贵州省赤水市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0381民初1748号原告：陈治安，男，1974年10月11日出生，汉族，住贵州省赤水市。委托诉讼代理人：钱智勇，四川远智律师事务所律师。被告：赤水市创力水泥有限责任公司，住所地贵州省赤水市文华办建设村沟口组。法定代表人：吕良善，该公司总经理。委托诉讼代理人：张兴成，贵州佳信律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗安静，贵州天筑律师事务所律师。第三人：黄林云，男，1957年10月1日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。原告陈治安与被告赤水市创力水泥有限责任公司（以下简称赤水创力公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，于2019年11月29日作出（2019）黔0381民初2987号民事判决。被告赤水创力公司不服判决，向遵义市中级人民法院提起上诉。遵义市中级人民法院于2020年5月20日作出（2020）黔03民终1255号民事裁定，裁定撤销（2019）黔0381民初2987号民事判决，并将本案发回本院重审。本案重审过程中，本院依法追加黄林云为第三人。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告陈治安及其委托诉讼代理人钱智勇、被告赤水创力公司的委托诉讼代理人张兴成、罗安静、第三人黄林云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈治安向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告增资扩股款11,623,800元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告与第三人于2016年7月15日签订《赤水市创力水泥有限责任公司增资框架协议书》约定，第三人向被告增资32,073,800元，占有被告51%的股份。第三人实际增资仅11,613,800元，被告也未将第三人支付的增资款转换为股份，双方关于增资扩股的约定没有完成。2017年10月27日，经被告同意，第三人与原告签订《转让协议》约定，第三人将赤水市创力万家商砼有限责任公司（简称赤水万家公司）的全部股权转让给原告，原告承接第三人在该公司内外的4680余万元的债权债务，其中包含第三人支付被告的增资扩股款11,613,800元。被告与第三人签订的《赤水市创力水泥有限责任公司增资框架协议书》不存在继续履行的可能，被告继续占有增资扩股款于法无据。原告作为第三人债权转让的受让者，有权要求被告归还第三人支付的增资扩股款11,613,800元。原告多次要求被告返还增资扩股款未果，特起诉维护自身的合法权益。被告赤水创力公司辩称，与第三人之间不存在未结清的债权债务，原告所谓受让的11,623,800元债权没有事实基础和法律依据。根据原、被告、第三人以及案外人赤水市荣安建材有限公司（以下简称赤水荣安公司）签订的《概括转让协议》，原告不具有相应的权利主张资格。第三人黄林云未作陈述。本院经审理认定事实如下：2016年7月15日，第三人黄林云与被告赤水创力公司签订《赤水市创力水泥有限责任公司增资框架协议书》约定，第三人黄林云拟增资32,073,800元成为被告赤水创力公司的股东（占51%股权），并对新增的商品混凝土业务自负盈亏。2016年8月16日，赤水市经济贸易局向被告创力水泥公司出具《贵州省技术改造投资项目备案确认书》，对被告赤水创力公司新增的商品混凝土搅拌站建设项目予以批准。2016年10月14日，第三人黄林云与被告赤水创力公司签订《增资框架协议书补充协议（一）》，就增资相关事宜作补充约定。2016年10月17日，赤水市市场监督管理局向被告赤水创力公司出具企业名称预先核准通知书，对被告赤水创力公司提交的企业名称“赤水市创力万家商砼有限责任公司”进行预先核准。2016年10月20日，被告赤水创力公司向第三人黄林云出具《情况说明》，确认赤水万家公司今后由第三人黄林云自主经营、自负盈亏。2016年11月17日，被告赤水创力公司取得赤水万家公司的营业执照。赤水万家公司系被告赤水创力公司成立的全资子公司，从事生产、销售商品混凝土等业务，生产设备设施建于被告赤水创力公司享有使用权的土地上，公司法定代表人系第三人黄林云。2016年11月21日，被告赤水创力公司将赤水万家公司的营业执照交与第三人黄林云，由第三人黄林云自主经营赤水万家公司。此后，第三人黄林云支付被告赤水创力公司11,613,800元，被告赤水创力公司未将第三人黄林云增加为公司股东。2017年4月6日，第三人黄林云向被告赤水创力公司出具《承诺函》，承诺赤水万家公司产生的债务与被告赤水创力公司无关。2017年10月27日，第三人黄林云与赤水荣安公司（原告陈治安系该公司股东）以及被告赤水创力公司签订《转让协议》约定，第三人黄林云以2,800,000元的价格将赤水万家公司的全部资产及股权转让给赤水荣安公司，被告赤水创力公司收到赤水荣安公司支付的租金6,000,000元后配合办理股权变更登记手续。此外，第三人黄林云与被告赤水创力公司签订《协议》约定，解除上述《赤水市创力水泥有限责任公司增资框架协议书》、《增资框架协议书补充协议（一）》，第三人黄林云不要求被告赤水创力公司返还上述11,613,800元。同日，赤水荣安公司与被告赤水创力公司签订《协议》约定，被告赤水创力公司以零元的价格将赤水万家公司的全部股权转让给赤水荣安公司。同时，赤水荣安公司又与被告赤水创力公司、原告陈治安签订《土地使用权租赁合同》，主要约定：赤水荣安公司租用被告赤水创力公司的土地（赤水万家公司的设备设施建于该地上），租金为2,000,000元/年；租赁期限为2017年11月1日至2062年2月26日，预交租金6,000,000元；合同签订后五年内，因土地被征用或被告赤水创力公司破产、注销等情形导致赤水荣安公司不能继续使用租赁地的，被告赤水创力公司应补偿赤水荣安公司（三年以内的，补偿11,610,000元，即赤水荣安公司受让公司的出资成本；超过三年但不满五年的，补偿5,800,000元，即赤水荣安公司受让公司的出资成本的一半）。2017年10月27日，第三人黄林云另与原、被告《转让协议》，该《转让协议》与上述赤水荣安公司所签《转让协议》的合同内容相同。同时，第三人黄林云与原告陈治安签订《股权转让债权债务确认情况表》，确认赤水万家公司的债权、债务均为46,005,800元，其中债权含股权投资11,613,800元。2017年11月26日，原、被告以及赤水荣安公司签订《三方协议》约定，解除赤水荣安公司与被告赤水创力公司签订的《协议》，赤水荣安公司同意被告赤水创力公司将赤水万家公司的全部股权转让原告陈治安。同日，原、被告签订《协议》约定，被告赤水创力公司以零元的价格将赤水万家公司的全部股权转让给原告陈治安。2017年12月7日，被告赤水创力公司将赤水万家公司的全部股权变更到原告陈治安名下。2018年9月11日，原、被告以及赤水荣安公司、赤水万家公司签订《概括转让协议》约定，赤水荣安公司将其在《土地使用权租赁合同》中的权利和义务一并转让给赤水万家公司。上述事实，有当事人的陈述，有原告陈治安提交的《赤水市创力水泥有限责任公司增资框架协议书》、《增资框架协议书补充协议（一）》、《股权转让债权债务确认情况表》、《转让协议》、《协议》等，有被告赤水创力公司提交的核准通知书、《承诺函》、《土地使用权租赁合同》、《概括转让协议》、民事判决书等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一、第三人黄林云支付被告赤水创力公司的11,613,800元属于什么性质的款项；二、被告赤水创力公司是否应当返还原告陈治安前述款项。对于争议焦点一。第三人黄林云与被告赤水创力公司签订的《赤水市创力水泥有限责任公司增资框架协议书》、《增资框架协议书补充协议（一）》、《协议》均系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。被告赤水创力公司利用自身资源申请到了商品混凝土业务，基于商品混凝土业务的特殊性，该业务在一定范围内属于特许经营，具有相应的市场价值。第三人黄林云原计划向被告赤水创力公司增资32,073,800元，拟成为占公司51%股权并自主经营新增的商品混凝土业务的股东，却因资金不足仅支付被告赤水创力公司11,613,800元，在此情况下，被告赤水创力公司未将其增加为公司股东，只是将商品混凝土业务（即赤水万家公司）交与其自主经营，故第三人黄林云和被告赤水创力公司仅履行合同的一部分。在履行合同过程中，第三人黄林云或被告赤水创力公司明知对方仅履行合同的一部分，却均未提出异议，这视为双方对于合同约定进行了变更。因此，从履行合同的实际情况来看，第三人黄林云支付被告赤水创力公司的11,613,800元换取的是对赤水万家公司的实际控制权，该款项系第三人黄林云实际控制被告赤水创力公司名下全资子公司即赤水万家公司的对价。对于争议焦点二。原告陈治安与第三人黄林云签订的《转让协议》、与被告赤水创力公司签订的《协议》以及与赤水荣安公司、被告赤水创力公司签订的《概括转让协议》均系合同各方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。如上所述，第三人黄林云支付被告赤水创力公司的11,613,800元换取的是对赤水万家公司的实际控制权，故《转让协议》签订后，第三人黄林云已经将该实际控制权转让给原告陈治安。被告赤水创力公司收取第三人黄林云11,613,800元的费用，有义务保障第三人黄林云行使实际控制权，故在第三人黄林云的实际控制权因被告赤水创力公司的原因导致无法行使的情况下，被告赤水创力公司应当全部或部分返还第三人黄林云支付的前述款项。现有证据表明，原告陈治安受让赤水万家公司的实际控制权后，被告赤水创力公司未影响原告陈治安实际控制赤水万家公司，并且被告赤水创力公司已将赤水万家公司的全部股权变更到原告陈治安名下，今后更不可能影响原告陈治安控制赤水万家公司。鉴于赤水万家公司的生产设施设备建于被告赤水创力公司享有使用权的土地上，被告赤水创力公司今后能够影响到原告陈治安的只有赤水万家公司现有厂址的使用问题，且该问题并不影响原告陈治安控制赤水万家公司。基于赤水万家公司现有厂址的使用问题，被告赤水创力公司已经通过签订《土地使用权租赁合同》、《概括转让协议》保障原告陈治安今后可以继续使用，现原告陈治安能够正常使用赤水万家公司现有厂址，故原告陈治安要求被告赤水创力公司返还前述款项，于法无据。综上所述，对于原告陈治安提出的诉讼请求，本院不予支持。另需要说明一点，虽《土地使用权租赁合同》约定被告赤水创力公司在土地租赁满五年后无需补偿，但不代表被告赤水创力公司在土地租赁满五年后可以随意解除租赁合同，否则，被告赤水创力公司仍应承担相应的违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条、第八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告陈治安的诉讼请求。案件受理费91,542元，由原告陈治安负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审 判 长  王明江审 判 员  钟 宇人民陪审员  张友忠二〇二〇年九月二十五日书 记 员  张 奇