贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔27民初54号 原告：贵州荔波农村商业银行股份有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州荔波县玉屏街道樟江园广场西侧，统一社会信用代码91522722216301312B。 法定代表人：莫玉均，该公司董事长。 委托诉讼代理人：罗永勋，该公司员工。 委托诉讼代理人：张晓晓、石兴敏，贵州新瑞林阳律师事务所律师。 被告：独山县健将体育器材销售有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州独山县贵州独山经济开发区湘企商都北京门十九街**，统一社会信用代码91522726322696135B。 法定代表人：曾绍春。 被告：贵州独山湘企置业有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州独山县经济开发区，统一社会信用代码915227260657512434。 法定代表人：刘忠云。 被告：刘东旺，男，1970年12月6日生，汉族，住湖南省邵东县。 原告贵州荔波农村商业银行股份有限公司（以下简称荔波农商行）诉被告独山县健将体育器材销售有限公司（以下简称独山健将公司）、贵州独山湘企置业有限公司（以下简称独山湘企公司）、刘东旺金融借款合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。因原告申请财产保全，故本院于2019年7月16日作出（2019）黔27民初54号裁定书，裁定：一、冻结被申请人独山健将公司、独山湘企公司、刘东旺的银行存款1000万元；二、查封被申请人独山健将公司位于麻万镇经济开发区××道（南侧）湘企独山国际商贸城7幢第2层（房产证号为：独房权证独山字第××号）和第3层（房产证号为：独房权证独山字第××号）房产。因对独山湘企公司、刘东旺采取法定的其他方式无法送达，故本院遂分别于2019年9月16日与10月22日向此两被告公告送达应诉材料及开庭传票，并于2020年1月7日公开开庭审理了本案，原告荔波农商银行的委托代理人石兴敏到庭参加诉讼；被告独山健将公司、独山湘企公司、刘东旺未出庭参加诉讼。2020年1月13日，本院组织原告、独山健将公司对本案证据再次进行举、质证；2020年1月17日，本院将原告荔波农商银行、被告独山健将公司所举证据交予被告刘东旺质证。后因疫情影响，此案暂缓审理。本案现已审理终结。 原告荔波农商行向本院起诉请求：1、判令被告独山健将公司偿还原告荔波农商行借款本金3000万及截止至2019年5月20日止欠付的利息1237600元，本息共计31237600元；2019年5月20日后按月利率13.425%支付利息、罚息，并按合同约定支付复利，直至付清本息为止；2、判令独山健将公司承担原告为实现债权而支付的律师费3万元；3、判令原告对被告独山湘企公司提供的位于贵州省独山县经济开发区地块）的抵押财产（产权证号：独国用（2013）第××号）折价或拍卖、变卖所得价款在诉请范围内享有优先受偿权；4、判令被告刘东旺对上述债务承担连带清偿责任；5、判令上述被告承担本案诉讼费、保全费、公告费。在本案诉讼中，原告变更其诉讼请求：第2项诉请变更为：判令独山健将公司承担原告为实现债权而支付的前期律师费3万元（后期律师费等实际产生后另行主张）。第3项诉请变更为：判令独山湘企公司对上述债务承担连带还款责任，且原告对独山湘企公司提供的位于贵州省独山县经济开发区地块）的抵押财产（产权证号：独国用（2013）第××号）折价或拍卖、变卖所得价款在诉请范围内享有优先受偿权。 主要事实与理由：2018年12月21日，被告独山健将公司与原告荔波农商银行签订《流动资金借款合同》（编号：242010020180280号），约定独山健将公司向原告借款3000万元用于偿还编号为荔农商营流借字2017第12280001号项下借款，借款期限为12个月，即从2018年12月21日至2019年12月20日，借款利率为固定利率月息8.95‰，利息从贷款实际发放之日起计算，按季结算，结息日为每季末月的20日；借款人应在结息日向贷款人支付利息；借款人不能按时付息则自次日起计收复利；借款方在本合同项下的贷款逾期的，罚息利率为在本合同载明的贷款利率加收50%；借款方若违反本合同第十条第一款规定的未按期归还债务本息，贷款方有权提前终止合同，停止发放尚未发放的贷款，宣布贷款立即到期，要求立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息及相关费用；借款方违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，借款方应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。借款合同生效后，原告于同日向独山健将公司发放贷款3000万元。 2017年12月28日，被告独山湘企公司（贵州湘企（独山）置业有限公司于2018年4月7日变更为独山湘企公司）作为抵押人与原告签订《最高额抵押合同》（编号：荔农商营最抵字2017第12280001号），约定独山湘企公司以其所拥有的位于贵州独山县经济开发区地块）的抵押财产（产权证号：独国用（2013）0185号）为案涉借款提供抵押担保，抵押担保范围为上述借款合同项下的债务应承担的全部债务本金、利息、罚息、复利及实现债权和抵押权的费用。并于2017年12月29日办理了抵押登记。 2018年12月21日，被告刘东旺与原告签订《保证合同》，约定保证方式为连带保证，保证范围为债权本金3000万及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和原垫付的有关费用以及原告为实现债权产生的一切费用，保证期间为主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。 因独山健将公司未按期支付利息，独山湘企公司、刘东旺也未履行担保责任，均已违约，故诉至人民法院，请求判如所请。 被告独山健将公司辩称：我公司和独山湘企公司的实际控制人均为刘东旺、刘单，法定代表人曾绍春仅是独山健将公司的名义法定代表人，并未实际参与我公司经营。我公司与原告贷款一事，曾绍春已被独山县公安局以涉嫌骗取贷款罪立案侦查（曾绍春现取保候审）；实际控制人刘东旺、刘单也因包含本案贷款一事在内的涉湘企公司的其他案件，被独山县公安局以涉嫌组织、领导、参加黑社会性质组织罪立案侦查，并扣押了独山健将公司、独山湘企公司所有证照、印章、公司资料；曾绍春客观上无法提供公司营业执照、法定代表人身份证明等身份证明文件。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪若干问题的规定》第十一条规定，本案所涉贷款已由独山县公安局刑事立案处理，应裁定驳回原告起诉。 被告刘东旺辩称：借款有这回事，对借款无异议，但这笔款的支配权在原告，我们担保是因为和原告达成一个约定，因某公司欠原告2000多万，要求我们把此款本金和利息清偿，才能履行我们约定的借款8、9000万，这笔3000万是帮银行解决借款纠纷。我认可保证合同，是我签的字。 被告独山湘企公司未出庭参诉，也未答辩。 经审理查明：2017年12月28日，贵州湘企（独山）置业有限公司（该公司于2018年4月7日变更为被告独山湘企公司）作为抵押人与原告签订《最高额抵押合同》（编号：荔农商营最抵字2017第12280001号），约定：独山湘企公司为确保原告债权的实现，愿意为原告与独山健将公司所形成的一系列债权提供最高额抵押担保。第一条被担保的债权：1、独山湘企公司为债务人自2017年12月28日起至2020年12月27日期间，在原告办理约定的各类业务，实际形成债权的最高余额3000万提供抵押担保；2、在上述期间的任一时间点和最高余额内，债务人可申请循环使用上述信贷资、银行信用，每笔业务的起始日、到期日、利率及金额等以主合同的借款凭证或相关债权凭证为准；3、在上述期间的任一时间点和最高余额内，原告签署的所有主合同项下各笔债权无须逐笔办理抵押担保手续；4、独山湘企公司为原告与债务人在上述期间内的任一时间点签署的所有主合同项下各笔债权提供最高额抵押担保，而不论次数和每次的金额，也不论债务人单笔债务的履行期限届满日是否超过上述期间。第二条抵押物：独山健将公司以本合同第十八条“抵押物清单”所列财产提供担保。第三条抵押范围：债权本金3000万及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、原告垫付的有关费用以及原告保管担保财产和实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；第四条抵押权的存续期间：抵押权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满为止。第十八条抵押物清单：以独山湘企公司所拥有的位于贵州独山县经济开发区地块）的抵押财产（产权证号：独国用（2013）第××号）为案涉借款提供抵押担保。2017年12月29日此抵押办理了抵押登记，明确为：最高额抵押。 2018年12月21日，被告独山健将公司与原告荔波农商行签订《流动资金借款合同》（编号：242010020180280号），约定：第一条借款金额：独山健将公司向原告借款3000万元。第二条借款用途：借新还旧（偿还编号为荔农商营流借字2017第12280001号项下借款）；第三条借款期限：借款期限为12个月，即从2018年12月21日至2019年12月20日。在本合同期限内，本合同项下的实际放款日和到期日以借款借据为准，借款借据及支取凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同行的法律效力。第四条贷款利率、罚息利率和计息、结息为：借款利率为固定利率月息8.95‰；罚息利率约定独山健将公司在本合同项下的贷款逾期的，罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收50%；起息日为本合同项下首次发放的贷款转存到独山健将公司账户之日；贷款利息从贷款转存到独山健将公司账户之日起计算，本合同项下的贷款按日计算，如独山健将公司不能按期付息，则自次日起收复利等。第六条还款：原则：本合同项下独山健将公司的还款按下列原则偿还：对于本金逾期超过90天仍未收回的贷款、利息逾期超过90天仍未收回的贷款、贷款虽未到期或逾期未超过90天但独山健将公司发生产生经营停止或贷款所涉的项目已停建的贷款，或法律法规或规章另有规定的贷款，按照先还本后还息的原则偿还。除上述情形外，按照先还息后还本、息随本清的原则偿还。第七条借款担保方式：抵押。第十条违约责任：独山健将公司有下列情形一项或多项的，则独山健将公司违约:6、发生重大交叉违约事件；7、未按期归还债务本息；9、转移资产，抽逃资金，以逃避债务；10、经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务，卷入或即将卷入诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷，原告认为可能或已经影响或损害原告在本合同项下的权益；11、所负的任何其他债务已影响或可能影响本合同项下的对原告义务履行；12、独山健将公司经营发生严重亏损或拖欠任一金融机构贷款本息的；14、独山健将公司的法定代表人、股东、出资人等涉嫌违法活动或刑事案件等。关于违约救济措施为：出现上述违约事件，原告有权行使下列一项或几项权利：1、原告有权提前终止合同，停止发放尚未发放的贷款，宣布贷款立即到期，要求立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息及相关费用；4、借款到期前，对独山健将公司未按时还清的利息按本合同第四条约定的贷款利率和结息方式计算复利；5、借款逾期后，对独山健将公司未按时还清的借款本金和利息（包括原告宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息息率和本合同约定的结算方式计收利息和复利；6、独山健将公司违约致使原告采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，独山健将公司应承担原告为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。 此借款合同签订的当日，被告刘东旺与原告签订《保证合同》，约定：刘东旺为确保独山健将公司与原告签订的242010020180280号《流动资金借款合同》的履行，保障原告债权的实现，刘东旺愿意为独山健将公司所原告依主合同所形成的债务提供连带责任保证，保证范围为债权本金3000万及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和原告垫付的有关费用及实现债权产生的一切费用，保证期间为主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。 同日，原告向独山健将公司发放贷款3000万元。 截止2019年5月20日，独山健将公司欠原告借款利息123.76万元。因独山健将公司未按期支付利息，独山湘企公司、刘东旺也未履行担保责任，原告遂提起本案诉讼，请求判如所请。 另查明： 1、独山健将公司法定代表人曾绍春曾因骗取贷款犯罪被采取刑事强制措施，于2019年8月15日被释放。 2、被告刘东旺于2019年2月20日被黔南州监察委员会留置调查，于2019年4月30日被刑事拘留，于2019年5月24日被批准逮捕；于2019年5月27日因涉嫌组织、领导黑社会性质组织罪重新计算羁押期限。刘东旺因涉嫌组织、领导、参加黑社会性质组织罪、聚众冲击国家机关罪、骗取贷款罪等已被提起公诉。 3、原告曾于2019年5月21日对独山健将公司、独山湘企公司提供金融借款合同纠纷向荔波县人民法院提起诉讼，于2019年12月10日撤回此案起诉。 4、原告为本案诉讼已支付律师费3万元。 上述事实，有原告所举《流动资金借款合同》、借款借据、转账凭证、《最高额抵押合同》、他项权证、保证合同，被告独山健将公司所举取保候审执行通知书、释放证明书、逮捕通知书、拘留通知书以及本院依职权调取起诉书等证据，以及双方当事人的陈述在案为凭，这些证明材料已经开庭举证、质证和本院的审查，可以采信。 本院认为，针对原告荔波农商行与被告独山健将公司于2018年12月21日所签《流动资金借款合同》引发的金融借款合同关系是否涉嫌犯罪的问题，因刘东旺涉嫌组织、领导、参加黑社会性质组织罪、聚众冲击国家机关罪、骗取贷款罪中并未将此笔借贷关系列为刑事追究的犯罪事实，且原告所举证据能够证明此合同系当事人真实意思表示，内容未违反法律的强制性规定，且已实际履行，故双方所签此借款合同依法成立有效，对双方当事人具有法律约束力；独山健将公司所提本案涉嫌刑事犯罪，应裁定驳回起诉的辩称与事实不符，不予采信。 根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条的规定，因原告与独山健将公司所签上述《流动资金借款合同》系当事人真实意思表示，内容未违反法律的强制性规定，此合同依法成立有效。原告在合同签订后，及时履行了发放3000万元贷款的义务；而独山健将公司获得此贷款后，未依约履行偿还贷款利息的义务，截止2019年5月20日已欠原告借款利息123.76万元，故独山健将公司存在违约行为，依法应承担违约责任。原告根据合同约定、法律规定有权提前终止合同、宣布贷款立即到期，要求立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息及相关费用，故原告所提要求独山健将公司立即偿还借款本金3000万元以及截止至2019年5月20日所欠利息1237600元的诉请有事实与法律依据，应予支持。同时，根据双方所签借款合同第四条关于罚息的约定，因独山健将公司存在逾期支付利息的行为，故原告有权要求2019年5月20日后以3000万本金为基数，按月利率13.425%支付利息、罚息直至本金还清之日的利息。双方所签借款合同对复利虽有约定，如：第三条借款利率、罚息利率和计息、结息中有“独山健将公司不能按期付息，则自次日起计收复利”；第十条违约责任中“违约救济措施”中（四）、（五）。但此合同对复利的计算方式并未约定，且原告在本案诉讼中也未提供证据证明本案合同约定的复利计算方式的具体内容，故原告要求支付复利的诉请因约定不明，且存在举证不能的情形，故不予支持。因原告为实现本案债权已支付的律师费3万元，根据双方所签借款合同关于违约救济措施的约定，此款应由独山健将公司承担，故对原告要求判令独山健将公司承担原告为实现债权而支付的律师费3万元的诉请予以支持。 根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十五条、第一百八十七条、第二百零三条的规定，原告与被告独山湘企公司所签《最高额抵押合同》系当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，故此合同依法成立有效；根据此合同的约定，独山湘企公司以其所有的位于贵州独山县经济开发区地块）产权证号为独国用（2013）第××号不动产为本案借款提供最高额抵押担保，抵押担保范围为本案借款合同项下的债务应承担的全部债务本金、利息、罚息、复利及实现债权和抵押权的费用。现此抵押合同所涉的不动产已办理了抵押登记，故原告依法对此不动产享有抵押权，有权依法以此不动产折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。根据抵押合同的约定，此优先受偿的范围为：独山健将公司偿还借款本金3000万元以及截止至2019年5月20日所欠利息1237600元、2019年5月20日后的利息（以3000万本金为基数，按月利率13.425%支付利息、罚息直至本金还清之日的利息）、律师费3万元以及独山健将公司所应承担诉讼费、保全费。 根据《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条以及《中华人民共和国合同法》第四十四条的规定，原告与被告刘东旺所签《保证合同》依法成立有效，对双方当事人具有法律约束力。根据此保证合同的约定，刘东旺为本案借款本金3000万及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和原垫付的有关费用以及原告为实现债权产生的一切费用承担连带保证责任，故刘东旺对独山健将公司偿还借款本金3000万元以及截止至2019年5月20日所欠利息1237600元、2019年5月20日后的利息（以3000万本金为基数，按月利率13.425%支付利息、罚息直至本金还清之日的利息）、律师费3万元以及独山健将公司所应承担诉讼费、保全费承担连带清偿责任。 对于原告所提要求独山湘企公司对本案债务承担连带还款责任的诉请，因原告所举证据不能证明独山湘企公司对本案所涉债务承担连带清偿责任的事实主张成立，也不能释明独山湘企公司承担连带还款责任的理由；现有证据仅能证明独山湘企公司作为涉案借款合同的抵押人，故原告的此诉请无事实与法律依据，不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十五条、第一百八十七条、第二百零三条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告独山县健将体育器材销售有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告贵州荔波农村商业银行股份有限公司偿还借款本金3000万元并支付利息（利息数额为：截止至2019年5月20日所欠利息1237600元；2019年5月20日后的利息按以下方式计算：以3000万本金为基数，按月利率13.425%为标准，从2019年5月21日起计至本金还清之日止的利息），同时支付律师费3万元； 二、原告贵州荔波农村商业银行股份有限公司对被告独山县健将体育器材销售有限公司位于贵州省独山县经济开发区地块）的、产权证号为独国用（2013）第××号的不动产享有折价或拍卖、变卖所得价款在被告独山县健将体育器材销售有限公司支付原告贵州荔波农村商业银行股份有限公司偿还借款本金3000万元并支付利息（利息数额为：截止至2019年5月20日所欠利息1237600元；2019年5月20日后的利息按以下方式计算：以3000万本金为基数，按月利率13.425%为标准，从2019年5月21日起计至本金还清之日止的利息）、律师费3万元以及被告独山县健将体育器材销售有限公司所承担的受理费、保全费202988元的范围内享有优先受偿权。 三、被告刘东旺对被告独山县健将体育器材销售有限公司支付原告贵州荔波农村商业银行股份有限公司偿还借款本金3000万元并支付利息（利息数额为：截止至2019年5月20日所欠利息1237600元；2019年5月20日后的利息按以下方式计算：以3000万本金为基数，按月利率13.425%为标准，从2019年5月21日起计至本金还清之日止的利息）、律师费3万元以及被告独山县健将体育器材销售有限公司所承担的受理费、保全费202988元的范围内承担连带清偿责任。 四、驳回原告贵州荔波农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费197988元、保全费5000元，共计202988元由被告独山县健将体育器材销售有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。 审判长 王 军 审判员 陈福江 审判员 李颖敏 二〇二〇年九月十日 法官助理吴奕 书记员肖淑君