福建省泉州市丰泽区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0503刑初192号 公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 被告人邱特水，男，1987年8月30日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无业，住石狮市，2012年7月6日因犯非法经营罪被福建省晋江市人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2019年8月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人严孙伟，福建八闽律师事务所律师。 辩护人陈佩汉，上海柏年（泉州）律师事务所律师。 泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检二部刑诉[2020]55号起诉书指控被告人邱特水犯销售伪劣产品罪，于2020年5月8日向本院提起公诉，本院于次日立案，2020年7月27日裁定中止审理，同年8月27日恢复审理。依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派检察员傅迪珊出庭支持公诉，被告人邱特水及其辩护人严孙伟、陈佩汉到庭参加诉讼。现已审理终结。 泉州市丰泽区人民检察院指控，2019年6月至8月期间，被告人邱特水先后多次向微信昵称“龙王”、“喂！”的使用人（均另案处理）从广西省购进伪劣卷烟，并通过张成（另案处理）经营的位于广西省防港城市防港城区××路××巷××号的韵达快运网点发货运到丰泽、晋江等地，进行贩卖牟利。 1、被告人邱特水向微信昵称“龙王”、“喂！”的使用人购买一批卷烟，并通过张成经营的韵达快运网点发货，晋江市烟草专卖局于2019年7月24日在晋江市内坑镇前洪村韵达快运内查获该批卷烟，内有“牡丹（红）”卷烟1000条（经鉴定为伪劣卷烟）、“芙蓉王（硬专供）”卷烟99条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、“利群（新版）”卷烟50条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）。经福建省烟草专卖局核价，上述卷烟的货值金额为人民币329644.42元（币种下同）。 2、2019年8月，被告人邱特水以24000元向微信昵称“龙王”的使用人购买“ＬＯＴＵＳ（ＬＩＡＮＨＵＡ）”、“利群（新版）”卷烟。该批卷烟通过张成经营的韵达快运网点发货，同年8月18日配送至本区东海街道星海海鲜酒楼停车场，邱特水、林某（另案处理）乘坐闽ＣＤ0××××货车到上述地点接货后被泉州市丰泽区烟草专卖局工作人员人赃俱获。现场查获“ＬＯＴＵＳ（ＬＩＡＮＨＵＡ）”卷烟750条（经鉴定为伪劣卷烟）、“利群（新版）”300条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）。经福建省烟草专卖局核价，上述卷烟的货值金额为262185元。 3、被告人邱特水向微信昵称“龙王”、“喂！”的使用人购买一批卷烟，并通过张成经营的韵达快运网点发货，晋江市烟草专卖局于2019年8月20日在晋江市××镇××号韵达快运查获该批卷烟，内有“新牡丹（硬金专供出口）”卷烟290条、“红牡丹（硬细支）”卷烟445条（上述两个品种卷烟经鉴定均为伪劣卷烟）。经福建省烟草专卖局核价，上述卷烟的货值金额为215781.3元。 4、被告人邱特水向微信昵称“龙王”、“喂！”的使用人购买一批卷烟，并通过张成经营的韵达快运网点发货。2019年8月21日晋江市烟草专卖局在晋江市内坑镇前洪村广达物流韵达快运内查获该批卷烟，内有“新牡丹（硬金专供出口）”卷烟100条（经鉴定为伪劣卷烟）、“芙蓉王（硬）”卷烟50条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、“中华（大中华）”288条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）。经福建省烟草专卖局核价，上述卷烟的货值金额为313217.36元。 公诉机关据以指控的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等。公诉机关认为，被告人邱特水以营利为目的，销售伪劣烟草制品，货值金额为1120828.08元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。邱特水已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 被告人邱特水对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，提出他仅实施了指控的第2起犯罪，其他3起的卷烟均不是他购买的，应认定为构成走私普通物品罪。其辩护人提出指控邱特水实施了起诉书所述的第1、3、4起犯罪，证据不足。邱特水的行为属于犯罪未遂，未实际产生社会危害性，情节较轻微，且其尚有两个未成年小孩需照顾。建议对邱特水较大幅度的减轻处罚。 经审理查明，2019年6月至8月期间，被告人邱特水先后多次向微信昵称“龙王”、“喂！”的使用人（均另案处理）从广西省购进伪劣卷烟，并通过张成（已判刑）经营的位于广西省防港城市防港城区××路××巷××号的韵达快运网点发货运到丰泽、晋江等地，进行贩卖牟利。 1、被告人邱特水向微信昵称“龙王”、“喂！”的使用人购买一批卷烟，并通过张成经营的韵达快运网点发货，晋江市烟草专卖局于2019年7月24日在晋江市内坑镇前洪村韵达快运内查获该批卷烟，内有“牡丹（红）”卷烟1000条（经鉴定为伪劣卷烟）、“芙蓉王（硬专供）”卷烟99条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、“利群（新版）”卷烟50条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）。经福建省烟草专卖局核价，上述卷烟的货值金额为329644.42元。 2、2019年8月，被告人邱特水以24000元向微信昵称“龙王”的使用人购买“ＬＯＴＵＳ（ＬＩＡＮＨＵＡ）”、“利群（新版）”卷烟。该批卷烟通过张成经营的韵达快运网点发货，同年8月18日配送至本区东海街道星海海鲜酒楼停车场，邱特水、林某（另案处理）乘坐闽ＣＤ0××××货车到上述地点接货后被泉州市丰泽区烟草专卖局工作人员人赃俱获，当场查获“ＬＯＴＵＳ（ＬＩＡＮＨＵＡ）”卷烟750条（经鉴定为伪劣卷烟）、“利群（新版）”300条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、作案工具蓝色荣耀8Ｘ及ＯＰＰＯＡ57手机各1部。经福建省烟草专卖局核价，上述卷烟的货值金额为262185元。 3、被告人邱特水向微信昵称“龙王”、“喂！”的使用人购买一批卷烟，并通过张成经营的韵达快运网点发货，晋江市烟草专卖局于2019年8月20日在晋江市××镇××号韵达快运查获该批卷烟，内有“新牡丹（硬金专供出口）”卷烟290条、“红牡丹（硬细支）”卷烟445条（上述两个品种卷烟经鉴定均为伪劣卷烟）。经福建省烟草专卖局核价，上述卷烟的货值金额为215781.3元。 4、被告人邱特水向微信昵称“龙王”、“喂！”的使用人购买一批卷烟，并通过张成经营的韵达快运网点发货。2019年8月21日晋江市烟草专卖局在晋江市内坑镇前洪村广达物流韵达快运内查获该批卷烟，内有“新牡丹（硬金专供出口）”卷烟100条（经鉴定为伪劣卷烟）、“芙蓉王（硬）”卷烟50条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、“中华（大中华）”288条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）。经福建省烟草专卖局核价，上述卷烟的货值金额为313217.36元。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的以下证据予以证实： 1、证人林某的证言，证实邱特水开他的面包车载他到星海海鲜酒楼接货被查获，被查到的货是一批卷烟。 证人彭某的证言及辨认邱特水、林某照片的辨认笔录，他通过手机通知提货人到星海海鲜楼停车场提货，邱特水、林某开面包车来提货，在准备开包卸货时被查获。、 证人高某的证言，证实他向邱特水购买过卷烟，款项是通过徐某2、高永红名下账户汇至邱特水及邱指定的邱某2真名下账户的，邱特水通过石狮往泉州的班车寄烟给她的，她让徐某1、徐某2去接货。 证人李某的证言，证实2019年7月24日、8月21日烟草专卖局人员分别在她所在的韵达快运分拨中心查获2批卷烟，是从广西防城港防城快去公司网点邮寄来的。快递单收有接货人的电话。 证人徐某1、徐某2的证言，证实他们在高某的店里工作，负责接货和送货，货物都是打包好的，不清楚具体是什么东西。徐某2还证实，他曾用自己的卡帮高某转钱给别人。 证人邱某1的证言，证实邱特水在经营石狮市富贵杰睿便利店，有办执照和烟草专卖零售许可证，不知道邱特水在经营假烟，邱特水曾拿他及林秀碧的银行卡去操作，转账给谁不清楚。 证人邱某2真的证言，证实邱特水在经营石狮市富贵杰睿便利店，有办执照和烟草专卖零售许可证，邱特水有时让她让他转钱给朋友，有时拿她的卡自己操作转账。 2、同案犯张成的供述及辨认金泽杨、许聪海、邱特水照片、韵达快去地点的辨认笔录，证实邱特水找他通过韵达快运给邱邮寄卷烟，邱特水支付邮费每件200或250元，共做了10单，收到60000元。 3、检查笔录、证据先行登记保存通知书、证据复制单、涉案卷烟存放说明、先行登记保存批准书、现场照片、扣押清单、照片，证实查扣物品情况。 4、涉案烟草专卖品核价表、涉案烟草专卖品价格证明书，证实涉案卷烟的货值。 5、福建省烟草质量监督检测站的卷烟鉴别检验报告、卷烟真伪鉴别书、卷烟产品鉴别检验抽样单，证实涉案卷烟的抽样及检验情况。 6、福建中证司法鉴定中心的司法鉴定意见书、U盘，证实邱特水手机内的信息内容。 7、手机聊天记录截图、手机话记录、QQ聊天记录截图，证实邱特水与“龙王”“喂”、“东兴韵达”“防城快递物流”等联系购买、收寄涉案卷烟的事实。 8、银行账户交易明细单、ATM取款照片，证实涉案人员名下账户资金进出情况，涉案账户取款人情况。 9、韵达货物单、货运单、快运件详细信息，证实查获物品的寄运及收货人情况。 10、移送财物清单，证实涉案物品移交情况。 11、行驶证，证实涉案车辆情况。 12、举报记录表、案件移送书、移送财物清单、调查报告、移送涉嫌犯罪案件抄告书，证实本案案发、移送情况。 13、（2020）闽0582刑初844号刑事判决书，证实同案犯张成的判决情况及本案的部分事实。 14、违法犯罪记录查询情况说明、（2012）晋刑初字第1367号刑事判决书、户籍证明、全省常住人口信息、营业执照、烟草专卖零售许可证、到案经过、工作说明，证实邱特水的身份、前科、归案及开店情况。 15、被告人邱特水在侦查阶段的供述及辨认张成照片的辨认笔录，证实他联系张成的韵达快运帮他运送所购买的卷烟，涉案的四批单号的卷烟是他与张成联系运送的。 上述证据均经庭审质证属实，证据确实、充分，可作定案依据，予以确认。 关于被告人邱特水及其辩护人提出邱特水未实施起诉书所述的第1、3、4起犯罪及邱特水提出其构成走私普通物品罪的问题。经查，同案犯张成的供述、证人证言、邱特水在侦查阶段的供述、检查笔录、扣押清单、涉案烟草专卖品核价表、福建省烟草质量监督检测站的卷烟鉴别检验报告、手机聊天记录截图、银行账户交易明细单、韵达货物单、货运单、快运件详细信息等证据相互印证了邱特水为销售牟利而向他人购买涉案的4批伪劣烟草制品，货值达1120828.08元，其行为符合销售伪劣产品罪的构成要件，构成销售伪劣产品罪。邱特水及其辩护人的该其辩解、辩护意见，与事实及法律不符，不予采纳。 本院认为，被告人邱特水以营利为目的，销售伪劣烟草制品，货值金额为1120828.08元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的犯罪成立。邱特水已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；邱特水有犯罪前科，酌情从重处罚。邱特水及辩护人提出的与事实及法律不符的辩解、辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十四条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人邱特水犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六十万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月18日至2025年2月17日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、没收被告人邱特水被扣押在公安机关的作案工具蓝色荣耀8X及OPPOA57手机各一部，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  吴静华 人民陪审员  陈志阳 人民陪审员  倪雪敏 二〇二〇年九月八日 书 记 员  杨聪煜 书 记 员  张璐俐 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。