湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初6630号原告：王瑞琼,女,1983年6月9日出生,汉族,住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：芈振华，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘嫣婷，湖南弘一律师事务所实习律师。被告:湖南星旭人力资源开发有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路492号红星会展办公楼五楼516房。法定代表人:梁金星，总经理。委托诉讼代理人：杨寨，湖南坚铮律师事务所律师。委托诉讼代理人：李幼德，湖南坚铮律师事务所律师。原告王瑞琼（以下简称原告）诉被告湖南星旭人力资源开发有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人芈振华，被告的委托诉讼代理人杨寨、李幼德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告于2020年4月20日解除劳动关系；2、被告向原告支付2020年1月至4月份拖欠劳动报酬总计18339.62元；3、被告向原告支付经济补偿金73414.88元(6674.08元×11个月)。以上金额合计91754.5元。事实和理由：原告于2009年5月入职被告处，先后担任执行经理、总经办总经理、公司副总经理职务，原告离职前的岗位为公司副总经理。2019年的月平均工资为6674.08元。2009年5月至2015年1月,被告通过湖南红星人才市场名义与原告订立劳动合同,并于2009年12月通过湖南红星人力资源开发有限公司为原告缴纳社会保险。2014年7月,被告为原告缴纳社会保险,并于2015年5月与原告订立劳动合同至今。2020年1月开始,被告拖欠原告劳动报酬,并未依法为原告缴纳社会保险。2020年4月20日,原告以被告未依法缴纳社会保险、拖欠劳动报酬为由向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》,与被告解除了劳动关系。原告认为根据法律法规的规定,被告应向原告支付拖欠的劳动报酬和经济补偿金。被告辩称，一、原告自2020年1月起未按时、按约定为被告提供劳动，并于2020年3月2日入职平安保险公司。原告在未征得被告同意的情况下，已于第三方用人单位建立新的劳动关系，且未向被告提供劳动，未按公司规定打卡考勤，原告以自身行为明确表示不履行劳动义务而终止履行劳动合同，被告无需向原告支付2020年1月以后的劳动报酬，亦不存在欠付原告劳动报酬的情形，原告主张2020年1月至4月的劳动报酬18339.62元无事实与法律依据。二、原告不履行劳动合同义务并入职第三方单位，其行为表明原告单方解除与被告的劳动关系，系主动离职，被告未表示与原告解除劳动关系。原告主动离职，被告无需向原告支付经济补偿金。三、原告主张的经济补偿金计算标准有误，原告向被告主张2015年4月30日前的经济补偿金无事实与法律依据。原告2009年至2015年4月期间系与第三方湖南红星人才市场、湖南红星人力资源开发有限公司存在法律关系，但被告不是上述单位的股东，亦从未与上述单位产生法律承继关系，故原告将上述单位的工作年限折算的经济补偿金向被告主张无事实及法律依据。四、被告符合长沙市政府关于社会保险机构免征2020年2月至6月养老、失业、工伤险种单位缴纳部分的企业，故被告未拖欠原告的社会保险，且被告在原告申请仲裁前已为原告缴纳社保，并在不知晓原告已入职第三方且长期未按时打卡考勤提供劳动的情形下仍为原告缴纳了2020年1月至4月的保险，被告保留要求原告返还已缴纳社会保险金额的权利。同时，原告主张的月工资标准计算错误，原告的月工资为6058.34元，而不是6674.08元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年7月30日，原告（乙方）与湖南红星人才市场（甲方，法定代表人或委托代理人：梁金星）签订《劳动合同书》，约定甲方聘用乙方在总经办担任执行总经理工作岗位，期限自2011年8月1日至2013年7月31日。2013年8月1日，原告（乙方）与湖南红星人才市场（甲方，法定代表人或委托代理人：梁金星）签订《劳动合同书》，约定甲方聘用乙方担任副总经理工作岗位，期限自2013年8月1日至2015年7月31日。原告陈述湖南红星人力资源开发有限公司接受湖南红星人才市场委托为原告购买了自2009年12月至2014年6月期间的社会保险。2014年7月，原告的社会保险转入被告处。2015年4月30日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同书》，约定甲方聘用乙方在总经办担任总经理工作岗位，期限自2015年5月1日至2018年4月30日。2019年4月1日，原告被任命为被告公司的副总经理，工资标准由基本工资加年终奖构成。原告工作期间，被告向原告发放了至2019年12月期间的工资。原告的社会保险账户2020年1月至4月期间显示欠费。被告对此认为公司符合《长沙市人力资源和社会保障局关于明确疫情防控期间援企稳岗政策实施细则的通知》中免交或缓交社会保险政策的条件，并认为根据公司提供的考勤记录显示原告自2020年1月6日起未继续在被告处上班。原告认为其2020年1月正常上班，且被告于2020年1月24日放假至2020年3月16日复工复产期间，原告一直居家办公。被告提供的考勤记录显示原告2020年1月2日上班打卡、1月3日下班打卡以及1月6日下班打卡。因原告认为被告未依法缴纳社会保险并拖欠劳动报酬，原告于2020年4月20日向被告邮寄送达了《解除劳动合同通知书》。此后，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认申请人与被申请人解除劳动关系，并裁决被申请人向申请人支付2020年1月至4月期间的劳动报酬18339.62元及经济补偿金73414.88元。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月28日作出雨劳人仲案字（2020）第449号裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人的劳动关系解除；二、被申请人向申请人支付2020年1月的工资894.45元；三、被申请人向申请人支付经济补偿32423.75元；四、驳回仲裁反申请人的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于2020年7月10日诉至本院，请求判如所请。另查明，一、根据原告提供的交易明细，原告的工资发放情况如下：2019年1月工资5180元、2019年2月工资7208元、2019年3月工资7248元、2019年4月及5月工资10752元、2019年6月工资3333元、2019年7月工资5264元、2019年8月工资7448元（5448元＋2000元）、2019年9月工资8045元、2019年10月工资6177元、2019年11月工资7715元、2019年12月工资6330.05元以及2020年1月20日的年终奖3117元；上述工资通过被告公司股东梁金星或罗湘华个人银行转账或微信支付。对于2019年8月的工资，被告认为应为5448元，对其中由罗湘华于2019年10月1日通过微信支付给原告的2000元不认可为工资，并认为原告主张的年终奖3117元为罗湘华与原告的个人往来。原告主张2019年12月的工资为8602元，其中实发6330.05元，剩余2271.95元由公司扣发，未提供证据。二、经审查湖南红星人才市场未注册成立。原告主张其入职以来的工作地点未发生变化，位于湖南省长沙市雨花区。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告于2011年7月30日与湖南红星人才市场签订《劳动合同书》，并于2013年8月1日与湖南红星人才市场续签《劳动合同书》，并由湖南红星人才市场委托湖南红星人力资源开发有限公司为原告购买了自2009年12月至2014年6月期间的社会保险。因此应认定原告自2009年12月至2014年6月期间与被告不存在劳动关系。2015年4月30日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定期限自2015年5月1日至2018年4月30日，原告自此与被告建立了劳动关系。此后原告与被告虽未续签书面劳动合同，但双方成立了事实劳动关系，应视为原告与被告均同意以原条件继续履行劳动合同。原告主张自2009年6月与被告建立劳动关系，与本院查明的事实不符，本院不予采信。被告主张原告自2020年1月6日起未继续在被告处上班，其提供的考勤记录显示原告2020年1月2日上班打卡、1月3日下班打卡以及1月6日下班打卡。原告虽认为其2020年1月正常上班，但未提供足以反驳的相关证据，因此本院认定原告自2020年1月6日后未继续在被告处上班，原告与被告之间的劳动关系自此解除。原告要求确认其与被告之间的劳动关系于2020年4月20日解除，本院不予支持。一、关于原告主张2020年1月至4月的劳动报酬。原告的工资标准由基本工资加年终奖构成。根据原告提供的交易明细，本院认定原告离职前12个月的月平均工资为6484.75元【（5180元＋7208元＋7248元＋10752元＋3333元＋5264元＋7448元＋8045元＋6177元＋7715元＋6330.05＋3117元）÷12个月】。被告主张原告2019年8月的工资应为5448元，但罗湘华为被告公司股东，罗湘华亦曾通过微信向原告发放工资，因此罗湘华于2019年10月1日通过微信支付给原告的2000元应认为原告的工资。被告同时认为原告主张的年终奖3117元应认定为个人往来，未提供证据证明，结合罗湘华向原告发放工资的情况，应认定3117元亦为原告的工资。原告主张2019年12月的工资为8602元，其中实发6330.05元，剩余2271.95元由公司扣发，未提供证据，本院不予采信。原告自2020年1月6日后未继续上班，结合被告提供的考勤记录，本院认定被告应向原告支付2020年1月的工资为894.45元（6484.75/月÷21.75天×3天）。原告要求被告支付2020年1月6日后至4月期间的工资，但其未提供证据此期间为被告提供了劳动，对原告的该部分请求，本院不予支持。二、关于经济补偿。被告辩称原告系主动离职，被告不应支付经济补偿，未提供证据证明。原告自2020年1月6日后未继续在被告处上班，被告未提出异议，应视为双方协商一致解除了劳动关系，被告应向原告支付经济补偿。原告于2013年8月1日与湖南红星人才市场续签的《劳动合同书》约定合同期限至2015年7月31日，但经查明湖南红星人才市场未注册成立不具有用工资格，而2011年7月30日及2013年8月1日签订的《劳动合同书》首部均载明湖南红星人才市场的法定代表人或委托代理人为梁金星，梁金星同时作为被告的法定代表人，由此可以认定梁金星为湖南红星人才市场以及被告公司的实际控制人。原告由梁金星招聘入职并安排工作，并由梁金星安排被告于2014年7月开始为原告缴纳社保并于2015年4月30日与原告签订《劳动合同书》，原告与不同的主体签订劳动合同并由不同主体缴纳社会保险非原告本人原因，原告庭审中亦陈述其入职以来的工作场所未发生变化，因此应从被告为原告缴纳社会保险的时间即从2014年7月1日开始计算原告的工作年限。据此，被告应支付原告经济补偿38908.5元（6484.75元/月×6个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告王瑞琼与被告湖南星旭人力资源开发有限公司之间的劳动关系自2020年1月6日后解除；二、被告湖南星旭人力资源开发有限公司应于本判决生效后7日内支付原告王瑞琼2020年1月的工资894.45元；三、被告湖南星旭人力资源开发有限公司应于本判决生效后7日内支付原告王瑞琼经济补偿38908.5元；四、驳回原告王瑞琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序已减半收取5元，由被告湖南星旭人力资源开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  陈文二〇二〇年九月十七日书记员  胡婷附：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。