江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0115民初2822号原告：吴爱萍，女，1980年9月25日生，汉族。委托诉讼代理人：王圩，江苏显明律师事务所律师。被告：南京新商道餐饮管理有限公司（统一社会信用代码：91320105MA1UYJP10A），住所地在南京市江宁区秣陵街道清水亭西路长亭街9号俊杰科创大厦26楼。法定代表人：章文斌，执行董事。委托诉讼代理人：王永珍，江苏永衡昭辉律师事务所律师。原告吴爱萍与被告南京新商道餐饮管理有限公司（以下简称新商道公司）特许经营合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的规定》，由审判员倪健独任审理，于2020年7月24日公开开庭进行了审理。原告吴爱萍的委托诉讼代理人鞠岩，被告新商道公司的委托诉讼代理人王永珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴爱萍向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令解除《南京新商道餐饮公司定金合同（单店店）》、《服务合同》、《保密合同》，返还共计60000元合同款项；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告出于创业打算，准备经营一家中式餐厅。经网络搜索及业务人员介绍，于2019年10月29日同被告签订《南京新商道餐饮公司定金合同（单店店）》，并于合同签订当日向被告支付20000元定金，随后在2019年11月15日，又向被告缴纳40000元，随后被告即将主合同寄交给原告，原告并未签署。在2019年上半年，原告丈夫因涉嫌犯罪被依法追究刑事责任，委托律师支付律师费后家里十分拮据。后进入法庭审判阶段，原告方得知需缴纳18万的罚金，原告无奈四处借饯，但仍无法凑足罚金数额。后法院考虑原告家庭经济情况，减免罚金数额并分期支付罚金。综上，原告现已无履行该服务合同的能力，继续履行合同将导致原告一家难以维继。现请求法院在考量原告实际情况及合同尚未开始实际履行的情况，依法撤销原告被告双方的服务合同，原告愿意赔偿被告因订立该合同的合理支出，望法院依法公正裁决。庭审中，原告将事实理由变更为：《商业特许经营管理条例》第十二条、第二十一条、第而十二条、第二十三条，《中华人民共和国合同法》第九十四条，因被告未履行信息披露义务，要求解除涉案合同。被告新商道公司在庭审中辩称：不同意解除定金合同以及服务合同及返还款项，合同应当继续履行。理由是：第一，原告与被告于2019年10月29日签订了定金合同，原告于2019年11月15日履行完毕全部款项的支付，此时双方的合同已成立并生效，原告主张解除合同的时间是2019年12月27日起诉，《商业特许经营管理条例》第十二条规定了特许人在合理的期限内可以主张解除合同，但是本案中原告自签订合同至提起诉讼已超过了将近两个月，已超过合理的法定合理的期限，不能适用冷静期解除解除合同。对于原告所主张的适用商业特许经营管理条例第二十三条第三款规定的特许人未进行信息披露解除合同，应当以双方的合同因被告未履行信息披露义务，而导致原告的合同目的不能实现，并合同不能继续履行为前提。但本案中从原告的诉状中也可知，原告是因为其丈夫因涉嫌犯罪被追究刑事责任，需要缴纳罚金而无法继续履行合同，并非因被告未进行信息披露，导致其不能履行合同，不能实现合同目的，被告主张继续履行合同，愿意为原告继续提供服务，原告签订合同的目的是能够实现的，所以我原告主张利用商业特许经营管理条例第二十三条第三款规定解除合同的情形不成立。另外，《商业特许经营管理条例信息披露管理办法》第九条规定的是特许人未披露或者是故意隐瞒或者是披露虚假信息，导致被特许人订立合同的目的不能实现，被特许人享有解除合同的权利，因此就本案有关信息披露能否适用应以被特许人订立合同的目的能否实现，合同能否继续履行进行考核进行考量。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年10月29日，原告吴爱萍（甲方）与被告新商道公司（乙方）签订《南京新商道餐饮公司定金合同（单店店）》1份，约定：为确保甲乙双方就新商道公司旗下“青桔和木鱼”项目在云南省昆明市呈贡区单店合同的签订和履行，经双方协商一致，就定金担保事项达成如下协议。乙方自收到甲方定金款项后为甲方保留以上区域的单店经营权及相关优惠政策至甲方尾款补齐之日。甲方应向乙方支付定金2万元，甲方应在2019年11月15日向乙方缴纳合同尾款4万元。如在甲乙双方约定期限内，甲方未按约定缴纳全部尾款，视为甲方自愿放弃本协议第一条规定所享有的权利，乙方可就上述区域与他人另行订立区域单店合同，定金不予退还。当日，吴爱萍向新商道公司支付定金2万元。2019年11月16日原告吴爱萍（乙方）与被告新商道公司（甲方）签订了《服务合同书（单店）》1份，约定：“一、服务项目1、项目名称：青桔和木鱼（下称“餐饮项目”）。2、服务方式：甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供区域运营指导，即乙方为甲方提供的服务范围仅限于云南省昆明市呈贡区。二、服务内容：1、乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容(详见本合同附件《运营服务实施清单》)。(1)运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询。(2)管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训。四、服务费用：1、运营指导服务费自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费人民币6万元，该费用包括管理培训费24000元和运营指导36000元。由于该项费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形(包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等)出现导致合同的解除、终止，管理培训费均不予退还。七、合同期限：1、本合同有效期为一年，自2019年11月16日至2020年11月15日”。合同签订当日，吴爱萍于当日向新商道公司交纳了余款4万元。在签订上述两份合同同时，吴爱萍（甲方）与新商道公司（乙方）同时签订保密协议1份，约定：2019年10月29日，甲乙双方签订《青桔和木鱼项目经营合同书》，现经甲方申请，甲乙双方达成本附属协议：第一，乙方同意授权给甲方在云南省昆明市呈贡区运作青桔和木鱼项目，原价8万元，现以6万元授权给甲方运作。第二，未经乙方书面许可，甲方不得将本协议内容或本协议所涉之技术向任何第三方泄露，如甲方不能做到上述要求，给乙方造成的一切损失由甲方全部承担，甲方需补齐2万元差价，并额外支付乙方1万元违约金，该保密义务在《青桔和木鱼项目经营合同书》及本协议期满、解除或终止后仍然有效。此后，吴爱萍未开店经营。另查明，新商道公司成立于2018年1月25日，为有限责任公司（自然人独资）。经营范围包括餐饮管理；企业管理咨询；商务信息咨询；酒店用品、厨房用具、家用电器、餐具、工艺品、玻璃制品、苗木、花卉销售；字画装裱服务；文化创意服务、咨询策划服务；食品研发、销售。(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)本院认为，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告所签订的《服务合同书（单店）》具有特许经营合同的特征，系商业特许经营合同。《商业特许经营管理条例》第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。《商业特许经营管理条例》第二十二条、二十三条明确规定，特许人应当向被特许人提供真实、准确、完整的相关信息，包括特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况，否则被特许人可以解除特许经营合同。本案被告并未提供证据证明其符合“两店一年”的规定并履行了《商业特许经营管理条例》第二十二条所规定的信息披露义务，被告在涉案信息披露上存在严重问题，足以影响到原告的投资决策。因此，吴爱萍有权解除双方订立的《服务合同书》，对吴爱萍解除合同的请求，本院予以支持。因涉案《定金合同》已经履行完毕，吴爱萍所付定金已转为履行《服务合同书（单店）》的合同价款，解除定金合同已无必要，对原告要求解除定金合同的诉讼请求本院不予支持。双方签订的《保密协议》是对附随义务的约定，无论涉案《服务合同书（单店）》是否解除，根据诚实信用原则及保密协议的约定均应履行保密义务，对原告要求解除《保密协议》的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据合同履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，吴爱萍作为具备完全民事行为能力的自然人，应对企业行业有明显的认知，在进行民商事活动中应具有正常的审慎注意义务。吴爱萍在签订合同过程中未审核特许人相关资质便贸然签约，盲目加盟，存在一定过错，故对其要求被告承担利息损失的请求，本院不予支持。综上，根据双方的过错程度，以及合同履行的情况，本院酌定新商道公司退还吴爱萍5万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《商业特许经营管理条例》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告吴爱萍与被告南京新商道餐饮管理有限公司于2019年11月16日签订的《服务合同书（单店）》；二、被告南京新商道餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告吴爱萍返还款项5万元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费650元，由原告吴爱萍负担150元，被告新商道公司负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  倪 健二〇二〇年九月七日法官助理  赵 猛书 记 员  孙皖苏