山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1302民初6807号 原告:山东宏宸房地产开发有限公司，住所地：临沂经济技术开发区芝麻墩街道办事处临工路与昆明路交汇处，统一社会信用代码：913713005640793245。 法定代表人：王贵涛，执行董事。 委托诉讼代理人：孙洪英，山东合清律师事务所律师。 被告：张为欢，男，1979年4月8日生，汉族，住临沂市兰山区。 第三人：中国建设银行股份有限公司临沂河东支行，住所地：临沂市河东区九曲镇益新路中段，统一社会信用代码：91371312966480188K。 法定代表人：韩伟，负责人。 原告山东宏宸房地产开发有限公司（以下简称宏宸公司）与被告张为欢、第三人中国建设银行股份有限公司临沂河东支行（以下简称建行河东支行）追偿权纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宏宸公司的委托诉讼代理人孙洪英、被告张为欢到庭参加诉讼，第三人中国建设银行股份有限公司临沂河东支行经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宏宸公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告偿还原告为其垫付的按揭款29275.06元及利息和违约金(利息以29275.06元为基数,从起诉之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止)。2、本案诉讼费用、律师费、保全费、诉讼保全责任保险费用由被告承担。事实与理由：年11月4日向原告购买由原告开发的住房及储藏室,并向第三人申请购房按揭贷款,按照规定由原告对上述按揭贷款提供阶段性担保责任。从2018年10月30日开始,被告未及时偿还银行按揭贷款导致第三人持续划扣原告保证金,截止至2020年3月已经划扣原告保证金29275.06元,并且仍在持续划扣。经原告多次催告原告解决此问题并偿还上述款项,被告未能向原告偿还上述欠款。为维护原告合法权益,特诉至贵院请求法院依法判决支持原告诉讼请求。 诉讼过程中，原告明确其诉讼请求为：1、请求法院依法判令被告偿还原告为其垫付的按揭款29275.06元及利息和违约金（利息以29275.06元为基数，从起诉之日按全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）、（违约金以29275.06元为基数，从起诉之日起按万分之一每日计算违约金至实际履行之日止）。2、本案案件受理费266元、律师费5000元由被告承担。事实与理由，原告按照担保追偿案件的事实要素，补正起诉状，逐一提出了支持诉讼请求的事实证据。一、购房贷款担保业务模式概况。原告宏宸公司与第三人建行临沂河东支行约定，原告开发的房地产按揭贷款业务由第三人办理，买受人按揭贷款由原告提供连带责任担保，并在第三人银行开立保证金账户。提交证据：保证金账户证明一份。二、购房合同概况。被告张为欢于2016年11月4日向原告购买由原告开发的住房及储藏室房屋，按照合同约定被告通过按揭贷款方式向原告支付购房价款。总价款351690元，首付款20%即70690元，需贷款金额为281000元。提交证据：《山东省新建商品房预售合同》原件一份。三、贷款合同概况。2016年11月4日，被告因购房向第三人贷款281000元整并与第三人签订贷款合同及特别签订条款，原告作为该借款的担保人在借款协议上签字盖章。贷款利率按浮动利率执行，每年1月1日按照中国人民银行公布在同期档次贷款利率调整；贷款期限为三百个月（2016年11月7日至2041年11月7日）；还款方式为等额本息、委托扣款方式；还款周期为按月，每月还款日为借款期限起始日在每月的对日，如果当月没有对日的，则当月最后一日为还款日；每月还款金额为1626.37。四、原告提供担保的合同或条款概况。原告为被告即买受人从第三人处的购房按揭贷款提供担保，保证方式为无限连带责任保证。五、追偿合同（条款）概况。原被告2016年11月4日签署的商品房买卖合同（预售）补充协议第一条第四项约定，在出卖人保证期限内，如因买受人未按时偿还银行贷款导致出卖人承担担保责任的，出卖人有权向买受人追偿。买受人应当在出卖人承担保证责任后的次日向出卖人清偿出卖人承担的担保金额及出卖人因此支出的律师费及其他费用支出，否则还应按照出卖人承担金额的万分之一每日向出卖人支付违约金。2019年10月8日原被告协商当日支付代偿款，并于协议第一条约定了逾期利息按月利率2%计算。提交证据：《山东省新建商品房预售合同》以及商品房买卖合同补充协议三。六、反担保合同（条款）概况。上述特别签订条款无单独的反担保条款，原被告亦未另行订立单独的反担保合同。七、购房合同的履行情况。2016年11月4日，涉案房屋预告登记在被告张为欢名下，现该房屋具备交付条件，但被告并未办理交房手续。八、抵押合同（条款）的履行情况。2016年11月4日，被告因办理购房按揭贷款，将房屋抵押给第三人并办理了预抵押登记。九、贷款发放时间金额及资金走向。2016年11月4日,被告从第三人处申请的购房按揭贷款28.1万元，转入合同约定的原告账户内。提交证据：原被告以及第三人签订的贷款合同及特别约定条款，第四十一条。十、被告对银行逾期还款的具体情形。2018年10月30日起至今，被告未付银行按揭贷款还款。十一、银行通知代偿或通知提前收回贷款的情况。第三人在被告出现逾期后口头通知原告履行代偿义务，未通知提前收回贷款。十二、原告代偿情况。原告从2018年10月30日至2020年3月17日，原告总计代偿18次，总计代偿29275.06元，详见附件二《代偿款明细》一份（自2018年10月截止至2020年3月）。提交证据：个人贷款还款凭证18份。十三、银行贷款是否结清。被告张为欢从第三人处的该笔贷款未结清。十四、被告向原告偿还情况。代偿后，被告至今未向原告偿还。十五、银行出具代偿证明情况。未出具统一的代偿凭证。十六、涉及房屋下落的声明。原告未对涉案房屋申请查封、未解除购房合同、未收回涉案房屋。十七、被告应偿还原告垫付款及利息、违约金等费用。(一)原告要求被告按月利率2%支付利息的理由是：原被告双方约定自2019年10月8日起逾期利息为月利率2%。(二)原告要求被告自2020年5月14日起支付利息的理由是：根据双方约定自2019年10月8日起逾期利率按月利率2%计算，为了方便计算，原告对之前的利息放弃，自立案之日即2020年5月14日按已确定的代偿款数额计算。(三)原告要求被告以29275.06元为计息基数的理由是：原告已经实际为被告垫付29275.06元，根据合同和法律规定原告有权追偿。(四)原告要求被告按日万分之一支付违约金的理由是：根据《山东省商品房预售合同》补充协议一条4项的约定，买受人应当在出卖人承担保证责任后次日向出卖人清偿出卖人承担在担保金额及出卖人在此过程中发生在律师费有情其他费用支出，否则买受人应支付从出卖人实际承担担保责任之日起每日按出卖人承担金额在万分之一向出卖人支付违约金。(五)原告要求被告支付律师费9000元的理由是：根据原被告签署的商品房买卖合同（预售）补充协议第一条第四项约定，在出卖人保证期限内，如因买受人未按时偿还银行贷款导致出卖人承担担保责任的，买受人应当出卖人因此支出的律师费及其他费用支出。被告因拒绝支付代偿款，原告为此支出律师费9000元整，有委托代理合同和代理费发票为证。提交证据：购房合同补充协议一份、委托代理合同一份、律师费发票一份。 被告张为欢辩称，我从2018年底至今就未还过房贷。对垫付的29275.06元按揭款没有异议，2%的利息过高。律师费有点高。要求降低，希望少赔点。 第三人建行河东支行未答辩。 本院经审理认定事实如下：原告主张的事实属实。 上述事实，有庭审笔录、原告提交的起诉状、书证及本院送达材料为证，已收集记录在卷。 本院认为，原告宏宸公司、被告张为欢、第三人建行河东支行签订的《山东省新建商品房预售合同》、贷款合同，真实合法有效，各方当事人均应遵循。在被告张为欢未向银行偿还分期贷款、有违约行为、原告宏宸公司依照约定以保证金代偿后，有权根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向债务人即被告张为欢追偿，原告请求被告偿还代偿款29275.06元，事实清楚，证据充分，理由正当，符合法律规定，本院应予支持。 原、被告对于代偿资金的利率标准，约定违约金日万分之一，利息月2%，均属于对代偿资金占用期间利息损失标准的约定。原告根据上述两项约定，既主张利息，又主张违约金，约定的违约金及利息损失之和为月2.3%，主张的损失之和远远超过代偿资金占用期间的正常利息损失。被告张为欢请求降低。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》，“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。”本案可参照金融机构计收逾期贷款利息的标准，确定原告的损失。但，原被告均未向本院报告，本案金融机构计收被告张为欢逾期贷款的利息标准，本院无法参照该标准。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定,“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第二款规定，“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”参照当前一年期贷款的市场报价利率，上浮50%后为逾期贷款利息损失标准，再上浮30%后为最高利息损失标准，本院酌情确定，利息及违约金之和，降低为按年利率7.8%计算。 关于违约金、利息的起算日问题，原告自愿要求自起诉之日起计算违约金、利息，未对起诉之前的违约金、利息主张权利，是对自己民事权利的自由处分，本院应予准许。 原告请求被告赔偿律师费5000元，在庭审中又主张律师费为9000元，因追偿权纠纷案件，属于普通民事案件，聘请律师提起诉讼并非必要；本院已按市场逾期贷款利息的130%确定了原告的最高利息损失；本案标的额不足3万元，权利义务关系明确，原告花费9000元聘请律师代理诉讼，应自行承担律师费。原告亦未提供支付律师费的银行转账凭证。对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 原告请求被告赔偿财产保全费、诉讼财产保全责任险保费，但未提出具体金额，未提出任何事实证据和理由，本院对其该诉讼请求应予驳回。 原告将建行河东支行列为第三人，但未对其提出诉讼请求，未说明列为第三人的理由，属于滥用诉权，本院对其滥用诉权的行为予以训诫，责令原告另行向本院具结悔过。 被告张为欢经本院公告传唤未到庭，应视为丧失一审诉讼权利，并依法承担对其不利的法律后果。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张为欢偿还原告山东宏宸房地产开发有限公司代偿款29275.06元及利息、违约金（以29275.06元为计息基数，自2020年5月14日起至实际给付之日止，按年利率7.8%计算利息及违约金）,于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。 二、驳回原告山东宏宸房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取266元，由被告张为欢负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。自递交上诉状之日起七日内，未向本院预交纳上诉费的，视为不上诉。 审判员  陈少玉 二〇二〇年九月三十日 书记员  张 雪                            序号                       年                       月                       日                       姓名                       金额                       备注                               1                       2018                       10                       30                       张为欢                       1622.47                       保证金                               2                       2018                       11                       20                       张为欢                       1630.67                       保证金                               3                       2018                       12                       20                       张为欢                       1626.37                       保证金                               4                       2019                       1                       21                       张为欢                       1626.37                       保证金                               5                       2019                       2                       19                       张为欢                       1626.37                       保证金                               6                       2019                       3                       18                       张为欢                       1626.37                       保证金                               7                       2019                       4                       18                       张为欢                       1626.37                       保证金                               8                       2019                       5                       20                       张为欢                       1626.37                       保证金                               9                       2019                       6                       18                       张为欢                       1626.37                       保证金                               10                       2019                       7                       19                       张为欢                       1626.37                       保证金                               11                       2019                       8                       20                       张为欢                       1626.37                       保证金                               12                       2019                       9  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   张为欢                       1626.37                       保证金                               18                       2020                       3                       17                       张为欢                       1626.37                       保证金                               合计                                              29275.06