湖南省汝城县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1026民初989号原告（反诉被告）：东阳港华贸易有限公司，住所地：浙江省东阳市世贸大道100号东阳国际汽车城B区5幢6单元301室。法定代表人：郭云伞，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄湘娟，湖南天地人（郴州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈丽娜，浙江望朔律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南和思生物科技有限公司，住所地：湖南省汝城县三星工业园。法定代表人：朱春林，该公司董事长。委托诉讼代理人：范远银，男，1984年1月19日生，汉族，居民，住湖南省汝城县。委托诉讼代理人：曹明才，湖南楚瑞律师事务所律师。原告东阳港华贸易有限公司（以下简称港华贸易公司）与被告湖南和思生物科技有限公司（以下简称和思科技公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告港华贸易公司的委托诉讼代理人黄湘娟、陈丽娜，被告和思科技公司的委托诉讼代理人范远银、曹明才均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告港华贸易公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令解除原告与被告在2020年4月1日签订的《采购合同》；2、请求法院判令被告双倍返还定金l53万元；3、请求法院判令被告赔偿原告预期可得利益40万元；以上合计l93万元；4、请求法院判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告系贸易公司，因疫情防控需要，向被告采购一批一次性医用口罩，双方于2020年4月1日签订《采购合同》，约定由原告向被告订购200万只一次性医用口罩，单价为每只1.7元，合同总金额为340万元，交货日期为2020年4月7日交货100万只，4月9日上午交货100万只，并注明此产品出口俄罗斯，产品质量必须按照一次性医用标准等内容。合同签订后，原告按照合同约定向被告支付了85万元定金。后由于国家规定，只有国家列出的出口白名单名录内的企业生产的新型冠状病毒检测试剂、医用口罩、医用防护服、呼吸机、红外体温计等防护物资才可出口。而被告不在国家列出的名录内，导致原告订购的产品无法正常出口。为了解决该问题，被告提出借用江西安联医疗器械有限公司的资质出货，因时间紧张也为了尽量减少双方损失，原告不得不答应被告借用资质，被告承诺可以在2020年4月27日前交货。2020年4月25日下午被告将外包装发给原告后原告发现口罩外包装上注册证号少一位数字，导致口罩外包装需要全部重新更换，从而导致被告无法在2020年4月27日前交货，致使合同目的无法实现。根据双方签订的《采购合同》第8条第3款的约定：因政府管控导致不能交货或时间延误双方协商解决；由于国家政策、政府管控、不可抗力等客观原因不能完全履行合同时，乙方应及时书面通知甲方不能履行或不能完全履行的理由，可以免于承担相关违约责任。但是被告在明知其没有资质并且暂时无法办理注册证的情况下，仍强行采用其他方法继续履行合同，并在交货期前两天发生外包装印刷错误的情况，导致合同无法履行，存在重大过错，应当承担违约责任。原告多次与被告协商退款事宜，被告均拒绝，为此，为了维护原告的合法权益，原告起诉至法院，望判如所请。被告和思科技公司辩称：1、原告与被告签订的《采购合同》系国内贸易，理由如下：①合同双方主体都是国内公司。②结算币种是人民币，即200万只口罩，单价1.7元／只，总货款340万。③交货地点是国内，《采购合同》的第八条第3项约定“乙方工厂发出，运输公司开出货运单视为交货”。这里的乙方即被告，被告的工厂所在地位于汝城县三星工业园，其应找的运输公司也应是国内的运输公司。④整个合同的约定符合国内贸易交易习惯，即通常意义上的买卖合同。2、双方签订的《采购合同》既然是国内贸易，则被告就没有对所销售产品清关的义务，在《采购合同》中双方对于产品能否清关也未做约定。①原告与被告签订的《采购合同》对产品的需求有明确界定：一次性医用、按一次性医用标准生产，产品符合检测报告、CE认证。没有对产品是否具备清关条件的任何约定。2、“采购产品出口俄罗斯”是原告购买产品后的用途，系其在履行采购合同完后，对所购买的标的物单方面的处分和支配。不在《采购合同》约束的范畴，对此双方既没有在合同中形成合意，也没有把其作为合同的附加条件。因此产品能否出口不能成为约束被告的义务项。3、被告已在《采购合同》约定的交货时间内，按质按量生产出符合交货标准的产品。①根据被告的生产日志、库存数据、和原告的微信对话显示，被告在合同约定的交货时间已具备交付能力。②在被告生产的产品符合合同约定的需求情况下，原告因其采购的产品不能交付他人，而非产品本身的质量问题。原告迟延履行合同义务，并最终毁约，应承担违约责任，并赔偿被告的合同利益损失。4、“被告提出借用江西安联医疗器械有限公司的资质出货”系义务帮工行为，而非合同义务。①被告已经生产出符合《采购合同》需求的产品，达到交货条件；产品的清关对于被告是合同外义务，对于原告是其向第三方履行的义务。②被告的行为是避免原告的损失扩大，被告自身并不受益。因此被告在帮助过程中所支出的额外费用应由原告承担。综上所述，被告为履约做好了充分的准备，并且达到履约条件、具备履约能力。而原告以合同外的义务拖延履行《采购合同》的提货付款义务，且最终毁约，导致被告蒙受巨大经济损失。在此，请求法庭驳回原告的诉讼请求，并责令其赔偿被告的相关损失。被告和思科技公司向本院提出反诉请求：1、判令原告赔偿未履约给被告造成的损失，在扣减原告已交定金后，还需承担赔偿金额l42万元。2、判令原告承担赔偿被告为协助原告清关所支出的各项费用439,464元。3、判令原告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告拟向被告采购一批口罩，双方于2020年4月1日签订《采购合同》。合同约定被告分别于4月7日和4月9日分两批交货，每批100万只；在合同签订之日，原告向被告支付85万元定金款项。被告为保证及时履约，加大产能，在合同约定的交货日期生产出符合《采购合同》约定标准的口罩，共计200万只。后因国家出口政策的调整，原告采购的这批口罩不能清关出口，故原告未在采购合同约定的时间提货付款。被采购口罩能否清关出口并不在合同双方约定的权利义务范围内，被告为避免原告利益受损，积极为原告寻找符合出口条件的生产企业，在经得原告同意之后，以签订《技术转让服务合同》的方式找到相关企业；但最终由于原告自身对需改版的包装审查不严，包装印刷出现错误。原告以此为由拒绝继续履约，致使该批产品积压至2020年4月27日仍未交付。原告自身违约在先，非但不积极采取补救措施，还以被告违约起诉至贵院。随着市场供需关系的变化，口罩价格从5月份以后持续走低。但原告以其自身的合同外的要求拖延提货，并最终拒绝履约；使被告生产出的拟交付产品积压，错过销售的最佳时机。被告不得不将高成本（原材料进价高企）生产出的口罩低价销售，因销售价格大幅度下滑，被告的合同利益不能实现，从而蒙受巨大经济损失。而这些损失的形成正是因为原告的不及时履约和最终毁约所致。货物清关不是被告的合同义务，被告为帮助原告所采购的口罩能达到清关的条件，为之费尽周折，并支付了技术服务受让费、包装改版费、人工费等各项开支，这笔额外开支理应由原告承担。为维护自身合法权益，被告请求贵院在查明本诉事实、判决驳回原告诉讼请求的同时，支持被告的反诉请求。经审理查明：原告港华贸易公司的委托代理人郭涛以原告港华贸易公司的名义（甲方）与被告和思科技公司（乙方）于2020年4月1日签订《采购合同》，合同约定：①产品名称、数量、价格，一次性医用口罩2000000只，单价1.7元，金额3400000元（含税价）；②产品交付：此产品出口俄罗斯，产品质量必须按照一次性医用标准，产品安全必须按照欧盟ＣＥ标准生产，如因产品、质量、产品安全问题涉及的后果问题必须由生产方承担一切责任及后果，必须提供产前确认样品；交货时间：2020年4月7日产货1000000只，4月9日上午交货1000000只，如因疫情发展或其他不可抗逆原因导致生产周期延长，双方另行协商产品交期。交货地点：甲方指定地点，25个一个包装货，每盒50装，外包装英文；③运输及验收：运费由乙方负责承担；产品到货后甲方确认产品型号及数量，符合合同要求后，甲方签收送货单接收产品入库，此为出口产品，国外客户如有产品质量及产品安全后续反馈的责任问题承担一切责任。④合同款项：付款时间：本合同签订之日，甲方向乙方支付第一批货定金850000元，第二批货定金850000元于2020年4月4日前转入乙方指定帐户，2020年4月7日装好车，发视频确认付清全款发车。税务开票时间：本合同产品交货完成后，乙方在两周内必须开具相应产品13%增值税专用发票。甲方应通过银行汇款的方式将款项汇入乙方如下指定帐户：收款帐户：81×××02，开户银行：长沙银行汝城支行，单位名称：湖南和思生物科技有限公司。⑤通知与送达：与本合同有关的通知，函件等均应采取书面形式，应邮寄至本合同指定地址或发送至下列电子邮箱方视为有效送达，甲方联系人邵淑娟，手机：134××××2005，邮箱：ｆｓ0×××＠ｆｉｙｉｎｇｓｕｕｅｓｓ.ｃｎ，乙方联系范运银，手机号：136××××5780。⑥争端解决：对本合同未尽事宜，买卖双方须友好协商解决或按合同法处理；协商不成的，可直接向相关管辖权法院起诉。⑦合同生效：本合同自买卖双方签署后准时付款后生效（本合同扫描件、传真件均有效），本合同一式两份，具有同等法律效力。本合同生效后任何一方不得擅自解除合同。合同内容双方履行完毕后，合同终止。⑧其他：甲方未付清合同约定全部货款前，合同项下产品的所有权属于乙方，因乙方原因导致交货时间延误，双方另行协商交货时间，协商不成的，乙方退回未交付产品数量的相应货款，合同终止。乙方工厂发出运输公司开出货运单视为交货，因政府管控导致不能交货或时间延误双方协商解决，由于国家政策、政府管控、不可抗力等客观原因不能完全履行合同时，乙方应及时书面通知甲方不能履行或不能完全履行的理由，可以免予承担相关违约责任，产品需求：一次性医用，按一次性医用标准生产、产品符合医用检测报告，有ＣＥ认证。⑨甲方收到乙方样品，对产品质量有争议，甲方有权取消第二批订单1000000只。合同签订后，原告于2020年4月1日向被告支付定金850000元，被告收到定金850000元后，积极准备原材料，投入正式生产，并于2020年4月7日生产完第一批货100万只口罩后，准备交货时，原告并未按约定时间打款给被告，并于2020年4月3日提出被告生产的产品不能清关，没有在合同约定时间提货付款，被告为了完成产品清关，对产品外包装按原告要求进行改装，为此，被告增加费用支出336720元，其中技术转让服务费300000元，改口罩胶装费28000元，改口罩外纸箱费6320元，改口罩合格证费用2400元等。最终因产品改装原告审查不严，造成差错，原告于2020年4月25日却以此为由拒绝继续履行合同，造成产品积压至2020年4月27日仍然不能交付，从2020年5月份以后产品价格持续走低，被告不得不将产品低价销售，造成被告损失，其损失情况为购买熔喷布、无纺布1552000元（生产口罩原材料）加上人工成本等，生产口罩2000000元只，造成产品低价销售，可期待利益损失为1420000元，即合同标的金额3400000元减去2000000只口罩清仓价出售单价每只0.65元其收入为1300000元再减去定金680000元为预期利益的损失1420000元。查明：被告和思科技公司经营范围：防护口罩生产销售，一类医疗器械，二类医疗器械生产、销售等；取得湖南省一次性使用医用口罩应急备案凭证，其生产的一次性使用医用口罩经湖南省医用辅科检验检测中心对45细菌过滤效率检验结果为99.7%。以上事实，有原告陈述，被告辩解，采购合同，微信往来记录，付款凭证，营业执照，备案凭证，检验报告等证据证实，并经庭审质证核实，足以认定。本院认为：本案为买卖合同纠纷，原、被告因买卖一次性医用口罩签订《采购合同》，双方就产品名称、数量、价格、产品的交付、运输及验收、合同款项等条款订立书面合同，系当事人的真实意思表示，依法成立的合同自成立时生效。合同成立后，原告于签订合同当日向被告支付定金850,000元，被告收到定金后取得产品生产许可，积极组织生产；合同约定：本合同签订之日，甲方（即原告）向乙方（即被告）支付第一批货定金850,000元，第二批货定金850,000元于2020年4月4日前转入乙方指定帐户，2020年4月7日装好车，发视频确认付清全款发车；按此约定，本案原告必须于2020年4月4日转入第二批货定金850,000元到被告指定帐户，2020年4月7日被告装好车，发视频确认付清全款发车，对此被告享有先履行抗辩权，即原告如果不履行付款（第二批货款定金及第一批货款尾款），被告享有履行抗辩权，本案正是由于原告未先履行付清款项（第一批货款及第二批货款定金）构成违约，在本案中应承担违约责任。本案由于原告先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求，而后双方发展到不能完全履行义务，现在，本案原、被告均要求解除合同，本院予以准予。现原告要求被告双倍返还定金1,530,000元，因本案原告是违约方，其作为给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，对原告的该请求，本院不予支持，依法应予驳回。经审核，对于定金不能超过合同标的额的20%，即680,000元视为定金，超过部分170,000元视为预付货款，应退还给原告。原告要求被告赔偿原告预期可得利益400,000元，无事实和法律依据，本院不予支持，该请求依法应予驳回。被告反诉要求原告因未履约给其造成的损失，在减去原告已交定金后，再赔偿金额1,420,000元，经审核，被告确实因原告未履约造成的期待利益损失1,420,000元，作为违约方的原告应赔偿因其违约行为而给被告造成的期待利益损失1,420,000元，对于被告的该反诉请求，符合法律规定，本院予以支持。被告反诉称其协助原告办理清关所支出的费用439,464元应由原告赔偿，双方对此无相关约定，被告完全为了原告的利息，根据原告的要求，被告同意协助办理清关，虽然不是原告或被告应承担的合同义务，但原、被告应共同承担此损失，为此，原告应根据被告的损失情况赔偿损失50%，经审核，该项清关损失为336,720元，50%即为168,360元，对被告的其他反诉请求，本院不予支持，应予驳回。现依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告东阳港华贸易有限公司与被告湖南和思生物科技有限公司于2020年4月1日签订的《采购合同》；二、由被告湖南和思生物科技有限公司返还预付货款170,000元给原告东阳港华贸易有限公司；三、驳回原告东阳港华贸易有限公司的其他诉讼请求；四、被告湖南和思生物科技有限公司收取原告东阳港华贸易有限公司的定金680,000元，不予退还；五、由原告东阳港华贸易有限公司赔偿被告湖南和思生物科技有限公司期待利益损失1,420,000元；六、由原告东阳港华贸易有限公司赔偿被告湖南和思生物科技有限公司协助清关费用168,360元；七、驳回被告湖南和思生物科技有限公司的其他反诉请求。上述相互给付款项相互抵扣后，最终由原告东阳港华贸易有限公司支付款项1,418,360元给被告湖南和思生物科技有限公司。此款限判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费22,170元，由原告东阳港华贸易有限公司承担17,736元，由被告湖南和思生物科技有限公司承担4,434元；反诉费10,768元，由被告湖南和思生物科技有限公司承担1,615元，由原告东阳港华贸易有限公司承担9,153元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  郭垂峰人民陪审员  曾凡文人民陪审员  何志兰二〇二〇年九月二十一日法官助理张玉华书记员曹宇君附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。