山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终1725号上诉人(原审被告)：长治市燕华经贸有限公司。法定代表人：王权政，经理。委托诉讼代理人：申清平，山西旭和律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王太平，男，汉族。委托诉讼代理人：李澎，山东鲁誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：李加军，山东鲁誉律师事务所实习律师。原审第三人：重庆亿通矿山建设工程有限公司。法定代表人：朱星，总经理。上诉人长治市燕华经贸有限公司因与被上诉人王太平及原审第三人重庆亿通矿山建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初3499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人长治市燕华经贸有限公司的委托诉讼代理人申清平，被上诉人王太平及其委托诉讼代理人李澎、李加军到庭参加诉讼，原审第三人重庆亿通矿山建设工程有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人长治市燕华经贸有限公司上诉请求：1.请求依法撤销长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初3499号民事判决第二项，并驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定上诉人收取被上诉人110000元及承担利息缺乏事实依据，涉案工程并没有开工，该款实际并没有用于涉案工程建设。本案遗漏了必要的诉讼参与人毕国洲。被上诉人王太平辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审依法维持。原审第三人重庆亿通矿山建设工程有限公司未提供书面陈述意见。被上诉人王太平向一审法院起诉请求：1.确认2015年6月25日原告以第三人名义与被告签订的《建设工程施工合同》无效；2.判令被告返还原告已支付的合同履约金110000元及利息（按照年利率6%计算自2015年6月25日起至全部返还之日止）；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告燕华经贸有限公司系从事农副产品批发零售、动物饲养场、肉牛养殖等经营活动的公司。2015年6月25日,第三人亿通矿山建设公司出具法定代表人朱星签发的授权委托书，授权原告王太平作为朱星的代理人，以其名义并代表该公司全权处理被告燕华经贸公司牛棚钢结构工程项目的所有相关事宜，授权期限自2015年6月25日起至2016年6月24日止。当日，原告王太平代表第三人亿通矿山建设公司作为承包人与发包人被告燕华经贸公司签订建设工程施工合同，约定工程为长治市平顺县底河村牛棚钢结构工程，合同金额6000万元，该合同上有被告燕华经贸公司加盖合同专用章及其法定代表人毕国洲签字、第三人亿通矿山建设公司加盖合同专用章及其法定代表人朱星捺印、委托代表人王太平签字确认。同日，原告王太平向被告燕华经贸公司法定代表人毕国洲的银行卡转账100000元。被告燕华经贸公司出具收据一支，载明“王太平交款拾万元为合同履约金”，加盖有被告公司财务专用章和陈培跃的签字。2018年5月3日，陈培跃在该合同的第三部分专业条款中的补充条款上记明“王太平交现金110000元（拾壹万元），另外毕总在北京需用钱太平打到卡上7000元（柒仟）只开100000元票”，该合同的专业条款上第三人亿通矿山建设公司签章确认。之后，原定建设工程施工合同并未如约履行。2019年6月20日，原长治市公安局城区分局就王太平被合同诈骗案一事，作出不予立案通知书。之后原告因多次索要合同履约金11万元未果，故诉至本院。另查明，2010年5月20日，山西省发展和改革委员会向被告燕华经贸公司出具企业投资项目备案证，通知被告公司在备案证有效期24个月内取得行政许可文件后开工建设。2017年3月1日，长治市发改委就山西燕港有限公司位于长治市平顺县龙溪镇底河村10万头肉牛养殖及深加工项目准予备案，备案有效期为2015年7月至2017年7月27日，并通知该公司备案有效期为2年，在备案文件有效期内未开工建设的，项目单位应在备案有效期届满前的30个工作日之前向发改委书面申请延期，项目在备案有效期内未开工建设也未按规定申请延期的，或虽提出延期申请但未获批准的，本备案文件自动失效。2017年5月25日，本院审理毕国洲涉嫌合同诈骗罪一案，作出（2016）晋0402刑初288号刑事判决，判决毕国洲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金500000元，责令毕国洲退赔被害人合同诈骗款。2017年9月25日，山西省长治市中级人民法院作出（2017）晋04刑终386号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。该刑事判决书查明事实部分并未包括案涉原告主张部分。一审法院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程施工，发包人支付价款的合同。当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同认定无效。本案诉争工程项目虽经长治市发改委备案，但已超过有效期两年，且被告并未提供延期等相关证据，该备案已经失效，且原告王太平并不具备施工资质，系借用第三人的名义签订建设工程施工合同，现原告要求确认合同无效，于法有据，本院应予支持。就原告诉请被告返还已支付的合同履约金110000元的主张，被告虽抗辩该款项实际划至被告公司法定代表人毕国洲的个人账户，但根据合同补充条款的约定及被告公司经理陈培跃的录音，可以证明该合同履约金是用于诉争合同的工程建设，现该合同依法确认无效，因该合同取得的财产应当予以返还，本院依法支持原告诉请。就原告要求支付资金占用期间利息的主张，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条之规定，一审法院判决：一、确认原告王太平以第三人重庆亿通矿山建设工程有限公司之名与被告长治市燕华经贸有限公司签订的建设工程施工合同无效；二、限被告长治市燕华经贸有限公司于判决生效之日起三日内返还原告王太平合同履约金110000元，并以110000元为基数，按照年利率6%计算自2015年6月26日起的利息至付清欠款之日止。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元（已减半收取），由被告长治市燕华经贸有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，虽诉争工程项目经长治市发改委备案，但已超过有效期两年，且长治市燕华经贸有限公司并未提供出延期等相关证据，该备案已经失效。在本案中，王太平并不具备施工资质，系借用第三人的名义签订的建设工程施工合同，现王太平要求确认合同无效，于法有据，本院予以支持。在二审庭审中，虽长治市燕华经贸有限公司上诉称该款项实际划至其公司法定代表人毕国洲的个人账户，但根据合同补充条款的约定及其公司经理陈培跃的录音，可以证明该合同履约金是用于诉争合同的工程建设，现该合同依法确认无效，故其取得的财产应予返还，同时还应支付资金占用期间的利息。一审判决长治市燕华经贸有限公司返还王太平合同履约金110000元，并以110000元为基数，按照年利率6%计算自2015年6月26日起的利息至付清欠款之日止并无不当，本院亦予以支持。综上所述,上诉人长治市燕华经贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚,适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元,由上诉人长治市燕华经贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑞审判员 王成立审判员 王少军二○二○年九月二十二日书记员 左樱桃