云南省巧家县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）云0622刑初58号 公诉机关：巧家县人民检察院。 附带民事诉讼原告人：薛某，男，1979年3月4日出生于云南省巧家县，住巧家县。 委托代理人：候佰琴，云南意衡律师事务所律师（特别授权）。 被告人暨附带民事诉讼被告人：徐绍峰，男，1998年5月15日出生于云南省巧家县，住巧家县。曾因犯故意伤害罪于2017年9月1日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因本案于2019年8月8日被巧家县公安局刑事拘留，同年9月12日被巧家县公安局执行逮捕，现押于巧家县看守所。 辩护人兼委托代理人：徐声兰，云南滇东北（巧家）律师事务所律师（民事特别授权）。 被告人暨附带民事诉讼被告人：邱常瑜，男，1999年9月6日出生于云南省巧家县，住巧家县。因本案于2019年10月14日被巧家县公安局刑事拘留，同年10月31日被巧家县公安局执行逮捕，现押于巧家县看守所。 被告人暨附带民事诉讼被告人：吴绍豪，男，1995年6月13日出生于云南省巧家县，住巧家县。因本案于2019年12月25日被巧家县公安局刑事拘留，同年12月31日被巧家县公安局执行逮捕，现押于巧家县看守所。 被告人暨附带民事诉讼被告人：徐文鸿，男，2000年5月17日出生于云南省巧家县，住巧家县。因本案于2019年11月27日被巧家县公安局刑事拘留，同年12月31日被巧家县公安局执行逮捕，现押于巧家县看守所。 辩护人兼委托代理人：殷飞，云南万成律师事务所律师（民事特别授权）。 被告人：马顺鸿，男，1995年12月6日出生于云南省巧家县，住巧家县。因本案于2019年8月10日被巧家县公安局刑事拘留，同年9月10日被巧家县公安局执行逮捕，现押于巧家县看守所。 被告人：郭明海，男，1991年1月29日出生于贵州省六盘水市六枝特区，住六枝特区。因本案于2019年5月23日被巧家县公安局刑事拘留，同年6月27日被巧家县公安局取保候审，2019年11月11日被巧家县人民检察院取保候审，2020年3月26被本院取保候审。 被告人：海正武，男，1999年10月5日出生于云南省巧家县，住巧家县。因本案于2019年5月24日被巧家县公安局刑事拘留，同年6月27日被巧家县公安局取保候审，2019年11月11日被巧家县人民检察院取保候审，2020年3月26被本院取保候审。 被告人暨附带民事诉讼被告人：李金巧，女，1997年3月1日出生于云南省巧家县，住巧家县。因本案于2019年10月15日被巧家县公安局刑事拘留，同日被巧家县公安局取保候审，2019年11月11日被巧家县人民检察院取保候审，2020年3月26被本院取保候审。 巧家县人民检察院以巧检一部刑诉［2020］46号起诉书，指控被告人徐绍峰、吴绍豪、徐文鸿、郭明海、海正武、李金巧聚众斗殴；邱常瑜、马顺鸿聚众斗殴、盗窃暨附带民事诉讼一案，于二○二○年三月十九日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人薛某提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。巧家县人民检察院检察员郑学英，附带民事诉讼原告人薛某及其委托代理人候佰琴，被告人徐绍峰及其辩护人兼委托代理人徐声兰，徐文鸿及其辩护人兼委托代理人殷飞，被告人邱常瑜、吴绍豪、马顺鸿、郭明海、海正武、李金巧到庭参加诉讼。现己审理终结。 巧家县人民检察院指控：1.2018年11月18日1时许，被告人徐绍峰与薛某、杨某某等人共同在巧家县××镇××房××店旁一无名小吃店吃烧烤时，徐绍峰与杨某某因喝酒产生口角纠纷，后徐绍峰邀约徐文鸿，徐文鸿又邀约李金巧，李金巧又纠集吴绍豪、邱常瑜、马某某（另案）等人赶至烧烤摊店处持木方对薛某、杨某某等人进行殴打，薛某左手当场被打骨折。经鉴定，薛某的损伤为轻伤一级。 2.2019年5月20日凌晨2时许，被告人海正武与安某某（出生于2014年10月17日）在巧家县××镇××处因琐事发口角纠纷后，安智崇邀约了被告人吴绍豪、马顺鸿、马某某、郭明海等人持械到场与海正武邀约到场的任某、单某某、熊某某等人在××门口进行斗殴，吴绍豪、马某某持钢管将海正武、任某打伤。经鉴定，海正武、任某的损伤为轻微伤。 3.2018年9月8日，被告人马顺鸿、邱常瑜伙同王某某（已判刑）、张某某（另案）、马某某（另案）在巧家县××镇将吕某某、谭某某、黄某某、张某1的摩托车盗走。经鉴定，吕某某被盗窃摩托车价值5400元；谭某某被盗窃摩托车价值1300元；黄某某被盗窃摩托车价值1800元；张某1被盗窃摩托车价值3500元。 针对指控的事实，公诉机关提供了受案登记表，电话报案记录，抓获经过，归案经过，到案经过，刑事判决书，行政处罚决定书，扣押决定书、发还清单，证人证言，被害人陈述，现场勘验笔录、图、照片，辨认笔录，鉴定书，价格认定结论书，随案移送清单，视频资料，户口证明，被告人供述等证据。认为被告人徐绍峰、吴绍豪、徐文鸿、郭明海、海正武、李金巧的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，应当以聚众斗殴罪追究五被告人的刑事责任；认为被告人邱常瑜、马顺鸿的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百六十四条的规定，应当以聚众斗殴罪、盗窃罪追究二被告人的刑事责任，建议对被告人徐绍峰以聚众斗殴罪判处三年以上四年以下有期徒刑，徐绍峰曾因犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，缓刑二年，其在缓刑考验期间又犯罪，应当撤销缓刑，并对新罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚进行数罪并罚；建议对被告人邱常瑜、马顺鸿以聚众斗殴罪判处三年以上四年以下有期徒刑，以盗窃罪判处六个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金人民币2000元以上3000元以下，邱常瑜、马顺鸿一人犯数罪，应数罪并罚；建议对被告人吴绍豪、徐文鸿以聚众斗殴罪判处三年以上四年以下有期徒刑；建议对被告人李金巧、海正武、郭明海以聚众斗殴罪判处三年有期徒刑并可以宣告缓刑。 附带民事诉讼原告人薛某诉称：被告人徐绍峰、邱常瑜、吴绍豪、徐文鸿、李金巧的犯罪行为致其受伤，请求判令五被告人赔偿其各项经济损失111499.90元，其中医疗费46999.90元，后期治疗费15000元，交通费2000元，误工费36000元（200元／天×180天），护理费9600元（160元／天×60天），住院伙食补助费1800元（100元／天×18天），营养费9000元（100元／天×90天），鉴定费2600元。以上损失122999.90元，扣除被告人徐绍峰已支付的11500元，五被告人还应赔偿附带民事诉讼原告人薛某111499.90元。 庭审中，附带民事诉讼原告人薛某向本院提供了以下证据： 1.身份证复印件。证实原告人薛某的基本身份情况。 2.住院收费票据、病人费用清单。证实原告人薛某受伤后到解放军第九二〇年医院五华分院住院治疗18天，用去医疗费46999.90元。 3.入院记录、诊断证明、诊断报告单、出院证。证实原告人薛某受伤住院的事实。 4.陪护证明。证实原告人薛某因此次受伤住院，住院期间生活不能自理需要陪护。 5.云南正大法医司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费收据。证实原告人薛某此次受伤后期医疗费用评估为15000元，误工期评定为伤后180日，护理期评定为伤后60日，营养期评定为伤后90日。 被告人徐绍峰、邱常瑜、吴绍豪、徐文鸿、马顺鸿、郭明海、海正武、李金巧当庭自愿认罪认罚，并对公诉机关指控的事实、证据无异议，但在庭审中徐绍峰及徐文鸿表示自己的罪名更趋向于构成寻衅滋事罪。民事部分五附带民事诉讼被告人表示愿意赔偿，但原告人薛某起诉的金额过高。 辩护人兼委托代理人徐声兰的辩护意见：1.对本案的基本犯罪事实没有异议，但对指控徐绍峰的行为构成聚众斗殴罪有异议。①被告人徐绍峰等人的行为不符合聚众斗殴的构成要件及特征；②本案不符合聚众斗殴罪的主客观构成要件，也不符合主客观相统一的定罪原则；2.徐绍峰到案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，有悔罪表现，且犯罪情节较轻，主观恶性不大；3.徐绍峰在本案中没有实施伤害行为，损害后果也不是徐绍峰造成的，事发后主动将被害人送到医院治疗，积极对被害人进行赔偿，希望法庭依法对其从轻处罚。 民事部分的代理意见：本案附带民事诉讼原告人薛某所主张的赔偿费用以实际提供的费用发票、证据为准，其他费用以庭审举证、质证后认定的为准。由于作出本案鉴定意见的鉴定机构存在违规操作，处予停业整顿期，鉴定意见不应采信作为本案的证据使用。鉴定费只有收据，没有正规发票，对鉴定费不予认可。后期治疗费15000元并未实际产生，不应予以支持；误工费、护理费日期应以住院的时间计算，护理费、营养费需提供医疗机构的护理证明及营养证明，且费用标准过高，误工费的计算标准未提供收入证明。徐绍峰已经赔偿11500元，应从徐绍峰赔偿的金额中予以扣除。 辩护人兼委托代理人殷飞的辩护意见：①结合聚众斗殴的性质认定，认为本案徐文鸿的罪名适用错误，不应当以聚众斗殴罪追究刑事责任，本案更符合寻衅滋事罪的构成要件；②若公诉机关坚持依据聚众斗殴罪对徐文鸿进行刑事处罚，对持械斗殴的加重情况的观点：本案中没有事先预谋持械，虽然在斗殴过程中有参加者持械，但徐文鸿并没有同其他参加者形成持械聚众斗殴的共同犯意，未形成与持械者相互配合持械聚众斗殴的意思联络，不能以持械聚众斗殴论；③被告人徐文鸿具有坦白情节，无前科犯罪记录，属于初犯。 民事部分的代理意见：对医疗费没有异议，认为鉴定的后期费用金额过高，误工费和护理费的标准过高，以农村标准计算为宜。 经质证：被告人李金巧、吴绍豪、邱常瑜对附带民事诉讼原告人薛某出示的证据无异议；被告人徐绍峰及其辩护人兼委托代理人徐声兰对附带民事诉讼原告人薛某出示的证据中的前4组证据三性无异议，第5组证据的鉴定费收据不是正规发票，三性不予认可，鉴定意见针对的费用评估过高，且该机构有一段时间处于停业整顿期，对该鉴定意见有异议；被告人徐文鸿及其辩护人兼委托代理人殷飞对附带民事诉讼原告人薛某出示的证据中的前4组证据三性无异议，第5组证据的鉴定费收据不是正规发票，三性不予认可，鉴定意见针对的费用评估过高。 上列证据，公诉机关提供的指控证据，附带民事诉讼原告人薛某提交的证据，来源合法，证实内容客观真实，与案件事实相关联，采信作为本案证据使用。 经审理查明：1.2018年11月18日1时许，被告人徐绍峰与薛某、杨某某等人共同在巧家县××镇××房××店旁一无名小吃店吃烧烤时，徐绍峰与杨某某因喝酒产生口角纠纷，后徐绍峰邀约徐文鸿，徐文鸿又邀约李金巧，李金巧又纠集吴绍豪、邱常瑜、马某某（另案）等人赶至烧烤摊店处持木方对薛某、杨某某等人进行殴打，薛某左手当场被打骨折。经鉴定，薛某的损伤为轻伤一级。薛某受伤后到解放军第九二〇年医院五华分院住院治疗18天，用去医疗费46999.90元。经云南正大法医司法鉴定中心鉴定，薛某此次受伤后期医疗费用评估为人民币15000元，误工期评定为伤后180日，护理期评定为伤后60日，营养期评定为伤后90日。住院期间生活不能自理需要陪护。 2.2019年5月20日凌晨2时许，被告人海正武与安某某（出生于2014年10月17日）在巧家县××镇××处因琐事发口角纠纷后，安智崇邀约了被告人吴绍豪、马顺鸿、马某某、郭明海等人持械到场与海正武邀约到场的任某、单某某、熊某某等人在××门口进行斗殴，吴绍豪、马某某持钢管将海正武、任某打伤。经鉴定，海正武、任某的损伤为轻微伤。 3.2018年9月8日，被告人马顺鸿、邱常瑜伙同王某某（已判刑）、张某某（另案）、马某某（另案）在巧家县××镇将吕某某、谭某某、黄某某、张某1的摩托车盗走。经鉴定，吕某某被盗窃摩托车价值5400元；谭某某被盗窃摩托车价值1300元；黄某某被盗窃摩托车价值1800元；张某1被盗窃摩托车价值3500元。 案发后，被告人郭明海、海正武、李金巧主动到案。被告人徐绍峰已赔偿薛某经济损失11500元。被盗部分摩托车已被公安机关扣押发还失主。 被告人吴绍豪系吸毒人员。 本院认为：聚众斗殴罪是指为报私仇、争霸一方或者其他不正当目的，纠集多人成帮结伙地互相进行斗殴的行为。被告人徐绍峰、邱常瑜、吴绍豪、徐文鸿、马顺鸿、郭明海、海正武、李金巧伙同他人在公共场所聚众斗殴，破坏公共秩序的行为，符合聚众斗殴罪的主客观构成要件，构成聚众斗殴罪。盗窃罪是指盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。被告人马顺鸿、邱常瑜伙同他人盗窃财物的行为，符合盗窃罪的主客观构成要件，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，应依法处罚。被告人徐绍峰、邱常瑜、吴绍豪、徐文鸿、马顺鸿到案后如实供述犯罪事实，认罪态度和悔罪表现较好，可以从轻处罚。郭明海、海正武、李金巧主动到案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。起诉书指控的第一起聚众斗殴共同犯罪中，被告人徐绍峰、邱常瑜、吴绍豪、徐文鸿、李金巧作用相当，不宜区分主从；起诉书指控的第二起聚众斗殴共同犯罪中，被告人马顺鸿、郭明海、海正武系积极参与者；起诉书指控的第三起盗窃共同犯罪中，被告人邱常瑜、马顺鸿作用相当，不宜区分主从。被告人邱常瑜、马顺鸿一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人徐绍峰曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年，其在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，并对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚进行数罪并罚。为体现“宽严相济”的刑事政策，综合全案，对八被告人从轻处罚。被告人徐绍峰及其辩护人兼委托代理人徐声兰提出徐绍峰所犯罪名更趋向于寻衅滋事罪的辩解及辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳；提出本案作出鉴定意见的鉴定机构存在违规操作，处予停业整顿期，鉴定意见不应采信作为本案的证据使用的代理意见，未提交相应证据证实，不予采纳。被告人徐文鸿及其辩护人兼委托代理人殷飞提出徐文鸿所犯罪名更趋向于寻衅滋事罪、且即使构成聚众斗殴罪，其行为也不能以持械聚众斗殴来论处的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。公诉机关的量刑建议，予以采纳。被告人徐绍峰、徐文鸿、吴绍豪、邱常瑜、李金巧的犯罪行为给附带民事诉讼原告人薛某造成经济损失，应根据赔偿责任的大小由五被告人共同赔偿。附带民事诉讼原告人薛某主张医疗费46999.90元，有医疗费票据、病历资料相佐证，予以支持；后期治疗费15000元、鉴定费2600元，有鉴定意见书、收据相佐证，予以支持；住院伙食补助费1800元（100元／天×18天），计算正确，予以支持；误工费36000元（200元／天×180天）、护理费9600元（160元／天×60天），计算错误，应当按照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》计算，计算为误工费24300元（135元／天×180天）、护理费8100元（135元／天×60天）；营养费9000元（100元／天×90天）计算标准过高，实际支持4500元（50元／天×90天）；交通费2000元虽然原告人薛某未提交相关证据证明，但本院考虑到薛某受伤后到医院治疗的实际，酌情支持1000元，以上费用合计104299.90元。由五附带民事诉讼被告人各承担20%，即徐绍峰赔偿20859.98元，扣除先前赔偿的11500元，还应赔偿9359.98元；徐文鸿、邱常瑜、吴绍豪、李金巧各赔偿20859.98元；据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条，第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第三十六条第一款，第六十九条，第七十七条，第七十二条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第八条，第十四条，第十六条的规定，判决如下： 一、被告人徐绍峰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。撤销巧家县人民法院（2017）云0622刑初176号刑事判决书对徐绍峰宣告的缓刑，决定以故意伤害罪执行原判刑罚有期徒刑一年。数罪并罚，总和刑期四年六个月，决定执行有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的四个月十二天，即自二○一九年八月八日起至二○二三年三月二十七日止。）。 二、被告人邱常瑜犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。总和刑期四年四个月，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币2000元（罚金限判决生效后五日内缴纳；刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年十月十四日起至二○二三年十月十三日止。）。 三、被告人吴绍豪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年十二月二十五日起至二○二三年六月二十四日止。）。 四、被告人徐文鸿犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年十一月二十七日起至二○二三年五月二十六日止。）。 五、被告人马顺鸿犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。总和刑期四年四个月，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币2000元（罚金限判决生效后五日内缴纳；刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年八月十日起至二○二三年八月九日止。）。 六、被告人郭明海犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年(缓刑考验期从判决确定之日起计算)。 七、被告人海正武犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年(缓刑考验期从判决确定之日起计算)。 八、被告人李金巧犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年(缓刑考验期从判决确定之日起计算)。 九、由被告人徐绍峰在本判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人薛某医疗费等各项经济损失9359.98元；由被告人徐文鸿、邱常瑜、吴绍豪、李金巧在本判决生效后三十日内各赔偿附带民事诉讼原告人薛某医疗费等各项经济损失20859.98元；五被告人承担连带赔偿责任。 十、驳回附带民事诉讼原告人薛某的其余诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  荀志仙 审 判 员  何玉武 人民陪审员  姜莲华 二〇二〇年九月十五日 书 记 员  朱艺迪