湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初7085号原告：刘太兵，男，1963年7月20日出生，汉族，住湖南省株洲县。委托诉讼代理人：王红玉，广东国晖（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴莉霞，广东国晖（长沙）律师事务所实习律师。被告：五矿二十三冶建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区湘府东路二段208号万境财智中心北栋24层。法定代表人：宁和球，董事长。委托诉讼代理人：刘帅（，男，1989年10月12日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区。委托诉讼代理人：李建平（，男，1968年5月23日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。原告刘太兵（以下简称原告）诉被告五矿二十三冶建设集团有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年7月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月1日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人吴莉霞，被告的委托诉讼代理人刘帅、李建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付一次性伤残就业补助金30708元（5118元/月×6个月）；2、被告支付停工留薪待遇71652元（5118元/月×14个月）；3、被告支付住院伙食补助费2450元（35元/天×70天）；4、被告支付护理费11690元（61227元/年÷365天×70天）；5、被告支付交通费2000元；6、解除原告与被告劳动合同关系。事实与理由：原告在被告承建的华晨山水豪庭项目工作。2018年10月8日8时左右，原告在该项目9号栋施工一楼清理操作室外掉落的工具时，被模板砸伤左足。随后，原告被送往株洲市人民医院住院治疗56天，出院医嘱建议扶拐下地渐行并定期复查。出院后，原告左足仍疼痛不适不能受力，一直无法进行工作。2019年8月25日，原告再次入院行左足第2、3跖骨骨折术后内固定物取出术，于2019年9月8日出院，共住院治疗14天，出院医嘱术后3月内避免剧烈运动。事故发生后，被告申请工伤认定，株洲市人力资源和社会保险保障局认定原告所受伤害为工伤。2019年5月31日，经株洲市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残十级。原告于2020年春节前后收到一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，但被告尚欠原告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等项目的赔偿。原告诉至法院，请求判如所请。被告辩称，一、被告已为涉案的项目购买了工伤保险，也为被告认定了工伤，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应当由工伤保险基金支付。现原告已自认上述费用已由工伤保险基金支付完毕，无权要求被告支付住院伙食补助费。二、原告未举证证明其在住院期间需要护理，并已实际支出护理费的事实；亦未证明其批准到统筹地区以外的医疗机构进行了治疗的事实，被告不应向原告支付护理费、交通费。三、停工留薪期的工资应当结合原告的伤情及住院情况综合考量，根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》S92.7,计算2个月比较适宜。四、因被告是根据《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》(人社部发[2014]103号]为原告认定工伤，该工伤为项目工伤，不是职工工伤。项目工伤的认定不以劳动关系为前提，原、被告之间也不存在劳动关系，进而也不存在解除劳动关系的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系被告承建位于株洲的山水豪庭项目施工电梯操作人员，被告为该项目缴纳了工伤保险。2018年10月8日8时左右，原告在该项目9号栋施工一楼清扫操作时室外掉落的工具时，被模板砸伤左足，随后被送往株洲市人民医院住院治疗56天，出院诊断：左足开放性损伤：第一趾近节趾骨粉碎性骨折、第2跖骨骨折、第3跖骨基底骨折、皮肤裂伤。出院医嘱：建议扶拐下地渐行走；术后第3、6、12个月来院复查；建议术后1-1.5年来院取出内固定物，费用约10000元；不适随诊。2019年9月8日，被告再次在株洲市人民医院入院治疗14天，入院方式：步行自动入院，入院诊断：左足第2、3跖骨骨折术后，骨性愈合，内固定物存留；出院诊断：左足第2、3跖骨骨折术后，骨性愈合，内固定物存留；出院医嘱：逐渐负重下地行走，术后3月内避免剧烈活动，不适随诊。2018年12月13日，株洲市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2019年5月31日，株洲市劳动能力鉴定委员会出具株劳鉴2019年820号《株洲市劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告为伤残十级。原告受伤后，未继续到被告处上班。因双方就工伤待遇相关事宜协商未果，原告向株洲市天元区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求同本案诉讼请求。该委员会于2020年7月16日作出株天劳人仲案字（2020）第116号《决定书》，决定：原告与被告的劳动事项本会终止审理，并不再进行仲裁裁决。原告对仲裁决定不服，于2020年7月20日提起诉讼，请求判如所请。庭审过程中,1、被告就原告主张的一次性伤残就业补助金30708元（5118元/月×6个月）及停工留薪期工资按每月5118元计算无异议；2、被告认为即便支持原告主张的护理费，应按照100元/月的标准计算56天，因为原告的第二次住院发生在原告已经过劳动能力鉴定并享受了工伤保险待遇后。原告陈述两次住院均系其妻子进行护理，妻子在家未工作；3、原告陈述第六项诉讼请求是应仲裁要求而提出。本院认为，原告在被告处工作时发生工伤，被鉴定为十级伤残，依法享受工伤保险待遇。因双方均未提供有效证据证明原告的月工资标准，且对原告平均月工资5118元均无异议，故本院参照原告受伤前统筹地区上年度职工社会平均月工资5118元确定其月工资标准。关于一次性伤残就业补助金。被告对原告主张的一次性伤残就业补助金30708元无异议，本院予以确认。关于停工留薪待遇。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。本案中，原告伤残等级为十级，结合原告住院情况及出院医嘱，本院酌情确定原告的停工留薪期为5个月，故原告的停工留薪期待遇为25590元（5118元/月×5个月），原告主张超出部分，本院不予支持。关于住院伙食补助费和交通费。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条规定，因工伤发生的住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费等，应依照国家规定从工伤保险基金支付。被告依法按项目为原告参加了工伤保险，故该项费用依法应由工伤保险基金支付，原告主张被告支付住院伙食补助费，本院不予支持。关于住院期间的护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。本案中原告因工伤第一次住院治疗56天，第二次住院治疗14天，共计70天；在第一次住院期间，被告未派人护理，原告陈述其妻子进行护理，但未提交相应证据予以佐证。本院结合原告伤情，参照株洲市护理行业收费标准，酌情认定护理费为5600元（100元/天×56天）。根据被告在庭审过程中的抗辩意见及原告第二次住院的诊断记录，原告第二次住院治疗的伤情未达到生活不能自理的程度，原告主张超出部分，本院不予支持。原告并未提交证据证明其与被告存在劳动关系，且其在庭审中亦陈述该项诉讼请求是应仲裁要求而提出，故原告主张解除与被告的劳动关系，无事实依据，本院不予支持。综上,依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告五矿二十三冶建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告刘太兵一次性伤残就业补助金30708元、停工留薪期工资25590元、护理费5600元；二、驳回原告刘太兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告五矿二十三冶建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 慧二〇二〇年九月三日书记员 赵雅洁