广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初19381号原告（互诉被告，以下简称原告）：彭子华，女，1992年11月18日出生，汉族，身份证住址云南省昆明市官渡区。被告（互诉原告，以下简称被告）：深圳市原华商贸有限公司，住所地深圳市南山区华侨城东部工业区H2栋101，统一社会信用代码91440300781383824U。法定代表人：聂章平。委托诉讼代理人：张燕，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李芳，广东广和律师事务所实习律师。彭子华与深圳市原华商贸有限公司对原劳动仲裁裁决不服，分别向本院提起劳动争议诉讼。因彭子华起诉在先，本院将其列为本案原告，将深圳市原华商贸有限公司列为本案被告，本院于2020年7月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告彭子华，被告委托诉讼代理人张燕、李芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。相关案情一、入职时间：2014年8月21日。二、工资标准：庭审时双方确认，原告离职前十二个月平均工资标准为9901.07元/月。三、关于未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额的问题：原告主张，其入职后，与被告共签订了五份固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，在双方已订立两份固定期限劳动合同后，被告理应与其签订无固定期限劳动合同，但被告从未与其协商签订无固定期限劳动合同事宜，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被告应支付其2017年8月1日至2020年3月31日期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。被告确认与原告签订了五份固定期限劳动合同的事实，但主张原告从未提出要求签订无固定期限劳动合同事宜，且双方有关2017年8月1日至2019年7月31日期间的劳动合同已履行完毕。另原告的该项诉求已过一年仲裁时效。原告确认在订立两份固定期限劳动合同后，未向被告提出签订无固定劳动合同的要求。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，劳动者与用人单位连续订立二次固定期限劳动合同后，且劳动者没有《劳动合同法》第三十九条、第四十条第一项、第二项的规定的情形，劳动者提出续订劳动合同并要求订立无固定期限劳动合同的，用人单位应与劳动者订立无固定期限劳动合同。本案中，原告确认在订立两份固定期限劳动合同后，未向被告提出签订无固定劳动合同的要求，《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》明确，劳动者应当在第二次劳动合同期满前以明示的方式向用人单位提出签订无固定期限劳动合同。故原告的该项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。四、违法解除劳动合同的赔偿金：原告主张，被告老板娘邰某玲于2020年3月25日在会议上口头提出解除与原告的劳动关系，同时表达了让原告继续工作至2020年3月31日，以及多算原告五天工资的意思表示。故双方劳动关系于2020年3月31日解除，被告的解除行为系违法，要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。为证明其主张，原告提交如下证据：1、两份录音，其中第二份录音1分33秒对话内容为，被告老板娘邰某玲说“那阿丹跟彭子华今天的会就不用开了，你们俩一起走，我不想再花时间，如果说你们对公司不放心先去劳动法了解一下该赔多少，回来之后再谈，好吧？”，彭子华回应：“你今天就可以下解聘书，按照劳动法正常的赔偿”，邰某玲回复：“可以没问题，自由啦，算你们到月底，送你们五天！……”;25分08秒邰某玲说道“她们的工作交接给庞某飞吧，好吧，交给丘某婷我也不放心”;27分21秒邰某玲说：“那我们继续开会，丘某婷留下，你们两个先走吧，我会把你们工作时间算到月底，给你们几天时间给霞姐跟人事一起把你们的东西弄好会通知你们回来的……我算他们这个月都上班，但是今天她们不用上班了……哦对，还要去店里交接一下工作，要不然今天就先去店里交接工作，然后我们再开会，要不然整理一下交接内容”。2、微信聊天记录，其上显示，2020年3月26日下午19时38分原告在该微信群询问“还有我想问一下解雇通知书什么时候能下来？因为需要提前通知我的＠赵才琴”，对应的回复内容为“目前你不需要接客户，配合跟进处理好公司安排的工作就可以了，解雇通知书走好流程就会给你”;2020年3月26日下午21时58分，该微信群发布了值班表，该表格载有“下周一开始，子华配合仓库工作至仓库需配合结束为止（暂排班至15号）”。3、被迫解除劳动合同通知书电子邮件，其上显示，原告以被告在收到《不同意调岗通知书》后未纠正违法行为，在原告入职后六个月内未购买社保、未按约定提供劳动保护或者劳动条件为由，于2020年4月1日提出被迫解除劳动关系。原告主张被告在会议上表达了可继续工作至2020年3月31日，故其于2020年3月26日按照被告的安排前往光明仓库值班，当天值班人员还包括其他人员，但2020年3月27日原告继续前往仓库值班时，发现值班人员仅原告一人，并非被告所说的轮班，由此可见被告明显在针对原告，故原告于2020年3月31日通过电子邮件的方式向被告发出《被迫解除劳动合同通知书》。4、关于公司社保补缴的问题的电子邮件，其上显示，原告曾于2019年12月10日发送过一封电子邮件，内容为：黄姐，您好，我想问一下我是2014年8月入职的，当时试用期前三个月没有买社保，我查了一下个人的社保缴费信息，过了试用期之后的2014年12月到2015年3月都没有社保缴费记录，一直到2015年4月份才开始缴纳社保。想问一下这期间的社保是否可以补缴。被告主张：1、被告从未解除与原告的劳动关系，是原告认为门店工作辛苦，工资、提成低无法买房，不想继续在门店上班而主动离职；2、从原告提交的第二份录音可知，原告先表达了因工资低、在深圳买不了房子的想法，被告老板娘邰某玲才就此回复：“不想做就别做”，但并没有要辞退原告的意思表示，整个过程双方都处于协商状态，同时结合微信聊天记录可知，被告安排原告前往仓库值班至2020年4月15日，同时也向原告传达出值班结束后要回门店上班的通知，并不存在被告辞退原告的情形；3、被告不存在《被迫解除劳动合同通知书》载明的“公司调岗降低原工资待遇、未按约定提供劳动保护或条件、未依法缴纳社保”的情形。本院认为，首先，被告确认两份录音、微信聊天记录的真实性，故对前述证据本院予以采信。从第二份录音对话内容可知，被告曾作出要求原告先走吧，要求原告进行工作交接的意思表示，同时结合2020年3月26日微信聊天记录中提及的有关“目前你不需要接客户，配合跟进处理好公司安排的工作就可以了，解雇通知书走好流程就会给你”的内容。由此可见，被告确实有解除劳动关系之意。但根据2020年3月26日的微信聊天记录，被告于当日在微信群发布排班表，安排原告自2020年3月27日起开始前往仓库工作至2020年4月15日，而原告亦按照被告的安排前往仓库工作，故双方均以实际行为否认了被告之前作出的解除劳动关系的意思表示。其次，原告于2020年3月31日通过电子邮件的方式向被告发出《被迫解除劳动合同通知书》，故本院以该份通知书载明内容认定解除劳动关系事由、时间。第三，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者应当依法要求用人单位缴纳；用人单位未在一个月内按规定缴纳的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当依法支付经济补偿。本案中，原告于2019年12月份发送的邮件中，并未明确要求被告补缴社会保险，只是询问试用期间的社保能否补缴。故原告以被告未缴纳社保为由提出被迫离职，依据不足。原告也未提交有效证据证明被告存在调岗降低原工资待遇、未按约定提供劳动保护或条件的情形。综上，原告提出被迫解除劳动合同，事实依据不足，被告无须支付原告解除劳动合同的经济补偿金59406.42元。五、关于补缴社会保险：有关补缴社保的诉讼请求，不属于劳动争议的受理范围，本院不予处理。六、关于被告向原告支付不能领取失业保险金的损失的问题：原告主张，其于2020年4月2日前往街道办咨询领取失业保险金事宜，被告知需提供离职证明方能领取，但被告没有为原告出具离职证明，故要求被告赔偿无法领取失业保险金的损失。本院认为，原告未提交证据证明其无法领取失业保险金，以及其无法领取失业保险金与被告存在关联，故对原告该项仲裁请求，本院不予支持。七、关于出具离职证明和劳动关系的问题：原、被告对该两项仲裁裁决均无异议，本院予以维持。八、原告的仲裁请求：1、确认原告与被告2014年8月21日至2020年3月31日存在劳动关系；2、被告支付违法解除劳动合同的赔偿金149849.36元；3、被告支付2015年至2017年未休年休假工资17224元；4、被告补缴原告2014年9月至2015年3月共计7个月的社会保险2464元；5、被告为原告出具离职证明；6、被告向原告赔偿不能领取失业保险金的损失3960元；7、被告支付2017年8月1l日至2020年3月31日未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额448782元。九、仲裁结果：深劳人仲案[2020]3422号仲裁裁决如下：1、确认原告与被告2014年8月21日至2020年3月31日期间存在劳动关系；2、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿59406.42元；3、被告为原告出具解除劳动合同证明；4、驳回原告其他仲裁请求。十、原告诉讼请求：1、被告支付违法解除劳动合同的赔偿金118820.4元；2、被告支付2017年8月1日至2020年3月31日未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额448782元；3、被告向原告赔偿不能领取失业保险金的损失5940元；4、被告补缴原告2014年9月至2015年3月共计7个月的社会保险2464元；5、被告承担本案诉讼费用。被告的诉讼请求：1、被告无须支付原告解除劳动合同的经济补偿59406.42元；2、原告承担诉讼费用。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告彭子华与被告深圳市原华商贸有限公司2014年8月21日至2020年3月31日期间存在劳动关系；二、被告深圳市原华商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内为原告彭子华出具解除劳动关系的证明；三、被告深圳市原华商贸有限公司无须支付原告彭子华解除劳动合同的经济补偿59406.42元；四、驳回原告彭子华的其他诉讼请求。本案原告起诉的受理费5元，被告起诉的受理费5元，均由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 叶 冰二〇二〇年九月七日书记员 黄雅诗