云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2901民初2524号原告：张学昌，男，1970年11月7日生，汉族，住大理市。委托诉讼代理人：王凌，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：康妮，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。被告：汪高全，男，1980年3月26日生，汉族，住大理市五洲国际商贸城**。委托诉讼代理人：唐肖**，云南汇同律师事务所律师，特别授权代理。被告：林彩菊，女，1979年8月9日生，汉族，住大理市。被告：谢赠启，男，1968年4月7日生，汉族，住大理市。被告：中国人民财产保险股份有限公司大理支公司，住所地大理市大理经济开发区云岭大道中段。统一社会信用代码：91532900218665363M。负责人：唐镔，系公司总经理。委托诉讼代理人：孟晓帆，云南展腾律师事务所律师，特别授权代理。被告：中国大地财产保险股份有限公司大理中心支公司，住所地大理市大理经济开发区云岭大道**。统一社会信用代码：915329007670845370。负责人：任建峰，系公司总经理。委托诉讼代理人：李洁，云南谦恒律师事务所律师，特别授权代理。原告张学昌与被告汪高全、林彩菊、谢赠启、中国人民财产保险股份有限公司大理支公司（以下简称中财保大理支公司）、中国大地财产保险股份有限公司大理中心支公司（以下简称大地保险大理支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张学昌及其委托诉讼代理人王凌、康妮、被告汪高全委托诉讼代理人唐肖**、被告林彩菊、被告谢赠启、被告中财保大理支公司委托诉讼代理人孟晓帆、被告大地保险大理支公司委托诉讼代理人李洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张学昌向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告以下各项损失：医疗费15259.15元、误工费52524元（180天×291.80元／天）、护理费19584元（90天×217.60元／天）、营养费4500元（90天×50元／天）、住院伙食补助费4200元（42天×100元／天）、后续治疗费9500元、交通费310元、鉴定费2600元、复印鉴定资料费96元、陪护床费315元、住院期间生活用品661.50元、精神抚慰金2万元、财产损失2000元，合计131549.65元，前述损失先由被告中财保大理支公司、大地保险大理支公司在交强险、商业三者险限额内赔偿，不足部分由被告汪高全、林彩菊承担；诉讼中，原告放弃对财产损失2000元的主张；2.判令案件受理费由五被告承担。事实与理由：2019年5月8日7时46分，被告汪高全驾驶云Ｌ×××**号小型客车沿漾濞路由北向南行驶起步左转弯时，遇原告张学昌驾驶的云Ｅ×××**普通二轮摩托车沿漾濞路由北向南行驶，双方避让不及发生碰撞，造成两车不同程度受损、张学昌右腿部受伤的道路交通事故。张学昌受伤倒地后，当日7时48分许，被告林彩菊驾驶云Ｌ×××**号小型轿车（系谢赠启所有）行驶至漾濞××与滨海大道交叉口调头时，未注意观察到倒地的张学昌，林彩菊所驾车右前轮与张学昌左脚发生碾压，造成张学昌左脚受伤（经医院检查为轻微伤）的道路交通事故。2019年5月14日，大理市公安局交通警察大队出具第532901420190004155号《道路交通事故认定书》，认定汪高全负主要责任，张学昌负次要责任，并出具第532901420190004154号《道路交通事故认定书》，认定林彩菊负事故全部责任，张学昌不负事故责任。原告的云Ｅ×××**号普通二轮摩托车在事故中毁损。原告因交通事故受伤后，先后于2019年5月8日至2019年5月30日、2019年8月8日至2019年8月17日、2019年9月9日至2019年9月11日、2020年2月9日至2020年2月18日在大理市第一人民医院（以下简称市医院）住院治疗。2020年2月8日，张学昌为取出骨折内固定装置在市医院检查。期间，张学昌因术后伤口感染并钢板外露多次在市医院复查，遵从医嘱清洁伤口，自行购买消炎药品等治疗。大理滇西司法鉴定中心接受原告委托，于2020年4月23日作出［2020］临鉴字第0399号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：1.右胫骨中下段粉碎性骨折，右腓骨下段粉碎性骨折的目前损伤，未达伤残；2.后期治疗费用为9000元；3.误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。被告汪高全辩称：云Ｌ×××**号车辆在中财保大理支公司投保了交强险和商业三者险，请求法庭在原告主张事实的基础上根据交通事故认定书的责任划分作出相应的赔偿金额划分，并扣减我方在原告诊疗期间垫付的医疗费用。被告林彩菊、谢赠启辩称，我方愿意赔偿原告损失，原告诊疗期间我垫付了1万余元，应在裁判时予以扣减。被告中财保大理支公司辩称：云Ｌ×××**号车在我公司投保了交强险及商业第三者责任保险，我公司按保险合同约定对原告符合法律规定及合同约定范围内的费用承担赔偿责任。原告的损失中，医疗费应按保险条款中确定的规范及相应标准核定，自费药及与事故无关的治疗费不再赔偿范围内；后续治疗费应以鉴定的合理损失为限；护理费、营养费应遵医嘱，以住院期间为限，住院伙食补助费以住院期间100元／天计算；误工费应参考住院天数及医嘱计算，未产生实际误工损失的，不应赔付；原告对事故的发生存在过错，且未达伤残，其主张精神抚慰金无据；鉴定费、诉讼费用不在保险赔偿范围内。本次事故系多因一果，涉及二次事故责任比例，对于超出交强险责任限额的原告的合理损失，我公司在商业三者险范围内承担35%的赔偿责任。事故发生后，我公司向原告垫付的1万元应予以扣减。被告大地保险大理支公司辩称：云Ｌ×××**号车在我公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期限内，我公司应按保险合同约定承担合同责任。原告的损失中，医疗费应按保险条款中确定的规范及相应标准核定，自费药及与事故无关的治疗费不再赔偿范围内；后续治疗费应以鉴定的合理损失为限，并扣减出院后产生且原告已主张的费用；营养费应有医嘱，按30元／天的标准计算；住院伙食补助费以住院期间100元／天计算；误工费应以134.98元／天计算；护理费应遵医嘱或以鉴定天数一人护理为限，按120元／天计算；三期鉴定应含住院天数；交通费以实际产生的损失为准；复印鉴定资料费、住院期间生活用品属间接损失，不属于交强险赔偿范围；本案原告未达到严重精神损害的地步，原告主张精神损害抚慰金无依据；车辆维修费应有损失凭证或经保险公司定损；诉讼费、鉴定费不属于保险赔付范围。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告向本院提交了以下证据：1.市医院入院记录（2019年5月9日）复印件一份、ＰＯＳ签购单原件两份、电子发票打印件两份、市医院后勤服务中心收据（陪护床费）原件一份，以证明原告因伤住院，期间支出购买生活用品费用661.50元、陪护床费315元；2.大理滇西司法鉴定中心《法医临床鉴定意见书》、鉴定费发票、鉴定资料复印费收据原件各一份，以证明原告委托鉴定并因鉴定支出鉴定费2600元、复印鉴定资料费96元；3.购买医药品发票原件八份、大理市第一人民医院后勤服务中心定额发票三十九份、出租车发票一份，以证明原告治疗期间，按医嘱在药店购买伤口清洁用品及消炎药品支出2009.48元，住院期间支出交通费310元；4.原告居住证、市民卡、结婚证、租房合同、云南省居住证申领登记、证明原件各一份，以证明原告长期在大理市生活居住；5.伤情照片四张，以证明原告术后钢板外露情况及伤口感染情况；6.云Ｅ×××**摩托车受损照片六张、证明原件一份，以证明该车在事故中受损。被告汪高全向本院提交了陪护费发票原件一份，以证明其为原告垫付陪护费4140元。被告林彩菊向本院提交了POS签购单原件一份，以证明其于2019年5月13日向市医院支付原告医疗费1万元。被告中财保大理支公司向本院提交了以下证据：1.机动车商业第三者责任保险条款，以证明商业三者险条款约定超过交强险赔偿限额的精神损害抚慰金不属于保险公司赔偿范围；2.国家统计局发布城乡代码编制规则，以证明原告的户口属于农村户口。被告大地保险大理支公司向本院提交了机动车综合商业保险条款打印件一份，以证明保险条款约定了赔偿方式及范围、项目、免赔情形。本院认为，原告提交的第1组证据中的市医院入院记录虽系复印件，但记录内容与各方当事人无异议的原告住院病案材料及出院记录相互印证，予以采信；购买拐杖的POS签购单及发票的出具时间为原告住院期间，与原告伤情及治疗证据相印证，予以采信；购买其余物品的POS签购单显示多为生活用品，购买时间为原告出院前一天，不能证实该份POS签购单及发票与本案的关联性，不予采信；市医院后勤服务中心收据（陪护床费）与被告汪高全提交的陪护费发票及双方陈述相印证，本院均予采信；第2组证据能够相互印证，真实、合法，与本案有关联，予以采信；第3组证据中，购买医药品发票与原告提交的出院记录医嘱相互印证，真实、合法，与本案有关联，均予采信；后勤服务中心定额发票及出租车发票与本案关联性无法确认，不予采信；第4组证据中居住证、市民卡、云南省居住证申领登记、证明能够相互印证，予以采信，结婚证与本案无关联，租房合同原告陈述系其妻子为办理居住证而签订，均不予采信；第**证据拍摄人、拍摄时间及对象不明，第6组证据与本案关联性无法确认，均不予采信。被告林彩菊提交的POS签购单真实、合法，与本案有关联，予以采信；被告中财保大理支公司提交的证据中，投保人汪高全对第1组证据三性无异议，第2组证据与本案无关联，不予采信；被告大地保险大理支公司向本院提交了机动车综合商业保险条款，投保人被告谢赠启对证据真实性无异议，本院予以采信。经本院审理查明：2019年5月8日7时46分，被告汪高全驾驶云Ｌ×××**号小型客车沿漾濞路由北向南行驶起步左转弯时，遇原告（户籍地址为云南省楚雄州姚安县，在大理市居住多年，现住址为大理市下关镇龙泉村委会龙泉****）驾驶云Ｅ×××**普通二轮摩托车沿漾濞路由北向南行驶，双方避让不及发生碰撞，造成两车不同程度受损、原告右腿部受伤的道路交通事故。原告因此事故受伤倒地，当日7时48分许，被告林彩菊驾驶云Ｌ×××**号小型轿车行驶至漾濞××与滨海大道交叉口调头时，未注意观察到倒地的原告，林彩菊所驾车右前轮与原告左脚发生碾压，造成原告左脚受伤（经医院检查为轻微伤）的道路交通事故。2019年5月14日，大理市公安局交通警察大队作出第532901420190004155、532901420190004154号两份《道路交通事故认定书》，分别认定：在汪高全与张学昌的事故中，汪高全负主要责任，张学昌负次要责任；在林彩菊与张学昌的事故中，林彩菊负全部责任，张学昌不负责任。原告于事故发生当日被送往市医院救治，于2019年5月30日出院，出院诊断为：1.右胫骨中下段骨折；2.右腓骨下段骨折；3.右侧胫后静脉、小腿肌间静脉部分血栓形成。医嘱：3个月内避免下床负重行走；定期复查（术后1、3、6月复查右小腿ＤＲ片）。治疗期间产生门诊及住院治疗费35830.96元，原告还支付了21天的陪护床费315元。2019年5月29日，原告购买拐杖支出69元。2019年8月8日，张学昌因术后伤口感染到市医院住院治疗，于2019年8月17日出院，出院诊断为：1.右胫骨骨折术后内固定存留；2.右胫骨骨折术后伤口感染并钢板外露。医嘱：继续给予伤口换药，隔日一次；保护下行患肢功能锻炼，术后14天拆线；术后1月返院复查。治疗期间产生门诊及住院医疗费4656.26元。2019年9月9日，原告到市医院住院治疗，于2019年9月11日出院，出院诊断为右胫骨骨折术后皮肤坏死、钢板外露。医嘱：建议手术治疗。治疗期间产生医疗费699.32元。2019年7月1日、7月2日、8月21日、9月2日、11月1日、12月2日、2020年2月8日，原告到市医院检查，共产生医疗费371.10元。2020年2月9日，原告到市医院住院治疗，行内固定装置取出术。后于2020年2月18日出院，出院诊断为右胫腓骨骨折术后内固定存留，医嘱：继续伤口换药，隔日一次；术后14天拆线；术后外夹板固定1月。治疗期间产生医疗费6868.21元。2020年3月13日、14日，原告到市医院检查，产生医疗费474.78元。原告出院后，购买消炎药、换药所用纱布、消毒液、棉签等物品，支出2009.48元。被告汪高全为原告垫付医疗费15286.46元，被告林彩菊为原告垫付医疗费10364.50元，被告中财保大理支公司为原告垫付医疗费1万元，其余医疗费用由原告支付。2019年5月8日至5月30日期间，被告汪高全为原告请护工，并支付陪护费4140元。2020年4月13日，原告委托大理滇西司法鉴定中心对其伤残程度、后期医疗费、误工期、护理期、营养期进行评定，该中心于2020年4月23日作出[2020]临鉴字第0399号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：1.右胫骨中下段粉碎性骨折，右腓骨下断粉碎性骨折的目前损伤，未达伤残；2.后期治疗费用为9000元至9500元；3.误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。原告支出鉴定费2600元，复印鉴定资料费用96元。另查明，云Ｌ×××**号车在中财保大理支公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险（保险金额为100万元，含不计免赔），本案事故发生在保险期限内。云Ｌ×××**号车登记车主为被告谢赠启，该车在被告大地保险大理支公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险（保险金额为100万元，含不计免赔），本案事故发生在保险期限内。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案根据交警部门的责任认定，汪高全与张学昌的事故造成两车不同程度受损、张学昌右腿部受伤，汪高全负事故主要责任，张学昌负事故次要责任；林彩菊与张学昌的事故造成原告左脚受伤，林彩菊负事故全部责任，张学昌不负事故责任。原告受伤与两次事故均有因果关系，对事故造成的损害后果，赔偿义务人应当依法承担民事责任。被告林彩菊辩称其仅应对原告左脚受伤产生的损失承担赔偿责任，但未能就原告治疗进行区分，本院对其该项主张不予支持。根据交警部门对两次事故的责任认定，被告汪高全应承担35%的赔偿责任，被告林彩菊应承担50%的赔偿责任，原告应承担15%的赔偿责任。但结合原告在两次事故中的受伤部位、伤情以及治疗情况，导致原告受伤的原因力与第二次事故不匹配，本案的责任比例应进行调整，本院酌情调整为原告承担20%的责任，被告汪高全承担60%的责任，被告林彩菊承担20%的责任。根据云Ｌ×××**号车及云Ｌ×××**号车投保情况，原告因事故产生的损失应由被告中财保大理支公司、被告大地保险大理支公司先行在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告汪高全、被告林彩菊、原告按责任比例承担，被告中财保大理支公司、被告大地保险大理支公司根据保险合同分别对被告汪高全、被告林彩菊承担的责任在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由被告汪高全、被告林彩菊自行承担。本案原告在此次事故中造成的损失，医疗费（后期医疗费鉴定作出前）以其提供的有效单据证明的金额为准。后期治疗费参照鉴定意见，本院确定为9500元。误工期、护理期、营养期结合原告伤情及医嘱，本院确定均以鉴定意见为准。其中，关于误工费的计算标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告陈述其从事装修工作，但未就其所从事的行业及其收入提交证据证明，本院结合原告户籍情况及被告中财保大理支公司、被告大地保险大理支公司的答辩意见，支持原告该项主张以2019年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资49268元计算。关于护理费计算标准，结合原告伤情，以一人护理为限，原告第一次住院期间被告汪高全为原告请护工产生的护理费以实际产生为准，结合原告关于其余时间由其妻子护理，其妻子收入为80元/天的陈述，本院支持原告剩余期限的护理费以80元/天计算。营养费本院酌情按每天30元支持。原告主张的住院伙食补助费、陪护床费、鉴定费用、购买拐杖的费用合理，本院予以支持。原告虽未就产生的交通费损失提交有效证据证实，但考虑原告因伤治疗、复查、鉴定等必然产生交通费用，本院酌情支持300元。对于原告主张的精神损害抚慰金，结合事故发生原因及原告损害后果，本院对原告该项主张不予支持。据此，本院确认原告的损失如下：医疗费50910.11元、后期治疗费9500元、误工费24296.55元（49268元/年÷365天×180天）、护理费9895元（第一次住院22天的护理费4140元+陪护床费315元+80元/天×68天）、营养费2700元（30元/天×90天）、住院伙食补助费4200元（100元/天×42天）、交通费300元、鉴定费用2696元（鉴定费2600元+复印资料费96元）、拐杖费69元，合计104566.66元。以上各项损失由被告中财保大理支公司、被告大地保险大理支公司在交强险医疗费赔偿限额内各承担10000元，在交强险残疾赔偿金限额内各承担17245.78元[（104566.66元-50910.11元-9500元-2700元-4200元-2696元-69元）÷2]。超出交强险赔偿限额范围内的损失50075.11元（50910.11元+9500元+2700元+4200元-20000元+2696元+69元），由被告汪高全、被告林彩菊、原告按责任比例承担，被告中财保大理支公司在商业三者险责任限额范围内承担60%即30045.07元，被告大地保险大理支公司在商业三者险责任限额范围内承担20%即10015.02元，剩余损失10015.02元由原告自行承担。综上，被告中财保大理支公司应分别在交强险、商业三者险责任限额范围内赔付原告张学昌经济损失27245.78元、30045.07元，合计57290.85元；被告大地保险大理支公司应分别在交强险、商业三者险责任限额范围内赔付原告张学昌经济损失27245.78元、10015.02元，合计37260.80元。被告汪高全垫付的19426.46元，被告林彩菊垫付的10364.50元，被告中财保大理支公司垫付的1万元，均应作相应扣减，对被告汪高全、林彩菊垫付的费用，由被告中财保大理支公司、被告大地保险大理支公司分别向被告汪高全、林彩菊支付。原告支出的鉴定费系为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的合理费用，被告中财保大理支公司、被告大地保险大理支公司辩称鉴定费不属于保险理赔范围不符合《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，本院对其抗辩意见不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司大理支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张学昌经济损失27864.39元，支付被告汪高全垫付款19426.46元。二、由被告中国大地财产保险股份有限公司大理中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张学昌经济损失26896.30元，支付被告林彩菊垫付款10364.50元。三、驳回原告张学昌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2931元，减半收取1466元，由原告张学昌负担413元，被告汪高全负担638元，被告林彩菊负担415元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审判员  王娟二〇二〇年九月一日书记员  李静