广东省茂名市电白区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0904刑初130号公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。被告人蔡伟忠，男，1971年8月20日出生，公民身份号码440************37X，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住茂名市电白区*******************。因涉嫌赌博罪，于2019年9月11日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，于2019年**月19日被茂名市公安局电白分局执行逮捕。现押于茂名市第一看守所。辩护人杨小红，广东海法律师事务所律师。辩护人梁文林，广东民道律师事务所律师。被告人高玉兰，女，1971年8月23日出生，公民身份号码440************189，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区********，住茂名市电白区水东镇金裕世家小区*******。因涉嫌赌博罪，于2019年9月11日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，于2019年10月19日被茂名市公安局电白分局执行逮捕，于2020年6月10日被本院取保候审。指定辩护人陈婷，广东承匡律师事务所律师。茂名市电白区人民检察院以茂电检一部刑诉〔2020〕18号起诉书指控被告人蔡伟忠、高玉兰犯赌博罪，于2020年2月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员陈耿锋出庭支持公诉。被告人蔡伟忠及其辩护人杨小红、梁文林、被告人高玉兰及其指定辩护人陈婷到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省茂名市电白区人民检察院指控，2018年2月起，被告人蔡伟忠作为“雄仔”的下线，多次接受陈彩荣、潘丽珍及被告人高玉兰等人的六合彩赌博外围投注，并从“雄仔”处按投注额12%收取佣金，累计抽头渔利约8万元。2019年6月起，高玉兰作为蔡伟忠的下线，多次接受田业飞、梁观洪、潘桂容、“红”等人的六合彩赌博外围投注，并按照平特码、波色、单双、大小、家畜等不同投注方法收取2%-10%佣金，其中田业飞向高玉兰投注十多期，每期投注金额几万元到十几万元不等。2019年8月份，田业飞在高玉兰处下注3000元特码，高玉兰将该投注额报数给蔡伟忠。2019年9月10日晚，田业飞在高玉兰处下注三万元牛平特码，梁观洪在高玉兰处下注牛平特码3300元，47号特码300元、六肖1000元，共赢50050元。2019年9月初的一期，高玉兰向蔡伟忠投注8910元，其中梁观洪投注500元、“红”投注200元，潘桂容投注3360元，高玉兰下注4850元。公诉机关就上述指控提供被告人供述、证人证言、辨认笔录、搜查笔录、扣押笔录、手机通话记录、微信记录等证据材料，认为被告人蔡伟忠、高玉兰以营利为目的，接受他人“六合彩”投注，聚众赌博，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条规定，应当赌博罪追究其刑事责任。二被告人认罪认罚，建议判处蔡伟忠有期徒刑一年，并处罚金3000元；建议判处高玉兰有期徒刑九个月，并处罚金2000元。提请本院依法判处。被告人蔡伟忠辩护，其没有抽头渔利约8万元。辩护人杨小红辩护意见，对指控被告人构成赌博罪没有异议，被告人有如下从轻、减轻处罚情节，建议宣告缓刑：一、被告人在本案中系从犯。是“雄仔”的下线，仅是辅助“雄仔”代收投注，所起的作用是次要、较小的，并非缺一不可。二、涉案累计抽头渔利约8万元，仅根据被告人个人根据印象推断供述，非充分证据证明，被告人的供述前后不一致，无法相互印证。且无总赌资数额证据，也无投注点数或电子各项数据，以及专用于赌资流转的账户资金等各客观证据综合计算其赌资金额。三、被告人如实供述自己的罪行，积极配合办案机关进行调查，认罪态度好，愿意接受处罚，足见其真诚悔过。四、被告人无犯罪前科，系初犯，且本案规模较小，仅系在小范围内相对固定熟悉朋友两三人赌博和本人投注，无赌博罪中涉及的未成年人或其他严重情节情形，社会危害性和主观恶性小。辩护人梁文林的辩护意见，一、对被告人蔡伟忠判处较轻的刑罚具有充分的事实依据和法律依据。1.被告人是“雄仔”的下线，不是庄家，不是赌头；2.被告人蔡伟忠接收的参赌人员仅三人。3.指控累计抽头渔利8万元事实不清，证据不足，且本案没有其他证据形成有效的证据链对此证实，是孤证，不能作为本案的定罪量刑依据。4.被告人蔡伟忠参与赌博的输赢差额少，赌资不大。5.与被告人高玉兰不是完全意义上的上下线关系，被告人高玉兰收到较大投注额者田业飞的投注并不完全都报给被告人蔡伟忠，且蔡伟忠并不在此获利。6.被告人蔡伟忠如实供述自己罪行，当庭认罪，并签署了认罪认罚具结书，依法可从轻从宽处罚。7.被告人蔡伟忠之前没有违法犯罪记录，系初犯、偶犯，依法可酌情从轻处罚。二、公诉机关对被告人蔡伟忠的量刑建议畸重。参照近二年来案，公诉机关的量刑建议明显畸重。另外，被告人的母亲现年已经七十多岁，体弱多病，平时都是蔡伟忠照顾，现因一次摔倒造成腰部骨折至今在医院治疗，希望对蔡伟忠从轻判处。辩护人对蔡伟忠犯赌博罪的定性没有异议，建议判处11个月左右有期徒刑。被告人高玉兰辩护对公诉机关的指控没有异议。辩护人陈婷的辩护意见，一、对公诉机关指控被告人高玉兰构成赌博罪没有异议。二、被告人高玉兰到案后如实交代自己的犯罪事实，且自愿签订《认罪认罚具结书》，无犯罪前科，依法可以从轻、减轻处罚。经审理查明，2018年2月起，被告人蔡伟忠作为“雄仔”的下线，多次接受陈彩荣、潘丽珍及被告人高玉兰等人的六合彩赌博外围投注，并从“雄仔”处按投注额12%收取佣金，接受他人投注额共人民币73650元，非法获利5900元。2019年6月起，高玉兰作为蔡伟忠的下线，多次接受田业飞、梁观洪、潘桂容、“红”等人的六合彩赌博外围投注，并按照平特码、波色、单双、大小、家畜等不同投注方法收取2%-10%佣金。2019年8月份，田业飞在高玉兰处下注3000元特码，高玉兰将该投注额报数给蔡伟忠。2019年9月10日晚，田业飞在高玉兰下注三万元牛平特码，梁观洪在高玉兰处下注牛平特码3300元，47号特码300元、六肖1000元。2019年9月初的一期，高玉兰向蔡伟忠投注8910元，其中梁观洪投注500元、“红”投注200元，潘桂容投注3360元，高玉兰下注4850元。另查明，2019年9月11日，茂名市公安民警在茂名市电白区********蔡伟忠的住宅将蔡伟忠抓获，在茂名市电白区水东镇金裕世家小区高玉兰的住宅抓获高玉兰，并扣押到蔡伟忠的六合彩记数本1本及用于赌博的蓝色vivo手机1部、黑色oppo手机1部及黑色vivo手机1部、三星牌平板电脑1部、电脑主机1部、银行卡11张和人民币17600元，扣押到高玉兰的手抄记账单1张及黑色iphone手机1部、银色ipad平板电脑1部、机动车登记证书1本、机动车行驶证1本、银行卡5张和人民币24302元。其中，蔡伟忠的蓝色vivo手机1部是用于赌博，高玉兰的黑色iphone手机是用于赌博。上述事实，被告人蔡伟忠、高玉兰在开庭审理过程中均无异议，并有受案登记表、立案决定书、被告人供述与辩解、证人证言、辨认笔录、户籍信息、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、签认照片、抓获经过、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、现场检测报告书、情况说明、调取证据通知书、手机通话记录、微信支付交易明细证明、关于对《调取证据材函》的复函、随案移送清单、电子数据光盘一张、认罪认罚具结书等证据在案证实，足以认定。关于公诉机关指控被告人蔡伟忠抽头渔利约8万元的事实，经查，只有被告人蔡伟忠在侦查阶段的供述，无其他相关证据在案佐证，蔡伟忠对此部分事实当庭予以否认。在蔡伟忠的六合彩记数本中记录内容证实，蔡伟忠从2018年至2019年期间接受六合彩投注（码数）共人民币73650元，获利共5900元，蔡伟忠对此事实予以供认，结合本案其他证据，可认定被告人蔡伟忠接受他人六合彩投注的赌资共人民币73650元，非法获利5900元。公诉机关指控被告人蔡伟忠赌博抽头渔利约8万元的数额不准确，本院予以纠正。同理，辩护人关于此部分事实的辩护意见理由充分，予以采纳。本院认为，被告人蔡伟忠、高玉兰无视国家法律，以营利为目的，接受多人“六合彩”投注的赌资数额累计达5万元以上，根据最高人民法院、最高人民检察院的《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项规定，属聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，应予刑罚，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，指控罪名成立，本院予以支持。被告人蔡伟忠、高玉兰归案后均能如实供述自己的罪行，自愿认罪，并签署认罪认罚具结书，依法可从轻处罚。辩护人提出被告人蔡伟忠、高玉兰认罪认罚，是初犯，建议从轻处罚的辩护意见，据理充分，本院予以采纳。公诉机关对被告人蔡伟忠、高玉兰的量刑意见，合法适当，本院予以采纳。根据本案被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款的规定，判决如下：一、被告人蔡伟忠犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年9月11日起至2020年9月10日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内交付完毕，上缴国库。）二、被告人高玉兰犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币4000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年9月11日起至2020年6月10日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内交付完毕，上缴国库。）三、追缴被告人蔡伟忠违法所得的赃款人民币5900元，予以没收，上缴国库。四、对扣押被告人蔡伟忠的作案工具蓝色vivo手机1部，予以没收，上缴国库。五、对扣押被告人高玉兰的作案工具黑色iphone手机1部，予以没收，上缴国库。六、对扣押被告人蔡伟忠的人民币17600元经抵扣上述第一判项罚金5000元和第三判项赃款5900元，余额人民币6700元和扣押的黑色oppo手机1部、黑色vivo手机1部、三星牌平板电脑1部、电脑主机1部、银行卡11张，由公安机关依法处理。七、对扣押被告人高玉兰的人民币24302元抵扣上述第二判项罚金4000元，余额20302元和扣押的银色ipad平板电脑1部、机动车登记证书1本、机动车行驶证1本、银行卡5张，由公安机关依法处理。（上述扣押物品均没有随案移送）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  倪 妍人民陪审员  林金波人民陪审员  邱小华二〇二〇年九月四日法官 助理  林东明书 记 员  李莹莹附本案相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。