江西省龙南市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0727民初1738号原告：张鑫鸿，男，1975年4月15日出生，汉族，住龙南县。委托诉讼代理人：肖勇明，龙南县经贸法律服务所法律工作者。被告：张文，男，1990年8月9日出生，汉族，住龙南县。委托诉讼代理人：唐晓端，龙南县经贸法律服务所法律工作者。原告张鑫鸿与被告张文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张鑫鸿及其委托诉讼代理人肖勇明、被告张文及其委托诉讼代理人唐晓端到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张鑫鸿向本院提出诉讼请求：1、判决被告张文赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等合计289147.12元（详见赔偿清单）；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中变更第一项诉讼请求：因鉴定支出的交通费120元要求计算到损失当中。事实和理由：2017年8月14日，被告张文因其妻子要生育小孩便雇佣原告给其开铲车，每天工资150元，当天原告在县城给被开铲车一天。8月15日被告安排原告开铲车上班，上午8时35分许，原告张鑫鸿驾驶被告张文的铲车从龙南东江开往临塘乡东坑方向行驶，当铲车行驶至东坑村村道下坡路时，因机械故障等原因，致使铲车翻入路边河里，造成原告受伤的意外事故。事故发生后，原告因受伤被送入龙南县第一人民医院住院治疗，住院44天于2017年9月28日出院，住院用去医疗费50908.72元。因拆除内固定原告于2019年8月6日至2019年8月26日在龙南县第一人民医院住院20天进行治疗，用去医疗费11502.14元。2019年9月24日赣州康泰司法鉴定中心评定原告九级、十级两处伤残，鉴定原告误工期为240日，护理期为120日，营养期为120日。鉴于上述事由，为维护原告的合法权益，现依法诉至贵院，请依法予以立案审结。原告张鑫鸿为支持其主张，申请人证人林某出庭作证，并提供了下列证据材料：1、原告身份证复印件，证明诉讼主体资格。2、事故证明，证明原告驾驶被告的铲车发生事故的情况。3、两次出院记录、住院用药清单、住院票据，证明原告两次住院治疗、住院费用及用药等相关情况。4、司法鉴定意见书、发票，证明原告的司法鉴定结果及鉴定支出情况。5、村委会证明、被告扶养人户口页，证明原告的被扶养人情况。6、租房合同、张增毅学生卡，证明原告及小孩长期在城镇居住、上学等相关事实。7、车票2张，证明原告因鉴定支出交通费120元。被告张文辩称：一、答辩人与原告并不存在提供劳务和接受劳务的关系，而纯粹是原告借用答辩人铲车的关系，至于原告借去铲车为谁的工程做工，谁是东家，答辩人根本不知道。事实是：原告本身是一个小包头，平时经常包一些小型工程，其本人有一部滚筒搅拌机，一旦包有工程便临时雇请一些小工进行拌料浇捣工作，而答辩人也常被原告雇请用铲车，为他的搅拌机铲沙砂进（喂）料，按350-400元／天，随着工程量的多少，有时多有时少，支付答辩人工资也时多时少（有原告支付工资的部分截图为证）。经过长时间的合作，原告有时也会亲自舞弄几下答辩人的铲车，时间久了也就能单独操作了。2017年8月15日那天正巧我妻临产小孩。原告说他在那边包了点小工程，知道我一时走不开，他便说借给他自己操作。出于朋友的信任，勉强答应他开走了铲车，而答辩人就忙妻子生产的事去了。谁知，原告由于无证驾驶，且操作不当，开着答辩人的铲车半道掉入路边沙里造成车损人伤，原告本人对此事具有直接的责任。二、原告称“因机械故障等原因，致使够车翻入路边河里”那么且问原告：答辨人此前一直操作此停车部一切正带，而你借去开一下就出故障翻车，这完全是你本身无证驾车，技术不熟练所致，把责任一推了之，这是极其不负责任的行为，原告对所谓的故障没有任何证据加以证明。特别是原告诉状上说8月14日（即出事的头一天）都开铲车一天，铲车很正常。三、赔偿清单中的误工费、护理费、精神抚慰金计算过高从原告的职业特点看，是时有时无的零星工程，不可能按连续误工计算，护理费也没有提供护理人员的收入依据，应予核减为80元／天，精神抚慰金15000元也过高，9级伤残最多只能计10000元。另外，出于人道，答辩人在原告出事后，出于人道主义，2017年8月16日和8月23日共支付过5000元给原告。综上，答辩人认为，原告并非为答辩人提供劳务，而是为原告自己或另有其人提供劳务，其受害责任应由其本人或其他人承担，他并非为答辩人提供劳务，答辩人在提供劳务法律关系上没有任何责任。请法庭查明事实后，支持答辩人的答辨要求，致回原告的诉讼请求。被告张文为支持其答辩，提供了下列证据材料：1、被告身份证复印件，证明答辩人身份情况。2、出院记录，证明原告出事的2017年8月15日，被告护理妻子临产小孩而不在场。3、交款收据，被告支付了5000元医疗费，帮助原告救急。4、手机微信截图十一张，证明原告曾多次雇请被告铲车并支付给被告工资情况。本院经审理认定事实如下：2017年8月14日，案外人张胜翔邀约被告做工，并由被告提供铲车。次日，被告因妻子要生育小孩，遂让原告开着被告的铲车前往做工，当铲车行驶至东坑村村道时，铲车翻入路边河里，造成原告受伤的意外事故。事故发生后，原告被送往龙南县人民医院治疗，原告在该院治疗44天，于2017年9月28日出院，本次住院原告的医疗费为50908.72元，其中个人支付16134.9元，出院医嘱建议1年后复查骨折愈合后拆除内固定。2019年8月6日，原告遵上述医嘱入龙南县第一人民医院拆除内固定，原告因本次治疗住院20天，于2019年8月26日出院，花费医疗费11502.14元，其中个人支付3995.09元。被告在原告治疗期间支付了5000元。2019年9月17日，原告自行委托赣州康泰司法鉴定中心对其伤残等级及“三期”进行鉴定。2019年9月24日，该中心出具司法鉴定意见书，评定原告因本次受伤造成一处九级伤残，一处十级伤残，自受伤之日起，误工期为240日，护理期为120日，营养期为120日。原告为此次鉴定支付鉴定费1300元。原告长其居住在县城，其父亲张日房生于1953年11月15日，母亲廖月凤生于1954年8月24日，其父母共生育三个子女。原告育有一子张增毅，生于2004年5月15日。2019年4月3日，龙南县公安局交通管理大队临塘中队出具《事故证明》，认定因机械故障原因造成本次事故。庭审过程中，原告承认其无驾驶铲车的资质。同时本院当庭拨打案外人张胜翔手机，其陈述事故发生当天其邀约被告做事，并未邀约原告，且其也是与被告进行工程结算。上述事实，有当事人陈述、身份证、户口本、证明、病历材料、发票等证据予以证实，足以认定。本院认为，本案争议焦点主要为：原、被告之间是否成立劳务关系？虽然双方曾有互相邀约对方合作做工的情形，但就本案而言，原告系受被告邀约开着被告的铲车做工，在工作完成后也是被告与案外人结算，因此原、被告应当成立劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告在为被告提供劳务过程中受伤，应当根据上述法律规定的过错原则确定双方的责任，在本案中，被告作为接受劳务一方，其对提供给原告的铲车存在机械故障，因此其对原告在提供劳务过程中受伤的损害后果具有过错，应担承担与其过错程度相当的赔偿责任，原告无驾驶资质仍然驾驶铲车上路，其对损害后果的发生也有过错，综合造成本起事故的原因以及原、被告双方的过错程度，本院酌定原、被告各承担50%的事故责任比例。赣州康泰司法鉴定中心根据原告的申请出具司法鉴定意见书，且无证据证明该鉴定中心在鉴定过程中存在违法情形，因此对该中心出具的司法鉴定意见书，本院予以采信。根据本案查明的事实，本院核定原告因本次事故受伤造成的合理损失如下：一、医疗费20129.99元；二、住院伙食补助费1920元（64天×30元/天）；三、营养费1920元；四、护理费14400元。原告未提供护理人员的收入状况证明，本院酌定护理费参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬120元/天计算，护理期限经鉴定为120天，因此原告的护理费为14400元（120元/天×120天）；五、误工费28800元。原告未提供其收入状况证明，本院酌定按120元/天计算其误工费，误工期限经鉴定为240天，因此原告的误工费为28800元（120元/天×240天）；六、残疾赔偿金211597.13元。原告在受伤前的主要经济来源为城镇务工，且长期居住在城镇，其残疾赔偿金可按城镇标准计算，原告因本次受伤构成一处九级伤残，一处十级伤残原告主张其残疾赔偿金为155567.4元（33819元/年×20年×23%），符合法律规定，本院予以支持。原告主张被抚养人张日房生活费17737.6元，被抚养人廖月凤生活费为18846.2元，被抚养人张增毅生活费19445.93元，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告的残疾赔偿金共计211597.13元（155567.4元+17737.6元+18846.2元+19445.93元）；七、交通费200元；八、鉴定费1300元；九、精神损害抚慰金12000元。上述原告九项损失合计292267.12元，由被告承担50%的赔偿责任，共计146133.56元，其余50%的损失由原告自行承担。被告在事故发生后支付了5000元，应当在被告的上述赔偿责任中予以核减，因此被告实际应赔偿原告141133.56元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条的规定，判决如下：一、被告张文于本判决生效后十日内赔偿原告张鑫鸿各项损失人民币141133.56元。二、驳回原告张鑫鸿的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2819元，由原告张鑫鸿承担1319元，被告张文承担1500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  王群勇二〇二〇年九月二十九日书记员  刘 龙