湖北省通山县人民法院民 事 裁 定 书（2020）鄂1224民初572号原告：阳小容，女，1973年12月10日出生，汉族，湖北省山县人，住湖北省通山县通羊镇湄港村**，现住通山县。委托诉讼代理人：张鹏程，湖北省通山县法律援助中心律师。被告：徐仁志，男，1959年5月5日出生，汉族，湖北省通山县人，住湖北省通山县。委托诉讼代理人：徐岱旭，男，1983年4月25日出生，汉族，湖北省通山县人，系徐仁志儿子，住址同上。第三人：蒋文，男，1969年10月7日出生，汉族，四川省宜宾市人，住四川省宜宾市翠屏区。原告阳小容与被告徐仁志，第三人蒋文案外人执行异议之诉一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告阳小容及其委托诉讼代理人张鹏程、被告徐仁志委托诉讼代理人徐岱旭、第三人蒋文到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告阳小容向本院提出诉讼请求：1、撤销“（2015）鄂通执字第1号”民事裁定，确认位于通山县××羊镇××花园××单元××号房屋具有排他执行的法律效力。2、诉讼费由被告负担。事实与理由：一、位于通山县××羊镇××花园××单元××号房屋为原告享有，贵院以第三人尚欠被告借款予以裁定冻结，断无依据。1、冻结的该房屋为原告单独享有。首先，在2009年4月20日，原告与第三人离婚。根据《离婚协议书》第一条约定，该房屋为原告单独享有，依法具有排他执行效力；其次，离婚时，该房屋尚未过户，奈因按揭贷款尚未全部偿还，阻却了原告权利行使，尽管从物权角度存在权属瑕疵，但不能改变原告实际取得房屋物权的客观事实；再次，离婚后，该房屋按揭贷款全部由原告偿还，原告有证据证明。且第三人回四川老家后，与她人结婚生活，既未按离婚协议约定偿还按揭贷款，更未抚养小孩。2、贵院以第三人尚欠被告案款裁定冻结原告房屋，断无依据。其一、原告与被告未发生民间借贷关系，依法原告不负有偿还案款义务；其二、据以执行的“（2010）通民初字第163号”民事调解书，确认该借款用于第三人经营石英砂厂，但原告与第三人离婚时，该厂不负有债务，仅享有债权（见离婚协议书第三条）。以资证明被告该借款发生在离婚之后，第三人单独经营期间；其三、自离婚之日起，原告对该查封的房屋实际占有并使用，具备足以排除他人执行的权利，故贵院裁定冻结断无依据。二、“（2010）通民初字第163号”民事调解书，已确定原告不负偿还义务，无疑，贵院在原告无责任时，冻结并查封原告房屋错误。1、2009年4月20日，原告与第三人离婚时，对各自的权利义务已约定。一是约定争议的房屋为原告享有；二是对子女的抚养进行了约定；三是在债权或债务约定中，石英砂厂只有债权。2、冻结原告个人财产错误。一方面就被告对第三人享有的债权，贵院“（2010）通民初字第163号”民事调解书予以确认，即原告不负担义务；另一方面第三人与原告离婚后，第三人向被告借款经营石英砂厂并亏损，与原告无关。况且，法律并无规定，离婚后各自发生的债务或当事人约定免除的债务，必然应当执行离婚时约定处分的财产。因此，在原告无法定或约定义务时，贵院冻结原告房屋，无疑错误。更何况，第三人有偿还被告债务的能力。三、原告上有身患绝症的老父，下有尚未成年的子女，贵院无端对原告仅有的房屋冻结拍卖，既有违人道，也对原告极其不公。1、从人道角度，原告房屋不能冻结拍卖。众所周知，原告父亲70高龄，患有癌症绝症；三个小孩，大女儿就读大学，学费全依靠国家助学贷款。一家五口蜗居在现有房屋，如贵院无理性拍卖该房屋，势必导致原告一家五口流浪街头，流离失所。这一切，应当是贵院不愿也不想见到的。2、从法律角度，执行原告房屋极为不公。首先，该债务不是原告与第三人婚姻存续期间的债务，为第三人离婚后个人债务，依法不应由原告及现有家庭成员“买单”。况且，离婚后，房屋按揭贷款由原告偿还；其次，至今为止，原告既未目睹本案借款凭证，更未见到该20万元借款的给付凭证，原告合理怀疑该诉讼为虚假诉讼。综上所述，结合原告实际，解除对原告房屋的冻结。被告徐仁志辩称：首先对于原告起诉事项，我方认为被告不应该是我方，原告的请求事项是撤销（2015）鄂通执字第1号民事裁定，该裁定在2015年生效，到今已经5年了，有异议应当是找法院，与我方是不相干的，对于原告所诉事实和理由，我方作以下陈述：一、欠账的房屋属于欠债人蒋文所有，房产证可以证明，至于原告的离婚协议书，离婚发生在债务关系之后，债务是原告阳小容和蒋文婚姻存续期间，至于离婚协议书约定的条款他们明显是为了躲避债务转移财产。二、关于原告阳小容所提与我方未发生借贷关系，我方借款给阳小容与蒋文的钱刚开始的几万元是通过银行直接转账给阳小容，该汇款记录已在另案中提供至法院，并得到法院的核实与认可，并不是原告阳小容所提的不存在借贷关系。三、民事调解书明确写明协议内容：蒋文、阳小容实欠徐仁志借款本金人民币20万元及利息。四、我方不认可原告阳小容和蒋文的离婚协议，也不知晓离婚协议内容，今才知晓，不认可理由：1、在明知存在债务的情况下签写这样的离婚协议是躲避债务；2、协议内容相当荒唐，原告阳小容只有债权没有债务，我方有理由认为原告阳小容及第三人蒋文有意躲避债务转移财产。我方与原告、第三人民间借贷案件到法院已经整整十年，法院判决清晰，并多次下达执行通知书、阳小容拒不执行生效的法律文书，无视通山县人民法院判决，藐视我国法律。在法院执行过程中，原告及第三人有意躲避，执行法官在冻结查封，贴封条也被人为撕毁，案子在执行过程中，蒋文、阳小容违法变更身份，躲避执法。作为有良知的人，首先应当偿还债务，到目前十年了，未能偿还，还在想尽办法躲避债务。请求法院加大执法力度，还法律严肃严谨和威严，执行湖北省通山县人民法院（2015）鄂通执字第1号执行裁定书。另由原告负担本案诉讼费，另付我方交通费、误工费5000元。第三人蒋文述称：该案已经拖了十年了，被告借款给我算的是3分的利息，并不是无偿借与，该款我也没有说不偿还，也没有躲避，我生意亏损，并不是被告方说的躲避，否则我今天也不会来了，包括今天我来之前也与被告方联系过了，因为疫情房地产资金未回笼，欠款的钱我打算分期偿还。本院经审查认为，本案为案外人执行异议之诉纠纷。湖北省通山县人民法院（2015）鄂通执字第1号执行裁定书中，原告阳小容已被列为被执行人。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行异议之诉，是指对于执行依据所确定的执行标的，案外人主张自己实体权利而提出书面异议，对于人民法院审查后所作的裁定不服的，当事人或案外人认为原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。案外人对执行标的提异议，实际上是一种实体权利义务争议。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条和三百零六条只规定了案外人和申请执行人提起异议之诉应当具备的条件，并未规定被告执行人提起执行异议之诉应具备的条件。本案执行程序是由被告徐仁志申请启动的，原告阳小容与第三蒋文均为被执行人，阳小容以案外人请求确认位于通山县××羊镇××花园××单元××号房屋为其享有，并请求排他执行的请求，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人可提出书面执行异议，提出执行异议后，对人民法院作出裁定驳回的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。本案中，原告并未按法律规定向上一级人民法院申请复议，而错误地提起案外之诉，不符合上述法律规定。故原告阳小容提起的案外人执行异议之诉，于法无据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项、第二百二十五条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条、第三百零六条之规定，裁定如下：驳回原告阳小容的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  徐绿山人民陪审员  阮敏玲人民陪审员  成传授二〇二〇年九月十一日书 记 员  郑 芬附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。第三百零六条申请执行人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）依案外人执行异议申请，人民法院裁定中止执行；（二）有明确的对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。