广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初16830号原告：陈伟忠，男，1988年6月16日出生，汉族，住广东省清远市清城区**。委托诉讼代理人：曾祥威，广东恒益律师事务所律师。被告：林某1，男，1991年11月21日出生，汉族，住广东省清新县***************。被告：邹红避，女，1993年3月19日出生，汉族，住广东省和平县**************。被告：中山市壹凡广告有限公司，住所地广东省中山市**************卡2。法定代表人：林某1。原告陈伟忠与被告林某1、邹红避、中山市壹凡广告有限公司（以下简称壹凡公司）与公司有关纠纷一案，本院于2019年11月26日立案受理后，适用普通程序，于2020年9月10日公开开庭进行了审理，原告陈伟忠的委托诉讼代理人曾祥威，被告邹红避到庭参加诉讼。被告林某1、壹凡公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈伟忠向本院提出诉讼请求：一、判令原被告间的《壹凡广告有限公司投资合作协议》解除；二、判令被告林某1、邹红避、壹凡公司向原告陈伟忠返还出资款人民币100000元；三、判令林某1、邹红避、壹凡公司自出资款收取之日起按银行同期贷款利率向原告陈伟忠赔偿损失人民币3021.53元（暂计至2019年11月20日）；四、判令被告林某1、邹红避、壹凡公司向原告陈伟忠赔偿律师费人民币13000.00元；以上金额暂计共116021.53元。事实和理由：2019年4月5日，原告陈伟忠应林某1、邹红避、壹凡公司要约，与林某1、邹红避、壹凡公司签订《壹凡广告有限公司投资合作协议（内部）》（以下称“合作协议”），各方约定由陈伟忠出资20万元参与林某1、邹红避、壹凡公司的江小白广告项目（以下称“该项目”），陈伟忠出资后对林某1、邹红避、壹凡公司该项目的运营享有知情权并对相应收益享有分红权。然而，陈伟忠根据合作协议约定履行出资义务后，林某1、邹红避、壹凡公司并未依约向陈伟忠披露该项目的运营及收益情况，林某1、邹红避、壹凡公司除于2019年6月29日向陈伟忠支付了5451元分红外，再未向陈伟忠分配任何该项目收益。陈伟忠已于2019年9月15日向林某1、邹红避、壹凡公司发函催告，林某1、邹红避、壹凡公司收函后，向陈伟忠退还了投资款10万元，仍有10万元未向林某1、邹红避、壹凡公司退还。为此，陈伟忠于2019年10月15日再次向林某1、邹红避、壹凡公司发函催告，但林某1、邹红避、壹凡公司至今未向陈伟忠退还剩余投资款。综上所述，陈伟忠与林某1、邹红避、壹凡公司签订合作协议后，林某1、邹红避、壹凡公司未依约履行合作协议的约定义务，已构成根本性违约，因此，陈伟忠有权解除合作协议，林某1、邹红避、壹凡公司应当立即向陈伟忠返还陈伟忠尚未收回的出资款10万元并自出资款收取之日按照银行同期贷款利率向陈伟忠赔偿损失人民币3021.53元（暂计至2019年11月20日）以及陈伟忠为向林某1、邹红避、壹凡公司主张权利所支出的律师费13000.00元。故依法提起诉讼，请法院判如所请。被告邹红避辩称，我与林某1和壹凡公司签订了两份协议约定壹凡公司的债务包括本案的纠纷与我无关，所以我认为我无需返还出资款赔偿陈伟忠的相关损失。被告林某1、壹凡公司未作答辩，亦未提交相应证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：壹凡公司成立于2018年6月14日，经营广告设计、制作、发布、代理；承接建筑安装工程、室内外装修装饰设计工程。股东为林某1。2019年4月5日，林某1（甲方、管理决策人）与邹红避（乙方、共同经营人）、陈伟忠（丙方、公司投资人）签订一份壹凡公司投资合作协议（内部），约定协议期限自2019年4月1日至2021年12月30日止。公司决策由投资人丙方参与。投资人只享有利益共享，风险同担的权力，不能参与公司决策。丙方必须把投资资金交于公司，由甲、乙两方进行公司运营，不得随意抽撤资金，否则，由此造成甲、乙方的损失由丙方负责；如丙方无故撤资，将投资金额扣除40%。丙方自愿出资投资经营壹凡公司江小白广告合作项目。丙方现金总投资为二十万元。具体分红明细：（1）公司营业额一个月做十五万以下，丙方拿营业额的百分之六…(5)公司营业额一个月做二十五万以上,丙方拿营业额的百分之十二。公司一般在每个月1日进行财务结算，甲方准时在1号发放每月分成给丙方（按江小白实际到账时间为准），5个工作日内发放；特殊情况（例如：公账转账问题，下放的金额有误等），需先向丙方告知，如没有特殊情况下不能准时发放给丙方，按照分成金额的百分之五十作为违约金。亏损分担，甲方承担亏损金额的百分之三十五，乙方承担亏损金额的百分之三十五，丙方承担亏损金额的百分之三十。协议还约定了其他事项。林某1、邹红避、陈伟忠在该协议上签名捺印确认。陈伟忠在2019年4月5日向林某1汇款200000元作为注资款。2019年6月29日，邹红避向陈伟忠支付宝转账5451元作为4月份分成款。2019年9月15日，陈伟忠向壹凡公司、林某1、邹红避发出《关于查询壹凡公司有关财务资料的函》，认为陈伟忠于2019年4月份向壹凡公司支付投资款后至今，有且仅收到过一次分红。林某1、邹红避未按协议约定向陈伟忠支付投资分红款的事实已经违反了三方协议的约定，要求壹凡公司、林某1、邹红避于2019年9月29日前提供壹凡公司自2019年4月至今的财务数据以及安排陈伟忠查询该公司相关记账凭证。2019年10月15日，陈伟忠委托广东恒益律师事务所曾祥威律师向林某1、邹红避发出《关于敦促你方退还剩余投资款项的律师函》，认为截至本函发出之日，你方已向委托人退还投资款人民币100000元，仍有投资款100000元尚未向委托人退还，考虑将采取相应法律措施追究经济与法律责任。后陈伟忠与壹凡公司、林某1、邹红避协商未果，遂向本院提起诉讼，主张前述实体权利。另查，陈伟忠与广东恒益律师事务所签订民事委托代理合同，共支出律师费13000元。又查，林某1（甲方）与邹红避（乙方）于2019年9月1日签订一份《公司结业协议书》，约定同意股东各方提前终止《壹凡公司股份分配合同》和《壹凡公司广告章程》，公司停业解散。按照相关法律规定对公司进行清算，股东资产分配为将公司的固定资产进行变卖，所得款甲乙两方平分，部分固定资产如一方需要，则由需要方按购买时金额的50%结给另一方。债务偿还为：清算后如有亏损，不论两方出资多少，先以两方共同财产偿还，两方财产不足清偿部分，由两方共同承担。由于甲方在2018年至2019年间曾向乙方借款，至今未还清；经双方协商后，公司结业共同承担的债务清还及其他的费用，乙方所承担的费用，在甲方欠乙方的款里面扣除，由甲方承担公司一切的债务，既公司签订的《壹凡公司投资协议》投资人撤资退款的款项、厂家货款、人工和公司结业所产生的一切费用都由甲方承担；如因为甲方的原因未结清这些债务所产生的违约金及债务纠纷上的一切法律责任都与乙方无关，乙方将和壹凡公司的事务及债务没关系。2019年12月19日，邹红避（甲方）与林某1（乙方）签订一份还款协议，约定……甲方曾投资乙方所在中山市的公司（壹凡公司），因公司亏损导致公司无法运营，公司还总欠款94630元，甲、乙两方各承担50%。原由甲方承担的47315元，经双方协商由乙方支付，款项从乙方在甲方的欠款里面扣除。壹凡公司的固定资产为双方共同财产，现经双方确定，固定资产转给乙方所有，乙方将以折现给甲方，经双方确认，乙方支付29415元给甲方，为此甲方将不再跟壹凡公司有任何关系，发生的一切债务纠纷、任何形式的费用及法律责任都由乙方负责……。再查，邹红避提交其与陈伟忠在2019年8月1日至2019年9月20日的微信聊天记录，其中2019年8月1日邹红避主张核销账单已发各自邮箱，5月收入49471.648，支出75842，（亏损共同承担金额：40076元，占例：53%）亏损26370.35元×53%＝13976元。甲方（林锋）承担35%；4892元，乙方（邹红避）承担35%；4892元，丙方（陈伟忠）承担30%；4192元。2019年9月18日，邹红避主张“钱这几天应该会下来了，减去5月6月的，账单我已经发你了，公司需要退194874元给你。”陈伟忠在2019年9月20日回复“今天20号什么时候打账过来”。诉讼过程中,邹红避主张在收到陈伟忠函件后向陈伟忠提交了函件中提及的相关记账凭证，在收到律师函之前已经退回了100000元给陈伟忠，但收到律师函后林某1未退还剩余的100000元，邹红避与林某1约定各负担陈伟忠出资的200000元，邹红避所负担的100000元已经在收到律师函之前将该100000元转交给林某1转账给陈伟忠。陈伟忠确认于2019年9月收到林某1还款100000元。对于解除案涉协议，邹红避表示愿意解除。上述事实有陈伟忠提交的壹凡公司投资合作协议（内部）、工商银行汇款回单、支付宝转账记录、函件、律师函、民事委托代理合同、律师费发票及邹红避提交的公司结业协议书、还款协议等相关证据，以及到庭当事人庭审陈述为证，本院予以在卷佐证。本院认为，林某1与邹红避、陈伟忠签订的《壹凡公司投资合作协议（内部）》系当事人各方真实意思表示，内容合法有效，各方均应遵照执行。协议签订后，陈伟忠已履行投入资金的义务，但林某1、邹红避仅向陈伟忠发放过一次分红款，未按案涉协议履行分红义务，明显违约，应承担相应的违约责任。鉴于邹红避主张已与林某1签订《公司结业协议书》，对壹凡公司停止运营，且邹红避亦同意解除案涉《壹凡公司投资合作协议（内部）》，陈伟忠投资目的已无法实现，故本院对陈伟忠起诉要求解除案涉《壹凡公司投资合作协议（内部）》的诉讼请求，符合法定合同解除情形，本院予以支持。合同解除后，林某1、邹红避应就剩余的投资款履行还款义务，因邹红避在2019年9月18日明确表示公司需退还陈伟忠194874元，陈伟忠未提出异议，该款项与三方约定的亏损负担金额相符，故扣除林某1已经退还陈伟忠的100000元，尚需退还94874元。关于陈伟忠诉请林某1、邹红避、壹凡公司连带偿还陈伟忠投资款是否合法有据问题，陈伟忠签订的案涉协议合同相对方系林某1与邹红避，分红款及退还投资款支付主体亦系林某1与邹红避，壹凡公司并非合同相对方，陈伟忠主张壹凡公司需退还投资款，依据不足，本院不予支持。邹红避虽主张与林某1签订《公司结业协议书》及还款协议，约定壹凡公司债务与邹红避无关，但上述协议仅对林某1与邹红避两人具有约束力，不能对抗第三人债权主张，故林某1、邹红避仍应对剩余的94874元投资款承担连带偿还义务。关于利息主张，由于陈伟忠在2019年9月20日还与邹红避进行协商还款事宜，双方对还款时间及利息起算时间均未确定，且各方亦未约定退还投资款的利息利率计算标准，故利息起算日期应从陈伟忠起诉之日起即2019年11月26日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止，陈伟忠诉讼请求超出部分，本院不予支持。关于陈伟忠主张的律师费问题，因案涉协议并未约定律师费负担问题，故本院对陈伟忠的律师费主张，因缺乏依据，亦不予支持。壹凡公司、林某1经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、辩论之权利，不影响本院缺席审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，缺席判决如下：一、解除原告林某1与被告邹红避、被告陈伟忠于2019年4月5日签订的《壹凡公司投资合作协议（内部）》；二、被告林某1、邹红避于本判决发生法律效力之日起五日内向原告陈伟忠支付投资款94874元及利息（以94874元为基数，自2019年11月26日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告林某1、邹红避清偿之日止）；三、驳回原告陈伟忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为2620元，由原告陈伟忠负担472元，由被告林某1、邹红避负担2148元（该款原告陈伟忠已预交，被告林某1、邹红避在支付上述款项时迳付2148元给原告陈伟忠，本院不另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  黄好娇人民陪审员  吴汉全人民陪审员  戴光伟二〇二〇年九月二十一日书 记 员  李智文