山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终4251号 上诉人（原审被告）：肃宁县东丽渔具加工有限公司,住所地河北省肃宁县纬南路南侧。 法定代表人：齐杏丽，董事长。 委托诉讼代理人：赵志东，男，1978年2月17日出生，汉族，居民，住河北省沧州市肃宁县，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：临沂化绍新钓鱼用品有限公司，住所地山东省临沂市兰山区白沙埠镇安沂路园区。 法定代表人：化绍新，董事长。 委托诉讼代理人：王海铭，山东千舜律师事务所律师。 上诉人肃宁县东丽渔具加工有限公司与被上诉人临沂化绍新钓鱼用品有限公司（以下简称“化绍新公司”）侵害商标权纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院(2019)鲁1302民初13266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人肃宁县东丽渔具加工有限公司的委托诉讼代理人赵志东，被上诉人化绍新公司的委托诉讼代理人王海铭，本案现已审理终结。 肃宁县东丽渔具加工有限公司上诉请求：1.撤销山东省临沂市兰山区人民法院(2019)鲁1302民初13266号民事判决；2.改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：1.一审认定事实错误，被上诉人并非注册商标的专用权人，即使商标注册人授权原告维权，作为其代理人，依法应以被代理人的名义起诉，上诉人无权以自己名义主张，上诉人不具有本案的诉讼主体资格，5733275号“化氏”注册商标有效期至2019年12月6日，现已过期，被上诉人无权要求上诉人停止销售并赔偿损失；被上诉人提供的公证保全的证据不足以证实上诉人实施了销售侵权产品的行为；2.一审适用商标法57条，认定上诉人实施了被上诉人的侵权行为属于适用法律错误，在未确定上诉人销售数额的情况下，未能正确适用法律，确定4万元的高额赔偿数额明显错误。 化绍新公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 化绍新公司向一审法院起诉请求：1、判令被告立即停止生产、销售侵犯原告注册商标专用权(第12234437号、第5733275号、第7135875号)商品的行为。2、判令被告删除在其经营的阿里巴巴店铺内使用侵权产品图片用于宣传和销售。3、判令被告赔偿原告经济损失及合理费用10万元。4、判令被告承担原告为本案支付的诉讼费用。 一审法院认定事实：第5733275号“ ”注册商标于2009年12月7日经国家商标局核准注册，核定使用的商品为第28类钓鱼竿、钓具等，注册人为化绍新，注册有效期至2019年12月6日。2009年12月7日，化绍新将第5733275号商标授权给原告使用，并授权原告可以自己或者被授权人的名义进行维权。授权期限自2009年12月7日至2029年12月6日。第7135875号“ ”注册商标于2010年11月14日经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（以下简称国家商标局）核准注册，注册人为原告，核定使用的商品为第28类钓鱼竿、钓具等，注册有效期至2020年11月13日。第12234437号“ ”注册商标于2014年8月14日经国家商标局核准注册，注册人为姜世荣，核定使用的商品为第28类“锻炼身体器械；钓具；钓鱼线”等，注册有效期至2024年8月13日。2014年9月23日，姜世荣出具《授权委托书》，授权原告化绍新公司使用第12234437号注册商标，并授权原告可以自己或者被授权人的名义进行维权，授权期限自2014年9月23日至2024年8月13日。2017年3月6日，经国家商标局核准，姜世荣将该注册商标转让给山东化氏鱼具有限公司。2017年3月6日，山东化氏鱼具有限公司出具《授权委托书》，授权原告化绍新公司使用第12234437号注册商标，并授权原告可以自己或者被授权人的名义进行维权，授权期限自2017年3月6日至2024年8月13日。2017年12月12日，原告代理人丁红到山东省平阴县公证处申请进行证据保全，山东省平阴县公证处指派公证人员，点击“360安全浏览器”进入“阿里巴巴批发网”，在其网站上购买供应商名为“肃宁县东丽渔具加工有限公司”销售的钓鱼竿并对相关页面进行截图，整个操作过程使用“屏幕录像专家”软件进行了录像，取得了单号为“3347512835087”的快递货物一件，里面有“飞鲨钓鱼竿”两个。经对比，被控侵权钓鱼竿上使用了与原告第5733275号“ ”、第7135875号“ ”、第12234437号“ ”注册商标相相同或相似的商标。 一审法院认为，原告依法取得第5733275号“ ”、第7135875号“ ”、第12234437号“ ”注册商标专用权，其合法权益受法律保护。被控侵权钓鱼竿上含有的“飛鲨”、“HUA”、“化氏”等标识，均与原告的涉案注册商标构成近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系，以普通消费者的注意程度，很容易将二者混淆；且被控侵权产品为钓鱼竿，与原告注册商标核定使用的产品为同一类。根据《中华人民共和国商标法》第五十七条的规定，被告行为构成对原告涉案注册商标专用权的侵犯，原告主张被告商标侵权的事实成立，被告依法应当承担停止侵害、赔偿损失的法律责任。但现有证据不足以证实被告肃宁县东丽渔具加工有限公司存在生产行为，被告亦抗辩“只销售没有生产”，故对原告要求被告停止生产涉案侵权产品的主张不予支持。关于赔偿数额，鉴于原告没有提供证据证明被告肃宁县东丽渔具加工有限公司销售涉案钓鱼竿等侵权行为给其造成损失或者因此获得非法利益的具体数额，本院综合本案事实和被告的销售规模及方式，考虑侵权行为的性质、期间和后果，原告商标的声誉，及因本案维权必然花费的合理费用等事实情况，酌情确定赔偿数额为40000元。综上，依照《中华人民共和国商标法》第五十七条、第六十三条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告肃宁县东丽渔具加工有限公司立即停止销售侵害原告第5733275号“ ”、第7135875号“ ”、第12234437号“ ”注册商标专用权的产品的行为。二、被告肃宁县东丽渔具加工有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告临沂化绍新钓鱼用品有限公司的经济损失及维权合理开支共计40000元。三、驳回原告临沂化绍新钓鱼用品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元（已减半），由被告肃宁县东丽渔具加工有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人化绍新公司提交了提交证据一份：5733275商标局官网打印件一份，证明被上诉人享有商标权利的行使权。肃宁县东丽渔具加工有限公司质证称，不承认该证据的法律效力，该证据不能证实其证明目的。对有争议的证据本院认定如下：该证据能够证实被上诉人已经对5733275号注册商标进行了续展，有效期至2029年12月6日，对该证据本院予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案中原告为临沂化绍新钓鱼用品有限公司作为第12234437号、第5733275号、第7135875号注册商标的专用权人，其委托诉讼代理人以临沂化绍新钓鱼用品有限公司的名义进行诉讼，依法维权，符合法律规定，原审中代理人并未以自己名义进行诉讼，故肃宁县东丽渔具加工有限公司关于代理人无权以自己名义进行诉讼的上诉请求，本院不予支持；上诉人关于被上诉人的公证保全证据不足以证实上诉人实施了侵权行为，并未提供证据证实，对该上诉请求，本院不予支持；原审中肃宁县东丽渔具加工有限公司无正当理由未到庭，临沂化绍新钓鱼用品有限公司未提供证据证明肃宁县东丽渔具加工有限公司销售涉案钓鱼竿等侵权行为给其造成损失或者因此获得非法利益的具体数额，原审法院酌情确定赔偿数额为40000元，并无不当，上诉人关于原审适用法律错误的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，肃宁县东丽渔具加工有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由肃宁县东丽渔具加工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇二〇年九月十日 书记员 张洪亮