广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初4569号原告：深圳市凌天众媒科技有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码：91440300MA5EXW639G。法定代表人：朱俊凯，总经理。委托诉讼代理人：陈嘉豪，广东国晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：林耀青，广东国晖律师事务所实习律师。被告：王艳星，男，1985年9月17日出生，汉族，身份证住址：河北省廊坊市永清县。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，本院在2020年6月5日立案后，依法进行了审理，现已审理终结。原告诉请：1、判令原告无需支付被告2019年9月1日至2019年12月17日期间的工资差额6508.86元（为人民币、下同）；2、判令原告无需支付被告2019年8月8日至2019年12月17日期间的加班工资19896.71元；3、判令原告无需支付被告2019年9月8日至2019年12月17日期间未签劳动合同二倍工资差额68933.28元；4、诉讼费由被告承担。被告答辩要点：劳动仲裁委认定事实清楚、裁决正确。1、2019年12月1日至2019年12月17日期间被告每天按时上班，但原告未发放上述期间的工资，原告应予支付；2、2019年8月8日至2019年12月17日期间，被告每天被迫加班1.5小时，提前下班按旷工处理，且实行单双休，原告未依法支付加班工资，应予支付；3、2019年9月8日至2019年12月17日期间原告未与被告签订劳动合同，应当支付每月二倍的工资；4、被告于2019年8月8日入职，与原告公司负责人约定试用期为两个月，但10月的工资原告依旧按整月的试用期工资数额发放，差额部分应予支付；5、原告在工资中扣除了个人及企业应缴纳的社保，对于企业部分的社保被告应予支付。本案相关情况一、入职时间：被告在2019年8月8日入职原告处。二、工作岗位：技术经理。三、是否签订劳动合同：未签订。四、工资待遇：双方均认可，试用期内工资17600元/月，试用期满为22000元/月。五、关于试用期的争议：用人单位与劳动者就试用期为两个月还是三个月有争议，原告认为试用期为三个月，被告认为试用期为两个月。就此双方当事人举证情况是：原告通过BOSS直聘网发布招聘信息后，被告在入职前的2019年8月6日与原告公司人事工作人员聊天记录，当时被告回答原告招聘人员期待薪资待遇为“25K”，原告招聘人员回答“我们是初创公司25K高了些，22K左右，试用期80%，试用期3个月”。被告为此提交的证据为其与原告总经理在2019年11月13日的聊天记录，当时被告询问其试用期为两个月还是三个月，总经理回答“我们谈的时候是两个月，那就是两个月，下个月转正工资”；被告询问“8、9、10月至10月份就应该是2个月了吧？”、总经理回答“对，按整月算，所以下个月发工资的时候发转正薪资，这个还有什么疑问？”、被告询问“不太理解，就是10月份有几天没转正的日期，就是整个月都是试用期吗？”总经理回答“对，所有人都是这样，只算整月，不然每个人入职时间都不一样，不可能每个人都去算”、被告回答“了解了”。六、实际发放工资的情况：被告提交了其工资收款银行（深圳农商行）的交易明细，原告实际发放被告2019年8月8日到2019年12月17日期间的工资为：8月为13555元、9月为17022.7元、10月为17022.7元、11月为20906.7元、12月为10707.8元。七、加班时间、加班费问题：被告以其提交的在“钉钉APP”上工作截图，主张在2019年8月8日到2019年12月17日延长劳动时间为115.5小时，而原告支付的工资中未包括上述期间的加班工资。原告认为被告使用“钉钉APP”上下班打卡属实，但其延迟下班并不代表加班，因此无需支付加班费。经核算，“钉钉APP”上记载被告延长加班时间如下：8月为21小时、9月为28.5小时、10月为25.5小时、11月为25.5小时，12月为15小时，合计115.5小时。八、请假工资克扣情况：2019年11月23日，被告请假三小时。原告扣除当月工资388.12元。九、离职时间：2019年12月17日。十、关于社保扣款情况：原、被告均确认劳动者每月社保费中，其中用人单位承担370.24元、劳动者承担201.22元。而用人单位承担部分也是由被告应得工资支付的。十一、申请仲裁时间：仲裁裁决书未记载。十二、仲裁请求：1、被告请求原告支付2019年9月8日至2019年12月17日期间未签订劳动合同二倍工资差额68933.28元；2、原告支付被告2019年12月1日至12月17日期间的工资差额1208.86元；3、原告支付被告2019年10月8日至10月31日期间的工资差额4400元；4、原告支付被告2019年8月8日至12月17日平时加班工资19896.71元；5、原告支付被告2019年9月1日至12月17日期间的工资差额900元。十三、仲裁情况及结果：被告向深圳市南山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年4月27日，该仲裁委作出深南劳人仲案【2019】7293号非终局仲裁裁决书，裁决本案原告支付被告2019年9月1日至12月17日期间的工资差额6508.86元；原告支付被告2019年8月8日至12月17日期间的加班工资19896.71元；原告支付被告2019年9月8日至12月17日期间未签劳动合同二倍工资差额68933.28元。原告不服此仲裁，在法定期限内诉至本院。被告未针对此仲裁裁决起诉。裁判结果原、被告于2019年8月8日—2019年12月17日建立劳动关系，双方发生劳动争议，争议的事项包括1、试用期应如何认定；2、是否存在拖欠工资、加班费的情况；3、是否应当支付未签订劳动合同工资差额。对此本院逐一认定如下：一、关于试用期问题。原、被告争议的是试用期为两个月还是三个月，对此由于劳动者在入职原告公司时没有通过签订入职申请表、劳动合同等书面证据予以确认，只能通过被告与原告公司工作人员、总经理之间的微信聊天记录予以明确。在被告入职前，其曾经询问原告公司招聘人员情况，原告公司招聘人员明确的入职待遇为2.2万元/月工资，试用期三个月，试用期发放80%的约定待遇；而被告与原告公司总经理在微信聊天记录中，总经理明确表达的意思应理解为就算试用期为两个月，但由于每个人入职时间不一样，试用期完结应在当月月底，从下一个自然月发放转正工资，被告对此表示“了解了”。本院认为通过上述对话可以确认，双方对试用期结束时间约定实际为试用期满的当月最后一日。从本案来说，被告2019年8月8日入职原告处，试用期满为2019年10月31日，即试用期为2个月23日。从2019年11月1日起，原告应按照转正工资2.2万元/月给被告支付工资，而试用期的工资待遇应为转正工资80%即17600元/月。即用人单位、劳动者将试用期简单理解为三个月或两个月都不是双方当事人当时的真实意思表示。二、劳动法规定：用人单位应当及时、足额发放劳动者工资。根据双方对工资待遇的约定，被告2019年8月8日—31日、9月、10月工资应为17600元÷21.75天×17天+17600+17600元=48956元；2019年11月、12月1日—17日工资应为：22000元+22000元÷21.75×12天=34138元，合计83094元。由于劳动者应承担其个人社保费用，此款减去被告应付个人社保缴费工资201.22元×5个月=1006.1元及被告请假扣款工资388.12元，为81699.78元。而根据被告提交其工资收入的银行交易流水，原告实际仅发放被告2019年8月8日—2019年12月17日期间的工资为79214.9元（13555元+17022.7元+17022.7元+20906.7元+10707.8），差额为2484.88元原告应补发给被告。但在本案中，劳动者在劳动仲裁时主张的为2019年9月1日到2019年12月17日期间的工资差额，并非主张从劳动合同建立之日至劳动关系解除之日的工资差额，因此本院核算如下：应发工资为17600+17600元+22000元+（22000元÷21.75×12天）=69338元，实发工资为17022.7元+17022.7元+20906.7元+10707.8=65659.9元，差额为：69338-65659.9-（201.22元×4个月）-388.12=2485.1元。依据《深圳市员工工资支付条例》第十八条规定：用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；”。原告并没有提供证据证明被告为该条例第十九条规定的“综合计算工时工作制的员工”，那么对于超过每天八小时的延长劳动时间，原告应支付被告加班费；而对于加班费计算基数，试用期应以17600元/月计算，转正后以22000元/月计算符合法律规定。而对于被告主张的加班时间，原告采取“钉钉APP”考勤方式，原告没有证据反映被告在正常下班后仍留在单位是处理非单位安排的工作，应视为被告在加班，因此对被告主张的延长加班时间本院予以认可。本院对加班费核算如下：[17600元÷174小时×（21小时+28.5小时+25.5小时）+22000元÷174小时×（25.5小时+15小时）]×1.5=19060.5元，。三、劳动合同法第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”、第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”。根据此条规定，原告应在2019年9月8日前与被告订立书面劳动合同，现未订立劳动合同，原告应支付被告2019年9月8日到12月17日未订立劳动合同二倍工资差额为：（17600元÷21.75天×16天）+17600+22000元+（22000元÷21.75×12天）=64685元。综上，原告诉讼请求中要求不支付工资差额、加班工资、未签订劳动合同二倍工资差额不成立，应支付的数额以本院核定为准。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《深圳市员工工资支付条例》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告深圳市凌天众媒科技有限公司须向被告王艳星支付2019年9月1日至2019年12月17日期间的工资差额2485.1元，限本判决发生法律效力之日起七日内给付；二、原告深圳市凌天众媒科技有限公司须向被告王艳星支付2019年8月8日至2019年12月17日期间的加班工资19060.5元，限本判决发生法律效力之日起七日内给付；三、原告深圳市凌天众媒科技有限公司须向被告王艳星支付2019年9月8日至2019年12月17日期间未签订劳动合同二倍工资差额64685元，限本判决发生法律效力之日起七日内给付。四、驳回原告深圳市凌天众媒科技有限公司的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期限履行上述给付金钱的义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  王重阳二〇二〇年九月二十九日法官助理杜凤英书记员夏婉含