广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初16660号 原告：吴雷鸣，男，1976年7月31日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：韦建东，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄琪琪，北京市盈科（南宁）律师事务所实习律师。 被告：广西瀚鑫装饰工程有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区双拥路11号，统一社会信用代码：91450100MA5KBCK04F。 法定代表人：李兴利。 第三人：南宁市北纬二十六度餐饮店，住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区东葛路161号南宁绿地中央广场A7-07号商铺，统一社会信用代码：92450103MA5MTRAT96。 经营者：唐璐璐，女，1983年12月1日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市。 以上被告及第三人的共同委托诉讼代理人：黄乾，北京市鼎业（南宁）律师事务所律师。 以上被告及第三人的共同委托诉讼代理人：夏天，广西广合律师事务所律师。 原告吴雷鸣诉被告广西瀚鑫装饰工程有限公司（以下简称瀚鑫公司）、第三人南 -2- 宁市北纬二十六度餐饮店（以下简称北纬餐饮店）合伙协议纠纷一案，本院依法立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴雷鸣及其委托诉讼代理人韦建东、黄琪琪，被告瀚鑫公司、第三人北纬餐饮店的共同委托诉讼代理人黄乾、夏天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴雷鸣向本院提出诉讼请求：1、确认被告瀚鑫公司未完全出资构成违约；2、被告瀚鑫公司继续履行《合伙协议》《补充协议》中约定的出资义务，瀚鑫公司履行拖欠的合伙出资款660000元；3、被告瀚鑫公司承担延期履行出资义务期间利息（以660000元为基数，自2017年10月18日起按照同期人民银行贷款利率计至2019年10月29日为80393.42元）；4、被告瀚鑫公司承担律师费50000元；5、本案诉讼费用由被告瀚鑫公司承担。事实及理由：吴雷鸣与瀚鑫公司于2017年10月17日签订《合伙协议》，约定经营南宁市绿地中央广场北纬二十六度餐饮店，拟投入资金5000000元，吴雷鸣、瀚鑫公司以及案外人童璐、唐璐璐作为普通合伙人认缴出资总额2750000元，其他有限合伙人认缴出资2250000元，合伙期限自2017年10月17日起至2022年9月止。瀚鑫公司以货币方式认缴出资550000元，占比11%。2018年3月6日，全体合伙人又达成了增资1000000元的《补充协议》，增资后，瀚鑫公司的出资义务为660000元。经吴雷鸣多次催促，瀚鑫公司仍不履行出资义务，已构成违约，吴雷鸣有权要求瀚鑫公司继续履行合同，完成出资义务。综上，请求判如诉请。 被告瀚鑫公司辩称，一、瀚鑫公司已经按照吴雷鸣的要求实缴了相应的出资款，缴纳的方式为吴雷鸣所在的合作组织及餐饮店聘请瀚鑫公司对经营场所进行工程装修，吴雷鸣与瀚鑫公司最终同意结算的价格为880000元。由于吴雷鸣所在的合伙组织没有能够付清装修余款，故相关剩余工程款经合伙组织同意用于抵扣作为瀚鑫公司的出资 -3- 款。该事实在微信群及微信记录中予以还原，并得到餐饮店经营人、合伙执行人唐璐璐的确认。二、瀚鑫公司对余下的增资款项没有同意增资是因为吴雷鸣在实际管理合伙组织过程中，剥夺了瀚鑫公司的合伙权益，并通过欺诈等方式损害合伙组织的利益。在合伙账目未明的情况下，各方根本无法了解本案的实际出资情况及合伙组织的实际盈亏情况，因此瀚鑫公司没有义务对吴雷鸣后续提出的增资予以出资。三、关于出资不到位的情况：唐璐璐、童璐、瀚鑫公司召开过合伙人会议，明确唐璐璐、童璐、瀚鑫公司出资的解决办法，在合伙账目没有查明、吴雷鸣出资不到位的情况下无权要求唐璐璐、童璐、瀚鑫公司承担出资义务。综上，请求驳回吴雷鸣的诉请。 第三人北纬餐饮店述称，同意被告瀚鑫公司的答辩意见。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月17日，唐璐璐、童璐、瀚鑫公司与吴雷鸣签订《合伙协议》，主要内容是：鉴于吴雷鸣、童璐、唐璐璐和瀚鑫公司作为普通合伙人就合伙经营北纬餐饮店达成一致意见，并已为投入1500000元。为扩大经营，现上述四位普通合伙人决定与本合伙协议附件二中所列人员签署本协议，吸纳为合伙事务的有限合伙人。第一条、合伙组织由本协议约定的4名普通合伙人和有限合伙人共同经营合伙事务的组织。第二条、合伙目的和合伙组织主要经营场所。2.1合伙目的为投资设立和运营北纬餐饮店，并合伙人谋求投资收益最大化。2.2主要经营场所为东葛路161号绿地中央广场A7-07。第三条、合伙组织合伙人共94名，其中有限合伙人为90名。……第四条、合伙组织自本协议签订之日起成立，合伙期限至2022年9月止。第五条、合伙人的出资方式、数额和缴付期限。5.1合伙组织总出资额2727300元，普通合伙人认缴总额1500000元，具体如下：1、吴雷鸣货币出资认缴600000元，实缴出资600000元，占出资总额比例22%；2、童璐货币出资认缴300000元，实缴 -4- 300000元，占出资总额比例11%；3、唐璐璐货币出资认缴300000元，实缴300000元，占出资总额比例11%；4、瀚鑫公司货币出资认缴300000元，实缴300000元，占出资总额比例11%。……5.4特别约定：由四位普通合伙人已实缴出资额中的1500000元，其他合伙人均放弃对该份额的优先购买权，执行事务合伙人可自由处置该份额……第十条、合伙组织事务执行。10.1本协议中的全体合伙人在此一致决定，委托普通合伙人唐璐璐为本合伙组织的执行事务合伙人，对外代表本合伙组织，其他合伙人不再执行合伙组织事务。……第十二条、解散和清算。12.1合伙组织有下列情形之一的，应当解散：12.1.1合伙协议约定的解散事由出现；……12.1.4本协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现……12.2合伙组织解散的，应当按《合伙企业法》规定选定清算人并进行清算。……第十四条、违约责任。除本协议另有规定或协议各方另有约定外，任何一方违反本协议给本合伙组织或其他协议方造成损失，均应承担相应的赔偿责任，包括但不限于一切直接和间接经济损失，为维护权益支出的费用如鉴定费、评估费、律师费、诉讼费、保全费等。 2017年10月17日至2017年12月17日期间，数十名案外人作为有限合伙人陆续与吴雷鸣、童璐、唐璐璐和瀚鑫公司签订《合伙协议》，协议第五条约定：“5.1合伙组织总出资额为5000000元，普通合伙人认缴总额2750000元，拟由有限合伙人认缴总额2250000元，其中普通合伙人出资额具体如下：1、吴雷鸣货币出资认缴1100000元，实缴出资1100000元，占出资总额比例22%；2、童璐货币出资认缴550000元，实缴550000元，占出资总额比例11%；3、唐璐璐货币出资认缴550000元，实缴550000元，占出资总额比例11%；4、瀚鑫公司货币出资认缴550000元，实缴550000元，占出资总额比例11%；4、有限合伙人货币出资认缴2250000元，实缴出资2250000 -5- 元，占出资总额比例45%。5.2合伙组织出资额在本协议签订时未有有限合伙人认缴的份额，由普通合伙人按其认缴比例分别享有该出资额对应的一切权益并承担相应义务。”该合伙协议约定内容与前述协议内容一致，汇款指定账户为唐璐璐的银行账户。 另查明，北纬餐饮店于2017年10月11日注册成立，企业类型为个体工商户，经营者为唐璐璐。 本院认为，首先，唐璐璐、童璐、瀚鑫公司与吴雷鸣在《合伙协议》均确认普通合伙人的实缴出资数额和出资比例。其次，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。本案中，根据各方庭审陈述可知，涉案合伙终止，合伙各方应就合伙项目的成本费用、出资、收入、资产和债权债务进行清算，现吴雷鸣就一方合伙人出资提起本案诉讼，要求继续履行合同，已无必要。综上，对吴雷鸣的诉讼请求，本院予以驳回。合伙人如对合伙清算产生争议的，另行主张权利。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十四条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款之规定，判决如下： 驳回原告吴雷鸣的诉讼请求。 案件受理费11704元，由原告吴雷鸣负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名： -6- 南宁市中级人民法院，账号：20×××28），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘羽斯 人民陪审员  周 娟 人民陪审员  彭 莉 二〇二〇年九月三十日 书 记 员  梁华鑫 -7- 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。 合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》 55.合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。 《 中华人民共和国民事诉讼法 》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。