济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0102民初8264号原告：杨某某，女，1978年11月20日出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：张路，山东齐鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭洁琼，山东齐鲁律师事务所律师。被告：山东某某餐饮有限公司济南燕山分公司，住所地山东省济南市，统一社会信用代码91370102MA3M27LL8K。负责人：赵孝国，总经理。被告：山东某某餐饮有限公司，住所地山东省济南市，统一社会信用代码91370103MA3MX1EN25。法定代表人：赵孝国，总经理。被告：山东某某酒店管理咨询有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370100695407893C。法定代表人：赵孝国，总经理。以上三被告共同委托诉讼代理人：窦勤淼，山东元邦律师事务所律师。以上三被告共同委托诉讼代理人：郭文科，山东元邦律师事务所律师。原告杨某某与被告山东某某餐饮有限公司济南燕山分公司（以下简称山东某某餐饮燕山分公司）、山东某某餐饮有限公司（以下简称山东某某餐饮公司）、山东某某酒店管理咨询有限公司（以下简称山东某某公司）劳动争议一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月17日公开开庭进行了审理。原告杨某某及其委托诉讼代理人张路、郭洁琼，被告山东某某餐饮燕山分公司、山东某某餐饮公司、山东某某公司的共同委托诉讼代理人窦勤淼、郭文科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金211521.1元；2.判令被告向原告支付2019年8月未足额支付劳动报酬部分6062.41元；3.判令被告向原告支付2019年9月工资7050.7元；4.判令被告向原告支付2004年10月至2019年4月法定节假日加班工资103086.06元、双休日加班工资244424.18元；5.判令被告向原告支付2004年10月至2019年10月年休假加班工资55108.9元。事实与理由：2004年9月30日，原告开始在济南鲁西南老牌坊餐饮有限公司（以下简称济南老牌坊餐饮公司）工作，任品牌总经理。后因公司准备经营团膳业务，将原告调入山东某某餐饮有限公司工作，并任命原告为团膳总监助理。因餐饮行业的特殊性，原告自2004年9月30日入职以来，从未在双休日、法定节假日正常休班，也从未依法享有带薪年休假。2019年10月8日，被告决定将原告调至济南凯沧商贸有限公司仓储管理岗工作，薪资降低至3500元/月，但该调岗决定从未取得原告的同意，被告无权单方面擅自变更原告的工作岗位并恶意降低薪资待遇。在调岗无果的情况下，被告拒绝原告到原工作岗位提供劳动且拒绝发放工资，取消了原告正常的上下班打卡权限，并将原告移出全部工作微信群、QQ群，被告的上述行为已经从事实上与原告解除了劳动合同关系。被告违反了《劳动法》及《劳动合同法》的相关规定，严重侵害了原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。山东某某餐饮燕山分公司、山东某某餐饮公司、山东某某公司辩称，一、答辩人山东某某餐饮燕山分公司与被答辩人杨某某之间存在劳动关系目前为止双方并未解除劳动关系。被答辩人自2019年10月8日至今未向答辩人提供劳动，属于严重旷工行为。经答辩人多次催告，被答辩人拒不到单位上班，被答辩人的上述行为已严重违反单位考勤管理制度及工作制度相关规定，答辩人保留追究被答辩人严重违反单位规章制度行为。二、被答辩人2019年8月的劳动报酬已经足额支付。三、被答辩人2019年9月的应发工资数额为5823.89元。四、答辩人并未要求被答辩人加班，就被答辩人主张的加班工资被答辩人应当举证证明。五、《职工带薪年休假条例》系于2008年1月1日实施，被答辩人主张2004年10月至2007年12月31日期间的年休假工资无事实及法律依据。2008年1月1日至2019年10月期间，因被答辩人工作性质原因，被答辩人每年享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数。被答辩人主张的年休假工资已经超出劳动仲裁时效。综上，请求贵院依法查明案件事实，维护答辩人的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：山东某某餐饮公司、济南老牌坊餐饮公司、山东某某公司法定代表人均为赵孝国，其中山东某某餐饮公司为山东某某公司的全资子公司。2004年9月30日，杨某某入职山东济南老牌坊餐饮公司，后于2018年6月调岗至山东某某餐饮燕山分公司，职位为团膳总监助理。2019年9月30日，公司向杨某某出具《岗位调动函》，决定将杨某某从山东某某餐饮公司团膳管理岗调动至济南凯沧商贸有限公司仓储管理岗，薪资标准调整为3500元/月。当天，杨某某拒绝工作调动及调薪。2019年10月4日，微信名为“某某杨凯”的用户将杨某某移出“某某餐饮管理沟通群”。2019年10月8日，杨某某被取消了上下班打卡权限并被拒绝进入原工作场地。2018年9月至2019年8月，杨某某实际工资收入分别为6436.06元、6844.43元、6957.92元、6860.92元、11268.59元、6872.38元、6337.11元、6146.03元、6133.42元、6488.26元、4989.34元、988.29元。其中2019年8月份杨某某请假25天，并填写请假/休假申请单。山东某某餐饮燕山分公司未向杨某某发放2019年9月份工资。2020年3月13日，杨某某以山东某某餐饮燕山分公司、山东某某餐饮公司、山东某某公司为被申请人，因支付赔偿金、工资、加班工资等发生劳动争议，向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金211521.1元；2.被申请人向申请人支付2019年8月未足额支付劳动报酬部分6062.41元；3.被申请人向申请人支付2019年9月工资7050.7元；4.被申请人向申请人支付2004年10月至2019年4月法定节假日加班工资103086.06元、双休日加班工资244424.18元；5.被申请人向申请人支付2004年10月至2019年10月年休假加班工资55108.9元。该委经审理后，于2020年5月6日作出济历下劳人仲案[2020]第362号裁决书，裁决：一、被申请人山东某某餐饮有限公司济南燕山分公司支付杨某某2019年9月份工资4989.34元；二、驳回申请人杨某某的其他仲裁请求。杨某某不服该裁决，于法定时限内诉至本院。本院认为，在本案中，用人单位单方面进行调岗调薪，在未与劳动者协商一致的情况下，将劳动者移出工作群、取消上下班打卡权限并限制其进入工作场地，使劳动者无法正常工作，没有履行用人单位应尽的义务，与劳动法相关精神所背离。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的……”山东某某餐饮燕山分公司欠发杨某某9月份工资，单方面对其进行调岗调薪，并限制杨某某进入工作场地，属于上述情形，杨某某要求用人单位支付赔偿金，有事实及法律依据。杨某某于2004年9月30日入职山东济南老牌坊餐饮公司，后于2018年6月调岗至山东某某餐饮燕山分公司，因山东济南老牌坊餐饮公司、山东某某餐饮公司有关联关系，故杨某某工作年限应于2004年9月30日起开始计算。2018年9月至2019年8月，杨某某平均工资为6360.23元/月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的计算标准，用人单位应向杨某某支付赔偿金190806.9元（6360.23元/年*15年*2倍），超出部分本院不予支持。杨某某在2019年8月1日至25日期间请假，其要求山东某某餐饮燕山分公司按照前12个月平均工资标准补发当月工资，本院不予支持。山东某某餐饮燕山分公司辩称杨某某2019年9月份应发工资为5823.89元，但未提供计算依据，本院按照2018年9月至2019年8月杨某某平均月工资6360.23元认定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，应由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但就目前杨某某提供的证据不足以证实其主张，对其要求支付法定节假日、双休日、年休假加班工资的诉请，本院不予支持。山东某某公司仅为杨某某代理发放工资以及缴纳社保，不应承担责任。杨某某在山东某某餐饮燕山分公司实际提供劳动，但山东某某餐饮燕山分公司不具有法人资格，其民事责任应由山东某某餐饮公司承担。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告山东某某餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨某某支付解除劳动合同赔偿金190806.9元；二、被告山东某某餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨某某支付2019年9月份工资6360.23元；三、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东某某餐饮有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张汉利二〇二〇年九月二十八日书记员  孙左兰