文书内容重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0108民初10007号原告：重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司，住所地重庆市南岸区黄桷垭镇崇文路****，统一社会信用代码91500108768891314B。诉讼代表人：冯志，重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司破产管理人负责人。委托诉讼代理人：王晓宁，重庆学苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鹏，重庆学苑律师事务所律师。被告：汪新丽，女，1962年12月19日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：姜登禄，男，1957年7月25日出生，汉族，住重庆市南岸区。被告：姜登禄，男，1957年7月25日出生，汉族，住重庆市南岸区。原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司与被告汪新丽、姜登禄追收未缴出资纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，并于2020年8月10日公开开庭进行了审理。原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人王晓宁、张鹏到庭参加诉讼，被告姜登禄到庭并作为被告汪新丽的委托诉讼代理人参加诉讼，本案现已审理终结。原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司（以下简称：六发劳务公司）起诉请求判令：1、被告汪新丽立即向原告交付出资266.4万元以及资金占用利息；2、资金占用利息按以下方式计算：以抽逃出资20万元为基数，自公司设立之日的2005年1月17日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止；以246.4万元为基数，自2018年9月27日至起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止；3、被告姜登禄承担连带清偿责任。事实以及理由：2018年9月27日，重庆市第五中级人民法院作出（2018）渝05破申120号民事裁定，裁定受理债权人雷海容对六发劳务公司的破产清算申请，并交由本院审理。2019年1月14日，本院指定重庆学苑律师事务所担任管理人。管理人在接管六发劳务公司财务账簿期间发现，被告汪新丽作为公司股东，在公司章程当中记载的认缴出资246.4万元未出缴，已缴出资20万元有证据证明被抽逃，且被告姜登禄应当承担连带责任。为此，原告特向人民法院提起诉讼，望判如所请。被告汪新丽、姜登禄共同答辩：1、汪新丽是在公司原法定代表人姜登禄被列入失信人员名单，导致公司无法正常年检时，才于2017年6月份担任原告公司法定代表人的。原告公司自成立至今，均由姜登禄实际控制，因此公司所有债权债务关系均应当由姜登禄承担责任。汪新丽自2017年6月开始担任公司法定代表人至今，公司没有开展任何业务，没有新增债务，因此不应当由汪新丽承担责任。2、公司经营过程中形成的负债，是可以通过对重庆花溪建设（集团）有限公司的应收债权催收后全部清偿的，因此不应当追究股东的未缴出资责任。3、姜登禄于2005年下岗后，为了维持生计成立了六发劳务公司，当时汪新丽没有工作，夫妇二人也缺乏法律知识，因此六发劳务公司注册成立时，是由代办公司代办注册的。姜登禄、汪新丽夫妇二人对注册过程中的出资不清楚。公司注册和增资都是由代办公司在代办，涉及到注册资本验资的事情，代办公司把注册资本转入公司账户后，完成公司设立或者增资的工商登记后，代办公司会把资金转走，再把公司的营业执照、公章等交给股东。所以姜登禄、汪新丽不清楚代办公司在公司注册和增资过程中是如何缴纳出资的。六发劳务公司设立时注册资本为10万元，后来在2005年4月增资40万后，注册资本为50万元。后期再次增资，是因为大量企业要求劳务公司至少注册资金在500万元以上，故六发劳务公司最后增资至666万元。增资时我们没有想到公司会走到破产清算这一步，后来也是因为重庆花溪建设（集团）有限公司拖欠公司工程款，才导致债权人申请公司破产的。但是六发劳务公司注册资本自50万元增加至666万元之后，公司没有承接到任何业务。二被告认为，六发劳务公司增资后，没有承接到任何业务，二被告作为股东也没有享受任何收益，对此二被告没有过错，而是由于文化程度低、法律意识淡薄，在没有享受到增资收益的情形下才采用代办注册或者认缴出资的方式增加注册资本。并且，六发劳务公司的债务是可以通过对重庆花溪建设（集团）有限公司进行债权清收得到清偿的，因此要求二被告补缴出资对二被告不公平。因此，请求人民法院依法判决。本院经审理查明如下事实：一、关于抽逃出资的事实六发劳务公司于2005年1月17日经工商登记注册成立，成立之时的注册资本金10万元，股东为汪新丽、姜登禄，其中汪新丽出资4万元占公司40%的股份，姜登禄出资6万元占公司60%的股份。同时姜登禄担任公司执行董事、法定代表人，兼任经理，汪新丽担任公司监事。为公司设立，重庆普天会计师事务所有限公司于2005年1月14日出具《验资报告》，载明：截至2005年1月14日止，六发劳务公司（筹）已收到汪新丽、姜登禄交纳的注册资本金4万元、6万元，并存缴于中信实业银行重庆分行江北支行的尾号8966银行账户。2005年4月13日，六发劳务公司形成股东会决议，决议将公司注册资本金从10万元增加至50万元，其中汪新丽新增出资16万元，姜登禄新增出资24万元，新增出资后汪新丽出资20万元，姜登禄出资30万元。对公司增资，重庆普天会计师事务所有限公司于2005年4月27日出具《验资报告》，载明：截至2005年4月27日，六发劳务公司已经收到姜登禄、汪新丽分别存缴24万元、16万元于六发劳务公司在中信实业银行重庆高新支行开设的尾号7378银行账户。2005年5月8日，重庆市南岸区市场监督管理局（原重庆市工商行政管理局南岸区分局）完成对六发劳务公司的变更登记，公司注册资本金增加至50万元。对公司设立时的出资，以及2005年5月8日工商变更登记时的增资，管理人在清理六发劳务公司的财务账簿时发现，六发劳务公司累计开设有5个银行账户，其中3个已经销户；且六发劳务公司最早开设的银行账户是在重庆农村商业银行的公司基本账户。管理人在清理过程中发现，六发劳务公司并未开设有中信实业银行重庆分行江北支行尾号8966的银行账户，以及中信实业银行重庆高新支行尾号7378的银行账户。2005年1月14日、2005年4月27日的《验资报告》均未见实缴出资的银行转账回单，六发劳务公司的全套工商登记档案当中，亦未见出资缴纳的交易记录。二、关于认缴出资的事实2016年1月13日，六发劳务公司再次形成股东会决议，同意将公司注册资本增加至666万元，其中姜登禄认缴新增出资369.6万元，汪新丽认缴新增出资246.4万元，认缴期限届满日均为2035年10月30日。之后，六发劳务公司修订公司章程。修订后的公司章程载明姜登禄、汪新丽均应于2035年10月30日前以货币形式向公司出资369.6万元、246.4万元。2016年1月18日，六发劳务公司完成增资后的工商变更登记手续。2017年6月20日，六发劳务公司形成股东会决议，决议免去姜登禄的执行董事、经理职务，免去汪新丽的监事职务，选举汪新丽担任执行董事，选举姜登禄担任监事，聘请汪新丽担任经理。三、关于破产的事实六发劳务公司因不能清除到期债务，债权人雷海容于2018年9月13日向重庆市第五中级人民法院提出对六发劳务公司的破产清算申请。重庆市第五中级人民法院经审查后，于2018年9月27日作出（2018）渝05破申120号民事裁定，受理雷海容对六发劳务公司提出的破产清算申请，并决定将案件交由本院审理。本院在审理过程中，依照法定程序指定重庆学苑律师事务所担任六发劳务公司管理人。管理人的工作人员王晓宁、夏天于2019年2月3日与姜登禄进行调查，并形成谈话笔录。谈话笔录记载姜登禄接受管理人询问公司注册资金以及银行账户的相关情况时回答称：“认缴出资额共666万元，实缴出资为零。因为是委托第三方代办的工商注册登记，不清楚以什么形式出资，以工商登记为准。”、“在农商行、招商银行、重庆银行三家银行开过户。农商行是基本户，从公司成立到2015年底使用，已经注销了。后面在招商银行办的基本户，2015年底到现在，可能还有3000元钱。重庆银行是从2016年到现在，一般户，余额不清楚。”管理人在庭审中陈述称，管理人接管债务人的财务账簿后，向中国人民银行查询了六发劳务公司的开户情况。管理人查询发现，六发劳务公司并未开设2005年1月14日、2005年4月27日的《验资报告》所记载的两个中信实业银行的账户。姜登禄作为被告并代表汪新丽出庭参与诉讼时陈述称，公司股东不清楚2005年1月14日、2005年4月27日的《验资报告》所记载的出资、增资事宜。六发劳务公司设立，以及之后的增资，都是由代办公司代办的。涉及到公司成立时的出资，以及增资时的增资，都是由代办公司负责处理。资金如果需要转账至公司账户，则代办公司完成工商注册登记或者工商变更登记后，会将注册资金转走之后，再把公司的营业执照、印章交还公司。《验资报告》当中所记载的六发劳务公司在中信实业银行的两个银行账户，自己也不清楚具体情况。根据管理人的核查，六发劳务公司对19家债权人负有确定的债务9466777.27元。管理人在接管六发劳务公司时，仅接管到财产3214.26元。管理人经核查发现，六发劳务公司对外享有的债权，仅有对重庆花溪建设（集团）有限公司享有的工程款债权3962337.57元，以及对股东姜登禄、汪新丽的应缴出资666万元。除追缴股东姜登禄、汪新丽的应缴出资以外，六发劳务公司对外债权数额即便全额实现清偿，也不足以清偿六发劳务公司的对外债务。上述事实，有原告举示的（2018）渝05破申120号民事裁定书、（2018）渝0108破22号决定书、六发劳务公司工商登记档案、谈话笔录，以及各方当事人陈述等证据在卷为凭，经庭审查证属实，可以采信。本院认为：根据六发劳务公司设立时的工商登记资料可知，六发劳务公司设立时公司的股东、高级管理人员均为汪新丽、姜登禄，因此姜登禄、汪新丽均系六发劳务公司的发起人。根据管理人在破产受理后接管债务人财产时调查的情况，结合2005年1月14日、2005年4月27日的《验资报告》所记载的出资、增资事宜可知，两份《验资报告》所记载的出资情况不真实，六发劳务公司并未开设在两份《验资报告》当中所称的，用以接受发起人交纳出资以及股东增加出资的银行账户。因此，六发劳务公司在设立时以及2005年第一次增资时，股东的出资、增资均系虚假出资或者增资。汪新丽、姜登禄在发起六发劳务公司时，构成未履行出资义务或者抽逃出资的违法情形；汪新丽、姜登禄在增资时，构成抽逃出资的违法情形。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款、第三款的规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司请求股东向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。股东在公司设立时未履行或未全面履行出资义务，公司起诉请求发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持。根据该规定可知，被告汪新丽在六发劳务公司设立时未履行出资义务，向六发劳务公司缴纳应当实缴的出资4万元，对此六发劳务公司有权起诉要求汪新丽予以缴纳。姜登禄、汪新丽共同作为六发劳务公司的发起人，应当对各自设立公司时未实缴的出资互负连带责任。因此，六发劳务公司起诉要求汪新丽缴纳出资4万元，并从公司设立之日的2005年1月17日起支付资金占用利息，并由姜登禄承担连带清偿责任的诉讼请求，具有事实依据，符合法律规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条的规定，股东抽逃出资，公司请求其向公司返还出资本息，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。汪新丽于2005年公司增资时应当缴纳的出资16万元系虚假出资，其行为构成抽逃出资，对此汪新丽应当承担民事责任，向六发劳务公司缴纳出资，并应当自工商变更登记完成之日的2005年5月8日起，向六发劳务公司支付资金占用利息。对汪新丽此时应当缴纳的出资16万元，姜登禄作为六发劳务公司的执行董事、高级管理人员，有协助汪新丽抽逃出资义务情形的，则姜登禄应当承担连带责任。但在本案中，并无证据可以证明《验资报告》虚假记载的，汪新丽的虚假出资16万元，是在姜登禄协助情形下完成的。虽然姜登禄在此次增资时自身即有抽逃出资的行为，但据此并不能当然认定对汪新丽抽逃的出资，姜登禄起到了协助作用。因此，对汪新丽应当承担返还出资16万元本息的民事责任，六发劳务公司起诉要求姜登禄承担连带清偿责任的主张，缺乏充分的证据支持，对此本院不予支持。对2016年1月18日六发劳务公司完成工商变更登记后，汪新丽认缴的出资246.4万元，虽然章程记载的认缴期限尚未届满。但是，依照《中华人民共和国企业破产法》第三十五条的规定，人民法院受理破产申请后，公司出资人的出资义务不受出资期限的限制，应当立即实缴。对此部分未缴出资246.4万元，应当自2018年9月27日，人民法院受理对六发劳务公司的破产清算申请之日即加速到期。汪新丽应当自破产清算受理之日，即向六发劳务公司完成认缴出资的缴纳，逾期则应当承担违约责任，向六发劳务公司支付资金占用利息。管理人代表债务人提起诉讼，就此部分认缴出资的追缴，要求姜登禄承担连带清偿责任，没有法律依据，本院对其相应的诉讼请求不予支持。就六发劳务公司起诉要求支付的资金占用利息，2019年8月20日前应当以中国人民银行公布的人民币同期同类商业贷款基准利率为标准计算，之后应当以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算。至于被告汪新丽、姜登禄辩称六发劳务公司可以通过对重庆花溪建设（集团）有限公司享有的工程款债权予以清收即可完成六发劳务公司的债务清偿的辩称意见，与本案查证事实不符，本院对其主张不予采纳。被告汪新丽、姜登禄在庭审中举示的《关于六发劳务公司与昆钢机械设备制造建安工程公司黑林铺片区棚户区改造项目的几点说明》以及六发劳务公司云南分公司印章交接清单的证据，与本案追收未缴出资纠纷之间，无任何法律上的利害关系，本院不予采纳，亦不再对证据予以评述。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第十四条，《中华人民共和国企业破产法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告汪新丽于本判决生效后十日内向原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司补缴出资4万元，并以未缴出资为基数，自2005年1月17日起向原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司支付资金占用利息直至出资缴足为止；二、限被告汪新丽于本判决生效后十日内向原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司补缴出资16万元，并以未缴出资为基数，自2005年5月8日起向原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司支付资金占用利息直至出资缴足为止；三、限被告汪新丽于本判决生效后十日内向原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司缴纳出资246.4万元，并以未缴出资为基数，自2018年9月27日起向原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司支付资金占用利息直至出资缴足为止；四、本判决第一项、第二项、第三项给付义务当中的资金占用利息计算标准，2019年8月20日前以中国人民银行公布的人民币同期同类商业贷款基准利率为标准计算，自2019年8月20日起以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算；五、本判决第一项当中的给付义务，由被告姜登禄承担连带清偿责任；六、驳回原告重庆市南岸区六发建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取14056元，由被告汪新丽负担并于本判决生效后十日内直接向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  罗阳清二〇二〇年九月十四日书记员  桂 林