山东省阳谷县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1521民初3210号原告：山东海瑞林装饰工程有限公司。住所地：济南市市中区经一路88号明珠商务港15A20号。统一社会信用代码：91370100664887724E。法定代表人：王绪成，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：唐恒伟，聊城高新鼎晟法律服务所法律工作者。被告：山子龙，男，1988年7月9日出生，汉族，住河北省衡水市桃城区。原告山东海瑞林装饰工程有限公司（简称海瑞林装饰公司）与被告山子龙保证合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告海瑞林装饰公司委托诉讼代理人唐恒伟到庭参加诉讼。被告山子龙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海瑞林装饰公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告山子龙立即退还货款470000元并承担合同违约责任；2.被告承担本案诉讼费用、代理费、交通费。事实和理由：2017年4月份，我公司承包施工的阳谷县农商行装饰工程项目施工过程中，需购买工程施工材料一批。经山子龙介绍，我公司与镇江正航金属制品有限公司（以下简称正航制品）签定了《材料定购合同》，向其购买槽钢、铝材，其中合同第三条约定：结算方式是合同签订3个工作日内，甲方向乙方支付材料预付款470000元，乙方收到该款当天发货；第七条约定：如乙方不能按照合同履行，给甲方造成的经济损失由担保人山子龙承担，山子龙在担保人处捺手印确认。合同还对产品规格型号、单价及数量、交货地点、签约地点、违约责任、争议解决方式等进行了约定。合同签订当日，我公司通过银行账户向正航制品转账支付470000元。正航制品收到货款后，未按合同约定给我公司发货，后经与正航制品及担保人山子龙联系未果。对此，我公司认为山子龙构成违约，根据合同第七条约定其应承担连带责任。诉讼中，原告将第一项诉讼请求明确为，要求被告山子龙立即退还原告预付货款470000元。被告山子龙未到庭，亦未作答辩。原告海瑞林装饰公司为证明其主张，向本院提交了如下证据：1.《材料定购合同》。证明原告通过被告联系介绍，于2017年4月28日与正航制品签订装饰材料定购合同一份，合同约定了相关权利义务，及违约责任，被告对正航制品的合同义务及责任提供担保；2.中国银行国内支付业务付款回单打印件，证明原告按照合同约定于合同签订当日向正航制品支付了材料预付款470000元，付款后正航制品未按合同约定履行材料交付义务，被告也未尽到应尽的义务，被告应按合同第六条、第七条约定承担违约及担保责任；3、被告身份证复印件，系被告在签订合同时向原告出具的上面盖有其手印，证明被告身份信息。本院经审理认定事实如下：2017年4月28日，原告海瑞林装饰公司作为订货方（甲方）、正航制品为供货方（乙方）签订《材料订购合同》。约定：一、1.甲乙双方经担保人（山子龙）中间介绍，甲方购买乙方货物（6#槽钢159.5吨，每吨3660元，金额583770元；100#铝材37吨，每吨12600元，总金额466200元，合计总金额1049970元）。2.双方约定本次工程中，乙方提供的产品，应与甲方之前提供的样品型号，规格，质量一致。¨¨¨二、交货地点：山东省聊城市阳谷县。三、结算方式1.双方签订合同后3个工作日内，甲方向乙方支付材料预付款470000元人民币(大写：肆拾柒万人民币整)，甲方支付预付款后乙方当天发货并通知甲方，待全部材料到交货地点后，经甲方验收合格后支付余款。2.因履行本合同发生的争议，由当事人双方协商解决。如未能解决，依法向合同签署地的人民法院提起诉讼。3.合同经甲乙双方签字盖章后生效。本合同未尽事项，可由双方约定后签订补充协议，补充协议与本合同同具有同等法律效力。七、如果乙方不能按照合同履行约定，给甲方造成的经济损失，由担保人承担相应责任。甲方代表为戴显华、乙方代表为刘辉、担保人为山子龙。原告海瑞林装饰公司及正航制品在该合同上加盖公章，被告山子龙在其姓名及电话号码处按手印。合同签订当日，原告海瑞林装饰公司通过银行转账支付给正航制品47万元。后正航制品未按合同约定给原告发送货物。镇江正航金属制品有限公司成立于2016年11月7日，企业类型为有限责任公司（自然人独资），管正伟任法定代表人，2020年5月29日，该公司被吊销营业执照。另查明，2017年5月2日，戴显华和山子龙到阳谷县公安局报案，称上述合同签订后，原告按照合同约定将预付款支付给正航制品，后与正航制品代表刘辉及其法定代表人管正伟均无法取得联系，二人当即去镇江进行调查，发现正航制品的公司注册地是一片废弃的工厂，到当地市场监督管理局查询正航制品档案，档案所载电话打不通，怀疑被骗。阳谷县公安局于2017年6月1日，以刘辉涉嫌合同诈骗为由立案侦查。本院认为，正航制品与原告海瑞林装饰公司签订《材料订购合同》后，原告虽然以被告涉合同诈骗为由向公安机关报案，公安机关亦予以立案侦查，但根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销”的规定，受损害方即本案原告海瑞林装饰公司享有撤销权，海瑞林装饰公司应该自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权。本案中，原告仅在2017年5月2日向阳谷县公安局以存在合同诈骗为由进行了报案，但其并未在知道撤销事由之日起一年内请求人民法院或者仲裁机构进行变更或者撤销，故本院认定原告海瑞林装饰公司与正航制品签订的《材料订购合同》依法成立并有效。被告山子龙自愿在《材料订购合同》担保人处签字，承诺如果正航制品不能按照合同履行约定，给原告造成的经济损失其承担相应责任。该承诺系被告山子龙的真实意思表示，并不违反法律法规的相应规定，故被告山子龙应当按照约定对正航制品未履行合同约定，给原告造成的经济损失承担担保责任。因双方对保证方式没有明确约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，被告山子龙应当按照连带责任保证承担保证责任。因双方对保证期间亦未约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，原告应当自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。根据合同约定，正航制品应当在原告支付预付款当日即2017年4月28日履行发货义务，但其并未发货，原告的权利自2017年4月28日受到侵害，原告于2017年5月2日向阳谷县公安局进行报案，证明其在权利受到侵害之日起六个月内向被告山子龙主张了权利。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”的规定，自2017年5月2日开始计算保证合同的诉讼时效。按照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条的规定，具有与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形，诉讼时效中断。从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算。因阳谷县公安局对刘辉涉嫌合同诈骗立案侦查后，该侦查程序尚未终结，该案的诉讼时效期间尚未重新计算。至原告2020年8月5日向本院起诉时并未超过保证合同的诉讼时效，故在正航制品未按合同约定履行义务的情形下，被告山子龙作为保证人应依法承担连带保证责任。其承担保证责任后，享有向正航制品追偿的权利。原告要求被告承担本案的代理费、交通费，但并未提供相应证据予以证明，本院依法不予支持。被告山子龙经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视其已放弃了一审中举证、质证的抗辩权利，依法应予缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告山子龙于本判决生效后十日内给付原告山东海瑞林装饰工程有限公司预付货款470000元；二、被告山子龙在承担本判决第一项责任后，有权向镇江正航金属制品有限公司追偿；三、驳回原告山东海瑞林装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4175元，由被告山子龙负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 员  叶 威二〇二〇年九月二十四日法官助理  刘新秀书 记 员  张彩霞