陕西省西安市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）陕01破终3号 上诉人（原审申请人）：陕西山昊实业有限公司，住所地西安市雁塔区。 法定代表人：冯某某，该公司董事长。 委托代理人：黄某，男，1989年11月出生，汉族，住西安市碑林区。 上诉人陕西山昊实业有限公司（以下简称：山昊公司）不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113破申l号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 山昊公司向一审法院提出申请称：山昊公司因不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力，特申请破产重整。事实和理由：山昊公司成立于2010年11月23日，公司设立后投资建设了“利兹瀚宫”工程项目，总投资额约40000万元，该项目目前已经基本完成主体封顶。根据现有资料显示，山昊公司已经严重资不抵债，不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力。山昊公司具有拯救的价值和可能，一旦通过破产重整成功恢复经营，将带来一定的经济利益和社会价值。瑞通光泰（北京）投资基金管理有限公司作为潜在的重组方，已经收购山昊公司80%的股权，并进行了初步的预重整工作。经与债权人沟通，大部分债权人均希望通过破产重整程序拯救山昊公司，故提出重整申请。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第二条规定，基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。本案中，依材料显示，山昊公司成立时的核准登记机关为西安市工商行政管理局，2018年后山昊公司的登记机关变更为西安市工商行政管理局雁塔分局。一审法院认为，企业的核准登记包括设立的核准登记以及设立后因注册资本、住所、股东发生变化进行的核准登记，其中设立时的核准登记是企业法人依法成立，并取得法人资格的必要条件，企业设立时的核准登记机关具有唯一性，而企业其他事项的核准登记不具有必要性，且存在不确定性，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。所以公司登记机关一般不发生变更，但也存在因为公司登记机关内部行政职权的调整、下放，或者公司住所地跨公司登记机关辖区而出现公司登记机关变更的情形，如果依据企业设立后其他事项的核准登记机关确定破产案件的级别管辖，则存在诸多不确定性。因此，应当依据对企业成立时进行核准登记的机关的级别确定破产案件的级别管辖。本案山昊公司设立的核准登记机关为西安市工商行政管理局，本院对本案无管辖权。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百二十三条规定，裁定如下：对山昊公司的破产重整申请，不予受理。 山昊公司不服，向本院上诉称：山昊公司营业执照显示山昊公司注册地为西安市雁塔区，登记机关为西安市工商行政管理局雁塔分局。《中华人民共和国企业破产法》第三条规定，破产案件由债务人住所地人民法院管辖。最高人民法院《关于审理企业破产案件的若干问题的规定》中规定基层法院管辖县、县级市登记机关登记的破产案件，该规定与破产法第三条规定相矛盾，应首先适用破产法关于管辖的规定。法院应当依据有效的营业执照上的登记机关来确定管辖，而不能依据变更之前已经失去效力的营业执照的登记机关来确定管辖，故一审法院依据变更之前的营业执照上登记机关确定管辖无法律依据。山昊公司曾向西安市中级人民法院申请破产重整，西安市中级人民法院立案庭书面函告山昊公司，应当向雁塔区人民法院申请破产重整，上诉人已将该函件提交给雁塔区人民法院。综上，山昊公司住所地在西安市雁塔区，营业执照的登记机关是西安市工商行政管理局雁塔分局，按照破产法第三条规定，山昊公司申请重整，应当由雁塔区人民法院管辖。上诉请求：撤销一审裁定，指定一审法院对山昊公司破产重整进行审理。 本院查明：山昊公司于2010年11月23日经西安市工商行政管理局登记设立，企业类型为：有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本2000万元，住所地为西安市雁塔区含光路**，统一社会信用代码91610135561497XXXX，法定代表人：冯某某，经营范围：一般经营项目：房地产开发与销售；环保工程、公路建设施工、建筑装修工程施工；建筑工程设计，施工；水电暖气安装及材料的销售；建筑材料（除木材）、防水材料、化工材料（不含易燃易爆危险品）、矿山物资配件、电线电缆、仪器仪表、五金交电、机械设备及配件、劳保用品、水暖建材、服装鞋帽、办公设备、电子产品的销售；物业管理；房屋租赁；房屋中介；园林绿化设计与维护。（以上经营范围均不含国家规定的前置许可项目及专控、禁止项目） 2018年5月30日，由于公司登记机关行政职权的调整、下放原因，山昊公司的登记机关发生变更，由西安市工商行政管理局双生分局变更为西安市工商行政管理局雁塔分局。2019年5月22日，公司管辖单位发生变更，由西安市工商行政管理局雁塔分局变更为含光路工商所。 山昊公司提交给一审法院的相关重整资料显示：2011年5月，山昊公司取得西安市雁塔区含光南路XXX号地块的土地使用权证书（西雁国用【2011出】第0XX号、西雁国用【2011出】第1XX号）。2013年12月，山昊公司从西安市雁塔区发展和改革委员会取得建设“利兹瀚宫”项目备案确认通知（雁发改发【2011】1X号），并对该地块实施项目开发。2016年3月，山昊公司与西安市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，土地性质由工业用地改为商服用地。“利兹瀚宫”项目原规划设计地上26层，地，地下**项目现已基本完成26层主体工程封顶，但因后续资金链断裂，引发债权人与山昊公司之间产生大量的诉讼及强制执行案件，工程项目也被法院依法查封，目前处于停工、烂尾状态。 依据陕西金锐会计师事务所有限责任公司2020年6月4日出具的陕金会审字(2020)第00XX号专项审计报告，截至2019年12月31日，山昊公司总资产为128，145，400.26元，总负债为419，502，267.62元，资产负债率高达327.3%。 另查，山昊公司在2020年6月曾向本院提出破产重整申请，经审查，因山昊公司登记机关为西安市工商行政管理局雁塔分局，本院依据《关于人民法院登记立案若干问题的规定》及最高院关于破产案件受理管辖的规定，于2020年6月17日向一审法院出具西中法立转字(2020)第1号登记立案转办函，要求一审法院依法处理。 本院认为，山昊公司提交的相关资料显示其公司具有不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务的情形，其申请重整，符合《中华人民共和国企业破产法》第二条的规定。山昊公司的住所地为西安市雁塔区含光路**，按照地域管辖的规定，山昊公司申请重整案件应当由一审法院管辖，山昊公司虽然在2010年11月23日经西安市工商行政管理局登记设立，但2018年5月22日即被原登记机关下放至西安市工商行政管理局雁塔分局，并在2019年5月22日确定含光路工商所为管辖单位，按照级别管辖的规定，山昊公司申请重整案件也应由一审法院管辖。综上，对于山昊公司申请重整案件，无论是从地域管辖方面审查，还是从级别管辖方面审查，一审法院对山昊公司提出的重整申请均具有明确的管辖权，一审法院仅以山昊公司在2010年成立时的登记机关为西安市工商行政管理局为由，对山昊公司重整申请裁定不予受理，明显有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十一条，《中华人民共和国企业破产法》第二条、第三条的规定，裁定如下： 一、撤销西安市雁塔区人民法院做出的（2020)陕0113破申l号民事裁定； 二、指令西安市雁塔区人民法院受理陕西山昊实业有限公司的重整申请。 本裁定为终审裁定。 审判长  罗振中 审判员  呼延静 审判员  张如领 二〇二〇年九月一日 书记员  赵 瑞