云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云33民初13号 原告:中国农业银行股份有限公司兰坪白族普米族自治县支行，住所地：云南省怒江州兰坪县城沧江路44号，统一社会信用代码：9153332521938052XU。 负责人：和红山，该行行长。 委托诉讼代理人：虞怀兴，云南云岭律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：张卫珍，云南云岭律师事务所律师，特别授权代理。 被告：兰坪金凤凌云货运有限公司，住所地：云南省怒江州兰坪县金顶镇文兴社区永安小区88号，统一社会信用代码：915333256979641321。 法定代表人：杨鹏燕。现羁押于XXX看守所。 被告：怒江汇鑫投资有限公司，住所地：云南省怒江州泸水市六库镇新城区山水蓝岸雅兰苑7幢2－601室，统一社会信用代码：91533321599328431L。 法定代表人：李根。 被告：杨鹏燕，男，现羁押于XXX看守所。 被告：高春花，女。 原告中国农业银行股份有限公司兰坪县支行（以下简称“农行兰坪县支行”）与被告兰坪金凤凌云货运有限公司（以下简称“凌云公司”）、怒江汇鑫投资有限公司（以下简称“汇鑫公司”）、杨鹏燕、高春花金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，因杨鹏燕涉嫌刑事犯罪被怒江州公安局依法执行逮捕，该案处于公安侦查阶段，为确保侦查工作顺利开展，本院依法对本案中止诉讼。2020年6月28日恢复审理，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告农行兰坪县支行的委托诉讼代理人张卫珍、被告凌云公司的法定代表人杨鹏燕、被告汇鑫公司的法定代表人李根、被告杨鹏燕、被告高春花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 农行兰坪县支行向本院提起诉讼请求：1.判决解除原告和被告签订的《流动资金借款合同》。2.判决被告凌云公司在判决生效之日起十日内归还原告借款本金1200万元，并支付本金1200万元按照合同约定计算的利息、复利及罚息；判决被告凌云公司向原告支付为维权支出的律师费120000元；3.判决原告对被告汇鑫公司位于泸水县花岭国有土地使用权证号为泸国用（2013）第××号的抵押土地处置享有优先受偿权。4.判决被告杨鹏燕、被告高春花对被告凌云公司债务承担连带保证责任。5.判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年8月28日，被告凌云公司与原告签订了《流动资金借款合同》，合同编号为：53010120180000991。合同第3.1条约定，被告凌云公司向原告借款1200万元，借款期限为一年；3.3.2.1条约定，借款按季结息，结息日为每季末的20日。合同第3.3.1.1条约定，利率按照固定利率确定：按照合同签订日前一工作日的1年期ＬＰＲ加221.5ｂｐ（1ｂｐ＝0.01%）确定，直到借款到期日。合同3.3.3.1条约定，借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息：从逾期之日起30天内（含30天）上浮百分之三十计收罚息；30天以上至60天（含60天）上浮百分之三十计收罚息；60天以上上浮百分之一百计收罚息。合同5.1条约定，借款人的下列行为均构成违约：1.违反合同的义务；3.明确表示或者以行为表明不愿清偿其已到期或未到庭债务......。5.4条约定因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。2018年8月2日，被告杨鹏燕和被告高春花向原告出具《担保承诺书》，承诺愿为被告凌云公司的贷款提供连带责任保证担保，依法承担连带责任。2018年8月28日，原告和被告汇鑫公司签订了《最高额抵押合同》，约定被告汇鑫公司用自己名下位于泸水县花岭国有土地使用权证号为泸国用（2013）第××号的国有土地为被告凌云公司提供抵押担保，合同约定担保最高债权余额为1440万元，抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按照《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及贷款人实现债权的一切费用。2018年8月28日，原告和被告杨鹏燕、高春花签订了《最高额保证合同》，合同第二条规定担保范围为：借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按照《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息及贷款人实现债权的一切费用。第三条约定保证方式为连带责任保证。第四条约定保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。第七条第二款约定所担保的债权同时存在物的担保和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。合同签订后，原被告共同到泸水市国土资源局办理了云（2018）泸水市不动产证明第0000798号不动产抵押登记证明。办理完抵押登记后，原告于2018年8月30日向被告凌云公司发放了1200万元的贷款。根据《借款凭证》及《贷款发放通知单》载明：借款日期为2018年8月30日，到期日期为2019年8月29日，执行利率为6.525%，逾期执行利率为9.7875%。还款方式为一次性还本按约还息。贷款发放后，被告凌云公司未能按时归还借款利息，由于被告杨鹏燕于2019年4月7日被怒江傈僳族自治州公安局以涉嫌非法占用农用地罪刑事拘留。根据借款合同5.2条和5.3条约定，借款人或者保证人还款能力可能发生重大不利变化，原告可以解除合同，提前收回借款本金、利息、复利、罚息及为追索欠款而支出的律师费、诉讼费等全部费用。原告认为，被告凌云公司为了经营周转向原告借款，被告凌云公司依法应按约归还，但被告逾期未归还借款已经违约，依法应承担违约责任，被告汇鑫公司用其土地为凌云公司提供抵押担保，原告依法对抵押土地处理享有优先受偿权；被告杨鹏燕、被告高春花为被告凌云公司提供连带保证担保，依法应承担相应的连带保证责任。为了维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法裁判。 凌云公司辩称，原告对公司的诉讼认可，请求在刑拘期间的利息暂时不计息。 汇鑫公司辩称，对原告的诉讼无异议，只是这块抵押的地被农行收回之前要进行公开拍卖。 杨鹏燕辩称，抵押的土地已经被公安机关查封了。 高春花辩称，我与杨鹏燕是夫妻，当时签字是因为支持他们的工作，在保证合同上签字，不应该由我个人承担偿还责任。 原告农行兰坪县支行向本院提交了如下证据： 第一组证据：《营业执照》《负责人身份证明》《身份证复印件》。欲证明原告主体资格。 第二组证据：《被告企业信用公示信息、身份证、结婚证复印件》。欲证明被告基本情况，被告杨鹏燕与高春花系夫妻关系。 第三组证据：《流动资金借款合同》。欲证明2018年8月28日，被告凌云公司与原告签订了《流动资金借款合同》，合同编号为：53010120180000991。合同第3.1条约定，被告凌云公司向原告借款1200万元，借款期限为1年，3.3.2.1条约定，借款按季结息，结息日为每季末的20日。合同第3.3.1.1条约定，利率按照固定利率确定：按照合同签订日前一工作日的1年期LPR加221.5bp（1bp=0.01%）确定，直到借款到期日。合同3.3.3.1条约定，借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息：从逾期之日起30天内（含30天）上浮百分之三十计收罚息；30天以上至60天（含60天）上浮百分之三十计收罚息；60天以上上浮百分之一百计收罚息。合同5.1条约定，借款人的下列行为均构成违约：1.违反合同的义务......。5.4条约定因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。 第四组证据：《怒江汇鑫投资有限公司股东会决议》《最高额抵押合同》。欲证明2018年8月28日，原告和被告汇鑫公司签订《最高额抵押合同》，约定被告汇鑫公司用自己名下位于泸水县花岭国有土地使用权证号为泸国用（2013）第××号的国有土地为被告凌云公司提供抵押担保，合同约定担保最高债权为1440万元，抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按照《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及贷款人实现债权的一切费用。 第五组证据：《抵押清单一份原件》《国有土地证一份》《不动产抵押权登记证书一份》。欲证明被告汇鑫公司以其拥有泸国用（2013）第0000002号的国有土地为被告凌云公司提供抵押担保，合同证明抵押合同签订后，原被告共同到泸水市国土资源局办理了云（2018）泸水市不动产证明第0000798号不动产抵押登记证明。 第六组证据：《最高额保证合同》《担保承诺书》。欲证明2018年8月28日，原告还和被告杨鹏燕、高春花签订了《最高额保证合同》，合同第二条约定担保范围为：借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按照《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息以及贷款人实现债权的一切费用。第三条约定保证方式为连带责任保证。第四条约定保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。第七条第二款约定所担保的债权同时存在物的担保和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。2018年8月2日，被告杨鹏燕和被告高春花向原告出具《担保承诺书》，承诺愿为被告凌云公司的贷款提供连带责任保证担保，依法承担连带责任。 第七组证据：《贷款发放通知书》《借款凭证》。欲证明原告于2018年8月30日向被告凌云公司发放了1200万元的贷款。根据《借款凭证》及《贷款发放通知单》载明：借款日期为2018年8月30日，到期日期为2019年8月29日，执行利率为6.525%，逾期执行利率为9.7875%。还款方式为一次性还本按约还息。 第八组证据:关于公开征集以杨鹏程为首的黑社会性质犯罪集团违法犯罪线索的通告（二）。欲证明由于被告杨鹏燕涉黑被捕，原告根据借款合同5.2条和5.3条约定，借款人或者保证人还款能力可能发生重大不利变化，原告可以解除合同，提前收回借款本金、利息、复利、罚息及为追索欠款而支出的律师费、诉讼费等全部费用。 第九组证据：《情况说明》。欲证明被告凌云公司于2018年8月30日向被告申请短期流动资金贷款1200万元，期限1年，2019年8月29日到期，还款方式一次性还本按约还息，截止2019年6月10日未产生逾期利息。 第十组证据：《委托代理协议一份》《云南增值税专用发票》《中国农业银行回单一份》。欲证明原告方为了实现债权，已支出律师费40000元。 经质证，被告凌云公司、汇鑫公司、杨鹏燕、高春花对原告农行兰坪县支行提交的十组证据真实性、合法性、关联性均无异议。本院对以上证据予以采信。 被告凌云公司、汇鑫公司、杨鹏燕、高春花未向本院提交证据。 根据庭审举证、质证和认证，本院确认如下法律事实： 凌云公司因向农行兰坪县支行申请贷款1200万元，请求汇鑫公司以土地资产抵押。2018年7月23日汇鑫公司召开股东会，同意以汇鑫公司位于泸水县花岭的国有土地使用权（产权证号：泸国用（2013）第××号）为凌云公司向农行兰坪县支行申请贷款的1200万元作抵押，抵押期限3年。2018年8月2日，被告杨鹏燕和被告高春花向原告出具《担保承诺书》，承诺愿为被告凌云公司的1200万元贷款提供连带责任保证担保，依法承担连带责任。2018年8月28日，原告农行兰坪县支行与被告凌云公司签订了编号53010120180000991的《流动资金借款合同》，合同约定被告凌云公司向原告农行兰坪县支行借款1200万元，借款期限为一年，借款按季结息，结息日为每季末月的20日。利率按照固定利率确定：按照合同签订日前一工作日的1年期ＬＰＲ加221.5ｂｐ（1ｂｐ＝0.01%）确定，直到借款到期日。逾期还款按本合同约定的利率和结息方式计收罚息和复利，合同还就其他权利义务、违约责任等做了明确约定。同日，原告农行兰坪县支行与被告汇鑫公司签订《中国农行银行股份有限公司最高额抵押合同》约定被告汇鑫公司用自己名下位于泸水县花岭国有土地使用权证号为泸国用（2013）第××号的国有土地为被告凌云公司提供抵押担保，合同约定担保债权最高余额为1440万元，抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及贷款人实现债权的一切费用。同日，原告还和被告杨鹏燕、高春花签订了《最高额保证合同》，合同约定担保范围为：借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按照《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息及贷款人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。约定所担保的债权同时存在物的担保和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。2018年8月29日，原、被告双方到泸水市国土资源局办理了第0000798号不动产抵押登记证明。以上合同签订后，2018年8月30日原告农行兰坪县支行按约定向被告凌云公司发放了1200万元的贷款。《借款凭证》及《贷款发放通知单》载明：借款日期为2018年8月30日，到期日期为2019年8月29日，执行利率为6.525%，逾期执行利率为9.7875%。还款方式为一次性还本按约还息。原告发放贷款后，被告凌云公司按约定按季付息，2018年9月21日偿还利息47850元，2018年12月21日支付利息187050元，2019年3月21日支付利息169650元。2019年8月29日贷款到期，原告农行兰坪县支行于2019年9月20日从被告相关账户自动扣划360.64元利息。现凌云公司尚欠农行兰坪县支行本金1200万元，因被告凌云公司还款能力发生变化，未按照合同约定归还贷款，原告遂起诉至本院。 另查明，农行兰坪县支行与云南云岭律师事务所签订《委托代理协议》，约定“云南云岭律师事务所就本案为农行兰坪县支行提供代理服务，代理方式为部分风险代理：按照执行标的额的1%收取律师费，签订合同后五日内支付四万元律师费，其余律师费按照收回金额的1%减去前期支付的四万元后收取”。2019年8月8日原告农行兰坪县支行支付律师费用40000元。 庭审过程中，因原告农行兰坪县支行与被告凌云公司签订的《流动资金借款合同》借款期限到期，原告申请撤回第1项诉讼请求，即1.判决解除原告和被告签订的《流动资金借款合同》。对第2项诉讼请求中的利息明确为：“并支付本金1200万元，自2019年3月21日起的利息、罚息、复利按合同约定的利率计算追偿至全部款项清偿之日止”。对此，被告无异议，本院当庭予以确认。 本院认为，本案中所涉及到的《流动资金借款合同》《最高额抵押合同》《最高额保证合同》，均系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，各方当事人均应按协议约定履行各自的合同义务。 第一原告农行兰坪县支行依据《流动资金借款合同》的约定，于2018年8月30日向被告凌云公司发放了1200万元借款，合同约定的借款期限自2018年8月30日起至2019年8月29日止，按季结息到期还本。被告凌云公司按合同约定按季支付利息至2019年3月21日，2019年8月29日由于借款到期，原告农行兰坪县支行在2019年9月20日从被告相关账户自动扣划利息360.64元，故2019年3月21日起的利息中应扣减已扣划的利息360.64元。尚欠本金1200万元。现双方签订的《流动资金借款合同》贷款期限已到期，凌云公司未按约定偿还借款本金1200万元及利息。根据《贷款发放通知书》上载明还款方式为一次性还本按约还息。现贷款期限已到，被告凌云公司应按合同约定还本付息。据此被告凌云公司应归还尚欠借款本金1200万元及自2019年3月21日起至全部款项清偿之日止按合同约定的利率计算的利息、罚息、复利（扣减已扣划利息360.64元）。 第二根据《流动资金借款合同》第5.4条的约定：“因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。”本案中，合同履行期限已届满，主债务人凌云公司未按合同约定还本付息，已构成违约，凌云公司应按合同约定承担农行兰坪县支行为实现本案债权所产生的律师费。农行兰坪县支行为实现本案债权，与云南云岭律师事务所签订《委托代理协议》，约定代理方式为部分风险代理：按照执行标的额的1%收取律师费，签订合同后五日内支付四万元律师费，其余律师费按照收回金额的1%减去前期支付的四万元后收取。2019年8月8日农行兰坪县支行支付本案律师费40000元，云南云岭律师事务所向农行兰坪县支行开具了发票，现农行兰坪县支行请求凌云公司支付120000元的律师费用，因双方约定的代理方式为部分风险代理，该律师费用还未实际产生，现实际已产生的律师费用为40000元，本院予以支持已实际产生的律师费用40000元，据此，凌云公司应向农行兰坪县支行支付律师费40000元。 第三，2018年8月28日被告汇鑫公司与原告农行兰坪县支行签订《最高额抵押合同》，约定汇鑫公司以自己名下位于泸水县花岭国有土地使用权证号为泸国用（2013）第××号的国有土地为被告凌云公司为本案贷款在提供最高债权额为1440万元的范围内提供抵押担保，并办理了抵押登记，汇鑫公司对以上事实均予以认可，本院据此确认，农行兰坪县支行有权对汇鑫公司提供的抵押物在合同约定的最高债权余额1440万元的担保范围内享有优先受偿权。 第四，2018年8月28日，原告农行兰坪县支行与被告杨鹏燕、高春花签订《最高额保证合同》约定，杨鹏燕、高春花担保债权最高余额为1440万元，最高额担保债权的确定期间自债权人2018年08月29日起至2021年08月28日止，与债务人办理约定的各类业务形成的债权。担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。各保证人共同对债权人承担连带责任。据此，本院确认杨鹏燕、高春花对保证范围内欠款共同承担连带清偿责任。 综上所述，被告凌云公司应向原告农行兰坪县支行偿还1200万元借款本金及自2019年3月21日起至全部款项清偿之日止按合同约定的利率计算的利息、罚息、复利（扣减已扣划的利息360.64元），并承担农行兰坪县支行为实现本案债权所产生的律师费40000元，在凌云公司不能偿还债务时，农行兰坪县支行有权将本案抵押物进行折价或者拍卖、变卖的该抵押物所得价款在最高债权余额1440万元的担保范围内优先受偿，杨鹏燕、高春花应对凌云公司的债务在合同约定的最高债权余额1440万元范围内承担连带清偿责任，原告农行兰坪县支行的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告兰坪金凤凌云货运有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司兰坪县支行偿还借款本金人民币1200万元，并支付自2019年3月21日起至全部款项清偿之日止的按合同约定利率计算的利息、罚息、复利（扣减已扣划的利息360.64元）； 二、被告兰坪金凤凌云货运有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司兰坪县支行支付律师费40000.00元； 三、如被告兰坪金凤凌云货运有限公司未按本判决确定的时间偿还原告中国农业银行股份有限公司兰坪县支行以上第一、二项债务，原告中国农业银行股份有限公司兰坪县支行有权对被告怒江汇鑫投资有限公司名下位于泸水县花岭国有土地使用权证号为泸国用（2013）第××号的抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款，在合同约定的最高债权余额1440万元的担保范围内优先受偿； 四、被告杨鹏燕、高春花对被告兰坪金凤凌云货运有限公司的第一、二项债务在合同约定的最高债权余额1440万元担保范围内承担连带清偿责任。二被告承担清偿责任后，有权在其承包责任范围内向被告兰坪金凤凌云货运有限公司追偿； 五、驳回原告中国农业银行股份有限公司兰坪县支行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费94520.00元，保全费5000.00元，由被告兰坪金凤凌云货运有限公司、怒江汇鑫投资有限公司、杨鹏燕、高春花共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。 审判长  江丽飞 审判员  肖媛华 审判员  陈中朝 二〇二〇年九月二十五日 书记员  夏玉琴