四川省成都市青白江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0113民初1469号 原告：华鼎国联四川动力电池有限公司，住所地成都市青白江区清泉大道二段6669号（欧洲产业城）。 法定代表人：熊思危，执行董事。 委托诉讼代理人：沈克翔，男，公司员工。 委托诉讼代理人：苏红，女，公司员工。 被告：四川银帝装饰工程有限公司，住所地成都市青羊区二环路西二段87号1幢5层9号。 法定代表人：陈中尧，经理。 委托诉讼代理人：马龙，男，公司员工。 委托诉讼代理人：黄涛，四川睿之轩律师事务所律师。 原告华鼎国联四川动力电池有限公司（以下简称华鼎公司）与被告四川银帝装饰工程有限公司（以下简称银帝公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年6月8日立案，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年9月23日公开开庭进行了审理，原告华鼎公司的委托诉讼代理人沈克翔，被告银帝公司的委托诉讼代理人黄涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华鼎公司向本院提出诉讼请求（变更后）：1、判令解除原、被告双方签订的施工合同，被告向原告支付违约金8万元；2、判令被告支付延期完工违约金，按每天4000元计算，从2020年5月5日计算至工程完工之日；3、判令被告支付擅自离场违约金4000元；4、判令被告退还多收取的工程款91408.91元；5、判令被告支付因工程质量不合格而拆除重建的费用56399.98元；6、判令被告支付原告因剩余工程与第三方签订合同而多支付的工程款11万元，并按照该合同总额的20%向原告支付违约金7.8万元；7、判令由原告没收被告的履约保证金4万元；8、判令被告承担诉讼费、鉴定费。事实和理由：2020年3月16日，原、被告签订装修工程施工合同，约定完工日期2020年4月30日。合同签订后，原告按照约定支付了第一笔合同总价40%的工程款，但被告却于2020年4月10日停止施工，经催促仍不复工并擅自离场，被告要求解除合同并结算工程款。被告的行为已构成违约，其施工的工程部分质量不合格，导致原告委托第三方拆除重建。综上，请求法院判如所请。 银帝公司辩称，原告迟延支付工程款，被告停止施工是行使不安抗辩权，被告未违约，原告主张的违约金均不应支持，其没收被告的履约保证金无法律依据。工程款未结算，原告主张多付工程款无依据。原告未提交证据证明被告施工的工程质量不合格，其赔偿请求亦不应得到支持。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 华鼎公司围绕诉讼请求依法提交了施工合同、付款凭证、微信聊天记录、工程的现场视频、往来的函件、工程量初步审核意见、与第三方签订的施工合同等证据，银帝公司提交了建设工程隐蔽检验记录、往来函件、微信聊天记录、工程的现场视频等证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2020年3月，华鼎公司作为发包人，与承包人银帝公司签订施工合同，华鼎公司将其位于成都市青白江区的“研究院门头、门厅装修施工工程”发包给银帝公司，签约合同价40万元，合同价格形式为包干总价，合同工期46天，计划开工日期2020年3月16日，计划竣工日期2020年4月30日。合同第一部分合同协议书第九条记载的合同签订时间为2020年3月30日。合同第三部分专用合同条款作了如下约定：第3.7条约定，承包人提供合同总金额10%的履约保证金；第16.2.4条第（9）项约定，因承包人原因导致合同解除的，除本合同另有约定外，承包人除履行以上责任外，须按合同总金额的20%向发包人支付违约金；第7.5.2条约定，因承包人原因造成工期延误，按照合同金额1%／日计算逾期竣工违约金；第3.3.6条约定，承包人主要施工管理人员擅自离开施工现场的，发包方按照合同金额1%／次计算违约金；第16.2.2第（4）项约定，若由于承包人违约或不遵守监理人指示而由发包人雇用第三方来执行工程，承包人应向发包人支付在与第三方的合同中列明的该部分工程合同总价的20%的违约金；第12.4.1条第（1）项约定，隐蔽工程全部施工完成，调试、运行合格后10个工作日内，发包人按照工程总价的40%支付第一批工程款16万元；第16.1.2条第（2）项约定，因发包人原因未能按合同约定支付价款的违约责任按合同法执行。 2020年3月17日，银帝公司向华鼎公司支付保证金4万元。 2020年3月25日，银帝公司施工的隐蔽工程全部施工完成并验收合格。 隐蔽工程完工后，银帝公司催促华鼎公司按合同约定支付第一批工程款。2020年4月9日，银帝公司向华鼎公司发出停工函，函称：因华鼎公司未按合同约定支付工程进度款，工程于4月10日停工，待支付进度款后再重新计算工期。 2020年4月14日，华鼎公司向银帝公司支付了第一批工程款16万元。 因银帝公司停工，2020年4月24日，华鼎公司与银帝公司相关人员开会协商，但未能达成一致意见。 2020年4月28日，华鼎公司向银帝公司出具法务函，函称：银帝公司自4月10日停工，至今未复工，现函告没收银帝公司交纳的履约保证金、承担合同总额20%的违约金、赔偿全部损失。 2020年4月30日，银帝公司向华鼎公司发送联络函，函称：华鼎公司未按合同约定在隐蔽工程验收通过后十个工作日内支付第一笔工程款，拖延5日才支付，付款诚意质疑，希望解除合同，退场清算，银帝公司依据施工图纸测算已完成的工程造价为236701元。 华鼎公司单方委托北京博睿丰工程咨询有限公司（以下简称博睿丰公司）对银帝公司已完成的工程造价进行审核，博睿丰公司于2020年4月29日作出的初步审核意见为已完工程造价68591.09元。博睿丰公司在该意见书中说明：该初步审核意见仅供华鼎公司参考，不作为最终结果，最终审核金额可能低于或高于初审金额，最终审核金额以我方出具的审核报告为准。庭审中，华鼎公司陈述，博睿丰公司未出具最终的审核报告。 银帝公司退场后，华鼎公司与江苏苏净集团有限公司（以下简称苏净公司）签订施工合同，华鼎公司将上述工程发包给苏净公司，签约合同价39万元，合同价格形式为包干总价，合同工期30天，计划开工日期2020年5月13日，计划竣工日期2020年6月13日。合同第一部分合同协议书第九条记载的合同签订时间为2020年6月8日。2020年6月16日，华鼎公司向苏净公司预付工程款117000元。 诉讼过程中，银帝公司申请对其已完成的工程造价进行鉴定，本院依法委托后，银帝公司不向鉴定机构预交鉴定费，鉴定机构退回鉴定。本院向华鼎公司释明，其主张退还多支付的工程款，因双方未作结算，其提交的博睿丰公司的初步审核意见非最终审核报告，不能作为定案依据，其应当对已完工程造价申请司法鉴定，否则应承担举证不力的法律后果。释明后，华鼎公司当庭表示其不申请司法鉴定。 本院认为，华鼎公司与银帝公司签订的施工合同，未违反法律和行政法规的强制性规定，合同合法有效。银帝公司在隐蔽工程完工后，华鼎公司未按合同约定在十个工作日内付款，根据双方签订的施工合同第16.1.2条第（2）项约定：因发包人原因未能按合同约定支付价款的违约责任按合同法执行。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”，因华鼎公司的付款虽有拖延，但其在银帝公司的催告后仅迟延付款数天，尚不构成合同的根本违约，银帝公司以此为由解除合同不当，银帝公司的行为属违约。华鼎公司于2020年4月28日发函内容已表达出合同解除的意愿，银帝公司2020年4月30日的回函亦希望解除合同，故双方对合同解除达成一致，合同于2020年4月30日解除。 因银帝公司违约解除合同，其交纳的履约保证金4万元，华鼎公司可不予退还。但华鼎公司还要求银帝公司承担合同解除、延期完工、擅自离场、第三方介入施工等违约金和多付工程款损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“……；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，违约金应当和其损失相匹配，华鼎公司就后续施工与第三方签订合同，因华鼎公司未与银帝公司就已施工部分进行结算，不能仅以华鼎公司与第三方签订的合同金额推定华鼎公司的相关损失，华鼎公司亦未举出其他违约损失的证据，故对华鼎公司提出的相关违约金和赔偿多付工程款11万元的诉讼请求，本院不予支持。 华鼎公司要求银帝公司退还超付的工程款，因双方未结算，华鼎公司在诉讼前单方委托的鉴定机构也明确说明其初审意见不作为最终结果，经本院释明后，华鼎公司亦明确表示不在本案中申请司法鉴定，故其该项诉求缺乏证据支持，本院不予支持。 华鼎公司要求银帝公司支付因工程质量不合格而拆除重建的费用。本院认为，从本案证据看，银帝公司提交的隐蔽工程检验记录记载的检查情况为合格，华鼎公司未举出银帝公司的其余施工尚有质量问题的证据，故对该项诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、确认原告华鼎国联四川动力电池有限公司与被告四川银帝装饰工程有限公司签订的案涉施工合同已于2020年4月30日解除； 二、被告四川银帝装饰工程有限公司交纳的履约保证金4万元归原告华鼎国联四川动力电池有限公司所有，不予退还； 三、驳回原告华鼎国联四川动力电池有限公司其他诉讼请求。 案件受理费10598元，由被告四川银帝装饰工程有限公司负担850元，原告华鼎国联四川动力电池有限公司负担9748元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  付军 二〇二〇年九月三十日 书记员  周静