河北省肃宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0926民初1026号 原告：裴爱静，女，1986年3月20日出生，汉族，农民，住肃宁县。 委托诉讼代理人：王宝华，河北在信律师事务所律师。 被告：赵英，女，1986年1月10日出生，汉族，农民，住蠡县。 委托诉讼代理人：陈书军，河北泽诺律师事务所律师。 原告裴爱静与被告赵英劳务合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告裴爱静及其委托诉讼代理人、被告赵英及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告裴爱静向本院提出诉讼请求：请求法院判令被告赔偿原告单方解除协议的违约金156480元。事实和理由：2017年7月14日原、被告签订《雇佣协议书》，原告雇佣被告从事网络直播。协议约定，试用期一个月，自2017年7月14日至2017年8月14日，雇佣期限为三年，自试用期满起止2020年8月13日止，协议约定原告免费对被告进行培训，被告在雇佣期限内不能单方解除协议，如被告单方解除协议，应一次性向原告支付月平均工资的十倍作为违约金。协议签订后，原、被告均依约履行义务，但是2020年年初被告称考驾照，需要请假练车，于是原告准其请假学车，但是过了几个月被告迟迟不来原告处工作，原告才得知，被告已经另觅他处从事直播业务，原告找被告理论，被告称已经在别处直播，不能再到原告处工作，无奈原告诉至法院，请法院判决被告依照协议约定，支付原告违约金。 被告赵英辩称，原告所诉无事实依据与法律依据，依法应予驳回，理由如下：一、原被告根本没有签订雇佣协议，2017年7月14日原告诱导被告签订了所谓的直播协议，在被告不知情的情况下原告出示一页所谓的协议书让被告签字，被告并未熟知协议内容在协议上签了字，而原告并未在协议上签字，按照被告在法院诉调时所拍到的原告提交的证据《雇佣协议》第十条约定：“本协议一式两份，甲乙双方各执一份，双方签字生效”，而原告作为证据使用的该份协议中原告并未签字，且被告方未持有任何协议，根据该条约定，原告未签字，被告未执协议，可认定该协议应属无效，根据《合同法》第五十六条的规定，无效合同自始没有法律约束力，所以说该协议对双方不具有任何约束力。原被告的关系只能视为临时雇佣关系，而并非按照原告提交的证据理解为卖身契约。二、原告自身不具备从事网络直播的经营性资质，在没有取得任何单位认可的营业执照签订任何网络直播协议均属违反行为，依据文化和旅游部《网络经营活动管理办法》的有关规定，从事直播需持有营业执照，网络文化经营许可证，营业性演出许可证等相关资质方可从事营利性活动，但原告对上述证据一无所有，原告的行为不但违法，而且以欺诈手段诱导被告从事直播活动，限制被告人身自由，以所谓的雇佣协议要胁（挟）被告为其打工沦为原告的赚钱工具，侵犯了被告的人身权，已构成犯罪，被告方请法院依法审查追究原告方的刑事责任及民事侵权责任。三、1、2019年11月原被告协议就已到期，并不存在原告所谓的被告单方解除协议的情况；2、即便被告存在违约，原告约定的违约金也过高，根据《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，当事人约定违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，原告要求被告支付月平均工资的十倍作为违约金明显过高。根据违约金调整的具体规则和基本原则，违约金计算也应当以实际损失为基础，遵循公平及诚实信用原则的原则。综上意见，原告方的所有行为均为一己之利捏造的虚假情节，与事实不符，其违法行为诱导被告签订的任何书面文书不具备合同成立的构成要件，原告未在协议上签字，协议未生效，原告提交的协议不具有任何favorite效力，请求法庭采纳代理人的以上意见，依法查明案件事实，驳回原告的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告为证实自己主张，提交了下列证据： 1、原被告签订的雇佣协议书，欲证实雇佣期至2020年8月13日止，另外第7条对违约金做了约定。 2、原告记录本中记录的发放工资的情况18页，原、被告之间的微信转账、聊天记录共27页。另外提交原告统计的被告工资数额清单一份，欲证实原告自2017年9月至2019年12月共向被告支付了26个月的报酬，总数额为406847元。 3、被告在其他直播室进行直播的光盘一张，欲证实被告单方解除协议。 被告质证认为，1、协议书有异议，今日开庭原告提交的协议书与之前提交的协议是不同的，之前的复印件上甲方没有签字，今天的签了名字。按照协议约定，应当是双方签字生效，今日原告才签字，证实该协议并未生效，合同未生效即对双方无约束力，该协议仅在原告处有一份，被告未持有，根据被告回忆，是原告单方准备的协议，在被告想了解协议内容时，原告告知被告，你不必看，签字就行，在原告的催促下，被告在没有了解协议内容的情况下签字。通过该协议可知，该协议的内容是均有利于原告的，如果被告了解协议内容对这样不对等的协议被告根本不会签字。虽然被告签字，但是原告没有签字也未按照协议内容履行，如第一条试用期工资没有向被告发放过，2条原告每月支付不低于3000元，包含2300元保底工资也没有发放过，6条原告没有向被告提供一餐，7条原告对被告进行免费培训也不是事实，没有培训过，被告上班第一天就开始工作，没有进行培训。原告未履行协议，构成先违约，且与诉状事实相矛盾，协议7条违约金过高，不符合法律规定，被告并未给原告造成实际损失，具体理由同答辩状意见。故该协议因为未生效不产生法律效力，不能作为原告要求被告承担违约金的依据，不能作为证据使用。该协议仅一份在原告处，被告对协议内容不知情，在2019年11月17日，原、被告聊天记录中，原告告知被告合同到期要求被告续约，可知之前所谓的协议书没有生效，没有按照该协议履行。被告不存在单方违约的情况。协议未生效，合同的到期日应该以原告的告知为准。故被告不应承担违约责任。被告曾向原告交付1万元押金，至今未返还。被告将保留诉讼权利。2、转款的记录的转账事实没有异议，确实给转过款，但是数额没有原告主张的金额。有转账记录的认可，对原告的记录本以及原告的清单是有异议的，原告的记录本不能证实原告的主张内容，且仅有原告记录的没有被告签字确认，故对清单和记录本中没有转账记录的部分不予认可。记录本的真实性有异议。按照原告向被告转账的记录看（记录上的日期），原告没有按照原告提交的雇佣协议来履行，可以印证被告签字的协议没有生效。3、对视频本身没有意见，但是被告直播也在原告告知被告直播到期以后并且被告明确表示不续约的情况下，才在其他平台直播，该视频和照片不能证实被告构成单方违约。被告提交：原被告聊天记录3张、原告微信信息详情1张。聊天记录中2019年11月17日，原告告知被告合同到期，且让被告续约。2020年1月30日被告明确表示不再续约。 对被告提交的原、被告聊天记录，原告质证认为，真实性无异议，原告称合同到期是指快到期了，提前问是否续约，且聊天记录中没有明确什么时间到期，是否到期以协议为准。 对被告质证意见，原告反驳称，《雇佣协议书》由原告自己持有，故原告自己没有签字。原件确实后来补签的甲方签字，但是不妨协议书的生效。被告称原告存在欺诈行为，被告作为一个完全民事行为能力人，在协议中签字对协议内容认可，且协议签订后一直受原告雇佣，实际履行了该协议。在没有提交证实原告存在欺诈行为的情况下，当庭称原告是诱骗，对协议内容不知情，对此原告保留追究相关责任的权利，被告以此主张合同无效更是没有任何法律依据，原告也按照协议内容履行了协议。试用期间向被告发放了试用期工资，正式期间向被告支付的报酬每月都不低于3000元。在直播期间，对被告及其他工作人员均进行了培训，从原告提交的记录本中可以看出，原告对被告的培训是长期不间断的，聊天的设备和吃饭均是原告提供。至于原告没有按照协议在下月十号之前支付工资我方认为是协议履行中的瑕疵问题，不影响协议的效力问题。对原告提交的记录本，该记录本是原始记录凭证，前后都有内容，原告不可能补写，该记录本因为前期工资微信转账记录尚未普及，故协议履行前期均是发放现金，从2019年2月之后原告给被告发放工资均使用微信转账，从原告提交的微信转账记录中看，与记录本一致。原告提交的聊天记录是2019年4月22日，原告曾将记录本一页拍照发给被告，可以证实该记录本是真实有效的。 通过上述举证质证及庭审辩论，可以认定的事实有：1、2017年7月14日，原、被告签订《雇佣协议书》，该协议书共二页，被告在骑缝处按有手印，内容为：“甲方：裴爱静，乙方：赵英（被告按有手印），身份证号：1306351986××××××××（被告按有手印）甲方雇佣乙方从事网络直播，经甲乙双方充分协商，达成如下协议：一、试用时间一个月，自2017年7月14日（被告按有手印）起至2017年8月14日（被告按有手印）止。试用期间的工资为每月壹仟元，试用期之内，甲乙双方均可随时终止本协议，甲方按乙方实际工资天数给付报酬，报酬为每天33元。二、雇佣期为三年，自试用期满起至2020年8月13日（被告按有手印）止。甲方每月向乙方支付报酬为不低于人民币叁仟元，该报酬其中包含底薪两千三百元，剩余报酬根据乙方取得的礼物量确定，礼物量的百分之五十归乙方享有，另外的百分之五十由甲方享有。报酬每月一支付，甲方应于下月的十号前向乙方支付当月报酬。三、试用期间内由甲方负责对乙方进行培训，培训所需费用等全部由甲方负责。四、乙方工作内容为网络直播表演、聊天、才艺展示。工作地点为甲方的工作室内，所有直播设备均由甲方提供。五、乙方每月为甲方工作28天，每天必须保证为甲方工作6小时，而且乙方应保证每月收取叁仟元礼物才算完成甲方工作任务。如乙方完不成甲方规定任务，甲方可以单方解除本协议。六、甲方每天负责向乙方提供一餐，住宿由乙方自理。七、因甲方免费对乙方进行培训，故乙方在雇佣期限之内不能单方解除本协议，如乙方提前单方解除本协议，乙方应一次性向甲方支付乙方月均工资的十倍作为违约金（月平均工资计算方法为乙方从甲方处领取的总报酬初一乙方工作的总月数）。八、本协议如产生纠纷，甲乙双方尽量协商解决，解决不成，如诉至法院，则由肃宁县人民法院管辖。九、如乙方单方解除协议，乙方三年内不能从事与直播性质相关的工作。十、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，双方签字生效。甲方：裴爱静，乙方：赵英（按有手印），2017年7月14日（被告按有手印）”。原告庭审中认可，甲方裴爱静的名字为后来补签；2、签订合同后，经培训，被告到原告的直播室开始主播工作，网名“莹莹”。原告开始按合同中约定，将直播室“莹莹”收到的打赏50%份额以现金的方式支付被告工资，从2019年2月开始以微信转账的形式向被告支付工资，被告虽然只认可微信转账部分的工资，但原告提交的原始记录本明确写明支付工资的数额情况，被告也认可收到过现金，且1年多的时间不支付被告工资，被告肯定早已经解除雇佣关系了，故从2017年9月至2019年12月26日，原告共支付被告工资406847元应予认定，原告按26个月计算有误，应按28个月计算，每月为14530元；3、2019年11月17日，原告曾经微信被告称：“那还早着考完呢，莹莹你的合同到期了，你是继续续约跟着我干呢，还是去别的平台”。被告回答：“跟着你，我不去别的地方，没想过去别的地方”；2020年1月30日，被告向原告发微信称：“老大你看合同到期了，我不播了，我也就不续约了！你看看什么时候方便把18年压的我那一万块钱给我结清了吧！”。原告称被告工作到2019年11月份，2019年12月26日发放的上个月的工资，被告称工作到2019年12月，双方均未提交证据。4、原告开办的工作室没有办理相关营业手续。5、被告到其他直播室以主播“莹莹”的名字继续从事直播业务。 本院认为，原、被告签订的《雇佣协议书》，是双方意思一致的表现，虽然该协议书虽然开始原告没有签字，但其事后追认，原、被告双方均认可按合同约定实际履行了合同主要义务，被告为原告工作了约28个月，原告为被告发放了40余万元工资，依照《中华人民共和国合同法》第三十七条规定“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的该合同成立”，故该合同成立。原告虽没有办理开办工作室的相关手续，并未违反法律强制性规定，其行为应受到行政部门处理，不是合同无效的条件。根据原、被告签订的《雇佣协议书》，被告应为原告工作到2020年8月13日，被告在该协议书的重要时间节点都按有手印，说明原告对此特殊提醒了被告，被告提交的微信聊天记录先是同意继续干，后于2020年1月30日单方表示不干了，属于合同违约。被告不只单方解约，还在其他直播平台继续直播，明显违背了协议书的第二项及第九项，应承担违约责任。被告认为《雇佣协议书》约定的违约金过高，不能高于被告实际损失的30%，符合法律规定，但本案原告的实际损失无法确定，但被告实际解约时间2019年12月（依被告陈述）距合同约定的终止时间2020年8月13日将近8个月，确给原告造成损失，被告于1月30日才明确提出解约后，原告就应该及时寻找新的替代人选，防止损失扩大，综合考虑原告的培训付出及损失、被告的违约性质及程度、新主播的培训及适应期，以被告赔偿原告4个月的违约金为宜。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十七条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十九条的规定，判决如下： 被告赵英在判决生效之日起十日内给付原告裴爱静违约金58120元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3429元，减半收取1714.5元，由被告赵英负担1000元，由原告负担714.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审判员  李孔山 二〇二〇年九月三十日 书记员  刘建慈