广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初13479号原告：颜飞，男，1981年7月17日出生，汉族，住上海市闵行区********128支弄45号501室。委托诉讼代理人：李欣琦，广东国煌律师事务所律师。被告：中山雄鹰通用航空有限公司，住所地广东省中山市******。法定代表人：胡润华，该司总经理。委托诉讼代理人：廖耀林，广东登鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈依琳，广东登鼎律师事务所实习律师。原告颜飞与被告中山雄鹰通用航空有限公司（以下简称雄鹰公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告颜飞及其委托诉讼代理人李欣琦，被告雄鹰公司的委托诉讼代理人廖耀林、陈依琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。颜飞向本院提出诉讼请求：一、请求确认雄鹰公司违法解除与颜飞的劳动关系；二、雄鹰公司向颜飞支付停工留薪期工资83416.95元；三、雄鹰公司向颜飞支付违法解除劳动关系的经济赔偿金136461.64元；四、雄鹰公司立即向颜飞支付未签订劳动合同的双倍工资97472.60元；五、雄鹰公司向颜飞支付一次性伤残就业补助金77978.08元；六、雄鹰公司向颜飞支付住院期间护理费1580.67元；七、雄鹰公司立即向颜飞支付交通费3874.50元,以上合计400784.44元。诉讼过程中，颜飞变更其诉讼请求为：一、请求解除颜飞与雄鹰公司间的劳动关系；二、雄鹰公司向颜飞支付停工留薪期工资83416.95元；三、雄鹰公司向颜飞支付解除劳动关系的经济补偿金68230.82元；四、雄鹰公司立即向颜飞支付未签订劳动合同的双倍工资97472.60元；五、雄鹰公司向颜飞支付一次性伤残补助金87725.34元；六、雄鹰公司向颜飞支付一次性工伤医疗补助金19494.52元；七、雄鹰公司向颜飞支付一次性伤残就业补助金77978.08元；八、雄鹰公司向颜飞支付住院伙食费910元；九、雄鹰公司向颜飞支付住院期间护理费1580.67元；十、雄鹰公司立即向颜飞支付交通费3874.50元,十一、雄鹰公司立即为颜飞补缴入职时至2018年9月未按实际工资缴纳社会保险费差额及补缴2018年10月至2019年5月的社会保险费。以上合计440683.48元。事实和理由：颜飞对中山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）作出的中劳人仲案字〔2019〕3756号仲裁裁决书不服，特向法院起诉。一、仲裁裁决错误认定颜飞与雄鹰公司的劳动关系于颜飞医疗终结期满自然终止。颜飞在受伤治疗期间多次通过微信联系雄鹰公司员工，询问是否要上班及递交请假条的情况，但雄鹰公司的工作人员均回复不用回去上班，即使颜飞递交请假条，雄鹰公司也不认可。有微信聊天记录证明颜飞受伤后并非是颜飞不去上班，而是雄鹰公司不让颜飞上班。因此，并非仲裁认定的双方劳动关系自然终止。雄鹰公司在颜飞医疗终结期间不仅未向颜飞支付工资，也未为颜飞购买社保；还在颜飞工伤期间违法解除与颜飞的劳动关系，故雄鹰应向颜飞支付经济赔偿。二、仲裁裁决错误认定双方签订劳动合同有障碍，订立劳动合同的责任和义务暂时中止。颜飞在受伤期间多次通过微信联系雄鹰公司员工，雄鹰公司完全可以要求颜飞续签劳动合同。颜飞于2018年4月受伤，双方于2017年8月1日签订的劳动合同于2018年7月31日终止，但雄鹰公司仍继续为颜飞购买社保到2018年9月，且2018年5月颜飞仍在治疗期间。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，雄鹰公司应与颜飞续签劳动合同。雄鹰公司并未举证证明其已联系颜飞续签劳动合同。因此，雄鹰公司在双方劳动关系存续期间未与颜飞签订劳动合同，应向颜飞支付每月二倍工资。三、仲裁裁决错误裁决酌情支付交通费112.50元。颜飞的户籍所在地在上海，因工受伤在治疗期间回家中修养符合常理，从而产生上海往返中山的路费，该路费均是颜飞实际支出，应以实际损失计算交通费，而不是酌情裁决。为维护自己的合法权益，颜飞特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。雄鹰公司辩称，一、颜飞主张雄鹰公司违法解除劳动合同并要求经济赔偿金，无事实和法律依据。首先，颜飞受伤后并未到雄鹰公司上班，以其行为表示解除劳动合同；其次，颜飞未在合同终止后与雄鹰公司协商续订事宜，双方未就劳动合同续订达成一致意见，根据双方劳动合同约定，视为劳动关系终止；再者，颜飞与马洪凤于2018年5月10日设立鞍山雏鹰通用航空有限公司，并由颜飞担任高级管理人员（执行董事及总经理），亦证明颜飞实际未在雄鹰公司任职；最后，颜飞在仲裁阶段庭审亦认可双方劳动关系解除的事实。为此，雄鹰公司并未违法解除与颜飞的劳动合同，反而是颜飞以其行为表示不再续订劳动合同，到其他公司任职同类业务。对此，颜飞主张经济赔偿金无事实依据，应予以驳回。二、颜飞主张因未签订劳动合同应支付双倍工资差额没有事实及法律依据。本案中，颜飞在事故发生后并未继续出勤，亦未向用人单位作出续签劳动合同的意思表示，双方已经不存在实际用工关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，双倍工资差额的支付前提是用工关系实际存在，意即如双方无用工关系，则不存在双倍工资差额的问题。具体至本案，因颜飞受伤后以其行为表示不再履行合同义务，用工关系不再存续，答辩人并无与其继续签订书面劳动合同的法定义务，亦无需支付双倍工资差额。另外需要强调的是，颜飞不能因停工留薪期限未满为由主张劳动关系存续，因为停工留薪期待遇属于工伤待遇的范畴，其性质并不属于劳动者提供正常劳动获得的工资。在颜飞实际离职的情况下，停工留薪期未满，但这并不能成为颜飞主张雄鹰公司与其劳动关系存续的依据。为此，颜飞主张未签订劳动合同要求雄鹰公司支付双倍工资于法无据，不应予以支持。三、颜飞主张雄鹰公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费无法律依据，不应支持。本案中在雄鹰公司与颜飞劳动合同存续期间，每月均有为颜飞购买社保。结合《工伤保险条例》第三十条（职工住院治疗工伤的伙食补助费由工伤保险基金支付）及第三十七条（一次性工伤医疗补助金应当在劳动合同期满，由工伤保险基金支付；一次性伤残补助金亦由工伤保险基金按伤残等级支付）规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金及伙食补助费应当由颜飞依法向工伤保险基金申请，其向雄鹰公司直接主张该三项费用并无法律依据。四、针对颜飞主张的住院期间护理费1580.67元。根据《工伤保险条例》第34条规定“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”，确需护理的，应当由工伤保险基金支出。根据颜飞提交的证据看，劳动能力鉴定委员会并无确认颜飞需要生活护理，因此该项主张不应予以支持。五、颜飞主张医疗期间的交通费3874.5元无事实依据。对于颜飞提供的广东金锁匙物业管理有限公司、东莞市虎门何启昌停车场服务部、广州环龙高速公路有限公司开具的发票以及上海至广州或中山、广州至上海高铁票及广州到三角的车票均与本案无关，颜飞本人亦从未到上海就医，要求雄鹰公司承担与本案无关的责任，应予以驳回。六、雄鹰公司与颜飞已不存在用工关系，颜飞主张雄鹰公司补缴2018年10月至2019年5月的社会保险费不应支持，该项诉求亦不属于诉讼或仲裁的审理范围。综上，请法院依法驳回颜飞不合理部分的诉讼请求，维护雄鹰公司合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:雄鹰公司与颜飞于2012年8月13日签订劳动合同，约定颜飞在雄鹰公司市场部担任业务员，基本工资5000元/月，合同期限为2012年7月1日至2014年6月30日止。合同到期后，双方续签劳动合同。2017年8月1日，雄鹰公司与颜飞再次续签劳动合同，约定颜飞在雄鹰公司办公室担任职务，基本工资7000元/月，合同期限为2017年8月1日至2018年7月31日止。雄鹰公司于2013年9月起至2018年9月为颜飞参加社会工伤保险。2018年4月18日16时00分许，颜飞在雄鹰公司机库里在梯子上维修窗户时，从梯子上掉下来，跌伤右手。事故发生后，颜飞被送往中山市三角医院治疗，后转中山市人民医院住院治疗，2018年4月19日至2018年4月29日住院10天及2019年1月6日至2019年1月9日住院3天，共计住院13天，住院期间产生护工费234元。2018年5月2日，中山市人力资源和社会保障局认定颜飞此次受伤为工伤。颜飞受伤前未收取2018年2月1日至2018年4月17日的工资且受伤后未回雄鹰公司上班。颜飞于2018年8月2日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求雄鹰公司向其支付2018年2月1日至2018年7月31日工资60000元，该仲裁委员会于2018年8月9日立案受理后，于2018年9月28日作出中劳人仲案字〔2018〕3542号仲裁裁决，裁决雄鹰公司须于本裁决生效后即支付颜飞2018年2月1日至2018年4月17日的工资25017.97元，驳回颜飞2018年4月18日至2018年7月31日的工资请求。雄鹰公司已按上述仲裁裁决向颜飞支付2018年2月1日至2018年4月17日的工资25017.97元。2019年4月4日，中山市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力确认书，确认颜飞需要进一步治疗，延长治疗至2019年5月31日止，建议颜飞在本次治疗结束后及时申请劳动能力鉴定。2019年6月11日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定颜飞为九级伤残。2019年7月29日，中山市劳动能力鉴定委员会确认颜飞的停工留薪期为9个月。2019年7月24日，颜飞向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、请求解除颜飞与雄鹰公司间的劳动关系；二、雄鹰公司向颜飞支付2018年4月18日至2019年5月31日停工留薪期工资124507.52元；三、雄鹰公司向颜飞支付解除劳动关系的经济补偿金68230.82元；四、雄鹰公司立即向颜飞支付2018年8月至2019年5月未签订劳动合同的双倍工资97472.60元；五、雄鹰公司向颜飞支付一次性伤残就业补助金87725.34元；六、雄鹰公司向颜飞支付一次性工伤医疗补助金19494.52元；七、雄鹰公司向颜飞支付一次性伤残就业补助金77978.08元；八、雄鹰公司向颜飞支付2018年4月19日至2018年4月29日及2019年1月6日至2019年1月9日住院伙食费910元；九、雄鹰公司向颜飞支付2018年4月19日至2018年4月29日及2019年1月6日至2019年1月9日住院期间护理费234元；十、雄鹰公司立即向颜飞支付医疗期间交通费3874.50元；十一、雄鹰公司立即为颜飞补缴入职时至2018年9月未按实际工资缴纳社会保险费差额及补缴2018年10月至2019年5月的社会保险费。该仲裁委员会于同日受理颜飞的劳动仲裁申请，于2019年9月24日作出中劳人仲案字〔2019〕3756号仲裁裁决，非终局裁决：一、雄鹰公司须于本裁决生产后即支付颜飞停工留薪期工资83416.95元、一次性伤残就业补助金74148.4元、护理费234元、交通费112.5元；以上合计157911.85元。二、驳回颜飞其余仲裁请求。颜飞不服上述仲裁裁决于2019年10月9日诉至本院，请求前述请求。雄鹰公司在法定期限内未向本院提起诉讼。另查：颜飞及雄鹰公司当庭一致确认劳动仲裁裁决认定的颜飞受伤前12个月的平均工资为9268.55元。关于颜飞及雄鹰公司终止劳动关系的时间，颜飞称双方终止劳动关系的时间是2019年7月24日其提起仲裁申请要求解除双方的劳动关系之时。雄鹰公司则称双方终止劳动关系的时间是劳动合同期限届满之日，颜飞以其行为表示不再履行劳动合同的内容。再查，颜飞当庭称因其本人在2020年4月1日收到社保局支付的一次性伤残补助金30618元，因此明确其上述变更诉讼请求中第5项为请求法院判决雄鹰公司立即向颜飞支付一次性伤残补助金的差额52798.95元；第6项为请求法院判决雄鹰公司立即向颜飞支付一次性工伤医疗补助金的差额11733.1元，该项差额的计算依照社保局支付的一次性伤残补助金按照每月工资3402元计算；另，因颜飞收到社保局发放住院伙食补助980元，当庭撤回其上述第八项诉求，不要求雄鹰公司支付910元住院伙食费。其余诉讼请求按起诉状及变更诉讼请求申请书。雄鹰公司当庭称：1.针对颜飞认为停工留薪期间雄鹰公司应当负有与颜飞签订书面劳动合同的主张，雄鹰公司认为颜飞所提没有法律依据，因为停工留薪期是法律所规定的给予遭受工伤的劳动者一种福利待遇，并不能根据停工留薪期推定双方还有实际的用工关系，结合本案来说，两份仲裁裁决书都同时认定受伤后颜飞并没有到雄鹰公司处上班，可见，双方劳动关系已经实际终止，即双方不具备劳动关系，对此，被告并没有与原告签订书面劳动合同的义务；2.在仲裁中，颜飞提出要求护理费的金额是234元，但是一审阶段颜飞的主张的护理费为1580.67元，该部分的主张突破了仲裁程序，对此，结合颜飞提交的中山市人民医院的医疗资料，其护理费的总额实际为290余元，实际的损失应该也是以此金额确定，不能突破仲裁前置程序，4.对于一次性的伤残补助金及一次性的工伤医疗补助金，该部分费用应当是由工伤保险基金支出，法律规定应当由用人单位支出的情形是用人单位没有为员工购买工伤保险，但在本案中不属于该情形，且在多年的投保过程中，颜飞并未针对投保的金额提出异议，其要求补缴也没有现实履行的可能性，故其主张被告为其补缴社保及支付补助金的差额不应予以支持。对颜飞当庭撤回其上述第八项的诉求没有意见。另，雄鹰公司在本案庭审中提交企业信用信息公示报告一份，用以证明颜飞于2018年5月10日担任鞍山雏鹰通用航空有限公司的法定代表人，并担任该公司执行董事兼任总经理一职，颜飞当庭确认上述信息的真实性。本院认为，颜飞与雄鹰公司一致确认双方已签订自2017年8月1日起至2018年7月31日止的劳动合同，双方当庭一致确认颜飞受伤前12个月的平均工资为9268.55元，本院予以认可。对颜飞所提诉讼请求，综合双方的诉辩意见，根据上述查明事实及相关法律规定，作如下评析：一、关于颜飞的劳动关系，颜飞当庭称双方终止劳动关系的时间是2019年7月24日其提起仲裁申请要求解除双方的劳动关系之时，雄鹰公司则认为双方终止劳动关系的时间是劳动合同期限届满之日，因颜飞于受伤后未再回雄鹰公司工作，双方劳动合同期限届满之日颜飞尚在工伤治疗期间，雄鹰公司主张该日终止劳动合同不符合法律规定，本院不予采纳，而颜飞与雄鹰公司在中劳人仲案字〔2019〕3756号仲裁案件的庭审中均确认双方已解除劳动关系，故本院认定双方的劳动合同续延至2019年5月31日颜飞延长治疗终止之日止；二、对颜飞主张雄鹰公司向其支付解除劳动关系的经济补偿金68230.82元及未签订劳动合同的双倍工资97472.60元的诉讼请求，因颜飞于受伤后未再回雄鹰公司工作，且于2018年5月10日担任鞍山雏鹰通用航空有限公司的法定代表人，并担任该公司执行董事兼任总经理一职，颜飞在其与雄鹰公司劳动合同尚未到期之前已在其他航空公司登记任职信息，即显示颜飞在其与雄鹰公司劳动合同到期后并无续签劳动合同之意，其所提该部分主张，于法无据，本院不予支持；三、颜飞因工受伤且达九级伤残，雄鹰公司已为颜飞参加社会工伤保险，颜飞受伤后未回雄鹰公司工作，双方已于2019年5月31日终止劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条的规定，颜飞应获得工伤保险待遇为停工留薪期工资83416.95元（9268.55元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金74148.4元（9268.55元/月×8个月），至于一次性伤残补助金83416.95元（9268.55元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金18537.1元（9268.55元/月×2个月），因颜飞已向工伤保险基金申领，并称已收到一次性伤残补助金30618元（3402元/月×9个月），故要求雄鹰公司向其支付一次性伤残补助金的差额52798.95元及一次性工伤医疗补助金的差额11733.1元（9268.55元/月×2个月-3402元/月×2个月），该两项请求合法有据，本院予以支持；雄鹰公司称其公司已为颜飞参加社会工伤保险，颜飞所主张的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金并非由其公司支付，根据双方所确认颜飞受伤前12个月的平均工资为9268.55元的事实，雄鹰公司并未按颜飞实际工资数额为颜飞参加社会工伤保险，故颜飞发生工伤所产生的工伤保险待遇差额应由雄鹰公司支付，雄鹰公司该点辩解意见与事实不符，本院不予采纳；四、关于颜飞所主张的其他工伤保险待遇问题，1、关于护理费的问题，颜飞于2018年4月19日至2018年4月29日住院10天及2019年1月6日至2019年1月9日住院3天，共计住院13天，住院期间产生护工费234元，颜飞在劳动仲裁阶段提交主张上述住院期间的护工费收费收据，以印证其主张的护理费234元，劳动仲裁亦裁决予以支持，现颜飞起诉主张要求雄鹰公司支付其护理费1580.67元，有违“禁止反言”原则，本院不予支持；2、关于交通费的问题，雄鹰公司在仲裁阶段表示仅同意支付盖有中山市人民医院发票专用章的票据，且颜飞亦未能证实其提交上述和医疗就医地点不相关的交通费票据与本案存在关联性、必要性，故本院酌情支持112.5元，其余交通费本院均不予支持；3、关于颜飞主张雄鹰公司支付其住院伙食费910元，因其已收到社保局发放住院伙食补助980元，当庭撤回其上述第八项诉求，本院准予颜飞撤回该项诉求；五、关于颜飞要求雄鹰公司立即为其补缴入职时至2018年9月未按实际工资缴纳社会保险费差额及补缴2018年10月至2019年5月的社会保险费的问题，该诉求不属于法院审理劳动争议案件的受理范围，故对该项诉讼请求，本院不予处理。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中山雄鹰通用航空有限公司于本判决生效之日向原告颜飞支付停工留薪期工资83416.95元、一次性伤残就业补助金74148.4元、一次性伤残补助金的差额52798.95元、一次性工伤医疗补助金的差额11733.1元、护理费234元、交通费112.5元，以上合计222443.9元；二、驳回原告颜飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中山雄鹰通用航空有限公司负担（该款原告颜飞已预交，其同意由被告中山雄鹰通用航空有限公司直接向其支付，被告中山雄鹰通用航空有限公司应于本判决生效之日迳付10元给原告颜飞，法院不另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  黄燕芳审判员  徐宏向审判员  冯 毅二〇二〇年七月八日本件与原本核对无异书记员  丁也芹