广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0112民初3757号原告：郭引容，女，汉族，住广州市花都区，委托诉讼代理人：李孟晋，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐坚，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：广州颢然生鲜农产品有限公司，住所地广州市黄埔区丰乐北路116号1201，统一社会信用代码×××ＱＸＹ。法定代表人：李子江，系公司总经理。委托诉讼代理人：廖海燕，广东法导律师事务所律师。委托诉讼代理人：李大宁，广东法导律师事务所实习律师。原告郭引容与被告广州颢然生鲜农产品有限公司（以下简称“颢然生鲜公司”）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭引容的委托诉讼代理人李孟晋、唐坚，被告颢然生鲜公司法定代表人李子江及委托诉讼代理人廖海燕、李大宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭引容向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令解除双方签订的《颢然生鲜加盟合同书》；2.请求法院判令颢然生鲜公司向郭引容返还加盟费30000元，品牌保证金30000元;3.请求法院判令颢然生鲜公司向郭引容退返还购买收银设备款项8200元，赔偿郭引容购买猪肉柜、风幕柜及安装费用11488元，货架9200元，其他店内采购3348.11元，装修费用36227元，招牌费用5300元，店铺租金4869元及押金13696元，电信费用支出1459元，第一天经营供货过多造成的损失2200元；4.判令颢然生鲜公司承担郭引容已先行支付的律师费5500元；5.本案诉讼费由颢然生鲜公司承担。（以上合计：161487.11元）事实和理由：2019年12月1日，颢然生鲜公司与郭引容签订了《颢然生鲜加盟合同书》，授权郭引容作为广东省广州市花都区风神大道18号风神公社6栋111号铺开设唯一特许颢然生鲜加盟店，期限自2019年12月1日至2024年11月30日。郭引容加盟店铺需向颢然生鲜公司支付加盟费30,000元，品牌保证金30,000元。加盟费主要用于甲方（颢然生鲜公司）向乙方（郭引容）提供商标标识许可使用、统一的经营管理系统、经营策略咨询（属日常咨询，非正式培训课程)等;品牌保证金主要用于乙方向甲方作为品牌维护和信守约定的一种经济保证形式。以上费用，郭引容通过转账的方式支付给颢然生鲜公司，分别于2019年11月26日支付了10000元，2019年12月1日支付了20000元，共30000元；于2019年12月3日微信支付10000元，2019年12月18日微信支付28200元，共38200。以上合计68200元，包含加盟费（30000元）、品牌保证金（30000元)及收银设备（8200元）。郭引容按约支付了相应款项，并且按照颢然生鲜公司的要求进行店铺装修、购置设备、购买货品用于出售。郭引容全面履行合同义务后，颢然生鲜公司却没有按约履行合同约定的义务，未向郭引容提供经营指导及服务培训，未向郭引容提供后续业务支持。郭引容在开店期间，因缺乏经验，店铺经营不善，为此多次要求颢然生鲜公司派人提供业务指导，但颢然生鲜公司均以各种理由拖延，从未派所谓的店长到店予以指导。郭引容作为被特许人，缺乏店铺经营经验，期待和依靠特许人（颢然生鲜公司）的指导和经验分享，但颢然生鲜公司却并未依约履行该义务，导致了郭引容经营的店铺亏损。颢然生鲜公司的所为既违反了《颢然生鲜加盟合同书》第七条甲方的基本义务第（四）款：“向乙方提供产品物品及服务培训，并提供后续业务支持”的约定，也违反了《商业特许经营管理条例》第二十二条第五项规定的：“特许人应当向被特许人提供以下信息，为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划。”而且郭引容请求颢然生鲜公司提供的货物经常都没货，根本无法兑现开店前保证物料供应充足的承诺，未按约提供产品物品支持。总而言之，颢然生鲜公司未提供任何有实际利用的经营资源和服务给到郭引容。综上，颢然生鲜公司本身不具备特许资格，且店铺成立时间极短，本身也不具备成熟的经营模式，不具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。在郭引容实际经营中，颢然生鲜公司也未实际履行合同中约定的为郭引容提供产品物品及服务培训，并提供后续业务支持的义务，其明显构成违约。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条，《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第十二条、第十四条、二十二条第五项的规定，请求人民法院支持郭引容的请求。颢然生鲜公司提出以下答辩意见：1.不同意郭引容要求解除合同的诉请，颢然生鲜公司没有解除合同的违约行为，双方之间的合同应继续履行，如郭引容坚持要求解除合同，应该认定是郭引容违约；2.颢然生鲜公司已经履行合同义务，无需向郭引容退回加盟费30000元，至于品牌保证金30000元，颢然生鲜公司并未实际收到该30000元保证金，郭引容应另行找收款人处理，即使最终法院认定该笔款项是颢然生鲜公司收取，本案是因为郭引容违约要求解除合同，颢然生鲜公司也无需退回保证金；3.不同意郭引容要求颢然生鲜公司赔偿损失的诉请，购买收银设备款项8200元是颢然生鲜公司代收的收银设备款项，颢然生鲜公司已经为郭引容购置设备，完成了合同义务，至于郭引容诉请中其他自行购置的设备，颢然生鲜公司无法确认其真实性，如果郭引容决定不再经营店铺，郭引容可自行处理相关设备，至于诉请中装饰、装修损失，郭引容应该与店铺出租人另行处理，关于郭引容诉请中电信费用的支出，郭引容提供的证据不能证明与涉案店铺相关；关于第一天经营供货过多造成的损失，之所以会发生郭引容认为供货过多的情况，在于当天颢然生鲜公司明确要求郭引容如果需要吸引人流，要在店门口设置拱形门，还要自行聘请舞狮队进行宣传，但是郭引容没有接受颢然生鲜公司的建议，才导致当天的客流量没有达到预期，这个损失是郭引容不接受颢然生鲜公司的建议所导致的。以上郭引容的损失均不应由颢然生鲜公司承担；4.在本案中，颢然生鲜公司认为是郭引容单方违约要求解除合同，且现有证据无法证明律师费用是为本案所发生的，因此律师费应由郭引容自行承担；5.郭引容已经自认是因为其自身原因导致店铺经营不善。综上，法院应驳回郭引容的全部诉请。本院经审理查明事实如下:2019年12月1日，郭引容与颢然生鲜公司签订《颢然生鲜加盟合同书》，颢然生鲜公司为特许人（甲方），郭引容为受许人（乙方）。合同约定：一、授权内容及授权区域1、甲方拥有的“颢然生鲜”特许品牌经营体系，特许授权的注册商标为“颢然生鲜”，图标：颢然生鲜。……3、甲方授予乙方的特许经营权的性质为直接特许，即甲方将特许经营权直接授予乙方，乙方按照本合同约定设立一家加盟店，开展按照甲方特许经营体系统一的形象从事新鲜菜、鱼、肉、蛋、豆类、冻品、水果、百货等销售经营活动，未经甲方事先书面同意，不得转授特许经营权。……四、期限合同期限为5年，特许经营期限是指本合同签订之日至合同期满终止或者解除之日的时间，从2019年12月1日至2024年11月30日，经协商一致的，双方可通过书面形式提前终止或续期。……五、特许经营费用1、乙方于签订合同当日向甲方一次性支付加盟费和品牌保证金，取得进入颢然生鲜特许加盟体系的资格，加盟费为人民币30000元，品牌保证金为人民币30000元。加盟费主要用于甲方向乙方提供商标标识许可使用、统一的经营管理系统、经营策略咨询（属日常咨询，非正式培训课程）等；品牌保证金主要用于乙方向甲方作为品牌维护和信守约定的一种经济保证形式。……乙方应将向甲方交纳的所有费用支付至甲方本合同签署页注明的银行账号，或直接在甲方的财物部门办理交款手续（甲方财务部门办理的以甲方出具的收款证明为准），不得擅自支付给甲方的员工或非指定账号，否则视为没有履行付款的义务。……七、甲方的基本义务（一）授予乙方特许经营权的义务甲方应按照本合同相关条款之规定，授予乙方使用甲方商标、企业标识等商业特许经营资源，并授予区域内的特许经营权。……（四）向乙方提供产品物品及服务培训、并提供后续业务支持。1、物品采购支持：（1）向乙方提供开业必须的设备、工具和耗材等物料清单并建议配备数量，乙方第一次购买的物料至少应满足基本服务用品的需要，乙方不采纳甲方建议导致无法进行正常经营业务的责任由乙方承担；乙方由于自己不具备采购经验可申请甲方代为采购所需用品，甲方可提供免费代购服务，具体采购的物料种类及数量以双方确认的“新店采购物料申请单”为准，乙方须将采购所需的款项交给甲方，甲方才能安排采购。采购过程中产生的运费、税费及仓储费用（若有）等皆由乙方承担。如果由于乙方拖延付款造成物料采购不及时，甲方不负任何赔偿责任。2、技术支持：（1）根据乙方要求，提供前期协助开业咨询及建议。（2）就乙方提出的意向店址，协助乙方选择。在加盟店地址确定后，为使乙方能够快速发展，在加盟店开业前及本合同履行期间，甲方向乙方培训经营颢然生鲜加盟店所必须的知识和经营技术。（3）除乙方以外的人员经乙方指令需要参加培训的，需提前向甲方提交书面指定确认文件，非经乙方书面指定，甲方有权拒绝为其他人员进行培训，且不构成违约。（4）每名参加培训人员均应按照甲方要求在培训时单独签到，不履行签到义务的，甲方有权不允许该人员参加当天培训。乙方确认过参加培训人员名单，但乙方或其指定人员缺席培训2次以上或迟到早退累计超过5次的，均应视为甲方已履行了本合同的培训义务,不再另行安排同样内容的培训。（5）甲方根据自身的教育计划，培训、教育乙方及其店员，培训时间由甲方负责安排和协调培训费用等规定详见附件。（6）本合同约定的培训费不包括培训人员的交通费、餐费、住宿费等相关费用，由被培训人员自理。3、为确保乙方规范经营管理，甲方定期或不定期派出相关人员到乙方加盟店进行后期监督指导等工作。……八、乙方的基本权利（一）在本合同约定范围内行使甲方许可的各项权利，包括使用甲方许可使用的企业标识、商标和服务技术。……（三）按本合同的约定获得甲方提供的培训和指导。……九、乙方的基本义务（一）维护特许经营体系统一形象的义务1、乙方应确保加盟店符合甲方特许经营体系统一形象的要求，并保持其加盟店处于正常、整洁、美观的状态。2、为维护特许经营体系内各加盟店出售商品的质量和服务的统一性，维护甲方连锁经营体系的形象，乙方的营业方法必须遵守甲方提供的运营手册（包括但不限于甲方提供的指导乙方经营的书面文件、培训资料等一切文件）之规定要求和标准。3、乙方必须接受甲方的运营模式。4、为维护甲方特许经营体系形象的统一性，乙方应确保加盟店的装修设计符合甲方对特许经营体系的统一要求。乙方店铺的设备、装置、用具、招牌等均由乙方自行购买和维护，但必须符合甲方制定的标准。形象、SI等相关规定。同时，乙方同意加盟店营运所必需的带有颢然生鲜标志的产品和配套材料（含系统软件）等物品均须向甲方购买，乙方承认此为维护加盟系统形象的统一性而自愿购买。5、在合同有效期内的任何时间，乙方应自费确保加盟店保持与甲方设施标准一致的陈设、装修、标志和设备，并按照甲方可能提出的要求有关设施做出增补、改动、修理、替换和改进。未经甲方事先书面同意，乙方及其加盟店不得作出任何影响特许经营体系统一形象的改动。甲方配送的相关物品及机器设备的相关运输费由乙方支付。6、若乙方需单独或与其他第三方共同以“颢然生鲜”形象进行的营销合作及广告、展示等促销宣传活动都必须以书面形式事先向甲方提出书面申请,说明活动的内容和进行的方法，征得甲方书面同意后才能实行。……十、广告及促销1、甲方负责计划和实施提升特许经营体系整体形象的宣传、广告等促销活动。2、为有效扩展特许服务及销售，乙方应完全了解甲方统一安排的促销活动的重要性，并竭力配合。如甲方为扩展特许服务及销售指定和设计宣传资料，乙方应自付费用制作甲方提供的宣传材料的电子文件。3、如乙方或其加盟店需自行发布广告或进行其他推广活动，应预先将拟定发布的广告媒体文案及推广方案送甲方核准，经甲方书面同意后方可实施。……签署上述合同后，郭引容于2019年11月26日、12月1日、12月3日、12月21日分别通过微信向颢然生鲜公司工作人员罗天支付了共计68200元。郭引容陈述，该68200元为30000元加盟费、30000元品牌保证金以及8200元用于购买收银设备。颢然生鲜公司确认收到30000元加盟费以及8200元用于购买收银设备的费用，但表示并未收到其余的30000元保证金。郭引容租赁了广州市花都区风神大道18号1区A6栋111房用于开设店铺，并进行了装修，2020年1月10日店铺开始营业。因保证金的缴纳问题，双方产生矛盾，2020年3月2日，郭引容向颢然生鲜寄送律师函，要求解除合同，但颢然生鲜公司并未同意，遂引发本诉。另查明，颢然生鲜公司成立时间为2019年7月18日，经营范围为互联网商品销售、鲜肉批发、水产品批发、蛋类批发、海味干货批发、百货零售、蔬菜零售、零售鲜肉等。经上国家知识产权局商标局网站查询，颢然生鲜公司是40090026号“颢然生鲜”注册商标的注册人，该商标核定使用商品/服务项目第31类：新鲜蔬菜、未加工水果、活家禽、活鱼、新鲜豆子、活的可食用水生动物、新鲜水果、人或动物食用的未加工海藻等，申请日期为2019年8月2日,专用权期限自2020年3月21日至2030年3月20日；颢然生鲜公司是40110317号“颢然生鲜”注册商标的注册人，该商标核定使用商品/服务项目第35类：广告、广告策划、市场营销、特许经营的商业管理等，申请日期为2019年8月2日,专用权期限自2020年3月21日至2030年3月20日。以上证据有双方当事人提交的《颢然生鲜加盟合同书》、支付加盟费、保证金收据或支付凭证、微信聊天记录、《颢然生鲜店铺综合评估表》、店铺设备购买订单、发票、店铺装修报表、招牌制作收据、通话记录、律师费发票、加盟宣传册、产品对价表、企查查截图、开业图片、广告费发票以及庭审笔录等证据证实。以上证据均经过质证，符合证据规则要求。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，双方签订的《颢然生鲜加盟合同书》约定颢然生鲜公司同意郭引容在特定区域使用颢然生鲜公司的项目标识，还约定颢然生鲜公司应提供协议指定的项目标识及经营管理规范给郭引容使用，应为郭引容提供专业、规范系统的培训，为郭引容提供运营指导、咨询及技术支持服务，郭引容亦需为此支付一定的费用。故《颢然生鲜加盟合同书》符合特许经营的特征，属于特许经营合同。关于郭引容提出颢然生鲜公司不具有特许经营资格也未实际履行合同中约定的为其提供产品物品及服务培训，并提供后续业务支持的义务，已构成违约的意见。首先，《商业特许经营管理条例》第七条第二款关于“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”的规定，属于行政法规的管理性强制性规定，特许人不具备上述条件，并不当然导致其与他人签订的特许经营合同无效。其次，特许经营合同的根本目的是指被特许人在特许人指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。除当事人另有约定外，被特许人是否盈利不属于特许经营合同的根本目的。具体到本案，根据郭引容提交的微信聊天记录，颢然生鲜公司有向郭引容就店铺装修、货架购买及摆放、员工招聘等事宜作出了指导，并且在开张当日，亦有工作人员到场，应视为已按照《颢然生鲜加盟合同书》的约定，提供一定的技术支持和业务指导。因此，郭引容所提颢然生鲜公司构成根本违约的意见本院不予采纳。关于郭引容是否有权解除《颢然生鲜加盟合同书》。根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。该条款被称为“冷静期”条款，赋予了被特许人单方解除权。本案双方签订的《颢然生鲜加盟合同书》中未对“冷静期”进行约定，违反了《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，但郭引容在合理期限内的单方解除权不应被剥夺。双方于2019年12月1日签订加盟合同书，2020年3月2日郭引容提出解除协议，距离双方签约仅三个月，可以认定为是郭引容正当行使其单方解除权，其请求解除《颢然生鲜加盟合同书》，本院予以支持。关于解除《颢然生鲜加盟合同书》的后果。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，郭引容向颢然生鲜公司支付了加盟费及品牌保证金共计60000元，因郭引容已实际开设店铺进行经营，颢然生鲜公司亦派遣工作人员协助郭引容进行店铺选址及进行开店指导，可视为已履行了部分合同义务，综合合同的实际履行情况，根据公平原则，本院酌情认定颢然生鲜公司应当向郭引容返还加盟费的60%即18000元。此外，根据郭引容提交的证据，品牌保证金30000元系由一直代表颢然生鲜公司与郭引容接洽的工作人员罗天收取，因前期加盟费等费用亦由罗天收取，故郭引容有理由相信罗天有代理权，因此该代收款行为有效，应视为颢然生鲜公司已收取30000元品牌保证金。现双方合同解除，品牌保证金30000元应予以退还。至于郭引容购买收银设备、猪肉柜、风幕柜、货架以及店铺租赁、装修等费用，属于开设店铺正常所需费用，在颢然生鲜公司不存在根本违约的情况下，上述费用应由郭引容自行承担。因双方没有约定律师费的承担问题，律师费的诉请亦不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条的规定，判决如下：一、解除原告郭引容与被告广州颢然生鲜农产品有限公司签订的《颢然生鲜加盟合同书》；二、被告广州颢然生鲜农产品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郭引容返还合同款48000元；三、驳回原告郭引容其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3530元，由原告郭引容负担2480元、被告广州颢然生鲜农产品有限公司负担1050元。如不服本判决，双方当事人可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  徐桂春人民陪审员  卢润荷人民陪审员  杨金九二〇二〇年九月十五日书 记 员  叶梅娟附一：本裁判主要法律依据《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。附二：申请执行的期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。