广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初1392号原告：广州市大幸贸易有限公司，住所地广东省广州市荔湾区东漖北路558号二楼2002房。法定代表人：巢子华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张炜，广东环球经纬律师事务所律师。被告：陈达贤，男，1973年2月19日出生，汉族，住广东省广州市南沙区。委托诉讼代理人：文建刚，湖南君义律师事务所律师。第三人：荘丽青，女，1984年2月13日出生，汉族，住广东省广州市南沙区。第三人：覃永，男，1968年7月9日出生，壮族，住广西壮族自治区钦州市钦北区。原告广州市大幸贸易有限公司(以下简称大幸公司)诉被告陈达贤、第三人荘丽青、覃永买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告大幸公司法定代表人巢子华及其委托诉讼代理人张炜，被告陈达贤的委托诉讼代理人文建刚到庭参加了诉讼，第三人荘丽青、覃永经本院合法传唤无正当理由不到庭应诉。本案现已审理终结。原告大幸公司向本院提出诉讼请求：1.陈达贤向大幸公司支付货款340530元；2.陈达贤向大幸公司赔偿因未付货款而产生的违约金（自2019年10月1日至2020年1月31日止，以103030元为本金，按日利率4‰标准计算；自2019年10月15日至2020年1月31日止，以160950元为本金，按日利率4‰标准计算；自2019年10月30日至2020年1月31日止，以76550元为本金，按日利率4‰标准计算），并继续支付至全部款项付清之日止；3.陈达贤向大幸公司支付未付款项期间的利息损失（自2019年10月1日至2020年1月31日止，以103030元为本金，按年利率17.4%标准计算；自2019年10月15日至2020年1月31日止，以160950元为本金，按年利率17.4%标准计算；自2019年10月30日至2020年1月31日止，以76550元为本金，按年利率17.4%标准计算），并继续支付至全部款项付清之日止；4.陈达贤承担律师费30000元；5.荘丽青、覃永对上述陈达贤承担的全部款项承担连带责任；6.陈达贤和荘丽青、覃永承担本案的全部诉讼费、保全费。事实和理由：陈达贤、荘丽青、覃永合伙经营佛山市顺德区精艺(同力)电镀厂（以下简称“精艺电镀厂”），该电镀厂为挂靠性质，并无办理营业执照，陈达贤、荘丽青、覃永之间属于合伙关系。约在2018年底，大幸公司经第三人介绍与陈达贤相识，并开始与陈达贤形成购销合作，大幸公司向陈达贤经营的“精艺电镀厂”供应原材料，陈达贤、荘丽青、覃永向大幸公司支付货款，期间主要由陈达贤负责与大幸公司对接，安排员工收货。2019年2月-2019年12月期间，陈达贤向大幸公司采购电镀生产原料，每次供货双方均签定购销合同，陈达贤每次收货确定无误后签定的送货单，为保障合同的履行性，双方均同意并在合同中约定违约方应当对未能履行合同的行为支付惩罚性违约金，以及逾期付款利息。之后，大幸公司根据合同约定按时、足额、保质供货，并约定了付款期限。2019年2月-2019年12月期间，陈达贤与大幸公司共采购价值340530元的货款（其中结算日为2019年9月30日的货款总计103030元，结算日为2019年10月15日的货款总计160950元，结算日为2019年10月30日的货款总计76550元，合计340530元），陈达贤确认无误后予以签收。但从2019年9月30日起，陈达贤开始出现拖欠货款情形，经大幸公司多次追讨，一直未予以支付。2019年10月30日，陈达贤作为一直与大幸公司对接的负责人，与大幸公司核对账目后签署了《对账单》，核对金额为344330元。2020年1月3日，陈达贤向大幸公司出具《欠条》，确认最终金额为340530元，并再次确认按约定支付利息和违约金，及追索而发生的诉讼费、保全费和律师费。但至今仍未付款。陈达贤、荘丽青、覃永今仍拖欠货款未付，三人又是合伙经营，理应相互之间承担连带责任。陈达贤答辩称：陈达贤认为应当由三个合伙人陈达贤、荘丽青、覃永根据大幸公司提供的原始单据进行核实所欠大幸公司的具体货款。根据大幸公司提供了多少货，陈达贤已经支付了多少货款，剩下多少货款未付进行计算。至于大幸公司所提及的违约金和所谓的利息，只是大幸公司单方的要求，陈达贤不予确认。对于律师费，大幸公司没有相关依据要求陈达贤支付。覃永未到庭参加庭审，但向本院提交了书面答辩状，答辩称：请求法院驳回大幸公司的全部诉讼请求，本案诉讼费用由大幸公司承担。1.我与陈达贤，荘丽青之间是合作关系，不是合伙关系，大幸公司的认定是错误的。根据各方在《合作协议》约定，我与陈达贤，荘丽青共同合作开厂，我是以技术干股的占比股份来合作的方式，就项目内容各方的股份占比及负责的事项进行了约定，从协议约定的内容上看，三人是以成立有限责任公司的形式，并使用该公司名义对外经营的，因此我与陈达贤，荘丽青之间不成立合伙人关系，也不是合伙经营，而是合作设立有限公司对外经营的关系，我们之间签的也是合作协议。因该公司对外产生的债务应由公司承担，陈达贤、荘丽青、覃永不应承担连带责任，大幸公司认定陈达贤、荘丽青、覃永之间成立个人合伙是错误的，从而根据个人合伙认定陈达贤、荘丽青、覃永连带清偿公司的债务更无法无据。2.我不是案涉欠条的欠款人。大幸公司认定覃永连带清偿公司的债务是大幸公司单方面的想法，更无合法依据。事实上我对欠条一事毫不知情，据大幸公司提供的证据可知，货物不是我签收的，货款不是我经手，对账也不是我进行。因此我对该欠条毫不知情，欠条上面写得清清楚楚均由债务人承担，欠条上面又没有我签字认可，怎么连带到我头上来呢？而且我又不是欠款人，况且我已同陈达贤，荘丽青就合作的利益债务问题结清，于2020年5月1日，我正式退出“精艺电镀厂”。综上，我认为大幸公司认定事实有误，有违反法律法规，请法院依法予以纠正，支持我的请求。荘丽青没有答辩，也没有提交证据。本院经审理认定的事实如下：大幸公司（供货方、甲方）与“精艺电镀厂”（购货方、乙方）曾签订多份《购销合同》用于买卖硫酸铜、氯化镍、硼酸等，均约定：结算方式为现金，合同产品价格为双方合约交付价，合同一经生效，不能更改及退还；运输方式为甲方负责按乙方要求送至乙方目的地一次，乙方签收货物后，甲方不再承担运输过程中的任何责任，甲方只负责运输合同内所属产品；乙方应严格按照合同所约定进行货物验收，如有异议请即时提出退还或拒收并且不得切割或损坏材料的原始形态及外观包装，否则视为产品符合双方约定；乙方购进以上商品货款由签订之日起，乙方保证在双方约定按结算方式期限内付清货款，乙方逾期不付清该货款，甲方有权将逾期金额按日息4‰利率向乙方收取违约金，并有权将乙方资产没收相抵金额货款及违约金，乙方未付清货款前，此批商品所有权仍属甲方，甲方有权随时取回商品，等等。大幸公司向本院提供了多份《购销合同》，其中2019年9月4日签订的两份合同，金额分别为22750元、3600元，上述两份合同由陈达贤在购货方栏签字，其余合同均由“梁健棚”及一马姓人员签字。《购销合同》下方购货方处均打印有：单位名称：佛山市顺德区精艺（同力）电镀厂，单位地址为佛山市顺德区容桂华口恒鼎工业园5栋7楼。大幸公司向本院提供的送货单显示，购货人为佛山市顺德区精艺（同力）电镀厂五栋七楼陈达贤，供货单位为大幸公司；其中2019年8月3日金额为10710元、18220元，8月14日金额为74100元的送货单，显示结算方式为2019年9月30日前付清，乙方签名处有“梁健棚”签名；其中2019年9月14日金额为154650元、6300元的送货单，显示结算方式为2019年10月15日前付清，乙方签名处有“梁健棚”签名；其中2019年9月4日金额为22750元、3600元的送货单，显示结算方式为2019年10月30日前付清，乙方签名处有“精艺（同力）陈达贤”签名；其中2019年9月11日金额为50200元的送货单，显示结算方式为2019年10月30日前付清，乙方签名处有“梁健棚”签名。庭审中，原告大幸公司表示梁健棚为精艺电镀厂的仓库主管，为陈达贤指定送货地点接收人，马姓工作人员姓名不清楚。陈达贤否认陈达贤、荘丽青、覃永授权他人签署购销协议和送货单，并表示“精艺电镀厂”没有聘请梁健棚或马姓人员。2019年10月29日，大幸公司制作《对账单》，载明对账时间为2019年8月-10月，客户名称为精艺电镀厂五栋七楼，其中送货日期为8月3日的七种货物总计金额为28930元，送货日期为8月14日的两种货物总计金额为74100元为9月30日到期；其中送货日期为9月14日的四种货物总计金额为160950元为10月15日到期；其中送货日期为9月4日的五种货物总计金额为26350元，送货日期为9月11日的货物金额为50200元，送货日期为10月4日的货物金额为3600元，运费为200元，10月30日到期。该送货单合计应收账款和已到期账款344330元，客户确认处有陈达贤签名，确认日期为10月30日。庭审中，陈达贤确认“精艺电镀厂”并未进行工商登记注册。陈达贤为证明“精艺电镀厂”为陈达贤、荘丽青、覃永合伙经营，提交2018年8月8日陈达贤（甲方）、荘丽青（乙方）、覃永（丙方）签订的《合作协议》作为证据，《合作协议》载明：经三方同意，租赁佛山市顺德区华口电镀城5幢7梯A的厂房共同经营电镀厂；项目总投资300万元，其中甲方出资195万元占65%的股份，乙方出资75万元占25%的股份，丙方出资30万元占10%的股份，由于丙方资金原因，丙方暂不出资，待经营分配时，在其应得的分配比例中扣减，直至扣完30万元为止；项目聘请甲方为监事人，负责全面工作，乙方为项目厂长，负责厂的全面工作，丙方为项目负责人，负责车间内的大小事务；若项目亏损，按各股东所占比例共同承担。大幸公司为证明荘丽青参与了对账，提交了大幸公司法定代表人巢子华与荘丽青（微信号×××）的微信聊天记录，微信聊天记录显示：2019年9月12日，荘丽青发送《对账单》照片，询问“是否这个对账单”，并要求“打份我要的报价单给我看看好吗”，9月13日双方在微信沟通货物订购问题，巢子华催问“另外那个12万的尾款今天能安排过来吗”，荘丽青回复“明天可以吗”。陈达贤为证明向大幸公司支付过部分货款，提供了大幸公司出具的《收据》四张作为证据，其中2019年10月14日收到货款71640元，2019年10月24日收到货款89800元，2019年11月9日收到货款7750元，2019年11月27日收到货款121850元。大幸公司确认《收据》为其开具，但认为款项并非对应本案货款，并提供6份《购销合同》予以佐证，其中2019年10月14日签订的两份合同金额为39840元、31800元，2019年10月23日签订的两份合同金额为86350元、3450元，2019年11月27日签订的两份合同金额为101700元、20150元；2019年10月14日、10月23日签订的四份合同有“梁健棚”签字，2019年11月27日签订两份合同有“马某某”（字迹不清）签字。2020年1月3日，陈达贤作为债务人签署《欠条》，载明：陈达贤、荘丽青因共同经营精艺电镀厂，于2019年7、8、9、10月共向大幸公司购买化学品货物（包括但不限于硫酸铜、硫酸镍、氯化镍、硼酸等电镀原料），货款本金共计340530元，至今尚未支付；陈达贤、荘丽青同意该笔欠款按银行同期贷款利率四倍标准和送货单的约定的违约标准支付利息与违约金，债权人因追索而发生的诉讼费、仲裁费、律师费、保全费等（包括已付和未付）也均由陈达贤、荘丽青承担。另查明，2020年1月20日，大幸公司与广东环球经纬律师事务所签订《民商事诉讼/仲裁案件委托代理合同》，委托广东环球经纬律师事务所代理其涉及本案的一、二审诉讼及执行程序，约定律师费共计30000元，先行支付10000元，后期收到款项时即支付20000元。大幸公司向该所交纳律师费10000元。2020年6月8日，广东环球经纬律师事务所向大幸公司出具了10000元律师费的发票。本院认为，本案争议焦点为：1.第三人荘丽青、覃永是否需承担责任；2.“精艺电镀厂”有无拖欠大幸公司的货款，如有拖欠货款金额是多少；3.大幸公司主张的律师费、违约金、利息等有无充分的法律依据。对于第一项争议焦点。陈达贤、荘丽青、覃永共同签署《合作协议》，拟建立精艺电镀厂合伙经营、共同劳动。该《合作协议》约定了三方出资数额、盈余分配、债务承担等事项，并约定了三方的工作分工，精艺电镀厂为其起的字号，但未进行核准登记。《合作协议》的约定符合个人合伙的特征，且与大幸公司的买卖合同纠纷属于其约定的经营范围，合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。《合伙协议》约定陈达贤负责全面工作、荘丽青为厂长、覃永负责车间内事务，故陈达贤、荘丽青、覃永各自对外以“精艺电镀厂”名义进行的民商事行为，其效力均应及于其他合伙人，陈达贤、荘丽青、覃永对外应承担连带责任，《合作协议》对债务承担约定为按投资比例承担，偿还合伙债务超过自己应承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。故陈达贤、荘丽青、覃永对外采购、支付货款、结算等行为效力均应一同承担，合伙债务承担连带责任。关于第二项争议焦点。本案为买卖合同纠纷，大幸公司向“精艺电镀厂”出售电镀原材料，“精艺电镀厂”拖欠大幸公司货款未付的事实，有陈达贤签字的《购销合同》、送货单及欠条为证，事实清楚，足以采信。陈达贤、覃永、荘丽青签订的《合作协议》约定陈达贤为监事人，负责全面工作，故陈达贤代表“精艺电镀厂”向大幸公司出具欠条具有合理性，可信度高，在没有其他证据予以反驳的情况下，本院认定欠条所载金额为“精艺电镀厂”尚欠大幸公司货款数额。现大幸公司主张“精艺电镀厂”拖欠其货款340530元，具有事实与法律依据，本院予以采信。陈达贤提供了四份《收据》作为证据拟证明其已支付部分货款，但上述在《收据》记载日期之后，大幸公司与陈达贤再次进行了结算，陈达贤出具欠条，陈达贤没有证据证实其在出具欠条之后有还款行为，故本院对其上述抗辩意见不予采信。对于第三项争议焦点。大幸公司提供的大部分《购销合同》、送货单等证据，均无陈达贤、覃永、荘丽青签字确认，大幸公司也没有证据证实“梁健棚”、马姓人员系“精艺电镀厂”雇佣的员工或陈达贤、覃永、荘丽青曾授权给其签订合同或签收货物，故大幸公司提供的由“梁健棚”以及马姓人员签字确认的《购销合同》、送货单本院均不予采纳作为定案依据。陈达贤在《欠条》中同意将欠款按银行同期贷款利率四倍标准和送货单约定的违约标准支付利息与违约金，在本案中，虽然两者有不同的名目和计算方式，但实质上违约金和利息的约定均为因“精艺电镀厂”逾期付款而对大幸公司造成损失的赔偿，而且约定的违约金计算方式已经超出法律规定的上限，故本院在本案仅支持大幸公司主张的逾期付款违约金请求，对于利息请求则不予支持，予以驳回。在违约金的计算标准上，因双方约定的计算标准过高，本院根据公平原则，依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条的规定，酌情调整为按全国银行间同业拆借中心公布的同期一年期贷款市场报价利率标准上浮50%计付。至于违约金的起算时间，因大幸公司提供的由“梁健棚”以及马姓人员签字确认的《购销合同》、《送货单》本院均不予采纳作为定案依据，大幸公司无法证明在欠条出具之前的货款欠付情况，故违约金应以340530元为计算基数，从欠条出具之日起即2020年1月3日起计付。关于律师费，大幸公司要求陈达贤、荘丽青、覃永赔偿律师费30000元，因该请求符合双方欠条中的约定，本院依法予以准许，但上述律师费包含代理二审诉讼、执行程序的费用，现尚未实际发生，现一并要求支付显不合理，且大幸公司实际支付的律师费为10000元，符合律师服务收费标准，故本院酌情确定本案中陈达贤、荘丽青、覃永应赔偿大幸公司的律师费损失为10000元。第三人荘丽青、覃永经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条的规定，判决如下：一、被告陈达贤自本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市大幸贸易有限公司支付货款340530元;二、被告陈达贤自本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市大幸贸易有限公司支付逾期付款违约金（逾期付款违约金以340530元为基数，从2020年1月3日起至实际支付欠款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期一年期贷款市场报价利率上浮50%的标准计算）；三、被告陈达贤自本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市大幸贸易有限公司赔偿律师费损失10000元;四、第三人荘丽青、覃永对被告陈达贤本案债务承担连带清偿责任；五、驳回原告广州市大幸贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9172元，由原告广州市大幸贸易有限公司负担2000元，被告陈达贤、第三人荘丽青、覃永共同负担7172元；财产保全费3206元，由原告广州市大幸贸易有限公司负担606元，被告陈达贤、第三人荘丽青、覃永共同负担2600元（受理费、财产保全费原告广州市大幸贸易有限公司已预交，本院不予退回，由被告陈达贤、第三人荘丽青、覃永于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告广州市大幸贸易有限公司）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  郑越海人民陪审员  关玉桃人民陪审员  黄昌文二〇二〇年九月十六日书 记 员  曹子立陈清秀