大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0203民初2164号原告：邢文林，男，1955年11月1日生，汉族，住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：杨宁，辽宁昌信律师事务所律师。被告：大连中国国际旅行社有限公司，住所地大连市西岗区畅通街1号。法定代表人：齐阳萍，董事长。委托诉讼代理人：刘再奇，辽宁律昇律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雅楠，辽宁律昇律师事务所实习律师。第三人：大连巴比来国际旅行社有限公司，住所地大连市中山区上海路42号都市银座1206室。法定代表人：杨智申，执行董事。委托诉讼代理人：陈述，辽宁正合律师事务所律师。原告邢文林与被告大连中国国际旅行社有限公司（以下简称“大连国旅”）、第三人大连巴比来国际旅行社有限公司(以下简称“巴比来公司”)旅游合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月3日公开开庭进行了审理，本院于2020年7月10日作出裁定，本案转入普通程序，分别于2020年8月13日、9月11日公开开庭进行了审理，原告邢文林的委托诉讼代理人杨宁、被告大连国旅的委托诉讼代理人刘再奇、王雅楠、第三人巴比来公司的委托诉讼代理人陈述到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邢文林向本院提出诉讼请求：请求判令被告与第三人连带赔偿原告医疗费用312184.38元，原告伤后自日本转运至大连相关费用210360.64元，住院伙食补助费13900元，合计536445.02元。事实与理由：2017年11月9日，原、被告签订《团队出境旅游合同》并交纳费用，由被告向原告提供出境游服务。2017年11月20日，原告在日本旅游期间意外摔伤，在当地进行抢救，并于2017年11月30日转运至大连治疗，在此期间产生医疗费用及相关运转费用。原告在日本受伤后抢救、转运回国治疗及后续恢复期间，被告未采取任何救助措施，并且在原被告签署合同时，被告亦并未依法提示原告投保意外投保，导致目前因原告伤后产生的一切费用均由原告自行支付。原告认为原、被告间形成了旅游合同关系，被告作为旅游经营者应当承担法定义务，如安全保障义务、救助义务及提醒旅游者购买意外保险的义务，但是在本案中，被告未履行上述义务，致使原告摔伤且自滞留日本，产生巨额的医疗费用及转运费用，以上损失均是由于被告过错所造成，基于上述事实，原告诉至法院，请求法院依法判决支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告大连国旅辩称，不同意原告的诉讼请求，理由：原被告双方没有合同关系，也没有发生旅游合同的事实，所以请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人巴比来公司述称，不同意原告的诉讼请求，根据合同的相对性，该诉讼请求与第三人无关。原告向第三人主张连带赔偿责任没有事实和法律依据，应当依据旅游合同向被告主张。经审理查明，2017年11月9日，原告邢文林向大连国旅泡崖营业部（已注销）交付旅游款4800元，大连国旅泡崖营业部为原告开具收据，收据加盖大连中国国际旅行社有限公司泡崖营业部业务专用章。2017年11月16日，大连中国国际旅行社有限公司泡崖营业部的工作人员曲某将原告及妻子庄文娥的旅游费共计9180元交与第三人巴比来公司，第三人巴比来公司向曲某出具了《国际旅游散客拼团确认书》及《出团通知》，《国际旅游散客拼团确认书》载明旅客信息为：邢文林、庄文娥；《出团通知》载明：[遇见日本]东京、富士山、箱根温泉、奈良、京都、大阪6日观光之旅（收东三省+大连户口），出发日期为2017年11月19日，返程日期为2017年11月24日，领队为史某，服务项目中不包含项目记载：“旅游者意外伤害险，建议客人出团前自行投保”。2017年11月20日，原告邢文林及妻子在日本旅游期间，原告摔伤，入住日本虎门医院，病名为左侧硬膜下血肿，外伤性蛛网膜下腔出血，病历记载：2017年11月20日傍晚，与妻子交谈过程中，脚下一滑，由后方跌倒，头后部受伤，行左侧减压开颅清除血肿手术治疗。原告自2017年11月20日至2017年11月30日期间在日本虎门医院治疗，支付医疗费4125000日元（按起诉时汇率折算人民币272214.34元）。2017年11月30日，原告自日本转入大连市中心医院住院治疗，原告支出转院费3187700日元（按起诉时汇率折算人民币210360.64元）。经大连市中心医院初步诊断为头部外伤、颅脑术后，双侧额、颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，原告于2017年12月14日出院，住院14天，支出医疗费人民币8130.71元。2017年12月14日原告入住大连船舶医院，2018年3月8日出院，住院84天，支出医疗费人民币4458.97元。出院诊断为脑外伤恢复期、蛛网膜下腔出血。2018年4月24日原告入住大连医科大学附属第二医院住院治疗，2018年5月12日出院，共住院18天，支出医疗费25323.93元。2018年7月2日原告肢体无力原因待查入住大连市友谊医院，2018年7月25日出院，住院23天，支出医疗费人民币2056.43元。证人曲某证明：原告爱人向我咨询日本旅游，我向原告爱人介绍了每个公司的日本团，最终原告爱人选定的是巴比来旅行社的日本团，原告爱人不会转账，当时由我代为收取旅游费，留了大约400元作为服务费，其余全部转给巴比来旅行社了，机票全部是巴比来旅行社安排的，当时收取的是现金，没有转账记录，所以作为收款的凭证给原告开了收据。另查，原告邢文林曾于2017年8月8日因脊髓亚急性联合病变入住大连医科大学附属第一医院住院治疗，2017年8月21日出院，出院记录中中记载的出院情况为：“患者双下肢肿胀、麻木稍缓解，仍有过电感。查体：一般状况可，心肺干屁未见异常。双下肢膝关节以下痛觉及振动觉减退。余神经系统查体大致同前，未见明显新发阳性定位体证。请示上级医师，准予今日出院。”本院所确认的上述事实，有原告提供的收款收据、日本虎门医院诊治报告、虎门医院发票、利便股份公司报价单、发票、大连市中心医院急诊病历、急诊病程记录、出院记录、收据、大连船舶康复医院住院病案、出院记录、收据、大连医科大学附属第二医院出院记录、收据、大连市友谊医院出院记录、收据，被告提供的出团通知、巴比来国际旅游散客拼团确认书、转账记录查询、招商银行历史交易明细、证人曲某证言，第三人提供的原告大连医科大学附属第一医院住院病案等证据材料及双方当事人当庭陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经本院审查和开庭质证，证据来源及形式合法、内容客观真实有效、与本案待证事实存在关联性，可以采信。本院认为，被告大连国旅泡崖营业部招徕原告等旅游者，原告等旅游者向被告大连国旅泡崖营业部交纳旅游款后，被告大连国旅泡崖营业部将旅游款转交与第三人巴比来公司，第三人巴比来公司出具了《巴比来国际旅游散客拼团确认书》及出团通知，并委派领队为原告等旅游者到日本旅游提供服务，原告与第三人巴比来公司之间形成旅游合同关系，原告与被告大连国旅之间不形成旅游合同关系。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国旅游法》第六十一条规定，旅行社应当提示参加团队旅游的旅游者按照规定投保人身意外伤害保险。本案第三人出具的《出团通知》中虽然记载了建议旅游者出团前自行投保旅游者意外伤害险，但是第三人巴比来公司否认向原告出具过出团通知，第三人未提示原告投保人身意外伤害保险，依据上述规定，第三人在履行合同过程中，存在违约行为。《中华人民共和国旅游法》第八十一条规定，突发事件或者旅游安全事故发生后，旅游经营者应当立即采取必要的救助和处置措施，依法履行报告义务，并对旅游者作出妥善安排。原告在日本旅游期间摔倒受伤，第三人作为旅游经营者，应当提供证据证明按照上述规定履行了相应的救助义务，原告对第三人提供的团队领队史某出具的情况说明不予认可，该说明属于证人的书面证言，证人史某应当到庭接受询问，史某无正当理由未到出庭接受询问，本院对其出具的情况说明不予采信，第三人未提供其他证据证明其履行了救助义务，应当承担举证不利的法律后果。第三人在履行合同过程中存在违约行为，考虑第三人的违约行为产生的后果及与原告损害之间的关系，本院酌定第三人对原告的损失按照20%比例予以赔偿。关于原告主张的赔偿数额，原告提供的证据证明其支出的医疗费及日本转院发生的费用共计522545.02元（272214.34元+210360.64元+8130.71元+4458.97元+25323.93元+2056.43元），上述费用合理，第三人应赔偿104509元（522545.02×20%，取整）；关于原告主张住院伙食补助费13900元，原告住院共计139天（14天+84天+18天+23天），原告按照每天100元主张合理，第三人应赔偿2780元（13900元×20%）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第十二条、第六十一条、第七十条第三款、第七十九条第三款、第八十一条，《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条之规定，判决如下：一、第三人大连巴比来国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告邢文林医疗费104509元，住院伙食补助费2780元，共计107289元。二、驳回原告邢文林其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费9026元（原告已预交），由原告负担6581元，由第三人大连巴比来国际旅行社有限公司负担2445元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限为二年。审 判 长  王殿刚人民陪审员  吕美琴人民陪审员  赵秀丽二〇二〇年九月二十四日法官助理王亚书记员董月