黑龙江省鸡西市梨树区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0305民初357号原告(反诉被告)：鸡西市城子河区东北钢结构，住所地鸡西市城子河区。法定代表人：张绍朋，经理。委托诉讼代理人：李穆，鸡西市城子河区永丰法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：耿洪生，鸡西市城子河区永丰法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：王超，男，1994年5月30日出生，汉族，无固定职业，现住鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：巩君玲，黑龙江盛夙律师事务所律师。被告：吴震涛，男，1994年6月3日出生，汉族，无固定职业，住鸡西市鸡冠区。原告鸡西市城子河区东北钢结构（以下简称东北钢结构）与被告吴震涛、王超建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月17日作出（2019）黑0305民初482号民事判决，吴震涛不服提出上诉。鸡西市中级人民法院于2020年7月3日作出（2020）黑03民终202号民事裁定，裁定撤销原判，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年8月18日、2020年9月9日公开开庭进行了审理。原告鸡西市城子河区东北钢结构法定代表人张绍朋及其委托诉讼代理人李穆、耿洪生、被告吴震涛、被告王超的委托诉讼代理人巩君玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东北钢结构向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告给付剩余工程款140000.00元；2.本案的诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年10月，王超找到东北钢结构为其建设鸡西市梨树区漫水桥东侧600米处洗煤厂的钢结构主体安装、土建基本建设，双方口头约定工程总价款630000.00元，其中含工程材料费、安置费、人工费。被告先支付500000.00元，全部工程结束验收后，再支付130000.00元。工程开始施工后，双方又多次协商，东北钢结构与吴震涛于2019年1月14日在工厂办公室签订了洗煤厂房施工合同，合同签订后又增加一些项目，增加项目的工程款实际应为20000.00多元，但是双方协商后确定增加项目的工程款为10000.00元。工程全部竣工后，二被告又提出维修，东北钢结构派施工人员全部维修完毕。现二被告尚欠剩余工程款140000.00元，经东北钢结构多次索要未果，因此诉至法院，请求法院依法支持东北钢结构的诉讼请求。东北钢结构为证实其主张，依法提供以下证据：1.洗煤厂房施工合同原件，证实2019年1月14日东北钢结构与吴震涛签订洗煤厂施工合同，对工程名称、工程地点、工程内容、工程价款、工程要求、工期均作了约定；2.证人姜某的证言，证实其与东北钢结构系雇佣关系。2019年3月洗煤厂房未打水泥面、未设排水沟，原因是因为被告的设备未到位，影响施工。东北钢结构尚欠其工资3000.00余元；3.证人王某的证言，证实其与东北钢结构系雇佣关系。其在建洗煤厂房工程中工作了两个月。这期间因设备问题停工过，停工时老板安排我们干点另外的活。东北钢结构尚欠其工资4000.00余元；4.证人赵某的证言，证实其与东北钢结构系雇佣关系。其于2018年11月中旬左右给东北钢结构干洗煤厂房土建工作，工作了一个月后，因安装设备放假了，等设备安装完毕即2019年1月其回去给厂房打水泥地面。放假前厂房钢结构还未封顶，再回去工作时，厂房的钢结构已经封顶；5.证人姚某的证言，证实其与东北钢结构系雇佣关系。2019年11月10日左右，其给东北钢结构干洗煤厂房土建工作，2018年12月10日工程基础工作结束，当时钢结构还没有完工。因设备没有到位，老板让我们回家等通知。2019年1月17日左右通知我们回来打地面，这时厂房钢结构已封顶了。王超、吴震涛辩称，1.东北钢结构虽有工商登记经营范围，但不具备钢结构工程资质，双方签订的施工合同无效；2.因合同无效导致完成工程应当鉴定后给付工程款。东北钢结构没有按约定的期限完成施工工程和工程顺延的证据，并且所完成的工程质量不合格，王超、吴震涛为避免扩大损失，在工程质量不合格的情况下使用了厂房。东北钢结构要求给付130000.00元工程款没有事实和法律依据，应当对工程质量鉴定后确定工程款的给付。王超向本院提出反诉请求：1.请求依法判令东北钢结构承担违约金130000.00元；2.本案的反诉费用由东北钢结构承担。事实和理由：2019年1月14日吴振涛与东北钢结构签订洗煤厂房施工合同，工程总价款630000.00元，王超已给付工程款500000.00元。后因东北钢结构施工的工程质量不合格并且没有在合同约定期限内完工，也没有延期交工的合法理由，东北钢结构违反合同约定，应承担违约责任。王超为证实其主张，依法提供以下证据：1.洗煤厂房施工合同复印件，证实2019年1月14日东北钢结构与吴震涛签订洗煤厂施工合同，约定竣工工期截止到2019年1月25日，而东北钢结构未按期竣工；2.吴震涛与王超微信聊天记录7页，证实因东北钢结构的原因导致工程至3月中旬还没有完工；3.照片11张，证实涉案工程厂房存在多处质量问题；4.鸡西市宝瀛焦化厂环境影响报告书，证实被告单位是经过合法批准的洗煤厂，也证实单位年入洗量，因东北钢结构未及时完工，给被告造成的损失；5.鸡西市皓茂煤炭洗选有限公司营业执照，证实涉案洗煤厂的名称，法定代表人及经营范围。东北钢结构辩称，1.东北钢结构施工建造的洗煤厂房应视为工程质量合格。王超已经使用未经验收的工程，最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。2.东北钢结构无违约事实，不存在承担违约金130000.00元的情形。王超称东北钢结构没有在约定期限内完工，没有事实依据，故东北钢结构未违约。综上，应驳回王超的反诉请求。被告吴震涛无答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即洗煤厂房施工合同、证人赵某、姚某的证言、营业执照，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据2、3，虽然与原告有利害关系，但其证实的内容与原告提供的证据4、5证实的内容基本相符，符合客观事实，予以确认；被告提供的证据2、3，不能直接证实工程质量及延期交工原因，不予确认；被告提供的证据4，系鸡西市宝瀛焦化厂的环境影响报告，与本案无关联性，不予确认。根据双方当事人提供的证据及陈述，认定事实如下：王超与吴震涛合伙经营位于鸡西市梨树区××水桥东侧××处××梨树区××委的洗煤厂（该厂于2020年6月16日取得营业执照，法定代表人吴震涛，企业名称为鸡西市皓茂煤炭洗选有限公司）。东北钢结构承建该洗煤厂钢结构土建工程，2019年1月14日东北钢结构法定代表人与吴震涛签订了洗煤厂房施工合同，合同主要约定：工程总价款630000.00元，吴震涛已给付500000.00元，全部工程结束验收后，再支付130000.00元；施工质量及验收标准遵循《钢结构施工及验收规范》；工程竣工最后时间为2019年1月25日，每延迟一天施工方承担全部工程款3%的罚款。在施工过程中，东北钢结构称因吴震涛的设备未及时到位安装，导致其于2019年3月才向吴震涛交付工程。吴震涛、王超则认为，施工中并不存在设备未到位影响工期的情形，相反因东北钢结构拖欠工人工资，导致工期延误，且工程质量不合格，至今未验收。为了避免损失，吴振涛、王超于2019年5月初接手该工程进行组织生产。本院认为，首先关于本诉方面，东北钢结构虽然与吴震涛签订的洗煤厂房施工合同，但该洗煤厂的实际经营人是吴震涛和王超，双方是合伙关系。因此东北钢结构请求吴震涛与王超共同履行合同义务，给付尚欠工程款130000.00元，于法有据，应予支持，其超出部分，无证据证实，不予支持。王超、吴震涛辩称东北钢结构不具备承建钢结构工程资质，签订的洗煤厂房施工合同无效的主张，无证据证实，不予确认，东北钢结构与吴震涛签订的洗煤厂房施工合同有效。关于反诉方面，吴震涛、王超认为东北钢结构承建的洗煤厂房存在工程质量的问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”的规定，其主张工程质量不合格的请求，不予支持；吴震涛、王超认为东北钢结构延期交工，应承担合同约定的违约责任即应给付违约金130000.00元的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定，涉案工程应当以转移占有建设工程之日为竣工日期，即吴震涛、王超自认的2019年5月初。东北钢结构违反了合同约定的交工日期。原告提供的证人均证明吴震涛的设备于2019年1月中旬左右已安装完毕，因此东北钢结构辩称因吴震涛、王超的设备未到位导致延期交工的理由，与事实不符，其应按合同约定，履行违约责任。吴震涛、王超要求东北钢结构给付违约金130000.00元，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，吴震涛、王超应当给付东北钢结构尚欠工程款130000.00元；东北钢结构应当给付吴震涛、王超违约金130000.00元。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第三项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条的规定，判决如下：一、吴震涛、王超给付鸡西市城子河区东北钢结构尚欠工程款130000.00元；二、鸡西市城子河区东北钢结构给付吴震涛、王超违约金130000.00元；三、鸡西市城子河区东北钢结构与吴震涛、王超的权利义务相互抵销，互不给付。本诉案件受理费3100.00元（东北钢结构已预交），由东北钢结构负担217.00元，吴震涛、王超负担2883.00元；反诉案件受理费1450.00元（王超已预交1550.00元），由东北钢结构负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审 判 长  王宪红审 判 员  于广胜人民陪审员  赵崇艳二〇二〇年九月二十四日书 记 员  李孟华