湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初6080号原告：王四庚，女，1968年11月15日出生，汉族，户籍地湖南省长沙市天心区，现住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：李晓龙，湖南江海洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹立文，男，1944年4月26日出生，汉族，系社区推荐，住湖南省长沙市岳麓区。被告:上海朗泰医院后勤管理有限公司，住所地上海市奉贤区金钱公路******。法定代表人：李冠群,总经理。委托诉讼代理人：吴**徽，上海同本律师事务所律师。第三人：湖南东鑫物业管理有限公司，住所地，住所地湖南省常德市武陵区穿紫河街道长胜桥社区武陵大道**紫云天商务大厦**iv>法定代表人：曾凡忠，董事长。委托诉讼代理人：李民安，湖南如金律师事务所律师。原告王四庚(以下简称原告）与被告上海朗泰医院后勤管理有限公司（以下简称被告）、第三人湖南东鑫物业管理有限公司（以下简称第三人）劳动争议纠纷一案，原告于2020年7月1日将被告诉至本院，本院依法适用简易程序并于2020年7月21日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人李晓龙、曹立文，被告的委托诉讼代理人吴**徽到庭参加了诉讼。本院后依法追加湖南东鑫物业管理有限公司为第三人，于2020年9月23日再次公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人李晓龙、曹立文，被告的委托诉讼代理人吴**徽，第三人的委托诉讼代理人李民安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2020年2、3月份拖欠未付的工资及延迟支付工资的赔偿金合计7427.49元（月工资标准为2475.83元）；2.判令被告支付原告加班工资35530.56元（每周加班一天，计算两年两个月）；3.判令被告支付原告因违法解除劳动合同的赔偿金39613.28元（2475.83元/月×8月×2）；4.判令被告支付原告年休假工资4780.91元；5.判令被告赔偿原告养老保险费损失16277.6元；6.判令被告支付原告因未签书面劳动合同的双倍工资差额64399.4元（2475.83元/月×26月）。以上共计168029.24元。事实与理由：2012年10月，原告入职第三人处，经与该公司签订劳动合同后被安排至湖南省儿童医院新生儿四科从事陪检员工作。2018年，由于湖南省儿童医院更换物业公司，原告的用人单位转为被告，2020年被告单方面与原告解除劳动关系，期间被告未与原告签订书面劳动合同，亦未依照相关法律规定与原告签订无固定期限劳动合同，仅要求原告签署了一份内容空白的《劳务协议》。2020年1月起，湖南省儿童医院新生儿四科因疫情原因通知原告在家待命复工，期间多次安排了原告复工的时间，但由于疫情影响导致复工时间一直拖延，且一直未发放工资。原告在被告单位任职期间，被告还存在欠发原告加班工资、年休假工资及未为原告缴纳社会保险费等违法情形，现被告又违法解除了与原告的劳动关系。为维护原告自身的合法权益，根据相关规定提起诉讼，望判如所请。被告辩称：1.应驳回原告所有诉请。原告2020年2月4日起旷工，没有提供劳务，被告无需支付2020年2月和3月的劳务费，原告主张逾期支付工资、支付赔偿金无事实与法律依据，原告2020年2月4日起旷工，被告系合法解除劳务合同，无需支付赔偿金，被告已经及时足额支付了原告各项费用，包括正常出勤的工资和加班费、福利等，不存在欠付情形；2.原告已经达到法定退休年龄，其主张未休年休假工资无法律依据，且超过了诉讼时效；3.原告主张未签劳动合同二倍工资差额无事实和法律依据，原告要求被告赔偿养老保险费损失无法律依据；4.养老保险不属于劳动争议处理的范畴，其次，从2018年11月15日起原告已经达到法定退休年龄，无法缴纳社会保险，其自行缴纳的灵活就业保险费不应该由被告承担。第三人陈述，原告与被告之间的劳动争议与第三人无关联性，第三人无法在2018年2月27日再提供原告相应工作岗位，是非双方原因导致终止劳动关系，第三人与医院方跟原告说明后，原告主动提出离职。医院相关人员引荐和介绍原告与被告成立了新的劳动合同关系，原告虽然在原地方工作，但不属于延续。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月，原告与第三人签订劳动合同，后被派遣至湖南省儿童医院新生儿四科从事护理陪检员工作。2018年，第三人与湖南省儿童医院物业管理委托合同到期，第三人未获得新一轮中标，因意向继续在原岗位工作，原告遂于2018年2月27日向第三人提交《湖南东鑫物业有限公司员工离职表》，载明移交日期为2018年3月1日，离职类型为自动离职，原告手写备注“因医院承包业务范围变更，本人自愿留在原科室，现自愿离职”。2018年3月1日，湖南省儿童医院将住院楼物业管理服务项目委托给被告，并与被告签订了为期两年的《湖南省儿童医院住院楼物业管理委托合同》。同日，原告与被告签订了《劳务协议》，约定：被告因工作需要聘用原告，本协议生效日期为2018年3月1日，终止日期为2020年2月29日，试用期自生效之日起1个月；原告同意根据被告需要，在湖南项目从事物业服务员职务工作，原告月基本工资为1580元；原告如加班，被告可以安排相应时间的调休，或以原告月基本工资为基础计算加班工资。上述劳务协议签订后，原告继续在湖南省儿童医院新生儿四科工作，其每周工作6天，每天工作7小时。2020年3月27日，被告向原告出具《辞退通知书》，载明：“王四庚女士：您从2020年2月4日旷工至今，公司经多次催促提醒，您仍未在要求期限内至项目办理任何请假手续，鉴于你的长期旷工行为给公司带来较大负面影响，故公司决定将你辞退，最后工作日为2020年2月4日。同时，请于接到本通知7日内到我公司办理离职手续”。原告收到《辞退通知书》后，于2020年3月28日向被告提交了《关于疫情期间工作情况的申诉书》，原告在申诉书中表明：2020年1月，湖南省儿童医院新生儿四科安排原告上班至1月29日，将春节假期延至2020年2月4日再上班；2020年2月2日，接到物业领班肖伟电话通知2月4日起居家避疫待命，2月3日新生儿四科代理护士长也通知2月4日起暂不上班；2月20日，护士长电话通知原告3月2日上班，原告如期到达科室，并换好工装，护士长后又通知原告因疫情严重，医院四科决定安排原告避疫居家休息，4月份再来上班。原告将此情况电话告知了领班肖伟，得其许可，并非通知所称“公司多次催促提醒”仍未办理任何手续。新生儿四科代理护士长曹亮在该《申诉书》上签署“情况属实”并签名，且加盖了新生儿四科的公章予以确认。原告后向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告向原告支付2020年2、3月未发工资5000元（2500×2）、逾期支付工资赔偿金7500元（5000×150%）、违法解除劳动关系的赔偿金39630.4元（2476.9×8个月×2）、加班工资35530.56元（2476.9÷21.75×104天×2倍×150%）、年休假工资1708.2元（2476.9÷21.75×15天）、二倍工资64399.4元（2476.9×26个月）、养老保险费损失23502.6元。2020年6月23日，该委员会作出长劳人仲案字（2020）第444号裁决书，裁决被告支付原告工资3106.9元、加班工资1289.66元、赔偿金39613.28元、年休假工资1708.2元、养老保险损失16277.6元，对原告其他仲裁请求不予支持。原告不服上述仲裁裁决提起本案诉讼。被告亦向本院提起诉讼，本院受理案号为（2020）湘0111民初6575号。另查明:1.原告离职前十二个月的平均工资为2475.83元，被告未支付原告2020年2月1日至3月27日期间的工资。2.原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险，2018年3月至2020年3月原告以个人灵活就业形式缴纳了养老保险共计23502.6元，其中2018年3月至2019年4月为12793.2元，2019年5月至2020年3月为10709.4元。原告未享受退休待遇。3.被告提供了奉贤区人力资源和社会保障局出具的《准予企业实行其他工作时间制度决定书》，主张原告的岗位实行的是以季为周期的综合计算工时工作制，该决定书中注明“保洁、保安、运送、电梯操作员、工程维护员岗位实行以季为周期综合计算工时工作制”；另提交其自行制作的《工资表》，拟证明被告向原告发放的工资中包含了加班工资，但该工资表上原告未签字认可。本院认为，原告于2018年3月1日入职被告处时未年满50周岁，双方虽签订的是《劳务协议》，但该协议内容包含了合同期限、工作内容和工作地点、劳动报酬等劳动合同必备条款，故该《劳务协议》实为劳动合同，双方系劳动关系，原告要求被告支付未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，本院不予支持。在原告年满50周岁后，其仍未享受退休待遇，继续接受被告的劳动管理，由被告支付劳动报酬，双方仍为劳动关系。关于2020年2月至3月工资。参照人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会／中国企业家协会、全国工商联《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》（人社部发［2020］8号）第三条相关规定，原告自2020年2月受全国××的影响未上班，原被告双方之间的劳动合同于2020年3月27日解除,因被告未提交充分证据证明已通过民主程序与职工协商确定调整薪酬，故被告应按照劳动合同规定的标准支付原告一个工资支付周期内即2020年2月份的工资。因劳动合同约定的基本工资为1580元，低于长沙市最低工资标准，故被告应当按照长沙市最低工资标准1700元支付原告2020年2月份的工资，并按照长沙市失业保险标准即1530元／月支付原告2020年3月1日至27日的停工津贴1406.9元（1530元／月÷21.75天×20天）。综上，被告应支付原告2020年2月1日至3月27日的工资共计3106.9元。原告主张的延迟支付工资的赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。关于加班工资。被告主张其实行的是以季为周期的综合计算工时工作制，但根据双方签订的《劳务协议》可知，原告工作岗位为物业服务员，不属于《准予企业实行其他工作时间制度决定书》中注明的实行综合计算工时工作制的岗位。本案中，原告每天工作7小时，每周工作6天，其每周综合工作时间（42小时）超过法律规定（40小时）2小时，其得以主张加班工资。但根据《工资支付暂行规定》第六条之规定，被告仅对近两年的工资发放记录有保存义务，而原告未举证证明在2018年3月28日前未发放加班工资，故本院仅支持2018年3月28日至2020年3月27日期间原告加班工资，被告自行制作的《工资表》无原告签名，不能证明已向原告发放了该期间加班工资，根据相关法律规定及原告工作情况，具体计算加班工资为2813.79元（1700元÷21.75天÷8时×192时×150%），原告主张超出部分，本院不予支持。关于违法解除劳动关系的赔偿金。因疫情原因，原告在用工单位湖南省儿童医院新生儿四科及被告物业领班的要求下自2020年2月4日居家休息，新生儿四科及护士长均确认“情况属实”，被告以原告从“2020年2月4日无故旷工至今”为由将其辞退，无事实依据，构成违法解除，原告应向被告支付赔偿金。就赔偿金计算年限，在第三人与湖南省儿童医院物业管理委托合同到期后，被告经招标入驻湖南省儿童医院，第三人并未安排原告到被告处工作，原告系自愿自第三人处离职后与被告签订劳动合同，故原告虽自2012年10月起即在新生儿四科从事护理陪检员工作，但并不属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”、应合并计算工作年限情形，仅应自2018年3月1日入职起计算在被告处工作年限，故被告应支付原告赔偿金9903.32元（2475.83元/月×2月×2），原告主张超出部分，本院不予支持。关于养老保险费损失。劳动关系存续期间，用人单位为劳动者缴纳社会保险是法定义务。用人单位未为劳动者缴纳社会保险，劳动者自行缴纳后，请求用人单位赔偿其损失的，应予支持。本案中，被告未为原告缴纳养老保险，原告于2018年3月至2020年3月自行缴纳灵活就业人员保险，其中原告与被告劳动关系存续期间单位应缴部分系原告缴纳的社会保险损失，被告应予承担。经审查，原告补缴的灵活就业人员保险中，2018年3月至2019年4月期间按照养老保险缴费比例20：8单位应缴部分为9138元，2019年5月至2020年3月期间按照养老保险缴费比例16：8单位应缴部分为7139.6元，故共计被告应赔偿16277.6元，对于原告的该项主张，本院予以支持。关于未休年休假工资差额。《职工带薪年休假条例》第五条规定：“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”。根据上述规定，安排职工休年休假是用人单位的应尽义务。本案中，因原告未提供其他工龄证据，本院认定原告在被告处每年可享受5天年休假，被告未提供证据证明2018年3月28日至2020年3月27日期间已经安排原告休年休假或者支付了原告未休年休假的工资，故被告应支付原告未休年休假工资差额2276.63元（2475.83元÷21.75天×10天×200%），原告在申请仲裁时虽只主张了1708.2元，现多主张的未休年休假工资仅为金额的调整，鉴于该诉讼请求亦基于被告未给原告安排年休假这一事实，在合理范围内的主张，本院予以支持。综上,依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《工资支付暂行规定》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告上海朗泰医院后勤管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告王四庚2020年2月至3月工资3106.9元、加班工资2813.79元、赔偿金9903.32元、未休年休假工资差额2276.63元；二、被告上海朗泰医院后勤管理有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告王四庚养老保险费损失16277.6元；三、驳回原告王四庚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告上海朗泰医院后勤管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  袁亚二〇二〇年九月二十八日法官助理彭傲书记员肖倩