太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初5557号原告：山西省投资集团有限公司，统一社会信用代码911400007515157260。法定代表人：行某，职务不详。委托诉讼代理人：刘某，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何某，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。被告：阳城县舒耐奇新型建材有限公司，统一社会信用代码91140522051961215R。法定代表人：郭某，董事长。委托诉讼代理人：许某，户籍地山西省阳城县，住山西省阳城县。被告：阳城县九龙陶瓷有限公司，统一社会信用代码911405227832899979。法定代表人：张某。原告山西省投资集团有限公司（以下简称“山投集团”）与被告阳城县舒耐奇新型建材有限公司（以下简称“阳城舒耐建材”）、阳城县九龙陶瓷有限公司（以下简称“阳城九龙陶瓷”）合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山投集团的委托诉讼代理人刘某、何某，被告阳城舒耐建材的委托诉讼代理人许某军到庭参加了诉讼，被告阳城九龙陶瓷经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山投集团向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告阳城舒耐建材偿还原告特别流转金160万元及截至2020年3月20日的利息18199.97元，并支付自2020年3月21日至所有款项实际付清之日的利息（利息以160万元为基数，以年利率4.5%按季度计算，结算日为每季度末月20日）；2、判令被告阳城舒耐建材向原告支付违约金（以200万元为基数，按年利率0.96%自2016年9月20日计算至所有款项实际付清之日，暂计至2020年3月20日为68106.67元）；3、判令被告阳城舒耐建材支付原告因主张权利而支付的前期律师费10000元；4、判令被告阳城九龙陶瓷对上述1-3项诉请承担连带清偿责任；5、诉讼费用由二被告承担。事实与理由：根据山西省财政厅晋财建一[2012]76号文件，原告与被告阳城舒耐建材于2013年8月9日签订编号为STJT[2013]特转第0039号省级财政投入经营性领域项目特别流转金投资协议，约定：省财政厅“年产90万平方米粉煤灰外墙干挂板项目”资金200万元，原告和被告阳城舒耐建材同意采取特别流转金扶持方式，期限叁年，被告阳城舒耐建材应自投资到位起三年后十日内一次性向原告足额归还特别流转金，特别流转金年收益率为3.2%，按季支付。同日，原告与被告阳城舒耐建材、阳城九龙陶瓷签订编号为STCG[2013]担保第0026号的担保合同，约定：被告阳城九龙陶瓷对被告阳城舒耐建材履行上述主协议义务承担连带责任保证，担保金额为被告阳城舒耐建材应向原告支付的款项（包括本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用），担保期限为主债务履行期限届满之日起三年。2013年9月11日，阳城县财政局向被告阳城舒耐建材支付200万元，同日，被告阳城舒耐建材向原告出具到款确认书，确认于2013年9月11日收到特别流转金，即双方约定的期限为2013年9月11日到2016年9月10日。特别流转金到期后，被告阳城舒耐建材于2016年9月13日向原告归还特别流转金本金40万元，且将特别流转金年收益利率由3.2%调整为4.5%。2017年5月25日，被告阳城舒耐建材向原告出具还款说明，承诺在未归还本金前，按照调整后年利率4.5%按季向原告足额支付收益。被告阳城舒耐建材未能履行约定义务，至原告起诉之日，剩余160万元原告多次要求二被告还款未果。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告阳城舒耐建材辩称，对原告陈述的事实与理由认可。对原告要求偿还特别流转金160万元及利息无异议。现在企业经营困难，偿还困难。同意支付违约金，起算的时间无异议，我方认为违约金计算的基数应该以160万元起算。不同意承担律师费。被告阳城九龙陶瓷经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未在法定期限内提交答辩状和书面证据。当当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：2012年6月27日，山西省财政厅作出晋财建一[2012]109号关于省级财政投入经营性领域项目资金实行授权管理的通知，主要内容为：根据财政部财政支出绩效评价管理办法（财预【2011】285号）及《企业国有资产监督管理暂行条例》有关规定，现将省级财政投入经营性领域项目资金实行授权管理的有关事项通知如下：一、财政部门授权管理。本通知所称经营性领域项目，是指各类市场主体投资建设的，为了取得长期、稳定的经营收入，而且确实具有收入功能、效用和投资回收能力的项目。今后，财政投入经营性领域的项目资金，由省财政厅授权山投集团行使出资人职能，履行出资人权利，承担保值、增值责任......。二、实行持股管理原则。一是确保财政投入资金保值增值、安全高效；二是实行阶段性持股且持股不控股；三是山投集团可参与企业的重大决策，但不参与日常经营管理；四是对拟上市企业和不愿意参股的民营企业，可采用特别流转金的扶持方式......四、股权管理。......；特别流转金收益的确定由山投集团根据企业具体情况和同期银行贷款利率协商确定。投资期一般不超过5年，到期后收回......。2013年5月22日，山西省财政厅作出晋财建一[2013]76号关于下达2013年第一批企业技术改造项目资金计划的通知，主要内容为：为贯彻落实省委、省政府转型跨越发展战略部署，加快推进我省工业新型化步伐，根据省经信委报送的项目资金计划，现下达你市企业技术改造项目资金计划，列入省经信委2013年技术改造投资规模计划。接文后，项目承担单位要按照省政府办公厅晋政办发[2010]35号文件规定尽快到省经信委签订省重点技术改造项目责任书，对特别流转金等项目与省投资集团签订协议后再拨款，有关市经（信）委、有关行业要督促项目承担单位抓紧项目的实施......等内容。附件：2013年山西省技术改造项目资金计划表，显示：晋城5项，序号为1，企业名称为阳城舒耐建材，项目名称为年产90万平方米粉煤灰外墙干挂板，总投资8000万元，本次计划安排特别流转金为200万元。2013年8月9日，原告山投集团（甲方）与被告阳城舒耐建材（乙方）在山西省太原市签订编号为STJT[2013]特转第0039号财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议，主要内容为：根据山西省财政厅关于省级财政投入经营性领域项目资金实行授权管理的通知（晋财建一[2012]109号）的规定，为加强财政投入经营性领域项目资金绩效管理，提高财政资金使用效益，规范财政性资金授权管理，在接到省财政厅下达的预算通知后，经甲乙双方协商一致，订立本协议。据晋财建一[2013]76号文件，省财政厅投入年产90万平方米粉煤灰外墙干挂板项目资金200万元，本次协议签订金额为200万元；经乙方要求，双方同意采取特别流转金扶持方式，期限叁年，乙方应当自投资到位起叁年后十日内一次性向甲方足额归还特别流转金。特别流转金收益为3.2%（年利率），乙方按季向甲方支付，支付日为每季末月的20日。甲乙双方约定，该项也别流转金担保人为阳城九龙陶瓷，担保方式为连带责任担保，其他担保细则由双方及担保人签订担保合同约定。乙方未能履行本协议约定内容，甲方有权终止本协议。乙方除应退还甲方特别流转金外还应承担相应的赔偿责任（利息、诉讼费、律师费等）。乙方逾期未归还本息的，应按本协议约定特别流转金利率（年）30%向甲方支付违约金......等内容。原告山投集团在甲方处盖章确认、被告阳城舒耐建材在乙方处盖章确认。同日，原告山投集团（甲方）与被告阳城舒耐建材（乙方）、阳城九龙陶瓷（丙方）签订编号为STCG[2013]担保第0026号担保合同，应乙方的请求，丙方愿意为甲、乙双方于2013年8月9日签订的STJT[2013]特转第0039号特别流转金投资协议（以下简称主合同）提供担保。甲方经审查，同意丙方作为乙方履行主合同的担保人。丙方为乙方履行主合同的义务提供担保，担保金额为乙方应向甲方支付的款项（包括本合同的本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）。丙方为连带责任保证人，乙方若不按主合同的约定付清款项，甲方有权直接向丙方追偿。丙方保证在接到甲方书面催款通知书后七个工作日内清偿上述款项，若不能再七日内清偿上述款项，应承担就该项担保款项自应付之日起至实际支付之日期间日万分之五的违约金。本担保合同的期限为本合同生效之日起至主合同项下主债务履行期届满之日起叁年....等内容。原告山投集团在甲方处盖章确认、被告阳城舒耐建材、阳城九龙陶瓷分别在乙方、丙方处盖章确认。2013年9月11日，阳城县财政局以银行转账的方式将200万元转入被告阳城舒耐建材银行账户。同日，被告阳城舒耐建材向原告出具到款确认书，主要内容为：我公司于2013年9月11日收到阳城县财政局拨付的资金200万元，此笔款项为财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议项下股公司对我公司的出资款。被告阳城舒耐建材于2016年9月13日向原告山投集团偿还特别流转金40万元。2017年5月25日，被告阳城舒耐建材向原告出具还款说明一份，主要内容为：我公司与贵公司于2013年9月11日签订了特别流转金投资协议，签订金额为200万元，年利率为3.2%，该协议已于2016年9月10日到期。我公司已于2016年9月13日归还本金40万元，由于公司经营问题导致资金短缺，我公司尚欠山投集团特别流转金160万元。现关于该笔特别流转金的清偿问题特此提出如下申请：1、我公司承诺偿还山投集团特别流转金，具体还款时间为2017年9月10日前；2、经双方协商年利率调整为4.5%，在未归还剩余本金之前，我公司承诺将按照调整后年利率4.5%，按季向山投集团足额支付收益，支付日为每季末月的20日。2019年1月9日，被告阳城舒耐建材向原告出具关于归还山投集团特别流转金的计划，主要内容为：我公司计划于2019年3月20日之前归还山投集团特别流转金剩余金额160万元。2019年7月31日，原告山投集团委托泰和泰（太原）律师事务所通过特快传递的方式向被告阳城舒耐建材发出关于督促阳城舒耐建材履行特别流转金投资协还款义务的律师函。被告阳城舒耐建材于2019年8月13日签收。2019年11月28日，被告阳城舒耐建材再次向原告出具关于归还山投集团特别流转金的计划，主要内容为：一、我公司计划于2020年12月20日之前归还山投集团特别流转金剩余金额160万元。二、经双方协商年利率调整为4.5%，在未归还剩余本金之前，我公司承诺将按照调整后年利率4.5%，按季向山投集团足额支付收益，支付日为2020年每季末分别支付本金40万元，在每季度足额归还本金的同时保证利息正常支付。庭审中，原告陈述，被告阳城舒耐建材应支付特别流转金200万元借期内自2013年9月11日起至2016年9月13日按照年利率3.2%计算的利息195200元；特别流转金160万元自2016年9月13日起至2020年3月20日按照年利率4.5%计算的利息256800元，以上合计利息为452000元，被告阳城舒耐建材支付利息433800.03元，欠付利息18199.97元。被告阳城舒耐建材对此予以认可。被告阳城舒耐建材未按约定向原告偿还特别流转金160万元。另查明，2018年12月11日，原告召开董事会，形成[2018]219号董事会会议决议，议题：关于授权山西省财政资产管理有限公司统一管理省级财政投入经营性领域项目资金的相关事宜，主要内容为：根据省财政厅晋财建一[2012]109号、晋投基字[2013]141号、晋财建一[2018]5号文件精神，为提高工作效率，强化资产管理，会议同意集团公司对省级财政投入经营性领域项目资金授权山西省财政资产管理有限公司统一管理，山西省财政资产管理有限公司做好项目资金的管理工作，代集团公司行使出资人职能，履行出资人权利，确保国有资产保值增值......等其他内容。2020年4月30日，山西省财政资产管理有限公司（甲方）与北京天驰君泰（太原）律师事务所（乙方）签订合同编号为财政诉（2020）34号山西省财政资产管理有限公司代山投集团诉阳城舒耐建材、阳城九龙陶瓷合同纠纷一般风险代理协议。2020年7月17日，北京天驰君泰（太原）律师事务所向山西省财政资产管理有限公司开具税号为02576648、金额为10000元的山西增值税专用发票。2020年7月20日，山西省财政资产管理有限公司通过银行转账的方式向北京天驰君泰（太原）律师事务所支付益达环保律师前期费80000元，银行附言：代山投支付迈迪等八家特别流转金律师费。本院确认以上事实的证据有，企业信用信息公示报告、文件、特别流转金投资协议、担保合同、支付凭证（业务回单）、到款确认书、还款说明、律师函、一般风险代理协议、发票、转账凭证及庭审笔录等在案为凭，可以采信。本院认为，涉案特别流转金投资协议为借款合同性质，约定的特别流转金收益为借款期间的利息，该协议与担保合同均系各方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，各方均应按约履行。中国工商银行支付系统专业凭证、被告阳城舒耐建材出具的到款确认书，可以证明被告阳城舒耐建材已收到特别流转金200万元。被告阳城舒耐建材在2016年9月13日偿还特别流转金40万元时，向原告提出将年利率由3.2%调整为4.5%，原告并未提出异议，是双方当事人的真实意思表示，可以证明原告与被告阳城舒耐建材变更了对年利率的约定。原告与被告阳城舒耐建材对被告阳城舒耐建材欠付截止2020年3月20日的利息18199.97元均无异议，本院予以认可。被告阳城舒耐建材未按约定履行偿还特别流转金160万元的义务，已构成违约，应承担民事责任，故原告主张被告阳城舒耐建材偿还特别流转金160万元，并支付截止2020年3月20日欠付的利息18199.07元、及偿还特别流转金160万元自2020年3月21日起至付清之日止按年利率4.5%计算利息的诉讼请求，理由和证据充分，本院予以支持。通过计算违约金为年利率3.2%×30%=0.96%，因被告阳城舒耐建材逾期偿还特别流转金160万元，原告与被告阳城舒耐建材达成将年利率由3.2%变更为4.5%。虽然被告阳城舒耐建材对支付违约金无异议，但被告阳城舒耐建材向原告支付年利率4.5%已包括违约金0.96%，原告主张被告阳城舒耐建材支付自2016年9月20日起至实际付清之日止按年利率0.96%计算的违约金，属于重复主张，故对该项诉讼请求，理由不足，本院不予支持。原告主张支付律师费10000元，该费用系合同约定的原告为实现债权而产生的费用，有委托代理合同、付款凭证及发票为凭证，虽然合同签订主体及付款主体为山西省财政资产管理有限公司，但依据原告提供的关于授权山西省财政资产管理有限公司统一管理省级财政投入经营性领域项目资金的相关事宜的董事会会议决议，原告已委托山西省财政资产管理有限公司管理原告受托管理的省级财政投入经营性领域项目资金，做资金管理和收缴工作，故该项请求，理由和证据充分，本院予以支持。被告阳城舒耐建材、阳城九龙陶瓷与原告签订的担保合同，是双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。该担保合同约定担保期限为本合同生效之日起至主合同项下主债务履行期届满之日起叁年，原告与被告阳城舒耐建材签订的特别流转金协议约定被告阳城舒耐建材应当自投资到位起叁年后十日内一次性向原告足额归还特别流转金，阳城县财政局实际放款日为2013年9月11日，即投资期限为2013年9月11日至2016年9月10日，保证期间为2019年9月10日，原告2020年7月6日向本院递交民事起诉状，被告阳城九龙陶瓷已超过合同约定的保证期间，故原告主张被告阳城九龙陶瓷承担保证责任的诉讼请求，理由和证据不足，本院不予支持。被告阳城九龙陶瓷经本院合法传唤未到庭，视为放弃其诉讼权利，当缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第七十七条第一款、第一百零九条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告阳城县舒耐奇新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西省投资集团有限公司特别流转金160万元，并支付截止2020年3月20日欠付的利息18199.07元。二、被告阳城县舒耐奇新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西省投资集团有限公司特别流转金160万元自2020年3月21日起至实际付清之日止按照年利率4.5%计算的利息。三、被告阳城县舒耐奇新型建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告山西省投资集团有限公司律师费10000元。四、驳回原告山西省投资集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5382元（原告已预交），由原告山西省投资集团有限公司负担1000元，被告阳城县舒耐奇新型建材有限公司负担4382元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 郭 峰 二〇二〇年九月十六日书记员 宁晓丽