重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0112民初6792号原告：陈乐，男，1986年10月15日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：曾衍理，重庆志和智律师事务所律师。被告：肖霄，男，1986年9月28日出生，汉族，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：蒋家驹，重庆鼎林律师事务所律师。原告陈乐与被告肖霄合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告陈乐向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告退还出资款160000元；2.判令被告向原告支付违约金50000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2019年3月11日签订《入伙协议书》，约定原告入伙被告经营的“极速健身两路金港国际店”，入伙金额为112000元占14%的合伙份额。协议约定，原告若因个人原因需要撤资的，原告有权书面向被告申请撤资（提前三个月），价款按照实际经营情况结算，提交申请之日起原告不再享有投资份额和投资收益；本协议生效后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的即为违约，违约方应当赔偿其违约行为给守约方造成的全部损失，若损失难以计算，违约方应当向守约方支付违约金5万元整。协议签订当日，原告向被告指定银行账户转入112000元。2019年5月19日，原告追加入伙金额48000元，合计入伙金额为160000元占20%的合伙份额。原、被告双方未再重新签订协议，而直接在原协议上进行了修改并由被告书写、签字并捺印，但由于原告书写错误，将入伙金额写成了“200000元”、将原告所占合伙份额写成了“25%”。入伙后，原告按协议约定向合伙项目介绍客户。2019年7月2日被告指示财务人员向原告支付业务提成5356元，被告亦在微信群里向合伙人公布每月利润表。后原告于2019年9月21日向被告提出书面撤资申请，并要求被告按合伙项目的账目进行结算，但被告一直以各种理由拖延。原告为维护其自身合法权益，现诉至法院，请求判如所请。被告肖霄辩称：原告系与极速健身两路金港国际店签署入伙协议，被告仅作为该公司法定代表人，本案系原告与公司签订的协议，主体不适格。双方合伙应共担风险、共负盈亏，根据入伙协议约定，一方有权提前三个月申请撤资，前提是申请。申请的含义也包含了其他合伙人是否同意的约定，最终该申请未经过全体合伙人同意，其未达到退出的结果。由于本店经营以及疫情原因导致现在合伙体对外出现亏损状态，应当由全体合伙人共担风险、共负盈亏。当事人围绕诉讼请求向本院举示了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人有异议的证据，本院评判如下：1.原告举示的撤资申请书，该证据虽然为复印件，但内容与撤资协议载明的内容能够相互印证，故本院对该证据予以采信；2.被告举示的明细账两份（2019年1月31日至2019年6月30日；2019年4月30日至2019年12月31日），原告虽然对该两份证据的真实性有异议，但该两份明细账与原告举示的明细账重合部分内容、格式均完全相同，能够相互印证，故本院对该组证据依法予以采信。根据本院采信的证据以及当事人的陈述，本院认定事实如下：重庆极速健身有限公司系成立于2019年3月4日的有限责任公司（自然人独资），法定代表人为被告肖霄，经营范围为健身服务。2019年3月11日，以抬头名称为“极速健身两路金港国际店”为甲方、原告陈乐为乙方（入伙人）签订《入伙协议书》，载明：“乙方的入资金额为人民币200000元（贰拾万元），占全部股份25%；自乙方交齐出资额之日起，乙方即成为合伙人，乙方依照该份额享受权利、履行义务、承担责任；乙方投资的股份额不得擅自出售、转让、抵押，无论何种原因导致乙方退出合伙人的，乙方的投资份额只能由甲方按照本协议约定回购或者指定受让人，若违反规定本协议立即终止履行；乙方若因个人原因需要撤资，乙方有权书面向甲方申请撤资（提前三个月），价款按照实际经营情况结算，提交申请之日起乙方不再享有投资份额和投资收益。最终解释权归甲方所有；乙方在本协议签署后三日内，一次性将投资份额款200000元转入甲方指定账户；盈余分配：一个季度进行一次分配，乙方按照投资份额25%的比例分配盈余总额；乙方对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任，对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；乙方义务：乙方应当推广极速健身两路金港国际店；乙方应尽全力配合甲方进行店面的线上线下推广；违约责任：本协议签订生效后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即为违约，违约方应当赔偿其违约行为给守约方造成的全部损失。若损失难以计算，违约方应当向守约方支付违约金5万元整。”被告肖霄在落款甲方处签字并捺印，原告陈乐在落款乙方处签字并捺印。上述协议签订的当日及2019年5月19日，原告通过银行转账方式向被告分别支付合伙投资款112000元、48000元，两笔共计160000元。2019年9月21日，原告向被告出具《撤资申请书》，载明：“乙方（入伙人）陈乐，按照《入伙协议书》第二条，2.3现向甲方（极速健身两路金港国际店）肖霄，提出撤资申请。”同日，原、被告签订《撤资协议》，载明：“本人乙方自愿撤资速行健身股份20%价值16万（拾陆万元整）原始股，于2019年9月21日终止与速行健身的合作关系，股份由甲方（肖霄）回购，甲方应在2019年12月21日之前付清乙方（陈乐）应得款项。注：甲方付乙方的实际款项金额以9月21日为止的实际经营情况结算，金额为。如甲方未按时付清撤资金额给乙方，甲方需承担相应责任，甲方需支付乙方总金额百分之三的月息（每月百分之三）。”2019年9月及10月份，原被告通过微信方式就撤资及合伙份额收购等事宜进行了沟通交涉，但并未达成有效的协议。2019年12月29日，被告与原告方谈话时称：“你这个股份本来你写了申请，我确实想帮你，我想把它买回来，但现在的情况买不回来了……有能力就把它买回来啦”、“申请退的时候是申请那会儿我说，如果3个月之后能结我结给你，但是3个月之后……不能结，现在是亏损”、“我愿意结，我愿意结给他，但是现在是结不了，所以说他股份还是他自己持有的”、“对，我承认你退股的这个事实，但是我没有能力买，我没有能力买”。原、被告举示的明细账均显示，截至2019年9月30日，极速健身金港国际店账户收支情况相抵，计算出的账面余额为6075.47元。原、被告均认可涉案合伙项目的合伙人除原、被告外还有另外五个自然人，合伙人共计7人。庭审中，原告陈述：由于原告书写错误，将《入伙协议书》中的入伙金额写成了“200000元”、将原告所占合伙份额写成了“25%”，实际的入伙金额为160000元、合伙份额为20%。被告陈述：极速健身金港国际店仅为对外店招牌的字号，所属的工商登记的主体为重庆极速健身有限公司。另查明，重庆极速健身有限公司系有限责任公司（自然人独资），股东及法定代表人均为被告肖霄，持股100%，成立日期为2019年3月4日。另，原、被告均认可案涉合伙体的会计账簿是以明细账最后的收支情况以显示其经营余额等相关情况，在被告处。本院认为，案涉《入伙协议书》虽然抬头甲方处载明的甲方名称为“极速健身两路金港国际店”，但该《入伙协议书》落款甲方处实际为被告肖霄签字，且“极速健身两路金港国际店”并非实际存在的个体工商户或企业法人，仅仅是对外使用的店招牌名称而已，同时根据本院查明其他事实及当事人陈述，足以认定原告陈乐系与被告肖霄之间建立了合伙合同关系，合伙经营项目即为位于重庆市渝北区双凤桥街道金航路金港国际的极速健身两路金港国际店。本案案涉《入伙协议书》及《撤资协议》均为双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告向被告通过银行转账方式交付了投资款160000元，履行了合同义务。根据合同约定，原告有权提出撤资申请，股份由被告回购或指定他人受让，但价款金额应按照截止2019年9月21日的实际合伙经营情况结算结果而定。合伙关系的本质特征为“共同投资、共享收益、共担风险”，合伙人投入的财产为合伙体的共同财产，即合伙关系一旦确定并由合伙人依约投入财产，则该财产当然由出资人的个人财产转化为全体合伙人的共同财产，任何一个合伙人均不得无故请求退还出资款。就本案而言，根据《入伙协议书》和《撤资协议》的约定，虽然被告同意原告退伙并同意收购原告的合伙份额，但是具体回购金额应当对截止2019年9月21日的合伙经营情况进行结算后确定，但双方至今未对截止2019年9月21日的合伙经营状况进行结算，原告也未申请对截止2019年9月21日止的合伙经营状况进行清算或审计，无法确定截止2019年9月21日的合伙盈亏状况和剩余合伙财产状况，加之原、被告均认可涉案合伙项目的合伙人并非只有原、被告二人，现原告直接要求被告退还出资款160000元缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。同理，对原告诉请被告向其支付违约金50000元的主张，依法亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告陈乐的诉讼请求。案件受理费4450元，减半后收取2225元，由原告陈乐负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 刘 磊二〇二〇年九月十四日书记员 牟俊武