广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初9872号原告：广州市凉先绅餐饮管理有限公司，住所广州市白云区人和镇东华村东骏路**之二。法定代表人：李建光。委托诉讼代理人：余义海，广东伟邦律师事务所律师。被告：刘元泰，男，1970年8月22日出生，汉族，身份证住址广州市天河区，委托诉讼代理人：李昌，广东天穗（惠州）律师事务所律师。原告广州市凉先绅餐饮管理有限公司与被告刘元泰特许经营合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员吴佳敏独任公开开庭进行了审理。原告广州市凉先绅餐饮管理有限公司的法定代表人李建光及委托诉讼代理人余义海，被告刘元泰的委托诉讼代理人李昌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州市凉先绅餐饮管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付违约金10万元给原告。2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年11月1日，原告与被告就合作经营“coolhitto凉先绅”专营店签署了一份《合作经营合同书》，对双方的权利义务进行了详细约定。合同签订后，原告依照合同对店铺进行了设计、装修，釆购经营制作设备，安排了技术人员等，履行了合同义务。而被告在经营店还没有正常开张营业的情况下，认为原告没有将经营技术全部配套到位，也没有对专营店进行任何市场宣传、存在提供食材备料时虚报进货价格等理由，然后要求解除双方签订的合作协议。并于2020年3月16日发出《律师函》给原告，明确表示解除合作。原告认为，被告行为已构成违约。原告为履行合同对店铺进行设计、装修、釆购经营制作设备、培训技术人员等付出大量时间和资金，被告应当按照《合作经营合同书》第十条第2款约定支付违约金以赔偿原告损失。依据上述事实，根据《合同法》等相关法律法规及《合作经营合同书》的约定，原告为维护其自身合法权益，特向贵院提起诉讼，希望贵院依法作出判决。被告刘元泰辩称：一、原告不能按照《合作经营合同书》约定提供相关服务，存在明显的违约行为，而被告严格履行合同相关权利义务，原告诉被告行为构成违约，与事实不符，于法无据，依法应当予以驳回。被告按照合同约定将合同总价款、保证金、设备款和面包柜等配套工具款、面包食材款、设备运费等均汇至被告指定银行账户，第一时间将专营店所需营业执照、经营场地等全部办理完毕。但是，原告未按约定提供经营技术及全部配套设施设备，也没有对专营店进行任何市场宣传，并以各借口推脱责任，且扬言在试营业期间不能进行宣传，企图误导被告，严重违背当初签订合同时的最初意愿，导致被告至今专营店都无法正常经营开业，更无进行任何市场推广，严重影响开店时间和开店效益。介于上述事实，被告上百万元的投资无法按照合同约定实现其目的，被告于2020年1月份就通过微信等书面形式向原告多次提出关于人员招聘、市场推广事宜要求整改和履行，但原告均予以拒绝。按照《合作经营合同书》第十条第1款之约定，被告自提出改正意见后30日内原告仍未改正的，被告依约享有单方终止合同的权利。最终，因原告的严重违约导致店铺开业遥遥无望，被告最终无奈于2020年3月16日委托律师向原告发出《律师函》，依照合同约定正式决定单方解除合作关系，并且明确告知原告方，但原告不但没有和被告积极处理纠纷，反而恶言相向，甚至滥用诉讼权利，以被告单方解除合同违约为由提起诉讼，明显与事实不符，于法无据，依法应当不予支持。二、被告出具《律师函》决定正式解除合作关系，系《合作经营合同书》赋予的合法权利，而原告经被告反复沟通、催告要给予合理解释并及时更改，但原告均以各种理由拖延，甚至不回复，致使被告的损失逐步扩大。首先，被告严格、积极地履行合同约定义务，依约享有相应权利，保证前期工作如约进行，尽快将专营店能够投入营业。甚至，于2019年11月1日双方签订合同时双方一致同意约定了招聘工作以及员工工资方案。但在2020年1月6日原告未与被告协商且未经被告同意的情况下发给被告一份新版招聘以及员工工资方案，其内容与签订合同时的工资价格高出甚多，被告通过微信向原告明确表示不同意的情况下，原告却置之不理，使被告的利益受到严重损失，其行为严重违背签订合同时的最初目的。其次，原告历经4个多月时间都未将开业计划以及市场推广方案交付给被告，原告一直声称人手不够，试营业不能宣传，经过几个月的催促原告也未进行店铺策划与宣传，导致被告不断支出场地租金及其他经济损失。因此，被告为了维护自身合法权益在符合合同约定条件的前提下，向原告出具《律师函》要求解除合作关系，不存在任何违约行为！综上所述，关于被告与原告之间特许经营合同纠纷，被告严格履行合同义务，不存在违约履行行为，原告诉请明显于事不符，于法无据，适用法律错误，恳请合议庭对原告的诉讼请求依法予以驳回！经审理查明：2018年12月3日，原、被告就西安市开办凉先绅餐饮店等事宜签订《合作意向书》。被告向原告转账支付了50000元的诚意金。2019年11月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《合作经营合同书》，约定：第一条本合同使用的有关文字定义。2、公司经营技术资产：由甲方开发、完善成型，用于“coolhitto凉先绅”专营店经营的具有统一性、独立的经营技术……3、公司形象：乙方因使用公司经营技术资产，而使其统一性被各公众广泛认识，从而获得的信誉，并在定型的统一形象下运营。第二条合作经营期限。1、合作专营店的合作经营期限自2019年11月1日起至2024年10月30日止，为期5年。第三条经营项目及经营区域。2.双方一致同意，在西安××（××太××路）合作经营专营店。第四条乙方及专营机构的责任。1、乙方负责就专营店运营设立适格的法律主体（以下简称“专营机构”），并负责工商营业执照、税务登记证、餐饮服务许可证等证照的办理，确保具有经营业务所需的一切资质许可。2、乙方及专营机构不具有代行总部而发生任何行为的权利。除本合同另有约定外，乙方及专营店职工不是总部的职工，也不是总部的代理人，总部对其劳动关系及员工行为不承担任何责任。乙方及专营机构应与当地员工签订劳动合同，按时支付店员工资，甲方派遣员工的社保由甲方负责，工资由乙方支付。除甲方委派人员外，专营店人事决定权和财务决定权仍归乙方，甲方在乙方的授权范围内行使管理权。3、乙方投资设立的专营机构经营自负盟亏，对外独立承担民事责任。在授权托管期间内发生食品安全责任由甲方及相关责任人承担。第五条专营店投资。(2)为维护专营店形象的统一性，甲方负责实施专营店的设计、装修（硬装及软装），甲方向乙方收取190平方左右装修及经营设备总包价1100000元，签订本合同当日内支付50%（伍拾伍万元整）给甲方。……（因乙方资金周转原因，经双方协商同意此付款方式：签订本合同当天付给甲方200000元整，2019年11月20日前付给甲方900000元整，甲方减50000元诚意金，乙方实付850000元整）（5）面包展示柜、切面包台等配套工具24500元整，合计119500元，签订本合同时支付。设备物流至专营店费用由甲乙方各承担50%。(6)为确保乙方诚信履约，签订合同当日缴付给甲方合同保证金20000元，合同期满甲方在90天内无息返还给乙方，如乙方有违约或造成甲方损失，甲方将从保证金扣除。(8)甲方每月15号收取乙方市场推广费300元。(12)为确保顺利开业，甲方安排高级督导到店辅导，乙方订附近商务酒店二间房3晚及支付费用（含早餐）。2、原材料。专营店营业所需的原材料、半成品、包材由甲方（总部）统一采购配货，费用由甲方承担。第七条专营店管理。1、为专业化经营和保护甲方的商业机密，甲乙双方共同管理专营店，除行使财务、人事等重大事项外，乙方同意将饮品、面包制造、销售管理权不可撤销授权给甲方。3、甲方具体经营管理权限包括但不限于:生产加工管理、现金及收款管理、业务培训、商品陈列、仓库管理、进退货管理、店员人事招聘管理等。4、甲方具体经营管理权限不包括专营机构的财务核算、申报纳税，乙方应自行负责专营机构的财务核算及申报纳税。第八条供货方式及结算。1、合作经营期专营店所需的原材科、半成品、成品、包装耗材等由甲方提供，费用由甲方承担（水果在当地采购）。面包原材料、包材乙方向甲方采购，甲方在出厂价加5%的服务费（面包原材料、包材发往西安物流费由乙方承担）。2、甲方财务每天向乙方报送前一天营业额。3、合作经营结算：⑴专营店饮品类营业额的38%归为甲方所有，用于支付甲方的采购存货成本及托管服务费(含税)。⑵专营店饮品类营业额的62%归乙方所有（含税），面包类营业额100%归为乙方所有(含税)。⑶、当天营业额微信、支付宝、刷卡直接转入甲乙共管账号，现金由甲方专营店店长交给乙方存入共管账户，归属于乙方专营店的一周(周一至周日)营业额饮品类的62%，面包类的100%于每周壹划入乙方指定银行账户，归属甲方按38%每周一划入甲方账户。开设监管账号，共同管理财务。因乙方要纳税及完成市场监督机关审查，应在专菅店营业执照主体上开设银行公户，双方共同监管，按上述双方约定每周结算一次。（4）若当月营业额未完成15万（乙方成本核算盈亏平衡），甲方只提取33%营业额，月营业额超过15万按38%分成结算。第九条其他事项。第十条违约责任。1、任何一方不履行或不完全履行本合同条款中约定的义务，即构成违约，违约的一方应承担违约责任。违约一方经对方书面提出改正意见后30日内仍未改正的，另一方有权终止合同，并有权要求对方赔偿损失。2、双方约定违约金额为人民币壹拾万元。如违约给对方造成损失，且损失超过违约金总额，违约方还应赔偿对方超出违约金额部分的损失。涉案合同签订后，被告向原告支付了合同总价款、配套工具款、面包食材、设备运费等共计1290017.5元，原告对收取上述费用并无异议。原告主张被告店铺试营业后于2020年1月12日正式开店营业，1月22日关闭店铺。被告则主张仅在2020年1月初开展了五天的试营业，但因各种原因无法正常营业，1月23日关闭店铺。原、被告就涉案合同的履行产生纠纷后并未就合同解除问题进行协商。2020年3月16日，被告委托陕西唐都律师事务所出具《律师函》，告知原告因原告至今未依约履行相关义务，既没有将经营技术全部配套到位，也没有对专营店进行任何市场宣传，甚至存在提供食品备料时虚报进货价格损害原告利益的行为。故被告决定解除双方的合作。并告知原告接函后3日内和被告协商合同解除及赔偿损失事宜。原告为证明其依约履行了合同义务，而被告无理由直接通过律师函的方式解除双方的合同构成违约，并提交以下证据予以证实：1、视频，拟证实：被告加盟店已装修装饰完成，生产设备配置到店满足营业条件，且被告店铺仍正常营业。原告已完全履行合同义务，被告解除合同的理由明显违约，应当承担违约责任。2、物料明细，拟证实原告已配送物料，满足开业条件。3、西安大华店日数量汇总表，拟证实被告店铺1月12日至22日正常营业。4、西安店工资表，拟证实原告安排店长、面包师、调茶师到店工作。5、机票信息截图，拟证实店长、总监等到西安大华店工作。6、考勤表。经庭审质证，被告发表以下质证意见：证据1三性均不予确认。证据2三性不予认可，证明内容也无法从证据上得以体现。证据3、4由原告单方制作，三性不予认可。证据5真实性、合法性不予认可，也无法证明原告所述的有关事实。证据6三性不予认可。诉讼中，被告主张原告违约在先，未按约定提供专营技术和全部配套设施设备，也未对专营店进行任何市场宣传，导致被告无法正常经营，故被告向原告发送律师函主张提前解除合同。对此，被告提交以下证据：1、公证书，内容为被告手机中的微信聊天记录截图。聊天记录显示原、被告就店铺的开业装修、宣传推广、员工工资等事宜进行协商。2、凉先绅总部外派及当地招聘工资方案、招聘及工资方案，拟证实原告未经被告同意，在被告明确需要整改的情况下擅自修改并强制实施新的招聘工资方案，严重超出被告预算范围。3、销售单、销售清单，拟证实被告向第三人购买了牛奶、水果，但该部分费用按合同约定应由原告承担。4、面包店面包物料明细、面包沙拉食材包材明细单，拟证实原告未按采购单足量提供采购的食材和包材。经庭审质证，原告发表以下质证意见：证据1事实无异议，但是关联性有异议，原告在合作过程中已严格按照双方合作协议全面履行了合同义务，没有任何违约情形。证据2真实性确认，该证据也说民给原告积极履行合同，且是双方协商之后确定的方案。证据3三性不予确认。证据4三性不确认，物料明细应当以原告提供的为准，原告已按单据记载提供物料给被告。庭审中，原告主张其为履行涉案合同产生的损失包括相关人员的工资、来回路费、装修设计的费用、配送的食材。故原告主张按合同约定被告应支付违约金10万元。被告则认为违约金的约定过高，主张予以调整。另查，被告起诉原告及案外人西藏凉先绅实业有限公司、李建光、李绍光的特许合同纠纷一案正在本院审理中，案号为（2020）粤0111民初24395号。该案件中，刘元泰主张广州市凉先绅餐饮管理有限公司返还专营店装修及经营设备款、设备款、合同保证金等各项费用及资金占用费，并主张违约金等各项损失。以上事实，有《合作经营合同书》、律师函、视频、物料明细、西安大华店日数据汇总表、工资表、机票信息、考勤表、合作意向书、转账记录、公证书、招聘及工资方案、结婚证、销售单、销货清单和当事人陈述等证据可以证实。本院认为，原、被告签订的《合作经营合同书》是双方真实意思表示，并无违反法律法规强制性规定，合同合法有效，双方应当恪守合同诚信履行。根据涉案合同第十条违约责任的约定，任何一方不履行或不完全履行合同约定的义务即构成违约，应承担违约责任。违约金额为人民币壹拾万元。本案中，原告主张被告构成违约的依据是被告单方向原告提出解除合同。对此，本院对被告是否构成违约分析如下：首先，原、被告在履行涉案合同的过程中开设了位于西安市××一家店铺，双方均确认2020年1月份该店铺曾经营业，但2020年1月22、23日左右已停止营业。对于店铺停止营业的原因，双方虽然都进行了举证，但根据双方提供的证据材料均无法证明店铺停止营业的责任单纯归责于原告或被告一方。其次，根据原、被告庭审陈述，双方就合同的解除问题并未进行协商，相关的关联案件被告已另案提起诉讼，合同是否解除或合同解除后是否对原告产生损失均未能确定。再次，被告依约办理了相关的证照并开设店铺，现原告并未提交充分证据证明被告在履行涉案合同的过程中存在其他的违约行为。综上，原告主张被告构成违约应支付违约金10万元缺乏事实和法律依据，本院不予支持，予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告广州市凉先绅餐饮管理有限公司的全部诉讼请求。本案受理费2300元，由原告广州市凉先绅餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  吴佳敏二〇二〇年九月十八日书记员  黄文敏