甘肃省肃南裕固族自治县人民法院民事判决书（2020）甘0721民初166号原告：安某1，甘肃省肃南县人，现住肃南县。原告：索某，甘肃省肃南县人，现住肃南县。原告：杨某1，甘肃省肃南县人，现住肃南县。原告：朵某，甘肃省肃南县人，现住肃南县。原告：安某2，甘肃省肃南县人，现住肃南县。原告：安某3，甘肃省肃南县人，现住肃南县。共同委托诉讼代理人：陈某，系甘肃昭武律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：李某，系甘肃昭武律师事务所律师。被告：甘肃祁连山生物科技开发有限责任公司。法定代表人：杨某2。委托诉讼代理人：张某，系甘肃雪山律师事务所律师。原告安某1、索某、杨某1、朵某、安某2、安某3与被告甘肃祁连山生物科技开发有限责任公司（以下称生物公司）股东出资纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员安学明担任审判长与审判员乔根生、人民陪审员马祥福组成合议庭于2020年5月12日公开开庭进行了审理，原告安某1、索某、杨某1、朵某、安某2、安某3的委托诉讼代理人陈某、被告生物公司委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。安某1、索某、杨某1、朵某、安某2、安某3向本院提出诉讼请求：1.要求被告以63.428万元的合理价格回购原告股份；2.本案的诉讼费由被告承担。原告诉称的事实和理由：六原告系被告公司的股东，在被告公司成立时投有金额不等的股金，在被告公司最初的注册登记中也有相应的信息，并对外进行了公示。从2002年到2019年7月12日，被告公司至少连续五年没有向6原告分配利润，6原告没有对股份转让的事宜做出过明确的意思表示，也没有与杨某2、张国荣两人签订过法律意义上的《股权转让协议书》，更没有收到过任何人或者任何的公司股份转让对价款。然而就在这样的情况下，被告公司在2017年7月12日,进行改制时，将自然人股东确定为杨某2和张国荣两人，将6名原告的股东身份消除、股权消灭。根据法律规定，股份转让必须取得股东本人的同意，任何人都无权代表股东转让自己的股份。为此原告向人民法院提起诉讼，要求确认原告的股东身份，肃南县人民法院做出（2018）甘0721民初618号民事判决，确认了原告的股东身份、明确了所投入的股金数据。被告公司成立以来，连续五年没有向股东分配利润、2017年被告公司又与肃南县鹿业公司进行合并，根据公司法第七十四条第一、第二项之规定和公司法第一百四十二条第四项之规定，原告要求被告按照合理的价格收购其股权。由于被告未向股东公布过财务情况，原告无法知晓目前公司股权的合理价格，原告参照年利率12%,确认股份的合理价格，要求被告回购股份。被告生物公司辩称：一、安某1、索某等6原告诉请被告回购股份，诉讼主体不适格，理由如下：1、无公司回购股份请求权基础。根据《公司法》第74条的规定，股东请求公司回购股份的请求必须遵循诉讼前置程序：（1）异议股东股份回购请求权形成阶段，即原告具有行使股份回购请求权资格；（2）根据《公司法》第74条第2款规定“自股东会会议通过之日起60天内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议通过之日起90天内向人民法院提起诉讼”，即公司内部的救济，即协商回购程序。我国《公司法》规定，异议股东股份回购请求权的行使需具备两个前提要件：首先是以股东会的召开为前提条件，其次股东出席股东会并就决议事项表示异议。在本案中，祁连山生物公司既没有召开股东大会讨论公司分红问题，也未作出合法有效的股东会决议不予分红或不予分配利润的决议，更何况，原告6人在未召开股东大会的情况下也未提出异议的意思表示，因此，公司既未就公司利润分配进行讨论或作出决议，原告亦没有提出异议。2、未进行内部协商回购程序。我国《公司法》的规定，股东应在其反对的股东会决议作出之日起60日内，向公司提出回购的请求，然后双方之间进行协商，确定合理的价格进行回购。该协商回购程序也被称作异议股东在公司内部的救济程序，虽然称为协商回购程序，但是这种救济是法定的，通常情况下，公司不得拒绝，否则股东可向法院提起诉讼。因此，原告6人在诉讼之前并未行使此项权利，而公司自治是私法赋予公司的权利，法院司法权利不能干预和逾越公司私法自治原则，而劲直判决公司回购股东股份。3、异议股东股份购买请求权行使的前提条件是公司法第七十四条规定的法定事由业经股东会决议通过。代表十分之一以上表决权的股东在获悉公司未定期召开股东会会议，却间接转让公司主要财产、连续五年盈利而未向其分配利润等事由后，自身不积极提出异议，且亦不主动寻求召开临时股东会会议，用尽法律赋予其的救济权利，而迳行向公司提出股权回购之诉的，应视为其请求权行使的前提条件不具备。二、被告祁连山生物公司自成立以来连续亏损，不符合法律规定的分配利润的条件。1、根据公司法的规定，公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的，异议股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，而祁连山生物公司的财务审计及纳税情况表明公司不符合股东请求公司收购其股权的法律规定，法院不应当予以支持。2、公司自治是私法赋予公司的权利，法院司法权利不能于预和渝越公司私法自治原则，而劲直判决公司回购股东股份。当股东会依法定程序召开会议，大多数表决权认为虽然符合分配利润的条件，但不能不分配，提取出来做任意公积金，继续发展。这个时候司法是不干预的，也就是说异议股东向法院起诉请求分配利润，这个诉请是不受理的。综上所述，6原告请求公司回购股份缺乏必要的请求权基础，且未达到公司连续五年未分红请求公司回购股份的法定条件，法院应当依法驳回原告的起诉。原告安某1、索某、杨某1、朵某、安某2、安某3围绕诉讼请求，向本院提交四组证据：第一组：1.肃南裕固族自治县人民法院（2018）甘0721民初618号民事判决书；2.张掖市中级人民法院（2019）甘07民终669号民事判决书，证明6原告具有被告的股东身份资格，并且是公司成立时进行入股的原始股东，他们分别向被告交纳数额不等的股金，618号判决书第六页中还将索某、朵某、安某1三名原告的股金进行了确认；第二组：1.甘肃祁连山生物科技开发有限责任公司企业公示信息表，在公开的信息中，股东变为了2人，分别是杨某2和张国荣，证明被告将6原告股东身份消灭了，且被告没有召开股东会，也没有协商股份转让事宜，原告主体是适格的，不存在被告答辩的情况；第三组：1.被告甘肃祁连山生物科技开发有限责任公司2013年的《项目明细表》，对各个股东的出资情况详细记载，并说明一点是张掖市中级人民法院（2019）甘07民终669号民事判决书第5页“一审法院认定事实”中，已经确认2003年12月22日原告索某向公司认缴出资8.3万元，并与同日实缴出资8.3万元；朵某于2005年10月19日向公司认缴出资4万元，并与同日实缴出资4万元；安某1于2005年10月25日向公司认缴出资6.2万元，并与同日实缴出资6.2万元”，原告杨某1记载出资8000元，安某2记载总计出资5万元多元，安某3记载出资5000元，该证据证明原告的原始出资数额；第四组：1.六原告的股份回购申请；2.邮寄回执，证明原告是被告公司的原始股东，被告公司莫名其妙的取消了包括6原告在内的除张国荣、杨某2之外的所有股东的身份，当原告得知上述情况后，要求回购股份，在申请书中一并委托甘肃昭武律师事务所律师办理上述事项，但上述申请邮寄后，既没有见被告召开股东会，也没有与其他股东进行协商，说明被告漠视股东的权利，股东救济程序已按照法定程序走完，原告的起诉符合法定程序。被告生物公司为支持其抗辩理由，向本院提交审计报告9份，证明被告公司连续多年亏损，原告要求回购股份的请求权基础是不存在的。原告提交的证据，经庭审质证，被告生物公司对原告第一组第二组证据的真实性、合法性、关联性均无异议，认为6原告确实是被告公司的股东，根据公司法的相关规定，在工商备案登记中的是显名股东，6原告属于公司的隐名股东，原告可以向公司提起股东或者股东大会，可以查阅公司账目，而不能要求公司回购其股份。对第三组证据认为与本案无关，不具有关联性；对第四组证据中的回执无异议，对原告的申请书提出异议认为原告申请公司回购股份的条件不符合法律规定及公司章程的规定，公司回购原告股份的启动条件不是原告申请要求回购，原告应提请股东大会召开会议决定公司是否回购其股份。公司没有召开股东大会，也没有做出相关决议，被告公司连续好多年都处于亏损状态，不符合利润分配条件，故原告的第四组证据不能证明6原告要求回购公司股份的必要条件。本院审查认为，原告第一组至第三组证据，具有客观性、与本案有关联性，对其证明效力，本院予以认定，原告第四组证据3缺乏合法性，对其证明效力，本院不予认定。被告生物公司提交的审计报告9份，经庭审质证，原告对证据的真实性无异议，认为被告的证据与本案没有关系，该证据不能作为定案的依据。本院审查认为，被告生物公司提交的审计报告9份具有客观性、关联性，对其证明效力，本院予以认定。根据当事人陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：被告生物公司成立于2002年5月12日，登记机关为肃南县市场监督管理局，注册资本823万元，营业期限为2002年5月12日至2032年5月11日止，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股)。自然人股东有杨某2、张国荣，肃南县国有资产管理局为被告生物公司登记股东之一，为机关法人。6原告系被告公司的股东，6原告在被告公司成立时投有金额不等的股金。2019年9月，6原告以被告从2002年到2019年7月12日连续5年没有向原告分红，也未向公司股东公布过财务情况为由，以申请的形式向被告提出回购股份的请求。被告公司未予明确答复，故6原告于2020年4月8日向本院提起诉讼。另查明，2007年至2009年肃南县审计局对被告公司经营损益情况进行了审计，审计结果显示：2007年净利润为115.492795万元，2008年净利润为37.175091万元，2009年净利润为24.25474万元。2012年1月至2017年7月，肃南县财政局作为委托方委托张掖金鼎会计师事务所对被告生物公司的经营损益情况进行了审计，其中2012年被告净利润为3.219009万元，2013年净利润为-29.313410万元，2014年净利润为-36.532496万元，2015年净利润为-88.394694万元，2016年净利润为-90.810975万元、2017年净利润为155.336504万元，最近6年中，只有2012年和2017年被告生物公司处于盈利状况，其余年份处于亏损状况。截止2017年7月30日，生物公司累计亏损-86.496062万元。2018年至2019年被告生物公司财务决算报表显示这三年被告未分配利润分别为-158.72005万元，-146.001922万元-307.758522万元，审计机构为张掖市金鼎会计师事务有限有限责任公司。本案的争议焦点是6原告要求被告收购其股份有无事实和法律依据。本院认为，原告安某1、索某、杨某1、朵某、安某2、安某3与被告生物公司之间的纠纷不属于股东出资纠纷，双方纠纷系因收购股份而引起，本案案由应为请求公司收购股份纠纷。所谓股份收购请求权，是指公司股东大会基于资本多数表决就有关公司的重大行动作出决议后，持异议的少数股东有权要求公司以公平价格购买其持有股份的权利。《中华人民共和国公司法》第七十四条第一款规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照公司合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。”根据上述法律规定，对于有限责任公司的股东来说，只有具备《公司法》第七十四条规定的三种情形情况下，股东才可以要求公司收购股份。本案原告提起诉讼的目的是要求公司收购其股份，属于公司法第七十四条规定的第一种情形。但股东要求公司收购股份应当符合如下条件：（1）公司连续5年不向股东分配利润；（2）公司必须连续5年盈利；（3）符合《公司法》规定的利润分配的条件，即公司在弥补亏损和提取公积金后所余税后利润依照《公司法》34条的规定进行分配。原告现有证据不能证明被告生物公司召开股东会或者通过股东会议决议的事实，也没有证据证明被告生物公司存在公司法规定的股东退股的法定情形。本案被告提交的审计报告显示，2012年1月至2017年7月的6年中，只有2012年和2017年被告生物公司处于盈利状况，其余年份处于亏损状况。截止2017年7月30日，生物公司累计亏损-86.496062万元。2018年至2019年被告生物公司财务决算报表显示这三年被告未分配利润分别为-158.72005万元，-146.001922万元-307.758522万元，说明被告公司近三年处于亏损状态。综上，本案6名原告根据《中华人民共和国公司法》第七十四条的规定，请求被告生物公司收购股份的诉讼请求，不具备法定的股份收购条件，对6名原告的该项诉讼请求，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国公司法》第七十四条第一款第（一）项《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告安某1、索某、杨某1、朵某、安某2、安某3请求被告甘肃祁连山生物科技开发有限责任公司收购其股份的诉讼请求。本案案件受理费10143元，由原告安某1、索某、杨某1、朵某、安某2、安某3共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 安学明审判员 乔根生人民陪审员 马祥福二〇二〇年九月三十日书记员 宋炜垌本判决所适用的相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第七十四条规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照公司合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。