福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0503民初2900号 原告:王素芬，女，汉族，1958年2月21日出生，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：林才水，福建安凯律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：乐慧娟，福建安凯律师事务所实习律师。 被告:泉州市西北洋滞洪排涝工程管理处（泉州西湖公园管理处），住所地福建省泉州市丰泽区西湖街公园南大门，统一社会信用代码：12350500489726244R。 法定代表人：黄玮婧，该管理处主任。 委托诉讼代理人：蔡龙泉，福建泓源律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：柯志昆，福建泓源律师事务所实习律师。 原告王素芬与被告泉州市西北洋滞洪排涝工程管理处（泉州西湖公园管理处）（以下简称：西湖公园管理处）劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月7日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王素芬及其委托诉讼代理人林才水、乐慧娟，被告西湖公园管理处的委托诉讼代理人蔡龙泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王素芬向本院提出诉讼请求：1.判决西湖公园管理处一次性赔偿王素芬养老保险待遇损失4011.13元；2.判决西湖公园管理处立即向王素芬支付解除劳动合同的经济补偿金33706.92元。事实与理由：2005年11月，王素芬进入西湖公园管理处工作，从事拔草、扫地工作，没有签订书面的劳动合同，约定工资为每月有31号的是2314元，每月没有31号的是2234元，每月只有28号的是2154元，如每天有种花则另外再加工资60元/天，2020年2月20日西湖公园管理处单方辞退王素芬。王素芬认为双方的劳动关系成立，王素芬在西湖公园管理处工作期间，西湖公园管理处未按照法律规定为王素芬缴纳社会保险，导致王素芬现已达到退休年龄，无法享受养老保险待遇，西湖公园管理处应赔偿王素芬无法享受养老保险待遇的损失。参照《福建省城镇职工基本养老保险条例》第十二条规定：“基本养老保险费由企业和职工个人共同负担；企业按其全部职工月工资总额的18%缴纳基本养老保险费，职工个人按月工资总额的8%缴纳基本养老保险费工资的总额构成以国家统计局规定为准”。西湖公园管理处应给王素芬缴纳社会保险的年限应从2005年11月开始至王素芬达到退休年龄即2008年2月止，共计28个月。根据西湖公园管理处提供的《王素芬2005年-2020年工资报销单》，该证据足以证明王素芬2005年10月起至2008年2月止的月平均工资即795.86元/月（22284元÷28个月）。经计算，西湖公园管理处应为王素芬缴纳的最低养老保险总金额为4011.13元（795.86元/月×18%×28个月）。此外，西湖公园管理处单方辞退王素芬，理应向王素芬支付经济补偿。 西湖公园管理处辩称，一、王素芬主张的经济补偿金数额有误。1.王素芬系1958年2月21日出生，于2005年10月入职西湖公园管理处工作，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发〔1978〕104号），第一条第一项规定，男年满六十周岁,女年满五十周岁,连续工龄满十年的应该退休。据此，王素芬于2008年2月21日达到法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。王素芬与西湖公园管理处从2008年12月21日开始为劳务关系而非劳动关系。2.如上所述，王素芬系于2005年11月入职西湖公园管理处工作，为此西湖公园管理处已提供其2005年5月至2005年10月工资报销单予以佐证，因此即便西湖公园管理处需要向王素芬支付经济补偿金，也应以2005年10月作为起算点，并以王素芬达到法定退休年龄的2008年2月21日作为截止点，计算经济补偿的期间。3.西湖公园管理处已提供了王素芬的工资报销单，部分工资报销单中有王素芬的签章，据此可证明王素芬知悉其工资组成情况，根据《劳动合同法实施条例》第27条规定，加班工资并未规定作为经济补偿的月工资计算范围内，最终裁判西湖公园管理处需向王素芬支付经济补偿金，在计算经济补偿金基数时应将“超勤工资”、加班工资扣除。二、西湖公园管理处无需向王素芬支付养老保险待遇损失。1.西湖公园管理处主张支付养老保险待遇的损失已超时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”结合本案分析，王素芬2008年2月21日达到法定退休年龄时就应该知道其无法享受养老保险待遇，但王素芬2020年4月才提起仲裁主张权利，已经超过一年仲裁时效期间。2.王素芬未能提供证据证明其无法享受社会保险待遇，亦无证据证明因西湖公园管理处无法为其缴纳社会保险而对其造成的实际损失数额。另外，结合西湖公园管理处提供的工资报销单可知，西湖公园管理处从2011年1月开始至王素芬离职时，均按月向王素芬支付社保补贴，因此王素芬根本不存在养老保险损失的情形。故王素芬要求西湖公园管理处支付养老保险损失的诉请缺乏事实和法律依据，不应得到支持。 本院经审理认定事实如下： 一、王素芬于2005年11月进入西湖公园管理处从事浇花、喷水等工作，工作至2020年2月20日。 二、王素芬在西湖公园管理处工作期间工资情况如下：（单位：元）                            月份 年份                       1月                       2月                       3月                       4月                       5月                       6月                       7月                       8月                       9月                       10月                       11月                       12月                                       2005                                                                                                                                                                                                                                                                     605                       753                               2006                       815                       646                       746                       722                       783                       690                       775                       713          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                                                                                共计                                                                                                                                                                                                                                                                                               323447                三、2020年4月17日，王素芬向泉州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2020年4月20日作出泉劳人仲不字【2020】第10号《不予受理案件通知书》，认为因王素芬已超过法定退休年龄，决定不予受理。 上述事实，有王素芬提供的身份信息材料、中国建设银行账户交易明细、《不予受理案件通知书》，西湖公园管理处提供的工资报销清单、工资报销单以及王素芬、西湖公园管理处在庭审中的陈述等证据予以证实，本院予以认定。 本院认为，本案争议焦点之一：王素芬2008年2月21日达到法定退休年龄后继续在西湖公园管理处工作,双方是否仍存在劳动关系。王素芬2005年11月进入西湖公园管理处工作直至2020年2月20日，在此期间王素芬从事相同劳动，双方继续保持用工关系，且王素芬达到法定退休年龄后未依法享受基本养老保险待遇，应认定双方至2020年1月20日仍为劳动关系。但西湖公园管理处有权解除与达到退休年龄员工之间的劳动关系。故西湖公园管理处2020年1月20日解除与王素芬之间的劳动关系，并未违反法律规定。 本案争议焦点之二：西湖公园管理处是否应当支付王素芬经济补偿金。西湖公园管理处虽有权解除与王素芬的劳动关系，但因王素芬在职期间，西湖公园管理处未依法为其办理社会保险手续，致其无法享受基本养老保险待遇，故王素芬请求西湖公园管理处支付经济补偿金，于法有据，应予支持。王素芬与西湖公园管理处于2005年10月至2020年1月存在劳动关系，其工作年限跨越《中华人民共和国劳动合同法》施行之日即2008年1月1日，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款关于“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定，其经济补偿金应当分段计算。《中华人民共和国劳动合同法》施行前，当时的规定即《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》并未规定本案情形应支付经济补偿，故对2008年1月1日之前的经济补偿不予支持。关于经济补偿金的计算标准。西湖公园管理处认为经济补偿金的计算基数应将王素芬工资中的超勤工资、加班工资扣除。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”。西湖公园管理处的上述主张不符合该规定，不予采信。根据西湖公园管理处提供的工资报销单以及王素芬提供的中国建设银行账户交易明细可以相互印证王素芬2019年2月至2020年1月的平均工资为2844.5元/月，王素芬主张2808.91元/月，本院予以照准。故自2008年1月1日起至2020年1月20日止的经济补偿金应为2808.91元/月×12.5月=35111.38元。王素芬主张按经济补偿金33706.92元，本院予以照准。 本案另一争议焦点：西湖公园管理处是否应当支付王素芬未享受养老保险待遇的损失。王素芬在西湖公园管理处工作将近十五年，西湖公园管理处未为其办理养老保险手续，导致王素芬达到退休年龄后无法享受养老保险待遇，应当赔偿其因此造成的损失。因养老保险待遇受劳动者的工作年限、缴费金额、退休时间、政策变化等多种因素影响。西湖公园管理处本应按月工资的18%及时、足额为王素芬交纳养老保险费，随着社会经济不断增长，王素芬退休后享受的养老保障应当高于西湖公园管理处依法应当交纳保费的数额。故王素芬请求西湖公园管理处按其2005年11月至2008年2月月平均工资795.86元的18%的标准赔偿其28个月的养老保险待遇损失4011.13元，该数额低于其实际造成的养老保险待遇损失，本院予以照准。关于西湖公园管理处主张王素芬的该项诉请超过诉讼时效的问题。如上所述，王素芬与西湖公园管理处的劳动关系至2020年1月20日终止，王素芬于2020年4月7日提起劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，并未超过诉讼时效。关于西湖公园管理处主张其已按月支付社保补贴的抗辩意见。本院认为，依法为劳动者缴交社会保险是用人单位的法定义务，西湖公园管理处未依法履行该义务，应当赔偿王素芬因此造成的损失，故其抗辩意见不能成立。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、泉州市西北洋滞洪排涝工程管理处（泉州西湖公园管理处）应自本判决生效之日起十五日内向王素芬支付经济补偿金33706.92元； 二、泉州市西北洋滞洪排涝工程管理处（泉州西湖公园管理处）应自本判决生效之日起十五日内向王素芬支付未享受养老保险待遇的损失4011.13元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由泉州市西北洋滞洪排涝工程管理处（泉州西湖公园管理处）负担，应于本判决生效之日起五日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 员 吴新竹 二〇二〇年九月二十七日 法官助理 戴玉燕 书 记 员 郑昱淳 附注引用主要法律法规条文： 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 2.《中华人民共和国社会保险法》 第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。 无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。 公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。 3.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 4.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 5.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 6.《中华人民共和国民事诉讼法》： 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 7.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。