河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0302民初2979号 原告：赵栋来，男，1970年10月21日出生，汉族，户籍地河北省秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人：刘峰，河北海立律师事务所律师。 被告：徐耀东，男，1954年9月12日出生，汉族，户籍地河北省唐山市滦南县。 委托诉讼代理人：葛怀灵，河北新滦律师事务所律师。 被告：徐征，男，1990年2月6日，汉族，现住河北省唐山市滦南县。 被告：唐山京东医院，住所地河北省唐山市滦南县奔城镇中大街北侧，统一社会信用代码91130224787034334R。 法定代表人：徐耀东，职务：院长。 委托诉讼代理人：裴祥日（，男，1990年10月12日出生，汉族，户籍地河北省唐山市滦南县。 被告：唐山京东大健康股份有限公司，住所地河北省唐山市滦南县奔城镇南环路北侧，统一社会信用代码911302006741609089。 法定代表人：徐耀东，职务：董事长。 委托诉讼代理人：张伯阳，北京康达律师事务所律师。 原告赵栋来诉被告徐耀东、徐征、唐山京东医院、唐山京东大健康股份有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告赵栋来及委托诉讼代理人刘峰到庭参加了诉讼，被告徐耀东的委托诉讼代理人葛怀灵、唐山京东医院的委托诉讼代理人裴祥日、唐山京东大健康股份有限公司的委托诉讼代理人张伯阳到庭参加了诉讼。被告徐征经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵栋来向本院提出诉讼请求：一、判令被告徐耀东、徐征偿还原告欠款9536733元，并按照年利率24%支付自实际出借之日至实际还清欠款之日止的利息；二、判令被告唐山京东医院、唐山京东大健康股份有限公司对上述欠款本息承担共同清偿责任；三、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年6月10日，原告与三被告签订《协议书》，协议约定：被告徐耀东、徐征作为被告唐山京东医院、唐山京东大健康股份有限公司的投资人，为了扩大企业规模，引进高端技术设备和管理人才，推动公司上市，由原告先行垫付资金，垫资日期从2015年6月1日至2016年12月30日，回报方式为增发、转让股票或以现金方式还款。被告在协议书上签字捺印、盖章。2015年6月10日和11日，原告通过银行转账汇款方式陆续向被告方指定账户累计转款1000万元。但被告并未上市，至今也未以现金方式还款。根据《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》之规定，四被告应承担共同还款责任。同时，被告京东医院、唐山京东大健康股份有限公司为借款提供连带责任保证担保，亦应承担连带还款责任。为此原告特诉至人民法院，请依法判如诉请。 被告徐耀东辩称，一、对借款1000万元的事实无异议。 二、赵栋来与徐耀东、徐征在2015年6月10日签署的协议书中，对上市成功没有约定支付利息，依照《最高院关于审理民间借贷案件适用若干问题的规定》第25条自然人之间的借贷，借贷双方没有约定利息或对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。徐耀东在2016年3月3日给原告赵栋来出具了借据借到赵栋来683万元，该款该借据按照原被告的约定对利息的约定是无效的，该借据683万元是利息，而不是借款，而且该借据中的借款是没有发生的；三、徐耀东从借款之日至今共向原告偿还了6笔借款合计为779678.37元。 被告唐山京东医院辩称，我院在2015年6月10日签署的担保书中，徐耀东对借款利息没有约定，对此我院对于利息不承担担保责任。 被告唐山京东大健康股份有限公司辩称，一、案涉《协议书》中的担保条款为无效条款，被答辩人不应承担担保责任。唐山京东大健康股份有限公司不应成为本案的被告。 （一）答辩人基本情况介绍 答辩人系在“全国中小企业股份转让系统”（新三板）公开挂牌交易的股份公司，证券简称“京东健康”，证券代码832916。答辩人的挂牌过程简要介绍如下： 1、2015年3月31日，答辩人完成了股改，公司名称由“唐山京东实业集团汽车检测服务有限公司”变更为“唐山京东汽车检测股份有限公司”； 2、2015年7月6日，答辩人取得全国中小企业股份转让系统核准的《关于同意唐山京东汽车检测股份有限公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌的函》（股转系统函【2015】3539号）； 3、2015年7月24日，答辩人正式挂牌转让； 4、2015年11月27日，答辩人公司名称由“唐山京东汽车检测股份有限公司”变更为“唐山京东大健康股份有限公司”并沿用至今； 5、截至2020年7月13日，答辩人在全国中小企业股份转让系统正常挂牌交易。 （二）案涉《协议书》担保条款为无效条款，答辩人不应承担担保责任。 根据《公司法》第十六条第二款、答辩人章程第四十八条第四款的规定，公司为单笔担保额超过最近一期经审计总资产10%的担保，必须经股东大会决议通过。案涉《协议书》签署于2015年6月10日，徐耀东、徐征借款额度为1000万元（答辩人实际出借金额为683万元），答辩人2014年度经审计总资产为人民币47,378,254.51元，即按照答辩人章程约定，该担保超过了答辩人最近一期经审计总资产10%，必须经过股东大会决议通过。但答辩人并未召开过股东大会，也未就该笔借款担保通过任何决议。时任法定代表人徐耀东签字及丙方盖章的担保为越权担保，被答辩人在无证据证明其在签署《协议书》时对股东大会决议进行了审查的情况下不构成善意，依据最高人民法院在2019年11月14日发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》“17.违反《公司法》第16条构成越权代表”、“18.善意的认定”的规定，案涉担保条款应为无效担保条款。 二、退一步讲，即便不考虑案涉《协议书》担保条款的效力，该担保责任也因答辩人的上市挂牌交易及超过保证期间而免除。 案涉《协议书》“三、风险控制措施”约定如下： “若因甲方在上市工作进程中，因国家政策原因或因上市企业的瑕疵造成上市失败，甲方将以现金的方式向乙方还款，回报按年息100%。计息时间为实际用款时间计算利息。还款时间不超过2015年12月31日。若超期，超期部分按年息150%计付给乙方，但最长不超过2016年3月31日。担保方式：唐山京东医院、京东汽车检测股份有限公司对该款项承担连带保证责任。” 即从上述约定可见，答辩人担保的是答辩人上市失败后，答辩人对徐耀东、徐征不能在2016年3月31日之前偿还借款提供连带责任保证。保证期间为答辩人上市失败之日至2016年3月31日。而实际情况是答辩人在2015年7月24日成功挂牌上市。答辩人的担保义务已因答辩人的成功上市而免除。再退一步讲，在不考虑上市条件的情况下，依据《担保法》第二十六条第二款的规定，答辩人的保证期间也仅至2016年3月31日，被答辩人在2016年3月31日前未要求徐耀东、徐征还款并要求答辩人承担保证责任，答辩人的保证责任已经免除。 综上，答辩人认为，案涉《协议书》担保条款无效，答辩人无需承担连带责任。退一步讲，即便不考虑案涉《协议书》担保条款的效力，担保条款担保的也是答辩人上市失败后、保证期间为上市失败后至2016年3月31日徐耀东、徐征不能还款的责任，因答辩人在2015年7月24日成功挂牌上市交易，且被答辩人在2016年3月31日前并未要求徐耀东、徐征还款并要求答辩人承担保证责任，答辩人的保证责任已经免除，答辩人无需承担连带责任。请贵院依法查明事实，驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。 被告徐征未作答辩。 经审理本院认定，原告赵栋来与被告徐耀东经朋友介绍认识。2015年6月10日，原告赵栋来为乙方、被告徐耀东、徐征为甲方、被告唐山京东医院、京东汽车检测股份有限公司为丙方签订《协议书》一份，载明：“甲方为投资人的京东汽车检测股份有限公司、京东医院上市工作已进入审批阶段，2015年4月28日正式接到全国中小企业股份转让系统受理文件，文号为［ＧＰ201504332］，现在处于股转系统即将审核的上市企业前400名，预计在2015年10月底前上市工作全面结束。为逐渐提升上市企业在资本市场中的地位，保证股票价值的连续增长，甲方须扩大企业规模，引进高端技术设备和管理人才。乙方愿意为此先行垫付资金，在约定时间转为上市股份，并同意甲方提出的若遇特殊情况，可以债权方式还款的意见，就垫资事宜双方约定如下：一、垫资日期：2015年6月1日——2016年12月30日二、回报方式：1.垫资到期，上市公司可向乙方增发或转让股票，转让股票总价值为原垫资金额的2.5倍，将按2016年12月20日——12月30日平均价折成股数，增发或股权转移给乙方。2.若乙方遇特殊情况，需要提前还款，甲方将以现金方式向乙方还款，回报按年息15%，计息时间为实际用款时间计算利息。三、风险控制措施若因甲方在上市工作进程当中，因国家政策原因或因上市企业的瑕疵造成上市失败，甲方将以现金的方式向乙方还款，回报按年息100%，计息时间为实际用款时间计算利息。还款时间不超过2015年12月31日。若超期，超期部分按年息150%计付给乙方，但最长不超过2016年3月31日。担保方式：唐山京东医院、京东汽车检测股份有限公司对该款项承担连带保证责任。”原告赵栋来，被告徐耀东、徐征在协议书上签字并按手印予以确认。唐山京东汽车检测股份有限公司和被告唐山京东医院加盖公章予以确认。2015年6月10日，原告赵栋来通过其交通银行卡号62×××70向被告唐山京东医院财务人员徐静茹转款人民币263万元；通过其公司工作人员曹建立秦皇岛银行卡号62×××18向徐静茹转款人民币237万元；通过其合作伙伴苏永峰中国农业银行卡号62×××14向徐静茹转款人民币100万元三次，共计300万元；通过苏永峰中国工商银行卡号62×××36向徐静茹转款人民币100万元；2015年6月11日，通过苏永峰中国农业银行卡号62×××14向崔国玲转款100万元。以上共计转款人民币1000万元。2015年6月10日，被告唐山京东医院出具编号为0001164的现金收据一份，载明：“姓名赵栋来借款壹仟万元整”，被告唐山京东医院在收据上加盖财务章，并有负责人崔国玲捺印、经手人孙海丹签字确认。2020年7月16日，曹建立、苏永峰出具说明，证明其转款是替原告赵栋来支付出借给徐耀东、徐征的借款。2015年11月27日，唐山京东汽车检测股份有限公司名称变更为唐山京东大健康股份有限公司，被告徐耀东及徐征系公司发起人。2017年4月2日，被告徐耀东、徐征、唐山京东医院出具《承诺书》一份，载明：“徐耀东、徐征为甲方，赵栋来为乙方于2015年6月10日签订“协议书”。按该协议书约定，乙方实际为甲方垫资壹仟万元整（10000000.00）人民币已收到。甲方承诺该款项于2019年12月31日前按转股时实际所垫资本息之和数额以1:1原始股价转为乙方股权。2016年6月10日协议书继续有效，协议书中约定的担保期限延至2019年12月31日”。被告徐耀东、徐征在《承诺书》上签字并按手印确认，被告唐山京东医院加盖公章予以确认。2019年4月3日，被告徐耀东在《承诺书》上写明：“同意协议书继续有效执行，担保期限延长至2021年12月31日”。被告徐耀东签字并按手印确认。 2019年3月5日，原告赵栋来给被告徐耀东、徐征发送《对账确认函》，载明：“依据2015年6月10日签订的协议书，截止2019年2月21日，徐耀东、徐征欠赵栋来的款项9701661.24元”。原告徐耀东签字并按手印予以确认。原告称，关于借款数额问题，自2019年2月21日之后被告又偿还了一次借款本金，2020年1月22日偿还借款本金164928.24元，余额就是9536733元。被告唐山京东大健康股份有限公司提交了现金收据6张，载明姓名赵栋来，银行卡号62×××89，发放金额89473.00、131000.00、114292.38、167338.76、112645.99、164928.24，全部成功。以上现金收据均加盖郑晓海印章。被告徐耀东称，郑晓海系滦南县行长，以上共计还款779678.37元，证明被告徐耀东实际还款为779678.37元。对此，原告称，这里面有三笔是本金，另外三笔是利息。在2018年2月和2019年1月，还了两笔本金131000元,167338.76元，两笔利息89473元，114292.38元，这两笔还款之后，双方于2019年4月3日进行对账，可以证明被告已偿还本金20多万元，尚欠本金970余万元其余均是利息。2018年2月14日131000元是本金，2018年2月23日89473元是利息；2019年1月25日167338.76元是本金，2019年1月25日114292.38元是利息；2019年4月之后经对账后，徐耀东为原告出具970余万元的借款本金的借条。2020年1月22日有两笔，一笔是164928.24元是本金，同日112645.99元是利息。 上述事实，有当事人陈述、《协议书》、转账凭证、《对账确认函》等证据在卷佐证。 本院认为，原、被告之间签订的《协议书》内容虽为投资，但在原告赵栋来与被告徐耀东均认可双方系借贷关系的情况下，本院亦认可原、被告之间为民间借贷纠纷。对原告出借的款项，被告理应及时归还。在借款本金的认定上，被告唐山京东大健康股份有限公司称其已分六笔偿还本金共计779678.37元，并提交了现金收据6张。原告则称2018年2月14日131000元是本金，2018年2月23日89473元是利息；2019年1月25日167338.76元是本金，2019年1月25日114292.38元是利息；这两笔还款之后，双方于2019年4月3日进行对账，尚欠本金970余万元，其余均是利息。后被告于2020年1月22日归还两笔款项，一笔164928.24元是本金，同日112645.99元是利息。综上，结合双方提交的证据和实际还款时间及数额，应认定被告徐耀东、徐征尚欠原告借款本金9536733元及利息未予偿还。原告主张按照年利率24%支付自实际出借之日即2015年6月10日至实际还清欠款之日止的利息的诉讼请求，符合双方《协议书》的约定及法律规定，本院予以支持。根据《协议书》的约定，被告徐耀东、徐征以个人名义向原告赵栋来所借款项系用于被告唐山京东医院及京东汽车检测股份有限公司（后变更为被告唐山京东大健康股份有限公司）的生产经营，且所借款项均转账至被告唐山京东医院财务人员账户中。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款之规定：“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”。故原告赵栋来诉请被告唐山京东医院、唐山京东大健康股份有限公司对上述欠款本息承担共同清偿责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告唐山京东医院、唐山京东大健康股份有限公司辩称其不应承担担保责任，由于原告未诉请其承担担保责任，其答辩意见，本院不予采纳；退一步讲，如果原告诉请担保人承担连带保证责任，结合被告徐耀东、徐征的身份及在《承诺书》上的签字等情况，本案亦未过担保期间。故依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款之规定，判决如下： 一、被告徐耀东、徐征于本判决生效后十日内偿还原告赵栋来借款本金人民币9536733元及利息，利息以本金9536733元为基数，自2015年6月10日起至偿还完9536733元本金之日止按年利率24%计算； 二、被告唐山京东医院、唐山京东大健康股份有限公司对上述欠款本息承担共同清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39856元，由被告徐耀东、徐征负担，于本判决生效后十日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审判员  王新洋 二〇二〇年九月二十一日 书记员  高 淞