云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0802民初1833号原告：勐腊新丝路投资有限公司，住所地：云南省西双版纳傣族自治州勐腊县雨林佳苑小区**商业115。统一社会信用代码：91532823MA6NN4128N。法定代表人：梁巧军，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：仇正理，云南说法律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：普洱世纪星辰商贸有限公司，住所地：云南省普洱市思茅区振兴北路岱骏融悦广场****。统一社会信用代码：91530800325299223J。法定代表人：毛小国。委托诉讼代理人：刘彬，云南国力律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：毛小国，男，1955年3月1日出生，汉族，江苏省常州市人，现住江苏省常州市新**。委托诉讼代理人：刘彬，云南国力律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告勐腊新丝路投资有限公司（以下简称新丝路公司）与被告普洱世纪星辰商贸有限公司（以下简称世纪星辰公司）、毛小国合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新丝路公司委托诉讼代理人仇正理，被告世纪星辰公司、毛小国共同委托诉讼代理人刘彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新丝路公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告立即连带偿还原告履约保证金100万元；2.判令二被告立即连带赔偿原告损失90万元；3.判令二被告承担本案诉讼费。事实及理由：被告世纪星辰公司2019年4月初找到原告称，其与思茅区思茅镇平原村委会合作开发思茅农产品批发市场的项目，因被告世纪星辰公司没有能力开发，想与原告合作开发该项目。通过双方数次磋商，原告决定参与该项目的开发。因为被告世纪星辰公司没有钱处理项目的前期工作，也没有钱承担项目的前期设计、规划费用，双方商定原告以借款的形式支付被告世纪星辰公司履约保证金200万元（先支付100万元），同时由原告出资进行项目的前期设计、规划。也商定了无论什么情况如项目未能成功，被告世纪星辰公司应立即退还履约保证金并承担项目的设计、规划费用，并约定设计、规划费用为按建筑面积30元／平方米，同时被告毛小国承担连带担保责任。原、被告双方商定后于2019年4月22日签订了履约担保性质的《借款及担保协议》。协议签订后原告向被告世纪星辰公司支付了100万元履约保证金。原告2019年5月10日与昆明华轩房地产经纪有限公司签订《前期策划服务合同》对项目开发进行市场调查与可行性研究等，合同约定服务费为30万元，该合同已经由昆明华轩房地产经纪有限公司出具相应报告。2019年6月20日原告与昆明莫凡装饰工程有限公司签订了《方案设计合同》，方案设计费用120万元。至2019年8月1日原告知道被告世纪星辰公司无力推进项目，原告通知昆明莫凡装饰工程有限公司终止《方案设计合同》，于2019年9月16日签订了《设计合同终止协议书》确认由原告支付60万的设计费用给昆明莫凡装饰工程有限公司，原告于2020年5月29日已经实际支付了30万元的设计费。至此，原告为履行合作开发项目，共计已向被告世纪星辰公司支付100万元的履约保证金，并产生90万元的损失，现被告世纪星辰公司未能按约履行合作开发项目，相应款项理应由二被告返还与赔偿。原告为了收回相应的款项催告被告世纪星辰公司，被告世纪星辰公司数次做出书面及口头承诺，但均未兑现。原告为维护其合法权益，向本院提起诉讼。被告世纪星辰公司、毛小国辩称，原告与被告世纪星辰公司于2019年4月22日签订了一份《借款及担保协议》，实为合作性质的保证协议，为原告与思茅镇平原村委会意向性的“思茅农产品批发市场开发投资合作框架协议书”项目提供帮助洽谈，并由原告出资100万元作为履约保证金，交由被告世纪星辰公司收执。鉴于原告与平原村委会签订的意向性框架协议不能成就，该100万元履约保证金应退还原告。该协议是协议双方主观意念的体现，而且是不切实际不合法的保证约定，应视为无效协议。原告诉称的损失90万元无事实及法律依据，原告所称规划设计系原告自行安排没有规划设计资质的装饰公司、房地产公司进行，且事前、事中均未告知二被告及其合作相对方，在意向性框架协议未能成就时，原告进行所谓“规划设计”并未征得二被告同意。原告无论有无“规划设计”损失，其所进行的不应当进行的行为责任应由原告自己承担。但由于意向性框架协议不能成就所形成的资金占用损失，二被告同意按年利率6%计算向原告支付。综上，请求人民法院驳回原告的第2项诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的新丝路公司《营业执照》复印件一份、原告与被告共同提交的世纪星辰公司《营业执照》复印件各一份、《毛小国身份证》复印件一份、原告提交的《客户收付款入账通知书》三份、《收据》一份，双方当事人均认可无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据及事实，本院认定如下：原告提交二被告质证有异议的证据：1.《借款与担保协议》一份，二被告质证认可真实性及关联性，不认可合法性，认为该协议双方系公司及自然人，并非思茅镇平原村委会的上级组织或村民，该协议约定由被告世纪星辰公司确保思茅农产品批发市场开发投资合作项目的履行系双方的主观意愿，但框架协议的意向性协议涉及思茅镇平原村委会村民权利的处分，该协议没有客观依据，协议内容不合法，系无效协议。本院认为，原、被告双方对该证据真实性及关联性均予认可，能够证实原、被告双方就思茅农产品批发市场开发投资合作项目达成履约担保协议的事实，与本案具有关联性，本院予以采信，对协议的效力本院结合全案证据进行认定。2.《催告函》、《承诺书》各一份，二被告质证认可该组证据的真实性、合法性、关联性，对部分内容的合法性有异议，二被告对退还原告100万元无异议，但原告《催告函》关于4万平方米的损失计算是没有依据的，二被告《承诺书》中承诺赔偿原告损失指的是合理损失。本院认为原、被告双方对该证据真实性、合法性、关联性均予认可，能够证实原、被告双方无法继续履约后就退还保证金及赔偿损失事宜进行协商的事实，与本案具有关联性，本院予以采信。3.《方案设计合同》、《设计合同终止协议书》、《网上银行电子回单》、《前期策划服务合同》、《市场调研报告》各一份，二被告质证对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为原告委托装饰装修有限公司无资质进行方案设计，由此造成的损失应由原告自行承担。本院认为，以上证据系原告就思茅农产品批发贸易市场开发项目委托昆明莫凡装饰工程有限公司进行方案设计，并支付设计费30万元，及委托昆明华轩房地产经纪有限公司对普洱市蔬菜果品批发市场升级改造项目进行前期策划的依据，因原告未能提交其他证据予以佐证证实上述费用系原告依据双方《借款及担保协议》约定对欲合作开发项目进行前期准备工作所支出的费用，故本院不予采信。二被告提交原告质证有异议的证据：1.《“思茅农产品批发市场”开发投资合作框架协议书》一份，原告质证认可该证据的真实性、合法性、关联性，不认可证明内容，认为该份协议书协议合作的内容是完全合法的，且该协议书并未进入签约程序，该协议书中乙方签字不认可，原告签字盖章的时候并无乙方签字，乙方签字的人原告并不认识，对此也不知情。本院认为，该协议书形式上不完备，且系原告与思茅区思茅镇平原村委会的意向性合作协议，协议并未实际履行，与本案无关联，本院不予采信。2.《借款及担保协议》一份，原告质证认可该证据的真实性、合法性、关联性，不认可证明内容，认为证据内容及形式均合法，且能证明原告的主张。本院认为，原、被告双方对该证据真实性及关联性均予认可，能够证实原、被告双方就思茅农产品批发市场开发投资合作项目达成履约担保协议的事实，与本案具有关联性，本院予以采信，对协议的效力本院结合全案证据进行认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月22日，原告与被告世纪星辰公司签订《借款及担保协议》，为原告与思茅区思茅镇平原村委会意向性合作开发的“思茅农产品批发市场开发投资合作”项目提供履约担保。双方在《借款及担保协议》中约定：由被告世纪星辰公司确保原告与思茅区思茅镇平原村委会于2019年8月1日前签订《思茅农产品批发市场开发投资合作框架协议书》，原告向被告世纪星辰公司支付200万元作为该协议书的履行保证；如协议书中所述无论何种原因无法形成书面合作协议，或者该合作项目无论何种原因无法最终完成的，被告世纪星辰公司应全额退还原告支付的履行保证款项并承担原告前期发生的设计、规划费用（按设计建造面积每平方米30元计算）；如协议书项目立项正式启动后，被告世纪星辰公司将该款归还原告用于项目开发建设；被告毛小国以个人全部资产对被告世纪星辰公司履约保证款项的使用及归还全额提供无限连带担保责任。2019年4月30日，原告按约向被告世纪星辰公司转账支付履约保证金100万元。至2019年8月1日，原告与思茅区思茅镇平原村委会未能就该思茅农产品批发市场开发投资合作项目签订正式合作协议，原告于2020年4月20日向被告世纪星辰公司发出《催告函》，要求被告世纪星辰公司依照《借款及担保协议》约定退还保证金100万元，并承担原告前期发生的设计、规划费用120万元（4万平方米×30元）。2020年5月15日，二被告向原告出具《承诺书》，承诺最迟于2020年5月25日前退还原告支付的履约保证金100万元，如不能按时足额支付，二被告原意承担全部法律责任，赔偿原告的所有损失。另查明，2019年5月10日，原告与昆明华轩房地产经纪有限公司签订《前期策划服务合同书》，约定由昆明华轩房地产经纪有限公司对普洱市蔬菜果品批发市场升级改造项目提供项目前期策划服务工作，项目前期策划服务总费用为30万元，昆明华轩房地产经纪有限公司向原告出具了《普洱市蔬菜果品批发市场升级改造项目市场调研报告》。2019年6月20日，原告与昆明莫凡装饰工程有限公司签订《方案设计合同》，约定由昆明莫凡装饰工程有限公司对思茅农产品批发贸易市场项目进行总体规划及单体建筑详细方案设计，设计费用120万元。2019年9月16日，原告与昆明莫凡装饰工程有限公司签订《设计合同终止协议书》，约定因原告项目暂停，致使双方签订的《方案设计合同》不能继续履行，双方协商原告支付昆明莫凡装饰工程有限公司60万元设计费后合同终止。2020年5月29日，原告向昆明莫凡装饰工程有限公司支付设计费30万元。本院认为，原、被告签订《借款及担保协议》系双方民事法律行为，意思表示真实，符合法律规定。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”本案中，原、被告签订《借款及担保协议》为原告与思茅区思茅镇平原村委会意向性合作开发的“思茅农产品批发市场开发投资合作项目”提供履约担保，该协议签订后原告已按约向被告世纪星辰公司支付履约保证金100万元。根据双方约定，无论何种原因无法形成书面合作协议或者该合作项目无论何种原因无法最终完成的，被告世纪星辰公司应全额退还原告支付的履行保证款项并承担原告前期发生的设计、规划费用（按设计建造面积每平方米30元计算），现原告未能与思茅区思茅镇平原村委会签订《思茅农产品批发市场开发投资合作框架协议书》，被告世纪星辰公司应返还原告支付的履约保证金100万元，且庭审中二被告均同意返还该款，故原告要求二被告连带偿还原告履约保证金100万元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的损失问题。原告主张其在《借款及担保协议》签订后，为签订《思茅农产品批发市场开发投资合作框架协议书》已进行前期准备工作，并委托昆明华轩房地产经纪有限公司进行前期策划服务工作，项目前期策划服务总费用为30万元，委托昆明莫凡装饰工程有限公司进行总体规划及单体建筑详细方案设计，因项目暂停经原告与昆明莫凡装饰工程有限公司协商由原告支付昆明莫凡装饰工程有限公司60万元设计费后合同终止。上述原告为该项目进行前期准备工作需支付费用，应由二被告向其支付。本院认为，虽原、被告双方在《借款及担保协议》中约定，无论何种原因无法形成书面合作协议或者该合作项目无论何种原因无法最终完成的，被告世纪星辰公司应全额退还原告支付的履行保证款项并承担原告前期发生的设计、规划费用（按设计建造面积每平方米30元计算），但该约定对发生设计、规划费用的时间段约定不明，未明确是签订《思茅农产品批发市场开发投资合作框架协议书》之前的期间还是《思茅农产品批发市场开发投资合作框架协议书》的起始期间，且原、被告双方在庭审中对此仍存在争议，双方均未能提供证据证实该期间的具体时间段，故本院视为双方约定不明。另，原告在其未与思茅区思茅镇平原村委会进行过洽谈或协商，对其是否能与思茅区思茅镇平原村委会《思茅农产品批发市场开发投资合作框架协议书》尚未确定，被告世纪星辰公司亦未联系其进行前期准备的情况下，原告自行对待合作项目进行前期策划及设计的行为，致使其损失扩大，应由其自行承担该部分损失。但被告世纪星辰公司未按《借款及担保协议》约定促成原告与思茅区思茅镇平原村委会签订《思茅农产品批发市场开发投资合作框架协议书》，构成违约，应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，原告为项目合作向被告世纪星辰公司支付了保证金100万元，现因项目无法合作造成原告资金被占用的损失，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，二被告应自2019年4月30日（原告支付履约保证金之日）起以100万元为基数，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的2020年7月20日（原告起诉时）一年期贷款市场报价利率(3.85%)的四倍（15.4%），向原告支付资金占用期间的利息，至二被告付清该100万元履约保证金之日止。被告毛小国应按《借款及担保协议》约定对被告世纪星辰公司应支付的资金占用期间的利息承担连带责任。综上，原告主张的损失超过部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告普洱世纪星辰商贸有限公司、毛小国于本判决生效之日起十日内返还原告勐腊新丝路投资有限公司履约保证金100万元；二、由被告普洱世纪星辰商贸有限公司、毛小国自2019年4月30日起以100万元为基数按年利率15.4%向原告勐腊新丝路投资有限公司支付资金占用期间的利息，至被告普洱世纪星辰商贸有限公司、毛小国付清100万元履约保证金之日止；三、驳回原告勐腊新丝路投资有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21900.00元，由原告勐腊新丝路投资有限公司承担10374.00元，由被告普洱世纪星辰商贸有限公司、毛小国承担11526.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审 判 长  刀 楠审 判 员  黄海雁人民陪审员  张 强二〇二〇年九月二十一日法官助理后永芝书记员林根