新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初9112号 原告：乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市新市区北京中路18号华联大厦1栋11层B座11I室。法定代表人：刘国永，该公司总经理。委托诉讼代理人：张含，新疆银石律师事务所律师。委托诉讼代理人：高永春，新疆银石律师事务所律师。被告：张建军，男，1974年7月10日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被告：芦文正，男，1971年5月12日出生，汉族，住河南省淮滨县。原告乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司（以下简称长青恒大公司）与被告张建军、芦文正合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月11日公开开庭审理了本案，原告长青恒大公司的委托诉讼代理人张含、被告张建军到庭参加诉讼，被告芦文正经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现本案已审理终结。原告长青恒大向本院提出诉讼请求：1．判令被告偿还垫付的款项100000元；2．判令被告支付逾期偿还垫付款项资金占用利息损失15000元（暂计算至2019年9月）以及从2019年10月开始至付清为止的资金占用利息损失；3．判令被告赔偿律师费21000元；4．判令被告赔偿交通费5000元；5．判令被告赔偿住宿费512元；6．判令被告承担诉讼费、送达费；7．判令二被告承担连带给付责任。事实及理由：2014年7月左右，两被告承接了中康建设管理股份有限公司（以下简称中康公司）的位于准东经济技术开发区新疆国泰新华矿业股份有限公司煤基精细化工循环经济工作园一期项目风机房、甲醛装置建筑工程劳务施工项目，工程基本完工进入冬休之前，大约2014年12月左右，被告芦文正经老乡介绍找到原告，称中康公司要求找个单位挂靠，以单位的名义与中康公司补签劳务分包合同，办理相关手续。考虑到都是老乡，工程也只有五十多万元，原告同意挂靠，且没有收取管理费。随后，原告与中康公司签订《建筑工程施工劳务分包合同》和《施工劳务分包合同》及补充条款，合同上载明被告芦文正为项目经理，2015年2月3日，原告又配合被告向中康公司出具授权委托书，载明委托芦文正接受劳务款和处理工程有关事宜。在补签合同之前，两被告已经组织施工，中康公司按合同约定陆续向芦文正、张建军支付了劳务费，结算总劳务费580000元，中康公司的劳务费全部结算完毕。另，中康公司另外给被告借款100000元作为2015年开工时劳务人员费用，中康公司于2014年11月21日转账支付给张建军。2014年12月11日，芦文正向原告出具承诺，对其带领的劳务队施工的工程所产生的一切经济、民事法律责任全部由其本人承担。冬休后，被告芦文正未支付农民工工资，导致投诉，2015年6月中康公司垫付了106395元劳务费，张建军出具收条和承诺书。上述所有劳务费及借款均未通过原告账户，被告也未向原告交纳管理费。2016年中康公司起诉原告要求返还垫付的代发劳务费106395元及借款100000元，法院予以支持。为了减少损失，该判决生效后，原告与中康公司多次磋商，后经执行和解，中康公司同意原告一次性给付100000元了解此案，2017年3月9日原告已将100000元汇入中康公司账户。两被告将所有劳务费领走，并向中康公司借款，在收款后，不向劳务人员支付，引发纠纷，继而引发诉讼，最终导致原告为其垫付费用。为此，原告多次要求被告偿还垫付的款项100000元及相关损失，被告以资金紧张为由拖延支付，现不得已诉至法院，恳请判如所请。被告张建军辩称，不认可原告的诉讼请求，我在中康公司施工期间与原告没有劳务关系，我也不认识芦文正。我带工人给中康公司干木工活，付完钱我们就走了，钱是中康公司直接给我的。被告芦文正未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。原告围绕其诉讼请求依法提交了如下证据：1.（2016）赣0121民初1934号民事判决书一份，证明芦文正是涉案工程劳务队负责人，芦文正收到中康公司支付的580000元劳务费，并另外向中康公司借款100000元称用于发放来年工人工资，但未向农民工发放，农民工投诉后，中康公司垫付106395元劳务费，中康公司向原告索赔，法院判决原告返还劳务费106395元，归还借款100000元，此外还证明100000元款项打入了张建军账户。被告张建军对该证据的真实性认可，认可100000元打入其账户用于发放工人工资，但对原告与被告芦文正的事情不清楚。2．执行和解协议一份、转账记录一份，证明原告与中康公司就（2016）赣0121民初1934号案件判决的款项达成执行和解，由本案原告向中康公司支付100000元，该款项已实际支付完毕。被告张建军对该组证据不予质证，称不知情。3.（2016）赣0121民初1934号案卷材料一套，共计89页，证明（1）中康公司支付的580000元劳务费支付到芦文正账户，未经过原告公司账户；（2）芦文正系劳务队负责人，邓斌系中康公司项目经理，合同最后一页有原告预留的收款账号，2014年劳务费580000元原告必须向中康公司提供总收据，同时证明预借的100000元是用于支付2015年开工的劳务费用，原告必须出具收据；（3）2015年2月3日，应芦文正和中康公司要求，原告给中康公司补开了委托芦文正收款的授权委托书，该授权委托书是中康公司起草的，委托书上写明全部劳务费打入芦文正的建行卡账户。银行流水显示2014年11月21日中康公司向张建军转账100000元，证明补充条款中的100000元已支付的事实。芦文正写给中康公司的条子显示芦文正要求将劳务费直接转给张永军、张建军。法庭笔录中中康公司认可劳务费全部打给了芦文正。原告出具的680000元收据，是应中康公司要求出具的。100000元借款由被告张建军收取，以上证据证明中康公司没有给原告打过劳务费；（4）张建军与芦文正是合伙关系，共同承包劳务工程，2015年6月张建军带领农民工已经收到中康公司邓斌转付的106395元。被告张建军对案卷材料中其本人写的报告、承诺书及2015年6月2日打的收条，真实性认可，确认是中康公司向其支付劳务费后由其出具，对其余的内容表示不知情，不予质证。4．《建筑工程施工劳务分包合同示范文本》、《施工劳务分包合同》、《补充条款》各一份，证明签订合同时，工程已经干完了，不然不可能有结算金额，芦文正是在活儿干完后，才找原告挂靠的，合同是2014年12月签订的，合同上的2014年7月23日不是实际签订合同时间，庭审笔录中中康公司认可合同是倒签的。被告张建军对该组证据认为不知情，不予质证。5．保证书、承诺书、芦文正出具的字据两份，证明2014年12月11日，芦文正向原告出具承诺，芦文正带领劳务队挂靠原告承包劳务工程，对其带领的劳务队施工的工程所产生的一切经济、民事法律责任全部由其本人承担。张建军与芦文正系合伙关系。被告张建军称其不认识芦文正，也没有任何关系，其进场干劳务是王怀忠介绍的，与中康公司直接达成口头协议，施工过程中与芦文正没有任何交集，也从未见过芦文正，芦文正出具的承诺书内容不属实，芦文正没有向其打过钱，其也没有收到580000元。6．律师费发票两份、转账记录两份，证明原告因被告的原因两次参加诉讼，产生律师费21000元。被告张建军认为该组证据与其无关，不予质证。7．火车票、住宿费发票，证明原告的员工陈飞龙因到江西法院处理中康公司与原告的诉讼，产生交通费和住宿费。被告张建军认为该组证据与其无关，不予质证。8．陈飞龙社保缴费记录一份，劳动合同一份、工资入账记录截图一份，证明陈飞龙2014年-2018年是原告的员工，现在是欣欣然建筑公司员工。被告张建军认为该组证据与其无关，不予质证。9．公告费票据两份，证明原告因本案支出公告费640元。被告张建军认为该组证据与其无关，不予质证。10．通话录音一份，证明2017年7月27日，陈飞龙给芦文正打电话要钱，芦文正答应2017年中秋节给50000元，2018年给50000元，芦文正认可100000元的赔款应由他承担。被告张建军认为该组证据与其无关，不予质证。本院对证据1、2、3、4、5、6、7、8、9的真实性予以确认。被告张建军未提供证据。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2014年7月23日，原告（劳务分包人）与案外人中康公司（工程承包人）签订《建筑工程施工劳务分包合同》及《施工劳务分包合同》一份，合同约定中康公司将其承包的新疆国泰新华矿业股份有限公司煤基精细化工循环经济工业园一期项目的劳务以包工不包料的形式发包给原告施工，工作期限自2014年7月25日至2014年9月25日，共计60天；工程承包人委派的项目经理为邓斌，劳务分包人委派的项目经理为芦文正，职务为劳务班组负责人。合同签订后，原告按照完成的工程量支付了部分劳务费，后因冬休原因，工程停工，双方又签订《补充条款》一份，约定：中康公司已全部结清2014年总劳务费580000元，长青恒大公司必须提供一张总收款凭证，凭证必须加盖长青恒大公司公章、法人章且芦文正必须签字按指纹印；2015年开工日期以中康公司通知为准，竣工日期为接到通知45天之内；本条款签订后中康公司同意超出合同规定，提前预借壹拾万元劳务费给长青恒大公司作为2015年开工时长青恒大公司所需劳务人员所需费用，工程竣工前不得再向中康公司预借劳务费用，收到款时长青恒大公司必须出具收款凭证。2014年12月11日，卢文正向原告出具《保证书》一份，载明：“本劳务队长卢文正带领本队民工来疆从事建筑劳务作业，依据建筑用工单位实行市场准入制度的要求，自愿申请编入乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司，本人代表本劳务队全体民工保证：……2、签订劳务（工程）合同后，为本队所有民工办理工伤保险（以上报花名册为准）。如发生工伤、工亡等安全事故，本人保证积极配合用工单位及时参与理赔、处理善后，承担保险理赔外所产生的全部费用。对本队未办理工伤保险民工的安全事故，一切经济、民事、法律责任全部由本人承担。……4、依法结算、追索劳务费并优先发放民工工资，如发生影响社会稳定，影响公司声誉等问题，本人无条件接受处罚并自觉退出新疆劳务市场”。2014年12月31日，原告长青恒大公司向原告出具一份收据，确认收到中康公司工程款680000元，包括劳务费580000元及借款100000元。2015年2月3日，原告向中康公司出具《授权委托书》一份，载明：“本人徐辉系乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司的法定代表人，现委托芦文正为我方代理人。代理人根据授权，以我方名义签署、说明、接收新疆国泰新华煤基精细化工循环经济工业园一期项目甲醛装置建筑工程劳务款和处理有关事宜，所有劳务款全部转入芦文正以下账户，其法律后果由我方承担。姓名：芦文正。开户行：建行阿克苏拜城支行。账号：×××。委托期限：工程竣工后。代理人无转委托权”。原告在落款处加盖公章，并有法定代表人徐辉签名。2015年6月2日，被告张建军出具收条一张，载明：“今收到中康建设公司邓斌转来工程余款壹拾万陆仟叁佰玖拾伍元＜106395元＞”。2016年，案外人中康公司以建设工程分包合同纠纷在江西省南昌县人民法院起诉本案原告，要求原告支付代付的农民工工资106395元及借款100000元。2017年1月20日，江西省南昌县人民法院判决本案原告支付中康公司农民工工资106395元及借款100000元，后双方在该案执行过程中达成执行和解协议，约定本案原告一次性支付中康公司共计100000元了结此案，2017年3月9日，本案原告已将100000元汇入中康公司账户。本院认为，返还款项必须有相应的法律依据，原告现主张其与被告之间为挂靠关系，认为其向中康公司支付的款项系代被告垫付，被告应将该款项返还原告。原告以挂靠关系作为返还款项的依据，则首先应证明双方之间挂靠关系的存在。挂靠关系是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程，挂靠人独立经营自负盈亏的行为。原告在庭审中并未提供原、被告之间的挂靠协议或其他相关证据，而从原告出示的证据可以反映出中康公司与原告之间存在劳务分包关系，在劳务分包合同中“卢文正”作为原告的委托代理人及现场负责人签名，在《保证书》中，“卢文正”作为劳务队长签名，在《授权委托书》中“芦文正”作为委托代理人签名，上述证据可反映出原告与“卢文正”或“芦文正”之间存在某种关系，但其内容均不能反映芦文正系借用原告资质承揽工程、独立经营，且从江西省南昌县法院的判决书和庭审笔录中可以看出原告在该案诉讼时并未提出其仅是被挂靠人而并非该项目的实际分包人，故通过现有证据无法认定原告与被告芦文正之间存在挂靠关系。此外，因被告芦文正未到庭参加诉讼，劳务分包合同及《保证书》中的“卢文正”与《授权委托书》中的“芦文正”及本案被告是否为同一人，本院亦无法确认。综上，原告对被告芦文正的诉讼请求本院不予支持。关于被告张建军的责任承担。原告主张二被告之间存在合伙关系，故应在本案中承担连带责任。本院认为，从原告出示的证据可以看出张建军在涉案工程中的身份为木工劳务班组组长，借款100000元和农民工工资106395元最终进入张建军账户，并非没有合理理由，不能就此推定二被告之间存在合伙或其他任何关系，更不能就此认定二被告应对外承担连带责任，故本院对原告要求被告张建军与芦文正承担连带责任的诉讼请求不予支持。被告芦文正未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩及质证的权利。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司的全部诉讼请求。案件受理费3130.24元（原告已预交），由原告自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。审  判  长   康玉琼人民 陪 审员   毛义峡人民 陪 审员   周丽玲二 〇 二 〇 年 九 月 十 一 日书  记  员   薛智勇