北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初11185号原告：刘振江，男，1972年1月31日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。委托诉讼代理人：李红军，北京市两高律师事务所律师。原告：李东海，男，1964年2月16日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。委托诉讼代理人：李红军，北京市两高律师事务所律师。原告：马文军，男，1979年12月23日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。委托诉讼代理人：李红军，北京市两高律师事务所律师。原告:胡长华，男，1977年12月2日出生，汉族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：李红军，北京市两高律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘明玲，北京市两高律师事务所律师。原告：赵红艳，女，1978年12月22日出生，汉族，住陕西省大荔县。委托诉讼代理人：李红军，北京市两高律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘明玲，北京市两高律师事务所律师。被告：吴彤，女，1984年1月5日出生，汉族，住北京市通州区。委托诉讼代理人：武卓越，北京科宇律师事务所律师。原告刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳与被告公司设立纠纷一案，本院受理后，依法由审判员金宏独任审判，公开开庭进行了审理。刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳共同的委托诉讼代理人李红军、胡长华、赵红艳共同的委托诉讼代理人刘明玲，吴彤及其委托诉讼代理人武卓越到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳诉称：2017年12月16日，刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳与吴彤签订《“希尔顿*欢朋酒店”项目发起人协议》（以下简称《发起人协议》），约定共同发起设立希尔顿*欢朋酒店项目有限责任公司（具体名称以实际落地项目为准），公司注册资本300万元，全部以现金出资，预算投资额为3000万元，吴彤出资额1500万元，其他人各出资300万元，各出资人于2018年1月5日前将出资额的10%向吴彤的银行账户缴纳首期出资款作为履约保证金，自协议签署之日起12个月内，无项目落地，视为本公司不能成立，同意对设立行为所产生的债务和费用支出按各发起人认购的股份比例进行分摊，剩余款项按认购比例退还。协议签署后，刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳各自向吴彤的银行账户汇款30万元作为履约保证金。之后，并未就项目成立公司。2019年1月7日，刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳与吴彤签署书面文件，对2018年1月5日至2019年1月4日期间为设立公司而产生的账务进行了确认，并确认吴彤按发起人各方比例向刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳每人各返还本息311608.10元。吴彤至今未依约返还保证金本息，故刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳起诉，请求法院判令吴彤向刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳每人返还311608.10元，并支付利息（刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳每人均以311608.10元为基数，按年息4%计算，自2019年1月6日起至实际支付之日止），吴彤承担本案诉讼费。吴彤辩称：《发起人协议》约定的相关项目已经开始运作，资金已投入到项目中，也成立了公司。刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳要求吴彤退还保证金没有事实依据。刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳要求吴彤支付利息没有合同依据，吴彤也没有违约行为。吴彤不同意承担本案诉讼费。经审理查明：2017年12月16日，吴彤（甲方）、刘振江（乙方）、李东海（丙方）、马文军（丁方）、胡长华（戊方）、赵红艳（戌方）签订《发起人协议》，约定经各发起人友好协商，一致决定共同发起设立“希尔顿*欢朋酒店”项目有限责任公司（具体名称以实际落地项目为准，以下简称公司）。本公司的注册资本为300万元，各发起人全部以现金出资，项目预算投资额为3000万元，股份认购按投资额出资，股份比例如下：甲方出资额1500万元，占公司股份的50%；乙方出资额300万元，占公司股份的10%；丙方出资额300万元，占公司股份的10%；丁方出资额300万元，占公司股份的10%；戊方出资额300万元，占公司股份的10%；戌方出资额300万元，占公司股份的10%。各出资人必须于2018年1月5日前按各自认购出资额的10%，以现金方式向指定账户（开户行：中国工商银行人民大学支行，账号：×××，户名：吴彤）缴纳首期出资款，逾期未交付的，视为自动放弃认购。按照法律规定和本协议的约定，自酒店项目签署房屋租赁合同之日起10日内将认购本公司股份的剩余资金及时、足额地划入为设立公司所指定的银行账户。在本公司设立成功后，同意将为设立公司所发生的全部费用列入本公司的开办费用，由成立后的公司承担。自本协议签署之日起12个月内，无项目落地的，视为本公司不能成立，同意对设立行为所产生的债务和费用支出按各发起人认购的股份比例进行分摊，剩余款项按认购比例退还。公司的筹备工作由全体发起人共同进行，在筹备期间各出资人应根据情况合理分工，以保证筹备工作的顺利进行。各负责人预先交付的首期出资款作为履约保证金，待公司正式申请设立时转为出资款，项目洽谈产生的差旅费、公司开办费用由各发起人先行垫付，每月向甲方报账一次，由甲方统一记账，公司正式成立后由公司统一报销，若公司不能成立的，由各发起人按认购的股份比例进行分摊，从首期出资款中扣除后，将剩余投资款退还各发起人。2018年1月3日，刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳各自向协议约定的吴彤的银行账户汇款30万元。2019年1月7日，刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳、吴彤共同签署一份书面文件，内容为：根据“希尔顿*欢朋酒店”项目发起人协议所有发起人认可账务如下：2018年1月5日——2019年1月4日，本金300万，利息由资金存放账户人承担，年化4%，本息合计312万。1年内相关差旅费3919元，剩余3116081，按股份比例应退换（注：原文如此）赵红艳、刘振江、李东海、马文军、胡长华每人311608.10，此款项由资金存放账户人吴彤支付。诉讼中，吴彤提交其与欢朋酒店管理（广州）有限公司于2018年11月27日签订的《管理合同》，用以证明刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳与吴彤已经进行了项目考察、项目洽谈并且签订了项目协议。吴彤提交谭益军于2018年11月27日向欢朋酒店管理（广州）有限公司支付147万元的银行交易清单及欢朋酒店管理（广州）有限公司于2018年12月20日给潍坊春鑫酒店管理有限公司开具的前期指导费、系统安装费、工程指导费共计147万元的发票，潍坊春鑫酒店管理有限公司于2018年11月27日向欢朋酒店管理（广州）有限公司支付运营保证金30万元的收据，用以证明吴彤已支付了各项费用177万元。吴彤提交其与青州市一诺置业有限公司于2018年11月26日签订的《房屋租赁合同》，用以证明吴彤已经签订项目所需的场地租赁协议。吴彤提交2018年11月29日潘鑫向王越汇款30万元的银行交易清单以及王越的名片，用以证明吴彤支付公司开办费用。吴彤提交其与胡长华的微信聊天记录，用以证明青州市希尔顿*欢朋酒店项目的设立洽谈、开展和运作过程。刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳对上述证据中谭益军于2018年11月27日向欢朋酒店管理（广州）有限公司支付147万元的银行交易清单及欢朋酒店管理（广州）有限公司于2018年12月20日给潍坊春鑫酒店管理有限公司开具的前期指导费、系统安装费、工程指导费共计147万元的发票，潍坊春鑫酒店管理有限公司于2018年11月27日向欢朋酒店管理（广州）有限公司支付运营保证金30万元的收据，以及吴彤与胡长华的微信聊天记录的真实性予以认可，对其他证据的真实性不予认可，对证明目的均不予认可，并主张吴彤提交的合同和付款凭证均发生在2019年1月7日之前，而2019年1月7日关于账务确认的书面文件没有上述费用，故上述证据所涉的项目不是《发起人协议》约定的项目，产生的费用与刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳无关。诉讼中，吴彤主张潍坊春鑫酒店管理有限公司即是依据《发起人协议》所设立的公司。潍坊春鑫酒店管理有限公司成立于2018年12月7日，注册资本500万元，登记的股东及其出资为吴彤出资450万元、潘鑫出资50万元。上述事实，有《发起人协议》，刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳向吴彤汇款的凭证，2019年1月7日的书面文件，吴彤提交的《管理合同》、银行交易清单、发票、收据、《房屋租赁合同》、名片、微信聊天记录，及当事人的当庭陈述在案佐证。本院认为：刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳与吴彤签订的《发起人协议》，系当事人的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳与吴彤于2019年1月7日签署的书面文件，已对为设立公司支出的费用进行了确认，并确认由吴彤退还刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳每人各311608.10元，该文件是对因设立公司而支出的费用的确认，也是对剩余款项处理的约定。吴彤主张《发起人协议》约定的公司已成立，为设立公司支出的费用与2019年1月7日签署的文件不一致，但吴彤所称的潍坊春鑫酒店管理有限公司的登记情况与《发起人协议》的约定不符，并不是本案当事人约定设立的公司，吴彤对外签订的合同以及吴彤提交的支出费用凭证均发生在2019年1月7日之前，而2019年1月7日的文件却没有对此予以确认，故吴彤所主张的费用并不是为设立《发起人协议》所约定的公司而支出的费用，对于吴彤的答辩意见，本院不予采信。刘振江、李东海、马文军、胡长华、赵红艳的诉讼请求，符合2019年7月1日文件的约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决如下：一、被告吴彤于本判决生效后10日内返还原告刘振江311608.10元，并支付利息（以311608.10元为基数，按年利率4%计算，自2019年1月6日起至实际支付之日止）；二、被告吴彤于本判决生效后10日内返还原告李东海311608.10元，并支付利息（以311608.10元为基数，按年利率4%计算，自2019年1月6日起至实际支付之日止）；三、被告吴彤于本判决生效后10日内返还原告马文军311608.10元，并支付利息（以311608.10元为基数，按年利率4%计算，自2019年1月6日起至实际支付之日止）；四、被告吴彤于本判决生效后10日内返还原告胡长华311608.10元，并支付利息（以311608.10元为基数，按年利率4%计算，自2019年1月6日起至实际支付之日止）；五、被告吴彤于本判决生效后10日内返还原告赵红艳311608.10元，并支付利息（以311608.10元为基数，按年利率4%计算，自2019年1月6日起至实际支付之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18822元，保全费5000元，公告费260元，由被告吴彤负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  金宏二〇二〇年九月二十五日书记员  李洁