北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初16853号原告（被告）：北京陕西大厦有限责任公司长安大饭店，住所地北京市朝阳区华威里**。负责人：姚院平，党总支书记。委托诉讼代理人：渠丽娟，女，该公司人力资源部经理。委托诉讼代理人：于旭东，男，该公司人力资源部总监。被告（原告）：王福平，女，1982年11月3日出生，汉族，住内蒙古赤峰市宁城县。委托诉讼代理人：关心，北京市京师律师事务所律师。原告（被告）北京陕西大厦有限责任公司长安大饭店(以下简称长安大饭店)与被告（原告）王福平（以下简称姓名）劳动争议案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，长安大饭店的委托诉讼代理人渠丽娟、于旭东，王福平的委托诉讼代理人关心到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长安大饭店向本院提出诉讼请求：判令不支付王福平1.违法解除劳动关系赔偿金37522.65元；2.2018年4月21日至2018年5月20日工资及病假工资差额2443.44元；3.2017年1月1日至2017年10月31日已扣除的绩效800元。事实和理由：2016年5月4日王福平与我公司签订劳动合同，担任餐饮部经理，每月工资8000元。2018年1月19日开始王福平长期休病假。2018年4月21日至5月3日，5月5日至5月11日王福平休病假，2018年5月11日王福平来单位补交5月5日至5月11日的假条，但当天并未上班；2018年5月12日至21日期间王福平既未上班也没有请假，连续旷工10天，据此我公司于2018年5月21日以旷工为由与王福平解除劳动合同。2018年5月31日我公司支付王福平2018年4月21日至5月20日期间工资793.34元，旷工期间未支付工资。2017年1月1日至10月31日期间，因王福平未完成绩效考核，按照《陕西大厦餐饮部经理绩效考核方案》的规定，扣发绩效工资800元。我公司不服仲裁裁决，依法提起诉讼。王福平辩称，不同意长安大饭店的诉讼请求，我方也起诉了，坚持我方起诉中的事实和理由。王福平向本院提出诉讼请求：判令长安大饭店支付1.违法解除劳动关系赔偿金40000元；2.2016年5月4日至2017年10月31日克扣工资12800元；3.2018年4月21日至2018年5月20日工资差额7206.66元；4.2018年5月4日至2018年5月20日续签无固定期限劳动合同双倍工资差额4045.98元；5.2016年5月4日至2018年5月21日未休年休假工资10298.85元。事实和理由：我于2016年5月4日入职长安大饭店，担任餐饮部经理，双方连续签订两次一年期限的劳动合同，第二次劳动合同于2018年5月3日到期，每月工资8000元。劳动合同到期后，我仍在原岗位工作，但是长安大饭店未与我签订无固定期限劳动合同，并于2018年5月21日向我送达了《终止劳动合同书》，我认为长安大饭店的解除行为系违法解除，应当支付赔偿金。我不服仲裁裁决，诉至贵院。王福平向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求长安大饭店支付1.违法解除劳动关系赔偿金40000元；2.2016年5月4日至2017年10月31日克扣绩效工资12800元；3.2018年4月21日至2018年5月20日工资差额7206.66元；4.2018年5月4日至2018年5月20日未续签无固定期限劳动合同双倍工资差额4045.98元；5.2016年5月4日至2018年5月21日未休年休假工资10298.85元。该仲裁委员会作出京朝劳人仲字[2018]第11388号裁决书，裁决：一、长安大饭店支付王福平违法解除劳动关系赔偿金37522.65元；二、长安大饭店支付王福平2018年4月21日至2018年5月20日工资及病假工资差额2443.44元；三、长安大饭店支付王福平2017年1月1日至2017年10月31日已扣除的绩效800元；四、驳回王福平的其他仲裁请求。双方均对裁决结果不服，诉至本院。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。王福平于2016年5月4日入职长安大饭店，担任餐饮部经理，每月工资税后8000元。双方先后签订两次固定期限劳动合同，第二次劳动合同于2018年5月3日到期。2018年3月30日长安大饭店作出续订劳动合同意向书，询问王福平续订无固定期限劳动合同的意向。王福平于2018年5月8日签收“本人于2018年5月8日收到本意向书”。2018年5月21日，长安大饭店向王福平发出《终止劳动合同通知书》，内容“王福平女士……自2018年5月4日起，您与饭店终止劳动合同，双方的劳动关系随之终止……”对于有争议的证据和事实，本院认定事实如下：关于出勤与休假一节。长安大饭店主张王福平自2018年1月19日至5月10日休病假，2018年5月11日至5月21日王福平未出勤亦未履行请假手续，考勤方式为指纹打卡考勤，每月由部门经理确认汇总员工出勤情况，后上报人力资源部。长安大饭店提交如下证据佐证其主张:一、假期申请表，显示王福平2018年1月19日至1月21日休病假，1月22日至1月30日休年假，2月1日至4月30日休病假，5月1日至5月7日休病假；二、2018年4月21日至5月20日考勤表、宴会厅排班表、签到表；三、长安大饭店工作人员书面证言。王福平认可2018年1月16日、2018年1月19日、2018年2月1日、2018年5月4日和2018年5月11日假期申请表中的签字系本人所签；对其他证据不予认可。王福平主张2018年1月22日至1月31日期间休年假，2018年2月1日至2018年4月30日休病假，2018年5月4日上班，2018年5月5日至5月10日期间休病假，5月11日至5月21日正常上班，考勤方式为打卡考勤，但不清楚考勤确认流程。长安大饭店主张王福平的年休假已经全部休完。王福平主张2017年的年休假已休完，2016年和2018年的年休假未休，但未就其入职长安大饭店之前的工作年限提交证据。关于工资标准与支付一节。长安大饭店主张王福平每月工资7000元＋绩效1000元，税后工资8000元，但实发金额需扣除五险一金，计薪周期为上月21日至当月20日，绩效工资通过绩效考核办法的规定，根据业绩和综合表现支付；根据2016年绩效考核方案，2016年至2016年12月每月暂扣1000元作为绩效考核金额，共计扣发7000元，根据绩效考核评估结果，决定从中扣发绩效工资950元，剩余6050元拆分为3500元和2550元，分别于2017年1月和2月返还王福平；根据2017年绩效考核方案，2017年1月至4月每月暂扣1000元作为绩效考核金额，共计扣发4000元（其中2000元分别从两笔2016年应返还绩效中扣除而未从2017年1月、2月工资中扣除），已经于2018年1月返还王福平；2017年5月至12月，不再实行暂扣制度，根据当月考核当月兑现奖罚，这期间根据绩效考核结果扣发王福平绩效工资800元；病假期间工资按照法律规定支付，已支付王福平2018年4月21日至2018年5月4日期间工资793.34元。长安大饭店提交如下证据佐证其主张：一、2018年5月工资支付记录；二、2017年1月、2月、2018年1月工资列表，显示2017年1月返还2500元、2月返还1550元、2018年1月返还4000元；三、2016年绩效工资返还方案；四、2017年绩效考核制度、考核小组重点工作测评评分表；五、2016年绩效考核实施办法、绩效考核情况表。上述绩效考核表和评分表显示有王福平签字。王福平对上述证据不予认可，主张绩效考核办法未向其公示，不清楚单位存在绩效考核制度，但认可绩效考核评分表上系本人签字。王福平主张每月工资8000元+绩效1000元，自2016年5月至2017年3月每月1000元绩效均未发放，2017年4月至2017年12月扣发绩效800元；后庭审过程中，王福平变更主张每月工资7000元+绩效1000元，2016年6月至2017年4月每月扣发1000元，2017年5月扣发400元、6月扣发200元、10月扣发200元，上述绩效均未返还。王福平提交如下证据佐证其主张：一、工资单；二、银行流水明细。另，王福平主张长安大饭店于2017年1月、2月和2018年1月返还的金额应为年底双薪，而非绩效；长安大饭店主张2017年王福平年底双薪6400元，拆分为两笔3200元分别发放，经本院核对，王福平2018年1月工资列表中显示“双薪3200，其他应发4000”，经询，王福平坚持前述主张。再另，本院要求王福平就每月签字确认绩效考核评分表作出解释，王福平述称按照长安大饭店的要求签字，不清楚绩效考核的作用，询问单位也未得到回复。关于劳动合同签订及解除一节。长安大饭店主张已在合同到期前向王福平发出续订无固定期限劳动合同意向书，因王福平处于病假期间而未续签合同；因王福平在2018年5月11日之后未出勤，亦未履行请假手续，构成旷工，并以此为由与王福平解除劳动关系。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。对于王福平出勤时间的认定。双方均认可长安大饭店采取打卡考勤的方式，本院不持异议。长安大饭店提交考勤表未显示王福平确认痕迹，且王福平对此不予认可，本院对该证据真实性难以采信；王福平虽对长安大饭店提交的休假申请表部分认可，但鉴于休假申请表中涉及的期间王福平均实际休假，并附有诊断证明，长安大饭店亦认可因王福平在休假中，部分休假单由同事代签，符合常理，故本院采信假期申请表的真实性。另，长安大饭店提交的2018年5月4日及2018年5月11日的假期申请表中均显示王福平当日复职，上述证据与王福平的主张一致。综合举证情况及双方当事人陈述，本院采信王福平2018年1月19日至2018年5月3日期间休年假及病假、2015年5月4日上班、2018年5月5日至5月10日休病假、2018年5月11日之后实际出勤的主张。对于工资支付情况的认定。王福平对其月工资标准及长安大饭店欠发工资金额的主张存在前后矛盾之处，且提交证据不足以证明其主张，本院对王福平关于其月工资支付情况的主张不予采信；根据王福平每月实发工资金额上看，与长安大饭店的主张可以形成印证，本院采信关于王福平每月工资7000元＋绩效工资1000元，绩效工资根据业绩考核结果发放的主张。王福平虽不认可2016年和2017年绩效考核方案，但其在2016年、2017年绩效考核表和评分表中签字确认，结合王福平的工作岗位和在职时间，可以推定王福平知晓长安大饭店存在并实行绩效考核制度，王福平未就绩效考核结果提出异议，本院采信长安大饭店提交绩效考核方案和绩效考核评分的真实性，其据此扣除王福平绩效工资，本院予以采信。长安大饭店主张2016年6月至12月预扣绩效工资7000元、返还6050元、实际扣除绩效工资950元；2017年1月至4月预扣绩效工资4000元，后全部返还；2017年5月至12月不再实行预扣绩效制度，实际扣除绩效工资800元，可以与其提交证据形成印证；王福平虽不认可上述金额系返还的绩效工资，但未提交反证，且长安大饭店亦对王福平的反驳主张予以合理解释，故本院采信长安大饭店关于绩效工资返还情况的主张。综上，长安大饭店根据绩效考核办法扣除的绩效工资，要求不支付王福平2017年1月1日至2017年10月31日期间扣除绩效800元的诉讼请求，本院予以支持；王福平要求长安大饭店支付2016年5月4日至2018年5月21日期间绩效工资的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。2018年4月21日至2018年5月10日期间王福平休病假，长安大饭店应当按照《北京市工资支付规定》第二十一条之规定支付病假期间工资，金额不得低于本市最低工资标准的80%，长安大饭店已经支付793.34元，对差额部分应当予以补足；鉴于本院采信王福平关于2018年5月11日之后出勤情况的主张，其要求支付2018年5月11日至5月20日期间工资的诉讼请求，本院予以支持，仲裁裁决的金额符合法律规定的标准，本院予以确认。对于长安大饭店解除劳动合同合法性的认定。首先，长安大向王福平发出的《终止劳动合同通知书》内容显示解除原因为劳动合同到期，与其庭审中主张的解除理由不符，本院对其庭审中主张的解除理由不予采信，并采信其在劳动关系解除时告知劳动者的事由。即使根据庭审中主张，以王福平旷工为由解除劳动关系，鉴于本院在前述中采信王福平关于出勤时间的认定，长安大饭店的解除行为亦缺乏合法性依据。其次，根据法律规定，连续订立二次固定期限劳动合同，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。王福平的第二次固定期限劳动合同到期后，长安大饭店在未举证证明王福平拒绝续订劳动合同或双方协商一致的前提下，终止劳动合同，亦构成违法终止。综上，长安大饭店解除劳动合同的行为缺乏合法性，构成违法解除，应当支付王福平违法解除劳动关系赔偿金，仲裁裁决的金额符合法律规定的标准，本院予以确认。对于劳动合同续签一节的认定。王福平签收续订无固定期限劳动合同意向书，而双方劳动合同到期之日及续订意向书作出、签收之日，王福平均处于病假期间，且本院采信长安大饭店对于王福平出勤的主张，故长安大饭店对于未续签无固定期限劳动合同并无明细过错，王福平要求支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。对于年休假情况的认定。王福平未举证证明其入职长安大饭店之前的工作年限，应当承担不利法律后果，其应当于2017年5月4日开始享受带薪年休假；王福平自认已经休完2017年年休假，本院不持异议；2018年王福平病假期间超过2个月，根据《职工带薪年休假条例》第四条规定，其不享有2018年年休假。综上，王福平要求长安大饭店支付2016年5月4日至2018年5月21日期间未休年休假工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、北京陕西大厦有限责任公司长安大饭店于本判决生效之日起七日内支付王福平违法解除劳动关系赔偿金37522.65元；二、北京陕西大厦有限责任公司长安大饭店于本判决生效之日起七日内支付王福平二〇一八年四月二十一日至二〇一八年五月二十日期间工资及病假工资差额2443.44元；三、北京陕西大厦有限责任公司长安大饭店无需支付王福平二〇一七年一月一日至二〇一七年十月三十一日期间扣发绩效工资800元；四、驳回王福平的其他诉讼请求；五、驳回北京陕西大厦有限责任公司长安大饭店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由北京陕西大厦有限责任公司长安大饭店和王福平各负担10元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 汪 洋二〇二〇年九月十一日书记员 吴亚丹