河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0303民初4222号原告：河南大凡文化传播有限公司，住所地：河南省洛阳市西工区凯旋东路50号1幢1607。法定代表人：王海洋，总经理。委托诉讼代理人：韦铭轩，河南广文律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：何阳阳，河南广文律师事务所执业律师。被告：于宝华，男，蒙古族，1990年10月14日出生，户籍所在地：内蒙古兴安盟突泉县。委托诉讼代理人：底晓辉、河南达兴律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：任紝，河南达兴律师事务所实习律师。被告：河南耀辉文化传媒有限公司，住所地：河南省洛阳市西工区体育场路港乾大厦18层1813、1816、1817。法定代表人：张凯，总经理。委托诉讼代理人：蒋欢欢，河南达兴律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：赵雪萍，河南达兴律师事务所实习律师。原告河南大凡文化传播有限公司（以下简称大凡公司）与被告于宝华、河南耀辉文化传媒有限公司（以下简称耀辉公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。大凡公司的委托诉讼代理人韦铭轩、何阳阳，于宝华的委托诉讼代理人底晓辉、任紝，耀辉公司的委托诉讼代理人蒋欢欢、赵雪萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大凡公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决于宝华支付违约金108180元；2.请求依法判决耀辉公司对上述款项承担连带责任；3.判决于宝华继续履行《保密与竞业限制协议》；4.本案诉讼费由于宝华、耀辉公司承担。事实和理由：2019年5月，于宝华到大凡公司工作，双方签订书面《劳动合同》，约定于宝华的工作岗位为运营经理，负责包装、管理主播艺人。2019年5月17日，双方又签订《保密与竞业限制协议》，约定于宝华的竞业限制期限为两年，竞业限制期内于宝华不得直接或间接为与大凡公司有竞争关系的单位工作，不得从事与大凡公司所在工作岗位相关的竞争性业务，双方还就其他竞业限制条款作出约定。2020年3月，于宝华与金华、张凯共同出资设立了与大凡公司存在明显竞争关系的耀辉公司。2020年4月，于宝华以家庭原因为由解除与大凡公司的劳动关系。于宝华、耀辉公司的行为严重违反法律规定和双方约定，为维护大凡公司的合法权益，特向法院起诉，请求支持大凡公司的诉讼请求。于宝华辩称，1、本案中双方签订的《保密与竞业限制协议》应认定无效，于宝华不需要承担履行义务。于宝华与大凡公司签订的《保密与竞业限制协议》未对应当支付给劳动者于宝华的补偿金额、支付时间、及支付方式作出约定，且于宝华从未收到过任何补偿款，同时该协议约定对于宝华加重了严格的保密及不竞争义务，利用于宝华在合同签订时缺乏判断能力、处于危困状态等弱势地位，致使该协议在签订时显示公平，严重损害了于宝华的合法权益。2、大凡公司要求于宝华支付违约金108180元，无事实及法律依据，依法不应得到支持。于宝华在大凡公司任职期间，共领取收入66126.89元，大凡公司要求于宝华支付高达108180元的违约金，对普通劳动者来说，不仅保密义务未获得任何补偿，就连全年收入都与大凡公司诉求金额相差甚远，根本不足以支付巨额违约金。3、于宝华依据劳动关系与大凡公司签订《保密与竞业限制协议》以及双方签订的《劳动合同书》，多处违反法律强制性规定，大凡公司免除自身义务，加重劳动者于宝华义务的约定，违背了我国民事法律规范的价值取向，其诉求依法不应支持。于宝华与大凡公司签订的《劳动合同书》，因对试用期约定违法，未约定转正后薪资待遇等必要条款，必然导致劳动合同部分无效，大凡公司在试用期未足额发放工资，且自始未履行给劳动者于宝华缴纳社会保险的基本法定义务，在此前提下，却在《劳动合同书》及《保密与竞业限制协议》中利用优势地位通过合同中的格式条款要求劳动者承担完全不对等的义务，加重劳动者于宝华的义务，其诉讼请求不应得到支持。耀辉公司辩称，耀辉公司与大凡公司之间不存在任何合同关系，且耀辉公司对大凡公司没有任何侵权责任，更没有给大凡公司造成损失，大凡公司是基于其与于宝华签订的《劳动合同书》《保密及竞业限制协议》要求的违约金，并非损害赔偿，要求耀辉公司承担连带责任，没有任何依据。耀辉公司与大凡公司的主要经营范围没有关系，没有法律意义上的竞争关系，大凡公司经营范围非常广泛，不能因为耀辉公司与大凡公司从事了相同范围的业务，就要求耀辉公司承担连带责任。请求法院驳回大凡公司的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：大凡公司于2016年8月3日注册成立，经营范围为：设计、制作、代理、发布国内广告业务；图文设计、产品外包装设计；群众文化艺术活动的交流、组织与策划（不含办学培训）；展览展示服务，会议服务，婚庆服务，庆典礼仪服务，企业形象策划，市场营销策划，影视策划；票务代理；计算机信息技术咨询、技术服务、技术开发、技术转让；服装鞋帽、化妆品、工艺美术品、日用百货、办公用品、体育用品的销售、日用百货、办公用品、体育用品的销售。于宝华于2019年5月到大凡公司从事包装管理主播艺人工作。2019年6月10日，于宝华与大凡公司签订了《劳动合同书》，合同期限为1年，自2019年5月10日起至2020年5月10日止，其中试用期6个月，自2019年5月10日起至2020年1月10日止，约定于宝华的工作岗位为主营工作，公司安排于宝华执行中午12:00至晚上9:00工时制度，于宝华试用期工资为1960元。2019年5月17日，大凡公司与于宝华签订了《保密及竞业禁止协议》，协议约定，于宝华承诺：在被大凡公司聘用期间，将以其全部的时间和精力投入大凡公司的业务，并尽其最大努力为大凡公司拓展业务、扩大利益，而不会参与其他（竞争或其他）业务，未经大凡公司书面同意，不得在其他任何公司或者营利性组织中以任何形式兼职；在被大凡公司聘用期间，于宝华未经授权，不得协助任何第三方或以竞争为目的的帮助第三方或竞争对手谋私利，包括但不限于以下内容：故意加害大凡公司、故意抹黑歪曲大凡公司，恶意诋毁、擅自披露使用大凡公司商业机密、复制大凡公司机密器材、复制大凡公司工作流程工作模式、复制主播招聘渠道方法、复制大凡公司培训资料及运营模式、复制大凡公司薪酬体系（含经纪人及主播），不得协助任何第三方或竞争对手使用大凡公司商业秘密；不论任何原因，于宝华被大凡公司停止聘用之日起2年内，不得在研究、运营、销售或维护与大凡公司业务相同或者与大凡公司业务具有竞争关系的企业单位工作，也不以任何方式间接地为这些企业或事业单位工作；就大凡公司届时开展的任何一类的业务而言，不得唆使、介入或试图诱使、介入或试图使大凡公司的重要运营人员、主播、管理人员、核心人员、加盟商或职工的任何个人脱离大凡公司或者中断与大凡公司的业务关系；不得干扰大凡公司经纪人或主播服务的持续性，或破坏上述任何供应的条件；不得以任何身份和方式，实施、进行、参与或涉及向在中国以及任何其他由大凡公司在相关时间内进行此类似运营或大凡公司经营范围内的主播、经纪人的业务或活动，并于大凡公司正在或停止聘用之日起2年内曾经开展的业务相竞争；自定聘用起，于宝华不得以大凡公司的名义行事，不得与任何大凡公司业务或事务存在利益关系；不得使用或允许任何第三方使用由大凡公司使用的任何名称、标志或其他知识产权，不得使用可能与大凡公司之名称、标志、其他知识产权相混淆的名称或标志。于宝华违反本协议内容，应承担违约责任，一次性向大凡公司支付一年工资作为违约金，同时于宝华因违约行为所获得的收益应当为大凡公司所有，公司有权对于宝华进行处分。《劳动合同书》和《保密及竞业禁止协议》签订后，双方开始履行合同，2020年4月6日，于宝华以家中有事为由申请离职，当天获得大凡公司的同意。自2019年6月起至2020年4月25日，大凡公司支付于宝华工资合计66199.83元（其中微信支付3100元，银行转账63099.83元）。2020年5月25日、6月29日，大凡公司通过银行转账给于宝华各1960元，附言记载：大凡公司支付竞业补偿金。于宝华在与大凡公司工作期间，于2020年3月27日与他人设立了耀辉公司，其为该公司的股东之一，持股比例为33%。耀辉公司的经营范围为：文化艺术咨询服务；影视制作（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展后方可开展经营活动）。2020年6月4日，大凡公司向洛阳市西工区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁申请与本诉一致。当日，洛阳市西工区劳动人事争议仲裁委员会做出西劳人仲案字[2020]第102号不予受理通知书，对于大凡公司的申请不予受理。大凡公司不服不予受理决定，诉至本院，引起本案纠纷。本院认为，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在保密协议中约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期内按月给予劳动者补偿。劳动者违反竞业限制约定，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中，双方签订的《保密及竞业禁止协议》对竞业限制进行了约定，该约定明确于宝华在聘用期内和聘用关系因任何情况而终止后的二年内，于宝华将不以包括受聘在内的任何方式自营或为他人经营与大凡公司构成竞争的业务或活动。此竞业限制约定并不违反法律规定，本院予以采信。现于宝华在与大凡公司聘用期内即与他人设立了耀辉公司，而该公司的经营范围与大凡公司存在业务上的竞争关系，其行为显然违反了双方签订的有关竞业禁止约定条款，应承担违约责任。因双方约定的违约金偏高，本院酌情对违约金的数额作适当的调整，酌情确定为50000元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，单位约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。本案中，双方虽未约定竞业限制的经济补偿，但不影响竞业限制条款的效力，于宝华主张双方所签订的《保密及竞业禁止协议》无效的理由，无法律依据和事实依据，本院不予采信。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条规定，劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。由于于宝华违反竞业限制条款，故大凡公司要求于宝华继续履行《保密及竞业禁止协议》的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院起诉的，新的用人单位和劳动者列为共同被告。本案中，大凡公司以《保密及竞业禁止协议》为由提起诉讼，该合同具有相对性，对耀辉公司不具有约束力，结合法条规定，大凡公司的请求权基础同时出现合同与侵权，且又不在同一主体上发生，同时现有证据又不能判断于宝华与耀辉公司存有劳动关系，无论从请求权基础上分析还是从法律适用上分析，均缺乏说服力，故大凡公司对耀辉公司的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第九十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第六条、第七条、第十条的规定，判决如下：一、于宝华于本判决生效之日起十日内向河南大凡文化传播有限公司支付违约金50000元；二、于宝华继续履行与河南大凡文化传播有限公司签订的《保密及竞业禁止协议》；三、驳回河南大凡文化传播有限公司的其他诉讼请求。如于宝华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由于宝华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  戴中周二〇二〇年九月七日书记员  张梦迪