呼和浩特市回民区人民法院民事判决书（2019）内0103民初329号原告(反诉被告)：呼和浩特市回民区攸攸板镇西乌素图村民委员会。负责人：杨建军，该村委会主任。委托诉讼代理人：程永明，内蒙古辩证律师事务所律师。被告:内蒙古住友建设发展有限责任公司。法定代表人：高延年，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈铁军，男，该公司职员。被告（反诉原告）：韩小宝，男，住山西省清徐县。委托诉讼代理人：袁飞飞，北京市华联律师事务所呼和浩特分所律师。原告(反诉被告)呼和浩特市回民区攸攸板镇西乌素图村民委员会（以下简称西乌素图村委会）与被告内蒙古住友建设发展有限责任公司（以下简称住友公司）、被告（反诉原告）韩小宝建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告(反诉被告)西乌素图村委会、被告（反诉原告）韩小宝到庭参加诉讼，被告住友公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西乌素图村委会向本院提出诉讼请求：1.依法判令住友公司、韩小宝退出并清理西乌素图村民回迁小区两栋A-3#、A-5#楼的施工现场，排除对西乌素图村委会继续施工的妨碍；2.依法判令由住友公司、韩小宝向西乌素图村委会承担给西乌素图村委会造成的损失162541元；3.诉讼费由住友公司、韩小宝承担。事实与理由：2013年9月10日，韩小宝经住××村的村民回迁小区东侧A-3#、A-5#楼的施工建设工程进行洽谈，并成立了内蒙古住友建设发展有限责任公司西乌素图村民回迁小区项目部组织施工，但一直未签订正式的书面建筑施工合同。自2012年9月18日起，韩小宝就已实际入场组织施工。截止到2014年7月28日，当两栋楼建设到主体二层起后，住友公司、韩小宝一直停工至今未复工，期间虽然西乌素图村委会多次催促，但均未果。现在，小区内其他各栋房屋的建设工程均已近完工，很快就能交付使用，但该两栋楼依然处在2014年停工的状态，且未有任何重新复工的迹象。由于住友公司、韩小宝的行为，不仅严重影响到小区整体的建设工作，造成西乌素图村委会不能按计划向村民交付房屋，而且严重影响小区的整体外观。同时还存在着极大的安全隐患，西乌素图村委会为维护自身合法权益，故诉至法院。韩小宝辩称，该工程项目的发包人是西乌素图村委会，韩小宝是借用住友公司名义的实际施工人；2012年9月18日韩小宝进场施工，截至2014年7月28日停工，双方未签订书面合同；造成工程停工原因是由于西乌素图村委会未支付工程款造成的，应由西乌素图村委会承担停工责任；在西乌素图村委会支付工程款及损失赔偿后，韩小宝可以退出工地；同时案涉建筑钢材除锈损失是西乌素图村委会造成的，理应承担责任。住友公司未作答辩。韩小宝向本院提出反诉请求：1.判令西乌素图村委会向韩小宝支付西乌素图村民回迁小区A3、A5号楼工程款4219803元及至实际付清之日所产生的利息（利率按中国人民银行同期贷款利率计算，自2014年7月28日起至2019年8月27日，金额为1287039元）；2.判令西乌素图村委会返还韩小宝交纳的保证金40万元及至实际付清之日所产生的利息（利率按中国人民银行同期贷款利率计算，自2014年7月26日起至2019年8月27日，金额为122000元）；3.判令西乌素图村委会向韩小宝赔偿自2014年7月28日起的停、窝工损失3294850元；4.判令本案诉讼费、鉴定费由西乌素图村委会承担。事实与理由：2012年8月份，韩小宝以住友公司的名义承建了西乌素图村委会开发的西乌素图村民回迁小区的A3、A5号楼工程，包含主体工程、装饰装修工程、安装工程。韩小宝于2012年8月份便进场施工，截止现在施工到地上二层。西乌素图村委会为了推进项目的开发，设立了西乌素图村民回迁小区指挥部，负责人为贾琼、总经理为范玉玲，将A3、A5号楼工程命名为内蒙古住友建设发展有限责任公司西乌素村民回迁小区项目部（也称第三项目部）。2013年-2014年期间，韩小宝在西乌素图村委会的安排下向西乌素图村民回迁小区指挥部交纳了保证金40万元，但自施工以来，双方未签订过任何书面合同，也没有支付过任何工程款。2015年西乌素图村委会将上述工程手续立项为棚户区改造，但指挥部却没有把上述楼号列入，导致没钱继续开发。2017年8月，时任村长云伟民联系韩小宝去西乌素图村委会协调处理上述工程，最终确定由韩小宝找相关机构做预算，报西乌素图村委会审议后，由西乌素图村委会给付韩小宝工程款，韩小宝撤出工地。韩小宝委托预算机构对上述工程进行了预算，也将预算报告交付给了西乌素图村委会，但西乌素图村委会至今没有给予韩小宝答复，也未给付工程款，故韩小宝提出反诉。西乌素图村委会对韩小宝提出的反诉辩称，1.韩小宝的反诉请求超过诉讼时效，韩小宝于2014年7月28日停止施工至今已超出诉讼时效期间；2.韩小宝作为实际施工人在挂靠情形下向西乌素图村委会主张工程价款的请求没有满足法定条件，即工程未验收合格，故不应得到支持；3.韩小宝无权向西乌素图村委会主张损失赔偿且损失赔偿的依据存在重复计算的情形；4.韩小宝主张返还的保证金与西乌素图村委会无关；5.工程造价结论中不可确定部分的结论不予认可。本院经审理认定事实如下：2012年，韩小宝借用住友公司的建设资质承建西乌素图村民回迁小区A3、A5号楼房的建设工程，无施工合同。2012年9月18日，韩小宝组织工人进场施工，施工至地上二层部分时，韩小宝因资金困难于2014年7月28日停止施工。2014年6月2日，住友公司向呼和浩特市建筑劳动监察安全站填报《呼和浩特市建设工程安全监督审查书》，载明涉案工程概况及相关单位人员情况，并在已具备施工条件处加盖公章。2014年7月3日，西乌素图村委会出具证明，载明韩小宝承包的涉案工程纯属个人行为，和住友公司无任何关系。2019年9月4日，内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司出具内中砺咨字（2019）第218号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为（一）住友公司实际施工完成部分确定部分工程造价：1.已施工完部分金额为3312040元；2.已施工完但未浇筑混凝土部分金额为576560元。（二）住友公司实际施工完成部分不可确定部分工程造价：1.签证工程造价金额为195257元；2.钢筋市场价与信息价差额为135946元；3.保证金40万元；4.基础1层工程造价垫付资金利息金额为900875元；5.2层工程造价垫付资金利息金额为156824元；6.占用保证金利息金额为108800元；7.签证工程造价垫付资金利息金额为53110元；8.价格差额利息36977元。2019年12月29日，内蒙古万宝隆价格评估有限责任公司针对涉案工程自2014年7月28日起的停、窝工损失进行价格评估，出具万宝隆（蒙）（价）字2019第173号价格评估结论书，价格评估标的在价格评估基准日的价格为3294850元。2019年12月30日，北京市建设工程质量第三检测所有限责任公司针对涉案A3、A5号工程分别出具二份检测报告，检测结论为：综合相关检测项目的检测结果，西乌素图村村民回迁小区A3、A5号楼地下一层和地上一层检测项目除缺陷与操作检测存在钢筋锈蚀情况外，其余检测项施工质量均符合设计图纸，满足《混凝土结构工程施工质量验收规范》的相关条款要求。处理意见为：在目前已有建筑物上继续施工前，需对锈蚀的钢筋进行除锈处理，且对已经锈蚀的钢筋采取补强处理。2020年6月30日，内蒙古万宝隆价格评估有限责任公司针对停工造成西乌素图村委会的损失进行价格评估，出具万宝隆（蒙）（价）字2020第049号价格评估结论书，价格评估标的在价格评估基准日的价格为162541元。本院认为，该案系建设工程施工合同纠纷。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标的。韩小宝作为个人不具备建筑施工企业资质，其借用住友公司名义承包西乌素村委会发包的西乌素图村民回迁小区A3、A5号楼工程项目进行实际施工，其与村委会之间的合同无效。关于西乌素图村委会主张住友公司和韩小宝退出施工现场，排除对西乌素图村委会继续施工的妨碍的请求，庭审中实际施工人韩小宝对此并无异议，本院对该项请求予以支持。关于西乌素图村委会主张的停工造成其直接与间接的损失，本院认为，西乌素图村委会与韩小宝均认可因韩小宝资金困难导致停工，但双方未签订书面合同，现双方对于给付工程款的时间及条件说法不一，无法确定停工的违约责任应谁由承担，故对于双方各自主张的停工损失，本院均不予支持。关于韩小宝反诉主张的工程款及利息，本院认为，西乌素图村委会与韩小宝之间的合同虽无效，但西乌素图村委会作为发包人对履行了建设施工义务的实际施工人应当承担给付工程款的责任，故韩小宝请求西乌素图村委会支付工程款的请求本院予以支持。内蒙古中砺建设工程项目管理有限公司出具的工程造价鉴定意见书中，实际施工完成部分确定部分工程造价：1.已施工完部分金额为3312040元；2.已施工完但未浇筑混凝土部分金额为576560元，合计3888600元，本院予以支持。实际施工完成部分不可确定部分工程造价：签证工程造价金额为195257元，该部分系实际发生，本院予以支持。以上工程款合计4083857元。涉案工程一直处于停工状态，施工现场也由韩小宝控制，西乌素图村委会与韩小宝并未就已完成的工程部分进行结算，因此，对于西乌素图村委会主张韩小宝的诉请超过诉讼时效的抗辩理由，本院不予采纳。对于韩小宝主张的利息，涉案工程并未竣工交付，双方对工程款也未进行结算，因此，对于韩小宝主张的工程款利息，应从韩小宝提起反诉之日起算。对于韩小宝主张的保证金，因其无法证明向西乌素图村委会交纳过保证金，西乌素图村委会对此也不予认可，故对于该项诉请，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）韩小宝退出并清理西乌素图村民回迁小区两栋A-3#、A-5#楼的施工现场，排除对原告（反诉被告）呼和浩特市回民区攸攸板镇西乌素图村民委员会继续施工的妨碍；二、原告（反诉被告）呼和浩特市回民区攸攸板镇西乌素图村民委员会于本判决生效后三十日内给付被告（反诉原告）韩小宝工程款共计4083857元及利息（以4083857元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2019年3月27日计算至实际给付之日止）；三、驳回原告（反诉被告）呼和浩特市回民区攸攸板镇西乌素图村民委员会的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）韩小宝的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费1780元，由呼和浩特市回民区攸攸板镇西乌素图村民委员会承担1680元、韩小宝承担100元；反诉受理费38730元，由呼和浩特市回民区攸攸板镇西乌素图村民委员会承担19730元，由韩小宝承担19000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 张 颖二〇二〇年九月四日书记员 王天医