山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0181民初4121号原告：济南某混凝土有限公司，住所地济南市。法定代表人：许凤青，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：曹原，山东万吉律师事务所律师。委托诉讼代理人：高倩倩，山东万吉律师事务所律师。被告：某某某某某某有限公司，住所地南通高新区新世纪大道998号。法定代表人：张晓华，董事长。委托诉讼代理人：高强,山东源诚律师事务所律师。原告济南某混凝土有限公司（以下简称某公司）与被告某某某某某某有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月2日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某公司诉讼代理人高倩倩，被告某某某某某某有限公司诉讼代理人高强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。某公司向本院提出诉讼请求如下：一、判决被告支付原告混凝土款2502635.95元；二、判决被告支付原告违约金（以逾期支付的混凝土款为基数，按年利率24%的标准，自应付款之日计算至实际付款之日），暂计至2020年6月30日，即1629621.07元；三、本案案件受理费、保全费、保函费等相关费用由被告承担。事实与理由：被告因承建济南湖畔樾山1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#、13#、14#、15#、16#、17#、18#、19#、20#、21#、22#、23#、24#、25#楼及二期地下车库项目与原告签订混凝土买卖合同，合同签订后，原告依据合同约定向被告承建的湖畔樾山项目供应混凝土38345方，共计混凝土款19894130元。至起诉之日，被告尚欠原告混凝土款2502635.95元，被告已构成违约。原告为维护自身合法权益，依据《合同法》及《民事诉讼法》等相关法律法规的规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请。某某某某某某有限公司辩称，1、本案原被告双方所签订买卖合同，由原告方向被告所承建的济南湖畔樾山1-25号楼及2期车库，供应混凝土，合同的第10条明确约定了原告方应当履行的供应混凝土的合同义务为整体涉案楼房的竣工（包括但限于主体浇筑，以及各楼号最终的验收前的混凝土供应），但原告并未依约对相应的工程施工范围内所约定的混凝土供应到位，致使被告方另行委托其他公司将后续工程所需混凝土供应完毕，与原告方在涉案合同履行过程中存在违约，而非被告付款不及时；2、在合同履行过程中，针对相应的尾款经双方核算后，约定以房抵账，且原告方选择了具体的房间，涉案合同的混凝土款已经以房款的形式予以交付，但原告方出尔反尔，另行向法院提起诉讼，显然与事实不符，综上，请求依法查明事实驳回原告的诉讼请求。某公司围绕诉讼请求依法提交了证据，其提交的11份混凝土结算单以及诉讼财产保全责任保险保险服务费发票，被告无异议，经审查该证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院作为有效证据予以采信，并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1、某公司提交济南市预拌混凝土买卖合同两份，主张原、被告双签订的济南市预拌混凝土买卖合同，就混凝土价款、付款、结算及违约金等作出了约定；被告有异议，对于所涉楼号为1#、2#、3#、4#、8#、9#、11#、15#、16#的合同，合同中对于违约责任条款的约定，在被告所持有的合同文本中是被划掉的，同时被告持有的合同当中在被告一方没有“陆某新”的签字；对于所涉楼号为5#、6#、12#、13#、14#、17#、18#、19#、20#、21#、22#、23#、24#、25#楼及二期车库的合同，被告持有的合同当中在被告一方也没有“陆某新”的签字。被告某某某某某某有限公司提交了其持有的相应的上述两份合同，某公司对于所涉楼号为1#、2#、3#、4#、8#、9#、11#、15#、16#的合同的真实性有异议，主张该合同除违约责任条款手写划掉的痕迹以外，其他条文与原告提交的合同基本一致，被告提交的合同上修改部分并无原、被告双方签字盖章确认，不排除被告单方面修改的可能，因此不发生合同变更法律效力；关于两份合同都没有被告工作人员“陆某新”签字，首先被告一方签字人员由被告确定，原告无法掌控，其次原告提交的两份合同均由被告加盖某某某某某某有限公司公章，无论有无“陆某新”的签字，原告提交的合同有效。本院认为，被告提交的所涉楼号为1#、2#、3#、4#、8#、9#、11#、15#、16#的合同，手写划掉了违约责任的约定，原告不认可，被告也没有提供证据证实原告同意此修改，该合同的真实性、合法性、关联性，不符合法律规定，本院不予认定；被告提交的两份合同上没有被告一方“陆某新”的签名，不影响原告提交的上述两份合同的效力，故某公司提交的上述两份合同，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院作为有效证据，予以采信。2、某某某某某某有限公司提交其与济南景明建材有限公司签订的商砼买卖合同、与山东恒建建材有限公司签订的济南市预拌混凝土买卖合同以及供应混凝土相应的批单，主张在与原告预拌混凝土买卖合同履行过程中原告方没有按合同约定将混凝土供应完毕，导致被告分别与上述两公司分别签订混凝土买卖合同，由该两公司将原告方未完成的工作量供应完毕，原告存在合同违约。某公司对此有异议，首先从签订的合同时间来看分别是2018年的7月24日、8月25日，是原告向被告承建的湖畔樾山项目供应混凝土期间签订，并不能够证明此是因原告停供造成被告与其他两公司签订合同，更何况原被告双方签订的济南市预拌混凝土买卖合同中均在第5条第1款第1项约定混凝土交付前3天应提供较为详细的浇筑计划，浇筑计划一式三份，合同双方与监理单位各执一份，每次浇筑前24小时以书面形式，将预拌混凝土供应通知单通知乙方，包括混凝土的标号、数量、浇筑部位、浇筑方式、浇筑时间，混凝土泵功率、技术、质量及其他要求以保证某公司保质保量供应，因此被告应提前向原告发出浇筑计划，并提前24小时书面通知原告，若此时，原告未及时供货，那么原告存在供货不及时或者停供的情况，但是原告于2018年10月19日最后一次向湖畔樾山供应混凝土后，没再收到被告的浇筑计划及通知，因此被告主张不能成立，更何况向被告承建的湖畔樾山项目供应混凝土单位一直是3家，湖畔樾山项目的混凝土需求量，原告1家单位并不能够满足；被告提交的供应混凝土相应批单与本案无关。本院认为，某某某某某某有限公司没有证据证实因原告停供造成被告与其他两公司签订合同购买混凝土，且与本案无关，如某公司违约，某某某某某某有限公司可另行主张违约责任，故某某某某某某有限公司提交的上述证据，本院不予确认。3、某某某某某某有限公司提交微信截图13份，主张系其工地代表裴小雷与某公司的工地项目负责人刘少良之间的微信截图，微信截图记载在2019年10月14日对于涉案的尾款，刘少良明确选定湖畔樾山19号楼1单元8层西户和9层西户两套房屋，两套房屋的价格分别为1323228元、1336169元，并且双方已经起草了抵房协议，相应的协议已经发至刘少良，但在双方有了明确的以房抵债后，原告方却突然向法院诉讼，显然违背了双方的真实意愿，被告方不存在任何的拖延支付混凝土款的违约行为。某公司对微信聊天记录真实性不认可，因为微信昵称或者是被告的备注姓名，并不能够真实反映，微信账号持有人的真实身份，即便是与刘少良有联系，也不能够确定刘少良确实获得了原告授权，双方并未签订抵房协议，因此不能够产生债务消灭的法律效力。本院认为，上述微信聊天记录，某公司不认可，某某某某某某有限公司没有证据证实已经与某公司达成以房抵款协议，故对于某某某某某某有限公司提交的上述证据，本院不予确认。4、某公司提交由某某某某某某有限公司、山东省工程监理咨询有限公司等四单位联合出具的涉案工程主体结构工程质量验收报告，某某某某某某有限公司有异议，主张某公司庭后提交的在济南市章丘区城建档案馆所调取的主体结构工程质量验收报告，仅是对于涉案工程相应楼号在具体施工过程中部分工程进行抽样质量验收的阶段性报告，不能够证明涉案工程主体浇筑完工及整体工程完成的时间；部分主体结构工程质量验收记录及报告，所记载的验收时间，与某公司在庭审时所提交的混凝土结算单、所标注的相应楼号、所供应的混凝土使用部位及范围、其相对应的供货时间不符。综上，某公司补充提交的主体结构工程质量验收报告实际为工程建设施工过程中向相应主管部门进行部分工程质检的质量评定，与实际工程进度无关，无法证实涉案各楼号主体浇筑完工的时间，更无法证实各楼号所有施工工程浇筑完成的时间。本院认为，某某某某某某有限公司不能提供证据证实，由其和其余三家单位联合出具的主体结构工程质量验收报告是虚假的，故某公司提交的上述证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院作为有效证据，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月20日，某公司与某某某某某某有限公司签订《济南市预拌混凝土买卖合同》，某某某某某某有限公司购买某公司预拌混凝土，用于其施工的济南湖畔越山1#、2#、3#、4#、8#、9#、11#、15#、16#工程，合同第七条违约责任约定某某某某某某有限公司未按合同约定支付给某公司混凝土款达的，自应付价款次日起按每日千分之三向某公司计付违约金；付款方式约定：在2018年2月10日前某某某某某某有限公司将所用混凝土款的80%付给某公司，剩余20%混凝土款在该工程主体封顶完成后一个月内付清。2018年3月12日，某公司与某某某某某某有限公司签订《济南市预拌混凝土买卖合同》，某某某某某某有限公司购买某公司预拌混凝土，用于其施工的济南湖畔越山5#、6#、7#、12#、12#、14#、17#、18#、19#、20#、21#、22#、23#、24#、25#楼及二期车库工程，合同第七条违约责任约定某某某某某某有限公司未按合同约定支付给某公司混凝土款达的，自应付价款次日起按每日万分之三向某公司计付违约金；付款方式约定：……各号楼主体浇筑完工10日买方（某某某某某某有限公司）将所用混凝土款的70%付给卖方（某公司），各付款阶段剩余30%在各号楼浇筑完成后2个月内买方付给卖方所用混凝土的15%，5个月内剩余混凝土款全部付清。某某某某某某有限公司施工的涉案工程自2017年5月1日至2018年10月21日，各楼主体浇筑陆续完工后，由某某某某某某有限公司等四家单位联合分别出具主体结构工程质量验收报告。2019年3月21日，某某某某某某有限公司应当付清混凝土款，至今尚欠2502635.95元。另查明，某公司申请财产保全，支付诉讼财产保全责任保险保险服务费3600元。本院认为，某公司提交的其与某某某某某某有限公司签订的买卖合同，合法有效；某某某某某某有限公司欠某公司混凝土款，事实清楚，某某某某某某有限公司不能按照合同约定支付货款，是违约行为，应当承担违约责任，某公司要求某某某某某某有限公司支付混凝土款及违约金，符合法律规定，本院予以支持。某公司主张以逾期支付的混凝土款为基数，按年利率24%的标准计算违约金过高，本院酌定以所欠混凝土款为基数，自应付欠款之日起至实际付款之日止，按贷款利率的1.95倍计算为宜。某某某某某某有限公司主张原告在涉案合同履行过程中存在违约，可另行处理，本案不予涉及；某某某某某某有限公司主张在合同履行过程中，针对相应的尾款经双方核算后，约定以房抵账，但其没有证据证实已经与某公司达成以房抵款协议，故被告该主张，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告某某某某某某有限公司于本判决书生效之日起10日内支付原告济南某混凝土有限公司混凝土款2502635.95元。二、被告某某某某某某有限公司于本判决书生效之日起10日内向原告济南某混凝土有限公司支付违约金（以2502635.95元为基数，自2019年3月22日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心同期贷款市场报价利率的1.95倍计算）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计18092元，财产保全费5000元，诉讼财产保全责任保险保险服务费3600元，均由被告某某某某某某有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 王广玺二〇二〇年九月二十五日法官助理 路 瑛书 记 员 赵 京