安徽省利辛县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1623民初1606号 原告：利辛世联农副产品大市场开发有限公司，住所地安徽省亳州市利辛县淝河路南段。 统一社会信用代码：9134162359865602X8。 法定代表人：葛贤志，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：耿亮亮，安徽元谦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘滔，安徽元谦律师事务所律师。 被告：姚中明，男，1982年8月10日出生，汉族，住安徽省合肥市肥西县。 被告：潘祖才，男，1971年10月2日出生，汉族，住安徽省合肥市肥西县。 上述二被告共同委托诉讼代理人：许力，安徽大湖律师事务所律师。 被告：安徽中昆建设发展有限公司，住所地安徽省合肥市市肥东县店埠镇安乐路88号A-514室。 统一社会信用代码91340100550195842L。 法定代表人：郑书升,公司执行董事兼总经理。 原告利辛世联农副产品大市场开发有限公司（以下简称：利辛世联公司）诉被告姚中明、潘祖才、第三人安徽中昆建设发展有限公司（以下简称：安徽中昆公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年4月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告利辛世联公司的委托诉讼代理人耿亮亮、刘滔，被告姚中明、潘祖才的共同委托诉讼代理人许力到庭参加诉讼。被告安徽中昆公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。原告利辛世联公司当庭申请将第三人安徽中昆公司变更为本案被告，本院予以准许。本案现已审理终结。 原告利辛世联公司向本院提出诉讼请求：1、判令不得执行原告的利辛世联农副产品大市场A2楼105号-111号、101号，A3楼113号、115号、116号，A4楼111号-116号，A5楼108号-121号，A6楼101号-122号计53套房屋，并解除对上述房屋的查封；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：因被告姚中明、潘祖才申请对原告强制执行，贵院作出（2019）皖1623执1684号执行裁定书，原告对此提出书面异议，2020年3月16日贵院作出（2020）皖1623民初执异2号执行裁定书，驳回原告的执行异议，原告认为贵院的上述执行裁定没有事实和法律依据，执行异议裁定明显错误。首先，安徽中昆公司对原告的债权未届履行期，对未到期的债权强制执行没有法律依据。原告与安徽中昆公司曾因建设工程施工纠纷成讼，2019年4月15日双方在履行安徽省高级人民法院（2017）皖民终440号民事判决书、亳州市中级人民法院（2018）皖16民终1080号调解书过程中达成执行和解，双方约定：甲方（即原告）以项目部分房屋抵偿所欠乙方（安徽中昆公司）的46365383.2元债务；本协议签订后，在甲方已收到的协执案件解决完毕后，视为乙方已经收到甲方上述全部46365383.2元款项。甲方必须无条件配合办理上述抵偿债务房屋过户手续（备案手续），上述抵债房屋过户至乙方或乙方指定人员或单位过程中产生的购房税费由乙方承担。协议签订后，乙方应在2个月内向甲方开具金额5000万元的发票（以实际付款数额计算为准），乙方并自愿留下6套抵债房屋暂时不办理过户手续（备案手续）。税票开具后，甲方必须无条件配合办理过户手续（备案手续）；乙方应在本协议签订后3个月内全部完成利辛世联农副产品大市场的维修工作；乙方应在本协议签订后十五日内向人民法院申请立即解除对甲方所有房屋的保全措施（本协议确定的、用于抵债的房屋除外），并在十五日内将已解除保全措施的房屋全部交付甲方。至今，安徽中昆公司一直未能解决协执案件问题，未向原告开具5000万元发票，未履行维修义务，未申请解除约定房屋的保全措施、当然也未将解封的房屋交付原告，故原告在安徽中昆公司未履行义务之前无需向其清偿债务，安徽中昆公司对原告的债权尚未到期，该债权不能成为被告申请强制执行的对象。贵院强制执行原告的财产没有事实依据，法律适用错误。其次，安徽中昆公司在原告处已无可供执行的资产，被告姚中明、潘祖才申请查封的房产与原告和安徽中昆公司之间的债权无关，完全是原告的财产。根据原告与安徽中昆公司达成的和解协议，安徽中昆公司在原告处的剩余款项计46365383.2元，因其未履行维修义务原告有权根据双方签订的《建设工程施工合同》扣除工程总价款的5%即4147746元，而截至2019年4月，安徽中昆公司在原告处已被查封、冻结的资产达42265575.5元，已经超出了其在原告处可供执行的款项，安徽中昆公司在原告处已无可供执行的资产。2019年8月、9月，贵院向原告下达了四份裁定书，该批裁定书查封的21788061.4元资产很明显是原告与安徽中昆公司之间债权债务无关的原告个人财产，该批裁定显然与事实冲突。综上，安徽中昆公司对原告的债权尚未到期，且其在原告处已基本无资产可供执行，贵院的强制执行原告财产没有事实和法律依据，执行异议裁定明显错误，为维护合法权益，特依法具状，恳请贵院判如所请。 原告利辛世联公司针对其诉讼请求及陈述的事实和理由向本院提交证据如下：证据一、执行裁定书（皖1623执1684号）、执行裁定书（执异2号），证明原告对贵院的恢复强制执行提出过异议，被贵院驳回，原告对此不服，有权提出执行异议之诉。证据二、(2017)皖1623民终440号判决书、(2018)皖1623执80号裁定书、协议书各一份，证明：1、原告与被告安徽中昆公司达成执行和解协议，但被告安徽中昆公司未能履行相关义务（未能解决协助执行案件，未向原告开具发票，未履行房屋维修义务，未申请解除约定房屋的保全措施，未将解除保全的房屋交付原告），故对原告的债权没有到期；2、案涉的工程的保修金是4147746元（82954920.58元*5%=4147746元）。证据三、1、瑶海区人民法院（2017）皖0102字第835、1419号协助执行通知书、瑶海区人民法院（2017）皖0102字第1444号协助执行通知书、瑶海区人民法院（2017）皖0102字第835、1419、1444号协助执行通知书，证明截止到2019年4月19日，瑶海区法院查封冻结被告安徽中昆公司在原告处920万元工程款（暂计款）；2、瑶海区人民法院（2018）皖0102字第7975号协助执行通知书，证明2018年9月14日，瑶海区法院要求原告扣留被告安徽中昆公司在原告3169712.5元工程款；3、长丰县人民法院（2015）长执字第01820号之七协助执行通知书，证明2018年5月23日长丰县人民法院要求原告扣留提取被告安徽中昆公司在原告处201万元工程款；4、利辛县人民法院（2018）皖1623财保117号民事裁定书，证明利辛县法院冻结被告安徽中昆公司在原告处财产27885863元，被告安徽中昆公司在原告处已被人民法院查封冻结的资产达到42265575.5元。证据四、《公证书》、《保全证据现场工作记录》、《邮政特快专递EMS详情单》、《关于要求立即对世联农副产品大市场一期工程返工、维修的函》、现场照片及部分附件，证明第三方出具的检测报告反映被告安徽中昆公司施工的保温层厚度不符合国家强制性规范，被告安徽中昆公司施工的室内地坪的回填土压实度不符合设计要求，业主反映大量的房屋存在漏水、墙面脱落等质量问题，2017年1月原告向被告安徽中昆公司提出房屋质量问题，并要求其返工、维修。证据五、《会议纪要》，证明2018年11月、12月，原告就房屋质量及后续维修问题与被告安徽中昆公司达成一致意见，但被告安徽中昆公司迟迟未实际维修，会议纪要中被告安徽中昆公司的签字代表郑成材是被告安徽中昆公司的法定代表人。证据六、部分房屋质量问题统计，证明截止2019年8月，被告安徽中昆公司仍未按约履行维修义务，案涉房屋存在大量的质量问题。综合四、五、六三项证据证明了被告安徽中昆公司一直未履行房屋维修义务，其对原告的债权尚未到期，因被告安徽中昆公司未维修房屋，原告有权扣除总工程款的5%作为质保金，被告安徽中昆公司在原告处已被查封、冻结的资产达42265575.5元，而被告安徽中昆公司在原告的剩余款项计46365383.2元，可见被告安徽中昆公司在原告处已无资产可供执行。 被告姚中明、潘祖才辩称：第一、利辛县法院在执行案件中，在执行被执行人程序上公平公正，在原告提出执行异议时驳回是符合法律规定的。第二、本案被告安徽中昆公司对原告的债权经法院生效法律文书确定为到期债权，安徽中昆公司诉利辛世联公司一期及附属工程建设施工合同案件分别经安徽省高级人民法院2018年3月作出的（2017）皖民终440号民事判决书判决及亳州市中级人民法院于2018年6月作出的（2018）皖16民终1080号民事调解书调解，该两份法律文书均发生法律效力。原告至今未能履行法律文书生效的法律义务，向被告安徽中昆公司支付工程款，根据法律规定，在执行案件中，人民法院在执行被执行人的到期债权可以做出冻结债权的规定，并通知该他人向申请人履行。第三、本案原告未能向被告安徽中昆公司履行生效文书确定的支付工程款义务，被告姚中明、潘祖才是有权根据法律规定要求原告履行代为支付的义务，现原告所欠被告安徽中昆公司的工程款约有5000万元。第四、案涉工程不存在质量问题的纠纷，原告与被告安徽中昆公司之间建设合同纠纷已经法院审理并作出了相关的判决及调解，安徽省高院判决书也认定了2019年8月10日案涉工程已经竣工验收，本案并不是工程施工合同案件，所以工程质量不在本案审理范围之内，且工程质量也没有问题，与被告姚中明、潘祖才无关。请法院综合考虑被告安徽中昆公司的答辩意见，其也愿意配合法院执行。第五、我们结合被告安徽中昆公司与原告的协议来看，该协议并没有先后的履行，同时该协议中所涉及到的用房屋抵款这个事宜现在已经无法履行，因为部分房屋已经被法院查封，或被其他案件查封。所以该协议实际上现在已经无法继续履行。被告姚中明、潘祖才是建设工程的实际施工人之一，请法院综合考虑实现被告的债权。被告认为原告不是本案的案外人执行异议的主体，由法院依法审查。综上，被告姚中明、潘祖才要求法院依法驳回原告各项诉请。 被告姚中明、潘祖才针对其抗辩向本院提举证据如下：（2018）16民终1080号调解书，证明本案原告欠被告安徽中昆公司工程款的部分事实。据被告安徽中昆公司了解该案正在利辛法院执行，同时结合被告安徽中昆公司的答辩意见，安徽省高级人民法院的判决书，也在恢复强制执行。 被告安徽中昆公司庭前向本院提交答辩状称：关于安徽中昆公司诉利辛世联公司一期及其附属工程建设工程施工合同纠纷案件，分别为安徽省高级人民法院于2018年3月作出的（2017）皖民终440号民事判决书、亳州市中级人民法院于2018年6月作出的（2018）皖16民终1080号民事调解书，两份生效法律文书均已发生法律效力，但利辛世联公司至今未能履行生效法律文书确定的付款义务，向安徽中昆公司支付工程款，被告中昆公司将向执行法院依法申请恢复强制执行。另外，鉴于利辛世联公司未能向安徽中昆公司履行支付工程款的义务，被告安徽中昆公司同意配合执行法院依法执行被告安徽中昆公司在被告利辛世联公司处的到期债权。综上，请求人民法院依法判决，维护被告安徽中昆公司的合法权益。 被告安徽中昆公司针对其抗辩未向本院提举证据。 本院经审理查明认定事实如下：利辛世联公司与安徽中昆公司建设施工合同纠纷一案，经安徽省高级人民法院于2018年3月29日作出的（2017）皖民终440号民事判决书和亳州市中级人民法院于2018年6月28日作出的（2018）皖16民终1080号民事调解书确认，现该民事判决书和调解书均已经发生法律效力。2019年4月15日，利辛世联公司与安徽中昆公司达成书面协议，双方约定：“甲方：利辛世联公司乙方：安徽中昆公司根据安徽省高级人民法院（2017）皖民终440号民事判决书及亳州市中级人民法院（2018）皖16民终1080号民事调解书确认，截至2019年3月30日，利辛世联公司应支付安徽中昆公司各项款项合计46365383.2元；……三：现经双方友好协商，在平等自愿的基础上，就上述46365383.2元达成如下以房抵债协议：一、利辛世联公司自愿将项目（指利辛世联农副产品大市场一期，以下同）部分房产抵给乙方或乙方指定的第三人，以偿还上述全部债务。二、项目B号楼（B1-B2）共计80套房屋，约合计面积5642.39㎡（详见附表），按照平均单价（见附件）计算抵偿价格，合计抵偿债务约（见附件）元（以实际备案面积计算）；……三、本协议签订后，在甲方已收到的协执案件解决完毕后，视为乙方已经收到甲方上述全部46365383.2元款项。甲方必须无条件配合办理上述抵债债务房屋过户手续（备案手续），上述抵债房屋过户至乙方或乙方指定人员或单位过程中产生的购房税由乙方承担。四、本协议签订后，乙方应在2个月内向甲方开具金额5000万元的发票（以实际付款数额计算为准），乙方并自愿留下6套抵债房屋暂时不办理过户手续（备案手续）。税票开具后，甲方必须无条件配合办理房屋过户手续（备案手续）……”。协议签订后，双方未能按约定办理房产过户手续，利辛世联公司未抵销其拖欠安徽中昆公司的到期债务。 另查明，姚中明、潘祖才与安徽中昆公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年7月30日作出（2019）皖1623民初4722号民事调解书，内容为“一、安徽中昆公司自愿于2019年8月2日前向姚中明、潘祖才支付工程款16492023元；如安徽中昆公司未按期足额支付，应自2019年8月3日起，以未付金额为基数按银行同期同类贷款利率承担违约责任；……”，该民事调解书已经发生法律效力。 姚中明、潘祖才因安徽中昆公司未在约定期限内履行（2019）皖1623民初4722号民事调解书所确定的义务，又因安徽中昆公司对利辛世联公司享有到期债权，姚中明、潘祖才向本院申请对利辛世联公司强制执行。2019年9月16日，本院作出（2019）皖1623执1684号执行裁定书，裁定如下：“查封利辛世联公司名下位于利辛世联农副产品大市场A2楼105号-111号、101号，A3楼113号、115号、116号，A4楼111号-116号，A5楼108号-121号，A6楼101号-122号共计53处房产。查封期限为三年。……”利辛世联公司对该执行裁定提出书面异议，本院受理后，于2020年3月16日作出（2020）皖1623执异2号裁定书，驳回利辛世联公司的执行异议。现原告认为本院的执行裁定没有事实和法律依据，执行异议裁定明显错误，请求不得执行并解除对涉案房产的查封，诉至法院。被告姚中明、潘祖才到庭应诉。 再查明，本院并案执行申请执行人安徽通晓防火门有限公司、潘祖才、康家锋分别申请执行安徽中昆公司的民事案件，涉及债务金额分别为459141元、2924031.9元、1912865.5元，和姚中明、潘祖才申请执行安徽中昆公司的债务金额16492023元，共计债务总额为21788061.4元。 本院认为：案外人执行异议之诉，是案外人就执行标的物有足以排除强制执行之权利，在执行程序终结前，向执行法院对执行申请人或被执行人提起的旨在排除对执行标的物之强制执行的诉讼。原告利辛世联公司提起该诉讼，其须在审理中提供其对执行标的物享有足以阻止其转让、交付的实体权利的证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条规定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员将协议内容计入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。”本案中，原告利辛世联公司与被告安徽中昆公司建设施工合同纠纷，双方根据（2017）皖民终440号民事判决书及（2018）皖16民终1080号民事调解书确认，截至2019年3月30日，安徽中昆公司对利辛世联公司享有到期债权共计46365383.2元，利辛世联公司将其利辛世联农副产品大市场部分房产抵给安徽中昆公司，以清偿上述债务。该协议未能按约定履行，故当事人可以申请恢复对原生效法律文书的执行，即恢复对安徽省高级人民法院（2017）皖民终440号民事判决书及亳州市中级人民法院（2018）皖16民终1080号民事调解书的执行。另依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条第一款规定：“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知必须直接送达第三人。”第六十五条规定：“第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人。”本案中，安徽中昆公司对利辛世联公司享有到期债权46365383.2元，因安徽中昆公司未能向姚中明、潘祖才履行（2019）皖1623民初4722号民事调解书所确定的义务，姚中明、潘祖才向本院提出申请，要求利辛世联公司直接向姚中明、潘祖才履行对安徽中昆公司所负的债务16492023元。本院向利辛世联公司发出通知，利辛世联公司在法律规定的十五日既没有提出异议，也没有履行，本院有权依法强制执行，裁定查封利辛世联公司的涉案房产。关于原告利辛世联公司主张，安徽省利辛县人民法院查封涉案53套房产是其与安徽中昆公司之间债权债务无关的原告个人财产。结合本院查明的事实，安徽通晓防火门有限公司、潘祖才、康家锋分别申请执行安徽中昆公司的民事案件，涉及债务金额分别为459141元、2924031.9元、1912865.5元，和姚中明、潘祖才申请执行安徽中昆公司的债务金额16492023元，共计债务总额为21788061.4元，未超出安徽中昆公司在利辛世联公司协议确定的到期债权总额46365383.2元。故对利辛世联公司不应执行其涉案房产的主张，本院不予支持。被告安徽中昆公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其自动放弃诉讼权利，不影响本院依据查明的事实和认定的证据依法判决。 综上所述，原告诉讼请求基于的理由不足以排除对执行标的物之强制执行。本院对原告的诉讼请求不予支持。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十二条之规定，判决如下： 驳回原告利辛世联农副产品大市场开发有限公司的诉讼请求。 本案受理费69200元，由原告利辛世联农副产品大市场开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于亳州市中级人民法院。 审 判 长  樊 燕 审 判 员  王少锋 人民陪审员  王凤芝 二〇二〇年九月十日 书 记 员  武 昊