福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0581民初3290号 原告：杜成清，男，1959年4月29日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：林雯颖，福建秦剑律师事务所律师。 被告：石狮市狮城保安服务有限公司，住所地福建省泉州市石狮市宝盖镇光明路**保安大厦，统一社会信用代码91350581158220230T。 法定代表人：蔡海轮，该公司负责人。 委托诉讼代理人：解晓非，福建康泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高莺歌，福建康泽律师事务所律师。 原告杜成清与被告石狮市狮城保安服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月19日立案受理后，依法由审判员蔡志勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杜成清委托诉讼代理人林雯颖，被告石狮市狮城保安服务有限公司委托诉讼代理人解晓非、高莺歌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杜成清向本院提出诉讼请求：1.即日起解除杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司的事实劳动关系；2.石狮市狮城保安服务有限公司应支付杜成清2020年5、6月份的工资5552元（2776元×2）；3.石狮市狮城保安服务有限公司应赔偿杜成清因违反《劳动合同法》第八十七条的规定与杜成清终止劳动合同而应赔偿杜成清66624元（12个月×2776元×2倍）；4.石狮市狮城保安服务有限公司应支付不与杜成清订立劳动合同，而应支付杜成清双倍工资从2008年1月起计至2020年5月，共410848元（148个月×2776元）；5.石狮市狮城保安服务有限公司应支付杜成清因上班原因导致突发疾病的医疗费4050元。以上第2至5项合计石狮市狮城保安服务有限公司应支付杜成清487074元。诉讼过程中，杜成清变更诉讼请求为：1.即日起解除杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司的事实劳动关系；2.石狮市狮城保安服务有限公司应支付杜成清2020年4月份至与劳动关系解除之日止的工资；3.石狮市狮城保安服务有限公司应赔偿杜成清因违反《劳动合同法》第八十七条的规定与杜成清终止劳动合同而应赔偿杜成清66624元（12个月×2776元×2倍）；4.石狮市狮城保安服务有限公司应支付不与杜成清订立劳动合同，而应支付杜成清双倍工资从2013年1月起计至2020年5月，共410848元（148个月×2776元）。事实与理由：杜成清于2006年7月份开始，入职于石狮市狮城保安服务有限公司，担任保安工作。石狮市狮城保安服务有限公司从杜成清入职至今没有与杜成清签订劳动合同，石狮市狮城保安服务有限公司作为用人单位未为杜成清办理社会保险。2020年5月7日杜成清在上班时间，因胃穿孔突发大量出血，并送至医院住院治疗。杜成清在医院出院后，石狮市狮城保安服务有限公司突然通知辞退杜成清。杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司虽未签订劳动合同，但双方事实劳动关系已经持续14年，应认定双方的关系为劳动合同关系。杜成清虽然现已经61岁，但杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司发生劳动关系时才47岁，尚未到退休年龄，尚未享受退休待遇，且《中华人民共和国劳动法》第十五条仅规定劳动者的年龄下限是十六周岁，对劳动者年龄的上限法律并无规定。《劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。但本案中，因用人单位未为劳动者办理社会保险，劳动者不能享受基本养老保险待遇，劳动合同并不能因此终止。用人单位解除劳动关系的，系违法解除，应支付经济赔偿金。因此石狮市劳动人事争议仲裁委员会以杜成清已超过退休年龄而做出不予受理是错误的。杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司之间的用工争议属劳动争议，应适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定。2020年5月7日杜成清在上班时间，因胃穿孔突发大量出血，并送至医院住院治疗，出院后，石狮市狮城保安服务有限公司随即口头解除与杜成清的劳动合同关系，且从2020年5月之后石狮市狮城保安服务有限公司就开始停止支付工资给杜成清。根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，为维护杜成清的合法权益，请求法院判如所请。 石狮市狮城保安服务有限公司辩称，一、本案杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司之间不存在事实劳动关系，杜成清于1959年4月29日出生，至2019年4月29日已经达到法定退休年龄，根据《劳动合同法实施条例》第21条，杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司之间的劳动关系已经因杜成清达到法定退休年龄而自行终止，在杜成清达到法定退休年龄之日起即转化为劳务合同关系，故而本案不属于劳动争议纠纷，而应当是劳务合同纠纷。即使根据《劳动合同法》第44条第二项之规定（即劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的）作为认定本案劳动合同的终止条件，根据泉州市政府相关文件要求，就已经对全市适龄居民实行全面参与城乡居民社会养老保险的政策，故而杜成清极有可能早已投保城乡居民社会养老保险并已经在领取基本养老金，请求调查核实。二、杜成清自2020年5月7日擅自离职，既未向石狮市狮城保安服务有限公司请假，也没有向其被派遣的单位即市教育局说明离岗原因，至5月8日市教育局才向石狮市狮城保安服务有限公司反映杜成清没有去上班，石狮市狮城保安服务有限公司只好先派人去替班，一直拖到2020年5月26日，石狮市狮城保安服务有限公司见杜成清旷班将近二十天均没有来上班，石狮市狮城保安服务有限公司才重新指派保安员去市教育局上班。事实上，石狮市狮城保安服务有限公司并没有说过要辞退杜成清，是杜成清擅自离职至今，根本不存在违法解除劳动合同一说，故杜成清的第三项诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。三、杜成清在入职时，石狮市狮城保安服务有限公司即与杜成清签订了《保安劳务合同书》，该份合同第十三条第二款规定，本合同期满后，双方一致同意延长聘期的，本合同的各项条款在延聘期内继续有效。根据《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十六条第一款的规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。由此可知，原石狮市狮城保安服务有限公司之间自始至终都有订立书面劳动合同，故杜成清的第四项诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。四、杜成清仅上班到2020年5月6日，石狮市狮城保安服务有限公司已于2020年6月15日将其5月份上班6天的工资发至其银行账户，至今只结欠其4月份的工资2770元未付。五、杜成清所患的疾病是胃穿孔，是因其身体自身疾病引起，不能证明是工作原因引起，该疾病的发生与杜成清担任的保安工作不存在直接因果关系，故无论双方的劳动关系存在与否，石狮市狮城保安服务有限公司均无须承担杜成清的医疗费。 当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据。本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院分析认定如下：杜成清所提供的《银行流水》、《工伤保险个人历年缴费明细》、《个人缴交明细》、《医疗门诊收费票据》、《住院许可证》等，石狮市狮城保安服务有限公司对真实性均无异议，可以印证杜成清的工资发放、工伤保险费和城镇居民基本医疗保险费缴纳情况及住院治疗情况，本院予以确认。石狮市狮城保安服务有限公司虽辩解发放的工资当中存在五险补贴费，但杜成清不予认可，石狮市狮城保安服务有限公司也未提供证据证明双方对此有约定，对该辩解意见，本院不予采信。石狮市狮城保安服务有限公司辩解《医疗门诊收费票据》、《住院许可证》仅能证明杜成清受伤的事实，无法证明伤情属于工伤的辩解意见，本院予以采信。石狮市狮城保安服务有限公司所提供的《保安劳务合同书》，杜成清虽有异议，但《保安劳务合同书》的基本内容符合建立劳动合同所需的基本要素，虽合同条款存在瑕疵，但不影响合同的整体效力，且双方也实际履行了该合同，本院予以采信。 根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杜成清受雇于石狮市狮城保安服务有限公司，石狮市狮城保安服务有限公司为杜成清缴纳2010年7月至2019年10月份的工伤保险费。杜成清个人缴纳城镇居民基本医疗保险费的时间为2018年、2019年、2020年的1月份，缴纳单位是湖滨街道。杜成清因与石狮市狮城保安服务有限公司产生纠纷，杜成清于2020年6月10日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于当日作出《不予受理通知书》，杜成清不服该通知书，于2020年6月19日诉至本院。庭审中，杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司共同确认杜成清2020年4月份及5月1日到7日的工资已经足额发放完毕。 本院认为，一、关于入职，杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司均确认杜成清的入职时间为2006年7月3日，本院予以确认。用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因该司法解释并未将劳动者达到法定退休年龄作为认定用人单位与劳动者是劳动关系还是劳务关系的条件，且杜成清入职时未超过法定退休年龄，其并未依法享受养老保险待遇或领取退休金，不应简单地以其超过法定退休年龄为由，即认定其与石狮市狮城保安服务有限公司之间建立的系劳务关系，且其工作均接受石狮市狮城保安服务有限公司的安排、管理并工作，故其与石狮市狮城保安服务有限公司之间属于劳动合同关系，双方之间的争议应按劳动争议的性质予以认定。二、关于离职时间及违法解除劳动关系，杜成清、石狮市狮城保安服务有限公司均确认杜成清于2020年5月8日开始未在公司上班，杜成清主张是石狮市狮城保安服务有限公司违法解除双方之间的劳动关系，所以于2020年5月8日开始未到公司上班，但未提供证据证明是石狮市狮城保安服务有限公司的违法解除行为所导致，石狮市狮城保安服务有限公司也不予认可并要求杜成清继续上班，杜成清当庭表示不同意，可见双方之间的劳动合同关系已经无法履行，因杜成清于2020年5月8日已实际离职，故杜成清主张解除与石狮市狮城保安服务有限公司之间事实劳动关系的诉请，本院予以支持。因石狮市狮城保安服务有限公司拖欠杜成清的工资已经在诉讼过程中支付完毕及无证据证明存在违法解除的情形，故杜成清主张的2020年4月份至与劳动关系解除之日止的工资及违法解除劳动合同的双倍赔偿金，本院依法不予支持。杜成清的入职时间为2006年7月3日，《保安劳务合同书》第十三条第二项明确合同到期后，双方一致同意延长的，合同的各项条款在延聘期内继续有限。杜成清的劳动合同期满后，双方虽未继续签订书面劳动合同同意延长，但杜成清仍在石狮市狮城保安服务有限公司工作，石狮市狮城保安服务有限公司未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。用人单位向劳动者支付未订立书面劳动合同二倍工资的最长期限为11个月，期间系自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，若用人单位自用工之日起满一年仍未与劳动者订立书面劳动合同，则视为满一年的当日已订立无固定期限劳动合同。杜成清的合同期限于2007年7月2日届满，劳动合同法2008年1月1日施行，法定签订书面劳动合同的时间为2008年2月1日前，但双方并未签订书面劳动合同，视为双方之间于2009年1月1日起视为订立无固定期限劳动合同，其最迟应当在2010年1月1日前主张未订立书面劳动合同的另一倍工资，但杜成清未在一年内主张，其诉请的双倍工资，本院依法不予支持。杜成清主张因上班原因导致突发疾病的医疗费4050元应当由石狮市狮城保安服务有限公司支付，但未提供证据证明其所受伤害为工伤，对该诉请，本院不予支持。 综上所述，杜成清的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除杜成清与石狮市狮城保安服务有限公司的事实劳动关系； 二、驳回杜成清的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由杜成清负担3元、石狮市狮城保安服务有限公司负担2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  蔡志勇 二〇二〇年九月十五日 书记员  陈慧清 附：本案适用的法律规定及执行申请提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 第九十八条本法自2008年1月1日起施行。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。 根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。