四川省邻水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1623刑初67号 公诉机关四川省邻水县人民检察院。 被告人高海军，男，1982年1月5日出生，汉族，大学文化，微商，户籍地及现住址山西省大同市南郊区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年8月26日被抓获，次日被四川省邻水县公安局刑事拘留，经四川省邻水县人民检察院批准于2019年9月29日由四川省邻水县公安局执行逮捕。经四川省邻水县人民检察院决定，2020年2月26日被四川省邻水县公安局取保候审。 辩护人兰林，四川顿开律师事务所律师。 四川省邻水县人民检察院以邻检刑诉〔2020〕28号起诉书指控被告人高海军犯非法经营罪，于2020年4月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年9月11日公开开庭进行了审理。四川省邻水县人民检察院指派检察员胡建出庭支持公诉，被告人高海军及其辩护人兰林到庭参加诉讼。因新冠肺炎病毒疫情防控的需要，本案于2020年4月17日暂停审理，于2020年9月11日恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年10月以来，被告人高海军和马超、郝起胜在没有取得烟草专卖许可证的情况下，采取相互代发的方式，利用微信向全国销售Marlboro、Heets、Fiit等品牌的电子烟弹共计228,152元，非法获利1万余元。 公诉机关认为，被告人高海军违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明的情况下，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人高海军被动到案后，如实供述自己的主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，是坦白，可以从轻处罚。被告人高海军认罪认罚，并签署具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。建议对被告人高海军判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金。 公诉机关提交了物证，书证，同案人郝起胜、马超的供述，被告人高海军的供述及辩解，鉴定意见，辨认、搜查笔录及照片，电子数据等证据证实。 被告人高海军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.被告人高海军系初犯，自愿认罪认罚，且签署具结书，应予从宽处罚。2.被告人高海军积极退赃和缴纳罚金，可酌情从轻处罚。综上所述，建议对被告人高海军判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人高海军到案后于2020年2月25日向公诉机关退缴违法所得人民币10,000元，于2020年9月11日向本院缴纳罚金人民币10,000元。 本院认为，被告人高海军违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖零售许可证等许可证明的情况下，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。辩护人提出的辩护意见与审理查明事实和法律规定相符，予以采纳。被告人高海军被动到案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。被告人高海军自愿认罪认罚，且签署具结书，予以从宽处理。被告人高海军已退缴全部违法所得，并积极缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。 综上所述，根据被告人高海军的犯罪事实，犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，并结合其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第一款第（一）之规定，判决如下： 一、被告人高海军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、对被告人高海军的违法所得共计人民币10,000元予以追缴（已退缴），上缴国库。 三、对扣押在案的涉案物品，由扣押的公安机关依法予以处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审判员  何定云 二〇二〇年九月十一日 书记员  朱 睿 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； …… 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。