福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终908号 原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）唐秋，男，1973年5月4日出生于湖南省会同县，汉族，小学文化，无业，住会同县，曾因犯盗窃罪于2013年12月18日被判处有期徒刑一年，2014年3月21日刑满释放；因吸毒于2015年6月17日被行政拘留十五日；因吸毒于2016年1月12日被行政拘留十五日；因吸毒于2016年3月18日被责令社区戒毒三年；因犯盗窃罪于2017年9月7日被判处有期徒刑八个月，2018年1月14日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 原审被告人杨**，男，1980年12月27日出生于湖南省芷江侗族自治县，侗族，小学文化，无业，住芷江侗族自治县，曾因犯盗窃罪于2007年4月19日被判处有期徒刑一年八个月；因吸毒于2017年8月25日被行政拘留十二日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕，2020年8月4日被取保候审。 丰泽区人民法院审理丰泽区人民检察院指控原审被告人唐秋、杨**犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月14日作出（2020）闽0503刑初560号刑事判决。原审被告人唐秋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1．2019年2月28日19时许，买毒人员郭某电话联系被告人唐秋欲购买甲基苯丙胺，双方约定在唐秋位于丰泽区××街道××号××室的租房进行交易。尔后，唐秋在上述地点将1小袋甲基苯丙胺卖与郭某，并向郭某收取毒资现金200元。 2．2019年3月4日20时许，买毒人员杨某电话联系被告人杨**，欲通过杨**向其朋友即被告人唐秋购买甲基苯丙胺，双方约定在杨**位于丰泽区××路××号××楼租房进行交易。同日21时许，唐秋在上述地点将1小袋甲基苯丙胺卖与杨某，杨某通过微信转账向杨**支付毒资550元，后杨某与杨**在上述租房一起吸食。 3．2019年3月5日1时许，买毒人员苏某电话联系被告人唐秋欲购买甲基苯丙胺，双方约定在丰泽区××街道××路××号××大榕树下进行交易。同日2时许，唐秋指使被告人杨**到上述地点将2小袋甲基苯丙胺卖与苏某，由杨**通过微信向苏某收取毒资1400元。当日20时许，公安人员从苏某处提取并扣押了未吸食的净重0.03克甲基苯丙胺。 2019年3月5日，被告人唐秋、杨**在丰泽区××路××号××楼租房被公安机关抓获，公安人员从唐秋身上查获1包净重0.06克疑似毒品的白色晶状物，在二楼靠近楼梯的一间租房内查获2包共净重7.84克疑似毒品的白色晶状物，当场提取、扣押唐秋的现金1000元、作案工具ＶＩＶＯ金色手机1部及杨**作案工具ＶＩＶＯ手机1部。经鉴定，从唐秋身上、浔海路89-1号二楼靠近楼梯的一间出租房内查获的共计3包疑似毒品的白色晶状物中均检出甲基苯丙胺。上述缴获的甲基苯丙胺已上缴至丰泽区禁毒大队。 原判认定上述事实的证据有证人郭某、苏某、杨某、罗某的证言，辨认笔录、照片，手机微信聊天截图，尿液采集笔录、现场笔录、现场检测报告书及照片，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片，取样笔录、称重笔录、照片、检定证书，检验报告，移交毒品清单，提取笔录、手机通话及微信信息、转账截图、微信转账清单、通话清单，行政处罚决定书，户籍证明、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、前科信息表、违法人员信息、抓获经过，上诉人唐秋的供述，原审被告人杨**的供述等。 原判认为，被告人唐秋单独或伙同被告人杨**明知是毒品而予以非法贩卖，其中唐秋多次贩卖，属情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。唐秋在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；唐秋、杨**具有前科劣迹，酌情从重处罚；涉案部分毒品被查获，尚未流入社会，相应减轻被告人犯罪的社会危害性，酌情从轻处罚。据此判决：一、被告人唐秋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人杨**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元。三、没收被告人唐秋的作案工具VIVO金色手机一部、被告人杨**的作案工具VIVO手机一部，由扣押机关依法处理；追缴被告人唐秋、杨**的违法所得人民币1950元、追缴被告人唐秋的违法所得人民币200元，上缴国库。（将被告人唐秋被扣押在案的现金人民币1000元抵作违法所得，不足部分继续追缴。） 上诉人唐秋诉称，2019年3月5日，苏某有打电话给其买“冰毒”，但是其拒绝了他，没有指使杨**将2小包“冰毒”卖给苏某，对于他们的交易其不知情；丰泽区××路××号××楼系杨**所租，在该租房查获的2包毒品与其无关；原判量刑过重，请求查明事实，依法改判。 经审理查明，原判认定上诉人唐秋、原审被告人杨**犯贩卖毒品罪的事实清楚。认定相关犯罪事实的证据有： 1．证人郭某的证言及辨认笔录、照片，证称其于2019年2月28日手机微信联系“药鬼”购买冰毒。“药鬼”让其到丰泽区庄任社区一个租房找他。“药鬼”从其口袋里拿了一个透明塑料包装小袋装有约0.2克的冰毒给其。其将200元现金给了“药鬼”。并在“药鬼”的租房将冰毒吸食了。郭某辨认出“药鬼”就是唐秋，辨认买毒的地点丰泽区城东街道环通路311-2号Ａ-1室。 2.证人杨某的证言及辨认笔录、照片，证称2019年3月4日20时许，其打电话给杨**要购买毒品。毒品的价格是550元。毒品是杨**的朋友拿到杨**的租处给其的。其微信号为×××07。2019年3月4日21时37分的微信转账记录是其向杨**的朋友购买毒品的。其跟杨**在杨**的租处一起吸食毒品。杨某辨认出杨**及杨**的朋友唐秋，并辨认出交易毒品的地点丰泽区城东街道浔海路89-1号二楼靠里一间租房。 3.证人苏某的证言及辨认笔录、照片，证称用于联系买毒的电话号码为136××××6430，微信号为×××68，毒品是通过电话联系向“药鬼”购买的。“药鬼”的电话为130××××2105。“药鬼”通过手机短信发送一个微信号码给其，让其加这个微信号码，他会安排这个微信号码的主人“叉子”与其交易，让其把购买毒品的毒资直接转到这个微信号里。其于2019年3月5日凌晨1时许打电话向“药鬼”购买一袋800元和一袋600元的冰毒。后“药鬼”让“叉子”将毒品送到丰泽区城东街道浔美社区浔海路段的那棵大榕树下交给其。2019年3月5日凌晨2时55分许，其到达那棵大榕树下，电话联系“药鬼”说其到了。“药鬼”便安排“叉子”把两袋用白色透明塑料袋包装的冰毒交给其。拿到冰毒后，其通过微信转给“叉子”毒资1400元。“叉子”的微信号为×××68。“叉子”知道拿给其的东西是冰毒。当晚其被公安机关抓获，未吸食的小部分毒品被扣押。苏某辨认出“药鬼”就是唐秋、“叉子”就是杨**，并辨认了及毒品交易的地点丰泽区城东街道浔海路89-1号附近一大榕树下。 4.证人罗某的证言、手机微信聊天截图，辨认笔录及照片，证实2018年8月，杨**向他租了浔海路89－1号一楼靠里的房间，2019年3月4日，又租下了二楼整层。2018年10月份后每次去租房，都见唐秋也住在房间内。罗某辨认出杨**及唐秋。 5.尿液采集笔录、现场笔录、现场检测报告书及照片，证实唐秋、杨**、郭某、苏某、杨某的尿液检测呈阳性。 6.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片，证实公安人员提取、扣押的物品情况。 7.取样笔录、称重笔录、照片、检定证书，证实涉案毒品的重量。 8.检验报告，证实毒品的检验结果。 9.移交毒品清单，证实毒品的上缴情况。 10.提取笔录、手机通话及微信信息、转账截图、微信转账清单、通话清单，证实上诉人唐秋、原审被告人杨**与买毒人员通过手机联系以及微信支付毒资的情况。其中苏某手机号136××××6430于2019年3月5日0时至2时55分频繁与上诉人唐秋手机号130××××2105联系；原审被告人杨**的微信号×××68于2019年3月5日2时59分收到苏某微信号×××68微信转账1400元；原审被告人杨**的微信号×××68于2019年3月4日21时37分收到杨某微信号×××07的微信转账550元。 11.行政处罚决定书，证实郭某、杨某、苏某的处罚情况。 12.户籍证明、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、前科信息表、违法人员信息、抓获经过，证实唐秋、杨**的身份、前科及归案情况等。 13.上诉人唐秋的供述、辨认笔录、照片，唐秋供称其联系电话为130××××2105，其卖200元毒品给郭某。唐秋辨认出杨**、郭某。 14.原审被告人杨**的供述、辨认笔录、照片，杨**供称其联系电话为157××××4324，丰泽区××路××号××楼是其租住。其与唐秋一起在该租处被公安机关抓获。在2019年3月4日19时左右，杨某打电话给其说杨某出300元其出250元一起买毒品吸食。之后其就打电话给唐秋让他卖550元毒品给其。没多久唐秋就拿着毒品到期租住处，给了一小包用透明塑料袋包装的冰毒给其。拿到冰毒后，唐秋就走了，其打电话给杨某让他过来。杨某通过微信转了300元给其，其用微信转账550元给唐秋。2019年3月4日21时37分的杨某与其的微信转账记录应该就是杨某购买毒品的转账。2019年3月5日凌晨2时许，唐秋到其租处，让其拿一包用卫生纸包住的东西到租处附近的大榕树下给苏某，其拿着那包东西到大榕树下给了苏某。苏某通过微信转了1400元给其，让其拿给唐秋。其回到租处后就通过微信转账将1400元转给唐秋了。其使用的微信号为×××68，唐秋的微信号为×××34。杨**辨认出唐秋、郭某、苏某、杨某。 前述证据均经原审法院庭审举证质证，查证属实。本院予以确认。 关于上诉人唐秋诉称其未贩毒给苏某的意见。经查，证人苏某的证言、原审被告人杨**的供述、证人苏某与唐秋之间的通话清单、证人苏某与原审被告人杨**之间的微信转账清单、搜查笔录、扣押清单、检验报告等证据形成完整的证据锁链，证实苏某于2019年3月5日凌晨通过电话联系向唐秋购买冰毒，杨**根据唐秋的安排将毒品交付给苏某，并通过微信转账的方式向苏某收取毒资的事实。上诉人唐秋关于其未贩毒给苏某的意见，与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。 关于上诉人唐秋诉称在丰泽区××路××号××楼××房查获的2包毒品与其无关的意见。经查，根据证人罗某的证言、抓获经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片等证据可综合证实，公安机关于2019年3月5日在原审被告人杨**租赁的泉州市丰泽区××路××号××楼租房抓获上诉人唐秋及原审被告人杨**时，当场在该租房中靠近楼梯的一间出租房内查获毒品2包。鉴于上诉人唐秋与原审被告人杨**被抓获时一起住在该租房，且现已查明原审被告人杨**所贩卖的毒品均系上诉人唐秋提供。原判将该部分毒品计入上诉人唐秋贩卖毒品的重量，并无不当。上诉人唐秋关于此节的意见，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人唐秋单独或伙同原审被告人杨**明知是毒品而予以非法贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，上诉人唐秋多次贩卖，属情节严重。上诉人唐秋在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚；上诉人唐秋、原审被告人杨**具有前科劣迹，酌情从重处罚；涉案部分毒品被查获，尚未流入社会，酌情对上诉人唐秋从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人唐秋以其未贩毒给苏某、租房查获的毒品与其无关等为由请求改判的意见，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄卿堆 审判员  王柳玲 审判员  傅兴锴 二〇二〇年九月二十九日 书记员  郭培华 附：本案适用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。