广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初9416号原告：中山市峻国电器有限公司，住所地广东省中山市********。法定代表人：李成志，该公司总经理。委托诉讼代理人：牟娇娇，北京盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖航，北京盈科（广州）律师事务所律师。被告：珠海市通晶塑胶制品有限公司，住所地广东省珠海市**************。法定代表人：沈秋庆，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭建晖，广东国煌律师事务所律师。原告中山市峻国电器有限公司（以下简称峻国公司）与被告珠海市通晶塑胶制品有限公司（以下简称通晶公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告峻国公司的委托诉讼代理人牟娇娇及法定代表人李成志、被告通晶公司的委托诉讼代理人彭建晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。峻国公司向本院提出诉讼请求：1.通晶公司返还货款23.8万元并自行运回已交付的不符合同约定的模具BLV03-10-01、MG11-10-02、MG11-10-06、MG11-10-07；2.通晶公司向峻国公司支付模具修理费52250元；3.通晶公司向峻国公司赔偿违约金30万元，包括延期交货的违约金10万元和交付模具材料不符合同约定的违约金20万元。事实和理由：峻国公司分别于2016年8月16日、2016年11月4日、2016年10月10日、2016年12月27日与通晶公司共计签订了5份《塑料件模具制作合同书》（2016年12月27日签订了2份），委托通晶公司制作模具。5份合同中对各个型号模具制作的材质、质量、使用寿命、交货时间、验收条件和标准及保修义务等要件都有详细的约定。通晶公司分别于2017年7月26日、2017年8月14日、2017年7月26日、2017年8月16日及2018年8月22日、2018年8月14/15日完成上述5份合同的交货，交货时间严重滞后，延后时间为合同约定交货时长的5-15倍，所交付的货物中许多型号的模具还存在严重的质量问题：如型号为BLV03-10-1、BLV03-10-06、BLV03-10-07、BLV03-10-08、BLV03-10-10、BLV03-10-14、BLV03-10-16等模具出现烧胶、裂痕、光泽有异、不能正常取出的情况，如型号为BLV03-10-1、MG11-10-02、MG11-10-06、MG11-10-07的模具所使用的钢材不符合约定（洛氏硬度及化学成分都低于合同标准和行业标准）等等。发现质量问题后，峻国公司与通晶公司多次交涉都未能解决问题，通晶公司甚至未经修理就直接退还峻国公司返修的模具，峻国公司为此向第三方支付了模具修理费52250元。因通晶公司提供的模具质量问题严重，峻国公司迟迟无法向客户交付合格产品以致客户纷纷取消订单，给峻国公司的生产经营带来了难以估计的损失通晶公司辩称，峻国公司所有诉讼请求，依法均应当被驳回。峻国公司收取模具长达2-3年之久，早已验收并投入使用，且收取了全部发票抵扣，仅尾款97400元，贵院已于2020年3月5日作出(2019)粤2072民初10440号民事判决，判决峻国公司支付。1、峻国公司的第1项请求应予驳回。峻国公司主张返还23.8万元涉及BLV03-10-01、MG11-10-02、MG11-10-06、MG11-10-07模具。其中BLV03-10-01模具，合同签订于2016年12月27日，原告2018年8月14日签收，2018年8月2日收取发票;其中MG11-10-02、MG11-10-06、MG11-10-07模具，合同签订于2016年10月10日，发票于2016年10月21日、2017年9月18日收取。MG11-10-02模具2017年8月14日收取，MG11-10-06模具、MG11-10-07模具2017年8月17日收取;在时间上已长达2-3年之久。其中，2016年12月27日合同标的额为80万元，仅尾欠款97400元，合同履行达90％;2016年10月10日合同标的额为466000元，货款早已付清。以上峻国公司均已收取验收模具及发票长达2-3年之久，仅欠尾款97400元，且贵院已判决支付。合同合法有效，且早已履行，峻国公司收模具收发票已久，早已使用模具，不存在返还货款和运回模具一说。2、峻国公司的第2项请求应当被驳回。峻国公司所谓的修理费实为找第三人发生的改模费，峻国公司自己提供的“改模报价单”即证明这一事实。峻国公司在上案中已主张，未受到支持，属上案已审理事项，按照一事不再理的原则，且已上诉，应予驳回。3、峻国公司第3项请求主张违约金30万元，其中包括所谓延期交货违约金10万元和交付模具材料不符合合同约定的违约金20万元，均应被驳回。(1)所谓延期交货违约金10万元，应予驳回。峻国公司并无订单，也缺乏付款能力，才推迟收模，峻国公司也有改模，峻国公司也无催告和主张，早已收模验收并使用，收模和收取发票长达2-3年之久，仅尾欠款97400元，主张逾期交货违约金不当，也属无理纠缠。(2)所谓交付模具材料不符合合同约定的违约金20万元，应予驳回。如上所述，合同已履行，原告自己单方委托的检测报告也未得出质量问题的结论，原告自己在报告上添加文字也属无效，赔偿应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并附卷佐证。本院经审理认定事实如下：通晶公司（以下简称乙方）与峻国公司（以下简称甲方）于2016年8月16日、同年10月10日、同年11月4日和同年12月27日分别签订五份《塑料模具制作合同书》，约定：甲方委托乙方制作模具，合同对模具的名称型号、单价、总金额(含税)等明确约定。合同对模具技术要求和质量要求约定：模具设计、加工参照模具制作合同、模具价格表及模具制作标准要求等进行设计，当要求标准与上述有冲突时应以甲方的书面要求为准。制作模具所需材料由乙方负责，乙方必须依照甲方要求材料进行制作，保证模具产出符合要求的制件，且所有的材料证明(包括购货凭证、发票等)须提供给甲方，否则甲方有权不办理模具验收手续。模具使用的寿命为产标准成品30万啤或者50万啤以上。模具验收的依据：1.甲方最终确认的产品零件图；2.双方商定，并经甲方确认的技术工艺方案，双方确认的模具技术要求；3.乙方提供的模具材料证明、模具首样检验记录表；4.产能满足合同要求。样品验收依据：在甲乙双方确认的注塑工艺条件下，注塑件不允许有拖花、顶白、扣裂、明显的收缩痕和变形等缺陷，外形装配尺寸满足甲方设计要求。乙方交模三个月后，甲方连续生产或产量达到10000件或者3000件(各合同对不同型号产品的要求有区别)以上，模具无异常，制件合格率95%(AS透明件90%)以上，则正常验收模具，由甲方出具模具验收合格报告。模具无异常，乙方交模6个月后，由于甲方原因不投(试)产或生产量累计未达到10000件或者3000件者，则进行条件验收模具，并由甲方出具模具条件验收报告，办理结算付款手续。合同签订生效后，甲方将模具金额的50%付至乙方账户，作为合同定金；模具在乙方试模交首样经甲方确认合格，乙方开具17%的全额发票，甲方在收到乙方发票，即付模具金额的40%至乙方账户，作为合同中期加工款；模具金额的10%作为品质保证金，在模具验收后180天内付清。模具在正常使用，乙方负责免费保修，期限为一年。若乙方不能尽快进行保修服务，由甲方有权委托第三方处理，发生的费用由乙方承担。属甲方设计或使用原因造成模具更改或损坏，乙方提供有偿维修服务，费用由甲方支付。乙方主动联系塑料厂进行试模，每次试模需通知甲方技术员进行现场跟进。甲方不按合同规定付款，须向乙方支付未付款部分的同期国有商业银行贷款利息。乙方不能按期交货的，其中任意一套模具每延迟一天甲方按每天500元或按合同总金额的千分之五的罚款处理，罚款取其两者中的最高金额。甲方不能按规定时间内确认产品或验收模具，超出规定时间的应每日向乙方支付合同千分之二点五的违约金，交货期及合同期顺延。模具在使用过程中，不能达到合同规定的要求的，由乙方负责修理或重作，所需费用由乙方承担，经30天内维修或重作，也不能达到合同规定要求的，按不能正常使用处理。如经发现材料与合同不符的，乙方必须无条件支付10倍模具费用给甲方。合同还约定了其他内容。上述五份合同约定的加工款总金额(含加工费6600元)合计为1661600元。涉案的模具已经于2017年、2018年交付完毕，其中有部分存在部分逾期交货的情况，为此，峻国公司向本院提供了违约金计算表以证明涉案模具逾期交货的情况及通晶公司应支付的违约金。峻国公司认为通晶公司的产品存在质量问题，故于2019年8月23日单方委托广东省冶金产品质量监督检测中心进行检验而形成的《化学成分检验报告》，峻国公司称通过对比公开资源可以得出通晶公司的产品不符合合同约定，而该检验报告显示检测类别为普通送检，并未对被告送检的模具作出评定结果，也无被告所主张的模具使用钢材与合同约定不符且低于行业标准之结论。由于峻国公司未按约定支付货款，通晶公司于2019年7月26日向本院起诉，要求峻国公司支付货款，在该案件当中，峻国公司辩称通晶公司提供的部分模具与合同约定使用的材料钢材不相符，存在严重的质量问题，造成其无法按照模具生产产品，为此被告有权拒付合同余款，另，在该案当中，峻国公司向本院申请鉴定，本院于2020年3月5日作出（2019）粤2072民初10440号民事判决，本院认为峻国公司无法提供经双方认可的检材，认为未能进行相应的司法鉴定，被本院驳回其鉴定申请。峻国公司以通晶公司提供的产品存在质量问题及逾期交货为由，向本院起诉，提出前述诉求。通晶公司认为并不存在逾期交货的情况，并就BLV03真空搅拌机逾期交货的情况提供相应的微信聊天记录及QQ记录，在上述聊天记录当中，记载了在2017年至2018年期间就BLV03真空搅拌机的图纸确认问题进行协商，但峻国公司对该聊天记录予以否认。另查明：峻国公司称通晶公司交付的模具存在质量问题并提供相关的维修费单据及转账记录，但通晶公司均予以否认，峻国公司亦未能提供证据证明通晶公司存在拒绝维修的行为。峻国公司于庭后向本院申请鉴定，申请1.要求对型号为BLV03-10-01、MG11-10-02、MG11-10-07模具所使用的材料的成分；2.型号为MG11-10-06、MG11-10-07模具所使用的材料的硬度进行鉴定。本院认为，本案为承揽合同纠纷。峻国公司主张通晶公司所提供的模具与合同约定不符的问题，本院认为，首先，峻国公司提供化学成分检验报告是其单方自行委托鉴定，通晶公司对此亦不予确认，故本院对此报告不予确认，其次，该报告亦未作出任何评价的内容，对于材料是否符合合同约定并未作任何评价，并不能以此判定峻国公司的模具与合同约定不符，最后，虽然峻国公司向本院提出鉴定申请，但其是在庭审结束后提出，其提出鉴定申请的时间已经超过举证期限，而且其申请鉴定的内容仅是对争议模具的材料、成分、硬度进行鉴定，但模具成分是否符合合同约定是专业性的问题，需经过专业性机构对此问题进行鉴定评估，法院并不能通过自行对比峻国公司所称的公开资料而得出材料是否符合合同约定的结论，故即使根据峻国公司的申请启动相关的鉴定程序，鉴定的结论仅能反映相关模具成分，不能证明峻国公司所主张的模具与合同约定不符的情况，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条的规定：“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。”本院对于峻国公司的鉴定申请不予准许。综上，峻国公司提供的证据不足以证明峻国公司的模具与合同约定不符,应承担举证不能的法律后果，故峻国公司请求通晶公司返还货款23.8万元并自行运回已交付的不符合合同约定的模具及赔偿违约金30万元缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于维修费问题。峻国公司主张通晶公司的产品在保修期内存在质量问题，因通晶公司拒绝维修相关模具或维修的模具不符合要求，故其自行委托第三方维修模具，通晶公司对此予以否认，本院认为，首先，峻国公司并未提供证据证明通晶公司拒绝维修相关模具义务，其次，峻国公司提供的维修单据亦不能充分证明维修的模具是双方所交易的模具，通晶公司亦对此予以否认，故峻国公司请求通晶公司支付维修费52250元缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于逾期交货违约金问题。双方合同约定，通晶公司不能按期交货的，其中任意一套模具每延迟一天峻国公司按每天500元或按合同总金额的千分之五的罚款处理，罚款取其两者中的最高金额。根据双方所签订的合同及相关送货单，通晶公司确实有逾期交货的行为，通晶公司辩称是因为峻国公司修改模具图纸、不愿意接收模具等所以才发生逾期交货的行为，并提供相关的QQ及微信聊天记录，峻国公司对此予以否认，本院认为，双方于2016年签订合同，合同约定的交货时间为35至40天，而根据峻国公司提供的送货单显示，部分模具送货时间为2017年及2018年，双方的交易一直在持续，除了型号BLV03真空搅拌机外，峻国公司所主张的逾期交货的模具，通晶公司均未提供证据证明双方就逾期交货问题进行协商处理或就逾期交货问题达成一致意见，故通晶公司应承担逾期交货相应的违约责任，另，虽然峻国公司否认通晶公司提供的QQ、微信聊天记录，但通晶公司提供的上述聊天记录中均记载图纸确定、修改的内容，峻国公司对此亦未作合理解释，故本院采信通晶公司的主张，认定双方就模具图纸修改进行协商确定，从而影响合同履行，故本院对峻国公司主张BLV03真空搅拌机的逾期交货违约金不予支持，而其余模具的逾期交货的违约金，因为双方约定逾期交货的违约金过高，本院调整为以双方签订合同模具价款为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，经核算（见附件），通晶公司应向峻国公司支付逾期交货的违约金24434.96元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条的规定，判决如下：一、被告珠海市通晶塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市峻国电器有限公司逾期交货违约金24434.96元；二、驳回原告中山市峻国电器有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9702元，减半收取计4851元，由原告中山市峻国电器有限公司负担4646元，被告珠海市通晶塑胶制品有限公司负担205元（该费用原告已预交，本院不予退还，被告珠海市通晶塑胶制品有限公司应履行部分于履行上述义务时迳付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。附件：违约金统计表。审判员  石一夫二〇二〇年九月三日书记员  杨展程附件：违约金统计表模具型号签订日期约定交货时间实际交货时间合同金额逾期天数违约金BL10搅拌杯2016年8月16日45天2017年7月26日94000元299天3349.62元MG11-14碎肉机2016年10月10日40天2017年8月14日466000元268天14883.91元HB1523机壳2016年11月4日45天2017年7月26日75000元157天1403.32元BLV02真空储物盒2016年12月27日35-40天2017年8月16日、2017年8月22日220000元183天4798.11元