四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初3870号 原告：海南天海成实业有限公司成都分公司，住所地成都市成华区火神庙路********。 负责人：方一强，总经理。 委托诉讼代理人：谢霖，四川昊通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹燕玲，四川昊通律师事务所律师。 被告：成都明旺乳业有限公司，住所地四川省成都高新**南北大道**。 法定代表人：林镇世，董事长。 委托诉讼代理人：胡俊霞，女，公司员工。 被告：成都旺旺食品有限公司，住所，住所地四川省成都高新**南北大道**div> 法定代表人：曹永梅，董事长。 委托诉讼代理人：张学辉，男，公司员工。 被告：成都旺旺食品有限公司贵阳分公司，营业场所贵州省贵阳市南明区新华路102号富中商务大厦10楼。 负责人：郑文琦。 委托诉讼代理人：吴育美，女，公司员工。 第三人：成都阿迪达物流有限公司，住，住所地成都市金牛区天龙桥西街****/div> 法定代表人：郑才科。 原告海南天海成实业有限公司成都分公司（以下简称天海成公司）与被告成都旺旺食品有限公司（以下简称旺旺公司）、成都旺旺食品有限公司贵阳分公司（以下简称旺旺贵阳分公司）、成都明旺乳业有限公司（以下简称明旺公司）、第三人成都阿迪达物流有限公司（以下简称阿迪达公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年6月2日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员陶丽梅独任审判，公开开庭进行了审理。天海成公司的委托诉讼代理人曹燕玲，旺旺贵阳分公司的委托诉讼代理人吴育美，明旺公司的委托诉讼代理人胡俊霞到庭参加诉讼，旺旺公司，阿迪达公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 天海成公司向本院提出诉讼请求：1．明旺公司向天海成公司履行代位清偿义务，即代阿迪达公司向天海成公司支付保证金、运输费833001.58元；2．旺旺贵阳分公司、旺旺公司向天海成公司履行代位清偿义务，即代阿迪达公司向天海成公司支付保证金、运输费266998.42元及明旺公司、旺旺公司、旺旺贵阳分公司向天海成公司支付逾期付款违约金，违约金的计算标准，以449634.91元为基数按每月万分之五的标准从2019年6月1日起算至付清之日止，以957609.95元为基数按每月万分之五的标准从2019年8月16日起算至付清之日止；3．旺旺公司、旺旺贵阳分公司、明旺公司承担本案案件受理费。事实与理由：2018年8月1日，旺旺公司、明旺公司与阿迪达公司签订《公路运输承运服务合同》，约定其货物统一由阿迪达公司承运，合同期限2018年8月1日至2019年5月31日止。截至起诉之日，旺旺贵阳分公司、明旺公司均明确未付清阿迪达公司运费，在天海成公司与阿迪达公司运输合同纠纷一案诉讼过程中，明旺公司提交的运费明细表显示，其公司应支付阿迪达公司833011.58元。天海成公司与阿迪达公司铁路运输合同纠纷一案，经成都铁路运输法院判决并取得（2019）川7101民初216号民事判决书，判决阿迪达公司向天海成公司退还履行保证金200000元；阿迪达公司向天海成公司支付运费1407244.86元及逾期付款违约金，违约金计算标准：以449634.91元为基数按每月万分之五的标准从2019年6月1日起算至付清之日止，以957609.95元为基数按每月万分之五的标准从2019年8月16日起算至付清之日止；阿迪达公司向天海成公司支付案件受理费19266元，保全费5000元。判决生效后，天海成公司申请了强制执行（2020）川7101执63号，天海成公司在上述案件诉讼过程中申请了财产保全，成都铁路运输法院在诉讼、执行过程中向明旺公司、旺旺贵阳分公司发出《协助执行通知书》，履行到期债务通知书等法律文书，明旺公司、旺旺贵阳分公司在保全阶段未提出异议，但在执行阶段提出了异议，天海成公司只能提出代位权诉讼。天海成公司为维护其公司合法权益，故诉至法院。 旺旺贵阳分公司辩称，旺旺贵阳分公司的主体不适格，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条的规定，债权人要提起代位权诉讼必须符合四个条件。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，天海成公司向法院递交的三份证据材料，无一可以证明阿迪达公司与旺旺贵阳分公司存在合同关系、未结运费、享有到期债权。故天海成公司的主张不符合法律规定，请求驳回天海成公司的诉讼请求。 明旺公司辩称，1．明旺公司与阿迪达公司之间债权未到期，视为无债权，不符合债权人代位权的构成要件。根据阿迪达公司与明旺公司签订的《公路运输服务合同》的约定，双方需核对每月的《承运商运费结算汇总表》，双方签字确认，阿迪达公司出具运输业增值税专用发票后，明旺公司在15个工作日内才支付运费。至今阿迪达公司对明旺公司未结三个月运费均未开具增值税发票，故根据约定，明旺公司还未到支付运费的期限，债务人债权未到期，不符合债权人代位权的成立要件，其主张缺乏法律和事实依据。2．天海成公司不能举证证明阿迪达公司对明旺公司享有已到期债权，并怠于履行到期债权而损害债权人的权益。3．即使代位权成立，天海成公司主张的代位权金额高于次债权金额，超过部分主张无效。经核算，明旺公司未到期应结算金额（含税）为833001.58元，天海成公司超过部分主张无效。 旺旺公司、阿迪达公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证、辩论、最后陈述的相关权利。 经审理查明：一、天海成公司与阿迪达公司之间的债权。 2019年11月5日，成都铁路运输法院作出（2019）川7101民初216号民事判决书，判决：阿迪达公司向天海成公司返还履行保证金200000元；并向天海成公司支付运费1407244.86元及逾期付款违约金，违约金的计算标准：以449634.91元为基数按每月万分之五的标准从2019年6月1日起算至付清之日止，以957609.95元为基数按每月万分之五的标准从2019年8月16日起算至付清之日止；案件受理费19266元，保全费5000元，由阿迪达公司负担。同时天海成公司提交了（2019）川7101执保13号之一协助执行通知书、（2019）川7101执保13号之二协助执行通知书、（2020）川7101执63号受理案件通知书，表明前述案件已经发生法律效力并进入执行程序。 二、明旺公司、旺旺公司与阿迪达公司之间的债权债务。 2018年8月1日，明旺公司、旺旺公司（委托方、甲方）与阿迪达公司（承运方、乙方）签订了《公路运输承运服务合同》，主要约定阿迪达公司接受旺旺公司、明旺公司委托承运其货物时提供有关运输服务事宜，合同期限从2018年8月1日起至2019年5月31日止，运费结算周期以每个自然月为周期（每月1日至当月末日），旺旺公司、明旺公司提供核对完成的《承运商运费结算汇总表》给阿迪达公司指定授权人，阿迪达公司应支付的违约金、赔偿金等费用于《承运商运费结算汇总表》中注明，双方签字盖章确认。旺旺公司、明旺公司在收到阿迪达公司出具运费发票及《承运商运费结算汇总表》并确认无误后于15个工作日内支付运费。若因阿迪达公司原因延误结算或错过了旺旺公司、明旺公司请付款时间，则付款日自动延至下一个运费结算周期。阿迪达公司必须提供经当地税务机关认可、合法有效、带抵扣联且加盖发票专用章的货物运输业增值税专用发票（阿迪达公司为自开票纳税人，必须提供发票购买本购票记录复印件，复印件必须加盖阿迪达公司公章）；如出现阿迪达公司提供货物运输业增值税专用发票不符合约定要求的，旺旺公司、明旺公司有权要求阿迪达公司赔偿所有损失（包括但不限于税款抵扣损失，行政罚款，商誉损失等），且阿迪达公司应按该单发票金额之20%支付违约金给旺旺公司、明旺公司。上述合同还约定了运输服务要求、考核与管理、运输费用、履约保证、禁止商业贿赂条款、违约及赔偿责任等内容。 明旺公司出具了2019年3月、4月、5月运费结算汇总表及明细单，表明在阿迪达公司能出具发票的情况下，明旺公司尚欠阿迪达公司运费833001.58元，在阿迪达公司未能开具发票的情况下，需要扣除增值税、城建税、教育费、所得税等，则明旺公司的应付款项为531480.63元。 另，在本院受理的（2020）川0191民初3872号龙林与明旺公司、阿迪达公司债权人代位权纠纷一案中，阿迪达公司委托诉讼代理人姚飞龙到庭，在本院2020年9月15日组织的本案与（2020）川0191民初3872号案件合并调解过程中，对事实核查时，阿迪达公司委托诉讼代理人对明旺公司出具的欠付金额为833001.58元明细表予以认可，认为明旺公司欠付金额属实。 三、旺旺贵阳分公司、旺旺公司与阿迪达公司之间的债权债务。 2018年9月1日，旺旺贵阳分公司（委托方、甲方）与阿迪达公司（承运方、乙方）签订了《公路运输承运服务合同》，主要约定阿迪达公司接受旺旺贵阳分公司委托承运其货物时提供有关运输服务事宜，合同期限从2018年9月1日起至2019年5月31日止，运费结算周期以每个自然月为周期（每月1日至当月末日），旺旺贵阳分公司提供核对完成的《承运商运费结算汇总表》给阿迪达公司指定授权人，阿迪达公司应支付的违约金、赔偿金等费用于《承运商运费结算汇总表》中注明，双方签字盖章确认。旺旺贵阳分公司在收到阿迪达公司出具运费发票及《承运商运费结算汇总表》并确认无误后于15个工作日内支付运费。若因阿迪达公司原因延误结算或错过了旺旺贵阳分公司请付款时间，则付款日自动延至下一个运费结算周期。阿迪达公司必须提供经当地税务机关认可、合法有效、带抵扣联且加盖发票专用章的货物运输业增值税专用发票（阿迪达公司为自开票纳税人，必须提供发票购买本购票记录复印件，复印件必须加盖阿迪达公司公章）；如出现阿迪达公司提供货物运输业增值税专用发票不符合约定要求的，旺旺贵阳分公司有权要求阿迪达公司赔偿所有损失（包括但不限于税款抵扣损失，行政罚款，商誉损失等），且阿迪达公司应按该单发票金额之20%支付违约金给旺旺贵阳分公司。双方还约定了运输服务要求、考核与管理、运输费用、履约保证、禁止商业贿赂条款、违约及赔偿责任等内容。 旺旺贵阳分公司出具了2019年1月、2月、3月运费结算汇总表及明细单，表明在阿迪达公司能出具发票的情况下，旺旺贵阳分公司尚欠阿迪达公司运费128971.49元，在阿迪达公司未能开具发票情况下，需要扣除增值税、城建税、教育费、所得税等，则旺旺贵阳分公司应付款项为57802.65元。 另查明，天海成公司在庭审中明确表示愿意向明旺公司、旺旺贵阳分公司出具对应数额的增值税发票，明旺公司、旺旺贵阳分公司对此予以认可。 上述事实，有各方当事人的陈述、成都铁路运输法院（2019）川7101民初216号民事判决书、（2019）川7101执保13号之一协助执行通知书、（2019）川7101执保13号之二协助执行通知书、（2020）川7101执63号受理案件通知书、《公路运输承运服务合同》、运费结算汇总表、明细单、调解笔录等证据材料予以证明。本院经审查认为，上述证据可以相互印证、来源合法、内容真实，与本案具有关联性，能够证明本案待证事实，故予以采纳。 本院认为，本案系债权人代位权纠纷，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属债务人自身的债权。”据此，债权人提起代位权诉讼，应以主债权和次债权的成立为条件。债权成立不仅指债权的内容不违反法律、法规的规定，而且要求债权的数额应当确定。债权数额的确定既可以表现为债务人、次债务人对债权的认可，也可以经人民法院判决或者仲裁机构裁决加以确认。就本案中天海成公司的代位权是否符合前述法律规定，对此，本院作如下评析： 一、天海成公司对阿迪达公司的债权是否合法。天海成公司出具了成都铁路运输法院（2019）川7101民初216号民事判决书及相关执行文书，表明其对阿迪达公司的债权经过法院判决，且该判决已发生法律效力，故天海成公司对阿迪达公司的债权合法性，本院予以认可。 二、阿迪达公司对明旺公司、旺旺公司的债权是否符合代位权的法律规定。判断是否符合代位权的法律规定，首先要判断阿迪达公司与明旺公司、旺旺公司之间的债权是否合法且到期，且阿迪达公司是否怠于行使到期债权的权利。根据双方之间签订的《公路运输承运服务合同》和庭审中的陈述，表明阿迪达公司与明旺公司、旺旺公司之间形成了运输合同关系，该合同真实有效且已经实际履行，故阿迪达公司按照合同约定履行了运输义务后，明旺公司、旺旺公司也应当按照合同约定履行支付运输费用的义务。合同约定期限为2018年8月1日至2019年5月31日，合同期限已届满。同时合同约定的运费结算周期为每个自然月，从合同约定的期满后至今，双方未对未支付的运费进行结算确认，但结算确认并非双方之间债权未到期的标志，相反，作为债权人和债务人的双方均应积极履行合同义务，对应当支付的运费核算后及时支付，且作为应当支付运费的债务人即明旺公司、旺旺公司，完全可以按照合同提供其核对完成的《承运商运费结算汇总表》进行核算应当支付的运费，且该运费应当是固定的。按照合同约定的每月结算运费，其提交运费明细表中的2019年3月、4月、5月的运费均已到期，明旺公司、旺旺公司不能以双方之间未对账确认和未出具增值税发票为由拒绝支付运费。同时，在合同约定的付款周期届满时，阿迪达公司怠于履行合同约定的对账义务和出具增值税发票的义务，也未向明旺公司、旺旺公司催收过运费，阿迪达公司的行为属于怠于行使对明旺公司、旺旺公司支付运费的相应权利，导致本案中债权人天海成公司的权利受损的情形，同时案涉债权属于运输费用，并非专属于人身的债权，故阿迪达公司对明旺公司、旺旺公司的债权符合代位权的法律规定，债权人天海成公司有权主张。本案中明旺公司、旺旺公司认为其尚欠阿迪达公司运费833001.58元，且该运费是在阿迪达公司能够出具相应增值税发票的前提下计算的，阿迪达公司在事实核查中对该款项予以认可，同时天海成公司也明确表示愿意向明旺公司出具相应增值税发票，对此明旺公司予以认可，故明旺公司对应的金额应为833001.58元，本院予以确认。由于合同中明确约定了先开票后付款，故对明旺公司支付的款项，应先由天海成公司出具对应金额的增值税专用发票后，再行支付。 三、阿迪达公司对旺旺贵阳分公司、旺旺公司的债权是否符合代位权的法律规定。阿迪达公司与旺旺贵阳分公司签订的《公路运输承运服务合同》，其内容与前述明旺公司签订的《公路运输承运服务合同》内容一致，故本院对该合同的评述与前述评述内容一致。旺旺贵阳分公司提交的运费明细表中的2019年1月、2月3月的运费均已到期，该运费是确定的且非阿迪达公司的专属于人身的债权，故阿迪达公司对旺旺贵阳分公司的债权符合代位权的法律规定，债权人天海成公司有权主张。本案中旺旺贵阳分公司认为其尚欠阿迪达公司运费128971.49元，且该运费是在阿迪达公司能够出具相应增值税发票的前提下计算的，虽阿迪达公司未到庭未对该款进行确认，但从旺旺贵阳分公司出具的运输合同和明细表，可以看出旺旺贵阳分公司尚欠的运费数额。在天海成公司、阿迪达公司均未出示相反证据证明款项不一致时，旺旺贵阳分公司所出示的费用明细表、合同等证据具有高度盖然性，故本院对旺旺贵阳分公司认为其尚欠阿迪达公司含税运费128971.49元的主张，本院予以认可。同时天海成公司也明确表示愿意向旺旺贵阳分公司出具相应增值税发票，对此旺旺贵阳分公司予以认可，故旺旺贵阳分公司对应的金额应为128971.49元，本院予以确认。由于合同中明确约定了先开票后付款，故对旺旺贵阳分公司支付的款项，应先由天海成公司出具对应金额的增值税专用发票后，再行支付。 对天海成公司要求旺旺公司对该款承担付款义务的主张，因旺旺贵阳分公司系旺旺公司的分支机构，与旺旺公司之间是分公司与总公司之间的关系，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款的规定：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”旺旺贵阳分公司认为其是独立核算的，故按照该规定，可以先由其财产承担付款责任，不足以承担的，由旺旺公司承担。 天海成公司对旺旺贵阳分公司、旺旺公司的其他主张，已超过了旺旺贵阳分公司、旺旺公司对阿迪达公司的债务，根据《关于适用若干问题的解释（一）》第二十一条的规定：“在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。”故天海成公司主张的超过部分不符合法律规定，本院不予支持。同时，根据《关于适用若干问题的解释（一）》第十九条的规定：“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。”本案中应由明旺公司、旺旺贵阳分公司、旺旺公司承担的诉讼费，应从前述实现的债权中优先支付。 综上所述，天海成公司的主张，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告成都明旺乳业有限公司在原告海南天海成实业有限公司成都分公司出具833001.58元金额的增值税专用发票后，十日内向原告海南天海成实业有限公司成都分公司支付款项833001.58元； 二、被告成都旺旺食品有限公司贵阳分公司在原告海南天海成实业有限公司成都分公司出具128971.49元金额的增值税专用发票后，十日内向原告海南天海成实业有限公司成都分公司支付款项128971.49元，被告成都旺旺食品有限公司贵阳分公司的财产不足以承担的，由被告成都旺旺食品有限公司承担； 三、前述第一、二款给付义务履行完毕，原告海南天海成实业有限公司成都分公司对第三人成都阿迪达物流有限公司，第三人成都阿迪达物流有限公司对被告成都明旺乳业有限公司、成都旺旺食品有限公司，第三人成都阿迪达物流有限公司对被告成都旺旺食品有限公司贵阳分公司、成都旺旺食品有限公司之间对应数额的债权债务关系即予消灭； 四、驳回原告海南天海成实业有限公司成都分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费14700元，由被告成都明旺乳业有限公司负担8820元，被告成都旺旺食品有限公司贵阳分公司、成都旺旺食品有限公司负担2205元（该款原告已预交，被告承担的诉讼费，应从前述实现的债权中优先支付给原告），原告海南天海成实业有限公司成都分公司负担3675元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  陶丽梅 二〇二〇年九月二十九日 书记员  赵 鑫