河南省安阳市北关区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0503民初1817号原告:李国强，男，1978年12月27日生，汉族，无职业，现住安阳市北关区。委托诉讼代理人：孟顺堂，男，安阳市职工法律维权中心职工，住安阳市龙安区。被告：安阳市洹河保安服务有限责任公司，住所地安阳市北关区安漳路8号。法定代表人：王高峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：包全胜，男，该公司员工，现住北关区。原告李国强诉被告安阳市洹河保安服务有限责任公司（以下简称洹河保安公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序于2020年7月17日公开开庭进行了审理。原告李国强及其委托诉讼代理人孟顺堂，被告洹河保安公司的委托诉讼代理人包全胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李国强向本院提出诉讼请求：1、确认原告李国强与被告洹河保安公司从1995年4月至2020年5月18日存在劳动关系；2、被告洹河保安公司向原告李国强支付2019年5月1日至10日工资935.7元；3、被告洹河保安公司向原告李国强支付加班工资36329.28元（2017年、2018年月工资1819元，日工资87.33元×208天×2倍）；4、被告洹河保安公司赔偿原告李国强不能享受失业保险待遇36480元（1900元×80%×24个月）；5、被告洹河保安公司向原告李国强支付解除合同经济补偿金46776元（1949元×24个月），以上2、3、4、5项共计120520.98元。事实和理由：1995年4月份,原告李国强到被告洹河保安公司处原“安阳市保安公司”培训时交纳相关费用1500元，并取得了保安员资格证书，被告洹河保安公司为原告办李国强办理了《上岗证》，训练结束后直接入职上岗从事保安工作，并有部分考勤表可以作证，根据劳动部关于确立劳动关系有关事项的通知(劳社部发(2005)12号)》二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录:(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。同时还可以显示证明原告李国强编号9504007，代表入职时间为1995年4月7日。2008年元月8日之前到1995年4月被告未与原告李国强签订书面劳动合同。2008年被告洹河保安公司开始与原告李国强签订过一份书面《劳动合同书》，合同书只有一份在被告洹河保安公司处留存。1995年4日7日开始，在被告洹河保安公司工作期间，被告洹河保安公司先安排原告李国强在其公司三大队(大队长孟宪忠)恒发公司岗点工作了几个月，后调到二大队（大队长张广增、中队长张凯、班长马玉岭)安阳电筒厂岗点工作了一年多，安阳市热电厂(原班长王向玉，现任二大队队长)工作了约三个月，安阳市工商局(原班长李建军)工作了约三、四个月，1997年约六、七月份安排在中兴房地产开司岗点(时任班长刘福全)工作到2002年某月，后排到安阳市北关区人民政府岗点(时任中队长韩国民、班长罗文亮)工作了约一年多，2004年某月被安排到安阳市新华书店(购书中心)岗点(时任班长刘福全)工作了约一年，2005年被安排互调到冀××省界、××南、××开发区高速岗点(时任班长刘福全，后升为中队长)工作到2008年某月，后又调到华豫工业园区岗点(时任班长高传明)工作了约一年，2009年调到安阳市染料厂(破产组)岗点(时任中队长王建都、班长耿大民)工作了约10个月，染料厂破产结束后被安排到了天宇国际售楼处岗点(时任中队长李国保、班长孙海杰)工作了约10个月，又被调到安阳县检察院岗点(时任中队长赵爱民、班长陈东红)工作了约三、四年，2014年被调到安阳市中医药学校岗点(时任中队长李国保、班长司清华)工作了约一年，后又调到安阳烟厂科技楼岗点(时任中队长任保玉、班长社海平)工作了约四年多，又被调到安阳市龙安区人民政府工作到2019年5月10日。2017年被告洹河保安公司《公司工资结算发放表》就显示原告李国强工龄工资230元(注:每年工龄工资递增10元)为23年，到现在原告李国强在被告洹河保安公司连续工作年限工龄应为25年。期间工资由原来现金发放到后来被告洹河保安公司先后为原告李国强办理的中原银行、工商银行卡发放工资，工资由原来月工资150元到1949元不等（被告洹河保安公司工资发放金额为准)。期间，2003年11月15日，被告洹河保安公司为原告李国强办理了养老保养账户，但只给原告李国强交納了2005年1、2、3月份养老保险费。由于被告洹河保安公司未给原告李国强足额交納社会保险费，违反了《劳动合同法》及相关法律规定。因此原告李国强于2019年5月18日以书面邮寄方式向被告洹河保安公司人事科邮送《解除劳动关系通知书》与被告洹河保安公司解除劳动关系。原告李国强申请向北关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出北劳人仲案字20208号裁决，原告李国强认为原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告李国强的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。庭审中，原告李国强将第一项诉讼请求变更为：确认原告李国强与被告洹河保安公司从1995年4月至2019年5月18日存在劳动关系。被告洹河保安公司辩称，关于被告洹河保安公司与原告李国强劳动关系期间问题，原告李国强与被告洹河保安公司于2008年1月8日签订劳动合同，双方劳动关系就此建立。2020年5月18日止存在劳动关系。原告李国强提供保安从业资格证书，时间为1998年6月1日，由安阳市公安局盖章颁发，与被告洹河保安公司没有任何联系；原告李国强工资935.7元，公司调整原告李国强工作岗位，2019年5月1日至今未上班，长期处于旷工状态，原告李国强未提供劳动，依据法律规定，不应支付工资；关于支付原告李国强加班费36329元，原告李国强主张2017年、2018年加班费已超诉讼时效，且依据最高院劳动争议司法解释（三）第9条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任，如原告李国强有加班，被告洹河保安公司也已足额发放加班费。支付原告李国强不能享受失业待遇损失问题，原、被告2020年5月18日存在劳动关系，且北关区劳动仲裁2020年4月28日立案。被告洹河保安公司未与原告李国强解除劳动合同，且被告洹河保安公司至今未收到原告李国强书面解除劳动合同通知书，依据失业保险条例第14条规定，原告李国强不具有失业待遇损失。关于支付劳动合同经济补偿金46776元，双方至2020年5月18日存在劳动关系，双方劳动关系并未解除，故不应支付经济补偿金。本院经审理认定事实如下：原告李国强经河南省保安服务协会培训部，在安阳市保安服务公司培训中心培训，于1998年9月15日取得保安员上岗资格。2008年1月8日，原告李国强与安阳市保安公司签订书面无固定期限劳动合同，2017年6月15日，安阳市保安公司变更名称为被告洹河保安公司。原告李国强在被告洹河保安公司的岗位为保安，2019年3月，原告李国强被派到龙安区政府保安岗位，同年5月10日，原告李国强下班后未再上班。2019年5月20日，原告李国强以被告洹河保安公司未签订书面劳动合同、未缴纳社会保险为由，向被告洹河保安公司人事科邮寄《解除劳动关系通知书》，因无收件人姓名和单位无人签收被退回。2019年原告李国强的工资发放到4月底，5月1日至5月10日工资至今未发，原告李国强2018年7月至2019年4月的工资为1949元/月，2018年5月、6月的工资为1829元/月。2020年4月26日，原告李国强向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与被告洹河保安公司从1995年4月至2019年5月18日止存在劳动关系以及要求被告洹河保安公司支付工资、加班工资、不能享受失业保险待遇损失、解除劳动合同经济补偿金。该仲裁委于2020年6月11日作出北劳人仲案字[2020]8号仲裁裁决书，裁决：李国强与洹河保安公司从2008年1月8日至2019年5月18日存在劳动关系；驳回李国强的其他仲裁请求。原告李国强不服该裁决，向本院提起诉讼。上述事实，有原告李国强提供的北劳人仲案字[2020]8号仲裁裁决书、送达回证、解除劳动关系通知书、中国邮政快递回执、工商更名信息档案、上岗资格证、工商银行账号流水明细，被告洹河保安公司提供的劳动合同书，以及当事人的陈述等证据，予以证实。本院认为，原告李国强主张从1995年4月开始在被告洹河保安公司处工作，但其提供的保安员上岗资格证、上岗证、工资表等证据均无法证明1995年至2008年1月7日期间双方持续存在劳动关系。2008年1月8日，双方签订书面劳动合同后形成劳动关系，原告李国强2019年5月20日向被告洹河保安公司邮寄的解除劳动关系通知书，虽然被告洹河保安公司拒收，但是邮单上明确收件人为“人事科”、内容为“解除劳动关系通知书”，故应当认定为该通知已经送达给被告洹河保安公司，双方的劳动关系于2019年5月20日解除。被告洹河保安公司作为用人单位，在法庭限定期限内未提交2019年5月1日至10日龙安区政府保安岗位考勤表，其应当承担举证不能的不利后果，本院以原告李国强陈述确定其上班时间至2019年5月10日，故原告李国强要求被告洹河保安公司支付2019年5月1日至10日的工资，本院予以支持，原告李国强2019年5月1日至10日的工资为896.09元（1949元/月÷21.75天×10天）。原告李国强主张的加班费，其提供的证据并不能证明存在加班的事实以及加班的具体天数，故本院不予支持。原告李国强解除劳动合同前12个月平均工资为1929元/月，解除劳动合同的经济补偿为23148元（1929元×12个月）。解除劳动合同赔偿金的法律依据是单位违法解除和终止劳动合同，而本案系原告李国强主动提出解除劳动合同，故其要求的赔偿金于法无据，本院不予支持。关于原告李国强主张失业保险金问题，《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按规定参加失业保险，所在单位和本人已按规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。《失业金申领发放办法》第四条规定，非因本人意愿中断就业的是指：（一）终止劳动合同的；（二）被用人单位解除劳动合同的；（三）被用人单位开除、除名和辞退的；（四）根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第二、三项与用人单位解除劳动合同的；（五）法律、行政法规另有规定的。《中华人民共和国劳动法》第三十二条规定：（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。本案原告李国强提出解除劳动合同的理由是未签订书面劳动合同、未缴纳社会保险，不符合上述第（二）项非因本人意愿中断就业，其不属于领取失业保险金人员，故其要求被告洹河保安公司支付失业保险金的诉请，本院不予支持。综上所述，本院确定原告李国强与被告洹河保安公司2008年1月至2019年5月18日存在劳动关系；被告洹河保安公司应支付原告李国强2019年5月1日至10日的工资896.09元，支付经济补偿23148元。依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下:一、原告李国强与被告安阳市洹河保安服务有限责任公司2008年1月至2019年5月18日期间存在劳动关系；二、被告安阳市洹河保安服务有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告李国强2019年5月1日至10日的工资896.09元；三、被告安阳市洹河保安服务有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告李国强经济补偿23148元；三、驳回原告李国强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告安阳市洹河保安服务有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员 张 静二〇二〇年九月十八日书记员 石成芳