广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0205民初4328号 原告：广西柳州中小企业融资担保有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市桂中大道南端6号九洲国际32层，统一社会信用代码：91450200715123565P。 法定代表人：罗元斌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：唐晓辉，广西汇力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐华鑫，广西汇力律师事务所律师。 被告：柳州高华机械有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市满塘路13号官塘创业园1区11号，统一社会信用代码：91450200664804108N。 法定代表人：黄连勇。 破产管理人：广西同望（柳州）律师事务所。 负责人：陈善荣，该事务所主任。 委托诉讼代理人，徐艳江，广西同望（柳州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人，韦宁，广西同望（柳州）律师事务所律师。 被告：黄连勇，男，1966年4月15日出生，壮族，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 被告：杨凌，女，1969年10月30日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 被告：柳州高华科技有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市满塘路13号，统一社会信用代码：914502003226328443。 法定代表人：黄连勇。 原告广西柳州中小企业融资担保有限公司（以下简称中小担保公司）与被告柳州高华机械有限公司（以下简称高华机械公司）、黄连勇、杨凌、柳州高华科技有限公司（以下简称高华科技公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用普通程序，于同年11月12日公开开庭进行了第一次审理，中小担保公司的委托诉讼代理人唐晓辉、唐华鑫、高华机械公司的委托诉讼代理人徐艳江到庭参加诉讼，黄连勇、杨凌、高华科技公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。2019年9月10日，柳州市鱼峰区人民法院裁定受理高华机械公司破产清算一案，并指定广西同望（柳州）律师事务所担任破产管理人。因破产管理人尚未接管高华机械公司财产和诉讼事务，本院于2019年11月12日依法裁定中止本案诉讼。2020年6月23日，本院恢复本案审理，并于同年7月23日公开开庭进行了第二次审理，中小担保公司的委托诉讼代理人唐晓辉、唐华鑫、高华机械公司的委托诉讼代理人徐艳江到庭参加诉讼，黄连勇、杨凌、高华科技公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 中小担保公司向本院提出诉讼请求：一、判令中小担保公司对高华机械公司享有代偿款5796772.36元、律师费186377.81元、相应利息321879.36元（截止2019年9月10日）及违约金289838.62元的债权；二、判令黄连勇、杨凌、高华科技公司对高华机械公司的下列债务承担连带清偿责任：1.高华机械公司向中小担保公司支付代偿款5796772.36元；2.高华机械公司向中小担保公司支付至实际清偿之日止的代偿款利息（按月息2%计算，以每笔代偿金额为基数，分别自代偿日起计算至债务清偿之日止），截止2019年7月10日，利息暂计为82279.43元；3.高华机械公司向中小担保公司支付违约金289838.62元（担保金额5796772.36×0.05）；4.高华机械公司向中小担保公司支付为实现债权而发生的律师费186377.81元；三、确认中小担保公司在本案被告债务范围内对处置高华机械公司名下的“柳州市柳东新区官塘创业园启动区A-04地块土地使用权[柳国用（2013）第109799号]及其地上建筑物”财产所得享有优先受偿权；四、本案的诉讼费、保全费等诉讼费用全部由各被告连带承担。 中小担保公司的事实与理由：2018年6月27日，高华机械公司与中国邮政储蓄银行股份有限公司广西壮族自治区柳州市分行（以下简称邮蓄银行）签订了《小企业流动资金借款合同》（合同编号：45002068100218060011）一份，约定高华机械公司向邮蓄银行借款550万元，借期至2019年6月26日止。同日，高华机械公司与中小担保公司签订《委托担保合同》（合同编号：2018年委保字第0294号），约定高华机械公司委托中小担保公司为其向邮蓄银行前述借款提供连带责任保证，担保债权本金金额为人民币550万元，如高华机械公司未按期还本付息导致中小担保公司代偿的，中小担保公司有权要求高华机械公司归还垫付的全部款项和自付款之日起的利息（按月息2%计算）以及中小担保公司为实现债权而支付的律师代理费、案件受理费、保全费、执行费、资产评估费、公告费、交通费、打印费、差旅费等费用和损失；若高华机械公司未履行或未完全履行《委托担保合同》的第五条、第七条和其他条款所约定的义务，中小担保公司有权要求高华机械公司按该合同项下担保款项（债权额）总额的5%支付违约金。 2018年6月27日，中小担保公司与邮蓄银行签订《小企业保证合同》（合同编号：4500206810091806001101），约定中小担保公司为高华机械公司向邮蓄银行借款提供连带责任保证，担保债权为《小企业流动资金借款合同》项下发生的债权。同日，中小担保公司与黄连勇、杨凌共同签订《个人反担保合同》（合同编号：2018年个反保字第0271号），约定黄连勇、杨凌以连带责任保证方式就高华机械公司在上述《委托担保合同》项下的全部债务向中小担保公司提供反担保。同日，中小担保公司还与高华科技公司签订了《信用反担保合同》（合同编号：2018年信反保字第0249号），约定高华科技公司以连带责任保证方式就高华机械公司在上述《委托担保合同》项下的全部债务向中小担保公司提供反担保。 2017年5月27日，中小担保公司与高华机械公司签订了《最高额抵押反担保合同》（合同编号：2017年高抵反保字第0039号），该《最高额抵押反担保合同》约定的债权确定期间为2017年3月27日起至2022年3月27日止，双方约定的最高债权限额为人民币4500万元，高华机械公司提供的反担保抵押物为“柳州市柳东新区官塘创业园启动区A- 04地块土地使用权[柳国用（2013）第109799号]及其地上建筑物”。以上土地使用权抵押反担保已办理了相关抵押登记[登记证号为：桂（2017）柳州市不动产证明第0036458号]。 上述合同签订后，邮蓄银行依约向高华机械公司发放贷款550万元，贷款期间内高华机械公司未能如期还本付息，为此中小担保公司根据邮蓄银行发出的《代偿通知书》和《催收告知函》，共10次代高华机械公司偿还借款本息合计5796772.36元，具体为：（1）、2018年10月31日代偿利息31983.26元；（2）、2018年11月22日代偿利息32982.45元；（3）、2018年12月20日代偿利息31900元；（4）、2019年1月21日代偿利息32963.33元；（5）、2019年2月20日代偿利息32963.33元；（6）、2019年3月20日代偿利息29773.33元；（7）、2019年4月22日代偿利息32963.33元；（8）、2019年5月20日代偿利息31900元；（9）、2019年6月20日代偿利息32963.33元；（10）2019年6月26日代偿本金及利息5506380元。邮蓄银行于2019年6月27日向中小担保公司发出《贷款结清证明》，证明中小担保公司保证责任已履行完毕。中小担保公司为追偿代偿债权，聘请律师支出本案律师费186377.81元，该费用依约应由各被告连带承担。 中小担保公司起诉各被告追偿权纠纷一案贵院于2019年8月9日受理立案，而柳州市鱼峰区人民法院于2019年9月10日裁定受理高华机械公司破产清算案，目前高华机械公司破产清算程序仍在进行中，中小担保公司需就本案获得生效法律文书所确认的权利义务申报债权。依据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时停止计息”的规定，中小担保公司请求支付代偿款的利息对高华机械公司止于2019年9月10日，但并非利息债权的消灭，因此对于该部分债权，中小担保公司仍然可以依据保证合同的约定请求连带保证人（即黄连勇、杨凌、高华科技公司）承担责任。 中小担保公司为证明其主张，向本院提供以下证据： 1、《小企业流动资金借款合同》（合同编号：45002068100218060011）、《中国邮政储蓄银行小企业法人授信业务借据》，拟证明高华机械公司向邮蓄银行借款550万元，借期至2019年6月26日止，并于2018年6月27日填写借据申请借款。 2、《委托担保合同》（合同编号：2018年委保字第0294号），拟证明中小担保公司基于该合同为高华机械公司向邮蓄银行借款提供保证担保，若高华机械公司未按期还本付息导致中小担保公司代偿的，中小担保公司有权要求高华机械公司归还代垫付的全部款项和自付款之日起按月息2%计算的利息；若高华机械公司违约，则中小担保公司有权要求按本合同项下的担保款项（债权额）总额5%收取违约金。 3、《小企业保证合同》（合同编号：4500206810091806001101），拟证明中小担保公司受高华机械公司委托与邮蓄银行签订该合同，为高华机械公司550万元借款提供连带责任保证。 4、《最高额抵押反担保合同》（合同编号：2017年高抵反保字第0039号）、抵押清单及《不动产登记证明》[桂（2017）柳州市不动产证明第0036458号]，拟证明高华机械公司基于其与中小担保公司签署的上述《委托担保合同》，以其有权处分的土地使用权（柳国用（2013）第109799号）及其地上建筑物向中小担保公司提供抵押反担保，并于2017年6月7日办理抵押权登记。 5、《个人反担保合同》（合同编号：2018年个反保字第0271号），拟证明黄连勇、杨凌基于高华机械公司与中小担保公司签署的上述《委托担保合同》向中小担保公司提供信用反担保。 6、《信用反担保合同》（合同编号：2018年信反保字第0249号），拟证明高华科技公司基于高华机械公司与中小担保公司签署的上述《委托担保合同》向中小担保公司提供信用反担保。 7、《代偿通知书》、《催收告知函及回执》、《中国邮政储蓄银行公司贷款还款单》（各10份）、《贷款结清证明》1份，拟证明中小担保公司自2018年10月31日至2019年6月26日，分10次为高华机械公司代偿借款本息合计5796772.36元，中小担保公司已履行保证责任。 8、委托代理合同及律师费收据，拟证明中小担保公司为本案负担的律师代理费。 高华机械公司辩称：对借款的事实以及中小担保公司诉请的本金和利息都予以认可。对于违约金不予认可，因为中小担保公司已经按照民间借贷司法解释规定的最高年利率24%的标准主张了利息，其 借款损失已经得到弥补，因此不予认可。律师费没有相关的增值税发票，实际的支付情况没有得到证实，所以对律师费也不予认可。 高华机械公司向本院提供了关于其进入破产程序的裁定书和决定书，拟证明高华机械公司于2019年9月10日被裁定进入破产程序，利息、资金占用费计算截止日应当为2019年9月10日；并证明代理人的代理身份。 黄连勇、杨凌、高华科技公司未作答辩，也未向本院提供证据。 中小担保公司与高华机械公司提供的证据，本院已在法庭上出示，并由当事人互相质证。黄连勇、杨凌、高华科技公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩及质证权利。本院经审查，对中小担保公司与高华机械公司提供的证据的真实性予以确认，对其证明力本院则从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面确定。 根据当事人陈述及举证，本院认定以下案件事实： 中小担保公司是1999年7月28日注册成立的企业法人，原企业名称为“广西柳州中小企业信用担保有限公司”，2019年5月29日变更为“广西柳州中小企业融资担保有限公司”。2017年5月27日，中小担保公司（甲方）与高华机械公司（乙方）签订了一份《最高额抵押反担保合同》（合同编号：2017年高抵反保字第0039号），约定：为了保障本合同第二条约定的债权确定期间内（2017年3月27日至2022年3月27日）高华机械公司在最高担保债权额4500万元限度内与本合同甲方连续签订的一系列《委托担保合同》项下甲方的权益，乙方愿意以其所有的依法有权处分的土地使用权［土地坐落于柳州市柳东新区地块，产权证号：柳国用（2013）第109799号］向甲方提供最高额抵押反担保；抵押权的效力及于抵押物及从物、从权利、附着物、附合物、加工物、孳息及代位物；抵押反担保的范围为2017年3月27日至2022年3月27日期间甲乙双方签订的系列《委托担保合同》中约定的甲方履行保证义务所代高华机械公司偿还的全部款项和自付款之日起的利息、违约金、赔偿金、损失费用、担保费本息及实现债权的费用（包括但不限于实际发生的律师代理费、案件受理费、保全费、执行费、公证费、资产评估费、资产过户费、交通费、打印费、公告费、差旅费等）。双方于2017年6月7日就上述土地使用权办理了抵押登记[登记证号：桂（2017）柳州市不动产证明第0036458号]。 2018年6月27日，高华机械公司与邮蓄银行签订了一份《小企业流动资金借款合同》（合同编号：45002068100218060011），约定：高华机械公司向邮蓄银行贷款550万元，贷款期限从2018年6月27日至2019年6月26日止；贷款年利率为6.96%，贷款期内贷款利率不变；贷款利息自实际放款日起计算，按月还息，到期一次性还本还款。同日，高华机械公司（乙方）与中小担保公司（甲方）签订了一份《委托担保合同》（合同编号：2018年委保字第0294号），约定：乙方委托甲方为其在上述《小企业流动资金借款合同》项下的借款向邮蓄银行提供连带责任保证，担保债权金额包括本金550万元及相应产生的利息（包括复利和罚息）、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等；如乙方未按期还本付息导致甲方代偿的，甲方有权要求乙方归还垫付的全部款项和自付款之日起的利息（按月息2%计算）以及甲方为实现债权而支付的律师代理费、案件受理费、保全费、执行费、资产评估费、公告费、交通费、打印费、差旅费、公证费等费用和损失，且如乙方在甲方代偿后3日内未向甲方清偿上述款项的，甲方有权要求乙方按本合同项下担保款项（债权额）总额的5%支付违约金；对于本合同项下的乙方所有义务和责任由反担保方高华机械公司以抵押方式向甲方提供反担保（2017年高抵反保字第0039号《最高额抵押反担保合同》）。 2018年6月27日，中小担保公司与邮蓄银行签订《小企业保证合同》（合同编号：4500206810091806001101），约定中小担保公司为高华机械公司向邮蓄银行借款提供连带责任保证，担保债权为《小企业流动资金借款合同》（合同编号：45002068100218060011）项下发生的债权（包括本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等）。同日，中小担保公司（甲方）与黄连勇、杨凌（乙方）签订《个人反担保合同》（合同编号：2018年个反保字第0271号），约定：乙方自愿以连带责任保证方式就高华机械公司在《委托担保合同》（合同编号：2018年委保字第0294号）项下的全部债务向甲方提供反担保；反担保的范围为《委担保合同》约定的甲方履行保证义务所代高华机械公司偿还的全部款项和自付款之日起的利息、违约金、赔偿金、损失费用、担保费本息及实现债权的费用（包括但不限于实际发生的律师代理费、案件受理费、保全费、执行费、资产评估费、公证费、交通费、打印费、公告费、差旅费等）；乙方的保证期间为高华机械公司的债务履行期限（2018年6月27日至2019年6月26日）届满之日起两年；高华机械公司或第三人提供物的担保的，乙方愿就所担保的全部债务优先于物的担保履行保证责任，如高华机械公司未履行或未完全履行《委托担保合同》约定的义务和责任，乙方同意甲方有权选择任何一种反担保方式实现债权。同日，中小担保公司（甲方）还与高华科技公司（乙方）签订了《信用反担保合同》（合同编号：2018年信反保字第0249号），约定：乙方自愿以连带责任保证方式就高华机械公司在《委托担保合同》（合同编号：2018年委保字第0294号）项下的全部债务向甲方提供反担保；反担保的范围为《委托担保合同》约定的甲方履行保证义务所代高华机械公司偿还的全部款项和自付款之日起的利息、违约金、赔偿金、损失费用、担保费本息及实现债权的费用（包括但不限于实际发生的律师代理费、案件受理费、保全费、执行费、资产评估费、公证费、交通费、打印费、公告费、差旅费等）；乙方的保证期间为高华机械公司的债务履行期限（2018年6月27日至2019年6月26日）届满之日起两年；高华机械公司或第三人提供物的担保的，乙方愿就所担保的全部债务优先于物的担保履行保证责任，如高华机械公司未履行或未完全履行《委托担保合同》约定的义务和责任，乙方同意甲方有权选择任何一种反担保方式实现债权。 上述合同签订后，邮蓄银行依约向高华机械公司发放了贷款550万元，但高华机械公司未按照《小企业流动资金借款合同》的约定如期还本付息，为此中小担保公司根据邮蓄银行发出的《代偿通知书》和《催收告知函》，共10次代高华机械公司偿还借款本息合计5796772.36元，分别为：（1）、2018年10月31日代偿利息31983.26元；（2）、2018年11月22日代偿利息32982.45元；（3）、2018年12月20日代偿利息31900元；（4）、2019年1月21日代偿利息32963.33元；（5）、2019年2月20日代偿利息32963.33元；（6）、2019年3月20日代偿利息29773.33元；（7）、2019年4月22日代偿利息32963.33元；（8）、2019年5月20日代偿利息31900元；（9）、2019年6月20日代偿利息32963.33元；（10）、2019年6月26日代偿本金及利息5506380元。2019年6月27日，邮蓄银行向中小担保公司出具《贷款结清证明》，证明中小担保公司依约 履行了保证责任，代高华机械公司偿还了贷款本金及利息共计5796772.36元。因各被告未按照合同约定向中小担保公司清偿代偿款，中小担保公司于2019年7月24日与广西汇力律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所指派律师代理诉讼活动，向本院提起本案诉讼，为此，中小担保公司支出了律师代理费186377.81元。 另查明：柳州市鱼峰区人民法院于2019年9月10日裁定受理高华机械公司破产清算一案，并指定广西同望（柳州）律师事务所为高华机械公司管理人。 本院认为：中小担保公司与高华机械公司签订的《委托担保合同》、《最高额抵押反担保合同》，与黄连勇、杨凌签订的《个人反担保合同》以及与高华科技公司签订的《信用反担保合同》 均为合同缔约方真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务。中小担保公司作为高华机械公司的借款担保人，在履行了担保义务为高华机械公司偿还了银行到期贷款本息5796772.36元后，依法对高华机械公司享有追偿权。根据中小担保公司与高华机械公司签订的《委托担保合同》的约定，高华机械公司除应偿还中小担保公司为其代偿的5796772.36元外，还应以代偿总额为基数按月利率2%计付利息。但因柳州市鱼峰区人民法院已于2019年9月10日裁定受理高华机械公司破产清算一案，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，本案的利息计算应以每笔代偿款为基数，按月利率2%自代偿之日分段计算至2019年9月10日止，共计321879.36元。中小担保公司为实现本案债权支出了律师代理费186377.81元，按照《委托担保合同》的约定，该费用也应由高华机械公司承担。中小担保公司要求确认其对高华机械公司享有代偿款5796772.36元、利息321879.36元、律师代理费186377.81元等共计6305029.53元的债权的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。 关于中小担保公司主张的违约金，本院认为，高华机械公司违约实际给中小担保公司造成的是资金占用的损失，本院已支持中小担保公司按月利率2%计算利息，已足以弥补其资金占用损失，故对其另行主张违约金289838.62元的诉讼请求，本院不予支持。 高华机械公司以其所有的土地使用权［土地坐落于柳州市柳东新区地块，产权证号：柳国用（2013）第109799号］就其在《委托担保合同》中应承担的责任和义务向中小担保公司提供最高额抵押反担保，并办理了抵押登记手续，中小担保公司依法享有了抵押权。《中华人民共和国物权法》第一百八十二条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”现中小担保公司主张其对处置高华机械公司名下柳州市柳东新区官塘创业园启动区Ａ-04地块的土地使用权［柳国用（2013）第109799号］及其地上建筑物的财产所得享有优先受偿权于法有据，本院予以支持。但其仅能在最高额抵押担保限额4500万元内享有优先受偿权。 黄连勇、杨凌、高华科技公司分别与中小担保公司签订了《个人反担保合同》、《信用反担保合同》，自愿以连带责任保证的方式就高华机械公司在《委托担保合同》项下的全部债务向中小担保公司提供反担保，反担保的范围为《委托担保合同》约定的中小担保公司代高华机械公司偿还的全部款项和自付款之日起的利息、违约金、赔偿金、损失费用、实现债权的费用等，在保证期间内黄连勇、杨凌、高华科技公司应对高华机械公司的上述债务负连带清偿责任。故对中小担保公司要求黄连勇、杨凌、高华科技公司对高华机械公司上述6305029.53元的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。黄连勇、杨凌、高华科技公司承担连带清偿责任后，可以依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向高华机械公司进行追偿。 中小担保公司主张高华机械公司于2019年9月10日被裁定进入破产程序，中小担保公司请求支付代偿款的利息对高华机械公司止于2019年9月10日，但并非利息债权的消灭，对于该部分债权中小担保公司仍然可以依据保证合同的约定请求连带保证人（即黄连勇、杨凌、高华科技公司）承担责任。对此本院认为，由于保证合同系从合同，黄连勇、杨凌、高华科技公司（保证人）是在高华机械公司（债务人）不履行债务时而按照约定代替高华机械公司履行债务，并非黄连勇、杨凌、高华科技公司自己的债务。黄连勇、杨凌、高华科技公司在履行保证责任后仅能在主债务范围内对高华机械公司行使追偿权 。因此，黄连勇、杨凌、高华科技公司承担的责任应以主债务为限，亦不应当承担破产清算申请受理后的利息。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十二条、第二百零三条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告广西柳州中小企业融资担保有限公司对被告柳州高华机械有限公司享有6305029.53元债权（其中，代偿款5796772.36元、利息321879.36元、律师代理费186377.81元）； 二、被告黄连勇、杨凌、柳州高华科技有限公司对被告柳州高华机械有限公司上述债务承担连带清偿责任； 三、原告广西柳州中小企业融资担保有限公司在最高额抵押担保限额内对被告柳州高华机械有限公司名下位于柳州市柳东新区官塘创业园启动区A-04地块的土地使用权[柳国用（2013）第109799号]及其地上建筑物折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权； 四、驳回原告广西柳州中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费56287元（原告广西柳州中小企业融资担保有限公司已预交），由原告广西柳州中小企业融资担保有限公司负担2251元，由被告柳州高华机械有限公司、黄连勇、杨凌、柳州高华科技有限公司负担54036元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  卓小萍 人民陪审员  叶 青 人民陪审员  郑 颖 二〇二〇年九月十五日 法官 助理  魏亚引 书 记 员  郑 静