福建省永泰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0125民初1503号 原告（被告）：福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司，住所地：福建省永泰县塘前乡莒口村，统一社会信用代码：913501257173846461。 法定代表人：陈翠琴，董事长。 委托诉讼代理人：郭承思，福建立恩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛红，福建立恩律师事务所实习律师。 被告（原告）：卢其春，男，1967年7月6日出生，汉族，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：张育秀，福建君立律师事务所律师。 福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司（卢其春）与卢其春（福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司）劳动争议一案，福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司（以下简称“鸿宇公司”）与卢其春不服同一仲裁裁决,分别于2020年7月1日向本院提起劳动争议诉讼,案号分别为（2020）闽0125民初1503号、（2020）闽0125民初1501号。2020年7月8日本院裁定将（2020）闽0125民初1501号案件并入（2020）闽0125民初1503号案件审理。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。鸿宇公司委托诉讼代理人郭承思、薛红，卢其春及其委托诉讼代理人张育秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鸿宇公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决确认鸿宇公司与 卢其春之间劳动关系未解除；2.请求判决鸿宇公司无须支付卢其春经济赔偿金134248.08元；3.请求判决鸿宇公司无须支付卢其春2019年加班费15843.81元；4.请求判令鸿宇公司无须支付卢其春未休年休假工资7715.41元；5.请求判决本案诉讼费用由卢其春承担。事实与理由：鸿宇公司成立于2000年11月16日，卢其春于2010年10月与鸿宇公司建立劳动关系，工作地点位于永泰县。2019年，因闽江北水南调（平潭引水）工程建设需要，鸿宇公司莒口厂区被政府征收，新厂区迁往罗源县西兰乡，项目名称为安启源水泥制品制造项目，2019年9月26日罗源县政府批准该项目落地。2019年10月以来，鸿宇公司陆续派员到新厂区工作，因部分员工去留问题，特于2019年10月30日召开专题协调会议就相关请况进行协商，公司提出随新厂调动或辞退补偿两种方案，卢其春与会并发表意见。后因双方未就去留问题达成一致意见，卢其春于2020年4月15日向永泰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年5月28日，永泰县劳动人事争议仲裁委员会作出樟劳人仲字［2020］第24号裁决书，裁决认定鸿宇公司违法解除劳动关系，要求鸿宇公司向卢其春支付经济赔偿金134248.08元、2019年加班费15843.81元、未休年休假工资7715.41元。鸿宇公司认为原仲裁裁决认定事实不清，缺乏法律依据，所做裁决错误，严重损害了鸿宇公司的合法权益，根据《中华人民劳动争议调解仲裁法》等相关法律法规，特具状法院，请求法院支持鸿宇公司的各项请求。 卢其春辩称，1.本案鸿宇公司已经单方辞退卢其春，其未依法提前30日通知卢其春，且未依法发放一个月工资作为代通知金，所以该行为属于违法解除。2.鸿宇公司应当依照法律规定支付赔偿金，具体依据劳动法第47条、48条、87条的规定。3.鸿宇公司应当向卢其春支付2019年的加班费，卢其春存在长期加班的事实，2019年1月1日至2019年10月30日期间，一共303自然天，其中工作日206天、周末休息日86天、法定假日11天（无加班），但是卢其春实际上班281天，周末时间上班72.5天。依据《劳动法》第38条规定，用人单位应当保证劳动者每周休息一日，即卢其春最少要休息43天，所以卢其春周末加班了29.5天。鸿宇公司应当向卢其春支付加班费15843.81元（5670元÷20.83天×29.5天×200%=15843.81元）。4.鸿宇公司应当支付未休年假费。鸿宇公司经常安排卢其春加班，鸿宇公司也未提供证据证明发放了年休假工资，鸿宇公司应当支付年休假工资。5.鸿宇公司在劳动仲裁程序提供了证据项目简介（原告本案已经作为证据提供），构成鸿宇公司自认该公司于1995年成立。 卢其春向本院提出诉讼请求：1.请求确认鸿宇公司解除与卢其春之间劳动关系违法；2.请求判令鸿宇公司向卢其春支付违法解除劳动关系经济赔偿金136080元；3.请求判令鸿宇公司向卢其春支付违法解除劳动关系经济补偿金73710元；4.请求判令鸿宇公司向卢其春支付2018年11月至2019年10月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额68041元；5.请求判令鸿宇公司向卢其春支付2019年加班费15843.81元；6.请求判令鸿宇公司向卢其春支付2019年未休年休假工资7820.7元。事实和理由：卢其春于1995年3月进入福建鸿宇水泥制品有限公司上班，工作地点位于永泰县刘岐汽车修配厂内。后因鸿宇公司工厂整体搬迁至永泰县塘前乡莒口村，所以从2003年开始卢其春就一直到莒口村上班。1995年卢其春进入电杆车间生产班组当工人，1997年任车间生产班组长，2011年任车间副主任，负责一车间生产管理。但是，2019年10月30日，鸿宇公司突然通知卢其春解除双方间劳动关系，明确告知卢其春从2019年10月31日起不要再到公司上班，鸿宇公司不会再发放任何工资报酬。卢其春入职后至今，鸿宇公司存在诸多违法、侵害卢其春合法权益的行为。如：1、鸿宇公司单方面突然辞退卢其春，违法解除双方间劳动关系；2、鸿宇公司未依法与卢其春订立书面劳动合同，包括未依法订立无固定期限劳动合同；3、鸿宇公司未依法为卢其春缴纳社会保险费（鸿宇公司自2010年10月才开始为卢其春缴纳基本养老保险，且按照最低标准缴费，一直未足额进行缴纳）；4、鸿宇公司长期安排加班（卢其春每个月仅休息2天），却未依法支付加班费；5、鸿宇公司长期未依法安排卢其春年休，且未依法补偿卢其春未休年休假工资报酬。卢其春认为，虽然鸿宇公司未依法与其订立书面劳动合同，但是双方间已经形成事实劳动关系，依法应当受法律保护，就鸿宇公司违法行为其应当依法承担相应法律责任。1、卢其春认为鸿宇公司单方擅自解除双方劳动关系，属于违法解除或终止劳动关系，应当依据《劳动合同法》第47条、48条及87条规定向卢其春支付赔偿金，同时就劳动合同法施行前工作部分，还应当依据《劳动法》第26条、第28条的规定向卢其春支付经济补偿金。另外，卢其春劳动关系解除前十二个月（2018年11月-2019年10月）平均工资为5670元。卢其春自1995年3月入职，至2019年10月被解除劳动关系，在职共计25年多。第一、2008年1月1日《劳动合同法》施行后，至2019年10月30日期间共计11年11个月，应当支付12个月经济补偿金，所以鸿宇公司应当支付卢其春经济赔偿金136080元（公式：5670元×12月×2（倍）=136080元）。第二、1995年3月入职至2007年12月31日期间共计12年9个月，所以鸿宇公司应当向卢其春支付13月经济补偿金73710元（公式：5670元×13月=73710元）。2、鸿宇公司未依法与卢其春订立书面劳动合同，亦未依法与卢其春订立无固定期限劳动合同，所以其自应当订立无固定期限劳动合同之日起向卢其春每月支付二倍的工资。卢其春自1995年入职，已经连续工作满十年，依据《劳动合同法》第14条第2款：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；”及第82条第2款：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，所以鸿宇公司应当自应当订立无固定期限劳动合同之日起向卢其春每月支付二倍的工资。现卢其春仅先申请鸿宇公司支付2018年11月至2019年10月期间的双倍工资差额68041元。3、卢其春长期加班，鸿宇公司应当依据《劳动合同法》第44条规定，向卢其春支付加班费。2019年1月1日至2019年10月30日期间，一共303自然天，其中工作日206天、周末休息日86天、法定假日11天（无加班），但是卢其春实际上班281天，周末时间上班72.5天。依据《劳动法》第38条规定，用人单位应当保证劳动者每周休息一日，即卢其春最少要休息43天，所以卢其春周末加班了29.5天。鸿宇公司应当向卢其春支付加班费15843.81元（5670元÷20.83天×29.5天×200%=15843.81元）。4、卢其春已经工作满20年，依法享有15天带薪年休假，2019年卢其春未休过年休假。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”之规定，鸿宇公司应当向卢其春支付未休年休假工资报酬7820.7元（公式：5670元/月÷21.75天/月×15天×200%=7820.7元）。综上所述，为维护卢其春合法权益，特向法院提起诉讼，恳望支持卢其春的全部诉讼请求。 鸿宇公司辩称，一、鸿宇公司成立于2000年，且鸿宇公司与卢其春劳动关系并未解除。卢其春要求被告支付1995年3月至2019年10月30日期间的违法解除劳动关系的经济赔偿金或补偿金缺乏事实与法律依据。1、被告成立于2000年，有公司营业执照为证。卢其春所提供的安启源水泥制品制造项目简介系由罗源县西兰乡人民政府提交罗源县人民政府请求项目落地的审批申请附件，其文件内容并非被告提供，被告也从未自认公司成立于1995年。卢其春主张其于1995年3月进入被告公司上班显然不是事实。且《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已经于2017年11月24日废止，卢其春依据该办法要求被告支付1995年3月至2007年12月31日经济补偿金缺乏事实与法律依据。2、2019年，鸿宇公司因政府征迁事宜，厂房拟迁往罗源县西兰乡，故特于2019年10月30日召开员工去留协调会，会议上鸿宇公司表明员工可以选择去新厂区上班，不愿意去的公司可以提供合理补偿，只是双方就补偿金额未能达成一致，也均未明确表示要解除劳动关系，且双方都没有提出书面要求解除劳动关系，只是一直处于磋商的过程。被告向卢其春支付工资至2019年12月，之后仍然为卢其春缴纳医社保，所以被告认为卢其春与鸿宇公司劳动关系并未解除，故被告无须支付所谓的经济赔偿金。二、被告认为卢其春即使未与鸿宇公司签订书面劳动合同，也应当视为双方已经订立无固定期限劳动合同，卢其春无权主张未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，且其请求已超过一年仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已经订立无固定期限劳动合同。”卢其春入职后是否签订书面劳动合同目前已无法确定，退一步说，即使未签订书面劳动合同，依法也应当视为已经签订无固定期限劳动合同，卢其春无权主张两倍工资差额。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间自当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。卢其春于2020年4月15日向永泰县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求支付2018年11月至2019年10月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，显然已经超过一年仲裁时效，且永泰县劳动人事争议仲裁委员会也依据时效问题作出不予支持该请求的决定。三、卢其春以未享受年休假权利，直接向永泰县劳动争议仲裁委员会、永泰县人民法院提出请求，要求支付未休年休假工资，违反相关法律规定。根据《职工带薪年休假条例》第七条规定：“单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正;对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金;对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他直接责任人员依法给予处分;属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行”。由此可见，如果用人单位未依法支付未休年休假工资报酬的，应当由劳动保障部门依职权做出处理，不属于劳动争议仲裁的范围，也不属于人民法院受理的范围。永泰县劳动人事争议仲裁委员会针对卢其春提出的支付未休年休假工资的请求作出支持的仲裁裁决违反该条例的程序性规定，属于无权受理。现卢其春在未经劳动保障部门责令限期改正的前提下直接向永泰县人民法院提起诉讼，显然违反《职工带薪年休假条例》规定，属于程序违法。四、卢其春提供的生产部员工考勤表来源不明，无法证明存在加班事实。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任.....”。卢其春提供的生产部员工考勤表既无公司负责人签字也没有加盖公司公章，其来源不明，缺乏真实性，不能证明存在加班事实。退一步说，即便存在加班事实，鸿宇公司发放的工资包含基本工资、补贴、考核工资等，工资随实际工作量上下浮动，事实上也包含了加班费，卢其春每月签字领款均未提出任何异议，故被告无须再支付加班费。综上所述，鸿宇公司认为卢其春所主张事项缺乏事实与法律依据，恳请法院驳回卢其春的各项诉讼请求。 鸿宇公司围绕诉讼请求向本院提交以下证据：A1.《罗源县人民政府文件阅办单》、《关于请求支持审定安启源水泥制品制造等3个项目落地事宜的请示》;A2.《部分员工去留问题协调会议记录》、《会议签到表》;A3.《福州市社会保险缴费明细表》、《社会保险费明细申报》、《中国农业银行缴费明细》;A4.《裁决书》樟劳人仲字［2020］第24号;A5.快递面单及邮件查询单;A6.营业执照。 卢其春为支持其主张，向本院提交了以下证据：Ｂ1.基本养老个人历年缴费明细表;Ｂ2.管理人员工资表;Ｂ3.存款明细表;Ｂ4.考勤表；Ｂ5.部分员工去留协调会记录;Ｂ6.项目简介;Ｂ7.裁决书;Ｂ8.送达回执;Ｂ9.证书；Ｂ10.仲裁庭审笔录;Ｂ11.申请证人黄某出庭作证。 本院组织当事人进行证据交换和质证。当事人对证据Ａ1-Ａ5，Ｂ1-Ｂ3、Ｂ5、Ｂ7-Ｂ10的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：Ａ6营业执照,鸿宇公司提供证据原件核对，真实性足以认定，可以作为本案认定事实的依据。Ｂ4考勤表，原件应由鸿宇公司保管，但是鸿宇公司并未举证，故对其予以认可。Ｂ6项目简介，系鸿宇公司自认，本院予以采信。Ｂ11证人黄某证人证言，用于证明：卢其春1995年入职，一直做到2019年10月30日，之前是职工，后面是车间副主任；2019年10月30日开会辞退，黄某明确表态去不去罗源这边事情要解决。本院认为，证人黄某在本案庭审中出庭作证并接受质询，其证言的内容符合日常生活经验法则，其证明的员工去留问题协调会开会具体事实经过与证据Ａ2、Ｂ5形成证据链，对该证明的事实予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鸿宇公司成立于2000年11月16日，营业期限至2033年11月15日，法定代表人：陈翠琴，住所:永泰县塘前乡莒口村，经营范围：水泥制品、通讯器材、电缆盘、离心铸造、金属加工、生产、销售；道路货物运输。（以上经营范围凡涉及国家专项专营规定的从其规定）（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。卢其春于1995年3月进入福建鸿宇水泥制品有限公司上班，工作地点位于现永泰县刘岐村的汽车修配厂，从事制杆工作，日工资30-40元。1997年任车间生产班组长，后因鸿宇公司工厂搬迁至永泰县塘前乡莒口村，2003年开始卢其春在永泰县塘前乡莒口村上班，鸿宇公司安排卢其春从事制杆岗位，2011年任车间副主任，负责一车间生产管理。卢其春上班时间：上午7：00到11:30，下午2：00到5：30。卢其春2018年11月至2019年10月期间月平均工资5593.67元。除2017年可能有签订劳动合同之外，双方未签订书面劳动合同。鸿宇公司每月为卢其春缴纳基本养老保险、事业保险、基本医疗保险、生育保险等社保费用。2019年10月30日，鸿宇公司通知卢其春等员工参加“部分员工去留协调会”，协调会上，鸿宇公司告知卢其春等员工，因鸿宇公司莒口厂区被政府征收，鸿宇公司在福建省罗源县，就人员去留问题提出两种方案。如果愿意，大家可以去新厂上班，不愿意去就辞退，会逐个找大家谈，协商如何补偿。这项工作从2019年11月起执行，2019年10月31日起可以不要来上班。卢其春表示不愿意去新厂上班。鸿宇公司未就解除劳动关系事宜对卢其春进行补偿。2019年1月1日至2019年10月30日，一共303自然日，其中工作日206天、周末休息日86天、法定假日11天。卢其春实际上班281天，周末时间上班72.5天。鸿宇公司未安排卢其春享受企业职工年休假待遇，也未向卢其春支付未休年休假报酬。2019年9月至2020年6月，鸿宇公司均有为卢其春缴纳基本养老保险、事业保险、基本医疗保险、生育保险等社保费用，但从2019年11月起，鸿宇公司未向卢其春发放工资或生活费。 2020年4月15日，卢其春向永泰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年5月28日，永泰县劳动人事争议仲裁委员会作出樟劳人仲字［2020］第24号裁决书，裁决认定鸿宇公司违法解除劳动关系，鸿宇公司向卢其春支付违法解除劳动关系经济赔偿金134248.08元、2019年加班费15843.81元、未休年休假工资7715.41元，驳回卢其春的其他仲裁请求。卢其春、鸿宇公司均对该仲裁裁决书不服，于2020年7月1日诉至本院。 本院认为，一、关于卢其春入职时间的认定。卢其春称其1995年3月进入福建鸿宇水泥制品有限公司上班，2003年卢其春随着鸿宇公司厂址搬迁进入鸿宇公司的莒口厂区上班。证人黄某出庭作证，称卢其春系1995年进入鸿宇公司上班。鸿宇公司仅依照《营业执照》上显示，注册日期为2000年11月16日，要求确认卢其春系2000年进入鸿宇公司上班。但鸿宇公司提供的证据《安启源水泥制品制造项目》中自称，鸿宇公司创办于1995年，公司前身系福州市电信局下属多经企业。因卢其春入职时鸿宇公司未与其签订书面劳动合同，也未能向本院提交卢其春2000年入职的有力证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”鸿宇公司应承担举证不利的后果，故卢其春于1995年3月入职鸿宇公司的事实，本院予以确认。二、关于卢其春解除劳动关系前十二个月平均工资的认定。卢其春主张解除劳动关系前12个月平均工资为5670元，卢其春向本院提供的证据《管理人员工资表》证实卢其春2018年11月至2019年8月期间的每月应发工资金额，《存款明细账》证实卢其春2019年9月至2019年10月期间的每月实发工资金额，经核算，卢其春解除劳动关系前十二个月平均工资为5593.67元。鸿宇公司未向本院提交有力证据。故卢其春解除劳动关系前十二个月平均工资为5593.67元的事实，本院予以确认。三、关于卢其春诉请因未订立无固定期限劳动合同的二倍工资赔偿问题。卢其春于1995年3月入职鸿宇公司，于2005年3月连续工作满十年，应当订立无固定期限劳动合同，而卢其春于2020年4月15日才向永泰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵犯之日其计算。黄某要求支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资赔偿的请求，已超过仲裁时效，本院不予支持。四、关于鸿宇公司是否违法解除劳动合同的认定。鸿宇公司因原厂区被政府征收，在福建省罗源县，2019年10月30日，因部分员工去留问题，鸿宇公司召集卢其春等人召开部分员工去留协调会，提出两种方案：如果愿意，可以去新厂，不愿意去的就辞退，协商如何补偿。并告知：这项工作从2019年11月1日执行，明天大家可以不要来。卢其春拒绝去新厂上班，事后鸿宇公司未就赔偿事宜与卢其春达成一致意见。按照《劳动合同法》第四十条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，鸿宇公司未按规定提前三十日以书面形式通知卢其春，也未额外支付卢其春一个月工资，就告知卢其春等人“可以不要来”，并从2019年11月起停止发放卢其春所有工资，仅为卢其春缴纳社会保险费。故鸿宇公司的行为系违法解除劳动关系的行为，本院予以确认。五、关于卢其春要求鸿宇公司支付违法解除劳动关系的赔偿问题。卢其春在鸿宇公司任职时间为1995年3月至2019年10月30日，《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日施行。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。故鸿宇公司应支付卢其春2008年1月1日至2019年10月30日工作期间的经济赔偿金134248.08元（5593.67元×12月×2＝134248.08元）。卢其春诉请鸿宇公司支付其1995年3月至2007年12月31日工作期间的经济补偿金，符合当时的有关规定即《中华人民共和国劳动法》及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发［1994］481号）（2017年宣布废止），亦有利于保护劳动者的合法权益，故本院予以支持，鸿宇公司应支付卢其春1995年3月至2007年12月31日工作期间的经济补偿金72717.71元（5593.67元×13月＝72717.71元）。六、关于卢其春诉请鸿宇公司支付未休年休假工资的主张。卢其春工作已满20年，应休年休假15天。鸿宇公司辩称卢其春在家待岗，其已实际享受休息休假的权利，本院认为卢其春在家待岗系鸿宇公司违法解除劳动关系所致，且卢其春在家待岗期间鸿宇公司并未支付其工资，故鸿宇公司应向卢其春支付未休的年休假工资报酬7715.41元（5593.67元÷21.75天×15天×200%＝7715.41元）。七、关于卢其春加班费的认定。鸿宇公司认为卢其春提供的《生产部员工考勤表》来源不明，且提供的证据不能证明其存在加班的事实，即使卢其春确实存在加班事实，其工资构成包含基本工资、考核工资、其他补贴等，加班费已纳入每月工资中。因鸿宇公司未向本院提供由用人单位保管的考勤记录和卢其春已领取加班费的有效工资凭证，也未提供卢其春领取的工资中的基本工资、考核工资、其他补贴中包含其加班工资的有效证据，故卢其春要求支付加班费的请求，本院予以支持。《中华人民共和国劳动法》三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条规定，用人单位应保证劳动者每周休息一日。本案中，2019年1月1日至2019年10月30日期间，一共303自然日，其中工作日206天，周末休息日86天，法定假日11天，卢其春实际上班281天，周末时间上班72.5天。依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周休息一日，即卢其春最少要休息43天，2019年卢其春周末共加班29.5天，故鸿宇公司应向卢其春支付加班费15843.81元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条第二项、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条第三项、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条以及参照《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)第一点、第二点规定，判决如下： 一、福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司解除与卢其春之间劳动关系违法。 二、福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司向卢其春支付违法解除劳动关系经济赔偿金134248.08元。 三、福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司向卢其春支付违法解除劳动关系经济补偿金72717.71元。 四、福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司向卢其春支付2019年加班费15843.81元。 五、福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司向卢其春支付未休年休假工资7715.41元。 六、驳回福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司、卢其春的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案案件受理费20元，由卢其春负担5元，由福建省永泰鸿宇水泥制品有限公司负担15元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  郑建迟 人民陪审员  钟兴坚 人民陪审员  张祖贵 二〇二〇年九月二十七日 法官 助理  杜利红 书 记 员  连焰金 附：本案适用的主要法律条文 1.《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第四十五条国家实行带薪年休假制度。 劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。 2.《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 3.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 4.《职工带薪年休假条例》 第三职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 5.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 6.《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号) 一、制度工作时间的计算 年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天 季工作日：250天÷4季＝62.5天/季 月工作日：250天÷12月＝20.83天/月 工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。 二、日工资、小时工资的折算 按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为： 日工资：月工资收入÷月计薪天数 小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。 月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。