福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0103民初413号 原告：福州钱包好车电子商务有限公司，住所地福建省福州市台江区鳌峰路**桂园怡景****楼****，统一社会信用代码91350103MA32TDG26E。 法定代表人：吕治勇，执行董事。 委托诉讼代理人：朱义隆。 委托诉讼代理人：陈子昂，上海预期律师事务所律师。 被告：曾臻，男，1985年6月16日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区。 被告：罗嘉健，男，1993年1月1日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县。 被告：曾彬，男，1986年3月20日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县。 上列三被告共同委托诉讼代理人：钟德超，广东华商（赣州）律师事务所律师。 原告福州钱包好车电子商务有限公司（以下简称钱包好车公司）与被告曾臻、罗嘉健、曾彬合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钱包好车公司的委托诉讼代理人朱义隆、陈子昂，被告曾臻、罗嘉健、曾彬的委托诉讼代理人钟德超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 钱包好车公司向本院提出诉讼请求：1、曾臻支付借款本金12,450,000元；2、曾臻支付逾期还款违约金（以本金12,450,000元为基数，按年12%标准，自2018年6月24日起计至实际付款之日止，暂计至2020年1月14日为2,361,350元）；3、罗嘉健、曾彬对上述两项诉讼请求承担连带责任；4、本案的全部诉讼费用由曾臻、罗嘉健、曾彬共同承担。事实和理由：江西质车网络科技有限公司（以下简称“质车公司”）向有资金需求的客户提供汽车质押借款业务，对资金有大量需求，钱包好车公司具有资金融资途径可以提供资金，故钱包好车公司与质车公司签订《合作协议书》，约定钱包好车公司向质车公司出借资金帮助质车公司资金的周转与盘活；质车公司向钱包好车公司申请借款时，应当已经合法享有对借款人的债权以及车辆质押权，钱包好车公司有权对质车公司持有的质押车辆进行评估，并根据评估价格确定向质车公司出借的资金金额；借款期限一般为一个月，但最长不得超过两个月，超过两个月，质车公司仍未还款的，视为质车公司根本违约。钱包好车公司依约向质车公司支付合同款项，但质车公司收到款项后未依约还款。2018年6月25日，双方明确债务金额为12,450,000元，由曾臻、罗嘉健、曾彬提供连带保证，五方共同签署了《还款协议》，约定于2018年12月31日前还清本息，并自2018年6月24日起按月利率1%计算利息至实际清偿之日止。因质车公司已经注销，不再具备诉讼主体资格，曾臻作为质车公司的股东，也作为保证人，应当偿还质车公司向钱包好车公司所负的债务。 曾臻、罗嘉健、曾彬辩称，一、钱包好车公司主张的债权12,450,000元中，只有5,795,000元是钱包好车公司通过约定的陶亚梅账户支付给质车公司指定的罗嘉健账户的款项，其余款项均是由第三方转账给质车公司。二、《还款协议》签订后，答辩人代质车公司偿还237,700元质押借款本金，应当予以扣减。综上，请求依法判决。 钱包好车公司围绕诉讼请求依法提交《合作协议书》、还款协议、张然出具的委托代付证明、北京上元力天电子商务有限公司出具的委托代付证明、北京掌上汇通科技发展有限公司出具的委托代付证明等证据。 曾臻、罗嘉健、曾彬向本院提交招商银行交易流水作为证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，当事人提交的《合作协议书》、还款协议、招商银行交易流水能够反映案件真实情况、与本案存在关联、来源和形式符合法律规定，本院予以确认并在卷佐证。张然出具的委托代付证明属于书面方式提供的证人证言，未经出庭作证不能作为认定案件事实的根据。北京上元力天电子商务有限公司、北京掌上汇通科技发展有限公司分别出具的委托代付证明仅加盖公章，未有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合单位出具证明材料的形式要求，不具有证明效力。因此，对上述三份委托代付证明，本院不予采纳。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月10日，钱包好车公司（甲方）与质车公司（乙方）签订一份《合作协议书》，约定双方在汽车质押借款、二手车供应链金融及新车采购代付款等业务领域开展合作；汽车质押借款业务的基础是乙方为有借款需求的车辆所有权人（以下简称“车主”）提供汽车质押借款业务，并以车主质押车辆的转质押方式通过甲方提供的融资渠道实现资金的周转与盘活；合作要求为乙方以车主质押车辆通过甲方提供的融资渠道融资时，需具备如下条件：1、乙方已实际合法取得车辆的转质押权；2、乙方享有对车主的真实债权；3、乙方需将转质押车辆及乙方与车主之间质押借款的全套业务协议及车辆证照交由甲方保管；融资金额的确认方式为甲方对乙方提供的转质押车辆进行评估，并以此确定乙方的融资金额，若甲方对转质押车辆的评估价格小于乙方的评估价格，双方同意以甲方确定的评估价格为准确定乙方的融资金额，并以该融资金额向资金提供方申请借款；若乙方的评估放款金额高于甲方对转质押车辆的评估价格而对甲方造成的损失，由乙方负责按车主原始借款本金＋渠道融资服务费赎回；乙方的融资期限一般为一个月，但最长不得超过两个月，超过两个月，乙方仍未还款的，视为乙方根本违约，甲方或甲方提供的资金融通渠道方或资金提供方有权处置转质押车辆；甲方为乙方提供资金融通渠道的，甲方有权按乙方每笔融资金额的1%向乙方收取融资渠道服务费，按车辆收取，一车一结；乙方同意并不可撤销的授权甲方或甲方合作方在乙方融资金额中事先扣除融资渠道服务费后再将剩余金额划转至乙方指定的账户（户名：罗嘉健，账号：×××77，开户行：招行赣州分行长征大道支行）；本协议签订后5个工作日内，乙方应向甲方指定账户缴纳100000元保证金，本协议期限届满或经双方协商一致终止本协议时，若乙方无任何违约行为，甲方应于本协议终止之日起三个工作日内，向乙方无息退还保证金；在本协议有效期内，因乙方违约给甲方或甲方合作方造成损失的，甲方有权从乙方缴纳的保证金中先行扣除并代为赔付，保证金不足的，甲方有权要求乙方继续承担相应的赔偿责任；本协议有效期一年，自签订之日起至2017年5月9日，本协议到期前30日内，若双方均未对本协议的变更、终止提出书面通知的，本协议自动延期一年，延期次数不限。前述《合作协议书》甲方处加盖福州乾坤好车电子商务有限公司合同专用章。 2017年1月13日，钱包好车公司办理名称变更登记，由“福州乾坤好车电子商务有限公司”变更为“福州钱包好车电子商务有限公司”。 前述《合作协议书》签订后至2017年12月期间，钱包好车公司通过其账户，或指示案外人向质车公司提供资金。 2018年6月26日，钱包好车公司（甲方）与质车公司（乙方）、曾臻（丙方1）、罗嘉健（丙方2）、曾彬（丙方3）签订一份《还款协议》，约定甲乙双方在车辆质押借款业务领域开展合作，并于2016年5月10日签订了《合作协议书》，合作区域为赣州，其中，乙方、丙方均实际参与车辆质押借款业务，丙方自愿为本协议项下的债务承担保证责任，丙方若无特指，即指丙方1、丙方2、丙方3。具体协议如下：1、乙方与丙方承诺，甲、乙双方合作期间的车辆质押借款业务（包括但不限于车辆质押借款合同、其他材料、车辆及车主信息和款项发放）均是真实且合法的。2、乙方承诺：至2017年12月28日，甲、乙双方在主协议下车辆质押借款业务的合作全面终止，即甲方不再为乙方推荐车主（借款人）寻找资金方（出借人），并按本协议约定结算、清退现存业务（归还未清偿借款），但乙方仍须按主协议承担其相应义务和责任。3、双方确认：截止至2018年6月24日，乙方尚欠甲方借款本金12450000元、利息0元（暂计至2018年6月24日），利息自质押之日起按月利率1%计收至款项实际还清之日止，后期产生的利息乙方应按月支付甲方。4、乙方承诺：所有借款本息乙、丙方须于2018年12月31日前还清本息，其中2018年7月31日前至少还本1000000元；2018年8月31日前至少还本3000000元；2018年9月30日前至少还本5000000元；2018年10月31日前至少还本8000000元；2018年11月30日前至少还本11000000元；2018年12月30日前还清全部本息。甲方指定收款账户为：开户名称：陶亚梅，开户银行：光大银行福州杨桥支行，开户账号：6226××××9555，如乙、丙方还款至非上述指定账户，视为乙、丙方未还款，仍应承担逾期还款责任。5、丙方确认：认可乙方上述承诺，践行承诺。丙方自愿为乙方的债务履行承担连带保证责任，保证范围包括但不限于全部借款本息、违约金、逾期罚款、律师费及实现债务的其他费用等一切费用，丙方保证责任的保证期限为主债务履行期限届满之日起两年。6、违约责任：如乙方未按期还清借款本息，每延期一日，乙、丙方应按未还款金额的日千分之五向甲方支付违约金，直至乙方完全还清之日止。乙方应按期偿还款项，否则乙方及保证人将承担甲方为实现权益所支付的律师费、诉讼费、差旅费等一切费用。7、争议管辖：因履行本协议发生的争议，由三方协商解决，协商不成的，任何一方有权向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。前述《还款协议》的附件“车辆、借款清单”罗列了104笔借款的借款人（车主）、车牌号、质押借款时间、质押借款金额等信息。质车公司、曾臻、罗嘉健、曾彬作为确认人在“车辆、借款清单”上签字盖章。 前述《还款协议》签订后，罗嘉健陆续向陶亚梅转账付款238,000元。 另查明，质车公司于2019年12月27日经赣州市工商行政管理局核准简易注销，在注销前的股东为曾臻、王**。钱包好车公司在起诉时列质车公司为被告，经本院释明，变更了对曾臻的诉讼请求，并表示在本案中不列王**为被告，本院就钱包好车公司对质车公司的起诉另行制作民事裁定书予以处理。 诉讼中，钱包好车公司确认质车公司已支付《合作协议书》约定的保证金100,000元，质车公司主张该保证金应用于抵扣欠款。钱包好车公司还陈述出借给质车公司的部分资金是案外人受其委托代付，质车公司用款期间对资金来源并无异议。 本院认为，钱包好车公司与质车公司订立的《合作协议书》，钱包好车公司与质车公司、曾臻、罗嘉健、曾彬订立的《还款协议》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。曾臻、罗嘉健、曾彬在《还款协议》签字确认截止至2018年6月24日质车公司尚欠钱包好车公司借款本金12,450,000元，在诉讼中亦未否认收到该12,450,000元，但对资金来源提出异议，抗辩只有5,795,000元是由钱包好车公司转账支付，其余款项均是由案外人转账支付。钱包好车公司陈述案外人系受其委托代付款项，并且提交的《还款协议》附件“车辆、借款清单”载明借款发生的时间、金额、流向等信息，质车公司、曾臻、罗嘉健、曾彬作为确认人在“车辆、借款清单”上签字盖章，可以推定曾臻、罗嘉健、曾彬知道案外人转账支付的款项系《合作协议书》项下发生的借款，故《还款协议》载明的欠款金额应当作为案涉借款本息的结算依据。质车公司、曾臻、罗嘉健、曾彬未在2018年12月31日前还清本息，已构成违约，应承担相应违约责任。《还款协议》约定违约金按日千分之五的标准计算，钱包好车公司起诉时自愿将违约金计算标准调整为按借期内的利率即月利率1%计算，不违反法律规定，本院予以采纳。《还款协议》载明2018年6月24日前的利息已结清，罗嘉健此后的还款238,000元不足以清偿全部债务，并且双方未约定该238,000元用于抵充本金，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条之规定，该还款238,000元应先抵充违约金。质车公司已支付《合作协议书》约定的保证金100,000元亦应抵充违约金。质车公司未经依法清算即办理注销登记，曾臻作为质车公司的股东暨案涉借款的保证人，钱包好车公司主张曾臻对质车公司的债务承担还款责任，于法有据，本院予以支持。罗嘉健、曾彬自愿为质车公司对钱包好车公司所负的债务承担连带责任保证，现质车公司未履行到期债务，罗嘉健、曾彬应在保证范围内对此承担连带清偿责任。 综上，曾臻应偿还钱包好车公司借款本金12,450,000元并按月1%标准从2018年6月25日起支付违约金，338,000元用于抵充违约金；罗嘉健、曾彬对前述债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条第二款的规定，判决如下： 一、曾臻应于本判决生效之日起十日内，向福州钱包好车电子商务有限公司偿还借款本金12,450,000元，并支付违约金（以12,450,000元为基数，按月利率1%标准，从2018年6月25日起计至款项还清之日止，应扣减338,000元）； 二、罗嘉健、曾彬就本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任； 三、驳回福州钱包好车电子商务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费110,668元，由福州钱包好车电子商务有限公司负担50元，曾臻、罗嘉健、曾彬共同负担110,618元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长 林 莹 人民陪审员 唐 娟 人民陪审员 刘瑞英 二〇二〇年九月十日 书 记 员 高慧琳 附注：本判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》 第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。