山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁02民初746号原告：青岛鑫基房地产集团有限公司，住所地X。法定代表人：王海青，董事长。委托诉讼代理人：王安田，山东海鲲律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁晓燕，山东海鲲律师事务所律师。被告：山东省科学院，住所地X。法定代表人：陈嘉川，院长。委托诉讼代理人：于鹏，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文红，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。原告青岛鑫基房地产集团有限公司（以下简称鑫基公司）因与被告山东省科学院（以下简称省科院）合资合作开发房地产合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鑫基公司的委托诉讼代理人王安田、丁晓燕，被告省科院的委托诉讼代理人于鹏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告青岛鑫基房地产集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法按原被告投资比例分割双方合作开发的“山东省科学院高新技术研究分院”项目，确认原告按出资人民币88690184.03元（扣除原告联合体投资）应分得3#楼地上8479.49平方米、地下6397.6平方米，1#楼7574.16平方米；2、依法判令被告向原告交付上述房产并协助原告办理过户手续；3、判令被告赔偿原告因迟延履行交付房屋义务给原告造成的损失（截至2018年7月24日为5083891.80元，此后至实际交房日期间的损失按每日5013.70元标准计算）；4、诉讼费、保全费等因诉讼而支出的费用由被告承担。事实与理由：2004年12月12日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合作建设协议》，协议约定：1、合作项目为“山东省科学院高新技术研究分院”；2、项目占地40亩，规划面积约6.2万平方米；3、协议约定每平方米建设费用约2550元，其中地上3万平方米建筑物及地下相应面积的建设费用（除土地款以外的所有费用，办公楼为普通装修）由乙方承担，建成后甲乙双方各得其中50%面积，即各得15000平方米及地下相应面积；其中1.2万平方米由乙方垫资建设，工程竣工后30日内按建设费用（除土地款外）付至85%，审计后15日内付至95%，5%余款在工程质保期满后15日内付清；另外2万平方米由甲方出资建设；4、如乙方在规划建设面积6.2万平方米基础上，通过规划部门审批增加规划建筑面积，增加建筑面积部分及地下相应面积的所有费用由乙方承担，建成后甲方得35%面积（含地下相应面积），乙方得65%面积（含地下相应面积）。《合作建设协议》签订后，经过乙方努力，青岛市规划局于2006年4月14日下发青规变审字[2006]37号《建设工程规划变更审查意见书》，涉案土地4号地块容积率由原选址意见的2.52变更至3.82。2006年5月11日，原告与被告就房屋分配形成会议纪要：一、4#地块乙方应得房屋的相对位置为青岛市规划局青规崂规审字（2006）18号批准图纸中1#楼6轴至10轴的从顶层向下约18000平方米（含大厅、设备房等公用面积）。其余房屋为甲方所有。具体应得房屋的层数和准确面积待施工平面图确定后再详细计算。二、5#地块乙方应得房屋的相对位置为：青岛市规划局青规崂规审字（2006）18号批准图纸中3#楼L轴至J轴的从1轴向东至10轴约8500平方米（含设备房等公用面积），其余房屋为甲方所有。2008年建设工程土地规划许可证下发，载明涉案土地规划建筑面积为116088.73平方米，地上面积为83105.38平方米。涉案工程自2008年开工到2015年竣工，原告共投入资金145274140.03元。经委托审计项目建安成本支出281430487.70元，不确定部分主要为施工单位向被告主张的停窝工损失等共计85543962.02元，购地款46855075元，项目建设总投资暂以413829524.72元为准。原告投资占总投资的35.10%。现房屋已建成并已交付使用，《合作建设协议》对合作利润分配没有约定，双方对房屋分配亦始终未达成一致，故参照《最高院关于审理涉及国有土地使用权纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，双方应当按照投资比例分配已建成房屋及地下建筑面积。双方合作建设项目中的1#楼已于2015年10月14日通过竣工验收，2#、3#楼已于2016年12月8日通过竣工验收，被告已经接收并使用涉案项目房屋，故该房屋自通过竣工验收之日起已具备分配条件，但被告一直拒绝分配房屋给原告，造成原告只能另行租赁房屋办公而产生损失，对此被告应当赔偿。鑫基公司与省科院合作开发房地产纠纷一案，贵院已受理鑫基房地产原请求按照原告投资145274140.03元应分得1#地上21608.79平方米、地下8212.76平方米及3#楼地上7561.2平方米、地下3364.39平方米房产。后经过对账确认投资额为136478192.03元，按投资额136478192.03元计算，应分得面积34584.01平方米。（详见附件）。以上136478192.03元是鑫基公司与53户居民构成联合体共同投资的，其中鑫基公司投入88590184.03元，53户居民投入47888008元。现鑫基公司仅主张自己投入的88590184.03元资金所应获得的房产。根据投资比例计算（详见附件一），鑫基公司投入的88590184.03元应获得面积22425.12平方米（其中地上16053.65平方米，地下6371.47平方米），53户居民投入的47888008元应获得面积12122.89平方米（其中地上8678.51平方米，地下3444.38平方米）。根据约定，53户居民应从3#楼分配，3#楼建筑面积为27791平方米（其中地上17158平方米，地下10633平方米），因此，53户居民3#楼分配完毕后还剩余15568.11平方米（其中地上8479.49平方米，地下7188.62平方米）。53户居民应获得分配的房产由53户居民另行与省科院协商解决，与鑫基公司无关。鑫基公司自愿优先从3号楼分配，因此鑫基公司可获得3号楼剩余的地上8479.49平方米，地下6397.6平方米，仍有7574.16平方米待分配，该7574.16平方米应从1号楼分配，请求依法判如所请。被告辩称，一、原告诉称应分得的房产与事实不符。原告在合同履行过程根本性违约且满足合同解除条件，答辩人于2014年9月23日解除了《合作建设协议》。原告在承担违约责任、赔付相关损失后方可参与房产的分配。2009年4月20日，原告向答辩人发出《关于山东省科学院青岛研发基地建设问题的建议》，提出"（原告）无法按照《合作建设协议》规定，按期、按比例拨付总包单位1#、2#、3#楼地下室工程款约3500万元"，并请求答辩人代为垫付上述款项。2010年7月30日，原告向答辩人发出《关于山东省科学院青岛研发基地建设问题的函》，提出原告因资金回收及周转困难，请求答辩人垫付6、7、8、9四个月的工程有关费用约3000万元。2012年9月26日，原告向答辩人发出《关于延期拨付山东省科学院青岛高新分院工程进度款的函》，提出"公司资金周转暂时出现困难，不能按期向共管账户拨入资金"，并请求答辩人先行垫付9月、10月工程所需资金。2013年8月19日，原告向答辩人发出《关于山东省科学院青岛高新分院工程进度款的回函》，提出"公司资金周转暂时出现困难，影响了省科院项目资金的拨付"，并请求答辩人先行垫付2013年5月至10月份工程所需资金。原告在上述文件中均明确表示无法正常履行拨款义务，并且在2013年8月6日原告向工程项目账户支付200万元、于2014年5月支付320万元后，此后便再未支付过工程款项，欠交相关付款累计一亿多元。根据答辩人与原告于2004年12月12日签署的《合作建设协议》第六条约定"每月20日按工程进度经双方审核的资金使用计划，甲乙双方按比例拨入资金"；第八条约定"甲乙双方未按第六条规定时间超过60日拨付资金，即为资金不到位。乙方资金不到位，甲方有权终止合同，乙方赔付2000万元违约金给甲方，甲方退还乙方投入资金"。双方于2010年4月21日签署的《项目建设补充协议书（二）》第二条约定"施工单位的月进度款拨付以聘请的造价咨询机构的审计结果为准……双方以造价咨询机构出具的审核结果为准，次月10日前将资金按比例足额拨入联合账户，违约方按《建设合作协议》（此处名字笔误，应为《合作建设协议》）第八条规定承担责任。双方须在次月25日前拨付施工单位月进度款，否则视为违约"。鉴于原告数十次出现了逾期60日仍未付款的情形，且经答辩人垫付并数十次催缴后仍不能履行，根本违反了《合作建设协议》的约定，造成《合作建设协议》实质性无法继续履行，并且满足答辩人行使单方解除权的条件，答辩人于2014年9月23日向原告发出《解除的通知》，原告于2014年9月26日收到通知并签字确认，《合作建设协议》至此已解除，此后答辩人与原告就合同解除后的相关问题展开多轮会谈，未能达成一致意见。根据《合作建设协议》约定，答辩人行使单方解除权后，原告应当向答辩人赔付违约金2000万元，再扣除因原告违约给答辩人造成的其他损失后，方可依据双方谈判结果确定应分得的房产。2、被告不同意原告放弃的诉讼请求，本案应一并解决双方之间所有的纠纷，山东省科学院与鑫基公司所称的53户并无关系。3、根据双方合同解除后谈判达成的意向进行分配即使依据相关法律规定和双方约定，原告可以参与房屋分配，亦应当在减除原告2000万元违约金及因原告违约对项目造成的包括但不限于窝工、误工和其他损失后，按照双方在《合作建设协议》解除后通过谈判达成的意向，在3号楼予以解决。二、原告关于要求答辩人交付房屋和配合过户的诉讼请求与事实不符。1、根据《合作建设协议》第四条约定"在办理完房产证后两个月内双方共同办理过户手续"，房产证办理完毕是甲乙双方办理房屋过户的前提条件。在此之前，双方应履行付款义务，工程竣工后方可办理房产证。原告在工程建设阶段，多次延期支付工程款，已构成了严重违约，在原告支付违约金和相关赔偿后方可协商履行。2、《合作建设协议》已于2014年9月23日解除，此时本案工程尚未竣工，不具备协助办理过户条件。3、根据双方签订的《合作建设协议》及此后会议纪要等证据，涉案土地变更容积率、土地性质等均应由原告完成，答辩人认为原告应承担房产过户等相应义务。三、原告关于要求答辩人赔偿延期交付损失的诉讼请求无事实和法律依据。1、涉案房屋至今未通过综合验收和备案，不存在延期交付房屋；2、涉案房屋因原告原因造成长期无法竣工，其延误的损失应当由原告自行承担，且不能免除原告对答辩人的赔偿责任；3、答辩人收到来自山东省高级人民法院、青岛市中级人民法院和市北区人民法院的裁定和协助执行通知书，要求答辩人不得向原告支付合同项下的权益，其中，市北区人民法院的相关协执2018年刚解除；青岛市中级人民法院的协执至今未解除，故答辩人不应承担延迟交付房屋的责任；4、本案涉及的房产中，原告未经答辩人同意私自向105户进行销售或集资，造成105户在2015年至今一直向答辩人和法院提出诉求，原告应彻底解决105户（据原告称目前为53户）问题。综上所述，本案诉争的房产系国有科研用地，由双方合作建设，因原告拖欠工程相关款项造成的停工等，造成包括但不限于人工、材料和设备等价格调增等原因，使项目历时十多年方才建成，给答辩人造成极大的损失。答辩人认为应依据双方合同约定扣除2000万元违约金和原告应承担的相应赔偿责任、科学院后期投入后，再进行合同解除后的处理。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、《合作建设协议》签订及工程概况2004年12月12日，原告鑫基公司（乙方）与被告省科院（甲方）签订《合作建设协议》，约定：第一条合作项目概况:山东省科学院在青岛崂山区（高新区）建设山东省科学院高新技术研究院青岛分院（简称分院），已与崂山区政府签订了项目协议，办理了项目立项和土地预审。分院建设用地位于海尔路以西，万杰医院南侧，土地面积40亩。土地用途为科研办公，立项功能为科研、办公、后勤服务用房、实验室、专家公寓和国际学术交流中心，原规划建设面积约62000平方米。第二条甲方与乙方合作建设该项目，每平方米建设费用约为2550元[计算公式为：项目总建设费用（除土地款外）/项目地上建筑总面积]；其中地上3万平方米建筑物及地下相应面积的建设费用（除土地款以外的所有费用，办公楼为普通装修）由乙方承担，建成后甲乙双方各得其中50%面积，即各得15000平米及地下相应面积；其余3万2千平方米中的1万2千平方米由乙方垫资建设，工程竣工后30日内按建设总费用（除土地款外）付至85%，审计后15日内付至95%，5%余款在工程质保期满后15日内付清。另外2万平方米由甲方出资。如非乙方原因造成建设费用增加10%以上，其增加部分的费用，双方按各自所得房屋面积分别承担。第三条如乙方在规划建设面积6万2千平方米基础上，通过规划部门审批增加规划建筑面积，甲方应积极配合。增加建筑面积部分及地下相应面积的所有费用由乙方承担，建成后甲方得35%面积（含地下相应面积），乙方得65%面积（含地下相应面积）。第四条乙方所得房屋自竣工之日起使用权归乙方，甲乙双方共同努力，尽快办理房产证，在办理完房产证后两个月内双方共同办理过户手续，过户所发生的一切费用乙方承担，乙方所得房屋具体位置由甲乙双方商定。第五条甲乙双方联合成立基建办公室，共同负责基建全过程，工程监理、审计、施工图设计单位由甲方推荐，经招标后确定，监理费、审计费、设计费进入进入建设成本。第六条以甲方名义设立专项资金账户，双方共同对建设过程进行财务核算与监督。在本协议签定并在专项资金账户设立后15日内，甲方拨入专项资金账户100万元，乙方拨入专项资金账户300万元作为启动资金。在施工图审批后15日内，双方按各自应承担的建设费用的15%将资金拨入专用账户。每月20日按工程进度经双方审核的资金使用计划，甲乙双方按比例拨入资金。第七条甲方提供办理工程手续所需的有关资料，乙方负责工程手续办理。工程建设周期为贰年。双方应在施工图审批完成贰个月内开工。第八条甲乙双方未按第六条规定的时间资金延期到位或不足额到位，违约方按应到位资金的10%支付违约金给对方。同时因资金延期到位或不足额到位造成工程损失的，由责任方全部承担。甲乙双方未按第六条规定的时间超过60日拨付资金，即为资金不到位，乙方资金不到位，甲方有权终止合同，乙方赔付2000万元违约金给甲方，甲方退还乙方投入资金。甲方资金不到位，乙方有权终止合同。甲方退还乙方投入资金，并赔付2000万元违约金给乙方。其他方面的违约由违约方全部承担责任和经济损失，违约方按工程概算造价（即规划批准的面积×2550元/平方米）的3%支付违约金给对方。第九条本协议未涉及到的工程建设具体事宜，双方另行签订补充协议。2010年4月21日，原、被告双方签订的《山东省科学院青岛高新技术研究分院项目建设补充协议书（二）》。该协议书第二条约定，保证资金按时足额到位，确保工期。为加强项目现场过程造价控制，施工单位的月进度款拨付以聘请的造价咨询机构的审计结果为准，施工单位每月25日上报进度款支付申请，造价咨询机构需在10日内出具审核结果。双方以造价咨询机构出具的审核结果为准，次月10日前将资金按比例足额拨入联合账户，违约方按《建设合作协议》第八条规定承担责任。双方需在次月25日前拨付施工单位月进度款，否则视为违约；如因资金不到位造成施工单位提出索赔，其索赔的费用由责任方承担，该费用不计入项目总造价。第四条约定，按照《合作建设协议》规定，总投资按4亿元人民币（不包括土地款），地上规划建筑面积8.3万平米计算，双方拨款比例约为1：2.16（垫资的1.2万平方米在竣工结算后由省科学院按协议支付给鑫基公司）2006年10月19日的青崂建施字06068施工许可证载明，工程名称:山东省科学院青岛高新技术研究分院土石方。2008年青崂建施字08043的施工许可证载明，工程名称山东省科学院青岛高新技术研究分院1、2、3号楼。建设规模116088.73平方米。青崂建施字11044号施工许可证载明，工程名称:山东省科学院青岛高新技术研究分院1楼幕墙装饰工程。X号国有土地使用权证载明，土地使用权人山东省科学院。座落：海尔路西、万杰医院南地号：X地类：科研用地。使用权类型：出让。使用权面积：16522.4平方米。X号号国有土地使用权证载明，座落：海尔路西、万杰医院南地号：X地类：科研用地。使用权类型：出让。使用权面积：10076.2平方米。2006年4月14日的青规变审字[2006]37号《建设工程规划变更审查意见书》显示，涉案青岛市崂山区万杰医院以南、海尔路以西山东省科学院高新技术研究分院变更规划指标。2008年7月28日，涉案工程取得《建设工程规划许可证》。该《建设工程规划许可证》载明，建设单位：山东省科学院。建设项目名称：山东省科学院高新技术研究院1、2、3号楼。建设位置：青岛市崂山区万杰医院以南、海尔路以西。建设规模：总建筑面积116088.73平方米，地上建筑面积83105.38平方米。2015年9月14日，涉案的1、2号楼通过建设工程规划单体验收。2015年9月15日，1#楼经消防验收合格。2016年3月8日，3号楼通过建设工程规划单体验收。2015年10月14日，涉案工程项目1#经建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位共同验收合格。2016年12月8日，2#、3#楼建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位验收合格。双方均确认，1号楼已经由被告于2016年初正式使用。3号楼于2016年底竣工，但未使用。1、3号楼目前均由被告实际控制。二、原、被告双方往来函件情况2009年3月28日，省科学院向鑫基公司发函，该函载明，1、贵我双方自签订《合作建设协议》以来，经过双方共同努力，工程正在顺利进行，我院目前也存在资金周转问题，在此困难情况下，我院将努力克服困难，认真履行合作协议，希望贵方也能克服困难，继续合作履行《合作建设协议》。2、本项目全部地下室工程将于四月中旬完成，约需支付施工单位资金6900万元，按照《合作建设协议》规定，贵公司需拨付资金4600万元，我院需拨付资金2300万元，双方应把该批资金在4月20日前拨入联合账户。让我们共同努力，积极采取措施筹措资金，严格履行协议，避免因违反《合作建设协议》第八条的规定，形成违约事实，承担违约责任而造成损失。2009年4月20日，鑫基公司向省科院发出《关于山东省科学院青岛研发基地建设问题的建议》鑫基开字[2009]023号文，该建议载明,贵院2009年3月28日来函收悉，本着务实合作的原则，我公司提出以下建议，1、因全球经济萧条的影响，波及到我公司商品房的正常销售，直接影响我公司资金的回收及对该项目后续资金的投入，无法按照《合作建设协议》规定，按期、按比例拨付总包单位1#、2#、3#楼地下室工程款约3500万（按70%支付计算）为不影响工程顺利进行，我公司建议能否暂由贵院代为支付总包单位1#、2#楼地下室工程款约3500万元。随着近期经济形势的好转，我公司商品房的销售也开始回暖，五月份有大批资金回笼，5、6、7月份1#、2#楼±0以上及3#楼地上地下的主体建设资金可全部由我公司按照与总包单位的合同约定按月支付，待工程主体封顶后再按照合作协议约定，根据工程进度按比例拨付资金。如资金不能按时到位，我公司愿承担违约责任。2009年4月26日，省科院向鑫基公司发出关于《山东省科学院青岛研发基地建设问题的建议》的复函，该函载明，贵公司“关于青岛基地建设问题的函的建议”我院已收悉，现回复如下，1、为了保证工程的顺利进行，我愿同意贵方提出的由我院垫付1#、2#楼地下室应付施工单位工程款的建议。希望贵方安排好下一步的资金计划，按贵方来函的第一条承诺执行。保证工程建设。2010年1月18日，省科院向鑫基公司发出《关于省科学院青岛高新技术研究分院建设资金拨付情况及存在问题的函》中载明，一、双方资金拨付情况：自双方合作以来，我院共拨款5750万元，其中09年拨款3600万元；鑫基公司共拨款8165万元（含支付方案设计费120万元），其中09年拨款3650万元。五、存在的问题：1、按照《合作建设协议》规定的双方拨款比例约为1:3，我院已拨付5750万元，贵公司应拨付资金17250万元，尚有9085万元未拨入联合账户。2010年1月29日，鑫基公司向省科院发出《关于省科学院青岛专家技术研究分院建设资金拨付情况及存在问题来函的回复》，该函载明，一、按照《合作建设协议》有关条款约定的双方拨付比例，我公司对该工程总投资款进行计算后约为1:2，贵院已拨付5750万元。我公司应拨付11500万元，已拨付8180万元。二、在双方签订《合作建设协议》时的规划建设面积约6万2千平方米，经我公司做了大量工作，最终规划批准总建筑面积为11.6万平方米（含地下）。与签订《合作建设协议》时有了较大变更，地下室增加到三层。按照贵院使用功能要求加设实验水槽等增加的相关工程造价我公司认为应由贵院承担。2010年7月30日，鑫基公司向省科院发出《关于山东省科学院青岛研发基地建设问题的函》鑫基开字[2010]032号文，该函载明，因国家连续出台文件对房地产市场进行调控致使市场观望气氛浓厚，我公司房屋销售受到极大影响。资金回收及周转困难，为不影响该工程顺利进行，我公司建议能否由贵院代为支付6、7、8、9四个月的工程有关费用约3000万元。10月份至工程单体竣工前资金约5500万元由我公司支付。在此期间我公司将积极筹措资金，以保证工程后续资金的使用。2010年8月9日，省科院向鑫基公司发出《关于青岛研发基地建设问题的回函》，该函载明，贵公司关于“青岛研发基地建设问题的函（鑫基[2010]032号）”我院收悉，现回复如下，为了保证工程建设进度，使国家工程技术研究中心尽快进驻使用，避免造成损失，同意为贵公司代为垫付6-9四个月的应拨资金，希望贵公司积极筹措资金，按承诺保证后续资金的拨付，同时我们要求，若贵公司再次违约，我方已垫付的全部资金按《合作协议》相关条款的价格递减贵公司应得建筑面积，转为我方应得建筑面积，并按合作协议追究违约责任。如贵方同意，我方即尽快筹措资金并拨付使用。2012年9月26日，鑫基公司向山东省科学院发出《关于延期拨付山东省科学院青岛高新分院工程进度款的函》鑫基开字[2012]012号文，该函载明，贵院与我公司合作建设的山东省科学院青岛高新分院项目已进入内部安装及装饰阶段，根据我公司承诺，从2012年9月起需每月向双方共管账户拨入资金1500万元。为保证施工的正常进行，能否由贵院先行垫付9月、10月工程所需资金，我公司将尽快完善所建经济适用房的核价手续，预计11月份可收取购房款项，从该月起我公司将按月拨付工程进度款，并将贵院垫付的9、10月份款项一并拨付共管账户，用于山东省科院青岛高新分院的工程建设。2013年8月19日，鑫基公司向省科院发出的《关于山东省科学院青岛高新分院工程进度款的回函》中载明，为保证工程的按期交付，能否由贵院先行垫付2013年5月至10月份工程所需资金，我公司按同期银行贷款利率负担利息，同时我公司将尽快完善所建经济适用房的核价手续，加快河马石租赁房审计年度，收回李沧区石沟村庄改造垫付资金，预计11月份公司所垫付款项大都能返还。从11月起我公司将按约拨付工程进度款，并将贵院垫付的5月至10月份工程款项连本带息一并拨付共管账户，用于山东省科院青岛高新分院的工程建设。2012年11月6日，双方形成会议纪要，鑫基公司王海青总经理在会议上承诺：第一：从11月份开始我公司开始投入资金，一直投到合作建房协议我公司应分摊的资金比例，在此期间，科学院不再投入资金。第二：在此之前，我公司应投入的资金而未投，由科学院垫付的资金，我司承担银行利息。第三：本月资金计划662万元，我公司于11月15日前到位。2013年8月23日，双方形成会议纪要，该会议纪要第五条载明，双方经过友好协商，分析利弊，鑫基公司承诺：继续无条件按时出资，8月底前将所欠的5月份工程款280万元拨付到位，9月10日前将所欠的6、7月份工程款约560万元拨付到位，8月份后的应付资金按照工程实际进度足额按时拨付。六、鑫基公司同意山东省科学院院长办公会意见，如果不能履行上述第五条承诺，承担违约责任。2014年9月23日，被告向原告发送《解除通知》，该通知载明：2004年12月12日我院与贵公司签订《合作建设协议》，约定合作建设位于青岛市崂山区科学院高新技术研究院青岛分院。协议签订后，贵公司违反《合作建设协议》约定，投资屡屡不到位，已经多次超过合同约定的60日未能拨付资金，符合合同约定的解除条件。根据《合同法》第94条及《合作建设协议》第八条的约定，现通知如下：解除与贵公司签订的《合作建设协议》、补充协议及相关会议纪要，请在收到本通知三日内到我院办理后续事宜。原告公司法定代表人王海青予以签收。2016年6月3日上午，山东省科学院海洋仪器仪表研究所赵延智、孟庆明与青岛鑫基房地产集团有限公司宋璘就3号楼105名“权利人”《紧急呼吁》书事宜召开了专题会。其中，宋璘介绍了鑫基公司意见的第二条载明，同意山东省科学院提出的鑫基公司房产权益在3号楼体现的意见，双方尽快成立小组，本着公平合理、合法的原则，谈判补偿面积，尽快推进该项工作。2016年10月20日，山东省科学院代表与鑫基公司代表在海仪所A1705会议室就鑫基公司在山东省科学院研发基地的投资房产分配事宜进行谈判，其中，该《谈判会议纪要》载明，双方就前期工作及准备情况进行了沟通，达成以下意向：1、双方同意鑫基公司投资所分房产在3#楼；2、因鑫基公司核算工作不充分，鑫基公司抓紧时间核算后提出在3#楼房产分配方案，尽快启动第二次谈判。3、鑫基公司尽快向省科学院方提供“第三方”详尽书面材料。三、涉案项目的查封情况本院于2018年12月5日出具（2015）青执字第199-8号执行裁定书，裁定：继续查封青岛鑫基房地产集团有限公司在青岛市崂山区海尔路以西、东部青医附院以南（商务一区）即山东省科学院高新技术研究院项目中的收益。本院于2018年12月5日向山东省科学院出具（2015）青执字第199-8号协助执行通知书，该通知书载明：暂停向青岛鑫基房地产集团有限公司支付其在青岛市崂山区海尔路以西、东部青医附院以南（商务一区）即山东省科学院高新技术研究院项目中的收益。暂停支付期限自2018年12月12日起至2020年12月11日。烟台市莱山区人民法院于2018年4月16日出具（2017）鲁0613执284、286、288、290、292、294号执行裁定书，裁定：冻结、扣划被执行人山东大众投资管理有限公司，青岛鑫泽置业有限公司、青岛鑫基房地产集团有限公司、青岛智善置业有限公司、山东大众报业（集团）置业有限公司、王海青银行存款九千万元，或扣留提取其收入九千万元，或查封、扣押其相应价值的财产。2019年4月23日，烟台市莱山区人民法院向山东省科学院出具（2017）鲁0613执284、286、288、290、292、294号协助执行通知书，将登记在山东省科学院名下的青崂国用（2005）第047号、青崂国用（2005）第048号土地上开发的写字楼1#楼东单元（6-10轴）4-18层房产（约180000平方米）、3#楼L轴至J轴的1轴向东至10轴约8500平方米的房产，不得交付给青岛鑫基房地产集团有限公司及为其办理任何相关房产登记手续。四、其他另查明，本院（2018）鲁02民初1465号案件于2019年5月28日形成的的审理笔录中记载，原告称，同意先由3号楼分配，如有不足部分，原告认为应当从1号楼部分补足。按原合作建设协议以及会议纪要按轴线从西往东，不足一轴的部分从上往下分配。地下部分分配原则同地上部分，分配的面积是按照地上部分同比例分配。被告称确认同意原告陈述的在3号楼分配的原则，若不足，请法院依法处理。再查明，被告委托的房屋测绘报告书载明，3号楼地上建筑面积17346.73平方米，3号楼地下建筑面积10589.32平方米。原告主张根据青岛建惠工程咨询有限公司出具的3#楼结算审核报告，3号楼地上建筑面积17179.06平方米，地下建筑面积9949.85平方米。另外，原告提交租赁合同、判决书、裁定书、计算表，主张因为被告不履行《合作建设协议》分配房屋，原告租房经营，给原告造成额外的房租损失5083891.80元（以上数额仅计算至2018年7月24日，后期损失仍按照以上标准计算）。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于原告投资及成本核算情况关于原告的投资数额，原告主张其投资数额为87990184.03元，案外53户投资人的投资数额47888008元（该款项已经公证），共计135878192.03元。被告对原告投资数额为134424052元无异议，双方对1454140.03元应否作为投资额有异议。该1454140.03元原告主张包括支付北京筑成空间建筑工程咨询有限责任公司设计费130万元，以及支付设计人员的往返机票、住宿等费用154140.03元。关于原告主张的130万元设计费，省科院于2010年1月18日向鑫基公司发出的函件中在双方资金拨付情况中明确载明，鑫基公司共拨款8165万元（含支付方案设计费120万元），原告亦提交《建筑工程方案设计合同》及付款凭证予以证明，该《建筑工程方案设计合同》载明设计费120万元，故本院确认原告支付设计费为120万元。原告虽主张实际付款130万元，但与合同约定不符，本院不予采信。关于154140.03元，本院认为，原告未提交有效证据证明上述费用系与设计项目有关，不能证明与本案的关联性，本院不予采信。另外，被告提交原告作为甲方，山东省科学院海洋仪器仪表研究所作为乙方，双方于2020年8月20日签订《关于11套房屋的解除协议书》一份，主张本案应减少鑫基公司在涉案建设项目上的投资1200万元，增加山东省科学院在涉案项目上投资1200万元。原告质证称，对上述协议书上加盖公章的真实性无异议，但原告认为，利息过高，鑫基公司正与省科学院进行协商重新签订协议。经审查，该协议书第三条载明，现经双方协商一致确认：“11套房屋协议”解除后，鑫基公司同意向山东省科学院海洋仪器仪表研究所退还已付购房款本息合计1200万元（大写人民币壹仟贰佰万元整）。该1200万元款项按照下列约定支付：1、就建设山东省科学院青岛高新技术研究分院，各方已经设立了共管账户，且各方投资已经汇入了该账户，并用于了项目建设。2、鑫基公司应退还给山东省科学院海洋仪器仪表研究所的1200万元款项，因鑫基公司资金紧张，经双方协商鑫基公司不再实际汇款，而直接减少鑫基公司在山东省科学院青岛高新技术研究分院建设项目上的投资，增加山东省科学院（山东省科学院海洋仪器仪表研究所）在山东省科学院青岛高新技术研究分院建设项目上投资1200万元，投资额度增减后，各方的投资权益进行相应变化。2020年8月27日，山东省科学院向本院出具《情况说明》，载明我院下属的山东省科学院海洋仪器仪表研究所与青岛鑫基房地产集团有限公司已经签订协议，约定就青岛鑫基房地产集团有限公司原欠山东省科学院海洋仪器仪表研究所1200万元自本案鑫基公司投资款中相应减除。即减少鑫基公司在涉案建设项目上的投资1200万元，增加山东省科学院在涉案项目上投资1200万元，投资额度增减后，各方的投资权益进行相应变化。对此，本院认为，原告对被告提交的上述《关于11套房屋的解除协议书》上加盖公章的真实性无异议，其虽主张双方已另行协商，但未提交有效证据证明，本院不予采信。因此，根据上述协议约定，应扣除原告投资款1200万元。综上，本院认定原告就涉案项目的总投资数额为123624052元（134424052元+120万元-1200万元）。二、关于涉案工程的总投资情况。经原、被告双方对账确认，双方对涉案工程的建安费用410341939.61元，土地出让款46855075元无异议。截止至2015年1月7日，双方有争议部分款项是3311701.87元（包含原告上述主张的设计相关费用1454140.03元，以及被告主张的相关投入1857561.84元）。另外，被告主张2009年1月7日之后又增加投入444296.94元请求计入总投资。对此，本院认为，关于双方有争议部分款项是3311701.87元，其中1454140.03元，本院已在上述认定原告该笔投资应确认120万元，关于被告主张的相关投入1857561.84元，本院认为，被告未提交有效证据证明，本院不予采信。关于被告主张2009年1月7日之后又投入的444296.94元，因被告提交的证据均为复印件，原告亦不予认可，本院不予采信。综上，本院认定涉案项目总投资为458397014.61元（410341939.61元+120万+46855075元）。本院认为，本案争议的焦点问题在于:1、原告请求按原、被告投资比例分割涉案的山东省科学院高新技术研究分院项目应否支持；2、原告请求被告向原告交付上述房产并协助原告办理过户手续应否支持；3、原告请求被告赔偿原告因迟延交付房屋给原告造成的相应损失应否支持。本院认为，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。本案中，原告于2004年12月12日与被告就涉案的山东省科学院高新技术研究分院项目签订《合作建设协议》，约定由原告进行相应投资，被告提供出让土地使用权及部分投资，双方合作兴建涉案项目，建成后由双方按比例进行分配。现涉案的1-3号楼均已竣工验收合格，并部分交付使用，故原告据此起诉请求分割相应面积的房屋，不违反法律规定。被告虽抗辩原告存在违约且满足合同解除条件，但双方已在2016年6月3日的专题会及2016年10月20日的《谈判会议纪要》中达成双方同意原告投资所分房产在3#楼的意见，且本院（2018）鲁02民初1465号案件于2019年5月28日形成的的审理笔录中记载，原告称，同意先由3号楼分配，如有不足部分，原告认为应当从1号楼部分补足。按原合作建设协议以及会议纪要按轴线从西往东，不足一轴的部分从上往下分配。地下部分分配原则同地上部分，分配的面积是按照地上部分同比例分配。被告称确认同意原告陈述的在3号楼分配的原则。因此，应对原告的投资在3#楼进行分配。因此，被告的抗辩不成立，且被告未就其主张原告应承担逾期违约金2000万元另行提起反诉，本院不予处理。被告抗辩的另案查封问题并不影响本案对原告收益情况的审查，故本院对被告的抗辩不予采信。关于分配的具体面积，本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十二条规定，当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条规定仍不能确定的，适用下列规定：（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。本案中，双方在《合作建设协议》中约定的规划建设面积为62000平方米，而涉案项目最终经规划审批总建筑面积为116088.73平方米，且双方在订立《合作建设协议》时对地下部分面积并未约定，因此，双方《合作建设协议》签订后情况已发生变更，原约定的分配方式不够具体明确，不具有可行性。鉴于双方也在2016年的会议纪要中同意就原告投资进行分配，因此，根据上述法律规定，综合本案案情，基于有利于实现合同目的及公平合理原则，本院认为，应以原告投资占涉案项目总投资的比例进行计算原告应得的房屋面积为宜。关于涉案项目的总面积，鉴于涉案房产尚未办理房屋权属证书，建筑面积尚未最终确定，本院暂以规划总建筑面积116088.73平方米，其中地上建筑面积83105.38平方米作为计算依据，双方可待实际建筑面积确定后多退少补。根据本院认定事实，原告实际总投资数额为123624052元，涉案项目总投资为458397014.61元。原告主张总投资中扣除案外53户的投资47888008元，其在本案中仅主张其投资的87736044元，鉴于原、被告双方又协议从原告的投资款中另行扣除1200万元，因此，原告在本案中主张的投资数额为75736044元（135624052元-47888008元-1200万元）。综上，原告应分得的3号楼房屋地上建筑面积为13730.61平方米［83105.38平方米×（123624052元÷458397014.61元）×（75736044元÷123624052元）］，并应按轴线自西向东、自上而下的方式进行分配。涉案项目规划地下面积为32983.35平方米(116088.73平方米-83105.38平方米)，因此，原告应分得3号楼地下建筑面积5449.49平方米［32983.35平方米×（123624052元÷458397014.61元）×（75736044元÷123624052元）］。被告应于本判决生效之日起三十日内向原告交付上述房产的相应面积。关于原告请求办理过户问题，本院认为，鉴于涉案的项目尚未办理房屋权属证书，因此原告请求过户的条件不成就，本院不予支持。关于原告主张请求被告赔偿因迟延履行交付房屋义务给原告造成的相应损失问题，本院认为，根据2009年3月28日至2013年8月23日期间，原、被告双方关于涉案项目建设的部分往来函件及会议纪要，可以认定原告存在多笔逾期付款的事实，因此，原告请求被告赔偿逾期交房损失，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第六十二条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：一、确认原告青岛鑫基房地产集团有限公司按出资75736044元应分得涉案《合作建设协议》项下山东省科学院高新技术研究分院项目的3号楼房屋按轴线自西向东、自上而下方式所确定的地上建筑面积13730.61平方米、地下建筑面积5449.49平方米；二、被告山东省科学院应于本判决生效之日起三十日内向原告青岛鑫基房地产集团有限公司交付上述第一项所对应的相应面积；三、驳回原告青岛鑫基房地产集团有限公司的其他诉讼请求。原告青岛鑫基房地产集团有限公司预交案件受理费768171元，应予退还282920元。本案案件受理费485251元，由原告青岛鑫基房地产集团有限公司负担30524元，被告山东省科学院负担454727元。原告已预交485251元，本院退回454727元。被告山东省科学院应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费454727元。拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长 侯 娜审判员 高中日审判员 王化宿二〇二〇年九月二十七日书记员 李珊珊书记员 石 晗