湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初2378号原告：何昌友，男，回族，1955年2月15日出生，居民，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：唐园，湖南湘达律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：王林华，男，汉族，1971年9月18日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：彭天保，湖南省常德市鼎城区蓝天法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道光荣路社区青年路**。负责人：宋维君，该公司总经理。委托诉讼代理人:阮方，湖南开旗律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告何昌友与被告王林华、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（下称人保财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2020年7月17日立案后，于2020年8月25日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。何昌友的委托诉讼代理人唐园、王林华及委托诉讼代理人彭天保、人保财险常德公司的委托诉讼代理人阮方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何昌友向本院提出的诉讼请求：要求赔偿因交通事故受伤的损失共计390704元；2、要求人保财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2018年1月10日17时50分许，王林华驾驶自有的湘Ｊ×××**号小型客车沿常德市鼎城区谢家铺镇Ｘ049线由南至北行驶谢杨线3公里1米的常德市鼎城区谢家铺镇官桥坪村路段时，遇何昌友驾驶的二轮摩托车由西至东行驶至此，王林华驾驶的湘Ｊ×××**号车头部与何昌友驾驶的二轮摩托车右侧碰撞，致何昌友受伤，两车受损的道路交通事故。该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定：王林华负事故主要责任，何昌友负事故次要责任。何昌友受伤后在常德市第二人民医院住院治疗33天，其伤情经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，其意见为：何昌友的伤情已构成一处八级、一处十级伤残；误工时间从受伤之日起至外固定摘除之日止，伤后需1人护理90天，营养90天。支出鉴定费1900元。湘Ｊ×××**号车在人保财险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为100万的商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险有效期内。双方当事人经调解未达成赔偿协议，何昌友向本院起诉。王林华辩称：王林华的车辆在保险公司投了保险，保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任。王林华垫付的费用33000元要求返还。何昌友提交的司法鉴定意见书的鉴定程序不合法，系单方委托，鉴定结论与实际伤情不符，要求重新鉴定，请法院予以准许。何昌友的赔偿请求偏高，请法院依法核定。何昌友已达到法定退休年龄，误工费应当不予支持；精神抚慰金2万元偏高，应当酌定5000元。财产损失应当以摩托车损坏的鉴定或票据认定。人保财险常德公司辩称：需要对相关证照进行审核，如果不符合保险合同的约定，在商业三者险部分不予赔偿。经鉴定，原告因交通事故产生的医疗费中有13252元的非国家基本医疗保险用药（下称非医保用药）费用，保险公司不予赔偿。事故发生后，人保财险常德公司已向何昌友预付10000元抢救费，应予抵扣。对于何昌友的伤残等级以及“三期”持有异议，申请重新鉴定，其损失应当以重新鉴定结论为依据另行核算。何昌友在发生交通事故时已年满63周岁，且未提供证据佐证在发生交通事故时因受伤而减少收入，结合我国劳动法相关规定，依法应当享受退休社保政策待遇，故其诉请的误工费依法不应得到支持。即便支持，也应当按照城镇私营单位从业人员年平均工资标准34778元/年（农林牧渔业）的标准进行计算。何昌友的护理费标准计算过高，应予核减。何昌友要求按照每天220元的标准计算护理费缺乏依据。其护理费应当按照城镇私营单位从业人员年平均工资标准39552元/年（居民服务业）的标准进行计算。何昌友没有提供产生了10000元的交通费的证据，故该项保险公司认可600元交通费。何昌友未能提交财产损失的任何证据，其应当对主张的财产损失承担举证不能的后果。保险公司不承担案件诉讼费与鉴定费。本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2018年1月10日17时50分许，王林华驾驶自有的湘Ｊ×××**号小型客车沿常德市鼎城区谢家铺镇Ｘ049线由南至北行驶谢杨线3公里1米的常德市鼎城区谢家铺镇官桥坪村路段时，遇何昌友驾驶的二轮摩托车由西至东行驶至此，王林华驾驶的湘Ｊ×××**号车头部与何昌友驾驶的二轮摩托车右侧碰撞，致何昌友受伤，两车受损的道路交通事故。该事故经鼎城交警大队查勘认定：王林华负事故主要责任，何昌友负事故次要责任；（2）何昌友受伤后在常德市第二人民医院住院治疗33天，支出医疗费63202元（由王林华垫付21000元、人保财险常德公司预付10000元，尚欠该医院32202元）。其伤情经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，支出鉴定费1900元；（3）湘Ｊ×××**号车在人保财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为100万的商业三者险，发生事故时在保险有效期内。本事故在处理的过程中，王林华向何昌友支付生活费1000元，通过交警向何昌友支付现金500元；（4）何昌友，1955年2月15日出生。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。双方争议的事实：(1)何昌友提交的司法鉴定意见书，证明何昌友的伤残等级及相关情况。王林华、人保财险常德公司提出了“合法性及关联性有异议，委托鉴定程序不合法，送检的资料未经双方当事人质证。对何昌友的伤残及三期申请重新鉴定”的异议。本院经审查认为，王林华、人保财险常德公司虽提出了异议，并申请对何昌友的伤残等级及相关事项进行重新鉴定，但未提交证据支持。该司法鉴定意见书系有合法资质的鉴定机构的鉴定人员依据何昌友的伤情实际，结合相关规定作出的鉴定意见，其诉前委托程序不违反法律强制性规定，因此，本院可以认定其鉴定意见：何昌友的伤情已构成一处八级、一处十级伤残，误工时间从受伤之日起至外固定摘除之日止，伤后需1人护理90天，营养90天；因而其重新鉴定申请予以驳回；（2）何昌友提交的证人证言。证明何昌友的工作情况。王林华、人保财险常德公司提出了“证人证言的真实性、合法性有异议，证人应当出庭作证接受当事人的质询，这份证据系孤证，没有其他证据进行佐证，不能达到其证明目的”的异议。本院经审查认为，王林华、人保财险常德公司提出的异议部分成立，因为本次事故受伤实际造成其误工，结合本案实际，何昌友的误工费可以酌情按照2019年城镇非私营农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准计算；（3）何昌友提交的门诊费票据17张，拟证明何昌友出院后为了治疗和拆除外固定支出门诊医疗费2931元。王林华、人保财险常德公司提出了“对于门诊费发票中有两张票据2096.06元为同一笔金额不能重复计算，从票据产生的时间来看，有2018年度、2019年度及2020年度的费用，跨度有3年，何昌友应当提供相关的病历资料进行佐证，否则该证据与本案不具有关联性”的异议。本院经审查认为，何昌友提交的门诊费票据17张，系何昌友出院后为了治伤和摘除外固定实际支出的门诊医疗费，有相关的病历资料进行佐证，本院可以认定；(4)人保财险常德公司提交的投保单、投保人声明、机动车综合商业保险条款、医疗费自付比例及合理性鉴定意见书。拟证明保险公司与被保险人签订的保险合同已合法有效成立。保险公司与被保险人就非医保用药的扣除及其它免责事项有明确约定，且已就此履行了说明与提示义务。经鉴定因交通事故受伤的医疗费损失中有13252元的非医保用药的费用，保险公司不予赔偿。王林华提出了“投保单和投保人声明是王林华本人签字。对于非医保用药的扣除有异议，该条款属于格式条款，签订保险合同时未告知。保险公司要求扣除1万多元的非医保用药没有事实依据”的异议。本院经审查认为，投保单和投保人声明签字是王林华本人所为，因此人保财险常德公司有合法有效的证据证明在与投保人王林华签订保险合同时已就其商业三者险合同的免责条款对投保人履行说明和提示义务。故13252元非医保用药费用人保财险常德公司不予赔偿。应由王林华予以赔偿。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。何昌友因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、何昌友的损失怎样计算的问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一、依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条和交警部门的事故责任认定，何昌友要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及财产损失的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，人保财险常德公司应在交强险责任限额内向何昌友承担赔偿责任；何昌友的损失超过交强险责任限额的部分，由王林华按照事故责任划分向何昌友承担70%赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定,该部分应由人保财险常德公司在商业三者险责任限额内替代赔偿。鉴定费和非医保用药费用由王林华承担。本院认定何昌友的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定66133元；（2）住院伙食补助费：33天×100元/天=3300元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：何昌友要求认定4000元合法；三项小计73433元；2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情按183元/天×90天=16470元；（2）误工费：酌情按54272元/365天×667天（自事故发生的2018年1月10日致2019年11月9日拆除外固定）=99177元；（3）残疾赔偿金：15年×39842元/年×33%=197218元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；（4）精神抚慰金：酌情支持16500元；（5）交通费：酌情支持1000元。五项小计330365元；3、摩托车损失酌情支持1000元；4、鉴定费：凭票认定1900元。损失合计406698元；关于焦点二、上述损失406698元，由人保财险常德公司在交强险责任限额内向何昌友赔偿121000元。何昌友的损失超过交强险部分为285698元，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定,该部分应由人保财险常德公司在商业三者险责任限额内替代王林华向何昌友赔偿189382元【（285698元-1900元-13252元）×70%】；由王林华向何昌友赔偿10606元【（1900元+13252元）×70%】（已支付）。其余损失由何昌友自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告何昌友因交通事故造成的经济损失406698元，由被告王林华向何昌友赔偿10606元（已支付）；由被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿310382元，抵扣已支付的10000元，尚需继续赔偿300382元；上述款项于本判决书生效之日起十日内支付给原告何昌友258877元（中国农业银行汉寿县太子庙支行，账号：62×××74）；支付给王林华9303元（中国建设银行皂果路支行，账号：62×××72）（应承担的案件受理费2591元已扣除）；支付给常德市第二人民医院32202元（交通银行常德德山支行，账号：43×××55）二、驳回原告何昌友的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7160元，减半收取3580元（已由原告何昌友预付），由原告何昌友负担989元，由被告王林华负担2591元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年九月八日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。