甘肃省永昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0321刑初37号 公诉机关永昌县人民检察院。 被告人妥努海（曾用名陀努海），男，生于1979年4月14日，东乡族，甘肃省东乡族自治县人，少识字，务工，户籍地甘肃省东乡族自治县。1999年9月14日，因犯抢劫罪被青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2002年6月14日减为有期徒刑18年6个月，2015年7月14日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪，2019年9月19日被永昌县公安局刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于永昌县看守所。 辩护人魏国宏，甘肃骊千律师事务所律师，永昌县法律援助中心指派。 被告人刘永城（又名刘永成），男，生于1971年3月4日，回族，甘肃省康乐县人，初中文化，务工，户籍地甘肃省康乐县。1998年5月29日，因犯运输毒品罪被陕西省宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元，2001年2月6日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪，2019年9月20日被永昌县公安局刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于永昌县看守所。 辩护人黄培平，甘肃可庆律师事务所律师，永昌县法律援助中心指派。 永昌县人民检察院以永检一部刑诉（2020）30号起诉书，指控被告人妥努海、刘永城犯贩卖毒品罪，于2020年5月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。永昌县人民检察院指派检察员陈钧国出庭支持公诉，被告人妥努海及其辩护人魏国宏、被告人刘永城及其辩护人黄培平到庭参加诉讼。现已审理终结。 永昌县人民检察院指控，2019年8月8日早晨，被告人妥努海在金昌市金川区宁远堡镇白家咀村八组一废弃房子内向李某某贩卖毒品0.06克，获取毒资100元。 2019年9月17日21时许，被告人妥努海欲到兰州购买毒品，被告人刘永城让妥努海代买10克毒品。次日凌晨6时许，妥努海到达兰州，刘永城在金昌市金川区委托微信名为“奔跑吧兄弟”的人用微信给妥努海转款4900元，妥努海遂在兰州购买毒品后乘坐甘NXXXX号长途客车返回金昌市。当日16时许，妥努海到金昌市金川区宁远堡镇白家咀村八组“马师手抓店”门口时被民警抓获，查获毒品4包，净重31.13克。经鉴定：扣押的毒品可疑物中均检出海洛因成分。 综上，被告人妥努海贩卖毒品31.19克，被告人刘永城贩卖毒品10克。 永昌县人民检察院认为，被告人妥努海、刘永城明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人妥努海曾因抢劫罪被判处无期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯贩卖毒品罪，属累犯，应当从重处罚。永昌县人民检察院向法庭提交了证明二被告人犯罪的书证、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、被告人供述和辩解。 被告人妥努海对公诉机关指控购买毒品的事实无异议。辩解所购毒品用于个人吸食，不是贩卖；刘永城转账的钱是借款。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。提出被告人妥努海能如实供述基本犯罪事实，构成坦白，认罪悔罪，建议法庭从轻处罚。 被告人刘永城辩解其未让被告人妥努海代购毒品。辩护人的辩护意见是：1.指控刘永城贩卖毒品罪的证据不足，二被告人未共谋购买毒品，不构成共同犯罪；2.指控刘永城贩卖毒品的数量有误，不足10克。 经审理查明，2019年8月8日早晨，被告人妥努海在金昌市金川区宁远堡镇白家咀村八组一废弃房子内向暂住在同组的李某某贩卖毒品海洛因0.06克，获取毒资100元。 2019年9月17日21时许，被告人刘永城得知被告人妥努海欲到兰州购买毒品，便让妥努海代购10克毒品。次日凌晨6时许，妥努海到达兰州。妥努海催促刘永城打款，刘永城在金昌市金川区让微信名为“奔跑吧兄弟”的马某某用微信给妥努海转账4900元。被告人妥努海在兰州购买毒品后乘坐甘NXXXX号长途客车返回金昌市。当日16时许，妥努海携带毒品到金昌市金川区宁远堡镇白家咀村八组“马师手抓店”门口时被民警抓获，从妥努海身上查获毒品可疑物4包，净重31.13克。经金昌市公安司法鉴定中心鉴定：扣押的毒品可疑物中均检出海洛因成分。 永昌县公安局将缴获毒品海洛因31.19克依法销毁。 上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实： 永昌县公安局受案登记表、立案决定书、归案情况说明、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、破案报告，证实永昌县公安局对本案立案侦查及对被告人妥努海、刘永城采取强制措施情况。 2、永昌县公安局扣押决定书、扣押清单、移交物品清单、处理物品清单、搜查证、搜查笔录、接受证据清单、现场勘查笔录及照片、手机通话记录、清单、电子证据检查工作记录、微信转账信息、辨认笔录及照片、证人马某某、李某某、范某某、郑某某、马某1、温某某、马某2、高某、马某3的证言，被告人妥努海、刘永城的供述和辩解，证实被告人妥努海贩卖毒品、从兰州市购买毒品及其为被告人刘永城代购毒品的过程。 3、称量笔录及照片、取样笔录、金昌市公安局司法鉴定中心理化检验鉴定意见书、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、鉴定通知书、鉴定聘请书，证实被告人妥努海、刘永城贩卖毒品、非法持有毒品的种类及数量。 4、永昌县公安局现场检测报告，被告人妥努海、刘永城的供述与辩解，证实被告人妥努海为吸毒人员、被告人刘永城曾吸食过毒品的事实。 5、永昌县公安局情况说明，证实涉案毒品由永昌县公安局依法销毁的事实。 6、青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院（1999）西刑初字第23号刑事判决书、青海省监狱管理局释放证明书，证实被告人妥努海曾因犯罪受过刑罚处罚构成累犯的事实。 7、陕西省宝鸡市金台区人民法院（1998）金刑初字第63号刑事判决书、陕西省宝鸡监狱释放证明、康乐县公安局苏集派出所户籍证明、刘永城供述，证实被告人刘永城曾因运输毒品犯罪受过刑罚处罚，构成毒品再犯的事实。 8、常住人口基本信息，证实二被告人的基本情况。 上述证据，经庭审质证，被告人妥努海、刘永城及各自辩护人虽对部分证据提出异议，但各证据间能相互印证，予以确认。 本院认为，被告人妥努海明知是毒品而购买，以贩养吸，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪；被告人刘永城出资让被告人妥努海代购毒品，数量较大，二被告人的行为构成非法持有毒品罪，均应受刑罚处罚。公诉机关指控被告人妥努海犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，证据充分，罪名正确，应予认定。但指控被告人妥努海贩卖毒品的数量有误，应以有证据证实其贩卖的21.19克认定；指控被告人刘永城贩卖毒品罪的证据不足，现有证据只能证实被告人妥努海为被告人刘永城代购毒品10克，无证据证实妥努海在代购毒品中牟利，亦无证据证实刘永城购买毒品是用于贩卖等其他毒品犯罪，而购买毒品数量已达较大标准，二被告人的行为符合非法持有毒品罪的构成要件，应以非法持有毒品罪定罪处罚。被告人妥努海一人犯数罪，应数罪并罚。被告人妥努海辩解其所购毒品用于个人吸食，不是贩卖的意见，因其在侦查阶段供述其以贩养吸，且有小包贩卖毒品的事实印证，该辩解不予采纳；其当庭辩解没有为被告人刘永城代购毒品，刘永城转款是借款的意见，因其在侦查阶段供述证实刘永城给其转款4900元，让其代购10克毒品，其虽当庭翻供，但不能对翻供作出合理解释，且其为刘永城代购毒品与刘永城曾供述让其代购10克毒品相互印证，该辩解不予采纳；妥努海为刘永城代购毒品的数量既有二人的供述证实，亦与每克毒品500元相吻合，故妥努海为刘永城代购毒品的数量应认定为10克；被告人刘永城及其辩护人辩解代购毒品不足10克的意见，与查明的事实不符，不予采纳。在共同非法持有毒品犯罪中，被告人刘永城出资让被告人妥努海代购毒品，妥努海所起作用相对较小，应按其各自所起作用处罚。被告人妥努海在刑罚执行完毕后五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚；被告人刘永城因运输毒品罪被判过刑，是毒品再犯，应从重处罚。被告人妥努海虽在侦查阶段如实供述了犯罪事实，但当庭翻供，不构成坦白，亦没有认罪悔罪表现，对辩护人据此所提从轻处罚的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款的规定，判决如下： 一、被告人妥努海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金8000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金10000元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月19日起至2029年9月18日止。所判罚金限于判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。） 二、被告人刘永城犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月20日起至2021年3月19日止。所判罚金限于判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省金昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  狄俊泰 人民陪审员  张晓磊 人民陪审员  王会兰 二〇二〇年九月二十四日 书 记 员  何亚男