黑龙江省肇东市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1282民初1463号原告：江苏弘扬建设工程有限公司，住所地江苏省。法定代表人：胡少卿，职务：董事长。委托诉讼代理人：郭志超，职务该公司项目负责人。委托诉讼代理人：杨忠昌，职务该公司技术负责人。被告：中建一局集团安装工程有限公司，住所地北京市。法定代表人：沙海，职务：董事长。委托诉讼代理人：李岩朋，该公司职员。委托诉讼代理人：赵淑棉，北京京师律师事务所律师。被告：黑龙江鸿良农业发展有限公司，住所地黑龙江省绥化市肇东市。法定代表人：关美杰，职务：董事长。委托诉讼代理人：刘金德，辽宁达练律师事务所律师。原告江苏弘扬建设工程有限公司（以下简称弘扬公司）与被告中建一局集团安装工程有限公司（以下简称中建一局）、被告黑龙江鸿良农业发展有限公司（以下简称鸿良公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告弘扬公司的委托诉讼代理人郭志超（委托诉讼代理人杨忠昌第二次庭审到庭参加诉讼），被告中建一局的委托诉讼代理人赵淑棉、李岩朋，被告黑龙江鸿良农业发展有限公司的委托诉讼代理人刘金德（第二次开庭时未到庭）到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告弘扬公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告中建一局给付拖欠的工程款9,965,688.00元；2、请求判令被告中建一局给付自竣工之日起至给付日以9,965,688.00元为基数按中国人民银行同期贷款利率给付利息；3、请求判令被告中建一局赔偿因其单方解除《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程3、5、6、11号钢结构工程分包合同》给原告造成的经济损失;4、被告鸿良公司在未给付工程款范围内承担连带责任；5、由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年11月，原告弘扬公司与被告中建一局签订了《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程3、5、6、11号钢结构工程分包合同》、《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程9、10号建筑装饰工程及9、10号钢结构工程分包合同》，合同完成总价款约为19,460,000.00元，合同履行地在肇东市。此工程总发包方为被告鸿良公司，该工程竣工并且已使用。此工程总价款约为19,460,000.00元，被告中建一局已付原告9,500,000.00元，余款9,965,688.00元至今未付，为此，原告诉至法院，请求判令其给付。依照法律规定，总发包人鸿良公司应在未给付工程款范围内承担连带责任。被告中建一局辩称，对原告的第一项请求不同意，原因是双方对最后的工程款没有结算；被告支付的工程款总额是10,100,000.00元，而不是原告起诉状中提到的9,500,000.00元；对原告的第二项请求不同意，原因是3、5、6、11号钢结构工程是由于原告无法按照合同和业务的要求完成施工，而并不是被告的缘故。根据双方签订合同的5.2.1A条款以及16.2条款，假如确定了被告对原告的应付款，应当留存5%的保修金。被告鸿良公司辩称，第一项、第二项、第三项诉讼请求与我方无关不予答辩；第四项不属于建设工程施工合同纠纷，而是建设工程分包合同纠纷，原告要求我公司在欠付工程款范围内承担责任的法律依据不充分，根据司法解释（一）和（二）的规定，只有在确认分包合同存在违法分包或者转包的情况下发包方才在欠付工程款范围承担责任，否则按照合同相对性的原则，工程款应由中建一局承担，与我公司无关；第五项不属于诉讼请求。当事人围绕诉讼请求和主张，依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月25日，被告中建一局与被告鸿良公司签订建设工程施工合同，被告中建一局承建被告鸿良公司发包的黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程。2015年11月26日，被告中建一局将其承包的该工程分包给原告弘扬公司，双方签订分包合同：《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程3、5、6、11号钢结构工程分包合同》和《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程9、10号建筑装饰工程及9、10号钢结构工程分包合同》。合同签订后，原告弘扬公司于2015年11月陆续开工建设，按照合同约定完成了9、10号楼建筑装饰和钢结构工程；而3、5、6、11号钢结构工程只完成了地脚螺栓安装工程，双方合意口头解除该合同；另外，原告弘扬公司为被告中建一局完成两栋没有合同约定的地脚螺栓安装工程。上述工程完工后，双方未进行竣工验收，未进行工程结算，被告鸿良公司自2018年4月份全部接收使用，期间被告中建一局共拨付给原告弘扬公司工程款10,100,000.00元，尚欠部分工程款至今未付。该工程经肇东市人民法院依法委托黑龙江**圣工程造价咨询有限公司进行鉴定，黑龙江**圣工程造价咨询有限公司于2019年10月25日作出黑华圣鉴字【2019】第025号司法鉴定意见书，鉴定意见为：由弘扬公司施工的黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程9、10号建筑、装饰及钢结构工程分包合同工程总造价为18,351,466.63元。其中：土建及钢结构工程造价为14,143,433.07元；现场签证工程造价为378,552.75元；6栋楼地脚螺栓安装工程3,829,480.81元。后原告弘扬公司和被告中建一局对该鉴定结论均提出异议，黑龙江**圣工程造价咨询有限公司分别给予答复；被告中建一局又于2020年8月17日和2020年8月31日对黑华圣鉴字【2019】第025号鉴定意见及答复提出异议，黑龙江**圣工程造价咨询有限公司于2020年8月31日作出第二次答复，内容为：“由申请方弘扬公司施工的黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程9、10号建设、装饰及钢结构工程分包合同工程总造价由18,351,466.63元调整为17,382,603.41元，调减968,863.22元”。另查明，施工期间被告中建一局因建设工程资金紧张，分二次向原告弘扬公司借款共42.5万元用于工程建设，该借款至今未给付；被告中建一局于2016年9月21日向原告弘扬公司的项目经理郭志超个人帐户转款60万元，双方一致同意抵付工程款（已包含在已付工程款1010万元中），双方对资金往来事实均予认可。本院认为，原告弘扬公司与被告中建一局签订的《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程3、5、6、11号钢结构工程分包合同》和《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程9、10号建筑装饰工程及9、10号钢结构工程分包合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规效力性强制性规定，合法有效。原告弘扬公司已按合同约定完成了9、10号楼的建筑、装饰、钢结构工程；合同外完成了3、5、6、11号楼的地脚螺栓安装工程部分和其它两栋无合同约定的地脚螺栓安装工程部分，被告中建一局应当按照实际完成的工程量给付工程款。被告中建一局未给付工程款属于违约，应承担违约责任。双方虽然未进行竣工验收，但被告鸿良公司已于2018年4月份全部接收使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，已转移占有建设工程之日为竣工之日”；“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算”；“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的为交付之日，建设工程没有交付的为提交竣工结算文件之日…。”本案原告弘扬公司承建的工程实际交付日期为2018年4月1日，所以2018年4月1日为竣工之日；对于工程价格因双方未进行结算，经黑龙江**圣工程造价咨询有限公司鉴定工程总造价为17,382,603.41元，扣除被告中建一局已支付给原告弘扬公司工程款10,100,000.00元，剩余工程款7,282,603.41元，被告中建一局应当承担继续履行给付义务；并以未付工程款为基数，自2018年4月1日起至欠款给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。关于原告弘扬公司要求被告中建一局赔偿因其单方解除《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程3、5、6、11号钢结构工程分包合同》给原告造成的经济损失的诉讼请求，因该合同并未实际履行，双方已协商口头解除，原告弘扬公司对被告中建一局单方解除合同及所造成的损失亦未提供充分证据予以证明，本院不予支持。关于被告鸿良公司是否承担连带给付责任的问题，在本院开庭审理时被告鸿良公司已认同该公司尚欠被告中建一局工程款未支付，原告弘扬公司作为实际施工人在未收到全部工程款的情形下，有权向发包人主张权利，所以被告鸿良公司作为发包人应当在欠付被告中建一局建设工程价款范围内对实际施工人原告弘扬公司承担给付责任。关于被告中建一局在原告弘扬公司分二次借款42.5万元，此款用于工程施工建设，应当按照欠付的工程款予以偿还；被告中建一局付给原告弘扬公司个人帐户60万元，已抵付工程款，并包含在已付工程款1010万元中，无须另行给付。综上，原告弘扬公司要求被告中建一局给付拖欠的工程款7,707,603.41元（含工程借款42.5万元）；要求被告中建一局给付自竣工之日起至给付日以欠付工程款7,707,603.41元为基数按中国人民银行同期贷款利率给付利息；要求被告鸿良公司在未给付工程款范围内承担连带责任的诉讼请求合理，应予支持。原告弘扬公司其它部分的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条、第二十四条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告中建一局集团安装工程有限公司欠原告江苏弘扬建设工程有限公司工程款7,707,603.41元（含工程借款42.5万元）、利息779,561.15元（自2018年4月1日起以本金6,838,473.26元计算至2020年9月18日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息为763,629.51元；自2020年4月2日起以本金869,130.15元计算至2020年9月18日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息为15,931.64元），两项合计8,487,164.56元，于本判决生效之日起十日内给付；二、被告中建一局集团安装工程有限公司从2020年9月19日起至欠付工程全部偿还清时止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息；三、被告黑龙江鸿良农业发展有限公司对上述款项在欠付被告中建一局集团安装工程有限公司建设工程价款范围内承担给付责任；四、驳回原告江苏弘扬建设工程有限公司其它部分诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40,780.00元，由原告江苏弘扬建设工程有限公司负担5,175.00元，由被告中建一局集团安装工程有限公司负担35,605.00元；保全费5,000.00元、鉴定费150,000.00，由被告中建一局集团安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审 判 长  景永慧审 判 员  王彦军人民陪审员  沈国君二〇二〇年九月十八日书 记 员  段玖杭