陕 西 省 韩 城 市 人 民 法 院民 事 判 决 书(2020)陕0581民初1917号原告：李良胜，男，1974年5月4日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区，公民身份号码：51090XXXX405047258。委托诉讼代理人：王娟，陕西法智律师事务所律师，特别授权。被告：陕西奥翔天越实业有限公司，住所：西安市高新区。统一信用代码：91610000567129155X。法定代表人：任家瑞，该公司经理。被告：陕西建工第一建设集团有限公司，住所：西安市碑林区，统一信用代码：XXXXXXXXXXXXXX4122。法定代表人：黄海龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁析，该公司法务部员工，特别授权。被告：王建军，男，1975年10月1日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区，公民身份号码：51090XXXX510010959。原告李良胜与被告陕西奥翔天越实业有限公司、陕西建工第一建设集团有限公司、王建军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李良胜及其委托诉讼代理人王娟、被告陕西建工第一建设集团有限公司委托诉讼代理人袁析与被告王建军到庭参加了诉讼，被告陕西奥翔天越实业有限公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李良胜向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令三被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计210342元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年11月9日，原告受被告三王建军雇佣在韩城市XX工地XX号楼南面采光井干保温贴板时，因承包该项目主体工程的施工单位即被告一陕西奥翔天越实业有限公司，在施工过程中未采取安全保障措施，导致其工人在主体屋面施工时从爬架缝里掉下石块，将原告左手大拇指砸伤。事发后，原告被紧急送往医院，住院治疗19天，出院诊断：1.左手拇指骨开放粉碎性骨折并骨缺损；2.左手拇指伸肌腱损伤；3.左手拇指血管、神经损伤；4.左手拇指皮肤挫灭伤。2020年3月25日，经四川中益司法鉴定中心鉴定，原告因本次损伤致使左拇指粉碎性骨折的伤残程度为九级；误工费为135日，护理期39日，营养期30日。原告认为，被告一作为直接责任人，应该对原告的损失承担赔偿责任，被告二作为施工单位，将工程分包给被告一，未起到安全监管职责，应当对原告在施工过程中遭受的人身损害承担连带赔偿责任。被告三作为原告的直接雇佣人，应担承担相应的赔偿责任。因事发后至今被告一和被告二均不出面协商解决赔偿事宜，无奈，原告依法诉至贵院，望人民法院支持原告诉讼请求，维护原告的合法权益。被告陕西建工第一建设集团有限公司辩称，我公司和原告不存在任何雇佣关系，其次我公司同被告一的分包关系是合法的，因为被告一具有合法的企业资质及条件。我公司在分包过程中履行了选任合法分包主体义务，不存在过错，请求依法驳回对我公司的诉请。被告王建军辩称，原告是我叫来给陕西国炎公司干活的，是奥翔公司爬架上掉下来的小石块砸到原告左手大拇指造成伤害，我没有赔偿的义务。我垫付医药费12424.29元，护理费1815元，合计14239.29元。处理事情期间现金10000元是国炎公司支付的，其他费用是我付的，我垫付的钱原告要返还。被告陕西奥翔天越实业有限公司未到庭，亦未提交书面答辩状。本院经审理认定事实如下：2019年11月9日，原告李良胜在韩城市恒大御景半岛7号楼工地南面采光井干保温贴板时，被主体工程屋面施工过程中从爬架缝里掉下石块将左手大拇指砸伤。事发后，原告被紧急送往医院，在西安交通大学第一附属医院韩城医院住院治疗19天，产生医疗费12424.29元，已由被告王建军垫付。原告出院诊断：1.左手拇指骨开放粉碎性骨折并骨缺损；2.左手拇指伸肌腱损伤；3.左手拇指血管、神经损伤；4.左手拇指皮肤挫灭伤。2020年3月25日，四川中益司法鉴定中心作出川中司鉴［2020］临鉴字第250号鉴定意见书，鉴定意见： 1、原告因本次损伤致使左拇指粉碎性骨折的伤残程度比照“GB/T16180-2014”标准鉴定为九级；2、误工期为135日，护理期为30日一人护理，营养期30日。原告支付鉴定费1800元。又查，韩城恒大御景半岛一期总承包人为被告陕西建工第一建设集团有限公司。被告陕西奥翔天越实业有限公司作为分包人承包了韩城恒大御景半岛S1、S2、S3、S4、S8、S9、S10、大门、23#、24#、25#、幼儿园及1#-8#楼和车库工程的主体劳务。陕XX城XX层XX#、7#楼外墙保温、涂料工程防水工程劳务。另查，2019年12月13日原告李良胜与被告王建军签订协议一份，约定原告住院期间被告王建军垫付的医疗费12424.29元、护理费1815元由责任方承担，另外同意一次性补偿误工费、护理费、营养费共计28000元。协议签订后，陕西国焱建筑工程有限公司垫付10000元，下余18000元未付。2020年6月5日原告李良胜将被告王建军诉至本院，请求解除双方签订的协议。2020年6月24日经本院调解，原告李良胜与被告王建军达成调解协议，解除了2019年12月13日达成的协议。本院认为，自然人的生命权、健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案原告李良胜在陕西国焱建筑工程有限公司的工地施工，与陕西国焱建筑工程有限公司之间形成雇佣关系，在从事雇佣活动中因雇佣关系以外的第三人即被告陕西奥翔天越实业有限公司遭受人身损害，其可以请求被告陕西奥翔天越实业有限公司承担赔偿责任，也可以请求陕西国焱建筑工程有限公司承担赔偿责任。现原告请求判令被告陕西奥翔天越实业有限公司承担赔偿责任符合法律规定，依法应予支持。原告请求判令被告陕西建工第一建设集团有限公司及被告王建军承担赔偿责任没有事实及法律依据，依法不予支持。根据相关法律规定以及本案查明的事实，本院核定原告合理经济损失为：1、住院伙食补助费，原告住院19天，酌定为每天40元，共计760元；2、营养费，参考鉴定意见书营养期30日，酌定每天20元，共计600元；3、残疾赔偿金，原告长期务工，收入来源非农村收入，故应按城镇标准计算残疾赔偿金，陕西省2019年城镇居民人均可支配收入为36098元，按 20年计算，九级伤残残疾赔偿金应为144392元；4、误工费，参考鉴定意见书原告误工期限135天，酌定为每天200元，共计27000元；5、护理费，参考鉴定意见书护理期为30日一人护理，酌定为每天80元，共计2400元；6、交通费，原告虽未能提供正式票据，但系因本次事故发生的必然合理费用，酌定为300元；7、精神损害抚慰金，酌定为5000元。上述费用总计180452元，陕西国焱建筑工程有限公司已支付的10000元应从赔偿总额中扣减。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告陕西奥翔天越实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李良胜住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费合计170452元；二、驳回原告李良胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4455元，减半收取2227.5元，由原告李良胜负担422.5元，被告陕西奥翔天越实业有限公司负担1805元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。   审  判  员    严 继 林 二〇二〇年九月二十二日 书  记  员    雷 梦 真   1