宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   刑事判决书   （2020）宁0303刑初9号   公诉机关宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院。   被告人马玉印，男，1969年9月9日出生于宁夏回族自治区，公民身份号码：×××，回族，文盲，农民，住吴忠市。因殴打他人于2017年8月21日被吴忠市公安局红寺堡区分局行政拘留七日并处罚款二百元。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪于2019年6月17日被吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。   辩护人杨静清，宁夏罗山律师事务所律师。   吴忠市红寺堡区人民检察院以吴红检一部刑诉（2020）8号起诉书指控被告人马玉印犯非法转让土地使用权罪、赌博罪，于2020年3月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月15日公开开庭进行了审理，吴忠市红寺堡区人民检察院指派检察员杨丽红出庭支持公诉，被告人马玉印及其辩护人杨静清到庭参加诉讼。因受新冠肺炎疫情影响，本院于2020年3月14日裁定中止审理，2020年9月4日裁定恢复审理。现已审理终结。   吴忠市红寺堡区人民检察院指控：   1.2008年5月至7月，被告人马玉印通过原红寺堡区国土资源局承包红寺堡区xx北侧49.8亩土地，承包期限30年。后因红寺堡区政府小流域治理项目需要，原红寺堡区国土资源局对马玉印承包复垦治理的49.8亩土地按照“占一补三”的原则进行置换补偿，将红寺堡区xx南侧、xx西侧149.4亩土地补给马玉印，马玉印以有偿承包的方式承包土地153.9亩。2009年8月20日，马玉印办理了土地置换手续，共取得303.3亩土地使用权。2013年5月14日，被告人马玉印未经原红寺堡国土局批准备案，与陈某签订土地转让协议，以180万元的价格将303.3亩农业开发用地转让给陈某，陈某向马玉印支付40万元土地转让费，后因陈某服刑，剩余转让费未向马玉印支付。   2.2016年至2017年，被告人马玉印先后在xx宾馆对面从马某2处租赁的商业房及xx商业房内开设赌场，组织马某3、王某1、糟某、张某1、马某4、李某1、纪某1、马某5、杨某3、马某6、马某7、王某2、马某8、纪某2、马某9、马某10、马某11、周某、马某12、哈某、王某3、马某13、马某14、纪某3、马某15等25人通过打麻将的方式进行赌博，被告人马玉印免费为赌博提供场所、赌具、资金，并从中抽头渔利。   为证实以上指控事实，公诉机关出示了书证，证人证言，被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人马玉印以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权给他人，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，应当以非法转让土地使用权罪追究刑事责任；被告人马玉印以营利为目的，以麻将馆为赌场组织马某3等25人进行赌博，并从中抽头渔利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以赌博罪追究刑事责任。建议对被告人马玉印数罪并罚，在有期徒刑五年至七年之间判处刑罚，并处罚金。   被告人马玉印辩称：1.其转让土地不是以牟利为目的，其转让是因涉案土地在政府规划的万亩生态林建设用地范围内，经国土局的工作人员康某1协调才转让的，且其前期为平整土地等已支出一百余万元；2.其没有组织或参与赌博的行为，其不构成赌博罪；其辩护人的辩护要点是：1.被告人马玉印不是以牟利为目的，其行为不构成非法转让土地使用权罪；2.公诉机关指控被告人马玉印犯赌博罪，事实不清，证据不足；   经审理查明：   （一）2009年8月20日，被告人马玉印与原红寺堡开发区国土资源管理局签订了土地承包经营权合同，马玉印承包了红寺堡镇xxx的303.3亩土地，用于经果林种植，承包期限为30年。   2010年4月18日，吴忠市红寺堡区人民政府办公室印发了《红寺堡区xx建设实施方案》，方案明确xx林场位于红寺堡xx，占地面积4800亩，林场土地属国有土地，林场建设采取政府主导，多元投入，市场化运作的模式，在预留政府投资建设的公共苗圃地外，向企业个体统一发包林地；计划于2011年完成2000亩苗圃建设。   红寺堡规划的xx林场范围包含被告人马玉印承包的303.3亩土地。2011年前后，陈某由红寺堡区通过招商引资参与到xx林场的建设。2013年5月14日，被告人马玉印与陈某签订了土地转让协议，约定马玉印将其位于红寺堡xx的农业开发用地以180万元的价格转让给陈某；并约定于2013年5月14日前支付40万元，2013年7月1日前支付40万元，下剩的100万元于2013年9月1日前付清；约定如陈某不按期付款，马玉印有权终止合同，所有支付的转让费马玉印不予退还，后陈某向马玉印支付了40万元，原红寺堡区国土资源局的工作人员康某1对土地转让的事宜曾进行协调，并起草过转让协议。2015年5月21日，陈某因涉嫌犯罪被羁押后，下剩款项再未支付。被告人马玉印与陈某签订的土地转让协议未经相关行政主管部门备案或批准。   以上事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：   1.受案登记表、立案决定书，证实2018年5月28日，有人报案称红寺堡xx村民马玉印等人涉嫌非法倒卖土地，吴忠市公安局红寺堡区分局遂于同年5月29日立案侦查；   2.现场勘验笔录，证实2018年5月28日14时55分至18时55分，公安民警对马玉印涉嫌非法倒卖土地使用权的案发现场进行勘验，现场位于××区，东侧为xx，西侧为xx，北侧为xx，南侧为xx；   3.搜查证、搜查笔录，证实2019年6月22日，吴忠市公安局红寺堡区分局民警对马玉印住所进行搜查，从其家中未搜查到马玉印与陈某签订的《土地转让协议》；   4.申请，中共红寺堡开发区工委（2019）xx会议纪要，红寺堡开发区[2009]xx号土地承包经营权合同书，宁夏回族自治区统一收据等，证实经红寺堡开发区工委会议研究同意，2009年8月20日，原红寺堡开发区国土资源管理局与马玉印签订土地承包经营权合同，承包土地面积为303.3亩，具体四至是xx，土地用途是经果林种植用地，土地承包期限为30年；2009年8月19日，马玉印向原红寺堡开发区国土资源管理局缴纳了土地承包费46170元；   5.红寺堡区xx林场建设实施方案，证实2010年4月18日，红寺堡区人民政府办公室印发了红寺堡区xx林场建设实施方案，红寺堡区xx林场位于xx，占地面积4800亩；计划于2011年完成200亩苗圃建设；   6.土地转让协议，证实2013年5月14日，马玉印与陈某签订了土地转让协议，约定马玉印将其位于红寺堡xx的农业开发用地以180万元的价格转让给陈某；并约定于2013年5月14日前支付40万元，2013年7月1日前支付40万元，下剩的100万元于2013年9月1日前付清；约定如陈某不按期付款，马玉印有权终止合同，所有支付的转让费马玉印不予退还；   7.吴忠市红寺堡区国土资源局出具的说明一份，证实2018年10月29日，吴忠市红寺堡区国土资源局称，马玉印与陈某土地交易情况未在该局备案；   8.吴忠市红寺堡区自然资源局出具的复函，证实经核查，陈某没有在吴忠市红寺堡区自然资源局办理过用地审批手续；   9.吴忠市红寺堡区人民法院（2015）吴红刑初字第29号、118号刑事判决书，证实陈某因犯拒不支付劳动报酬罪于2015年5月5日被吴忠市红寺堡区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元；因犯伪造国家机关印章罪于2015年12月3日被吴忠市红寺堡区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元，与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；刑期至2017年11月20日；   10.马玉印向吴忠市红寺堡区水务局提交的申请一份、宁夏回族自治区行政事业性（政府性基金）收费票据，证实2010年10月8日，马玉印向吴忠市红寺堡区水务局给xx承包的303.3亩耕地申请用水指标；2014年6月21日，马玉印向吴忠市红寺堡区水务局支干渠管理处缴纳了维管费1800元；   11.证人李某2证言，证实2012年4月至6月，其和同村的马某某等13个人在xx给马玉印修过5800米的渠，当时马玉印只供水泥，沙子是其自己买的；每米30元，马玉印共给其支付了17.4万元。   12.证人马某13证言，证实2011年至2013年，其用装载机给马玉印在xxx附近的推过地，马玉印共计给其26万元；   13.证人王某3证言及辨认笔录，证实马玉印将760亩荒地卖给甘肃老板陈老大，获利150万余元；在公安机关组织的照片辨认中，王某3辨认出了马玉印；   14.证人王某4证言，证实马玉印非法转让、倒卖的土地总共有两块，均在xx村境内；其中一块四至是xx；另一块xx；   15.证人陈某证言，证实2011年左右，红寺堡区政府对生态林的项目进行招商引资，其投资了该项目，红寺堡区政府流转给其1万亩土地，后来其开发种植树时，马玉印找到其说其开发的生态林包括他承包的土地，其到红寺堡国土局确认后，经其与国土局的工作人员、马玉印协商，大概在2013年达成了协议，由其支付马玉印180万元，由于资金紧缺，其先付了40万元定金，2015年其因犯法坐牢了，再没有给马玉印支付过，马玉印也没有找过其；马玉印给其流转的地已经推整过，且铺好了灌溉用的水渠；   16.证人康某1证言，证实2011年左右，陈某是红寺堡区农牧局招商引资进行林场开发的承包商，马玉印是红寺堡xx人，马玉印之前从红寺堡区国土资源局承包的土地在陈某承包的政府规划林场农业开发用地之中，陈某为了以后开发管理方便，要把马玉印的土地承包过来，在此期间，其按照杨某4的安排代表国土局给马玉印和陈某协调过土地转让的事，哈某当时在场，但是当面没有达成协议，没有签协议，其还帮马玉印拟定过土地转让协议，马玉印拿着协议找陈某签字，具体有没有签其不知道；最终马玉印与陈某是否达成协议其不知道；马玉印和陈某未向国土局递交书面申请，二人也未在国土局办理土地变更手续；   17.证人杨某4证言，证实其于2010年7月至2016年3月在红寺堡区国土局工作；马玉印在原红寺堡区国土资源局承包过303.3亩土地，该地位于陈某承包的林场中间，其让康某1协调双方调整土地，以便陈某林场的经营，当时准备把马玉印的土地调整到陈某林场的边缘，以利于陈某土地开发；马玉印将303.3亩土地流转给陈某的事情其不知情，马玉印未给原红寺堡国土资源局报备过；   18.证人哈某证言，证实2013年夏天的时候，因为马玉印的土地在陈某的林场中间，马玉印将他在红寺堡的土地转让给陈某了，双方签订了土地转让协议，其作为证明人在协议上签字；在康某1办公室内，康某1给马玉印和陈某协调过土地转让费的事情，当时马玉印因为陈某没有付转让费不想转让了，其和康某1进行了协调；   19.证人王某5证言，证实马玉印在xx平整了一部分土地，并砌了水渠；   20.证人马某14证言，证实马玉印在团结村大概有600亩左右土地，其中一部分土地是马玉印开发好的，一部分是荒地，马玉印卖给了陈老大，陈老大种了树苗；马玉印用装载机开垦的土地属于荒地；马玉印说土地是政府批给他的；   21.证人田某证言，证实其知道马玉印在其平整的土地上砌过渠，种植过糜子，后来陈老大在该地上植过树；   22.证人王某6证言，证实2008年12月6日，马玉印拿了一个申请给其说xx土地影响种地，需治理，王某6遂让马玉印到国土局申请；   23.被告人马玉印供述，述称2009年，其从红寺堡区政府承包土地49.8亩，后因小流域治理，红寺堡政府将该土地收回并按照“占一补三”的原则给其补偿了149.4亩土地，其同时从红寺堡国土资源局承包153.9亩土地，土地四至为xx；2013年，经红寺堡区国土资源局干部康某1协调，其以180万元的价格将其承包的共303.3亩土地流转给陈某，哈某作为证明人在土地流转协议上签字；协议签订后，陈某向其通过银行转账支付了40万元；陈某在流转的土地上种植经果林；双方约定截止2013年9月1日，陈某不能支付余款的情况下，其有权终止合同；2011年，在修建xx道路时占用了其303.3亩土地中的2亩地，其实际转让给陈某的土地是301.3亩。   上述证据，经当庭举证、质证，各证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，属有效证据，本院予以确认。   （二）2016年至2017年，被告人马玉印先后在吴忠市红寺堡区xx宾馆对面从马某2处租赁的商业房、罗山北路191号商业房内，组织马某3、王某1、糟某、张某1、马某4、李某1、纪某1、马某5、杨某3、马某6、马某7、王某2、马某8、纪某2、马某9、马某10、马某11、周某、马某12、王某3、马某13、纪某3等人通过打麻将的方式进行赌博，马玉印提供赌博场所、赌具，并从中抽头渔利。   以上事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：   1.受案登记表、立案决定书，证实2019年4月1日，有人报案称2017年左右，马玉印在××镇南侧门面房内开设麻将馆，聚集马某3、康某2等三十余人在该麻将馆内赌博，公安机关遂于当日立案；   2.抓获经过，证实被告人马玉印于2019年6月17日在石嘴山市大武口区万达广场附近被公安民警抓获；   3.现场勘验笔录，证实2019年4月1日，吴忠市公安局红寺堡区分局民警对马玉印在××镇门面房内开设赌场的现场进行勘验，现场为变动现场，未提取到痕迹物证；   4.证人王某3证言，证实2015年7月份的一天16时许，其听马某3说马玉印在××路开了个麻将馆，其就与马某3、王某1三人到马玉印开设的麻将馆里发现里面有两桌人正在打麻将；其看了一个小时后，有一桌人打完就走了，马玉印就安排其和马某3与两名其不认识的人以划水的形式打麻将，马玉印给其每人十张纸牌，每张纸牌300元，一个人共计3000元，有一个人把钱输完后马玉印记一次账，然后重新给每个人发十张牌，四个人中有一个人把十张纸牌输完了为一锅，四锅为一局，其玩了两局；到12点左右就散场了，其输了14400元；打3000元的锅，一局中马玉印从中抽取2000元的头子，马玉印只有在自摸的时候抽头子，自摸一把给马玉印一张纸牌，还得当场给300元的现金；在马玉印那里赌博每个人都有限额，玩的时候不给马玉印现金，有钱的人每个月限额是10万元，没钱的人每个月限额是5万元；过了三四天，马玉印打电话问其怎么不去玩，其说玩的太大了，马玉印就让其将输的14400元给他，过了两天其就把钱给了马玉印；当天参与赌博的还有老周、哈某、纪某3、王某3、康某、马某6和以前开餐厅的老板；其知道马玉印在红寺堡xx对面的商品房二楼开设过赌场，其未在此处参赌；在马玉印开设的赌场里，参赌过的人员有六十人左右，其知道名字的有32人；   5.证人马某3证言，证实马玉印开过两处赌场，一处位于xx栋，另一处位于xx商品房北边的第一间的二楼，这两处地方都是马玉印租赁的，其在马玉印位于xx房里开设的赌场参与了两次赌博；第一次是2017年10月份的一天12时许，马玉印告诉其他开了个麻将场子，其遂到马玉印的麻将场子并参与赌博，纪某1组织并记录赌博过程，其输了3200元，当天打麻将的还有哈某、周某等人；第二次是一周后的一天19时许，其再次到了马玉印开设的麻将场子，纪某1和马玉印在场，4个人正在赌博，纪某1负责记录，马玉印提供资金并组织赌博，其输了4000多元；其两次参与赌博，耍了两局八锅，马玉印抽头2400元；马玉印向赌博的人免费提供麻将机和饮料；   6.证人王某1证言，证实马玉印开设的赌场，一处在××里商品楼由东向南第二间楼房的二层，另外一处在××第一间楼房的二层，其参与了赌博；第一次是2012年12月份的一天14时许，其在xx马玉印开设的赌场里看到马某4、马某、马某14和一个人在一张麻将桌上赌博，马玉印安排其和马某15（音）与两个男子赌博，马玉印记账，其输了11000元；第二次是2017年3月份左右，在xx旁边马玉印开设的赌场，马玉印组织其等四人赌博，其赢了7000元左右，两次马玉印共抽头3600元；   7.证人康某2证言，证实马玉印在红寺堡xx宾馆对面由东向西数第二间门面房的××楼商品房内开设过赌场；2016年8月份，其在马玉印开设于红寺堡xx的赌场里与马某6赌博，其输了1000元；过了两三天，其再次到该赌场赌博，参与赌博的有纪某3、王某3，其赢了2000元，期间，马玉印还组织马某6、杨某3、马某9、纪某1赌博，马玉印抽头2400元；   8.证人糟某证言，证实马玉印和王某3一起在红寺堡xx的一栋商品楼由南至北第一间门面房的二楼开设赌场，其于2016年在该赌场参与赌博三次；第一次其和马某4、马某3、哈某一起赌博，马玉印和王某3记账，其输了3000元；第二次是过了十几天，马玉印参与赌博，其赢了2000元；第三次是又过了一周，其和马某3、哈某、王某3参与赌博，其赢了1000元；三次赌博均有马玉印或者王某3负责抽头；   9.证人张某1证言，证实2016年，马玉印在红寺堡xx旁的一栋商品楼由东向西第二间楼房的二层开设赌场；2016年夏天，其在该赌场与马某13及两个不认识的男子赌博，其输了一千多元；马某13告诉其赌博过程中是抽头子的；   10.证人马某4证言，证实马玉印在××镇开设赌场，其参与赌博；第一次是2017年6月份的一天，其在该赌场看到马某14、杨某3、马某13和一个人赌博；第二次是过了两天，其和马某14、杨某3、马某13赌博，马玉印抽头400元，其输了800元；第三次是又过了一天，其再次到赌场，其和马某13、马某14等人一起赌博，其赢了1200元，马玉印抽头400元；第四次是过了两天，其和马某13、杨某3、马某13一起赌博，其输了900元，马玉印抽头400元；   11.证人李某1证言，证实马玉印在××镇开设赌场，其去赌场七次，参与赌博六次，xx赌场和xx赌场各三次，其和杨某3、马某7、马某13、哈某、马某16、马某12、马某8、张某1、周某、马某4、马某17、马某18、纪某2一起赌博过，在马玉印赌场参与赌博的还有马某3、马三、纪某1、王某2、纪某3、王某13、糟某等人；马玉印在1000元的锅抽头400元，2000元的锅抽头600元，马玉印从其参与的六次赌博中抽头2800元，其输了一万多元；马玉印负责组织赌博、抽头渔利，还参与赌博，提供的茶水等都是免费的；   12.证人纪某1证言，证实马玉印在××镇开设赌场，其去过三次赌场，其中参赌一次；参加赌博的人有马某13、马某4等人，其输了50元，马玉印抽头100元；   13.证人马某5证言，证实马玉印在××镇开设赌场，其参与赌博一次；2017年夏季的一天，马玉印组织其和马某3、马某11、马某13一起赌博，马玉印负责记账，其输了两千多元，马玉印抽头渔利3000元；   14.证人张某2证言，证实马玉印在××镇开设赌场，其去过两次，但未参与赌博；   15.证人袁某证言及辨认笔录，证实“xx”在××镇开设麻将馆；在公安机关组织的照片辨认中，袁某辨认出马玉印就是在××镇开设麻将馆的绰号“xx”的人；   16.证人杨某3证言，证实马玉印租赁马某2位于××镇由东向西第二间房开设麻将馆，2016年4月份左右马玉印将麻将馆搬到××站；2016年1月份，在xx麻将馆，其同马某6、马某13、马玉印一起赌博，其输了4200元，马玉印抽头2000元；第二次是过了几天，在xx麻将馆，马玉印组织其和马某13、马某6、小刘一起赌博，其输了1800元，马玉印抽头2000元；第三次是在xx麻将馆，马玉印组织其和马某14、马某4和一个人赌博，其输了6200元，马玉印抽头2000元；马某3、王某1、马某18、马某12、马某15、哈某、马某7、纪某3、纪某2、马三在马玉印开设的麻将馆进行赌博；   17.证人马某6证言，证实马玉印绰号“xx”；马玉印在红寺堡镇xx门面房由东向西第二间二楼和红寺堡镇xx南侧从北往南的第一间商品房二楼开设赌场；其参与赌博5次，第一次是2017年2月，在紫兴赌场，其和马玉印、马玉明、杨某3打麻将赌博，马玉印没有抽头；第二次是过了几天，在xx赌场，马玉印组织其和马某13、杨某3和一个人打麻将赌博，马玉印抽头1000元；2017年秋天的一天，在xx赌场，马玉印组织其和马某15、马某3、张某1一起打麻将赌博，其赢了300元，马玉印抽头200元；第二天中午，其再次来到加油站赌场，马玉印组织其和马某15、马某3、马玉印打麻将赌博，马玉印抽头600元；过了十几天，在xx赌场，马玉印组织其和马某13、马老、马玉印打麻将赌博，其输了6000元，马玉印抽头1800元；   18.证人马某7证言，证实马玉印绰号“xx”；马玉印在××镇开设赌场，其参与赌博大概四次；2016年夏天，在xx赌场，其和杨某3、马某13、李某1、马玉印、马某3、马某11、纪某3、周某等人一起打麻将赌博；2016年夏天，在加油站赌场，其和杨某3、马某13、李某1、马玉印、马某3、马某11、纪某3、周某等人一起打麻将赌博；马玉印从其参与的赌博中抽头3000元左右；   19.证人马某2证言，证实大概是2015年10月份左右，马玉印租赁其位于红寺堡xx北侧由东向西数第二间商品房上下两间房屋，租金是每年3万元；   20.证人王某2证言，证实2015年底，马玉印在××镇开设赌场，后搬迁至××镇；其在马玉印组织的赌博上总共参与赌博十几次；在xx赌场，其和马某7、纪某3、李某1、杨某3、马某17、马某13、马玉印等人一起赌博，其输了22000元左右，马玉印抽头5000元；在xx赌场，其和马玉印、马某13、马某14等人一起赌博，其输了1500元，马玉印抽头1000元左右；每次赌博都是马玉印一人组织的，人凑够后就开始赌博；马玉印给参与赌博的人免费提供赌具、香烟和茶水；   21.证人马某8证言，证实马玉印在红寺堡xx由东向西数第二间门面房二楼开设赌场，其参与赌博两次；第一次是2016年的一天，其和马某13、张某1和一个小伙子打麻将赌博，其赢了300元；当天下午3点，其和马某13、王某2、马某6一起打麻将赌博，其赢了700元，马玉印抽头400元；   22.证人纪某2证言，证实2017年，其在马玉印位于红寺堡xx南侧的一栋商品楼由南至北第一间门面房二楼开设的赌场参赌两次；第一次是其和马某9、马某13、马玉印一起打麻将赌博，其输了160元；第二次是隔了两周，其和马某13、马玉印、一个小伙子一起打麻将赌博，其赢了270元；马玉印抽头240元；   23.证人马某9证言，证实其在马玉印位于红寺堡xx南侧门面房由北往南数第一间二楼开设的赌场参与赌博两次；第一次是2017年冬天，其和马玉印、纪某2、马某13四个人打麻将赌博，其输了500元；过了几天，马玉印组织其和马某13、马某8一起打麻将赌博，其输了700元；其参与的两次赌博都是以打麻将划水的方式，打的是500元的锅，一局四锅，每人给马玉印500元，马玉印给每个人发9个纸牌，打完以后，拿纸牌在马玉印处兑换现金；马玉印抽头400元；在马玉印的赌场参与赌博的还有哈某、马某12、马某3、马某15；在赌场上马玉印免费提供赌具、香烟和茶水；   24.证人马某10证言，证实2017年的一个月内，其在马玉印位于红寺堡xx由东往西第二间门面房二楼开设的赌场参赌三次，每次都是和杨某3、王某2、马某13一起打麻将赌博；第一次其赢了2000元，第二次其输了3000元，第三次输了1500元；三次马玉印抽头1600元；赌博方式是打麻将划水，马玉印给每个人十张纸牌，一张纸牌代表100元，谁点胡给赢家3个纸牌；   25.证人马某11证言，证实2017年，其在马玉印位于红寺堡xx附近二层楼上开设的赌场内参与两次赌博；第一次是马某5叫其去的，马玉印安排其和马某5与两个不认识的人以打麻将划水的形式赌博，打的是3000元的锅，一局四锅，一局马玉印一记账，马玉印给每人十个纸牌，一个纸牌300元，其一共玩了四锅，其输了，马玉印抽头1200元；第二次是过了一周左右，其又去了马玉印开设的赌博，马玉印安排其和马某5等人打麻将赌博，赌博方式和上次一样，其打了三锅，其输了800元，马玉印抽头；马玉印只抽炸弹，一次300元；   26.证人周某证言，证实2016年9月左右，其到马玉印位于红寺堡xx南侧门面房从北往南第一间二楼的赌场内，参与打麻将赌博有三四次，总共输了1000元左右；赌博的方式是打麻将划水，有时候是500元的锅、有时候是1000元的锅；马玉印从中抽头子；其知道参与赌博的有李某1、纪某3、王某3、马某7、马某12、马某8、马某17、纪某2、马某18、糟某、马某5、马某11、马玉印本人等；每次赌博都是马玉印组织的，马玉印给赌博的人借钱，免费提供赌具、香烟、饮料和茶水，有时还管饭，有时候场子上人凑不齐，马玉印会给其他人打电话叫来打麻将赌博；   27.证人马某12证言，证实2017年春节前后，其在马玉印位于红寺堡xx门面房二楼由东向西第二间房内开设的赌场上参赌过三次；2017年春节前后马玉印开的赌场搬迁至xx南侧门面房由北向南第一间房二楼，其进去过几次，但没有参与过赌博；2017年冬天的一个晚上，在xx赌场，其与纪某2、马某14、李某1通过打麻将赌博，玩法是一锅四局，其打了一局输了1700元，马玉印大概抽头400元；过了三天，其再次到xx赌场和马、马某13、康三打麻将赌博，玩法和第一次一样，其打了一局赢了800元，马玉印大概抽头400元；过了一周，其再次到xx赌场和纪某2、马某3、马某10打麻将赌博，玩法和第一次一样，其打了一局输了1100元，马玉印大概抽头400元；xx电器巷子里的赌场有三个套间，每个套间放一个麻将机，罗山北路的赌场二楼有二间房，里边有二个麻将机；   28.证人马某15证言，证实2016年左右，马玉印租赁了其位于xx的一栋商品楼由南至北第一间门面房，马玉印租赁了一年左右，年租金12000元，2017年马玉印将钥匙交还给了其；   29.证人海某证言及辨认笔录，证实其于2016年10月至2018年12月在××xx面馆；面馆北侧是xx，其经营的面馆在一栋南北走向的二层楼内，该楼紧挨xx的第一个房子是麻将馆，经营麻将馆的人眼睛有点问题；该麻将馆大概从2017年年初开始经营，大约经营了半年；经营麻将馆的男子有时会到其经营的店内点一些面，让其送到麻将馆，并叮嘱其到楼下时敲门，其敲门之后，该男子会下楼将面拿到二楼，不会让其送到二楼；在公安机关组织的照片辨认中，海某辨认出马玉印就是在面馆同一栋楼北侧第一间房内经营麻将馆的男子；   30.被告人马玉印供述，述称其没有在xx巷子、xx南侧经营过麻将馆，其没有组织他人赌博或者参与赌博的行为；   31.户籍证明，证实被告人马玉印出生于1969年9月9日，已达承担刑事责任年龄；   32.违法犯罪情况查证工作记录、吴忠市公安局红寺堡区分局吴红公（红寺堡）行罚决字[2017]第127号公安行政处罚决定书等，证实被告人马玉印因殴打他人于2017年8月21日被吴忠市公安局红寺堡区分局行政拘留七日并处罚款二百元；   33.吸毒现场检测报告书，证实被告人马玉印检测样本经胶体金法（尿液检测），吗啡及甲基安非他明检测结果均呈阴性。   上述证据，经当庭举证、质证，各证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，属有效证据，本院予以确认。   本院认为，被告人马玉印以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的该项罪名成立，但对公诉机关关于被告人马玉印构成非法转让土地使用权罪的指控，本院认为，根据红寺堡区林场建设实施方案，证人康某1、杨某4、陈某证言及被告人马玉印供述，能够证实被告人马玉印的涉案土地因在红寺堡区规划的、陈某承包的万亩林场建设范围内，经国土局的相关工作协调，将涉案土地转让给陈某，其转让行为配合了当时政府的相关决策，不属于以牟利为目的，其行为不构成非法转让土地使用权罪，对公诉机关的该项指控本院不予支持；被告人马玉印及其辩护人关于马玉印不构成非法转让土地使用权罪的辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。   对被告人马玉印关于其没有组织或参与赌博的行为，其不构成赌博罪的辩解意见及其辩护人关于公诉机关指控被告人马玉印犯赌博罪，事实不清，证据不足的辩护意见，本院认为，在案的证人证言，能够证实被告人马玉印为从中抽头渔利，组织3人以上通过打麻将划水的形式赌博，参赌人数累计达到20人以上，其行为已构成赌博罪，上述辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。   经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，判决如下：   被告人马玉印犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十万元（未缴纳）。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月17日起至2020年10月16日止。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本七份。   审判长 陈昌宁   人民陪审员 石孝海   人民陪审员 刘慧霞     二〇二〇年九月二十四日   书记员 赵淑靖   附本案所适用的法条：   《中华人民共和国刑法》   第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。