陕西省大荔县人民法院   刑事判决书     (2019)陕0523刑初40号      公诉机关陕西省大荔县人民检察院。   被告人王万林，男，1967年3月10日出生于陕西大荔，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，农民，户籍地陕西省渭南市大荔县，2018年11月7日因涉嫌贪污罪被采取留置措施，同年11月21日被刑事拘留，同年11月28日被依法逮捕，同年12月25日因犯贪污罪宣告缓刑被依法取保候审，2019年6月6日因涉嫌诈骗罪被大荔县公安局刑事拘留，同年6月21日被依法逮捕，现羁押于大荔县看守所。   辩护人：郭萌辉，陕西唯成律师事务所律师。   大荔县人民检察院以荔检诉刑诉（2019）383号起诉书指控被告人王万林犯诈骗罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。大荔县人民检察院指派检察员张文满、张娇出庭支持公诉，被告人王万林及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。   大荔县人民检察院指控：2014年，山西人朱某某要在其承包的XX镇XX村的土地建养牛场，被告人王万林以给朱某某办理养牛场土地使用手续为由，虚构办事请人吃饭、土管所换所长、取消卫星监测、春节拜年等各种事由先后从朱某某处骗取人民币122000元。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据。   公诉机关认为被告人王万林以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的手段骗取他人财物，确定数额为122000元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。   被告人王万林对公诉机关指控的罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中辩称其骗取的数额应为107000元。被告人辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控罪名没有异议，对犯罪数额依法予以核减。2 .被告人适用认罪认罚，对数额的争议不影响其认罪态度。3.如实供述案件有关事实，具有坦白情节。4.缓刑期间发现漏罪，请法庭依法公正判处。量刑建议：有期徒刑两年。   经审理查明：2014年，朱某某需要在其承包的XX镇XX村的土地建养牛场，被告人王万林以给朱某某办理养牛场土地手续为由，虚构办事请人吃饭、送礼、取消卫星监测、春节拜年等事由，先后从朱某某处骗取人民币60000元、45000元、5000元、2000元，共计112000元。   另查明，2018年11月7日被大荔县纪委监察委留置；同年11月21日因涉嫌贪污罪被大荔县检察院刑事拘留；同年11月28日被依法逮捕；2018年12月25日因宣告缓刑被本院取保候审；羁押期限为49日。   上述事实有下列证据予以证明：   1、受案登记表、案件来源及抓获经过，载明2019年5月28日，大荔县公安局决定立案侦查，同年6月5日被抓获；2、户籍证明；3、公安机关分别从王万林处和朱某某处调取的王万林办理农用地手续的相关材料；4、大荔县韦林镇人民政府向大荔县国土资源局出的关于XX镇XX村王万林新建养殖场设施用地的申请报告；5、王万林签字的大荔县设施农用地承诺书、申请书、与西寨村委会的协议书、村委会会议记录；6、公安机关分别从王万林和朱某某处调取的证明，2015年朱某某举报王万林涉嫌诈骗后，王万林为了掩盖真相，自己编写找白某丙签名的虚假证明，以证明其向朱某某收取的是复垦押金；7、公安机关从朱某某处调取的收据一张，收条二张。XX镇XX村委会于2014年1月24日收到朱某某支付改变土地使用用途费用20000元，王万林于2014年5月3日收到朱某某45000元；王万林于2014年2月17日收到鑫盛奶牛站人民币60000元（李某丁书写）；8、公安机关从白某丙处调取的西寨村林场土地转让协议、土地承包协议，证实康冬春于2006年10月11日将从西寨村承包的土地转包给白某丙，期限至2036年9月30日。2009年6月1日白某丙将其中100亩土地转包给朱某某，期限至2035年6月1日；9、大荔县人民法院（2018）陕0523刑初164号刑事判决书，载明被告人王万林因犯贪污罪，被判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期一年，并处罚金10万元；10、被害人朱某某陈述；11、证人白某甲、李某甲、白某乙、李某乙、李某丙、王某某、魏某某、徐某某、牛某某、李某丁证言；12、被告人王万林供述。   以上证据，本院予以确认。    本院认为，被告人王万林以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名及事实成立。被告人王万林归案后，能如实供述其罪行，并自愿认罪认罚，依法对其从轻处罚。针对本案所指控之诈骗金额，经查，王某某证明之10000元，因证人王某某并未看见朱某某将10000元交付给被告人王万林，且被告人王万林明确予以否认，故对该10000元之诈骗事实因证据不充分，不予确认。被告人王万林曾因犯贪污罪被判处有期徒刑并宣告缓刑，判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现被告人在宣告判决之前犯有本案所指控的诈骗罪，应当对前后两个判决所判处的刑罚，依法予以数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十条，及《中华人民共和国监察法》第四十四条之规定，判决如下：   一、撤销陕西省大荔县人民法院（2018）陕0523刑初164号刑事判决书中对“被告人王万林犯贪污罪判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期一年，并处罚金10万元。”的缓刑部分。   二、被告人王万林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金2万元，与以前所犯贪污罪，被判处的有期徒刑一年、并处罚金10万元（已缴纳），数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金12万元（已缴纳10万元）。   （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，判决前被羁押的49日折抵刑期，即自2019年6月6日起至2022年10月16日止。罚金2万元限判决生效后十日内缴纳。）   三、责令被告人王万林退赔朱某某112000元。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向渭南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。     审判长翟立龙   审判员  毕发印   人民陪审员苏智      二〇二〇年九月二十五日     书记员  李成国                                               【法律条文适用】   《中华人民共和国刑法》   第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第六十九条 【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。     数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   第七十条 【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。   《中华人民共和国监察法》   第四十四条对被调查人采取留置措施后，应当在二十四小时以内，通知被留置人员所在单位和家属，但有可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供等有碍调查情形的除外。有碍调查的情形消失后，应当立即通知被留置人员所在单位和家属。监察机关应当保障被留置人员的饮食、休息和安全，提供医疗服务。讯问被留置人员应当合理安排询问时间和时长，讯问笔录由被讯问人阅看后签名。被留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日。                  1