广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初12698号原告：刘红平，女，1976年1月14日出生，汉族，身份证住址四川省南充市高坪区，委托诉讼代理人：陈鹏辉，广东德纳律师事务所律师。被告：云尚（广州）品牌管理有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：董青洲，总经理。委托诉讼代理人：孙夷则，广东南方福瑞德律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯菊艳，广东南方福瑞德律师事务所律师。原告刘红平与被告云尚（广州）品牌管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员邹宇婷独任公开开庭进行了审理。原告刘红平的委托诉讼代理人陈鹏辉、被告云尚（广州）品牌管理有限公司的委托诉讼代理人冯菊艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘红平向本院提出诉讼请求：1.解除原被告签订的《秋山堂项目合作协议》及《合同协议》；2.被告返还原告投资费用25000元；3.被告退还原告剩余原材料费用42691.25元；4.被告赔偿原告违约金7500元；5.本案全部诉讼费用由被告承担，并在原告胜诉范围内由法院径行退还给原告。事实和理由：2019年9月6日，原被告签订《秋山堂项目合作协议》，主要约定被告授权许可原告在广东省××道滘镇开设“椰丝”专卖店，并为原告提供品牌标志及品牌识别系统授权、店面形象设计、技术培训、运营指导、咨询及技术支持等服务。合同签订后，原告支付了合同款25000元，材料费50500元。后原告发现，被告提供原材料价格远高于市场价，且被告并不符合商业特许经营的要求，也从未向原告披露特许经营的相关信息，同时原被告签订的《秋山堂项目合作协议》中，甲方及相关标志为广州秋山堂餐饮管理有限公司，但加盖公章的却是被告，二者完全不一致，此外，被告在后期服务过程中消极懈怠，并未履行合同义务。因此，原告有理由怀疑被告根本不具备从事商业特许经营的资质及经营资源，仅是利用特许经营的法律漏洞来骗取加盟费，为维护原告合法权益不受侵犯，现特向法院提起诉讼。被告云尚（广州）品牌管理有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：一、被告取得第28471587号“椰丝”商标权利人的授权，被告合法使用椰丝商标；二、被告履行合同义务，为原告提供多种服务，帮助原告开设经营店铺。被告为原告提供“椰丝”商标授权，提供设备、材料发货服务及产品技术培训服务。原告店铺开业后，被告派遣员工到原告处进行带店指导服务。被告为原告提供日常运营指导服务；三、被告是否进行特许经营备案，不影响涉案合同的履行；四、原告店铺实际营业，原告已经实际使用被告的培训内容、产品技术，原告已经获取经营利润，被告已履行完整的合同义务，被告无需返还合作费用；五、原告实际开设店铺，实际使用被告提供的物料，被告不同意返还物料费用；六、被告已经按照协议约定提供服务，原告实际开设店铺，合同应当继续履行。被告不存在违约，无需支付违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年9月6日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《秋山堂项目合作协议》，约定：甲方授权乙方在广东省××道滘镇开设椰丝专卖店，销售系列产品；合同期限自2019年9月6日至2021年9月6日止；乙方仅限于在本协议授权地点经营，未经甲方书面同意不得擅自变更经营地址，不得擅自增设分店，否则视为根本违约；乙方签约时一次性支付甲方投资费用25000元，经由甲乙双方的正式确认并收取全部款项后，方取得甲方椰丝专卖经营资格，此协议签订后，投资费用不予退还，续约不需再缴纳此项费用。合同签订时乙方按合同年限向甲方支付管理费5000元。合同签订时乙方向甲方支付保证金10000元；在没有经甲方书面同意的情况下，乙方不得经营非甲方提供的产品；为保证品牌形象及经营规范，乙方所需物料需向甲方购买，部分辅料经甲方书面同意后乙方可自行采购。甲方授权乙方在合同有效期内使用椰丝品牌标志及品牌识别系统，根据乙方要求和申请向乙方提供店面形象设计方案，向乙方提供相关的业务咨询服务并免费为乙方培训技术人员，协助并督促乙方开展销售工作，根据乙方申请提供必要的市场指导，为乙方提供合同期内的营运指导、咨询及技术支持服务，协助乙方做好货物托运工作；甲方有下列违约行为的，乙方可要求甲方退回所交保证金，并承担不高于投资费用30%的违约责任：甲方未在合同期内将椰丝标识授权乙方使用；如若在本合同履行过程中存在提前终止合同，不履行合同等违约行为，另一方有权单方面解除合同，并要求承担投资费用百分之三十的违约责任。2019年9月9日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合同协议》，约定：甲方给乙方提供换货服务（包装物料除外），但不接受退货服务，若乙方在经营过程中出现产品原料滞销的情况可以等价与甲方更换其他产品原料等。合同签订后，原告向被告支付合同款25000元及材料费50500元。被告为原告提供了设备物料、培训及运营指导服务。庭审中，原告主张被告无特许经营资质，且被告在没有提前通知原告的情况下擅自发布注销公告准备注销，其以行为表明拒不履行合同义务，致使原告无法正常经营，构成违约。原告遂主张解除涉案合同，要求被告返还投资费用、剩余原材料费用及赔偿违约金等。为此，提交了如下证据：1.广州秋山堂餐饮管理有限公司工商信息，显示该公司于2020年1月6日注销；2.被告注销备案/公告，显示被告决议解散公司，并于2019年12月10日成立清算组、于2019年12月20日刊登清算公告；3.特许经营备案及商标信息查询，显示被告并未在商业特许相关管理部门备案，且未注册“椰丝”商标；4.剩余原材料照片、退换货清单及材料清单，拟证明原告还有价值34921.25元的剩余原材料未退回；5.东莞市道滘椰丝餐饮店工商信息，显示原告开设的椰丝店铺于2020年5月11日注销；6.律师函及邮寄情况，显示原告于2020年5月12日委托律师向被告发送律师函要求解除涉案合同等。经质证，被告对上述证据4、6不予认可，对其他证据的真实性均予以认可，确认被告因经营问题于2019年12月20日进行清算并进行债权申报公告，但被告尚有债权债务问题未处理，故在清算程序结束后未注销，目前仍处于经营状态；特许经营备案属于行政管理性规定，被告未进行备案不影响涉案合同的效力。经本院释明，被告不同意收回原告处剩余原材料，同意将剩余原材料交由原告自行处理。被告为证明其有权授权原告经营“椰丝”品牌，且已给原告提供了一定的服务，提交了以下证据：1.第28471587号椰丝商标证、商标转让声明公证书、商标使用授权书、商标查询信息及商标许可使用授权书（以上均为复印件），显示第28471587号“”商标权利人为李红亮，核定使用商品为第43类包括住所代理(旅馆、供膳寄宿处)、咖啡馆、茶馆、酒吧服务、饭店、餐厅等，有效期限为2018年12月14日至2028年12月13日。2019年5月27日，李红亮将上述商标普通许可给被告使用，许可期限为2020年5月27日至2028年5月26日；2.微信聊天记录，证明被告为原告提供设备物料、培训及运营指导服务；3.东莞市道滘椰丝餐饮店工商信息，证明原告开设的椰丝店铺于2019年10月10日登记设立并于2020年5月11日注销，店铺经营超过八个月。经质证，原告对上述证据1不予认可，认为没有原件且被告提交的商标类别中没有奶茶店；对证据2、3予以认可，但认为被告在2019年11月份后就没有履行任何合同义务。另查，被告为有限责任公司（自然人投资或控股），成立时间为2018年7月18日，注册资本为50万元，经营范围为预包装食品批发、零售，餐饮管理、企业管理咨询服务等。2019年12月20日，被告向登记机关申请注销登记并发布清算公告。以上事实，有《秋山堂项目合作协议》《合同协议》、微信聊天记录、POS签购单、账单详情、收据、退换货清单、材料清单、注销备案及清算公告、特许经营备案查询、商标信息查询、账户对账单、信用卡交易明细、电子回单、照片、授权书复印件、工商登记信息以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的涉案合同约定被告为原告提供“椰丝”餐饮项目的品牌授权、店面设计、培训、营运指导、设备物料供应、咨询及技术支持等服务，要求原告一次性支付合作费用，且原告核心原料必须选用被告供应或被告指定渠道采购等，上述合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。关于原告主张解除涉案《秋山堂项目合作协议》及《合同协议》的问题。根据《商业特许经营管理条例》第七条第一款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。本案中，被告虽提交了《商标许可使用授权书》复印件，但该授权书约定的许可方式为普通许可，无约定被告有再授权第三人使用相关商标的权利，且原告与被告签订涉案协议的时间为2019年9月，上述授权书约定的许可期限为2020年5月27日至2028年5月26日，即签订涉案协议时被告并未享有相关商标的使用权，被告在举证期限内未举证证明其已如实向原告披露了上述信息。同时，被告在合同履行期限内决议解散公司，必然无法长期持续为原告提供经营指导、技术支持和业务培训等服务，原告合同目的无法实现，被告的行为构成违约，原告要求解除涉案《秋山堂项目合作协议》及《合同协议》的诉讼请求于法有据，本院予以支持。关于原告主张被告返还投资费用25000元及原材料费用42691.25元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现涉案合同终止履行的主要过错在于被告，被告应承担返还投资费用及赔偿损失的责任。考虑到原告在签订合同过程中未充分审核特许人资质及涉案品牌经营状况便贸然签约，且签约后原告实际开店经营，至合同签订日后八个月左右才注销店铺，利用了被告的经营资源，故本案综合考虑双方的履约表现、合同履行期限等因素，酌情确定被告应返还原告投资费用15000元，原告诉请超过该标的的部分，本院不予支持。关于原告主张被告返还原材料费用的诉讼请求，原告因被告违约停止经营，其购得的原材料已无法再继续使用，由此产生的原材料费用损失应当由违约方，即被告承担。为防止损失扩大，本院向被告释明是否需要收回原材料，被告经本院释明，不同意接收物料，属于处分其己方权利，本院予以准许，但被告拒绝接受原材料不免除被告因此应承担的法律责任，被告仍需赔偿原告已付原材料费用。原告主张剩余原材料费用42691.25元，考虑到原告未能及时对剩余原材料采取积极的处理措施导致大部分材料已过保质期限，故本院综合双方的合同履行期限、过错程度等因素，酌情确定被告应返还的原材料费用为20000元，原告诉请超过该标的的部分，本院不予支持。关于原告主张的违约赔偿金7500元的问题。涉案《秋山堂项目合作协议》约定，如若在合同履行过程中存在提前终止合同，不履行合同等违约行为，另一方有权单方面解除合同，并要求承担投资费用百分之三十的违约责任。现被告在合同履行期限内决议解散公司的行为已构成违约，原告主张被告支付投资费用总金额的30%，即7500（25000×30%）元违约金合理，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条第一款、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告刘红平与被告云尚（广州）品牌管理有限公司于2019年9月6日签订的《秋山堂项目合作协议》及2019年9月9日签订的《合同协议》予以解除；二、于本判决生效之日起五日内，被告云尚（广州）品牌管理有限公司向原告刘红平返还投资费用15000元；三、于本判决生效之日起五日内，被告云尚（广州）品牌管理有限公司向原告刘红平返还原材料费用20000元；四、于本判决生效之日起五日内，被告云尚（广州）品牌管理有限公司向原告刘红平支付违约金7500元；五、驳回原告刘红平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1680元，由原告刘红平负担817.5元，被告云尚（广州）品牌管理有限公司负担862.5元并于本判决生效之日起五日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  邹宇婷二〇二〇年九月二十七日书记员  卫晓萍