广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1973民初7986号原告：陈带欢，女，1965年7月10日出生，汉族，住广东省东莞市桥头镇大洲十二队63号，公民身份号码：442××××××××××××628。委托诉讼代理人：叶有杰，广东凯顺律师事务所律师。被告：东莞市国创精密五金制品有限公司，住所地：广东省东莞市桥头镇大洲社区第二工业区×××。法定代表人：何某1。原告陈带欢与被告东莞市国创精密五金制品有限公司（以下简称国创公司）劳动争议一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告陈带欢的委托诉讼代理人叶有杰到庭参加诉讼，被告国创公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陈带欢向本院提出诉讼请求：1.确认双方劳动关系解除；2.被告支付原告停工留薪期间工资35100元（2018年11月24日至2019年12月27日，2700元/月×13个月）、医疗费20456.22元、护理费2400元、评残费300元、住院伙食补助费1120元、一次性伤残补助金40424元、一次性工伤医疗补助金8983元、一次性伤残就业补助金35933元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年8月15日入职被告处，担任包装部普工一职。2018年11月24日11时43分，原告在公司宿舍楼下清洁卫生倒垃圾时摔倒，导致左脚受伤，受伤后原告被送至企石医院治疗。2019年3月15日，原告经社保部门认定为工伤。2019年12月27日，原告被鉴定为九级伤残。评残后被告拒付工伤赔偿，原告依法申请劳动仲裁，仲裁庭以原告达到退休年龄不属于劳动关系为由作出不受理决定。故原告依法向法院提起诉讼，希望判如所请。被告国创公司未答辩，亦未提交任何证据。本院经审理认定事实如下：原告主张其2018年8月15日入职被告处工作，于2018年11月24日11时43分受工伤，为此原告提供了东莞市企石医院出院小结、医疗收费票据、认定工伤决定书及初次鉴定（确认）结论书等予以佐证。1.出院小结共有两份。2018年12月5日的出院小结载明陈带欢于2018年11月24日因“跌伤致左膝部疼痛、活动受限2+小时”入院，2018年12月5日出院，出院诊断：左侧髌骨粉碎性骨折、左侧髌上囊积液，出院医嘱：出院带药；住院期间陪护1人，继续休息3个月，适当加强患肢功能锻炼；骨折骨性愈合后取出内固定物（预计1年后）；门诊复查，术后两周拆线，不适随诊。2019年12月8日的出院小结载明陈带欢于2019年12月3日入院进行左髌骨骨折术后骨性愈合内固定物取出术，2019年12月8日出院，出院诊断：左髌骨骨折术后骨性愈合，出院医嘱：出院带药；继续休息2周；门诊换药，术后两周拆线、不适随诊。2.医疗收费票据。共产生医疗费用20456.22元。3.认定工伤决定书。2019年3月15日，东莞市社会保障局出具东社保工伤认字第GSRD2203678735号认定工伤决定书。该决定书载明以下内容：经调查，东莞市国创精密五金制品有限公司职工陈带欢，2018年11月24日11时43分左右在公司宿舍楼下清洁卫生把垃圾拿出去倒时摔倒，导致左脚受伤，后被送至东莞市企石医院治疗，2018年11月24日被诊断为“1.左侧髌骨粉碎性骨折2.左侧髌上囊积液”，陈带欢在本次事故中导致的伤害符合“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”情形，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。4.初次鉴定（确认）结论书。2019年12月27日，东莞市劳动能力鉴定委员会对陈带伤的工伤事故鉴定为伤残九级。另，鉴定费为300元。陈带欢就案涉争议于2020年3月18日向东莞市劳动人事争议仲裁院桥头仲裁庭申请仲裁。经审查，桥头仲裁庭于同日作出东劳人仲院桥头庭案字[2020]29号不受理通知书，不受理原因如下：根据《调解仲裁法》第二条、《办案规则》第二条的规定，陈带欢与国创公司不属于劳动关系。庭审时，原告陈述称其与被告已签订合同，但被告未向原告提供合同文本，原告工资为每月2700元，以现金形式发放。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，劳动者达法定退休年龄后不再是劳动法上的适格主体。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定的工人退休年龄为男年满六十周岁，女年满五十周岁。本案中，原告于2015年7月10日已满50周岁，而原告于2018年才入职被告处，故原被告之间不成立劳动关系，双方存在的用工关系应按劳务合同关系处理。原告自受伤后未回到被告处上班，且于2020年3月18日提起仲裁申请，故本院视为是原告提出解除劳务合同，解除时间为2020年3月18日。根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订）第六十三条第二款的规定，劳动者达到法定退休年龄受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。本案中，原告诉请各项费用分析如下:一、医疗费。原告受伤治疗共产生医疗费20456.22元，应由被告承担。二、停工留薪期工资。原告于2018年11月24日因工伤入院治疗，于2018年12月5日出院，出院医嘱为全休3个月。后原告再于2019年12月3日入院进行左髌骨骨折术后骨性愈合内固定物取出术，2019年12月8日出院，出院医嘱为全休两周。故原告的停工留薪期为2018年11月24日至2019年3月5日以及2019年12月3日至2019年12月22日。原告主张受伤前月平均工资为2700元，被告未对此提出抗辩，故本院予以认可。被告应支付原告停工留薪期工资为2700元/月÷30天×7天+2700元/月×3个月+2700/月÷31天×5天+2700/月÷31天×20天＝10907元。三、三个一次性工伤待遇问题。根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订）第三十二条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。又根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订）第六十四条规定，本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。本案中，被告于2018年11月24日发生受伤事故，而2017年全省城镇非私营单位在岗职工平均工资为6668元／月，故应以4000元（6668元×60%）作为基数计算案涉一次性伤残补助金。综上，被告应向原告支付一次性伤残补助金36000元（4000元／月×9个月）。根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订）第三十二条的规定，九级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：九级伤残为二个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：九级伤残为八个月的本人工资。又根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订）第三十三条规定，计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。本案中，双方劳务合同关系于2020年3月18日解除，而2018年全省城镇非私营单位在岗职工平均工资为7486元／月，故应以4491.6元（7486元×60%）作为基数计算案涉一次性工伤医疗补助金。综上，被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金8983元（4491.6元／月×2个月）。另，原告申请仲裁时已达法定退休年龄，故对原告请求被告支付一次性伤残就业补助金本院不予支持。四、护理费。原告左侧髌骨粉碎性骨折，其主张住院期间需要护理符合其伤情，故对其请求护理费本院予以支持。原告共住院16天，护理费计算为150元／天×16天=2400元。五、住院伙食补助费。原告共住院16天，故伙食费计算为70元/天×16天=1120元。六、劳动能力鉴定费。原告支出了劳动能力鉴定费300元，该费用应由被告承担。综上，被告应向原告支付医疗费20456.22元、停工留薪期工资10907元、一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金8983元、护理费2400元、住院伙食补助费1120元、鉴定费300元。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订）第三十二条、第三十三条、第六十四条的规定，缺席判决如下：一、确认原告陈带欢与被告东莞市国创精密五金制品有限公司的劳务合同关系于2020年3月18日解除；二、限被告东莞市国创精密五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告陈带欢支付医疗费20456.22元、停工留薪期工资10907元、一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金8983元、护理费2400元、住院伙食补助费1120元、鉴定费300元。三、驳回原告陈带欢的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预缴），由原告陈带欢负担2元，被告东莞市国创精密五金制品有限公司负担3元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  曾昭串二〇二〇年九月十五日书记员  尹晓婷罗子尤附主要法律法规：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。3.《广东省工伤保险条例》第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十三条计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。第六十四条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。