福建省福州市长乐区人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）闽0112民初2093号 原告：福建大力新型建材科技有限公司，住所地福建省福州市长乐区航城街道洋屿村(鑫通码头内)，统一社会信用代码：91350182579292697K。 法定代表人：李兆新，执行董事。 委托诉讼代理人：范文，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄志光，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 被告：福州市长乐区顺亨实业有限公司，住所地福建省福州市长乐区航城街道解放东路**，统一社会信用代码：91350182796074469D。 法定代表人：李加云，执行董事。 委托诉讼代理人：吴梦，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈艺燕，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 被告：李加亮，男，汉族，1973年4月13日出生，住安徽省霍邱县。 第三人：福建省顺嘉实业有限公司，，住所地福建省长乐区航城街道里仁工业区**统一社会信用代码：91350182MA2YC8316J。 法定代表人：李加亮，总经理。 委托诉讼代理人：江小金，北京观韬中茂（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱佳钦，北京观韬中茂（福州）律师事务所律师。 原告福建大力新型建材科技有限公司（以下简称大力公司）与被告福州市长乐区顺亨实业有限公司（以下简称顺亨公司）、被告李加亮、第三人福建省顺嘉实业有限公司（以下简称顺嘉公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年7月21日立案，并适用简易程序，于2020年8月27日公开开庭进行审理，原告大力公司委托诉讼代理人范文、黄志光，被告顺亨公司委托诉讼代理人吴梦、陈艺燕，第三人顺嘉公司委托诉讼代理人江小金、邱佳钦到庭参加诉讼，李加亮经传唤未到庭。诉讼过程中，大力公司于2020年8月30日向我院申请简易程序转普通程序，大力公司又于同日向我院申请对顺亨公司提交的证据（《债务抵销协议》、《结算统计表》、《铸钢件购销协议》、《铸钢件购销补充协议》、《（3-5）月份钢胚交货确认表》、《生产车间练、铸、轧钢交货统计表》、《废钢回收统计明细表》、《长乐顺亨实业有限公司材料入库单、付款结算凭借》、《厂房租赁合同书》、《顺嘉租用厂房与场地租用租金计算表确认》、《顺嘉水电费汇总表确认》）的真实性、形成时间、与双方业已确认证据样本时间差异性进行鉴定。 大力公司向本院提出诉讼请求：一、判令顺亨公司、李加亮在对顺嘉公司所欠款项范围内代顺嘉公司向大力公司偿还借款本金1000万元及利息（利息分别以500万元、200万元、300万元为基数，按月利率1.2%分别自2017年9月27日、2017年10月27日、2017年11月17日起计算至款项还清之日止），利息暂计至2020年7月20日为3968800元；二、本案的诉讼费用由顺亨、李加亮共同承担。事实与理由：顺嘉公司因资金周转需要，分别于2017年9月27日向原告借款500万元，借款期限至2018年9月26日，利息为月利率1.2%；于2017年10月27日向原告借款200万元，借款期限至2018年10月26日，利息为月利率1.2%；于2017年11月17日向原告借款300万元，借款期限至2018年11月16日，利息为月利率1.2%。双方分别签订了《借款合同》，原告依约支付了上述借款本金共计1000万元整后，顺嘉公司并未按约定支付借款利息，在借款到期后，经原告多次催讨，也未能偿还借款本金。据悉，顺亨公司因资金周转需要，自2017年7月起至2018年6月期间陆续向顺嘉公司借款，借款期限均为半年，利息为月利率1.2%，顺亨公司分别出具了《借款单》，李加亮在《借款单》上作为担保人进行签字，现上述借款期限均已到期，截至2020年7月20日，顺亨公司尚欠顺嘉公司借款本金1070万元，借款利息暂合计4424120元，足以覆盖原告享有的到期债权。原告认为，在原告已向顺嘉公司主张权利的情况下，顺嘉公司仍不以诉讼或仲裁方式向顺亨公司、李加亮主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使原告的到期债权无法实现。原告认为，原告对顺嘉公司的债权合法有据，应受法律保护。由于顺嘉公司怠于行使其对顺亨公司、李加亮的到期债权，损害了原告债权的实现。 顺亨公司辩称，顺嘉公司与顺亨公司的债权债务已相互抵消，顺嘉公司不享有对顺亨公司的合法到期债权，因此大力公司无权向顺亨公司主张代位权。具体理由如下，2019年12月31日,顺嘉公司与顺亨公司双方经对账结算,双方一致同意，顺亨确认将所欠顺嘉公司的借款本息人民币11476920元与顺嘉公司拖欠顺亨公司钢胚等货物的货款、厂房租金及水电费等9741329.2元相互抵消。抵消后，截止2019年12月31日，顺亨公司仅尚欠顺嘉公司借款1735590.8元。2019年12月31日之后，顺嘉公司仍然占有使用顺亨公司厂房。双方虽未最终结算，但顺嘉公司拖欠顺亨公司租金和水电预计已经远远超出剩余所欠的1735590.80。因此，顺嘉公司不享有对顺亨公司的合法到期债权。综上，因顺嘉公司与顺亨公司的债权债务已相互抵消。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合以下条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”顺嘉公司不享有对顺亨公司的合法到期债权，因此原告无权向顺亨公司主张代位权。综上所述，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。 李加亮辩称，李加亮的保证责任期间已过，保证责任依法免除，案涉《借款单》没有约定李加亮的保证期间。根据《担保法》第二十六条规定“连带责任保证的保证人和债权人未约定保证期间，债权人有权自主债务履行期间届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”顺嘉公司未在保证期间内向李加亮主张保证责任，李加亮不应当承担保证责任。 顺嘉公司辩称，顺嘉公司和大力公司系关联公司，大力公司法定代表人及执行董事李兆新也是顺嘉公司的执行董事，长期以来顺嘉公司都在李兆新的实际控制经营之下，经查证发现，有1450万元的款项已经转入大力公司账户用于偿还大力公司的借款。目前顺嘉公司经营正常，若确有欠款，也存在履行能力。顺嘉公司和顺亨公司之间的债权债务已经抵销。 本院经审查认为，中华人民共和国合同法》第七十三条规定:“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条规定“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼,应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害;(三)债务人的债权已到期;(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”债权人行使代位权的首要条件是债权人对债务人存在合法有效的到期债权，现大力公司仅提供《借款合同》及转账凭证证明顺嘉公司尚欠借款未还，顺嘉公司对此提出异议并提交了相应转账凭证，且认为双方之间的债权债务尚未结算。本院认为，结合根据大力公司提交的证据及各方当事人的陈述，大力公司与顺嘉公司签订的《借款合同》尚未进行有效结算，欠款金额无法确定，且大力公司亦未取得其他合法债权执行凭证,故大力公司无法证明其基础债权以及代位债权均为合法有效的到期债权。大力公司至今未选择诉讼或仲裁等方式向顺嘉公司追索债务,无法确定顺嘉公司的资产情况以及实际偿债能力,顺嘉公司未主张债权并不必然损害大力公司的权利。大力公司仅以顺嘉公司股东内部出现僵局为由提起债权人代位权之诉，不符合法律规定，本院不予支持。对于大力公司申请本案转为普通程序审理、申请延期举证以及申请对顺亨公司提交的证据进行鉴定，本院认为，大力公司申请鉴定的事项及补充提交的证据均无法证明大力公司行使代位权的条件已经成就，故对于大力公司的申请，本院不予准许。综上,大力公司的起诉不符合债权人代位权之诉的起诉要件,应予驳回。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条、第十三条、第十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定,裁定如下： 驳回福建大力新型建材科技有限公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员 邢颖晶 二〇二〇年九月四日 法官助理 池若冉 书 记 员 黄悦炀 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》 第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件： （一）债权人对债务人的债权合法； （二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害； （三）债务人的债权已到期； （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。 次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。 第十四条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。