山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0602民初1133号原告：烟台洁通水处理技术有限公司，住所地烟台市芝罘区红旗西路10号。法定代表人：杜元亭，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵冲，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵琳，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：赵翠英，女，1974年9月25日出生，汉族，住烟台市芝罘区。原告烟台洁通水处理技术有限公司与被告赵翠英劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵冲、赵琳与被告赵翠英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：原告无需支付被告解除劳动合同赔偿金40132.73元。事实和理由：原、被告于2015年9月30日签订一年期固定期限劳动合同，被告在原告处从事财务工作，合同届满后又连续续签至2019年9月30日止。2019年1月，原告委托会计师事务所进行财务审计时发现被告财务工作存在严重问题。鉴于审计报告中提到的诸多问题均与财务人员水平、能力有关，足以证实被告不能胜任会计岗位工作，给公司财务留下了安全隐患，并给公司造成了重大损害。为此，经公司研究决定对被告进行调岗，调整至市场部文员岗位。其后原告又发现，被告在原告公司工作期间未经原告许可擅自在外兼职数家公司财务工作，上班时间利用原告电脑等设备为所兼职企业进行纳税申报、会计处理等工作，严重违反了公司规章制度，依规定应予辞退。原告分别于2019年2月14日、2019年2月20日两次对被告下发调岗通知，通知其到新岗位报到，被告拒绝上岗，并拒绝到公司上班，连续旷工。原告无奈于2019年3月7日解除了与被告签订的劳动合同，并通过邮政快递将解除劳动合同通知书送达给被告。为维护原告的合法权益，故诉请解决。被告辩称，（一）原告公司的规章制度均系单方制定，没有经过合法程序，既未经过职工代表大会或者全体讨论，亦未经过公示。（二）原告制作的审计报告系虚假的，该报告并无实质性内容，只有简单的文字和数字，且未经过合法程序。原告非法解除劳动合同，损害了被告的合法权益。（三）被告于2019年2月20日上午10时前已离开原告公司，原告提供此后日期的上网记录，逻辑关系明显错误。（四）原告为了辞退被告，恶意调岗，被告接到调岗通知后发给原告公司法定代表人和副总经理的《拒绝调岗函》均被原告拒收。被告认为原告系非法解除劳动合同，应给予被告相应的经济赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2015年8月10日到原告公司工作，双方签订期限自2015年10月1日起至2016年9月30日止的劳动合同，约定被告在综合部从事财会工作，合同到期后双方续签至2019年9月30日。被告在原告处工作至2019年2月20日。2019年3月7日，原告以被告严重违反用人单位的规章制度，严重失职、给用人单位造成重大损害，不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作为由与原告解除劳动合同。原告向被告支付工资至2019年1月。2019年2月18日，被告申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，请求依法裁决原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金46400元及2019年2月1日至2019年2月19日工资3729元。2019年8月5日，该委作出烟芝劳人仲案字[2019]第217号裁决书，裁决原告支付被告2019年2月1日至2019年2月19日工资3729元及违法解除劳动合同赔偿金40132.73元(5016.59元/月×4个月×2倍)。原告不服，诉至本院。庭审中，原告表示同意支付被告2019年2月1日至2019年2月19日工资3729元；对于赔偿金的计算方式无异议，但不同意支付该费用。被告主张2019年2月15日原告单位法定代表人通知将其从会计岗位调整至市场部文员岗位，并要求其交接工作，故认为当日原告违法解除双方的劳动合同。原告则主张，公司两次向被告发送调岗通知，被告拒不到新岗位工作，2019年3月7日原告公司因被告违纪而解除劳动合同。原告为证明其主张，向本院提交了下列证据：1.原告公司烟台洁通[2018]02号《2018年绩效考核方案》及钉钉阅读记录打印件各一份，绩效考核方案中载明，考核范围：全体正式员工，不包括销售人员及试用期员工；考核指标：绩效考核主要从工作纪律、工作态度、工作能力等几个主要方面进行考核，具体指标详见《月度考核指标》。其后附有的《月度考核指标》考勤项目中第二项考核内容载明，每月无故迟到或早退累计三次视为旷工一天，旷工3天算自动离职；行为规范项目中第11项考核内容载明，发现员工在工作期间使用公司办公资源进行非公司允许工作，承揽私活，奖惩标准（每次）为无绩效并辞退并扣除部长100元；第18项载明，不服从工作安排或者工作懈怠，故意刁难、推脱及拒绝上级主管的工作指令或工作分配，违者公司将予以辞退。钉钉阅读记录中显示，原告于2018年11月12日发布的动态内容载明：绩效考核方案已修改，11月开始执行，请大家仔细阅读，并附有“2018-02绩效考核方案.docx”文档，接收人已读项下显示被告于11月12日上午10时阅读。原告通过该证据证明该考核方案系公司规章制度的组成部分，被告已学习并知晓；被告旷工9天，违反上述考核指标，原告与被告解除劳动合同系依据前述规定。被告称其从未见过上述证据，绩效考核方案并未公布，钉钉阅读记录系原告单方填写，对此均不予认可，且被告系已申请劳动仲裁而非旷工，认可被告确有过一两次通过公司电脑做私活，但只用过几分钟，被告对原告调至市场部文员岗位不予同意，并非拒绝上级主管的工作指令或工作分配。原告当庭演示被告通过钉钉软件阅读绩效考核方案的记录。被告称其没有印象阅读过。原告主张其公司规章制度以及解除劳动合同决定均经过民主程序，但对其该主张未向本院提交相关证据加以证明。2.烟台市双赢会计师事务所出具的审计报告及审计管理建议书各一份，建议书中载明，在审计中发现，公司帐面数与关联企业的往来帐不符，未建立定期的往来对帐制度。如2018年度会计报表提供的数据，应收帐款是850，751，73元，而实际上是2，222，789，00元，少1，372，037.27元；其他应收款是27，688，840.91元，实际上是23，011，213.18元，多4，677，627.73元；存货(包括原材料、库存商品、发出商品、生产成本)均无数量；成本核算不实：应付帐款-322，744.70元，实际是503，741.72元；相差826，486.42元。原告通过该证据证明被告会计岗位工作不称职，存在重大错误，给公司造成重大财务隐患，公司调整岗位合理合法。被告对该证据的真实性没有异议，但主张审计报告需要和供应商寻证，仓库也应进行盘点，否则该报告就是虚假的。3.报税记录一宗，其上可体现被告在原告处工作期间为烟台泰诺汽车维修服务有限公司、烟台市丝韵布艺有限公司、烟台市博曼电力工程安装有限公司办理报税工作。原告通过该证据证明被告利用原告公司电脑，在工作时间为其他公司代理报税工作，违反公司规章制度，应予辞退。被告称其于2019年2月15日与新会计交接工作后再未接触公司电脑，对2019年2月19日之后的登陆记录不予认可，对2019年2月15日之前的登陆记录予以认可，被告确在原告公司为上述三家公司做过报税工作。4.2019年2月考勤表一份，显示被告2019年2月2日、3日、21日－28日旷工。原告通过该证据证明被告2019年2月份出勤10日，旷工9日，违反规章制度，应按离职处理，故原告认为其与被告解除劳动合同系合法行为。被告对2019年2月2日、2月3日旷工不予认可，称系公司造假。被告主张2019年2月14日原告提出上午交接完工作后下午便不用上班；2月15日下午其未上班，2月18日请假；对2月19日下班早退不予认可，主张系因其当时不能用钉钉，只能通过手写记录考勤；2月20日被告找原告负责人谈话，因其拒绝调岗故上午便离开原告处，此后再未到原告处上班。5.原告公司于2019年2月14日出具的烟台洁通[2019]02号《关于赵翠英同志岗位调整的通知》（其上载明，根据2018年公司财务审计结果显示，公司财务工作存在严重的问题，具体问题详见《财务审计报告》。鉴于赵翠英同志无法胜任公司会计岗位工作，经公司研究决定进行工作岗位的调整，调整至市场部文员岗位，请在收到通知两日内完成与原部门办理工作及物品交接手续，前往新的部门报到）、2019年2月20日出具的烟台洁通[2019]02号《关于赵翠英同志岗位调整的通知（第二次）》（其上载明，鉴于赵翠英同志无法胜任公司会计岗位工作，经公司研究决定进行工作岗位的调整，调整至市场部文员岗位，调整后工资标准3600元/月，请在收到通知两日内完成与原部门办理工作及物品交接手续，前往新的部门报到。如未按照公司要求到新岗位报到，公司将按照烟台洁通[2012]10号文9.3“员工临时离岗，需请假留言或表明去向，公司保留查岗的权利。一经查出不明去向，视同旷工。旷工三天认定自动离职，旷工期间扣除三倍工资”执行。经查证，赵翠英同志在我公司工作时间利用公司资源为烟台泰诺等公司进行财务工作，违反烟台洁通[2019]01号文“发现员工在工作期间使用公司办公资源进行非公司允许工作，承揽私活”规定，严重损害公司的权益，公司视情况保留进一步处理的权利）、文件发放/借阅记录（手写有：已收到赵翠英，并打印2019年2月14日）以及邮政快递查询单（显示被告于2019年2月24日签收）。原告通过该证据证明被告不适合原告公司财务岗位，故只好为其调岗至文员岗位；第一份调岗通知系2019年2月14日直接送达，第二份调岗通知系2019年2月24日签收。被告称该两份调岗通知其已收到，但对调岗通知书所载明的事实不予认可，称公司打算换会计，故给其调岗；对发放记录的签字无异议，但签收日期系后补的，其于2019年2月16日前后收到该通知；对邮政查询单无异议。被告向本院提供以下证据：1.2019年2月20日被告与原告单位法定代表人杜元亭的录音及整理的书面材料，被告以此证明原告在年前即已找到新会计。原告对该录音的真实性无异议，但认为通过该录音可以证明被告不适合财务工作，存在许多问题，故原告才调整被告的工作岗位。2.2019年2月16日被告向原告公司法定代表人及副总经理邮寄的拒绝调岗函的快递存根及邮件查询记录各一份，被告以此证明原告拒收该通知。原告表示不清楚拒收事实。3.交接清单复印件一份，被告以此证明双方于2019年2月15日交接完毕。原告对该证据的真实性没有异议，但主张只是对财务工作进行交接，而非解除劳动合同。本院认为，被告原系原告公司职工，在原告公司工作至2019年2月20日，事实清楚。关于被告停止工作的原因，被告称因原告于2019年2月15日将其调整工作岗位，故主张原告当日违法解除劳动合同。原告并未在2019年2月15日作出与被告解除劳动合同的意思表示，本院对被告主张双方劳动合同于当日解除的主张不予采信。原告主张被告不能胜任工作，但其提交的审计报告及审计管理建议书并不能充分证实该主张。原告先后于2019年2月14日、20日两次对被告作出调岗通知，被告在接到调岗通知后，于2019年2月16日向原告邮寄拒绝调岗函，并在2019年2月21日之后离开工作岗位，在此情况下原告认定被告旷工欠妥。原告主张被告在工作期间承揽私活，且根据审计报告及审计管理建议书证实被告存在严重失职的情况，但原告并未提交被告上述行为给其公司造成重大损害的相关证据。《劳动合同法》第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”原告主张其公司绩效考核方案经过民主程序制定，但对其该项主张未提交相关证据，本院对此不予采信。综上，原告于2019年3月7日与被告解除劳动合同所依据的事由不能成立，系违法解除劳动合同。被告诉请原告支付违法解除劳动合同赔偿金，符合《劳动合同法》第四十八条规定，本院予以支持。原告对赔偿金的计算方式无异议，该金额应为40132.72元(5016.59元/月×4个月×2倍)。原告对2019年2月1日至2019年2月19日工资3729元无异议，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十八条规定，判决如下：一、限原告烟台洁通水处理技术有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告赵翠英2019年2月1日至2019年2月19日工资3729元；二、限原告烟台洁通水处理技术有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告赵翠英违法解除劳动合同赔偿金40132.72元；三、驳回被告赵翠英的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告烟台洁通水处理技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  卫 娜人民陪审员  于淑荷人民陪审员  车汝玲二〇二〇年九月十六日书 记 员  林迎秋