广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5321民初1673号原告：陈超赞，男，汉族，1968年2月1日出生，住广东省佛山市南海区********。委托诉讼代理人：梁伙坚、梁乐怡，均为广东创亮律师事务所律师。被告：新兴县陈氏种植有限公司，住所地：新兴县太平镇水浪柚子坪陈木洪房屋（办公住所）。法定代表人：陈英铸，执行董事。被告：陈英铸，男，汉族，1987年10月4日出生，住新兴县****************。上述两被告的共同委托诉讼代理人：梁子兴，广东云新律师事务所律师。原告陈超赞诉被告新兴县陈氏种植有限公司、陈英铸民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人梁伙坚，被告的委托诉讼代理人梁子兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈超赞向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决解除原告陈超赞与被告新兴县陈氏种植有限公司签订的《入资协议书》；2、请求法院判决被告新兴县陈氏种植有限公司返还原告陈超赞的借款本金50万元及支付利息(从2019年4月16日起至付清日止按月利率2%计算)；3、请求法院判决被告陈英铸对上述第2项债务(本金50万元及利息)承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2019年4月3日，原告与被告新兴县陈氏种植有限公司签订《入资协议书》。合同第一条：“乙方自愿投资甲方公司，共计人民币伍拾万元(占甲方公司陈氏铸豪泉水鲩鱼项目年利润的40%)。”合同第二条：“乙方在此期间根据出资比例享受相应利益分红。甲方不论自然灾害等其他问题都要确保乙方一年保底收益贰拾万元。”合同第三条：“乙方享有每年按比例纯利润分红，每年4月15日为分红日……”合同第五条：“如甲方违反本协议，不按合约条款，不按规定的时间归还乙方的收益款或投资本金，超期一天按伍仟元每天计算补偿乙方…”合同签订后，原告根据两被告的要求，于2019年4月3日、2019年4月15日分三次将投资款50万元转至被告陈英铸的账户中。现合同约定的分红时间已过，被告新兴县陈氏种植有限公司未能按照合同约定将利润分红支付给原告，且剥夺原告的知情权，未将公司盈利情况如实告知，还将公司财产转移，经原告多次催收，被告新兴县陈氏种植有限公司仍未能履行合同义务。原、被告签订的《入资协议书》是两被告以高额回报、利诱原告投资，本身存在欺诈，虽然约定原告投资500000元陈氏铸豪泉水鲩鱼占总年收益的40%，无论受到自然灾害等其他问题影响，都要确保原告一年内保底收益200000元，只收益，不承担风险，不符合合伙或合股经营的法律特征，《入资协议书》名义为入资，实为民间借贷，现被告不履行承诺，应承担返还本金及利息。由于原告按两被告的要求将投资款项转至被告陈英铸的账户中，原告认为，被告陈英铸作为被告新兴县陈氏种植有限公司的法定代表人，将公司资产与自身资产进行混同，根据《公司法》的规定，被告陈英铸应当对被告新兴县陈氏种植有限公司的债务承担连带清偿责任。新兴县陈氏种植有限公司辩称：1.本案案由应定为合伙纠纷，《入资协议书》的约定是双方的真实意思，是合作经营泉水皖鱼的项目，且约定了各自的义务，其中原告负责开拓佛山市场，被告负责利用资源进行养殖，因此本案不是原告所述的借款。2.同意解除合同，但对于合同解除后，应由双方进行结算，经结算由剩余部分的款项才能按合伙的比例进行返还，原告请求归还借款及利息没有事实的依据。被告陈英铸辩称：1.被告陈英铸并非本案入资协议书的相对人，不承担合同约定的法律责任。2.被告新兴县陈氏种植有限公司是普通的有限责任公司，有两个股东，因此原告主张否认该公司具有法人资格，原告应提供相应的证据，否则未经法院否定公司法人资格，作为股东的陈英铸不应当承担连带责任，且事实上案件涉及的合作项目也确实是原告与公司发生的行为，原告的投资款已全部用于合作的项目，鉴于原告未尽到推广义务以及后期发生疫情致使合作养殖的皖鱼大部分死亡，损失严重，因此原告称被告转移公司财产不是事实，公司财产与股东的财产也不存在原告所述的相同，请求法院依法驳回原告对被告陈英铸的诉求。本院经审理认定事实如下：被告新兴县陈氏种植有限公司是一间自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人是陈英铸。2019年4月3日，原告陈超赞（乙方）与被告新兴县陈氏种植有限公司（甲方）签订了一份《入资协议书》。协议主要约定：乙方入资甲方发展陈氏铸豪泉水鲩鱼项目。1、为更好以展陈氏铸豪泉水鲩鱼项目，乙方运用甲方良好资源优势，积极协助开拓佛山市场使销售量及收益倍增。2、陈氏铸豪泉水鲩鱼估计2019年销售产量从原有三十万斤增加到一百万斤左右，盈利约五百万元。一、乙方自愿投资甲方公司，共计人民币伍拾万元(占甲方公司陈氏铸豪泉水鲩鱼项目年利润的40%)，并于签合同起先交付3万元，余款在2019年4月15日前打入甲方指定账户。二、乙方自协议生效并缴清出资金额之日起为甲方投资人，乙方负责投入资金及业务，乙方在此期间根据出资比例享受相应利益分红。甲方不论自然灾害等其他问题都要确保乙方一年保底收益二十万元。三、1、乙方享有每年按比例纯利润分红，每年4月15日为分红日。2、乙方靠注入资金及业务增值，乙方不负责甲方所有的经营方式及一切风险费用，乙方有权知道该项目月销售量的利润表，甲方每月将利益表及收支数据向乙方公布。四、乙方一年内不得撤资。五、1、乙方违反协议约定使公司利益遭受损失的，须向甲方承担赔偿责任，并向甲方支付违约金五十万元，乙方所出的投资款将作为违约金赔偿给甲方。2、如甲方违反本协议，不按合约条款，不按规定的时间归还乙方的收益款或投资本金，超期一天按伍仟元每天计算补偿乙方。协议还约定了一些其他权利义务等。《入资协议书》签订后，原告陈超赞于2019年4月3日、4月15日通过银行分三次转账分别为30000元、200000元、270000元，合共500000元到被告陈英铸的个人账户，被告在经营过程中，至今都没有按协议约定把陈氏铸豪泉水鲩鱼项目年结算利润告知原告，亦无按协议约定一年保底收益200000元支付给原告。为此，原告向本院提起诉讼，并提出前述诉求。诉讼中。原告认为与被告新兴县陈氏种植有限公司签订的《入资协议书》是受两被告的欺诈，以高额回报诱使原告投资，至今亦无按协议的约定支付投资收益给原告，且《入资协议书》约定原告只收益，不承担风险，不符合合伙或合股经营的法律特征，实为民间借贷，固应返还借款及利息给原告。被告则认为《入资协议书》是双方的真实意思，经营项目亦约定了各自的权利义务，且原告的投资款500000元已全部用于合作的项目运营，双方应进行结算，待结算剩余部分的款项才能按合伙的比例进行返还，原告请求归还借款及利息没有事实的依据。陈英铸是新兴县陈氏种植有限公司的法定代表人，不是入资协议书的相对人，不应承担合同约定的法律责任。以上事实，由原告提供的身份证、营业执照复印件、入资协议书、银行转账明细表、微信聊天记录，被告提供鲩鱼死亡的录像及图片光盘及本院的庭审笔录证实。本院认为，本案是民间借贷纠纷。对原告请求解除与被告新兴县陈氏种植有限公司签订的《入资协议书》，因被告表示同意解除，本院予以确认。本案主要争议焦点为：1、《入资协议书》是合伙关系还是民间借贷关系；2、入资款500000元及利息应否返还；3、被告陈英铸应否对被告新兴县陈氏种植有限公司的债务承担连带清偿责任。对上述争议焦点，本院评判如下：原告与被告新兴县陈氏种植有限公司签订的《入资协议书》，名义上为合伙关系，实为民间借贷关系。合伙是指两个或以上的自然人或法人，根据合伙协议而共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的营利组织。而双方签订的《入资协议书》只约定了入资的保底收益和利润的分红，没有约定亏损的分担，也就是说不承担经营风险，只收取固定利润，该约定不符合合伙经营的特征要件，而被告按《入资协议书》收取原告投资款500000元应认定为民间借贷关系。被告收取原告入资款后，因双方在协议中约定原告占公司陈氏铸豪泉水鲩鱼项目年利润的40%，且一年内保底收益200000元，于每年的4月15日为分红日，因被告逾期无利润分红和支付保底收益给原告，原告要求被告新兴县陈氏种植有限公司返还借款本金500000元，本院应予以支持。协议约定的保底收益应认定为利息的计算办法，双方约定的一年保底收益200000元，而原告请求从2019年4月16日起按月利率2%计算至付清日止，超出民间借贷的利率上限，而利息的计算应依照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外”及第三十二条第二款：“借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限”的规定，对原告的利息请求应按起诉时一年期贷款市场报价利率四倍计算为限，超出部分本院不予支持。关于原告请求被告陈英铸对被告新兴县陈氏种植有限公司的债务承担连带清偿责任问题，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条：“法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同，有证据证明所借款项系法定代表人或者负责人个人使用，出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予支持。法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同，所借款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”的规定。被告陈英铸系被告新兴县陈氏种植有限公司的法定代表人，其代表公司与原告签订协议，理应将收取原告的借款500000元进入公司对公账户而却被转至陈英铸的个人账户，被告陈英铸在诉讼过程中也未能提供充分、确实的证据证明该款项用于公司的生产经营，故其应对被告新兴县陈氏种植有限公司的上述债务承担连带清偿责任。鉴此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条第一款、第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告陈超赞与被告新兴县陈氏种植有限公司签订的《入资协议书》自本判决生效日起予以解除。二、被告新兴县陈氏种植有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内清偿借款本金人民币500000元及利息（从2019年4月16日起按起诉时一年期贷款市场报价利率四倍计算为限计至清偿日止）给原告陈超赞。三、被告陈英铸对被告新兴县陈氏种植有限公司上述第二项的债务承担连带清偿责任。四、驳回原告陈超赞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4400元，由被告新兴县陈氏种植有限公司、陈英铸负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  甘新标二〇二〇年九月三十日书记员  陈昌榕附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。……第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同，有证据证明所借款项系法定代表人或者负责人个人使用，出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予支持。法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同，所借款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第二十六条第一款出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。第三十二条第二款借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。