四川省通江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1921民初2002号 原告：通江县金诚商品混凝土有限公司。住所地四川巴中市通江县毛浴乡长江村一社。 法定代表人：刘通平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赖义，四川明炬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王皓光，四川明炬律师事务所律师。 被告：陕西亿金建设有限公司。住所地陕西省商洛市三阳县城关镇城关供销社院内住宅楼****楼**。 法定代表人：杨金杜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：汪辉言，男，1958年3月10日出生，汉族，住成都市龙泉驿区，系公司员工。 原告通江县金诚商品混凝土有限公司（以下简称金诚公司）与被告陕西亿金建设有限公司（以下简称亿金公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金城公司的委托诉讼代理人赖义、王皓光，被告亿金公司的委托诉讼代理人汪辉言到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 金诚公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除金诚公司与亿金公司签订的《预拌商品混凝土供应合同》；2.判令亿金公司给付金诚公司混凝土货款1272409元；3.判令亿金公司向金诚公司支付从2014年1月31日起至2020年5月29日止的利息1548392.18元，并按0.067%每日的标准向金诚支付自2020年5月30日起至欠款全部付清之日止的逾期付款利息（以上暂计：2820801.18元）；4.判令亿金公司承担本案诉讼保全担保费；5.判令亿金公司承担本案全部诉讼费、保全费。事实和理由：2013年10月27日，金诚公司与亿金公司签订《预拌商品混凝土供应合同》，约定金诚公司向亿金公司承建的通江县石牛嘴新区城市主干道的“1#、2#桥及连接道路”项目供应混凝土。合同签订后，金诚公司按约履行了合同义务，但亿金公司未按约定支付货款。经结算，截止2020年5月29日，亿金公司尚欠货款1272409元、利息1548392.18元。为了维护金诚公司的合法权益，现诉至法院，请求实现诉请。 亿金公司辩称，一、亿金公司不是本案的适格诉讼主体。亿金公司未与金诚公司签订《预拌商品混凝土供应合同》，也未委托王善兵与金诚公司签订合同。案涉《预拌商品混凝土供应合同》是王善兵私刻亿金公司的印章与金诚公司签订，其对亿金公司不具有法律约束力。二、《预拌商品混凝土供应合同》的相对人不是亿金公司，而是王善兵。王善兵私刻亿金公司印章与金诚公司签订《预拌商品混凝土供应合同》其合同相对方依法应认定为王善兵。三、《预拌商品混凝土供应合同》的履行人是周长富，而不是亿金公司。亿金公司未向金诚公司支付货款，金诚公司已收到的货款5130000元是周长富支付的。四、金诚公司主张的债权已超过诉讼时效。根据约定，亿金公司承建的案涉工程应于2015年12月30日前完工，此时亿金公司未支付款项，金诚公司就应当知道权利受到侵害，其诉讼时效应予起算，现金诚公司起诉主张支付货款已超过诉讼时效。 经审理查明：2013年6月21日，通江县石牛嘴新区管理委员会与陕西省三秦建设集团总公司（现更名为亿金公司）签订《建设项目工程总承包合同》，约定通江县石牛嘴新区管理委员会将通江县石牛嘴新区城市主干道1#、2#桥及连接道路项目发包给亿金公司施工承建。开工日期为2013年6月28日；竣工日期为2015年1月10日；工程价款为40412713元。 2013年6月25日，亿金公司作为甲方与作为乙方的王善兵签订《工程建设协调合作协议书》，约定案涉工程甲方已中标，甲方根据乙方在工程所在地的人际关系等形成的有利条件，双方达成如下协议：一、乙方在甲方项目负责人的领导下，协助项目负责人做好工程所在地的建设单位、建设主管部门、税收单位、公安部门、质检等单位的联系工作，协助项目负责人做好工程资料的整理、报送等工作……。乙方可以向甲方出售该工程建设中所需要材料、设备……。如材料、设备是乙方从第三方购买来又出售给甲方，乙方应向甲方提供第三方销售单位的企业名称、经营许可证等……。五、该项目经甲方同意乙方可参与该项目投资，投资比例按双方自愿的原则投入，乙方也可以对该工程实行全额投资，并参与和监督工程的成本控制，投资资金由甲方管理，投资金额双方根据实际发生额协商而定。经甲、乙双方协商一致，该工程乙方自愿全额投资，盈亏由乙方自行承担全部经济责任，该工程无论盈亏，甲方必须扣除固定投资成本金（固定投资成本金为：工程项目管理费、公司业务费、财务费、办公费等）为合同审计总额的1.5%，乙方在投资的同时应向甲方交纳该项目甲方投标文件中向建设单位承诺应交的全部履约保证金。 2013年9月6日，金诚公司作为甲方与作为乙方的亿金公司签订《预拌商品混凝土供应合同》，约定乙方因承建通江县石牛嘴新区城市主干道1#、2#桥及连接道路项目需要甲方提供商品混凝土；第一条第1项约定，商品混凝土供应总量C30、C40、C50（标号）约1万方，总估价约5000000元，结算数量以现场确认送货单数量或结算单为准……。第三条第1项约定，交货地点为通江县诺江镇周家坝；第2项约定，由甲方负责送货……。第8项约定，乙方应按甲方提供的送货单确认签字，其中签订人员必须是双方认可的方可有效；第五条第3项约定，乙方对甲方供应的混凝土数量有异议时，应当在该批混凝土供应完毕3日内向甲方提出复核混凝土数量的要求，双方共同核查原因，明确责任……。3日内未提出异议的，视为乙方对甲方所供混凝土数量认可。（二）付款办法：1、甲方给乙方供砼量每3000方结算一次并且乙方一次性支付已购砼款，在2014年1月31日前乙方将已购砼款全部支付清给甲方。2、2014年1月31日后，乙方继续按每3000方砼给甲方支付一次所购全额砼款，以此类推至该项目主体工程结束30日内，乙方一次性支付所购砼尾款给甲方。（三）违约责任：若乙方逾期交付货款，每逾期一天，按逾期部分金额的5%支付逾期利息。该合同加盖陕西省三秦建设集团总公司的印章，王善兵在委托代理人处签字确认。合同签订后，金诚公司按约履行了合同义务。2016年8月19日，双方经结算，确认截止2016年8月，亿金公司尚欠货款1272409元。诉讼中，金诚公司称，金诚公司向亿金公司供应混凝土总量为12645立方米，价款总额为6402409元，亿金公司已支付5130000元，尚欠1272409元。金诚公司同时称，因亿金公司未按约定的方式履行支付货款的义务，根据合同约定的违约责任，亿金公司应按每日0.5%的标准支付逾期利息，但鉴于该约定过高，金诚公司主动将逾期付款利率调减为月息2%，以此分段计算逾期利息为1548392.18元。亿金公司对此认为，双方在合同履行中，于最终结算之前不应计算利息。 同时查明：1.2014年7月1日，王善兵以亿金公司项目部名义与钟声签订《龙门吊租赁合同》，约定钟声将其龙门吊出租给亿金公司用于案涉工程施工，后亿金公司未按约定支付租金，钟声向本院提起诉讼，本院经审理后作出（2019）川1921民初3166号民事判决，判决亿金公司向钟声支付租金及损失共计255000万元。亿金公司不服一审判决，提起上诉。2020年5月28日，巴中市中级人民法院作出（2020）川19民终465号民事判决，维持一审判决。2.王善兵以亿金公司的名义与重庆沃裕科技有限公司签订《钢材买卖合同》用于案涉工程施工，因亿金公司未支付货款，重庆沃裕科技有限公司向重庆市九龙坡区人民法院提起诉讼，该院作出（2016）渝0107民初24082号民事判决，判决亿金公司向重庆沃裕科技有限公司支付货款400000元及相应的违约金。2017年12月18日，重庆市第五中级人民法院作出（2017）渝05民终7098号民事判决，维持了一审判决。 还查明，2015年11月10日，陕西省三秦建设集团总公司经相关部门核准更名为亿金公司。因王善兵私刻印章，本院于2019年作出（2019）川1921刑初64号刑事判决，判决王善兵有期徒刑八个月，缓刑一年。 本院认为，本案的争议焦点为：一、王善兵以亿金公司的名义与金诚公司签订的《预拌商品混凝土供应合同》对亿金公司是否具有法律约束力；二、金诚公司主张的货款1272409元及其逾期利息1548392.18元是否应当支持；三、金诚公司主张的款项是否已超过诉讼时效。现本院就上述争议焦点分述如下： 一、关于王善兵以亿金公司的名义与金诚公司签订的《预拌商品混凝土供应合同》对亿金公司是否具有法律约束力的问题。 2013年6月21日，通江县石牛嘴新区管理委员会与陕西省三秦建设集团总公司（现更名为亿金公司）签订《建设工程总承包合同》，约定通江县石牛嘴新区管理委员会将通江县石牛嘴新区城市主干道1#、2#桥及连接道路项目发包给亿金公司施工。亿金公司遂针对案涉工程与王善兵签订《工程建设协调合作协议书》，许可王善兵投资案涉工程以其名义施工。王善兵于施工期间因工程建设所需多次以亿金公司名义对外签订买卖、租赁合同。针对王善兵以亿金公司名义实施的上述民事法律行为，亿金公司认为王善兵私刻其单位印章所实施的上述民事法律行为对其不具有法律约束力。对此，本院认为，因亿金公司是案涉工程的总承包单位，其对外采购材料本应由其亲自实施。但其许可王善兵投资案涉工程并以其名义施工，应当知道王善兵个人无施工资质，其施工期间对外采购材料等商事交易行为只能以亿金公司的名义进行，亿金公司虽未向王善兵出具授权委托，但其对王善兵以亿金公司的名义对外从事的一系列交易行为并未表示反对或制止。因此，应当推定亿金公司对王善兵已经形成了事实上的授权。2013年9月6日，王善兵以亿金公司的名义与金诚公司签订《预拌商品混凝土供应合同》时，王善兵持《工程建设协调合作协议书》以及亿金公司公章所表征的事实，足以使金诚公司相信王善兵有权代表亿金公司对外采购相关材料。事实上，其采购的材料也实际用于了案涉工程，金诚公司作为商事主体对此尽到了必要的注意义务，其主观上并无过失。虽经鉴定，王善兵对外交易所使用的亿金公司印章系其私自刻制，其本人也被判处刑罚。但鉴于亿金公司与王善兵之间存在的合作关系；鉴于王善兵多次使用该公章对外签订买卖、租赁合同，而亿金公司未对此提出异议；鉴于金诚公司不负有核对亿金公司公章真伪的法定义务等事实。王善兵即使于本案中使用其私刻的亿金公司印章签订的案涉合同，亿金公司也不得对公章的使用效力作出选择性认可。因此，王善兵的行为也符合表见代理的构成要件，其以亿金公司名义与金诚公司签订的《预拌商品混凝土供应合同》对其具有法律约束力。亿金公司主张《预拌商品混凝土供应合同》对其不具有法律约束力，无事实及法律依据，本院不予支持。 二、关于金诚公司主张货款1272409元以及逾期利息1548392.18元是否应当支持的问题。 亿金公司认为金诚公司提供送货单是由多人签收，金诚公司未举证证实签收人员是亿金公司的工作人员，以及对金诚公司供应的混凝土数量有异议。对此，金诚公司根据双方约定将混凝土运至施工现场，由施工现场的相关人员签收送货单并不违反约定以及交易惯例。根据双方约定，如亿金公司对金诚公司供应的混凝土数量有异议，应当在该批混凝土供应完毕3日内向金诚公司提出复核的申请，由双方共同查明原因。但双方于合同履行期间，亿金公司并未向金诚公司提出复核申请，因此可以推定金诚公司已按约定履行合同义务，合同履行期间亿金公司对金诚公司供应的混凝土数量是无异议的。现亿金公司对金诚公司的供应数量提出异议，未提供证据证实。2016年8月19日，经双方结算，亿金公司除已支付的款项外尚欠货款1272409元，故金诚公司主张亿金公司支付货款1272409元，有事实依据，本院予以支持。金诚公司将双方约定的逾期付款利率调减为月息2%，主张按此标准支付自2014年1月31日至2020年5月29日止的利息1548392.18元。对此，虽然双方约定了金诚公司供应砼量每3000方结算一次，亿金公司应一次性支付货款，以此类推至该项目主体工程结束30日内，亿金公司应一次性支付所购砼尾款。但金诚公司对此未提供证据证实双方按约定的时间点予以了结算，以及每次结算时尚欠的款项。即使双方按约定的时间点予以了结算，结算后亿金公司未按约定支付货款，但双方仍然继续在履行合同，金诚公司也未提供证据证实结算后向亿金公司主张过该期间的违约责任。鉴于此，应当认定双方以其实际履行行为变更了合同的约定，其请求支付该期间的利息1548392.18元，本院不予支持。2016年8月19日，双方进行了结算，确认亿金公司尚欠款项为1272409元，故亿金公司应从2016年8月19日起按每日0.067%的标准支付逾期利息。 三、关于金诚公司主张的款项是否已超过诉讼时效的问题。 根据金诚公司提供的短信通讯记录等证据可以证实双方结算后，金诚公司积极在主张权利，其诉讼时效也多次发生中断。同时，根据双方约定，双方在结清货款及违约金后案涉合同才予以解除，也即亿金公司在尚未付清货款的情况下，案涉《预拌商品混凝土供应合同》对双方仍有约束力，亿金公司主张诉讼时效已过，本院不予支持。 金诚公司为实现诉讼保全的目的，基于诉讼风险的不确定性而为自己购买财产保全责任保险，支付了保险费，该费用不属于违约后所必然发生的损失。因此，金诚公司请求亿金公司赔偿其购买财产保全保险而支付的保险费，本院不予支持。金诚公司主张的诉讼费、保全费亦应按法律规定予以确定。 亿金公司申请追加王善兵为本案第三人参加诉讼，因合同具有相对性，王善兵不是《预拌商品混凝土供应合同》的当事人，亿金公司申请追加王善兵为本案第三人参加诉讼，本院不予准许。 综上，案涉《预拌商品混凝土供应合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制规定，合法有效。双方当事人对该合同项下的款项已达成最终结算，该合同不再具备履行的条件，现金诚公司主张解除《预拌商品混凝土供应合同》，不违反法律规定，本院予以支持。 为了维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百三十条之规定，判决如下： 一、解除原告通江县金诚商品混凝土有限公司与被告陕西亿金建设有限公司于2013年9月6日签订的《预拌商品混凝土供应合同》； 二、被告陕西亿金建设有限公司于本判决生效后十日内向原告通江县金诚商品混凝土有限公司支付货款1272409元； 三、被告陕西亿金建设有限公司于本判决生效后十日内向原告通江县金诚商品混凝土有限公司支付利息（利息计算方式为：以1272409元为基数，从2016年8月19日起按每日0.067%的标准支付利息至清偿完毕时止）； 四、驳回原告通江县金诚商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。 义务人不按法律文书指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29366元，由被告陕西亿金建设有限公司负担20000元；原告通江县金诚商品混凝土有限公司负担9366元。保全费5000元，由被告陕西亿金建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  马建华 人民陪审员  赵建民 人民陪审员  李泽民 二〇二〇年九月二十七日 书 记 员  杜林芩