北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初10080号原告:北京诚智乾懋混凝土有限公司，住所地北京市大兴区魏善庄镇兴隆庄街北二条临**。法定代表人:杨荣，董事长。委托诉讼代理人:蒋曼，北京天昇律师事务所律师。被告:中国建筑第二工程局有限公司，住所地北京市通州区梨园镇北杨洼**。法定代表人:石雨，总经理。委托诉讼代理人：国建武,男，1985年8月12日出生，汉族，中国建筑第二工程局有限公司职工。委托诉讼代理人:李国明，男，1968年7月20日出生，汉族，中国建筑第二工程局有限公司职工。原告北京诚智乾懋混凝土有限公司（以下简称:诚智公司）与被告中国建筑第二工程局有限公司（以下简称:中建二局）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告诚智公司的委托诉讼代理人蒋曼、被告中建二局的委托诉讼代理人李国明、国建武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诚智公司向本院提出诉讼请求:1、判令中建二局给付货款7682282.5元；2、判令被告中建二局迟延给付货款的利息（以中国人民银行同期贷款利率计算，以资金占用费7682282.5元为本金计算，自2019年5月1日起至还清之日止）；3、判令中建二局承担保全保险费15364.56元、保全费5000元；4、诉讼费由中建二局承担。事实与理由:诚智公司与中建二局双方于2018年6月签订了《商品混凝土采购合同》（合同编号:CSCEC2B-BJ-NHJD-WZCG-2018050）及《补充协议》，诚智公司为中建二局所施工的位于北京新机场南航基地第五标段生产运行保障设施运行及保障用房项目Ι期综合业务用房（3号楼）和机组过夜用房（4号楼）工程供应混凝土。诚智公司已按合同约定保质保量的履行了自己的供货义务，中建二局已支付货款9370000元，但尚欠诚智公司货款7682282.5元至今未付，致使诚智公司的合同目的无法完全实现。因此，诚智公司有理由相信中建二局无履约的诚信，故起诉至法院，请求法院支持诚智公司的诉讼请求。中建二局辩称,不同意诚智公司的诉讼请求。《商品混凝土采购合同》约定，合同暂估价款为28013980.25元，本合同中的货物数量为暂定数量,诚智公司(乙方)不得以此数量与中建二局(甲方)发生任何经济与法律纠纷,并要满足甲方施工现场的需要,最终结算数量以甲方最终确认的数量为准；乙方根据甲方收货联系人签字确认的混凝土小票单，在次月20日前向甲方递交，甲方归集审查（1）结算混凝土量应按照工程设计图纸及设计变更所示混凝土体积，不计损耗，不扣除钢筋（扣除钢结构及措施钢骨架所占体积），扣门窗洞口（大于0.3m2）所占体积，其他计算规则为河北省2012消耗量定额计算规范；甲方在支付货款前，有权扣除乙方违约造成的违约金、损失或者乙方应承担的费用等款项。具体理由如下:1、诚智公司与我司之间尚未办理结算手续，双方的债权债务尚不明确，不予认可诚智公司主张的尚欠货款7682282.5元的请求，我司认为双方应当按照合同约定办理结算手续。（1）、根据合同约定的结算方式，主体结构砼按照施工图计量为:22311709.37元；（2）、因诚智公司未按合同约定及时提供混凝土，我公司只能找第三方供货，其他砼搅拌站替代原告供货砼小票金额为7147420元+3195110元=10342530元；（3）、二次结构砼按照小票计算，共计4403507.5元；（4）、违约金计算，诚智公司因违反合同约定的供货不及时10次,私自加水产生的质量问题1次,造成的违约金4183646.62元；（5）、最终的汇总金额为12189040.25元。综上,扣除我司已支付的货款9370000元和诚智公司的违约金4403507.5元,我司至今尚欠诚智公司货款应为2819040.25元。2、不予认可诚智公司提出的利息，诚智公司与我司没有进行结算，我司已经按照合同约定进行了大部分货款支付，故我司不承担利息。3、我司不承担本次诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。本院经审理认定事实如下:诚智公司(乙方)与中建二局(甲方)双方于2018年6月签订了《商品混凝土采购合同》（合同编号:CSCEC2B-BJ-NHJD-WZCG-2018050），诚智公司为中建二局所施工的位于北京新机场南航基地第五标段生产运行保障设施运行及保障用房项目Ι期综合业务用房（3号楼）和机组过夜用房（4号楼）工程供应商品混凝土。合同约定:合同暂估价款为28013980.25元，本合同中的货物数量为暂定数量,乙方不得以此数量与甲方发生任何经济与法律纠纷,并要满足甲方施工现场的需要,最终结算数量以甲方最终确认的数量为准；本合同的收货数量均以甲方有权签收人员确认的数量为准；本合同的具体施工范围以甲方规定为准；交货期限选择以乙方根据甲方传真、邮件或电话指示交货；交货地点（工程所在地）:北京新机场南航基地项目部；甲方指定收货联系人李丛峰，乙方发货联系人李银春；运输采用乙方运输至甲方指定地点的方式；乙方货物质量应要求满足河北省地方标准，同时满足国家标准，两个标准以高标准为要求；双方还约定，对货款结算采用以下方式:乙方根据甲方收货联系人签字确认的混凝土小票单，在次月20日前向甲方递交，甲方归集审查（1）结算混凝土量应按照工程设计图纸及设计变更所示混凝土体积，不计损耗，不扣除钢筋（扣除钢结构及措施钢骨架所占体积），扣门窗洞口（大于0.3m2）所占体积，其他计算规则为河北省2012消耗量定额计算规范；（2）对于二次结构、现场临时设施、垫层、找平层及保护层用砼等所有与土有结合面的，甲方将根据乙方随货提供的小票进行核算，甲方可过磅抽查；（3）乙方对甲方的施工管理模式及所供商品砼在现场的损耗情况已充分了解并知悉，合同约定的单价中已充分考虑了该类因素的影响，甲方除按以上约定方式对乙方所供砼进行结算外，不再有其他结算方式，亦不存在其他任何形式的补偿。由甲方指定人员国建武和项目经理（项目负责人）李波在月结算单上签字确认并加盖甲方或分公司公章后生效（单独签字不得作为结算凭证），其他任何人签字确认或加盖该项目部印章、工程技术资料专用章、财务专用章都无效。供货完毕后，双方在次月20日内按前述程序办理最终结算手续。结算单是甲乙双方货款支付的凭证。8.2:付款方式:按节点支付，正负零时付已完成60%，4号楼单体完成5层付款已完成60%，3号楼单体完成4层付款已完成60%，封顶完成支付已完成60%，二次结构完成支付已完成60%，双方结算手续办理完成付已结算80%，结算完成后6个月内付至95%，剩余5%质保期（2年）满后一个月内无息付清。8.3.3:甲方在支付货款前，有权扣除乙方违约造成的违约金、损失或者乙方应承担的费用等款项。11.违约责任11.1乙方迟延交货的，应每日按合同当批次总价的5%计算违约金，若迟延交货导致甲方损失的（包括但不限于甲方停工期间的现场人工工资、机械设备及周转材料租赁费用，以及第三方向甲方主张的工期延误赔偿等），由乙方承担赔偿责任。同时，甲方有权迟延支付货款，乙方不得以此为由中断或迟延后续供货。诚智公司与中建二局另行签订了《补充协议》对价格进行了调整，并再次确认工程量为暂估工程量，实际以结算为准。合同签订后，诚智公司即按照合同约定的方式于2018年6月4日进行供货至2019年7月15日，中建二局分别于2018年9月21日、2018年9月30日、2018年10月31日、2018年12月6日、2019年1月29日、2019年4月30日向诚智公司支付货款4500000元、1600000元、200000元、1370000元、1500000元、200000元，共计9370000元，后中建二局以未能结算为由未支付货款。2019年9月30日前，上述工程项目已峻工并交付正常使用。《商品混凝土采购合同》及《补充协议》双方均无异议，本院予以采信。诚智公司在履行上述工程项目的混凝土供应的同时，尚有青年路搅拌站和建航搅拌站在同时为该工程项目为中建二局供应混凝土，并分别与中建二局单独进行结算，但中建二局未向本院提交已向青年路搅拌站和建航搅拌站结算的充分证据。对有争议的证据和事实，本院认定如下:诚智公司提交《商品混凝土采购合同补偿协议》、预拌混凝土明细单、南航对账汇总表，证明其主张的供应混凝土的数量业经中建二局工作人员认可，中建二局应支付的混凝土货款总额为17052282.5元；提供诚智公司总经理李银秋与中建二局商务经理国建武关于货值的5份电话录音证据，证明中建二局单方扣减3%后的货值为16460000元，而并非其答辩状当中所述的16372686.87元。经法庭质证，中建二局认为，根据《商品混凝土采购合同》约定，核算明细单由指定人员签名和加盖公章后生效，诚智公司提供的预拌混凝土明细单未经指定人员签名及加盖公章，而且，根据《商品混凝土采购合同》约定，结算混凝土量应按照工程设计图纸及设计变更所示混凝土体积，不计损耗，不扣除钢筋（扣除钢结构及措施钢骨架所占体积），扣门窗洞口（大于0.3m2）所占体积，其他计算规则为河北省2012消耗量定额计算规范，对于二次结构、现场临时设施、垫层、找平层及保护层用砼等所有与土有结合面的，甲方将根据乙方随货提供的小票进行核算，甲方可过磅抽，因此对诚智公司提供的预拌混凝土明细单的有效性及关联性不予认可；对诚智公司提供的诚智公司总经理李银秋与中建二局商务经理国建武关于货值的5份电话录音认为，上述录音证据内容不齐全，谈话时存在诱导性，取得方式不合法，不具有合法性。中建二局对其答辩主张提供:1、混凝土采购合同、图纸，证明主体结构按照施工图纸计算；2、《承诺书》、小票扫描件，证明中建二局有权更换其他砼搅拌站供货，并按照砼小票从结算货款中扣除；3、混凝土采购合同，证明二次结构砼按照小票计算；4、微信截图和相关函件等证据，证明诚智公司提供的混凝土数量及诚智公司在履行合同中存在供货不及时的违约行为；5、补充协议，证明合同价格有调整，诚智公司同意中建二局自行更换搅拌站；经法庭质证，诚智公司对的混凝土采购合同、图纸的真实性认可，但是对南航基地3号楼主体结构混凝土工程计算书的真实性不认可，认为该计算书系中建二局单方出具，未经诚智公司及任何权力部门确认；对《承诺书》的真实性认可，但是认为诚智公司不是唯一供货商，中建二局与其他供货商已经结算完毕；对微信截图和相关函件等证据的真实性、合法性、关联性不认可，表示未收到中建二局发送的关于供货不及时及关于混凝土质量的有关函件，认为诚智公司并非唯一供货商，中建二局与其他供货商分别结算、分别付款。本院认为，诚智公司与中建二局所签订的《商品混凝土采购合同》及《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反国家禁止性法律规定，应属有效，双方均应当按照合同的有效约定全面履行各自的合同义务。根据庭审中对诚智公司提供的预拌混凝土明细单进行法庭质证后查明，该预拌混凝土明细单有中建二局工作人员签名确认，并注明“小票已收回”或“票已收回”字样，记载的送货日期为2018年至2019年7月15日，结合庭审中查明的事实，本院对诚智公司主张的向中建二局出售的混凝土数量予以确认。根据诚智公司提供的《商品混凝土采购合同补偿协议》、南航对账汇总表、诚智公司总经理李银秋与中建二局商务经理国建武关于货值的5份电话录音，结合诚智公司提供的预拌混凝土明细单，本院确认中建二局应支付的混凝土货款总额为16953800元。庭审中，诚智公司与中建二局对已经支付货款共计9370000元的事实均无异议，本院予以确认。根据《商品混凝土采购合同》约定，结算完成后6个月内付至95%，剩余5%质保期（2年）满后一个月内无息付清。因目前工程尚在质保期内，故混凝土货款总额的5%的质保金即847690元在本案中应当予以扣除,中建二局尚需给付诚智公司货款6736110元。中建二局未在合同约定的合理期限内给付货款，系违约行为，故应当支付逾期付款利息，诚智公司要求中建二局按照中国人民银行同期贷款利率计算货款利息并无不当，本院予以支持。关于计算逾期时间的起始日期，因双方对逾期付款利息未约定，故本院确定自诚智公司向本院提起诉讼之日即2020年4月23日起开始计算。根据诚智公司提供的双方微信聊天记录和电话录音等证据，及中建二局已经给付部分货款的事实，对于中建二局所述的因与诚智公司未办理结算手续故不能给付货款的辩解意见，因理由不当，证据不足本院不予采信。中建二局主张诚智公司在履行合同过程中存在供货不及时，货物存在质量问题等违约责任，应当在货款中扣除违约金4183646.62元，对此中建二局提供《承诺书》、微信截图和相关函件等证据予以证明。根据庭审中对中建二局提供的《承诺书》、微信截图和相关函件等证据进行法庭质证后查明，上述证据无法证明诚智公司不及时供货的时间、数量等具体事实。我国法律规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，抵销不得附条件和期限，但抵销分二种，一是合意抵销，本案不存在合意，故合意抵销不成立;二是法定抵销权，即由法规规定其构成要件，并依享有抵销权的当事人以单方意思表示发生互负债务抵销的法律效力。本案中，对于中建二局主张的关于诚智公司存在的违约行为和违约金数额，双方存在巨大的争议，在违约行为和数额均无法确定的情况下，不符合法定抵销权的构成要件，中建二局可在条件成就后另行提起诉讼。对于中建二局提出的关于质量异议的辩解意见，因中建二局承建的工程项目已于2019年9月30日峻工并交付使用至今，故对中建二局提出的关于质量异议的辩解意见，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下:一、中国建筑第二工程局有限公司于本判决生效后十日内给付原告北京诚智乾懋混凝土有限公司货款共计6736110元；二、中国建筑第二工程局有限公司于本判决生效后十日内给付北京诚智乾懋混凝土有限公司货款的逾期付款利息（以中国人民银行同期贷款利率计算，以货款6736110元本金计算，自2020年4月23日起至付清之日止）；三、驳回北京诚智乾懋混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费32788元，由北京诚智乾懋混凝土有限公司负担3312元（已交纳）；由中国建筑第二工程局有限公司负担29476元（于本判决生效后七日内交纳）；保全费5000元，由中国建筑第二工程局有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 胡建明二〇二〇年九月二十四日法官助理 王佳佳书 记 员 孙 荣