文书内容贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初11615号原告：严某某，男，汉族，1973年6月9日出生，贵州省凯里市人，住所地：贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：邓军，男，汉族，1969年6月9日出生，贵州省凯里市人，住贵州省凯里市，系表兄关系）。被告：郑某某，男，汉族，1970年6月11日出生，贵州省凯里市人，住所地：贵州省凯里市。被告：榕江县某某置业投资开发有限责任公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州榕江县古州中路红军广场**楼****。统一社会信用代码：91522632073862365R。法定代表人：李垂龙，该公司执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：易炳权，北京市京师（泉州）律师事务所律师。原告严某某诉被告郑某某、榕江县某某置业投资开发有限责任公司民间借贷纠纷一案，原告于2020年7月31日向本院提起诉讼,本院受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理,原告严某某、被告郑某某、被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司的委托代理人易炳权均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。严某某向本院提出诉讼请求:诉讼请求1、依法判令被告郑某某、榕江县某某置业投资开发有限责任公司共同偿还原告借款本金350万元，支付2018年8月11日至2020年7月29日逾期利息1654333.33元（按月利率2%计算），暂计偿还本息5154333.33元，2020年7月30日之日起逾期利息按月利率2%计付至实际还清之日止。2、判令被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司对上述债务承担连带责任。3、由二被告承担本案的诉讼费用。事实和理由:被告郑某某系被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司的法定代表人。2018年1月10日被告郑某某向原告严某某借款人民币350万元，用于支付被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司拖欠的民工工资，借款期限4个月（2018年1月10日至2018年5月10日），月利率为5%,并由被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司为此笔借款提供连带责任保证。2018年1月11日，原告严某某依约将贷款金额350万元以转账方式汇入被告郑某某指定的接收账户【开户行：贵州银行股份有限公司榕江支行，户名：榕江县某某置业投资开发有限责任公司，账号：05×××22】。事后二被告只支付了借期利息【2018年1月11日至2018年5月10日】及三个月的逾期利息【2018年5月11日至2018年8月10日】。时至今日原告虽多次催讨，但是二被告仍未能偿还本金分文及相应的逾期利息。综上所述，原告为维护自身的合法权益，依据相关法律法规，特具状诉至贵院，望贵院支持原告之诉请。原告提交的证据材料有：1.原、被告的《居民身份证》、《营业执照》复印件各一份，拟证原、被告的基本身份信息及诉讼主体资格。2.《借条、银行交易明细及银行流水》复印件一份6页，拟证明被告借款的事实。3.《担保合同》复印件一份2页，拟证明被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司承担连带责任。4.《榕江县某某置业投资开发有限责任公司股东会会议决议、股东名册及股东身份证》复印件一份4页，拟证明被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司承担连带责任被告郑某某辩称，借钱是事实，只是对利息部分有争议，高的部分抵本金，公司是承担连带担保责任。被告郑某某在举证期限内未提供相关证据。被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司辩称，一、本案借款的借款人是郑某某，不是答辩人天宏公司，因此原告请求要求答辩人承担共同偿还责任没有事实依据及法律依据。二、原告提供的《担保合同》违反了《公司法》第十六条第二款、第三款的规定，应为无效合同，答辩人天宏公司不应当承担担保责任。另外，本案原告没有依据《公司法》第十六条第二款、第三款规定，要求债务人郑某某提供股东会决议，因此本案原告作为债权人明知法定代表人郑某某超越权限订立《担保合同》，答辩人天宏公司不应当承担《担保合同》无效的民事责任。《公司法》第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。《公司法》第十六条第三款规定：“前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”2019年《全国法院民商事审判工作会议纪要》第17条规定：“为防止法定代表人随意代表公司为他人提供担保给公司造成损失，损害中小股东利益，《公司法》第16条对法定代表人的代表权进行了限制。根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，人民法院应当根据《合同法》第50条关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。”第18条规定：“前条所称的善意，是指债权人不知道或者不应当知道法定代表人超越权限订立担保合同。《公司法》第16条对关联担保和非关联担保的决议机关作出了区别规定，相应地，在善意的判断标准上也应当有所区别。一种情形是，为公司股东或者实际控制人提供关联担保，《公司法》第16条明确规定必须由股东（大）会决议，未经股东（大）会决议，构成越权代表。在此情况下，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定。……”第20条规定：“……公司举证证明债权人明知法定代表人超越权限或者机关决议系伪造或者变造，债权人请求公司承担合同无效后的民事责任的，人民法院不予支持。”三、原告主张本金350万元，不符合实际情况。按规定，月利率最多按月利率3%计算已收取的利息，则超过月利率3%部分的利息应当抵扣本金，则截止至2018年8月21日止扣除超付的利息后的本金为2978808.03元。三、原告主张未付的利息应当从2018年8月21日起计算，而不应当从2018年8月11日起计算。按照本金金额为2978808.03元计算从2018年8月21日起至2020年7月29日的逾期利息为1407983.25元(按照月利率2%计算)，而不是原告主张的1654333.33元。被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司提交的证据材料有：1.《企业信息查询单》复印件一份，拟证明被告郑某某向原告借款当时，被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司的股东为李远操（占有股权49%）、郑幸福（占有股权25%）、郑某某占有股权26%，法定代表人为郑某某。2.《被告郑某某与被告李远操之间签订的榕江县红军广场建设项目合伙投资协议》复印件一份，拟证明根据该协议，从2015年7月3日该协议订立后被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司开发建设榕江县红军广场建设项目的后续资金均应由被告郑某某承担，因此本案的涉案借款人为郑某某，被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司不应当有负债。被告郑某某以被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司名义借款或担保，未经股东会或未经股东李远操同意，属于超越权限，违反约定，违反公司法的规定，属于无效。3.《银行流水》复印件一份，拟证明被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司返还给原告的款项情况。根据上述有效证据，结合当事人陈述，本院予以确认以下案件事实：2018年1月10日，经原、被告双方协商，被告郑某某向原告借款350万元，借款期限四个月，即2018年1月10日起至2018年5月10日止，月利率5%。约定后，当日由被告郑某某书写借条，其借条内容为：“今借到严某某（身份证：5226011973********）人民币3675000.00元（大写：叁佰陆拾柒万伍仟元整）用于支付榕江县某某置业投资开发有限责任公司拖欠的民工工资。其中，3500000.00元（大写：叁佰伍拾万元整）转入榕江县某某置业投资开发有限责任公司指定账户：05×××22（贵州银行股份有限公司榕江支行）；175000.00元（大写：壹拾柒万伍仟元整），以现金方式支付给榕江县某某置业投资开发有限责任公司法人：郑某某（身份证：3505831970********）。借款期限：2018年1月10日到2018年5月10日为期四个月，约定利息为：每月5%,该笔借款用郑某某（身份证：3505831970********）在榕江县某某置业投资开发有限责任公司股权作为借款抵押担保。如逾期不还，由此产生的利息和诉讼费、律师费由郑某某负责。”该借条借款人为郑某某，并加盖被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司。2018年1月11日原告按照借款约定通过银行分别转账40万元、50万、100万元、100万元、60万元，共计350万元入被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司账户上（开户行：贵州银行股份有限公司榕江支行；账号为：05×××22）。2018年1月10日被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司（为甲方）与被告郑某某（为乙方）、原告严某某（为丙方）三方签订《担保合同》，该合同约定：“甲方的保证范围及期限：一、保证金额：根据借条，乙方向丙方借款人民币叁佰陆拾柒万伍仟元整（小写：￥3675000.00），甲方愿意就乙方的此笔借款本金加利息向丙方提供100%的担保。二、保证期限：甲方为乙方向丙方提供的此笔借款保证的期限为：自2018年1月10日起至乙方还清丙方借款本息时止。三、担保内容：郑某某在榕江县天宏置业投资开发有限责任有限公司股权作为借款抵押担保。甲方的保证方式及责任：一、甲方的保证方式为：连带责任保证方式。二、乙方如逾期未还清丙方借款本息，逾期后按借条规定计算所产生的全部利息以及余下的借款本金由甲方负责清偿。三、乙方逾期不能足额归还丙方借款本息时，自逾期之日起由甲方对乙方尚未归还的借款本息承担连带责任。四、经丙方同意乙方可提前归还全部或部分借款，甲方对乙方尚未归还的借款本息承担连带责任。五、在乙方未履行借条相关条款规定还清丙方贷款本息、甲方又不履行本合同约定还款的情况下，致使丙方为实现债权所发生的的费用（包括为收回贷款斤产生的公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用），均由甲方承担。违约责任：一、对乙方未按期还清丙方贷款本息、而甲方也未代为清偿的，丙方有权委托甲方开户的金融机构从具相关账户中直接扣款归还乙方在丙方所欠的借款本息，如还有不足，丙方有权处置甲方的相关资产以及乙方用作担保的相关抵押物，并按乙方所欠借款本息的3%向甲方收取违约金。二、在签订本合同后五个工作日内丙方不给乙方发放贷款的，丙方每日按应发放贷款额的1%的比例支付违约金。三、本合同因一方或多方的违约造成其他各方的损失，均由违约方进行赔偿。”三方均在该合同签字盖章捺印。另，被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司以借款本金350万元为基数，每月按5%支付利息，于2018年1月11日起至2018年8月20日止，共付7个月利息122.5万元给原告。另查明，被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司于2020年4月14日法定代表人郑某某变更为李垂龙。本院认为,合法的借贷关系受法律保护。民事主体依法享有债权。债权是因合同的规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。本案原、被告已经认可2018年1月11日分别五次共计出借的借款本金为3500000元均转入被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司，用于公司资金周转，其支付借款利息均由被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司按月5%支付。结合案件查明事实及被告郑某某出具的《借条》内容，被告郑某某借款时系被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司法定代表人，被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司在《借条》上加盖公司公章，借款用途为被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司资金周转所用。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第2款“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。”故原告诉请被告郑某某、榕江县某某置业投资开发有限责任公司共同偿还借款符合法律规定，本院予以支持。原告诉请被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司对涉案借款承担连带责任，因被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司是涉案借款的共同借款人，同时也是该借款的担保人，并且是涉案借款的实际使用人，故原告诉请被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司承担连带责任本院不予支持。被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司抗辩涉案借款是被告郑某某个人行为，公司不应承担民事偿还责任，但被告榕江县某某置业投资开发有限责任公司未提供证据证明，属举证不能，本院不予认可。关于利息，《借条》中对利息约定的月利率为5%明显超过法律准许的范畴，本院依法予以调整。                     付 款      时 间                       本 金                          付 息      期 间                   按月利率3%计算的应付利息                  多付利息（17.5万元-应付利息）                      扣除多付利息后的本金金额                  2018.2.13              350 万元              2018.1.11-2018.2.13              11.55万元              5.95万元              350万元-5.95万元=3440500元                  2018.3.12              344.05万元              2018.2.14-2018.3.12              8.9453万元              8.547万元              3440500元-85470元=3354953元                  2018.4.13              3354953元              2018.3.13-2018.4.13              104003.54元              70996.46元              3354953元-70996.46元=3283956.54元                  2018.5.15              3283956.54元              2018.4.14-2018.5.15              101802.65元              73197.35元              3283956.54元-73197.35元=3210759.19元                  2018.6.14              3210759.19元              2018.5.16-2018.6.14              93112.02元              81887.98元              3210759.19元-81887.98元=3128871.21元                  2018.7.12              3128871.21元              2018.6.15-2018.7.12              84479.52元              90520.48元              3128871.21元-90520.48元=3038350.73元                  2018.8.20              3038350.73元              2018.7.13-2018.8.20              115457.33元              59454.27元              3038350.73元-59454.27元=2978808.03元      从2018年8月20日起，由于被告不再履行还款义务，未偿还利息的月利率调整为2%，即截止至2018年8月20日，涉案借款本金应为2978808.03元，利息为1407983.25元（从2018年8月21日起至2020年7月29日，按照月利率2%计算）。2020年7月30日起以实际借款本金2978808.03元为基数按照月利率2%计付至款项还清之日止。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”因此，本案约定月利率5%，显然多出的2%属于无效，应当返还。但是，本案借款实际到账日为2018年1月11日，最多按月利率3%计算已收取的利息，则超过部分抵扣本金。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九条、第四十四条、第六十条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告郑某某、榕江县某某置业投资开发有限责任公司在本判决生效之日起十日内共同偿还原告严某某借款本金2978808.03元及利息1407983.25元（从2018年8月21日起至2020年7月29日，按照月利率2%计算）。2020年7月30日之后利息以2978808.03元为基数按月利率2%计算至款项还清之日止。二、驳回原告严某某的其余诉讼请求若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为23940元，由原告严某某承担2993元，被告郑某某、榕江县某某置业投资开发有限责任公司承担20947元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员 姚 琼二〇二〇年九月二十三日书记员 袁雪婷