广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初39633号原告：珠海横琴依星伴月投资合伙企业（有限合伙），住所地广东省珠海市横琴新区宝华路****-29373。执行事务合伙人：中银粤财股权投资基金管理（广东）有限公司（委派代表：林波）委托诉讼代理人：莫哲、徐桐桐，分别系广东金桥百信律师事务所律师。被告：潘文伟，男，1987年8月12日出生，汉族，住贵州省雷山县。被告：宋善浩，男，1980年4月30日出生，汉族，住湖北省老河口市。被告：晋崝，男，1983年4月10日出生，住广东省广州市天河区。被告：广州食得鲜企业管理咨询合伙企业（有限合伙），住，住所地广东省广州市天河区花城大道**4903,**/div>执行事务合伙人：宋善浩。委托诉讼代理人：蔡春婷，系公司职员。第三人：广州食得鲜网络科技有限公司，住所地广东，住所地广东省广州市天河区花城大道****>法定代表人：晋崝。原告珠海横琴依星伴月投资合伙企业（有限合伙）（以下简称依星伴月合伙企业）诉被告潘文伟、宋善浩、晋崝、广州食得鲜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称食得鲜合伙企业），第三人广州食得鲜网络科技有限公司（以下简称食得鲜公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告依星伴月合伙企业的委托诉讼代理人莫哲、徐桐桐，被告食得鲜合伙企业的委托诉讼代理人蔡春婷，被告晋崝并作为第三人食得鲜公司的法定代表人到庭参加了诉讼。被告潘文伟、宋善浩经本院合法传唤，逾期未到庭应诉。本案现已审理终结。原告依星伴月合伙企业向本院提出诉讼请求：判令被告潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业收购原告依星伴月合伙企业对第三人食得鲜公司的全部股权并支付投资款本金120000元，另付利息（以120000元为本金，年息为10%，计息期间为从2018年9月11日起计至实际支付收购价款之日止），并承担本案全部案件受理费用。事实与理由：2018年8月，依星伴月合伙企业、潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业与广州市海铂星二号股权投资合伙企业（有限合伙）、深圳福田区天图唐人神创新消费股权投资基金合伙企业（有限合伙）、广东粤财节能环保创业投资基金有限公司共同签订了《食得鲜公司投资协议》。依据该《投资协议》第三条的约定，投资方（广州市海铂星二号股权投资合伙企业（有限合伙）、依星伴月合伙企业合计向食得鲜公司增资5000000元。依星伴月合伙企业增资120000元，其中1034元为新增注册资本，其余计入资本公积金，投后持有食得鲜公司0.04%股权。依星伴月合伙企业于2018年9月11日向食得鲜公司支付投资款120000元。依据《投资协议》第四条的约定，无论何种原因食得鲜公司停止经营，且一个月内无法恢复经营，投资方有权选择退出投资，潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业有义务在投资方提出要求后1个月内收购投资方全部投资款，收购价格为投资方全部投资款加上10%年息（单利），计息期间为从投资方实际支付本次投资款之日起至潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业实际支付收购价款之日止。根据线下门店照片及相关新闻报道等资料，食得鲜公司线下门店于2019年1月15日全部关闭。2019年3月，依星伴月合伙企业委托律师向潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业发送律师函，要求潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业履行收购义务，但经多次催促，潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业一直拒绝履行收购义务，也未向依星伴月合伙企业支付任何收购款项。依星伴月合伙企业认为《投资办议》合法有效，各方应依约遵守，潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业拒不履行回购义务显属违约，严重损害依星伴月合伙企业的合法权益，应当承担述约责任。综上所述，为维护依星伴月合伙企业的合法权益，特诉至法院，望法院支持依星伴月合伙企业的全部诉讼清求。被告潘文伟、宋善浩未答辩，亦未在举证期限内提交证据。被告晋崝辩称：我方对于依星伴月合伙企业的主张没有异议。被告食得鲜合伙企业辩称：1、依星伴月合伙企业与投资协议各方签订的投资协议该协议约定的无论何种原因公司停止经营，且一个月内无法恢复经常经营的，投资方可要求四被告回购依星伴月合伙企业投资持有的食得鲜公司股权，按照第四条退出机制的第二条名义上是收购投资方的投资款但实际上是保底条款，在退出机制条件的成就时，例如未能实现上市或者是停止经营，甚至破产清算时，保证依星伴月合伙企业足额收回投资款，并获得固定的投资回报，该协议所协定的计价方法严重违背了共负盈亏，共担风险投资的基本原则，按照最高法关于审理联营合同纠纷案件若干问题的，规定联营合同中的保底条款，通常指的是联营一方虽然向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营及亏损时人要收回其出资收取固定利润的条款，保底条款违背了联营合同中应当遵循了共负盈亏，共担风险的原则，损害了其它的联营方和联营体的债权人的合法权益，因此应当确认无效。2、依星伴月合伙企业要求四被告向其支付股权回购款，但依星伴月合伙企业至今仍然是食得鲜公司的股东，食得鲜公司目前进入破产重整程序，股东的股份价值为零，且股份转让必须由股东会作出决议，在企业破产重整期间，股东会不可能再行使权利，即便投资协议有效，依星伴月合伙企业要求四被告回购股权的诉讼请求不能成立。3、食得鲜公司处于破产状态，食得鲜公司的股份在法律上处于冻结状态或者自然趋向消灭，无法正常流转，股东之间不可能进行有效的股份转让或变更，回购的标的不存在，回购的协议不能履行，这种履行不能的状态，并非由四被告的主观原因造成，股份转让的固定建立在公司继续存续的基础上，如果要求四被告在公司破产不再继续存续的情况下回购股权，则对四被告而言不符合公平原则，本案股权回购协议履行不能。4、退一万步说就算投资协议有效可以履行，根据依星伴月合伙企业提供的证据2投资协议第4条第3点，该约定的未能履行欠款义务包括退出机制的无限条件以及丙方没有回购股权，及四被告在退出机制条件成立后，依星伴月合伙企业要求被告回购股权而被告没有回购的，则四被告可以配合依星伴月合伙企业出售股权。5、依星伴月合伙企业要求四被告连带承担本案的诉讼费用缺乏合同依据，请求依法驳回依星伴月合伙企业的诉讼请求。第三人食得鲜公司述称：没有意见。经审理查明：2018年8月，依星伴月合伙企业、广州市海铂星二号股权投资合伙企业（有限合伙）（共同作为投资方，甲方，下同）与食得鲜公司（乙方，下同）潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业（共同作为丙方，下同），深圳福田区天图唐人神创新消费股权投资基金合伙企业（有限合伙）、广东粤财节能环保创业投资基金有限公司（共同作为丁方，下同）签订《食得鲜公司投资协议》，约定：投资方合计共向乙方增资5000000元，其中依星伴月合伙企业增资120000元，1034元为乙方新增的注册资本（投后占乙方0.04%股权），其余计入乙方资本公积金。如下列条件中任一项成立，则投资方有权选择退出（亦有权继续持有）对公司的投资：（1）公司未能（或因重大变故而不能）在2022年12月31日之前实现“合格IPO”……（5）无论何种原因公司停止经营，且一个月内无法恢复正常经营。投资方按前款约定选择退出投资时，丙方有义务在投资方提出要求后1个月内收购投资方全部投资款，收购价格为投资方全部投资款加上10%年息（单利），计息期间为从投资方实际支付本次投资款之日起至丙方实际支付收购价款之日止；投资方接受丙方寻找的其他投资者以前述价格收购投资方对公司的投资。2019年9月11日，依星伴月合伙企通过银行转账向食得鲜公司支付120000元，并注明用途为跟投款。另，依星伴月合伙企提交律师函快递底单及签收情况，表示其已于2019年3月委托律师向被告潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业发送律师函，要求履行收购股权义务。庭后，依星伴月合伙企业于2020年9月1日向本院提交《部分撤诉申请书》，以其与晋崝友好协商为由，向本院申请撤回对晋崝的起诉，并保留对其他被告的诉讼请求。另查明，2020年4月24日，广州市中级人民法院作出（2020）粤01破申90号《民事裁定书》，裁定受理申请人涂某对食得鲜公司的破产清算申请。本院认为：依星伴月合伙企业、广州市海铂星二号股权投资合伙企业（有限合伙）与食得鲜公司，潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业，深圳福田区天图唐人神创新消费股权投资基金合伙企业（有限合伙）、广东粤财节能环保创业投资基金有限公司于2018年8月签订的《食得鲜公司投资协议》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按约履行。本案中，依星伴月合伙企业已依约于2019年9月11日向食得鲜公司支付120000元投资款，广州市中级人民法院于2020年4月24日作出（2020）粤01破申90号《民事裁定书》，裁定受理申请人涂彦对食得鲜公司的破产清算申请。可见，食得鲜公司已无法恢复正常经营。故依星伴月合伙企业主张潘文伟、宋善浩、晋崝、食得鲜合伙企业收购依星伴月合伙企业对食得鲜公司的全部股权并支付投资款本金120000元及利息（以120000元为本金，按年息10%，自2018年9月11日起计算至款项实际支付之日止）符合协议约定，本院予以支持。另，依星伴月合伙企业向本院申请撤回对晋崝的起诉，是其对自身合法权益的自行处置，本院予以准许。至于潘文伟、宋善浩、食得鲜合伙企业承责后，是否向晋崝主张分担债务，可另寻法律途径解决。潘文伟、宋善浩、经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，本案依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告潘文伟、宋善浩、广州食得鲜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）于本判决发生法律效力之日起十日内收购原告珠海横琴依星伴月投资合伙企业（有限合伙）对第三人广州食得鲜网络科技有限公司的全部股权并支付投资款本金120000元，另付利息（以120000元为本金，按年息10%，自2018年9月11日起计算至款项实际支付之日止）。如被告潘文伟、宋善浩、广州食得鲜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2960元，由被告潘文伟、宋善浩、广州食得鲜企业管理咨询合伙企业（有限合伙）承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 李 煜人民陪审员 苏 梅人民陪审员 李杏容二〇二〇年九月三十日书 记 员 万利娟梁惠妹