广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初15921号原告：陈芳，女，1983年11月10日出生，汉族，身份证住址江西省新余市渝水区，委托诉讼代理人：谭志平，广东天穗律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨阳，广东天穗律师事务所实习人员。被告：广州市盛德企业管理有限公司，住所广东省广州市白云区嘉禾街新科村新石路998号赣龙大厦五楼520（自主申报）。法定代表人：周治华，总经理。委托诉讼代理人：周英杰，广东启源律师事务所律师。原告陈芳与被告广州市盛德企业管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年6月18日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员吴佳敏独任公开开庭进行了审理。原告陈芳的委托诉讼代理人谭志平，被告盛德公司的委托诉讼代理人周英杰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈芳向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告于2019年8月30日签订的《项目标识使用协议书》及《单店合作服务协议》；2、判令被告返还原告已缴纳的68800元加盟费用；3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告于2019年8月想加盟“古茗”奶茶店，便在百度网上搜索相关加盟信息，看到了被告的“古茗”奶茶店加盟广告，便与其取得联系，沟通期间被告称被告公司为“古茗”奶茶店的商标持有人，是“古茗”奶茶的正牌公司，原告因此信任被告并于2019年8月30日与被告签署了《单店合作服务协议书》及《项目标识使用协议书》。《单店合作服务协议书》中约定原告需向被告支付加盟款项共68800元，原告当日便通过支付宝转账给被告，被告当日也向原告开具了收款收据。而《项目标识使用协议书》中载明：“甲方（被告）授权许可乙方（原告）使用相关项目标识（“/”）。”2019年12月12日，被告方与原告对接的工作人员发微信给原告称：古茗的43商标已经被别人拿到，已经不能再做古茗了，并让原告不要签租赁合同。此后，原告多次向被告要求返还其已缴纳的68800元加盟款项，被告均予以拒绝，最后其称最多只能退回一半给原告。被告在从未持有过涉案的“古茗”商标的情况下，对原告谎称其为该商标持有人，并与原告签订系列“古茗”奶茶店的加盟合同及授权商标使用合同，哄骗原告向其缴纳68800元加盟费用后以其尚未取得该涉案商标权为由无故终止合约，致使原告无故损失68800元加盟款项。被告的上述行为已明显构成欺诈，根据《中华人民共和国合同法》第四十二条、第五十四条，被告在对外招商过程中对原告实施的欺诈行为，已违反合同法的相关规定，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判决，以维护原告合法权益。广州市盛德企业管理有限公司辩称，第一，被告认为双方是服务合同关系；第二，签订涉案协议书后，被告已经为原告提供了相应的服务，履行了约定的义务；第三，协议书已经被双方实际履行了，不应判决解除，相关费用也不应判决退还；第四，原告是在2020年6月17日向贵院提起诉讼的，而合同于2020年8月29日期满，故请求法院判决时对此情况予以考虑。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对相关证据和事实，本院查明认定如下：2019年8月30日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《项目标识使用协议书》，约定：甲、乙双方经友好协商，就甲方授权许可乙方使用相关项目标识用于招商代理及经营店面等相关事宜，订立本协议。第一条项目标识的许可使用，1.1项目名称为“”，1.2项目许可使用方式为普通许可，1.3.1乙方选择项目标识单店许可使用服务，即甲方许可乙方使用项目标识的范围仅限于江西省新东（具体以乙方申请的企业工商登记所住所为准）单店餐饮项目。1.3.2甲方许可乙方在上述行政区划范围内设立的自营餐饮店面使用项目标识。未经甲方书面同意，乙方不得使用甲方项目标识跨越合作区域范围从事本协议指定项目或其它项目的经营。1.4项目标识许可使用期限自2019年8月30日起至2020年8月29日止。甲方承诺上述本协议期限内项目标识许可不收取乙方费用，乙方在合作期内无违约情况下可以与甲方续订《项目标识使用协议书》，但双方不再开展项目合作的除外。第二条双方权利与义务，2.1为确保甲方知识产权的完整性，乙方不得修改、变动甲方项目标识及VI系统的任何文字、图形或其组合，不得超越许可的产品范围及地域范围使用甲方的项目标识。2.2乙方应当采用甲方提供的统一的包装材料，不得使用第三方提供的任何包装材料。2.3协议终止后，乙方不得在其产品包装、企业牌匾、宣传材料等材料上使用本协议项目标识，否则甲方有权依法追究其侵权责任。2.4未经甲方书面授权，乙方不得以任何方式和理由将本协议项目标识许可第三方使用。第三条协议的变更及解除，3.2乙方有下列情形之一的，甲方有权单方解除协议：3.2.l违反约定使用项目标识，损害甲方声誉；3.2.2乙方增加新的餐饮项目或在服务范围外增设新店时，未与甲方签订项目标识使用与指导培训服务相关协议，或未支付相关费用；3.2.3乙方系委托甲方提供项目标识区域许可使用服务的，其自行设立分店时，未将分店店址告知甲方，导致自行设立分店与甲方相同标识使用商家产生争议，侵害第三者利益的。第四条声明及保证，4.1甲方仅提供项目标识普通许可使用与指导培训方面的服务与建议，是否采纳由乙方自行决定。4.2甲方对乙方的项目标识许可使用，仅为提高知名度、扩大市场占有率所进行的企业形象和产品形象的策划和包装，系在法律许可下的合法授权并受到法律保护。第五条违约责任，5.1违反本合同2.1、2.2、2.3、2.4、3.2.1、3.2.2、3.2.3、3.2.4、3.4条约定的，违约方应向守约方支付伍万元违约金。5.2违约方存在本合同其他违约行为的应依法承担相关违约责任。等等。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《单店合作服务协议书》，约定：第一条合作方式，乙方与甲方签订本协议，在江西省××渝水区开展项目运营合作，甲方向乙方提供开展项目合作需要的核心技术资料、经营管理及市场运营等理论培训、技术操作培训、物料供给、设备采购及使用指导、店铺选址评估、装修设计指导、设备及物料配送、带店指导、督导等服务。第二条协议期限及费用，2.1甲方服务期自2019年8月30日至2020年8月29日。乙方在合作期内无违约情况下可以申请续约，续约费用为5000元/年。2.3本合同项下收费由以下几类构成：1、技术培训费用，占合同费用总额的30%；2、网络教学课程，占合同费用总额的15%；3、核心资料交付占合同费用总额的15%；4、运营指导、市场推广指导等理论培训，占合同费用总额的15%；5、选址评估、装修设计和日常督导服务，占合同费用总额的15%；6、设备用具和相关指导服务，占合同费用总额的10%。以上各项费用共计63800元。第四条设备及物料，4.3甲方产品的独特口感及稳定的品质是甲方的核心竞争力，乙方应当按照甲方提供的配方和固定的物料进行操作。就本合同合作店铺经营所需核心物料，乙方均只能向甲方采购，乙方不得向其他渠道采购物料。第八条违约责任，8.1违反本合同3.1、3.2、3.4、3.5、3.6、3.7条属一般违约，违约方应向守约方支付贰万元违约金。8.2违反本合同4.3、5.1、5.2、5.3条属根本违约。违约方应向守约方支付伍万元违约金。8.3违反本合同4.3、5.1、5.2、5.3条的违约行为，违约方除应向守约方支付违约金外，守约方还可根据损失情况向违约方主张损害赔偿。8.4违约方存在本合同其他违约行为的应依法承担相关违约责任。等等。同日，原告与被告签订《标配外赠送申请表》《保密协议》，约定赠送明细包括：1、赠送全套奶茶操作设备。2、报销学习期间食宿路费补贴1000元。合同签订后，原告依约向被告支付古茗旗舰店合同全款68800元，被告于2019年8月30日出具发票予以确认。合同签订后，原告陈述其准备选店面开店经营，但被被告工作人员告知不能开了。被告陈述其提供了技术培训服务，但是无法提供证据予以证实。诉讼中，原告认为被告未拥有“古茗”注册商标所有权、使用权或被许可使用等权利，无权许可原告使用“古茗”商标进行经营，且并未履行合同义务，构成根本违约。故原告主张解除涉案两份协议，并要求被告返还全部合同款项。原告为此提供了微信群等聊天记录予以佐证，其中显示2019年12月12日，被告工作人员通过微信告知原告“古茗的43商标已经被别人拿到，已经不能再做古茗了。暂时别签，这边会让售后经营对接你。”等内容。被告对上述微信聊天记录予以确认，并表示当时为了原告着想，不希望原告卷入不必要的纠纷，故提出更换品牌继续合作。被告为证明其拥有知识产权，提交如下证据：1、商标、作品许可使用授权书，显示南京锦之瑟餐饮管理服务有限公司将第28899133号第31类注册商标“古茗”、美术作品“”等许可给被告在中华人民共和国领域内使用，被告亦有权许可第三人在许可期限及地域范围内使用，许可期限自2019年5月20日至2029年5月19日；2、作品登记证书（复印件），显示南京锦之瑟餐饮管理服务有限公司将“”等五幅美术作品进行登记，该五幅美术作品的创作完成日期均为2018年3月19日；3、许可人营业执照（复印件），显示南京锦之瑟餐饮管理服务有限公司为有限责任公司，成立日期为2017年5月24日；4、商标查询截图，显示第21870449号“古茗”注册商标的详情，国际分类为第43类（餐厅、饭店、咖啡馆、茶馆等），申请人为浙江古茗科技有限公司，专用权期限自2018年7月28日至2028年7月27日，现商标状体为撤销/无效宣告申请审查中。经质证，原告发表以下质证意见：证据1-3三性不予认可；证据4真实性、合法性认可，关联性不予认可。该证据并不能证明被告拥有涉案商标的使用权，即许可使用权。现该商标的权利人至今仍为浙江古茗科技有限公司，证明了被告无权被特许经营。另查，被告为有限责任公司（自然人投资或控股），成立时间为2018年8月6日，注册资本为100万元，经营范围为预包装食品批发、预包装食品零售、餐饮管理、企业管理服务、厨房设备及厨房用品批发、信息技术咨询服务等。再查，第28899133号“古茗”商标核定使用类别为第31类（谷类、活动物、宠物用香砂、酿酒麦芽、新鲜蔬菜等），申请人为南京锦之瑟餐饮管理服务有限公司。以上事实，有《项目标识使用协议书》、《单店合作服务协议》、发票、《标配外赠送申请表》、转账凭证、《保密协议》、微信聊天记录、许可使用授权书、作品登记证书、商标网查询截图、以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的涉案合同虽名为《项目标识使用协议书》及《单店合作服务协议》，但实际约定被告为原告提供“古茗”餐饮项目的核心资料、理论培训、技术培训、开业指导、选址评估、设计辅助、店铺督导等，被告为原告提供开店所需设备及物料，原告只能向被告采购合作店铺经营所需核心物料，要求原告一次性支付合作费用，授权原告使用“古茗”项目标识且该项目标识仅限“单店”使用等，上述合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告主张解除涉案《项目标识使用协议书》及《单店合作服务协议》的问题。根据《商业特许经营管理条例》第七条第一款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息……特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。可见，特许经营合同的一个主要特征在于，特许人与被特许人在信息获取上的不对称，被特许人主要依据特许人提供的信息来判断、决定是否进行加盟，因此《商业特许经营管理条例》规定了特许人负有真实、准确、全面的披露信息的义务，且特许人在推广宣传活动中不得有欺骗、误导的行为，其目的就是保证被特许人在掌握特许人真实信息的基础上做出正确、合理的商业投资判断，以防止商业欺诈，促进公平交易。本案中，被告虽抗辩其获得“古茗”注册商标和“古茗”美术作品著作权的授权。但根据被告提供的证据，其获得案外人授权的“古茗”注册商标核定商品/服务项目的使用范围不包括涉案合同所涉项目范围，而被告提交的美术作品《作品登记证书》仅为复印件，被告的举证和陈述不能作为其享有“古茗”项目标识合法授权的有效抗辩。根据商标查询信息显示案外人浙江古茗科技有限公司已享有第21870449号“古茗”注册商标专用权，该商标申请日期为2016年11月11日，有效期限为2018年7月28日至2028年7月27日，核定使用商品/服务项目为第43类包括餐厅、茶馆等，该注册商标虽在异议审查中，但并无证据证明该商标已被无效宣告。被告授权给原告使用的项目标识为“”，其显著性部分即为“古茗”字样，原告在与被告签订涉案合同之前已有案外人在涉案合同所涉项目上享有“古茗”商标权，被告的权利证据亦无法证实早于案外人所获得。现无证据证明被告在签订涉案合同前及合同履行过程中向原告如实披露了“古茗”项目标识的相关知识产权，使原告在未能真实、准确、全面了解涉案项目信息的情况下与被告签订了涉案协议。结合被告告知原告涉案品牌标识在餐饮市场上发生较大争议，建议更换品牌的事实，本院认为现原告使用“古茗”项目标识开设店铺的合同目的已无法实现，被告为此负有不可推卸的责任。故原告要求解除涉案《项目标识使用协议书》及《单店合作服务协议》于法有据，本院予以支持。关于原告主张被告返还合同款项共计68800元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现涉案两份协议书终止履行的过错在于被告，且被告并未举证证实其履行了合同中约定的培训、交付核心资料等各项服务，故被告应承担返还合同款项的责任。原告主张被告返还全部合同款项68800元有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条第一款、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告陈芳与被告广州市盛德企业管理有限公司于2019年8月30日签订的《项目标识使用协议书》及《单店合作服务协议书》予以解除；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州市盛德企业管理有限公司向原告陈芳返还合同款项68800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1520元（原告陈芳已预交），由被告广州市盛德企业管理有限公司负担，并于本判决生效之日起五日内径付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  吴佳敏二〇二〇年九月十四日书记员  王柯苏