福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终852号 原公诉机关福建省安溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）林金宝，男，1967年5月16日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务农，住安溪县。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪、非法储存爆炸物罪于2019年9月17日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 辩护人苏进水，北京百平律师事务所律师。 福建省安溪县人民法院审理福建省安溪县人民检察院指控原审被告人林金宝犯非法持有枪支、弹药罪、非法储存爆炸物罪一案，于2020年7月1日作出（2020）闽0524刑初297号刑事判决。宣判后，原审被告人林金宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问了上诉人林金宝，审阅了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，被告人林金宝于2019年2月至9月间，将疑似黑火药10833ｇ、疑似黄火药141ｇ、疑似枪支一支、疑似子弹964枚存放在其位于安溪县××镇××村桫椤谷旧厝中。经贵州警察学院司法鉴定中心司法鉴定：疑似黑火药为黑火药，疑似黄火药为硝化棉无烟火药，均为爆炸物品。泉州市公安局物证鉴定所鉴定：送检的疑似枪支以火药燃烧为动力发射弹丸，具有致伤力、认定为枪支。964枚送检疑似子弹，其中41枚认定为国产制式56式步枪弹，1枚认定为国产51式手枪弹，866枚认定为气枪弹、56枚认定为自制猎枪弹。 案发后，被告人林金宝自动投案，并被公安机关扣押到子弹、枪支、火药等物品，其归案后如实供述自己的罪行。 原判认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书、刑事拘留和逮捕材料，证实2019年9月16日14时56分接耳目举报，于2019年9月17日立案侦查，同日被告人林金宝被刑事拘留，同年10月21日经安溪县人民检察院批准，次日由安溪县公安局执行逮捕。 2.搜查笔录、现场照片、证据保全清单，证实安溪县公安局侦查人员于2019年9月16日17时27分至18时43分对林金宝位于安溪县××镇××村××附近林金宝厝进行搜查，查获黑火药、猎枪等。 3.现场勘验笔录、现场图及照片，证实安溪县公安局侦查人员廖圣举等人于2019年9月20日10时23分至11时23分对安溪县××镇××村林金宝旧厝进行勘验等。 4.扣押清单及照片，证实2019年9月16日在被告人林金宝所在安溪县××镇××村椤谷附近林金宝旧厝扣押黑火药1重27.6斤、黑火药2重2.1斤，黄火药重0.35斤，钢珠重11.75斤，射钉弹481发、猎枪弹56发、猎枪1把、射钉枪1把、精密管1根、猎枪底火重0.4斤，瞄准镜1个、退壳器1个、猎枪空壳弹57个、铅弹2盒，军用子弹55发，猎枪弹底火2盒。 5.抽样取证证据清单及笔录，证实公安机关对扣押物品进行抽样送检，抽样地点安溪县官桥镇恒发爆破公司仓库。抽取样品1至7号，数额各50克。 6.截图，证实被告人林金宝淘宝帐号购买铅弹的记录及网上查找的相关猎枪材料。 7.贵州警察学院司法鉴定中心警院司法鉴定中心［2019］爆鉴字第172号司法鉴定意见书，证实送检物1、2、3、4、5、6、7号检材均为爆炸物品。其中1-6号均为黑火药，7号硝化棉无烟火药。1至7号均为爆炸物品。 8.泉州市物证鉴定所泉公鉴［2019］720号，证实编号2019Ｈ0034-001送检的疑似枪支以火药燃烧为动力发射弹丸，具有致伤、认定为枪支。编号2019Ｈ0034-002的964枚送检疑似子弹，其中41枚认定为国产制式56式步枪弹，1枚认定为国产51式手枪弹，866枚认定为气枪弹、56枚认定为自制猎枪弹。 9.安质计测［2019］01号重量测试报告，证实称重结果：疑似黑火药10833ｇ、疑似黄火药141ｇ。 10.安溪县公安局工作说明，证实：（1）因未查扣到林金宝手机，故无法对其手机进行勘验。扣押的松鼠牌猎枪未发现写有生产日期。经询问相关部门、扣押的枪弹、黑火药无示查证其年代、来源。铅弹盒未发现写有生产日期。（2）扣押的41枚国产56式步枪弹为六七十年代的产物，866枚气枪弹、56枚自制猎枪弹，无法查证其所属的年代、来源。56枚自制猎枪弹为自制的，与所扣押的猎枪符合。（3）黑火药等无法查证其年代、来源。扣押的猎枪空弹壳无法鉴定是否用过或制造新的枪弹配件等。（4）侦查机关在当场扣押的疑似55发军用子弹中，其中有13发系空单壳，因空单壳不予鉴定，故鉴定的疑似军用子弹共42发。当场扣押的疑似黑火药约29.7斤，后经安溪县质量计量检测所鉴定，其中黑火药为10833ｇ，其他的为颗粒状黑火石。当场扣押两盒铅弹，后经点算，两盒铅弹共866发。 11.证人证言。 （1）证人李某证言，证实其受雇于被告人林金宝，在安溪县××镇××村××附近林金宝厝打工，2019年9月16日下午5时许，在林金宝厝内右边房间扣押的下列物品：经清点、称重，黑火药1重27.6斤、黑火药2重2.1斤，黄火药重0.35斤，钢珠重11.75斤，猎枪底火重0.4斤，子弹55发、铅弹2盒，猎枪子弹56发，猎枪弹底火2盒、精密管1根、空弹壳57个，射钉枪1把、猎枪1把，射钉弹481发、瞄准镜一个、退壳器一个。扣押、取样的时候其在场。 （2）证人林某1证言，证实其系被告人林金宝的大哥，位于安溪县××镇××村桫椤谷的旧厝系其父亲和某在居住，其父亲于2018年过世后，林金宝一直居住在旧厝。旧厝中被扣押的枪支、弹药等应该是其父亲遗留的，其本人没有见过。 （3）证人林某2证言，证实被告人林金宝的父亲林某4去世后，林某4遗留的旧厝（万格坑角落）由林金宝居住，林某1在二十几年前已经分家，搬到安溪县××镇××村西寨角落。 （4）证人林某3证言，证实被告人林金宝的父亲林某4去世后，安溪县××镇××村桫椤谷（万格坑角落）的旧厝只有被告人林金宝居住。早些年，林某4用一把猎枪（鸟枪）打猎，前几年其在林金宝的厝中看见一把破旧的鸟枪。 12.被告人林金宝的供述和辩解，证实其供述安溪县××镇××村桫椤谷（万格坑角落）的旧厝由其和父亲林某4居住，前几年，其听到其父亲跟朋友聊天时，提过说现在存有一些黑火药和枪支、弹药等物品。2018年1月17日其父亲去世后，其在2019年2月份（具体时间记不清）整理其父亲生前居住的房间时，发现一些父亲遗留的黑火药、枪支、弹药等物品。其发现这些违禁品后没有上报有关部门，而是直接将这些违禁品直接存放在隔壁的杂物间，直到被公安机关查获。上述违禁品都是从位于安溪县××镇××村桫椤谷（万格坑角落）的旧厝里面搜出来的，后经清点，黑火药1重27.6斤，黑火药2重2.1斤，黄火药重0.35斤，钢珠重11.75斤、猎枪底火重0.4斤；子弹55发、铅弹2盒、猎枪子弹56发、猎枪弹底火2盒、精密管1根、空弹壳57个，射钉枪1把、猎枪1把。除了射钉枪系其购买的，其他都是其父亲收藏的。 原判认为，被告人林金宝的行为已构成非法储存爆炸物罪与非法持有枪支、弹药罪。被告人林金宝在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人林金宝非法储存的火药、枪支、弹药等违禁品系其父亲遗留的，一直在家中存放，没有流入社会，没有造成社会危害，对其大幅度减轻处罚。被告人林金宝自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以减轻处罚。据此判决：一、被告人林金宝犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑五年，犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑五年六个月。二、被告人林金宝被扣押在公安机关的枪支、子弹、火药等违禁品由公安机关予以没收。 上诉人林金宝诉称，涉案非法储存的爆炸物、枪支系其父亲遗留，没有造成社会危害，请求改判较轻刑罚。其辩护人提出基本相同辩护意见。 经审理查明，原判认定上诉人林金宝犯非法储存爆炸物罪与非法持有枪支、弹药罪的犯罪事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实。本院予以确认。 本院认为，上诉人林金宝违反国家对爆炸物管理的规定，非法储存爆炸物，情节严重，其行为已经构成非法储存爆炸物罪，上诉人林金宝违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，其行为又已经构成非法持有枪支、弹药罪。上诉人林金宝在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人林金宝非法储存的火药、枪支、弹药等违禁品系其父亲遗留，家中存放未流入社会，未造成社会危害，予以减轻处罚。原判已根据本案的事实、情节、危害后果及上诉人林金宝具有自首情节等量刑情节，对其客观定罪量刑，故上诉人林金宝及其辩护人请求改判较轻刑罚的诉、辩意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈俊鸿 审判员  林 艳 审判员  蒋小勇 二〇二〇年九月二十九日 书记员  林超展 附：本案适用的法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； （七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的； （八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹三枚以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置，危害严重的； （四）达到本解释第一条规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 第五条下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。