河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民再176号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：王雪盘，女，汉族，1962年6月15日出生，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：王建敏，河南洛城律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：周亚聪，河南洛城律师事务所实习律师，特别授权。被申请人（一审被告、二审上诉人）：张飞飞，男，汉族，1986年11月19日出生，住河南省伊川县。被申请人（一审被告、二审上诉人）：张占朝，男，汉族，1959年10月1日出生，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：张飞飞（张占朝之子），男，汉族，1986年11月19日出生，住河南省伊川县，特别授权。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：河南六建建筑集团有限公司。住所地：洛阳市西工区王城路38号院。法定代表人：高云建，该公司董事长。委托诉讼代理人：雷建明，该单位法律顾问，特别授权。一审被告：河南中昊人力资源服务有限公司。住所地：洛阳市西工区体育场内体彩中心四楼。法定代表人：丁剑南，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李小娟，河南焦点律师事务所律师，一般代理。再审申请人王雪盘因与被申请人张飞飞、张占朝、河南六建建筑集团有限公司（以下简称河南六建公司）、一审被告河南中昊人力资源服务有限公司（以下简称河南中昊公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服本院（2018）豫03民终2169号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2019年9月26日作出（2018）豫民申10010号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人王雪盘及其委托诉讼代理人王建敏，被申请人张飞飞并作为张占朝的委托诉讼代理人，被申请人河南六建公司的委托诉讼代理人雷建明，一审被告河南中昊公司的委托诉讼代理人李小娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王雪盘申请再审称，请求：1.二审判决对钢管、扣件的租赁费确定的计算时间错误；2.对申请人提出的要求被申请人张占朝、张飞飞从2014年1月7日起按月2%支付拖欠租金65381元滞纳金至实际付清租金之日诉讼请求没有审理；3.没有依法判决河南六建公司对张飞飞、张占朝行为承担连带责任错误。事实和理由：二审判决认定事实不清，适用法律错误。一、二审判决没有支持申请人5502.5米钢管按合同约定的每米每天0.01元、扣件4000个按每个每天0.005元从2014年1月7日支付租金至实际返还之日的上诉请求，违背了租赁合同的约定。二、双方对逾期付款的违约金（利息）有明确约定，二审判决没有评判申请人上诉提出的“判决被上诉人张占朝、张飞飞从2014年1月7日起按月利率2%支付拖欠租金65381元的滞纳金至实际付清租金之日”的上诉请求，迳行驳回申请人上诉，应当视为对申请人的该项上诉请求没有依法审理。双方合同第九条规定约定“租金按月结算支付”，租赁物资出库单明确提示代合同，自然是租赁合同的一部分，是对原约定的完善和补充。被申请人一方在签字时对出库单上的内容是明知的并且没有提出任何异议，应当承担逾期付款的违约责任。被申请人长期拖欠租金，原审却没有判决被申请人承担任何违约责任，甚至连《民事诉讼法》第二百五十三条的迟延履行金都没有判决让被申请人承担，纵容被申请人的违约行为。三、河南六建公司应当对张占朝、张飞飞的各项责任承担连带责任。张占朝、张飞飞根本不具备承建资格和能力，对外租赁建筑设备超出劳务承包范围，其以河南六建公司洛玻项目经理部名义与申请人签订租赁合同，无论项目部印章是否为张飞飞私自刻制，其行为都符合表见代理特征，申请人有充分的理由认为张飞飞、张占朝能够代表河南六建公司。河南六建公司将工程转包给不具有承揽资格的张占朝、张飞飞，应当承担连带责任。张飞飞、张占朝辩称，一、张飞飞、张占朝依据生效判决履行了全部付款义务102849.4元。申请人不仅足额得到钢管、扣件的租赁费，还从张飞飞、张占朝处得到不应有的租赁费。在2014年1月7日双方就已经对丢失钢管、扣件进行磋商，但一直未能达成一致意见，丢失的钢管、扣件依法不产生租金，租金自2014年1月7日止不应计算，而判决将丢失的钢管、扣件租金计算至2014年4月9日，多计算租金6902.3元，申请人应予以返还。二、申请人所谓的滞纳金依法不予支持。双方合同对滞纳金没有约定，双方对欠款数额始终没有达成一致，导致款项无法支付。张飞飞、张占朝在本案中不存在违约，不应承担违约责任。关于五千多米的钢管扣件，最早开庭时提交过出仓凭证，过年的时候已经退给申请人了，申请人因为种种原因没有给张飞飞退票，导致了五千多米的钢管说没有退，扣件是否退也不记得了。违约金因为对方已经起诉了，没法再给了。河南六建公司辩称，涉案工程河南六建公司已依法分包给河南中昊公司，河南中昊公司委派张飞飞、张占朝具体施工，同时河南中昊公司又向河南六建公司出具工作联系函和委托书，对涉案工程进行结算、付款。河南六建公司依据河南中昊公司出具的工作联系函和委托书，与张占朝、张飞飞进行结算、付款，且款项已全部付清。原一、二审在审理过程中均认定河南六建公司在本案中不存在任何过错，不应承担任何责任。请求依法维持原判决，驳回再审申请人对河南六建公司的再审请求。河南中昊公司述称，一审判决驳回王雪盘对河南中昊公司的诉讼请求，王雪盘上诉二审时，未提出对河南中昊公司的上诉。申请人在再审申请中，列明河南中昊公司的诉讼地位为一审被告，说明申请人在2014年至今的多次诉讼当中对之前法院判决河南中昊公司不承担责任不持异议。事实上，河南中昊公司与王雪盘之间也不存在建立合同关系的合意，河南中昊公司也不是租赁合同履行的相对方，因此河南中昊公司不应当承担本案的民事责任。河南省高级人民法院作出的再审裁定认定本案再审理由为遗漏诉讼请求，该遗漏诉讼请求为给付项目及数额请求，未涉及诉讼主体请求。王雪盘向一审法院起诉请求：请求法院依法判令被告支付租赁费65381元、返还钢管5550米和扣件4000个及这些设备从2013年1月27日至今的租赁费及逾期付款的违约金。诉讼中将诉求变更为未返还钢管5550米、扣件4000个的租赁费的计算时间明确为从2013年1月27日起计算至2014年4月9日，如被告不能返还原物，赔偿钢管55500元（5550米×10元/米）、扣件16000元（4000个×4元/个）。一审法院认定事实：洛玻集团有限责任公司将位于汝阳县××集聚区的洛玻600t∕d浮法在线工程发包给河南六建公司，2012年11月10日河南六建公司与河南中昊公司签订劳务分包合同，约定将洛玻600t∕d浮法在线工程的劳务作业部分（人工）分包河南中昊公司，张占朝、张飞飞作为河南中昊公司作业队负责人具体组织人员施工，后张占朝、张飞飞以河南六建公司名义与临汝镇王雪盘租赁站签订建筑工程物资租赁合同一份，约定：一、预计承租原告钢管500吨、扣件2000套。……四、合同履行地和费用负担：出租方承担租物的装车、运输至施工现场，出租方承担此费用，承租方负责卸车。返还时的装车，卸车和运输费用由承租方负担。五、租金按下列标准计收：钢管（0.01元/壹米.壹日）、扣件（0.005元/壹个.壹日）、***。六、租金计算方式：按承租方提取租赁物日起至返还租赁物日止的实际天数计算租金。租金的结算凭据：双方工作人员签字的租赁物发货（承租）、返还单据为结算凭据，由甲方提供合格发票。七、租金支付方式：现金或转账支票。八、租方须妥善使用和保管租赁物，应原物返还，按发货（承租）单据记载进行验收。承租方毁损、丢失租赁物必须赔偿。赔偿标准：钢管及扣件按市场价。毁损、丢失租赁物由承租方负责赔偿，毁损、丢失租物的数量经双方签字确认后，毁损、丢失部分的租物租金从双方签字确认后之日起，以后不予计算。九、承租方未返还部分租赁物，视为承租方仍在继续承租租赁物，本合同顺延有效。租金按月结算支付。出租方：临汝镇王雪盘租赁站、代表人：王雪盘，承租人：河南六建集团洛玻600t∕d浮法在线工程项目经理部、代表人：张占朝、张飞飞。从2012年11月21日至2013年4月9日王雪盘分39次为张占朝、张飞飞提供钢管、扣件、丁丝等租赁物（其中钢管73880米、扣件54944个）。张占朝、张飞飞从2013年4月17日至2013年10月23日分16次向王雪盘返还钢管、扣件、丁丝等租赁物（其中钢管68377.5米、扣件50256个），之后2013年2月7日、5月3日张占朝、张飞飞分两次共向王雪盘支付租赁费3万元。2014年1月7日王雪盘与张占朝、张飞飞的工地负责人李旺经过算账，李旺向王雪盘出具证明一份，内容为：至2013年10月23日租赁临汝镇王雪盘钢管、扣件、顶丝租赁费共计，捌万叁仟零伍拾捌元（83058）；欠运费、卸车费伍千叁佰叁拾捌元（5338元），损坏顶丝配件叁佰玖拾叁元（393元）。另：有争议钢管5550m、扣件4000个租费已算至2013年1月26日。坏扣件按3%、每个按4元算，1648个×4元=6592元，共计95381元。后王雪盘多次向张占朝、张飞飞讨要未果，王雪盘遂诉至本院。另查明，张占朝、张飞飞系父子关系，李旺系张占朝姐夫，李玉龙系张飞飞雇佣的司机。2013年5月11日14时30分，李玉龙驾驶豫Ｃ×××××号小型普通客车（车主为张飞飞）给张飞飞位于汝阳县××集聚区的工地送材料途中与他人相撞发生交通事故。该事故本院经审理已作出（2013）汝内民初字第924号民事判决书。另外临汝镇王雪盘租赁站的性质为个体工商户，业主为王雪盘。2015年1月13日经该院向汝阳县城关镇仁礼刻字门市部（汝阳县公安局指定的唯一公章刻制点）查询，没有“河南六建集团洛玻600t∕d浮法在线工程项目经理部”的印章备案情况。诉讼中，张占朝、张飞飞与王雪盘对双方之间存在建筑设备租赁合同关系的事实均无争议，但对租赁物的数量存在争议。双方对于2013年1月13日500根6米钢管及1010个扣件出库单、2013年2月28日6米500根钢管出库单存在争议。张飞飞否认2013年1月13日出库单是其本人签名，王雪盘称系李玉龙所签，李玉龙到庭否认。王雪盘对该“张飞飞”签名申请笔迹鉴定，经该院委托，河南金剑司法鉴定中心于2017年8月2日作出鉴定意见:该“张飞飞”是李玉龙所写。另外，张占朝、张飞飞虽对2013年2月28日6米500根钢管出库单提出异议，但经该院核实，该出库单系张占朝、张飞飞工地员工(系看工地)汪自法亲笔所签，汪自法到庭陈述，称签字当天，其他人不在场，经向张占朝电话请示，张占朝让汪自法代签字后，将钢管卸在工地。一审法院判决：一、被告张占朝、张飞飞支付拖欠原告王雪盘的租赁费65381元。二、被告张占朝、被告张飞飞返还原告王雪盘钢管5502.5米，扣件4000个，并支付未返还租赁物期间的租金32785.93元。三、上述判决应付款项于本判决生效后十日内履行完毕。四、驳回原告王雪盘的其它诉讼请求。案件诉讼费2300元，由原告王雪盘承担300元，被告张占朝、张飞飞承担2000元。张占朝、张飞飞不服一审判决，上诉请求：1.依法撤销(2015)汝民重字第00010号民事判决，驳回王雪盘原审的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费由王雪盘承担。王雪盘上诉请求：增加判决1.张占朝、张飞飞对应当返还的钢管5502.5米按合同约定的每米每天0.01元、扣件4000个按每个每天0.005元从2014年1月7日支付租金至实际返还之日;2.张占朝、张飞飞从2014年1月7日起按月2%支付拖欠租金65381元的滞纳金至实际付清租金之日；3.张占朝、张飞飞支付鉴定费1OO0元;4.被上诉人河南六建公司对一审判决第一项、第二项及上诉请求事项承担连带责任。二审法院认定事实：二审查明事实与一审查明事实一致。二审法院认为，本案张占朝、张飞飞与王雪盘争议的核心问题是2013年1月13日有张飞飞签字的钢管、扣件出库单及2013年2月25日有汪自法签名的钢管出库单是否应由张飞飞、张占朝承担相应责任。本案一审审理时法院委托鉴定部门对2013年1月13日出库单上的签名进行了笔迹鉴定，鉴定结论确认了该签名系张飞飞司机李玉龙所写。对2013年2月28日的出库单，汪自法到庭陈述称自己是张占朝、张飞飞工地看护人员，签字当天因其他人不在场，经向张占朝电话请示，张占朝让汪自法代签字后，将钢管卸在工地。由以上证据可以证实，李玉龙、汪自法的签字行为系职务行为，张占朝、张飞飞对该两张出库单的租赁钢管及扣件应当承担相应返还责任，原审认定并无不当。张占朝、张飞飞上诉认为原审事实不清的理由不能成立，不予采纳。关于王雪盘上诉认为原审租金、日期计算错误及河南六建公司是否应当承担连带责任问题，因张占朝、张飞飞与王雪盘一直对租赁物的数量存在争议，且该租赁物目前并不在张占朝、张飞飞手里，已不具备继续出租的条件，原审根据本案的具体案情计算租期期限并无不当，河南六建公司因张飞飞在租赁合同上加盖的有河南六建集团工程项目经理部的印章系张飞飞私下刻制所盖，故河南六建公司不应承担责任。综上，张占朝、张飞飞及王雪盘的上诉理由、依据均不充分，均不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，二审法院判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4104元，由张占朝、张飞飞承担2254元，由王雪盘承担1850元。一审鉴定费1000元由张占朝、张飞飞承担（该款前期由王雪盘垫付，待执行时一并结清）。围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：对原审查明的事实予以确认。本院再审认为，一审时王雪盘已经将其诉讼请求变更为未返还的钢管5502.5米、扣件4000个的租赁费要求支付至2014年4月9日，之后的租赁费其另行主张，王雪盘二审上诉、申请再审时要求该部分租赁费支付至实际返还之日，超过其一审诉讼请求，依法不予审理。王雪盘主张双方对逾期付款的违约金在租赁物资出库单（代合同）中有明确约定，该出库单为王雪盘一方批量印制，其“说明”部分未与张飞飞、张占朝协商，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”，第四十条“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定，租赁物资出库单（代合同）的“说明”部分系格式条款，且没有采取合理的方式提请承租方注意，明显加重承租方的责任，该条款无效。故王雪盘依据该租赁物资出库单（代合同）主张违约金的请求，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审判决未在判项之后写明上述告知内容，虽有瑕疵，但并不影响王雪盘依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定享有的实际权益。关于河南六建公司是否应承担连带责任的问题，租赁合同上加盖的项目部印章系张飞飞私刻，在合同上签字的张飞飞、张占朝也不是河南六建公司员工或授权委托人，王雪盘要求河南六建公司承担连带责任，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，王雪盘的再审请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：维持本院（2018）豫03民终2169号民事判决。本判决为终审判决。审判长  焦丽娟审判员  杨利云审判员  李青青二〇二〇年九月二十九日书记员  王佳欣