广东省汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0511民初2655号原告：林泽茏，男，2011年3月29日出生，汉族，住广东省汕头市金平区************，公民身份号码440************759。法定代理人：李海花(曾用名：李小妹)，女，1980年12月4日出生，汉族，住广东省汕头市金平区************，公民身份号码440************425，系原告母亲。委托诉讼代理人：肖寅凯、陈志华，分别系广东法帆律师事务所律师、实习律师。被告：李善全，男，1970年4月15日出生，土家族，住重庆市酉阳县两罾乡********，公民身份号码513************356。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地广东省汕头市龙湖区******怡景大厦一、二层，统一社会信用代码914***********170M。法定代表人：曹远，该司总经理。委托诉讼代理人：黄**通、郑维真，均系广东遵道律师事务所律师。原告林泽茏诉被告李善全、汕头市嘉运通货运有限公司、中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，2020年9月7日，原告以汕头市嘉运通货运有限公司无需承担赔偿责任为由，向本院申请撤回对汕头市嘉运通货运有限公司的起诉，本院予以准许。本案依法适用简易程序，于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告林泽茏的委托诉讼代理人肖寅凯、陈志华、被告李善全、被告保险公司的委托诉讼代理人郑维真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）限额内赔偿因交通事故造成的损失234839.80元；2.被告李善全对原告因交通事故造成的上述损失承担连带赔偿责任；3.本案的全部诉讼费用由二被告共同承担。事实和理由：2019年1月3日17时45分左右，被告李善全驾驶粤D*****号轻型普通货车在汕头市*******实施倒车时，小货车所载的钢筋柱末端处与当时驾驶摩托车的李海花的头盔发生碰撞，造成无号牌电动二轮摩托车驾乘人员李海花、林泽鸿、原告三人不同程度受伤的道路交通事故。2019年1月21日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对本次事故作出《道路交通事故认定书》，认定被告李善全承担本事故的全部责任。事故发生后，原告被送到汕头太安骨科医院紧急治疗，当日转院至汕头市**医院住院治疗至2019年2月28日，住院56天。2019年3月9日再次到汕头市**医院住院治疗，至4月1日出院，住院23天。原告经鉴定构成十级伤残和九级伤残各1处，事故造成原告如下各项损失：医疗费53602.60元、住院伙食补助费7900元、护理费21600元、交通费2340元、营养费1050元、康复费6000元、残疾赔偿金131947.20元、精神损害抚慰金10500元。粤D*****号轻型普通货车已向被告保险公司投保了交强险、商业三者险(保险金额1000000元，含不计免赔率)。被告保险公司作为粤D*****号轻型普通货车的保险人,对该车辆在保险期限内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险、商业三者险的赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。为此，原告于2019年10月9日向本院提起诉讼，诉请如前。被告李善全辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、原告受伤住院、交警部门的责任认定以及肇事车辆投保的事实；但认为，本被告已垫付医疗费1042.40元。肇事车辆已向被告保险公司投保了商业三者险1000000元，且投保了不计免赔率，赔偿由被告保险公司承担。被告保险公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、原告受伤住院、交警部门的责任认定以及肇事车辆投保的事实；但认为，一、被告李善全驾驶的粤D*****号轻型普通货车违反安全装载规定，根据保险合同约定，实行10%的绝对免赔率。因此，在本被告应当赔偿数额中，应当扣减10%的损失，该部分应由被告李善全和汕头市嘉运通货运有限公司承担。《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十四条明确规定，机动车载物不得超过机动车行驶证上核定的载质量，装载长度、宽度不得超出车厢，并应当遵守相应的规定。被告李善全驾驶车辆载物行为违反上述行政法规的禁止性规定。根据《机动车综合商业保险条款》第二章第二十七条规定，“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔:…（二）违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。”及第五章不计免赔率险第一条保险责任条款规定，“保险事故发生后，按照对应投保的险种约定的免赔率计算的、应当由被保险人自行承担的免赔金额部分，保险人负责赔偿。”不计免赔率险第二条责任免除条款规定，“下列情况下，应当由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿:…（二）因违反安全装载规定而增加的；…”均以黑体字加粗进行了标识。违反安全装载规定的情形属于不计免赔率险中的责任免除情形。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条规定，“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”保险公司对相关免责条款只需尽到提示义务即可。本被告在保险单重要提示栏上载明“本保险合同由保险条款、投保单、保险单、批单和特别约定组成”、“请详细阅读该承保险种对应的保险条款，特别是责任免除和赔偿处理”的内容，提示被保险人详细阅读承保险种对应的保险条款，同时，又在机动车综合商业保险条款中不计免赔率险第二条“责任免除”作专门的加黑提示。综上，本被告已向投保人汕头市嘉运通货运有限公司送达了保险条款，就不计免赔率相关的条款尽到了提示义务，投保人对此也是明确知悉的，在当时表示完全理解且同意投保，并按期交了保费，保险合同成立。根据保险条款的约定，因发生事故时，被告李善全驾驶的粤D*****号轻型普通货车违反安全装载规定，本被告在商业三者险限额内实行10%的绝对免赔率。二、原告请求的赔偿项目中存在不合理或证据不足的部分，包括：1.本被告已垫付40000元作为原告的医疗费用，其他被告如有垫付款，也应在原告的请求中扣除，已支付的费用由其另行向本被告理赔，不应在本案中一并处理。2.原告请求康复费、营养费应待实际发生后另行主张。3.原告请求医疗费用，必须以实际发生的数额为准，结合用药清单、病历材料、正式的医疗费发票确定，且须扣除非医保费用。4.原告请求的交通费没有提供有效的票据证明，请求法院依法驳回。5.司法鉴定费和诉讼费用属于保险人责任免除范围，因此，本被告不应承担诉讼费用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对原告主张发生交通事故的经过、原告受伤的情况和粤D*****号轻型普通货车投保情况，有《急诊病历》《出院记录》《疾病证明书》《道路交通事故认定书》《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车综合商业保险保险单》为据，二被告均予以承认，本院予以确认。对其他事实本院认定如下：原告于事故当日即2019年1月3日被送往汕头太安骨科医院急诊，支付急诊医疗费1171.31元，同日被送往汕头市**医院急诊和住院，于2月28日出院，共住院56天，支付急诊、住院医疗费46105.42元；2019年3月9日至4月1日，原告再次到汕头市**医院住院，共住院23天，支付住院医疗费6267.67元。其中，被告保险公司为原告垫付医疗费40000元，被告李善全为原告垫付医疗费1042.40元。原告于2019年4月10日到汕头市**医院门诊，支付门诊医疗费19元。2019年6月19日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残等级、后续治疗费、护理人数及时间、康复费等事项进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东东方法医临床司法鉴定所进行鉴定。该所于2019年7月9日作出鉴定意见：原告构成十级伤残；无后续治疗费；康复费6000元；护理期90天（建议：护理期内，伤后前60天配护理人员2名/天，之后30天配护理人员1名/天）。原告已支付鉴定费2870元。同时，该鉴定意见书分析认为，原告脑外伤治疗后出现抽搐，脑电图检查不正常，可以诊断为继发性癫痫，但外伤性癫痫鉴定需系统治疗一年后，根据癫痫发作时的状态以及次数方可进行，所以原告可在一年后，进行补充鉴定。案在审理期间，根据原告的申请，本院委托广东华民司法鉴定所对原告外伤性癫痫是否构成伤残进行司法鉴定，该所于2020年7月31日作出鉴定意见，原告为轻度外伤性癫痫，评定构成九级伤残。原告支付鉴定费2880元。另外，本事故其他两位伤者李海花、林泽鸿，因与原告均系近亲属，李海花、林泽鸿向本院起诉二被告主张赔偿责任时﹝案号分别为（2019）粤0511民初2654号、（2019）粤0511民初2656号﹞均表示放弃在交强险保险责任限额内请求赔偿，由原告在交强险保险责任限额内向被告保险公司主张权利。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认，被告李善全应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任。原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定意见予以确认。鉴于本宗交通事故的另外两位伤者均表示放弃在交强险保险责任限额内请求赔偿，让与原告在本案一并主张，因此，被告保险公司作为粤D*****号轻型普通货车交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由被告李善全赔偿的损失。因肇事车辆已向被告保险公司投保了商业三者险，且购买了不计免赔险，被告保险公司抗辩因被告李善全违反载物规定，依保险合同约定实行10%绝对免赔率，但被告保险公司没有提供证据证明在被告李善全投保不计免赔险时有告知该免责的格式条款，其抗辩理由不充分，不予采纳。对于原告请求赔偿的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告门诊、住院期间的医疗费53544.40元，有《广东省医疗收费票据》《发票联》《急诊病历》，《出院记录》、《疾病证明书》为据，本院予以确认。二被告主张原告的住院医疗费应按国家基本医疗标准进行核定，但未能举证证明原告在治疗过程中的用药超出了必要性、合理性的范畴，其提出的抗辩理由不充分，本院不予采纳。2.住院伙食补助费：原告发生事故后二次住院共79天，以每天100元计算为7900元。3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后按120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，护理期90天前60天配护理人员2名/天，之后30天配护理人员1名/天，鉴于原告第一次住院的天数56天，前60天的护理费为17760元（56天×2人×150元/天+4天×2人×120元/天），原告第一次出院后再次住院23天，故之后30天的护理费为4290元(23天×1人×150元/天＋7天×1人×120元/天)，合共22050元。原告请求按188.17元/天计付护理费，缺乏法律依据，不予支持。4.康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为6000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故二被告抗辩康复费尚未实际发生不予赔偿，抗辩理由不成立，不予支持。2019年4月10日，原告到汕头市**医院门诊，支付医疗费19元，属于康复费，其主张属重复计算，不予支持。5.营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告构成十级伤残和九级伤残各1处，其营养费为1050元(5000元×21%)。6.交通费：按就医为每天30元，住院天数79天，其交通费为2370元。7.残疾赔偿金：可按2019年汕头地区城镇居民人均可支配收入31416元，自定残之日起按20年计算。原告属伤残十级和九级各1处，伤残的赔偿指数按21%计算，故原告的残疾赔偿金为131947.20元(31416元/年×20年×21%)。8.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构十级伤残和九级伤残各1处，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金10500元，本院予以支持。上述各项损失合共235361.60元。鉴于被告李善全应承担全部责任以及肇事车辆所投保的商业三者险为不计免赔率，扣除被告保险公司垫付的医疗费40000元和被告李善全垫付的医疗费1042.40元，被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿原告194319.20元(235361.60元-40000元-1042.40元)。被告李善全已垫付的医疗费1042.40元，可向被告保险公司另行索赔。关于诉讼费是否应由被告保险公司承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费由败诉一方的被告承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的责任限额内赔偿原告林泽茏的损失194319.20元；二、驳回原告林泽茏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2411元（已减半收取）由原告林泽茏负担318元、被告保险公司负担2093元，受理费原告林泽茏已预交，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告2093元。鉴定费5750元由被告保险公司负担，鉴定费原告林泽茏已支付，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告5750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二〇年九月十五日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。