湖南省江永县人民法院民 事 判 决 书(2020)湘1125民初823号原告：李小武，男，1982年5月26日出生，汉族，居民。委托诉讼代理人：黄艳芳，女，1984年7月2日出生，壮族，居民，住湖南省宁远县，系原告李小武妻子。一般授权代理。被告：湖南省开和农业发展有限公司，统一社会信用代码：91431125MA4Q8Y0R5D，住所地：湖南省江永县夏层铺镇瑶香饭店二楼。法定代表人：刘锦贤，该公司执行董事。委托诉讼代理人：蔡永谦。特别授权代理。委托诉讼代理人：林峰。特别授权代理。原告李小武与被告湖南省开和农业发展有限公司（以下简称湖南开和公司）合同纠纷一案，本院于2019年11月28日作出（2019）湘1125民初1372号民事判决。李小武不服，向湖南省永州市中级人民法院提起上诉，湖南省永州市中级人民法院于2020年5月12日作出（2020）湘11民终1027号民事裁定，撤销本院的（2019）湘1125民初1372号民事判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭,适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告李小武及其委托诉讼代理人黄艳芳，被告湖南省开和农业发展有限公司法定代表人刘锦贤及公司委托诉讼代理人蔡永谦、林峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李小武的诉讼请求：1、判令被告湖南省开和农业发展有限公司偿还原告借款65万元；2、本案诉讼费由被告负担。本案发回重审后，李小武增加诉讼请求：要求被告湖南开和公司承担原告为本案诉讼所开支的交通费、住宿费、律师费共计7825元。事实和理由：2018年湖南省江永县现代农业产业园项目签约前的策划费、顾问费、公关费、交通费、食宿费及前期开办费，被告均委托原告先行垫付给第三方。2019年3月7日，被告出具65万元借据给原告。自2019年5月初，原告多次致电被告，请求被告偿还借款，被告置之不理，原告为维护自己合法权益，遂诉至法院。被告湖南开和公司辩称：1、原告提交的书面借据借款人处加盖的湖南开和公司公章是原告私自雕刻及加盖的，没有经过合法批准、备案；2、原、被告曾经达成借款协议，签订了借款合同，由于原告不诚信，没有履行出借义务，该借款合同虽然成立但并未生效；3、原告主张的借款数额高达65万元，对于如此巨大的一笔款项被告从未见原告提供打款走账记录，被告至今未收到过该笔借款，原告也无证据证明该笔借款已经用于被告的经营。综上，原、被告只有借款合意，没有借款事实，原告向被告主张还款以及要求被告承担原告为本案诉讼所开支的交通费、住宿费、律师费，无事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人对真实性无异议的证据，原告提交的《广东开和实业投资有限公司第三次股东大会决议既股份转让与公司注销协议》（2018年9月3日）、《广东开和实业投资有限公司与深圳三兴联发电子有限公司之湖南省江永县现代农业产业园投资合作协议》及《湖南省开和惠农发展有限公司第一届董事会决议补充》（2018年12月22日）、《地带文化（江永县知道广告）演艺演出合同》（2019年3月7日）及地带文化传媒报价单、65万元借据（2019年3月7日）、湖南开和公司与江永县人民政府签订的《江永县现代农业综合产业园项目投资建设合同》（2019年3月8日）、8500元微信转账记录，被告提交的公章备案表、股东（发起人）出资情况及湖南开和公司章程等证据，本院予以确认其真实性。对双方当事人有异议的证据，广东至睿工程设计有限公司收款证明、2018年11月11日至2019年3月14日微信付款记录表、江永县现代农业综合产业园策划研究报告等证据，本院认为，该证据与本案相关联，可以作为相关案件事实的参考。根据当事人的陈述及对证据的分析、认证，综合庭审调查，本院确认如下案件事实：2018年9月3日广东开和公司注销并进行了股东清算，公司股东形成注销协议，约定该公司的权利义务由股东李小武继受。2018年底，李小武因湖南省江永县现代农业产业园项目与湖南开和公司发起人蔡永谦、蔡永超等人着手筹建湖南开和公司。2018年12月22日李小武以广东开和公司（甲方）的名义与深圳三兴联发电子有限公司（乙方）签订《湖南省江永县现代农业产业园投资合作协议》，该协议约定：“拟设立湖南省开和惠农发展有限公司（即2019年1月28日成立的湖南开和公司），乙方需支付甲方寻求第三方为项目提供顾问的税后顾问费300万元，乙方确认甲方与江永项目所签订的合同，未损害公司利益，并愿意在本协议上签名，签名当日支付100万元至本协议指定收款顾问费收款账户；顾问费收款账户为李小武的中国工商银行账户，并且特别约定顾问费由乙方支付的，视为乙方出资。”李小武在该协议甲方处签字，深圳三兴联发电子有限公司以及法定代表人赖登红在乙方处盖章、签字。同日，李小武与湖南开和公司设立人召开第一届董事会就深圳三兴联发电子有限公司出资形式作出补充决议：公司推进湖南省江永县现代农业产业园工程建设，收到第一笔工程进度款时，提取50万元作为深圳三兴联发电子有限公司的出资额，支付给《湖南省江永县现代农业产业园投资合作协议》中约定的顾问费收款方。2019年1月2日，认缴出资股东黄艳芳、刘锦贤、蔡永谦、蔡永超、深圳三兴联发电子有限公司制定湖南开和公司章程，各股东在公司章程上签字、盖章。2019年1月28日湖南开和公司在江永县工商行政管理局登记注册，法定代表人为黄艳芳，2019年8月30日法定代表人变更为刘锦贤。2018年年底至2019年3月，李小武多次去北京、深圳聘请专家并垫付顾问费用，同时多次到广东省现代产业研究院为涉案项目制作策划方案并支付策划费用。因湖南开和公司股东深圳三兴联发电子有限公司一直未按前述协议支付李小武垫付的顾问费、策划费等费用，2019年3月7日李小武和湖南开和公司股东刘锦贤、蔡永谦、蔡永超以及总经理林峰就李小武前期垫付的策划费、顾问费等相关费用进行协商，并由湖南开和公司向李小武出具借据，载明：今借到李小武65万元用于支付湖南开和公司江永县现代农业综合农业产业园项目的顾问费、策划费。公司总经理林峰、公司财务负责人蔡永谦在借据上签字，并盖有公司公章以及公司财务专用章。同日，湖南开和公司与地带文化传媒（江永县知道广告）签订《地带文化（江永县知道广告）演艺演出合同》，公司代表林峰在合同上签字并加盖公司公章。李小武代付了履行演艺演出合同的费用。2019年3月8日江永县人民政府（甲方）与湖南开和公司（乙方）签订《江永县现代农业综合产业园项目投资建设合同》，由湖南开和公司在江永县投资建设江永县现代农业综合产业园项目。合同一式四份，甲、乙各执一份，另两份送县政府法制办备案，约定双方签章后生效。合同双方委托代理人、法定代表人在合同上签字，并盖有双方当事人法人公章。本院认为，本案系双方当事人在履行协议时产生的纠纷，案由应为合同纠纷。第一，《湖南省江永县现代农业产业园投资合作协议》签订时间是2018年12月22日，该份合同虽然甲方为广东开和公司，但是工商登记显示当时广东开和公司已注销且注销后的权利义务由股东李小武继受，并且该协议由李小武本人实际履行，故李小武与深圳三兴联发电子有限公司为《湖南省江永县现代农业产业园投资合作协议》双方当事人，李小武为本案适格原告主体。因该协议签订时广东开和公司已注销，故该协议为无效协议，但李小武确为湖南开和公司设立聘请专家并垫付顾问、策划等相关费用，李小武应享有收回垫付费用的权利。第二，湖南开和公司向李小武出具借据的时间是2019年3月7日,工商登记显示当时湖南开和公司的法定代表人是黄艳芳,故黄艳芳有权代表湖南开和公司对外设立、变更、终止民事法律行为,被告在庭审中认可公司公章的真实性。因此，涉案借据以及《江永县现代农业综合产业园项目投资建设合同》系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效。第三，本案主要的争议焦点为涉案借据的性质认定问题，本院分析如下：第一，李小武按照约定提供了顾问、策划服务并为湖南开和公司的设立垫付前期启动资金包括专家顾问考察、策划方案制定、产业园奠基演艺演出等费用，提供了60项付款记录共计181951.07元及60000元策划费用票据、演艺演出合同、江永县现代农业综合产业园策划研究报告等证据予以证实，虽然被告仅认可18项计49954元前期相关费用，但是不影响李小武实际已经垫付前期启动资金的事实成立；第二，涉案借据系经李小武与湖南开和公司股东刘锦贤、蔡永谦、蔡永超以及总经理林峰对李小武前期垫付的策划费、顾问费等相关费用进行协商后，由湖南开和公司向李小武出具，并且双方对该借据的真实性无异议。据此，出具借据的行为应视为湖南开和公司对李小武垫付65万元顾问、策划费用等前期费用的认可；从该借据内容来看，系湖南开和公司成立后公司股东对策划费、顾问费等前期费用的结算，该行为的法律后果应由公司承担。因此，可以认定涉案借据系原、被告双方通过结算形成的债权债务协议，将该费用以欠款的形式予以确定。故本院依法认定原告李小武垫付的策划费、顾问费共计65万元。现李小武要求湖南开和公司承担前述债务有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于李小武要求湖南开和公司承担为本案诉讼所开支的交通费、住宿费、律师费共计7825元，其未提供有效证据证实，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告湖南省开和农业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李小武顾问费、策划费650000元；二、驳回原告李小武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费10300元，由被告湖南省开和农业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  蒋公查审 判 员  唐建沅人民陪审员  周泽宇二〇二〇年九月二十八日法官助理谭飞书记员何亚娟附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第七十五条设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。