宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1234号 上诉人（原审原告、案外人）：刘某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：何某，宁夏天盛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：武汉春宇农业工程有限公司。 法定代表人：潘某。 委托诉讼代理人：陈某，宁夏宁人律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、被执行人）：宁夏夏林农牧业有限公司。 法定代表人：应某。 被上诉人（原审被告、被执行人）：应某，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人刘某因与被上诉人武汉春宇农业工程有限公司（以下简称春宇公司）、宁夏夏林农牧业有限公司（以下简称宁夏夏林公司）、应某案外人执行异议之诉一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2019）宁0122民初2826号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人刘某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判停止对（2019）宁0122执异28号执行裁定的执行或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、宁夏夏林公司出资成立了银川夏林水产有限公司（以下简称银川夏林公司），且占银川夏林公司100%股权，银川夏林公司在贺兰县城规划区内(清真食品园)，东至预留地、南至预留地、西至奧莱路、北至预留地拥3892.259平方米建设用地，土地使用证号贺国用(2015)第60092号。该宗土地虽抵押于第三方但现有的资产可以清偿生效法律文书确定的债务。二、应某与刘某2015年10月27日成立宁夏夏林公司，公司章程约定，公司注册资本为3888万元，应某认缴2720万元，刘某认缴1168万元，2035年8月26日前一次性缴付到位，对于认缴制下公司股东的出资义务只是暂缓缴纳。本案中因认缴期限未到，上诉人可以不提前出资认缴出资额。故被上诉人春宇公司追加刘某为被执行人不妥，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的追加被执行人情形。 被上诉人春宇公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。 被上诉人宁夏夏林公司、应某经本院合法传唤无正当理由未到庭接受询问，也未提交书面答辩意见。 原审原告刘某一审诉讼请求：1.依法裁决不追加原告刘某为春宇公司与宁夏夏林公司、应某建设工程合同纠纷执行案件的被执行人；2.原告不应在未足额缴纳出资1168万元的范围内履行（2016）宁0122民初4136民事调解书确定的宁夏夏林公司应向春宇农公司承担的清偿责任。 一审法院认定事实：宁夏夏林公司成立于2015年10月27日，注册资本3888万元，股东为应某和刘某。其中，应某认缴2720万元，刘某认缴出资额为1168万元，实缴出资额为0。另查明，申请执行人春宇公司与被执行人宁夏夏林公司、应某建设工程施工合同纠纷一案中,一审法院于2016年12月12日作出（2016）宁0122民初4136号民事调解书，确定：一、宁夏夏林公司向春宇公司支付工程款864257元。于2016年12月30日前支付20万元，于2017年1月27日前支付20万元，剩余464257元于2017年6月30日前一次性付清；如宁夏夏林公司有任意一笔逾期付款，全额申请执行，并另行向春宇公司支付利息损失（以欠付工程款864257元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算自2016年9月1日起至全部欠款付清之日期间的利息损失）；二、应某对上述欠付工程款及逾期利息损失承担连带清偿责任；三、案件受理费6619元由宁夏夏林公司负担。调解书生效后，被告宁夏夏林公司及应某未履行调解书确定的义务。春宇公司于2017年1月20日向法院申请强制执行，确定执行标的共计881985元。案件在执行过程中，宁夏夏林公司、应某向春宇公司支付工程款18万元，春宇公司向法院申请撤销对该案的执行。一审法院于2018年1月18日作出（2017）宁0122执272号执行裁定书，裁定：终结（2017）宁0122执272号案件的执行。2018年7月31日春宇公司又向法院申请恢复强制执行，一审法院于2018年8月7日作出（2018）宁0122执恢163号执行裁定书，裁定：一、冻结、扣划被执行人宁夏夏林农牧业有限公司、应某在银行的存款596094元或扣留、提取相同价值的收入；二、若被执行人银行存款不足以偿还之部分，则依法查封、冻结、扣押其相应价值的财产。执行中经向银行、房屋管理部门、国土资源管理部门、证券、互联网银行、车辆管理部门等查询，应某名下有×××、×××两辆车，法院已于2018年9月28日查封应某名下×××号车辆户籍，委托浙江省台州市黄岩区人民法院查封×××号车辆户籍，但由于车辆没有实际控制，不能评估、拍卖。另外法院于2018年9月13日向金贵镇潘昶村委会发出协助执行通知书，待村委会整体处置应某承包的土地及地上建筑物后，在支付欠付的农民土地流转费后，如有余值，予以提取。现被执行人宁夏夏林公司及应某名下无其他财产可供执行。一审法院已将被执行人宁夏夏林公司及应某纳入失信被执行人名单予以公布，并对其限制高消费。鉴于案件处于执行不能状态。一审法院于2019年1月25日作出（2018）宁0122执恢163号之一执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。春宇公司提出执行异议，请求依法追加第三人刘某为本案的被执行人。法院于2019年4月12日作出（2019）宁0122执异28号执行裁定书，裁定：一、追加刘某为本案的被执行人；二、刘某在未足额缴纳出资1168万元的范围内对宁夏夏林公司应履行（2016）宁0122民初4136号民事调解书确定的义务，向春宇公司承担清偿责任。现原告刘某对该执行裁定不服，提起执行异议之诉，请求判如所请。 一审法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”根据上述规定，追加股东为被执行人必须同时具备两个条件，一是作为被执行人的企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务；二是股东未缴纳或未足额缴纳出资。第一、宁夏夏林公司是否符合“财产不足以清偿生效法律文书确定的债务”的情形。2018年7月31日春宇公司申请恢复强制执行后，法院于2018年8月7日作出（2018）宁0122执恢163号执行裁定书，裁定：一、冻结、扣划被执行人宁夏夏林公司、应某在银行的存款596094元或扣留、提取相同价值的收入。二、若被执行人银行存款不足以偿还之部分，则依法查封、冻结、扣押其相应价值的财产。在实际执行过程中，仅查询到被告应某名下的×××、×××两辆车并冻结两车户籍，但由于没有实际控制而无法处置。一审法院将宁夏夏林公司、应某纳入失信被执行人名单予以公布，并对其限制高消费，现执行案件处于执行不能状态。关于原告诉称，宁夏夏林公司出资成立了银川夏林公司，宁夏夏林公司占银川夏林公司100%的股权，银川夏林公司在贺兰县城规划区清真食品园内，拥有土地使用证号为贺国用（2015）第60092号3892.259平方米建设用地，因此本案中宁夏夏林公司不存在财产不足以清偿生效法律文书确定的债务情形。法院认为，宁夏夏林公司虽出资成立了银川夏林公司，且占该公司100%股权，但银川夏林公司享有独立法人资格，直接执行银川夏林公司的资产于法无据。原告诉称理由不能成立。第二、本案中，原告刘某是否属于未足额缴纳出资的股东。宁夏夏林公司成立于2015年10月27日，注册资本3888万元，股东为刘某和应某。其中，应某认缴2720万元，刘某认缴出资额为1168万元，实缴出资额为0。虽然公司章程中股东约定认缴出资期限为2035年8月26日前一次性缴付到位，但该约定不能对抗其应当履行的法定义务及相应的债权人，且该义务的履行涉及到公司债权人利益的保护，故应当认定原告为本案中未足额缴纳出资的股东。关于原告称其在工商登记过程中本人并未到场签字确认，事后也并未表示承认或追认其是公司股东的诉称理由，因原告未向法庭提交证据予以证明，对其诉称理由不予采信。综上所述，因宁夏夏林公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，而原告刘某尚未缴纳出资。按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，原告刘某应在尚未依法出资的范围内对宁夏夏林公司应履行（2016）宁0122民初4136号民事调解书确定的义务向春宇公司承担清偿责任。原告诉请不能成立。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十三条一款（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回原告刘某的诉讼请求。案件受理费100元，由原告刘某负担。 二审中，各方当事人均未提交证据。 二审查明的事实与一审查明事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案为追加被执行人引发的执行异议之诉，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，符合追加被执行人需符合两个条件：被执行人企业法人财产已不足以清偿生效法律文书确定的债务；被执行人的股东、出资人或依法有出资义务的发起人未缴纳或未足额缴纳出资。一审法院在春宇公司与宁夏夏林公司、应某案执行过程中，对二被执行人名下资产分别查询并采取相应执行措施后，其名下资产现不足以清偿债务，该案现处于执行不能状态。上诉人主张宁夏夏林公司投资并占全部股权的银川夏林公司名下有贺国用(2015)第60092号土地，因该土地使用权在银川夏林公司名下，且已设立抵押，在本案中直接执行银川夏林公司名下资产无法律依据。上诉人刘某系宁夏夏林公司股东，依据公司法规定，有限责任公司股东应在其出资额范围内对公司承担责任。宁夏夏林公司成立时注册资本3888万元，其中刘某认缴出资额为1168万元，实缴出资额为0。虽然公司章程中约定认缴出资期限为2035年8月26日前缴付到位，但在公司资产不足以清偿到期债务情况下，股东应积极履行出资义务，以保障公司债权人的合法权益。上诉人未出资，应当认定其为本案中未足额缴纳出资的股东。综上，上诉人的上诉请求不能成立。一审认定事实清楚、适用法律正确，判决结果无误，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人刘捷负担。 本判决为终审判决。 审判长  王文浩 审判员  胡春燕 审判员  杨 玫 二〇二〇年九月九日 书记员  陈丽霞 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。