福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0213民初2056号 原告：厦门广汇升电子有限公司，住所地福建省厦门市翔安区内厝镇民安大道3868-3900号第四层。 法定代表人：夏伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈勇，福建司泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈勇梅，福建司泽律师事务所律师。 被告：王强，男，1989年9月10日出生，汉族，住湖北省安陆市。 委托诉讼代理人：陈长明，福建建达（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林冠明，福建建达（厦门）律师事务所律师。 原告厦门广汇升电子有限公司（以下简称广汇升公司）与被告王强劳动争议一案，原告广汇升公司于2020年7月22日递交起诉状，本院经组织双方当事人进行诉前调查后，于2020年8月17日立案。本院依法适用简易程序，公开开庭审理本案。原告广汇升公司的委托诉讼代理人陈勇梅、被告王强及其委托诉讼代理人陈长明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广汇升公司向本院提出诉讼请求：1.判决广汇升公司无需支付王强赔偿金33280元；2.判令王强承担本案诉讼费用。事实和理由：一、王强主张广汇升公司违法解除劳动关系没有事实依据，仲裁裁决认定事实错误。广汇升公司是在2020年6月12日才解除与王强的劳动关系。王强在2020年5月29日提起仲裁时，双方劳动关系尚未解除，故王强主张广汇升公司违法解除劳动关系，要求经济赔偿金，与事实不符。二、仲裁裁决支持王强请求的程序错误。王强在提起仲裁时，双方劳动关系并未解除，更不存在违法的事实。广汇升公司是在王强提起劳动仲裁时才解除与王强的劳动关系，王强即使认为广汇升公司解除劳动合同的行为违法，应当另外提出仲裁申请。仲裁裁决以王强提起仲裁请求后发生的事实为依据认定广汇升公司违法解除劳动关系，据此支持王强关于经济赔偿金的请求，程序违法。三、广汇升公司解除与王强的劳动关系，不存在程序违法的情形。广汇升公司并没有成立工会，无法按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，履行通知工会的义务，仲裁裁决根据该条款规定认定广汇升公司违法解除劳动合同，适用法律错误。 王强辩称，一、广汇升公司存在违法解除劳动关系的事实，王强的仲裁请求具有事实和法律依据，仲裁请求已经于仲裁时提出，仲裁程序合法，广汇升公司在仲裁阶段对仲裁程序未提出异议，现其主张仲裁程序违法不能支持。王强于2020年5月29日申请仲裁的时候即已经提出了广汇升公司应当按照离职前十二个月平均工资二倍标准支付经济赔偿金的仲裁请求。广汇升公司于2020年6月12日即单方面违法解除了与被告的劳动合同，并且以其单方面违法解除劳动合同的通知作为证据，向厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会提交作为王强违反用人单位规章制度的证据，广汇升公司应当知晓单方面解除劳动合同的法律后果，但未能举证证明其单方解除劳动关系的合法性，对此应承担举证不能的后果。二、王强不存在严重违反用人单位规章制度的情形，不存在《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位可以单方面解除劳动合同的情形。王强经广汇升公司催促后，动身返回厦门，但是乘车经过武汉时，因政府疫情防控措施，导致其在武汉滞留，直至2020年4月8日武汉解封，才得以离开，王强复工后长达一个多月的时间里，广汇升公司也未对王强作出任何纪律处分，直至王强提出劳动仲裁申请才未经任何程序，直接通知将王强开除，广汇升公司单方解除劳动合同属于违法解除。 本院经审理认定事实如下：王强于2018年3月27日入职广汇升公司，职位为EDM师傅。双方于2018年4月13日签订书面劳动合同，合同期限自2018年4月13日起至2020年4月13日止，合同约定基本工资1700元。广汇升公司有为王强缴交社保。2020年4月13日，劳动合同期满后，王强继续为广汇升公司提供劳动，但双方未续签书面合同。2020年6月12日，广汇升公司发布公告，以王强严重违反公司人事管理制度解除与王强的劳动关系。 2020年5月29日，王强向厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁请求：1.裁决广汇升公司支付王强疫情期间2020年2月至3月基本工资3200元；2.裁决广汇升公司支付王强违约解除劳动合同补偿金61200元；3.裁决广汇升公司为王强补缴2020年3月至5月社保；4.裁决广汇升公司支付王强2019年12月至2020年1月共40小时加班费1826元；5.裁决广汇升公司支付王强不续签劳动合同的补偿金56100元；6.裁决广汇升公司支付2020年4月至5月强制降薪4600元。厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月8日作出厦翔劳人仲案[2020]第293号裁决，裁决如下：一、广汇升公司应自收到裁决书之日起三日内支付王强2010年2月、3月工资差额1766元；二、广汇升公司应自收到裁决书之日起三日内支付王强假日加班工资341元；三、广汇升公司应自收到裁决书之日起三日内支付王强违法解除劳动关系赔偿金33280元。广汇升公司不服该裁决，向本院提起诉讼，请求判如所请。 审理过程中，广汇升公司确认尚欠王强2020年2月、3月工资差额1766元以及假日加班费341元未支付。 本院认为，广汇升公司在仲裁阶段单方解除与王强的劳动关系，厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会根据劳动者提出的仲裁申请，对用人单位单方解除与劳动者的劳动合同关系是否违法进行审查并作出裁决，并无不当。本案主要的争议焦点在于广汇升公司单方解除与王强的劳动合同是否违法？首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（2008年12月31日施行）第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，广汇升公司虽主张王强“上班时间玩手机，不服从公司的工作安排”，严重违反其公司《厂规厂纪》规定的规章制度，但其一方面未能举证证明其据以解除劳动合同的规章制度业经民主程序讨论、协商、制定，另一方面未能举证证明王强确实存在其所主张的违反公司规章制度的行为，故其以王强严重违反公司规章制度为由解除劳动合同的事由因缺乏事实依据，不能成立。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果告知工会。该条规定的立法意旨是保护劳动者的就业稳定权，避免用人单位随意解除劳动合同。即使单位尚未建立工会组织，也应当通过告知并听取职工代表的意见的方式或者向当地总工会征求意见的变通方式来履行告知义务这一法定程序。否则，如果对于单位未成立工会就免除通知义务，对于已经建立工会的单位不公平。本案中，广汇升公司作为未成立工会组织的用人单位，在解除与王强的劳动合同关系时，亦应履行告知义务，故其以其公司未成立工会为由主张无需履行通知义务的理由不能成立，不予支持。综上，广汇升公司单方解除与王强的劳动关系属于违法解除，其主张无需支付违法解除劳动合同赔偿金33280元的诉讼请求，依据不足，不予支持。王强虽对厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会裁决的违法解除劳动关系赔偿金数额存在异议，但未在法定期限内向本院起诉，视为其放弃相应的权利。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、驳回厦门广汇升电子有限公司的诉讼请求； 二、厦门广汇升电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付王强2020年2月、3月的工资差额1766元； 三、厦门广汇升电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付王强假日加班工资341元； 四、厦门广汇升电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付王强违法解除劳动关系赔偿金33280元。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取为5元，由厦门广汇升电子有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 （蔡玉桂） 二〇二〇年九月十四日 代书记员（ 洪燕 贞） 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 法官提示： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。