广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初20582号原告：崇国柱，男，1964年1月7日出生，汉族，住浙江省安吉县******************，公民身份号码330************316。委托诉讼代理人：李锐杭，广东洋航律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙凡智，广东洋航律师事务所实习律师。被告：小霸王文化发展有限公司，住所地广东省中山市东区********************，统一社会信用代码91442000MA4UHHU87Y。法定代表人：冯某1。被告：中山市威信置业有限公司，住所地广东省中山市********，统一社会信用代码914420********7491。法定代表人：郑某1。被告：陈士国，男，1960年2月26日出生，汉族，住广东省中山市火炬开发区******凯茵新城08区35幢，公民身份号码230************910。原告崇国柱与被告小霸王文化发展有限公司（以下简称小霸王公司）、广东益华百货有限公司（以下简称益华公司）、中山市威信置业有限公司（以下简称威信公司）、陈士国与公司有关的纠纷一案，本院于2020年7月27日立案受理。诉讼中，原告崇国柱申请撤回对益华公司的起诉，本院依法予以准许。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告崇国柱的委托诉讼代理人李锐杭、孙凡智到庭参加诉讼，被告小霸王公司、威信公司、陈士国经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崇国柱向本院提出诉讼请求：1.小霸王公司返还认购股份本金38万元；2.小霸王公司支付崇国柱利息57860元（其中30万元的利息，按照年利率4%，自2016年10月10日起至本金付清之日止；8万元的利息，按照年利率4%，自2016年11月20日起至本金付清之日止）；3.威信公司、陈士国在其认缴出资的范围内对上述款项承担共同偿还责任。事实和理由：崇国柱与小霸王公司分别于2016年10月10日、2016年11月20日签订两份《持股协议书》。合同签订后，崇国柱依合同约定向小霸王公司支付了38万元认购款。小霸王公司承诺公司上市前将股份转到持股人名下，并承诺公司未达到上市预期则返还本金和利息（按4％年利率计算）。但小霸王公司迟迟不能上市，也从来没有告诉崇国柱关于其上市的进展情况。崇国柱从网上的报道中了解到小霸王公司的上市计划已经终止，大量与崇国柱类似出资购买小霸王公司上市预期股份的单位和个人纷纷上门索要退款以及到法院提起了大量民事诉讼案件。小霸王公司既然不能达到上市预期，崇国柱遂加紧催促小霸王公司退还投资款项但至今未果。威信公司、陈士国是小霸王公司的股东，根据公司法第三条第二款规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”。因此威信公司、陈士国应在其认缴出资的范围内对小霸王公司的债务承担共同偿还责任。被告小霸王公司、威信公司、陈士国经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有提交书面答辩意见和证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：据企业信用信息公示报告显示，小霸王公司成立于2015年7月10日并经过两次名称变更。公司成立时的名称为中山市大盛文化影业有限公司，于2016年4月26日变更为中山市小霸王文化产业有限公司，于2017年1月8日变更为小霸王文化发展有限公司。目前的法定代表人为冯某1，企业类型为有限责任公司（外商投资企业与内资合资），注册资本为1亿元，登记状态为在营（开业）企业，股东分别为威信公司、陈士国、益华公司。根据小霸王公司2019年度报告显示，股东林光正认缴出资额200万元，实缴出资额200万元；股东威信公司认缴出资额4800万元，实缴出资额1098.5752万元；股东陈士国认缴出资额100万元，实缴出资额0元；股东益华公司认缴出资额4900万元，实缴出资额4900万元；上述股东认缴出资的时间均为2024年10月20日前。2016年10月10日、2016年11月20日，小霸王公司（甲方）与崇国柱（乙方）分别签订两份《持股协议书》，约定：乙方分别出资30万元和8万元购买甲方实体股份（按1%对应2500万元计算）。乙方的认购款30万元和8万元须分别在2016年10月20日前和2016年12月2日前缴付到公司指定账户，款到10个工作日签订合同，颁发股权证书（股权证书、持股协议和缴款收据三证齐全才生效）。购股费用全部缴付完毕，乙方的股份将由甲方安排专人代持，直到公司上市前转到持股人名下（小股东将由基金公司代持）。如投资人在小霸王公司上市前主动退出，由益华控股公司担保把本金加利息（按4%年利率计算）退回给乙方，乙方要提前半年提出，本金部分以益华控股增发股票（股票价格按回购日前5天收市价的平均价）的形式支付，也可以选择现金形式支付，包括利息。上述两份《持股协议书》还约定了其他事项并加盖了小霸王公司的公章，有崇国柱签字确认，但没有益华控股公司或其相关负责人的盖章或签字。2016年10月10日，小霸王公司向崇国柱出具股权证，载明“兹有崇国柱于2016年10月10日获持中山市小霸王文化产业有限公司股权叁拾万元人民币，成为公司合法股东。特发此证”。2016年10月10日和10月11日，崇国柱通过刷卡消费方式分多笔向小霸王公司支付认购款合计30万元。小霸王公司向崇国柱开具了相应的收据。2016年11月20日，小霸王公司向崇国柱出具股权证，载明“兹有崇国柱于2016年11月20日获持中山市小霸王文化产业有限公司股权捌万元人民币，成为公司合法股东。特发此证”。同日，崇国柱通过刷卡消费方式分2笔向小霸王公司支付认购款合计8万元。小霸王公司向崇国柱开具了相应的收据。2019年10月25日，崇国柱向小霸王公司邮寄《退回股权认购款申请书》，载明“本人崇国柱，于2016年10月10日支付给贵公司用于认购小霸王公司的股权款款项，金额38万元，现申请退回本笔股权认购款中金额为38万元。与股权认购相应的双方权利义务因退回股权认购款而相应消除。请给予办理”。但崇国柱没有提供该邮件被签收的相关证据，其称因邮寄后无及时查询签收信息，现已无法查询。崇国柱在庭审中明确主张解除涉案两份《持股协议书》。另查明，本院自2019年以来受理数量较多的以小霸王公司作为被告的案由为与公司有关的纠纷的民事诉讼案件，诉讼请求多为原告要求小霸王公司退回股权认购款。部分案件正在审理中，部分案件已结案。本院认为：本案系与公司有关的纠纷。被告小霸王公司、威信公司、陈士国经传票传唤，拒不到庭参加诉讼，亦未向法庭说明正当理由，视为放弃质证和抗辩的权利。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院依法缺席审判。一、关于《持股协议书》的解除。崇国柱与小霸王公司签订的两份《持股协议书》是双方真实意思表示，内容及形式无违反法律法规强制性规定，应认定为合法有效，双方均应依约依法履行各自的义务。崇国柱已付清股权认购款并获得相应的股权证，崇国柱的合同义务已履行完毕。而对于小霸王公司而言，一方面，小霸王公司确因未能上市而导致退股问题涉诉较多；另一方面，小霸王公司经传票传唤无到庭抗辩及提供证据证明《持股协议书》中约定的上市项目目前仍在良好运作且能达到上市预期，故小霸王公司应承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，崇国柱主张解除上述两份《持股协议书》，合理合法，本院予以认可。二、关于股权认购款。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，崇国柱诉求小霸王公司返还股权认购款38万元，合理合法，本院予以支持。三、关于利息。根据两份《持股协议书》的约定可知，小霸王公司实为同意在未能达到上市预期的情况下，将本金及利息一并返还给崇国柱，并由益华控股公司作担保。根据本案实际和《持股协议书》的约定，本院确定小霸王公司应向崇国柱支付利息（其中认购款30万元的利息自2016年10月11日起计算，认购款8万元的利息自2016年11月20日起计算，均以年利率4%的标准，计至实际付清为止）。四、关于威信公司、陈士国的责任承担。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”本院认为，一方面，小霸王公司登记状态为在营（开业）企业，在小霸王公司的财产尚未被处置的情况下，现无法确定崇国柱的债权是否不能得到清偿，更无法确定小霸王公司是否具备不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力的破产条件。另一方面，威信公司、陈士国作为小霸王公司的股东，其认缴出资的时间均为2024年10月20日前，在注册资本认缴制下且无证据证明小霸王公司目前已资不抵债或清偿乏力的情形下，股东依法享有出资期限利益，故，崇国柱诉求威信公司、陈士国在其认缴出资的范围内对小霸王公司所负债务承担共同清偿责任，缺乏理据，本院不予支持。综上所述，崇国柱的诉讼请求，合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第一款第四项、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告小霸王文化发展有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告崇国柱返还股权认购款30万元以及利息（利息以30万元为基数，按年利率4%的标准，自2016年10月11日起计至实际清偿之日止）；二、被告小霸王文化发展有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告崇国柱返还股权认购款8万元以及利息（利息以8万元为基数，按年利率4%的标准，自2016年11月20日起计至实际清偿之日止）；三、驳回原告崇国柱的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7867元，因本案适用简易程序减半收取为3933元（原告崇国柱已预交），由被告小霸王文化发展有限公司负担，并由被告小霸王文化发展有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告崇国柱。如不服本判决，应于本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  陈绮霞二〇二〇年九月二十九日书记员  彭 丰钟金花