湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0903民初2226号原告：湖南先瑞建设工程有限公司，住所地湖南省长沙县星沙街道开元路北、天华路东开源商务文化中心（湘商世纪鑫城）2504。法定代表人：李宇。委托代理人：刘珍妮，湖南鉴庭律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托代理人：李凡，湖南鉴庭律师事务所实习律师。代理权限为一般代理。被告：冷小昌，男，汉族，1959年2月2日出生，住湖南省益阳市赫山区。委托代理人：王宇，益阳市赫山区光明法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。原告湖南先瑞建设工程有限公司（以下简称原告）与被告冷小昌（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘珍妮、李凡，被告的委托代理人王宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求:1.判令原告不承担一次性伤残补助金50607元、一次性医疗补助金8997元、一次性伤残就业补助金8997元；2.判令原告不承担经济补偿8435元；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、被告的月平均工资认定标准明显有误。被告的工资应按工伤发生之日上年度职工月平均工资标准核算，即2017年度职工月平均工资。二、原告不应当承担一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《关于国务院关于工人退休退职的暂行办法》第一条规定，从事高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满55周岁、女年满45周岁，连续工龄满10年的应该退休。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。被告在发生该事故时已年满59周岁，且其此前已经连续从事高空、高温、特别繁重体力劳动工作连续满10年，符合退休条件。因此，原告不应当承担一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。三、原、被告之间不存在劳动关系，仲裁裁决原告应支付被告经济补偿金系适用法律错误。被告辩称，被告于2018年受伤时月工资为6600元，即每天220元，有原告的工资表为证，从工作开始的3月份到受伤的6月份共计四个月的月平均工资按6600元计算，2018年1月、2月按每月5623元计算月均工资，2017年7月份至12月份按每月5069元进行计算月均工资，因此，被告受伤前一年的年收入为68059元，月均工资为5671元，高于2018年度职工月均工资标准，因此仲裁按2018年度益阳市职工月均工资标准计算被告的月均工资并无不当。经审理查明，2018年3月，被告在原告承建的益阳碧桂园工地从事建筑施工工作，原告未为被告参加工伤保险。2018年6月14日中午，被告驾驶电动车发生交通事故，2019年7月1日，益阳市人力资源和社会保障局作出益人社工伤认字〔2019〕281号《工伤认定决定书》，认定被告所受伤害为工伤，原告不服，向湖南省人力资源和社会保障厅申请行政复议，湖南省人力资源和社会保障厅于2019年11月9日作出湘人社复字〔2019〕第52号《行政复议决定书》维持了益人社工伤认字〔2019〕281号《工伤认定决定书》。2019年8月21日益阳市劳动能力鉴定委员会作出2019017号益阳市初次劳动能力鉴定结论书，鉴定被告为玖级伤残。2017年度益阳市在岗职工月平均工资为5063元。被告于2019年2月2日年满60周岁，达到法定退休年龄，但原告未为被告办理退休手续。被告向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除与原告的劳动关系；2.裁决原告支付一次性伤残补助金59400元、一次性工伤医疗补助金52800元、一次性伤残就业补助金52800元；3.裁决原告支付被告经济补偿10000元。2020年6月3日，益阳市劳动人事争议仲裁委员会作出益劳人仲字〔2020〕第26号仲裁裁决书，裁决：一、原告与被告之间的劳动关系于2019年8月21日解除；二、原告支付被告各项工伤待遇：一次性伤残补助金50607元、一次性工伤医疗补助金8997元、一次性伤残就业补助金8997元；三、原告支付被告经济补偿8435元。上述事实有原、被告提交的益劳人仲字〔2020〕第26号仲裁裁决书、工伤认定决定书、益阳市初次劳动能力鉴定书、行政复议决定书等证据予以证实，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，法律保护劳动者获得法律规定的工伤待遇。原告所受伤害，已经法定机构认定为工伤和玖级伤残。被告认为与原告不存在劳动关系。关于劳动关系是否存在的举证责任，应该是：用人单位与劳动者未与签订劳动合同的情形下，为确认双方是否存在事实劳动关系，应当先由劳动者做出存在劳动关系的初步证明，再由用人单位举出劳动关系不存在的证据。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原告与被告未订立书面劳动合同，被告在原告承建的益阳碧桂园工地上务工，原告无证据证明被告与他人建立了劳动关系，也无证据证明原、被告之间无劳动关系，由于劳动者在劳动关系中一般处于弱势地位，因此劳动法比较注重保护劳动者的合法权益，一般产生劳动纠纷时，劳动者仅仅负担基本的举证责任，其他的举证责任应当由用人单位承担。被告从事的劳动符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，应当认定原告与被告存在事实劳动关系。原告应当支付被告解除劳动关系的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告的经济补偿金为7594.5元（5063元/月×1.5个月）。被告未为原告参加工伤保险，被告应当承担原告工伤待遇的支付义务。原告诉称，被告的月平均工资认定标准明显有误，被告的工资应按工伤发生之日上年度统筹地区职工月平均工资标准核算，即2017年度职工月平均工资。经查，2017年益阳市在岗职工社会平均工资为5063元/月。原告应当支付被告如下工伤待遇：一次性伤残补助金45567元（5063元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金4050.4元（5063元/月×8个月×10%）、一次性伤残就业补助金4050.4元（5063元/月×8个月×10%）。原告提出根据《关于国务院关于工人退休退职的暂行办法》第一条，从事高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满55周岁、女年满45周岁，连续工龄满10年的应该退休的规定，认为被告已经年满59岁，应当退休，因而原告不应当承担一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《关于国务院关于工人退休退职的暂行办法》第一条的适用人群是全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，被告是农村户籍的农民工，不是与全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体建立固定劳动关系的工人，不能适用于该办法，原告的此意见，本院不予采纳。原、被告的劳动关系解除之日，本院确定为被告的劳动能力鉴定之日，即2019年8月21日。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条的规定，判决如下：一、原告湖南先瑞建设工程有限公司与被告冷小昌的劳动关系于2019年8月21日解除；二、原告湖南先瑞建设工程有限公司支付被告冷小昌下列工伤待遇：一次性伤残补助金45567元、一次性工伤医疗补助金4050.4元、一次性伤残就业补助金4050.4元；三、原告湖南先瑞建设工程有限公司支付被告冷小昌解除劳动关系的经济补偿7594.5元。以上判决第二项、第三项共计61262.3元，限原告湖南先瑞建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告湖南先瑞建设工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审 判 员  曹德钦二〇二〇年九月二十二日代理书记员  李泱泱附：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。