江西省赣州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0791民初2766号原告：慈溪市周巷镇华凌网板厂，地址：浙江省慈溪市周巷镇平王村文化路**，统一社会信用代码：92330282MA29203D58（1/1）。经营者：陈华芬，女，汉族，1950年11月16日生，住浙江省慈溪市。委托诉讼代理人：施可群，浙江五磊律师事务所律师，特别授权。被告：江西源能电气技术有限公司，，住所地：江西省赣州经济技术开发区金岭西路与黄金大道交岔口金岭科技园标准厂房****统一社会信用代码：91360703MA35KXXJ1H。法定代表人：贾义玺，系该公司董事长。第三人：苏晓斌，男，汉族，1973年8月7日生，住江西省赣州市章贡区。委托诉讼代理人：梁伦亮，江西冠城律师事务所律师，特别代理。委托诉讼代理人：孙薇，江西冠城律师事务所律师，特别代理。原告慈溪市周巷镇华凌网板厂诉被告江西源能电气技术有限公司承揽合同纠纷（立案时案由为买卖合同纠纷，经庭审后本院审查案由应变更为承揽合同纠纷）一案，本院立案后，被告江西源能电气技术有限公司向本院申请追加苏晓斌为本案被告参加诉讼，为查明案件事实，本院依法追加苏晓斌为本案第三人参加诉讼。本院受理后，依法适用简易程序独任审判，于2020年8月31日公开开庭进行了审理。原告慈溪市周巷镇华凌网板厂委托诉讼代理人施可群、被告江西源能电气技术有限公司法定代表人贾义玺、第三人苏晓斌及委托诉讼代理人梁伦亮、孙薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。慈溪市周巷镇华凌网板厂向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2019年1月19日签订的供销合同；2.判令被告返还原告已支付的定金82500元，且被告需支付原告违约金82500元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年1月19日签订供销合同，双方约定由被告提供2台型号为RN800-GBWJ的钢板网自动化控制系统设备给原告，总金额为165000元，先由原告支付定金50%，发货前支付贷款40%，安装调试好支付余款10%。当日，原告按约将货款的50%即82500元汇入被告银行账户，但被告在收受货款后，拒绝履行发货义务。2019年9月19日，原告向被告发送律师函向其催告，要求被告或履行合同或解约赔偿违约责任，然被告依旧借故推诿。原告认为，其与被告签订合同，并且已经按约支付货款，被告拒不履行合同义务的行为已经侵犯了其合法权益，原告唯有向贵院起诉，并请求如上。江西源能电气技术有限公司辩称，苏晓斌于2019年01月19日借用我公司名义，与慈溪市周巷镇华凌网板厂签订购销合同，合同总金额165000元。原告于当天支付82500定金到我公司公账。我公司于当天下午四点按照苏晓斌的要求支付章贡区中森钢材经营部72500元。此合同内设备全部都是苏晓斌在与原告沟通交易，我公司并未参与其中，这个情况苏晓斌和原告都完全清楚，并且应苏晓斌和原告要求，在合同第二条，交货地点及联系人都为苏晓斌。2019年8月份我接到原告陈女士电话，说该设备未交付，问我情况。我回复说：“此事都是你们公司和苏晓斌在操作，我完全不知情，苏晓斌仅仅是借用我公司名义而已，你们双方都清楚这个情况，找我不合道理，但是我会和苏晓斌联系。”当天我就给苏晓斌打了电话，他说这个事情他会处理好，我不用理会。后来在九月份我收到原告的律师函，说这个设备还没有交付。我一再催促苏晓斌解决此事，他给我的回复是都不用理会，他会处理好。针对苏晓斌收了钱，未予制造设备此事，我司已经于2020年1月8日在赣州开发区报警。根据以上事实，本合同交易及沟通，我公司并未参与其中，苏晓斌对本诉讼依法应当承担全部责任。苏晓斌辩称，一、原告单方面违约在先，导致订立合同的目的不能实现，其无权主张解除涉案合同。同时，答辩人为履行合同所花费金额早已超出原告支付款项，其要求双倍返还定金缺乏相应的事实与法律依据。本案中原告与答辩人双方达成合意，向答辩人购买2台型号为RN800-GBWJ的钢板自动化控制系统设备。由于答辩人是个体户不具备出具税票的资质，但是答辩人希望促成双方交易，故而找到被告江西源能电气技术有限公司，以其名义与原告签订合同。原被告于2019年1月19日签订供销合同，随后原告打款82500元给被告，被告收到后，打款72500元给答辩人，收到定金后，原告与答辩人就设备定制问题进行往来沟通，并就设备定制问题和交货时间进行相应调整。但是在2019年8月原告方的陈总突然致电答辩人以客户不需要设备为由取消订单，要求解除双方合同并退还已经交付定金。答辩人为了完成该笔订单已经花费大量人力与物力，对于原告方突然毁约行为予以拒绝。原被告签订的合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。双方应当依照合同约定履行自身义务。原告单方面违约，并不符合合同法关于法定解除权情形，其无权主张要求解除合同。同时答辩人为了履行该合同已经支付加工费、人工费、设备零件等多达85000多元，现原告突然取消订单行为给答辩人造成巨大损失。原告作为给付定金的一方，自己单方不愿意履行合同，无权主张答辩人双倍返还定金。二、原告迟迟未在发货前支付货款40%，答辩人有权拒绝履行交付设备义务。原告与答辩人约定2台设备总金额165000元，先由原告支付定金，发货前支付货款40%，安装调试好支付余款10%。但是在答辩人交付设备前，原告就单方面主张解除合同并要求返还定金。答辩人多次与原告进行协商，要求继续履行合同但是原告都坚持要求解除合同，并拒绝履行合同支付剩余40%货款。在原告没有先履行支付货款40%付款义务情况下，却向被告及答辩人发来《律师函》，要求答辩人交付设备明显缺乏事实与法律依据，答辩人有权拒绝履行交付设备的要求。而且实际上答辩人不存在怠于履行主要义务的行为，根本不存在原告主张的被告拒不履行合同义务的情形。三、本案应当认定为承揽合同而不是买卖合同。承揽合同与买卖合同主要区别在于合同标的物是否特定。虽然原被告签订的供销合同，但双方约定的是定制机，合同标的具有特定性，完全符合承揽合同要件。综上所述，原告事先违约在先导致订立合同的目的不能实现，其无权主张解除合同，同时答辩人为履行该合同已经付出相应费用，其无权主张双倍返还定金。本院经审查认定事实如下：2019年1月19日原告慈溪市周巷镇华凌网板厂（采购方）与被告江西源能电气技术有限公司（供货方）签订一份《供销合同》，约定原告向被告江西源能电气技术有限公司采购两台Ｒ×××**-ＧＢＷＪ型号的钢板网自动化控制系统，单价82500元，总金额165000元，因本品为定制机，型号确认后不可退换。交货地点及联系人：苏先生136××××****,137××××****。付款方式为预付定金50%，发货前支付货款40%，安装调试好支付余款10%。合同一经签订，供需双方不得违约。该合同供货方加盖了被告江西源能电气技术有限公司合同专用章，采购方加盖了原告慈溪市周巷镇华凌网板厂公司印章，并由委托代表劳剑立签名。2019年1月19日原告向被告江西源能电气技术有限公司支付定金82500元。根据苏晓斌提交的2019年1月19日苏晓斌与微信名为“浙江劳总购买拉网机”的微信聊天记录，中午12:35“浙江劳总购买拉网机”要求苏晓斌合同做好后，再写一份附加证明、机器型号、交货日期、委托江西源能电气开具发票。下午13：44苏晓斌将写好的《证明》通过微信发给了“浙江劳总购买拉网机”，《证明》内容为：慈溪市周巷镇华凌网板厂向苏先生购买拉网机（800重型）2台，订于2019年2月30日交货，现委托江西源能电气技术有限公司开具16%增值税发票。此据证明人：苏晓斌2019.1.18日。经查，微信名“浙江劳总购买拉网机”即为原告公司的工作人员劳剑立。另查明，2019年9月19日原告委托浙江五磊律师事务所向被告江西源能电气技术有限公司出具《律师函》，要求被告在2019年10月8日前，向华凌厂履行交货义务，如在前述时限内，被告仍未全面履行义务，本所律师将依华凌厂之授权，通过诉讼途径追究被告双倍返还定金的违约责任。第三人苏晓斌在庭审时及在2020年1月17日公安机关的询问笔录称2019年8月初原告通过电话的方式取消合同不要设备了，当时设备已经做好了八九成。上述事实，有当事人在法庭上的陈述以及原告向法庭提交的营业执照、身份证复印件、供销合同、账户交易明细回单、律师函、快递单及第三人苏晓斌提交的微信聊天记录、询问笔录等证据证实，上述证据之间能相互印证，足以认定。本院认为，第三人苏晓斌以被告江西源能电气技术有限公司的名义与原告订立《供销合同》，由被告为原告定制两台钢板网自动化控制系统设备，原、被告之间名为买卖合同关系，实为定作合同关系，第三人苏晓斌为实际承揽人，应承担合同义务，被告江西源能电气技术有限公司作为合同相对人，应与实际承揽人承担连带责任。因原被告在供销合同上未约定发货时间，根据苏晓斌发给原告的微信聊天记录，苏晓斌在《证明》里约定发货时间为2019年2月30日交货，因2月份没有30日，故该时间不能作为双方约定交货的时间，结合原告向被告发送的律师函，原告要求被告在2019年10月8日前交货，但被告及第三人未向原告交货。关于本案的违约责任问题，第三人辩称原告未向其支付40%货款，故第三人拒绝向原告发货，被告则辩称第三人苏晓斌收了定金，未予制造设备。本院认为，第三人苏晓斌在公安机关陈述其2019年8月初接到原告取消订单的电话，当时机器已经完成八九成，也即第三人苏晓斌自认截止到2019年8月初两台设备尚未定制完成，而对苏晓斌辩称未完成设备定制的理由是接到原告的电话取消了订单，但是第三人苏晓斌并未向本院提交证据证明原告取消了订单，在收到原告律师函以后，第三人仍未完成定制设备，故本院认定第三人苏晓斌没有按合同约定制作完成两台钢板网自动化控制系统设备，本案的违约责任在于第三人苏晓斌，原告不存在违约行为，故第三人苏晓斌不能要求原告支付40%的货款，在设备未能定制完成的情形下，原告也没有支付40%货款的义务。因第三人未将设备交付给原告，致使合同目的不能实现，对原告要求解除原、被告于2019年1月19日签订的《供销合同》，符合法律规定，本院予以支持。对原告要求被告返还已支付的定金82500元，本院予以支持。对原告要求被告支付违约金82500元，超过了合同标的额的20%，本院将违约金调整至33000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百五十一条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告慈溪市周巷镇华凌网板厂与被告江西源能电气技术有限公司于2019年1月19日签订的《供销合同》；二、第三人苏晓斌于本判决生效之日起三十日内向原告慈溪市周巷镇华凌网板厂返还货款82500元；三、第三人苏晓斌于本判决生效之日起三十日内向原告慈溪市周巷镇华凌网板厂支付违约金33000元；四、被告江西源能电气技术有限公司对上述判决一、二、三项确定的义务承担连带清偿责任；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元（已减半收取），由原告承担500元，被告江西源能电气技术有限公司、第三人苏晓斌承担1300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 员  陈小金二〇二〇年九月八日代理书记员  邹 奕