广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1102民初907号 原告：黄远传，男，1979年7月2日出生，住贺州市八步区。 原告：谢明聪，男，1966年12月5日出生，汉族，住广西壮族自治区贺州市八步区。 黄远传、谢明聪共同委托诉讼代理人：奉观生,贺州市八步区桂诚法律服务所法律工作者。 被告：贺州市华鑫混凝土有限公司，住所地广西贺州市平桂区黄田镇石英村土城脚****。 法定代表人：古嵩。 委托诉讼代理人：李良民，广西卓秀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴震，广西卓秀律师事务所律师。 被告：陈日华，男，1977年11月30日出生，汉族，住贺州市八步区。 原告谢明聪、黄远传与被告贺州市华鑫混凝土有限公司（以下简称华鑫公司）、陈日华买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月27日公开开庭进行了审理,原告谢明聪、黄远传及其委托诉讼代理人奉观生，被告华鑫公司委托诉讼代理人李良民、吴震到庭参加了诉讼,被告陈日华经合法传唤,无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告黄远传、谢明聪向本院提出诉讼请求：一、依法判决二被告退回原告预付款500000元及支付利息（利息按银行同期利率计算从2018年12月21日起至还清之日止。）二、依法判决二被告承担违约责任，赔偿原告违约金150000元；三、由二被告承担本案诉讼费用。 事实和理由：原告谢明聪、黄远传与被告华鑫公司于2018年6月21日签订商品混凝土预付款买卖合同，合同约定原告向被告华鑫公司支付预付款500000元，被告陈日华在合同签订的六个月内为原告供应约1800立方米商品混凝土，被告陈日华为保证人。原告于2018年6月28日向被告华鑫公司支付预付款500000元。现供应时效已过，被告华鑫公司一直未向原告供应混凝土，原告多次与二被告进行交涉均未得到解决，导致原告利益受到了严重的损失。 原告认为，原告与被告华鑫公司签订的商品混凝土预付款买卖合同，签订协议后原告按照协议实际履行了预付款项义务，但被告无理由不供应混凝土，被告已构成违约。按照合同第八条第3款约定原告有权按每日0.1%收取违约金，从2018年12月21日至今451天计算共计225500元，其已超过合同价款的30%，故按合同价款的30%计算，被告应承担支付违约金150000元的违约责任。 原告为证明其主张,提供了以下证据: 1、商品混凝土预付款买卖合同，证明：该合同自签订之日起具有合法生效性，但被告方未按合同履行义务。 2、转账业务收付款回单1份，证明：原告已按合同约定支付了预付款500000元给被告华鑫混凝土有限公司。 被告贺州市华鑫混凝土有限公司辩称，1、原告提供的商品混凝土预付款买卖合同，在被告华鑫公司内并无相关备案，公司未授权任何人签订该合同。事实是，本案另一被告陈日华向原告谢明聪借款500000元，陈日华要求谢明聪将500000元打入陈素芬（陈日华的妹妹）的账户中，后来由于陈日华没有还款能力，原告就和陈日华商量，要以华鑫公司的混凝土来抵陈日华欠谢明聪的债务，所以才会有商品混凝土预付款买卖合同的出现。借款发生在签订合同之前，实际签订合同时间是在借款之后。被告方认为签订合同的目的是，陈日华把个人债务转嫁到华鑫公司的名下，损害华鑫公司的合法权益。2、被告认为合同是虚假的，理由：①买卖合同甲方在第1页，打印字体上是没有黄远传的名字，后面出现手写体的黄远传名字，目的是配合被告陈日华侵占公司的财产。因为谢明聪借钱给陈日华以后，了解到陈日华没有还款能力，所以他们就串通，打公司的主意，想用公司来抵债。②虽然买卖合同的落款处盖有印章，但是并没有华鑫公司法定代表人或者公司授权人员的签名，这违背常理，且公司没有拿到买卖合同。③这个合同，陈日华在保证人栏里有签名，被告方认为这不合法，也不符合常理，陈日华欠债在先，自己对自己的债务进行保证，并且其本身也不具备偿债能力，这种做法是毫无意义的。陈日华签字的目的，想用公司财产抵偿其个人债务。原告将钱借给陈日华时，并不清楚陈日华丧失还款能力，后来陈日华还不了钱，双方就签订虚假合同，以合法形式掩盖违法行为。3、如果法院认定商品混凝土预付款买卖合同有效且原告已向被告公司支付了预付款，被告公司也没有违反合同约定，不应承担违约责任。从合同签订至今，原告从未按照约定的书面形式通知被告供货，被告不存在违约行为，不应承担违约责任。4、如果法院认定华鑫公司违约，判决华鑫公司承担违约责任应当符合法律规定。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，违约金不应当超过造成损失的百分之三十。原告没有提供证据证明其损失，且其已经主张相应的利息损失，若其还有其他损失，违约金也不应当超过其他实际损失的30%。 被告华鑫公司没有证据向法庭提交。 被告陈日华未答辩也没有证据向法庭提交。 经质证，原告提交的证据1、2真实有效，本院予以认定。 本院经审理认定事实如下： 2018年6月21日，原告谢明聪、黄远传与被告华鑫公司签订商品混凝土预付款买卖合同，合同的甲方为谢明聪、黄远传，乙方为华鑫公司，丙方为陈日华。合同约定，乙方为甲方的供应商，甲方同意预付货款500000元，用于乙方为履行对甲方供货义务而进行的相应原材料购买的货款支付。该笔预付款项由乙方向甲方供应1800立方米商品混凝土作为抵扣，具体数量以最终实际供应为准。混凝土的质量标准应符合国标14902-2003《预拌混凝土》、国标50204-2002《混凝土结构工程施工及验收规范》的规定。供货时间及通知方式：1、甲方确定具体的供货时间后及时通知乙方；2、混凝土的有关参数、强度等级、每种强度等级的混凝土计划供应货数量、结算单价、浇注方式、供应时间等具体事项以甲方的传真件为准；3、乙方要根据甲方的书面通知确定的供货时间安排生产；4、甲方应在使用混凝土前一天以书面通知乙方。如需大方量（300方以上）连续浇注混凝土，应提前二天以书面通知乙方。乙方完成向甲方供应混凝土的时间自合同签订之日起不超过6个月，非因甲方原因而超过6个月未完成供应的，视为违约，未完成部分的供应量（以剩余预付款金额计算）甲方有权按每日0.1%收取违约金，乙方向甲方完成供应500000元的合格商品混凝土后，即为完成本合同的履行，乙方有权单方面终止合同。结算价格及付款方式：1、合同签订后三日内甲方支付500000元作为预付款，超过500000元的货款部分按照货到10天内付款。……3、备注：以上价格为含税价格，乙方授权陈素芬作为本合同款项的收款人，预付款支付到如下账户，开户行：贺州八步东盈村镇银行，户名：陈素芬，账号：62×××83。4、若每次货款不及时支付，甲方应向乙方支付逾期付款日0.1%滞纳金，且乙方有权停止供货。其他约定：丙方作为本合同乙方的保证人，对乙方履行合同义务提供个人连带保证责任，若乙方违约的，甲方可追究丙方的连带保证责任。违约责任：1、本合同生效后，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。如一方违约的按合同总金额的10%向另一方支付违约金；2、乙方未按约定履行合同义务，给甲方造成损失的应承担相应的违约责任。甲方谢明聪、黄远传、丙方陈日华在合同上签字，乙方华鑫公司在合同上盖章。 2018年6月28日，原告谢明聪通过贺州八步东盈村镇银行营业部向陈素芬的账户72×××20支付预付款500000元。 签订合同后，在2018年6月21日至12月21日合同约定的履行期间内，原告方没有按照合同约定的供货时间及通知方式向被告华鑫公司提出要求供应混凝土。合同履行期间，被告华鑫公司也没有向原告提供混凝土，合同没有实际履行。 本院认为，本案的商品混凝土预付款买卖合同，原告谢明聪、黄远传与被告华鑫公司及保证人陈日华三方在合同上签字或盖章，该合同合法有效。该合同,除了原告谢明聪通过贺州八步东盈村镇银行营业部向陈素芬的账户支付了预付款500000元外，其余的内容并没有履行。在合同约定的履行期间内，原告方没有证据证明其已按照合同约定的供货时间及通知方式向被告华鑫公司提出要求供应混凝土，合同履行期间，被告华鑫公司也没有向原告提供混凝土，该合同没有实际履行。合同履行期限届满后，原告的预付款500000元没有被抵扣，被告华鑫公司应当将预付款500000元如数退还给原告方。本案合同没有实际履行的原因是原告方在合同约定的履行期间内，没有按合同约定的供货时间及通知方式向被告华鑫公司提出要求供应混凝土，责任不在被告华鑫公司，被告华鑫公司没有违约，不应承担合同约定的违约责任。合同中乙方华鑫公司没有违约，乙方的保证人即被告陈日华也不用承担连带责任。 合同履行期限届满后，本案合同没有实际履行，原告的预付款500000元没有被抵扣，被告华鑫公司应当将预付款500000元如数退还给原告方。现原告主张被告退还预付款500000元并支付占用资金利息，本院予以支持。利息应按年利率6%计算，从2018年12月22日（合同履行期限届满次日）起计算至被告还清款项之日止。对于原告其他的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下: 一、被告贺州市华鑫混凝土有限公司应退还原告谢明聪、黄远传预付款500000元并支付占用资金利息（利息计算：以500000元为基数，按年利率6%计算，从2018年12月22日起计算至被告还清款项之日止）； 二、驳回原告谢明聪、黄远传其他的诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费收取10300元，公告费260元，合计10560元（原告已预交），由原告谢明聪、黄远传负担2377元；由被告贺州市华鑫混凝土有限公司负担8183元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  莫衍扬 人民陪审员  刘 燕 人民陪审员  李定奎 二〇二〇年九月十日 法官 助理  苏茂明 书 记 员  邓佳龙