广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初1598号原告（申请执行人）：桂平市金田镇鸿健农副产品购销部，住所地广西桂平市金田镇营盘街**，统一社会信用代码：92450881MA5LL8DJX4。法定代表人：梁军。委托诉讼代理人：吴达邦，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：董国楷，广东法制盛邦律师事务所律师。被告（被执行人）：广州膳乐食品有限公司，，住所地广州市从化区城郊街横江路**统一社会信用代码：9144018432107537XJ。法定代表人：刘小庆。被告：刘小庆，男，汉族，1974年8月15日出生，住址：广东省惠州市惠城区，被告：陈立雄，男，汉族，1970年1月24日出生，住址：广东省深圳市南山区，原告桂平市金田镇鸿健农副产品购销部（以下简称鸿健购销部）与被告广州膳乐食品有限公司（以下简称膳乐食品公司）、陈立雄、刘小庆执行异议之诉一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鸿健购销部委托诉讼代理人吴达邦、董国楷，被告陈立雄到庭参加诉讼。被告膳乐食品公司、刘小庆经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鸿健购销部向本院提出诉讼请求：1.判令追加被告陈立雄、刘小庆为（2019）粤0117执2663号案被执行人，三被告共同承担连带清偿对原告所负债务的责任；2.撤销本院作出的（2020）粤0117执异47号执行裁定书；3.本案诉讼费用由被告承担。庭后，鸿健购销部进一步明确诉讼请求为：1.判令追加被告陈立雄为广州市从化区人民法院（2019）粤0117执2663号案被执行人，被告陈立雄在10万元范围内对被告广州膳乐食品有限公司债务向原告承担清偿责任；2.判令追加被告刘小庆为广州市从化区人民法院（2019）粤0117执2663号案被执行人，被告刘小庆在143万元范围内对广州膳乐食品有限公司债务向原告承担清偿责任；3.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：根据《企业信用信息公示报告》显示，膳乐食品公司在2014年12月17日成立，注册资金200万元，股东陈立雄、刘小庆对注册资金的认缴期限为2016年12月15日，但认缴期限届满时股东陈立雄、刘小庆未履行出资义务。截至2016年12月31日，两股东实缴货币资金合计47万元，未足额缴纳出资数额为200-47=153万元。被告膳乐食品公司“2018年度报告”信息显示，未足额缴纳出资数额仍为153万元（法定“2018年度报告”上报时间为2019年6月30日前）。所以，以上证据充分证实，膳乐食品公司股东存在认缴期限届满未足额缴纳出资的情形，完全符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，应追加其公司两自然人股东陈立雄、刘小庆为（2019）粤0117执2663号案被执行人。另外，从化法院（2020）粤0117执异47号裁定书第4页“另查”一段，认定公司股东“约定出资时间均为2016年12月31日前”，与事实严重不符，该裁定完全无视两股东未依自己承诺的期限出资的事实，作出了错误的裁定。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决支持原告的诉讼请求。被告陈立雄辩称，不同意原告的诉讼请求，不同意承担连带清偿责任。膳乐食品公司注册资本200万元，公司设立时其认缴出资20万元、刘小庆认缴出资180万元。2019年6月13日，股东信息有变化，变更为其占股1%，刘小庆占股99%。公司的实际控制人是刘小庆，其只是挂名股东，不承担出资责任。截至2020年3月2日公司股东变更为刘小庆一人，其都没有对公司进行出资，变更时其也没经手，现其已完全离开公司。被告膳乐食品公司、刘小庆经本院合法传唤无正当理由既不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及相关证据，本院视作其放弃答辩以及举证、辨证、质证权利。原告鸿健购销部为证明其主张，在举证期限内向本院提交了如下证据：证据1.《企业信用信息公示报告》（系统查询打印件），证明被告膳乐食品公司的股东为：陈立雄、刘小庆，其中陈立雄占股20%，认缴数额20万元，在2016年12月31日实缴10万元；刘小庆占股80%，认缴数额180万元，在2016年12月31日实缴37万元，两股东均未履行完毕出资义务；证据2：（2020）粤0117执异47号执行裁定书，证明提起本诉的依据。被告陈立雄为证明其主张，在庭审中向本院提交了如下证据：证据1.（2020）粤0117执异47号执行裁定书，证明法院已裁定驳回了原告的追加申请；证据2.《营业执照》，证明其只占公司1%股份；证据3.被告刘小庆出具的《证明》，证明刘小庆是膳乐食品公司的实际控制人，所有该公司的一切权利义务均由刘小庆本人承担。案件审理过程中，本院依职权从广州市从化区市场监督管理局调取了被告膳乐食品公司的《股东（发起人）、合伙人、投资人出资信息表》、《章程》（2014年12月12日）、《股东出资情况》、《股权转让合同》、《章程》（2019年5月30日）、《章程》（2019年8月9日）、《章程》（2020年3月2日）等公司设立及变更相关材料。对以上证据，本院已依法组织双方当事人进行了证据交换和质证。经审理查明：原告鸿健农购销部与被告膳乐食品公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月28日作出（2019）粤0117民初2295号民事调解书，调解内容如下：一、原告鸿健购销部与被告膳乐食品公司经协商一致确认被告膳乐食品公司需返还原告鸿健购销部款项为441022.36元；二、上述款项441022.36元被告膳乐食品公司以转账方式分六期支付给原告鸿健购销部，具体方式如下：被告膳乐食品公司在2019年7月15日前支付原告鸿健购销部73507.36元；被告膳乐食品公司在2019年8月22日前支付原告鸿健购销部73503元；被告膳乐食品公司在2019年9月22日前支付原告鸿健购销部73503元；被告膳乐食品公司在2019年10月22日前支付原告鸿健购销部73503元；被告膳乐食品公司在2019年11月22日前支付原告鸿健购销部73503元；被告膳乐食品公司在2019年12月22日前支付原告鸿健购销部73503元；三、如被告膳乐食品公司按时足额支付上述款项，原告鸿健购销部与被告膳乐食品公司之间于本案所涉债权债务关系终止；四、如被告膳乐食品公司未依约支付任意一期款项，则原告鸿健购销部可就被告尚欠的所有款项向法院申请强制执行，且被告膳乐食品公司需支付原告鸿健购销部利息（利息，以尚欠款项为本金，按年利率15%，从逾期支付之日起计算至被告付清之日止）；五、本案受理费3958元由被告膳乐食品公司负担，在最后一期款项中一并支付给原告鸿健购销部。调解书生效后，因膳乐食品公司未履行还款义务，根据鸿健购销部申请，本院于2019年8月1日以（2019）粤0117执2663号立案强制执行。本院在执行过程中，经向最高人民法院网络执行查控系统查询被执行人在全国范围内的银行、证券、工商、车辆等信息以及广州市中级人民法院网络执行查控系统查询被执行人在辖区内的车辆、不动产、银行等信息，均未发现被执行人膳乐食品公司有财产可供执行，遂于2019年11月4日,依法作出（2019）粤0117执2663号执行裁定书,裁定案件终结本次执行程序。其后，鸿健购销部以膳乐食品公司的股东认缴到期但未缴纳出资为由，向本院申请追加该公司股东陈立雄、刘小庆为被执行人，共同承担膳乐食品公司的偿还责任。2020年3月16日,本院作出（2020）粤0117执异47号执行裁定,裁定驳回鸿健购销部的追加申请。鸿健购销部不服该裁定，遂向本院提起本案诉讼。另查明，根据广州市从化区市场监督管理局工商档案显示，膳乐食品公司成立于2014年12月17日,认缴注册资本200万元，公司成立时法定代表人为陈立雄，《章程》载明股东为陈立雄、刘小庆，其中陈立雄认缴出资数额20万元、刘小庆认缴出资数额180万元，出资方式均为货币，出资时间均为2016.12.15前；《股东（发起人）、合伙人、投资人出资信息表》中实缴一栏均为空白。2019年5月30日，经公司股东会决议，陈立雄将持有的膳乐食品公司的18万元出资额转让给刘小庆，转让金1元，公司章程变更股东持股比例为：刘小庆出资数额198万元、陈立雄出资数额2万元，出资方式均为货币，出资时间均为2024.12.31，并将法定代表人变更为刘小庆。另根据鸿健购销部提供的国家企业信用信息公示系统生成于2020年3月25日的《企业信用信息公示报告》显示，膳乐食品公司股东及出资信息为：刘小庆认缴出资额180万元，实缴出资额37万元；陈立雄认缴出资额20万元，实缴出资额10万元，实缴时间均为2016年12月31日，实缴出资方式均为货币。本院认为，鸿健购销部作为申请人对本院作出的（2020）粤0117执异47号执行裁定不服，提起诉讼，故本案为申请人执行异议之诉。案件争议焦点在于应否追加陈立雄、刘小庆为本院（2019）粤0117执2663号执行案件的被执行人？根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的,人民法院应予支持。”在本案中，首先，作为被执行人的膳乐食品公司经本院穷尽财产执行措施后，暂未发现有可供执行财产，即其财产现已不足以清偿生效法律文书确定的债务。其次，膳乐食品公司设立时，章程约定陈立雄、刘小庆应于2016年12月15日前以货币形式实缴出资，但膳乐食品公司现有工商登记及对外公示信息仅显示陈立雄实缴出资额10万元、刘小庆实缴出资额37万元，就剩余认缴出资额（陈立雄10万元、刘小庆143万元）实际缴纳情况未有显示，陈立雄、刘小庆亦未就该部分资本已实际缴纳提供证据予以证明。再次，陈立雄辩称2019年5月30日膳乐食品公司股东信息已发生变化，变更为其认缴出资额2万元、刘小庆认缴出资额198万元，但同时其亦自认就认缴的膳乐食品公司的出资额，其从未履行过出资义务，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”故陈立雄即便已转让部分膳乐食品公司的股权，仍需就其认缴的出资额在未依法出资的范围内承担责任。至于，陈立雄主张其仅为膳乐食品公司挂名股东，不应对公司履行出资义务或对公司债务承担责任问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十六条第一款规定：“公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”因此，陈立雄的抗辩理由不符合法律规定，本院不予支持。至于刘小庆向陈立雄出具的免责《证明》，属于股东间的内部约定，不能对抗外部的债权人。综上所述，陈立雄、刘小庆作为膳乐食品公司的股东，在公司设立时的章程确定的出资时间已届满时，未足额缴纳出资，故对于鸿健购销部要求追加陈立雄、刘小庆为被执行人，在未足额缴纳出资范围内承担责任的诉讼请求,本院予以支持。关于陈立雄、刘小庆承担责任的形式问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；…”故陈立雄、刘小庆作为未全面履行出资义务的股东，应对膳乐食品公司的债务向原告鸿健购销部承担补充清偿责任。被告膳乐食品公司、刘小庆经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,本院依法缺席判决。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第二十条、第二十条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条，第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:一、追加陈立雄为本院（2019）粤0117执2663号执行案件的被执行人，在其未足额缴纳出资10万元范围内对广州膳乐食品有限公司债务不能清偿的部分向原告桂平市金田镇鸿健农副产品购销部承担补充赔偿责任;二、追加刘小庆为本院（2019）粤0117执2663号执行案件的被执行人，在其未足额缴纳出资143万元范围内对广州膳乐食品有限公司债务不能清偿的部分向原告桂平市金田镇鸿健农副产品购销部承担补充赔偿责任。案件受理费100元（原告起诉时已预交），由被告陈立雄、刘小庆共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，并向广州市中级人民法院预交。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黎国坚人民陪审员  陈汉良人民陪审员  罗建华二〇二〇年九月二十九日书 记 员  徐颖聪