广西壮族自治区博白县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0923民初2047号 原告：博白县博白镇第六初级中学，住所地博白县博白镇书香小镇。 法定代表人：庞宁，校长。 委托诉讼代理人：林旺，广西顺运律师事务所律师。 被告：甘多成，男，1960年9月4日出生，汉族，住广西博白县。 委托诉讼代理人：张九尚，广西杜坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庞博强，广西杜坤律师事务所实习律师。 原告博白县博白镇第六初级中学（以下简称“博白镇六中”）与被告甘多成劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月30日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人林旺、被告委托诉讼代理人张九尚、庞博强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告博白镇六中向本院提出诉讼请求：1、判决原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金106600元；2、判决原告无须向被告支付失业保险赔偿金80640元；3、判决原告无须向被告支付基本养老保险费、滞纳金及利息118198.46元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：博白县劳动人事争议仲裁委员会认定原告于2019年7月1日实施了单方解除劳动关系的行为，是完全没有事实依据的。根据博白县教育局于2019年7月24日作出的文件博教发【2019】40号通知，“撤并后，博白镇初级中学、博白镇第一初级中学的所有学生并入博白镇第六初级中学，博白镇初级中学、博白镇第一初级中学的教师首先满足博白镇第六初级中学的需要，剩余部分由县教育局统一调配”。由此可见，并不是所有的教师和其他员工一律划归原告，原告只是接收博白镇初级中学、博白镇第一初级中学的所有学生和教师，但并不包被告在内。另外，原告从未收到上级单位关于接收报告的文件，也没有收到被告要求上班的通知。仲裁委员会认定原告于2019年7月1日单方解除合同，然而博白县教育局的文件是2019年7月24日作出的，成立博白镇六中是文件之后的事情。综上，原告认为，原、被告之间是不存在劳动关系的。被告主张的缺乏事实和法律依据。为维护原告的合法权益，原告特向贵院提起诉讼，请求依法判决。 原告博白镇六中对其陈述提供的证据有：1、法人证书，证明原告的身份；2、身份证，证明法定代表人的身份；3、裁决书，证明被告的身份及原、被告之间的劳动争议纠纷经仲裁裁决；4、教育局文件，证明原、被告之间不存在劳动关系。 被告甘多成辩称，原告依法应当向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金106600元、失业保险赔偿金80640元和被告已垫付单位应当缴纳的部分基本养老保险金、滞纳金及利息158198.46元。原告的诉讼请求无事实和法律依据。 被告甘多成提交证据如下：1、居民身份证，证明被告的诉讼主体适格；2、关于招收工人的通知，证明1994年12月28日劳动局批准招收甘多成为城厢一中合同制工人；3、招收农民工合同制工人审批表，证明1994年12月28日劳动局批准招收甘多成为城厢一中合同制工人；4、职工简历表，证明被告甘多成的个人简历；5、社会保险基金专用收款收据，证明被告甘多成已到社保部门办理缴费垫款缴交了单位应缴部分的基本养老金、滞纳金及利息总136473.96元；6、博劳人仲案【2020】14号仲裁裁决书，证明仲裁委员会认定原告于2019年7月1日实施了单方面解除劳动关系事实清楚，适用政策法律条文准确；7、博教发【2019】40号博白县教育局关于将博白镇初级中学和博白镇第一初级中学撤并到博白镇六中的通知，证明博白镇初级中学、博白镇第一初级中学撤并后，并入博白镇六中，被告甘多成不属于县教育局统一调配人员范围，因为其身份编制外合同制工人，不是教师；8、通知，证明原告在仲裁庭审时提交的通知已承认其与被告甘多成劳动关系继续履行。 经过开庭质证，被告对原告提交的证据1-3真实性、合法性、关联性无异议；对证据4真实性、关联性无异议，证明目的有异议，被告认为教育局的14号文件证 明现在的原告是由原来博白镇初级中学和博白镇第一初级中学合并的，原告与被告存在劳动关系，原告在法律上应该承担相应的义务。 原告对被告提交的证据1-4真实性、合法性、关联性无异议；对证据5真实性无异议；对证据6真实性无异议，证明目的有异议；对证据7真实性无异议，但该文件证明了被告与原告之间不存在劳动关系，文件内容是合并后的博白镇六中只接受全部学生和部分教师，并没有包括其他的工作人员，学校合并是政策调整，该文件有它的特殊性，被告应该经过相关部门去协调，被告不属于文件内的职工范畴；对证据8无异议。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对证据的真实性没有异议，本院予以确认并在卷佐证。当事人对证据的证明目的有异议，本院将在论述中对证据的证明力及其证明目的综合分析予以确认。 本院经审理认定事实如下：被告甘多成于1978年8月始到博白县城厢高级中学工作，岗位食堂工人。1989年8月，博白县城厢高级中学将初中部分立出去成立博白县城厢镇第一初级中学，后更名为博白县博白镇第一初级中学（以下简称“博白镇一中”），被告被分流到博白镇一中食堂工作。1994年12月28日，经博白县劳动局批准招收被告为农民合同制工人。2019年7月24日，博白县教育局作出博教发[2019]40号文件，将博白镇初级中学、博白镇一中撤并到博白镇六中。博白镇一中撤并到原告博白镇六中后，原告未对被告的工作做出安排，且停发了被告从 2019年7月起的工资。原告在仲裁期间的辩称，原告没有接到被告的返岗要求，被告是待岗，双方仍存在劳动关系。原告在本次诉讼中的陈述，没有上级文件接收被告，也没有收到被告的上班申请，原告与被告不存在劳动关系。 另查明，博白县城厢高级中学、博白镇一中均没有为被告缴纳失业保险费。2008年12月31日，被告作为博白镇一中职工向社会保险经办机构补缴了1995年1月至2008年12月的养老保险费合计38226.5元（单位应缴部分25561.8元，个人应缴部分8697元，补缴利息3967.7元）。2009年12月18日，被告作为博白镇一中职工向社会保险经办机构缴纳了2009年1月至2009年12月的养老保险费合计4311.6元（单位应缴部分3079.2元，个人应缴部分1232.4元）。2019年12月18日，被告向社会保险经办机构补缴了2010年1月至2019年6月的养老保险费合计123181.26元（单位应缴部分47259.4元，个人应缴部分19316元，滞纳金55433.36元，利息1172.5元）。上述1995年1月至2019年6月期间所需缴纳养老保险费用均是由被告垫资补缴，博白镇一中仅负责办理缴纳手续。被告2018年7月至2019年6月期间的平均工资为1300元。被告于2020年9月4日年满60周岁达到法定退休年龄。 再查明，2019年广西壮族自治区职工最低工资一类地区标准为1680元/月。被告向博白县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决原告支付被告违法解除 劳动合同经济赔偿金106600元；2、裁决原告支付被告失业保险赔偿金80640元；3、裁决原告支付被告已垫付单位应缴纳部分基本养老保险费、滞纳金及利息118198.46元给被告。博白县劳动争议仲裁委员会于2020年6月5日作出博劳人仲案字[2020]第14号仲裁裁决书，裁决：1、原告一次性支付违法解除劳动合同赔偿金106600元给被告；2、原告一次性支付失业保险赔偿金43680元给被告；3、原告一次性支付被告已垫付单位应缴纳部分养老保险费本金及滞纳金、利息合计118198.46元给被告；4、对被告的其他仲裁请求，不予支持。原告不服该仲裁裁决，起诉至本院请求处理。经本院主持调解，双方当事人未能达成一致意见。 本院认为，关于原告与被告是否存在劳动关系的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”的规定，被告与博白镇一中存在劳动合同关系，博白镇一中撤并到原告后，原劳动合同继续有效，由承继其权利和义务的原告单位继续履行。原告承继与被告建立劳动关系后，以未收到上级单位关于接收被告劳动关系的文件，与被告不存在劳动关系为由，即解除与被告的劳动关系。原告主张与被告不存在劳动关系，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告是否违法解除劳动关系的问题。我国宪法规定公民有劳动的权利和义务，本案焦点在于劳动权利保护。原告自2019年7月24日起接收被告所在单位的撤并后，即承继了与被告的劳动合同权利义务。原告负有保障被告劳动权利的义务，然而，原告接收以后，不仅不安排被告的工作，也不向被告发放基本工资，用消极方 式对待被告享有的劳动权利，以被告不申请工作为由，拒不安排工作，事实上解除与被告的劳动关系。原告所作出的《通知》足以证明原告知道与被告存在劳动关系，而诉讼中，原告否认与被告存在劳动关系，但对《通知》的真实性及其内容均没有异议，原告对此无法自圆其说，同时，原告也没有证据佐证该通知送达到被告，以及原告诉讼中主张的事实和理由，可以认定原告承继与被告的劳动关系后，即解除与被告的劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，原告应对其解除与被告的劳动合同合法性负举证责任。本案中，原告未能提供证据证明其单方解除劳动合同的合法性，应承担不利的后果。另外，从被告的角度上分析，如果被告对原告不安排工作，不发放工资变相违法解除劳动关系的行为不及时主张权利，则其会因时效问题，劳动权利无法得到保护，故被告陈述的事实证据具有高度盖然性，本院予以采纳。 关于原告与被告是否存在暂时劳动关系中止的问题。劳动合同暂时停止履行，是指在劳动关系存续期间，由于特定事实的发生，劳动合同效力中止，劳动合同当事人可以不履行合同规定的义务。根据原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第28条，能引起劳动合同暂时停止履行的特定事实是：劳动者涉嫌违法犯罪被关收容审查、拘留或逮捕。实践中，一般以不可抗力、劳动者需另行履行国家规定的义务（如兵役）、或人身被依法限制等普通人均能理解的事由作为特定的事实，才发生中止履行劳动合同。而本案事由是单位的有计划撤并，原告有条件履行义务，也能履行义务，无法类比得出符合劳动关系暂时中止履行的事由。同时，从原告所作出的《通知》，其自证与被告存在劳动关系，并陈述一个事实：即被告不申请上班，其就不安排工作。则反映出原告知道与被告存在劳动关系，其有义务安排工作，而故意不安排工作。以上事实均证明原告与被告劳动关系不存在特定事由中止的 情形。所以，本案不能认定劳动关系暂时中止。 关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”的规定，原告应依法支付赔偿金给被告。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，被告从1978年8月起至2019年6月止合计工作了40年10个月，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年，因此，原告应当向被告支付赔偿金31200元（1300元×12个月×2倍）。 关于失业保险赔偿金的问题。博白县城厢高级中学、博白镇一中均没有为被告缴纳失业保险费，博白镇一中撤并到博白镇六中后，博白镇六中继承其权利和义务，应对被告不能享受失业保险待遇承担赔偿损失责任。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十一条关于“享受基本养老保险待遇的”停止领取失业保险金的规定，被告于2020年9月4日年满60周岁达到法定退休年龄，享受基本养老保险待遇，并符合停止领取失业保险金的条件，因此，被告能领取失业保险金期限为13个月（2019年7月至2020年8月）。根据《广西壮族自治区人力资源和社会保障 厅、广西壮族自治区财政厅关于进一步完善我区失业保险管理制度有关问题的通知》《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于进一步提高我区失业保险金标准的通知》的规定，失业保险金标准为1680元/月，原告应当向被告支付失业保险赔偿金21840元（1680元/月×13个月）。原告主张无须向被告支付失业保险赔偿金的请求，依据不足，本院不予支持。 关于被告垫付的基本养老保险费、滞纳金、利息的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”、第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”及《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”的规定，用人单位应当依法为职工缴纳基本养老保险费，基本养老保险费由用人单位和职工共同缴纳，被告作为劳动者只承担其应缴纳的部分基本养老保险费，因用人单位无故不缴纳基本养老保险费而产生的滞纳金、利息应由用人单位负担。因此，原告应支付被告垫付的原告应缴纳的部分养老保险费及应由原告负担的滞纳金、利息合计136473.96元（25561.8元+3967.7元+3079.2元+47259.4元+55433.36元+1172.5元）给被告。被告在仲裁中只主张原告支付118198.46元，是对其权利的处分，仲裁裁决已经予以确认。诉讼中，被告另提出应当支付158198.46元的主张，没有事实依据，本院不予支持。原告主张无须向被告支付基本养老保险费、滞纳金及利息的请求，没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告博白县博白镇第六初级中学于本判决生效之日起十日内向被告甘多成支付违法解除劳动合同赔偿金31200元； 二、原告博白县博白镇第六初级中学于本判决生效之日起十日内向被告甘多成支付失业保险赔偿金21840元； 三、原告博白县博白镇第六初级中学于本判决生效之日起十日内向被告甘多成支付被告甘多成垫付的单位应缴纳部分养老保险费本金及滞纳金、利息合计118198.46元。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可以在本案生效判决指定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。 案件受理费10元，由原告博白县博白镇第六初级中学负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 员 吴华杰 二〇二〇年九月三十日 法官助理 管青龙 书 记 员 张艺玲