浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0381民初3290号 原告（反诉被告）：永电电缆集团有限公司（统一社会信用代码：913303811456196210），住所地浙江省瑞安市东山街道经济开发区开发三路**。 法定代表人：李永青。 委托诉讼代理人：许乙川，浙江合一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈莉娜，浙江合一律师事务所律师。 被告（反诉原告）：瑞安市晨灿建筑材料有限公司（统一社会信用代码：91330381MA29AA5Q5Y），住，住所地浙江省瑞安市莘塍街道仙甲季村/div> 法定代表人：金顺雷。 委托诉讼代理人：黄阿飞，浙江联冠律师事务所律师。 原告（反诉被告）永电电缆集团有限公司与被告（反诉原告）瑞安市晨灿建筑材料有限公司买卖合同纠纷一案，于2020年4月20日立案，适用简易程序，后因案情复杂，于2020年6月22日转为普通程序。本院先后于2020年5月18日、7月29日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）永电电缆集团有限公司（以下简称永电公司）的委托诉讼代理人许乙川、陈莉娜，被告（反诉原告）瑞安市晨灿建筑材料有限公司（以下简称晨灿公司）的法定代表人金顺雷及其委托诉讼代理人黄阿飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 在审理过程中，原告（反诉被告）永电公司于2020年4月22日向本院申请财产保全，请求在1023965元范围内对被告（反诉原告）晨灿公司在中国农业银行股份有限公司瑞安汀田支行账号为1924××××8210的账号予以冻结保全，并提供担保。本院于同日裁定冻结上述账户。 原告（反诉被告）永电公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告（反诉原告）继续履行合同，支付合同价款1023965元并赔偿利息损失（以1023965元为基数，自起诉之日起按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.85%计算，直至全部款项支付完毕止），已扣除10万元定金；2、依法判决被告（反诉原告）承担本案的诉讼费用、保全费用、公证费用1610元等。事实与理由：2020年3月10日，被告（反诉原告）以微信（微信号：135××××2881）方式添加原告（反诉被告）微信（微信号：133××××6318），并发送拟采购电缆的规格型号给原告（反诉被告），让原告（反诉被告）按此规格型号报价，此后经双方多轮商谈，双方于2020年3月12日确定被告（反诉原告）拟采购电缆设备的规格型号及单价，被告（反诉原告）支付了10万元定金。之后，被告（反诉原告）又于2020年3月15日向原告（反诉被告）告知具体采购电缆设备的数量，并要求原告（反诉被告）在此单价、规格型号和数量基础上予以采购生产，原告（反诉被告）按此要求形成总价1123965元采购订单发送被告（反诉原告）并生产完毕。因被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）降价，原告（反诉被告）于2020年3月20日明确拒绝，截至起诉之日止，被告（反诉原告）仍未付款。原告（反诉被告）认为，双方对报价单等涉及电缆的单价和数量的确认，是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规定的强制性规定，且被告（反诉原告）已支付定金实际履行合同，合同成立并合法有效。在此基础上，原告（反诉被告）已完成设备采购与执行，但被告（反诉原告）拖延付款的行为，已严重损害了原告（反诉被告）的合法权益，给原告（反诉被告）造成了严重损失。为维护原告（反诉被告）的合法权益，向贵院提起民事诉讼，望判如所请。 被告（反诉原告）晨灿公司答辩称，双方于2020年3月12日成立买卖合同，双方订立的合同包含被告（反诉原告）向原告（反诉被告）购买普通电缆和分支电缆，但因为原告（反诉被告）方拒绝签订合同，拒绝明确交货期，在被告（反诉原告）多次催促去测量分支电缆的情况下，拒绝去测量分支电缆，以自己的行为表示不履行主要债务，致使被告（反诉原告）不能实现合同目的，恳请法院解除双方订立的合同，并返还被告（反诉原告）已经支付的定金。 被告（反诉原告）晨灿公司向本院提出反诉请求：1、请求依法解除原告（反诉被告）与被告（反诉原告）之间订立的《买卖合同》；2、请求判令原告（反诉被告）返还被告（反诉原告）支付的定金；3、请求判令原告（反诉被告）承担诉讼费。事实和理由：原告（反诉被告）与被告（反诉原告）于2020年3月12日形成买卖合意，明确了买卖合同的标的、价格，被告（反诉原告）支付定金。同日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）就买卖合同数量的计算方式达成一致意见，即被告（反诉原告）确定普通电缆的数量，原告（反诉被告）派人测量分支电缆的数量。2020年3月15日，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）明确了普通电缆的数量，并多次催促原告（反诉被告）派人去工地测量分支电缆的数量，原告（反诉被告）多次表示同意，但最终一直未履行其测量分支电缆数量的义务。2020年3月20日，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）提出，要求原告（反诉被告）明确交货期，并要求原告（反诉被告）签订正式合同，原告（反诉被告）没有回应被告（反诉原告）的合理请求。被告（反诉原告）认为原告（反诉被告）在履行期限届满之前，以自己的行为表示不履行主要债务，另外其拒绝明确交货期、拒绝签订正式合同的行为致使被告（反诉原告）不能实现合同目的，恳请法院支持被告（反诉原告）诉讼请求。 原告（反诉被告）答辩称，不同意解除合同，请求继续履行合同，即使解除合同，被告（反诉原告）应当继续向我方支付1123965元。双方于2020年3月12日未成立合同，合同标的、数量均没有达成一致合同，当日仅成立定约合同，被告（反诉原告）支付定金，俗称诚意金，3月15日双方达成本约合同，原告（反诉被告）在当日到现场测量普通电缆数量，被告（反诉原告）对普通电缆数量予以认可，最终被告（反诉原告）不予支付货款的原因系被告（反诉原告）想降低电缆价格，合同是否有签订均不影响普通电缆合同成立，双方在普通电缆合同中并没有约定交货期，被告（反诉原告）也没有告知具体的交货期，原告（反诉被告）一直按照合同约定履行合同义务，本案合同系被告（反诉原告）不提货造成的合同无法履行，甚至擅自向他方购买电缆。分支电缆合同未成立，但未成立系被告（反诉原告）原因造成。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的的身份证据，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、本案关于普通电缆和分支电缆的买卖合同是否必不可分。原告（反诉被告）主张普通电缆和分支电缆可以相互独立，被告（反诉原告）主张两者不可分。为证明自己主张，被告（反诉原告）申请证人丁某出庭作证，证言内容如下：证人系官渡项目水电总施工员，分支电缆和普通电缆是两种不同的电缆，外观上是相互独立的，不清楚能否分别向两个不同的单位购买，但工程施工过程中，需要放在一起搭建，否则会产生额外的费用，且工程验收时需两者一起验收。本院认为，该证人证言表明，两种电缆外观上相互独立，工程施工过程中也并非必须一起搭建（一起搭建比分开搭建更节约成本），不足以证明两种电缆必不可分；此外，综合参考被告（反诉原告）提供的两份《订货合同》，该两份合同系被告（反诉原告）于2020年3月25日向案外人温州市威尔鹰新材料线缆有限公司（以下简称威尔鹰公司）购买分支电缆和普通电缆分别订立，据经办人庭后向威尔鹰公司了解，两份合同定购的分别为分支电缆（合同编号：×××01）和普通电缆（合同编号：Ｙ20200326002），系测量后先后订立。综上，结合证人证言以及两份《订货合同》的订立情况，被告（反诉原告）关于普通电缆和分支电缆不可分的主张，本院不予采信。2、双方订立合同的情况。原告（反诉被告）主张双方于2020年3月12日成立定金合同，确定合同各类型电缆单价，被告（反诉原告）支付10万元订约定金，后双方于2020年3月15日确认普通电缆的数量，被告（反诉原告）要求“这么多先做”，双方就买卖普通电缆合同本约成立；被告（反诉原告）方认为双方于2020年3月12日就普通电缆和分支电缆均已达成一致意见，双方于当日订立买卖合同。本院认为，根据双方的微信聊天记录，2020年3月12日，原、被告（反诉原告）双方经过多轮价格磋商，对各类型电缆的单价予以确认，但对合同的主要条款电缆的数量未予以确认，需要进一步确认或测量，认定双方在2020年3月12日订立的为预约合同，被告（反诉原告）于当日支付的10万元定金系立约定金，被告（反诉原告）抗辩当日普通电缆和分支电缆买卖合同均已成立，本院不予采信；2020年3月15日，被告（反诉原告）提供了普通电缆的明确数量，并要求“这部分先做”，原告（反诉被告）表示同意，并提供了明确的报价单，被告（反诉原告）未提异议，2020年3月16日，双方就电缆如何分段达成一致意见，自此就普通电缆部分成立本约合同，认定被告（反诉原告）向原告（反诉被告）定购各类型普通电缆合计1123965元，具体详见下表（表Ⅰ）： 序号 型号规格 数量（m） 单价（元/m） 金额（元） 1 NG－A5＊6 3620 30.70 111134.00 2 NG－A5＊10 2000 46.40 92800 3 NG－A5＊16 992 67.60 67059.20 4 NG－A3*25+2*16 2312 85.70 198138.40 5 NG－A3*35+2*16 2265 107.20 242808.00 6 NG－A3*50+2*25 553 149.00 82397.00 7 NG－A4*25+1*16 96 118.00 11328.00 8 WDZC-YJY3*25+2*16 1904 57.20 108908.80 9 WDZC-YJY5*4 3300 13.80 45540.00 10 WDZC-YJY5*6 3300 19.00 62700.00 11 WDZC-YJY5*10 3476 29.10 101151.60 合计 1123965.00 此后，双方虽约定分支电缆的各单价以及通过现场测量方式确定电缆长度，但最终未确定分支电缆长度，认定双方未就分支电缆部分达成一致意见，分支电缆合同未成立。 本院认为，原、被告（反诉原告）之间形成的普通电缆的买卖合同关系，内容合法，当事人意思表示真实，合同关系合法有效。被告（反诉原告）主张原告（反诉被告）拒绝订立书面合同、拒绝明确交货期，存在违约行为，在被告（反诉原告）多次催促下拒绝测量分支电缆，以自己的行为表示不履行主要债务，并据此主张解除合同。本院认为，除法律明确规定外，合同可以采用书面或者口头形式，订立书面合同并非合同生效的必要条件，根据双方的微信聊天内容，双方虽未订立书面合同，但通过微信确认合同的单价、数量等合同主要内容，普通电缆买卖合同已经成立并生效，订立书面合同不是原告（反诉被告）应履行的合同义务，被告（反诉原告）以此抗辩本院不予采信；根据微信聊天内容，双方并未对合同履行期限作明确约定，被告（反诉原告）提供的工作联络单、与案外人的三份购销合同、承诺书等证据与本案缺乏关联性，看不出原告（反诉被告）有拒绝确认交货期、拒绝测量分支电缆，有明确拒绝履行合同义务的行为，证人丁某的证言甚至能证明原告（反诉被告）曾安排人员去现场测量分支电缆，因此，被告（反诉原告）缺乏原告（反诉被告）存在违约行为的证据，应当承担举证不能的不利后果，认定原告（反诉被告）不存在违约行为，故被告（反诉原告）请求解除合同并返还定金，本院不予支持。双方订立的普通电缆买卖合同合法有效，原告（反诉被告）请求被告（反诉原告）继续履行合同，并支付剩余货款1023965元（原告认可被告已经支付的定金10万元抵扣货款），合情合理，被告（反诉原告）应当予以支付。至原告（反诉被告）起诉时被告（反诉原告）仍未支付，有失商业信用，原告（反诉被告）请求被告（反诉原告）赔偿利息损失，符合法律规定，本院予以支持。关于原告（反诉被告）诉请的公证费用，并非被告（反诉原告）怠于履行支付货款造成的损失，与本案无关，不予支持。此外，鉴于案涉买卖合同为双务合同，被告（反诉原告）在支付货款的同时，原告（反诉被告）应当向被告（反诉原告）交付符合合同约定的普通电缆，鉴于双方对交付货物地点未作明确，履行地点未作明确的，在履行义务一方所在地履行，由被告（反诉原告）自行运回电缆。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十二条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）瑞安市晨灿建筑材料有限公司于本判决生效后十日内偿付原告（反诉被告）永电电缆集团有限公司1023965元并赔偿利息损失（利息以1023965元为基数，自2020年4月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），款交本院转付；同时，原告（反诉被告）永电电缆集团有限公司向被告（反诉原告）瑞安市晨灿建筑材料有限公司交付普通电缆（具体详见上文表Ⅰ），由被告（反诉原告）瑞安市晨灿建筑材料有限公司自行负责运回； 二、驳回原告（反诉被告）其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费14030元，由原告（反诉被告）永电电缆集团有限公司负担22元，由被告（反诉原告）瑞安市晨灿建筑材料有限公司负担14008元；反诉受理费1150元，由被告（反诉原告）瑞安市晨灿建筑材料有限公司负担；保全费用5000元，由被告（反诉原告）瑞安市晨灿建筑材料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  林 瑞 人民陪审员  林海平 人民陪审员  李 平 二〇二〇年九月三十日 书 记 员  章伊瑞 ? 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。