福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初3923号 原告：厦门厦工机械股份有限公司，住所地福建省厦门市集美区灌口中路**之八，统一社会信用代码91350200155052227K。 法定代表人：张振斌，董事长。 委托诉讼代理人：许锦梅，公司职员。 委托诉讼代理人：魏武，公司职员。 被告：庄高扬，男，1963年8月28日出生，汉族，住福建省泉州市惠安县。 被告：王修德，男，1947年9月28日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：吴贵森，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏璐璐，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 被告：吴**来，男，1954年12月14日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：吴贵森，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏璐璐，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 第三人：天津市厦工机械销售有限公司，住，住所地天津市塘沽区河南路**一社会信用代码91120116700462265M。 法定代表人：庄高扬，执行董事。 原告厦门厦工机械股份有限公司（以下简称厦门厦工公司）与被告庄高扬、王修德、吴**来、第三人天津市厦工机械销售有限公司（以下简称天津厦工公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年3月6日受理后，依法适用普通程序进行审理。原告厦门厦工公司的委托诉讼代理人许锦梅、魏武，被告王修德、吴**来及其共同委托诉讼代理人吴贵森、苏璐璐均到庭参加诉讼，被告庄高扬、第三人天津厦工公司经本院公告送达传票未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 厦门厦工公司向本院提出诉讼请求：1.判令庄高扬、王修德、吴**来对天津厦工公司所负的（2011）厦执行字第247号执行案项下未清偿款项承担连带清偿责任，债务包括：截止至2018年11月9日货款本金3890256.04元、逾期付款违约金2266463.169元（暂计至2018年11月9日）、迟延履行期间的双倍债务利息1743341.353元（暂计至2018年11月9日）；2、判令庄高扬、王修德、吴**来承担本案诉讼费、保全费5000元、公告费300元。事实与理由：（2011）厦民初字第33号民事调解书生效后，天津厦工公司于2011年4月27日支付250000元。由于天津厦工公司未履行调解书义务，厦门厦工公司向厦门市中级人民法院申请强制执行。执行中，厦门厦工公司仅于2011年获得执行过户款130821.96元。暂计至2018年11月9日，天津厦工公司尚欠货款本金3890256.04元、逾期付款违约金2266463.169元、迟延履行期间的双倍债务利息1743341.353元。2017年6月12日，天津厦工公司被天津市滨海新区市场和质量监督管理局依法吊销营业执照，但天津厦工公司未成立清算组对公司清算。为此，厦门厦工公司于2018年9月12日向天津市滨海新区人民法院提起对天津厦工公司强制清算申请。2019年7月26日，天津市滨海新区人民法院作出终结天津厦工公司强制清算程序的裁定。庄高扬、王修德、吴**来三人系天津厦工公司股东，负有公司清算的直接责任，然而却怠于履行公司清算义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法清算，应对天津厦工公司债务承担连带清偿责任，故厦门厦工公司提出如上诉求。 王修德、吴**来辩称，1.王修德、吴**来是厦门厦工公司的普通股东，在知悉天津厦工公司进入强制清算程序后，积极出具《清算说明函》配合清算组开展清算工作，不存在怠于履行的情形；2.王修德、吴**来已于2008年退出天津厦工公司的经营管理，也未获得分红等股东利益，天津厦工公司的公章及账册文件由法定代表人庄高扬直接管理及控制，王修德、吴**来对公司账册、重要文件等的灭失没有过错，并且王修德、吴**来已足额交纳出资，不存在出资不足的瑕疵；3.根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》有关有限责任公司清算人的责任认定部分的指导意见，应避免过分扩大股东的清算责任导致利益失衡。本案王修德、吴**来已退出公司经营活动并为履行清算义务采取积极措施，不应当对天津厦工公司债务承担连带清偿责任。 庄高扬、天津厦工公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：天津厦工公司成立于1998年4月9日，营业期限至2018年4月8日，注册资本1000000元。王修德原系天津厦工公司董事长、经理，吴**来原系天津厦工公司董事。天津厦工公司原登记股东分别为王修德、吴**来、曾宏德、陈亚洲，四人各占股25%，天津同信会计师事务所出具验资报告确认各股东出资已于1998年3月24日实缴到位。 2004年10月10日，天津厦工公司作出股东会决议：同意原股东曾宏德、陈亚洲将其各自持有的25%股权转让给庄高扬，股东变更为庄高扬、王修德、吴**来，持股比例分别为50%、25%、25%；免去王修德的法定代表人职务，选举庄高扬为法定代表人；免去王修德董事长职务，免去曾宏德等董事职务，选举庄高扬为执行董事；免去于顺新等监事职务，选举吴**来为监事；免去王修德经理职务，聘用庄高扬为经理。上述股东会决议均已完成工商变更登记。 2004年10月10日之后，天津厦工公司的相应年检报告均只有庄高扬一人签字。2017年6月12日，天津市滨海新区市场和质量监督管理局以天津厦工公司连续两个年度（2014年度、2015年度）未依法报送公示年度报告等情形吊销其营业执照。 2010年12月31日，福建省厦门市中级人民法院立案受理了厦门厦工公司与天津厦工公司、庄高扬、洪丽卿买卖合同纠纷一案。2011年3月10日，福建省厦门市中级人民法院作出（2011）厦民初字第33号民事调解书，载明厦门厦工公司与天津厦工公司、庄高扬、洪丽卿达成调解协议如下：1.各方当事人确认天津厦工公司尚欠厦门厦工公司货款4271078元；2.天津厦工公司应于2011年3月30日前偿还货款400000元；2011年5月30日前偿还货款400000元；2011年7月30日、2011年9月30日、2011年11月30日、2012年1月30日、2012年3月30日、2012年5月30日、2012年7月30日、2012年9月30日、2012年11月30日、2013年1月30日、2013年3月30日前每月各支付货款300000元；2013年5月30日前偿还余款171078元；3.如天津厦工按期准时付款，厦门厦工公司放弃违约金，如天津厦工公司有任何一期逾期付款，厦门厦工公司有权要求天津厦工公司就尚未支付完毕的全部款项及逾期付款违约金（按日万分之二的标准从2010年11月18日计至实际付款之日止）；4.庄高扬、洪丽卿对天津厦工公司的上述还款责任承担连带清偿责任等。该民事调解书于2011年3月10日生效。天津厦工公司于2011年4月27日向厦门厦工公司支付250000元，之后未再支付任何款项。 2011年6月30日，厦门厦工公司作为申请执行人向福建省厦门市中级人民法院申请对（2011）厦民初字第33号民事调解书强制执行。福建省厦门市中级人民法院于2011年9月8日作出（2011）厦执行字第247-1号民事裁定书，载明：已扣划天津厦工公司银行存款130821.96元并将该款退回给厦门厦工公司，查封庄高扬、洪丽卿名下房产，厦门厦工公司于2011年8月30日申请终结执行，故裁定终结本次执行程序。 2018年11月9日，天津市滨海新区人民法院作出（2018）津0116清申12号民事裁定，受理厦门厦工公司对天津厦工公司的清算申请，并依法指定天津市中天有限责任清算事务所组成天津厦工公司清算组。 2018年10月26日，吴**来、王修德向天津市滨海新区人民法院寄送《参与清算组申请书》，申请作为清算组成员参加（2018）津0116清申12号案件的强制清算程序。 2019年4月30日，吴**来、王修德向天津市滨海新区人民法院寄送《清算说明函》，答复天津厦工公司的相关情况，并表示二人自2008年以后已彻底退出公司经营管理，并未知晓、占有、管理公司债权债务清册、印章、财务会计报告等资料。 之后，天津厦工公司清算组出具清算报告，以天津厦工公司人员下落不明，清算组未接收到任何财产、账册、重要文件，经向天津厦工公司股东等直接责任人员释明后仍无法进行清算为由，向天津市滨海新区人民法院申请终结强制清算程序。天津市滨海新区人民法院于2019年8月6日作出（2019）津0116强清11号民事裁定：天津厦工公司经清算无任何财产、账册、重要文件，且公司人员下落不明，无法进行清算，故裁定终结天津厦工公司的清算程序；终结天津厦工公司的强制清算程序后，债权人可以另行依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条规定，要求天津厦工公司的股东、董事、实际控制人等清算义务人对其债务承担偿还责任。 2020年3月6日，厦门厦工公司诉至本院并支付公告费300元。本案审理过程中，厦门厦工公司向本院申请对庄高扬、王修德、吴**来名下价值7900000元存款或等值财产进行查封、冻结，本院依法作出（2020）闽0203民初3923号民事裁定书。厦门厦工公司为此支付保全费5000元。 庭审中，厦门厦工公司确认诉讼请求中（2011）厦执行字第247号执行案项下未清偿款项即为（2011）厦民初字第33号民事调解书项下未清偿款项，已扣除天津厦工公司偿还的250000元及已执行的130821.96元。 以上事实，有厦门厦工公司提供的（2011）厦民初字第33号民事调解书及其生效证明、（2011）厦执行字第247-1号民事裁定书、（2019）津0116强清11号民事裁定书、天津厦工公司企业基本信息、内档资料、行政处罚决定书、年检报告、股东会决议；王修德、吴**来提供的《参与清算组申请书》《清算说明函》、公司内档资料、验资报告、股东会决议、公司年检报告书、公司章程及当事人庭审陈述予以佐证，庄高扬、天津厦工公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院视为其自动放弃举证、质证的权利。上述事实，本院依法予以认定。 本院认为，依《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条之规定，天津厦工公司应当在被吊销营业执照之日起十五日内成立清算组，开始清算。天津厦工公司于2017年6月12日被吊销营业执照，天津厦工公司股东未在法定期限内成立清算组开始清算。关于庄高扬、吴**来、王修德是否具有怠于履行的情形，从本院查明的事实来看，庄高扬系持有天津厦工公司50%股权的控股股东，并且担任天津厦工公司的法定代表人、执行董事兼总经理，理应对公司账册、记账凭证、其他重要文件具有掌握、控制的权利。庄高扬怠于提供相应材料是导致（2019）津0116强清11号案件认定天津厦工公司无任何财产、账册、重要文件，无法进行清算的直接原因。股东吴**来长期担任天津厦工公司的监事，系公司高级管理人员，其对公司运营管理具有相应的监督职责，其怠于履行监事义务与天津厦工公司无法进行清算具有相应的因果关系。吴**来抗辩其已于2008年退出天津厦工公司经营，但未提交相应证据予以证明，故对其抗辩意见本院不予采纳。因此，庄高扬、吴**来依法应对天津厦工公司向厦门厦工公司所负债务承担连带清责任。股东王修德既非天津厦工的董事会或监事会成员，厦门厦工公司无法证明其自2008年后有参与公司经营管理的行为，无法证明王修德怠于履行义务导致天津厦工公司主要财产、账册、重要文件等灭失无法进行清算，故天津厦工公司要求股东王修德承担连带清偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告庄高扬、吴**来应于本判决生效之日起十日内对第三人天津市厦工机械销售有限公司就（2011）厦民初字第33号民事调解书项下未清偿债务向原告厦门厦工机械股份有限公司承担连带清偿责任， 二、被告庄高扬、吴**来应于本判决生效之日起十日内向原告厦门厦工机械股份有限公司支付保全费5000元、公告费300元； 三、驳回原告厦门厦工机械股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费67100元，由被告庄高扬、吴**来负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 陈远治 二〇二〇年九月四日 代书记员 王瑜艺 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国公司法》 第一百八十条公司因下列原因解散： （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； （二）股东会或者股东大会决议解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。 第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。