青海省西宁市城东区人民法院民事判决书（2020）青0102民初2128号原告（反诉被告）：北京奥搏健体育设施有限公司(统一社会信用代码911101053355281227)，住所地:北京市朝阳区黄厂南里**院**楼**1009。法定代表人:潘安宇，职务:董事长。委托诉讼代理人：王小霞、陈两。被告（反诉原告）：万鸿飞(北京）体育文化有限公司（统一社会信用代码：91110114597695035F），，住所地:北京市昌平区科技园区华通路******法定代表人:汤学国，该公司经理。委托诉讼代理人：王宇、刘子晨，青海延辉律师事务所律师。原告（反诉被告）北京奥搏健体育设施有限公司与被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月25日受理后，原、被告双方于2020年6月28日向本院提出申请，以北京地区新冠疫情严重、离京困难为由要求延期审理，本院准许延期审理。2020年8月24日被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司以超付工程款为由向本院提出反诉，本院依法予以受理。后延期事由消失，本院于2020年9月14日、9月22日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）北京奥搏健体育设施有限公司委托诉讼代理人王小霞、陈两，被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司委托诉讼代理人王宇、刘子晨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）北京奥搏健体育设施有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告工程款人民币14万元（当庭变更为19万元）；2、判决被告支付原告违约滞纳金140000×0.1%×1110天=155400元(暂计算日期从2017年4月22日起算至2020年5月6日止,合计1110天)；（当庭变更基数为19万元，滞纳金为210900元）。3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2016年07月19日原告与被告签订“青海民族大学东序校区塑胶面层施工工程”运动场面层铺装工程合同。合同约定:原告为被告在本项目中铺设塑胶面层,合同额为135万元，同时约定，甲方如不能按合同付款,每拖延一日交纳合同总价0.1%滞纳金。合同签定后,原告按约定履行了合同义务,项目于2016年8月进场施工,因现场与约定是存在差距，地面积水，地面积水严重方协商，增加5万元。2016年9月初完工验收合格,并交付校方使用。原告多次要求被告支付工程款,但被告一直拖延不按时支付，截止今天被告仍欠原告工程款15万元。被告不支付原告工程款违反了合同约定也侵犯了原告的合法权益，为维护原告自身合法权益，根据国家的有关规定,现起诉至人民法院,请求依法判决支持原告的诉讼请求,让被告承担相应的法律责任。被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司辩称：1、原告要求支付工程款19万元的诉讼请求，被告已经足额支付，并且已经超付工程款，不存在欠付工程款的情形，对于超付工程款已经在反诉中提出。2、被告不存在欠付工程款的情形，也就不存在违约滞纳金的支付，请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司向本院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告向反诉原告返还超付工程款73134元；2、本案反诉费用由被告承担。反诉的事实与理由：双方于2016年7月签订《运动场面层铺装工程合同》施工范围和内容共计11400㎡，工程量不变的情况下总承包价位135万元。合同签订后反诉原告先后向反诉被告支付了工程款共计130万元，工程竣工验收后，经与发包方结算审定工程量为10360.2㎡，反诉原告实际超付了73134元（130万元-135万元/11400㎡×10360.2㎡=73134元）。为维护反诉的原告的合法权益，特向贵院提起反诉。原告（反诉被告）北京奥搏健体育设施有限公司针对反诉答辩称，我们不认可被告陈述的工程量以及支付的工程款数额，我方不认可反诉原告的诉讼请求。我们只收到121万元。对方付款明细的第六项和第十二项转给程卓的我们不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，认定如下：原告（反诉被告）北京奥搏健体育设施有限公司提交的证据：证据一、双方于2016年7月19日签订的运动场面层铺装合同，证明双方签订工程承包合同合作关系，合同价款为135万元，付款方式为约定工程在施工范围和施工面积不变的情况下，实行总价包干价，如实际工程量发生变更双方另行协商补充协议。原告已按期完工。违约金第四页第三条约定被告逾期付款按照合同价款的日千分之一支付违约金，我们起诉的时候是以未付工程款为基数计算的违约金。证据二、检验单位、监理单位、承包单位样品取样见证单，证明项目按照合同约定进行检验。证据三、委托检验日期为2016年9月28日的检验报告，证明全塑性自结纹塑胶跑道项目完工检验合格；证据四、2016年10月24日有建设方和承建方签字盖章的取样确认函，建设单位见证取样，证明项目完工提交检验。证据五、2017年4月21日中国田径协会编号为：17044的田径场地检验合格证书，证明项目完工检验合格。证据六、2017年的样品检测报告，证明项目完工检测合格。证据七、原告总经理陈两与被告总经理汤学忠的微信聊天记录，证明被告确认结算增项费用5万元；证据八、西宁民族大学付款明细，证明结算总额为140万元。单子是被告总经理汤学忠通过微信传过来的，后经原告进行确认。证据九、原告（反诉被告）负责人与被告（反诉原告）负责人之间的微信聊天记录，时间为，证明1、被告欠款，2、被告认可项目增项五万元，3、被告与程卓有除本项目外的朋友关系，4、被告未经原告同意私自汇款给程卓，5、被告认可经程卓与被告员工现场测量的手绘图数据。证据十、原告（反诉被告）员工王小霞与程卓的微信聊天记录，时间为2019年11月21日，证明1、程卓与被告公司的吕经理现场测量的竣工图经被告确认，2、程卓微信名称为其他公司的名称（明湖体育），证明其已经不是我公司员工。证据十一、青海民族大学东序校区运动场竣工实测手绘尺寸图，证明实际工程量数据。证据十二、CAD专业软件绘制的塑胶面层工程实际竣工平面尺寸图，此为根据手绘图，证明经过对方确认的11733.98㎡，与合同签订的11400㎡多出333.98㎡。证据十三、CAD专业软件绘制的青海民族大学序校区运动场竣工实测手绘尺寸图及塑胶面层区域面积计算截屏图，证明专业软件计算的实际工程量为11733.98㎡，与合同签订的11400㎡多出333.98㎡。证据十四、被告汤总及程卓传给原告的第三方工程量表，证明该表与被告在法庭现场提交的第三方的表格工程量及内容一致，是总包与建设单位的工程量与本案实际工程量不一致。证据十五、万鸿飞付款明细表，证明合同结算总额实收反额以及被告的欠款额。证据十六、银行卡的交易明细单，证明原告的实收款额和被告欠付工程款。证据十七、2016年5月-10月的工资表，证明程卓只是拿提成，不是拿员工工资。被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司经质证认为，对证据一，双方提供的合同在最后一页上时间差异，但是内容是一致的，故对证据的三性和证明内容均予以认可。对证据二、三、四、五、六，证据三性均予以认可。对证据七微信记录的真实性不持异议，但对证明方向有异议，提交法庭的微信记录是说这是小程发给我的，这个是原告制作发给被告的，不是被告制作发给原告的。对证据八微信聊天记录真实性部分予以认可，第一次庭审中可以看到聊天内容远远不止这些，原告从2020年4月的证据开始一直到5月7日，与第一次开庭法庭要求提供的内容不符。当时要求原告提供程卓将项目如何带到公司的，记录中无法看出程卓是将项目带到公司的，另外对于程卓与被告法定代表人之间的关系，第一次庭审说的是亲戚关系，但是现在说是朋友关系，说明双方并没有厉害关系。原告也承认，程卓为本项目负责人一直与被告进行对接，程卓离开公司，原告未通过被告，被告也并不知情，仍然认为程卓为原告公司在该项目上的负责人，有权代表原告收取工程款。对证据九王小霞与程卓聊天记录，从这个聊天记录可以看出两个事实，程卓与被告公司共同到现场进行测量，直接可以推翻原告在第一次开庭时否认进行过现场测量的表述；很明确本案的代理人王小霞是知道程卓代为受领工程款的事实。对证据十、十一、十二，尺寸图、面积计算图，三份证据的三性及证明方向均不予认可，手绘图没有被告的签字页没有监理方等签字，无法证明该手绘图是该工程的手绘图；CAD的图纸也是如此，没有任何盖章签字确认，不能反映实际的数值。证据十三工程量表，原告承认与被告在第一次提交的经第三方核定的数值是相同的，证明该计算的内容，与本案的工程具有关联性，也证明在起诉前，双方就该工程的工程量已经协商的事实。证据十四万鸿飞的付款明细表，与被告在第一次开庭时提交的付款明细表的差距在2017年1月26日的10万元差距和2019年12月24日转给程卓的38700元及2017年3月代付的1300的差距，与第一次庭审的出入点是一致的。证据十五银行交易明细单，三性均不持异议，对证明方向不予认可，被告已经按照合同约定向原告公司通过陈两、王小霞、程卓付款已达130万元。证据十六三性均不予认可，从证据的形式上只能看出是一份电脑打印的表格，没有盖章、财务审核等，即便已经盖章也不能保证其真实性，第一次庭审中原告已经认可，程卓为其公司的员工，但是工资表上面没有程卓的工资明细，所以我方有理由不予认可。被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司就本诉和反诉合并提交的证据：证据一、运动场面层铺装工程合同，证明：1、双方就青海民族大学东序校区塑胶面层施工工程达成书面协议；2、合同第三条约定在施工范围不变，工程量不变的情况下，总承包价为人民币135万元；3、合同第四条约定工程在施工范围和施工面积不变的情况下，实行总价包干，如实际工程量发生变更双方另行协商补充协议。即双方形成建筑工程施工合同关系，并对合同内容进行了明确约定。证据二、被告付款明细，证明被告通过银行汇款方式向原告支付工程款共计130万元；总共12笔付款明细，经过核对，我公司付款金额为130万元整。证据三、青海民族大学运动场维修工程报告书（甘金工审字【2018】086号），证明①由第三方甘肃金信建设工程造价咨询有限公司对该工程进行结算审核，；②结算审定工程量即实际施工量为10360.2㎡，低于原工程量11400㎡。原告（反诉被告）北京奥搏健体育设施有限公司经质证认为，证据一予以认可。证据二不认可，我们只收到121万元，程卓是汤总的亲戚，他带这个项目到我们公司干活，活干完他就走了，12笔的金额，对第7项、12项我们不认可，对于第6项我只收到十万元，被告所说15万元我不认可。这个不合理，程卓是帮助我们管理现场的，那应该是我公司付款给程卓。程卓已经不在我们公司很多年，而且我们最终多少钱也没有确定，给38700元也不合理。差距共计9万元。对于证据三被告提交的报告书，上面面积显示的是套系型13mm的厚度，这个是总包和业主之间的关系，两个关系是不一样的，检验报告的真实性我不知道，但是这个面积与我们的是不相符的，我们有13mm的也有10mm的，我们的合同签订的是全塑型的跟我们的不一样，后面因为他们基础工程上面的质量问题还塌陷了，他们自己补救的，我们交的是没有问题的，所以他跟总包去协商的。我是第三包，他们前面怎么协商的我就不知道了。面积是固定的，如果有疑问需要双方去丈量，没有必要这样，我们也是赚辛苦钱的，我们只要我们应有的工程款。我公司与被告签订的合同约定非常明确，价格如果需要减价也需要双方协商，而且有很多种规格，具体还要看是哪个规格的面积少了，按照不同规格进行减价。这个是正规的招投标手续上确定的面积及标准，如果有差距也需要实际丈量。我们当时是约定的总价，当时也没有想到面积变化的问题，所以最终还是需要到现场去量，现场也没有拆除。另外我们双方合同约定实行总价包干，如果变化需要签订补充协议。本院对上述证据的真实性予以确认。根据原、被告陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年07月19日原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订《青海民族大学东序校区塑胶面层施工工程》运动场面层铺装工程合同。合同约定:原告为被告在本项目中铺设塑胶面层,工程施工范围和内容：1、半园区10㎜厚自结纹跑道（底色纯胶）红色面积2200平米。2、辅助区10㎜厚自结纹跑道（底色纯胶）绿色面积4200平米。3、跑道区13㎜厚自结纹跑道（底色纯胶）红色面积5000平米。4、含底层修补。工程价格在施工范围不变，工程量不变的情况下，总承包价为人民币135万元。工程期限：具备施工条件且无不可抵抗力因素下25天完工，（从正式开工日开始计算，且不含下雨天）。工程结算方法：本工程在施工范围和施工面积不变的情况下，实行总价包干价，如实际工程量发生变更双方另行协商签订补充协议。同时约定，甲方如不能按合同付款,每拖延一日交纳合同总价0.1%滞纳金。合同签定后,原告按约定履行了合同义务,项目于2016年8月进场施工,因现场与约定是存在差距，地面积水，地面积水严重方协商，增加50000元。2016年9月28日的检验报告完工验收合格,并交付校方使用。原告多次要求被告支付工程款,但被告一直拖延不按时支付，拒不付款。以致酿成纠纷。另查，被告（反诉原告）通过银行汇款方式向原告（反诉被告）支付工程款共计130万元；总共12笔付款明细，其中2016年8月29日向程卓付款150000元、程卓收此款后转付原告（反诉被告）100000元；2017年3月向程卓付款1300元、2019年12月24日向程卓付款38700元、至此,程卓共收到被告（反诉原告）支付款项90000元。再查，关于被告提供的由第三方甘肃金信建设工程造价咨询有限公司对青海民族大学运动场维修工程报告书（甘金工审字【2018】086号），系青海民族大学委托第三方甘肃金信建设工程造价咨询有限公司对该校运动场维修工程进行的全面审核。该工程进行结算审核；结算审定工程量即实际施工量为10360.2㎡。该项内容系《分部分项工程和单价措施项目清单与计价表》中第44项，项目名称为橡胶板楼地面；项目特征描述：1、做法13㎜透气塑胶跑道；2、30㎜细沥青；3、40㎜粗沥青；4、100㎜厚c20细石混凝土；5、1.2条纶布高分子防水材料；6、100㎜厚c20细石混凝土；7、730㎜厚3∶7灰土回填，压实系数不小于0.95，拆除原有跑道塑胶沥青混凝土拆除垃圾外运。工程量为10360.2㎡。本院认为，青海民族大学运动场维修工程报告书（甘金工审字【2018】086号）中，关于《分部分项工程和单价措施项目清单与计价表》中第44项，项目名称为橡胶板楼地面；所确定的工程量为10360.2㎡。与原告所诉“青海民族大学东序校区塑胶面层施工工程”运动场面层铺装工程合同。虽属同一工程，但原告所诉运动场面层铺装工程合同明确约定“本工程在施工范围和施工面积不变的情况下，实行总价包干价，如实际工程量发生变更双方另行协商签订补充协议。”现原告以此维修工程报告书作为施工面积发生变更的依据，拒付剩余工程款并提出反诉，其行为于双方约定的“如实际工程量发生变更双方另行协商签订补充协议。”不符。且项目名称为橡胶板楼地面；与原、被告双方所签“运动场面层铺装工程合同”存在差异；更兼“做法13㎜透气塑胶跑道”；与双方合同中约定的“半园区10㎜厚自结纹跑道（底色纯胶）红色面积2200平米。2、辅助区10㎜厚自结纹跑道（底色纯胶）绿色面积4200平米。3、跑道区13㎜厚自结纹跑道（底色纯胶）红色面积5000平米。4、含底层修补。”施工内容不同。故在双方没有“另行协商签订补充协议。”的情况下，被告（反诉原告）辩称并反诉称的工程量发生变更的主张，既于事实和双方的约定不符、亦缺乏有效的证据能够形成完整的证据链条证实其辩称，故对被告（反诉原告）的辩称并反诉请求依法不予支持。至于被告（反诉原告）所付工程款中向程卓支付的90000元款项，因其不能提供程卓能够拥有的有效的委托收款的授权文书，向程卓的付款不能认定为向原告（反诉被告）付款，其行为属另外的法律关系。原告（反诉被告）主张的事实及提供的证据，充分证实其收到1210000元工程款、并证实双方在合同签订后又增加50000元工程款的事实。被告（反诉原告）在工程竣工并投入使用后、未按合同约定及时履行付款义务，原告（反诉被告）依据双方约定要求被告（反诉原告）支付违约滞纳金190000×0.1%×1110天=210900元(暂计算日期从2017年4月22日起算至2020年5月6日止,合计1110天)的诉讼请求；双方合同约定违约滞纳金的计算按合同总价、原告（反诉被告）主动调整按未付款计算并未违反双方约定。故原告（反诉被告）的诉讼请求有充分的证据予以佐证，依法予以支持。被告不适当履行合同的行为，应就此纠纷的酿成承担全部的责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司自本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）北京奥搏健体育设施有限公司工程款190000元，偿付违约滞纳金210900元。二、驳回被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司的反诉请求。本案件受理费3408元减半收取1704元（原告已预交），由被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司承担，随同上述款项一并给付原告（反诉被告）北京奥搏健体育设施有限公司。反诉受理费815元（被告已预交），由被告（反诉原告）万鸿飞(北京）体育文化有限公司自行承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员 霍金德二〇二〇年九月三十日（法官助理 冯美鑫书记员 刘亚楠附法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。