山西省保德县人民法院民事判决书（2020）晋0931民初589号原告：迟晓俊，男，汉族，1987年1月27日生，山东省龙口市人，公民身份号码：×××，现住原户籍地，185XXXXXXXX。委托诉讼代理人：王晋军，山西晋泰律师事务所律师。被告：山西忻州神达晋保煤业有限公司,住所地：保德县南河沟乡扒楼沟村，统一社会信用代码：×××，联系电话：0350-7359363。法定代表人：祈秀瑞，男，公司董事长。委托诉讼代理人：田腾飞，男，公司人力资源科科长，公民身份号码：×××，联系电话：134XXXXXXXX。委托诉讼代理人：刘晶晶，女，北京大成（太原）律师事务所律师。原告迟晓俊与被告山西忻州神达晋保煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序,于2020年8月7日公开开庭进行了审理，原告迟晓俊及其委托诉讼代理人王晋军，被告山西忻州神达晋保煤业有限公司委托诉讼代理人田腾飞、刘晶晶均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告迟晓俊向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告支付原告一次性就业补助金玖个月72000元，停工留薪期工资拾个月80000元；2、请求法院判决被告为原告补齐各项社会保险费和因被告主观故意在原告工伤后降低原告的工伤保险参保基数，造成原告与被告解除劳动合同后的差额共计44495.28元。开庭时，原告变更诉讼请求为诉讼请求2不主张，事实与理由：一、保德县劳动人事争议仲裁委员会所作的仲裁决定书是错误的，缺乏事实和法律依据。原告于2016年7月到被告保德县神达晋保煤矿上班，工作岗位为电工，约定日工资300元。平时工资都是发现金。2018年12月6日，原告在井下工作时行走轨道大巷不小心摔到阻车器上受伤，当日送往保德县人民医院救治，住院4天后，2018年12月10日下午14时转入忻州市人民医院进行救治，诊断为；股骨干骨折，共住院23天，2019年1月3日出院。后经忻州市劳动鉴定委员会鉴定，原告劳动障碍程度为九级。原告查到被告在工伤保险中心为原告按照月工资8000元参加了工伤保险，故被告应当依法按照原告的参保工资向原告给付一次性伤残补助金9月×8000元=72000元；一次性医疗补助金18月×8000=144000元；一次性就业补助金9月×8000元=72000元，以及停工留薪期的工资10月×8000=80000元。原告于2020年3月27日与被告解除劳动关系后曾多次与被告协商沟通，但被告都以各种理由拒绝支付。二、原告向保德劳动人事仲裁委员会提交申请时就向保德县劳动人事仲裁委员会提交了委托代理手续并注明了委托权限以及原告和委托代理人的联系方式，但当时保德县劳动人事仲裁委员会工作人员并未告知原告，原告的委托代理人不符合法律规定且开庭通知书等一系列法律文书也都是邮寄给原告的委托代理人的，以上我均概不知情。保德县劳动人事仲裁委员会在未明确告知我委托代理人不符合法律规定，且代理人按时依法出庭的情况下，按照原告无正当理拒不到庭撤回申请处理，是不符合法律规定和极不负责任的。三、原告到被告处工作几年来，被告一直未与原告签订劳动合同，根据《劳动合同法》第38条、第46条、第82条之规定：用人单位未依法为劳动者依法缴纳社会保险的，劳动者可以解除合同，劳动者依据《劳动合同法》第38条解除合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。故被告山西忻州神达晋保煤业有限公司除应当为原告补缴各项社会保险外还需向原告支付为与我订立书面合同的双倍工资共计12月X×8000元=96000元。综上所述，保劳人仲案（2020）第06号仲裁决定书是错误的，缺乏事实和法律依据。被告山西忻州神达晋保煤业有限公司辩称：停工留薪期的工资应当按照原告受伤前十二个月的平均缴费工资3590元计算十个月，被告在停工留薪期内已为其发放的工资23639元应当予以扣减；一次性伤残就业补助金应当按照原告解除劳动合同前十二个月的本人平均月缴费工资3303元计算九个月本人工资。被告为原告发放工资的工资卡是由原告提供，有且只有一张，而被告给其发放工资的工资卡也只有一个，应当按照其实际发放的工资来计算停工留薪期的工资和一次性伤残就业补助金；停工留薪期的工资依据工伤保险条例第64条第二款第一条，条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资，而不是月缴费基数，因此原告提供停工留薪期的工资应当按照其受伤前十二个月平均月缴费工资3590元计算十个月，扣除已为其发放的23639元，被告应支付的停工留薪期工资12261元；一次性伤残就业补助金依据山西省实施工伤保险条例办法第26条第二款，应当以职工与用人单位解除或者终止劳动合同聘用关系之日起前十二个月的本人平均月缴费工资为基数，本案中，原告2020年3月27日解除劳动合同前十二个月的本人月缴费工资为3303元，因此被告应支付的一次性伤残就业补助金为29727元；依据《山西省实施工伤保险条例办法》第27条第二款规定，按照本办法第九条缴纳工伤保险的用人单位，其职工发生工伤的，经办机构在核定工伤保险待遇时，有本人工资的以本人工资为基数，难以确定本人工资的以统筹地区上年度月平均工资为基数，因此只有在本人工资难以计算的情况下，才参照工伤保险缴费基数或统筹地区上年度月平均工资。原告对缴费基数有争议，应当属于行政管理的范畴，不属于本案的受理范围；而对于停工留薪期的工资和一次性伤残就业补助金的计算基数，就应当以被告对其实际发放的工资来计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在案佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月1日原告迟晓俊（乙方）与被告山西忻州神达晋保煤业有限公司（甲方）签订《劳动合同书》一份，合同约定：乙方同意根据甲方工作需要，从事采煤工岗位（工种）工作，工作地点为井下，合同期三年，自2016年7月1日起2019年7月1日止。甲方每月26日以前以法定货币形式支付乙方工资，乙方工资按不低于全省最低工资标准执行。工资标准以实际发放金额为准。《劳动合同书》签订后，原告迟晓俊开始在被告山西忻州神达晋保煤业有限公司公司从事煤矿井下工作，并参加工伤保险。2018年12月6日下午14时30分，原告迟晓俊与综采队工友宋保昌、王胜玲在井下西翼轨道大巷抽水作业结束后，三人步行向井口走去准备升井，走到井底车场时，原告因雨鞋打滑不慎摔倒致右腿碰伤，迟晓俊受伤后，被送到保德县人民医院住院治疗，经诊断为：右股骨干粉碎性骨折、右膝部软组织损伤，住院4天；后迟晓俊转入忻州市人民医院继续住院治疗，经诊断为：右股骨干骨折；2019年1月3日迟晓俊出院，实际住院23天。2019年10月8日迟晓俊向山西忻州神达晋保煤业有限公司递交康复返岗申请，请求返岗；经被告相关部门及董事长审查批示同意其返回原部门上班；2019年10月11日保德县人力资源和社会保障局根据工伤保险条例第十四条第二款规定认定迟晓俊为工伤；经迟晓俊申请，其伤情经忻州市劳动鉴定委员会于2019年12月23日鉴定，其结果为：劳动障碍程度九级；2020年4月29日经原告迟晓俊申请，忻州市劳动鉴定委员会对迟晓俊停工留薪期进行鉴定，结论为：同意停工留薪期十个月，从受伤之日起算。2020年3月27日原告迟晓俊（乙方）与被告山西忻州神达晋保煤业有限公司（甲方）经协商后签订《解除劳动合同协议书》，解除了双方劳动合同（甲方山西忻州神达晋保煤业有限公司法定代表人祁秀瑞在合同上签字，山西忻州神达晋保煤业有限公司加盖了公章，迟晓俊在协议上签名捺印）。因工伤待遇问题原被告双方产生矛盾；为此，原告迟晓俊向保德县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；2020年6月19日保德县劳动人事争议仲裁委员会以申请人迟晓俊无正当理由拒不到庭为由，作出保劳人仲案字（2010）第06号仲裁决定书，依法裁决：视为申请人撤回仲裁申请，申请人重新申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。该仲裁裁决作出后，原告迟晓俊不服该仲裁裁决，于2020年7月2日向本院提起诉讼，其诉讼请求为：1、判决被告支付原告一次性就业补助金玖个月72000元，停工留薪期工资拾个月80000元，2、判决被告为原告补齐各项社会保险费和因被告主主观故意在原告工伤后降低原告的工伤保险参保基数，造成原告与被告解除劳动合同后的差额共计44495.28元。本院于2020年7月9日登记立案。本案开庭审理时，原告迟晓俊表示变更诉讼请求2为不主张。原告迟晓俊受伤后住院治疗期间，被告给原告按月发放了停工留薪期间部分工资，其中：2018年12月应发工资3939元，实发2648.6元，2019年1月应发3700元，实发2911.08元，2019年2月应发2000元，实发1186.88元，2019年3月应发2000元，实发1110.93元，2019年4月应发2000元，实发1177.26元，2019年5月应发2000元，实发1140.26元，2019年6月应发2000元，实发874.26元，2019年7月应发2000元，实发1278.26元给付总额为元；2019年8月应发2000元，实发975.26元，2019年9月应发2000元，实发829.24元；从2018年12月到2019年9月原告迟晓俊受伤治疗期间被告共发放10个月停工留薪工资23639元。原告迟晓俊受伤前12个月从被告处领取的工资具体为：2017年11月实领工资5921.44元，2017年12月应发工资6653元，实领6402.7元，2018年1月无工资，2018年2月无工资，2018年3月应发5997元，实领4528元，2018年4月应发6389元，实领5156元。2018年5月应发6426元，实领5610.7元。2018年6月应发6276元，实领工资5339.1元。2018年7月应发4158元，实领3618.5元，2018年8月无工资，2018年9月无工资，2018年10月应发2889元，实领1097.16元，2018年11月应发4288元，实领为2411.54元。原告迟晓俊受伤前12个月的月平均工资为5444元。原告迟晓俊受伤前12个月社保月缴费基数为：2017年12月4753元，2018年1月-11月8000元，平均月缴费基数为7729元。2019年3月-2019年6月原告迟晓俊的缴费工资基数为6800元，2019年7月-2020年2月原告迟晓俊的缴费工资基数为5095元。原告迟晓俊在原被告双方解除劳动合同前12个月的月平均缴费工资为5663.333元。本院认为：劳动者的合法权益应当依法受到法律保护。本案中，原告迟晓俊在被告山西忻州神达晋保煤业有限公司处从事煤矿井下工作期间受伤，因双方签订有劳动合同，应为劳动关系，原告迟晓俊受伤后，2019年10月11日保德县人力资源和社会保障局根据《工伤保险条例》第十四条第二款规定认定迟晓俊为工伤；经忻州市劳动鉴定委员会2019年12月23日鉴定迟晓俊为劳动障碍程度九级，经忻州市劳动鉴定委员会2020年4月29日鉴定迟晓俊停工留薪期为十个月，从受伤之日起算。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇…”，故原告迟晓俊应当享受工伤保险待遇；原告迟晓俊经鉴定为劳动障碍程度九级，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……，（二）劳动、聘用合同期满终止、或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，九级伤残为9个月的本人工资；原告迟晓俊在与被告解除劳动关系前12个月的本人平均月缴费工资为5663.333元，故原告迟晓俊一次性伤残就业补助金为50970元（5663.333元×9个月），应由被告山西忻州神达晋保煤业有限公司支付原告迟晓俊。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十一条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇。本案中，原告迟晓俊因工作受伤，并被认定为工伤；经忻州市劳动鉴定委员会鉴定其停工留薪期为十个月，从受伤之日起算。故原告停工留薪期工资应从其受伤之日起算，即从2018年12月6日起算；因原告迟晓俊未举证证明其原工资福利待遇，故本院根据其受伤前从被告处领取当地工资确定其原工资福利待遇；经审理查明本案原告迟晓俊受伤前12个月平均工资为5444元，故原告停工留薪期工资应从2018年12月6日起算，按其从被告处领取的其受伤前12个月平均工资5444元的标准计算支付，原告停工留薪期工资计算为5444元×10个月＝54440元。被告方在原告住院治疗期间已支付原告的停工留薪期工资23639元，应予核减，停工留薪期工资54440元核减已支付的23639元工资后，被告应再支付原告停工留薪期工资30801元。驳回原告迟晓俊其他诉讼请求。综上所述，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《山西省实施工伤保险条例办法》第二条、第二十一条、第二十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山西忻州神达晋保煤业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告迟晓俊一次性伤残就业补助金50970元；二、被告山西忻州神达晋保煤业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告迟晓俊停工留薪期30801元；三、驳回原告迟晓俊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山西忻州神达晋保煤业有限公司负担3元，有原告迟晓俊自行负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。审判员 陈建新二〇二0年九月二十八日书记员 王 帆