云南省寻甸回族彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0129刑初249号公诉机关寻甸回族彝族自治县人民检察院。被告人徐建荣，男，1973年12月13日出生于云南省寻甸县，汉族，初中文化，中共党员，住云南省寻甸县。2020年4月21日因本案被留置，同年5月29日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于寻甸县看守所。辩护人许文勇，云南王永明律师事务所律师。寻甸回族彝族自治县人民检察院以寻检公诉刑诉（2020）227号起诉书指控被告人徐建荣犯贪污罪、诈骗罪，于2020年6月30日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寻甸回族彝族自治县人民检察院指派检察员赵建华出庭支持公诉，被告人徐建荣及其辩护人许文勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：1.2017年至2018年间，被告人徐建荣在协助功山镇政府实施“农村住房安全改造工程”过程中，利用审核上报功山镇三保村小组建房补助名单等材料的职务便利，以岳父敖某4（不符合享受建房补助政策人员）的名义套取农村住房安全改造工程补助资金5.1万元（2019年4月被相关部门责令退还）并占为己有。2.2019年1月至2月间，被告人徐建荣在协助功山镇政府实施“农村住房安全改造工程”过程中，再次利用审核上报三保村建房补助名单等材料的职务便利，以长女徐某（未建房且属不符合享受建房补助政策人员）的名义套取农村住房安全改造工程补助资金4万元（被监委留置后退还）并占为己有。3.2018年间，徐建荣在协助功山镇政府兑付三保村委会三保村小组活动室建设“征地补偿款”过程中，利用审核上报兑款花名册的职务便利，在没有被征地的情况下，以长女徐榆茄名义虚报被征地面积532.5平方米，将国家财政资金人民币3.408万元（被监委留置后退还）套取后占为己有。4.2017年至2019年间，被告人徐建荣挂靠云南齐鹏建设工程有限公司资质中标三保村美丽乡村建设项目，工程包括活动室、道路硬化、土建、厨房、厕所等。因当时李某2承建三保村人居改善工程中包含厕所，徐建荣便有了冒用李某2建盖的厕所应付验收骗取三保村美丽乡村项目厕所工程款的想法，徐建荣一直没有建盖三保村美丽乡村项目中的厕所，徐建荣让李某2将厕所建盖在三保村委会办公场所院墙内并增加两个蹲坑。徐建荣以李某2建盖的厕所骗取相关部门验收，骗得三保村美丽乡村项目工程款人民币76219.61元。公诉机关当庭宣读和出示了被告人徐建荣的供述及辩解、交代材料、悔过书，证人马某1、马某2、保某、李某1、桂某、敖某1、徐某、段某、赵某、贾某、敖某2、刘某、李某2、张某、马某3、舒某、马某4、敖某3的证言，寻甸县农村最低生活保障家庭收入入户调查审批表，寻甸县农村低保待遇申请审批表，寻甸县农村最低生活保障资格认定表，寻甸县民政局关于马敏才等10人享受低保待遇落实情况，关于敖某4领取农村低保的情况说明，寻甸县农村居民最低生活拟保障对象会议讨论情况，公示结果证明，寻甸县农村住房安全改造工程审核审批表，寻甸县农村住房安全改造工程资金补助申请，昆明市寻甸县农村Ｃ、Ｄ级危房鉴定表，寻甸县农村住房安全改造承诺书，寻甸县农村住房安全改造确认书，村组Ｃ、Ｄ级危房汇总表，2017年农村安全住房改造资金兑付名册，兑款记录，2017年农村住房安全工程建房情况表，三保村村级活动场所建设土地征用兑款花名册，三保村委会关于问题户打款研究会议记录，全国扩大农村危房改造试点农户档案信息表，关于徐某户无农村住房安全改造户档案材料的情况说明，关于寻甸县功山镇三保村委会三保村徐玉芬、徐某农村安全住房改造调查情况，徐建荣、敖某4、敖某2、徐某、敖琨茹寻甸县农村商业银行账户交易流水、取款凭证、现金进账单，徐某建设银行账户交易明细，云南省农村信用社电子回单，退款说明，关于三保村委会活动场所建设征地徐某户与敖国平户花名册与发放银行流水不相符的说明，寻甸县住房和城乡规划建设局房产管理所档案摘抄表，干部退休呈报表，教师简历，商品房购销合同，寻政函（2017）35号文件，寻扶办请（2017）39号文件，昆国资发（2017）231号文件，功发（2017）20号文件，寻办通（2017）37、38、41、53、56号文件，寻发（2016）8号文件，寻财行（2015）11号文件，昆政办（2015）42号文件，建村（2016）251、（2017）192号文件，云财社（2017）86号文件，寻农危改办通（2016）2号文件，寻甸县2015年度农村危房改造及地震安居工程实施方案，三保村美丽乡村建设相关材料、审计报告、竣工结算材料，寻甸县第十六届人大代表名册，查封、扣押财物、文件清单，财政直接支付凭证，徐建荣全户人员简表及户籍证明，徐建荣身份、任职材料及户籍证明，徐建荣个人简历，户籍注销证明，到案经过，情况说明等证据。公诉机关认为，被告人徐建荣利用协助人民政府从事公务的职务便利，多次套取国家农村住房安全改造工程补助资金、活动室征地补偿款共计人民币12.508万元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第二项规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人徐建荣冒用他人建盖的厕所骗取美丽乡村建设资金76219.61元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人徐建荣具有《中华人民共和国刑法》第六十九条规定之数罪并罚情节。被告人徐建荣具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定之从轻处罚情节。被告人徐建荣对公诉机关指控其犯贪污罪无异议，对指控其犯诈骗罪的指控事实无异议，但认为其行为不构成诈骗罪。辩护人许文勇提出以下辩护意见：1.起诉书所指控第一桩事实中，敖某4在申报住房改造补助时符合申报条件，被告人徐建荣代为申报，其主观上没有侵吞、骗取占有公共财物的故意，客观上未将敖某4申报获得的5.1万元占为己有，且事后相关部门核查时主动退还了5.1万元，其行为不符合贪污罪的构成要件，该项指控不能成立。2.起诉书所指控第四桩事实，只是一个建设工程合同纠纷，是民事法律关系，最多就是民事欺诈，不构成诈骗罪。3.被告人徐建荣属偶犯，无犯罪前科，已将贪污所得赃款74080元退赔，具有刑法第六十七条第三款规定的从轻处罚情节，且多次被评为优秀共产党员、优秀乡村扶贫党务工作者，被授予见义勇为荣誉。综上，辩护人认为被告人徐建荣的行为不构成诈骗罪，构成贪污74080元的犯罪，其犯罪情节较轻，建议对其在一年以下有期徒刑量刑并适用缓刑。辩护人当庭提交荣誉证书复印件及工作照片共计十七张。经本院审理查明：1.2017年至2018年间，被告人徐建荣在协助功山镇政府实施农村住房安全改造工程过程中，利用审核上报功山镇三保村建房补助名单等材料的职务便利，以其岳父敖某4（不符合享受建房补助政策）的名义套取农村住房安全改造工程补助资金人民币5.1万元（2019年4月被相关部门责令退还）并占为己有。2.2019年1月至2月间，被告人徐建荣在协助功山镇政府实施农村住房安全改造工程过程中，利用审核上报功山镇三保村建房补助名单等材料的职务便利，以长女徐某（未建房且属不符合享受建房补助政策）的名义套取农村住房安全改造工程补助资金人民币4万元（被留置后退还）并占为己有。3.2018年间，被告人徐建荣在协助功山镇政府兑付三保村委会三保村活动室建设征地补偿款过程中，利用审核上报兑款花名册的职务便利，以长女徐榆茄的名义虚报被征用土地面积532.5平方米，将国家财政资金人民币3.408万元（被留置后退还）套取后占为己有。4.2017年至2019年间，被告人徐建荣挂靠云南齐鹏建设工程有限公司资质中标三保村美丽乡村建设项目，工程包括活动室、道路硬化、土建、厨房、厕所等。因当时李某2所承建三保村人居改善工程中包含厕所，被告人徐建荣便产生了用李某2建盖的厕所应付验收骗取三保村美丽乡村项目厕所工程款的想法。被告人徐建荣让李某2将人居改善工程的厕所建盖在三保村委会办公场所院墙内并增加两个蹲坑后，以李某2建盖的厕所骗取相关部门验收，骗得三保村美丽乡村项目工程款人民币7.621961万元。上述事实，有经控辩双方质证的被告人供述及辩解，证人证言，书证等证据在卷予以证实。本院认为，被告人徐建荣利用协助人民政府从事公务的职务便利，多次骗取扶贫资金共计人民币12.508万元，情节严重，其行为已构成贪污罪。被告人徐建荣虚构事实，隐瞒真相骗取美丽乡村建设资金7.621961万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人徐建荣犯贪污罪、诈骗罪，应当对其数罪并罚。被告人徐建荣到案后能够如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人徐建荣犯罪后能够积极退还其贪污所得款项，庭审中自愿承认公诉机关所指控的贪污犯罪，可以从轻处罚。辩护人许文勇提出的被告人徐建荣无犯罪前科，有坦白情节，退赔了贪污所得赃款的辩护意见，本院予以采纳，其余辩护意见与本案查明事实不符，本院不予采纳。综上，根据被告人徐建荣的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐建荣犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；犯诈骗罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二十一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○二○年四月二十一日起至二○二五年十月二十日止。罚金在判决生效后三个月内缴纳）。二、继续向被告人徐建荣追缴未退赔的赃款人民币7.621961万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  章云江人民陪审员  张丽英人民陪审员  张建华二〇二〇年九月十四日书 记 员  杨晓琦