江西省共青城市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0482民初1285号原告：江献彬，男，1997年1月9日出生，汉族，住上海市静安区。被告：江西正才人力资源有限公司，住所地江西省共青城市科技一大道66号3楼308室，统一社会信用代码91360405MA38HBAY4Y。法定代表人：马育，总经理。原告江献彬诉被告江西正才人力资源有限公司（以下简称：正才公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告到庭参加诉讼，被告经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告江献彬向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付协议期内未发放薪资22554元；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2019年7月4日，原、被告签订实习协议，被告安排原告至上海九橙通信技术有限公司（以下简称：九橙公司）从事呼叫客服工作，协议期限于2020年6月30日终止。根据协议约定，原告试用期2个月，工资为底薪4000元＋补贴300元＋提成，转正后每月固定底薪4500元+补贴300元+提成，按约支付工资。协议签订后，原告按协议约定履行实习工作义务，被告依约发放了2019年的工资，但2020年1月、2月仅分别发放了4800元、2800元。2020年3月12日，被告工作人员通知原告，九橙公司因疫情影响进行业务调整，决定对原告停薪留职三个月，建议原告应聘另一家企业，但被告所推荐的企业工作性质及薪资待遇严重不符合合同约定，故原告未入职被告推荐的企业。因被告未按协议约定支付工资，故诉至法院。审理中，原告变更诉请，要求：1、解除原、被告劳动关系；2、被告向原告支付拖欠的1、2月份工资，并支付违法解除劳动合同赔偿金。被告正才公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩。经审理查明，2019年6月21日，被告正才公司与九橙公司签订《人力资源岗位外包协议》，约定九橙公司将基础岗位外包给被告正才公司，服务期限一年，自2019年6月21日至2020年6月20日。协议签订后，被告根据九橙公司岗位要求对外进行招聘。2019年7月12日，原告江献彬通过被告正才公司介绍，应聘九橙公司“呼叫客户”工作，经九橙公司面试通过，与被告签订《实习协议书》，约定原告接受被告安排从事“呼叫客服”工作，实习时间12个月，自2019年7月4日起至2020年6月30日，试用期2个月，试用期每月固定底薪4000元+补贴300元+提成，转正后每月固定底薪4500元+补贴300元+提成。原告自2019年8月起入职九橙公司，工作至2020年1月，期间领取了被告发放的2019年8月至2020年1月的工资，金额分别为6418.9元、5622.74元、6963.28元、6220.26元、7560.4元、4800元。自2020年2月起，因春节假日及疫情影响，原告接九橙公司通知停薪留职，一直未复工。期间被告向原告支付了2月待岗工资2800元，并另向原告推荐其他企业工作，但因薪资待遇、工作环境等与九橙公司存在差距，原告未接受。2020年6月2日，原告因被告未发放2020年2月至6月的工资，向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月9日作出浦劳人仲（2020）通字第111号不予受理通知书，以原告系在校学生，主体不适格为由，决定不予受理。原告遂诉至本院。上述事实，有原告的当庭陈述及提交的不予受理通知书、《实习协议书》、招商银行账户交易明细、微信通信记录，被告提交的《人力资源岗位外包协议》及微信通信记录、工资发放明细等证据佐证，且经庭审质证，可以认定。本院认为，原告江献彬与被告正才公司签订的《实习协议书》，名为安排实习就业，实际系劳务派遣，由被告正才公司与用工单位九橙公司签订劳务派遣协议，被告正才公司与原告签订劳动合同，派遣原告至九橙公司工作。根据法律规定，劳务派遣单位应当与被告派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。被告正才公司未按法律法规与原告江献彬签订二年以上固定期限劳动合同，且在无工作期间未按最低工资标准向原告支付报酬，违反法律规定，虽期间原告推荐其他工作机会，但所推荐工作与原约定工作条件及待遇不一致，故原告诉请要求与被告解除劳动关系，并要求被告支付赔偿金，本院予以支持，但其主张被告未足额支付其1月、2月工资，未提供证据佐证1月应计算的提成标准，且因2月原告未实际工作，被告已支付2800元，高于上海市最低工资标准，故其该诉请，本院不予支持。原告自2019年8月起至2020年1月止，受被告派遣在九橙公司工作已满六个月，被告应按月平均工资二倍向原告支付赔偿金，但鉴于被告未履约系受疫情影响，根据情势变更原则，本院酌定被告按合同约定月固定底薪标准向原告支付赔偿金即9000元。被告经合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，依法可缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》一百一十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第五十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告江献彬与被告江西正才人力资源有限公司劳动合同关系；二、被告江西正才人力资源有限公司于本判决生效之日起七日内向原告江献彬支付赔偿金9000元；三、驳回原告江献彬其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告江西正才人力资源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判员  胡屹东二〇二〇年九月二十四日书记员  张 萍附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。