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司鉴中心（2021）临鉴字第120号司法鉴定意见书，认定刘国祥闭合性重型颅脑损伤继发癫痫，后期建议规律抗癫痫诊疗3年，其每月费用在300元左右；3年后视病情恢复情况另行评估。在此次交通事故中，刘国祥产生的损失如下：（一）残疾赔偿金刘国祥的精神损伤构成九级伤残，其残疾赔偿金按照2020年度湖南省城镇居民人均可支配收入41698元的标准计算。刘国祥的残疾赔偿金为166792元（41698元/年×20年×20%）。（二）护理费根据本地生活水平与司法惯例，护理费以每日150元计算较妥。刘国祥的护理按1人计算，护理费为4500元（150元/日×护理期30日）。（三）交通费本院酌情认定700元。（四）误工费如前所述，刘国祥向本院提交的误工证明证明其误工费有瑕疵，本院参照2019年度城镇私营单位从业人员居民服务业年平均工资39552元的标准，酌情计算刘国祥的误工费。故刘国祥的误工费为19776元（39552元/年÷12个月×6个月）。（五）精神损害抚慰金根据刘国祥的伤残程度及具体案情，本院酌情认定10000元。（六）医疗费刘国祥的住院医疗费为45488.58元、门诊医疗费为9925.87元，共计55414.45元。(七)住院伙食补助费住院伙食补助费2040元（以每日60元的标准计算，60元/日×住院时间34日）。（八）后续治疗费湘雅二医院司法鉴定中心认定刘国祥的后期治疗建议规律抗癫痫诊疗3年，其每月费用在300元左右；3年后视病情恢复情况另行评估。故本院认定前3年的后续治疗费为10800元（300×36个月）。3年后，视病情恢复情况经另行评估后，刘国祥可另行主张后续治疗费。（九）营养费本院根据其受伤情况，酌情认定其营养费为900元。（十）鉴定费刘国祥支付二次鉴定费，共计4324.80元，有发票证实，本院予以认定。刘国祥以上损失共计275247.25元。罗杰已支付刘国祥住院医疗费35488.58元。人保财险长沙市分公司已支付刘国祥住院医疗费10000元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”罗杰驾驶牌照为湘Ａ4××**的大型客车致刘国祥受伤，故应承担侵权赔偿责任。关于嘉年华客运公司的民事责任。嘉年华客运公司作为牌照为湘Ａ4××**的大型客车的所有人，将该车承包给罗杰，嘉年华客运公司在本次交通事故中并无过错，故嘉年华客运公司不应承担本案的民事责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任”。又根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定,“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故关于刘国祥损失的赔偿，首先，应由华安财险张家界支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；其次，由华安财险张家界支公司在商业三者险范围内予以赔偿。长沙市公安局交通警察支队天心大队认定罗杰承担全部责任、刘国祥不承担责任，故刘国祥超出交强险之外的其他损失，由华安财险张家界支公司依商业三者险合同赔偿刘国祥；最后，不应由华安财险张家界支公司承担的费用，由罗杰赔偿刘国祥。关于当事人责任分担的具体数额（一）交强险的赔偿根据交强险条款，应由华安财险张家界支公司承担赔偿责任，依此核定如下：1、刘国祥的伤残费用核定承担金额刘国祥的残疾赔偿金166792元、护理费4500元、交通费700元、误工费19776元、精神抚慰金10000元，共计201768元，计赔110000元。2、刘国祥的医疗费用核定承担金额刘国祥的医疗费55414.45元、住院伙食补助费2040元、后续治疗费10800元、营养费900元，共计69154.45元，计赔10000元。华安财险张家界支公司在交强险范围内共计应赔偿刘国祥120000元（110000元＋10000元）。（二）商业三者险的赔偿刘国祥在此次交通事故中损失总额为275247.25元，扣除华安财险张家界支公司在交强险范围内直接赔偿的120000元，再扣除鉴定费4324.80元，余款150922.45元（275247.25元－120000元－4324.80元）应由罗杰赔偿刘国祥，由于嘉年华客运公司为涉案车辆投保了商业三者险，故该150922.45元由嘉年华客运公司赔偿刘国祥。华安财险张家界支公司共计应赔偿刘国祥270922.45元（交强险部分120000元＋商业三者险部分150922.45元）。（三）商业三者险以外的赔偿鉴定费4324.80元，由罗杰赔偿给刘国祥。综合以上三项，华安财险张家界支公司应赔偿刘国祥270922.45元，罗杰应赔偿刘国祥4324.80元。罗杰已先行赔偿刘国祥35488.58元，周波超额赔偿刘国祥31163.78元（35488.58元－4324.80元），该款应由刘国祥退给周波。为减少当事人的诉累、节约诉讼资源，本院一并作出处理，华安财险张家界支公司应赔偿刘国祥229758.67元（270922.45元－已赔偿10000元－31163.78元）、赔偿罗杰31163.78元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司张家界中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘国祥229758.67元；二、驳回原告刘国祥的其他诉讼请求;三、被告华安财产保险股份有限公司张家界中心支公司于本判决生效后十日内赔偿被告罗杰31163.78元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费710元，因适用简易程序，减半收取355元，由被告罗杰承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  罗庆君二〇二〇年九月三十日法官助理田领书记员曾静附法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。6、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。7、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。