重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝05民初3762号原告（反诉被告）：重庆市种畜场，住所地重庆市巴南区李家沱西流沱三村，统一社会信用代码12500000450390990U。法定代表人：陈天毅，该场副场长。委托诉讼代理人：李德刚，重庆瑞月永华律师事务所律师。委托诉讼代理人：张美君，重庆瑞月永华律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆融汇实业有限公司，住所地重庆市巴南区李家沱融汇大道1号1幢，统一社会信用代码915000007562272649。法定代表人：黄祖仕，该公司董事长。委托诉讼代理人：王文远，重庆坤源恒泰律师事务所律师。第三人：重庆融华房地产有限公司，住所地重庆市巴南区李家沱融汇大道1号1幢，统一社会信用代码91500000756227248K。法定代表人：黄祖仕，该公司董事长。委诉讼代理人：李勇，重庆比君律师事务所律师。原告重庆市种畜场（以下简称种畜场）与被告重庆融汇实业有限公司（以下简称融汇公司）、第三人重庆融华房地产有限公司（以下简称融华公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法由审判员沈娟担任审判长，与审判员夏东鹏、人民陪审员柳明光组成合议庭，共同负责该案的审判，并适用普通程序，于2020年6月12日公开开庭进行了审理。原告种畜场的委托诉讼代理人李德刚、张美君，被告融汇公司的委托诉讼代理人王文远，第三人融华公司的委托诉讼代理人李勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。种畜场向本院提出诉讼请求：1.判令融汇公司立即支付股权转让款本金129539840元及利息，利息以129539840元为基数，按中国人民银行同期贷款年利率的2倍，从2019年1月1日起算至实际清偿本金之日止，利随本清（暂算至2019年9月25日的利息为9415387.36元）；2.判令融汇公司赔偿种畜场损失43699905.17元（以129539840元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，从2013年1月1日起算至2018年12月31日止）；3.本案诉讼费等全部费用由融汇公司承担。事实及理由：2003年12月25日，种畜场与融汇公司签订《合资经营协议》，约定双方自愿在重庆市共同设立融华公司进行房地产开发，融华公司注册资本金一亿元，种畜场以土地使用权出资，融汇公司以现金出资，其中种畜场投资占22%的股权，融汇公司投资占78%的股权，双方按照所持股权比例分享利润和承担风险。2008年1月16日，种畜场和融汇公司签订了《关于融华公司利润包干承包经营的协议》，第六条约定：融汇公司的承包经营，除保证种畜场利润外，还必须保证种畜场股权（股本金）不得贬值，为此双方同意种畜场将其持有的占融华公司22%股权的2200万元股权及其相关权益（含资本公积金107538400元），以原值129539840元转让给融汇公司。在第五年融汇公司承包期满后六个月内，种畜场将融华公司22%的股权过户给融汇公司，或融汇公司指定的第三人，同时融汇公司向种畜场支付股权转让价款。融汇公司保证五年承包期满时，无论融华公司项目开发进展如何，项目盈亏如何，均不影响种畜场此股权价格，融汇公司应当按本协议约定支付129539840元的股权转让款。鉴于双方在签订本协议时，已充分估计了合作项目的全部收益，种畜场在融华公司的股权所产生的全部收益，已经以固定利润的形式全部获得，故除种畜场按本协议分得的利润和按原值收回股本外，融华公司的其余资产和利润都属融汇公司收益，归融汇公司所有。因此在融汇公司五年承包经营期内，种畜场股权过户给融汇公司或融汇公司指定的第三方前，因融汇公司经营所造成的融华公司资产，包括种畜场股权（股本金）的增加或减少，均与种畜场无关，在此期间种畜场股权（股本金）的增值和贬值及其一切孳生物（息）部分，除种畜场按本协议应分取得固定利润外，均由融汇公司承担和享有。种畜场承诺按本约定收取129539840元的股权转让价款，或按股本金原值129539840元退回股本金，不计股权（股本金）增值和贬值及其一切孳生物（息）。在五年合作期届满时，种畜场22%股权转让给融汇公司的过程中，可根据种畜场主管部分规定进行处置。但种畜场应确保超出种畜场股本金原值部分归还融汇公司。同时，融汇公司承诺种畜场22%股权处置价格低于股本金时，不足部分由融汇公司承担。《关于融华公司利润包干承包经营的协议》还约定，双方重新确定项目合作期限为五年，此五年合作期限为双方就融华公司的合作期限的重新约定，五年合作期限届满后，种畜场退出融华公司，终止合作，由融汇公司独资经营融华公司。本协议生效之日起至种畜场股权过户完成，完全退出前，种畜场不得作出任何侵害融华公司权益，以及干扰、阻碍融汇公司行使经营管理权的行为。在融汇公司承包经营期内及种畜场股权过户前，种畜场所持融华公司股权全部质押并托管给融汇公司，由融汇公司代种畜场行使融华公司股东权利。上述合同签订且履行期限届满后，融汇公司持续非法占有种畜场持有的股权（包括股东知情权、参与管理权、分配利润权等）。2018年12月，种畜场明确要求融汇公司支付129539840元股权转让款，融汇公司至今拒不支付。种畜场认为，双方签订的《关于融华公司利润包干承包经营的协议》是合法有效的合同，对双方有法律约束力。融汇公司拒不支付股权转让款的行为违反合同约定，属违约行为。融汇公司应立即向种畜场支付股权转让款及相关利息，并赔偿非法占有股权期间给种畜场造成的损失。融汇公司答辩称，1.因种畜场还未将股权过户给融汇公司，故融汇公司不应支付股权转让款。融汇公司与种畜场签订的《关于融华公司利润包干承包经营的协议》第六条约定，在第五年融汇公司承包期满后六个月内种畜场将融华公司22%的股权过户给融汇公司，或融汇公司指定的第三人，同时融汇公司向种畜场支付股权转让价款。根据该条约定，股权转让款的支付时间应当是在种畜场将股权过户到融汇公司或融汇公司指定的第三人名下之时，在股权完成过户之前，融汇公司不应向种畜场支付股权转让款。由于必须要启动相应的变更登记申请工作后才能实现“股权过户”，因此合同约定付款时间于股权过户“同时”，也就意味着股权过户的启动工作必须要在付款之前开展。应该先由种畜场履行股权过户的义务，且在股权可以过户时，融汇公司才支付股权转让款。就本案而言，种畜场并未启动股权过户的工作，已经违约在先，无权要求融汇公司向其支付股权转让款。2.融汇公司及融华公司向种畜场出借了相应借款，根据约定，借款的本息应当用于抵销股权转让款。融华公司于2007年6月20日向种畜场出借资金3200万元，种畜场在借款时承诺用该场在融华公司的股份相应金额抵扣该笔借款。对于该笔借款，种畜场已归还19917747.37元，还有本息暂计27188800元（其中本金12082300元，暂算至2020年6月30日的利息16595900元、贴息310600元）未归还。融华公司已经同意融汇公司用该笔借款本息抵销股权转让款中的相应部分，故在计算融汇公司的应付股权转让款时，应当扣除上述借款的本息，其中利息应算至股权过户之日止。此外，融汇公司与融华公司还于2008年7月3日向种畜场出借资金4000万元，根据该笔借款的《借款协议》，其中有1000万元为长期借款，视为按《关于融华公司利润包干承包经营的协议》退回的股本金，冲抵融汇公司的应付股权转让款。对于该笔尚未归还的1000万元借款，应将利息算至股权过户之日，暂算至2020年6月30日，已产生利息10112402.79元。该1000万元本金及对应利息（其中利息应算至股权过户之日止），也应从种畜场的应收股权转让款中予以扣除。3.种畜场的第二项诉讼请求没有法律和合同依据。如前所述，融汇公司支付股权转让款的前提是股权已经过户到融汇公司或者融汇公司指定的第三人的名下，但因为种畜场一直没有办理股权过户手续，故种畜场不具备要求融汇公司支付股权转让款的条件，融汇公司不应向其支付股权转让款。因此，种畜场要求2013年1月1日至2018年12月31日期间股权转让款的利息损失的诉讼请求，不符合《关于融华公司利润包干承包经营的协议》约定，也无法律依据，应当予以驳回。融华公司陈述，支持融汇公司的答辩意见。种畜场作为融华公司的股东，从未向公司主张过股权相关内容，并不存在股东权益受到损失。种畜场负有义务将相应股权转让给融汇公司，但时至今日仍未履行该义务，导致公司股权结构长期混乱，而且多次就《关于融华公司利润包干承包经营的协议》提起诉讼，导致公司经营困难。融汇公司向本院提出反诉请求：1.判令种畜场立即向融汇公司交付其持有的融华公司22%的股权，并为融汇公司办理股权的工商变更登记手续；2.判令种畜场向融汇公司支付违约金3000万元；3.本案诉讼费用由种畜场承担。事实及理由：2003年12月25日，种畜场与融汇公司签订《合资经营协议》，约定：融汇公司与种畜场共同设立融华公司进行房地产开发，公司经营期限为十五年。2008年1月16日，种畜场和融汇公司签订《关于融华公司利润包干承包经营的协议》，约定：1.因项目风险的不确定性，以及种畜场需提前分取资金的原因，由融汇公司对融华公司进行利润包干承包经营，承包经营的期限为五年，融汇公司向种畜场支付固定利润15000万元；2.双方的合作经营期限变更与承包经营期限一致，即变更为五年（2008年1月1日至2012年12月31日），五年后双方合作终止，由融汇公司按种畜场股本金原值129539840元收购种畜场全部股权。上述协议签订后，融汇公司按双方约定履行了相应合同义务，种畜场虽然认可但却并未按照《关于融华公司利润包干承包经营的协议》的约定履行其合同义务。种畜场的违约行为不仅损害了融汇公司的合法权益，也导致其在“本诉”中所称的股权转让款之支付条件无法具备，进而对双方合同的执行造成严重障碍。种畜场答辩称，1.种畜场在合同履行过程中没有任何违约行为，不应承担所谓的违约金赔偿。基于双方签订的协议第六条，股权过户与股权转让款的支付没有先后履行的顺序，系同时履行，故股权未过户不是种畜场违约造成的。2.本案股权实质权利在双方签订之日起已经交付给融汇公司使用，从合同第七、八条可以明确，种畜场所持有的22%的股权其代表的股东权利已全部由融汇公司行使。另外，股权的工商变更登记并不是由种畜场负责办理，而是由融华公司、融汇公司提起变更申请、完善股东决议等变更手续，种畜场仅有配合融汇公司办理过户的义务，故要求种畜场将股权交付给融汇公司并为其办理股权变更手续的请求不能成立。由于种畜场系国有事业单位，所持有的股权性质上属于国有资产，根据合同的约定，股权转让过程应按照种畜场主管部门的规定进行处置，但是融汇公司以及融华公司至今也未提供融华公司的财务资料，对股权价格进行评估，这也是股权至今未能过户的根本原因。综上，请求驳回融汇公司的全部反诉请求。融华公司陈述，1.支持融汇公司的反诉请求。2.种畜场答辩过程中所陈述的融华公司办理股权变更登记手续，其前提是种畜场作出了转让股权的意思表示，但时至今日种畜场仍未向融华公司作出其转让股权的意思表示。3.种畜场答辩过程中认为股权转让过程需提供相关资料，但时至今日融汇公司未收到种畜场要求提供相关转让股权所需资料的请求，因此种畜场所陈述的事实与案件真实情况不符。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。种畜场举示了以下证据：1.种畜场与融汇公司签订的《关于融华公司利润包干承包经营的协议》，拟证明：融汇公司应依约向种畜场支付股权转让款本金129539840元。2.本院作出的（2017）渝05民初1号民事判决书，拟证明：种畜场与融汇公司共同合资设立融华公司，种畜场合法持有融华公司22%股权等相关事实。3.种畜场出具的《关于贵司的回函》及快递凭证，拟证明：种畜场明确要求融汇公司支付股权转让款，应从融汇公司收到函件之日（2018年12月29日签收）起算利息，种畜场是从2019年1月1日起算的利息。融汇公司发表如下质证意见：1.对证据1的真实性无异议，但无法达到其证明目的，根据该协议第六条约定，应当是种畜场先办理股权过户的手续，在股权过户的同时融汇公司再支付股权转让款。因此，不应先由融汇公司支付股权转让款，再由种畜场去办理股权转让协议。根据该协议第六条的约定，办理股权过户的义务是种畜场的义务而不是融汇公司。2.对证据2的真实性、合法性及关联性均无异议。3.对证据3的真实性、合法性及关联性均无异议，但无法达到其证明目的，相反该函件说明种畜场未按合同约定办理股权过户手续，种畜场违约在先。融华公司发表如下质证意见：1.同意融汇公司的质证意见。2.针对种畜场在诉讼中陈述的融汇公司非法占用其股权，未举示证据进行证明。同时，针对其所诉的损失未举示证据予以证明。融汇公司举示了以下证据：1.本院作出的（2017）渝05民初1号民事判决书、种畜场与融汇公司分别出具的《关于同意聘请重庆天值评估有限公司作为融汇半岛开发项目盈利预测的评估公司的同意函》2份、融华公司与重庆天值资产评估有限公司签订的《项目评估业务约定书》、重庆天值资产评估有限公司出具的《“融汇半岛”项目收益预测分析报告书》，拟证明：融汇公司、种畜场共同选定重庆天值资产评估有限公司作为“融汇半岛”项目效益的评估机构，重庆天值资产评估有限公司对“融汇半岛”项目融华公司所有部分的收益进行了预测，项目开发利润预测为592049800元。种畜场在签署《关于融华公司利润包干承包经营的协议》前，进行了反复研究、讨论和请示，已经取得其法律顾问单位审核通过，并取得其主管局的批准；并且签署该协议前双方已委托专业机构对协议所涉事项进行了评估，协议是在评估报告的基础上达成的；签订该协议的目的是通过业绩保障条款使种畜场的投资获得确定性收益并有序退出的方式，解决种畜场的资金需求及避免承担项目开发的风险。2.种畜场出具的《承诺函》、华夏银行银行本票申请书（号码0016324）、华夏银行本票（号码00004057）、中信银行本票（号码00016367）、种畜场出具的收据、融华公司出具的《付款委托书》、融华公司与种畜场、重庆华牧实业（集团）有限公司签订的《借款协议》、中信银行电汇凭证（回单）、非经营性结算统一收据2份、种畜场出具的《委托函》，拟证明：种畜场向融华公司借款3200万元，承诺如2007年7月20日不归还此笔借款，用该场在融华公司的股份相应金额抵扣该笔借款，融华公司支付了借款；种畜场、华牧公司向融汇公司、融华公司借款4000万元，其中1000万元为长期借款，融汇公司、融华公司已实际向种畜场支付借款4000万元。融汇公司、融华公司向种畜场出借了相应借款，根据双方约定，借款的本金及利息应当用于抵销相应股权转让款。3.种畜场、融汇公司、融华公司签订的《备忘录（二）》，拟证明：种畜场向融汇公司申请借支、垫支的款项，按固定利率10%计息，自借款发生之日起，以实际使用时间计算。关于融汇公司、融华公司向种畜场出借的款项，利息已调整为年利率10%，从借款发生之日起，以实际使用时间计算。4.重庆市高级人民法院作出的（2014）渝高法民初字第00049号民事判决书、中华人民共和国最高人民法院作出的（2016）最高法民终809号民事裁定书、融汇公司2018年11月28日出具的《的履行合同催告函》、EMS凭证及邮件全程跟踪查询单，拟证明：在先生效判决已对《关于融华公司利润包干承包经营的协议》相关条款效力进行审查，并认定合法有效；在《关于融华公司利润包干承包经营的协议》约定的五年期满后，种畜场未按协议约定履行股权过户义务，反而拒绝办理股权过户手续，多次就协议约定内容提起诉讼，意图否定该协议，上述行为已经构成违约，应承担相应违约责任。5.融汇公司2015年4月27日出具的《关于的履行合同催告函》、EMS凭证及邮件全程查询跟踪单，融汇公司于2016年12月21日出具的《的履行合同催告函》、EMS凭证及邮件全程查询跟踪单，拟证明：融汇公司分别于2015年5月4日、2016年12月23日向种畜场发函要求履行《关于融华公司利润包干承包经营的协议》，明确要求种畜场为融汇公司办理股权过户手续。6.融华公司出具的《关于同意以借款债权抵销股权转让款的意见》，拟证明：融华公司同意由融汇公司对2007年6月15日《承诺函》所涉的借款债权主张权利，同意融汇公司用该笔借款的未还本息冲抵种畜场的应收股权转让款。种畜场发表如下质证意见：1.对证据1的真实性、合法性及关联性均无异议，但其证明目的不涉及本案争议焦点。2.对证据2、3的真实性、合法性及关联性均无异议，但对其证明目的不予认可。3200万元的借款已超过诉讼时效，对尚欠款部分种畜场不同意抵扣。在《承诺函》中明确了还款时间是2007年7月20日，出借人融华公司在借款期满后从未向种畜场主张过还款或明确提出过抵扣股权转让款，因此超过诉讼时效。第二笔借款1000万元的利息不应按10%计算，在《备忘录二》第9条明确约定其他甲乙双方已签订的合同有约定的重新约定，而双方在签订借款协议中，对1000万元的利息明确约定是按银行同期基准利率计算，因此不包含在10%年息的借支款项范围内。3.对证据4的真实性、合法性及关联性均无异议，但对其证明目的不予认可。《关于融华公司利润包干承包经营的协议》约定的是不分先后的同时履行，因融汇公司未向种畜场支付股权转让款，股权过户未办理不构成违约，而且办理股权过户并不是种畜场单方行为。4.对证据5、6的真实性、合法性及关联性均无异议，对其证明目的不予认可。融华公司发表如下质证意见：1.支持融汇公司的证据以及证明目的。2.种畜场提出相关承诺函中债务已经超过诉讼时效，显然与承诺函不相符合，用其在融华公司相应股份对应金额抵扣借款是其义务，该义务至今尚未有明确的扣减方式和扣减金额，融华公司无法进行扣减主张。3.种畜场提出的转让股权和支付转让款义务系同时履行，与其在本诉中陈述的事实和理由相矛盾。经审查，本院对双方当事人举示的证据的真实性、合法性予以确认，对其关联性及证明力将结合对事实的认定进行综合判定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年1月16日，融汇公司（甲方）与种畜场（乙方）签订《关于融华公司利润包干承包经营协议》，约定以下主要内容：2003年，甲乙双方共同出资成立了融华公司，共同进行房地产开发。根据双方重新签订的《合资经营协议书》及其《补充协议》、《重庆融华房地产有限公司股东备忘录》、《股东备忘录（二）》、《拆迁安置房建设合同书》，为保证项目的顺利实施和国有资产的保证增值，经协商，就“融华公司”由甲方以利润包干方式承包经营，合作期限，及相关事宜达成协议如下：一、乙方出资的确认。1.双方确认乙方提供给融华公司开发的土地总面积为2353.856亩。2.根据甲乙双方签订的《重庆融华房地产有限公司股东备忘录》第四条约定，乙方提供的土地每亩作价14万元，即乙方的全部土地补偿费为：2353.856亩×14万元/亩=329539840元。根据《合资经营协议书》第十三条约定，土地补偿费中2亿元给乙方，用于置换乙方产业项目异地新建及乙方前期拆迁安置工作。因此，双方确认，在乙方全部完成拆迁安置工作，并将乙方提供的土地全部交付给融华公司使用后，乙方在融华公司的出资额为129539840元，其中2200万元为注册资金，占融华公司注册资本的22%，剩余107539840元为资本公积金。二、利润包干方式承包经营。双方同意，由甲方进行利润包干方式承包经营，在对乙方合作项目总收入进行预估后，对乙方进行固定利润预分红，除乙方固定分红外，融华公司的利润及亏损，资产增值或减少均由甲方享有和承担。三、包干利润的确认。经双方认可的重庆天值资产评估有限公司2007年12月31日作出的《“融汇半岛”项目收益预测分析报告书》，预测融华公司的项目税后纯利润为592049800元，按乙方在融华公司出资比例22%计算，乙方可分得项目税后总利润为130251000元。经甲乙双方充分协商，考虑到政策、市场、经营等因素，双方确认乙方分得“融汇半岛”项目及融华公司持续经营期间的税后利润为15000万元。四、合作期限即承包经营期限。双方重新确定项目合作期限为五年，与甲方的五年承包期一致，即从2008年1月1日至2012年12月31日止。此五年合作期限为双方就融华公司的合作期限的重新约定，五年合作期满时，乙方退出融华公司，终止合作，由甲方独资经营融华公司。此合作的终止，无论融华公司的项目是否开发完毕，合作期届满时乙方都应当退出融华公司。若本协议关于合作期限的约定与融华公司章程、《合作经营协议书》等文件相冲突，则以本协议为准。五、乙方利润支付。本协议生效后，由甲方在乙方应分得利润中先行分配乙方5300万元，其中2000万元专项用于乙方拆迁及安置房建设费用，由甲方监控使用，另3300万元由甲方于本协议生效后的次日支付给乙方。剩余利润分五年支付，于每年4月30日前支付。在乙方全面完成拆迁和实际交地义务后的次年4月30日前为第二期利润支付时间，以后各期依次进行。除前述分配给乙方的利润外融华公司经营中的所有收益及风险均由甲方享有和承担，乙方不再享有任何收益，也不承担任何风险。六、乙方股权（股本金）的处理。甲方的承包经营，除保证乙方利润外，还必须保证乙方股权（股本金）不得贬值，为此双方同意乙方将其持有的占融华公司22%股权的2200万元股权及其相关权益（含资本公积金107539840元），以原值129539840元转让给甲方。在第五年甲方承包期满后六个月内乙方将融华公司22%的股权过户给甲方，或甲方指定的第三人，同时甲方向乙方支付股权转让价款。甲方保证五年承包期满时，无论融华公司项目开发进展如何，项目亏损如何，均不影响乙方此股权价格，甲方应当按本协议约定支付129539840元的股价转让款。鉴于双方在签订本协议时，已充分估计了合作项目的全部收益，乙方在融华公司的股权所产生的全部收益，已经以固定利润的形式全部获得，故除乙方按本协议分得的利润和按原值收回股本外，融华公司的其余资产和利润都属甲方收益，归甲方所有。因此在甲方五年承包经营期内，乙方股权过户给甲方或甲方指定的第三方前，因甲方经营所造成的融华公司资产、包括乙方股权（股本金）的增加或减少，均与乙方无关，在此期间乙方股权（股本金）的增加或减少，均与乙方无关。在此期间乙方股权（股本金）的增值和贬值及其一切孳生物（息）部分，除乙方按本协议应分取的固定利润外，均由甲方承担和享有。乙方承诺按本协议约定收取129539840元的股权转让价款，或按股本金原值129539840元退回股本金，不计股权（股本金）增值和贬值及其一切孳生物（息）。在五年合作期届满时，乙方22%股权转让给甲方的过程中，可根据乙方主管部门规定进行处置，但乙方应确保超出乙方股本金原值部分归还甲方。同时甲方承诺乙方22%股权处置价格低于股本金原值时，不足部分由甲方承担。八、股权托管及质押。在甲方承包经营期内即乙方股权过户前，乙方所持融华公司股权全部质押并托管给甲方，由甲方代乙方行使融华公司股东权利。双方在本协议生效后三日内，签订托管协议，办理完毕质押手续。十、其他事项。2.融华公司为乙方在重庆商业银行（或现更名为重庆银行）借款4000万元提供的担保，如果融华公司或甲方经营需要，或因银行追究担保责任，可由甲方或融华公司代乙方偿还或提前偿还。所偿还款项视为先行退回乙方股本金（或将相应股权过户给甲方），并冲抵相应甲方应付乙方股权转让款。从代为乙方偿还之日起至五年合作期届满，乙方应当收取股本金时止，这期间的利息由乙方承担。利息以代为偿还后各年银行同期贷款基准利率（年率）计算。4.乙方在融华公司的各项借、欠、垫款以乙方应分配利润冲抵。十一、违约责任。甲乙双方如有一方违反本协议第五条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条任一条、款、项的约定，无论是否给另一方造成了实际损失，均应向另一份支付3000万元的违约金。2015年5月4日，融汇公司向种畜场发出《关于的履行合同催告函》，载明：我公司与贵单位于2008年1月16日签订《关于融华公司利润包干承包经营的协议》，该协议第四条及第六条规定：我公司承包经营融华公司的经营期限为五年（自2008年1月1日至2012年12月31日），承包经营期限届满后六个月内，贵单位应将融华公司22%的股权过户给我公司或我公司指定的第三人，同时贵单位退出融华公司。根据前述约定，贵单位应于2013年1月1日至6月30日期间履行约定，但至今贵单位仍未配合我公司办理股权过户手续。现郑重致函，请贵单位在2015年6月30日前配合我公司办理股权过户手续，否则，我公司将采取一切可能的措施维护我公司的合法权益。2016年12月23日，融汇公司向种畜场发出《的履行合同催告函》，载明：我公司与贵单位于2008年1月16日签订《关于融华公司利润包干承包经营的协议》，该协议第四条及第六条规定：我公司承包经营融华公司的经营期限为五年（自2008年1月1日至2012年12月31日），承包经营期限届满后六个月内，贵单位应将融华公司22%的股权过户给我公司或我公司指定的第三人，同时贵单位退出融华公司。根据前述约定，贵单位应于2013年1月1日至6月30日期间履行约定，但至今贵单位仍未配合我公司办理股权过户手续。我公司曾于2015年书面向贵单位发函催促履行相应义务，但贵单位并未履行。现我公司再次郑重致函，请贵单位立即配合我公司办理股权过户手续，否则，我公司将采取一切可能的措施维护我公司的合法权益。2018年11月28日，融汇公司向种畜场发出《的履行合同催告函》，载明：我公司与贵单位于2008年1月16日签订《关于融华公司利润包干承包经营的协议》，该协议第四条及第六条规定：我公司承包经营融华公司的经营期限为五年（自2008年1月1日至2012年12月31日），承包经营期限届满后六个月内，贵单位应将融华公司22%的股权过户给我公司或我公司指定的第三人，同时贵单位退出融华公司。根据前述约定，贵单位应于2013年1月1日至6月30日期间履行约定，但至今贵单位仍未配合我公司办理股权过户手续。我公司曾多次书面向贵单位发函催促履行相应义务，但贵单位并未履行。现我公司再次郑重致函，请贵单位立即配合我公司办理股权过户手续，否则，我公司将采取一切可能的措施维护我公司的合法权益。2018年12月28日，种畜场向融汇公司发出《关于贵司的回函》，载明：贵司于2018年11月23日向我场发送的《关于融华公司利润包干承包经营协议》的履行合同催告函，我场已于2018年11月30日收悉。由于贵司至今未向我场支付股权转让价款，我场无义务向贵司办理股权过户手续。请贵司收到回函，及时向我场支付股权转让价款，妥善处理好我场相关诉求。2020年5月26日，融华公司向融汇公司出具《关于同意以借款债权抵销股权转让款的意见》，载明：在重庆市第五中级人民法院受理的种畜场诉融汇公司合同纠纷一案中，我公司申请以有独立请求权的第三人参加诉讼未获得法院准许，我公司仅作为无独立请求权第三人的身份参加诉讼。因此对我公司根据种畜场2007年6月15日《承诺函》出借款项形成的债权，我公司不能直接以自己名义在该案中主张权利。但由于《承诺函》承诺的还款来源是“该场在我公司股份的相应金额”，即该场的股权转让款或分红系我公司借款债权的还款来源和保障。由于《承诺函》承诺的还款来源已构成双方的合同内容，为使该合同有履行可能，顺利实现我公司的债权，基于贵公司对我公司的包干承包经营关系，我公司作出如下意见：我公司同意将该笔借款中的相关权利全部转让给融汇公司，由融汇公司对该笔借款向种畜场主张权利，同意融汇公司用该笔借款的未偿还本息冲抵种畜场的应收股权转让款。另查明，2007年6月5日，种畜场向融华公司出具《承诺函》，载明：我场拟向贵公司借款3200万元，用于我场所属重庆华牧实业（集团）有限公司（以下简称华牧公司）在重庆市商业银行建东支行借款转贷事宜，借款期限为一个月，即从2007年6月20日至2007年7月20日，并作以下保障承诺：我场将按同期银行贷款利率支付该笔借款利息，如2007年7月20日不归还此笔借款，并用我场在融华公司的股份相应金额抵扣该笔借款。融华公司向种畜场提供了3200万元借款，种畜场于2007年6月15日向融华公司出具3200万元的借款收据。2008年7月4日，融华公司（甲方）、融汇公司（甲方）与华牧公司（乙方）、种畜场（乙方）签订《借款协议》，约定以下主要内容：1.乙方向甲方借款用于偿还乙方2008年7月4日到期的重庆银行贷款，借款金额4000万元，其中1000万元为长期借款，3000万元为临时借款，借款期为七日。2.乙方应在七日内偿还借款3000万元给甲方，如乙方不能按期偿还3000万元给甲方，双方约定乙方按日息1%支付甲方利息，此3000万元本金及利息视为按《关于融华公司利润承包经营的协议》第十条2项先行退回股本金，并冲抵相应甲方应付乙方股权转让款。3.1000万元借款作为长期借款，视为按《关于融华公司利润承包经营的协议》第十条2项先行退回股本金，并冲抵相应甲方应付乙方股权转让款，利息自借款发生之日起，至乙方应当收取股本金之日止，按银行同期基准利率计息。2008年7月4日，融华公司向华牧公司转账支付了4000万元借款。2009年3月28日，种畜场、融汇公司、融汇公司三方形成《备忘录（二）》，载明：融汇公司与种畜场共同成立融华公司，负责开发融汇半岛项目。自2004年以来，融汇公司、融华公司、种畜场三方发生大量的资金往来和业务往来。2009年3月27日，三方与重庆市农业委员会领导一起，就土地交付、资金往来、拆迁安置、业务合作等相关问题经过协商，达成如下共识。种畜场委托融华公司在合同、协议中代为支付的未到合同约定付款期限提前支付的款项，按固定年利率10%，计算前期的利息，由种畜场向融华公司支付。种畜场向融华公司申请借支、垫支的款项，按固定年利率10%计息，自借款发生之日起，以实际使用时间计息。其他甲乙双方已经签订的合同或协议中另有约定的，从其约定。再查明，种畜场曾以融汇公司、融华公司为被告，向重庆市高级人民法院提起诉讼，请求：1.确认种畜场与融汇公司签订的《股东备忘录》第四条、《关于融华公司利润承包经营的协议》第一条中关于种畜场应得土地补偿费按14万元/亩计算的约定无效；2.确认种畜场与融汇公司签订的《合资经营协议书》第十二条第2款关于种畜场土地作价1.43亿元的约定无效；3.融汇公司、融华公司立即返还应由种畜场收取的土地成本费162893064元（如需审计，以审计结果为准）；4.本案诉讼费由融汇公司、融华公司负担。该院于2016年8月5日作出（2014）渝高法民初字第00049号民事判决书，认定：种畜场主张《合资经营协议书》、《股东备忘录》、《关于融华公司利润承包经营的协议》的相关条款无效，缺乏充分的事实和法律依据。种畜场要求融汇公司、融华公司退还种畜场土地成本费的诉讼请求不能成立。遂判决：驳回种畜场的诉讼请求。种畜场不服该判决，向中华人民共和国最高人民法院提起上诉，因种畜场未预交上诉案件受理费，该院于2017年2月7日作出（2016）最高法民终809号民事裁定书，裁定：该案按自动撤回上诉处理，一审判决自该裁定书送达之日起发生法律效力。种畜场曾于2017年1月3日以融汇公司、融华公司为被告，向本院提起诉讼，请求：1.确认种畜场与融汇公司签订的《关于融华公司利润包干承包经营协议》中第一条第二款第2项中“剩余10753.984万元为资本公积金”的约定、第四条、第六条、第八条、第九条、第十一条的约定无效；2.融汇公司为主债务人，融华公司为次债务人承担连带责任，立即向种畜场返还107539840元本金，并从2005年12月1日起至付清时止按银行同期贷款利率向种畜场支付资金占用利息；3.诉讼费用由融汇公司、融华公司承担。本院于2018年1月9日作出（2017）渝05民初1号民事判决，认定：双方签订的《关于融华公司利润包干承包经营协议》相关条款并不存在无效的情形，种畜场基于协议条款无效要求融汇公司、融华公司退还107539840元本金及支付资金占用利息的请求于法无据，遂判决：驳回种畜场的诉讼请求。种畜场在庭审中陈述，其第一项诉讼请求中要求从2019年1月1日起算利息的理由是：种畜场在2018年12月发函要求融汇公司支付股权转让款，融汇公司于2018年12月29日签收，故从2019年1月1日开始计算利息。种畜场主张第二项诉讼请求的理由为：按双方合同约定五年承包期满后融汇公司应支付股权转让款，种畜场退出融华公司，但融汇公司一直以要先进行股权过户为由拒绝支付股权转让款，在此期间种畜场既收不到股权转让款，又无法享受股权权益，造成的损失应由融汇公司承担。融汇公司在庭审中陈述，对种畜场起诉主张的股权转让款本金金额无异议，但要求以种畜场尚欠融汇公司、融华公司的借款本息在本案中抵扣股权转让款。具体计算方法为：1.针对3200万元借款，种畜场已经归还了11917747.37元，最后一次还款时间为2007年8月27日，根据《承诺函》的约定，借款期限内按同期银行贷款利率计息，借款期限为一个月，超出借款期限后的利息按照《备忘录（二）》两年20%主张。截止2020年6月30日，种畜场尚欠本金12082300元、利息16595900元、贴息310600元未归还。2.针对1000万元借款，2008年7月30日至2013年6月29日的利息，按五年期银行同期贷款利率计算，从2013年6月30日起按年利率10%计算利息，计算至2020年6月30日，种畜场尚欠本金1000万元、利息10112402.79元未归还。融汇公司主张，在计算种畜场应收股权转让款时，应当如实扣除本金的金额，利息的金额应计算至股权过户之日止。种畜场在庭审中陈述，对于3200万元借款，因已超过诉讼时效，对尚欠款部分不同意在本案中抵扣；对于1000万元借款，同意在本案中抵扣，但利息应按银行同期贷款利率计算至2013年6月30日，而不能按年利率10%计算至股权过户之日止。若融汇公司要求计算利息的时间截止至股权过户完成之时，则种畜场认为两笔借款均已超过诉讼时效。本院认为，种畜场与融汇公司签订的《关于融华公司利润包干承包经营的协议》是双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同的约定履行各自的义务。本案的争议焦点为：1.融汇公司是否应向种畜场支付股权转让款本金，种畜场是否应为融汇公司办理股权的工商变更登记手续；2.融汇公司是否应向种畜场支付股权转款的利息；3.在融汇公司应支付给种畜场的股权转让款中是否应抵扣种畜场差欠融汇公司、融华公司的借款本息；4.融汇公司是否应赔偿种畜场损失；5.种畜场是否应向融汇公司支付违约金。针对上述争议焦点，本院逐一评述如下：一、关于融汇公司是否应向种畜场支付股权转让款本金，种畜场是否应为融汇公司办理股权的工商变更登记手续的问题。种畜场起诉要求融汇公司向其支付股权转让款本金129539840元。融汇公司辩称，因种畜场还未将股权过户给融汇公司，故融汇公司不应支付股权转让款。同时，融汇公司提起反诉，要求判令种畜场立即向融汇公司交付其持有的融华公司22%的股权，并为融汇公司办理股权的工商变更登记手续。种畜场辩称，股权的工商变更登记并不是由种畜场负责办理，种畜场仅有配合融汇公司办理过户的义务，且种畜场持有的股权性质上属于国有资产，根据合同约定股权转让过程应按照其主管部门的规定进行处置，因股权价值未进行评估，故无法过户。本院认为，种畜场、融汇公司的诉讼请求均成立，本院予以支持。种畜场与融汇公司签订的《关于融华公司利润包干承包经营的协议》第六条约定，双方同意种畜场将其持有的占融华公司22%股权的2200万元股权及其相关权益（含资本公积金107539840元），以原值129539840元转让给融汇公司；在第五年融汇公司承包期满后六个月内种畜场将融华公司将22%的股权过户给融汇公司，或融汇公司指定的第三人，同时种畜场向融汇公司支付股权转让价款。双方的该条约定已由本院生效判决确认为有效。从双方的前述约定可以看出，双方在协议中对于股权过户和支付股权转让价款的时间并未约定先后顺序，而是约定的同时履行。《中华人民共和国合同法》第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”本案中，种畜场起诉要求融汇公司支付股权转让款，融汇公司反诉要求种畜场为其办理工商变更登记手续，根据前述法律规定，双方的义务应同时履行。故本院在支持种畜场要求融汇公司支付129539840元股权转款本金的诉讼请求的同时，也支持融汇公司要求种畜场为其办理工商变更登记手续的反诉请求，种畜场应协助融汇公司办理工商变更登记手续。二、关于融汇公司是否应向种畜场支付股权转款的利息的问题。种畜场起诉要求融汇公司支付股权转让款利息，其计算方法为以129539840元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的2倍，从2019年1月1日起算至实际清偿本金之日止。本院认为，种畜场的该项诉讼请求不能成立，本院不予支持。如前所述，双方在《关于融华公司利润包干承包经营的协议》中对于股权过户和支付股权转让价款的时间并未约定先后顺序，而是约定的同时履行。根据《中华人民共和国合同法》第六十六条的规定，在种畜场未将股权过户给融汇公司之前，融汇公司有权拒绝向种畜场支付股权转让款，故种畜场要求融汇公司从2019年1月1日开始支付股权转让款的利息的诉讼请求不能成立。三、关于在融汇公司应支付给种畜场的股权转让款中是否应抵扣种畜场差欠融汇公司、融华公司的借款本息的问题。融汇公司辩称，融汇公司、融华公司向种畜场出借了相应借款，根据约定，借款的本息应当用于抵销股权转让款。同时，融汇公司主张，扣除的借款利息应计算至股权过户之日止。本院认为，融汇公司的该抗辩意见不能成立，本院不予支持。融汇公司在本案中主张抵销的款项由两笔借款组成，一笔是融华公司于2007年6月向种畜场出借的3200万元借款中未归还的借款本息，一笔是融汇公司、融华公司于2008年7月向种畜场、华牧公司出借的4000万元借款未归还的1000万元借款的本息。《中华人民共和国合同法》第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依据法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自达到对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”根据种畜场于2007年6月15日向融华公司出具的关于3200万元借款的《承诺函》，该笔借款的借款期限为一个月，即从2007年6月20日至2007年7月20日。而在融华公司、融汇公司与种畜场、华牧公司于2008年7月4日签订的关于4000万元借款的《借款协议》中对其中1000万元长期借款并未约定还款时间。融汇公司在本案中主张对种畜场未归还的前述两笔借款的本息与融汇公司应支付的股权转让款予以抵销，并且主张用以抵销的借款的利息应计算至本案所涉股权过户之日，但本案所涉股权过户的具体时间尚未确定。因融汇公司主张抵销的部分借款存在超过诉讼时效的可能，部分借款并未约定还款期限，且融汇公司主张抵销的债权金额也不确定，融汇公司的主张不符合前述法律规定，本院不予支持。四、关于融汇公司是否应赔偿种畜场损失的问题。种畜场起诉要求融汇公司赔偿其损失43699905.17元（以129539840元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，从2013年1月1日起算至2018年12月31日止）。种畜场提出该项诉讼请求的理由为：按双方合同约定五年承包期满后融汇公司应支付股权转让款，种畜场退出融华公司，但融汇公司一直以要先进行股权过户为由拒绝支付股权转让款，在此期间种畜场既收不到股权转让款，又无法享受股东权益，造成的损失应由融汇公司承担。融汇公司辩称，种畜场的该项诉讼请求没有法律和合同依据，因种畜场没有办理股权过户手续，故其不具备要求融汇公司支付股权转让款的条件，种畜场的该项诉讼请求不应得到支持。本院认为，融汇公司的辩解意见成立，本院予以采纳。如前所述，双方在《关于融华公司利润包干承包经营的协议》中对于股权过户和支付股权转让价款的时间并未约定先后顺序，而是约定的同时履行。在种畜场未将股权过户给融汇公司之前，融汇公司有权拒绝向种畜场支付股权转让款，故种畜场无权要求融汇公司从2013年1月1日开始赔偿种畜场因收不到股权转让款、无法享受股东权益所产生的损失，种畜场的该项诉讼请求不能成立，本院不予支持。五、关于种畜场是否应向融汇公司支付违约金的问题。融汇公司反诉要求种畜场向其支付3000万元违约金。种畜场辩称，种畜场没有违约行为，不应支持违约金。本院认为，种畜场的辩解意见成立，本院予以采纳。融汇公司认为，种畜场没有完成实质的股权移交，融华公司登记的股东仍然为种畜场，种畜场的行为过程违约，应承担违约责任。如前所述，双方在《关于融华公司利润包干承包经营的协议》中对于股权过户和支付股权转让价款的时间并未约定先后顺序，而是约定的同时履行。在融汇公司未向种畜场支付股权转让款之前，种畜场同样有权拒绝履行协助办理股权过户登记手续的义务，种畜场并未构成违约。故融汇公司的该项反诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，种畜场的部分诉讼请求成立，本院予以支持；融汇公司的部分反诉请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国公司法》第七十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第九十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）重庆融汇实业有限公司于本判决生效后立即向原告（反诉被告）重庆市种畜场支付股权转让款本金129539840元；二、原告（反诉被告）重庆市种畜场于本判决生效后立即协助被告（反诉原告）重庆融汇实业有限公司办理将所持有的重庆融华房地产有限公司22%的股权过户给被告（反诉原告）重庆融汇实业有限公司的工商变更登记手续；三、驳回原告（反诉被告）重庆市种畜场的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）重庆融汇实业有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费955075.66元，由原告（反诉被告）重庆市种畜场负担277731.66元，由被告（反诉原告）重庆融汇实业有限公司负担677344元。反诉案件受理费419749.5元，由被告（反诉原告）重庆融汇实业有限公司负担78930元，原告（反诉被告）重庆市种畜场负担340819.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。同时，直接向本院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。（此页无正文）审 判 长  沈 娟审 判 员  夏东鹏人民陪审员  柳明光二〇二〇年九月十日法官 助理  程 婷书 记 员  母雪桥