山西省临县人民法院民事判决书（2019）晋1124民初451号原告：郭×1，临县临泉镇前甘泉人。原告：郭×2，临县临泉镇前甘泉人。原告：刘×，临县人。三原告共同委托诉讼代理人：宫×，山西临水律师事务所律师。被告：郭×3，临县临泉镇前甘泉人。被告：郭×4，临县临泉镇前甘泉人。被告：郭×5，临县临泉镇前甘泉人。第三人：郭×6，临县临泉镇前甘泉人。第三人：赵×，临县人。第三人：郭×7，临县临泉镇前甘泉人。第三人：郭×8，临县临泉镇前甘泉人。第三人：高×，临县人。委托诉讼代理人：苗×，山西轩明律师事务所律师。原告郭×1、郭×2、刘×与被告郭×3、郭×4、郭×5及第三人郭×6、赵×、郭×7、郭×8、高×合伙纠纷一案，本院于2019年2月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭×1、郭×2、刘×及其委托诉讼代理人宫×与被告郭×3、郭×4、郭×5以及第三人郭×6、赵×、郭×7、高×到庭参加了诉讼，第三人郭×8经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告郭×1、郭×2、刘×向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告之间的合伙协议，并判令被告郭×3、郭×4、郭×5向原告方公布临县前甘泉砖厂自建厂以来至2015年7月份停产时的账簿及收支明细凭证并予以结算；2.判令被告郭×3、郭×4、郭×5赔偿因不能及时提供账簿及收支明细凭证致使合伙人无法结算合伙事宜给原告造成的经济损失161万元3.诉讼费用由被告郭×3、郭×4、郭×5承担。事实和理由：2012年1月3日，原、被告方以及第三人郭×6、赵×、郭×7、郭×8合伙先后投资960多万元向王支平、赵来生、郭文明等转包临县前甘泉砖厂。2012年6月，砖厂正式投产并将砖厂实际经营者变更在被告郭×4名下，并由其担任厂长，被告郭×3担任会计。2014年3月1日，经合伙股东大会决议，被告郭×4不再担任厂长，由被告郭×5接任厂长。但名义上郭×4仍是实际经营者。郭×5担任厂长后，砖厂生产收入、支出一直不向股东公布，只由被告郭×3、郭×5、郭×4暗箱操作。时至2015年6月砖厂市场正旺。被告郭×3、郭×4却说因经营亏损停产。原告方要求提供砖厂账簿及收支明细账单，三被告却迟迟不予提供，致使砖厂合伙问题一直未得到解决，侵害了原告方的合法权益，给原告方造成很大的经济损失。故原告提起本诉，王法庭作出公正合理的判决。被告郭×3辩称：被告郭×4移交时，安排自己在全体股东会上公布了2012年建厂开始至2014年被告郭×4担任厂长期间的所有账务，任何一位股东均未有异议。被告郭×5担任厂长后，自己继续兼职会计并和出纳第三人高×履职尽责，所有支出都有厂长被告郭×5、卸任厂长被告郭×4及管理人员第三人郭×8三人签字后方可入账。工人借款事宜都是厂长说了算。故原告所说的“暗箱操作”不符合实际。停产之时被告郭×4已不在砖厂，无缘决定生产和停产，自己负责成品砖得到销售，顾不上砖厂生产与停产之类的事。停产一事，厂长被告郭×5与分管生产的第三人郭×8与自己只字未提，当时自己也实感不解。停产后，自己还要负责厂内600多万砖块的销售，没精力算账。后来要算账时，又因许多条据长时间收集不起来，收集起来签不了字。所以迟延了算账时间。2016年3月，在新旧厂长被告郭×5、郭×4、第三人赵×、高×配合下，按照原告郭×1等人要求，公布了所有账务，复印成册，人手一份，自己也应原告郭×1要求，带上相关条据到原告郭×1家，让其夫妻二人详细查阅，当面解释他们提出的问题。与此同时，被告郭×4收去自己掌管的财务公章和厂长、会计财物名章、收去会计、出纳当时所有有关砖厂财务方面的账本、日记本和所有凭据。至今由被告郭×4保管。后被告郭×4多次主持公布账目，但每次公布不了一半，原告方就找各种理由不是争就是吵，甚至大打出手，最后不欢而散。2017年冬天，被告郭×4主持卖掉砖厂，估价200万元到260万元之间。原告郭×1、郭×2等人却百般阻拦，未能卖成。2018年11月13日，在前甘泉村委会主任李永忠参与并亲手起草“前甘泉砖厂决定转让协议”的转让会上，原告郭×1以160万元投标成功。而后原告郭×1以找钱为由，脱离现场，负众望而毁约，给砖厂造成160万元的损失，根据转让协议的规定应负全部法律责任。被告郭×4辩称：原、被告及第三人等10人承包砖厂后，于2013年工商注册在本人名下，选出本人为厂长，被告郭×3为会计，砖厂一直正常运营。2014年3月1日，本人辞去厂长职务，经砖厂股东大会决议由被告郭×5担任砖厂。被告郭×3对2012年1月3日起至2014年3月1日止的账务向全体股东进行公布。收支盈余一清二楚，未有人提出异议。本人尽到了职责。虽然后来为减少注册过程的麻烦，本人一直为名义经营者，但实际厂长和经营者，会计仍是被告郭×3。此后砖厂的收入和支出不向股东公布的责任是由被告郭×5、郭×3承担，与本人无关。此二人不公布账务，不仅其他股东有意见，本人也有意见。请求责令被告郭×5、郭×3尽快公布2014年3月1日后的全部账务。由于被告郭×5管理不善，导致砖厂2015年7月停产，给股东造成巨大经济损失，故被告郭×5应当承担责任。本人不同意解除合伙合同，因为解除合伙关系后已经产生的盈利不能分配，债务无人承担。原告方主张的161万损失与本人无关。由股东按股份承担实际损失，本人无意见。被告郭×5口头辩称，本人不懂财务，也不管账。本人只负责厂内生产，场外手续都是被告郭×4操办。本人只管签字，不管具体事务。本人与被告郭×4、郭润明共同签字。2014年、2015年在我手上的账，公布过，但股东们不认可。第三人郭×6述称，本人投资80万，2012建厂时，本人在厂干过出纳。后来，本人与被告郭×3对接，并辞去出纳。之后，本人也不参与厂里的事。开会卖厂时，股东们说帐不对。本人也想卖厂，但是账目一直不清。第三人赵×述称：本人按每股80万元出资，后又追加投资。但本人一天也未参与经营，也未享受分红。本人提议先卖厂后算账。后来说是砖厂原告郭×1160万元买了，但直至现在也没等到他的钱。第三人郭×7述称，被告郭×4其老爷爷，建厂时，被告郭×4让其投资30万元入股，后又追加10万元。本人主要在厂里干活。后常理安排让我当安全员。前后两次，其也就是做了两三个月时间，并没有发言权。算不成账的原因据说是账本丢了。开会卖厂，其没有参与。第三人高×述称，本人从2013年到2015年任厂里的出纳。因为经常要算账，本人时常带着账。2013年的账已经公布。本人也把账放在砖厂。记不得是2014年还是2015年，被告郭×5打电话说是有人把砖厂偷了，本人到场后，发现有人把门撬了，柜子和床都扔在院子里。本人收拾了一下，就回去了。后来发现本人经管的2013年的现金日记账不见了。后来被告郭×3也和本人说，他2012年至2014年的账本也丢了。截止目前，厂里仍欠本人2014年后的工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭组织当事人进行了质证。原告郭×1、郭×2、刘×向本院提交以下证据：现金收入凭证（复印件），用以证明原告方投资入股前甘泉砖厂的事实。被告郭×3、郭×4、郭×5及第三人郭×6、赵×、郭×7、郭×8、高×对原告提交的证据无异议。被告郭×3提交以下证据：1.《前甘泉砖厂决定转让协议》（复印件），用以证明股东都同意卖砖厂，任何人不得以其他理由妨碍卖厂以及卖厂后所得资金的用途；2.股东、管理人员与砖厂款项来往统计（摘取）、砖厂欠厂外的款项（摘取）、2014年、2015年支出、2014年、2015年砖厂矸石使用量统计等，用以证明本人与被告郭×4。第三人高×、原告郭×2算过账，只是没算出个结果的事实。对于被告郭×3提交的证据1《前甘泉砖厂决定转让协议》，原告郭×1认为这只是被告方等的圈套，不认可；原告郭×2未置可否；原告刘×不认可，认为自己压根就不知道这个协议；其他被告和第三人均认可。对于被告郭×3提交的证据2，原告方均不认可，认为账本已丢，没有原始单据，怎么能摘取出来统计数据；被告郭×4认为自己虽然参与算账，但因为一部分账簿的缺失，不可能算清楚账目；被告郭×5认为自己不懂得财务和账簿，其他人对算的账不认可的话，自己也不认可；第三人郭×6无异议；第三人赵×表示不清楚；第三人郭×7不认可，认为没有账簿，怎么能摘取数据。被告郭×4、郭×5未提交证据。第三人赵×提交以下证据：股东股金表（复印件，复印于会计账簿），用于证明各合伙人投资情况。对于第三人赵×提交的证据，原告方均不认可，认为该载明的合伙人投资情况与实际不符；被告郭×4不认可，认为该表不是原始表，原始表均有各合伙人签字按印；被告郭×5认可；带三人郭×7不认可，认为与自己投资数目不符；第三人郭×6认可；被告郭×3和其他第三人未置可否。对各方当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院审核认定如下：关于被告郭×3的证据1《前甘泉砖厂决定转让协议》的证明力问题。该协议实际是对合伙实体的一份处置协议，如果给协议成立并付诸实施，就意味着合伙关系的解散。但该协议要成立，得全体合伙人一致同意，显然，该协议未取得全体合伙人一致意见，且该协议实际未得以履行，故该协议不能取得实际法律意义；同时，该协议与本案焦点未有实质关联，故本院不予采信。关于被告郭×3证据2的证明力问题。该统计只是被告郭×3从其记事本或其他途径收集的部分数据，且没有原始单据、账簿佐证，不能客观反映砖厂收支的全部。虽然凭此数据，相关人多次参与算账，但因为算账的依据不客观，因此未算出结果也是必然。因此该证据可以由于部分账簿的缺失，相关人员多次算账不能得出结果的事实。三、第三人赵×提交的股东股金表能否证明证明各合伙人投资情况的问题。因该表属于个人一方的记载，且与原告方证据中的数据相矛盾，并且也与部分合伙人实际投资数额不相符，故本院不予确认。据此，结合各方当事人法庭陈述，本院确认如下事实：2012年1月3日，原告郭×1、郭×2、刘×与被告郭×3、郭×4、郭×5及第三人郭×6、赵×、郭×7、郭×8口头协商，合伙从王支平、赵来生、郭文明为代表的另一合伙组织手中转包了临县前甘泉砖厂。砖厂先后投资960万，开始约定各合伙人各出资80万，实际出资情况为原告郭×180万，原告郭×265万、原告刘×30万元、被告郭×363万、被告郭×480万、被告郭×570万、第三人郭×680万、第三人赵×120万、第三人郭×850万、第三人郭×740万，其余靠借或贷。2012年6月，砖厂正式投产并将各合伙人推选被告郭×4担任厂长并在工商登记簿上将砖厂实际经营者变更为被告郭×4。被告郭×3被合伙人推选担任会计并负责生产。各合伙人除被告郭×4、郭×3、郭×5、郭×8参与具体经营并担任砖厂管理人员外，其他合伙人基本未参与经营。另外雇佣第三人高×担任出纳。管理人员和出纳均另挣职务薪金。2014年3月1日，经合伙股东大会决议，被告郭×4不再担任厂长，由被告郭×5接任厂长，但未变更工商登记。在被告郭×4卸任厂长时，被告郭×4和被告郭×3对2012年1月3日起至2014年3月1日止的账务向全体股东进行公布。对公布的账务结果各合伙人未有异议。当时公布的结果是生产、经营的盈余账面有现金40万多，对外债权有220多万；对外欠120万。被告郭×5接替厂长后，会计仍旧为被告郭×3、出纳为第三人高×。被告郭×3还兼负责开票。2015年7月，被告郭×5宣布砖厂停产，各合伙人要求公布账簿进行结算，但先是因未满足合伙人打印给人手一份的要求搁置，打印出来后又因为有合伙人要求重新算账而搁置。2015年腊月年关，被告郭×5从他人口中知悉砖厂办公室被撬开，就通知被告郭×3、第三人高×、郭×8到场，但被告郭×3声称自己在办公室没有重要的东西未到场。被告郭×5和第三人高×、郭×8到场后，第三人高×、郭×8也表示未有东西丢失。于是三人将被扔在外面的东西清理后放回后回家过年。又过了两三个月，各合伙人商议再次结算，被告郭×3说自己经管的2012、2013、2014年的账簿和会计凭证已在上次砖厂办公室被撬后丢失，第三人高×也发现找不见自己经管的2013年现金日记账。对此次失窃事件，一直未有人报警。在未有找到丢失账本和原始会计凭证的情况下，被告郭×4也曾组织被告郭×3等人大致估算，经估算认为还有不少盈余，但被告郭×3与其他多数股东均不予认可。被告郭×3声称没有那么多盈余，其他多数股东认为在没有原始会计凭证情况下的靠被告郭×3回忆的估算不具有真实性，由此合伙结算再次搁置。后有合伙人提议先买砖厂再结算，还是遭到部分合伙人反对，认为先要弄清楚账目。2017年，大部分合伙人同意先卖砖厂，原告刘×明确反对。原告郭×1说好以160万元购买砖厂后，也未接收砖厂和交付对价。买卖实际也未成交。至今为结算和出卖砖厂一事，各合伙人未达成一致意见。由此成诉。本院认为，个人合伙就是合伙人在相互信任的基础上，共同出资，共同经营，共享收益，共担风险。而各合伙人共同推选的经营实体管理人员，应负有有忠实、勤勉义务。所谓忠实，就是要忠于合伙人的利益，视合伙人利益为最大利益，其行为必须对全体合伙人最有利和出于善意。所谓勤勉，就是要在处理合伙事务时能像处理个人事务时那么认真和尽力，或者说必须以一个谨慎的人在管理自己的财产时所具有的勤勉程度去管理合伙人的财产，而不是漫不经心地从事工作。其履职行为的行使必须是被授权时合伙人所期盼的目的。本案被告郭×3作为合伙人推选的会计，其也领取了相应的履职报酬。准确记账、算账、结账、报账，保管好所有财务凭证、单据、账簿是其作为会计的基本职责。被告郭×3也应当知道会记岗位的重要性。但被告郭×3不仅对其账簿和有关会计凭证等的管理缺乏安全措施，而且在单位办公室失窃，自己的相关凭证、账簿有可能遗失、毁损的情形下，仍然漫不经心，不尽勤勉、忠实义务，不及时清点、采取补救措施，任意放任危害后果发生，致使造成合伙人不能结算，无法结算并分配的不良后果，给其他合伙人造成财产上的不利益。被告郭×3具有履职过错;并且过错与损害后果之间有着密切的因果关系，构成侵权。故应对损害后果即造成原告方的损失承担相应民事赔偿责任。而被告郭×5作为当时推选的合伙经营实体的负责人，对合伙体经营和运转负有全面管理职责，但其在实际操作中，疏于管理，在合伙经营实体办公室失窃后不仔细清点财产，固定现场，不积极采取补救措施，违反勤勉、忠实义务，也对造成不能结算的损害后果具有一定的过错，构成侵权，应承担相应的民事责任。对于被告郭×4，虽然其名义上是合伙实体经营者管理主体，但当时，各合伙人已经同意其卸任，各合伙人也推选了新的管理者实际行使管理者职权。而损害的发生，也是其卸任后，当时已无管理者义务，故损害的发生与其无法律上的因果关系，故被告郭×4对此不应承担民事责任。对于因遗失账簿和原始凭证造成的损失，可比照2013的经营盈利情况，并考虑各年度运营成本的标准衡定，酌定之后两年的可得盈利约300万元，即为损害发生的全部的损失额。因此，按照各合伙人投资比例，可由本案赔偿义务人分别赔偿原告郭×1300000元、原告刘×111000元、被告郭×2224000。并由被告郭×3、郭×5各按70%、30%赔偿，并承担连带责任。本案的合伙关系，因账务遗失造成合伙人财产损失，导致各合伙人人心涣散，相互产生不信任，合伙的基础已不存在，而原告方请求解除合伙协议，实际上是要求退伙。故本院根据现实情况予以准许。但退伙时涉及到所有合伙财产和合伙债务的清算，而现实是就合伙债务和财产的清算因账务合伙人的确实一时无法达成协议。故本院准许原告方先退伙后结算，即保留原告方对退伙前债权债务的分割权利和分担义务。综上，本院准许原告郭×1、郭×2、刘×退伙。退伙后对之前的合伙债务仍旧承担连带责任，并对之前的债权、财产享有共同权利。对于因丢失账簿和原始单据等财物资料造成的损失，根据不告不理原则，酌情由被告郭×3赔偿原告郭×1210000元、原告刘×77700元、被告郭×2156800元，由被告郭×5赔偿原告郭×190000元、原告刘×33300元、被告郭×267200元，并由被告郭×3、郭×5互负赔偿责任。而被告郭×4不承担赔偿责任。依据《中华人民共和国民法通则》三十条、第三十四条、第三十二条、第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第第二条、第三条、第六条、第十二条、第十三条、第十九条、第二十五条之规定，判决如下：一、原告郭×1、郭×2、刘×退伙。退伙后原告郭×1、郭×2、刘×对之前的合伙债务仍有连带清偿的义务，并对之前存在的的债权、财产享有分割权利。二、于本判决生效之日起10日内，酌情由被告郭×3赔偿原告郭×1210000元、原告刘×77700元、被告郭×2156800元；由被告郭×5赔偿原告郭×190000元、原告刘×33300元、被告郭×267200元。三、被告郭×3、郭×5互负连带赔偿责任；四、被告郭×4不承担赔偿责任。五、驳回原告郭×1、郭×2、刘×的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19290元，由原告郭×1、郭×2、刘×共同负担8740元，被告郭×3负担7385元，被告郭×5负担3165元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审判长 徐国斌审判员 张小兰人民陪审员 成生秀二〇二〇年九月二十日书记员 高利军