福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终826号 原公诉机关福建省永春县人民检察院。 上诉人（原审被告人）涂贵水，男，1958年3月19日出生于福建省永春县，汉族，文盲，经营煤矿，住永春县。因涉嫌犯非法买卖、储存爆炸物罪、非法采矿罪于2019年6月30日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕，现羁押于永春县看守所。 辩护人姚志杰，福建鹏峰律师事务所律师。 福建省永春县人民法院审理永春县人民检察院指控原审被告人涂贵水犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪、非法采矿罪一案，于2020年6月24日作出（2020）闽0525刑初370号刑事判决。原审被告人涂贵水不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，审阅了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、非法买卖、运输、储存爆炸物罪 2017年7月27日，被告人涂贵水在大田县济阳乡经营的盛阳煤业有限公司济阳煤矿因产能过剩，被福建省国土资源厅注销采矿许可证。被告人涂贵水私自将未使用完的炸药3包（10公斤）、电雷管30枚储存在济阳煤矿936水平井口内的空地上，并于2018年3月至2019年6月期间将这些炸药、电雷管用于该煤矿的生产，进行非法开采煤炭。 2018年8月间，被告人涂贵水又在永春县下洋高速路口附近，向一个外省中年男子购买土雷管30枚并通过其无牌摩托车运输到大田县济阳乡其非法经营的煤矿进行煤炭生产。 二、非法采矿罪 2018年3月至2019年6月期间，被告人涂贵水伙同他人（另案处理），违反矿产资源法的规定，在大田县济阳煤矿936井的《采矿许可证》被注销后，仍擅自雇佣他人进行采矿，非法开采煤炭825.74吨。经永春县价格认定局认定，开采的煤炭在认定基准日的坑口价格为315元/吨，价值人民币260108.1元。 被告人涂贵水于2019年6月28日被公安机关在非法采矿现场抓获，归案后，如实供述上述犯罪事实；公安机关在现场扣押涉案的乳化炸药8节、电雷管5枚。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、提取笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、到案经过、工作说明、省内嫌疑人身份证明、违法犯罪记录查询情况说明、出库传票信息列表、爆炸物出库明细表、协助查询财产通知书及相关银行存款明细账等材料、采矿许可证及福建省国土资源厅关于注销采矿许可证的公告、记录单、证人丁某、周某、姚某、刘某、涂某的证言、被告人涂贵水的供述和辩解、永春县价格认定局出具的价格认定书、鉴定意见通知书、辨认笔录及照片。 原判认为，被告人涂贵水违反国家爆炸物品管理法规，擅自买卖、运输、储存爆炸物品并用于非法采矿，情节严重，其行为已构成非法买卖、运输、储存爆炸物罪；被告人涂贵水未取得采矿许可证（许可证被注销）擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人涂贵水归案后，如实供述上述犯罪事实，自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人涂贵水犯数罪，依法予以数罪并罚。据此判决：一、被告人涂贵水犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年；犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。合并决定执行有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人涂贵水的违法所得人民币260108.1元，予以追缴，上缴国库。三、被告人涂贵水被公安机关扣押的乳化炸药8节、电雷管5枚，予以没收。 上诉人涂贵水诉称，原判认定的爆炸物中含量为硝酸铵的炸药2包6公斤因时间太久已经风化不能使用，能够使用的乳化炸药1包4公斤被查获时尚有8节(1.6公斤)未使用；所使用炸药用于正规的采矿经营，属于《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》第九条规定的“因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物”情形，不应认定为情节严重；其涉嫌非法采矿罪中煤炭的数量依法应在25%的幅度扣除水分、煤渣、煤矸石等杂质，原判认定的总价值有误；上诉人归案后认罪态度好，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。 经审理查明,2017年7月27日上诉人涂贵水经营的位于三明市大田县的盛阳煤业有限公司济阳煤矿被注销采矿许可证，上诉人涂贵水私自将未使用完的3包重10公斤的炸药及30枚电雷管储存在济阳煤矿936水平井口内的空地上，并于2018年3月至2019年6月期间将这些炸药、电雷管用于该煤矿的生产，进行非法开采煤炭。2018年8月间，上诉人涂贵水又在永春县下洋高速路口附近，向一个外省中年男子购买土雷管30枚并通过其无牌摩托车运输到大田县济阳乡其非法经营的煤矿用于煤炭生产。2018年3月至2019年6月期间，上诉人涂贵水伙同他人违反矿产资源法的规定，在大田县济阳煤矿936井的《采矿许可证》被注销后，仍擅自雇佣他人非法开采煤炭825.74吨，价值人民币260108.1元。上诉人涂贵水于2019年6月28日被公安机关在非法采矿现场抓获，公安机关在现场扣押涉案的乳化炸药8节、电雷管5枚。原判认定的上述事实清楚，据以认定该事实的证据经原审庭审举证、质证，且在原审判决书逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人涂贵水及其辩护人提出原判认定非法买卖、运输、储存爆炸物的数量不当的意见。经查，上诉人涂贵水归案后对其在采矿许可证被注销后仍雇请并提供炸药、雷管给丁某、丁文祥开采煤矿物事实供认在案，对其非法储存炸药3包（10公斤）、电雷管30枚、非法买卖、运输雷管30枚的事实亦供认在案，侦查机关扣押的记录单体现仅2019年3月份该煤矿即使用炸药2.5包、雷管30枚，证人丁某的证言证实其在被上诉人涂贵水雇请期间使用的爆炸物则远远超过原判认定的数量，原判已根据现有证据按有利于被告人的原则就低认定爆炸物的数量并无不当。因此，上诉人涂贵水及其辩护人提出的该诉辩意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人涂贵水及其辩护人提出本案符合《解释》规定的“因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物”情形的意见。经查，上诉人涂贵水经营的煤矿的采矿许可证已经于2017年7月27日被注销，其于2018年至2019年期间的采矿行为属于非法采矿行为，并非《解释》所规定的从事合法的生产经营活74动，因此，该诉辩意见与法律的规定不符，不能成立，不能予采纳。 关于上诉人涂贵水及其辩护人提出原判认定非法开采煤炭数量有误的意见。经查，价格认定书、银行交易明细、证人丁某、周某、姚某、刘某的证言等证据能够相互印证，足以认定上诉人涂贵水非法开采煤炭825.74吨的事实，上诉人涂贵水提出要扣除水分、煤渣、煤矸石等杂质与事实不符，因此，该诉辩意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人涂贵水违反国家爆炸物品管理法规，擅自买卖、运输、储存爆炸物品并用于非法采矿，情节严重，其行为已构成非法买卖、运输、储存爆炸物罪；上诉人涂贵水未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。上诉人涂贵水一人犯数罪，实行数罪并罚。上诉人涂贵水归案后如实供述主要犯罪事实，予以从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人涂贵水及其辩护人请求改判较轻刑罚的诉辩意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈越新 审判员  张小燕 审判员  苏中福 二〇二〇年九月十六日 书记员  颜世龙 附：本判决所适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： …… （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； …… 第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的； …… 第八条第一款刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”： （一）无许可证的； （二）许可证被注销、吊销、撤销的； （三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的； （四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）； （五）其他未取得许可证的情形。 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。