广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5321民初1294号原告：赵朝辉，男，1977年10月28日出生，汉族，居民，住新兴县新城镇。被告：新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司。住所地：新兴县新城镇。法定代表人：廖哲，董事长。委托诉讼代理人：李福灿，公司员工。原告赵朝辉与被告新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵朝辉和被告新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司的委托诉讼代理人李福灿到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告赵朝辉向本院提出诉讼请求：1.请求确认被告解除与原告之间的劳动关系违法；2.请求判决被告支付经济赔偿金54021.24元给原告；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告从2013年8月26日起进入被告处从事绘图员工作。最后一次签订劳动合同的时间为2019年8月26日。该合同约定了劳动期限从2019年8月26日起至2020年8月25日止。于2020年3月18日，被告以经营发生困难为由，根据《劳动合同法》第四十一条第二项的规定，向原告发出一份《解除劳动合同通知书》，决定从2020年4月18日起解除与原告的劳动合同关系。原告认为，被告上述单方解除与原告之间的劳动合同属于违法解除的情形。根据《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，原告有权获得经济赔偿金，原告前十二个月的平均工资为3858.66元/月，即经济赔偿金为3858.66元/月×7个月×2＝54021.24元。但是，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出新劳人仲案字[2020]第44号《仲裁裁决书》，错误适用《广东省高级人民法院、广东省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（粤高发[2020]38号）第十三条的规定，该规定显然是双方不能协商一致的前提下，才能适用劳动合同法第四十条和第四十一条规定解除劳动合同支付经济补偿金。本案中，被告没有与原告协商采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时、待岗等方式变更劳动合同，稳定工作岗位。其次，根据《劳动合同法》第四十一条的规定，被告不符合裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的情形。因此，被告解除与原告之间的合同关系属于违法解除，依法应当支付经济赔偿金。综上，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的新劳人仲案字[2020]第44号仲裁裁决书裁决错误，适用法律错误。现为维护原告自身合法权益，特诉至法院，提出前述诉讼请求。被告新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司辩称，一、原告于2013年8月入职被告处，担任绘图员岗位。由于2020年春节新冠疫情爆发，导致被告经营困难，被告于2020年3月18日向原告发出《解除合同通知书》，要求原告于2020年4月18日前办理解除合同手续。但原告未与被告办理解除合同手续，因此劳动合同尚未解除。原告在4月19日起未经被告同意私自离岗，被告已于4月28日经邮政挂号发出《关于要求限期返回工作岗位的通知》，要求申请人限期返回工作岗位。二、根据《劳动合同法》第四十条规定和第四十一条第一款的规定，因2020年春节新冠疫情爆发，导致被告经营困难，双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行，被告可依据《劳动合同法》第四十条第（三）项的规定与原告解除合同。虽然未达到《劳动合同法》第四十一条第一款“需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的”的人数，被告可以不按第四十一条第一款“用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告”的规定裁减人员，但由于拟裁减的人员不单只是原告，为了企业的稳定，就裁减人员事宜，被告于2020年2月26日向工会说明了情况，并听取了工会的意见后，于2020年3月16日向劳动行政部门报告。综上所述，被告不存在违法解除与原告之间的劳动合同，请求驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，被告新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司是1994年5月31日成立的有限责任公司，现约有300名员工。原告于2013年8月26日进入被告处从事绘图员工作，双方签订了书面劳动合同，最后签订的劳动合同期限为2019年8月26日至2020年8月25日，合同约定：1.期限自2019年8月26日起至2020年8月25日；2.原告同意被告工作安排，在公司担任绘图员岗位工作；3.被告应以货币形式按月及时足额支付原告工资，被告于每月25至30日发放上月工资，如遇特殊情况，经与工会或职工代表协商确定提前或推迟发放。2020年2月，被告以受新冠肺炎疫情影响为由，拟裁减李国、苏志锋、余洁琼、严炳容、彭国好和原告赵朝晖六名员工。被告于2020年2月26日向新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司工会征求意见，工会于3月7日复函，认为被告的决定不违反法律规定，同意裁减上述六名员工。3月16日，被告向新兴县人力资源和社会保障局报告，拟裁减包括原告在内的六名员工。2020年3月18日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》，载明：“因经营发生困难原因，根据《劳动合同法》第四十一条第二项的规定及单位规章制度的规定，本单位决定从2020年4月18日起解除与您的劳动合同关系。请你2020年4月18日前办理解除劳动合同手续”。原告收到通知后，从4月18日起没有继续上班，亦无办理解约手续。被告认为原告未办理解约手续，则双方劳动合同尚未解除，原告理应继续上班，于4月28日向原告邮寄《关于要求限期返回工作岗位的通知》，要求原告在5月4日前返回工作岗位，否则按照旷工处理，将以严重违反公司规章制度的理由与原告解除劳动合同，不能获得经济补偿。此后，原告无再返回岗位。原告认为被告单方解除劳动合同属于违法解除的情形，应支付二倍赔偿金54021.24元，遂于2020年4月27日向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于2020年6月15日作出仲裁裁决，认为被告的行为不属于违法解除劳动合同，原告主张被告支付违法解除劳动关系二倍赔偿金的请求没有依据；并依据《劳动合同法》第四十条第（三）款的规定，裁决被告向原告支付24921.68元经济补偿金。仲裁委于6月19日向原告送达《仲裁裁决书》，原告对仲裁结果不服，遂于2020年7月3日诉至本院，提出其前述诉讼请求。另查明，在职期间，被告为原告购买社保。根据原告提交的银行明细账单以及被告提交的工资清单，原告解除劳动合同关系前十二个月（2019年4月至2020年3月）的总工资收入为44648.43元，平均每月收入为3720.7元。以上事实有原告提交的原告身份证、被告企业信用信息公示报告、劳动合同、银行明细账单、关于裁减员工的报告、解除劳动合同通知书、照片、仲裁裁决书及送达回证；被告提交的返岗通知、邮政包裹挂号信、关于裁减员工的方案、关于裁减员工的复函、关于裁减员工的报告、工资清单以及本院的庭审笔录等证实。本院认为，本案是劳动合同纠纷。原、被告对双方自2013年8月建立劳动关系没有异议，本院予以确认。本案争议的焦点是被告是否违法解除与原告之间的劳动合同？对于争议焦点，本院综合评判如下：被告于2020年3月18日向原告发出的《解除劳动合同通知书》，明确载明“赵朝辉：因经营发生困难原因，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第二项的规定及单位规章制度的规定，本单位决定从2020年4月18日起解除与您的劳动合同关系。请你2020年4月18日前办理解除劳动合同手续”。从内容反映，被告已决定了解除与原告的劳动合同关系，只是通知原告办理相关手续，不具有协商内容。从适用法律来看，被告认为其因受疫情影响，经营困难，故适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：(一)依照企业破产法规定进行重整的;(二)生产经营发生严重困难的;(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。”的规定解除与原告的劳动合同关系，首先，被告未能提供证据证实其确实因疫情影响而经营困难，故不符合“生产经营发生严重困难”的单方解除劳动合同的情形；其次，被告现有约300名员工，其裁减包括原告在内6名员工，不符合“需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上”的前提，不应适用上述法条；再者，被告于2月26日向工会听取意见，3月18日即作出解除劳动合同的决定，不符合“用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况”的程序。因而，被告以《解除劳动合同通知书》决定解除与原告劳动合同关系的行为是出于被告单方意思表示的违法解除行为。被告辩称根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，被告亦可以以合同订立时所依据的客观情况发生变化为由，单方解除与原告的劳动合同。对此，本院认为被告直接向原告发出《解除劳动合同通知书》，并没有与原告协商变更劳动合同的内容，不符合上述规定，故被告的抗辩，理据不足，本院不予采纳。故此，本院认定被告解除与原告的劳动合同关系并没有与原告达成一致合意，是单方违法解除劳动合同关系，原告有权依法请求被告支付经济赔偿金。原、被告解除劳动合同关系前十二个月的平均工资收入为3720.7元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿年限从2013年8月计至2020年3月止，为7年，则被告应支付经济赔偿金52089.8元（3720.7元×7个月×2倍）给原告。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认被告新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司解除与原告赵朝辉的劳动合同关系违法。二、被告新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内支付经济赔偿金52089.8元给原告赵朝辉。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告赵朝辉负担0.2元，被告新兴县粤兴华不锈钢制品有限公司负担4.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  高振绍二〇二〇年九月二十八日书记员  伍世勇附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。