江苏省太仓市人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）苏0585民初4676号之四 原告：中赢建设集团有限公司，住所地江苏省南通市世纪大道373号三层，统一社会信用代码913206006689979633。 法定代表人：张小萍，总经理。 委托诉讼代理人：王军，山东中诚信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐睿遥，山东中诚信律师事务所律师。 被告：江苏南通二建集团有限公司，住所地江苏省南通启东市人民中路683号，统一社会信用代码91320681138854172P。 法定代表人：杨晓东，董事长。 委托诉讼代理人：龚凤岙，江苏至誉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：缪正晗，江苏至誉律师事务所律师。 第三人：陆善清，男，1957年7月17日出生，汉族，住江苏省海门市。 原告中赢建设集团有限公司（以下简称中赢公司）与被告江苏南通二建集团有限公司（以下简称南通二建）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。审理中，案外人陆善清申请作为第三人参加诉讼，本院依法予以准许，并再次组成合议庭公开开庭进行了审理。原告中赢公司的委托诉讼代理人王军、徐睿遥，被告南通二建的委托诉讼代理人龚凤岙，第三人陆善清到庭参加诉讼。本案现已审查终结。 原告中赢公司向本院提出本诉诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款51437842.19元及利息（自2018年7月10日起至实际支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）。2.判令被告赔偿原告逾期支付工程款的损失100万元。事实和理由：被告系苏州太仓似鸟华东国际物流商贸中心项目总承包人。2016年8月15日，原、被告签订《项目合作协议书》，约定由原告对案涉工程进行施工。2018年7月9日，案涉工程已竣工验收后交付业主。但截至目前，被告仍有51437842.19元工程款未付。因被告逾期付款造成原告对其他分包方付款相应迟延而产生的损失100万元，被告也应予赔偿。 被告南通二建辩称：被告不拖欠原告任何工程款，原、被告之间不存在任何施工合同关系。双方虽就案涉工程签订过《项目合作协议书》，在项目合作协议签订后被告通过招投标取得太仓似鸟华东国际物流商贸中心项目工程，并签订了承包协议，但原、被告并未就该工程按照项目合作协议实施，原告未参与案涉工程的建设，故原告的主张不能成立。关于付款条件，原告应向被告开具相应的工程款发票，且双方未就付款金额达成一致意见，案涉工程尚在质保期，没有完成最后的保修义务，被告也未足额收取工程款，税务未清算，被告认为并非被告的原因拒付工程款。另外，原告已将案涉工程的债权转让第三人，原告作为本案原告主体不适格。 第三人陆善清述称：同意原告的意见。 经审查查明：2016年8月15日，原告中赢公司（乙方）与被告南通二建（乙方）就苏州太仓似鸟华东国际物流商贸中心项目签订《项目合作协议书》，约定“一、双方义务。1.甲方配合乙方进行招投标工作，提供相应证件及本项目招标文件所要求的相关文件。2.乙方必须保证招标过程可控，确保甲方在本项目顺利中标。二、合作方式。1.甲方在本项目过程中按照项目审计产值除甲方施工部分（土建部分）的1.7%实现管理效益，0.5元/平方米创优基金（以审计建安造价为准）。甲方收取的管理费是指本工程直接建安总造价部分，其中代扣代缴部分除外（代扣代缴部分：设计费用、监理费用等其他政府行政收费除外）。2.乙方应绝对服从甲方的管理，遵守甲方的各项管理规定，维护甲方的信誉、利益，如因乙方经营不当，致使甲方的利益受到影响造成的一切损失由乙方负责，同时甲方保留追究的权利。3.乙方使用的劳务资质应符合甲方主管部门的要求，并根据南通二建劳务合格名册要求办理入册方可使用。三、项目部组建及人员管理。甲方按乙方需求委派项目管理人员，并向乙方提供本项目主要的施工管理团队。在施工管理中甲方人员工作需要听从双方管理。四、印章管理。甲方提供项目专用章及项目资料专用章，由甲方委派专人管理，乙方根据需求申请盖章，并形成相关记录，公章使用由甲方委派人员向甲方申请。五、财务管理。1.本项目的进项发票将由人工发票、材料发票、机械租赁发票、专业建筑工程发票组成，本项目工程款到账后，乙方提前将发票提供给甲方，甲方根据发票额在三日内将本项目工程款支付给乙方。如在三日内没有及时返还乙方，甲方将承担相应的损失。2.财务工作严格按照国家营改增制度及集团公司定向支付管理制度执行。3.项目中标后甲方根据乙方提供的保函办理机构全力协助乙方办理项目银行保函手续，费用由乙方承担。4.本项目收取的工程预付款，乙方凭收据到甲方办理付款手续，以后每月工程进度款乙方凭发票办理付款手续。每次支付工程款必须由金鑫和何炯华两人在付款申请表上同时签字后方可办理支付手续。”该协议还约定了其他事项。 2016年8月21日，原告中赢公司作为乙方，被告南通二建作为甲方，双方签订《补充协议》一份，约定“1.原合作方式第一条‘除甲方施工部分（土建部分）’取消，所有工程施工由乙方独立完成。2.给予金鑫建安工程造价（不含业主官厅申请费用）1%作为配合乙方承接业务费用，该费用和工程进度款同比例支付。3.根据工程需要甲方需配合乙方人员（按业主及地方政府要求），人员工资标准为：项目经理约20万/年，质检员约10万/年，安全员约10万/年。4.以上补充协议和南通二建与中赢公司订立的项目合作协议具有同等法律效应。5.双方代表签字即生效。”原告中赢公司代表何炯华及被告南通二建代表金鑫在该协议上签字。 2017年2月9日，似鸟（太仓）商贸物流有限公司（建设单位，以下简称似鸟太仓公司）与被告南通二建（总承包单位）签订《日本似鸟华东国际物流商贸中心项目EPC总承包合同》，约定似鸟太仓公司将位于江苏省太仓港经济技术开发区通港公路以北、龙江路以西、长江大道以东的名称为日本似鸟华东国际物流商贸中心建设工程项目发包给被告南通二建，合同含税价格为4.4亿元，自本协议签订后，除本协议另有约定除外，本签约合同价不应作任何调整。该合同专用条款第14.7款约定，（A）承包商需按雇主提出的要求，在支付工程款前提交增值税专用发票。（B）每月按已核实的累计至该月的工地材料及已完成工程量计算有关的工程款并在减去保留金及已批核的款项后支付余款，保留金为至该月的累计工程款的10%直至累计保留金达到合同价格的10%为止便不再回扣。（C）在本工程竣工验收合格之日起30日天内，支付合同价格的5%。（D）在本工程竣工验收合格之日起一年后，支付合同价格的2.5%。（E）在本工程竣工验收合格之日起两年后，支付合同价格的2.5%。上述付款方式对承包人造成的利息负担，承包人已在报价时考虑。雇主对保留金的权益只是受托保管性质，并没有投资的责任，且不应计算利息。若雇主根据本工程合同有权从应支付或将要支付给承包商的款项作任何扣除时，应提前与承包人协商扣款。该合同还约定了其他事项。 2018年5月26日，似鸟太仓公司（雇主、甲方）与被告南通二建（承包商、乙方）签订《之补充协议》，约定“1.甲乙双方达成一致，对EPC合同的合同价格进行调整，即追加金额4570万元（以下简称调整金额）。2.调整金额为EPC合同的合同价格的最终调整金额。本补充协议后，无论何种事由（包括劳动力、货物及设备、政府政策及事情变更等一切情形），甲乙双方陈诺不再对合同价格再进行任何调整，即本物流中心的建筑的最终支付总金额为4.857亿元。3.调整金额以下列两项内容为支付条件：……（2）第2条的调整金额将在本物流中心竣工并交付后的次月交付95%，剩余5%按照EPC合同对品质保证金的规定支付，即竣工验收合格之日起一年后2.5%，两年后2.5%。”该合同还约定了其他事项。 日本似鸟华东国际物流商贸中心建设工程项目于2017年5月3日开工，于2018年7月1日完工，于2018年7月10日通过竣工验收。 2019年2月10日，原告中赢公司（甲方）与第三人陆善清（乙方）签订《债权转让协议》一份，约定“一、甲方实际控制人何利华自2013年至2017年间多次向乙方借款，累计结欠借款本金6550万元及利息。二、甲方就鉴于第一条之内容所涉全部借款本金及利息向乙方提供担保。三、甲方现自愿将自有的第三方债权转让给乙方，用于偿还第一条所涉的借款本金及利息。经甲、乙双方自愿、友好、平等协商一致，订立如下协议，1.甲方确认甲方就其承包南通二建承建的似鸟华东国际物流商贸中心工程对建设单位似鸟太仓公司享有62516665.77元工程款债权及利息。2.甲方自愿将上述工程款债权中的62516665.77元工程款债权及利息转让给乙方。3.本协议签订后，乙方即享有本协议第1条所涉的工程款债权62516665.77元及利息，并有权直接以南通二建名义向建设单位似鸟太仓公司收取上述工程款债权及利息或者在南通二建收取上述工程款债权及利息后，要求南通二建直接支付给乙方。4.本协议签订后，甲方即不再享有本协议第（1）条所涉的62516665.77元工程款债权及利息。5.本协议签订后，甲方即应向南通二建发出《债权转让通知书》。6.本协议签订后，甲方必须确保乙方债权受让及获得南通二建支付工程款债权及利息的顺利进行。7.甲方将本协议约定的债权转让给乙方后，甲方仍自愿就本协议第一条所涉的工程款债权清偿向乙方提供连带责任保证，保证期限至甲方清偿完毕之日止。8.本协议一式二份，双方各执一份，自各方签字（或盖章）后生效。” 同日，原告中赢公司向被告南通二建出具《债权转让通知书》一份，内容为“我司以贵司名义承建的似鸟太仓公司发包的似鸟华东国际物流中心工程。经结算，似鸟太仓公司就上述项目尚欠我司工程款62516665.77元及利息尚未予以支付。我司现将上述全部62516665.77元工程款债权及利息转让给陆善清（身份证号码：）。在收到本债权转让通知书后，贵司应将收到似鸟太仓公司的工程款债权（含已收到但暂未支付给我司的工程款）及利息立即向陆善清支付。我司亦不再享有上述项目的工程款债权及利息。特此通知，顺颂商祺。”第三人陆善清表示2019年12月28日中赢公司通过邮寄的形式将上述通知给被告，被告南通二建认可收到上述通知。 审理中，原告中赢公司表示被告南通二建已收到工程款472277798.85元，扣除被告主张的实际发生的成本43728395.96元，加上原告对被告主张有异议的部分40916460.3元，再加上保函的费用527540元，减去原告向被告借款2500万元，得出原告的诉讼请求金额51437842.19元。第三人陆善清认可原告该主张。 被告南通二建认可收到工程款总额为472244985.77元，并表示截至2020年9月11日的总成本为438661356.96元。 关于原告中赢公司向被告南通二建开具发票的情况。原告中赢公司表示其已向被告南通二建开具全部约4.7亿元的发票。被告南通二建表示原告中赢公司未向被告南通二建开具发票。原告中赢公司在庭审中未向本院提交其开具发票的相关证据。 上述事实，有原告中赢公司提供的项目合作协议书、补充协议、EPC总承包合同、EPC总承包合同之补充协议、竣工验收备案表，第三人陆善清提供的债权转让协议、债权转让通知书，当事人的陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院经审查后认为：原告中赢公司向本院提起诉讼应当是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。根据原告中赢公司与案外人陆善清于2019年2月10日达成的《债权转让协议》的约定，双方签订该协议后案外人陆善清即享有案涉工程款债权及利息，原告中赢公司不再享有案涉工程款债权及利息。由此可知，原告中赢公司在2019年8月5日向本院提起诉讼时已不享有案涉工程款债权及利息。至于原告中赢公司主张的逾期支付工程款的损失100万元，该主张与逾期利息均系原告中赢公司主张被告南通二建未按约支付工程款的违约责任，原告将案涉工程款及利息转让给第三人陆善清后无权单独向被告主张相应的违约责任。原告中赢公司的主体不适格，故本院依法驳回原告的起诉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第二百零八条之规定，裁定如下： 驳回原告中赢建设集团有限公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起10日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审 判 长  吕金星 人民陪审员  周秀芬 人民陪审员  严建明 二〇二〇年九月二十八日 书 记 员  陆胜嘉