海南省万宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）琼9006刑初321号 公诉机关海南省万宁市人民检察院。 被告人钟宝，男，19XX年3月3日出生，公民身份号码XXX，汉族，初中文化，万宁市后安万城镇西门西街洗车人家务工，户籍所在地海南省万宁市，住万宁市，因涉嫌开设赌场罪，于2020年4月24日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于万宁市看守所。 辩护人杨晓峰，海南国岛律师事务所律师。 被告人符莉莉，女，19XX年2月20日出生，公民身份号码XXX，汉族，专科毕业，三亚市诺呀达人力资源服务有限公司出纳员，户籍所在地海南省省直辖县，住三亚市吉阳区，因涉嫌犯有开设赌场罪，于2020年4月23日到案，当天被取保候审；2020年8月26日本院对其做出逮捕决定，并于次日通知万宁市公安局执行逮捕，现羁押于三亚第一看守所。 辩护人陈传松，海南海地律师事务所律师。 万宁市人民检察院以万检一刑诉〔2020〕Z159号起诉书指控被告人钟宝、符莉莉犯开设赌场罪，于2020年8月21日向本院提起公诉，本院于同年8月27日立案，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。万宁市人民检察院指派检察官徐华兵、书记员陈备名出庭支持公诉，被告人钟宝、符莉莉及二被告人的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年4月，被告人钟宝通过“闲聊”即时通讯软件建立一个名为“喝酒去不去”群聊后，组织“闲聊”群内成员在“天天爱海南麻将”棋牌软件的虚拟房间内进行赌博，每一局麻将结束后，“天天爱海南麻将”会自动生成积分结算图，参赌人员通过积分结算图约定赌资，通常约定一个积分折算为一元人民币的赌资。群内参赌成员将积分结算图截屏后发到“闲聊”群中，参赌群成员则在“闲聊”群内以发红包的形式结算赌资。群内参赌人员中的赢家每一局麻将可赢一元至上百元不等。参赌人员在群内发红包结算赌资后，参赌成员中的最大赢家则在群内发二元至五元不等的“水费”红包让群主钟宝抽水。钟宝则指定群内的成员被告人符莉莉在群内帮其代领“闲聊”群内的“永费”红包，并将“水费”红包按比例分红给符莉莉。符莉莉在群内领取“水费”红包后则扣除一元人民币的“水费”红包作为其应收取的部分“水费”红包，之后符莉莉再通过“闲聊”以转账的方式将剩下的“水费”红包转给钟宝。经海南厚积会计师事务所司法会计鉴定意见书认定，钟宝等人开设赌场案涉及的参赌人数为486人、涉赌资金金额16266259.27元，该团伙获利金额299728.80元（其中，符莉莉获利金额为78196.00元，钟宝获利金额为221532.80元）。 2019年年底，由于“闲聊”即时通讯软件被查封，被告人钟宝又通过“默往”即时通讯软件建立名为“喝酒去不去”的群聊，并组织“默往”群内成员在“天天爱海南麻将”棋牌软件的虚拟房间内进行赌博。每一局麻将结束后，“天天爱海南麻将”会自动生成积分结算图，参赌人员通过积分结算图约定赌资，通常约定一个积分折算为一元人民币的赌资。群内参赌成员将积分结算图截屏后发到“闲聊”群中，参赌群成员则在“闲聊”群内以发红包的形式结算赌资。群内参赌人员中的赢家每一局麻将可赢一元至上百元不等。参赌人员在群内发红包结算赌资后，参赌成员中的最大赢家则在群内发五元的“水费”红包让群主钟宝抽水。钟宝则指定群内的成员被告人符莉莉在群内帮其代领“默往”群内的“水费”红包，并将“水费”红包分红给符莉莉。符莉莉在群内领取“水费”红包后则每个“水费”红包扣除0.7元人民币作为其应收取的部分“水费”红包，之后符莉莉再通过“默往”以转账的方式将剩下的“水费”红包转给钟宝。经统计，在2020年1月11日至2020年4月23日期间，钟宝在“默往”建立群聊组织人员赌博过程中共获利105772.60元，符莉莉获利24480.00元。 为证明上述事实，公诉机关当庭出示了1.物证：扣押到的手机、银行卡等；2.书证：常住人口信息、到案经过、账目明细表、银行卡交易3.鉴定意见：海南厚积会计师事务所司法会计鉴定意见书；4.勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验笔录、辨认笔录、电子证据检查笔录；5.电子证据：提取到的相关电子数据等；6.证人王某、文某1、陈某、文某2等人的证言；7.被告人钟宝、符莉莉的供述与辩解。 被告人钟宝对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑意见均无异议，且在庭前自愿签署了认罪认罚具结书。其辩护人辩称被告人钟宝是初犯，到案后如实供述，认罪认罚且签字具结依法应从宽处罚；涉案金额、获利数额均是理论上所得，恳请法庭在追赃时予以考虑。 被告人符莉莉对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑意见均无异议，且在庭前自愿签署了认罪认罚具结书。其辩护人辩称符莉莉应当构成聚众赌博罪。本案中被告人符莉莉仅代钟宝收取水费，没有开设赌场的主观意识，在其意识里只是为他人工作，收取酬劳。本案中被告人钟宝只是在“天天爱海南麻将”开房后收取房费，其组织、招引成员进群赌博，是为了从中抽头渔利。没有提供筹码、没有人负责收费、记账、发牌、专人望风等更没有接受投注、不符合开设赌场客观条件，故其二人所犯罪名应是聚众赌博罪。被告人符莉莉只是代收取房费，没有其他上述行为，如果判其构成犯罪，但被告人符莉莉只是代收房费，没有其他行为，在参与的犯罪中只起到次要、辅助作用，应当属于从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人符莉莉到案后如实供述，认罪认罚，有深刻的悔罪表现依法可从宽处罚；被告人符莉莉一直遵纪守法，在本案中并不是有预谋的去犯罪，属于初犯、偶犯，主观恶性不大，在犯罪情节和后果上没有对社会管理秩序造成严重威胁，依照《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》规定，恳请法庭对符莉莉宽大处理，并建议法庭对符莉莉判处缓刑。 经审理查明：2019年4月，被告人钟宝通过“闲聊”即时通讯软件建立一个名为“喝酒去不去”群聊后，组织“闲聊”群内成员在“天天爱海南麻将”棋牌软件的虚拟房间内进行赌博，每一局麻将结束后，“天天爱海南麻将”会自动生成积分结算图，参赌人员通过积分结算图约定赌资，通常约定一个积分折算为一元人民币的赌资。群内参赌成员将积分结算图截屏后发到“闲聊”群中，参赌群成员则在“闲聊”群内以发红包的形式结算赌资。群内参赌人员中的赢家每一局麻将可赢一元至上百元不等。参赌人员在群内发红包结算赌资后，参赌成员中的最大赢家则在群内发二元至五元不等的“水费”红包让群主钟宝抽水。钟宝则指定群内的成员被告人符莉莉在群内帮其代领“闲聊”群内的“永费”红包，并将“水费”红包按比例分红给符莉莉。符莉莉在群内领取“水费”红包后则扣除一元人民币的“水费”红包作为其应收取的部分“水费”红包，之后符莉莉再通过“闲聊”以转账的方式将剩下的“水费”红包转给钟宝.经海南厚积会计师事务所司法会计鉴定意见书认定，钟宝等人开设赌场案涉及的参赌人数为486人、涉赌资金金额16266259.27元，该团伙获利金额299728.80元（其中，符莉莉获利金额为78196.00元，钟宝获利金额为221532.80元）。 2019年年底，由于“闲聊”即时通讯软件被查封，被告人钟宝又通过“默往”即时通讯软件建立名为“喝酒去不去”的群聊，并组织“默往”群内成员在“天天爱海南麻将”棋牌软件的虚拟房间内进行赌博。每一局麻将结束后，“天天爱海南麻将”会自动生成积分结算图，参赌人员通过积分结算图约定赌资，通常约定一个积分折算为一元人民币的赌资。群内参赌成员将积分结算图截屏后发到“闲聊”群中，参赌群成员则在“闲聊”群内以发红包的形式结算赌资。群内参赌人员中的赢家每一局麻将可赢一元至上百元不等。参赌人员在群内发红包结算赌资后，参赌成员中的最大赢家则在群内发五元的“水费”红包让群主钟宝抽水。钟宝则指定群内的成员被告人符莉莉在群内帮其代领“默往”群内的“水费”红包，并将“水费”红包分红给符莉莉。符莉莉在群内领取“水费”红包后则每个“水费”红包扣除0.7元人民币作为其应收取的部分“水费”红包，之后符莉莉再通过“默往”以转账的方式将剩下的“水费”红包转给钟宝。经统计，在2020年1月11日至2020年4月23日期间，钟宝在“默往”建立群聊组织人员赌博过程中共获利105772.60元（其中，符莉莉获利金额为24480.00元，钟宝获利金额为81292.60元）。 另查明，被告人钟宝、符莉莉因涉嫌开设赌博罪于2020年4月23日被抓获归案。 上述事实，被告人钟宝、符莉莉在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的1.物证：扣押到的手机、银行卡等；2.书证：常住人口信息、到案经过、账目明细表、银行卡交易3.鉴定意见：海南厚积会计师事务所司法会计鉴定意见书；4.勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验笔录、辨认笔录、电子证据检查笔录；5.电子证据：提取到的相关电子数据等；6.证人王某、文某1、陈某、文某2等人的证言；7.被告人钟宝、符莉莉的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院理认为，被告人钟宝、符莉莉无视国家法律，为牟取利益，通过在“天天爱海南麻将”APP上开设赌场，设定赌博方式，供“闲聊”、“默往”群内的不特定多人通过打麻将进行赌博，且情节严重，其二人行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。关于被告人钟宝的辩护人的赌资及违法所得金额均是理论上所得出的辩护意见。根据二被告人的供述，结合参与赌博账户、“群红包信息.CSV”、“群统计信息”、微信交易流水、支付宝交易流水、闲聊交易流水、截图等证据，可以证实涉案赌资是累计计算得出。但网络开始赌场与实体赌场相比较，网络赌博具有特殊性，赌资的计算更为复杂，虽然叠加累积计算赌资情况可能客观存在，但统计金额仍然是一个比较重要和客观的量刑指标，应做为定罪量刑的依据。且该统计方法亦符合《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第六条第二款“通过计算机网络实施赌博活动的赌资数额，可以按照在计算机网络上投注或者赢取的总点数乘以每个点数实际代表的金额认定。”的规定。另，被告人钟宝的违法所得是根据被告人的供述、购买房卡的金额及抽头渔利的金额比例计算得出，故该辩护人的上述辩护意见不予采纳，其他辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。关于被告人符莉莉的辩护人提出符莉莉的行为应认定为聚众赌博罪及符莉莉在犯罪情节和后果上没有对社会管理秩序造成严重威胁，建议法庭对符莉莉判处缓刑的辩护意见。经查，被告人符莉莉明知钟宝开设赌博“闲聊”、“默往”群，仍听从钟宝的安排负责收取抽头款，并从中获取抽头渔利款，其行为为他人开设赌场提供帮助，已构成开设赌场罪。随着网络通信技术的迅速发展，网络赌博作为新型赌博方式，在各种APP上蔓延，它相较于传统赌博的危害更大、形式更为隐蔽，既不需要实体赌博的环境，也不需要专门的赌博工具，赌博时间可以随心所欲，同时由于没有现金交易，金钱只是一串数字，更容易让赌博者失去理智和自控力，对社会的危害性更大。纵观本案，涉及的参赌人数为486人、涉赌资金金额16266259.27元，无论从人数及涉赌资金均达到情节严重程度，故对上述辩护意见不予采纳，其他辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人钟宝购买“房卡”，开设虚拟房间，建立并管理赌博群、组织他人进赌博群、安排被告人符莉莉收取抽头渔利，起主要作用，是主犯；被告人符莉莉只是按照被告人钟宝的安排收取抽头渔利的款项并从中获取一定比例酬劳，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。二被告人到案后如实供述了犯罪事实，在审查起诉阶段认罪认罚、并签字具结可依法从宽处罚；二被告人当庭悔罪，可酌情从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害后果，依照依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条，《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人钟宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月23日起至2025年4月22日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起五日内向本院一次性缴纳。） 二、被告人符莉莉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月27日起至2024年2月26日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起五日内向本院一次性缴纳。） 三、对被告人钟宝开设赌场违法所得人民币302825.4元予以追缴。 四、对被告人符莉莉开设赌场违法所得人民币102676元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  唐帅英 人民陪审员  林景红 人民陪审员  王 丽 二〇二〇年九月二十二日 书 记 员  卢裕云 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》 六、赌博现场没有赌资，而是以筹码或者事先约定事后交割等方式代替的，赌资数额经调查属实后予以认定。个人投注的财物数额无法确定时，按照参赌财物的价值总额除以参赌人数的平均值计算。 通过计算机网络实施赌博活动的赌资数额，可以按照在计算机网络上投注或者赢取的总点数乘以每个点数实际代表的金额认定。赌博的次数，可以按照在计算机网络上投注的总次数认定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （其他略）