安徽省南陵县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0223民初885号原告：胡鸿波，男，1991年5月10日出生，汉族，住安徽省铜陵市义安区。委托诉讼代理人：董照永，安徽铜都律师事务所律师。被告：芜湖东源新农村开发股份有限公司，住所安徽省芜湖市南陵县南翔路118号，统一社会信用代码913402007964217821。法定代表人：汪廷才，董事长。委托诉讼代理人：余琪，安徽瀛国伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏伟，安徽瀛国伦律师事务所律师。被告：芜湖明星新型建材有限公司，住所安徽省芜湖市繁昌县峨山镇童坝村，统一社会信用代码913402225663680159。法定代表人：盛明星，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：何运茂，南陵县弋江镇法律服务所法律工作者。被告：盛明星，男，1963年11月1日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。委托诉讼代理人：何运茂，南陵县弋江镇法律服务所法律工作者。被告：蒋翠兰，女，1966年3月7日出生，汉族，住安徽省芜湖市南陵县。委托诉讼代理人：何运茂，南陵县弋江镇法律服务所法律工作者。被告：安徽大浦新农村旅游开发有限公司，住所安徽省芜湖市南陵县大浦新农村建设试验区，统一社会信用代码913402236910609765。法定代表人：汪廷才，董事长。委托诉讼代理人：余琪，安徽瀛国伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏伟，安徽瀛国伦律师事务所律师。被告：安徽中快旅大浦旅游开发有限公司，住所安徽省芜湖市南陵县许镇镇大浦民俗商业街1E幢，统一社会信用代码91340223MA2TL46T8W。法定代表人：吴明军，董事长。委托诉讼代理人：余琪，安徽瀛国伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏伟，安徽瀛国伦律师事务所律师。原告胡鸿波与被告芜湖东源新农村开发股份有限公司（以下简称东源公司）、芜湖明星新型建材有限公司（以下简称明星公司）、盛明星、蒋翠兰、安徽大浦新农村旅游开发有限公司（以下简称大浦公司）、安徽中快旅大浦旅游开发有限公司（以下简称中快旅公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月19日、2020年6月3日公开开庭进行了审理。原告胡鸿波及其委托诉讼代理人董照永、被告东源公司的委托诉讼代理人魏伟、被告明星公司的委托诉讼代理人、被告盛明星及其委托诉讼代理人、被告蒋翠兰的委托诉讼代理人、被告大浦公司的委托诉讼代理人以及被告中快旅公司的委托诉讼代理人魏伟均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告胡鸿波向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金等经济损失201020元；2.本案诉讼费用及鉴定费由被告承担。事实和理由：2019年7月14日下午1点多，原告在被告东源公司开设的南陵县大浦乡村世界景区“飞鱼”游乐项目游玩时，因快速行驶的快艇拖着橡皮艇，撞上停在湖面上的一艘木船，在橡皮艇上的原告被撞飞而撞击到木船上，导致原告受伤。原告受伤后，被送往医院住院治疗，其伤情诊断为闭合性颅损伤轻型、创伤性闭合性硬膜外血肿（右）、胫骨骨折（右）、额骨骨折（右）、颅底骨折、颌面部多发骨折、右侧眉弓处皮肤挫裂伤、多处软组织骨折、右侧第8、9、10肋骨骨折、创伤性牙损伤（多处）。经法医鉴定，原告伤残等级评定为九级。由于东源公司将“飞鱼”项目发包给明星公司与盛明星、蒋翠兰承包经营，景区门票在中快旅公司处购买，故其应对原告的损失承担全部赔偿责任。被告东源公司辩称，1.我公司于2018年起相继取得案涉项目及其他水上项目的实际所有权及管理、收益权，因此，我公司对于案涉项目的游客人身权具有安全保护义务。2.明星公司作为案涉项目的实际经营人，在经营过程中，其聘请的安全操作员在明知前方停有船舶的情形下，仍加速转弯，在操作上存在重大过失，未对游客尽到安全保障义务，应承担本案赔偿责任。3.中快旅公司只享有园区及“大浦”园区门口的经营权，负责门票发放。东源公司管理的水上项目等项目，未另设收费岗，因此未另行售票，游客凭中快旅公司出售的门票亦可游玩，但二者独立计算自身盈利。水上项目均由东源公司负责管理、收益，因此中快旅公司与原告未形成事实上的旅游合同关系。同时，原告受伤地点不在中快旅公司负责的园区内，因此中快旅公司对原告人身安全无约定义务，也无法定义务。4.大浦公司与本案无任何关系，并非本案适格被告。5.原告在其母亲理发店工作期间，其母亲作为个体户必然因疫情受到影响，因此原告此期间的损失，并非完全因案涉侵权行为所致，请求法院酌情认定原告误工损失。被告明星公司辩称，1.本案原告与被告中快旅公司发生的旅游服务合同引发的身体权纠纷，原告应向购买门票的单位主张权利，而不是向我公司主张损失赔偿。2017年7月15日，明星公司与大浦公司签订合同开发大浦水上旅游项目等，原告受伤处于上述开发项目中。原告购买的门票系中快旅公司出售，并非我公司出售。虽盛明星、蒋翠兰在明星公司与大浦公司签订的合同中有签字，但根据合同约定，盛明星、蒋翠兰是对合同按约履行及对该合同履约过程中产生的损失承担保证责任，而不是对他人的人身损害承担保证责任。由此，即便在本案中承担责任，也应是明星公司承担责任，而不是盛明星、蒋翠兰承担责任。2.原告主张的赔偿项目部分过高，应予调整，具体由法院依法核定。我公司意见为误工费应按100元/天、误工期120天计算，计12000元；护理费按120元/天、期限60天计算，计7200元；交通费500元；残疾赔偿金不予认可，我公司已申请重新鉴定；精神抚慰金不予认可，本案系旅游服务合同纠纷，对于合同类纠纷，不应赔偿。住院伙食补助费、营养费无异议。3.造成原告受伤的原因与大浦公司擅自停泊游船阻碍航道有因果关系，原告没住进游艇上把手也有关系。4.本案中原告未明确提出是按旅游服务合同纠纷还是按侵权纠纷案件处理，本案属于合同与侵权竟合，按照合同法的规定，当事人可以选择要求承担违约责任或是侵权责任，二者的赔偿结果是不相同的。综上，请求法院依法确定被告诉讼主体，依法判决。被告盛明星辩称，与明星公司答辩意见一致。被告蒋翠兰辩称，与明星公司答辩意见一致。被告大浦公司辩称，与东源公司答辩意见一致。被告中快旅公司辩称，与东源公司答辩意见一致。本院经审理认定事实如下：2017年7月14日，原告购买加盖中快旅公司发票专用章的大浦乡村世界景区门票，进入景区游玩。原告在游玩景区设置的“飞鱼”游乐项目前，按要求着好救生衣，游玩过程中，因快速行驶的快艇撞击到停泊在湖面的木船，致使原告被撞出游艇撞击到木船致伤。受伤后，原告即被送往芜湖市第二人民医院住院治疗，2019年9月28日出院，出院诊断为闭合性颅脑损伤轻型，创伤性闭合性硬膜外血肿（右），颞骨骨折（右），额骨骨折（右），颅底骨折，颌面部多发骨折，右侧眉弓处皮肤挫裂伤，多处软组织损伤，右侧第8、9、10肋肋骨骨折，创伤性牙破损（多处）；出院医嘱：休息2月，加强营养等。2020年1月16日，经安徽博爱司法鉴定所鉴定，原告因面部挫裂伤致条状瘢痕形成构成九级伤残，伤后误工期120天、护理期60天、营养期60天。另查明，2017年7月15日，明星公司、大浦公司以及盛明星、蒋翠兰签订《大浦美好乡村旅游项目协议书》，约定由明星公司在大浦公司“大浦乡村世界”景区内投资建造水上旅游项目，包括水上摩托艇等各式水上旅游体验项目，盛明星、蒋翠兰对明星公司的履约，或明星公司给大浦公司造成的损失，向大浦公司提供连带责任担保。本院认为，本案案由为生命权、身体权、健康权纠纷，原告亦明确本案为侵权之诉，故本院按侵权纠纷依法进行审理。本案中，原告自行购票进入“大浦乡村世界”景区游玩，因在游玩景区内设项目“飞鱼”时致伤，结合原告提交的事发时视频显示，本起事故的发生主要是因为橡皮艇驾驶人员操作不当所致，根据湖面宽度，停泊在湖面的木船并不会对原告乘坐的橡皮艇行驶造成障碍。且根据庭审查明，原告在游玩前，并无相关工作人员对旅游者直面风险时进行及时充分的警示告知，故作为园区经营者的大浦公司应对原告因案涉事故造成的损失承担相应赔偿责任。鉴于原告系完全民事行为能力人，在履行涉案旅游合同中，应当尽到合理的注意义务，预见游玩水上项目时存在一定危险性，避免自身受到伤害，故原告对本案损害发生也负有一定责任。综合涉案事故的发生经过以及双方过错程度，本院酌情认定被告承担10%的责任，被告大浦公司承担90%的责任。关于明星公司的责任，根据明星公司与大浦公司签订的协议，明星公司为案涉“飞鱼”项目的实际经营者，根据法律规定，旅游经营者准许他人挂靠其名下从事旅游业务，造成旅游者人身损害、财产损失，明星公司应与大浦公司承担连带责任。关于东源公司、中快旅公司的责任问题，本案为侵权之诉，“大浦乡村世界”景区对外经营者是大浦公司，东源公司、中快旅公司与大浦公司就“大浦乡村世界”景区的经营权签订何种协议，应属内部承包关系，在本案中不再承担赔偿责任。关于盛明星、蒋翠兰的责任问题，根据明星公司与大浦公司签订的协议，两被告非本案适格主体，在本案中不应承担赔偿责任。根据安徽省统计局公布的相关统计数据，结合当事人诉辩意见，本院依法核定原告的各项损失如下：1.住院伙食补助费2220元（30元/天×74天）；2.营养费1800元（30元/天×60天）；3.护理费7200元（120元/天×60天）；4.残疾赔偿金150160元（37540元/年×20%×20年）。被告盛明星、蒋翠兰对原告伤残等级存有异议，本院认为，司法鉴定意见书系经专业鉴定人员结合原告伤情，依据《人体损伤致残程度分级》进行认定，其结论具有专业权威性，且观原告遗留瘢痕，亦符合上述结论。在被告无证据推翻上述结论的情况下，为更便捷、高效解决当事人纠纷，本院认为无需再重新鉴定，以安徽博爱司法鉴定所司法鉴定意见为定案依据；5.交通费，结合原告住院天数、地点等因素，本院认为原告主张1000元在合理范围内，本院依法予以确认；6.误工费，结合误工天数及原告务工职业，依据2019年城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资标准，本院认定其误工费为16260元（135.5元/天×120天）；7.精神损害抚慰金10000元；以上各项损失共计188640元。被告大浦公司、明星公司赔偿原告169776元（188640元×90%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第八条、第十六条之规定，判决如下：一、被告安徽大浦新农村旅游开发有限公司赔偿原告胡鸿波各项损失计169776元，于本判决生效之日起十五日内一次性付清；二、被告芜湖明星新型建材有限公司对上述第一项判决主文确定的给付内容承担连带责任；三、驳回原告胡鸿波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。案件受理费减半收取计2168元，由原告胡鸿波负担168元，被告安徽大浦新农村旅游开发有限公司、芜湖明星新型建材有限公司负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  张国萍二〇二〇年九月二十八日书记员  赵 悦附：本案适用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第八条第一款旅游经营者、旅游辅助服务者对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。第十六条旅游经营者准许他人挂靠其名下从事旅游业务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者与挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。