湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初9129号原告：谢文权，男，1977年7月28日出生，汉族，户籍地湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：伍旦义，湖南蜜獾律师事务所律师。被告：湖南龙骧交通发展集团有限责任公司，住所地湖南省长沙市雨花区木莲中路268号。法定代表人：黄阳，董事长。委托诉讼代理人：陈林亮，男，1982年12月18日出生，汉族，户籍地湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：陈坚，湖南海川律师事务所律师。被告：湖南龙骧交通发展集团有限责任公司定制汽车运输公司，住所地长沙市雨花区火车南站黎托高速汽车站二楼。负责人：李佳。委托诉讼代理人：陈林亮，男，1982年12月18日出生，汉族，户籍地湖南省浏阳市。原告谢文权（以下简称原告）与被告湖南龙骧交通发展集团有限责任公司（以下简称龙骧交通集团公司）、被告湖南龙骧交通发展集团有限公司定制汽车运输公司（以下简称龙骧定制汽车运输公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月31日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人伍旦义、被告龙骧交通集团公司的委托诉讼代理人陈林亮、陈坚到庭参加诉讼。被告龙骧定制汽车运输公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求确认原、被告之间存在劳动关系；2、被告向原告支付2020年2月份工资1700元；3、被告向原告支付经济补偿15750元（4500元*3.5个月）；4、被告向原告支付离职前两年休息日加班工资43034元（4500元/21.75*104天*200%）；5、被告向原告支付离职前两年未修年假工资12412元（4500元/21.75*15天*2*200%）；6、被告向原告支付失业保险损失8670元（1700元*85%*6个月），以上合计81567元。事实与理由：原告于2016年9月21日入职被告龙骧交通集团公司处，被派往其分公司即被告龙骧定制汽车运输公司，担任驾驶员一职，约定月均保底工资为4500元，由被告龙骧交通集团公司发放。2020年3月9日，原告因被告未依法缴纳社保等原因离职。原告1996年即参加工作依法每年能够休15天年假，被告未安排休年休假也未发放未休年休假工资。原告不服长沙市中级人民法院（2020）湘01民特161号裁定书，特提起诉讼，望依法判决。被告龙骧交通集团公司辩称，原告的工资是每月3600元，没有约定4500元保底；被告给原告安排了休年假；原告系无故自行离职，被告不应当支付经济补偿；原告的工作属于交通运输行业，由于行业不确定性，被告给原告安排轮班制工作制度，轮班制符合劳动合同法规定，原告有休息日上岗的情况也有工作日休息的情况，原告未举证证明休息日加班的情况，法院不应当予以支持；原告也未提供未休年假的证据。同时，因原告没有办理失业保险登记，且是其本人意愿主动离职，原告目前已经在岗上班，没有任何失业保险损失，该失业保险损失不应当予以支持；被告方认可原告2020年2月份工资为1700元，但系原告自行离岗不主动来财务部门办理领款手续。被告龙骧定制汽车运输公司未到庭，但于庭后委托了诉讼代理人陈林亮，并向本院提交了书面答辩状，答辩内容如下：1.原告不服从被告管理，无故离岗，系过错方，被告无需向原告支付经济补偿金；2.原告的工作岗位为交通运输行业，因工作方式的特殊性，采取的是不定时轮岗制，原告并未举证证明休息日加班事实的存在，原告实际工作时间达不到法定劳动时间；3.因双方采取的是轮岗轮班制，已安排了原告的年休假，被告无需向原告补偿年休假工资；4.原告请求补偿二倍工资差额的诉讼请求已超过诉讼时效；5.原告未进行失业登记，且无证据证明原告存在领取失业保险的情形，同时原告离岗后随即在其他单位上班工作，原告请求赔偿失业保险损失的诉讼请求依法不能得到支持。经本院查明：被告龙骧定制汽车运输公司于2016年4月22日成立，其公司名称于2020年1月8日由湖南龙骧交通发展集团有限责任公司快车运输分公司变更为湖南龙骧交通发展集团有限责任公司定制汽车运输公司，被告龙骧定制汽车运输公司为被告龙骧交通集团公司的分公司。2016年9月21日，原告谢文权入职被告龙骧定制汽车运输公司，并交纳了风险保证金10000元。由被告龙骧交通集团公司提供车辆，并由被告龙骧定制汽车运输公司安排原告担任驾驶员一职。双方未签订书面劳动合同，被告龙骧定制汽车运输公司未为原告办理社会保险。2016年10月至2020年1月，被告方按约支付了原告的工资。2020年3月9日，原告谢文权委托湖南蜜獾律师事务所向两被告发出《解除劳动关系律师函》，以被告未缴纳社会保险、未与原告签订书面劳动合同、未依法支付其工资等为由，要求解除与被告的劳动关系。被告龙骧交通集团公司确认于2020年3月11日收到该律师函。此后，原告再未到被告处上班。后原告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请仲裁事项同诉讼请求，该仲裁委员会作出长劳人仲案字（2020）第310号裁决书，裁定：一、原告与被告龙骧定制汽车运输公司存在劳动关系；二、被告龙骧交通集团公司支付原告工资1700元；三、被告龙骧交通集团公司支付原告年休假工资9931元；四、被告龙骧交通集团公司支付原告经济补偿12600元；五、被告龙骧交通集团公司支付原告失业保险损失8670元；共计32901元。被告龙骧交通集团公司不服该裁定，向长沙市中级人民法院起诉，申请撤销该裁决。2020年8月3日，长沙市中级人民法院作出（2020）湘01民特161号民事裁定书，裁定撤销长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的长劳人仲案字（2020）第310号仲裁裁决。原告不服该裁定，于2020年8月31日诉至本院，请求判如所请。另查明：原告从1996年开始参加工作，至2016年已满20年工龄，依法每年享有15天公休假。原、被告双方确认离职前12个月原告的月平均工资为3600元。被告龙骧交通集团公司对原告要求其支付2020年2月的工资1700元予以认可。以上事实，有押金收条、工资银行流水、《解除劳动关系律师函》、社保查询单、退役证、长劳人仲案字（2020）第310号裁决书、（2020）湘01民特161号民事裁定书及当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告在被告龙骧定制汽车运输公司处工作，并由被告龙骧定制汽车运输公司进行劳动管理，本院确认自2016年9月21日至2020年3月9日期间，原告与被告龙骧定制汽车运输公司之间存在事实劳动关系，双方的权利义务受法律保护。被告龙骧定制汽车运输公司为被告龙骧交通集团公司的分公司，其相应民事责任应当由被告龙骧交通集团公司承担。原告于2020年3月离职，两被告仅支付工资至2020年1月，故原告主张被告龙骧交通集团公司支付2020年2月份工资1700元的诉讼请求，本院予以支持。两被告作为用人单位未依法为原告缴纳社会保险费，原告可以解除劳动合同，且被告龙骧交通集团公司应当依法支付经济补偿。根据原告的工作年限及工资标准，被告龙骧交通集团公司应当支付原告的经济补偿计算为12600元（3600元/月*3.5个月）。原告未提供有效证据证明加班事实存在，也未提供证据证明两被告要求其加班事实的证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，对原告主张加班工资的诉讼请求，本院不予支持。两被告作为用人单位未举证证明原告已休年休假或已向原告支付了年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，原告主张2年的未休年休假工资且按200%计算，本院予以支持，被告龙骧交通集团公司应支付原告未休年休假工资计算为9931元（3600元÷21.75天×15天×2年×200%）。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，从失业保险基金中领取失业保险金的前提条件为：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。劳动者享受失业保险待遇应同时符合上述三项条件。本案中，原告未进行失业保险登记，也无证据证明原告有求职要求，不符合领取失业保险的法定情形，故其主张的失业保险损失，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、确认原告谢文权与被告湖南龙骧交通发展集团有限责任公司定制汽车运输公司在2016年9月21日至2020年3月9日期间存在劳动关系；二、被告湖南龙骧交通发展集团有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付原告谢文权2020年2月份的工资1700元；三、被告湖南龙骧交通发展集团有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付原告谢文权经济补偿12600元；四、被告湖南龙骧交通发展集团有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付原告谢文权年休假工资9931元；五、驳回原告谢文权的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告湖南龙骧交通发展集团有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张林二〇二〇年九月三十日书记员  秦瑶附：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。