广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0406刑初113号 公诉机关梧州市龙圩区人民检察院。 被告人李小建，绰号“大建”，男，1970年8月7日出生于广西壮族自治区梧州市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：广西壮族自治区梧州市龙圩区。曾因犯贩卖毒品罪于2002年8月19日被广西壮族自治区苍梧县人民法院判处有期徒刑三年六个月。又因犯盗窃罪于2018年7月20日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2020年3月4日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。 辩护人聂镜林，广西建梧律师事务所律师。 梧州市龙圩区人民检察院以龙检刑诉〔2020〕122号起诉书指控被告人李小建犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2020年6月18日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梧州市龙圩区人民检察院指派检察员陈伟雄出庭支持公诉，被告人李小建及其辩护人聂镜林到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：1．贩卖毒品犯罪事实：2020年1月20日，被告人李小建在梧州市龙圩区龙圩镇时代花园广场路口处以人民币100元的价格将一小包毒品海洛因贩卖给吸毒人员聂某并从中获利20元，聂某随后将毒品吸食。2．2020年3月3日15时至16时许，公安机关经过布控在梧州市龙圩区将被告人李小建抓获，并依法在其身上、车上搜出毒品疑似物9包（共净重46.93克）并予以扣押。经鉴定，所扣押的毒品疑似物均检出海洛因成分。庭上，公诉机关提交了书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片、电子数据检查笔录、理化检验报告及鉴定意见通知书等证据佐证。 公诉机关认为，被告人李小建违反国家对毒品的管制，非法持有毒品及为获利而贩卖毒品海洛因，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条之规定，应当以非法持有毒品罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任，并对其数罪并罚。被告人李小建有累犯、毒品再犯等从重情节，对贩卖毒品罪能如实供述，对非法持有毒品罪能当庭认罪，故公诉人建议对被告人李小建综合量刑在有期徒刑三年以上，并处罚金。 被告人李小建在开庭时对指控其贩卖毒品的事实及罪名没有异议；对指控其非法持有毒品的事实及罪名没有异议，并供认其案发当日被公安机关现场搜获的毒品是其购买所得，用于自己吸毒。李小建还检举二名绰号分别为“阿罩”、“烂头昌”于2020年2月18日或19日在龙圩区盗窃电力变压器的行为。 李小建的辩护人对公诉机关指控被告人所犯事实及罪名均无异议，提出被告人李小建能如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，请求法庭对李小建在有期徒刑三年至三年六个月之间判处刑罚。 经审理查明：1．2020年1月20日，被告人李小建在梧州市龙圩区龙圩镇时代花园广场路口处以人民币100元的价格将一小包毒品海洛因贩卖给吸毒人员聂某，从中获利20元，聂某随后将毒品吸食。2．2020年3月3日15时至16时许，公安机关经过布控在梧州市龙圩区将被告人李小建抓获，并在李小建身上搜获ＶＩＶＯＹ93ｓ手机、ＯＰＰＯＡ5手机各1台；人民币350元；印有西瓜霜字样的黄色铁盒1个，内装有8小袋净重共计1.2克的毒品海洛因疑似物；李小建驾驶的车牌号为梧州临时87616的银色女装摩托车（车架号ＬＷＢＴＣＪ5Ａ3Ｇ1067990）1辆；在李小建所驾驶的上述二轮摩托车左侧把手上搜获1个黑白格子的塑料袋，内装1包净重为45.73克的毒品海洛因疑似物。公安机关对上述物品均予以扣押（并未随案移送）。经鉴定，上述所扣押的毒品疑似物净重共计46.93克，均检出海洛因成分。 另查明：1．被告人李小建曾因犯贩卖毒品罪于2002年8月19日被广西壮族自治区苍梧县人民法院判处有期徒刑三年六个月。又因犯盗窃罪于2018年7月20日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元。2．被告人李小建在侦查期间一直对公安机关在其二轮摩托车左侧把手上搜获内装1包净重为45.73克的毒品海洛因来源予以否认，辩称其不知道怎么出现在其摩托车把手上。直到开庭时，李小建才供认该包45.73克的毒品海洛因是其以人民币16,900元的价格向他人购买所得，用于自己吸食。 上述事实，有公诉机关庭上所举的下列证据证实： 1．受案登记表、立案决定书，证实公安机关在工作中发现一名叫“大件”的男子有贩卖毒品嫌疑，并于2020年3月3日立案侦查。 2．抓获经过，证实公安机关于2020年3月3日15时在梧州市龙圩区路口附近发现一名男子涉嫌非法持有毒品并将该男子抓获，在其身上搜获毒品海洛因疑似物8小包，在其驾驶的摩托车车把上搜获毒品海洛因疑似物一大包。 3．工作记录，证实公安机关在侦办罗永强贩卖毒品案中发现涉案毒品基本来源于李小建，组织警力对李小建进行布控抓捕。2020年3月3日15时许，公安民警通过微天网监控确定李小建经过念村大坦小学路口，遂对李小建跟踪伺机抓捕，后发现李小建所驾驶的摩托车停放于龙圩镇社学工业园区丁字路口路边草地处，李小建不知去向。公安机关在附近伏击，待李小建回到摩托车时实施抓捕，当场抓获。公安人员发现摩托车左侧把手处比原来伏击守候时多出一个外表着色为黑白格子的塑料袋，袋内装有物品。 4．扣押清单，证实公安机关在被告人李小建身上搜获VIVOY93s手机（IMEI:867210044568498）、OPPOA5手机各1台、人民币350元、内装有8小袋毒品海洛因疑似物的1个印有西瓜霜字样的黄色铁盒，该8小袋毒品海洛因疑似物净重共计1.2克；车牌号为梧州临时87616的银色女装摩托车（车架号LWBTCJ5A3G1067990）1辆；在李小建所驾驶的二轮摩托车左侧把手上搜获1个黑白格子的塑料袋，内装1包净重为45.73克的毒品海洛因疑似物。公安机关对上述物品均予以扣押，但未随案移送。 5．现场勘验检查笔录及照片，证实公安机关依法对本案案发地点即梧州市龙圩区进行现场勘验。 6．检定证书、称重笔录及照片，证实公安机关在被告人李小建身上搜获的8小袋毒品疑似物净重分别为0.11克、0.13克、0.16克、0.11克、0.18克、0.19克、0.06克、0.26克。在李小建摩托车处搜获的毒品疑似物净重为45.73克。上述毒品疑似物净重合计46.93克。被告人李小建对8小袋毒品疑似物的重量予以确认。 7．证人聂某的证言，证实其绰号叫“副拐”，其曾于2020年1月20日因毒瘾发作，以100元的价格向“大健”购买毒品海洛因。二人在梧州市龙圩区路口处交易，“大健”驾驶一辆女装摩托车过来交给其一小包用透明封口袋包装的毒品海洛因。其在附近小巷处以针筒注射的方式吸食这包海洛因。“大健”微信昵称为“山里人”。 8．被告人李小建的供述，证实：其绰号叫“大建”，吸食毒品海洛因。其微信昵称为“山里人”。2020年3月3日13时许，社学村一个花名叫“阿炳”的男子约其在16时左右去社学村路口附近公路的树底试货（即吸食毒品海洛因）。其驾驶自己的银白色摩托车于15时30分左右和“阿炳”一起在公路边附近的树底下吸食毒品海洛因。吸食完毕后，二人各自离开。当其准备驾驶其银白色摩托车时被公安人员抓获，并当场在其裤袋处搜出一个黄色铁盒，内装有约8小包用透明袋包装的毒品海洛因，这些毒品是其从家中带出来的。公安人员还从其车上搜到一个黑白相间的塑料包装袋，内有用若干层塑料袋包装的一大块白色毒品疑似物。其辩称这一大块白色毒品疑似物不是其带过来的，当其停车去试货时车上并没有那个黑白相间的塑料袋，其不清楚那袋子何时出现在其摩托车上。2020年春节前的某一天早上，经事先约定，其在时代广场以100元的价格将约重0.1克的毒品海洛因卖给一个绰号叫“副拐”的男子并从中获利20元。该毒品是其从藤县一名叫“阿红”的男子手中购得。在开庭时，被告人李小建供认公安机关在其摩托车左侧把手处搜获的那包海洛因是其以16,900元的价格从他人手中购得并用于自己吸食。被告人李小建还向公安机关举报二名绰号分别为“罩儿”、“烂头昌”的吸毒人员于2020年1月18日晚19日凌晨在下恩盗窃变压器并将变卖后的赃款用于吸毒。 9．辨认笔录及照片，证实：⑴被告人李小建辨认出向其购买毒品海洛因的“副拐”是证人聂某；指认其被扣押的摩托车、人民币350元及手机2台。⑵证人聂某认出“大健”是李小建。 10．现场检测报告书，证实被告人李小建经尿检呈阳性。 11．电子数据检查笔录，证实公安机关在李小建处扣押的ＶＩＶＯ-Ｖ1818ＣＡ手机（ＩＭＥＩ:867210044568498）进行电子数据检查，从中发现该手机内有一个微信号×××，昵称为“山里人”，对应手机号码134××××0038，该微信号在2020年3月3日收款1万多元并支付给他人16900元。 12．理化检验报告及鉴定意见通知书，证实经检验，本案在案扣押的9包毒品疑似物均含毒品海洛因成分。该鉴定结论已经依法告知被告人李小建，李小建对此没有异议。 13．（2002）苍刑初字第88号刑事判决书、（2018）桂0406刑初110号刑事判决书，证实被告人李小建曾因犯贩卖毒品罪于2002年8月19日被广西壮族自治区苍梧县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。又因犯盗窃罪于2018年7月20日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元。 14．情况说明，证实被告人李小建检举揭发二名绰号分别为“罩儿”、“烂头昌”的吸毒人员于2020年1月18日或19日下半夜在龙圩区路段盗窃一个电力变压器。公安机关经查未能核实。 15．户籍证明，证实被告人李小建的身份情况，其已达刑事责任年龄。 上述证据，经庭审举证、质证，本院予以采纳。 本院认为，被告人李小建违反国家对毒品的管制，非法持有毒品海洛因达46.73克；同时又贩卖毒品海洛因，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条之规定，构成非法持有毒品罪和贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李小建所犯罪名成立。被告人李小建身犯二罪，依法应适用数罪并罚。被告人李小建曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又因犯盗窃罪于2018年7月20日被本院判处有期徒刑七个月，在刑罚执行完毕后五年内重新犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪行，故属毒品再犯、累犯。被告人李小建具有毒品再犯和累犯的情节，对于贩卖毒品罪，依法从重处罚。对于非法持有毒品罪，鉴于被告人李小建具有毒品再犯、累犯等法定从重情节，故应认定其属于“情节严重”，依法在有期徒刑三年以上七年以下的幅度内量刑。李小建到案后对其贩卖毒品海洛因给聂某的事实如实供述，对此可从轻处罚。李小建对公诉机关指控其非法持有毒品的事实一直予以否认，直到开庭时才予以供认，本院根据其认罪悔罪的态度，在量刑时酌情从轻处罚。对辩护人建议法庭对被告人李小建在有期徒刑三年至三年六个月之间量刑的辩护意见，其量刑建议过轻，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第三百四十七条第一款、第四款，第六十九条，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第五条第（四）项之规定，判决如下： 一、被告人李小建犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币二万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二万六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月4日起至2026年3月3日止） 二、在案扣押被告人李小建的海洛因四十六点九三克及作案工具VIVOY93s手机、OPPOA5手机各一台，银色女装摩托车一辆（车牌号为梧州临时87616、车架号LWBTCJ5A3G1067990），均由扣押机关予以没收；人民币三百五十元，在执行中折抵罚金；其余物品由扣押机关依法处理。 三、追缴被告人李小建违法所得人民币一百元，予以没收。 上述罚金与违法所得款，被告人均于判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 彭 政 人民陪审员 肖 锋 人民陪审员 黄凤禧 二〇二〇年九月十五日 书 记 员 霍翠霞 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第五条非法持有毒品达到刑法第三百四十八条或者本解释第二条规定的“数量较大”标准，且具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十八条规定的“情节严重”： （一）在戒毒场所、监管场所非法持有毒品的； （二）利用、教唆未成年人非法持有毒品的； （三）国家工作人员非法持有毒品的； （四）其他情节严重的情形。