重庆市九龙坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0107民初28314号 原告：徐桂华，女，汉族。 委托诉讼代理人：罗达，重庆海力律师事务所律师。 被告：曾维东，男，汉族。 被告：重庆市江北区东鼎小额贷款股份有限公司，住所地重庆市江**北滨二路**5-1、2、3，统一社会信用代码91500105699260788D。 法定代表人：刘志奇，职务董事长。 委托诉讼代理人：叶虎，重庆歌乐（涪陵）律师事务所律师。 原告徐桂华与被告曾维东、重庆市江北区东鼎小额贷款股份有限公司（以下简称东鼎贷款公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月19日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告徐桂华及其委托诉讼代理人罗达，被告东鼎贷款公司的委托诉讼代理人叶虎到庭参加了诉讼。被告曾维东经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告徐桂华向本院提出诉讼请求：1.被告曾维东立即偿还原告借款100万元及相应借款利息（借款利息以100万元借款本金为基数，以月利率2%为标准从2015年8月22日起计算至付清之日止）；2.被告东鼎贷款公司对被告曾维东的前述还款义务承担连带清偿责任；3.本案全部诉讼费用、保全费用由二被告共同承担。事实和理由：2013年11月20日，原告向被告曾维东出借100万元，被告曾维东向原告出具《借条》，载明借款期限为11个月，月利率3.5%，被告东鼎贷款公司为被告曾维东向出借人借款100万元提供担保并承担连带担保责任，担保金额为借款本息、债权人因实现债权而产生的律师代理费、诉讼费等费用，担保期限为借款到期之日起2年，被告东鼎公司在《借条》担保人处加盖了单位公章。借款期限届满后，被告曾维东未归还原告借款本息，原告于2016年10月9日向被告曾维东发送催款通知，被告曾维东在催收通知上签字捺印确认，被告东鼎贷款公司加盖单位公章，继续提供担保并承担连带担保责任。但被告曾维东仍未按期偿还借款本息，原告遂起诉来院。 被告曾维东未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见和证据。 被告东鼎贷款公司辩称：1.原告要求被告东鼎贷款公司承担连带责任没有事实和法律依据，根据公司法及相关规定，如果被告东鼎贷款公司要为被告曾维东提供担保，应经过股东大会决议，且公司章程也规定被告东鼎贷款公司对外担保的决议机构是股东大会，2016年期间被告曾维东作为被告东鼎贷款公司的股东，案涉借款担保没有经过公司股东会决议，担保不发生效力；2.原告要求被告东鼎贷款公司承担连带责任已经过诉讼时效，2016年10月9日原告向被告发送催收通知，之后原告于2019年11月19日起诉，期间原告并未向被告东鼎贷款公司催要，已过诉讼时效。 本院经审理认定事实如下：2013年11月20日，被告曾维东向原告出具《借条》，主要载明被告曾维东借到原告现金100万元，期限11个月，利率3.5%/月，借款人按月支付利息到出借人指定的银行卡账户。借款人处有“曾维东”字样签字及捺印。 《借条》下方同时载明“本公司自愿为借款人曾维东向出借人借款100万元提供担保，并承担连带担保责任。担保金额为借款人借款到期未付本息，出借人因实现债权而产生的律师代理费、诉讼费等费用。担保期为借款人借款到期之日起贰年”。担保人处加盖有“重庆市江北区东鼎小额贷款股份有限公司”印章。 2013年11月22日，原告向被告曾维东转款100万元。 2016年10月9日，原告向被告曾维东发送《催收通知》，主要内容为被告曾维东于2013年11月20日向原告借款100万元已到期，原告要求被告曾维东于2016年11月20日前归还借款本息。借款人处有“曾维东”字样签字捺印。 《催收通知》下方同时载明“本公司自愿为曾维东向徐桂华借款继续提供担保，并承担连带责任。担保金额为借款人到期未还借款本息、债权人为实现债权而产生的诉讼费、律师代理费、案件执行费，担保期限为自借款人借款之日起至借款人归还借款本息之日止”。担保人处加盖有“重庆市江北区东鼎小额贷款股份有限公司”印章。 另查明，被告东鼎贷款公司系股份有限公司，2017年7月20日前，被告曾维东系被告东鼎贷款公司的法定代表人。《重庆市江北区东鼎小额贷款股份有限公司章程》第35条规定“股东大会是公司权力机构，依法行使下列职权：...（十一）对公司向其他企业投资或者为他人提供担保作出决议”。 庭审中，原告陈述：被告曾维东借款后于2013年11月22日支付利息到2015年7月22日，按月息3.5分的标准支付的，但是被告曾维东每次支付利息后，原告都向被告东鼎贷款公司返还了5000元管理费，双方并未书面约定支付管理费。原告没有审查过被告东鼎贷款公司的章程和股东大会决议。《借条》、《催收通知》上被告东鼎贷款公司的印章是被告曾维东加盖的。审理过程中，经本院释明，被告东鼎贷款公司向原告提供的保证可能无效，原告称不变更诉讼请求，若保证合同无效，原告将另案主张权利。 本院认为，被告曾维东经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉是对自己诉讼权利的放弃，本院可以依据法庭查明的事实依法缺席判决。合法的借贷关系应受法律保护，《借条》、转款凭据能够证实原告向被告曾维东出借100万元的事实，现借款期限已届满，无证据证明被告曾维东已还清借款，其行为已构成违约，应承担违约责任。原告与被告曾维东于《借条》中约定月利率3.5%，原告自认被告曾维东借款后按月息3.5分标准支付利息至2015年7月22日，系原告对自己权利的处分，本院予以尊重。原告主张其每次收取利息后都向被告东鼎贷款公司返还了5000元管理费，但并未举证证明，本院对其该项主张不予支持。因双方约定的利率超过法律规定上限，被告曾维东偿还的款项涉及抵充借款本金的问题，本院依法予以抵充，具体抵充情形如下表格。                            本金（元）                       起算日期                       截至日期                       天数                       利率标准                       当期利息（元）                       已还本金（元）                       还款金额（元）                       尚欠本金（元）                               1000000.00                       2013/11/22                       2013/12/21                       30                       36%                       29589.04                       5410.96                       35000.00                       994589.04                               994589.04                       2013/12/22                       2014/1/21                       31                       36%                       30409.90                       4590.10                       35000.00                       989998.94                               989998.94                       2014/1/22                       2014/2/21                       31                       36%                       30269.56                       4730.44                       35000.00                       985268.50                               985268.50                       2014/2/22                       2014/3/21                       28                       36%                       27209.61                       7790.39                       35000.00                       977478.11                               977478.11                       2014/3/22                       2014/4/21                       31                       36%                       29886.73                       5113.27                       35000.00                       972364.83                               972364.83                       2014/4/22                       2014/5/21                       30                       36%                       28771.34                       6228.66                       35000.00                       966136.18                               966136.18                       2014/5/22                       2014/6/21                       31                       36%                       29539.94                       5460.06                       35000.00                       960676.12                               960676.12                       2014/6/22                       2014/7/21                       30                       36%                       28425.49                       6574.51                       35000.00                       954101.61                               954101.61                       2014/7/22                       2014/8/21                       31                       36%                       29171.98                       5828.02                       35000.00                       948273.59                               948273.59                       2014/8/22                       2014/9/21                       31                       36%                       28993.79                       6006.21                       35000.00                       942267.38                               942267.38                       2014/9/22                       2014/10/21                       30                       36%                       27880.79                       7119.21                       35000.00                       935148.17                               935148.17                       2014/10/22                       2014/11/21                       31                       36%                       28592.48                       6407.52                       35000.00                       928740.64                               928740.64                       2014/11/22                       2014/12/21                       30                       36%                       27480.55                       7519.45                       35000.00                       921221.19                               921221.19                       2014/12/22                       2015/1/21                       31                       36%                       28166.65                       6833.35                       35000.00                       914387.84                               914387.84                       2015/1/22                       2015/2/21                       31                       36%                       27957.72                       7042.28                       35000.00                       907345.56                               907345.56                       2015/2/22                       2015/3/21                       28                       36%                       25057.65                       9942.35                       35000.00                       897403.21                               897403.21                       2015/3/22                       2015/4/21                       31                       36%                       27438.41                       7561.59                       35000.00                       889841.63                               889841.63                       2015/4/22                       2015/5/21                       30                       36%                       26329.56                       8670.44                       35000.00                       881171.19                               881171.19                       2015/5/22                       2015/6/21                       31                       36%                       26942.11                       8057.89                       35000.00                       873113.3                               873113.3                       2015/6/22                       2015/7/22                       31                       36%                       26695.74                       8304.26                       35000.00                       864809.03                故被告曾维东尚欠原告借款本金864809.03元。庭审中，原告明确第一项诉讼请求系要求被告曾维东支付从2015年8月22日起按月利率2%的标准计算至付清日止的利息，不违反法律规定和双方约定，本院予以尊重，本院依法调整利息的计算方式为：以借款本金864809.03元为基数，从2015年8月22日起按月利率2%的标准计算至借款本金付清之日止，利随本清。 关于被告东鼎贷款公司对被告曾维东的上述债务是否承担连带清偿责任的问题。首先，《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司的担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，必须以公司股东会或者股东大会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。《重庆市江北区东鼎小额贷款股份有限公司章程》第35条亦明确规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保需经股东大会决议”。本案中，没有证据证明被告东鼎贷款公司经股东大会的决议同意为被告曾维东的个人债务提供担保，且原告亦陈述《借条》、《催收通知》上的印章系被告曾维东加盖的，被告曾维东并未获得被告东鼎贷款公司授权使用公司印章为其债务提供担保，被告曾维东的行为属于越权代表。 其次，《中华人民共和国合同法》第五十条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。根据该条规定，债权人在订立合同时系善意的，该合同有效，反之，合同无效。本案中，被告东鼎贷款公司为曾维东的个人债务提供担保，原告对被告曾维东是否具有代表权限本应尽到审查注意义务，理应以审慎的态度要求提供被告东鼎贷款公司的章程、审查被告东鼎贷款公司的担保是否经股东大会决议、同意决议的人数及签字人员是否符合公司章程的规定、公司是否具有提供担保的真实意思表示。庭审中，原告陈述其并未审查被告东鼎贷款公司的公司章程和股东大会决议，未尽到必要的注意义务，存在过错，不属于善意相对人，故被告东鼎贷款公司与原告签订的保证合同无效。原告主张曾维东系东鼎贷款公司的实际控制人，能对公司进行表见代理，但其并未举示证据证明其有理由相信被告曾维东具有代表公司对外担保的权限，被告曾维东的股份占比亦无法证明曾维东实际控制人的身份，原告具有一定的过失。 综上所述，《借条》、《催收通知》中虽然盖有被告东鼎贷款公司的印章，但并不能证明盖章行为获得了东鼎贷款公司的授权、对被告曾维东个人债务提供担保是东鼎贷款公司的真实意思表示，被告东鼎贷款公司向原告提供的保证无效，故对原告要求被告东鼎贷款公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告曾维东于本判决生效之日起十日内偿还原告徐桂华借款本金864809.03元并支付利息（利息计算方式为：以借款本金864809.03元为基数，从2015年8月22日起按月利率2%的标准计算至借款本金付清之日止，利随本清）； 二、驳回原告徐桂华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费22800元，财产保全费5000元，公告费520元，合计28320元，由原告徐桂华负担2900元，由被告曾维东负担25420元。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 审 判 长  王 超 审 判 员  侯珊美 人民陪审员  程渝文 二〇二〇年九月十日 书 记 员  刘 亚