吉林市龙潭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0203民初510号 原告：赵敏淇，女，2016年11月20日出生，汉族，住吉林市昌邑区。 法定代理人：宫晶（系赵敏淇之母），女，住吉林市昌邑区。 委托诉讼代理人：徐生杰，吉林杰远律师事务所律师。 被告：吉林市康圣医院，住所地吉林市龙潭区。 法定代表人：丛占中，该院院长。 委托诉讼代理人：张勇，男，该院职工。 委托诉讼代理人：栾凤云，吉林耘鼎律师事务所律师。 原告赵敏淇与被告吉林市康圣医院（以上简称“康圣医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年5月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵敏淇的法定代理人宫晶及其委托诉讼代理人徐生杰、被告康圣医院的委托诉讼代理人张勇、栾凤云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵敏淇向本院提出诉讼请求：1.判令康圣医院赔偿原告医疗损害赔偿金1,279,274.28元；其中医疗费22,133.77元（44,267元×50%）、护理费19,917.39元（246天×161.93元/天×50%）、住院伙食补助费12,300元（246天×100元/天×50%）、残疾辅助器具费2,251.90元（4,503.80元×50%）、残疾赔偿金75,168元（30,172元×20×100%×50-226,552元）、护理依赖1,102,089元（161.93元/天/人×2人×365天×20年×50%）、交通费3,228.42元、打印费185.80元（371.60元×50%）、鉴定费1400元、律师费40,000元、申请鉴定人员出庭费600元；2.本案诉讼费由康圣医院承担。事实与理由：赵敏淇出生时因康圣医院诊疗过错导致脑损伤等伤害，经司法鉴定和吉林市龙潭区人民法院（2018）吉0203民初38号，吉林市中级人民法院（2019）吉02民终565号生效判决认定，被告对损害后果承担百分之五十赔偿责任，护理依赖另行起诉，后续治疗康复等费用以实际发生为准，原告已经三岁多，但由于脑损伤脑瘫症状十分严重，至今不能行走，没有表达能力，由于原告处于生长发育期，根据医嘱需要长期康复治疗，在第一次诉讼之后又先后住院康复治疗8次，已实际发生医疗等相关费用，属于一级伤残，赵敏淇由于在原审鉴定时年龄小，大脑思维、语言表情和器官肢体功能刚刚成长发育，脑瘫损害后果与同龄幼儿相比还很难做出准确判断，因此在第一次审理中鉴定三级伤残，赵敏淇不知道三级残是否客观公正，无法要求重新鉴定。现在赵敏淇已经4岁，根据伤残等级鉴定标准构成一级伤残，特别是吉林立民司法鉴定中心根据赵敏淇进食、床上活动、穿衣、修饰、洗澡、床椅转移、行走、大小便始末、用厕等实际能力评分，总评分5分，是属于一级伤残中最重的程度，原告已经提交伤残等级重新鉴定申请，吉林公正鉴定结论违背鉴定原则，既不客观公正，也与原审生效判决相冲突，第一次审理中鉴定结论“赵敏淇的康复治疗费用以实际发生额为准”第一次审理中生效判决也客观的采纳了康复医疗等相关费用，其中包括部分超过吉林公正认为的康复治疗保护期至2018年9月21日之后发生的相关费用。原告正处于婴儿大脑和身体组织器官成长发育阶段，康复治疗期限应当考虑治疗与成长发育双重因素对脑瘫功能的康复效果，而吉林公正鉴定却适用成年人鉴定原则，违背客观、科学、公正鉴定原则。原告需要全部护理依赖：吉林立民鉴定结论为全部护理依赖，符合原告伤残程度每日需要两人照护的客观事实，评定护理依赖是根据原告进食、床上活动、穿衣、修饰、洗澡、床椅转移、行走、大小便始末、用厕等项功能检测，综合评分而定，综合评分在20分以下均属全部护理依赖，而原告综合评分仅5分，由此可见原告需要最高级别护理程度。司法实践中，一级伤残每天24小时需要两人护理，事实上也是这样，原告母亲因原告脑瘫已经丧失工作，为照顾好原告24小时进食、大小便、卫生、换洗衣被、不规则睡眠、功能锻炼、外出采购生活用品和卫生康复药物、应对急诊、往返医院康复治疗，以及其他必须的外出和户外活动，都是由原告父亲、姥姥、小姨、舅舅、外聘护工等人员协助原告母亲照顾和护理原告，伴随原告一年长大，每天24小时更加依赖两人照护。 康圣医院辩称，原告本次诉讼请求无事实及法律依据，应当依法驳回原告的诉讼请求。具体理由如下：原告主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费的诉讼请求无事实及法律依据，应当予以驳回原告的该项诉讼请求。经人民法院委托，吉林公正司法鉴定作出《鉴定意见书》，根据该鉴定意见，本案原告赵敏淇因新生儿脑瘫存在康复治疗的必要性，康复治疗期限应保护至2018年9月21日。原告赵敏淇在本次起诉前曾于2018年向法院以康圣医院为被告提起过作出医疗损害之诉，贵院经审理于2019年1月22日作出(2018)吉0203民初38号民事判决书，针对原告赵敏淇2018年9月21日之前用于康复治疗支出的医疗费、护理费、住院伙食补助费均作出判决。康圣医院根据判决确定的义务已向原告方支付了医疗费、护理费、住院伙食补助费赔偿款的义务。原告本次起诉所主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费均是2018年9月21日之后在吉林市儿童医院及其他医疗机构进行康复治疗所产生的费用。根据(2018)吉0203民初38号民事判决书及本次诉讼经人民法院委托吉林公正司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》，原告本次诉讼所主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费的诉讼请求无事实及法律依据，应当驳回原告的该项诉讼请求。原告主张的残疾辅助器具费的诉讼请求无事实及法律依据，应当驳回原告的该项诉讼请求。残疾辅助器具：包括假肢、假眼、手摇三轮车、轮椅、助听器、拐杖、盲杖等是为了补偿残疾的功能及弥补丧失的功能而配置的必要的器具，原告除需提供医疗机构出具的使用残疾辅助器具的医嘱证明外，还应当提供正式票据加以证明。本案中，原告赵敏淇所主张的该费用是用于购买康复训练所需的器械的费用，不是必要的、合理的用于辅助生活的残疾辅助器具。因此，原告所主张的残疾辅助器具费的诉讼请求无事实及法律依据，不应得到支持。原告主张的残疾赔偿金的诉讼请求无事实及法律依据，应驳回原告的该项诉讼请求法院在审理(2018)吉0203民初38号案件时委托吉林正达司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定意见：原告赵敏淇评定为三级伤残。法院2019年1月22日作出(2018)吉0203民初38号民事判决书，针对原告赵敏淇的残疾赔偿金已作出判决，康圣医院根据判决确定的义务已向原告方履行支付残疾赔偿金款项赔偿的义务。原告本次起诉再次主张残疾赔偿金既无事实依据亦违反法律规定，应当予以驳回原告的该项诉讼请求。同时，原告在伤残等级经人民法院委托吉林正达司法鉴定机构进行过评定，人民法院亦采纳正达鉴定中心作出的司法鉴定作出判决的情况下，在原告方已认可并接受人民法院判决，收取康圣医院给付的伤残赔偿金的情况下，要求重新对伤残等级进行鉴定的申请不仅无事实依据，亦违反法律规定，不应当得到支持，应当驳回原告的该项请求。原告主张的护理依赖费用的诉讼请求，因原告赵敏淇不符合进行护理依赖程度的鉴定时机，吉林立民司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》违反司法鉴定程序通则规定，程序违法，不能作为证据使用，原告的该项诉讼请求暂不宜予以支持。法院在审理原告赵敏淇提起的(2018)吉0203民初38号案件时，委托吉林正达司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定书中明确说明：由于鉴定人（本案原告赵敏淇）年龄较小，同龄健康儿童仍需完全护理，建议参照同龄健康儿童不需要护理，可以基本自理的情况下，再行护理依赖评定至本次庭审，原告赵敏淇不满4周岁，年龄较小，同龄健康儿童吃饭、穿衣、修饰、洗澡、大小便及用厕亦仍需家长的护理、照顾接到鉴定机构通知后，在鉴定机构康圣医院要求组织召开听证会以说明康圣医院的观点以阐述目前不满足护理依赖程度的鉴定时机并要求提供证据时，鉴定机构鉴定人员明确表示只对人民法院说话，法院问什么我们答什么，法院没有问赵敏淇是否满足护理依赖程度的鉴定时机鉴定机构不予回答。鉴定机构在原告赵敏淇不满4周岁，年龄较小，同龄健康儿童吃饭、穿衣、修饰、洗澡、大小便及用厕亦仍需家长的护理、照顾并不满足鉴定时机的情况下进行鉴定，违反司法鉴定程序通则的规定。因此，该鉴定意见不能作为证据使用。原告按365天、2人的标准计算护理依赖不仅无事实依据亦严重违反法律依据。针对民事赔偿项目的计算满年的按年计算、满月的按月计算是司法裁判规则。同时，原告针对护理依赖按2人计算亦无证据加以证明。交通费、打印费的诉请应予驳回，(2018)吉0203民初38号案件已针对该项作出判决，本次再次起诉违反法律规定。鉴定费的诉请应予驳回吉林立民司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》违反司法鉴定程序通则规定，程序违法，不能作为证据使用，该项费用应当由原告自行承担。律师费不应得到支持，应予驳回。原告律师在代理(2018)吉0203民初38号案件时向原告收取过律师费，并向人民法院提出律师费请求，人民法院未予支持。本次起诉金额，再次为达到多收取原告律师费的目的，违背客观事实，在原告已获得赔偿款的情况下，违反法律规定计算各项赔偿，恶意提高赔偿项目金额，以达到收取高额律师费的目的。其行为严重违反法律规定及职业操守亦造成原告财产损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对民事判决书、鉴定费票据、鉴定报告本院予以确认并在卷佐证。对于原告提交的住院治疗病历、门诊病历手册、病历、票据、残疾辅助器具费票据、打印邮寄费票据、交通费发票、复印费票据、儿童医院门诊票据、核酸检测报告、医疗费票据、律师费发票、鉴定人出庭发票、证人证言代理费票据，不能证明待证事实，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：赵敏淇于2016年11月20日在康圣医院出生，康圣医院对赵敏淇的医疗行为存在过错，对赵敏淇的损害后果存在因果关系，其过错在损害后果中承担同等作用。吉林省吉林市龙潭区人民法院于2019年1月22日作出的（2018）吉0203民初38号民事判决书，吉林市中级人民法院于2019年4月17日作出的（2019）吉02民终565号民事判决书认定，康圣医院赔偿赵敏淇各项损失共计413,562.92元，已经全部履行完毕。 2020年7月22日，吉林立民司法鉴定所作出吉立民司鉴所〔2020〕临鉴字第180号法医临床鉴定司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵敏淇脑性瘫痪致肢体运动功能异常等需要完全护理依赖。 2020年7月24日，吉林公正司法鉴定中心作出吉公正司鉴中心〔2020〕临鉴字第784号法医临床鉴定司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.赵敏淇罹患新生儿脑瘫后存在康复治疗的必要；2.康复治疗期限应保护至2018年9月21日。 本院认为，被侵权人有权请求侵权人承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”医疗损害责任赔偿适用过错责任原则，医疗机构应依其过错程度承担与过错相应的民事赔偿责任。本院认定康圣医院在诊疗赵敏淇的医疗行为中存在过错与其发生过敏的损害后果有因果关系，参与度为同等因素（责任）。对赵敏淇主张的医疗费22,133.77元、护理费19,917.39元、住院伙食补助费12,300元、残疾辅助器具费2,251.90元、残疾赔偿金75,168元、交通费3,228.42元，因吉林公正司法鉴定中心作出吉公正司鉴中心〔2020〕临鉴字第784号法医临床鉴定司法鉴定意见书意见，赵敏淇康复治疗期限应保护至2018年9月21日，故对赵敏淇在2018年9月21日之后产生的上述费用，本院不予支持，其中赵敏淇主张其第一次主张权利时未提交的住院费用，根据吉林省吉林市龙潭区人民法院于2019年1月22日作出的（2018）吉0203民初38号民事判决书，吉林市中级人民法院于2019年4月17日作出的（2019）吉02民终565号民事判决书认定，其费用在上述判决书中已经一并处理完毕，故本院不再就此费用予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”赵敏淇脑性瘫痪致肢体运动功能异常等需要完全护理依赖，因赵敏淇不满4周岁，考虑其身体状况及实际情况，本院支持其二十年的一人护理费，即护理费845,300元（42,265元/年/人×1/人×20年）；打印费185.80元，无正规票据予以证实，本院不予支持。律师费40,000元，申请鉴定人员出庭费600元，无法律依据，本院不予支持。康圣医院在诊疗赵敏淇的活动中存在过错与其发生过敏的损害后果有因果关系，参与度为同等因素（责任）。本院确定康圣医院承担50%的责任，故由康圣医院赔偿赵敏淇422,650元（845,300元×50%）。 对赵敏淇主张重新对伤残等级鉴定的申请，因吉林省吉林市龙潭区人民法院于2019年1月22日作出的（2018）吉0203民初38号民事判决书，吉林市中级人民法院于2019年4月17日作出的（2019）吉02民终565号民事判决书对该项事实已经做出确认，故本院不再予以准许。 对康圣医院主张对赵敏淇是否符合护理依赖程度的时机予以鉴定的申请，因吉林立民司法鉴定所已经对赵敏淇护理依赖程度做出鉴定，并且已经得出鉴定结论，故该申请本院不予准许。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、吉林市康圣医院于本判决生效后立即赔偿赵敏淇损失422,650元； 二、驳回赵敏淇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8157元，由赵敏淇负担3820元，由吉林市康圣医院负担4337元；鉴定费1400元，其中700元由赵敏淇负担，700元由吉林市康圣医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林市中级人民法院。 审 判 员  姜云鹤 二〇二〇年九月十七日 代理书记员  耿冬娇