安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1225民初4126号 原告:陶雷，男，1975年1月8日出生，汉族，居民，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：赵美田，男，1943年10月4日出生，汉族，居民，住安徽省阜南县，系阜南县法学会推荐）。 被告：刘开锐，男，1972年9月17日出生，汉族，居民，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：张朝明，阜南县鹿城镇法律服务所法律服务工作者。 被告：安徽森晨建设工程有限公司,住所地合肥市高新区火龙地路**合肥东振电力有限公司研发楼**南边，统一信用社会代码9134010078307104XB。 法定代表人：李青然，该公司董事长。 委托诉讼代理人：夏守国，安徽人杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王家济，安徽人杰律师事务所律师。 被告：李金磊，男，1974年11月23日出生，汉族，居民，住安徽省阜南县。 原告陶雷与被告刘开锐、李金磊、被告安徽森晨建设工程有限公司（以下简称：森晨公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，被告刘开锐在举证期限内申请追加李金磊、森晨公司为被告，本院征求原告陶雷意见，原告陶雷同意被告追加李金雷、森晨公司为本案被告，本院依法予以准许；其间，被告刘开锐于2020年6月向本院申请对陶雷伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定，兵丁院依法予以准许。鉴定结论作出后。于同年8月20日公开开庭进行了审理，原告陶雷及其委托诉讼代理人赵美田、被告刘开锐的委托诉讼代理人张朝明、被告森晨公司的委托诉讼代理人夏守国均到庭参加诉讼，被告李金磊经本院送达开庭传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陶雷向本院提出诉讼请求：依法判令被告赔偿原告各项经济损失合计159348.72元，后变更诉讼请求为75091.57元；依法判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由:安徽森晨建设工程有限公司在阜南城东三环路名邦置业有限公司搞房地产开发,并设有名邦运河印象西区项目部。2018年9月份,原告随被告刘开锐在该项目部建筑工地开铲车,约定日工资200元。2018年10月12日下午1时左右,原告在工作中不慎碰伤右脚,经工友刘海生开车急送阜南县中医院抢救治疗,住院19天,共支付医疗费用近2万元。出院后,经申请在安徽世平司法鉴定所鉴定,其鉴定意见为:构成伤残十级,误工期为150日,营养期90日,护理期60日。取出内固定再次手术费用7000元(不包括手术意外所需费用)。二次手术取出内固定物及康复期间,误工期限30日,营养期为15日,护理期限为15日。原告受雇于被告,在工作时间,在工作中,由于工作原因不慎被机械碰伤原告的右脚。经抢救治疗后,虽保住右脚,但遗留下原告右下肢终身残疾。按照我国相关法律规定精神。安徽森晨公司将工程非法分包给没有资质的李金磊和刘开锐施工,职工发生工伤后,互相推诿,无人过问,被告施工安全措施不力,防护不当,是造成职工工伤事故的直接原因。在原告维权过程中森晨公司、李金磊、刘开锐互不担当。李金磊多次拒不到庭说明情况。被告刘开锐又无能力提供和森晨公司与李金磊间的劳动关系,无奈只好起诉刘开锐,为了维护原告的合法权益,特诉至法院,请求人民法院依法支持原告的诉讼请求为感! 被告刘开锐辩称：本案原告在工作期间受伤是事实，我们不否认，但是原告是给被告森晨公司承包的名邦运河印象西区项目受伤，被告刘开锐只是为其找工人干活，其原告的工资都是被告森晨公司和被告李金磊发放，没有从中获取管理费等。故刘开锐不是本案适格被告，请法庭驳回原告对刘开锐的诉讼请求。被告刘开锐不应当承担本案的给付义务。 被告森晨公司辩称：1、本案的案件性质，如果原告认为是工伤的话，应当走工伤认定程序，我司已向有关部门缴纳项目工商保险，原告按照工伤补偿程序来进行维权；2、本案是提供劳务者受害责任纠纷，如果以这个案由那么我方认为雇主或者是被告刘开锐或者是被告李金磊，应该由雇主对雇佣者进行赔偿，我司作为该项目的建设单位，依法不应予以赔偿。况且原告受伤是否在涉案工地受伤的具体情况我司并不了解也不知情；3、赔偿数额我司认为误工费、护理费等标准过高也无相应证据证明，精神抚慰金不应予以赔偿，鉴定费应该分摊。 被告李金磊未到庭参加诉讼，视为放弃质证权。 本院经审理认定事实如下：2018年10月12日原告陶雷在为阜南县城东三环路名邦运河印象西区项目工程提供劳务时，原告陶雷不慎被机械碰伤，造成其受伤的事故。 原告受伤后被送至阜南县中医院住院治疗，同年10月31日出院，共住院19天，开支医疗费18187.57元（票据1张），后开支检查费316元（票据2张），以上合计开支医疗费为18503.57元，原告因伤购买医疗器械开支费用600元。事故发生后，被告刘开锐垫付20000元。 2019年1月20日，原告自行委托安徽世平司法鉴定所对原告损伤伤残程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评估。同年1月23日安徽世平司法鉴定所作出皖世平司【2020】临鉴字第42号司法鉴定意见书，鉴定意见为：(一)、被鉴定人陶雷工作时受伤致右足第2、3、4趾骨骨折，右足骰骨骨折等，遗留右足弓扁平塌陷，部分破坏等功能障碍后遗症，构成十级伤残；（二）、陶雷本次损伤后误工期150日、营养期90日、护理期60日；（三）、陶雷因后期行二次手术取出右足跖骨、骰骨骨折内固定物约需7000元人民币（不包括手术意外所需费用）；（四）、建议陶雷二次手术取右足跖骨、骰骨骨折内固定物及康复期间误工期30日、营养期15日、护理期15日。原告开支鉴定费1900元（票据1张）。 因被告刘开锐对原告单方委托的鉴定意见不予认可，本院于2020年6月28日，委托安徽瑞普司法鉴定所司鉴【2020】法临鉴字76号对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行重新鉴定。同年7月14日安徽瑞普司法鉴定作出司鉴【2020】法临鉴字76号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）、被鉴定人陶雷本次右足损伤构不成伤残等级；（二）、被鉴定人陶雷本次右足损伤后在接受损伤和康复期间，误工期限为150日、护理期限为60日、营养期限为90日；（三）、被鉴定人陶雷本次损伤后续治疗费约需8000元（或以实际费用为准）。被告刘开锐开支鉴定费3000元（票据1张）。 根据原告提供的身份证可以证实其系农村户口，其受伤后由其哥哥护理，其哥哥也是农村户口，按照有关规定，应按安徽省农村标准计算其误工费、护理费。 误工费、护理费的赔偿标准，本院参照2019年度安徽省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资46917元执行；住院伙食补助费赔偿标准，本院参照安徽省公务员出差伙食补助费每人每天50元执行。 根据庭审查明及原、被告陈述，涉案工程系森晨公司承包建设，森晨公司又将涉案的部分工程分包给被告李金磊，被告森晨公司对该事实亦不持反对态度，故本院对该事实予以确认。被告森晨公司将案涉部分工程分包给被告李金磊，被告李金磊未到庭，且被告森晨公司未提供其与被告李金磊之间的工程分包合同及李金磊的施工资质证明，被告森晨公司由此应当承担举证不能的法律后果，故本院认定李金磊与被告刘开锐承揽关系成立，被告刘开锐认可原告系由其找去提供劳务，工资由其发放，但称接受劳务的一方为被告李金磊，李金磊未到庭，视为放弃质证及答辩的权利，本院对原告系为被告李金磊提供劳务予以确认，但根据刘开锐陈述，原告的工资系由其发放，与原告为刘开锐提供劳务又高度相似，被告刘开锐又无法陈述说明其与李金磊在涉案工程的具体分工，本院亦无法查明，故本院认定被告刘开锐、李金磊共同雇佣原告陶雷为其提供劳务。 事故发生后，原告要求被告赔偿其损失无果，以致成诉。 本院认为：被告李金磊未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。公民的健康权受法律保护，原告在为被告提供劳务的过程中受伤，作为接受劳务的一方的被告，应对原告的合理损失承担相应的赔偿责任。 原告的合理损失为：医疗费18503.57元；购买医疗器械开支费用600元；误工费为19280.96元（46917元÷365天×150天）；护理费为7712.38元（46917元÷365元×60元）；根据原告要求，结合原告伤情、年龄及鉴定意见，本院酌情确定营养费为2700元；原告住院治疗19天，住院伙食补助费为950元(50元/天×19天×1人)；原告主张交通费，考虑到原告因就医，护理人员必然产生相应的交通费用，根据原告住院天数、就医地点、外出鉴定等情况，本院酌定交通费为300元；后续治疗费经鉴定为8000元，经鉴定为必然开支，本院予以确认；原告为鉴定开支鉴定费1900元。被告刘开锐重新鉴定开支鉴定费3000元。以上费用合计62946.91元。 本案的争议焦点为各被告应如何承担赔偿责任，本院认为，原告在施工过程中未尽到安全防护义务，本院酌定原告自行承担10%的赔偿责任，为5804.69元（62946.91元-3000元-1900元）×10%；被告刘开锐、李金磊雇佣原告陶雷，原告作为雇员，在雇佣过程中受伤，作为雇主的被告刘开锐、李金磊，因对原告的余下损失承担赔偿责任，为52242.22元（62946.91元-3000元-1900元）×90%，因被告森晨公司与被告刘开锐、李金磊在涉案工程中构成承揽关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故作为发包人的被告森晨公司应对原告的损失承担连带赔偿责任。原告自行委托鉴定开支鉴定费1900元，被告刘开锐二次委托鉴定开支鉴定费3000元，因二次鉴定大部分否定第一次鉴定意见，故原告自行负担鉴定费500元，由被告刘开锐、李金磊负担1400元，被告刘开锐二次委托鉴定开支鉴定费3000元，由原告负担1000元，由被告刘开锐、李金磊负担2000元，原告主张精神损害抚慰金无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 被告刘开锐、李金磊于本判决生效之日起十日内赔偿原告陶雷各项损失52242.22元（被告刘开锐已付20000元在履行时予以扣除），被告安徽森晨建设工程有限公司对以上损失承担连带赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1743元(原告预交)，因变更减少诉讼请求为838元，由原告负担285元，由被告刘开锐、李金磊负担553元，本院减收905元；鉴定费4900元，原告预交1900元，被告刘开锐预交3000元，合计4900元，由原告陶雷负担1500元（原告预交），由被告刘开锐、李金磊负担3400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  余光武 二〇二〇年九月二十八日 书记员  刘雪婷 （2020）皖1225民初4126号民事判决书适用的法律条文 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方的当事人造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 告知：本案申请执行期限为2年，时间从本判决书生效之日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利。