陕西省西安市长安区人民法院民事判决书（2020）陕0116民初5137号原告：赵会灵，女，住西安市长安区。委托诉讼代理人：尹伟望、姜娇娇，陕西培爱律师事务所律师。被告：福建省闽楚建设工程有限公司，住所地惠安县涂寨镇工业区，统一社会信用代码91350521772910346L。法定代表人：王伙文，该公司董事长。委托诉讼代理人：贺小雪，陕西丰瑞律师事务所律师。第三人：西安阿房宫药业股份有限公司，，统一社会信用代码91610132220861398Q。法定代表人：夏陆一，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李勇峰，该公司法律顾问。原告赵会灵、被告福建省闽楚建设工程有限公司（以下简称闽楚公司）、第三人西安阿房宫药业股份有限公司（以下简称阿房宫公司）劳动争议纠纷一案, 本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵会灵及其委托诉讼代理人尹伟望、被告福建省闽楚建设工程有限公司的委托诉讼代理人贺小雪、第三人西安阿房宫药业股份有限公司的委托诉讼代理人李勇峰到庭本案现已审理终结。原告赵会灵向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原告已故丈夫张某某与被告之间的2019年11月1日至2019年11月3日之间存在劳动关系；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出的西咸劳人仲案字（2019）第1466号劳动仲裁裁决书在事实认定和法律适用上均存在错误，将本应认定的事实劳动关系不予认定。原告2019年2月20日开始就职于被告福建省闽楚建设工程有限公司在西咸新区XX城XX房宫药业综合生产基地项目部工作，具体业务为资料员。2019年10月20日前后，原告找到项目部现场负责人陈某某，介绍自己的丈夫张某某来应聘门卫工作，陈某某要求门卫岗位必须一天24小时在岗，晚上不能离岗，原告当时与丈夫商量后，决定在被告生产基地项目部门担任门卫岗位。被告项目部负责人与原告口头约定门卫一个月工资3000元，不得请假。2019年11月1日张某某开始在被告西安阿房宫药业综合生产基地项目部门卫岗位上班。2019年11月3日早上8点，张某某被发现已经死亡于被告项目部岗位上。原告与其已故丈夫张某某受聘于被告公司，从事被告公司安排的工作，接受被告公司设立的西安阿房宫药业综合生产基地项目部的领导。虽然张某某在被告处工作仅仅3天时间，且被告也没有给张某某发过工资，但是张某某已经与被告之间形成了事实上的劳动关系，在张某某死亡后，被告拿着与宋某某之间的内部协议，称原告与张某某为宋某某和陈某某工作，与被告不存在劳动关系，综上，请求支持原告的诉讼请求。被告闽楚公司辩称：闽楚公司与张某某之间既未与之形成事实上劳动关系，也未曾向其支付过任何工资。张某某并非由闽楚公司管理或安排其劳动，或由闽楚公司向其提供劳动报酬，显然张某某未与闽楚公司建立具有劳动法律意义上的劳动关系，因此不应当认定闽楚公司与张某某之间存在劳动关系。闽楚公司已经将涉诉工程分包给案外第三人，案外第三人雇佣人员与闽楚公司无任何法律关系，亦不能由此认定闽楚公司与张某某存在劳动关系。2019年3月23日闽楚公司西安分公司与案外人宋某某签订《工程施工内部承包协议书》，根据最高人民法院《全国民事审判工作会议纪要》（法办[2011]442号）第五十九条之规定以及最高人民法院2014年发布的《对最高人民法院第59条作出进步一释明的答复》中认为，实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人与劳动者之间即不存在雇佣关系，也不存在劳动关系。因此，本案不应认定闽楚公司与张某某存在劳动关系。综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人阿房宫公司述称：本案起诉的基础是劳动裁决书，该裁决书认定事实以及原告在本案中的诉请事由，与我公司不存在法律上利害关系，对本案诉讼，我公司不属于《民事诉讼法》第56条规定的第三人，原告将我公司列为第三人参与诉讼没有法律依据。我公司并未参加此前劳动仲裁程序，原告在不服仲裁结果，直接增加我公司为第三人，缺乏程序基础，错误明显。我公司在西咸新区沣西新城建设的综合生产基地工程，基地的室外工程我公司发包给被告闽楚公司，至今该工程没有完成，也没有验收交接。基于建筑法的规定以及施工合同约定，基地工程建设的安全与人员用工等事宜均由施工单位具体负责。综上，不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年3月23日，被告闽楚公司与案外人宋某某签订《工程施工内部承包协议书》，载明“为了实行有效的内部经济责任制和项目承包负责制，确保工程质量和安全生产文明施工，保证建设工程施工合同履约，实行企业目标管理，本着平等、自愿、公平和诚实信用的原则，现根据公司的实际情况，双方就本工程施工内部承包协议相关事项协商一致，订立本协议。”约定由宋某某承包西安阿房宫药业沣西药品综合生产基地一期室外工程。工程地点位于咸阳沣西新城。合同第七条第2款约定，“本工程施工必须接受公司的统一管理，严把质量关，严格按照会审后的施工图纸及施工质量验收规范、工程建设强制性条文及相关的标准、技术规程等施工。”第八条约定“乙方施工现场的管理人员必须配备齐全，并持证上岗，不得兼职，并在公司人事部门备案。”“乙方施工现场管理人员的配备如果不能满足施工现场工作的需要，从而导致建设单位要求公司增派管理人员的，公司则根据情况增派人员，增派人员工资由乙方承担。”“乙方应严格执行公司的工程管理制度和其它各种规章制度，按时向公司报送月报等资料，及时参加公司召开的有关会议。”第十条第1款，“工程所涉及到劳务分包的必须和有资质的劳务公司签订劳务分包合同，并在公司备案。禁止和无主体资格的个人签订协议。”第十一条第1款，“为加强公司对资金的统一管理，建设单位支付的工程款应当转入公司指定的账户，乙方原则上不得与建设单位发生任何形式的工程款的收付。”合同落款处加盖有闽楚公司及其法人代表的印章，宋某某签字确认。2019年11月1日，原告介绍自己的丈夫张某某到上述生产基地工程任门卫一职，2019年11月3日，张某某突发疾病去世。后原告向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出西咸劳人仲案字[2019]1466号裁决书，裁决驳回原告的仲裁申请，原告不服，遂诉至本院。庭审中，原告申请撤回对第三人西安阿房宫药业股份有限公司的起诉。                                                                             上述事实，有庭审笔录及西咸新区公安局沣西新城公民报警登记表、分包单位资格报审表、工程施工内部承包协议书、《招商银行账户历史交易明细表》在卷佐证，予以认定。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。被告辩称其已将工程分包给案外人宋某某，但根据其提交的证据显示其与宋某某签订的协议应为内部承包协议，对双方承包协议的性质亦无其他证据佐证，本院不予采纳，死者张某某生前在其工程项目工地上班，受其单位管理，其所从事的工作内容是被告公司业务的组成部分，双方符合劳动关系的法律特征，入职时间短未领取工资不影响双方劳动关系的确立，综上，对死者张某某应认定为与被告福建省闽楚建设工程有限公司存在劳动关系，期间为2019年11月1日至2019年11月3日。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：确认原告赵会灵已故丈夫张某某与被告福建省闽楚建设工程有限公司自2019年11月1日至2019年11月3日期间存在劳动关系。案件受理费10元，原告赵会灵已预交，由被告福建省闽楚建设工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    李  妍人民陪审员    姚可选                           人民陪审员    刘武强                        二0二0年 九 月 二十二 日  书  记  员    朱亚文       1