广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初14350号原告：李世奉，男，汉族，1971年1月15日出生，住湖南省东安县×××××××××，身份证号码：432×××××××********。委托代理人：刘清清，广东尚进律师事务所律师。被告：东莞市木林森包装科技有限公司，住所地：广东省东莞市×××××××。法定代表人：黄某1。委托代理人：田应斌，北京市惠诚（东莞）律师事务所律师。本院受理原告李世奉诉被告东莞市木林森包装科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人刘清清，被告的委托代理人田应斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向法院提起诉讼，请求法院判令：1、确认原告2019年9月20日与被告劳动关系已解除。2、被告支付一次性伤残补助金差额24705.31元（伤残十级，支付七个月，6500元/月×7个月=45500元，社保支付20794.69元，差额：24705.31元）；3、被告支付一次性工伤医疗补助金差额3464.67元（6500元/月×1个月=6500元,社保支付3035.33元，差额：3464.67元）；4、被告支付一次性伤残就业补助金26000元（6500元/月×4个月=26000元）；5、被告支付住院伙食补助费用1400元（从2019年2月26日至2019年3月18日，住院20天，100元/天×14天=1400元）；6、被告支付停工留薪期工资37700元（从2018年12月21日至2019年5月15日，共5个月24天，6500元/月×5+6500元/月÷30×24天=37700元）；7、被告支付2018年12月1日至2018年12月21日工资4280元。庭审中，原告撤回了第7项诉讼请求。事实与理由：2016年10月19日，原告到被告处工作，担任生产工工作。2018年12月21日发生工伤，当日入住东莞石碣医院治疗，2019年1月4日出院。2019年1月3日认定为工伤，2019年5月15日评定十级伤残。本案经东莞市劳动人事争议仲裁院高埗仲裁庭审理，原告的平均月工资应为6500元/月，被告以现金的形式分两次向原告发放工资，因此原告每个月都签了两份工资单（除发生工伤的当月即2018年12月的工资单是一份），所有签署的工资单由被告保存管理，被告未依法给原告发放工资条，仲裁中被告只提供了其中的一份工资单。原告对该仲裁裁决不服，特诉至法院请求依法判决。被告辩称，1、原、被告双方劳动关系解除时间为2019年4月30日，解除原因为原告主动提出辞职，而非原告主张的2019年9月20日。2、原告受伤前十二个月平均工资应为3600.45元，相应的一次性伤残补助金差额为4408.46元、一次性伤残就业补助金为14401.8元、一次性工伤医疗补助金差额为565.12元。3、被告已为原告缴纳社保，原告主张的住院伙食补助费应由工伤保险基金支付。4、原告受伤后住院14天，出院医嘱建议休息两周，停工留薪期工资应计算28天为3360.42元。经审理查明：一、入职、社保、签订合同情况：原告于2016年10月19日入职，岗位是开料，被告已为原告缴纳社保，双方未签订劳动合同。二、受伤情况：2018年12月21日，原告在工作中受伤，受伤后2018年12月21日至2019年1月4日在东莞市石碣医院住院治疗共14天，出院医嘱休息2周。2019年1月3日，原告的伤情经东莞市社会保障局认定为工伤，2019年5月15日，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级、未达护理等级。三、社保基金已支付的相关待遇：2019年6月10日，原告领取了一次性伤残补助金20794.69元、一次性工伤医疗补助金3035.33元。四、原告受伤后没有回被告处上班，原、被告确认双方的劳动关系于2019年5月15日解除。五、工资情况：原告已领取了2018年12月工资3600元。被告举证工资表，主张原告受伤前十二个月的平均工资为3600.45元，工资表显示原告2017年12月至2018年6月、2018年8月至11月的应发工资分别为3504元、3452元、1879元、3923元、3026元、4008元、2098元、3537元、3519元、5699元、4960元。原告对工资表的真实性确认，但主张被告为了避税每月制作两张工资表，原告每月签两张工资表，工资是两笔现金一起发放，对此原告没有证据证明，但被告提交的工资表有两种格式，可以反映被告有两份工资表，原告受伤前12个月的平均工资为6500元/月。六、工资构成：原告主张其工资是计件加提成、没有底薪，根据原告每天加工的产量计算，原告负责操作其中一台机器，另外三台机器也由原告管理，四台机器的总产量的9.3%算原告的提成；当天的产量当天由车间统计员李晓敏统计，并在第二天在车间里的公示栏公示，下月10日由李晓敏对上月的产量进行统计并计算出当月的工资，于10日左右在公示栏公示，原告进行核对，核对无误后，李晓敏将统计表交到财务室。被告主张原告是计件工资、没有底薪，每月有统计员对原告等员工的产量进行统计，并在公示栏公示，若员工有异议可提出并根据实际情况修订，若无异议，则由统计员将统计好的产量和工资金额提交给财务发放工资，具体的统计资料在工资发放后每隔一段时间会清理，因此没有保留原告工伤前的计件统计资料。七、另查明，2018年东莞市职工年平均工资为58738元/年，折算为4895元/月。八、仲裁情况：原告向东莞市劳动人事争议仲裁院高埗仲裁庭申请仲裁，请求：1、确认双方的劳动关系于2019年9月20日解除；2、一次性伤残补助金差额24705.31元、一次性工伤医疗补助金差额3464.67元、一次性伤残就业补助金26000元；3、住院期间伙食补助费1400元、停工留薪期工资37700元。仲裁裁决：一、确认双方的劳动关系于2019年5月15日解除；二、被告支付原告十级伤残一次性伤残补助金差额10644.41元、一次性工伤医疗补助金差额1455.97元、一次性伤残就业补助金17965.2元；三、被告支付原告停工留薪期工资3518.3元；以上款项合计33583.88元，在本裁决书生效后五日内，负责通知和支付给原告；四、驳回原告其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。被告不服仲裁裁决，于2020年5月18日向东莞市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，并于2020年5月21日递交了书面立案材料，2020年5月27日，东莞市中级人民法院以原告已向东莞市第一人民法院起诉为由，向被告退回了申请立案的材料。以上事实，有原告提交的仲裁裁决书及送达回证、出院记录、认定工伤决定书、劳动能力鉴定委员会鉴定书、社保支付待遇决定，被告提交的工资表、支出证明单、证明、社保卡复印件、银行电子回单、离职申请表、申请书、广东法院诉讼服务网预约立案记录、邮政快递单、快递签收记录，以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为,原告曾在被告处工作，由被告每月支付劳动报酬，双方已形成劳动关系，都有义务自觉遵守劳动法律、法规。原、被告双方均确认于2019年5月15日解除双方的劳动关系，本院予以确认。根据双方陈述及本院查明的事实，归纳本案双方争议焦点如下：一、关于原告受伤前的月平均工资问题。被告主张原告受伤前十二个月的平均工资为3600.45元/月，原告是计件工资，但被告并未举证原告每月的工资数额如何计算得出，也未举证原告每月工资的计算统计资料，应承担举证不能的法律后果。原告主张每月有两张工资表，被告只提供了其中一份，也并未举证证明。原告主张受伤前月平均工资为6500元、每天都要上班，但原告2019年12月工资仅为3600元，原、被告双方的举证均不足以证明各自的主张，本院均不予采纳，本院酌定原告受伤前的月工资参照2018年东莞市职工年平均工资计算为4895元/月。二、关于停工留薪期工资的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。本案中，劳动能力鉴定委员会未确认原告的停工留薪期，故本院根据原告的住院及医嘱建议休息时间来确认其停工留薪期。根据原告提交的住院病历资料，原告住院14天及医嘱建议休息2周，故停工留薪期应为2018年12月21日至2019年1月18日，共计28天，故被告应支付原告停工留薪期工资4568.67元（4895元/月÷30天×28天）。三、关于原告的工伤待遇。被告作为用人单位，未足额为原告缴纳工伤保险，由此造成原告相应的工伤保险待遇降低，根据《广东省工伤保险条例》第五十六条的规定，原告依法应享受的工伤保险待遇差额部分应由被告支付。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，原告应享受的一次性伤残补助金4895元/月×7个月=34265元、一次性工伤医疗补助金4895元/月×1个月=4895元、一次性伤残就业补助金4895元/月×4个月=19580元。原告已向东莞市××××××××××领取了一次性伤残补助金20794.69元、一次性工伤医疗补助金3035.33元，故被告应向原告支付一次性伤残补助金差额13470.31元（34265元-20794.69元）、一次性工伤医疗补助金差额1859.67元（4895元-3035.33元）、一次性伤残就业补助金19580元。四、关于住院伙食补助费的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。被告已为原告购买了工伤保险，原告应就住院期间伙食补助费到东莞市××××××××××提请。原告诉请被告支付住院伙食补助费1400元，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告李世奉与被告东莞市木林森包装科技有限公司的劳动关系已于2019年5月15日解除；二、被告东莞市木林森包装科技有限公司支付原告李世奉停工留薪期工资4568.67元；三、被告东莞市木林森包装科技有限公司支付被告李世奉一次性伤残补助金差额13470.31元、一次性工伤医疗补助金差额1859.67元、一次性伤残就业补助金19580元；四、驳回原告李世奉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审判员  曾明珠二〇二〇年九月十三日书记员  王思敏许宝銮