山东省威海市环翠区人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁1002民初1139号原告(案外人)：刘卫东男，汉族，1966年11月27日生，住山东省威海市环翠区。委托诉讼代理人：朴志敏，山东康桥（威海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘君，山东康桥（威海）律师事务所实习律师。被告（申请执行人）：邓泉水男，汉族，1978年1月1日生，住广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：周赛男，山东阔海大地律师事务所律师。委托诉讼代理人：于泓泱，山东阔海大地律师事务所律师。被告（被执行人）：威海大易置业有限公司（统一社会信用代码91371002693116873T），住所地山东省威海市远遥村委**。法定代表人：邓六根，总经理。委托诉讼代理人：周赛男，山东阔海大地律师事务所律师。委托诉讼代理人：于泓泱，山东阔海大地律师事务所律师。第三人：张胜男，汉族，1968年2月9日生，住山东省威海市环翠区。委托诉讼代理人：邵洪才，山东泰祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋星星，山东泰祥律师事务所律师。第三人：马永华男，汉族，1977年8月6日生，住山东省威海市环翠区。委托诉讼代理人：邵洪才，山东泰祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋星星，山东泰祥律师事务所律师。原告刘卫东与被告邓泉水、威海大易置业有限公司（以下简称“大易公司”）及第三人张胜、马永华案外人执行异议之诉一案，本院于2020年3月4日立案后，依法进行审理。刘卫东向本院提出诉讼请求：1.依法撤销(2019)鲁1002执132号执行裁定书；2.请求立即停止对威环国用(2015)第041号土地使用权的执行，并解除对上述土地使用权的轮候查封；3.确认刘卫东与张胜、马永华对上述涉案土地使用权按份共有；4.案件受理费等诉讼费用由邓泉水、大易公司承担。事实和理由：2011年4月26日，张胜、邢军与大易公司及该公司时任法定代表人邓泉水协商，由邢军实际出资1272.6万元，借用大易公司名义竞拍威海市环翠区远遥村环海路南侧的一宗土地使用权（地块B1-11，面积0.86公顷），并缴纳土地出让金。因此，大易公司及邓泉水同日共同出具证明一份，证明该宗土地的经营权、所有权等一切权力归邢军个人所有，与大易公司无关，土地出让金全部由邢军个人出资。同日，邢军与张胜签订合作开发协议一份，约定该土地使用权作价1512万元，邢军占30%份额，张胜占70%份额，张胜分期给付邢军1058.4万元土地转让款。2011年7月17日，邢军将上述土地的30%土地使用权份额及全部权利义务转让给刘卫东，转让价款为453.6万元，刘卫东以现金方式支付了253.6万元，刘卫东于当日向邢军付清了全部转让款。2011年8月19日，刘卫东、马永华签订转让协议书一份，约定将刘卫东5%份额以75.6万元转让给马永华。马永华按约定于2011年8月22日将200万元汇入威海市环翠区国土资源土地局账户，支付该宗土地的使用权转让款及土地拍卖费用，也即以此方式付清对刘卫东的转让款。2011年11月3日，该宗土地的国有土地使用权证办理到大易公司名下，证号为威环国用（2015）第041号。邓泉水与大易公司因民间借贷纠纷，由广东省深圳市罗湖区人民法院作出（2018）粤0303民初16722号民事调解书，因大易公司未按期履行还款义务，邓泉水向贵院申请强制执行。2019年2月26日，贵院作出（2019）鲁1002执132号执行裁定书，轮候查封大易公司名下位于威海市环翠区威环国用（2015）第041号土地使用权，该土地使用权的首轮查封法院江西省南昌市西湖区人民法院将土地使用权的处置移送至贵院执行，贵院已采取司法评估、拍卖等执行程序并发布公告。2019年11月23日，刘卫东对执行标的的查封、拍卖提出书面异议，并提交前述证明材料、合作协议、转让协议及土地出让金支付凭证等各项证据，充分证明涉案土地使用权系刘卫东与张胜、马永华按份共有，与大易公司无关。但威海市环翠区人民法院于2020年2月11日作出（2020）鲁1002执异3号执行裁定书仍驳回了刘卫东异议请求。故起诉，请求判如所请。邓泉水、大易公司辩称，刘卫东及第三人借大易公司名义购买土地使用权，其对邓泉水、大易公司享有的仅仅是债权，而非物权，不能对抗上述土地物权登记效益。法院查封处分不动产所有权应当依照不动产登记簿判断，国家登记机关的权属登记具有物权公示、公信效力，邓泉水、大易公司向刘卫东出具了关于涉案土地权属的证明等相关材料，其内部约定不能对抗涉案土地的物权登记效力。刘卫东的诉讼请求没有事实及法律依据，请驳回。张胜、马永华述称，同意刘卫东的诉讼请求和所述的事实及理由。涉诉的地块确实是邢军在2011年以大易公司的名义购买，后转让给刘卫东及张胜、马永华。刘卫东及张胜、马永华实际支付了涉诉土地的土地出让金，该土地的实际权利应当属于刘卫东及张胜、马永华。邓泉水据以执行的深圳罗湖区人民法院的民事调解书，涉及虚假诉讼。邓泉水在借款430万元给威海大易置业公司的民事案件中，称其所借的款项是用于大易置业开发的港丰浪琴湾项目，但张胜作为大易公司的股东，对该借款及高额利息根本不知晓，在询问了公司的另一股东赵军后，赵军也表示不知晓该笔借款的存在。邓泉水当时是大易公司的法定代表人，同时也是大易公司的股东威海正丰房地产开发有限公司的股东，在深圳罗湖区法院的民事调解书中，邓泉水称将借款直接打给了指定的收款人威海正丰房地产开发有限公司，既然港丰浪琴湾项目是大易公司开发的项目，邓泉水却不把借款直接打给大易公司，却把该款项打给大易公司的股东，不符合常理。邓泉水在将该笔借款打给威海正丰房地产开发有限公司期间，正好是正丰房地产与张胜等入股大易置业有限公司的时间，因此该笔款项有可能邓泉水支付给威海正丰房地产开发有限公司的投资款，在邓泉水离开大易公司以后，其掌控着大易公司的公章、营业执照等印章和证件，因此有条件以大易公司的名义签订虚假的借款协议，再通过民事调解书的形式，将其违法行为合法化。另外，邓泉水和大易公司在邢军借用大易公司名义买地的证明上签字盖章，认可了该土地不是大易公司实际购买的。现邓泉水明知该涉案土地的实际权利人不是大易公司，却仍然申请要求执行。请依法确认该块土地的实际权利人是刘卫东、张胜、马永华。经查，2011年4月26日，大易公司向张胜、邢军出具证明载明：大易置业公司拍卖竞得的威环国用（2015）第041号土地使用权（地块B1-11，面积0.86公顷）系邢军个人出资1272.6万元，邢军只是借用大易公司的名义进行土地挂牌，并交纳土地出让金，该宗土地的所有权及经营权归邢军所有，与大易置业公司无关。2011年4月26日，邢军与张胜签订合作开发协议，约定涉案土地作价1512万元，其中张胜占有70%的出资份额，邢军占30%的出资份额，张胜支付给邢军1058.4万元的土地转让款。2011年7月17日，邢军将拥有的上述30%出资份额转让给刘卫东。2011年8月19日，刘卫东转让5%的出资份额转让给马永华。后上述位于威海市环翠区南侧土地的使用权办理登记到大易公司名下。2017年12月20日，江西省南昌市西湖区人民法院对其受理的原告李常青诉被告大易公司民间借贷纠纷一案作出（2017）赣0103民初4351号民事判决书，判决：大易公司于判决生效之日起十日内一次性归还李常青借款本金400万元及利息（利息计算方式：从2011年5月11日起以本金300万元为基数，从2011年8月25日起以本金70万元为基数，从2011年9月15日起以本金30万元为基数，以上均按月息2%计算至欠款还清时止）。上述判决生效后，李常青申请执行，江西省南昌市西湖区人民法院立(2018)赣0103执1190号执行案件予以受理，并于2018年6月13日轮候查封威环国用（2015）第041号土地使用权。2018年9月26日，广东省深圳市罗湖区人民法院对其2018年7月17日受理的原告邓泉水与被告大易公司民间借贷纠纷一案作出（2018）粤0303民初16722号民事调解书确认：一、大易公司确认欠邓泉水借款本金430万元及利息（利息自2011年7月27日起，以430万元为基数，按月利率2%计算至清偿完毕。截至2018年9月4日为2596天，利息暂计为7441867元）；二、大易公司自本调解协议生效后10日内向邓泉水支付人民币100万元，剩余欠款自本调解协议生效后一个月内付清。大易公司如期履行的，邓泉水放弃其他诉讼请求；三、若大易公司未能按照本调解协议内容履行义务，邓泉水有权就本调解协议第一项的全部债权向人民法院申请强制执行，且大易公司还需向邓泉水支付迟延履行期间的利息。上述调解书生效后，邓泉水向本院申请执行，本院于2019年1月15日立（2019）鲁1002执132号执行案件予以受理，并于2019年2月26日对威环国用（2015）第041号土地使用权的进行轮候查封。2018年4月3日，本院立案受理原告王伟与被告山东天一建设有限公司、大易公司建设工程施工合同纠纷一案。该案中，经王伟申请，本院于2018年4月3日查封威环国用（2015）第41号土地使用权。2018年11月23日，本院作出（2018）鲁1002民初2418号判决书，判决：一、确认王伟对山东天一建设有限公司享有返还保证金30万元及利息（以30万元为基数，自2018年4月3日起按同期银行贷款利率计算至本判决确定履行之日止）的债权；二、大易公司于本判决生效后十日内向王伟支付本判决第一项确认的山东天一建设有限公司对王伟所负有的债务30万元及利息（以30万元为基数，自2018年4月3日起按同期银行贷款利率计算至本判决确定履行之日止）；三、驳回王伟其余的诉讼请求。上述判决生效后，王伟申请执行，本院于2019年4月11日立（2019）鲁1002执1011号执行案件予以受理，2019年8月22日，本院在（2019）鲁1002执1011号执行案中解除（2018）鲁1002民初2418号案件中对威环国用（2015）第041号土地使用权的查封，江西省南昌市西湖区人民法院对威环国用（2015）第41号土地使用权的查封轮为首轮查封，该院就此于2019年8月12日致函本院，认为其法院对威环国用（2015）第041号土地使用权轮为首先查封，该院就此于2019年8月12日致函本院，认为其法院对威环国用（2015）第041号土地使用权轮为首先查封，将威环国用（2015）第041号土地使用权的处置权移送本院执行，请依法保障其法院执行案件首轮查封债权人的合法权益。2020年2月11日，就本院轮候查封涉案土地使用权，刘卫东向本院提出执行异议，本院经审查作出（2020）鲁1002执异3号执行裁定书，裁定驳回刘卫东的异议请求，刘卫东在法定期限内提起本案诉讼。另查，2016年4月6日，威海市中级人民法院在在执行申请执行人威海市环翠区威高银泰小额贷款有限公司与被执行人大易公司、邢军借款保证合同纠纷一案中，裁定查封大易公司名下的威环国用（2015）第041号土地使用权一宗，异议人张胜以与本案刘卫东诉状中相同的事实和理由于2015年4月14日向该法院提出执行异议，主张查封标的物所有权。2016年5月23日，威海市中级人民法院出具（2016）鲁10执异49号执行裁定书，裁定驳回张胜的异议请求。张胜遂提起执行异议之诉，2016年10月26日，威海市中级人民法院出具(2016)鲁10民初109号民事裁定书，裁定按撤诉处理。后，因上述案件执行完毕，威海市中级人法院解除对威环国用（2015）第041号土地使用权的查封。本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定：对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结，查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。所以，在正式查封未依法解除或未执行完毕之前，轮候查封的效力处于待定状态，在转化为正式查封之前，案外人不能就轮候查封提起案外人执行异议之诉。故刘卫东作为案外人对本院就邓泉水申请执行中轮候查封大易公司名下涉案土地使用权而提出执行异议之诉不符合受理条件，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最髙人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回刘卫东的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长 徐 国 建人民陪审员 毕 明 艳人民陪审员 林 桂 芹二〇二〇年九月一日书 记 员 王**（代）