太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初4023号原告：山西省科创融资担保有限责任公司，住山西示范区长治路**。法定代表人：马某。委托诉讼代理人：任某，山西初心律师事务所律师。被告：山西智济电子科技有限公司。法定代表人：安某。委托诉讼代理人：章某，住，住太原市/div>被告：安某，住，住山西省古交市/div>被告：李某，住，住山西省太原市/div>原告山西省科创融资担保有限责任公司与被告山西智济电子科技有限公司、安某、李某追偿权纠纷一案，本院于2020年6月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山西省科创融资担保有限责任公司的委托诉讼代理人任某、被告山西智济电子科技有限公司的委托诉讼代理人章某到庭参加诉讼，被告安某、李某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西省科创融资担保有限责任公司向本院提出诉讼请求：l、判令被告山西智济电子科技有限公司偿还原告垫付的代偿款3051528.31元。2、判令被告山西智济电子科技有限公司支付原告代偿款利息，以3051528.31元为本金，按日万分之五为标准从原告代偿之日（2020年3月20日和3月25日）计算至偿还完毕之日止（截至2020年5月6日为67134.98元）。3、判令被告山西智济电子科技有限公司承担违约金150000元（1、2、3项合计3268663.29元）。4、判令被告安某和被告李某对上述债务承担连带清偿责任。5、判令原告有权以持有被告山西智济电子科技有限公司的全部质押股权折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。6、本案诉讼费、保全费（5000元）、公告费、律师费（10000元）等实现债权费用由被告承担。事实与理由：2018年12月24日，被告山西智济电子科技有限公司与交通银行股份有限公司山西省分行（以下简称交通银行山西省分行）签订《流动资金借款合同》（合同编号：Z1812LN15639514），约定在授信期限内（2018年12月24日至2019年12月18日），交通银行山西省分行向被告山西智济电子科技有限公司提供300万元贷款授信额度。同日，原告与交通银行山西省分行签订保证合同和保证金合同（合同编号：×××、×××），为被告山西智济电子科技有限公司贷款提供担保。同时，原告与被告山西智济电子科技有限公司签订《委托保证合同》，与被告安某和被告李某分别签订《保证反担保合同》和《质押反担保合同》，约定在原告为被告山西智济电子科技有限公司贷款提供担保的同时，被告安某和被告李某分别向原告提供保证和股权质押等反担保措施，其中股权质押登记手续已分别于2019年3月25日和2019年3月26日办理。2019年1月3日，被告山西智济电子科技有限公司根据上述合同向交通银行山西省分行申请使用3000000元贷款额度，贷款期限自2019年1月3日至2020年1月2日。同日，交通银行山西省分行向被告山西智济电子科技有限公司放款3000000元。贷款期限到期后，被告山西智济电子科技有限公司没有还本付息，导致交通银行山西省分行先后扣划原告共计3051528.31元（截止2020年3月25日），包括被告山西智济电子科技有限公司欠付的本金、利息、逾期利息等。原告代偿后，根据上述合同约定，原告有权向被告山西智济电子科技有限公司进行追偿，要求其偿还全部代偿款项，承担利息、违约金以及实现债权的全部费用。被告安某和被告李某作为反担保的保证人和股权质押人，还应承担担保责任。为此，原告多次联系被告追偿，但至今没有偿还。无奈之下，原告根据有关法律规定，诉至法院，望判如所请。山西智济电子科技有限公司辩称，我方承认原告所述的诉讼请求、事实和理由。我方一定积极偿还款项，现在正在筹措资金，希望可以给我方一点时间。随后我方制定一个还款计划，协商后还款。安某、李某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月24日，被告山西智济电子科技有限公司（借款人）与案外人交通银行股份有限公司山西省分行（贷款人）签订编号为Z1812LN15639514的《流动资金借款合同》，约定，借款额度为叁佰万元整；该额度属于循环额度；额度用途为支付采购货款；本合同下提用的每笔贷款期限不长于12月，且全部贷款的到期日不迟于2020年6月18日，合同还约定了其他内容。2018年12月24日，原告山西省科创融资担保有限责任公司（保证人）与案外人交通银行股份有限公司山西省分行（债权人）签订《保证合同》，约定，为保障债务人和债权人之间签订或将要签订的主合同项下全部债权的实现，保证人愿意提供本合同约定的保证；被担保的债务人为山西智济电子科技有限公司；本合同提供的担保适用最高额保证，担保的主合同编号为Z1812LN15639514，名称为流动资金借款合同，保证人担保的最高债权额为下列两项金额之和：1、担保的主债权本金余额最高额叁佰万元整，本款所称“担保的主债权本金余额最高额”指主合同下保证人所担保的主债权（包括或有债权）本金余额的最高额；2、前述主债权持续至保证人承担责任时产生的利息（包括复利、逾期及挪用罚息）、违约金、损害赔偿金和本合同约定的债权人实现债权的费用；本合同项下的保证为连带责任保证；保证的范围为全部主合同项下主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。合同还约定了其他内容。同日，原告山西省科创融资担保有限责任公司（甲方）与案外人交通银行股份有限公司山西省分行（乙方）签订《保证金合同》，约定，甲方为债务人向乙方提供保证金质押担保。被担保的债务人为山西智济电子科技有限公司；本合同提供的担保适用最高额质押，担保的主合同编号为Z1812LN15639514，名称为流动资金借款合同，担保的最高债权额为叁佰万元整；保证金账户为×××，保证金金额为陆拾万元整，计息方式为定期；保证金及利息用于担保主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及质权的费用。实现债权及质权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用，合同还约定了其他内容。原告山西省科创融资担保有限责任公司于2018年12月26日向案外人交通银行太原经济技术开发区支行支付600000元。被告山西智济电子科技有限公司（甲方、委托人）与原告山西省科创融资担保有限责任公司（乙方、受托人）签订《委托保证合同》，约定，甲方向交通银行股份有限公司山西省分（支）行（以下称债权人）借款，乙方接受甲方委托为其提供担保；主债权为债权人与甲方签订的编号为Z1812LN15639514的《流动资金借款合同》（以下称主合同）项下确立的债权；乙方接受甲方委托，同意为甲方向债权人提供担保，并与债权人签订编号为×××的《保证合同》（以下称保证合同）；主债权到期（包括债权人宣布债权提前到期），如甲方未按照主合同约定还本付息的，由乙方向债权人履行代偿义务；乙方代偿后，即取代债权人的地位，有权要求甲方归还乙方代偿的全部款项及利息；代偿款项利息从代偿之日起按代偿余额日万分之五计算，直至代偿款项全部清偿完止；第五条约定：按乙方要求向乙方报送反映本单位生产经营情况、债权债务情况、借款使用情况、项目进度情况等的财务报表及文件材料；积极配合乙方进行检查和监督，并承担由此发生的费用；以自有资产或委托第三人向乙方提供真实有效的反担保，签订反担保合同，积极配合协调相关部门、人员办理相关手续及支付相关费用，包括但不限于登记、公证、保险、鉴定、评估费用；主合同签订三日内，向乙方提交主合同原件一份；具体业务发生后三日内，向乙方提供具体业务凭证复印件；担保期间，甲方可能发生下列任一事项的，应至少提前20天书面通知乙方，并且除非得到乙方同意，不得做出以下行为：1、处分其重要资产或致使其资产明显减少，包括但不限于出租、出售、赠与、出借、转移、对外投资担保、抵质押等；2、组织形式、经营方式或产权发生重大变化，包括但不限于合并（兼并）、分立、设立子公司、股份制改造、合资、合营、合作、联营、重组、承包、改制、转让、减资；乙方同意甲方该行为后，有权参与清产核资和有关决议、合同等法律文件的制定等事宜；3、与债权人变更主合同增加乙方担保责任，包括但不限于延长主债权期限、提高利率等；担保期间，甲方可能发生下列任一事项的，应，应3日内书面通知乙方：1、自然人出现婚变、重大疾病、变更住所等重大影响事项、法人修改章程，变更企业名称、法定代表人、住所、通讯地址、营业范围等工商事项，财务和人事重大影响事件；3、涉及重大诉讼或者仲裁，法定代表人、主要负责人、本人因违法行为涉入刑事案件；4、被撤销、解散、吊销营业执照、责令关闭，申请破产、重整或者出现其他解散事由；5、已全部或部分丧失履约能力，包括但不限于资产或权利价值减少、毁损、灭失、被征收、征用或者出现权属争议等；甲方有其他可能影响生产经营及偿债能力的行为；甲方未履行上述第五条约定，给乙方造成损失的，应按乙方担保债权总额的5%支付违约金，违约金低于给乙方损失的，乙方有权要求增加；合同还约定了其他内容。被告安某、被告李某分别作为乙方与作为甲方的原告山西省科创融资担保有限责任公司签订《保证反担保合同》。合同约定，山西智济电子科技有限公司（以下称债务人）因向交通银行股份有限公司山西省分行（以下称债权人）借款，委托甲方向债权人提供了担保，为此，乙方同意为债务人向甲方提供保证反担保；反担保的主债权：甲方因债务人与债权人签订的编号为Z1812LN15639514的《流动资金借款合同》（以下称主合同）和甲方与债权人签订的编号为×××的《保证合同》（以下称保证合同）约定而产生的对债务人的全部债权；乙方提供连带责任保证反担保，乙方以其拥有的全部资产（包括但不限于房地产、设备、存单、有价证券、车辆）承担清偿责任；保证范围为主合同项下甲方履行了担保义务代债务人偿还的全部款项，主合同中约定的债务人应向甲方支付的担保费、评审费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等，甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用、差旅费用等；保证期间为债务人对甲方负清偿或给付义务之日起三年；本合同所设立的担保独立于主债权项下的任何其他担保，甲方行使本合同项下的权利前无需首先求偿于主债权项下任何其他担保（无论是债务人提供的物的担保还是第三人提供的物的担保和人的担保），也无需首先向债务人或其他任何第三人采取任何其他追偿措施；如债务人以自己的财产向甲方设定了抵（质）押反担保，即使甲方放弃了该抵（质）押权、抵（质）押权顺位或者变更抵（质）押权，乙方的担保责任不受影响、不因之减少或免除，乙方仍按本合同约定承担担保责任；合同还约定了其他内容。被告安某、被告李某分别作为乙方与作为甲方的原告山西省科创融资担保有限责任公司签订《质押反担保合同》。合同约定，反担保的主债权：甲方因债务人与债权人签订的编号为Z1812LN15639514的《流动资金借款合同》（以下称主合同）和甲方与债权人签订的编号为×××的《保证合同》（以下称保证合同）约定而产生的对债务人的全部债权；乙方提供的质物：安某持有的山西智济电子科技有限公司7.6%的股权、李某持有的山西智济电子科技有限公司0.4%的股权；质权效力及于质物及从物、从权利、附着物、附合物、加工物、孳息、代位物；质权需办理登记手续的，由甲、乙双方共同办理；质物需要移交甲方占有的，乙方应按照质押清单约定的方式将质物交付甲方；主合同项下甲方履行了担保义务代债务人偿还的全部款项；主合同中约定的债务人应向甲方支付的担保费、评审费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等；甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用、差旅费用等；本合同所设立的担保独立于主债权项下的任何其他担保，甲方行使质权前无需首先求偿于主债权项下任何其他担保（无论是债务人提供的物的担保还是第三人提供的物的担保和人的担保），也无需首先向债务人或其他任何第三人采取任何其他追偿措施；如债务人以自己的财产向甲方设定了抵（质）押反担保，即使甲方放弃了该抵（质）押权、抵（质）押权顺位或者变更抵（质）押权，乙方的担保责任不受影响、不因之减少或免除，乙方仍按本合同约定承担担保责任；合同还约定了其他的内容。被告安某于2019年3月26日为原告山西省科创融资担保有限责任公司就被告山西智济电子科技有限公司股权办理股权出质1900000元的登记手续。被告李某于2019年3月25日为原告山西省科创融资担保有限责任公司就被告山西智济电子科技有限公司股权办理股权出质100000元的登记手续。2019年1月3日，案外人交通银行股份有限公司山西省分行向被告山西智济电子科技有限公司放款叁佰万元。因被告山西智济电子科技有限公司到期未偿还贷款本金及利息，案外人交通银行股份有限公司山西省分行于2020年3月20日扣划原告山西省科创融资担保有限责任公司的借款本金561392.55元、利息5544.58元、逾期利息43577.58元、复利410.29元，合计610925元；于2020年3月25日扣划原告山西省科创融资担保有限责任公司的借款本金2437764.75元、逾期利息2791.38元、复利47.18元，合计2440603.31元，上述费用共计3051528.31元。原告山西省科创融资担保有限责任公司支付律师费20000元。上述事实，有流动资金借款合同、保证合同、保证金合同、委托保证合同、保证反担保合同、质押反担保合同、股权出质设立登记通知书、交通银行借款额度使用申请书、放款通知单、还款回执、代偿证明、委托代理合同、兴业银行汇入回单、山西增值税普通发票、关于前期律师费的更正说明及庭审笔录等在案为凭。本院认为，被告山西智济电子科技有限公司与案外人交通银行股份有限公司山西省分行签订的《流动资金借款合同》；原告与案外人交通银行股份有限公司山西省分行签订的《保证合同》、《保证金合同》；原告与被告山西智济电子科技有限公司签订的《委托保证合同》；原告与被告安某、李某签订的《保证反担保合同》、《质押反担保合同》均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人均具有约束力，原告和三被告均应按照合同的约定履行自己的义务。被告山西智济电子科技有限公司未按约定向交通银行股份有限公司山西省分行偿还借款。原告代被告山西智济电子科技有限公司向交通银行股份有限公司山西省分行偿还借款。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告承担了担保责任，有权向被告山西智济电子科技有限公司追偿。关于代偿款，原告主张垫付代偿款3051528.31元，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。关于利息，根据《委托保证合同》的约定，原告代偿后，即取代债权人的地位，有权要求被告山西智济电子科技有限公司归还原告代偿的全部款项及从代偿之日起按代偿余额日万分之五计算直至代偿款项全部清偿完止的利息，该约定不违反相关法律法规的规定，本院予以支持。被告山西智济电子科技有限公司应向原告支付以610925元为基数自2020年3月20日起和以2440603.31元为基数自2020年3月25日起按日万分之五计算至实际清偿之日止的利息。关于违约金，原告提供的证据不足以证明被告山西智济电子科技有限公司存在委托保证合同中关于应支付违约金的约定情形，故对原告的该项主张，本院不予支持。关于律师费，根据上述合同的约定，有《委托代理合同》、兴业银行汇入回单、山西增值税普通发票予以证明，现原告主张被告山西智济电子科技有限公司支付律师费20000元，本院予以支持。关于保证责任，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，在被担保的债权既有物的担保又有人的担保的情况下，当事人可以约定实现债权的顺位。案涉《保证反担保合同》、《质押反担保合同》明确约定，原告行使质权前无需首先求偿于主债权项下任何其他担保（无论是债务人提供的物的担保还是第三人提供的物的担保和人的担保），也无需首先向债务人或其他任何第三人采取任何其他追偿措施。前述约定内容表明实际上物保、人保的实现顺位交由原告选择。《保证反担保合同》、《质押反担保合同》系被告安某、李某与原告之间平等协商达成的合意，其中关于放弃物保和人保实现顺位抗辩的约定属于被告安某、李某对自身权利作出的处分，被告安某、李某应依其承诺履行义务。因此，对于原告要求同时实现质押权与保证担保责任的诉请应予支持。被告安某以其持有的被告山西智济电子科技有限公司的1900000元股权为本案债务提供质押担保，被告李某以其持有的被告山西智济电子科技有限公司的100000元股权为本案债务提供质押担保，且均已经办理了股权出质设立登记手续，在被告山西智济电子科技有限公司未清偿本案债务的情况下，原告有权就该股权折价，或以该股权拍卖、变卖所得价款优先受偿。被告安某、李某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，是对其诉讼权利所做的处分，本案依法缺席审理裁判。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百一十九条第二款、第二百二十三条、第二百二十六条第一款、第二百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告山西智济电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山西省科创融资担保有限责任公司支付代偿款3051528.31元、以610925元为基数自2020年3月20日起和以2440603.31元为基数自2020年3月25日起按日万分之五计算至实际清偿之日止的利息、律师费20000元。二、原告山西省科创融资担保有限责任公司对被告安某所有的1900000元股权、被告李某所有的100000元股权拍卖、变卖所得款项在上述第一项范围内享有优先受偿权。三、被告安某、李某对上述第一项承担连带保证责任。被告安某、李某承担责任后，有权向被告山西智济电子科技有限公司追偿。四、驳回原告山西省科创融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取16525元、保全费5000元（原告已预交），由原告山西省科创融资担保有限责任公司负担1299元，由被告山西智济电子科技有限公司、安某、李某负担20226元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 田晓彩 二○二○年九月十五日书记员 葛雪媛