山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0112民初7820号 原告：刘加连，女，1971年10月16日出生，汉族，无业，住济南市历城区。 委托诉讼代理人：魏茂娟，山东金钥匙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王明瑞，山东金钥匙律师事务所实习律师。 被告：张本华，男，1963年1月14日出生，汉族，住济南市历下区。 委托诉讼代理人：李臣、刘俊贤，均系山东平正大律师事务所律师。 被告：陈士芹，女，1964年8月9日出生，汉族，无业，住济南市市中区。 委托诉讼代理人：梁朝舜，北京市炜衡（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈健，北京市炜衡（济南）律师事务所实习律师。 原告刘加连与被告张本华、陈士芹提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，刘加连申请进行司法鉴定，本案依法中止诉讼。恢复诉讼后，本院适用普通程序公开开庭进行了审理了本案。诉讼中，张本华申请鉴定人员出庭接受质询，本院于2020年7月27日第二次公开开庭进行审理。第一次庭审原告刘加连的委托诉讼代理人魏茂娟，被告张本华的委托诉讼代理人李臣、刘俊贤，被告陈士芹的委托诉讼代理人梁朝舜、陈健到庭参加诉讼。第二次庭审原告刘加连的委托诉讼代理人魏茂娟，被告张本华的委托诉讼代理人李臣、刘俊贤到庭参加诉讼，被告陈士芹及其委托诉讼代理人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 刘加连向本院提出诉讼请求：1、请求判决两被告共同赔偿原告医疗费22000元，住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、营养费、精神损害抚慰金、交通费等待鉴定结论作出后确定；2、本案诉讼费、鉴定费由两被告承担。诉讼中，刘加连变更诉讼请求为：1、判令两被告赔偿原告医疗费21583.77元、残疾赔偿金169316元、误工费17395.5元、住院伙食补助费1700元、护理费11771.49元、营养费6000元、被扶养人生活费16038.60元、交通费600元、精神损害赔偿金3000元、鉴定费2080元，共计249485.36元；2、诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告自2018年10月份开始在位于济南南山管委会X的“国窑1573会所”内为该会所提供劳务，从事面点师工作。“国窑1573会所”没有进行工商登记，实际雇主为两被告。2019年6月7日上午10时30分左右，原告在工作过程中被压面机挤伤右手，右手受伤严重，右手多个手指肌腱断裂。原告受伤后被送往山东大学齐鲁医院住院治疗，被诊断为：“右手挤压伤，行右手清创+血管神经探查+肌腱修复术。事发后，原告多次找两被告协商未果，无奈诉至法院。 张本华辩称,一、本案中原告违反操作规程，对事故的发生具有重大过错，应承担主要责任或全部责任。2019年6月7日是原告孩子高考第一天，在该日期之前，被告陈士芹曾告诉原告不用来上班了，在家照顾孩子高考，原告也答应了。但不知何故，6月7日原告却又到了被告处干活。原告在被告处从事帮厨工作已有数年，对机器的操作应当极其熟练。从陈士芹提交的视频来看，原告在没有将要和的面放入揉面压皮机的情况下去操作机器，致使其受伤。原告因操作不当发生事故，在目的不明确的情况下操作机器，对事故的发生具有重大过错，应承担主要责任或全部责任。二、原告伤情构不成九级伤残，鉴定程序不符合《人体损伤致残程度分级》鉴定标准的要求，鉴定依据不充分，应予重新鉴定。1、原告没有骨折及神经的损伤，只是食指及环指伸肌腱裂伤，肌腱没有断裂或缺损，软组织的损伤不影响运动。手指的运动靠神经的支配，肌腱的牵拉而运动，由于影响运动的只是示指及环指伸肌腱裂伤，不是断裂，此裂伤对手指的运动影响很小。2、原告右手背侧见3.5×2cm挛缩疤痕，此瘢痕为挛缩疤痕，由于挛缩可能影响功能，但由于此疤痕在手背，不在手指，离手指指间关节远，对于手指的功能，特别是指间关节的功能不会影响，其他疤痕长短不一，属于浅表疤痕，不影响手指的运动功能。3、从原告损伤的基础分析是很难达到12个关节都有功能障碍；并且12个关节的14个度数个位数都是0或者是5，而其他8个数字没有出现，违背常理。4、鉴定结论中没有计算具体丧失分值，虽然12个关节都有功障碍，但不是每个关节功能丧失都达到计算分值的，应指出具体关节丧失的分值。以上几点说明本次鉴定不符合《人体损伤致残程度分级》的鉴定标准的要求。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条当事人对人民法院委托鉴定部门做出的鉴定结论有异议，申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（三）鉴定结论明显依据不充分的。本案属于鉴定结论明显依据不充分的情形，应予重新鉴定。三、原告的赔偿标准应当按照农村居民赔偿标准计算。1、原告所诉的残疾赔偿金为：169316元，依据的是《2019山东省国民经济和社会发展统计公报》中城镇居民人均可支配收入42329元，根据原告的户籍信息可知原告为农村居民，应适用农村居民人均可支配收入17775元的标准。本案事故发生于2019年6月份，应当按照2018年度的农村赔偿标准计算。2、原告不属于未成年人，营养费不是必然发生的费用不应支持。精神损害赔偿金过高，鉴定费应按原告过错比例承担。3、原告所诉的被扶养人生活费应按2018年度农村居民人均生活消费支出标准12309元计算。 陈士芹辩称，1、陈士芹没有雇用原告从事劳务，与原告不存在劳务关系，陈士芹不是适格被告。2019年3月1日陈士芹将涉案场所租赁给被告张本华，租赁期间为2019年3月1日至2020年3月1日，涉案场地租赁期间陈士芹与原告不存在雇佣关系。原告的受伤时间为2019年6月7日，该期间的承租人为张本华，其也是该场地的实际经营者。2、根据陈士芹与张本华签订的租赁合同，明确约定如果张本华的经营行为对第三方造成伤害的，其应承担全部赔偿责任和法律责任，故陈士芹将场地租赁给原告张本华后，产生的所有责任应由张本华承担。3、原告明知实际雇主为张本华，也明知其是为张本华个人提供劳务，劳务费也是由张本华向其支付，原告向涉案场地的所有者主张赔偿没有法律依据。4、陈士芹在本案中没有过错，也没有实施侵害行为，根据侵权责任法第35条相关规定，提供劳务一方因劳务自己受到伤害，根据双方各自的过错承担相应责任；5、原告在提供劳务过程中没有尽到相应的注意义务，也存在一定的过错。综上，陈士芹与原告不存在任何雇佣关系或劳务关系，其不是适格被告，原告的人身损害赔偿责任应由场地实际经营者张本华承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。当事人对以下列证据无异议，本院予以确认并在卷佐证： 刘加连提交的证据：1、山东大学齐鲁医院急诊病历； 2、山东大学齐鲁医院住院病案；3、山东大学齐鲁医院门诊单据7份；4、住院单据1份；5、农村商业银行活期查询单；6、济南市历城区仲宫街道X出具的刘茂香身份信息及子女情况证明；7、陪护人员高某身份证复印件；8、济南鑫源兴业经贸有限公司营业执照、法定代表人刘圣连身份证复印件；9、陪护人员郭某居住证明；10、录音材料；11、鉴定费单据。 二、张本华提交的证据：1、厨房设备安全操作规程照片；2、监控录像。 三、陈士芹提交的证据：租赁合同。 当事人对下列证据有争议： 刘加连提交的证据：1、济南市历城区仲宫街道X 工作证明，内容为：兹证明刘加连2、张某的证明：内容为：本人张某，男，汉族我与刘加连是同事关系，2019年6月7日上午大约10.30分左右，同事刘加连在操作面点时，压面机挤伤右手，导致刘加连右手严重受伤。当时我在现场切菜。以上情况属实。3、王某红、王某芹、张某证明，内容：兹有刘加连，从2018年10月至2019年6月在X村北国窑1573会所从事面点师工作，我与刘加连是同事关系。张本华认为，1-3为证人证言，证人应出庭作证。4、高某与济南鑫源兴业经贸有限公司签订的劳动合同。5、高某工作及收入证明。6、高某2019年3月至5月工资表。对证据4-6张本华认为，上述证据不足以证明高某的收入情况，应提交社保证明和其他劳动证明。 三、本院委托山东永鼎司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书。张本华认为鉴定刘加连损伤位置及程度达不到九级伤残，鉴定意见书依据不足。 对上述有争议的证据，本院认定如下：关于刘加连提交的有争议证据1-3，虽然证人未出庭作证，但根据双方陈述及陈士芹提交的租赁合同，可以认定刘加连与张本华之间存在雇佣关系，本院对上述证据予以认定。对于证据4-6，本院认为上述证据相互佐证，可以证实高某的工作和收入情况，本院予以认定。 关于本院委托山东永鼎司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书。张本华对该鉴定意见书中的伤残等级评定存有异议，鉴定机关进行了书面答复并出庭接受了询问。张本华申请专家辅助人员郑某到庭对鉴定机构出庭人员进行了询问，认为损伤的基础与伤残不符，即损伤的位置及程序达不到所评定等级。本院认为，经过质证，可证实鉴定机关的功能计算无问题，其所用工具在有效期内。张本华虽然提出相关异议，但对该辩称主张未能提供证据证实。因此，本院对张本华的该答辩主张不予采信。山东永鼎司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书合法有效，本院予以采信。 根据当事人陈述和本院审查认定的证据，本院认定事实如下： 位于济南市历城区仲宫街道某村的“国窑1573会所”系陈士芹开办。2019年3月1日陈士芹与张本华就该会所签订《租赁合同》，约定：“张本华租赁该会所，租赁期自2019年3月1日至2020年3月1日，院落交付日为2019年3月10日，交付标准为现状交付。如果经营行为违反法律、法令或政府主管部门的有关规定，或对陈士芹和第三方构成妨害的，张本华承担全部赔偿责任和法律责任”。 张本华雇佣刘加连在该会所从事面点师工作。2019年6月7日上午10时30分左右，刘加连在操作压面机时，压面机将刘加连右手压伤。刘加连受伤后，被送往山东大学齐鲁医院，其先在该院门诊检查治疗，支出医疗费843.03元。后刘加连住院治疗，该院诊断其伤情为：“手挤压伤。”刘加连在该院住院16天，支付医疗费44286.36元。2019年7月1日刘加连在该院检查治疗，支出医疗费482.11元，2019年7月4日在该院治疗，支出医疗费436.33元，在2019年7月8日支出医疗费362.22元，7月12日支出医疗费173.72元。事故发生后，张本华垫付医疗费25000元。 诉讼中，本院根据刘加连的申请委托山东永鼎司法鉴定中心对其伤情进行司法鉴定。该鉴定中心出具鲁永司鉴中心【2019】临鉴字第2173号司法鉴定意见书，该意见书载明：“1、刘加连的右手功能丧失程度符合九级伤残。2、刘加连的误工时间建议为150天（含住院期间）。3、刘加连的护理时间建议为60天（含住院期间），其中住院期间建议2人护理，其余时间1人护理。4、刘加连的营养期建议为60天。”刘加连支出鉴定费2080元。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员对损害的发生负有过错的，应减轻雇主的赔偿责任。本案中，刘加连未严格按照操作规范操作压面机，导致事故发生，因此刘加连对损害后果的发生负有过错，应适当减轻雇主张本华的赔偿责任。本院结合事故发的经过和双方责任程度，认定刘加连承担20%的责任。 张本华、陈士芹对刘加连主张的鉴定费2080元无异议，本院予以认定。 关于其他项目赔偿范围和标准，本院认定如下： 医疗费。刘加连主张损害导致其支出医疗费46583.77 元，扣除张本华已支付的25000元，要求赔偿21583.77元。张本华认为应当扣除新农合报销部分。对此，本院认为，刘加连支出的上述医疗费并未经过新农合报销，因此，本院对张本华该答辩主张不予采信。本院认定刘加连要求赔偿21583.77元医疗费的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。 2、误工费。刘加连主张按照2019年度山东省城镇居民可支配收入42329元/年为标准，依据司法鉴定意见书误工时间150天，要求赔偿误工费17395.50元。张本华认为刘加连非城镇居民，应按2018年度农村纯收入为标准计算。本院认为，张本华主张按2019年度山东省城镇居民可支配收入为标准计算误工费，该主张不违反法律规定，本院予以支持。综上，刘加连的误工费损失为17395.50元。 3、护理费。刘加连主张受伤住院期间由其丈夫高某及侄媳妇郭某两人陪护，出院后由高某一人陪护。高某共护理60天，每月工资4900元，郭某住院期间护理17天，按照2019年度山东省城镇居民标准计算，因此要求赔偿护理费11771.49元。张本华、陈士芹认为，高某还应提交扣发工资证明及发放工资的银行流水，郭某应按农村标准计算。本院认为，高某所提交的劳动合同、工资单可以证明其工作单位和收入情况，本院予以认定。郭某按照2019年度山东省城镇居民可支配收入标准计算符合法律规定。根据司法鉴定意见书，刘加连护理时间为60天（含住院天数），其中住院期间两人护理，出院一人护理，因此郭某的护理费应为1855.50元，高某护理费为9800元。综上，本院认定护理费损失为11655.50元。 4、残疾赔偿金。刘加连主张按2019年度山东省城镇居民可支配收入42329元/年计算，九级伤残赔偿20%，赔偿20年，残疾赔偿金为169316元。张本华认为应按农村居民标准计算。本院认为，张本华主张按2019年度山东省城镇居民可支配收入为标准计算残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。综上刘加连残疾赔偿金为169316元。 5、住院伙食补助费。刘加连主张按100元/天计算17天。张本华认为应按30元/天计算。本院认为，刘加连主张按100元/天计算符合法律规定，但刘加连实际住院天数为16天，因此住院伙食补助费应按16天计算。综上，刘加连住院伙食补助费为1600元。 6、营养费。刘加连主张依据司法鉴定意见书营养天数为60天，每天100元。张本华认为过高，应按每天50元计算。本院认为，司法鉴定意见书认定需要加强营养，因此张本华主张不予赔偿营养费的答辩理由不成立。刘加连主张每天按100元计算过高，对营养费应按每天50元计算。综上，刘加连营养费损失为3000元。 6、精神损害抚慰金。刘加连主张精神损害抚慰金3000元。张本华、陈士芹认为过高。本院认为，刘加连对该事故的发生负有过错，本院结合过错程度和其伤情。本院认定精神损害抚慰金为2000元。 7、交通费。张本华主张交通费600元。本院认为，刘加连确需支出交通费，本院结合其伤情及治疗情况综合认为交通费为300元。 8、被扶养人生活费。被扶养人高某1，其于2003年5月6日出生，赔偿2年，被扶养人刘某，生于1946年11月9日，生育子女四人，赔偿8年。张本华认为刘某被扶养人生活费应计算6年。本院认为，高某1的被扶养人生活费计算标准符合法律规定，本院予以支持。刘某的被扶养人生活费应计算7年。综上被扶养人生活费为14702.05元。 综上，刘加连各项损失为：医疗费46583.77元、误工费17395.50元、护理费11655.50元、残疾赔偿金169316元、住院伙食补助费1600元、营养费3000元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元、被扶养人生活费14702.05元、鉴定费2080元。张本华垫付的25000元应在赔偿数额中予以扣除。张本华辩称鉴定费按责任比例承担没有法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条;《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条、第一百四十四条规定，判决如下： 张本华赔偿刘加连医疗费37267.02元； 二、张本华赔偿刘加连误工费13916.40元； 三、张本华赔偿刘加连护理费9324.40元； 四、张本华赔偿刘加连残疾赔偿金135452.80元； 五、张本华赔偿刘加连住院伙食补助费1280元； 六、张本华赔偿刘加连精神损害抚慰金2000元； 七、张本华赔偿刘加连营养费2400元； 八、张本华赔偿刘加连被抚养人生活费11761.64元； 九、张本华赔偿刘加连交通费240元； 以上一至九项共计213642.26元，减去张本华已支付的25000元，剩余188642.26元，限张本华于本判决书生效之日起十日内支付。 十、驳回刘加连的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5042元，由刘加连负担1230元，张本华负担3812元；鉴定费2080元，由张本华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘士波 人民陪审员  窦桂华 人民陪审员  王爱芹 二〇二〇年九月七日 书 记 员  王成婷