湖南省衡阳市石鼓区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0407刑初136号公诉机关衡阳市石鼓区人民检察院。被告人何康，男，1999年8月2日出生于湖南省衡阳县，汉族，中专肄业文化程度，群众，无业，户籍所在地湖南省衡阳县。住衡阳市蒸湘区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月14日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留，经衡阳市石鼓区人民检察院批准，同年5月20日由衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。辩护人刘超，湖南秦湘律师事务所律师。被告人颜永华，男，2000年7月22日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中肄业文化程度，群众，无业，户籍所在地为湖南省衡阳县，住衡阳市蒸湘区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月14日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留，经衡阳市石鼓区人民检察院批准，同年5月20日由衡阳市公安局石鼓分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。指定辩护人高少雄，湖南君杰律师事务所律师。衡阳市石鼓区人民检察院以石检刑检刑诉〔2020〕11号起诉书指控被告人何康、颜永华犯贩卖毒品罪，于2020年8月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年9月3日公开开庭进行了审理。衡阳市石鼓区人民检察院指派检察员周娉娉、检察官助理曹康出庭支持公诉，被告人何康及其辩护人刘超，被告人颜永华及其指定辩护人高少雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。衡阳市石鼓区人民检察院指控：2020年3月至4月期间，被告人何康、颜永华帮助张彪、“小情绪”（二人均另案处理）贩卖毒品氯胺酮（俗称“K”粉）三次，具体犯罪事实如下：（1）2020年3月28日20时许，被告人何康、颜永华与“小情绪”在衡阳市石鼓区旺角星辰附近贩卖氯胺酮，（约0.7克）给吸毒人员刘某，吸毒人员刘某通过微信转账的方式支付“小情绪”毒资500元。（2）2020年4月7日22时许，被告人何康、颜永华在张彪、“小情绪”指示下，在石鼓区旺角星辰附近贩卖氯胺酮（约0.7克）给吸毒人员刘某，吸毒人员刘某通过微信转账的方式支付“小情绪”毒资500元。（3）2020年4月14日1时许，被告人何康、颜永华携带张彪、“小情绪”提供的氯胺酮，在衡阳市蒸湘区门口准备贩卖给黄某时被公安民警抓获，公安民警当场从被告人何康身上缴获氯胺酮8.53克。公诉机关认为，被告人何康、颜永华违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款。本案事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人何康、颜永华刑事责任。被告人何康、颜永华在共同犯罪中起次要作用，均系从犯。还应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条规定。被告人何康自愿认罪认罚，可依法从宽处理，建议判处被告人何康有期徒刑二年三个月以上三年以下，并处罚金，判处被告人颜永华有期徒刑二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人何康对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是对起诉书指控何康犯贩卖毒品罪的罪名没有异议。但对指控的三次贩毒中，第三次贩卖毒品的事实存在犯意和数量引诱，认为第三次不构成贩卖毒品罪。如第三次构成犯罪，应属未遂。被告人何康系初犯、具有坦白、认罪认罚情节，且系从犯，被查获的毒品未流入社会及存在数量引诱情形，建议对何康处一年以下刑事处罚。被告人颜永华对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，愿意认罪。其辩护人提出的辩护意见是被告人颜永华对第一次贩卖毒品不知情，且所起的作用较小。被告人颜永华当庭表示认罪认罚，系初犯，有坦白情节，请求对被告人颜永华在一年以下量刑。经审理查明：2020年3月至4月期间，被告人何康、颜永华结识张彪、“小情绪”（二人均另案处理）后，便三次帮助张彪、“小情绪”（二人均另案处理）贩卖毒品氯胺酮（俗称“K”粉），具体犯罪事实如下：1、2020年3月28日20时许，“小情绪”让被告人何康到“水调歌头”找她，让他与颜永华去送货（“Ｋ粉”），何康便联系颜永华，告诉颜永华送“Ｋ粉”到旺角星辰。被告人何康、颜永华先后到达“水调歌头”。之后被告人何康、颜永华与“小情绪”在衡阳市石鼓区旺角星辰附近贩卖氯胺酮（约0.7克）给吸毒人员刘某，吸毒人员刘某通过微信转账的方式支付“小情绪”毒资500元。2、2020年4月7日22时许，吸毒人员刘某找“小情绪”购买氯胺酮，“小情绪”便要被告人何康到“水调歌头”找她，何康便联系被告人颜永华一起送一小包“Ｋ粉”到旺角星辰，被告人何康、颜永华到“水调歌头”汇合后，在一间包房内张彪、“小情绪”将一包约0.7克的氯胺酮交给何康，被告人何康、颜永华在其指使下，在本市石鼓区旺角星辰附近将约0.7克的氯胺酮贩卖给吸毒人员刘某，吸毒人员刘某通过微信转账的方式支付“小情绪”毒资500元。3、2020年4月14日1时许，黄某联系被告人何康购买氯胺酮，被公安民警抓获，在民警控制下，黄某便与被告人何康联系在衡阳市蒸湘区门口交易氯胺酮。被告人何康告诉颜永华有人购买“Ｋ粉”后，便与颜永华携带张彪、“小情绪”提供的氯胺酮，在衡阳市蒸湘区门口准备贩卖给黄某时被公安民警抓获，公安民警当场从被告人何康身上缴获氯胺酮8.53克。另查明，被告人何康、颜永华均系被抓获归案。上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：1、称重、取样记录、视频资料、扣押决定书、扣押物品清单、毒品收缴收据，证明公安民警依法对疑似毒品进行了扣押上缴、称重取样。2、证人黄某的证言，证明2020年4月14日凌晨0时，他想吸毒，他初中同学王峰推荐昵称“Ｈ”的微信,他刚联系到，就被民警带到派出所，之后在民警控制下，他联系“Ｈ”购买10克“Ｋ粉”，民警在金拓小区门口将卖毒品的两个人抓住。3、证人刘某的证言及辨认笔录，证明2020年3月27日晚上20许，他转500元给“小情绪”购买了1克“Ｋ粉”。半小时后，小情绪和两个男的在旺角星辰给了他“Ｋ粉”。2020年4月7日再次转500元给“小情绪”购买了1克“Ｋ粉”，送货地点为旺角星辰，是两个男的送“Ｋ粉”给他。他能辨认出卖给他毒品的为何康、颜永华。4、被告人何康的供述与辩解、辨认笔录，供述：（1）2020年4月14日凌晨1时许，经王峰推荐一个人添加他微信好友后，以6000元向他购10克“Ｋ粉”，他说他身上只有不到10克，对方还是要买，他要求对方到金拓小区门口找他。约1小时10分后，他将“Ｋ”粉放在自己裤子左边口袋，叫上在他家玩的颜永华一起下楼准备卖，被民警传唤调查。“Ｋ”粉是他和颜永华一起找“小情绪”拿的。（2）他与颜永华是帮张彪、“小情绪”卖“Ｋ粉”。2020年3月底的一天晚上20时许，“小情绪”用微信发语音让他到“水调歌头”找她，让他与颜永华去送货（“Ｋ粉”），他联系上颜永华并告诉了这件事。他先到，颜永华后到几分钟。他们到四楼房间找到“小情绪”，张彪也在。“小情绪”带上他和颜永华在旺角星辰找到买“Ｋ粉”的“刘百万”，“小情绪”将一小包用白色塑料袋装好的“Ｋ粉”给“刘百万”，“刘百万”将钱用微信转账给了“小情绪”。2020年4月7日21时，“小情绪”用微信发语音让他到“水调歌头”找她，他和颜永华到之后，“小情绪”让他和颜永华送一小包用白色塑料袋装好的“Ｋ粉”给“刘百万”，他在旺角星辰将“Ｋ粉”给了“刘百万”，“刘百万”将钱用微信转账给了“小情绪”。他和颜永华帮忙做事换点“Ｋ粉”吸，“Ｋ粉”卖完后还会分点钱，约一周前，张彪分给他500元，分给颜永华多少钱他不清楚。（3）他能辨认出“刘百万”是向他买毒品的刘某。5、被告人颜永华的供述与辩解、辨认笔录，供述：公安民警传唤他和何康时，从何康左边裤袋中查获疑似“Ｋ粉”一包，毒品是“小情绪”和张彪给他们的。2020年4月14日，何康告诉他有人在微信上向他买“Ｋ粉”，何康从房间拿一小包“Ｋ粉”放在身上准备到金拓小区门口马路边交易，他便陪何康一起去送货，后被公安民警抓获。“刘百万”在他和何康手上购买过两次“Ｋ粉”。第一次是2020年3月28日19时，何康打电话要他陪何康送一小包“Ｋ粉”到旺角星辰。他和何康到“水调歌头”一房间，“小情绪”要他和何康把一小包“Ｋ粉”送到旺角星辰，当天19时“小情绪”要他和何康将大概0.7克的一小包“Ｋ粉”送到旺角星辰给了“刘百万”，“刘百万”当场用微信转了500元给了“小情绪”。第二次是2020年4月7日，何康打电话要一起去送“Ｋ粉”，他们汇合后一起到“水调歌头”的楼上宾馆找到“小情绪”，“小情绪”就给了他们一小包“Ｋ粉”，他们将一小包“Ｋ粉”给了“刘百万”，“刘百万”当着他们面用微信转了500元给了“小情绪”。给“刘百万”的毒品是“小情绪”和她老公张彪的。他们帮卖“Ｋ粉”可从中分钱，“小情绪”共分给了他500元现金。何康除送货之外，要联系“小情绪”和买家，他负责跑腿送货。他们是2020年3月底帮“小情绪”和张彪送“Ｋ粉”的，送“Ｋ粉”可免费吸食，并还会有一点好处费。他辨认出“刘百万”是向他买毒品的刘某。6、微信个人资料及微信转账截图，证明刘某两次向“小情绪”转账购买毒品共转账1000元。7、现场检测报告、行政处罚决定书，证明何康、颜永华、刘某系吸毒人员，公安机关给予了行政处罚。8、抓获经过，证明二被告人系被抓获归案。9、接报案登记表，证明案件来源情况。10、常住人口基本信息，证明二被告人具有完全刑事责任能力。11、鉴定意见，证明缴获的疑似“K”粉检出为氯胺酮成分。12、情况说明，证明张彪与“小情绪”系情侣关系。上列证据，本院予以确认。本院认为，被告人何康、颜永华违反国家毒品管理法规，明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人何康、颜永华犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人何康、颜永华有劣迹，应酌情从重处罚。被告人何康、颜永华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻、减轻处罚。被告人何康、颜永华到案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿接受处罚，可从轻处罚。被告人何康、颜永华被查获的毒品未流入社会，可酌情从轻处罚。被告人何康、颜永华的辩护人提出被告人何康、颜永华系从犯，有坦白、自愿接受处罚等量刑情节，可从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人何康辩护人提出查获的毒品未流入社会，可酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人何康辩护人提出第三次贩卖毒品存在犯意和数量引诱的辩护意见。经查，被告人何康持有的系准备销售的毒品，不属于犯罪引诱，其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人颜永华辩护人提出被告人颜永华对第一次贩卖毒品不知情的辩护意见，经查，被告人颜永华与何康的供述均可证实被告人颜永华对第一次贩卖毒品是明知的，其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。综合考虑被告人何康、颜永华的犯罪事实、情节、社会危害性，本院决定对被告人何康、颜永华减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人何康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元（限在本判决生效后十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月14日至2022年7月13日止）；二、被告人颜永华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元（限在本判决生效后十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月14日至至2022年7月13日止）；三、衡阳市公安局石鼓分局缴获扣押在案的毒品8.53克依法予以没收销毁。扣押在案的苹果7PLUS及苹果7手机（均未随案移送）由衡阳市公安局石鼓分局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  龙 捷人民陪审员  黄珑珠人民陪审员  邵泽萍二〇二〇年九月十七日法官助理阳昌兴书记员刘娟丽附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。