福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初574号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人许宝宝，女，1984年10月4日出生于福建省晋江市，汉族，大专文化，务工，家住晋江市。因涉嫌犯非法经营罪,于2019年9月5日被晋江市公安局刑事拘留，2019年10月12日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 辩护人蔡伟雄，福建翔业律师事务所律师。 辩护人林培珠，福建晋贤律师事务所律师。 被告人庄秀娜（绰号“双啊”），女，1966年1月2日出生于福建省晋江市，汉族，高中文化，经商，家住晋江市。因涉嫌犯非法经营罪,于2019年8月9日被晋江市公安局刑事拘留，2019年9月6日被变更强制措施为取保候审，晋江市人民检察院、本院分别于2019年12月18日、2020年4月7日决定继续对其取保候审。经本院决定，于2020年9月21日被执行逮捕。 辩护人潘君，福建侨声律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检三部刑诉〔2020〕58号起诉书指控被告人许宝宝、庄秀娜犯开设赌场罪，于2020年4月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员余耀君出庭支持公诉，被告人许宝宝、庄秀娜及其各自的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控，2017年至2019年9月5日期间，被告人许宝宝在晋江市通过手机微信报码等方式向被告人庄秀娜及郭某、张某2、柯某、吴某、许某、赖某2、赖某1、王某等人销售“六合彩”，后将收注金额上报给上家并从中返点获利。截至案发，可查明的被告人许宝宝收注金额达人民币2963376元。 2017年至2019年8月8日期间，被告人庄秀娜在晋江市通过手机微信报码等方式向陈某1、陈某2、蔡某3（均已作行政处罚）等人销售“六合彩”，后将部分收注金额上报给被告人许宝宝，并从中返点获利。截至案发，可查明的被告人庄秀娜收注金额达人民币2155820元。 2019年8月8日，被告人庄秀娜在晋江市被公安机关抓获，并查获用于作案的ＯＰＰＯＲ11ｓ手机1部及2019年以来“六合彩”购买记录清单52卷。2019年9月5日8时许，被告人许宝宝在晋江市被公安机关抓获，并查获用于作案的ｉＰｈｏｎｅ6ＳＰｌｕｓ手机1部。 公诉机关认为，被告人许宝宝、庄秀娜以营利为目的，通过揽住猜码形式组织他人借助“六合彩”中奖号码进行赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，二被告人有坦白情节且认罪认罚，故建议对被告人许宝宝、庄秀娜均在有期徒刑三年至四年的幅度内判处刑罚，并处罚金。公诉机关提交了证人陈某1、陈某2、蔡某1、蔡某2、蔡某3、张某1、吴某、郭某、柯某、张某2、王某、许某、赖某1、赖某2的证言，公安机关出具的有关破案、抓获经过的报告文件，搜查笔录，财物入库清单，辨认笔录，身份户籍证明，扣押决定书、笔录、清单及照片，六合彩购买清单，电子数据提取笔录、清单，微信账号信息、聊天记录及交易截图，工作说明，电子数据检查工作记录，行政处罚材料，银行卡交易明细，微信支付交易明细，福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据证实。 被告人许宝宝对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下辩护意见：被告人许宝宝自愿认罪认罚，获利较少，系初犯，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人庄秀娜对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下辩护意见：被告人庄秀娜是从犯，有坦白情节，愿意预缴罚金，系初、偶犯，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人许宝宝、庄秀娜分别从中获利人民币14816元、21558元。审理过程中，被告人许宝宝、庄秀娜分别退出上述违法所得，并预缴罚金人民币二十万元、十五万元。 本院认为，被告人许宝宝、庄秀娜以营利为目的，结伙利用地下“六合彩”特码组织竞猜对赌活动，扰乱社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名成立。被告人许宝宝、庄秀娜归案后均如实供述罪行，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚；均退出违法所得并预缴罚金，酌情予以从轻处罚。被告人许宝宝、庄秀娜的辩护人结合上述情节提出从轻处罚的辩护意见，予以采纳；但被告人许宝宝的辩护人提出适用缓刑的辩护意见，被告人庄秀娜的辩护人提出庄秀娜系从犯并请求适用缓刑的辩护意见，依据不足，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人许宝宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月5日起至2022年11月4日止。罚金已向本院缴纳。） 二、被告人庄秀娜犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月21日起至2023年8月21日止。罚金已向本院缴纳。） 三、扣押的作案工具OPPO手机1部、iPhone手机1部（均未随案移送），均予以没收，上缴国库。 四、被告人许宝宝、庄秀娜分别退出的违法所得人民币14816元、21558元，均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴婷婷 人民陪审员  李良礼 人民陪审员  杨雅雅 二〇二〇年九月二十一日                            本件与原本核对无异                书记员许丽娟 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。