福建省长汀县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）闽0821行初24号 原告肖正华，男，1959年11月1日出生，汉族，住福建省上杭县。 被告上杭县社会劳动保险中心，住所地上杭县北环东路155号，统一社会信用代码123508234908939472。 法定代表人郑贵彬，主任。 委托诉讼代理人吴开勋。 被告上杭县人力资源和社会保障局，住所地上杭县北环东路155号，统一社会信用代码113508230992505438。 法定代表人傅林增，局长。 委托诉讼代理人张新招。 上述两被告委托诉讼代理人黎华文，福建格汇律师事务所律师。 原告肖正华不服两被告作出的《福建省参保人员基本养老金领取资格认定表》和《参保人员肖正华基本养老金计算表》，向本院提起行政诉讼。本院于2020年6月1日受理后，于2020年6月10日向两被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年7月16日公开开庭审理了本案。原告肖正华，被告上杭县社会劳动保险中心郑贵彬、委托代理人吴开勋，被告上杭县人力资源和社会保障局副局长林日泉、委托代理人张新招、黎华文到庭参加诉讼。在本案审理过程中，本院对原告请求撤销的二个行政行为进行分案处理，原告肖正华申请撤回要求撤销《福建省参保人员基本养老金领取资格认定表》一案的起诉，本院已另案裁定准予原告撤诉。本案为原告请求撤销《参保人员肖正华基本养老金计算表》行政行为案，现已审理终结。 被告上杭县社会劳动保险中心于2020年4月27日作出《参保人员肖正华基本养老金计算表》，并于2020年5月9日送达给原告。该计算表的内容是：单位名称福建政华律师事务所；档案出生年月1959-11；参加工作年月和参加养老保险年月1994-07；建立个人帐户年月1996-01；养老金领取年月2019-12；累计缴费年限20年4月，其中90年底前缴费年限0年0月。 原告肖正华诉称，原告于1978年2月入伍，1980年12月退伍，1981年招工到县司法局，1996年3月辞去公职与他人合伙创办龙岩正华律师事务所，后更名为福建政华律师事务所，为自收自支事业单位。龙岩正华律师事务所为原告向被告申报社会养老保险，但被告至2001年4月才同意缴交养老保险。原告从1978年2月至2019年11月退休，已有41年9个月的连续工龄。被告于2020年5月9日通知原告领取退休证及《参保人员肖正华基本养老金计算表》，发现被告只给原告计算缴费年限20年4个月。被告未依《公务员辞去公职规定》第14条的规定将原告辞职前的视同缴费年限合并计算；同时违反《公务员辞去公职规定》和《关于机关事业单位离退休人员计发离退休费等问题的实施办法》的规定将原告以企业职工身份办理退休。请求判令：一、撤销被告作出的《参保人员肖正华基本养老金计算表》；二、判决被告为原告办理退休并认定基本养老金的计算年限为41年9个月即从1978年2月至2019年11月。 原告提供了以下证据： 1.《参保人员肖正华基本养老金计算表》，证明被告认定原告基本养老金缴费年限20年4个月错误，应为41年9个月； 2.招收新工人登记表； 3.退伍军人证书； 4.退伍军人登记表，证据2-4证明原告于1978年2月入伍，1980年12月退伍，1981年招工到县司法局； 5.事业单位法人登记证； 6.组织机构代码证，证据5-6证明原告工作单位是事为法人，原告为单位法人； 7.《关于肖正华同志离职的批复》，证明原告于1996年3月离职； 8.上杭县司法局《证明》，证明原告离职未领取离职补助费。 被告上杭县社会劳动保险中心辩称，一、被告上杭县社会劳动保险中心具有作出本案行政行为的法定职权；二、被告上杭县社会劳动保险中心作出行政行为程序合法；三、被告上杭县社会劳动保险中心作出的行政行为的事实清楚。原告辞职期间担任本单位主任兼财务，其领取离职补助费是自然的，所以原告辞职前的工龄不能视同缴费；四、被告上杭县社会劳动保险中心适用法律法规正确。请求驳回原告的诉讼请求。 被告上杭县社会劳动保险中心向本院提交了以下证据、依据： 1.上杭县社保中心办理企业职工正常退休申请受理通知书； 2.省参保人员基本养老金领取资格认定表； 3.历年缴费明细； 4.事业制度职工基本养老关系转移接续信息表； 5.参保人员肖正华基本养老金计算表，证据1-5证明被告受理了原告的退休申请，核实原告的具体缴费日期、金额、单位等信息，县人社局审核认定是否符合视同缴费的情形，被告计算出原告的基本养老金数额； 6.肖正华建行卡号； 7.养老金发放情况（省保险业务平台截图），证据6-7证明被告于2020年5月一次性发放了按规定计算出的六个月养老金即8767.14元，2020年6月开始正常发放； 8.编制管理卡； 9.上杭县人事局杭人（1996）综04号《关于肖正华同志离职的批复》； 10.上杭县司法局杭司（1996）字第05号《关于郭发喜等同志任职的通知》； 11.上杭县司法局（95）杭司字第04号《关于林星如等同志任职的通知》； 12.福建省司法厅闽司（1995）157号《关于福建省律师事务所名称核定的通知》； 13.上杭县司法局杭司（1995）字第17号《关于更换印章的通知》； 14.岩地司（1996）第053号福建省龙岩地区司法局《关于对龙岩鄞川律师事务所反映肖正华等同志违纪执业的处理意见》，证据8-14证明原告离职前的单位是鄞川律师事务所，该所系原告的工资发放单位，作为主任兼会计的原告，无疑可以执行离职批复自行领取一次性离职补助费，故原告离职前的工龄不能视同缴费（实际缴费月份除外）； 15.规范依据，证明被告作出的《计算表》程序合法，适用法律正确。 15.1.《福建省劳动和社会保障厅关于参加养老保险全省统筹企业职工缴费年限认定有关问题的通知》（闽劳社〔2001〕101号）第一条； 15.2.《福建省人民政府办公厅转发劳动厅等部门关于〈福建省城镇企业职工基本养老保险条例实施细则〉的通知》（闽政办[1998]95号）第三条、第十三条、第十四条； 15.3.福建省人民政府批转省劳动保障厅省财政厅《关于福建省企业职工基本养老金计发办法改革实施意见》的通知（闽政〔2006〕24号）； 15.4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》（法释〔2018〕1号）第一百条第二款； 15.5.《福建省城镇企业职工基本养老保险条例》（闽人大常[1997]036号）第八条第一款、第二十九条、第三十条； 15.6.《福建省人民政府办公厅转发省劳动厅等部门关于〈福建省城镇企业职工基本养老保险条例实施细则〉的通知》（闽政办[1998]95号）第三条； 15.7.《中华人民共和国保险法》； 15.8.《福建省企业职工养老金计发办法改革的实施意见》； 15.9.《福建省劳动和社会保障厅办公室关于参保职工缴费工资和视同缴费年限确认工作若干问题的处理意见》（闽劳社办[2004]48号）； 15.10.《福建省劳动局福建省人事局关于国家职工离职、辞职有关待遇问题的补充规定》（闽劳险[1991]009号）； 15.11.《福建省城镇企业职工基本养老保险条例实施细则》。 被告上杭县人力资源和社会保障局辩称，被告上杭县人力资源和社会保障局没有作出参与作出《参保人员肖正华基本养老金计算表》，原告错列被告，请求驳回原告对被告上杭县人力资源和社会保障局的起诉。 被告上杭县人力资源和社会保障局未提交证据。 经庭审质证，对被告上杭县社会劳动保险中心提供的证据，原告认为：证据1-3视同缴费年限没有计算，不具有真实性；证据4无异议；证据5不合法，本应按事业机关单位计算；证据6无异议；证据7-8真实的，但计算错误；证据9证明原告是国家机关工作人员身份；证据10-14无异议；证据15规范依据方面应按15.9闽劳社办[2004]48号文执行。 对原告提供的证据，被告上杭县社会劳动保险中心认为，证据1-2真实性无异议，行政机关依法作出的，对原告的证明方向有异议；证据3-5无异议；证据6真实性无异议，证据6是真实的；证据7真实性无异议，合法性和关联性有异议；证据8无异议；证据9关联性有异议。 本院对上述证据认证如下：原告和被告上杭县社会劳动保险中心提供的证据均来源合法，客观真实，与本案具有关联性，均可作为本案定案的依据予以确认。原告证据9证实原告离职没有领取离职补助费。 经审理查明，原告肖正华于1978年2月入伍，1980年12月退伍，1981年招工到县司法局。1991年11月9日，原告被确认为上杭县律师事务所四级律师。1996年2月25日，原告被上杭县司法局任命鄞川律师事务所（原第二律师事务所，1995年9月28日更名）主任。 1996年3月4日，上杭县人事局向县司法局发送《关于肖正华同志离职的批复》，“同意肖正华离职，并一次性发给贰拾贰个月的离职补助费计陆仟陆佰元整，其补助费由原工资发放单位支付，从发文之日起执行。”。 原告离职后，在福建政华律师事务所做律师，2019年11月退休。福建政华律师事务所从2001年5月开始至2019年11月为原告缴交了基本养老保险费。 2020年4月27日，被告上杭县社会劳动保险中心作出本案行政行为，认定原告累计缴费年限20年4月。被告上杭县社会劳动保险中心于2020年5月向原告一次性发放了六个月的养老金8767.14元，从2020年6月开始正常发放。 在本审理过程中，本院另行裁定驳回了原告对被告上杭县人力资源和社会保障局的起诉。 本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第八条规定“社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作。”被告上杭县社会劳动保险中心是上杭县社会保险经办机构，具有作出基本养老金计算表的法定职权，是适格的被告。 《福建省劳动和社会保障厅办公室关于参保职工缴费工资和视同缴费年限确认工作若干问题的处理意见》（闽劳社办[2004]48号）第五条规定“按照……闽劳险[1991]009号办理离职或辞职手续……未领取一次性补助费的，其离职或辞职前按国家和省有关规定可计算为连续工龄并可视为缴费年限的工作年限，可与实际缴费年限合并计算缴费年限。”。本案中，原告离职未领取一次性补助费，被告为原告作出《基本养老金计算表》却以原告领取了一次性补助费为基础。被告认定原告领取了一次性补助费主要证据不足。原告要求撤销被告作出的《参保人员肖正华基本养老金计算表》的诉请，本院予以支持。原告要求判决被告为原告办理退休并认定基本养老金的计算年限为41年9个月，因认定基本养老金的计算年限是被告的行政职权，不是人民法院司法权的范筹，司法权不能代替行政权。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下： 一、撤销被告上杭县社会劳动保险中心于2020年4月27日作出《参保人员肖正华基本养老金计算表》； 二、被告上杭县社会劳动保险中心于本判决生效后六十日内对原告肖正华的基本养老金计算问题重新作出行政行为； 三、驳回原告肖正华的其它诉讼请求。 案件受理费50元，由被告上杭县社会劳动保险中心负担30元，由原告肖正华承担20元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，并按对方当事人的人数向本院递交上诉状副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长  黄石荣 审 判 员  丘助杰 人民陪审员  丘明飞 二〇二〇年九月一日 书 记 员  吴秋梅 附注：本案所引用的主要法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。