海南省第二中级人民法院   民事判决书   （2020）琼97民终1312号   上诉人（原审被告）：张锦能，男，1965年3月26日出生，汉族，住海南省儋州市。   被上诉人（原审原告）：张鸿耀，男，1953年9月5日出生，汉族，住海南省儋州市。   上诉人张锦能因与被上诉人张鸿耀民间借贷纠纷一案，不服海南省儋州市人民法院(2020)琼9003民初1337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   张锦能上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判张鸿耀返还张锦能5000元;2.一审、二审诉讼费用由张鸿耀承担。事实与理由：一、本案已超过诉讼时效；二、张锦能于2015年1月19日向张鸿耀借款60000元，于2015年3月28日已收回30000元，剩余30000元张锦能于2015年年底已还清。三、张鸿耀儿子张圣泽代张鸿耀多收取张锦能15000元。综上所述，一审判决认定事实错误，张锦能于2015年年底已还清《借条》上的款项，张鸿耀在一审起诉状中称张锦能曾于2015年年底向张鸿耀还款20000元，实际上是2015年年底张锦能最后还给张鸿耀30000元，并非20000元。另，一审判决遗漏了张鸿耀儿子张圣泽代张鸿耀多收取张锦能15000元，张鸿耀应依法退还。   张鸿耀辩称，张锦能还款的证据我没有看到。   张鸿耀向一审法院起诉请求：1.判令张锦能偿还张鸿耀借款本金50000元及30000利息（以50000元为本金，按月利率2%计算利息，共计30个月）；2.判令张锦能承担该案的诉讼费。   一审法院认定事实：2015年1月19日，张锦能向张鸿耀借款60000元，张锦能向张鸿耀出具了《借条》，未约定还款期限，未约定利息。2015年3月28日，张锦能偿还借款30000元给张鸿耀。   另查，张鸿耀向一审法院提供一张落款日期为2015年11月28日的《借条》复印件，但未能提供原件。   一审法院认为，合法的借贷关系依法应受法律保护。张锦能向张鸿耀借款60000元，有《借条》为凭，证据确凿，债权债务关系明确。张锦能已还款30000元给张鸿耀，有张鸿耀出具的《收条》为凭，因此应认定张锦能尚欠张鸿耀本金30000元。张鸿耀要求张锦能偿还50000元无事实根据和法律依据，张锦能应履行偿还借款本金30000元给张鸿耀的义务。张鸿耀向一审法院提供的张锦能于2015年11月28日向张鸿耀出具的《借条》复印件，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条第一款第五项“下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：（五）无法与原件、原物核对的复制件、复制品”的规定，张鸿耀应在案件审理过程中向法庭提供原件予以核对，但在该案中张鸿耀仅向一审法院提供《借条》的复印件，未能提供原件，并且没有提供其他证据予以佐证，故对该《借条》的真实性一审法院不予认可。张锦能主张涉案借款已过诉讼时效，因双方在借款协议中未约定还款时间,且张鸿耀于2020年1月份向一审法院起诉，张锦能应诉，后张鸿耀撤诉，诉讼时效中断，从2020年1月份开始重新计算诉讼时效。故该案的借款期限未超过诉讼时效,张锦能以涉案借款已超过诉讼时效为由不成立,不予采信。张锦能称其在2015年年底已将剩余的30000元还清，但并未提供证据证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，举证不能的不利后果由张锦能承担，对于张锦能的主张，不予采纳。张锦能向张鸿耀借款60000元，未约定还款期限，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”的规定，张鸿耀在向一审法院提起诉讼前已经给予张锦能合理的还款期限，张鸿耀诉请张锦能支付30个月的利息，即从2015年12月30日起计付至2018年6月30日，系在借款之日之后且张锦能未曾支付过利息有事实根据，且未违反法律规定，照准。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，张鸿耀诉请张锦能按照双方约定的月利率2%计算（即年利率24%）利息，双方未约定利息，应按年利率6%计付利息。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条第一款第五项及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项之规定，判决如下：张锦能应于判决生效之日起十日内偿还借款本金30000元并计付利息给张鸿耀(利息按照年利率6%计算，自2015年12月30日起计至2018年6月30日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元（张鸿耀已预交），由张锦能负担。   二审中，张锦能提交《收据》一张，拟证明张鸿耀儿子张圣泽去张锦能家收了15000元。张鸿耀质证认为，无法判断是不是张圣泽写的，张圣泽只是去收过5000元利息，没有收过15000元。本院认为，张鸿耀对证据的真实性虽未明确予以确认，但对张圣泽找张锦能还钱的事实是知晓的，且亦未能提供其他证据否定该收据，故本院对证据的真实性予以确认。   二审另查明：2019年2月3日，张锦能向张鸿耀还款15000元，系张鸿耀之子张圣泽代为收取，并出具《收据》。二审查明的其他的事实与一审相一致，本院予以确认。   本院认为，本案二审的争议焦点是：一、张锦能与张鸿耀之间的借款是否还清，张锦能是否还应继续还款；二、本案是否超过诉讼时效。   关于张锦能与张鸿耀之间的借款是否还清，张锦能是否还应继续还款的问题。张锦能上诉主张与张鸿耀之间的60000元借款，在2015年年底就已还清，应当驳回张鸿耀的诉讼请求。经查，在2017年11月张锦能离婚诉讼的（2017）琼9003民初7265号民事判决中，张锦能自认尚欠张鸿耀借款30000元，与本案中2015年年底已还清的上诉主张相互矛盾。根据禁止反言原则，对其在本案中该主张，本院不予支持。且张锦能也不能提供证据证明其已还清借款，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，张锦能应当承担不利的法律后果。二审中，张锦能提供《收据》证明2019年已向张鸿耀还款15000元，张鸿耀虽只认可自己只收到5000元，但亦未对其儿子张圣泽代其向张锦能收回15000元予以否认，可认定张锦能向张鸿耀还款15000元。由于还款行为发生于借款行为之后，应从借款金额予以扣除，故张锦能尚欠张鸿耀借款15000元，张锦能应当继续履行还款义务。   关于本案是否超过诉讼时效的问题。本案借贷关系虽发生于2015年1月19日，但双方并未约定还款期限，张鸿耀可以随时要求履行。张锦能二审提交的《收据》亦能证明，2019年2月张鸿耀还向张锦能主张权利，因此，不存在超过诉讼时效的情形。张锦能超过诉讼时效的上诉主张，于法无据，本院不予支持，   综上所述，张锦能的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，因二审期间当事人提供新的证据，导致认定事实发生变化，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：   一、撤销海南省儋州市人民法院（2020）琼9003民初1337号民事判决；   二、张锦能于本判决生效之日起十日内向张鸿耀偿还借款本金15000元并计付利息（以15000元为基数，按年利率6%从2015年12月30日计算至2018年6月30日止）；   三、驳回张鸿耀的其他诉讼请求。   如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费525元；由张锦能负担125元；由张鸿耀负担400元；二审案件受理费550元，由张锦能负担225元，由张鸿耀负担225元，多收取的500元退还张锦能。   本判决为终审判决。   审判长 赖永驰   审判员 沈美萍   审判员 王天琳      二○二○年九月十六日   法官助理 白 黎   书记员 林 赏   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。