广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0191民初9672号原告：当道（广州）品牌整合传播有限公司，住所地广东省广州市越秀区文明路**东方文德广场**，统一社会信用代码91440105088058468L。法定代表人：尹就豪，该公司总经理。委托代理人：徐冬梅，广东圣和胜律师事务所律师。被告：正佳企业集团有限公司，住所地广东省广州市天河区天河，住所地广东省广州市天河区天河路**正佳商业广场内01618426388H。法定代表人：谢铁牛，该公司董事长。委托代理人：梁俊彦，该公司员工。原告当道（广州）品牌整合传播有限公司（以下简称当道公司）与被告正佳企业集团有限公司（以下简称正佳公司）合同纠纷一案，于2020年6月8日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理。本案依法由审判员谭茗适用简易程序公开开庭进行了审理。原告当道公司的委托代理人徐冬梅、被告正佳公司的委托代理人梁俊彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告当道公司诉称：2017年，原、被告签订《正佳广场广府文化街文昌君坐像设计制作合同》及其附件，约定原告当道公司为被告正佳公司的广府文化街项目提供文昌君坐像设计制作工作，设计制作含税总价为198580元。合同签订后，原告当道公司按约完成了设计制作工作，但被告正佳公司未按约支付尾款9929元。2018年5月，原、被告签订《正佳广场广府文化街文昌殿福包设计制作合同》及其附件，约定原告当道公司为被告正佳公司的广府文化街项目提供5000份文昌殿福包的设计制作，设计制作含税总价为36050元。合同签订后，原告当道公司按约完成了设计制作工作，但被告正佳公司未按约支付尾款10815元。2018年6月，原、被告签订《正佳广场广府文化街广州味道展项设计制作合同》，约定原告当道公司为被告正佳公司名下的广府文化街项目提供广州味道展项拍头像设计4项、场景墙绘设计及设计制作4项工作，设计制作含税总价为77044元。合同签订后，原告当道公司按约完成了设计制作工作，但被告正佳公司未按约支付尾款38522元。原告当道公司多次催款无果，故诉至本院，请求判令：1.被告正佳公司向原告当道公司支付设计制作费59266元；2.被告正佳公司向原告当道公司支付违约金62334.8元；3.被告正佳公司承担本案诉讼费。庭审中，原告当道公司主张违约金的计算标准为按照合同约定即三份合同总价的20%计收。原告当道公司提供证据：《正佳广场广府文化街文昌君坐像设计制作合同》及附件、《正佳广场广府文化街文昌殿福包设计制作合同》及附件、《正佳广场广府文化街广州味道展项设计制作合同》及附件、《准予变更登记（备案）通知书》、设计图打印件、照片、《项目验收单》、《催款函》、广东增值税专用发票、微信聊天记录。被告正佳公司答辩称：被告正佳公司确认尚欠当道公司设计制作款尾款59266元，但不存在拖延付款的情况。原告当道公司在履约过程中存在违约情况，具体如下：1.根据《正佳广场广府文化街文昌君坐像设计制作合同》及附件约定，文昌君坐像的胡子部分为黑光。但根据原告当道公司提供的证据可知，实际成品文昌君坐像的胡子部分为金黄色，这与合同约定不符。2.根据《正佳广场广府文化街文昌殿福包设计制作合同》及附件、《正佳广场广府文化街广州味道展项设计制作合同》及附件的约定，被告正佳公司应在收到发票后的五个工作日内向原告当道公司支付款项，否则被告正佳公司有权延期付款，且不负违约责任。原告当道公司未能举证证明相关发票已经交付给被告正佳公司。从原告当道公司提供的微信聊天记录可知，原告当道公司的员工称案涉后两份合同的尾款发票是送至被告正佳公司员工办公室的，但其后又称其中一张尾款发票是采用邮寄的方式交给被告正佳公司，另一张则是直接送至被告正佳公司员工的办公室，故该两张尾款发票的交付情况现无法确认。综上，被告正佳公司因原告当道公司的违约行为迟延付款，符合合同以及法律规定，不应当承担违约责任。被告正佳公司没有提供证据。经审理查明：2017年，由正佳公司作为甲方、委托方与作为承接方、乙方的当道公司签订《正佳广场广府文化街文昌君坐像设计制作合同》及附件，主要约定：甲方委托乙方设计并制作文昌君贴金坐像（含1米6铸铜贴金坐像成品一个，不含底座，包运输安装，以附件二为准）；项目时间为2017年11月28日至2018年11月11日；乙方需要于2017年12月13日前完成泥稿造型细节，于2018年1月1日前根据甲方要求，完成坐像的制作及安装；本合同含税总价款为198580元，坐像泥稿造型细节经甲方书面确认后，甲方向乙方支付合同总价的50%即99290元；坐像安装验收合格后甲方向乙方支付合同总价的45%即89361元；保修有效期从工程完成项目交付并经甲方验收合格之日起计算，保修期为12个月，保修期满后无息支付合同总价的5%即9929元；甲方需在双方书面确定已完成工程量并收到乙方提供的增值税专用发票后5个工作日内向乙方支付合同款项，否则，甲方有权相应顺延付款期限且不属违法。该合同附件一服务合同一般条款中约定：甲方应按合同约定时间向乙方支付项目款项；如对乙方工作中的有关事项不予认可，应及时以书面形式告知乙方；除不可抗力外，如果一方未能履行合同条款，则另一方应就此发出书面通知，指出没有适当履行的合同条款，并要求纠正。如收到另一方书面通知之日十五日内仍不纠正违约行为或已无法纠正，视一方为违约行为，违约方需承担本合同总额20%的违约金;违约方除承担违约金外，还应当承担继续履行、采取补救措施的违约责任。附件二为文昌君坐像工艺材料表，工艺为造像全身包括椅子底座为铸铜工艺，面部、手部及图案部位亚光处理，胡子毛发化学黑色，其它部位亮光，该附件还对尺寸、工期、重量等进行了约定；附件三对工艺、流程、工期等进行了约定。2018年5月，由正佳公司作为甲方、委托方与作为承接方、乙方的当道公司签订《正佳广场广府文化街文昌殿福包设计制作合同》及附件，主要约定：甲方委托乙方设计并制作文昌殿福包5000个；项目时间为2018年5月30日至2018年7月30日；本合同不含税总价为34968.5元，含税价款为36050元，乙方完成福包设计并经甲方确认后，甲方向乙方支付合同总价的70%即25235元；福包制作完成经甲方书面检验通过签收后，甲方向乙方支付合同总价的30%即10815元；甲方需在双方书面确定已完成项目进度并收到乙方提供的增值税专用发票后5个工作日内向乙方支付合同款项，否则，甲方有权相应顺延付款期限且不属违法。该合同附件一服务合同一般条款中主要约定：甲方应按合同约定时间向乙方支付项目款项；如对乙方工作中的有关事项不予认可，应及时以书面形式告知乙方；除不可抗力外，如果一方未能履行合同条款，则另一方应就此发出书面通知，指出没有适当履行的合同条款，并要求纠正。如收到另一方书面通知之日十五日内仍不纠正违约行为或已无法纠正，视一方为违约行为，违约方需承担本合同总额20%的违约金;违约方除承担违约金外，还应当承担继续履行、采取补救措施的违约责任。附件二对项目分项、呈现方式、材料工艺、数量、金额等进行了约定。2018年6月，由正佳公司作为甲方、委托方与作为承接方、乙方的当道公司签订《正佳广场广府文化街文昌殿福包设计制作合同》及附件，主要约定：甲方委托乙方为广州味道展项提供4项拍照头像设计、4项场景墙绘设计及制作；项目时间为2018年5月10日至2018年7月10日；本合同不含税总价为74800元，税金为2244元，含税价为77044元，项目开展前，甲方向乙方支付合同总价的50%即38522元，完成墙绘后甲方验收合格，甲方向乙方支付合同总价的50%即38522元；甲方需在双方书面确定已完成项目进度并收到乙方提供的增值税专用发票后5个工作日内向乙方支付合同款项，否则，甲方有权相应顺延付款期限且不属违法。该合同附件一服务合同一般条款中主要约定：甲方应按合同约定时间向乙方支付项目款项；如对乙方工作中的有关事项不予认可，应及时以书面形式告知乙方；除不可抗力外，如果一方未能履行合同条款，则另一方应就此发出书面通知，指出没有适当履行的合同条款，并要求纠正。如收到另一方书面通知之日十五日内仍不纠正违约行为或已无法纠正，视一方为违约行为，违约方需承担本合同总额20%的违约金;违约方除承担违约金外，还应当承担继续履行、采取补救措施的违约责任。附件二对项目分项、呈现方式、材料工艺、数量、金额等进行了约定。正佳公司确认上述三份合同的真实性，但主张上述合同无法证明案涉款项已达到付款条件。当道公司主张已按照上述合同约定，完成设计制作，且正佳公司已验收通过，并提交设计图、照片打印件及《项目验收单》原件拟予证明。其中，从照片可以看出，案涉文昌君坐像为全身金黄色，其胡子部分亦为金黄色。项目验收单载有项目名称、供应商、验收时间，最终验收意见均为项目合格、验收通过，并载有正佳公司员工的签名。正佳公司对该些证据的真实性予以认可，但主张项目验收单仅反映项目已完成的客观情况，不能反映案涉项目完成的质量与合同约定一致；并主张案涉文昌君坐像的胡子颜色与案涉合同约定不一致，属于肉眼可见的瑕疵，无需进行书面说明，当时为促进项目尽快落地，故签署上述验收单。当道公司主张就案涉款项已向正佳公司开具发票并进行催款，并提交广东增值税专用发票、催款函、微信聊天记录原件拟予证明。其中，当道公司于2018年7月5日向向正佳公司开具面值38522元的广东增值税专用发票，于2018年8月9日向正佳公司开具面值10815元的广东增值税专用发票。微信聊天记录显示当道公司股东与正佳公司员工李浪于2018年10月10日至2020年5月25日期间的聊天情况。当道公司股东于2019年3月4日下午15时12分向李浪发送“浪总，收到了催款函吗”，李浪回复“收到了”；当道公司股东于2020年5月25日下午18时38分向李浪发送“我那时候给你广正街的发票是交给正佳财务了吗？那两个项目尾期的发票”，李浪回复：“应该是交了吧，按说是交了”；当道公司股东发送“我那两个发票是我拿上去办公室给你的吧，我记得，是18年的时候，我还记得那个时候你办公室还没搬”；“我记得那个时候有两笔发票你说可以让我开，一笔是关于广正街广州味道项目的尾款38522元，是2018年8月25日开具的，用顺丰速递邮寄给你的；另一张是广正街文昌殿福包尾款10815元，是2018年8月9日开具的，是我拿上去给你的。好像文昌君座像的维修款没开具发票，只是想跟你确认关于广正街广州味道项目及广正街文昌殿福包尾款的发票都收到了，给了正佳公司的财务”;李浪回复“应该是给了吧”。关于案涉发票情况，正道公司主张的确未就第一份合同项下的尾款开具发票，因当时负责对接的工作人员已经离职，但其可随时开具该张发票。至于后两份合同项下的发票，当道公司委派工作人员将案涉两张尾款发票直接送至被告正佳公司登记住所地，当时该名人员是乘坐公共交通工具前往，车旅费已向当道公司报销。正佳公司对上述证据均不予认可，主张上述证据均不能证明当道公司已按约向正佳公司交付增值税发票。本院于庭审中询问正佳公司有无收到案涉发票以及该些发票是否抵扣税款，并要求其在庭审后三天内以书面形式向本院答复，逾期不提交的或者逾期不答复的，将承担相应的举证不能的不利后果。截止至本院一审判决作出之日止，正佳公司未予以书面答复。另查明，广州当道广告策划有限公司于2018年1月12日变更为当道（广州）品牌整合传播有限公司。诉讼中，正佳公司主张违约金约定过高，因为正佳公司在上述合同的履行过程中，已支付大部分款项，仅剩少量尾款未支付，当道公司按合同总金额的20%计算违约金，存在明显过高情形，恳请法院予以调整。当道公司则主张正佳公司拖欠案涉款项长达2年多，案涉合同总价不高，人工、材料成本高，利润空间低，且案涉合同约定已约定违约金按照合同总金额的20%计算，故恳请法院支持当道公司诉请。以上事实，有原告当道公司提交的前述证据，以及原告当道公司，被告正佳公司的相关陈述附卷为据。本院认为：本案为合同纠纷。案涉合同为双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，双方当事人均应严格依约享受各自权利，履行各自义务。当道公司依约为正佳公司提供设计制作服务，正佳公司应向当道公司支付设计制作费。当道公司主张正佳公司未付设计制作费为59266元，正佳公司对此无异议，本院对此予以采纳。至于案涉设计制作费的付款条件是否已成就的问题。当道公司主张已按照合同约定完成设计制作服务，除第一份合同项下的尾款未将发票交由正佳公司外，后两份合同项下的尾款发票均已交给正佳公司。正佳公司则主张案涉合同尾款未达到支付条件。关于后两份合同项下的尾款发票，当道公司主张已向正佳公司开具并已交付，正佳公司对此不予认可，但截止本案一审判决作出之日止，其未就该尾款的发票向本院提交书面说明亦或举证证明，应承担举证不能的不利后果，故本院对正佳公司的抗辩不予采纳，对当道公司已交付发票的主张予以采纳，认定后两份合同项下设计制作服务费的付款条件已成就。至于第一份合同项下的尾款是否应予支付的问题。本院认为，正佳公司主张案涉文昌君坐像的胡子部分颜色与合同约定不符，但其确已签署项目验收单，应视为对最终设计制作成果的认可，系双方在履约过程中对合同约定的变更，故本院对正佳公司的相关主张不予采纳。虽当道公司未向正佳公司交付该合同项下的尾款发票，根据合同的约定，正佳公司有权要求顺延付款，但现有证据显示正佳公司从未向当道公司要求顺延付款期限。本院考虑到该合同项下的设计制作工作确已完成并通过正佳公司验收，故认定第一份合同项下的付款条件亦已成就。正佳公司可另行主张要求当道公司开具发票。综上，案涉三份合同的付款条件均已成就，正佳公司应向当道公司支付案涉三份合同的尾款59266元。关于违约金问题。关于后两份合同，其付款条件已成就，正佳公司应按约及时支付尾款，现正佳公司逾期未付，已构成违约，其应按照合同约定的标准计付违约金，故本院对当道公司主张正佳公司应按后两份合同总金额的20%支付违约金即22618.8元（36050×20%＋77044×20%）的诉请予以支持。至于第一份合同的违约金问题，考虑到当道公司确定未开具尾款发票，本院综合全案情况对正佳公司是否应当付款作出决定，故认为正佳公司未支付第一份合同尾款的行为不构成违约，故本院对当道公司就该份合同主张违约金的诉请不予支持。综上，当道公司在本院认定范围内的诉请，本院予以支持，超出本院认定范围内的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告正佳企业集团有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告当道（广州）品牌整合传播有限公司支付设计服务费59266元；二、被告正佳企业集团有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告当道（广州）品牌整合传播有限公司支付违约金22618.8元；三、驳回原告当道（广州）品牌整合传播有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1366元，由原告当道（广州）品牌整合传播有限公司负担451元、被告正佳企业集团有限公司负担915元。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  谭茗二〇二〇年九月三十日法官助理孔凡超书记员谭晓琪