文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0106民初24056号原告：黄平，女，1971年9月10日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：吴伟，重庆市沙坪坝区小龙坎法律服务所法律工作者。被告：重庆工业炉股份有限公司，住所地重庆市沙坪坝区矿山坡1号，统一社会信用代码91500000203051043R。法定代表人：吴志龙，重庆工业炉股份有限公司总经理。委托诉讼代理人：刘维，重庆坤驷律师事务所律师。原告黄平与被告重庆工业炉股份有限公司（以下简称工业炉公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄平及其委托诉讼代理人吴伟、被告工业炉公司的委托诉讼代理人刘维到庭参加了诉讼。审理中，双方申请了庭外和解。本案现已审理终结。原告黄平向本院提出诉讼请求：1.要求被告立即向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金156750元；2.要求被告立即向原告支付2019年6月未足够发放的工资800元；3.要求被告立即向原告支付原告未休年休假工资32550元。审理中，原告黄平撤回了第2项诉讼请求。事实和理由：原告黄平于1991年5月开始在被告工业炉公司从事后勤工作。2019年6月1日开始，被告工业炉公司停工停产，每月向员工发放最低工资1800元。期间，被告工业炉公司每天都召集员工开会及培训，但说的内容都是劝说员工离职。2019年9月17日，被告工业炉公司以严重违反规章制度为由，解除了与原告黄平的劳动关系。原告黄平每天按时考勤，全体员工也对公司制定的生产自救培训方案提出了异议，但被告工业炉公司仍给予全公司80%以上员工4-12次记过处分，以达到不支付经济补偿金解散全体员工的目的。原告黄平为维护自身合法权益，遂向法院提起诉讼，请求判如所请。被告工业炉公司辩称，其公司在经营状况确属艰难的情况下，为度过停产整顿期，作出了自2019年6月份开始全面降薪、开展生产培训、取消福利的决定，该决定对公司所有员工一视同仁，没有区别对待；原告黄平严重违反公司规章制度、扰乱公司恢复生产的秩序等，其公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定以及双方劳动合同的约定依法解除双方劳动关系，并非违法解除，不应支付赔偿金。原告黄平解除劳动合同前12个月的应发月平均工资为2211.60元。除2009年之外，原告确实没有休年休假。本院经审理认定事实如下：被告工业炉公司前身是重庆电炉厂。重庆电炉厂成立于上世纪50年代，是隶属于重庆市沙坪坝区工业管理局的集体所有制企业。该厂于1989年在工商部门重新注册登记，后于1997年经主管部门批准改制为重庆电炉股份有限公司。2007年9月3日，重庆电炉股份有限公司变更为现名称。1995年12月20日，原告黄平与重庆电炉厂签订无固定期限劳动合同书。原告黄平工作期间从事后勤工作，当月工资次月20日左右发放。2019年6月1日起，被告工业炉公司停产整顿。停产整顿期间，被告工业炉公司要求员工按照正常上下班时间打卡。2019年9月11日，被告工业炉公司向其公司工会作出重炉办字（2019）第06号文件，即《重庆工业炉股份有限公司关于对员工违纪处罚通报及处理决定》。该文件载明：原告黄平等四人严重违反公司规章制度，严重扰乱公司经营秩序和员工工作生活秩序，其中原告黄平不参加培训学习10次、参与锁公司大门、参与对抗公司正常管理行为等，根据《重炉公司员工奖惩条例》第四章第十六条、第十七条规定，公司拟对原告黄平予以辞退。若工会对公司意见有异议的，请于2019年9月11日下午5:30前返回书面意见。若工会逾期未回复，则视为工会无异议，公司将依法与上述员工解除劳动关系。当日，其公司工会向被告工业炉公司作出《重庆工业炉股份有限公司工会关于对重炉办字（2019）第06号文件对员工违纪处罚通报及处理决定的回复》（以下简称“回复”）。该回复载明：被告工业炉公司在2019年9月11日作出了对员工黄平等人给予辞退、解除劳动合同的处罚决定，被告工业炉公司工会全体成员讨论后一致认为，该决定在程序上不合法，不参加培训学习多少次给予记过多少次的决定，并未通过工会；被告工业炉公司一次性给予不参加学习职工4至12次记过的处理决定，违背劳动法，做法不合理不合法，刻意处罚目的性强；公司对于处罚的事实依据混淆不清，夸大措辞，规避了被告工业炉公司自身作为事件主体，主导制造与员工之间矛盾的事实（如：封闭所有车间和办公室大门，安排员工在人为剪断空调电源线的办公室集中学习）；被告工业炉公司刻意与员工加大隔阂，有意设置圈套，企图达到辞退职工，且不给予经济赔偿的目的；被告工业炉公司在处罚通报公布过程中作假，将员工处罚通报贴在公示栏上拍照后又立即取下，企图恶意制造公示过程；对于锁公司大门，是发现有人在手续不全的情况下，深夜拉走公司板材，员工为防止公司资产受到进一步损害，经歌乐山街道协调人员建议，自发组织护厂队，期间不准任何车辆进出与事实不符；员工始终坚持依法维权，上访、打举报电话、发市长公开信均属合法维权；员工自发找财务部相关人员讨要说法，是因为被告工业炉公司在处罚通报公布过程中作假，员工并未限制其人身自由，只是要求相关人员作出解释。综上，工会不认可被告工业炉公司对黄平等人给予辞退的决定，该决定违反国家劳动法，请公司撤销对以上员工的处罚。《重庆工业炉股份有限公司关于对员工违纪处罚通报及处理决定工会意见的回复》后有含工会委员在内的23名员工签字并捺印。2019年9月16日，被告工业炉公司对其公司工会作出《重庆工业炉股份有限公司关于对员工违纪处罚通报及处理决定工会意见的回复》。该回复载明：工会反映回复已收到，经公司研究决定，特将公司的处理意见回复如下：1.公司一切行为都是依法合规进行，并未违背国家劳动法和劳动合同法；2.公司规章制度是经过工会讨论通过且组织全员学习过的，程序合法，内容有效。公司按规章制度对不服从正常安排的员工进行处罚，处罚依据合规有效，并无违法之处。3.员工的违纪违规事件是真实发生的，公司并未捏造事实。公司已按劳动合同法第四十三条规定，提前将员工处罚通报及处理决定告知工会，并仔细考虑工会的回复意见，作出书面回复，公司所有的行为都依法合规，并无违法之处。公司仍对原告黄平等同志给予辞退、解除劳动关系的处理决定。2019年9月17日，被告工业炉公司向全体员工做出《重庆工业炉股份有限公司关于对员工违纪处罚及处理决定的通报》。该通报载明：原告黄平不参加培训学习10次，按《重炉公司员工奖惩条例》第四章第十六条第1款规定，给予记过处罚10次；参与锁公司大门，持续一个多月之久，严重扰乱公司生产经营秩序，严重影响公司声誉，按《重炉公司员工奖惩条例》第四章第十七条第6款规定，可以予以辞退。综上，根据《重炉公司员工奖惩条例》第四章第十六条、第十七条规定，公司对黄平予以辞退，自2019年9月17日起解除双方劳动关系。同日，被告工业炉公司向原告黄平作出《终止（解除）劳动合同通知书》。通知载明：双方劳动合同于2019年9月17日解除；解除事由为严重违纪；具体说明，不参加培训学习10次，按《重炉公司员工奖惩条例》第四章第十六条第1款规定，给予记过处罚10次，参与锁公司大门，持续一个多月之久，严重扰乱公司生产经营秩序，严重影响公司声誉，2019年8月29日、8月30日参与对抗公司正常管理行为，限制员工人身自由，影响正常办公；综上根据《劳动合同法》第三十九条第二款以及双方劳动合同中第九条第三款的约定，双方解除劳动合同。原告黄平于当日收到该解除通知。另查明，被告工业炉公司《重炉公司员工奖惩条例》（以下简称“奖惩条例”）第四章第十六条第1款规定：员工无正当理由不服从公司正常调动或领导工作安排的，经查证属实，批评教育无效的，每次记过1次，若一年内累计被记过5次以上的，公司可予以辞退。第十七条第6款规定：员工煽动、聚众哄闹，破坏团结，停工肇事，影响生产，影响公司声誉的，经查证属实，批评教育无效的，予以辞退。审理中，原、被告确认双方劳动关系已于2019年9月17日解除。关于工作年限的起算时间，原告黄平主张为1991年5月21日，被告工业炉公司主张为1995年10月20日。关于被告工业炉公司主张的解除劳动关系的事由，原告黄平仅认可其未参加培训学习12次属实，但称所谓的培训其实就是劝退，所以没有进去，但自己都是在培训室外进行等候。被告工业炉公司表示，培训是针对所有员工有关恢复生产的专业知识以及公司规章制度的培训等。关于解除劳动合同前十二个月的月平均工资，原告黄平主张为2415元，被告工业炉公司主张为2211.60元。关于未休年休假工资，原告黄平明确其主张的未休年休假期间为2009年至2019年；被告工业炉公司认为即便计算未休年休假工资，也应按月工资1848.70元的标准，最多计算100天。原告黄平认可1848.70元/月的工资计算标准，但坚持认为计算天数为155天。被告工业炉公司举示了2018年9月至2019年8月期间原告黄平的工资发放明细表。该表显示：原告黄平2019年8月应发工资1769.53元（应发合计1700.69元+社保个人缴纳部分68.84元），实发工资1631.85元；2019年7月应发工资为2107.22元（应发合计1717.50元+社保个人缴纳部分389.72元），实发工资1327.78元；2019年6月应发工资为2024.22元(应发合计1634.50元+社保个人缴纳部分389.72元)，实发工资1244.78元；2019年5月应发工资为2895.72元(应发合计2506元+社保个人缴纳部分389.72元)，实发工资2116.28元；2019年4月应发工资为2789.72元(应发合计2400元+社保个人缴纳部分389.72元），实发工资2010.28元；2019年3月应发工资为2401.72元（应发合计2012元+社保个人缴纳部分389.72元)，实发工资1622.28元；2019年2月应发工资为2813.72元(应发合计2424元+社保个人缴纳部分389.72元)，实发工资2034.28元；2019年1月应发工资为2462.72元(应发合计2073元+社保个人缴纳部分389.72元)，实发工资1683.28元；2018年12月应发工资为2769.72元（应发合计2380元+社保个人缴纳部分389.72元)，实发工资1990.28元；2018年11月应发工资为2989.72元(应发合计2600元+社保个人缴纳部分389.72元)，实发工资2210.28元；2018年10月应发工资为2693.22元(应发合计2303.50元+社保个人缴纳部分389.72元)，实发工资1913.78元；2018年9月3178.22元(应发合计2788.50元+社保个人缴纳部分389.72元），实发工资2398.78元。原告黄平举示了自己的银行流水，称其计算赔偿金的工资标准为银行流水正常工作期间发放的工资金额。银行流水显示：2019年8月和9月实发工资共计2741.17元，2019年7月实发工资1327.78元，2019年6月实发工资1244.78元；2019年5月实发工资2116.28元；2019年4月实发工资2010.28元；2019年3月实发工资1622.28元；2019年2月实发工资2034.28元；2019年1月实发工资1683.28元；2018年12月实发工资1990.28元；2018年11月实发工资2210.28元；2018年10月实发工资1913.78元；2018年9月实发工资2398.78元；2018年8月实发工资2370.28元；2018年7月实发工资2225.06元；2018年6月实发工资2459.15元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。针对原告黄平的诉讼请求，逐一评述如下：一、关于违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求。被告工业炉公司解除劳动关系时，提出原告黄平存在参与锁公司大门、对抗公司正常管理等严重扰乱公司生产经营秩序、影响公司声誉等行为，但其举示的证据无法证明上述事实主张。上述事实主张，不能构成解除双方劳动关系的合法事由。被告工业炉公司解除劳动关系时，还提出原告黄平未参加培训学习12次的事由。原告黄平认可未参加培训，但做出了解释。其解释得到了被告工业炉公司工会所作《回复》的印证。现无相反证据推翻被告工业炉公司工会所作《回复》中的内容，本院对该证据的真实性予以采信。该《回复》明确：员工连续数天的“培训”被安排在空调损坏的房间进行，不符合劳动保护条件。时值盛夏，被告工业炉公司的培训安排的确有欠合理。原告黄平拒绝在不符合劳动保护条件的环境工作，不构成《奖惩条例》规定的“无正当理由不服从领导工作安排”的情形。况且，即便员工存在前述情形，被告工业炉公司也应依据《奖惩条例》逐步进行批评教育、记过和辞退等不同层级的管理和处罚，而非直接辞退。综上，被告工业炉公司的该项解除事由，也不构成解除双方劳动关系的合法事由。被告工业炉公司解除与原告黄平的劳动关系，缺乏合法事由，构成违法解除。被告工业炉公司应当向原告黄平支付违法解除劳动合同的赔偿金。关于赔偿金的计算。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，原告黄平主张按其提供的银行流水中载明的工资标准计算赔偿金。其提供的银行流水中载明的工资发放情况与被告工业炉公司提供工资表中的实发工资相对应。原告黄平可以此作为赔偿金的计算依据。现被告工业炉公司主张的工资标准为2211.60元/月，高于其公司在正常经营期间，即2019年6月停产前十二个月（2018年6月至2019年5月）向原告黄平发放的平均工资，故可以此金额作为计算赔偿金的工资标准。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，原、被告对双方劳动关系于2019年9月17日解除没有争议，本院予以确认，但对工作年限起始时间存在争议。原劳动部办公厅《对（关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示）的复函》（劳办发〔1996〕33号）第四条规定：“因用人单位的合并、兼并、合资、单位改变性质，法人改变名称等原因而改变工作单位的，其改变前的工作时间可以计算为在本单位的工作时间。”被告工业炉公司由重庆电炉厂改制而来。根据前述规定，原告黄平在电炉厂的工作时间可以计算在被告工业炉公司的工作年限内。关于工作年限的起始时间。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”由此可见，工作年限的成立时间与书面劳动合同的订立时间及约定的劳动合同起始时间并非对应关系。被告工业炉公司认为双方工作年限起始时间是劳动合同中载明的合同起始时间1995年12月20日。但是，该书面劳动合同中没有明确注明该时间即为工作年限实际开始的时间。仅凭劳动合同书，尚不足以证明被告工业炉公司的主张。被告工业炉公司现无其他证据证明其主张，未能按照上述规定完成其证明责任。故本院采信原告黄平关于其工作年限起算时间为1991年5月21日的事实主张。根据上述认定的工资标准和工作年限计算，赔偿金应当为126061.20元（2211.60元/月×28.5个月×2）。二、关于未休年休假工资的诉讼请求。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”本案中，原告黄平自1991年5月21日起计算工作年限，应自2008年起开始享受年休假待遇。现原告黄平主张2009年1月至2019年9月17日的未休年休假工资。被告工业炉公司认可原告黄平未休年休假，应当支付未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、二款规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。”《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻有关问题的通知》第四条规定：“参照《办法》第五条的规定，职工在当年度工作时间满10年或20年，年休假由5天变为10天或由10天变为15天的，则当年度年休假天数，按下列公式计算：（满10年或20年时当年已过的日历天数÷365天）×职工应休的5天或10天年休假＋（满10年或20年后当年剩余的日历天数÷365天）×职工应休的10天或15天年休假，折算后不足1整天的部分不享受年休假。”根据上述规定，原告黄平自2009年至2018年，每年享受年休假天数为15天，2019年为7天，合计157天。原告黄平主张2009年至2019年未休年休假工资对应的年休假天数为155天，未超依法计算可得天数。根据上述规定和双方确认的工资计算标准，未休年休假工资应当确定为26349.29元（1848.70元/月÷21.75天/月×155天×200%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告重庆工业炉股份有限公司于本判决生效之日起五日内向原告黄平支付赔偿金126061.20元；二、由被告重庆工业炉股份有限公司于本判决生效之日起五日内向原告黄平支付未休年休假工资26349.29元；三、驳回原告黄平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由告重庆工业炉股份有限公司负担，此款限被告重庆工业炉股份有限公司于本判决生效之日起五日内向原告黄平付清。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 秦 伟二〇二〇年九月二十八日书记员 余永惠