云南省芒市人民法院民 事 判 决 书(2020)云3103民初614号原告：常安红，男，汉族，1974年6月4日出生，云南省腾冲市人，本科文化，经商，住云南省德宏州芒市。委托诉讼代理人：李嘉军，云南和序律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：帕红英，云南和序律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：德宏佰车汇汽车销售服务有限责任公司，住所地云南省德宏州芒市天龙街环岛北侧，统一社会信用代码91533103MA6ME7KD7K。法定代表人：孔令有。被告：孔令有，男，汉族，1990年1月9日出生，云南省弥渡县人，初中文化，经商，住云南省德宏州芒市。原告常安红与被告德宏佰车汇汽车销售服务有限责任公司（以下简称佰车汇公司）、孔令有民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月20日第一次公开开庭进行了审理，于2020年9月18日第二次公开开庭进行了审理，两次开庭时双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告常安红向本院提出诉讼请求：1、判令被告佰车汇公司偿还原告垫付的设立公司的开办费150000元；2、判令被告佰车汇公司支付原告垫付的设立公司的开办费自2017年11月1日至2019年8月31日期间的资金利息22000元（自2017年11月1日起至2019年8月31日按约定月利率2%计算，每月利息3000元，共22个月，共计利息66000元，被告孔令有已支付44000元，未支付22000元）；3、判令被告佰车汇公司支付原告垫付的设立公司的开办费自2019年9月1日至2020年3月31日期间的资金利息21000元（自2019年9月1日起按约定的月利率2%计算，暂计算至2020年3月31日的利息为21000元，之后利息按照实际付款期限依据双方约定的利率另行计算至款项全部清偿之日止）；4、判令被告孔令有对被告佰车汇公司前述第一至第三项债务承担连带责任；5、判令被告佰车汇公司、孔令有共同承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告将第一至三项诉讼请求变更为“1、判令被告孔令有归还原告借款150000元；2、判令被告孔令有支付原告借款利息22000元（自2017年11月1日起以借款本金150000元为基数按约定月利率2%计算至2019年8月31日止，利息按约定3000元/月，共22个月，共计66000元，被告孔令有已支付44000元，未支付22000元）；3、判令被告孔令有支付原告借款利息36000元（自2019年9月1日起以本金150000元为基数按约定月利率2%计算，暂计算至2020年8月31日止，之后利息按照实际借款期限按双方约定的利率另行计算至全部借款还清之日）”，原告放弃第四项诉讼请求。事实与理由：原告与被告孔令有、案外人李东海、赵仁超发起设立被告佰车汇公司，被告佰车汇公司于2017年11月20日登记成立，注册资本5000000元，四股东分别出资1250000元，分别持股25%，经营场所位于芒市天龙街环岛北侧。由于公司的注册资本均为股东认缴，导致被告佰车汇公司没有资金来源支付场地租金及店面装修等前期开办费用，被告佰车汇公司与原告达成口头协议，向原告借款150000元，月利率为2%，用于支付场地租金及店面装修等前期开办费用。2017年10月28日，原告通过刷卡方式将借款149955元转至装修公司法定代表人李国辉账户，同日，李国辉将借款149955元转账至公司实际控制人李国清账户。同日，李国清将128750元转账至原告账户，其余21250元留下作为装饰装修工程款。同日，原告取现128000元交给被告孔令有用于向陈升超支付场地租金。此后，被告孔令有按2000元/月支付借款利息至2019年8月31日，每月尚有利息1000元未支付，共计22000元。2019年9月5日，原告及案外人李东海、赵仁超将被告佰车汇公司股权转让给被告孔令有，并办理了变更登记。至此，被告佰车汇公司股东为被告孔令有，公司变更为一人有限责任公司。同日，原告同意，被告佰车汇公司将借款转移给被告孔令有，原告与被告孔令有为此签订了《借款合同》，约定借款本金为150000元，确认原告已于2017年11月将借款转给被告孔令有，用于支付被告佰车汇公司成立时场地租金及店面装修费用，月利率2%，按月付息，借款期限21个月，即从2017年11月1日至2019年9月30日。借款合同签订后，被告孔令有未按约定支付利息，借款到期后，也未按约定归还借款本息，侵害了原告的合法权益，故原告诉至本院。被告佰车汇公司、孔令有辩称，1、借款本金被告只承认100000元，被告孔令有每月都按100000元的本金支付原告利息2000元，另外的50000元是投资款。该笔借款系借给被告佰车汇公司的，不系借给被告孔令有个人的，借款本金100000元及全部利息（含已支付利息）不应该由被告孔令有个人承担，当时股份是平均的，故借款本息应由四名股东共同承担。2、公司成立时，除了原告投资的50000元，剩下的都系被告孔令有一个人投资支付的，投资用在装修和房租，房租138000元，房租押金是4000、5000元，再加上装修费远远超过150000元，剩下的都是被告孔令有付的，如果要算的话，被告孔令有投的部分要如何计算，又应由谁来赔付被告孔令有。2019年9月15日，被告孔令有与原告签订了股权转让合同，但实际上原告并没有转让给被告孔令有任何财物。综合原、被告的诉辩主张，本案争议焦点为：1、原告与被告孔令有之间是否存在合法有效的借款合同关系？2、被告孔令有是否应当偿还原告所诉的借款本息？原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，二被告未提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，即：原告提交的第三组证据商铺出租合同书复印件一份。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的第一组证据营业执照副本复印件、企业信用信息公示报告一份，具备证据的三性，对其欲证明的内容予以采信。第二组证据李国辉中国建设银行个人活期账户交易明细一页、李国清中国建设银行个人活期账户交易明细一页、常安红中国农业银行银行卡交易明细清单一页，具备证据的三性，对其欲证明的内容予以部分采信。第四组证据借款合同复印件一份，具备证据的三性，对其欲证明的内容予以部分采信。根据庭审查明，本院确认本案以下法律事实：2017年10月，原告常安红、被告孔令有、案外人李东海、赵仁超经协商一致后，决定共同成立被告佰车汇公司。2017年10月28日，为设立被告佰车汇公司，经四名发起人协商一致，约定由原告为公司提供借款150000元，用于支付被告佰车汇公司成立时的场地租金及店面装修费，月利率为2%。当日，原告实际交付借款本金149250元（即21250元＋128000元＝149250元），具体的交付过程及方式为：2017年10月28日，原告通过刷卡的方式，将149955元转账至案外人李国辉的银行账户；李国辉又向案外人李国清转账149955元；扣减被告佰车汇公司应支付的装修款21250元（含第一次刷卡扣除的手续费45元）后，李国清向原告转账返还了128750元；收到款项后，原告向被告孔令有交付借款128000元。2017年11月1日，被告孔令有与案外人陈升超、李春芹、陈美文、张辉孝、林辉燕签订《商铺出租合同书》，约定被告孔令有向五人承租位于云南省德宏州芒市北侧，升盈汽车南侧的商铺1-5间，租赁期限共36个月，即自2017年11月1日至2020年10月30日，第一年租金为138000元等。2017年11月20日，被告佰车汇公司登记成立，公司注册资本为5000000元，原告及被告孔令有、案外人李东海、赵仁超各认缴出资1250000元，法定代表人为原告，住所地为云南省德宏州芒市天龙街环岛北侧。2019年9月5日，原告与被告孔令有签订《借款合同》，约定被告孔令有因经营需要，与原告借用资金150000元，原告已于2017年11月转给被告孔令有用于支付被告佰车汇公司成立时的场地租金及店面装修，借款期限内月利率为2%，即月利息为3000元，利息支付时间为每月28日，借款期限为21个月，即自2017年11月1日起至2019年9月30日止，如逾期归还，则按本合同利率支付原告利息等。当日，双方签订该借款合同后，原告常安红、被告孔令有、案外人李东海、赵仁超经协商一致，被告孔令有自愿受让原告及案外人李东海、赵仁超的全部股权（其中，被告孔令有以零对价受让原告的全部股权），并共同申请办理被告佰车汇公司变更登记手续。2019年9月9日，被告佰车汇公司变更登记为一人有限责任公司，股东为被告孔令有，注册资本为5000000元。诉讼过程中，双方当事人认可被告孔令有自2017年11月1日起至2019年8月31日期间每月支付原告利息2000元，共计支付利息44000元，认可该借款全部用于支付被告佰车汇公司成立时的场地租金及店面装修费；原告自认原告在转让股权前尚未实际缴纳其认缴出资1250000元。截止第二次法庭辩论终结前，被告孔令有尚欠原告借款本金149250元，尚欠原告2017年11月1日至2019年8月31日期间的利息149250元×2%×22个月－44000元＝21670元，尚欠2019年9月1日至2020年8月31日期间的利息149250元×2%×12个月＝35820元。因原告催要未果，故诉至本院。本院认为，结合原告最终主张的民事法律关系的性质，本案案由为民间借贷纠纷。一、关于原告与被告孔令有之间是否存在合法有效的借款合同关系的问题。2017年10月28日，为设立被告佰车汇公司，经四名发起人协商一致，约定由原告为公司提供借款150000元，用于支付被告佰车汇公司成立时的场地租金及店面装修费，月利率为2%；当日，原告实际交付借款本金149250元，该借款已实际用于支付公司成立时的场地租金及店面装修费；2017年11月20日，被告佰车汇公司登记成立。本院认为，原告与被告佰车汇公司之间存在借款合同关系，该借款合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。2019年9月5日，原告与被告孔令有自愿签订《借款合同》，约定被告孔令有因经营需要，与原告借用资金150000元，原告已于2017年11月转给被告孔令有用于支付被告佰车汇公司成立时的场地租金及店面装修，借款期限内月利率为2%，即月利息为3000元等。根据《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”的规定，本院认为，原告作为出借人（也系被告佰车汇公司变更登记前的法定代表人）、被告孔令有作为借款人共同签订该借款合同，已将借款人被告佰车汇公司的合同义务全部转移给被告孔令有，被告孔令有成为新债务人，被告佰车汇公司脱离该借款合同关系，故原告与被告孔令有之间存在合法有效的借款合同关系。二、关于被告孔令有是否应当偿还原告所诉的借款本息的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，原告实际交付的借款本金为149250元，故本院认定本案的借款本金为149250元。原告已履行交付借款本金的义务，被告孔令有应当按照约定支付原告利息并返还借款本金，但截止第二次法庭辩论终结前，被告孔令有尚欠原告借款本金149250元，尚欠2017年11月1日至2019年8月31日期间的利息21670元，尚欠2019年9月1日至2020年8月31日期间的利息35820元，被告孔令有的行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条第一款“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年6月23日最高人民法院审判委员会第1655次会议通过，2015年8月6日公布，自2015年9月1日起施行）第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”、第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，被告孔令有应当按照约定返还原告借款本金149250元，支付原告2017年11月1日至2019年8月31日期间尚欠的利息21670元、2019年9月1日至2020年8月31日期间的利息35820元，并自2020年9月1日起、以实际尚欠借款本金为基数、按月利率2%支付利息至实际清偿借款本金之日止。被告孔令有主张借款本金为100000元，剩余50000元属于原告的出资款，该100000元借款用于公司事务，应由四名股东共同承担该债务。本院认为，双方于2019年9月5日签订的《借款合同》能够证明双方最终确认的借款金额为150000元，且被告孔令有未提交原告已出资50000元的出资证明，故对被告主张的借款金额不予采信；如被告孔令有认为其余三名股东未履行或者未全面履行出资义务，其余三名股东应当对公司的该笔债务承担还款责任，可另行起诉处理。综上所述，本院对原告的第一项、第二项、第三项诉讼请求均予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十二条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年6月23日最高人民法院审判委员会第1655次会议通过，2015年8月6日公布，自2015年9月1日起施行）第二十六条第一款、第二十九条第一款规定，判决如下：一、由被告孔令有于本判决发生法律效力之日起十五日内返还原告常安红借款本金149250元，支付2017年11月1日至2019年8月31日期间尚欠的利息21670元、2019年9月1日至2020年8月31日期间的利息35820元，并自2020年9月1日起、以实际尚欠借款本金为基数、按月利率2%支付利息至实际清偿借款本金之日止；二、驳回原告常安红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4420元，由原告常安红负担27元（已付），由被告孔令有负担4393元（未付），限于本判决发生法律效力之日一次性交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。审 判 长  尚 欢人民陪审员  杨国琼人民陪审员  杨 利二〇二〇年九月二十一日书 记 员  谢欣伶