山东省济南市历城区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）鲁0112行初430号 原告张秀芹，女，1954年2月8日出生，汉族，居民，住济南市章丘区。 原告贾闰锡，女，1978年12月12日出生，汉族，居民，住青岛市李沧区。 原告贾宗锡，男，1986年9月23日出生，汉族，居民，住济南市章丘区。 委托代理人王永明，北京市盈科（济南）律师事务所律师。 委托代理人毕钰，北京市盈科（济南）律师事务所实习律师。 被告济南市章丘区明水街道办事处，住所地济南市章丘区。 法定代表人夏方俊，主任。 负责人马震，副主任。 委托代理人臧永春、周晓光，该办事处工作人员。 原告张秀芹、贾闰锡、贾宗锡因与被告济南市章丘区明水街道办事处（以下简称明水街道办）行政赔偿一案，于2019年11月4日向本院提起行政赔偿诉讼。本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年1月6日公开开庭审理了本案。原告张秀芹、贾宗锡及三原告的委托代理人王永明，被告明水街道办的负责人马震及委托代理人臧永春、周晓光到庭参加诉讼。本院于2020年4月27日中止案件诉讼，于2020年8月31日恢复诉讼。本案现已审理终结。 原告张秀芹、贾闰锡、贾宗锡诉称，贾寅谟在济南市章丘区明水街道某巷15号合法拥有宅基地一处[土地证号：章集用（2004）第X号]，建筑面积437.3平方米。2015年5月1日贾寅谟去世。上述房产由贾寅谟之妻张秀芹、之女贾闰锡、之子贾宗锡继承。2017年3月4日章丘区住房和城乡建设委员会发布冻结通告，涉案房产所处区域列入旧城区改造范围。2017年11月30日在未达成补偿协议的前提下，被告违法拆除原告房屋，造成原告经济损失。2019年6月19日被告强拆行为被（2018）鲁0181行初115号行政判决书（以下简称115号判决）确认违法，该判决已生效。2019年7月22日，原告向被告邮寄国家赔偿申请书，被告于次日签收后至原告起诉未作出答复。诉讼请求：1、判决被告给原告重新建设被违法拆除的房屋（面积437.3平方米，即恢复原状），若不能恢复原状，则提供相同区位同等面积的普通商品房，或者按照每平方米12000元给予货币补偿，补偿金额为12000元/平方米×437.3平方米=5247600元；2、判决被告赔偿三原告过渡安置费9万元、财产损失11万元、其他损失10万元（误工费及差旅费4万元、维权律师费3万元、精神抚慰金3万元）。庭审中增加判决被告赔偿附属物补偿、动迁费、拆迁奖励。 原告张秀芹、贾闰锡、贾宗锡向本院提交了以下证据：1、115号判决；2、章集用（2004）第X号集体土地使用证、房屋拆除前照片2张；3、赔偿明细表、损坏物品清单；4、《明水街道廉坡砚池片区旧村改造补偿安置明白纸》（以下简称《明白纸》）；5、济南市征地地上附着物和青苗补偿标准（章丘区）；6、《关于进一步规范集体土地上住宅征收拆迁安置补偿工作的通知》政策解读；7、信息公开答复书；8、章政复决字[2017]第139号行政复议决定书；9、原告户口本；10、（2018）鲁01行赔初69号、（2019）鲁行赔终81号行政赔偿判决书。（10为庭后提交）。 被告明水街道办辩称，原告要求赔偿的数额无事实和法律依据，依据《明白纸》的拆迁政策，涉案房屋的拆迁分两种补偿方式，一种为货币化补偿，一种为实施房屋安置。若原告选择货币化补偿，金额为564761.48元；若原告选择房屋安置，根据原告在廉坡村户籍档案及户口本，原告应安置人口为4人，选择小高层最多可安置225平方米，选择多层最多可安置200平方米，然后根据原告选择的楼层和户型，计算应缴纳金额，再与原告获得的房屋及附属物的补偿金额找清差价即可。廉坡村248户除原告外均已拆迁安置完毕，原告要求突破政策给予8人的安置不符合规定。请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告明水街道办向本院提交了以下证据、依据：1、《明白纸》（同原告证据4）；2、房屋基本情况表、旧城（村）改造附属物调查表；3、货币化补偿明细、小高层安置补偿明细、多层安置补偿明细；4、说明；5、济南市章丘区人民政府会议纪要[2018]4号、证明。（4、5为庭后提交，已质证）。 经庭审质证，被告对原告提交的证据1、9无异议；证据2真实性无异议，但无法证实房屋面积；对证据3不认可，原告长期在青岛居住，涉案房屋早已无人居住，不存在所列财产及物品；对证据4无异议，但不应以宅基地面积计算过渡安置费；证据5原告未当庭提交，无法质证；证据6实施范围不包括章丘区；对证据7、8真实性无异议，但与本案无关；认为证据10与本案无关。原告对被告提交的证据1真实性无异议，但该证据未加盖公章，且缺乏实施的前提，不能作为本案认定事实的依据；对证据2真实性有异议，无测量人员及原告签字，不符合形式要求；对证据3真实性无异议，但对安置方案不认可；对证据4真实性无异议，但不认可其证明目的；对证据5真实性、关联性无异议。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据3系原告单方制作，被告不予认可，原告亦未提供其他证据予以佐证，故本院不予认定；证据6-8、10与本案无关联性，本院不予认定。原告提交的其他证据及被告提交的证据来源合法，是真实的，且与本案有关联性，本院均予以认定。 经审理查明，1、涉案房屋位于济南市章丘区明水街道某巷15号，由原告家庭居住使用，该房屋位于明水街道廉坡砚池旧村改造片区。该房屋有集体土地使用证，证号为章集用（2004）第X号，证载土地使用权人为贾寅谟，座落为旭升巷15号，地号为0118143，地类（用途）为住宅，使用权面积为437.3平方米。2017年8月14日，经相关部门测量，涉案房屋面积为350.02平方米，其中砖混房屋218.15平方米、砖混二层（大门）12.87平方米、砖木房屋119平方米，另地下室面积15.6平方米。原告对大门及地下室面积认可，但对房屋面积不认可，称房屋均为砖混结构，面积为437.3平方米减去70平方米即367.3平方米，但未提交证据证实。 2017年11月30日涉案房屋被被告拆除，原告向济南市章丘区人民法院提起确认强拆行为违法诉讼，该院于2019年6月19日作出115号判决确认拆除行为违法。判决生效后，原告于2019年7月22日向被告邮寄国家赔偿申请书，被告于次日签收后，未作出答复。原告于2019年11月4日向本院提起行政赔偿诉讼。 2、原告提交的户口本显示登记于涉案房屋户籍上有5口人，其中原告贾宗锡二女儿系2019年9月24日新生儿，不符合安置条件。故对原告家庭按照4口人予以拆迁安置，该4人为王秀芹、贾宗锡、毛雨达、贾旖瞳。 本院认为，1、被告明水街道办拆除原告涉案房屋的行为已被法院生效判决确认违法，被告因该拆除行为给原告造成直接财产损失的，依法应承担相应的赔偿责任。 2、关于赔偿原则。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条的规定，被告的行为被确认违法后，被告应当对原告的损失承担赔偿责任。根据该法第三十六条第八项的规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，原、被告应当对自己的主张承担举证责任，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。在集体土地上房屋被违法拆除后的赔偿问题上，人民法院应当综合协调适用《中华人民共和国国家赔偿法》《中华人民共和国土地管理法》《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》等法律法规和司法解释，依法科学地确定赔偿项目和赔偿数额，让原告得到的赔偿不低于其依照征收补偿方案应当获得、也可以获得的征地补偿，但国家赔偿与征收补偿相同的项目不得重复计算。且人民法院还应当充分考虑保证当事人的居住条件，不能因为货币赔偿剥夺原告的住宅安置选项。故本院在货币赔偿和住宅安置上赋予原告选择权。另外，依照公平及有利于原告的原则，本院认定对原告的赔偿标准应当适用鲁国土资字[2017]383号文件。 3、关于房屋主体结构的赔偿问题。在集体土地征收中，房屋是作为被征收土地的地上附着物进行赔偿、补偿的，而且国家赔偿以直接损失作为确定赔偿的依据。原告主张被告给原告重新建设房屋（即恢复原状），若不能恢复原状，则提供相同区位同等面积的普通商品房，或者按照12000元/平方米的价格进行赔偿，实质上是要求按国有土地上商品房价值赔偿，本院认为，一是原房屋未经鉴定机构鉴定价值，二是未考虑自己的原房屋的环境、交通、区位、折旧、集体土地上居民可以取得土地补偿款等因素，不符合按照地上附着物以直接损失赔偿原则。在没有其他相关证据确定损失的情况下，如原告选择住宅安置，按照《明白纸》第二条第（二）项第1目规定，按照人均建筑面积40平方米的标准确定应安置面积进行优惠安置（选择小高层安置的，每人奖励建筑面积5平方米）。选择多层安置的上下浮动最高不超过40平方米，选择小高层安置的上下浮动最高不超过45平方米。对原告家庭按照4口人进行安置，则原告可选择在安置区内由被告安置225平方米小高层楼房或200平方米多层楼房。庭审中，原告明确放弃货币赔偿。 另外关于原告应缴纳房款。因原告尚未选房，其安置房的类型、楼层、户型、面积等不确定，无法计算原告应缴纳房款。被告可待原告安置房选定后，向原告主张应缴纳房款。 4、关于被拆除房屋的赔偿问题。理由同前，被告应当按照《明白纸》标准及房屋基本情况表计算，231.02平方米（房屋218.15平方米加二层大门12.87平方米）砖混结构按每平方米1008.80元计算为233052.98元，119平方米砖木结构按每平方米941.60元计算为112050.40元，宅基地40.09平方米按每平方米700元计算为28063元，以上共计373166.38元。被告的上述补偿标准已超过鲁国土资字[2017]383号文件规定的砖混结构（楼房）为850元/平方米，砖混结构（平房）为600元/平方米，砖木结构（平房）为500元/平方米的标准。本院对被告的补偿标准予以确认。 5、关于附属设施的赔偿问题。原告的附属设施的损害赔偿，原告没有提供证据证明，按照被告2017年8月14日调查结果，附属设施的赔偿费共计11095.10元。 6、关于过渡安置费、搬家费的赔偿问题。理由同前，原告房屋被拆除后，其至今未获得安置和赔偿或者补偿，原告受到的损失应得到合理赔偿。时间自2017年11月30日原告房屋被拆除起计算至2020年9月本案判决时止，共35个月。过渡安置费按照鲁国土资字[2017]383号文件和济更政字[2017]25号文件标准计算，该25号文件规定“四、长清区、章丘区政府可根据实际自行制定搬迁费和临时安置费标准，报市政府备案后执行。”被告提供了证据5会议纪要，记载搬迁费和临时安置费标准，按照安置面积由每月8元/平方米提高标准至11元/平方米，即《明白纸》第二条第（二）项第3目规定的每月每户应安置房屋面积8元的周转房租费。若原告选择小高层安置则为86625元（225平方米×11元/月/平方米×35个月），若原告选择多层安置则为77000元（200平方米×11元/月/平方米×35个月）。小高层搬家费为2475元（225平方米×11元/月/平方米），多层搬家费为2200元（200平方米×11元/月/平方米）。 7、关于房屋内财产损失的赔偿问题。原告的室内物品的损害赔偿，原告不能证明被告在拆除原告房屋时房屋内存在这些物品和每项物品的价值。根据原告的居住面积、生活必需、家庭人口、生活水平等情况，结合逻辑推理、生活经验、生活常识，酌情确定赔偿该部分的损失为2万元。 8、关于拆迁奖励的赔偿问题。《明白纸》第二条第（三）项规定，2017年8月24日前签订补偿协议的，每户最高奖励15000元，在签订协议15日内拆除的，每户最高奖励5万元，逾期不享受奖励；拆除验收合格后，每个院落发给动拆费500元。涉案房屋于2017年11月30日被被告拆除。因此，对于原告主张的动迁费、拆迁奖励，本院不予支持。但被告庭后提交证明同意支付上述奖励65000元及动拆费500元，对此本院予以确认。 9、关于误工费及差旅费、律师费的赔偿问题。国家赔偿以直接赔偿为原则，原告主张的上述费用并非被告的强制拆除行为产生的直接损失，不属于国家赔偿法的赔偿范围。故对原告的上述请求，本院不予支持。 10、关于精神抚慰金的赔偿问题。原告提供的证据不足以证明本案存在行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯其人身权的情形，不属于国家赔偿法的赔偿范围。故对原告的上述请求，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条、第十五条第一款、第三十六条第八项，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款的规定，判决如下： 一、被告济南市章丘区明水街道办事处在廉坡砚池片区安置区内为原告张秀芹、贾宗锡家庭安置225平方米小高层楼房或200平方米多层楼房，具体方案由原告张秀芹、贾宗锡选择其一（原告对小高层浮动的45平方米及多层浮动的40平方米，自行选择）；被告应当在向原告村其他被征收人安置时一并安置；若原告张秀芹、贾宗锡选择小高层楼房安置，则被告自原告选定安置房之日起30日内支付原告张秀芹、贾宗锡过渡费86625元、搬家费为2475元，共89100元；若原告选择多层楼房安置，则被告自原告选定安置房之日起30日内支付原告张秀芹、贾宗锡过渡费77000元、搬家费2200元，共79200元。 二、限被告济南市章丘区明水街道办事处自本判决生效之日起30日内支付原告张秀芹、贾宗锡房屋赔偿金373166.38元，附属设施赔偿金11095.10元，拆迁奖励65500元，房屋内财产损失2万元，共计469761.48元； 三、驳回原告张秀芹、贾闰锡、贾宗锡的其他诉讼请求。 行政赔偿诉讼不收取诉讼费用。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长 赵燕人民陪审员齐建华 人民陪审员 张    小    玲 二〇二〇年九月一日 书 记 员 于    文    凤