广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初30742号原告：刘新宝，男，汉族，1966年2月24日出生，住址广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：刘亮，男，汉族，1994年12月7日出生，住址广东省深圳市福田区，系原告儿子。被告：刘俊发，男，汉族，1961年1月5日出生，住址广东省惠州市惠城区。上列原告诉被告合同纠纷一案，本院于2020年05月15日立案受理后，适用普通程序，由本院审判员陈东方于2020年08月05日公开开庭进行了独任审理。原告委托诉讼代理人刘亮，被告刘俊发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、依法判令被告刘俊发继续履行《备忘录》中所约定的义务（支付双倍定金及约定利息，目前总计106万元）；2、依法判令由被告刘俊发承担本案的诉讼费用以及保全费用。事实和理由：原告刘新宝与被告刘俊发签订《土地租用权转让合同》，约定了《莫洞山地租赁合同》中山地权益的转让，以及相关投资合作措施。合同签订后的第二天（2018年2月7日），原告就将约定的40万诚意定金转至被告农业银行10×××48帐号内，等待被告办理相关手续。之后双方签订《补充合同》，约定被告应在2018年5月30日之前将原告刘新宝名字对应加入原土地承租人与林业局的租地合同，成为共同承租人，或者返还40万元，否则承担《土地租用权转让合同》中第六条的违约责任。被告未将原告刘新宝名字对应加入原土地承租人与林业局的租地合同，成为共同承租人，也并未返还40万元，理应承担违约责任。原告本想要直接让被告承担违约责任，但被告苦苦哀求。双方于2018年7月24日签订《备忘录》，约定被告从2018年6月其每月向原告支付合法利息1万元，并于2018年11月1日前向原告支付不少于20万元，余款在2018年12月1日前付清。若被告未按约定时间支付本息（本金为双倍定金），则按《土地租用权转让合同》中第六条约定的违约责任，支付原告刘新宝违约金200万元及利息。现被告刘俊发至今未按照《备忘录》中所约定的，向原告支付双倍定金80万元，也并未每月支付1万元利息。原告本着善意的态度多次给予被告机会，减少其所承担的违约责任，但被告一直迟迟不履行，一拖再拖，原告无奈只能起诉至法院，请求依法判决。被告答辩称，被告已履行《土地租用权转让合同》约定的义务，不存在违约的情况，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。1、根据《土地租用权转让合同》的约定，原告的行为已构成违约。2018年2月6日，被告与原告签订《土地租用权转让合同》，约定原告分三期支付转让款。第一期：在合同签订之日起三日内支付定金人民币40万元；第二期：在被告告知原告有把握办理林场备案之日起十个工作日内支付210万元；第三期：原告应在登记为公司股东之日起十个工作日内支付余款人民币150万元。2018年2月7日，原告向被告支付定金人民币40万元。被告收到原告支付的定金后，立即与林场人员了解，得知林场有过备案增加经营人员的事情。被告有把握办理备案，并于2月7日微信告知原告刘新宝，原告同日回复“你很棒”。按照合同的约定，从2018年2月7日起十个工作日内，原告应当支付第二期转让费，但原告一直未支付第二期转让费，其行为已构成违约。2、被告有权行使后履行抗辩权。依据合同法第六十七条规定，本案中，原被告双方签订的《土地租用权转让合同》系典型的双务合同，且对合同履行顺序有约定。所以，原告应当先支付第二期转让款210万元，被告在收到第二期转让款后，才将公司34%的股份变更登记到原告名下。可见，在原告支付第二期转让款前，被告没有义务为其办理变更登记或备案登记。3、被告与原告签订《补充合同》及《备忘录》不能作为被告违约的依据。《补充合同》及《备忘录》没有解除之前签订的《土地租用权转让合同》，也没有对《土地租用权转让合同》所约定的合同义务及其履行顺序进行变更。《备忘录》的约定，不能简单认定被告违约，应综合审查双方互负的合同义务及其相应的履行顺序、双方实际履行合同的情况等。另外，《补充合同》与《备忘录》并非被告的真实意思表示，本案中，原告是实际的违约方，但被告却签订了如此不公平的《补充合同》及《备忘录》，不符合常理。综上，原告的诉讼请求，无事实及法律依据，应当予以驳回。经审理查明，2018年2月6日，原告刘新宝与被告刘俊发签订《土地租用权转让合同》，合同约定：一、甲方（刘俊发）向乙方（刘新宝）陈述并保证：1、黄镜波于2009年12月2日和2012年2月跟惠州市国营罗浮山林场签订了两份“莫洞山地租赁合同书”，共租用林场580亩。该土地可用于种植苗木树木，该苗木可以迁移，可按林场文件规定，将部分土地面积用于工作建房，建设木屋。2、甲方与黄镜波签订协议65%其中的34%转让给乙方。乙方将获得相应的权益。3、甲方保证上述陈述的真实性。若有虚假，将承担乙方的全部损失，除返还乙方的全部投入外，另按国家允许的民间最高借贷利率支付利息。二、乙方向甲方支付人民币400万元，入股上述两份“莫洞山地租赁合同书”中580亩地的34%的山地，包括山地的苗木及道路建设等全部投入，不用另外付款。土地租金不用乙方负担本协议签订前的债权债务与乙方无关，甲方应妥善解决。若因此给乙方造成损失，由甲方赔偿。三、甲方与黄镜波共同成立“黄龙洞天康养文化有限公司”，公司股份比例为：甲方占股65%、黄镜波占股35%。四、公司成立后，甲方负责将上述土地的租用权转入该公司，即将上述租赁合同的乙方黄镜波的名字变更为公司名称。在本协议签订三日内乙方付给甲方诚意定金40万元整（肆拾万元整），在甲方有把握能办理上述土地的租用权转入公司或者在林场备案乙方的情况下并告知乙方，乙方应在十个工作日内付甲方210万元整（贰佰壹拾万元整）。五、甲方在收到乙方支付的人民币210万元后两个月内，将上述公司34%的股份转让给乙方，乙方应在公司变更股份后10个工作日内向甲方支付完全部余款150万元整（壹佰伍拾万元整）。三个股东应各向公司投入100万元，用于三栋木屋样板房的建设。六、任何一方违约应向守约方支付人民币200万元整。上述合同签订后次日，原告刘新宝向被告刘俊发名下中国农业银行博罗长宁支行的62×××16账号转款40万元整。之后被告未能按照约定履行上述《土地租用权转让合同》中约定的义务，原、被告双方又于2018年5月1日签订《补充合同》一份，主要内容为：刘俊发应在2018年5月30日前把刘新宝的名字对应加入原土地承租人与林业局（林厂）的合同（租地合同），成为共同承租人；或者全部付清肆拾万元给刘新宝，否则视为违约。之后被告仍不能按照约定履行合同与《补充合同》义务，原告刘新宝找到被告，双方签订《备忘录》一份，约定甲方（刘俊发）与乙方（刘新宝）经友好协商，于2018年2月6日签订了土地租用权转让合同，于2018年5月1日签订了手写的补充合同。双方约定了定金数额（定金的法律意义：支付方违约则定金不退，收取方违约则双倍返还），同意由深圳福田法院解决争议。因甲方违约，甲方提出从2018年6月起，每月15日前向乙方支付合法利息人民币1万元。甲方承诺并保证于2018年11月1日前向乙方支付不少于20万元，余款在2018年12月1日前全部付清。在该《备忘录》的下方，有手写体文字如下：补：本金还清后，以上所签合同作废；不再有其他费用。本金指双倍定金，若甲方未按备忘录约定的时间支付本息，乙方有权另向甲方追偿违约金200万元（合同第六条）。另查，被告刘俊发于2018年5月29日通过银行向原告刘新宝转账1万元，备注货款。原、被告双方的微信聊天记录显示，被告称“兄弟已转，请查收”，原告称“收到，附言下次要写成利息”。之后，被告还分别于2018年7月23日、2018年12月28日、2019年2月2日，向原告刘新宝转款各1万元。除此之外，被告还通过微信于2018年9月4日、2018年9月11日、2018年10月9日、2018年11月10日分四次给原告刘新宝转账，每次1万元。庭审时，被告称上述转款共计8万元，系依据原、被告双方签订的《备忘录》而支付的利息，原告也确认收到被告所转的8万元。以上事实有原告、被告提交的证据及庭审笔录予以证实。本院认为，本案案由为合同纠纷，依法成立的合同受法律保护。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。本案中，原、被告在《土地租用权转让合同》、《备忘录》中将原告支付的40万元款项约定为定金，原告支付定金后被告未能依约履行合同义务，违反了《土地租用权转让合同》、《补充合同》以及《备忘录》的约定，故原告刘新宝起诉要求被告按照定金条款支付双倍定金80万元，有合同及法律依据，本院依法予以支持。另，被告已向原告分期支付了8万元，现原告除主张退还双倍定金外，仍要求被告支付利息，本院认为，该利息主张过分加重了被告的合同义务，故对于原告的利息请求，本院依法不予支持。被告已退还的8万元利息，本院依法予以扣除。综上，原告的诉讼请求，部分有事实及法律依据，本院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告刘俊发应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘新宝支付72万元；二、驳回原告刘新宝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14340元（原告已预交27428元），由被告负担9740元，原告自行负担4600元。余款13088元退还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  陈东方二〇二〇年九月二十二日书记员  杨 璐