广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初9376号原告：余骆。委托诉讼代理人：莫钧智，广东泰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄**鸿，福建闽腾律师事务所律师。被告：东莞市天维服饰有限公司，住所地广东省东莞市*******风第二工业区第六栋第二层，统一社会信用代码为914**********944XR。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：陈凯，广东经致律师事务所律师。委托诉讼代理人：王锋平，广东经致律师事务所律师。原告余骆与被告东莞市天维服饰有限公司劳动争议一案，本院于2020年7月24日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月31日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人黄**鸿、被告的委托诉讼代理人陈凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：原告主张其于2010年10月入职被告处，担任纸样师傅。入职后，被告没有与原告签订劳动合同和为原告缴纳社保。原告对此提供个人信用报告（职业信息部分显示原告的工作单位为被告的信息更新时间为2011年6月24日）、银行卡交易明细清单（对方账号和户名无法显示，原告主张2012年1月19日的4900元、2012年4月30日的3800元......2014年6月30日的5035.5元、2014年7月31日的5028元均为被告支付的工资）、交易对手流水查询（被告的股东之一黄寅寅自2015年2月1日开始向原告支付工资，原告主张2014年8月31日4842元、9月30日4513元、10月31日5007元、11月30日4975元、2015年1月2日4957.5元也是被告支付的工资，第一笔4842元的交易时间与银行卡交易明细清单显示的最后一笔交易时间刚好相差一个月，说明被告支付工资具有连贯性）、虎门人力资源和社会保障分局服务站来访人员登记表（原告在该表填写的入职时间为2010年10月10日）和电话录音(原告多次提到在被告处工作10年，黄寅寅未提出异议)予以证明。被告主张原告的入职时间为2015年1月,被告在2015年1月之前没有向原告支付过工资。本院认为，被告没有提供原告的入职登记表等证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，被告应对此承担举证不能的不利法律后果。原告的信用报告显示在2011年6月24日更新信息时，原告的工作单位为被告，原告主张的入职时间为2010年10月，时间发展顺序符合常理。原告在与黄寅寅协商解除劳动关系的经济补偿时，原告多次提到工作10年，黄寅寅未明确否认。原告在向劳动服务站投诉时填写的入职时间为2010年10月10日，在双方未进入劳动仲裁和法院诉讼时，原告填写的该入职时间具有一定的可信度。综上，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条的规定，原告主张的入职时间更有高度盖然性，故本院采信原告的主张，认定原告的入职时间为2010年10月10日。二、社会保险参加情况：被告于2020年5月开始为原告参保。三、工资情况：原告2019年3月至2019年12月的工资分别为：7200元、7063元、6866元、7210.5元、7209元、7220元、7200元、7245元、7248.5元、10811.5元（另包含2020年1月工资）。剔除非正常出勤的2020年2月工资和无法区分的2018年12月和2019年1月工资，原告解除劳动关系前的月平均工资应为7162元[（7200元+7063元+6866元+7210.5元+7209元+7220元+7200元+7245元+7248.5元）÷9]。四、劳动关系解除情况：2020年3月20日，原告到东莞市虎门镇的劳动服务站进行申诉，申诉的事实和理由为：“本人已在天维服饰（东风社区）工作快十年，公司未给买社保、未签订劳动合同，公司于2020年3月17日已复工，老板娘未通知我及时上班复工，电话中通知我自己去外面找工作，不要等天维公司复工，未发放经济补偿等问题，疫情期间未作出任何补偿。”2020年3月21日，被告的股东黄寅寅向原告发送微信：“……你如果认为自己能够做好这份工作的话，你看可以的话就4月2日到公司报到上班，你有信心打好那是最好了……”。2020年3月23日，被告的股东黄寅寅打电话给原告,双方就解除劳动关系的补偿问题进行协商,最终协商无果。原告主张其于2020年3月20日到劳动服务站申诉时以被告未为原告参保为由提出被迫解除劳动关系。被告主张原告于2020年5月25日申请劳动仲裁时以被告未为原告参保为由提出解除劳动关系，但被告已为原告参保，被告无需支付经济补偿金。本院认为，原告虽于3月20日到劳动服务站进行投诉，并在来访人员登记表明确提出被告未为原告参保和要求被告支付经济补偿金，但这不代表被告已知悉原告被迫解除劳动关系的主张和理由，原告也未能对此进一步提供其他证据予以证明，应承担举证不能的不利法律后果，即本院对原告的相应主张不予采纳。双方在3月23日就解除劳动关系的补偿问题进行协商，这可视为双方已对解除劳动关系协商一致，且之后原告再也没有上班，被告也未再通知或要求原告上班，双方已事实上处于解除状态，故本院确认双方的劳动关系于2020年3月23日解除。鉴于双方均未能提供有效证据证明劳动关系解除原因，本院视为双方的劳动关系由被告提出且经双方协商一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第四十七条的规定，被告应向原告支付经济补偿金68039元（7162元/月×9.5个月）。五、申请仲裁时间：2020年5月25日。六、仲裁请求：1.确认原、被告在2010年10月11日至2020年3月20日期间存在劳动关系；2.被告向原告支付经济补偿金80729.1元。七、裁决结果：1.确认原、被告在2015年1月1日至2020年3月20日期间存在劳动关系；2.驳回原告其他仲裁请求。八、诉讼请求：1.确认原、被告在2010年10月11日至2020年3月20日期间存在劳动关系；2.被告向原告支付经济补偿金80729.1元；3.本案诉讼费由被告承担。综上所述，依照前述援引法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告余骆和被告东莞市天维服饰有限公司在2010年10月10日至2020年3月20日期间存在劳动关系；二、限被告东莞市天维服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告余骆支付经济补偿金68039元；三、驳回原告余骆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告东莞市天维服饰有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇二〇年九月二十二日书记员  黎芷韵强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。