四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0191民初15407号 原告：谢志强，男，1955年1月10日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：潘伟，北京盈科（成都）律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：四川赛鑫建筑劳务有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都高新区府城大道西段399号7栋1单元16层1607号。 法定代表人：王廷学。 委托诉讼代理人：陈峻，四川蜀西律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：张烈群，男，1968年7月21日出生，汉族，住四川省青神县。 被告：代银珍，女，1963年10月10日出生，汉族，住四川省中江县。 被告：秦发东，男，1989年10月29日出生，汉族，住四川省中江县。 被告：秦雪梅，女，1986年6有28日出生，汉族，住成都市成华区。 被告：秦贵路，男，1937年8月3日出生，汉族，住四川省中江县。 被告：李光秀，女，1940年6月14日出生，汉族，住四川省中江县。 原告谢志强与被告四川赛鑫建筑劳务有限公司（以下简称赛鑫劳务公司）、张烈群提供劳务者受害责任纠纷一案，由（2019）川01民终9978号《民事裁定书》于2019年11月7日发回重审，本院于2019年12月2日受理，依法适用普通程序，由审判员徐佳担任审判长，与人民陪审员徐敏、徐小蓉组成合议庭。后，本院依申请追加代银珍、秦发东、秦雪梅、秦贵路、李光秀为本案被告。本案公开开庭进行了审理。原告谢志强的委托诉讼代理人潘伟、被告赛鑫劳务公司的委托诉讼代理人陈峻到庭参加诉讼。被告张烈群、代银珍、秦发东、秦雪梅、秦贵路、李光秀经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法对其进行缺席审理和裁判。本案现已审理终结。 原告谢志强向本院提出如下诉讼请求：1．判决赛鑫劳务公司、张烈群、代银珍、秦发东、秦雪梅、秦贵路、李光秀连带赔偿谢志强各项费用共计237557.75元，具体为：残疾赔偿金36154×20年×20%=144616元；被抚养人生活费25367×5年×20%÷4=6341.7元；误工费5000元/月÷30天×150天=25000元；护理费150元/天×150天=22500元；住院伙食补助费50元/天×61天=3050元；营养费50元/天×61天=3050元；交通费1000元；精神抚慰金10000元；门诊复查费1000元；鉴定费1000元。事实和理由：谢志强于2014年1月16日到案外人中建一局为总承包方的成都高新区阿里巴巴项目从事木工工作，在同年3月30日上班时不慎摔倒受伤，随后被送往医院住院治疗61天。后，经司法鉴定中心鉴定，谢志强的伤残等级为九级。受伤后，谢志强要求赛鑫劳务公司和张烈群承担相应赔偿责任，但二被告一直未予处理。谢志强为维护权益，先后在成都高新区劳动人事争议仲裁委员会、成都高新区人民法院、成都市中级人民法院进行了处理，确认了相关事实。经原审查明，谢志强受伤的工地由赛鑫劳务公司和秦昌刚承包，谢志强系张烈群招用的人员，然秦昌刚已去世，其继承人代银珍、秦发东、秦雪梅、秦贵路、李光秀依法承担责任。现谢志强为维护自身合法权益，提起诉讼，望判如所请。 被告赛鑫劳务公司辩称：1．赛鑫劳务公司与谢志强之间并不存在劳务关系，赛鑫劳务公司不是本案适格的被告，不应承担赔偿责任；2．谢志强主张的赔偿标准过高，赛鑫劳务公司认为应当按照农村标准进行计算。综上，请求驳回谢志强的全部诉讼请求。 被告张烈群、代银珍、秦发东、秦雪梅、秦贵路、李光秀未答辩，未提交证据。 本院经审理查明以下事实：谢志强陈述其于2014年2月16日由张烈群招用，进入阿里巴巴项目部工地从事木工工作，其与张烈群协商的工资标准为170元/天；张烈群系谢志强所在木工班组的班组长，非赛鑫劳务公司员工；张烈群负责谢志强所在木工班组的管理及生活费的发放，张烈群从其上家处领取到工资后就给其下属的包括但不限于谢志强在内的十几名工人发工资，张烈群中间要赚取差价。在原审中，谢志强明确与其建立劳务关系的是张烈群。 2014年3月30日，谢志强在阿里巴巴基地工地工作时从高处坠下受伤，其陈述事发时其在从事拆木工作，因钢管松动，从离地9-10米的地方坠落受伤，其受伤时并未佩戴安全防护措施。经双流县第二人民医院急诊救治后，谢志强于当日转入四川大学华西医院住院治疗，于2014年5月29日出院。四川大学华西医院《出院病情证明书》，载明：1．出院诊断为颈部脊髓损伤（C4AISD）、颈2-7椎间盘突出、颈6、7椎板横突骨折、腰1/2、4/5椎间盘突出、左肾盂积水、左侧输尿管结石、左侧输尿管扩张、前列腺长大伴钙化、慢性支气管炎伴肺气肿、左肺肺大泡、左侧胸腔积液、左肺挫伤；2．出院医嘱及建议载明出院后适当运动锻炼，加强营养。《住院病案首页》载明：实际住院61天。 2017年6月16日，谢志强委托成都蓉城司法鉴定中心对其伤残等级进行评定。四川蓉城司法鉴定中心于2017年6月28日出具成蓉司鉴［2017］临鉴字第593号《司法鉴定意见书》，主要载明如下内容：1．委托事项：参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）对谢志强进行伤残等级评定；2．鉴定意见：被鉴定人谢志强因外伤致颈部损伤，损伤所致伤残等级评定为九级。谢志强为此支付鉴定费1000元。 谢志强提交的《关于谢志强工伤事故疗养期的协议》（甲方为谢志强，乙方为“四川赛鑫劳务有限公司”，落款时间为2014年5月30日），载明：1．甲方回家疗养至康复；2．甲方回家疗养康复期间乙方支付疗养费5000元；3．经医院复查康复后，再一次性解决。乙方签章处为陈志林签名捺印，无赛鑫劳务公司盖章。谢志强陈述陈志林系赛鑫劳务公司安全主管，赛鑫劳务公司不予认可。 另查明，1．（2018）川01民终2483号《民事判决书》（已生效）查明，2013年11月，赛鑫劳务公司从案外人中建一局处取得位于成都高新区天府四街的阿里巴巴西部基地项目劳务分包工程（以下简称案涉工程）；2014年8月25日，赛鑫劳务公司阿里巴巴项目部与秦昌刚订立协议书，约定赛鑫劳务公司阿里巴巴项目部将地下室后浇带回顶工作交与秦昌刚施工；2014年10月4日，赛鑫劳务公司阿里巴巴项目部与秦昌刚订立班组协议书，约定赛鑫劳务公司阿里巴巴项目部将阿里巴巴基地工程的所有（此处涂改为“部分”，但无双方签章）模板工程以单项形式发包给秦昌刚；秦昌刚于2015年9月7日报送的《工程款结算核准表》及于2016年2月2日出具的《承诺书》载明秦昌刚为木工班组和钢筋班组的负责人。 2.2015年4月22日仲裁庭审笔录中载明，张烈群出庭作证陈述，张烈群与谢志强一起在被申请人（即赛鑫劳务公司）从事拆木工作，张烈群在木工班主张科文书中承接了部分拆木工作。另一名证人曹某陈述，其与谢志强一起在阿里巴巴基地工地从事拆木工作，工资由带班小组长张烈群发放。本案中，张烈群未到庭参加诉讼，谢志强及赛鑫劳务公司均无法提供张科文身份信息，张科文的身份无法查实。 再查明，1.2015年7月13日，谢志强诉至本院请求确认与赛鑫劳务公司存在事实劳动关系，本院依法驳回其诉讼请求。谢志强不服一审判决上诉至成都市中级人民法院，成都市中级人民法院维持原判。 2.2016年11月8日，谢志强起诉至本院要求赛鑫劳务公司、中建一局、张烈群承担工伤保险责任，本院以谢志强尚未经过社会保险行政部门进行工伤认定，也未提起劳动争议仲裁，不能直接提起民事诉讼为由，驳回其起诉。 又查明，秦昌刚已于2019年6月20日去世，代银珍系秦昌刚之妻，秦发东系秦昌刚之子，秦雪梅系秦昌刚之女，秦贵路系秦昌刚之父，李光秀系秦昌刚之母。 以上事实有原、被告的当庭陈述、《出院病情证明书》《住院病案首页》、司法鉴定意见书、《关于谢志强工伤事故疗养期的协议》、民事判决书、仲裁庭审笔录、法庭审理笔录、《证明》等证据在卷佐证。 本院认为，一、对于双方争议的责任主体的问题，从本案查明的事实来看，赛鑫劳务公司从案外人中建一局处分包取得案涉工程后，再分包给不具有合法资质的自然人秦昌刚，秦昌刚系案涉工程的木工班组和钢筋班组的负责人，秦昌刚后手的分包情况无法查明，但张烈群在谢志强与赛鑫劳务公司确认劳动关系一案的仲裁庭审中认可其从另一自然人张科文处分包取得一部分拆木工程。谢志强经张烈群的招用进入案涉工地从事拆木工作，谢志强与张烈群之间建立劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”和第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”谢志强在为雇主张烈群提供劳务时受伤，张烈群应当承担赔偿责任。谢志强受伤时从事的工作系属于赛鑫劳务公司和秦昌刚的分包范围，赛鑫劳务公司存在将案涉工程违法分包给秦昌刚的行为，秦昌刚的后手分包情况虽无直接证据证明，但从张烈群对于承包的陈述可见其仍通过自然人分包取得案涉部分劳务工程，结合劳务分包的一般情形，秦昌刚将劳务分包给自然人具有高度盖然性，故赛鑫劳务公司和秦昌刚均应承担连带责任。 对于责任比例的问题，谢志强在9-10米的钢架上进行拆除工作时并未佩戴安全防护措施，其雇主未尽安全保障义务，应就本次事故的发生承担主要责任，但谢志强在高处作业时应负一定的注意义务，其因疏忽摔落自身也具有一定的过失，故本院酌情确定谢志强对其受伤自行承担10%的责任，张烈群承担90%的责任。 综上，对本次事故的各项损失，谢志强自担10%，张烈群承担90%，赛鑫劳务公司和秦昌刚对张烈群所负的支付义务承担连带责任，但秦昌刚已去世，根据《中华人民共和国继承法》第三十三条规定：“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。”秦昌刚的法定继承人代银珍、秦发东、秦雪梅、秦贵路、李光秀应当共同承担连带责任，且各自承担的数额以其继承遗产的价值为限。 二、关于谢志强主张的各项费用是否支持的问题。 1．残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”及第三十条规定：“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”经鉴定，谢志强的伤残等级评定为九级，故赔偿系数应为20%。截至谢志强定残之日即2017年6月28日，谢志强已年满62周岁，故应计算18年。又，结合谢志强受伤时系在成都市内打工并长期居住在城镇，故应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入的标准计算即2019年四川省城镇居民人均可支配收入36154元计算。谢志强的残疾赔偿金为130154.4元（计算方式：36154×18×20%）。 2．被抚养人生活费。谢志强并未提交证据证明存在被扶养人及被扶养人的情况，本院对该项诉讼请求不予支持。 3．误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”谢志强无证据证明其受伤前收入为170元/天，本院参照2017年建筑业的平均工资为45789元计算。且，谢志强于2014年3月30日受伤入院治疗，截至2014年5月29日出院。出院医嘱未载明休养期间，谢志强主张误工期为150天证据不足。故，本院认定谢志强住院期间存在误工61天，误工费为7652.41元（计算方式：45789÷365×61）。 4．护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”。谢志强的伤情住院期间需要专人护理，其主张护理费与法有据。对于护理期限，谢志强也未就出院后的护理期申请鉴定，其主张误工期为150天证据不足，本院不予支持。本院对住院期间61天的护理费予以支持，对护理费标准酌定为100元/天，故护理费为6100元（计算方式：100×61）。 5．住院伙食补助费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”谢志强实际住院61天，按30元/天标准计算，故谢志强的住院伙食补助费为1830元（计算方式：30×61）。 6．营养费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本院酌定营养费1220元。 7．交通费。虽谢志强未提交交通费票据，但鉴于治疗、复查必然产生交通费用，故本院酌定为300元。 8．门诊复查费。鉴于谢志强并未提供证据予以证明，故本院不予支持。 9．鉴定费。因进行伤残等级鉴定，谢志强实际支付鉴定费1000元，本院予以认定。 综上所述，谢志强因本次事故产生的各项损失和赔偿金共计148256.81元，张烈群应承担90%即133431.13元，扣除此前谢志强已收到的疗养费5000元，还应当承担128431.13元。此外，就精神损害抚慰金金，考虑到谢志强因伤致残给其造成的精神损害客观存在，故本院酌定为6000元。综上，张烈群应向谢志强赔偿各项损失合计134431.13元。赛鑫劳务公司对此承担连带责任，代银珍、秦发东、秦雪梅、秦贵路、李光秀作为秦昌刚的继承人，在各自继承遗产的限额内，共同对此赔偿承担连带责任。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张烈群于本判决生效之日起十日内一次性向原告谢志强赔偿各项损失合计134431.13元； 二、被告四川赛鑫建筑劳务有限公司对本判决第一项列明的赔偿义务承担连带责任； 三、被告代银珍、秦发东、秦雪梅、秦贵路、李光秀等五人对本判决第一项列明的赔偿义务共同承担连带责任，但以其分别继承的遗产价值为限； 四、驳回原告谢志强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4298元、前期公告费860元（含原审），共计5158元，由原告谢志强负担1858元，被告张烈群、四川赛鑫建筑劳务有限公司及代银珍、秦发东、秦雪梅、秦贵路、李光秀（继承人以其各自继承的遗产价值为限）共同负担3300元（谢志强已预交5158元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长 徐 佳 人民陪审员 徐 敏 人民陪审员 徐小蓉 二〇二〇年九月十八日 书 记 员 刘 烨 书 记 员 钟剑鸣