河南省新乡市牧野区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0711民初2890号原告：南京德渊油品有限公司，住所地：南京市鼓楼区清江花苑嘉和园****。法定代表人：韩素美，系公司董事长。委托诉讼代理人：张云，江苏紫金律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：查林龙，男，汉族，1948年9月20日出生，住南京市鼓楼区，公司员工，代理权限：特别授权。被告：新乡市溪源粮油工业有限公司，住所，住所地：牧野工业园区中心大道**div>法定代表人：谷旭，系公司总经理。委托诉讼代理人：吕学峰、李阳，河南仟问律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告南京德渊油品有限公司（以下简称“德渊公司”）与被告新乡市溪源粮油工业有限公司（以下简称“溪源公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告德渊公司委托诉讼代理人张云、查林龙、被告溪源公司委托诉讼代理人吕学峰、李阳到庭参加诉讼，本案现已依法审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告双倍返还定金人民币231万元；二、判令被告支付原告律师费人民币9万元，因重新委托律师，故变更该项请求为3.5万元；三、由被告承担全部的诉讼费用。事实及理由：2018年2月28日，原、被告双方以传真方式签订了《销售合同》一份，该合同约定：买方向卖方购买24度棕榈油3000吨，单价4550元/吨，合计金额1365万元，溢短装2%由卖方决定；提货期限：2019年3月10日-4月5日交货，因卖方商家原因无法交货的卖方交货时间顺延，因买方逾期提货产生的一切费用由买方承担；买方根据卖方提供的银行账号，于2019年2月28日支付货款总额10%的定金，卖方收到买方的定金后合同正式生效，同时开具收款收据，发出对应数量提货单，定金冲抵末笔货款，卖方开具实际提货数量增值税发票；买方须提前三天通知卖方提供计划和数量，以便卖方做好发货前的准备；本合同还就其他内容进行约定，该合同签订后，原告给付定金115.5万元，并表示可根据实际支付定金数额减少购货量，对此被告未提出异议。2019年3月20日，国家财政部、税务总局、海关总署联合颁布了《关于深化增值税改革有关政策的公告》（2019年第39号），棕榈油增值税率由10%调整为9%。为此，原告提出根据调整后的税率签订补充协议，因被告拒绝致提货延迟，2019年7月初，被告为避免因延迟提货可能造成终端供货商张家港保税区阳州贸易公司（下称阳州贸易公司）解除合同，没收定金，基于原告与阳州贸易公司有过多次业务合作，与阳州贸易公司法定代表人关系较熟，请求原告与被告方共同前往去做阳州贸易公司法定代表人的工作，经商定，阳州贸易公司放弃了没收被告定金的权利，但迟延提货增加的仓储费由原告承担，此后，原告多次以信息、函件方式通知被告安排提货事宜，被告拒不理会，甚至拒收原告的函件，事实上，被告已趁国内棕榈油转售他人，获取了高额利润，原告认为，原被告签订的《销售合同》除违反法律强制性规定的内容外，其他部分是合法的、有效的，被告将该销售合同项下的棕榈油擅自转售他人，谋取高额利益的行为已构成根本的违约，且给原告造成较重的经济损失，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告溪源公司辩称：原、被告双方签订的《销售合同》合法有效。德渊公司按照约定应当向德渊公司缴纳136.5万元定金。但德渊公司违反合同约定，并未足额支付定金。其“表明可根据实际支付定金数额减少购货量”的理由不能成立；德渊公司以“提出根据调整后的税率签订补充协议，因被告拒绝致提货延迟”的理由不能成立。国家是否调整税率，并不影响本案合同履行，德渊公司拒绝与德渊公司签订所谓的补充协议，并不是德渊公司拒绝提货的理由。德渊公司与德正奕奇物产有限公司存在货物买卖关系，与“阳州贸易公司”不存在买卖关系。德渊公司所谓“阳州贸易公司放弃了没收被告定金的权利”的事实并不存在；合同约定的提货期限为“2019年03月10日-04月05日”。合同签订后，在溪源公司多次催告按期支付货款并提货的情况下，德渊公司以“没钱”、“工程未完工”等理由，拒绝按照约定履行合同。德渊公司提货的前提是向溪源公司支付货款，其仅仅“以信息、函件方式通知被告安排提货”，不符合合同约定；经核查，德渊公司实缴资本仅仅100万元。公司实际控制人查林龙因欠款千万元多次被法院列入被失信执行人。大股东及法定代表人韩素美（查林龙的妻子？）等人也被列入失信被执行人。与德渊公司、查林龙、韩素美等关联的公司南京木屹油脂公司、江苏同信油品公司、张家港保税区渤龙油品国际贸易公司等均已被注销或吊销，因此，德渊公司根本没有支付本案《销售合同》1365万元的货款的能力；《销售合同》第八条约定：“如买方未按时支付定金、货款和提货，视同买方违约”。《合同法》第一百一十五条规定：“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金”；德渊公司未按约定足额支付定金，在市场价格下跌单价的5%时，未按照约定追加定金，也未在约定的时间内支付货款和提货。根据上述合同约定及法律规定，德渊公司存在严重违约的情况下，无权要求返还定金。其主张的律师费，没有事实和法律依据，因此，应当驳回德渊公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、原告提交的德渊公司与溪源公司签订的《销售合同》一份，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信；2、原告提交的光盘及文字资料、微信聊天记录及其所附材料、微信记录截图及所附材料、财政部税务局海关总署《关于深化增值税改革有关政策的公告》、特别函告、邮件交寄单、改退凭票、委托代理合同、情况说明、大数据职能终端价格、对照表，被告不予认可，对与本案具有关联性的部分，本院予以部分采信；3、原告提交的中国农业银行交易明细，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信；4、原告提交的焦作方便面厂的《销售合同》，客观真实，与本案缺乏关联性，本院不予采信；5、被告提交的原告德渊公司与被告溪源公司签订了《销售合同》一份，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信；6、被告提交的《采购合同》一份，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信；7、被告提交的2019年3月29日催付款及提货通知书，2019年8月21日通知函、9月3日通知函、顺丰速递运单、邮寄单，因原告部分认可，对与本案具有关联性的部分，本院予以部分采信；8、被告提交的德正弈奇发给被告溪源公司的通知函一份、通知确认函三份、合同补充协议、客户收付款入账通知、公路运输合同、运输发票，该证据的真实性本院予以采信，对其证明目的不予采信；9、被告提交的油价波动图、国内棕榈油选考报价，客观真实，对其真实性本院予以采信；10、被告提交的所有通话录音、短信截图、所有微信截图，因原告部分认可，对与本案具有关联性的部分，本院予以部分采信；11、被告提交的企业信用信息公示报告、南京市玄武区人民法院作出（2013）玄商初字第367号民事判决书、原告德渊公司及被执行股东名单、南京市鼓楼区人民法院作出（2015）鼓执字第1106号执行裁定书、南京市鼓楼区人民法院作出（2014）鼓商初字第1532号民事判决书、江苏省南京市鼓楼区人民法院作出（2018）苏0106号民初11284号民事判决书，虽具有客观性，但与本案缺乏关联性，本院不予采信；12、被告提交的收据，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信；13、被告提交的客户收款入账通知、“天下粮仓”网大数据智能终端、期货日线图该证据的真实性本院予以采信，对其证明目的不予采信；根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认案件事实如下：2019年2月28日原告德渊公司（买方）与被告溪源公司（卖方）通过传真的方式签订《销售合同》一份，合同主要载明：货物名称、数量、单价及金额：24度棕榈油、3000吨、4550元/吨，合计金额13650000元，提货期限：2019年3月10日-4月5日交货，买方在合同规定的日期内提货，因买方逾期提货产生的一切费用由买方承担。交易条款：买方根据卖方提供的银行账号支付定金，于2019年2月28日支付货款总金额10%定金（合人民币136.5万元），卖方收到定金后，本合同正式生效，同时开据收款收据，其余货款提货时付清，若分批次提货，卖方依据收到买方实付货款，发出对应数量提货单，定金冲抵末笔货款，卖方开具实际提货数量增值税发票，执行中，若遇市场价格下跌，每下跌单价的5%时，买方需按未执行部分总货款的5%追加定金，否则卖方有权罚没定金，货物归卖方自行处理，处置造成的损失由买方承担。违约责任：如买方未按时支付定金，货款和提货，视同买方违约，卖方无货、或逾期交货均视同违约，买、卖方均有权不经通知对方解除合同，并按合同法执行，同时违约方需向守约方支付合同总金额20%的违约金，不足弥补损失的违约方还应赔偿守约方的损失，如遇不可抗力导致合同不能正常履行，双方可免负违约责任。原告于2019年2月28日通过网上银行分三笔向被告溪源公司支付购货定金共计115.5万元。被告按合同约定备货后，将货物存放在合同约定的地点张家港港口，并通知原告提货，2019年3月29日被告再次通过微信通知原告提货、补交拖欠的定金，并要求被告支付按合同约定因市场油品下跌超过5%相应追加货物5%的定金，原告以下家油库未改造好、市场原因等，未予提货。因原告一直未予提货，被告为避免损失进一步扩大，2019年7月，被告将货物进行了处置。在庭审过程中，原、被告均认可双方于2019年2月28日签订的《销售合同》已经解除。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告签订的《销售合同》系双方真实意思表示，合法有效。双方签订的合同约定，如买方未按时支付定金、货款和提货，视同买方违约，卖方无货、或逾期交货均视同违约，买卖方均有权不经通知对方而解除合同，并按合同法执行。按照合同约定，原告德渊公司应在合同签订当日支付货款10%的定金即136.5万元，而原告德渊公司无正当理由，未予如数支付；被告溪源公司将货物存放在提货地点后，原告德渊公司应在约定的提货期限内及时提货，在合同约定的提货期间，被告溪源公司多次催促原告德渊公司提货、补交定金等，原告德渊公司无正当理由仍不提货。综上所述，按照合同约定，原告的行为已构成违约，其依法应承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。因此，原告德渊公司在违约的情况下，无权要求被告溪源公司返还定金，其诉求要求被告溪源公司支付双倍定金231万元、支付律师费3.5万等，无事实和法律依据，本院均不予支持。被告辩称原告存在违约行为，其缴纳定金不应退还等辩解理由成立，本院予以采纳。综上，《中华人民共和国合同法》第八条，第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告南京德渊油品有限公司的诉讼请求。本案受理费25560元，减半收取12780元，由原告南京德渊油品有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按照对方当事人人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员  张庆俊二〇二〇年九月二十一日书记员  李雅洁