安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0111民初12502号 原告:朱伟,男,1980年1月12日生,汉族,住宿州市。 被告:陶华明,男,1962年9月10日生,汉族,住合肥市包河区。 原告朱伟诉被告陶华明股权转让纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱伟，被告陶华明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱伟向本院提出以下诉讼请求：1、依法判决被告向原告退还公司亏损暂扣款146458.15元;2、依法判决被告向原告退还湖南盈达争议暂扣款85000.00元;3、请求被告支付违约金69437.44元;4、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：原告、被告均系安徽敬源电力发展有限公司股东,因股权转让事宜原、被告于2018年5月28日签署了《股权变更协议》,于2018年12月1日签署了《补充协议》。依据协议约定被告从原告的股权转让款中暂扣了原告公司亏损款项17.5万元,暂扣湖南盈达公司8.5万元争议款项,上述款项待结算和确定后若公司存在利润和湖南盈达公司不存在争议款项后由被告向原告按股权比例退还。2020年4月20日原告和被告公司财务人员核算后截至到2018年5月28日安徽敬源电力发展有限公司纯盈利是292916.31元,依据上述协议被告应退还原告公司亏损暂扣款146458.15元;被告也提供不了支付给湖南盈达的17万元的收据及发票,更没有证据证明存在扣除湖南盈达公司8.5万元争议款项的事实,被告扣除的湖南盈达公司8.5万元争议款项也应退还原告。另,原告认为被告已经严重违约,应向原告承担相应的违约责任。后原告数次要求被告退还公司纯盈利292916.31元当中原告按股权50%比例应计提的146458.15元,并要求被告退还暂扣的8.5万元关于盈达的争议款并承担违约责任未果。为此,特依法诉至贵院,请贵院依法审理判决。 被告陶华明辩称：朱伟以前负责的项目工程款未全部回笼，我方已支付给原告8万元，其余款项暂不予支付。 经审理查明：安徽敬源电力发展有限公司于2016年1月27日成立，股东为：朱伟、陶华明、卫守海。朱伟占股比50%，认缴金额500万元；陶华明占股比30%，认缴金额300万元；卫守海占股比20%，认缴金额200万元。朱伟系实际控制人。 2018年5月22日，朱伟以安徽敬源电力发展有限公司发通知称：“公司各部室：因萧县标准厂房工程投标需要，现带走公司行政公章、合同章和法人章，在此期间需要盖章的请电话和我联系。如果有人私刻公章并使用，公司将追究其法律责任。”同日，朱伟在微信中称：“从今天开始，我只做我的工程和我朋友的工程管理，其余的我概不负责。敬源公司进入解散程序。公司没有我的签字不报销、不签合同、不转款。这是工程经理和股东的权利”。 2018年5月24日，安徽敬源电力发展有限公司董事会会议纪要记载：一、会议重点讨论《经营状况说明》，总经理陶华明作出如下回应：1、承诺陶宝骥以后不再参与公司所有工程；2、风台电缆展放工程，由于我没有通知道公司其它股东，私自安排陶宝骥参与施工，成为公司放弃施工的原因之一，是我没有做对；3、湖南盈达电力建设有限公司的2016年和2017年资质管理费用问题，由我；（陶华明）主动去找刘飞解决，2018年项目的管理权及管理费收取问题稍后解决。二、朱伟、卫守海同意执行以下三种方案的其中一种，作为公司发展方向：1、公司即日起不再承接工程，年底对公司资质和公司固定资产进行拍卖：2、总经理由朱伟任职，解聘所有员工，由总经理安排以后公司生产和经营。5月28日至6月1日间，全体股东一起到湖南盈达电力建设有限公司注册地和其法人面谈其资质在安徽管理权、使用权，彻底解决2016年、2017年和2018年和刘飞的争端。3、陶华明出资购买朱伟50％股权，湖南盈达电力建设有限公司的事情朱伟不再过问，但需要由陶华明安排刘飞对2018年项目管理做出保证并签署字面协议。全体股东均在会议纪要下方签名。 2018年05月25日安徽敬源电力发展有限公司董事会会议纪要记载：一、会议重点讨论5月24日董事会会议提及的三种方案：会议中全体股东同意选择第三种方案，即陶华明出资购买朱伟50％股权。同时对股权转让期间，需要明确的权责有：1、湖南盈达电力建设有限公司的事情朱伟不再过问，但需要由陶华明安排刘飞对2018年项目管理做出保证并签署字面协议。2、股权转让期间和转让过后，公司所承接的工程和朱伟无关。朱伟自己用公司名称对外承接的工程，收益和风险由朱伟本人承担，2年内公司不收取管理费。3、股权转让期间，公章、合同章、法人章由朱伟保管，所有合同需要由朱伟审核后方可签订和盖章。4、股权转让协议签订后，公司所有开支、工程管理和安全生产由陶华明、卫守海全权承担。全体股东均在会议纪要下方签名。 2018年5月28日，出让方朱伟（以下简称甲方），受让方陶华明（以下简称乙方）签订《股权变更协议》一份，约定：甲、乙双方根据有关法律、法规的规定，经友好协商，就甲方将其所持安徽敬源电力发展有限公司（下称目标公司）50％的股权转让给乙方之相关事宜，达成一致，特签订本合同，以使各方遵照执行。一、转让标的，甲方向乙方转让的标的为：甲方合法持有目标公司50％的股权。二、各方的陈述与保证，1、甲方的陈述与保证：（1）甲方具有独立民事行为能力；（2）甲方为目标公司的股东，合法持有该公司50％的股权；（3）甲方承诺本次向乙方转让其所持有的目标公司的股权未向任何第三人设置担保、质押或其他任何第三者权益，亦未受到来自司法部门的任何限制；（4）甲方承诺其本次向乙方转让股权事宜已得到目标公司董事会的研究同意；（5）甲方承诺积极协助乙方办理有关的股权转让过户手续，未办理期间甲方并不得以目标公司的名义为他人提供担保、抵押；（6）甲方确认在本合同签后1月内，目标公司需要向乙方作出的有关目标公司的法人资格、合法经营及合法存续状况、资产权属及债权债务状况、税收、诉讼与仲裁情况，以及其他纠纷或可能对公司造成不利影响的事件或因素均真实、准确、完整，不存在任何的虚假、不实、隐瞞，并愿意承担目标公司及其自身披露不当所引致的任何法律责任。2、乙方的陈述与保证：（1）乙方具有独立民事行为能力；（2）乙方对本次受让甲方转让目标公司50％股权的行为已得到了目标公司董事会的研究同意，并对目标公司的基本状况全部了解；（3）乙方保证其具有支付本次股权转让价款的能力；（4）乙方保证在其成为目标公司的股东后将进一步促进和支持该公司的发展，同时承诺甲方本合同签订之日起2年内甲方使用目标公司新签订的合同及合同工程内收益全部归属甲方个人所有，同时新签订的合同内相应的安全生产、工程管理等相关一切开支均由甲方承担，同时乙方所管理的目标公司不得以任何借口限劇或阻挠甲方使用目标公司签订合同、履行合同。甲方的朋友使用目标公司签订合同享受同等权利1年（目标公司按约定正常收取管理费，乙方及目标公司员工不得辱骂、阻拦其正常操作关于甲方相关的工程及甲方朋友的工程等相关事宜）；砀山恒大集团开发小区配电工程和宿州市城郊供电公司2018农网改造工程的管理费收益，甲方计取50％归甲方个人所有，相关款到后3个工作日内转帐给甲方。5、乙方及目标公司保证自本协议签订之日起，乙方和目标公司所承接的工程（甲方承接的除外）所产生的任何费用、所有债权任务、安全相关，目标公司的人事任用、工资支付、所有办公开支均和甲方无关6、乙方在未完成本协议期间内，目标公司经营部樊植精的工资和社保正常支付，至本协议全部履行完成时终止支付工资和社保7、乙方及目标公司应保证在本协议未完成期间，乙方及目标公司员工不得辱写阻拦甲方和植楠正常操作关于甲方相关的工程及甲方朋友的工程等相关事宜。三、转让价款及支付：1、甲、乙双方同意井确认，本合同项下的股权转让价款为￥135．00万元人民币（大写：人民币壹值参拾伍万元整）2、甲、乙双方同意，签订合同当日乙方支付甲方33．75万元人民币（大写：人民币叁拾叁万柒仟伍佰元整），余款101．25万元人民币（大写：人民币壹佰零壹万贰仟伍佰元整）六个月内支付。甲方应在收款之同时，向乙方开具合规的收据四、合同生效条件：以下3个条件同时满足后，本协议正式生效。1、在有关手续办理完毕之前，甲方保留目标公司公章、合同章、法人章、税控盘基本帐户密钥1把、一般帐户密钥1把，到合肥市公证处公证后，3日内移交给甲方及目标公司；2、乙方协助甲方清理相关债务至完毕（附件二、附件三），甲方在目标公司任职的安全A证1人、高压进网电工24人、电力工程师21人在1年内全部解聘并在黄锁系统内同时撤出相关人员任职，人员相关证件、证书等原件交由甲方使用（人员以双方确认和实际证件为准，后附清单）3、合同签订后解聘交移交证件和资料原件有：15天内高压进网电工24人、1个月内解聘电力工程师7人，其余人员满1年解聘全部完成，满1年后1周内全部移交给乙方，解聘工作由乙方及目标公司自行完成并通知甲方。五、股权转让完成的条件：1、公证后，视为甲、乙双方本次股权转让的双方权利和义务的转移完成，即：甲方不再承担目标公司50％股权的权利行驶和义务承担，目标公司的相关责任转由己方和乙方管理的公司及其股东依法承担。2、甲、乙双方完成本合同所规定的与股权转让有关的全部手续，并将所转让的目标公司50％的股权过户至乙方名下。3、目标公司的股东名册、公司章程及工商管理登记档案中均己明确载明乙方持有该股权数额。六、违约责任1、甲、乙双方均需全面履行本合同约定的内容，任何一方不履行本合同的约定或其附属、补充条款的约定均视为该方对另一方的违约，另一方有权要求该方支付违约金并赔偿相2、本合同的违的金为本次股权转让总价款的2009％3、遵守合同的一方在追究违的一方违的责任的前提下，仍可要求继续履行本合同或终止合同的履行，已付款项不退还。七、合同的变更与终止1、本合同双方当事人协商一致并签订书面补充协议方可对本合同进行变更或补充2、双方同意，出现以下任何情况本合同即告终止：甲、乙双方依本合同所应履行的义务已全部履行完毕，且依本合同所享有的权利已完全实现3、本合同的权利义务终止后，当事人应遵循诚实、信用原则，根据交易习惯履行通知、协助保密等义务八、保密任何一方对其在本合同磋商、签订、履行过程中知悉的对方的生产经营、投资及其他任何方面的商业秘密，不得向公众或任何第三人泄露、公开或传播此等商业秘密：也不得以自已或其他任何人的利益为目的利用此等商业秘密：除非是：（1）法律要求，（2）社会公众利益要求，（3）对方事先以书面形式同意。九、附则1、因履行本合同产生的任何争议，双方应尽力通过友好协商的方式解决：如协商解决不成，任何一方可向合同签订地有管辖权的人民法院提起诉讼。2、本合同未尽事宜，由双方本着友好协商的原则予以解决，可另行签署补充合同，补充合同与本合同具有同等的法律效力等。同日，双方签订《补充协议》一份，内容为：“现在对《股权转让协议》付款方式作出如下更改，当天付款23万元，7日内再付10.75万元整，其余款项执行原合同”。 2018年5月31日，原告将安徽敬源电力发展有限公司行政章、法人章、合同章移交给目标公司和陶华明。 2018年8月21日，原告朱伟为被告陶华明出具《收条》一份，内容为：“收条，今收到陶华明股权交易款合计共陆拾柒万伍仟元整，自今日起至2018年11月28日期间，朱伟不再参与敬源公司管理，余下的675000元股权交易款在2018年11月28日前结清支付给朱伟。公司欠款具体数额以外审报告为准，审计日期期限自公司成立日起至2018年5月28日止，然后按股比分摊。收款人：朱伟，2018年8月21日”。 2018年9月21日，合肥安天诚会计师事务所出具合安审字（2018）第683号《审计报告书》一份，审定2016年-2018年5月，安徽敬源电力发展有限公司净亏损为2998907.76元。 2018年12月1日，原、被告签订《补充协议》一份，约定：“针对陶华明和朱伟股权交易（安徽敬源50%股权，朱伟拥有），经双方协商作出如下补充：1、安徽敬源公司至2018年5月28日止经审计暂定亏损35万元，按股权比例应扣除朱伟17.5万元，待敬源公司2018年5月28日前的工程款全部到位后，汇总结算公司盈亏，届时按比例计租利润，朱伟享受相应的利润分配，陶华明应多退少补给朱伟股权交易款，时间定在2019年3月1日前。2、2018年5月28日，刘飞、刘必江提出关于盈达的17万元争议，等敬源陶华明、卫守海、朱伟三位股东共同决议后，决定如何解决。该款项17万元暂定可以让陶华明扣除8.5万元，最后款项如何支付，谁支付以三位股东决议为准，陶华明应多退少补给朱伟。双方同意2018年12月3日前支付67.5万元-17.5万元-8.5万元＝41.5万元。其余款项待双方协商后决定，时间限制在2018年3月11日之前解决，如果违约按原合同违约责任处理（未尽事宜通过股东会解决）。”2020年4月20日原告和被告公司财务人员核算后截至到2018年5月28日安徽敬源电力发展有限公司纯盈利是292916.31元,依据上述协议被告应退还原告公司亏损暂扣款146458.15元。 另查明：关于盈达的17万元争议款，并未形成股东决议。 由于被告未按上述约定支付转让款，故引起本案诉讼。 上述事实，由当事人提交的《股权变更协议》、安徽敬源电力发展有限公司董事会会议纪要、《补充协议》、通知、微信截图、收条、审计报告及当事人当庭陈述佐证，本院予以认定。 本院认为：原告朱伟与被告陶华明于2018年5月28日签订的《股权变更协议》、《补充协议》，主体适格，意思表示真实，内容合法且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方应按约定行使权利并履行义务。被告应退还原告公司亏损暂扣款146458.15元的条件已成就，故原告要求被告给付此款项元的请求146458.15元理由成立，本院予以支持。湖南盈达争议暂扣款85000.00元并未形成股东决议，付款条件未成就，故对原告主张该笔款项，本院不予支持。 违约金以补偿性为主，惩罚性为辅。2020年4月20日原告和被告公司财务人员核算公司盈利状况，付款应从核算后支付，违约金应从2020年4月21日计算。违约金计算应以此146458.15元为基数予以确定。结合本案的实际情况及未给付此款项给原告所造成的损失考虑，本院酌情确定以年利率18%计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告陶华明于本判决生效之日起十日内给付原告朱伟公司亏损暂扣款146458.15元及违约金（以146458.15元为基数，自2020年4月21日起按年利率18%计算至款项付清时止）； 二、驳回原告朱伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2907元，由原告朱伟负担1200元，被告陶华明负担1707元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  郑波 二〇二〇年九月十三日 书记员  汪聪 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。