湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初3374号原告凌惠新，女，1973年4月11日出生，汉族，住湖南省湘潭县。委托代理人周金艳，湖南湘达律师事务所律师。委托代理人杨明，湖南湘达律师事务所律师。被告湖南华星园艺建筑有限公司，住所地湖南省长沙县星沙街道开元中路**星隆国际广场**。法定代表人何正武，董事长。委托代理人付金灿，湖南君卓律师事务所律师。被告长沙市雨花区洞井街道办事处，住所地，住所地湖南省长沙市雨花区时代阳光大道**iv>负责人宋电，主任。委托代理人雷光澄，北京盈科（长沙）律师事务所律师。委托代理人符欢，北京盈科（长沙）律师事务所实习律师。原告凌惠新（以下简称原告）诉被告湖南华星园艺建筑有限公司（以下简称被告华星公司）、长沙市雨花区洞井街道办事处（以下简称被告洞井街道办事处）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人杨明，被告华星公司的委托代理人付金灿，被告洞井街道办事处的委托代理人雷光澄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2019年3月13日，被告华星公司的工人在湘府路9号小区外围进行城管施工活动时，因未采取任何的警示措施，原告骑电动自行车经过此地时，不慎被施工所用绳子勒住脖子，从电动自行车上摔下，造成右腿受伤。事发后原告被送往长沙正和骨科医院进行救治，经诊断为右胫、腓骨下段骨折，住院27天，花费医疗费24987.12元。原告伤情稳定后，经中南大学湘雅二医院司法鉴定中心评定需后续治疗费15000元，误工时间10个月，护理时间3个月，营养期限3个月，鉴定费1900元。经查，事故发生地为被告洞井街道办事处所辖区域，被告洞井街道办事处选聘被告华星公司为该路段城管施工服务项目的承包人。原告为维护合法权益，遂诉至法院，请求判令：1、两被告赔偿原告149381.12元（医疗费3028.42元、后续治疗费15000元、住院伙食费2700元、营养费2700元、护理费20904元、误工费101698.7元、交通费1500元、精神抚慰金1850元）；2、本案诉讼费由被告承担。被告华星公司辩称，一、本案涉及行政行为，现场执法及安全警戒系由城管部门负责，且本案事故并不是施工行为引起的，故被告华星公司不应承担责任。二、原告骑行电动车在人行道上快速行驶，同时眼光望向天空，并未注视前方，导致未能注意现场的警戒线，因此，原告自身亦存在过错，依法应承担相应责任。三、原告的误工时间最多只能计算到首次鉴定的前一天，鉴定结论认定原告误工时间为10个月，与医嘱继续休息2个月相冲突，也违反了相关规定，该鉴定结论不客观，不应当予以采纳。同时，原告主张其误工损失以其营业收入核减进货成本，明显不真实不客观，请求参照私营单位从业人员年收入标准为依据核定原告误工损失。原告主张的住院伙食补助费、营养费、护理费过高，交通费未提交证据，精神损害抚慰金不应予以支持。同时，被告华星公司已经垫付医疗费24800元。被告洞井街道办事处辩称，1、被告洞井街道办事处不承担本案的侵权责任。本案不属于共同侵权，被告洞井街道办事处为发包人，按照法定程序将项目发包被告华星公司，被告华星公司作为施工人，依据侵权责任法第九十一条之规定，应保障施工安全，发生安全事故时应承担责任。2、原告违规驾驶非机动车，应当承担主要责任。原告于上班高峰期在人行道上高速骑行无牌电动车，并且私装防风被，影响转向灵活性，增加了行车风险，具有重大过失。3、原告主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费标准过高且护理费计算错误，医疗费、交通费未提交证据，原告并未构残，主张精神损害抚慰金缺乏依据，鉴定意见误工期为10个月与常理不符，请求法院酌情考虑原告的误工时长。经审理查明，被告洞井街道办事处将其辖区内的城管施工服务项目发包被告华星公司，双方签署了《城管施工服务项目承包合同》，被告华星公司的承包期限为2017年7月16日至2019年7月16日。2019年3月13日9时许，被告华星公司正在长沙市雨花区湘府路九号小区外墙拆除广告牌，原告骑电动自行车途经该人行道时，不慎被施工所牵引的警戒安全绳绊倒受伤。随后，原告被送往长沙正和骨科医院住院治疗27天，经诊断为右胫腓骨下段骨折。2019年4月9日，原告出院，产生医疗费24987.12元。出院医嘱为继续休息2月，避免负重，定期门诊复查，视骨折愈合情况，术后1年行内固定取出等。被告华星公司已垫付医药费24800元。经原告委托，2019年6月26日，湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二【2019】临鉴字第840号《司法鉴定意见书》，认定原告伤情尚未达不到《人体损伤致残程度分级》伤残标准所规定的要件，后期治疗费预计约需15000元或以实际发生为准，误工时间为10个月，需1人护理3个月，营养期3个月。原告支付鉴定费1900元。在本案审理过程中，被告华星公司申请对原告的后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。经本院委托，2020年7月30日，湖南省人民医院司法鉴定中心出具湘省人医司鉴中心[2020]临鉴字第593号《司法鉴定意见书》，认定原告后期需要行内固定取出术及适当康复性治疗等，后续诊疗费用预计需要15000元，或以实际发生医疗费用为准；误工期为300日，护理期为90日，营养期为90日。被告华星公司支付鉴定费1672元。另查明，原告于2016年7月26日登记了字号为长沙市雨花区凌慧日用品商行，从事厨房用具等的零售。原告另产生医疗费1031.6元。本案事故发生时，原告骑行的电动车安装了防风被，原告佩戴了安全帽，但抬头张望天空，未密切注视前方。施工现场牵引的警戒安全绳实际仅为一条普通的绳索。上述事实，有《城管施工服务项目承包合同》、门诊病历及医药费票据、湘雅二【2019】临鉴字第840号《司法鉴定意见书》及发票、湘省人医司鉴中心[2020]临鉴字第593号司法鉴定意见书、视频及照片、营业执照及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，一、关于责任主体及责任分担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款之规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案中，被告华星公司在城管施工项目作业时，虽然拉设了一条绳索，但是该绳索仅为普通绳索，并无鲜艳颜色或其他显著标识，并未起到足以引起警戒及安全提示作用，因此，被告华星公司应当对本案事故承担主要责任。同时，原告在人行道上骑行电动车，抬头张望天空，并未密切注视前方，导致被绳索绊倒，亦存在过错，应承担次要责任。被告洞井街道办事处系城管施工服务项目的发包方，并非直接施工人，因此，被告洞井街道办事处不应承担责任。综上，本院酌情由原告承担45%的责任，被告华星公司承担55%的责任。二、关于原告可获赔偿的范围及数额。1、医药费。原告住院产生医疗费24987.12元，有医疗票据证实，本院予以确认。原告另产生医疗费1031.6元，提供了票据，本院予以支持。2、后续治疗费。根据鉴定意见，对于原告主张的后续医疗费15000元，本院予以支持。3、住院伙食补助费。原告住院共计27天，按照60元/天的标准计算，住院伙食补助费为1620元（60元/天×27天）。原告主张的超过部分，本院不予支持。4、营养费。根据原告的伤情，原告主张营养费2700元，本院酌情支持500元。5、护理费。根据鉴定意见，原告护理期为90日，护理人员为一人，护理标准参照当地护理人员收入情况为120元/天，故本院确认原告的护理费为10800元【120元/天×90天】。原告主张的超过部分，本院不予支持。6、误工费。尽管鉴定意见认定原告误工期为10个月。但是出院医嘱明确为继续休息2月，同时，结合原告伤情并未构成伤残，被告华星公司主张原告误工期计算至首次鉴定的前一天，本院采信为计算至首次鉴定出具日（2019年6月26日）的前一天，共计105天。原告系从事厨房用具零售的私营业主，参照2019年度湖南省城镇私营单位批发和零售业从业人员的年平均工资33362元/年，原告的误工费为9597元（33362元/年÷365天×105天）。原告主张的超过部分，本院不予支持。7、交通费。原告主张交通费1500元，交通费是必然发生的费用，本院酌情支持500元。8、鉴定费。原告主张的鉴定费包含在其主张的医疗费中，鉴于提供了鉴定费票据，本院支持鉴定费1900元。被告华星公司申请重新鉴定支出的鉴定费，不属于原告的损失范畴，本案不予处理。上述1－8项，共计65935.72元（24987.12元+1031.6元+15000元+1620元+500元+10800元+9597元+500元+1900元），由被告华星公司承担36264.6元（65935.72元×55%），鉴于其已垫付医药费24800元，故被告华星公司还应赔偿原告损失11464.6元。原告主张精神损害抚慰金，考虑双方过错，及原告伤情未构成伤残，对原告主张的精神抚慰金，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第九十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告湖南华星园艺建筑有限公司于本判决生效后15日内赔偿原告凌惠新损失11464.6元；二、驳回原告凌惠新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取520元，由原告凌惠新负担234元，被告湖南华星园艺建筑有限公司负担286元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 莉二〇二〇年九月二十三日书记员 石海莉附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。