河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3256号上诉人（原审被告）：任文明，男，1983年5月18日出生，汉族，住新乡市。委托代理人（特别授权）：段纪磊、孟妞妞，河南师大方正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南闰隆资产管理有限公司。住所地：郑州市金水区东风路**附******。法定代表人：王曙光，执行董事兼总经理。委托代理人（特别授权）：张泽、李波涛（实习），河南铭高律师事务所律师。上诉人任文明因与被上诉人河南闰隆资产管理有限公司（以下简称闰隆公司）保证合同纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初1479号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人任文明其委托代理人孟妞妞，被上诉人闰隆公司其委托代理人张泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定：2017年6月16日，河南仙润影视文化传媒股份有限公司（曾用名河南仙润影视文化传媒有限公司，以下简称仙润影视公司，甲方）与闰隆公司（乙方）签订《推荐挂牌并持续督导协议书》一份，约定：甲方委托乙方负责推荐甲方股票在中原股权交易中心挂牌，组织编制挂牌申请书文件，并指导和督促甲方规范履行披露义务、完善公司管理机制等事宜；甲方应支付乙方挂牌综合服务费30万元，于签约后三个工作日支付15万元，甲方获得中原股权交易中心同意挂牌的备案通知书之日起三个工作日内支付剩余15万元；因履行而发生争议，双方应通过友好协商解决，解决不成则应提交郑州仲裁委员会进行仲裁；双方还对其他权利义务作了约定。当日，仙润影视公司（甲方）、闰隆公司（乙方）、仙润影视公司时任法定代表人任文明（丙方）又签订《补充协议》一份，主要约定：甲乙双方原合同约定的挂牌费用30万元，自甲方收到政府补贴之日起3日内，甲方向乙方支付30万元；若甲方违反本协议约定，甲方应向乙方支付违约金，违约金数额为双倍本金；丙方为保证方，担保甲方履行该协议，保证方式为连带担保，保证期限为2年；本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等法律效力，除本协议中明确所作修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效等。经查，仙润影视公司于2017年11月1日由有限责任公司变更为股份有限公司。2017年12月29日，中原股权交易中心股份有限公司向仙润影视公司发出《备案通知书》，载明：仙润影视公司报送在中原股权交易中心挂牌的申请材料，经审查符合《中原股权交易中心交易板挂牌业务规则（修订）》的相关要求，现予备案等。2018年3月14日，任文明出具《承诺书》一份，载明：仙润影视公司经闰隆公司推荐已挂牌成功，按照补充协议约定，该企业的政府补贴已到位，现承诺按协议应付的30万元服务费于十日内付10万元，另外20万元于一月内付清，否则愿承担一切法律责任。2018年3月26日，仙润影视公司向闰隆公司支付10万元；2018年5月16日，仙润影视公司向闰隆公司支付2万元；之后闰隆公司不断追要剩余服务费用，但截至庭审之日，仙润影视公司及任文明未再支付任何款项。双方约定的30万元挂牌综合服务费，闰隆公司已开具相应发票。2019年5月27日，郑州仲裁委员会受理了闰隆公司的仲裁申请，并于2019年11月4日作出（2019）郑仲裁字第0635号裁决书，载明：闰隆公司请求裁决仙润影视公司支付挂牌综合服务费18万元及利息、违约金，并请求任文明承担连带保证责任等；郑州仲裁委员会支持了闰隆公司关于仙润影视公司支付挂牌综合服务费18万元以及利息、违约金的请求，但认为《补充协议》未约定有仲裁条款，故对于闰隆公司请求任文明承担连带保证责任的申请予以驳回。上述裁决书发生法律效力后，闰隆公司向新乡市中级人民法院申请强制执行，新乡市中级人民法院于2020年3月3日立案后，于2020年3月24日作出（2020）豫07执34号之一执行裁定书，裁定将郑州仲裁委员会作出的（2019）郑仲裁字第0635号裁决书指定新乡市红旗区人民法院执行，截至庭审之日，闰隆公司称暂未查询到执行案件立案信息。原审法院认为：闰隆公司与仙润影视公司签订的《推荐挂牌并持续并持续督导协议书》，以及闰隆公司、仙润影视公司、任文明签订的《补充协议》，均系当事人真实意思表示，合法有效，其均应按照协议约定履行各自的义务。根据郑州仲裁委员会（2019）郑仲裁字第0635号裁决以及闰隆公司于本案提交的证据，可以认定仙润影视公司尚欠闰隆公司服务费18万元未付，任文明亦未按照《补充协议》承担保证责任，事实清楚，证据充分。郑州仲裁委员会（2019）郑仲裁字第0635号裁决已对仙润影视公司承担清偿责任的内容作出处理，但认为涉案《补充协议》未约定仲裁条款，故对闰隆公司请求任文明承担保证责任的申请予以驳回，现闰隆公司将任文明诉至原审法院，请求任文明依据《补充协议》的保证内容支付剩余未付服务费18万元的主张符合法律规定，故对该诉求予以支持，任文明称本案应向郑州仲裁委员会提起仲裁解决的抗辩理由不能成立。对于任文明称涉案保证期间已过，不应再承担保证责任的主张，原审法院认为任文明于2018年3月14日出具的《承诺书》以及郑州仲裁委员会于2019年5月27日受理闰隆公司仲裁申请的事实，均可认定闰隆公司在双方《补充协议》约定的两年保证期间内向连带责任保证人任文明要求过承担保证责任；根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》的相关规定，连带保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效；故涉案保证期间并未超过，本案保证合同的诉讼时效亦未超过。综上，任文明应向闰隆公司支付剩余未付服务费18万元，支付后应自仙润影视公司的执行案件中作相应扣除，且有权向仙润影视公司追偿。关于违约金，按照补充协议约定，应以双倍本金即挂牌综合服务费30万元认定违约责任，本案闰隆公司自愿将违约金标准降至约定的30%，即54000元进行主张，法院认为并无不当，故予以支持。对于利息，该利息请求双方并无约定，闰隆公司主张的违约金已起到弥补损失的作用，其另行依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的违约金条款主张利息损失，不符合法律规定，法院不予支持。综上所述，原审法院对闰隆公司的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条之规定，判决：一、任文明于本判决生效之日起五日内向河南闰隆资产管理有限公司支付服务费180000元及违约金54000元；二、驳回河南闰隆资产管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5021元，因适用简易程序减半收取2510.50元，由任文明负担2368元，由河南闰隆资产管理有限公司负担142.50元。上诉人任文明上诉称：根据案涉合同第十六条和补充协议第五条的约定，双方合同履行中发生争议的应提交郑州仲裁委员会仲裁解决，故闰隆公司无权就本案争议提起诉讼。请求驳回闰隆公司的诉讼请求。被上诉人闰隆公司答辩称：在案涉争议仲裁时，郑州仲裁委员会已经以《补充协议》和《推荐挂牌并持续督导协议书》主体不一致，《补充协议》未明确约定仲裁条款为由，裁决驳回了闰隆公司要求任文明承担连带责任的请求，故原审法院受理本案并判令任文明承担连带保证责任正确。请求维持原判。本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。另，新乡市红旗区人民法院已对闰隆公司申请执行郑州仲裁委员会（2019）郑仲裁字第0635号裁决一案以（2020）豫0702执1781号立案。本院认为：闰隆公司因与仙润影视公司、任文明就《推荐挂牌并持续督导协议书》其挂牌综合服务费发生争议并向郑州仲裁委员会申请仲裁，要求仙润影视公司向其支付挂牌综合服务费等，并由任文明承担连带保证责任，郑州仲裁委员会（2019）郑仲裁字第0635号裁决支持了闰隆公司对仙润影视公司的请求，但以案涉《补充协议》未约定仲裁条款为由，对闰隆公司要求任文明承担连带保证责任的申请不予支持。据此，闰隆公司向原审法院起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，原审法院予以受理并判令任文明承担本案的民事责任并无不当。任文明并非《推荐挂牌并持续督导协议书》的一方当事人，其认为本案亦应按照《推荐挂牌并持续督导协议书》约定的仲裁条款提交郑州仲裁委员会仲裁解决的理由本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4810元，由上诉人任文明负担。本判决为终审判决。审判长  安利军审判员  李中孝审判员  王玉霞二〇二〇年九月二十九日书记员  齐盈盈