江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0115民初2274号原告：李必胜，男，1965年10月14日生，汉族。委托诉讼代理人：王薇，北京恒都（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈琦，北京恒都（南京）律师事务所实习律师。被告：南京榷恩建材有限公司，统一社会信用代码91320115MA1NMK7Y77，住所地南京市江宁区科学园芝兰路18号。法定代表人：翟文婷，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴元珍，男，该公司股东。委托诉讼代理人：龚文良，江苏当代国安律师事务所律师。原告李必胜与被告南京榷恩建材有限公司（以下简称榷恩公司）劳动争议一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李必胜及其委托诉讼代理人王薇、陈琦、被告榷恩公司法定代表人翟文婷及委托诉讼代理人吴元珍、龚文良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李必胜向本院提出诉讼请求：1、判令榷恩公司支付2019年1月20日至2月19日期间工资4500元及2019年11月工资3000元；2、支付2018年4月至2019年3月期间未订立书面劳动合同双倍工资差额97592.99元（8872.09元/月*11个月）；3、支付2019年3月至11月期间销售提成54851.51元；4.支付经济补偿金17744.18元（8872.09元/月*2个月）；5、退还2019年8月的罚款3800元；6、支付2018年度、2019年度年休假工资1655.17元（2018年3月至2019年2月期间4500元/月÷21.75天/月*5天=1034.48元、2019年3月至10月期间4500元/月÷21.75天/月*3天=620.69元）；7、补缴劳动关系存续期间的社会保险。事实和理由：其于2018年3月入职榷恩公司从事销售工作，双方未签订劳动合同，口头约定年薪不低于90000元，具体每月发放底薪4500元+提成。榷恩公司每月不能按时足额发放工资，经常拖欠工资达三个月之久才发一次。自2019年8月开始，榷恩公司一直拖欠其工资及销售提成至今未发放，其负责的法恩莎瓷砖的销售，已促成交易，金额为210多万。其被迫于2019年11月22日离开公司。现向法院起诉，请求维护其合法权益。被告榷恩公司辩称，李必胜于2018年3月入职时，双方口头约定每月底薪4000元+提成，提成按销售回款的8‰计提。其公司已按约定支付了李必胜的工资提成，李必胜再主张工资及提成没有依据。李必胜自行离职，也未办理交接手续，其公司不应支付经济补偿金。其公司出具的薪资及提成证明可视为书面劳动合同，故不应支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。李必胜工作一年以上才有年休假，同意依法支付。因李必胜自己的过错，给其公司造成经济损失，其公司从李必胜工资中扣减3800元作为赔偿款并无不当。其公司同意支付2019年11月工资3000元。综上，请求依法处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年3月1日，李必胜入职榷恩公司从事销售瓷砖工作，双方未订立书面劳动合同，李必胜月工资由底薪4000元+销售的8‰提成组成。2018年9月至11月期间，榷恩公司按每月4000元工资标准及回款的8‰支付了2018年3月至10月期间的工资及提成计36691元；2019年1月27日，榷恩公司按每月4000元工资标准及回款的8‰（其中一笔按2.5%）支付了2018年11月至2019年1月期间的工资及提成计15263元。2019年2月18日，榷恩公司向李必胜出具了书面的《工资待遇》，载明：底薪+补贴共4500元、油钱补贴1元/公里，2月份至5月30号销售100万2个点（50-100万）；销售150万3个点（100-150万）；销售200万3.5个点（150-以上），工资及提成每个月15号至前发放。此后，榷恩公司于2019年3月16日及4月22日，按4500元工资标准及回款的2%支付了2019年2月15日至2019年3月14日期间的工资及提成计5656元、2019年3月15日至2019年4月14日期间的工资提成（含报销）7598元；以此类推，2019年6月至8月，榷恩公司支付了2019年4月15日至同年7月31日期间的工资、提成、报销款等计28430元（含补李必胜春节放假期间的收入1000元及扣减李必胜造成的损失赔款3800元）。李必胜2019年8月后无回款，榷恩公司于2019年11月14日支付了8月、9月工资计9000元，于2019年11月19日支付了10月工资4500元及报销款2062元。2019年11月21日，李必胜通过微信向榷恩公司发出声明：我明天开始正式离开公司。当日，李必胜向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁请求与案诉讼请求基本一致，仲裁委作出终结审理决定后，李必胜向本院提起诉讼。另查明，榷恩公司因2019年2月初职工春节放假，未支付该月上半个月工资2250元，后补发了李必胜该期间工资1000元。因李必胜将销售的瓷砖型号弄错，导致榷恩公司赔偿客户经济损失3800元，榷恩公司在李必胜工资中扣除了3800元作为赔偿款。李必胜以自由职业者身份参加了社会保险。李必胜要求按销售额支付2019年3月至11月期间销售提成54851.51元，未能提供证据证实。本院认为，榷恩公司与李必胜虽未签订书面劳动合同，但双方已形成劳动关系，应受法律保护。榷恩公司未支付2019年2月上半个月工资2250元，违反了法律规定，扣除已补发的李必胜该期间工资1000元后，榷恩公司还应支付1250元。故对李必胜要求支付2019年1月20日至2月19日期间工资4500元的请求，本院予以部分支持。榷恩公司因李必胜的过错给其公司造成经济损失3800元，完全要求李必胜赔偿，有违公平原则。根据李必胜主观过错程度、工资收入情况等，本院酌定，李必胜承担40%的责任，即承担1520元，榷恩公司应退还李必胜赔款2280元。故对李必胜要求退还2019年8月的罚款3800元的请求，本院予以部分支持。榷恩公司未与李必胜签订书面劳动合同，违反了法律规定，应自用工之日起的次月支付未订立书面劳动合同双倍工资差额52443元，故对李必胜要求支付2018年4月至2019年3月期间未订立书面劳动合同双倍工资差额97592.99元的请求，本院予以部分支持。《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。据此，李必胜应享受的年休假为3天。对李必胜要求支付2019年度年休假工资620.69元的请求，本院予以支持。李必胜要求支付2018年3月至2019年2月期间年休假工资1034.48元的请求，缺乏依据，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，有证据证实榷恩公司已支付了2019年10月前的工资及按回款的约定比例支付了销售提成，李必胜对按回款计付提成也未提出异议，现李必胜要求按销售额的约定比例主张计发提成的请求，未能提供证据证实，应承担举证不能的不利后果。故对李必胜要求支付2019年3月至11月期间销售提成54851.51元的请求，因缺乏事实法律依据，本院不予支持。虽然《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定了劳动者可以在用人单位未及时足额支付劳动报酬的情形下，可以提出解除劳动关系，并可以获得经济补偿金。本案中，李必胜主张经济补偿金的理由系榷恩公司存在延迟发放工资，并于2019年11月21日提出离职，根据现有证据证实，榷恩公司确有延迟发放工资的情形，但在李必胜提出解除劳动关系前已支付了2019年10月前的全部工资提成，用履行行为改正了自己的过失，消除了违法行为，且李必胜提出解除劳动关系时也未明确解除事由，现李必胜再以榷恩公司没有按月足额及时支付报酬为由，主张经济补偿金，理由不当，本院不予支持。榷恩公司同意支付2019年11月工资3000元，应予允许。李必胜要求补缴社会保险的请求，不属于人民法院处理劳动争议范畴，本院不予理涉。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告南京榷恩建材有限公司支付原告李必胜工资4250元、年休假工资620.69元、未订立书面劳动合同双倍工资差额52443元、退还赔款2280元，以上合计59593.69元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、驳回原告李必胜其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  管道奇二〇二〇年九月三十日书记员  傅 玥