安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0191民初1628号 原告：海通兴泰(安徽)新兴产业投资基金(有限合伙)，住所地安徽省合肥市庐阳区蒙城北路139号海棠花园商业用房(一)，统一社会信用代码91340103336682797Q。 委托诉讼代理人：毕中周，北京大成（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：倪超峰，北京大成（上海）律师事务所律师。 被告：胡卫东，男，1970年10月29日出生，汉族，户籍地北京市东城区，现住安徽省合肥市高新区。 第三人：合肥嘉东光学股份有限公司，住所地安徽省合肥市高新区习友路3336号，统一社会信用代码9134010057574959X5。 法定代表人：胡卫东，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：胡荣春，男，汉族，1983年12月19日出生，住安徽省宿州市灵璧县，系公司员工。 原告海通兴泰(安徽)新兴产业投资基金(有限合伙)（以下简称海通基金）诉被告胡卫东，第三人合肥嘉东光学股份有限公司（以下简称嘉东光学）合同纠纷一案，北京市东城区人民法院受理后，采取诉讼保全措施，冻结胡卫东持有的嘉东光学41.9%股权。胡卫东在答辩期间提出管辖权异议，认为应移交本院胜利，该院裁定认为异议成立，海通基金提出上诉，经北京市第二中级人民法院依法裁定维持北京东城区人民法院原裁定，后移交本院审理，本院于2020年4月15日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告海通基金委托诉讼代理人毕中周、倪超峰，被告胡卫东，第三人合肥嘉东光学股份有限公司委托诉讼代理人胡荣春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海通基金向本院提出诉讼请求：1、判令胡卫东向其支付回购款本金（即投资款）人民币20196000元；2、判令胡卫东向其支付上述回购款所产生的利息4730843.84元（以回购款本金20196000元为基数，按年利率10%计算，自其实际支付投资价款之日（即2017年1月26日）起暂计算至2019年5月31日，请求实际计算至支付完毕之日止）；以上两项共计24926843.84元；3、胡卫东承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：2016年12月23日,嘉东光学召开第一届董事会第八次会议并形成决议一致审议通过《关于(合其与第三人共同签署《合肥嘉东光学股份有限公司股份认购协议》(以下简称“认购协议”),该协议约定由其参与认购第三人本次非公开发行的1,350,000股股票,每股价格为14.96元,认购款共计人民币20,196,000元。2017年1月7日,第三人召开2017年第一次临时股东大会并形成决议一致审议通过《关于合肥嘉东光学股份有限公司股票发行方案的议案》。2017年1月26日,其向第三人缴付全部股份认购款人民币20,196,000元整。在与第三人签订认购协议的同时,又与胡卫东签订了《合肥嘉东光学股份有限公司股份认购协议之补充协议》(以下简称“补充协议”),该补充协议第一条业绩承诺之1.1条约定,胡卫东向其承诺了标的公司(即第三人)未来一定时间内的经营业绩。补充协议第二条股份回购或转让之第2.1条约定了其有权要求胡卫东按照协议第2.2条的约定进行回购或补偿,其中第2.1.1条约定第三人应“于2019年12月31日前完成向中国证监会提交IPO申请材料并取得受理通知”,第2.1.13条约定“在2016年至2018年中任意一年未能实现本协议约定之当年承诺净利润的70%”。同时其还与胡卫东共同签订了《合肥嘉东光学股份有限公司股份认购协议之补充协议(二)》(以下简称“补充协议(二)”),该补充协议(二)鉴于条款第3条及第2.1.1条约定第三人“于2019年12月31日前未完成向中国证监会提交IPO申请材料并取得受理通知”(“IPO”仅指仅指主板、创业板和中小板上市),第2.1.13条约定“在2016年至2018年中任意一年未能实现本协议约定之当年承诺净利润的70%”等,则投资方有权要求被告按照本补充协议(二)第2.2条的相关约定进行回购。第2.2.2条约定,“按照其从实际支付投资价款之日起至实际控制人(胡卫东)实际支付回购款或受让价款之日按年利率10%计算的利息”。 2018年4月28日,第三人召开了2018年第二次临时股东大会并审议通过《关于向全国中小企业股份转让系统申请终止挂牌的议案》、《关于申请公司股票在全国中小企业股份转让系统终止挂牌的异议股东权益保护措施的议案》等议案,其作为异议股东对前述议案投了反对票并于2018年5月7日向胡卫东及第三人发出《股份转让申请》,正式要求胡卫东履行股份回购承诺。2018年4月20日,第三人发出《关于无法按期披露2017年年度报告的风险提示公告》,该公告称“若不能在2018年6月30日前披露年报,公司股票存在被终止挂牌的风险”。第三人于2018年4月13日、4月28日召开的公司董事会及股东大会分别通过了《关于向全国中小企业股份转让系统申请终止挂牌的议案》等议案,并报送了终止挂牌申请材料。全国中小企业股份转让系统有限责任公司于2018年5月18日向第三人出具了编号为180650的《全国中小企业股份转让系统有限责任公司终止挂牌申请受理通知书》。针对第三人不能按期披露2017年年度报告且已终止新三板挂牌的情况,其于2018年11月6日向胡卫东及第三人发出《公司函》,要求胡卫东及第三人在收到本函后7日内提供“经具有证券从业资格的会计师事务所出具的公司2017年年度审计报告及相应的财务会计报告(含附注)”。 综上所述,其与第三人签署的《认购协议》以及其与胡卫东签署的补充协议(二)系各方真实意思表示,应完全合法有效,其已向第三人支付全部投资款项,然胡卫东及第三人已明确或默认其已违反各方的合同约定,且认可合同中股份回购条件已成就,但截至起诉之日,仍未依约履行股份回购义务,遂诉至法院。 被告胡卫东辩称：认购嘉东股份事实无异议，对回购没有达成一致意见，一直在协商，但并未达成一致意见。海通基金起诉回购没有依据，不具备回购的条件。 第三人嘉东光学辩称：其不承担回购义务，要求公司承担两股东间回购纠纷的连带责任没有法律依据。公司从新三板摘牌，有异议股东回购，海通基金与胡卫东之间一直在协商回购的问题，但海通基金要求嘉东光学做担保，违背公司法，故公司不能答应。海通基金与胡卫东之间的回购没有达成一致意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。 结合上述认定的证据及当事人陈述，本院查明以下事实： 2017年,嘉东光学（甲方）与海通基金（乙方）签订《合肥嘉东光学股份有限公司股份认购协议》,约定:甲乙双方一致同意甲方本次非公开发行股票的每股价格为14.96元,乙方共认购1,350,000股。认购方式:乙方以人民币现金方式认购甲方发行的股份;限售安排:本次甲方发行的股票为无限售条件的人民币普通股,本次发行经全国中小企业股份转让系统备案后,新增股票可一次性进入全国中小企业股份转让系统公开转让;支付方式:根据本协议约定的认购数量及认购价格,乙方应向甲方支付认购款共计人民币20,196,000元整(大写:贰仟零壹拾玖万陆仟元整)。本协议生效后,乙方按照甲方与主办券商确定的具体缴款日期将认购非公开发行股票的认购款及时、足额汇入甲方指定账户。 与股份发行事项相关的安排：甲方应当在本次非公开发行股份认购结束后20个工作日内完成验资手续,取得具有证券、期货相关业务资格的会计师事务所的验资报告。甲方应在验资完成后10个转让日内向全国股份转让系统公司报送材料,履行备案手续。 甲方应在全国股份转让系统公司出具登记函后10个工作日内向中国证券登记结算有限责任公司申请办理股份登记。 协议生效条件：本协议自全部满足下述条件之日起生效:(1)甲方董事会批准本次股票发行方案;(2)甲方股东大会批准本次股票发行方案;(3)甲方、乙方法定代表人(或授权代表)签字并加盖甲方、乙方公章,且双方需在本协议上加盖骑缝章。 双方约定各自声明、承诺与保证内容，还对保密条款、解除或终止、争议解决、违约责任等作了约定。 2017年，嘉东光学（甲方）与胡卫东（乙方）签订合肥嘉东光学股份有限公司股份认购协议之补充协议》，约定甲方、合嘉东光学于2017年共同签署《合肥嘉东光学股份有限公司股份认购协议》(以下简称“认购合同”),由甲方向标的公司认购135万股人民币普通股,每股价格14.96元人民币,成为标的公司的股东;乙方胡卫东系标的公司的实际控制人;各方一致同意,尽快完成标的公司在境内首次公开发行股票并在中国境内证券交易所上市(仅指主板、创业板和中小板上市)(以下简称IPO);或被境内A股上市公司成功整体并购。为此,各方就认购合同未尽事项补充如下： 业绩承诺：鉴于甲方本次增资为溢价增资,所支付的增资价款高于本次增资时所认购公司股份对应的净资产价值,因此,本次增资完成后,乙方向甲方对标的公司未来一定时间内的经营业绩进行承诺:2016年度标的公司实现净利润不少于人民币2,600万元;2017年度标的公司实现净利润不少于人民币3,400万元;2018年度标的公司实现净利润不少于人民币4,500万元。上述三年合计净利润10,500万元,平均净利润为3,500万元。投资人在征求标的公司其他法人股东(不含控股股东及其控制的股东)半数以上同意的情况下,有权对标的公司2016年、2017年、2018年各年度完成业绩承诺的完成情况自行安排一次核查,标的公司实际控制人应给予必要的配合,上述核查费用及其他相关费用由申请核查的投资人自行承担。 补偿：若标的公司2016年~2018年经审计净利润合计数未达到8.925万元(=1.05亿元x85%),由标的公司实际控制人以现金方式对投资人进行补偿。以现金方式进行补偿时,由标的公司实际控制人向投资人补偿其多支付的投资款,补偿方式如下:(1)应补偿金额的计算方式如下:现金补偿金额=多支付的投资款十资金占用费。资金占用费按每年10%收取；投后估值=14.96元×本次增资后公司总股本；投后市盈率=投后估值:3,500万元，实际估值=3年实际平均净利润投后市盈率多支付的投资款=(投后估值一实际估值)×本次增资后甲方持股比有期间累计获取现金分红金额资金占用费一多支付的投资款×10%x实际年化占用时间。(2)实际年化占用时间=投资人支付投资款的当天(以支付款项的银行转账凭证日期为准)至标的公司实际控制人付清上述全部款项的当天(以支付款项的银行转账凭证日期为准)/365天。(3)按上述方式补偿后,投资人持股数量不变。如遇除权除息,则持股数量相应调整。述补偿的支付需在2018年度审计报告出具之日起一个月内完成。迟延完成的,以应补偿的现金为基数,按照每日万分之五的利率向投资人支付违约金,直至投资人收到全部的补偿。 股份回购或转让：各方同意,以尽最大努力实现标的公司于2019年12月31日前完成向中国证监会提交IPO申请材料并取得受理通知,或被上市公司成功整体并购(包括乙方与并购方签订并购协议,或上市公司重组方案获得证监会审批通过,或完成并购程序),如证监会(交易所)暂停1PO或并购重组业务审核,则申报时间顺延。本次投资完成后,当出现以下情况之一时(但投资人已经书面同意豁免的除外),则投资人有权要求标的公司的实际控制人按照本协议2.2条款的约定进行回购或补偿。标的公司未能完成本协议“第二条第1款”约定内容,即“于2019年12月31日前完成向中国证监会提交IPO申请材料并取得受理通知,或被上市公司成功整体并购(包括乙方与并购方签订并购协议,或上市公司重组方案获得证监会审批通过,或完成并购程序),如证监会(交易所)暂停IPO或并购重组业务审核,则申报时间顺延。”(若发生整体并购,整体并购估值不低于本次投资后估值)；标的公司按2.1.1条规定向中国证监会提交IPO申请材料并取得受理通知,但在审核过程中标的公司主动撤回材料或中国证监会在审核申请材料后对标的公司IPO出具否定意见或其它原因导致标的公司IPO在中国证监会审核期间发生终止、失败等情况;2.1.3未经股东大会同意(控股股东需回避表决),标的公司的经营方式、业务范围发生实质性调整；标的公司实际控制人丧失对标的公司的实际控制权;标的公司存在业绩虚假,实际控制人出现重大个人诚信、虚假陈述问题损害标的公司利益,包括但不限于标的公司出现投资人不知情的大额账外现金销售收入等情形;标的公司在本次投资后发生的新增累计亏损达到500万元；标的公司出现严重违反工商、社保、税务、土地、环保、海关等法律法规的行为从而对标的公司IPO造成障碍或潜在障碍的;实际控制人因婚姻、继承原因导致标的公司的股份或控股股东的股份发生争议,从而对标的公司IPO造成障碍或潜在障碍的;未经投资人书面同意,实际控制人及其直系亲属直接、间接或变相从事(包括但不限于由他人代持股份等方式)任何与标的公司的业务相竞争的业务,单独设立或以任何形式(包括但不限于以股东、合伙人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等身份)参与设立新的生产同类产品或与标的公司业务相关联的其他经营实体;乙方回购其他股东持有的标的公司股份(回购做市商及对IPO、并购重组审核存在障碍的股东除外);标的公司存在同业竞争或者不规范的关联交易,从而对标的公司IP0造成障碍或潜在障碍;标的公司股东对标的公司的出资来源的合法性对标的公司1PO造成障碍或潜在障碍;标的公司在2016年至2018年中任意一年未能实现本协议约定之当年承诺净利润的70%;未经投资人书面同意,标的公司或实际控制人授权其他方使用公司的核心技术或者向其他方透露公司的核心技术；本协议项下的股份回购或转让应按全国中小企业股份转让系统规定执行。 标的公司的实际控制人应为本条项下股份之回购涉及的工商变更登记及股东名册变更等事宜提供一切必要的协助2.4标的公司的实际控制人违反本条约定,未及时与投资人签署股份转让协议,或者未按约定支付股份转让差价,应自约定的股份转让协议签署期限届满之日或约定的股份转让款项(或补偿价款)支付期限届满之日起,向投资人每日支付相当于股份转让款项(或补偿价款)未支付部分万分之五的违约金,逾期支付期间不再重复计算回购(或补偿)利息。若执行本协议第二条(股份回购或转让)之条款,则本协议第一条(业绩承诺)之条款自股份回购或转让完成之日起自动废除…。 其他：本协议生效后,即成为认购合同不可分割的组成部分,与认购合同具有同等法律效力。本协议与认购合同不一致的,以本协议为准;本协议没有事项(包括但不限于违约责任、适用法律和争议解决、保密、通知等)仍适用认购合同的规定。如果投资人在本协议项下的某项权利(包括但不限于要求标的公司的实际控制人业绩补偿、回购或转让股份的权利等)与相关股票发行上市的法律政策相矛盾,则投资人在本协议项下的该项权利在标的公司申报首次公开发行申请文件时中止,并在首次公开发行申请被撤回、失效、否决时自动恢复。当投资人在本协议项下的某项权利因公司的首次公开发行申请被撤回、失效、否决而自动恢复时,应该视为该等权利自始存在。 2017年，嘉东光学（甲方）与胡卫东（乙方）签订合肥嘉东光学股份有限公司股份认购协议之补充协议（二）》，约定： 业绩承诺：鉴于甲方本次增资为溢价增资,所支付的增资价款高于购公司股份对应的净资产价值,因此,本次增资完成后,乙方向甲方对标的公司未来一定时间内的经营业绩进行承诺:12016年度标的公司实现净利润不少于人民币2,600万元；2017年度标的公司实现净利润不少于人民币3,400万元;2018年度标的公司实现净利润不少于人民币4,500万元。上述三年合计净利润10,500万元,平均净利润为3,500万元。(上述年度指日历年度,即1月1日至12月31日) 补偿：若标的公司2016年一2018年经审计净利润合计数未达到8,925万元(=1.05亿元x85%),由标的公司实际控制人以现金方式或股份方式对投资方进行补偿。投资方享有自主选择现金方式或股份方式取得补偿的权利。投资方选择以现金方式进行补偿时,由标的公司实际控制人向投资方补偿其多支付的投资款,补偿方式如下:(1)应补偿金额的计算方式如下:现金补偿金额=多支付的投资款十资金占用费。资金占用费按每年10%收取;投后估值=14.96元×本次增资后公司总股本;投后市盈率=投后估值3,500万元。实际估值=3年实际平均净利润X投后市盈率；多支付的投资款=(投后估值一实际估值)×本次增资后甲方持股比例一持有期间累计获取现金分红金额；资金占用费=多支付的投资款10%X实际年化占用时间。(2)实际年化占用时间=投资方支付投资款的当天(以支付款项的银行转账凭证日期为准)至标的公司实际控制人付清上述全部款项的当天(以支付款项的银行转账凭证日期为准)/365天。(3)按上述方式补偿后,投资方持股数量不变。如遇除权除息,则持股数量相应调整。投资方选择以股份方式进行补偿时,补偿方式如下:应补偿的股份数量=[(投后估值一实际估值)×本次增资后甲方持股比例×(1+10%x实际年化占用时间)一持有期间累计获取现金分红金额一已现金补偿的金额÷14.96元；如遇除权除息,则持股数量、增资价格相应调整。按上述方式补偿后投资方在标的公司合计持有的股份比例不超过20%;超过20%的,则超过20%的部分由标的公司实际控制人以现金方式补偿,并按10%年利率收取资金占用费;当投资方选择股份补偿方式时,由标的公司实际控制人向投资方无偿转让所持有标的公司的股份,股份转让相关税费由标的公司实际控制人自行承担。股份补偿的工商登记变更手续由标的公司实际控制人负责办理,办理工商变更登记或备案手续所需费用由标的公司实际控制人承担。标的公司完成应补偿股份的工商变更登记(以获得变更后的营业执照之日为准,下同)视为标的公司实际控制人完成应补偿股份的支付义务。 上述现金或股份补偿的支付需在2018年度审计报告出具之日起一个月内完成。迟延完成的,以应补偿的现金为基数,按照每日万分之五的利率向投资方支付违约金,直至投资方收到全部的现金或股份补偿。 股份回购或转让：各方同意,以尽最大努力实现标的公司于2019年12月31日前完成向中国证监会提交IPO申请材料并取得受理通知,或被上市公司成功整体并购(包括乙方与并购方签订并购协议,或上市公司重组方案获得证监会审批通过,或完成并购程序),如证监会(交易所)暂停IPO或并购重组业务审核,则申报时间 顺延。本次投资完成后,当出现以下情况之一时(但投资方已经书面同意豁免的除外),则投资方有权要求标的公司的实际控制人按照本协议2.2条款的约定进行回购或补偿；标的公司未能完成本协议“第二条第1款”约定内容,即“于2019年12月31日前完成向中国证监会提交IPO申请材料并取得受理通知,或被上市公司成功整体并购(包括乙方与并购方签订并购协议,或上市公司重组方案获得证监会审批通过,或完成并购程序),如证监会(交易所)暂停IPO或并购重组业务审核,则申报时间顺延。”(若发生整体并购,整体并购估值三本次投资后估值×(1+10%X实际年化占用时间);标的公司按2.1.1条规定向中国证监会提交IPO申请材料并取得受理通知,但在审核过程中标的公司主动撤回材料或中国证监会在审核申请材料后对标的公司IPO出具否定意见或其它原因导致标的公司IPO在中国证监会审核期间发生终止、失败等情况; 未经股东大会同意(控股股东需回避表决),标的公司的经营方式、业务范围发生实质性调整；标的公司实际控制人丧失对标的公司的实际控制权;标的公司存在业绩虚假,实际控制人出现重大个人诚信、虚假陈述问题损害标的公司利益,包括但不限于标的公司出现投资方不知情的大额账外现金销售收入等情形;标的公司在本次投资后发生的新增累计亏损达到500万元；标的公司出现严重违反工商、社保、税务、土地、环保、海关等法律法规的行为从而对标的公司IPO造成障碍或潜在障碍的;实际控制人因婚姻、继承原因导致标的公司的股份或控股股东的股份发生争议,从而对标的公司IPO造成障碍或潜在障碍的;未经投资方书面同意,实际控制人及其直系亲属直接、间接或变相从事(包括但不限于由他人代持股份等方式)任何与标的公司的业务相竞争单独设立或以任何形式(包括但不限于以股东、合伙人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等身份)参与设立新的生产同类产品或与标的公司业务相关联的其他经营实体；乙方回购其他股东持有的标的公司股份(回购做市商及对IPO、并购重组审核存在障碍的股东除外);标的公司存在同业竞争或者不规范的关联交易,从而对标的公司IPO造成障碍或潜在障碍:标的公司股东对标的公司的出资来源的合法性对标的公司IPO造成障碍或潜在障碍；标的公司在2016年至2018年中任意一年未能实现本协议约定之当年承诺净利润的70%;本协议项下的股份回购或转让价格及安排应按以下方式确定：在做市交易方式下,甲方卖出股份价格若低于[该次定向发行的成本价*实际交易股数水(1-投资天数/365x10%)],中间差价由实际控制人直接向甲方补足。在非做市交易方式下,补偿则采取直接回购或转让方式,按照甲方从实际支付投资价款之日起至乙方实际控制人实际支付回购款或受让价款之日按年利率10%计算的本息(单利)。标的公司的实际控制人应为本条项下股份之回购涉及的工商变更登记及股东名册变更等事宜提供一切必要的协助。标的公司的实际控制人违反本条约定,未及时与投资方签署股份转让协议,或者未按约定支付股份转让差价,应自约定的股份转让协议签署期限届满之日或约定的股份转让款项(或补偿价款)支付期限届满之日起,向投资方每日支付相当于股份转让款项(或补偿价款)未支付部分万分之五的违约金,逾期支付期间不再重复计算回购(或补偿)利息。若执行本协议第二条(股份回购或转让)之条款,则本协议第一条(业绩承诺)之条款自股份回购或转让完成之日起自动废除。 投资人权利：随售权，若乙方被允许向股东之外的第三方转让其在公司中的股份,则甲方有权行使随售权,即甲方有权以同等条款和条件、按其持股比例向该第三方出售其在公司中的股份。甲方应当在收到转让通知后的三十日内以书面形式答复乙方,表明其是否选择行使随售权。如甲方在收到上述转让通知后三十日内未以书面形式作出任何答复,则应视为其已放弃其根据此条享有的随售权。如甲方决定行使随售权,则只有在第三方与乙方及甲方均签订购买乙方及甲方相关股份的股份转让协议的前提下,乙方的相关股份出售方可生效。若乙方和甲方拟出售的股份超过该第三方拟购买的股份,则乙方和甲方应根据其届时在公司中的各自持股比例按比例出售其股份。 双方进一步同意,在甲方拟行使随售权的情况下,若其他股东届时根据其与乙方或公司之间的协议约定也有权要求行使随售权,则在第三方无法购买各相关股东拟出售的全部股份的情况下,乙方至少应确保该第三方以同等的条件,按甲方及其他有随售权且拟出售股份的股东届时在公司中的各自持股比例按比例购买其持有的公司股份。若该第三方届时因任何原因拒绝购买甲方有权跟售的全部或部分股份,则乙方应按其向该第三方转让股份的条件,购买甲方的该等股份。优先于控股股东的清算权：在标的公司上市前,如果公司发生任何因经营不善、财务状况严重恶化等原因引起的清算事件(包括公司清算、终止或者解散),甲方享有优先于乙 方的分配款项的权利。如上述分配顺序不符合届时相关法律、法规要求,则各方同意采取包括但不限于如下方式解决:在标的公司根据相关法律对标的公司财产分配之后,甲方有权要求乙方优先补偿甲方的出资部分,补偿金额为甲方在标的公司财产分配后所得金额与甲方本次投资款之间的差额。在公司上市前,如标的公司发生特别清算事件(即1、任何的并购、要约收购、重组或其他业务合并,导致乙方在该等交易之后在标的公司或标的公司的存续实体中不再控股;或2、标的公司全部或绝大多数资产出售(包括但不限于标的公司将全部或绝大多数知识产权排他许可给第三方),乙方有义务保证甲方获得以下两项金额中较高的金额:(1)甲方按照届时的股权比例乘以并购、重组、出售等对应的企业估值:(2)甲方按照投资款对应本协议书第二条约定进行回购的现金价格。 其他：本协议生效后,即成为认购合同不可分割的组成部分,与认购合同具有同等法律效力。本协议与认购合同、补充协议不一致的,以本协议为准;本协议没有约定的事项(包括但不限于违约责任、适用法律和争议解决、保密、通知等)仍适用认购合同的规定。如果投资方在本协议项下的某项权利(包括但不限于要求标的公司的实际控制人业绩补偿、回购或转让股份的权利等)与相关股票发行上市的法律政策相矛盾,则投资方在本协议项下的该项权利在标的公司申报首次公开发行申请文件时中止,并在首次公开发行申请被撤回、失效、否决时自动恢复。当投资方在本协议项下的某项权利因公司的首次公开发行申请被撤回、失效、否决而自动恢复时,应该视为该等权利自始存在。标的公司引进新投资者的投资估值低于按照认购合中同甲方每股认购价格计算的标的公司估值,甲方将享有与新引进投资者同等价格认购或要求实际 控制人按照本协议第2.2.1、2.2.2条款回购股份或补偿,本条款权利未实施不导致本协议约定的其他回购或补偿无效。公司对员工(不含实际控制人)实施股权激励情形除外。标的公司IPO前对员工实施股权激励数量不超过200万股,如采用增资方式的,定向增发价格不低于5元/股。甲方应确保其对标的公司的持股对标的公司IPO不构成实质性障碍,如构成障碍,应无条件配合标的公司及时解决。 协议签订后,海通基金于2017年1月26日向嘉东光学转账20196000元，并备注“投资款”。 2017年5月16日，嘉东光学董事会发布关于完成增加注册资本工商变更暨章程修改备案的公告：嘉东光学分别于2016年12月23日、2017年1月7日召开了第一届董事会第八次会议和2017年第一次临时股东大会,审议通过了《关于合肥嘉东光学股份有限公司股票发行方案的议案》和《关于修改公司章程的议案》。根据本次股票发行结果,公司对《公司章程》内容修订如下:(一)原章程的第一章第六条“公司注册资本:33,700,000.00元人民币”,现修正为“公司注册资本:38,379,759.00元人民币”。(二)原章程的第三章第十五条增加一款;“公司公开或非公开发行股份的,公司股东不享有优先认购权,且须按照法律、法规的规定履行核准或审批程序。”(三)原章程的第三章第十九条“公司股份总数为3,370万股,均为普通股”,修正为“公司股份总数为3,837.9759万股,均为普通股”。公司已于近期完成本次股票发行等事项的工商变更登记和公司章程备案登记手续,并取得了变更后的营业执照。备查文件：(一)《合肥嘉东光学股份有限公司第一届董事会第八次会议决议》；(二)《合肥嘉东光学股份有限公司2017年第一次临时股东大会决议；(三)《营业执照》。 2017年6月21日，嘉东光学董事会发布关于股票转让方式变更为协议转让方式的提示性公告：嘉东光学股票转让方式变更为协议转让的申请已经全国中小企业股份转让系统有限责任公司同意。根据全国中小企业股份转让系统有限责任公司出具的《关于同意股票变更为协议转让方式的函》(股转系统函[2017]3249号),公司股票转让方式将于2017年6月23日起由做市转让方式变更为协议转让方式。变更之前,公司股票转让方式仍采取做市转让方式。考虑到股票交易方式变更可能影响公司股份交易流通性,为保障公司股东的利益,公司特向全体股东提示:请根据自身投资需求,于公司完成股票交易方式变更前,合理调整对公司的投资计划,避免由于公司股票交易方式变更造成不必要的损失。 2018年5月3日，嘉东光学董事会发布2018年第二次临时股东大会决议公告：一、会议召开和出席情况。(一)会议召开情况 1.会议召开时间:2018年4月28日；2.会议召开地点:公司会议室；3.会议召开方式:现场；4.会议召集人:董事会；5.会议主持人:董事长胡卫东先生；6.召开情况合法、合规、合章程性说明:本次会议的召集、召开程序符合《公司法》及《公司章程》中的关于临时股东大会的规定。(二)会议出席情况：出席本次股东大会的股东(包括股东授权委托代表)共12人,持有表决权的股份31,516,515股,占公司股份总数的82.12%。 二、议案审议情况：(一)审议通过《关于向全国中小企业股份转让系统申请终止挂牌的议案》。1.议案内容：因公司自身经营发展正在经历关键时期,根据公司战略规划需要,为保证投资者利益,经审慎研究公司决定向全国中小企业股份转让系统有限责任公司申请办理股票在全国中小企业股份转让系统的终止挂牌事宜。 2.议案表决结果:同意股数27,451,756股,占本次股东大会有表决权股份总数的87.10%;反对股数4,064,759股,占本次股东大会有表决权股份总数的12.90%;弃权股数0股,占本次股东大会有表决权股份总数的0.00%。3.回避表决情况：本议案不涉及关联交易事项,无需回避表决。(二)审议通过《关于提请股东大会授权董事会办理公司股票终止挂牌相关事宜的议案》。1.议案内容：公司拟提请股东大会授权董事会全权办理公司向全国中小企业股份转让系统申请终止挂牌相关事宜,授权事项具体包括:向全国中小企业股份转让系统有限责任公司递交申请文件;批准、签署与本次终止挂牌相关的文件;办理与本次终止挂牌工作相关的其他事宜。2.议案表决结果:同意股数27,451,756股,占本次股东大会有表决权股份总数的87.10%;反对股数4,064.759股,占本次股东大会有表决权股份总数的12.90%;弃权股数0股,占本次股东大会有表决权股份总数的0.00%；3.回避表决情况：本议案不涉及关联交易事项,无需回避表决。(三)审议通过《关于申请公司股票在全国中小企业股份转让系统终止挂牌的异议股东权益保护措施的议案》。1.议案内容：鉴于公司拟申请在全国中小企业股份转让系统终止挂牌,为充分保护公司异议股东的权益,公司控股股东、实际控制人承诺:由其或其指定的第三方对异议股东所持公司股份进行回购,以保障其合法权益,具体价格由双方协商确定。2.议案表决结果:同意股数30,072,515股,占本次股东大会有表决权股份总数的95.42%;反对股数1,444,000股,占本次股东大会有表决权股份总数的4.58%;弃权股数0股,占本次股东大会有表决权股份总数的0.00%。3.回避表决情况：本议案不涉及关联交易事项,无需回避表决。(四)审议通过《关于追认部分变更募集资金用途的议案》。1.议案内容 目前公司正在加强市场开拓,为后续产能扩张进行营资金压力较大。为保证公司业务正常运营,公司在未按照规定履行变更募集资金用途决策程序的情况下:(1)将部分募集资金用于偿还银行贷款和利息8,235,606.84元;(2)根据公司披露的《股票发行方案》,募集资金用于补充流动资金的金额为10,009,194.64元,在实际使用过程中公司支付供应商货款、支付职工薪酬等日常经营相关费用合计16,430,363.84,超出计划使用的金额6,421,169.20元。2.议案表决结果:同意股数30,072,515股,占本次股东大会有表决权股份总数的95.42%;反对股数1,444,000股,占本次股东大会有表决权股份总数的4.58%;弃权股数0股,占本次股东大会有表决权股份总数的0.00%。3.回避表决情况：本议案不涉及关联交易事项,无需回避表决。 三、律师见证情况。律师事务所名称:安徽中天恒律师事务所。律师姓名:王鑫磊、朱炳炜。结论性意见:本次股东大会的召集、召开程序符合法律、行政法规及《公司章程》的规定;出席本次股东大会的人员资格、召集人资格均合法有效;本次股东大会的表决程序、表决结果合法有效。 四、备查文件目录：《公司2018年第二次临时股东大会决议》 2018年4月20日，嘉东光学董事会发布关于无法按期披露2017年年度报告的风险提示公告：嘉东光学定于2018年4月27日披露2017年年度报告。现公司处于主动申请摘牌的过程中,公司于2018年4月13日召开了第一届董事会第十四次会议,审议通过了《关于向全国中小企业股份转让系统申请终止挂牌的议案》的相关议案,上述议案尚需提交2018年4月28日召开的2018年第二次临时股东大会审议通过。为保护股东权益,公司将按照全国股份转让系统的相关业务规则,申请公司股票于2018年4月24日起(股东大会股权登记日的次日)正式暂停转让。根据《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》的规定,如公司终止挂牌申请不能在2018年4月30日前通过全国中小企业股份转让系统有限责任公司审查,且不能在2018年4月30日前披露年报,公司股票将于2018年5月2日起被暂停转让;若不能在2018年6月30日前披露年报,公司股票存在被终止挂牌的风险。针对上述事项,特提醒投资者注意投资风险。 2018年5月10日，海通新创投资管理有限公司向嘉东光学及胡卫东邮寄发送《股份转让申请》。载明：本公司管理的海通基金于2017年4月参与认购贵司在新三板定向增发股票135万股,投资人民币2019.6万元,占贵司总股本比例的3.52%。贵司于2018年4月28日召开2018年第二次临时股东大会,审议通过《关于向全国中小企业股份转让系统申请终止挂牌的议案》、《关于提请股东大会授权董事会办理公司股票终止挂牌相关事项的议案》、《关于申请公司股票在全国中小企业股份转让系统终止挂牌的异议股东权益保护措施的议案》和《关于追认部分变更募集资金用途的议案》。本公司人员代表兴泰基金出席大会,并根据海通基金投资决策委员会决策意见对上述四项议案投了反对票。作为股东大会的异议股东,海通基金根据贵司董事会于2018年4月13日发布的《关于申请股票终止挂牌对异议股东权益保护措施的公告》,正式向贵司提出股份转让(“回购”)申请,要求贵司控股股东、实际控制人履行回购承诺。请贵司及贵司实际控制人立即根据本公司要求与本公司就股份回购事宜进行协商并达成相关协议,尽快履行回购义务。 2018年5月21日，嘉东光学董事会发布关于收到全国中小企业股份转让系统有限责任公司终止挂牌申请受理通知书的公告：嘉东光学于2018年4月13日召开的第一届董事会第十四次会议和2018年4月28日召开的2018年第二次临时股东大会分别审议通过了《关于向全国中小企业股份转让系统申请终止挂牌的议案》等议案。按照全国中小企业股份转让系统关于终止挂牌的相关规定,公司向全国中小企业股份转让系统有限责任公司报送了终止挂牌的申请材料,经初步审查,全国中小企业股份转让系统有限责任公司认为公司报送的终止挂牌申请材料符合《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》的相关要求,予以受理,并于2018年5月18日向公司出具了编号为180650的《受理通知书》。公司将根据相关事项进展情况,严格按照相关法律、法规的规定和要求及时履行信息披露义务。敬请广大投资者关注,并注意投资风险。 2018年11月6日，海通基金向嘉东光学及胡卫东邮寄发送《公司函》，载明：2017年1月,贵司及实际控制人胡卫东先生与海通基金共同签订《股份认购协议》及其补充协议,约定贵司在2016年至2018年中任意一年未能实现本协议约定之当年承诺净利润的70%,则投资方有权要求贵司的实际控制人按照约定进行回购或补偿。然而截至本函出具之日,贵司并未根据法律法规等规范性文件规定按期披露年度报告,且东莞证券股份有限公司已经公告了关于贵司无法按时披露2017年年度报告的风险提示公告。根据《全国中小企业股份转让系统基础层挂牌公司年度报告内容与格式指引》第五条:公司年度报告中的财务报告应经具有证券、期货相关业务资格的会计师事务所审计,审计报告须由该所至少两名注册会计师签字。有鉴于此,本基金现作为贵司的股东根据《股份认购协议》及其补充协议要求贵司及贵司实际控制人于本函送达之日起7日内向本基金提供如下财务资料:经具有证券从业资格的会计师事务所出具的贵司2017年年度审计报告及相应的财务会计报告(含附注),以供本基金查阅、复制。若贵司未在上述规定期限内向本基金真实、准确、完整地提供以上全部的财务资料,则视为贵司未达到事先约定的业绩标准,且贵司及贵司实际控制人亦认可贵司未达到事先约定的业绩标准的事实。本基金届时有权采取相应的法律途径维护自身的合法权益。故望贵司及贵司实际控制人能够配合本基金尽快提供上述资料为盼。 2018年12月19日，北京大成（上海）律师事务所向嘉东光学及胡卫东邮寄发送《律师函》，要求支付股份回购款项相应利息。 另查明，嘉东光学发布2017半年度报告中显示胡卫东直接持有公司16079432股股份，占比41.90%，系公司控股股东、实际控制人。 本院认为，海通基金与嘉东光学签订的《合肥嘉东光学股份有限公司股份认购协议》和海通基金与胡卫东签订的补充协议及补充协议（二），系各方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。本案海通基金已足额缴纳20196000元投资款，补充协议（二）中约定嘉东光学于2019年12月31日前若未完成向中国证监会提交IPO申请材料并取得受理通知，属触发回购条款情形之一，现嘉东光学并未完成，故股权回购条款已成就，胡卫东应依约履行支付上述款项。对诉请利息，协议（二）中约定，如采取非做市交易方式，则回购时按照其从实际支付投资价款之日起至实际控制人(胡卫东)实际支付回购款或受让价款之日按年利率10%计算的利息。现嘉东光学已从新三板摘牌，已不具备做市交易可能，故利息应按照非做市交易方式标准计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 被告胡卫东自本判决生效之日起十日内向原告海通兴泰(安徽)新兴产业投资基金(有限合伙)支付投资款20196000元本金及利息（以20196000元为基数，自2017年1月26日按照年利率10%计算至款清之日）。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费166434元，保全费5000元，合计171434元，由被告胡卫东承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 赵 晨 二〇二〇年九月六日 书记员 赵玉琦 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。