江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初17104号原告：梁永龙，男，1967年12月18日生，汉族，住南京市白下区。委托诉讼代理人：王海涛、田娟，北京市中伦（南京）律师事务所律师。被告：江阴市长江钢管有限公司，住所地江阴市五星路。法定代表人：范建刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡跃年，江苏振强律师事务所律师。被告：俞立新，男，1966年11月18日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：胡国春，江苏振强律师事务所律师。原告梁永龙与被告江阴市长江钢管有限公司（以下简称长江公司）、俞立新委托理财合同纠纷一案，本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月21日、2020年9月4日公开开庭进行了审理。原告梁永龙及其委托诉讼代理人王海涛、田娟，被告长江公司的委托诉讼代理人胡跃年、被告俞立新及其委托诉讼代理人胡国春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁永龙向本院提出诉讼请求：1.请求判令他与被告签订的《委托理财协议》无效，长江公司返还股票投资款本金人民币7053470元，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2018年7月9日起计算至2019年8月19日的利息和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际履行完毕之日止的利息，以上利息现合并暂计至2019年12月17日，为471026.86元，以上本息合计7524496.86元；2、请求判令被告二对上述债务与被告一承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告二俞立新系被告一长江公司的工作人员。2017年9月28日，被告二按照被告一的指示，以被告二名义与他签订《委托理财协议》一份，该协议约定被告二将2450万元（实为被告一的资金）委托他投资理财，但他需提供700万元保证金，上述资金用于A股市场上的证券投资。具体的合作方式为由他向被告二账户划入保证金，被告收到保证金后向他提供一个可以操作的证券账户，账户内有委托理财本金加保证金，他可以使用该账户进行交易操作，但不能提取资金。被告有权监控交易情况、修改账户密码，独立掌握该账户的资金密码，仅被告能够提取资金。协议还约定，他对案涉的交易承担保底责任，并依据1%/月的收益率向被告支付固定收益，为保证上述固定收益，协议还约定了警戒线、半仓线、平仓线等强制措施。协议签订后，他向被告二的账号陆续汇入1100万元，被告指定蒋君竹开设在西部证券江阴营业部的账户为交易账户，被告依约向该账户打入资金2450万元，将他所汇的1100万元也转入该账户，总计3550万元，后因投资股票亏损，在《委托理财协议》约定的期限未届满前，被告陆续将账户内的人民币26757317.64元全部转出。他认为被告一提供资金以被告二的名义诱使他进行“理财”，要求他向被告提供“保证金”、承担所有风险并向其支付固定回报，而被告有权对其指定并控制的账户强行平仓，其本质是进行证券市场信用交易的场外配资业务。按照《九民纪要》之规定，该协议属无效协议，因双方共同进行的股票投资产生的亏损为879万元应按照各自的出资比例承担，即他应承担3946530元，剩余7053470元被告应当返还给他。同时，被告二作为被告一的代理人，明知代理事项不符合法律规定仍实施代理行为，应依据《民法总则》第一百六十七条的规定承担连带责任。被告长江公司辩称：1、本案所涉行为不属于《九民纪要》规定的场外配资炒股类型，当时的《证券法》并未规定出借证券账户无效，本案所涉的委托理财协议有效；2、按照合同相对性，本案所涉的委托理财协议是梁永龙和俞立新所签，他公司并非合同的当事人，俞立新的行为也不属于职务行为，属俞立新的个人行为，该行为与其公司无关；3、即使本案所涉理财协议无效，有关用资人的损失也不应当由配资人承担，除非配资具有更改密码等方式控制账户使得用资人无法及时平仓或配资人存在招揽、劝诱等行为；4、原告请求他公司与被告俞立新承担连带责任缺乏事实和法律依据，原告明确俞立新的行为是职务行为，应当仅列他公司为被告，俞立新就不是共同被告，现原告将他公司与俞立新为共同被告是典型的滥诉行为；5、既然是损失的赔偿，赔偿行为应从法院判决时开始，不应计算利息。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告俞立新辩称：1、该投资行为属其个人行为，与长江公司无关，也不属于职务行为；2、委托理财协议不违反当时的法律法规，属于合伙炒股的关系，不属于《九民纪要》中规定的场外配资行为；3、本案所涉炒股产生的损失是原告造成的，当时原告主动要求与他合作，不存在诱导原告的情况，梁永龙其实具有丰富的投资和炒股经验，当时合作时，原告承诺损失和保证金都由其自行承担，现在出现了亏损不能出尔反尔。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年9月28日，俞立新与梁永龙签订了一份《委托理财协议》，该协议约定以下部分内容：一、甲方（委托人）：俞立新乙方（操盘手）：梁永龙；二、双方经友好协商，在平等互利的基础上，就甲方提供资金委托乙方进行理财一事，达成如下协议：1、在本协议中，除非上下文另有解释，委托人的含义是指依照法律规定自主提供一定数量资金委托给他人，由他人代为投资理财的自然人。委托理财是指将一定数量资金委托他人以约定方式代为投资理财的行为。操盘手是指有一定的证券投资能力及时间，能够运用甲方委托资金进行证券投资操作的自然人。2、资金的用途，乙方使用本协议项下的委托理财本金只能用于投资在Ａ股上市的大港股份（证券代码：002077），不得挪作他用。3、保证金700万元，委托本金金额2450万元，委托期限为2017年9月29日至2018年9月28日，委托账户为蒋君竹西部证券53002185。4、本协议签署后，乙方应当通过银行转账或其他支付手段向甲方指定的资金账户内划入保证金，甲方指定的资金账户信息如下：户名俞立新开户行中国农业银行江阴夏港支行账号×××11，甲方在确认收到保证金后向乙方提供一个可以操作的证券账户，账户内有本协议约定的委托理财本金加上保证金金额（下称初始资金）的资金，可以由乙方进行大港股份的投资操作。乙方可以使用账户进行独立交易，但不能提取资金，甲方保证乙方证券投资交易的前提下监控交易情况、修改账户密码，或在符合本协议约定时采取强制平仓等措施，以保证甲方合法权益。双方同意，证券账户可以以甲方或甲方指定的第三方的名义开设，委托理财本金、收益、保证金均通过甲方指定的银行账户收取。5、双方确认协议中约定的委托理财为固收保底型理财，即乙方应在任何情况下保证甲方委托理财本金不受损失，甲方的收益根据本金乘以固定的比例得出，若收益不足固定比例的，由乙方不足，若收益超出固定比例的，超出部分由乙方获得。固定收益率为1%／月（以30个自然日为一个月），自起算日计算，收益支付方式为：按季支付（自投资开始起每满3个月支付一次），乙方应每季支付给甲方收益人民币735000元，不足一个月的，应按一个月一次性支付固定收益。6、若甲方未能在约定的日期收到乙方支付的收益，甲方有权修改账户密码，停止乙方对账户的操作权，并卖出账户的所有证券，按拖欠收益总和的每日0.3%收取违约金，在扣取约定的收益和违约金后，将剩余保证金及剩余部分收益（若有）返还乙方，由此可能造成的损失由乙方自行负担，甲方不承担任何责任。7、委托期限届满日，乙方应确保证券账户内的所有资产为人民币货币资金，甲方收回证券账户后，在两个工作日内将乙方应得的收益（若有）及剩余保证金退还给乙方，乙方指定以下账户作为收款账户：户名梁永龙开户行招商银行上海分行账号4100********。8、乙方应根据本协议的约定支付保证金到甲方指定的银行账户，并及时补足保证金，乙方可追加保证金或赢利部分资金转成保证金，保证金担保的范围包括但不限于委托理财本金及收益、滞纳金等，如乙方未及时付清理财本金、收益，甲方有权从对应账户内平仓出金或修改密码限制买卖，然后从对应的保证金中直接收取拖欠款项，如该笔保证金不足以支付的，甲方有权从乙方的其他保证金中扣抵，扣抵不成，甲方有权向乙方追索，并按拖欠款项每日0.082%收取违约金。9、乙方违反本协议约定的，无论甲方是否事先通知乙方，甲方都有权卖出账户内所有的证券资产，从乙方保证金中划扣乙方应付欠款，并收回证券账户。在扣除委托理财本金及乙方的应付款后，将剩余保证金退还给乙方。10、警戒线，当账户内的资产总额低于或等于警戒线（原始投入资产总额的90%）时，甲方有权但非必须以电话、传真或其他方式提示风险，乙方应在第二个交易日开盘前追加保证金汇款到保证金账户，追加的保证金加上账户内资产的合计值与账户初始金额之比需高于92%，在保证金汇入保证金账户之前，乙方仅具有卖出或赎回及相关的交易权利，不再具有买入和申（认）购及相关的交易权利。如乙方试图进行买入股票或修改密码的操作，甲方有权立即收回账户，同时要求乙方承担相当于一个月固定收益的违约金。11、半仓线，当账户内的资产总额低于或等于半仓线（原始投入资产总额的88%），乙方的持仓比例不得超过50%，若乙方未及时追加保证金使账户内总资产与初始金额之比达到92%的，甲方有权卖出股票，将乙方的持仓降为50%或以下比例，如甲方发现乙方试图进行买入股票或者修改密码的操作，甲方有权立即收回账户，同时要求乙方承担相当于一个月固定收益的违约金。12、平仓线，当账户内的资产总额低于或等于平仓线（原始投入资产总额的86%）时，甲方有权但非必须以电话、传真或其他方式提示风险，乙方应在第二个交易日开盘前追加保证金汇款到保证金账户，追加的保证金加上账户内的资产的合计值与账户初始金额之比需高于92%，否则甲方有权将证券账户内的所有证券卖出（强制平仓），若卖出股票后，股票市值上升，造成的损失由乙方负责，甲方对此不承担任何责任。乙方被强制平仓后，在2个交易日内未追加足额保证金时，甲方有权终止本协议，按照协议的规定收回证券账户和委托理财的本金、收益，且乙方需向甲方赔偿一个月的固定收益，作为甲方资金闲置缓冲的补偿，如平仓后剩余资金不足以支付甲方固定收益时，甲方有权向乙方追索。13、本协议还约定了双方的其他权利、义务。协议签订后，俞立新、梁永龙按协议约定分别出资2450万元委托理财本金和700万元保证金，梁永龙使用俞立新指定的第三方蒋君竹的账户购入大港股票。2017年12月29日，俞立新收取第一季度利息73.5万元。2018年2月5日，梁永龙追补保证金300万元，2018年2月6日，梁永龙追补保证金50万元。2018年3月29日，俞立新收取第二季度利息73.5万元。2018年5月2日，梁永龙追补保证金50万元。2018年5月4日，因股票下跌，账户内的资产总额低于平仓线，梁永龙未追加保证金，俞立新按协议约定开始强制平仓，并收回委托理财本金800万元，后于2018年5月7日收回委托理财本金150万元、2018年5月10日收回委托理财本金200万元、2018年5月15日收回委托理财本金300万元、2018年5月16日收回委托理财本金100万元、2018年5月21日收回委托理财本金300万元、2018年6月20日收回委托理财本金230万元、2018年6月21日收回委托理财本金110万元、2018年6月22日收回委托理财本金90万元、2018年7月2日收取第三季度利息73.5万元、2018年7月6日收回委托理财本金170万元及收取账户内资金5万元、2018年7月9日收取账户内资金2317.64元。综上，截止2018年7月9日，俞立新收取资金累计为26757317.64元（其中利息2205000元、本金及部分权益24552317.64元），扣除双方投入的款项3550万元（俞立新24**万元、梁永龙1100万元），共计亏损8742682.36元。嗣后，俞立新将收取的账户内的部分权益52317.64元支付给了梁永龙。后双方因损失负担出现分歧，诉至法院形成此讼。另查明，2017年度、2018年度，中国人民银行贷款基准利率为4.35%。俞立新系长江公司的员工。上述事实，有委托理财协议书、证券账户明细、微信聊天记录以及当事人的庭审陈述等在卷佐证。本案争议焦点为：一、俞立新签订《委托理财协议》的行为是受长江公司的委托、或是其职务行为或是其个人行为；二、本案所涉《委托理财协议》的效力及相应的法律后果；三、本案所涉理财产生的亏损8742682.36元的分担。针对第一个争议焦点，本院认为，梁永龙与俞立新签订的《委托理财协议》中明确委托人是俞立新，且该协议中对委托人的释义中明确委托人是自然人，因此梁永龙在与俞立新签订协议时应当明知该协议的委托人是俞立新个人，当然不排除俞立新接受长江公司的委托后以自己名义与梁永龙签订《委托理财协议》或俞立新作为公司的员工履行职务，但梁永龙未能提供相关证据证明俞立新存在上述情形，故本案俞立新签订《委托理财协议》的行为属其个人行为，对于梁永龙认为俞立新签订协议是受长江公司委托或是职务行为的意见不予采信。针对第二个争议焦点，本院认为，本案所涉《委托理财协议》，名义上是委托理财，但从协议约定的资金划转、账户的管理流程、收益、风险控制等内容分析可得出该协议实际上属于证券市场中的场外配资行为，该配资行为不仅盲目扩张了资本市场信用交易的规模，也会冲击资本市场的交易秩序。融资融券作为证券市场的主要信用交易方式和证券经营机构的核心业务之一，依法属于国家特许经营的金融业务，未经批准，任何单位和个人不得非法从事配资业务。俞立新作为个人，在不具备从事融资融券业务资格的情形下，以委托理财之名与梁永龙签订协议，从事配资活动，该行为当属无效，因此，本案所涉的《委托理财协议》无效。合同无效，因该合同取得的财产应当予以返还。本案中，协议签订后，双方按协议的约定，俞立新投入本金2450万元，梁永龙投入1100万元（含追加的保证金400万元），在协议履行过程中，俞立新收取了220.5万元利息及平仓后出售股票的价款共计24552317.64，其中2450万元本金，52317.64元为其他权益（后已支付给梁永龙），因协议无效，俞立新只能收回已投入的本金2450万元，无权按照原协议的约定获得相应的利息收益，其已收取的利息收益应当予以返还，但可以获得梁永龙占用该2450万元资金期间的法定利息，即按照梁永龙实际占用该资金的期间结合银行贷款基准利率计算的利息，同时综合俞立新投入资金、平仓逐步收回资金的时间，分段计算得出该期间的利息总计为687847.96元，因此，结合协议履行过程中俞立新已收取的利息2205000元，需返还梁永龙1517152.04（2205000-687847.96）元。针对第三个争议焦点，本院认为，在非法从事用资与配资的活动中，用资人和配资人均有过错。本案中，用资人梁永龙作为一个有证券投资经验和能力的人，其融资的目的是通过杠杆加大投入资金以追求高额收益，但与俞立新签订融资协议进行场外配资是不合法的融资渠道，从该协议约定的平仓条件、损失负担等内容上可以得知，他签订协议时知道也愿意承担相关的投资风险，故其要求俞立新赔偿投资亏损的请求本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国证券法》第一百二十条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条之规定，判决如下：一、梁永龙与俞立新于2017年9月28日签订的《委托理财协议》无效，俞立新应于本判决发生法律效力之日起10日内返还梁永龙1517152.04元；二、驳回梁永龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64471元（原告梁永龙已预交），由原告梁永龙负担51472元，被告俞立新负担12999元，原告梁永龙预交案件受理费中的12999元由本院退回，被告俞立新应负担的部分于本判决发生法律效力之日起10日内缴纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  张 勇人民陪审员  刘玉琴人民陪审员  刘亚静二〇二〇年九月十四日书 记 员  黄陈菊附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国证券法》第一百二十条经国务院证券监督管理机构核准，取得经营证券业务许可证，证券公司可以经营下列部分或者全部业务：（一）证券经纪；（二）证券投资咨询；（三）与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问；（四）证券承销与保荐；（五）证券融资融券；（六）证券做市交易；（七）证券自营；（八）其他证券业务。国务院证券监督管理机构应当自受理前款规定事项申请之日起三个月内，依照法定条件和程序进行审查，作出核准或者不予核准的决定，并通知申请人；不予核准的，应当说明理由。证券公司经营证券资产管理业务的，应当符合《中华人民共和国证券投资基金法》等法律、行政法规的规定。除证券公司外，任何单位和个人不得从事证券承销、证券保荐、证券经纪和证券融资融券业务。证券公司从事证券融资融券业务，应当采取措施，严格防范和控制风险，不得违反规定向客户出借资金和证券。2、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。.第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。