上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初14464号原告：童某1，男，1947年7月25日出生，汉族，户籍所在地浙江省舟山市。原告：童某2，男，1972年2月11日出生，汉族，户籍所在地浙江省舟山市。上述两原告共同委托诉讼代理人：夏烨，上海市嘉华律师事务所律师。被告：童某3，女，1942年5月7日出生，汉族，户籍所在地浙江省舟山市。被告：应某1，女，1955年1月15日出生，汉族，户籍所在地上海市闵行区。被告：应某2，女，1958年10月31日出生，汉族，户籍所在地上海市浦东新区。被告：应某3，男，1962年2月27日出生，汉族，户籍所在地上海市浦东新区。被告：应某4，男，1965年7月12日出生，汉族，户籍所在地上海市黄浦区。被告：沈某某，女，1946年12月12日出生，汉族，户籍所在地上海市虹口区。被告：周1，男，1970年3月1日出生，汉族，户籍所在地上海市虹口区。原告童某1、童某2与被告童某3、应某1、应某2、应某3、应某4、沈某某、周1遗嘱继承纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告童某2及其与原告童某1共同的委托诉讼代理人夏烨律师，被告应某1，被告沈某某，被告周1到庭参加诉讼。被告童某3、被告应某2、被告应某3、被告应某4经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告童某1、童某2向本院提出诉讼请求：请求判令两原告依据遗嘱继承被继承人童某6名下上海市虬江路XXX号房屋其中底层店面部位的房屋产权(55.5平方米，以下简称“虬江路房屋”),两原告在该房屋中各占有50%产权份额。事实与理由：(1)童某6与王某某系原配夫妻，二人生育童某7、童某8、童某9(曾用名童某10)、童某1、童某3五个子女。童某7与应某5育有应某1、应某2、应某3、应某4、应某6五个子女，其中应某6与罗某某婚后未生育子女；童某8与前妻周某2生育了周1和童11，后与沈某某再婚后未生育。童11现已死亡，其生前未结婚，亦无子女。童某9与叶某某育有童某4、童某5、童某2三子女。童某6的父亲童某13、母亲戴某某均先于童某6死亡。(2)虬江路房屋产权归童某6所有，1986年10月3日童某6在浙江省定海县公证处立下遗嘱，言明虬江路房屋及所有家具杂物遗留给童某10(童某9)、童某1二人均分。因童某9已死亡，故他的继承份额依法应由其法定继承人叶某某、童某4、童某5、童某2共同继承。鉴于叶某某、童某4、童某5已于2018年7月17日通过公证放弃继承上述房屋产权份额，童某9所能继承的童某6的遗产应由童某2继承。现请求判如所请。被告童某3未作答辩。被告应某1辩称，对原告陈述的人员身份情况无异议，自己不清楚童某9的曾用名情况。系争遗嘱虽由浙江省定海县公证处出具，但自己并不知晓童某6曾立遗嘱，亦不清楚童某6立遗嘱时是否本人到场。童某6识字，其应当在遗嘱上亲笔签名。现遗嘱上只有童某6的私章，无其本人签名，且遗嘱上童某1的名字错写为童余杰，故对遗嘱的真实性有异议。自己的母亲童某7生前从未放弃对虬江路房屋的继承权，且原告童某1曾电话告知童某7在虬江路房屋内有产权份额，故不同意原告的诉讼请求。被告应某2未作答辩。被告应某3未作答辩。被告应某4未作答辩。被告沈某某辩称，对原告陈述的人员身份情况无异议，对遗嘱亦无异议，请求法院依法判决。被告周1辩称，对原告陈述的人员身份情况无异议，对遗嘱亦无异议。虽有法院生效判决和公证遗嘱确认虬江路房屋产权归童某9、童某1二人所有，但自己的父亲童某8与童某9、童某1曾于1992年签订一份三方协议，约定童某8享有虬江路房屋六分之一的份额。目前虬江路房屋的租金亦由童某10、童某1、沈某某三人均分，故三方协议已实际履行。另自己名下无住房，要求住回虬江路房屋，不同意原告的诉讼请求。针对周1的辩称意见，原告童某1、童某2认为三方协议仅是兄弟三方的初步意向，三方并未按照协议约定的生效的条件办理正式的房屋产权变更手续。故三方协议未生效，不同意被告周1的辩论意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下：一、童某6(注：1991年2月死亡)与王某某(注：1983年11月死亡)系原配夫妻，生前共生育童某7(注：2014年9月20日报死亡)、童某8(注：2016年死亡)、童某9(2010年9月2日死亡)、童某1、童某3五个子女。童某7与应某5(注：2006年2月6日报死亡)育有应某1、应某2、应某3、应某4、应某6(注：1996年8月2日报死亡)五个子女，其中应某6与罗某某婚后未生育子女；童某8与前妻周某2生育了周1(曾用名：童12)和童11(注：1996年死亡)，后与沈某某再婚后未生育子女，童11生前未结婚，亦无子女；童某9与叶某某育有童某4、童某5、童某2三子女。童某6的父亲童某13、母亲戴某某均先于童某6死亡。二、童某6于1986年10月3日立下遗嘱，言明：虬江路房屋及所有家具杂物遗留给童某10(童某9)、童某1二人均分，其丧葬后事由童某10(童某9)、童余杰二人负责安排并负担一切费用，“不要童某8参加。”浙江省定海县公证处定海县公证处为此出具落款时间为1986年10月9日的(86)浙定证内字第168号公证书，证明童某6于1986年10月3日在上述其本人所立遗嘱上盖章。三、虬江路房屋目前未办理房屋产权登记，其土地使用人登记为童某6，土地面积为70平方米，土地使用证号为002546。本院于1984年受理童某6、童某10、童某1诉童某8继承纠纷一案后，作出(84)虹法民字第589号民事判决，判决虬江路房屋产权归童某6所有，该判决已生效。四、童某8与童某9、童某1于1992年8月3日签订一份三方协议书，约定：虬江路房屋虽有父亲童某6遗嘱，童某9、童某1在倾听了童某8的要求后，愿意割让六分之一计9.25平方米面积归童某8。三方若在1993年底前不能在房屋出租和管理上取得一致，则虬江路房屋按以下原则各自经营：按总面积(55.5平方米)的六分之一割出给童某8等。协议最后一条约定：立此作为兄弟三方的意向，待后考虑成熟后，正式办理法律手续生效。五、案外人叶某某、童某4、童某5于2018年7月17日在浙江省舟山市方正公证处，出具放弃继承权声明书，言明作为童某9的合法继承人，三人均自愿放弃继承童某9在虬江路房屋的50%份额，并决不反悔。浙江省舟山市方正公证处出具(2018)浙周方证民内字第1015号公证书，证明三人在放弃继承权声明书上分别签名、捺指印，并均表示知悉声明的法律意义和法律后果。本案在审理过程中，被告沈某某、被告周1均认可虬江路房屋产权归童某6所有。本案的争议焦点为：(一)童某6所立的公证遗嘱是否合法有效；(二)童某8与童某9、童某1签订的三方协议是否生效。关于争议焦点(一)，本院认为,公民可以依照法律规定立遗嘱处分个人财产。公证遗嘱是我国继承法规定的立遗嘱的法定形式之一，公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。(86)浙定证内字第168号公证书明确记载童某6于1986年10月3日在其本人所立遗嘱上盖章。故该份公证遗嘱是童某6的真实意思表示，合法有效。我国现有法律并无强制性规定公民在立公证遗嘱时必须在公证遗嘱上亲笔签名。应某1以该公证遗嘱仅有童某6的签章，无童某6本人签名为由，否认公证遗嘱的效力，无法律依据，本院依法不予采信。纵观整份遗嘱，其主要内容系童某6将其遗产留给童某10(童某9)、童某1二人，该意思表示完整、清晰，虽然遗嘱上有一处童某1的名字误写为童余杰，但该笔误不影响整个遗嘱的效力。关于争议焦点(二)，本院认为，本院生效的民事判决已经判决虬江路房屋产权归童某6所有，童某6死亡后，根据童某6所立遗嘱，房屋归童某10(童某9)、童某1二人继承。虽然童某8与童某9、童某1于1992年8月3日签订了一份三方协议，但三方协议最后一条约定,协议的生效条件是办理相关的法律手续。现三方并未办理相关的法律手续，故该协议仅是三方的意向，该协议未生效。被告周1辩称三方协议已实际履行，童某8享有虬江路房屋部分产权，无法律依据，本院依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：童某6所有的上海市虬江路XXX号房屋其中底层店面部位的房屋产权(面积55.5平方米)由原告童某1、原告童某2按份共有，各占二分之一份额。因办理该房屋产权登记变更手续所产生的税、费等由原告童某1、原告童某2平均负担。案件受理费29,000元，由原告童某1、原告童某2各半负担；公告费1,160元，由原告童某1、童某2自愿各半负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李 燕人民陪审员  金志浩人民陪审员  金国宝二〇二〇年九月十四日书 记 员  吴远麒附：相关法律条文《中华人民共和国继承法》第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。第十六条公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。第二十九条遗产分割应当有利于生产和生活需要，不损害遗产的效用。不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。