甘肃省定西市中级人民法院   民事判决书   （2020）甘11民终1097号   上诉人(原审被告)崔某，男，1988年2月2日出生，汉族，住甘肃省通渭县。   被上诉人(原审原告)周某，男，1979年12月14日出生，汉族，住甘肃省通渭县。   上诉人崔某因与被上诉人周瑞歧民间借贷纠纷一案，不服通渭县人民法院(2020)甘1121民初785号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。   崔某上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审程序违法。1.上诉人在一审开庭前依法提交《简易程序转普通程序申请书》、《追加第三人申请书》。因本案最初立案案由为：合伙协议纠纷。因涉及其他合伙人，事实复杂，各方分歧较大，所以在2020年5月26日，上诉人在举证期限内向一审法院邮寄了《简易程序转普通程序申请书》、《追加第三人申请书》，申请改为普通程序并追加案涉其他合伙人一同查明事实，但均未被法庭准许。上诉人认为本案不属于《民事诉讼法》第157条规定的适用简易程序审理的情形。2.上诉人一审开庭前及一审庭审中两次提交《反诉书》。为查明事实，维护上诉人合法权益，开庭当日，上诉人委托律师向主审法官提交了《反诉书》，未被允许，在庭审中再次提交亦被主审法官口头驳回。违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条：原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。二、一审适用案由错误。l、本案最初立案案由为：合伙协议纠纷。一审主审法官当庭改为：民间借贷纠纷。本案一审判决书仅以被上诉人提交的“贷款证明”中记载的原文“此证明相当于借条，与借条有同等的法律效力”即认定民间借贷关系成立，而根本不考虑该“贷款证明”根本不具备借据、收据、欠条等债权凭证外观，也不考虑本案没有形成实质民间借贷关系，没有款项的交付，是适用案由错误，是对民间借贷纠纷法律关系的违法创设。2.本案正确案由应当是：合伙债务追偿权纠纷。被上诉人基于一纸“贷款证明”提起诉讼，而该“贷款证明”记载的主要内容为：如被上诉人2017年为完成合伙项目向银行贷款，上诉人承诺承担贷款一半的还款责任。请求权基础是基于《民法通则》第35条、《合伙企业法》第4条规定的清偿了合伙债务的合伙人对超过自己应当承担数额的部分向其他合伙人追偿的权利。3.一审适用法律错误。1.一审法院基于民间借贷纠纷这一错误的案由，审理中主要适应《合同法》的相关规定，确没有适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》去认定借贷关系的性质、成立要件、表现形式，导致错误的判决，是适用法律错误。2.基于本案正确案由是：合伙债务追偿权纠纷。应当适用《民法通则》、《合伙企业法》、《物权法》、《担保法》等相关法律审理本案。四、一审事实认定错误。1.被上诉人没有提交证据证明贷款的发生。被上诉人一审时仅向法庭提交了一份个人账户2017年银行流水复印件，据此证明主张的50万元用于合伙项目的贷款实际发生。上诉人对该证据的三性均不认可。要求被上诉人提交：1）银行贷款合同：2）银行转账凭证。只有这样才能证明贷款事实发生。一审判决在被上诉人无法提交有关贷款原始凭证的情况下，即认定贷款实际发生与事实不符。2.被上诉人没有提交证据证明款项用于合伙项目。即使认定了被上诉人2017年有贷款事实发生，还必须要认定该笔款项实际用于合伙项目，被上诉人才也可能基于合伙关系承担合伙债务。但是被上诉人也没有向法庭提交相关证据证明贷款用于合伙项日。因此，一审判决认定上诉人承担还款义务没有事实依据。3.被上诉人没有提交证据证明贷款的利息。被上诉人向法庭提交了一份2018年个人贷款47万，2020年与银行之间的调解书，据以要求上诉人承担2017年可能存在的用于合伙项目的贷款利息，居然也得到一审判决的认可。将一个与本案无关的法律关系作为认定本案利息的依据，不知道依据的是那条法律？4.本案借贷关系没有事实发生。一审基于民间借贷案由对本案进行审理，而民间借贷关系的成立，必需以款项的事实交付为依据。本案确没有款项的交付，这一点被上诉人也当庭承认。那么一审判决上诉人承担还款义务的法律基础是什么？被上诉人仅仅基于一纸“贷款证明”，在该“贷款证明”所列贷款是否发生？款项是否用于合伙项目？均无法举证证明的情况下，便主张上诉人承担还款义务。而一审法院在错误的案由下，在被上诉人举证不能的情况下，用错误的审理程序、错误的法律适用做出错误的判决，认定事实不清，判决不公，极大地损害了上诉人的合法权益。   周瑞歧没有提出答辩意见。   周瑞歧向一审法院起诉请求：判令被告立即归还原告借款25万元，2017年的利息23293.47元，2018年的利息24450元，2019年4月8日后产生的利息按逾期利息14.67%由被告承担；2.诉讼费用由被告承担。   一审法院认定事实：2017年1月22日，周某在渭源县清源镇农村信用合作联社贷款500000元。2018年2月12日，周某与崔某共同书写关于周某名下贷款的证明，载明：“渭源县红色印象有限公司在修建期间由于资金问题，贷款50万元，实际贷款在周某名下，贷款实际用途用于红色印象大楼的基础建设和装修，此贷款为崔某、周某共同债务，每人各承担25万元，利息共同支出。贷款期限以贷款银行为准。贷款银行为渭源县清源镇农村信用合作社，贷款办理人为谢主任，电话186XXXXXXXX。此证明相当于借条，与借条有同等的法律效力。证明人：崔某、周某，2018年2月12日”。借款到期后，经周某催要，崔某一直未给周某偿还借款本息，周某名下的借款由其转贷并清偿相应利息。另查明，该笔借款期限内的利率为9.78%，逾期后的利率为14.67%。崔某根据与周某的约定，将借款用于渭源县红色印象有限公司的修建及装修资金周转。一审法院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。现周某向崔某主张权利有证明等证据为凭，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；对利息的计算双方约定按银行贷款利率计算是当事人的真实意思表示，也不违反国家有关限制借款利率的规定，本院予以支持。崔某的辩称理由因其未提交相关证据予以证实，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百一十一条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：由崔某于本判决生效之日起三十日内偿还周某借款本金250000元，按借款本金250000元以借款期限内的年利率9.78%计算，清偿自2017年1月22日至2019年4月7日的利息53993.75元，按借款本金250000元以借款逾期利率14.67%计算，清偿自2019年4月8日至2020年6月2日（开庭之日）的利息42537.50元，并按借款本金250000元以借款逾期利率14.67%计算，清偿自2020年6月3日至还清之日的利息。   二审中双方当事人均没有提交新的证据。   二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，2018年2月12日，崔某、周瑞歧双方签字确认的《关于周瑞歧名下代款的证明》，内容为“渭源县红色印象有限公司在修建期间由于资金问题，贷款50万元，实际贷款在周瑞歧名下，贷款实际用途用于红色印象大楼的基础建设和装修，此贷款为崔某、周瑞歧共同债务，每人各承担25万元，利息共同支出，贷款期限以贷款银行为准。贷款银行为渭源县清源镇农村信用合作社，贷款办理人为谢主任。”双方对贷款的产生过程、来源、数额、用途、分担方式、利息的承担等均作了明确约定，是双方对50万元债务属共同债务及各自承担25万元的确认，该约定不违反法律和行政法规的禁止性规定，合法有效，双方应当遵守执行。本案一审确定案由为民间借贷，庭审中征求双方意见时，双方均表示没有意见，符合双方的约定，至于合伙清算的问题崔某完全可以另行主张权利，对于反诉也可以另行主张，一审并没有剥夺崔某行使正当权利。   综上所述，崔某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费6498元，由崔某负担(已预交)。   本判决为终审判决   审判长 陈有良   审判员 刘 锋   审判员 赵云玲      二〇二〇年九月十日   书记员 黄宝平