呼和浩特市新城区人民法院民事判决书（2020）内0102民初3200号原告：呼和浩特市航宇金鑫水泥制品有限公司。法定代表人：安继桓，该公司经理。委托诉讼代理人：吴佩芳，内蒙古若辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘超，内蒙古若辉律师事务所律师。被告：内蒙古天盛房地产开发有限责任公司。法定代表人：王世浩，该公司经理。委托诉讼代理人：朱教海，内蒙古图博律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔晓华，内蒙古图博律师事务所律师。原告呼和浩特市航宇金鑫水泥制品有限公司(以下简称航宇金鑫水泥制品公司)与被告内蒙古天盛房地产开发有限责任公司（以下简称天盛房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告呼和浩特市航宇金鑫水泥制品有限公司的委托诉讼代理人刘超，被告内蒙古天盛房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人朱教海、乔晓华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告呼和浩特市航宇金鑫水泥制品有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告向原告支付工程款本金7704555元,并自2019年1月1日起以欠付工程款本金为基数按照月利率2%的标准向原告支付截至于2020年3月31日违约金2342184.72元,实际计算至被告清偿完毕之日(两项合计10046739.72);2.本案的诉讼费用、保全费用由被告承担。事实和理由:被告作为兰亭商贸建材城的开发商,将部分劳务工作分包给原告施工。2017年10月31日经双方结算,被告欠付原告工程款本金8524555元,后被告仅向原告支付82万元,剩余款项一直未予支付,原告数次催要无果现依据相关法律规定,特向贵院提起诉讼。被告内蒙古天盛房地产开发有限责任公司辩称，本案开庭之前双方对该案以及该诉讼请求已经审理，并且对该案下发了（2020）内0102民初1604号民事判决书，审理中法官一再释明本案为买卖合同关系及建筑工程施工合同关系，问询对方是否撤诉，对方第一次称坚持审理，第二次称正常审理不撤诉，对该诉讼请求在上一案件中并没有撤回起诉，而且在原案判决尚未生效的情况下，又针对已经审理且未撤回诉讼的同样请求重新起诉，程序违法，该案不应予以受理，对被告来说容易造成一案两判的结果，对原告重复起诉的行为，本院应依法中止审理。为此被告提交了包含本诉的原诉状及判决书、均已证明被告方观点。同时提交了中止审理申请书，希望贵院能够在查清事实的情况下，中止本案审理。针对原告事实理由部分：原告就工程款提起诉讼主体不适格，无权请求被告支付兰亭商贸建材城施工工程款，原告并不是涉案工程的实际施工方，实际施工方为案外人包某，且我方有双方签订的施工内部承包协议书，原告在诉状中称承包了劳务工作没有任何事实，在另案中原告请的证人出庭已经证实原告不是实际施工方，实际施工人是包某。原告诉称被告欠付工程款800万没有事实和法律依据，原告的付款协议书不是结算文件，只是往来文件，付款协议中明确标准据实结算，该文件的金额并非最终结算金额。原告诉请以欠付本金为基数按照2%标准支付违约金没有法律依据，本案中没有施工资质的人承包工程，施工合同应当认定无效，根据合同法98条，虽然合同无效，合同中的结算和清理条款具有独立性，可以被参照使用，付款协议约定的违约金属于无效条款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院综合认证、认定如下：1.2017年11月8日，原告航宇金鑫水泥制品公司（甲方）与被告天盛房地产公司（乙方）签订《付款协议书》，具体内容为：“一、甲乙双方自友好合作以来，截至2017年10月31日，乙方尚欠甲方大包兰亭商贸建材城的工程款：8524555元；商砼款：1053870元。以上款项合计为9578425元。现关于以上款项清偿问题双方达成如下协议：乙方分期偿付甲方欠款，具体还款根据回款情况分期支付；二、甲乙双方达成协议后，乙方逾期支付每一期的款项，从逾期之日起，乙方每日应按欠付逾期款项的月息2分向甲方支付违约金。同时甲方有权要求乙方立即偿还其余未到期的全部款项，并自要求之日起按月息2分支付全部未付款项的违约金。……工程款具实核算后2018年底前付清，除质保外”。被告天盛房地产公司对上述协议的真实性予以认可，本院予以确认。另，原告航宇金鑫水泥制品公司提交《兰亭商贸建材城（12层）以上主体及二次结构工程预（决）算书》首页载有：“先对帐”，被告天盛房地产公司法定代表人王世浩签字，落款日期为2017年10月25日。被告天盛房地产公司对该签字真实性认可，本院予以确认。又经庭审查明，原告陈述案涉工程已于2017年10月31日前实际交付被告，而被告天盛房地产公司并未于法庭向其释明的延长举证期限内提交相反证据予以反驳，故其应承担举证不能的不利法律后果，本院对原告陈述予以采信。2.被告天盛房地产公司提交工程款收据，经质证，原告航宇金鑫水泥制品公司认可，截至2017年11月8日签订《付款协议书》前，被告已经向其支付工程价款3557009.1元，2017年11月8日后又陆续向其支付工程价款共计82万元。以上事实，本院予以确认。3.2020年1月，原告航宇金鑫水泥制品公司就被告天盛房地产公司欠付商砼款及工程款起诉至本院，本院于2020年5月27日作出（2020）内0102民初1604号民事判决书，该判决书中认定：“本案审理过程中由于一案涉及两个不同法律关系，当庭予以释明，庭审后原告表明本案中先行解决买卖合同关系，建筑工程合同的工程款部分原告另行起诉，另案处理”。以上事实有（2020）内0102民初1604号民事判决书以及询问笔录在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，针对本案争议焦点，逐一分析认定如下：第一，关于本案是否构成重复诉讼的问题。原告航宇金鑫水泥制品公司虽曾就本案讼争事项诉至本院，但根据本院作出的（2020）内0102民初1604号民事判决书中明确认定的事实，即：“本案审理过程中由于一案涉及两个不同法律关系，当庭予以释明，庭审后原告表明本案中先行解决买卖合同关系，建筑工程合同的工程款部分原告另行起诉，另案处理”可知，原告航宇金鑫水泥制品公司已经在（2020）内0102民初1604号民事案件中明确表示放弃有关工程款部分的诉讼请求，且该判决也实际并未就本案原告诉请的工程款作实体审查，故，本案并不构成重复诉讼，不涉及中止问题，被告天盛房地产公司的相应抗辩不能成立。第二，关于工程价款及利息支付的问题。首先，就主体问题。被告天盛房地产公司认可兰亭商贸建材城（12层）以上主体及二次结构工程的施工事实，但其抗辩主张实际施工人为包某并提交《内部承包协议书》一份予以佐证。本院认为，被告天盛房地产公司并不是该份《内部承包协议》的主体一方，该组证据欠缺与本案关联性，本院不予采信。而综合考量被告提交的工程款收据中部分显示加盖航宇金鑫水泥制品公司公章、原告提交的《付款协议书》中的协议主体一方为航宇金鑫水泥制品公司以及案外人包某系航宇金鑫水泥制品公司实际控制人身份的事实可以认定，案涉工程施工主体为原告航宇金鑫水泥制品公司，案外人包某在案涉工程中的相关行为均应视为该公司行为。其次，就工程价款支付条件是否成就的问题。被告抗辩主张，根据《付款协议书》约定：“工程款具实核算后2018年底前付清，除质保外”可知，工程款及质保需具实核算后支付，现尚未核算，故该协议并非最终结算文件。本院认为，该条款属于约定不明，现原被告双方对此约定的理解存有争议，应当根据诚实信用原则、合同法有关合同解释的相关法律规定以及本案件实际情况进行综合认定。而结合该协议上下文有关条款、订立该协议的合同目的以及庭审查明的案涉工程已实际交付、《付款协议书》签订后被告又陆续向原告支付部分工程款的事实，本院认为，“具实核算”应理解为：根据被告签订协议后的实际履行情况具实核算后于2018年底前付清，而并非是对已经确认的欠付工程价款总额的否定。故综上，原被告双方于2017年11月8日签订的《付款协议书》应认定为双方就建设工程价款达成的结算协议，且现付款条件已成就，被告天盛房地产公司应当依约诚实履行付款义务。最后，就欠付工程款具体金额及利息计算问题。根据双方签订的《付款协议书》中确认的尚欠工程总价款8524555元并核减被告于该协议书签订后又行支付的工程款82万元，原告现主张被告还应向其支付工程价款7704555元的诉讼请求合法有据，本院予以支持，就被告提出的质保抗辩，因《付款协议书》并无明确约定，其提交的其他证据亦欠缺与本案关联性，故本院对其相应抗辩意见不予采纳。关于利息问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理……”可知，原被告签订的《付款协议书》中明确约定了逾期付款利息计付标准为月利率2%以及最后付款期限为2018年底，故原告现按照月利率2%的标准诉请主张被告支付自2019年1月1日至工程款清偿完毕之日止的利息合法有据，本院亦予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条之规定，判决如下：被告内蒙古天盛房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告呼和浩特市航宇金鑫水泥制品有限公司欠付工程价款7704555元，并以尚欠工程价款为基数，按照月利率2%支付原告自2019年1月1日至工程款清偿完毕之日止的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费：案件受理费82080元，财产保全费5000元，由被告内蒙古天盛房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院。审判长 陈 红人民陪审员 孟丽群人民陪审员 甄丽英二〇二〇年九月十八日书记员 刘晓凯