江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0114民初2887号原告：徐荣，住江苏省扬州市江都区。委托诉讼代理人：陆蕊，北京市盈科（南京）律师事务所律师。被告：南京虎虎生风餐饮管理有限公司，统一社会信用代码91320114MA1XBXG27U，住所地南京市雨花台区宁南街道喜马拉雅中心JJ-5J-幢1705室。法定代表人：陈康。被告：陈康，住江苏省泗洪县。两被告共同委托诉讼代理人：卞凤华，国浩律所（南京）事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：苗延，国浩律所（南京）事务所律师。原告徐荣与被告南京虎虎生风餐饮管理有限公司（以下简称虎虎生风公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐荣及委托诉讼代理人陆蕊，被告虎虎生风公司的委托诉讼代理人卞凤华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐荣向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方于2019年7月6日签订的《南京虎虎生风餐饮管理有限公司“老虎堂”加盟合同》；2.判令被告虎虎生风公司返还加盟费、履约保证金等费用40万元，被告陈康对此承担连带责任；3.判令被告虎虎生风公司、被告陈康承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年7月6日，原告徐荣与被告虎虎生风公司签订特许经营合同，合同期限2年，自2019年7月6日至2021年7月5日，并支付了加盟费40万元，被告虎虎生风公司授权原告徐荣使用“老虎堂”奶茶品牌，并提供相应指导培训服务。签订特许加盟合同后，原告徐荣发现被告虎虎生风公司隐瞒了很多重大事项，被告虎虎生风公司从未向原告徐荣披露其从事特许经营活动的相关信息，也没有两家以上并经营一年的直营店，原告徐荣后多次要求解除合同并退还加盟款项。同时，被告虎虎生风公司系一人有限责任公司，被告陈康系其股东，应当对被告虎虎生风的债务承担连带清偿责任。为维护原告徐荣合法权益，故诉至法院。被告虎虎生风公司答辩称：1.原告徐荣不具备法定或者约定的合同解除权，原告徐荣未经被告虎虎生风公司的许可，自行关闭门店构成违约，责任应由其自己承担；2.被告虎虎生风公司已经通过各种方式披露了相关特许经营信息，包括两店一年的情况、创始人、品牌背景、商标授权及注册情况、产品介绍、直营门店等情况，并未故意隐瞒对原告徐荣不利的信息或提供虚假信息，故原告徐荣以信息披露为由解除合同无事实和法律依据；3.被告虎虎生风公司已经按照合同约定，履行了门店设计、员工培训、开业指导等主要义务，原告徐荣已经掌握了被告虎虎生风公司的特许经营资源，无权要求返还加盟费。原告徐荣支付的费用中包含装修设计费2万元，设备费10万元，其无权要求退还该部分费用；4.一人有限责任公司应当遵循公司法的一般规则，原告徐荣没有证据证明公司滥用法人和股东责任逃避债务，要求被告陈康承担责任没有法律依据。本院经审查认定事实如下：2019年7月6日，原告徐荣（乙方）与被告虎虎生风公司（甲方）签订《南京虎虎生风餐饮管理有限公司“老虎堂”加盟合同》，约定甲乙双方就“老虎堂”特许经营达成并签署协议，1.2特许权拥有人为甲方；3.1加盟期自2019年7月6日至2021年7月5日止；3.2加盟经营的范围：商标使用权、门店设计及装潢、特许产品之经销权、销售技术、门店管理、培训、经营决策等；4.1甲方特许经营区域为江苏省扬州市广陵区万象汇；4.3甲方许可乙方在许可区域内使用特许经营权的形式为普通许可，甲方承诺并保证加盟店之间在同一条商业街的直线距离不少于500米，不在同一商业街不按距离划分；5.1乙方应自本合同签订之日起三日内向甲方支付履约保证金10万元；6.1乙方应在合同签订之日起1日内，向甲方支付30万元加盟费用，加盟费一次性交清，无论出现任何情况，该费用均不予退还；6.2乙方应在正式运营后的每月10日内将营业抽成支付给甲方，抽成标准为上月营业额的3%；7.2乙方应当详细评估授权区域内老虎堂门店地址，甲方可到当地营业地点考核，测评是否符合营业绩效。甲方派员执行前述考核、测试时所产生的食、宿、交通等费用由乙方负担，如经甲方考核、测试后不通过，该门店经营者需另行寻找地址；7.4授权区域内每一门店，其装潢、识别系统、招牌、设备、器具、设计、商标、标语、标志、摆设、什器、装饰及外观等均由甲方负责统一规划、设计、制作与施工，相关费用全部由乙方承担；8.1为协助乙方经营管理，甲方提供下列服务指导与协助：8.1.1指导乙方开设门店时的市场评估及商圈调查、8.1.2经营管理制度及经营辅导、8.1.3商标使用及企业识别系统标准的建立、8.1.4广告、宣传、开业、促销之企划、咨询、建议或执行、8.1.5商品陈列、销售、存货管理、营销技巧的指导、8.1.6辅导各项营业报表的制作、8.1.7提供经营、人员、营业相关的教育训练课程；8.3甲方协助辅导乙方，但不保证乙方于协议履行期间内绝对获利或乙方获利额度。乙方充分了解商业运营的风险性与不确定性，对于加盟店所产生之盈亏由乙方自行负责；11.1乙方应于协议生效后30日内（或双方协商的期限内）派人员2名至甲方指定地点接受并完成甲方提供的教育培训课程等；11.3自签约之日起90日内乙方应完成人员训练及营业准备工作；11.9.1乙方人员至甲方指定地点受训时，除了11.1项之训练不收费之外，其余乙方均应按照每日2000元（不含税）付费给甲方；12.1乙方日常经营中所需的老虎堂原材料、设施、器具、摆件等必须始终从甲方采购……所需运费由乙方承担；12.2甲乙双方约定货品结算费方式为先款后货，即乙方向甲方订货后3日内，乙方应将货款全部汇入甲方指定账户；13.1甲方应保证其具有签订及履行本合同所需具备的资质及有效授权，并向乙方提供加盟店经营所需属于甲方应该并且可以提供的有效证明资料；13.3甲方应向乙方提供上岗培训，并在乙方运营初期提供必要的指导和帮助，培训与指导主要针对加盟店的选址、开业、运行、管理、经营及促销等方面；14.2乙方应按本合同特许经营区域设立加盟店，店铺选址应经甲方书面同意后方可执行；23.1本合同自双方签字盖章，且乙方按合同约定向甲方支付加盟费及保证金后生效。合同空白处，双方手写补充协议如下：甲方同意乙方日营业额抽成调整为2%。原告徐荣在合同上签名，被告虎虎生风公司盖章予以确认。2019年7月6日，被告虎虎生风公司出具《南京虎虎生风餐饮管理有限公司单店特许使用权授权书》一份，载明：“老虎堂ＴＩＧＥＲＳＵＧＡＲ”文字及图系许可人合法代理授权商标，注册号为27297894，核定使用商标（服务）类别为43类；特许授权被许可人徐荣（身份证号3210881990××××××××）使用上述文字商标，本授权书为直接特许；授权使用许可期限：自2019年7月6日至2021年7月5日；特许可使用权仅用于在江苏省扬州市广陵区万象汇开设老虎堂ＴＩＧＥＲＳＵＧＡＲ店铺装修及经营，特许被许可人使用本许可人合法注册的“老虎堂ＴＩＧＥＲＳＵＧＡＲ”文字及图商标作为工商登记注册的字号名称使用；被许可人在使用上述商标时，被许可人无权许可第三方在许可期限及地域范围内使用上述商标。原告徐荣于2019年6月12日支付被告虎虎生风公司100000元；于2019年7月6日支付被告虎虎生风公司300000元，合计400000元。被告虎虎生风公司于2019年7月6日向原告徐荣出具《收据》四份，金额分别为100000元、20000元、230000元、50000元，其中100000元载明为设备费，20000元载明为单店设计费，230000元载明为加盟费，50000元载明为保证金（不违约可还），上述费用合计为400000元。原告徐荣万象汇老虎堂店铺于2019年12月6日开店营业，于2020年6月闭店。另查明，2017年11月10日，国家行政管理总局商标局向案外人杨敏宗出具《商标注册申请受理书》一份，载明其2017年11月6日申请号为27297894号商标注册申请已经受理，类别为第43类。2019年1月16日，杨敏宗出具《商标授权书》一份，载明其作为注册号27297894号“老虎堂”商标所有人，与被告虎虎生风公司签订区域授权代理契约书，期间自2018年11月1日起至2023年10月31日止。2020年5月7日，27297894号商标注册公告，类别为43类，商品/服务包括食物雕刻、参观、备办宴席、流动饮食供应、茶馆、酒吧服务、日间托儿所（看孩子）、动物寄养、养老院、烹饪设备出租等，商标申请人为杨敏宗，专用权期限为2019年1月14日至2029年1月13日。再查明，被告虎虎生风公司于2018年10月22日登记设立，公司注册资本为200万元，法定代表人为被告陈康，公司类型为有限责任公司（自然人独资），经营范围包括餐饮管理；日用百货、电子产品销售；企业管理咨询；餐饮服务等。被告虎虎生风公司股东为被告陈康一人，认缴出资额200万元，占注册资本的100%。被告虎虎生风公司为证明其已经履行了披露义务提交了以下证据：1.原告徐荣与被告虎虎生风公司招商人员赵其力的微信聊天记录，证明原告徐荣多次走访了解老虎堂品牌，且门店由原告徐荣自行选址，被告虎虎生风公司已经向原告徐荣披露了两家直营店的位置；2.被告虎虎生风公司向原告徐荣发放的老虎堂品牌手册，证明被告虎虎生风公司已经披露了创始人、直营店信息、取得台湾授权、产品以及公司网址等情况；3.被告虎虎生风公司网站上披露的被特许人信息，证明被告虎虎生风公司并无虚假宣传行为；4.商标注册申请受理通知，证明被告虎虎生风公司已向原告徐荣披露其商标注册的情况，并未隐瞒或故意欺诈；5.南京德基店、大洋百货店工商登记信息，证明两家门店的成立时间为2019年1月15日、2019年3月18日，签约时两家店不满一年的情况已经向原告徐荣披露。原告徐荣对上述证据质证意见如下：对证据1的真实性予以认可，不认可关联性及证明目的，在原告徐荣签订合同前，被告虎虎生风公司并未披露任何信息；对证据2真实性予以认可，但该证据不能证明被告虎虎生风公司已经履行了披露义务，投资预算及财务账册等情况均未披露；对证据3真实性不予认可，网页截图形成时间无法确定，且被告虎虎生风公司不能证明向原告徐荣披露了该网址；对证据4真实性予以认可，原、被告双方签订合同时，杨敏宗将尚未取得的商标授权给被告虎虎生风公司，被告虎虎生风公司再将该商标授权给原告虚荣使用，这样的行为无效；对证据5真实性予以认可，证明目的不予认可，上述两家直营店的成立时间分别为2019年11月5日、2019年3月18日，距原告徐荣签订合同只有6个月，未满一年，同时，被告虎虎生风公司成立于2018年12月22日，签订合同时，也为满一年，其经营模式在没有经过市场检验的情况下，开始招商加盟，违反了法律的规定。被告虎虎生风公司为证明其已经履行了涉案合同约定的主要且重要义务，提交了以下证据：1.原告徐荣与被告虎虎生风公司工作人员刘轩的微信聊天记录及相关设计文件，证明被告虎虎生风公司按照约定向原告徐荣提供了门店设计义务；2.原告徐荣与被告虎虎生风公司谷春先微信聊天记录、公众号“吃喝玩乐在扬州”工作人员等人的聊天记录，证明被告虎虎生风公司已经履行加盟店广告、宣传、促销等方面的义务；3.原告徐荣与被告虎虎生风公司运营部门工作人员王磊、市场部工作人员谷春先等人的微信聊天记录，证明被告虎虎生风公司已经向原告徐荣提供了线上外卖平台指导服务义务；4.原告徐荣与运营部王磊的微信聊天记录，证明被告虎虎生风公司按约定向原告徐荣提供了店铺装潢、设备选配、原料订购、人员培训等服务；5.加盟商筹建告知函、设备订购清单、包装原料报货表、开业宣传资料，证明被告虎虎生风公司按约定向原告徐荣提供了店铺筹建、设备采购、开业宣传等服务；6.店铺装修验收表、反馈表及聊天记录，证明被告虎虎生风公司提供装修指导服务，并且安排设计装修部门员工至现场对店铺进行验收并提出整改意见；7.通用审批表，证明被告虎虎生风公司按约定对原告徐荣安排的员工孔笠、许双吉进行专门员工培训；8.出差审批表、差旅费报销单，证明按约定指派员工至原告徐荣店铺现场提供装修及开店指导服务；9.原告徐荣与被告虎虎生风公司工作人员陈伟的聊天记录及产品更新图片，证明被告虎虎生风公司已按照合同约定提供日常运营管理、产品更新等方面的服务。原告徐荣对上述证据的真实性无异议，合同签订后，被告虎虎生风公司提供相应的指导，但被告虎虎生风公司本身的经营模式没有经过市场的检验。被告虎虎生风公司不具备成熟的推广方案和口碑，不具备成熟的宣传服务和稳定的市场，被告虎虎生风公司所谓的宣传服务，其实就是通过抖音、微信公众号进行推广，费用都是由原告徐荣自行承担。被告虎虎生风公司提供的装潢服务是为了实现所有门店统一化的要求，所有的设备和建材都需要在被告虎虎生风公司处购买，被告虎虎生风公司举证证明服务都有提供。被告虎虎生风公司另向法院提交了以下证据：1.原告徐荣停业现场照片及聊天记录，证明原告徐荣未经同意，擅自将门店关闭，构成违约；2.商务部业务统一平台，证明被告虎虎生风公司已经办理备案登记手续；3.商标注册及商标局官网查询老虎堂商标详情，证明老虎堂商标已经依法注册。原告徐荣质证认为：1.对于证据1的真实性认可，证明目的不予认可，合同履行过程中，原告徐荣发现被告虎虎生风公司虚假宣传，夸大经营模式和销售量，为减少自身损失，只能将店铺关闭；2.对于证据2真实性认可，证明目的不予认可，被告虎虎生风公司提供的商务部登记备案中，登记信息和实际信息存在很大的出入，其商业活动存在不诚信的行为，不仅隐瞒了加盟店的情况，也向国家行政机关提供虚假信息；3.对证据3真实性认可，被告虎虎生风公司提供第27297894号商标虽然在2020年5月7日注册公告，但商标类别为43类，涉及的商品及服务种类不包括奶茶和奶茶店，且签订合同时，被告虎虎生风公司并未取得该商标。对于被告虎虎生风提供证据的真实性、合法性本院予以认可，对于证明目的及关联性，本院将结合原告徐荣提供的证据以及原、被告双方当庭陈述在本院认为部分作综合认定。本院认为，原、被告之间签订的合同依法成立，对双方当事人均具有法律约束力。《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。案涉加盟合同中约定，被告虎虎生风公司为原告徐荣提供理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等经营资源，原告徐荣支付服务费后获得被告虎虎生风公司日常经营管理专业服务及市场营销等支持，原告徐荣不得利用从被告虎虎生风公司处获得的运营指导及管理培训等方面的经验用于除涉案合同项下餐饮项目和地址以外的其他项目等，上述行为符合商业特许经营的法律特征，故案涉合同属于特许经营合同。第一、关于涉案合同能否解除的问题。被告虎虎生风公司有特许经营资源，能够从事特许经营活动。案外人杨敏宗于2017年11月10日申请注册“老虎堂”图文商标，注册号为27297894号。后“老虎堂”图文商标注册成功，类别为43类，包括商品/服务包括食物雕刻、参观、备办宴席、流动饮食供应、茶馆、酒吧服务、日间托儿所（看孩子）、动物寄养、养老院、烹饪设备出租等，商标申请人为杨敏宗，专用权期限为2019年1月14日至2029年1月13日。案外人杨敏宗授权被告虎虎生风公司使用上述注册商标，被告虎虎生风公司依法享有案涉“老虎堂”注册商标的使用权，虽然被告虎虎生风公司在签订合同时案涉商标处于注册申请阶段，但法律并未禁止他人将未经注册的商标授权他人使用，因此，被告虎虎生风公司具有一定的特许经营资源。同时，被告虎虎生风公司亦在商务部进行了特许经营登记备案，并拥有两个以上的直营店。因此，被告虎虎生风公司具有一定的特许经营资源，可以从事相应的特许经营活动。被告虎虎生风公司在合同签订及履行过程中存在一定瑕疵。《商业特许经营管理条例》第二十二条、第二十三条规定了特许人严格的信息披露义务，根据被告虎虎生风公司提供的证据显示，其向原告徐荣披露了包括特许经营费用、品牌授权、商标注册情况等情况，并且在其公司网站上对外披露了相关被特许人的数量及地域分布情况。但被告虎虎生风公司并未提供证据证明其向原告徐荣披露了相关公司涉诉、财务、投资预算等情况，被告虎虎生风公司在与原告徐荣签订合同前及合同履行过程中均没有披露上述信息，存在一定瑕疵。被告虎虎生风公司成立于2018年10月22日，其在与原告徐荣签订涉案加盟合同时，成立尚未满一年，两家直营店经营时间亦不满一年。同时，被告虎虎生风公司享有的27297894号商标虽于2020年5月7日注册公告，但该商标别类为第43类，所涉商品及服务种类不包含奶茶及奶茶店。因此，被告虎虎生风公司在合同履行过程中存在一定的瑕疵。被告虎虎生风公司的上述瑕疵行为并未导致原告徐荣合同目的不能实现。原告徐荣于2019年7月6日签订案涉合同，合同有效期2年，至2021年7月5日期满，其于2019年12月开店，期间经过5个月的时间。从合同签订到实际开店这段时间内，原告徐荣在被告虎虎生风公司履行存在瑕疵的情况下，并未向被告虎虎生风公司提出要求解除合同，而是选择继续履行合同，开设相应门店进行经营。被告虎虎生风公司在合同签订后虽然存在履行瑕疵，但其已经按照合同约定提供了门店设计、广告宣传、促销、开业指导、开展线上外卖平台指导、设备选配、原料订购、人员培训等方面的运营指导义务，并且授权原告徐荣使用其特许经营资源，已经履行了合同主要义务。原告徐荣亦享受了被告虎虎生风公司提供的上述服务，并且掌握了被告虎虎生风公司的特许经营资源，开设了相应的门店进行商业经营，其合同目的并未因被告虎虎生风公司的瑕疵行为而受到影响，其合同主要目的已经实现，但后期经营是否盈利及亏损属于商业经营中的风险，原告徐荣作为适格的商主体应当承担经营活动产生的风险。原告徐荣签订案涉合同的目的已经实现，现合同仍然在履行期内，原告徐荣要求解除合同不符合案涉合同约定的解除条件，亦不符合解除合同的法定条件，因此，对于原告徐荣主张解除案涉特许经营合同的诉讼请求，本院不予支持。由于合同尚未解除，原告徐荣主张返还全部服务费及要求被告陈康承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和合同法》第八项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告徐荣的全部诉讼请求。案件受理费7300元，减半收取3650元，减半收取由原告徐荣承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式三份，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  李书剑二〇二〇年九月十八日法官 助理  顾正麟见习书记员  刘家乐