广东省深圳市龙岗区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0307刑初1539号公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。被告人吴某义，曾用名吴某广，男，1974年4月15日出生，汉族，初中文化，户籍地址河南省驻马店市新蔡县。因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，2019年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人欧群楷，广东深法律师事务所律师。辩护人林宏津，广东深法律师事务所实习律师。被告人唐某辉，女，1986年2月5日出生，土家族，初中文化，户籍地址湖南省常德市石门县。因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，2019年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人张云辉，广东恒港律师事务所律师。被告人郑权之，男，1988年2月16日出生，汉族，大专文化，户籍地址湖北省宜昌市秭归县。曾因犯故意伤害罪于2016年9月28日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，2019年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人陈国文，广东粤宁律师事务所律师。被告人唐某，曾用名唐某谍，男，1987年8月29日出生，土家族，初中文化，户籍地址湖南省常德市石门县。曾因犯妨害信用卡管理罪于2018年6月9日被四川省达州市达州区人民法院判处有期徒刑六个月，于2018年7月11日刑满释放。因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，2019年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人蔡伟坚，广东恒港律师事务所律师。被告人覃某琼，女，1985年11月24日出生，土家族，初中文化，户籍地址湖南省常德市石门县。因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，2019年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人符新贤，广东生龙律师事务所律师。被告人付某，男，1981年9月1日出生，汉族，初中文化，户籍地址湖北省黄冈市英山县。曾因犯职务侵占罪于2011年9月20日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年1月26日刑满释放。因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，2019年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人郑汉东，广东恒港律师事务所律师。深圳市龙岗区人民检察院以深龙检刑诉〔2019〕4947号起诉书指控被告人吴某义、唐某辉、郑权之、唐某、覃某琼、付某犯诈骗罪、欺骗他人吸毒罪，于2020年6月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市龙岗区人民检察院指派检察员沈芳杞出庭支持公诉，被告人吴某义及其辩护人欧群楷、唐某辉及其辩护人张云辉、郑权之及其辩护人陈国文、唐某及其辩护人蔡伟坚、覃某琼及其辩护人符新贤、付某及其辩护人郑汉东到庭参加诉讼。现已审理终结。深圳市龙岗区人民检察院指控：被告人吴某义、唐某辉、唐某、覃某琼、付某、郑权之组成较为固定的犯罪团伙，采取由团伙成员邀约认识的被害人吃饭，在吃饭过程中由吴某义在被害人喝的酒中投入含甲基苯丙胺（冰毒）成分的混合物，由唐某辉、覃某琼等人向被害人倒酒和劝酒，被害人酒后意识不清，然后由吴某义、唐某、付某、郑权之等人和被害人打麻将、赌“三公”、“扎金花”赌博的方式骗取被害人钱财，骗得的财物由唐某辉统一收取和分配。1、2019年8月5日0时许，吴某义、唐某辉、郑权之、覃某琼、付某采取上述方式在深圳市宝安区石岩办事处某餐馆骗取被害人王某人民币57000元，所得财物由被告人按事先约定的比例分配。经鉴定，王某体内含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。2、2019年9月19日晚，吴某义、唐某辉、郑权之、唐某、付某采取上述方式在深圳市龙华区某餐饮店骗取被害人唐某磊人民币12000元，唐某磊发现自己可能被骗后报警，郑权之退还给唐某磊人民币12000元。经鉴定，王某体内含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。3、2019年9月20日晚，吴某义、唐某辉、郑权之、唐某、覃某琼、付某采取上述方式在深圳市大鹏新区某大酒店1801房骗取被害人徐某强人民币14000元，所得财物由被告人按事先约定的比例分配。经鉴定，徐某强体内含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。2019年9月27日，被告人吴某义被公安机关抓获时，公安机关从吴某义驾驶的小轿车（粤Ｂ×××××）上扣押油状液体一瓶。经鉴定，从油状液体中检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。公诉机关提供了相关证据，认为被告人吴某义、唐某辉、郑权之、唐某、覃某琼、付某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十三条第一款、第二百六十六条之规定，构成欺骗他人吸毒罪、诈骗罪，并以深龙检量建〔2020〕Z1426号量刑建议书，建议以欺骗他人吸毒罪判处被告人吴某义、唐某辉、郑权之三年至四年有期徒刑,并处罚金；以欺骗他人吸毒罪判处被告人唐某、覃某琼、付某一年至二年有期徒刑；建议以诈骗罪判处被告人吴某义、唐某辉、郑权之、付某二年至三年有期徒刑，并处罚金，以诈骗罪判处被告人覃某琼、唐某一年至二年有期徒刑，并处罚金。诉请本院依法判处。被告人吴某义对公诉机关指控的犯罪事实有异议，提出其不认欺骗行为，只认诈骗罪。其辩护人提出以下辩护意见：1.辩护人对公诉机关指控被告人吴某义的罪名存在异议，辩护人认为本案有关只以“诈骗罪”一个罪名追究被告人吴某义的刑事责任，本案属于牵连犯，在本案中，被告人欺骗他人吸毒的行为与诈骗他人财物的行为之间，存在手段与目的的牵连关系，根据牵连犯“从一重罪处罚”的原则，本案应该以“诈骗罪”一个罪名对被告人吴某义定罪量刑。2.被告人吴某义已经委托家属向被害人退赔钱款，并且已经获得被害人出具的刑事谅解书；被告人吴某义具有坦白情节，能够如实供述案情、积极配合调查取证；被告人吴某义没有犯罪前科，属于初犯偶犯；被告人吴某义是家里主要的收入来源，父母年迈多病，另外还有四个孩子要抚养。以上，具有获得从轻或减轻处罚的情节。被告人唐某辉对公诉机关指控的犯罪事实无异议，表示认罪，请求从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1.认为本案应当按诈骗罪处理，因为被告人为实现诈骗目的，其手段涉及到另外一个罪名应当按牵连犯进行处理。2、东莞市第三人民法院以及龙岗区人民法院审理过多个与本案相同的案件，都按照牵连犯处理指定诈骗罪和固定欺骗他人吸毒罪，希望法官可以参照这些有法律效力的法律文书。3、唐某辉是从犯，他只起到辅助的作用，应当从轻减轻处罚。4、唐某辉无前科，是初犯，并且认罪认罚，请求法庭酌情从轻减轻处罚。5、被害人已出具谅解书，对六个被告人同意从轻减轻处罚。并且赃款已退还给被害人，所以对被告人可以从轻减轻处罚。被告人郑权之对公诉机关指控的犯罪事实无异议，提出指控的第三单其没有参与，其认罪，请求从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1、本案只能认定为一个罪名，不能认定为两个。本案存在毒资的问题，从案件材料多位受害人反映的情况看，三位受害人都有赌博的故意，既然有赌博的故意作为受害人……。2、本案确实存在抽老千的现象，但是本案并非每一局都抽老千，如果说受害人输的钱都是骗的，难以区分是赌资还是抽水的数额。3、起诉书指控受害人酒后意识不清，有点夸张。4、本案的被告人因欺骗他人吸毒，从他人那里获得的利益应当是毒品犯罪的利益，包括贩卖、容留和欺骗他人犯罪。指控两个罪名法理上不当。5、关于贩毒里面第二条讲到，对毒品犯罪的非法所得没收的问题，容留他人吸毒也属于毒品犯罪，以毒品犯罪未主的话也是毒品犯罪的非法所得，是一个没收的问题，并没有讲到要数罪并罚。因为罪名定性的问题也影响到了量刑，辩护人认为被告人系从犯，具有从轻减轻的情节，投放毒品的过程并非被告人所为，其并未参与。2019年5月8日第一单，被告人虽然知道有抽老千的行为，但没有人告诉他还有另外一个情节，就是在酒中投放毒品的问题，被告人吴某义也陈述没有告知过郑权之，因此这一单他没有欺骗他人吸毒的共同犯意。他只参与了两单，而且这两单中作为本案的被告人是从犯，大鹏这单涉及到受害人的金额14000元，被告人只得了200元。量刑方面希望法庭考虑。本案的第一被告人因为这个案件涉及投毒的案件，第一被告人已经对被害人提出了赔偿并进行谅解，我认为对整个案件都应当适用，因为他们属于共同犯罪。本案被告人患有严重疾病，对于保外就医的问题在公安机关检察院都提出过，被告人在案发前对其疾病到广州、上海就诊，到龙岗看守所后五次住院治疗，而且没有恢复，还在用药。被告人唐某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，表示认罪，请求从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1.本案报告人应认定为牵连犯，择一罪处罚；2.被告人唐某系从犯，依法从轻或减轻处罚；3.被告人认罪认罚，有悔罪表现。恳请法院能对被告人予以从轻处理。被告人覃某琼对公诉机关指控的部分犯罪事实有异议，提出其对欺骗他人吸毒不知情；其认罪，请求对其从轻处罚。其辩护人以下辩护意见：1.辩护人认为对于案件的诈骗罪是没有异议的，对骗取他人吸毒这个证据是有异议，本案中犯罪嫌疑人骗取受害人吸毒是为了骗取受害人财物，并非是诈骗的目的。该行为与骗取财产行为具有密切牵连关系，不应认定一个罪名，不应认定为诈骗罪跟骗取他人财产他人吸毒罪。2.被告人覃某琼在案发后能够如实供述案件事实，当庭认罪、认罚，具有悔罪表现，犯罪嫌疑人覃某琼在本案中仅起到次要作用，属于从犯，也是初犯、偶犯，因此辩护人恳请法院对被告人覃某琼重新量刑，给其改过自新重新做人的机会。被告人付某对公诉机关指控的部分犯罪事实有异议，提出其不知道有毒品；其认罪，请求对其从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：1.被告人吴某义在被害人酒杯中投入冰毒的行为系实施诈骗行为，对本案各被告人的行为应定性为牵连犯，以诈骗罪对各被告人定罪处罚。2.被告人付某在本案中起次要或辅助作用，属于从犯，依法应当从轻、减轻处罚。3、被告人付某认罪态度好、自愿认罪认罚，依法可以对其减轻处罚；4.涉案赃款已全部退赔被害人，各被告人也取得被害人的谅解，依法可以对被告人酌情从轻处罚。经审理查明：被告人吴某义、唐某辉、唐某、覃某琼、付某、郑权之组成较为固定的犯罪团伙，采取由团伙成员邀约认识的被害人吃饭，在吃饭过程中由吴某义在被害人喝的酒中投入含甲基苯丙胺（冰毒）成分的混合物，由唐某辉、覃某琼等人向被害人倒酒和劝酒，被害人酒后意识不清，然后由吴某义、唐某、付某、郑权之等人和被害人打麻将、赌“三公”、“扎金花”赌博的方式骗取被害人钱财，骗得的财物由唐某辉统一收取和分配。1、2019年8月5日0时许，吴某义、唐某辉、郑权之、覃某琼、付某采取上述方式在深圳市宝安区石岩办事处某餐馆骗取被害人王某人民币57000元，所得财物由被告人按事先约定的比例分配。经鉴定，王某体内含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。2、2019年9月19日晚，吴某义、唐某辉、郑权之、唐某、付某采取上述方式在深圳市龙华区某餐饮店骗取被害人唐某磊人民币12000元，唐某磊发现自己可能被骗后报警，郑权之退还给唐某磊人民币12000元。经鉴定，王某体内含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。3、2019年9月20日晚，吴某义、唐某辉、郑权之、唐某、覃某琼、付某采取上述方式在深圳市大鹏新区某大酒店1801房骗取被害人徐某强人民币14000元，所得财物由被告人按事先约定的比例分配。经鉴定，徐某强体内含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。2019年9月27日，被告人吴某义被公安机关抓获时，公安机关从吴某义驾驶的小轿车（粤Ｂ×××××）上扣押油状液体一瓶。经鉴定，从油状液体中检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。另查明，被告人吴某义的家属代为赔偿被害人王某人民币57000元、赔偿被害人徐某强人民币14000元，二被害人表示谅解上述六名被告人。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：一、物证；二、书证：身份信息、抓获经过、转账记录、情况说明等；三、证人王某华的证言；四、被害人徐某强、唐某磊、王某的陈述；五、被告人吴某义、唐某辉、郑权之、唐某、覃某琼、付某的供述和辩解；六、鉴定意见：检验报告；七、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录及照片、辨认笔录；八、视听资料、电子数据：现场及讯问录像光碟十九张。上述证据均经法庭质证核实，来源合法，互相印证，予以认定。本院认为，被告人吴某义、唐某辉、郑权之、付某无法国家法律，欺骗他人吸毒，情节严重，其行为已构成欺骗他人吸毒罪；被告人唐某、覃某琼无视国家法律，欺骗他人吸毒，其行为已构成欺骗他人吸毒罪；被告人吴某义、唐某辉、郑权之、唐某、覃某琼、付某采取虚构事实，隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的上述罪名成立。依法应数罪并罚。本院认为，毒品存在很强的成瘾性，严重侵害公民个人身心健康，社会危害性大。本案被告人多次在被害人不知情的情况下将毒品甲基苯丙胺投入被害人酒中，在被害人意识不清的情况下和被害人打麻将、赌“三公”、“扎金花”等赌博方式合谋骗取被害人的财物。两种行为之间虽然存在手段与目的牵连，但是被告人所实施的欺骗他人吸毒行为的社会危害性在本案中重于所实施的诈骗的社会危害性，因此，欺骗他人吸毒罪应单独处刑；被告人所实施的诈骗行为也应当予以处罚；对被告人及辩护人提出应以诈骗罪定罪处罚的相关意见，本院不予采纳。被告人郑权之称没有参与第三单犯罪，经查，有本案被害人的辨认、同案人员的指认、视频截图等证据证明被告人郑权之参与该其作案，对其该辩解，本院不予采纳。对被告人付某、覃某琼称不知道有毒品的意见与本院查明事实不符，不予采纳。被告人唐某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人吴某义、唐某辉、郑权之起主要作用，是主犯；被告人付某、唐某、覃某琼起次要作用，系从犯，依法应当减轻、从轻处罚。本案被告人均能认罪，依法可以从轻处罚；鉴于被告人吴某义的家属代为赔偿被害人的经济损失，被害人对本案六名被告人均表示谅解，本院在量刑时予以考量。对各被告人在本案所起作用大小、悔罪态度、赔偿谅解、前科、累犯等情况，在量刑时予以区分。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十三条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人吴某义犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2024年5月27日止。罚金应于判决生效之次日起十日内向本院缴纳。）二、被告人唐某辉犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2024年3月27日止。罚金应于判决生效之次日起十日内向本院缴纳。）三、被告人郑权之犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2024年7月27日止。罚金应于判决生效之次日起十日内向本院缴纳。）四、被告人唐某犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2021年9月27日止。罚金应于判决生效之次日起十日内向本院缴纳。）五、被告人覃某琼犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2022年3月27日止。罚金应于判决生效之次日起十日内向本院缴纳。）六、被告人付某犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2023年3月27日止。罚金应于判决生效之次日起十日内向本院缴纳。）七、随案移送手机六部，依法予以没收；八、随案移送小汽车一辆，依法返还权利人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  黄忠新人民陪审员  马绿萍人民陪审员  丘彩华二〇二〇年九月九日书 记 员  刘梓惠