广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初15312号原告：佛山市新盾保安服务有限公司，住所地广东省佛山市禅城区***********，统一社会信用代码914************393。法定代表人：郑某1。委托诉讼代理人：黄卫莲，女，汉族，1968年3月21日出生，住广东省佛山市禅城区************,公民身份号码440************121，系佛山市新盾保安服务有限公司员工。委托诉讼代理人：潘意玉，女，汉族，1976年8月19日出生，住广东省佛山市禅城区***********,公民身份号码440************02X，系佛山市新盾保安服务有限公司员工。被告：邓庆伟，男，汉族，1962年4月24日出生，住广东省佛山市禅城区***********，公民身份号码440************910。原告佛山市新盾保安服务有限公司（以下简称新盾保安公司）诉被告邓庆伟劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月5日立案受理后，依法由审判员黎逸菲适用简易程序，于2020年7月22日公开开庭进行审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：邓庆伟的劳动仲裁请求裁决：1、裁决新盾保安公司向邓庆伟支付违法解除劳动合同2016年3月7日至2020年4月3日共4.5个月经济补偿11501.69元（4.5个月×2555.93元）；2、裁决新盾保安公司向邓庆伟支付一个月代通知金2555.93元；3、裁决新盾保安公司向邓庆伟支付2020年春节及周日加班费1762.65元（2020年1月24至27日、2020年2月1日至2日，共计3天×3倍+3天×2倍，15天×117.51元）；4、裁决新盾保安公司向邓庆伟支付2020年2月份工资2089元、2020年3月份工资2089元；5、裁决新盾保安公司向邓庆伟支付2019年3月7日至2020年4月3日共5天年休假工资1175.15元（5天×2倍×117.51元）；6、确认新盾保安公司与邓庆伟从2016年3月7日至2020年4月3日期间存在劳动关系。庭审时，邓庆伟同意撤回要求新盾保安公司支付2020年2月工资的诉求，但没有支付加班费。2．劳动仲裁结果：一、确认邓庆伟与新盾保安公司在2016年3月7日至2020年3月19日期间存在劳动关系；二、新盾保安公司向邓庆伟支付经济补偿11025元；三、新盾保安公司向邓庆伟支付2020年1月加班费差额950.44元，2020年2月加班费差额80.56元；四、新盾保安公司向邓庆伟支付2020年3月份工资1062.97元；五、新盾保安公司向邓庆伟支付年休假工资790.8元；六、驳回邓庆伟的其他仲裁请求。3.新盾保安公司的诉讼请求：判令：一、新盾保安公司无需向邓庆伟支付经济补偿11025元；二、新盾保安公司无需向邓庆伟支付2020年1月加班费差额950.44元、2020年2月加班费差额80.56元；三、新盾保安公司无需向邓庆伟支付2020年3月份工资1062.97元，实际应支付2020年3月工资588.49元；四、新盾保安公司无需向邓庆伟支付年休假工资790.8元；五、邓庆伟负担本案诉讼费。4.其他事实：原告于2004年2月26日成立，被告自2016年3月7日入职原告处，双方有签订劳动合同，被告从事协管员、保安员工作，工作地点为佛山市及工作业务所在地，初始工资为1510元/月。原告于2020年3月12日发出《调岗通知书》将被告从五峰公园调岗至新港码头，工作时间调整为8小时工作制，被告不同意。2020年3月19日，原告以被告严重违反《员工手册》为由辞退了被告。原告在2016年5月至2020年3月期间，为被告购买社保。被告每个月收到的工资都是固定2450元。双方建立劳动关系后，被告按照每天6小时工作制作为标准工时履行劳动合同。原告2020年3月12日的调岗通知中明确调岗后的标准工时为8小时，报酬不变。2020年5月8日，仲裁庭审时经仲裁员释明，邓庆伟当庭表示只要求经济补偿。诉讼中，原告提交的证据如下：制定《员工手册》的民主程序、员工手册。劳动合同、入职须知、员工登记表。违纪解除劳动合同通知、邮单。4、2020年1月、2月、3月考勤表。5、广佛地铁二号线石湾站协管员2019年4月考勤表。6、仲裁裁决书、送达回执。7、培训记录签到表。被告提交的证据如下：1、银行流水账。2、劳动合同（2016年3月7日）。3、禅城交警二中队排班表（2016年9月）。4、佛山市******线将结束通知。5、调岗通知书（2019年12月4日）。6、五峰森林公园考勤表。7、劳动合同签收登记表（2019年11月22日）。8、佛山新港码头排班表（2020年3月）。9、调岗通知书（调到新岗码头）。10、违纪解除劳动合同通知。11、2020年3月14日至2020年3月19日在五峰森林公园工作照片，微信工作群照片。12、裁决书。13、U盘。14、关于职工反映住房公积金问题的函。15、快递签收表。16、证明书。17、社保清单。本院出示了依职权调取的本案仲裁庭审笔录。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原、被告之间的劳动关系存续期间。仲裁委经审查后裁决确认原告和被告于2016年3月7日至2020年3月19日期间存在劳动关系，原、被告双方均未就该事项提起诉讼，应视为服裁，本院予以照准，本院认定原告和被告于2016年3月7日至2020年3月19日期间存在劳动关系。二、关于被告主张违法解除劳动合同经济补偿请求。原告认为相关的《员工手册》、《入职须知》等都已经发放给被告，被告理应知悉《员工手册》的内容。根据经营和疫情发展情况需要，原告对被告调岗，且工资待遇不变，不存在侮辱性和惩罚性，未违反相关法律规定，系原告合法行使用工自主权，被告应当服从工作安排。被告拒不服从工作安排，拒不到岗上班，自2020年3月14日至18日无故连续旷工三天，违反了《员工手册》的相关规定，因此原告解除被告的劳动合同符合法律规定，原告无需向被告支付经济补偿金。被告认为原告拖欠被告工资违约在前、解除在后，原告解除劳动合同已属于事实违法解除。且原告未经协商、强行调整被告工作地点、上班时间，与双方签订的《劳动合同》约定不符，在3月的调岗通知中明确每周工作6天，每日工作8小时，工资仍然为2450元，与合同中约定每日工作8小时，每周工作5天不符。原告出示的《员工手册》是收到仲裁裁决后才伪造的，原告解除劳动合同属于违法解除不容置疑。原告于2020年3月19日向被告作出解除劳动关系通知系在仲裁庭审之前。故本案属于用人单位先提出解除劳动关系的情形。因用人单位提出解除劳动关系在前，故本案应审查的是用人单位作出的解除劳动合同的理由是否符合法律规定。对于原告解除与被告劳动合同的理由是否成立的问题，本院分析如下：关于解除劳动关系所依据的规章制度是否合法有效的问题。本案中，原告提交了《员工手册》、《入职须知》、《奖惩制度》等证据，以证明被告的相关行为严重违反了其规章制度，且被告知晓相关规章制度。被告提出未有收取《员工手册》，但原告提供的《入职须知》上有被告的签名，可证实被告在入职时已知晓、领取并学习了包括《员工手册》在内的相关规章制度，被告虽有对上述文件未进行学习的异议，但也确认上述登记表上是其本人的签名，被告对未进行学习的异议应承担举证责任。因被告未能继续举证证明其异议，被告应承担举证不能的责任。因此，《员工手册》可作为本案处理双方争议的依据。但关于《奖惩制度》，原告未有提交相关证据证明是经过工会或者职工代表协商确定，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款的规定，故《奖惩制度》不能作为本案处理双方争议的依据。根据原告举证的《员工手册》第七、奖惩制度之2.2.11条规定：“不遵守请销假制度，擅自不来上班的（请假未经批准不上班的，请假逾期不归的），视为无故旷工，无故旷工连续三天或月内累计三天以上（含三天）的”，属严重违纪行为，公司有权依据《劳动合同法》第三十九条解除员工的劳动合同且不给于任何经济补偿。本案中，原告认为被告没有按照新调整的岗位上班，因此连续旷工超过3天与其解除劳动关系。本院分析如下：首某1，2019年11月18日因佛山市城市******线TJ1标二分部石湾站、张槎站交通协管员派遣服务项目结束，原告将被告派遣到公司其他派遣服务（华保停车场）继续工作，工资待遇等于或高于原工资水平。2019年12月4日被告确认签署调岗通知书，载明调整后岗位至佛山市禅城区******高新派出所侧，调岗前后工资待遇均为2450元/月，6小时制。2020年3月12日，原告向被告发出调岗通知书，载明调整后岗位至佛山市禅城区新港码头，工种、工作时间、工资待遇按劳动合同约定不变。在庭审中，原告确认被告调整岗位后的工作时长为8小时制，月休四天，工资待遇不变。但双方签订的《劳动合同》中约定每日工作8小时，每周工作5天。调整至新港码头岗位后，被告每周上班6天，且工作小时较之前延长了两小时，但被告每月工资仍为2450元。虽然在甲方（原告）与乙方（被告）签订的《劳动合同》关于工作内容和工作地点双方主要约定如下：乙方的工作部门为佛山市内保安服务工作，职务（或工种）为协管员（包括交通协管员、治安协管员），保安员（包括但不限于保安门卫、秩序维护、巡逻、守护、特勤等）。乙方的工作地点为佛山市及工作业务所在地。甲方在合同期内因生产经营需要或其他原因调整乙方的工作岗位，或派乙方到本合同约定以外的地点、单位工作的，应协商一致并按变更本合同办理，双方签章确认的协议书作为本合同的附件。本案中被告已于2019年12月、2020年1月无条件接受原告安排至华保停车场以及五峰公园的工作地点上班，但本次工作调动已属于原告对被告的工作地点第三次进行调动，且相隔的距离较之前的地点较远，工作时间亦有所加长，但工资标准未有提高。本次调动应属于与劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，用人单位应与劳动者协商变更劳动合同内容。原告未有举证证明调岗前有与被告就劳动条件变更进行协商或就变更劳动合同内容达成协议，原告在未与被告协商一致的情况下调整被告的工作岗位，后又以被告未到新岗位报到，连续旷工三天以上，严重违反公司规章为由，解除与被告的劳动合同，其解除与被告的劳动合同行为违法。现被告在仲裁中主张双方劳动关系已解除，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，原告应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金。鉴于在仲裁庭审时仲裁委已经向被告释明赔偿金与经济补偿的区别，被告依然坚持以经济补偿的标准向原告主张赔偿，此系被告对自身权益的自由处分，本院在被告仲裁请求金额的范围内予以支持，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本院在被告请求范围内处理经济补偿。双方确认被告离职前月工资为2450元，再结合本院前述认定原、被告之间的劳动关系存续期间（四年一个月）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，原告向被告支付经济补偿11025元（2450元/月×4.5个月）。三、关于被告主张2020年3月工资。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，原告在向被告提出解除劳动合同的同时，应立即向被告结算工资。按照本院前述双方确认劳动关系于2020年3月19日解除以及原告的调岗缺乏合理性，原告亦未有提交证据证明原告于2020年3月13日之后的出勤情况，故本院认定被告上班至2020年3月19日。3月被告在周末加班2天，正常工作时间上班14天。故被告3月份工资为1062.98元[1720元/月÷21.75天×14天+1720元/月÷21.75天×2天×2-360.47元（社保个人部分）]。原告应支付被告3月工资差额1062.98元。仲裁委经审查后裁决原告应向被告支付2020年3月工资1062.97元，被告未有提起诉讼，视为服裁，故原告应向被告支付2020年3月工资1062.97元。四、关于被告主张2020年1月、2月的加班费请求。根据双方提交劳动合同可以看出劳动合同约定初始工资为1510元/月。但由于2018年7月1日起佛山市最低工资标准提高为1720元/月，故其后的月工资水平应作出相应调整，因此计算被告加班费的基数为1720元/月。根据《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》，2020年春节假期至2月2日，2020年1月19日需要上班。被告主张于2020年2月1日至2日加班，在仲裁中原告确认被告上述时间有上班。再结合双方所提交的考勤表，因被告提交的考勤表未有完整记录，被告应承担举证不能的不利后果，本院采信原告提交的考勤表。根据考勤表上反映，被告正常上班时间为18天，休息日加班为5天，故被告2020年2月工资为2214.25元（1720元/月÷21.75天×18天+1720元/月÷21.75天×5天×2倍）。原告已发被告2020年2月工资2450元，故原告已足额向被告发放2020年2月包含加班工资在内的工资，本院对被告的该项主张不予支持。关于2020年1月加班工资差额的问题，原告确认被告2020年1月24日至1月26日有上班，由于被告提交的考勤表亦未有完整的记录，本院以原告提交的考勤表为准。根据考勤表上反映，被告正常上班时间为18天，休息日加班3天，法定节假日加班3天，故被告1月工资为2609.65元（1720元/月÷21.75天×18天+1720元/月÷21.75天×3天×2倍+1720元/月÷21.75天×3天×3倍），原告已发放被告1月工资2450元，故原告应向被告支付2020年1月加班费差额159.65元（2609.65-2450）。五、关于被告主张2019年3月至2020年4月期间5天年休假工资请求。根据《职工带薪年休假条例》第三条和第五条规定，结合被告的社保记录中显示的工龄，其可以享受10天年假。庭审时原告提交的《2019年4月考勤表及请假申请单》，拟证明被告已休了2019年的年休假，公司规定当年年假当年休完，被告对该证据真实性无异议。被告于2016年3月入职，2017年才开始休第一次年假。按照被告提供的《佛山市社会保险参保缴费证明》反映，被告累计工作年限为23年5个月，按照双方确认的被告自2016年3月1日入职，2020年3月19日离职，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，被告2019年享有的带薪年休假为15天。本院认定被告2019年尚有10天年休假未休。按照前述被告的劳动关系于2020年3月19日解除的事实，根据上述规定及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，2020年带薪年休假为3天（78/365×15）。现被告主张原告支付5天的带薪年休假工资，属其对自身权利的处分，故被告5天年休假工资为790.8元（1720元÷21.75天×5天×200%）。原告应支付被告5天年休假工资790.8元。至于被告在申请劳动仲裁时主张的其他事项，由于仲裁裁决对被告的该事项不予支持，且被告对此未提起诉讼，应视为服裁，故本院对此不作审查。裁判结果及法律依据依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告佛山市新盾保安服务有限公司与被告邓庆伟于2016年3月7日至2020年3月19日期间存在劳动关系；二、原告佛山市新盾保安服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告邓庆伟支付解除劳动关系的经济补偿11025元；三、原告佛山市新盾保安服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告邓庆伟支付2020年3月工资1062.97元；四、原告佛山市新盾保安服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告邓庆伟支付年休假工资790.8元；五、原告佛山市新盾保安服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告邓庆伟2020年1月加班费差额159.65元；六、原告佛山市新盾保安服务有限公司无需向被告邓庆伟支付2020年2月加班费差额80.56元；七、驳回原告佛山市新盾保安服务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告佛山市新盾保安服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黎逸菲二〇二〇年九月三十日书记员  黄思惠