宁夏回族自治区平罗县人民法院民事判决书（2020）宁0221民初1996号 原告：平罗县沙湖健民旅游服务有限公司。住所地：宁夏回族自治区平罗县沙湖旅游区。法定代表人：冯某，系平罗县沙湖健民旅游服务有限公司总经理。委托诉讼代理人：潘某,宁夏石诚律师事务所律师。特别授权代理。被告：张某,男,1990年12月25日出生,汉族,原系平罗县沙湖健民旅游服务有限公司职工,住平罗县。委托诉讼代理人：金某，宁夏大潮人律师事务所律师，特别授权代理。原告平罗县沙湖健民旅游服务有限公司与被告张某工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告平罗县沙湖健民旅游服务有限公司的委托诉讼代理人潘某、被告张某及其委托诉讼代理人金某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告平罗县沙湖健民旅游服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不应向被告支付停工留薪期工资36000元，停工留薪期满后生活费35100元，住院期间护理费5314.2元，2016年3月至4月工资5998.5元，鉴定费260元；2.依法确认原、被告于停工留薪期满之次日即2017年4月27日劳动关系终止；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2016年4月26日，被告受伤后，申请了仲裁，原告认为仲裁裁决认定事实不清，证据不足，具体理由如下：1.被告未出示证据证实其2016年3月向原告履行了劳动义务，仲裁裁决仅以原告不能证实其不拖欠被告3月份工资，就认定从2016年3月被告与原告建立劳动关系，也不应按每月3000元计算被告停工留薪期工资；双方签订的合同约定，劳动期限为2016年4月8日至2016年10月31日，停工留薪期满后，双方之间的劳动关系自然终止，双方均无继续签订或履行合同的意思表示，仲裁裁决认定原告向被告支付停工留薪期满后的生活费缺乏事实和法律依据；被告于2016年4月受伤，应适用2015年自治区服务行业年工资标准计算护理费，日工资应为105元；劳动能力鉴定是无偿的，原告无需承担鉴定费。综上，平罗县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决不当，应予以纠正。被告辩称，原告不能证明其每月给被告发放工资为1200元，就应当按每月3000元支持；原、被告虽然签订的劳动合同约定的期限为2016年4月8月至2016年10月31日，但被告是工伤，尚在恢复期，原告无权解除双方之间的劳动合同，且原告也未解除与被告之间的劳动合同，在仲裁之前双方未解除劳动合同；应当按照原告的承诺支付护理人员的工资，260元的鉴定费应由原告支付。本院经审理认定事实如下：被告于2016年3月15日入职原告处从事沙漠车安全陪驾工作。2016年4月26日，被告在工作时，因车辆侧翻受伤。被告在石嘴山市第三人民医院住院治疗41天，住院期间由原告派人护理6天，被告母亲护理34天，被告住院期间的医疗费由原告支付。后原告支付被告现金6400元。2017年2月20日，被告被平罗县人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年1月8日，原告提起行政诉讼，要求撤销该工伤认定决定书,本院于2018年6月28日作出行政判决书，撤销该工伤认定决定书。2019年2月26日，被告又被平罗县人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年10月27日，被告的伤经石嘴山市劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残，支付鉴定费260元；2019年10月10日，又被石嘴山市劳动能力鉴定委员会评定为捌级伤残；2019年12月27日，被宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残（原告申请重新鉴定）。2019年11月1日，被告向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年6月12日，平罗县劳动人事争议仲裁委员会做出平劳人仲字（2019）209号仲裁裁决书，原告对该仲裁裁决书不服，引起本案诉讼。另查明，原告未为被告参加社会保险，被告系非工伤参保职工，被告受伤前月平均工资为3000元。原告未支付被告2016年3月、4月份的工资。再查明，2018年1月8日，原告将其名称由平罗县沙湖健民越野车娱乐有限公司变更为平罗县沙湖健民旅游服务有限公司。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告提交的(2018)宁0221行初2号行政判决书、职工劳动能力鉴定表、劳动合同书、工伤认定决定书、出院证、平劳人仲字(2019)209号仲裁裁决书、送达回执、公司变更通知书；被告提交的住院病历档案、出院证、疾病诊断证明书、门诊票据、复印费收据、交通费票据、工伤认定决定书、工伤认定受理决定书、宁劳鉴发（2019）9号宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会文件、职工劳动能力鉴定表、鉴定费票据、劳动合同书、规章制度、户口本证实，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益依法受法律保护。本案中，被告申请仲裁时，要求解除双方之间的劳动合同，平劳人仲字（2019）209号仲裁裁决书仲裁原、被告之间的劳动关系于2020年5月18日解除,原告对此有异议，认为停工留薪期满后即2017年4月27日，双方之间的劳动关系终止，不存在再次解除双方之间的劳动合同，但《劳动合同法》第四十二条第二项规定，因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得解除劳动合同。自被告发生工伤至被告申请仲裁时，原告没有提出与被告解除劳动合同，说明双方之间的劳动关系仍然存在，现被告提出解除劳动合同，仲裁委于2020年5月18日开庭审理该案，仲裁裁决双方之间的劳动关系于2020年5月18日解除并无不当，故本院确认双方之间的劳动关系于2020年5月18日解除。因原告未为被告参加社会保险，故被告的一切经济损失应当由原告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付。关于仲裁裁决原告应向被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金各27000元（3000元×9个月）、住院伙食补助费510元、检查费370元、交通费200元，双方均无异议，本院予以确认。因原告对一次性伤残补助金以月工资3000元计算无异议，故本院认定被告月工资为3000元，原告对停工留薪期为12个月无异议，本院确定被告停工留薪工资为36000元（3000元×12个月）。因被告于2016年4月26日发生工伤事故，护理费的标准应按照上一年度即2015年度宁夏居民服务业年平均工资38280元计算，每天为105元（38280元÷365天），因被告对仲裁裁决其家属护理天数34天无异议，本院确定护理费为3570元（34天×105天）。2017年10月27日，被告的伤经石嘴山市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残时，被告支付鉴定费260元，根据工伤保险条例的规定，应由原告承担。自2017年4月至2019年12月，被告受伤至停工留薪期间申请工伤认定，后原告对工伤认定提起行政诉讼，后又申请对被告劳动能力重新鉴定，至2019年12月27日劳动能力伤残等级结果出来，共计32个月，原告未给被告安排适当工作，被告处于失业状态，根据《宁夏回族自治区实施办法》第二十七条第三款的规定，原告应以被告受伤前十二个月月平均工资为标准，按月支付被告生活费，自2017年4月至2019年12月期间，共计32个月，现被告要求30个月，仲裁裁决每月按1170元计算，被告也无异议，本院确定停工留薪期满生活费为35100元（1170元×30个月）。双方签订的劳动合同中约定，3月份发放基本工资，故原告应支付被告2019年3月份工资1200元；2019年4月份，被告虽未上班至月底，从劳动合同约定的工作时间看，每周上班时间为56小时，远远超过法定时间，故原告应支付被告2019年4月份工资3000元。故原告应支付被告2019年3月、4月工资共计4200元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十二条第（二）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《宁夏回族自治区实施办法》第十条、第二十二条第一款第（三）项、第二十七条、第三十一条的规定，判决如下：一、原告平罗县沙湖健民旅游服务有限公司与被告张某之间的劳动合同于2020年5月18日解除；二、原告平罗县沙湖健民旅游服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张某一次性伤残补助金27000元、一次性医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金27000元、停工留薪期工资36000元、停工留薪期满生活费35100元、护理费3570元、鉴定费260元、住院伙食补助费510元、检查费370元、交通费200元，补发工资4200元，共计161210元，已付6400元，再付154810元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告平罗县沙湖健民旅游服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院，并在递交上诉状后七日内，凭本判决书向宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。本判决生效后（当事人提起上诉的，以二审法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决；逾期未履行的，应如实向本院报告财产状况。如逾期履行或报告，将纳入失信被执行人名单进行信用惩戒，并加倍支付迟延履行期间的债务利息；不得有高消费及非生活、工作或经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取限制高消费、罚款、拘留等强制措施；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员 赵文琴 二〇二〇年九月二十一日（法官助理 高 倩书记员 田 璐 附：本案适用法律条款：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的;（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的;（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《宁夏回族自治区实施办法》第十条工伤保险基金全部纳入社会保障基金财政专户，实行收支两条线管理，用于下列支出项目的支出：（一）工伤医疗费和工伤康复费；（二）住院伙食补助费；（三）转外就医的交通、食宿费；（四）伤残津贴；（五）生活护理费；（六）一次性工亡补助金；（七）一次性伤残补助金；（八）一次性医疗补助金；（九）丧葬补助金；（十）供养亲属抚恤金；（十一）工伤伤残辅助器具配置费；（十二）劳动能力鉴定费；（十三）工伤预防教育、宣传、培训费；（十四）法律、法规规定支付的其他与工伤保险有关的费用。工伤预防教育、宣传、培训费按当期工伤保险基金收入的百分之八提取，国家另有规定的，从其规定。第二十二条劳动能力鉴定费按照下列规定承担：（一）参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；（二）申请再次鉴定或者复查鉴定，再次鉴定、复查鉴定结论没有变化的，由申请人承担；再次鉴定、复查鉴定结论有变化的，由工伤保险基金支付；（三）未参加工伤保险或者欠缴工伤保险费的，由用人单位承担。