广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初11741号原告：练国威，男，1999年8月14日出生，汉族，住广州市花都区。委托诉讼代理人：黄剑扬，广东励信律师事务所律师。被告：肖亚萍，女，1985年10月14日出生，汉族，住江西省吉安市安县。被告：肖志，男，1990年7月25日出生，汉族，住江西省吉安市安福县。被告：中国平安财产保险股份有限公司广州市从化支公司，住所地广州市从化街口街建设路36号。负责人：禤志雄。委托诉讼代理人：王泽楷，广东富颂达律师事务所律师原告练国威诉被告中国平安财产保险股份有限公司广州市从化支公司（以下简称平安保险从化支公司）、肖亚萍、肖志机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告练国威的委托诉讼代理人黄剑扬，被告肖亚萍，被告平安保险从化支公司的委托诉讼代理人王泽楷到庭参加诉讼，被告肖志未到庭参加诉讼。因被告平安保险从化支公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本案又于2020年6月9日适用普通程序公开开庭进行了审理，原告练国威的委托诉讼代理人黄剑扬，被告肖亚萍，被告平安保险从化支公司的委托诉讼代理人王泽楷到庭参加诉讼，被告肖志未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告练国威向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告平安保险从化支公司在保险赔偿范围内赔偿原告168145元。不足部分由被告肖亚萍、肖志承担连带赔偿责任。二、依法判决本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由:2019年5月22日9时10分，练国威驾驶粤Ｒ×××××号牌普通二轮摩托车由昶荣路进宝峰路北往南行驶，遇肖亚萍驾驶粤Ｒ×××××的小型轿车由西往东行驶，因原告实施机动车通过无灯控、交警指挥、交通标志标线控制的路口，不让右方道路的来车先行的违法行为，肖亚萍实施驾车时有其他妨碍安全驾驶的行为的违法行为造成粤Ｒ×××××的普通二轮摩托车车身左侧部位与粤Ｒ×××××的小型轿车车头右部部位相撞的事故。该事故经交警部门认定，练国威承担本次事故的同等责任，肖亚萍承担本次事故的同等责任。事发后，原告被送往广州市中西医结合医院住院治疗。后原告的伤情经广东衡正司法鉴定所鉴定，被评定为十级伤残。被告平安保险从化支公司辩称：涉案车辆在我司购买交强险和商业第三者责任险100万元，含不计免赔。事发后我方垫付医疗费1万元，司机垫付医疗费5750.6元，司机垫付的金额原告没有扣减，请法庭扣减后再由司机依据保险合同向我司理赔。我方申请重新鉴定时要求适用的是人体损伤致残程度分级，没有要求适用粤鉴协的指引，但是华生鉴定中心却适用了粤鉴协的行业指引，这是违反法律规定的。而且华生鉴定中心没有对原告的功能受损做任何的测算，因此我方书面提出要求华生鉴定中心书面解释以及说明三个问题：1、华生鉴定所有何依据适用行业标准而不适用国家标准；2、原告究竟是哪个关节涉及到功能丧失；3、原告的哪一个关节功能丧失达到了25%以上。鉴定报告第二点临床检验可以看到原告的左膝是正常的，受损的膝盖133度，与左膝相差只有3度，基本是没有任何影响的，怎么会得出受限25%的结论。故请法院准许我方申请，要求华生鉴定所进行书面说明。原告的部分诉请没有依据：医疗费，应扣减10%非社保用药。后续治疗费无相应的证据证明，而且原告所作的外固定，根据第二次鉴定的情况显示，外固定已经拆除了，所以不存在后续治疗的情况，不应支持。伤残赔偿金，应待伤残等级最终确定后再认定。精神损害抚慰金，我方认为原告不构成伤残，不同意支付。护理费，只应当支持住院期间150元/天的标准，超出该标准的不应支持。误工费，原告没有充分证据证明产生了误工损失，也没有工作证明、工资流水。证明的单位属于个体工商户，所以公章是没有备案的，应当由经营者签名确认，否则没有法律效力。扶养费，原告没有提供合法有效的亲属关系证明，关系证明中也没有写明其父亲丧失了劳动能力，不应支持。残疾器具费无意见。营养费、交通费过高，由法院酌定。鉴定费，原告单方委托的费用，由其自行承担。住院伙食补助费无意见。被告肖亚萍辩称：我方对事故责任认定无异议。我与肖志是姐弟关系，事故发生时我是借用了肖志的车。其他意见与保险公司意见一致。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明：原告诉称的事故发生经过情况属实。事故经交警部门处理，认定练国威承担本次事故的同等责任，肖亚萍承担本次事故的同等责任。事故发生后，原告练国威受伤即被送往广州市中西医结合医院住院治疗29天，住院时间自2019年5月22日至2019年6月20日。出院诊断：1、右胫骨骨折；2、全身多处皮肤软组织挫伤挫擦伤。出院医嘱：加强营养、全休3个月、住院期间留陪一名，后续治疗费用约需1万元人民币（仅供参考）。原告出院后继续门诊继续，截至2019年11月5日，原告共产生医药费33124.65元，结合原告诉请，肖亚萍垫付原告医药费5000元，平安保险从化支公司向原告垫付1万元。肖亚萍垫付的另外两张金额为326.2元和424.4元医疗发票不包含在原告的诉请中。原告另购买拐杖花费120元，支出生活服务及陪护服务费600元。出院后，原告练国威自行委托广东衡正司法鉴定所进行伤残鉴定，该中心于2019年8月26日出具司法鉴定意见书，鉴定练国威的右胫骨中段骨折，经行骨折外固定支架术后，评定为10级伤残。原告练国威支出鉴定费2000元。被告平安保险从化支公司对上述鉴定不服，向本院申请重新鉴定。经本院依法摇珠确定广东华生司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，广东华生司法鉴定中心于2020年4月15日出具司法鉴定意见书，根据粤鉴协【2018】31号附件2《法医临床司法鉴定行业指引（修订版）》3.2.9.7）规定，比照5.10.6.11)“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”，评定原告为十级伤残。被告平安保险从化支公司对重新鉴定结果不服，认为广东华生司法鉴定中心未适用国家标准《人体损伤致残程度分级》，直接适用行业标准粤鉴协【2018】31号附件2《法医临床司法鉴定行业指引（修订版）》3.2.9.7），违反了《司法鉴定程序准则》第二十三条，且广东华生司法鉴定中心未对练国威进行任何测量计算就得出练国威的四肢任一大关节功能丧失25%以上，向本院申请发函给广东华生司法鉴定中心进行询问。本院依法发函给广东华生司法鉴定中心，广东华生司法鉴定中心于2020年7月15日向本院出具粤华生司鉴中心[2020]1306号《关于练国威司法鉴定相关问题的复函》，答复如下：“1、适用的依据：根据《司法鉴定程序通则》修订版（司法部令第132号）第二十三条司法鉴定人进行鉴定，应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准、技术规范和技术方法：（一）国家标准；（二）行业标准和和技术规范；（三）该专业领域多数专家认可的技术方法。根据以上规定，使用该指引。详见广东省司司法厅粤司函[2020]54号（附后）。就本案而言，使用该指引，对鉴定结论存在影响。2、练国威右膝关节、右踝关节涉及功能丧失。3、练国威右膝功能丧失：(136-133)/136×100%=2.2%;右踝关节功能丧失：[(28-27)/28+(48-40)/48]÷2×100%=10.1%;右膝、右踝关节功能丧失均未达25%;但指引条款中对具体功能丧失程度未作硬性要求。被告平安保险从化支公司认为依据广东华生司法鉴定中心出具《关于练国威司法鉴定相关问题的复函》，练国威的右膝功能丧失及右踝关节功能丧失数值均未达到25%以上，依据《人体损伤致残程度分级》，不构成伤残。本院就此发函给广东华生司法鉴定中心进行询问，广东华生司法鉴定中心于2020年8月19日出具粤华生司鉴中心[2020]2238号《关于练国威司法鉴定问题的复函》，回复如下：练国威右膝关节功能丧失2.2%，右踝关节功能丧失10.1%。根据《人体损伤致残程度分级》相关条款规定，右膝、右踝关节活动功能丧失程度未达伤残等级；但因右胫骨中段骨折外固定支架术后，参照粤鉴协(2018)31号附件2《法医临床司法鉴定行业指引（修订版）》3.2.9.7）规定，可评定为十级伤残。原告练国威系广州市花都区户口，残疾赔偿金按广东省上一年度城镇居民人均可支配收入42066元/年、赔偿系数10%计算20年。误工费按3300元/月计算，误工期遵医嘱为119天。原告主张其需扶养其父亲练运才（1957年7月12日出生），承担全部扶养义务，扶养年限为18年。原告为证明上述情况，对此提交以下证据：1、广州市花都区狮岭光正拉链商行营业执照；2、收入证明；3、亲属关系证明。被告肖亚萍驾驶车牌号为粤Ｒ×××××小型轿车的车主是肖志，该车在被告平安保险从化支公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元（含不计免赔），事故均发生在两个保险期限内。交强险的赔偿限额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。本院认为：公安交通管理部门对本案事故责任的认定准确，本院予以确认。粤Ｒ×××××小型轿车在被告平安保险从化支公司投保了交强险和商业第三者责任险，平安保险从化支公司应先在交强险赔偿限额内对原告的损失承担直接赔偿责任。被告肖亚萍承担事故的同等责任，对原告损失中超过交强险赔偿限额的部分，肖亚萍应承担50%的赔偿责任。由于粤Ｒ×××××小型轿车在被告平安保险从化支公司投保了商业第三者责任险，被告肖亚萍应向原告承担的赔偿责任应先由平安保险从化支公司根据保险合同在商业三者险责任限额内承担，不足部分再由被告肖亚萍承担。关于原告练国威的伤残等级，经本院摇珠确定由广东华生司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，广东华生司法鉴定中心于2020年4月15日出具司法鉴定意见书，鉴定原告构成十级伤残。广东华生司法鉴定中心及其鉴定人员具备鉴定资质，对于被告平安保险从化支公司提出的问题，广东华生司法鉴定中心已作出粤华生司鉴中心[2020]1306号及粤华生司鉴中心[2020]2238号《关于练国威司法鉴定相关问题的复函》予以回复，解释合理，本院予以采信。被告平安保险从化支公司虽对广东华生司法鉴定中心的司法鉴定意见书提出异议，但被告平安保险从化支公司无证据证明广东华生司法鉴定中心存在鉴定程序违法或鉴定结论明显缺乏依据等情形，故本院依据广东华生司法鉴定中心的司法鉴定意见书，认定原告练国威构成十级伤残。原告练国威的损失应以法律规定及其提供的合法有效证据计算：1、医疗费，结合原告主张，凭据计为33124.65元。2、后续治疗费，因原告确认外固定支架已经拆除，产生的医疗费票据遗失，原告同意不在本案中处理，故本院对该项主张不予处理。3、住院伙食补助费，按100元/天计算住院29天共计2900元。4、营养费，本院酌定为500元。5、误工费，原告主张按3300元/月，理据充分，本院予以采信。误工时间为119天，本项计算为13090元。6、护理费，按150元/天计算住院29天为4350元，加上生活服务及护理服务费600元，共计4950元。7、残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金按广东省上一年度城镇居民标准计算理据充分，本院予以采纳。残疾赔偿金计为42066元×20年×10%=84132元。8、鉴定费，凭据计为2000元。重新鉴定费1955元，由被告平安保险从化支公司承担，且被告平安保险从化支公司已先行支付。9、交通费，本院酌定为1000元。10、精神损害抚慰金，原告主张过高，按照案件情况及双方责任，本院酌定为5000元。11、被扶养人生活费，原告主张其需单独扶养其父亲练运才（1957年7月12日出生），理据充分，本院予以支持。练运才为62周岁，被扶养人生活费为28875元/年×10%×18年=51975元。12、残疾器具费，凭票据计为120元。原告的上述损失中可以在交强险医疗费用限额内赔偿的项目包括第1-4项共计36524.65元，已超出交强险的10000元医疗费赔偿限额（已赔付）；可以在死亡伤残赔偿限额内赔偿的项目包括第5-12项合计162267元，已超出交强险死亡伤残赔偿限额的110000元。被告平安保险从化支公司应在交强险限额内对原告赔偿110000元。对于超出交强险限额的部分即78791.65元，由被告肖亚萍承担50%的责任为39395.83元，该金额未超出商业第三者责任险保险限额，故由被告平安保险从化支公司在商业第三者责任险限额内向原告赔付，扣减被告肖亚萍已经垫付的5000元，被告平安保险从化支公司实际应在商业第三者责任险限额内向原告赔偿34395.83元。肖亚萍垫付的另外两张金额为326.2元和424.4元医疗发票不包含在原告的诉请中，本院在本案不予处理。被告肖亚萍向原告已经垫付的费用，可根据保险合同另行向保险公司理赔。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广州市从化支公司在交强险责任限额内向原告练国威赔偿110000元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广州市从化支公司在商业第三者责任险限额内向原告练国威赔偿34395.83元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；三、驳回原告练国威的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3663元（原告已预交1827元），由被告中国平安财产保险股份有限公司广州市从化支公司负担3146元，由原告练国威负担517元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  张草萍人民陪审员  曾桂妹人民陪审员  曾 颖二〇二〇年九月十日书 记 员  宁 琳