西安市长安区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0116民初10584号原告：西安天伟电子系统工程有限公司，住所地：陕西省西安市，统一社会信用代码：9161013172627529XQ。法定代表人：贺增林，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：王海，该公司员工。委托代理人：张卫东，陕西众邦律师事务所律师。被告：郑光明，住西安市雁塔区，公民身份号码：XXXXXX。原告西安天伟电子系统工程有限公司与被告郑光明劳动争议纠纷一案, 原、被告均对西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字（高新）[2019]148号裁决书不服，分别诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告西安天伟电子系统工程有限公司之委托代理人王海、张卫东，被告郑光明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告西安天伟电子系统工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告不向被告支付经济补偿112500元；2、原告不向被告支付2018年未休年假工资5747.1元；3、原告不向被告出具解除劳动关系证明；4、维持西安市劳动人事争议仲裁委员会市劳人仲案字（高新）[2019]148号裁决书第七项。事实及理由：2015年1月7日原告高薪聘请被告入职原告处工作，担任微波设计师，双方签订《顾问聘用合同》及补充协议，2015年7月2日被告申请转正，因其无法按时转移档案及社会保险关系，经原告督促，后于2015年7月10日与被告协商一致签订《补充协议》，明确被告不能及时转移人事社保关系的后果由被告承担以及被告转移人事关系的时间，同时约定被告年薪为30万元。至2016年底，被告在工作中表现一般，未能完成其负责的预研课题，原告通过年中考核，将被告的年薪调整为年薪20万元，按月度发放80%，剩余20%年中经考核后发放，调薪后被告未提出异议。2019年1月21日被告向原告提出辞职后向劳动仲裁委提出仲裁。被告主张克扣工资、年终奖、加班工资、未休年假工资、离职经济补偿、未签劳动合同双倍工资差额没有事实和法律依据，且其陈述与事实不符，严重失信，不应得到支持。被告郑光明向本院提出诉讼请求并辩称：1、依法认定原告与被告2015年1月7日至2019年1月21日存在劳动关系；2、原告支付被告2015年1月7日至2019年1月21日拖欠工资597506元；3、原告支付被告2018年年终奖2.5万元； 4、原告支付被告2015年1月7日至2019年1月19日公休日拖欠的加班工资104010元；5、原告支付被告2015年1月7日至2019年1月19日未足额支付未休年假折合工资50586.2元；6、原告支付被告离职经济补偿金161353.5元；7、原告支付被告未签订劳动合同11个月双倍工资的差额338818元；8、确认被告与原告于2019年1月21日解除劳动关系，原告为被告办理离职手续，开具满足《劳动合同法》的离职证明。事实及理由：2015年1月7日被告入职到原告处，担任微波设计师，2015年5月，原告调整被告为超材料设计师，重新签订了从2015年1月7日起，月基本工资为25000元的劳动合同，工作期间原告安排被告公休日加班。原告没有按照合同约定按时足额给被告支付工资，其中2016年7月、8月、2018年10月的工资一分没发。原告违法拖欠被告工资总额595574元，应当依法支付。2015年1月7日至2019年1月21日期间原告安排被告享受了与其他员工一样的福利、年终奖、带薪病假、带薪年休假、每月全勤奖、工龄工资、未休年休假补贴和奖金。由于原告在2018年5月至9月不安排工作等违法行为导致被告在2018年业绩不佳，过错在原告，被告理应得到2018年年终奖2.5万元。原告安排被告公休日加班共计29.94天，实际加班工资按444.43元每天发放，每天克扣加班工资1854.42元，共计克扣加班工资55521.33元，应当依法支付。2015年1月7日至2016年12月31日，原告安排被告公休日加班共计克扣加班工资46190.4元，应当依法支付。原告安排被告2019年1月19日（公休日）加班，也没有安排被告调休，拖欠加班工资2298.85元，应当依法支付。被告于2016年和2017年未休年休假一共4.5天，被告每天只按444.43元补贴，每天拖欠705元，4.5天拖欠年休假补贴3172.5元；2018年1月7日至2019年1月20日，被告未休年假一共10.75天，按照合同约定的日工资1149.42元，折合未休年假工资12356元，原告应当予以支付，并支付被告拖欠年休假补贴3172.5元。原告未为被告购买社会保险和缴纳住房公积金，克扣被告工资，采用长期不安排工作等手段逼迫被告离职，被告于2019年1月21日被迫离职，原告应当支付经济补偿金，被告在原告处工作4年零15天，应当补偿5.5个月工资作为经济补偿，共计161353.5元。原告和被告签订的名为《顾问聘用合同》，但实际执行的是每周工作5天、每天8小时、每周工作40小时的工作制度，用《顾问聘用合同》替代《劳动合同》以达到不给被告缴纳社会保险和住房公积金等目的，根据《劳动合同法》相关规定，原告应当向被告支付未签劳动合同11个月的二倍工资的差额，共计338818元。由于劳动关系中的原告与被告之间的特殊关系，原告的加班安排审批采用额外工时申报等方式，无法让被告留下加班安排、审批等记录，员工考核表；原告为二级保密单位，采用了严格保密措施，因此打卡记录、考勤记录、工资和奖金发放记录、加班安排和记录、工作安排记录、社会保险和住房公积金缴纳记录等均由原告提供。并辩称：原告提出的各项诉讼请求应当予以驳回；劳动仲裁委的裁决不以事实和法律为依据且证据适用不当应当依法予以纠正。被告当庭放弃其第三项诉讼请求。原告西安天伟电子系统工程有限公司辩称：1、原告认可双方存在劳动关系；2、原告已经按月给被告发放加班工资，不存在拖欠情形；3、被告在仲裁阶段，已经认可原告为其发放了2016年、2017年的未休年假的工资，2018年原告实际已经安排被告进行了年休假。被告于2019年1月提出离职，双方之间存在劳动争议，故原告没有向其支付当月工资，因此不能作为其申请经济补偿的理由。双方签订的顾问合同，事实上已经具备劳动合同的主要条款，不应再向其支付双倍工资差额。且被告在原告处办理交接手续后，原告同意向被告出具离职证明。本院认定基本事实如下：2015年1月6日原告西安天伟电子系统工程有限公司与被告郑光明签订了顾问聘用合同，期限自2015年1月7日起至2020年1月6日止，约定被告担任微波设计师，负责微波等工作。2015年1月7日双方重新签订顾问聘用协议，聘用期限为长期，聘用岗位为超材料设计师，被告负责超材料设计、转产等工作，劳动报酬为25000元/月，每月10日支付上月顾问费。同日双方签订薪资保密协议一份、补充协议一份。薪资保密协议第一条约定，“甲方根据乙方在任职期间内的岗位职责、工作能力和工作业绩，按甲方薪酬管理制度给予乙方相应的薪资待遇，并为乙方保密。甲方确保乙方对本人薪资待遇的知情权，乙方如对个人薪资信息有异议，可向甲方人力资源部咨询，甲方人力资源部给予乙方解答。”双方在补充协议中约定试用期6个月，试用期内允许每周两个工作日3点之后离岗，返回学校授课，每周六需上班一天，以弥补回学校授课的缺勤。因个人关系在原单位，故签订顾问合同，顾问合同期间，公司不承担个人五险一金。2015年7月10日被告与原告签订补充协议，该协议约定:因个人原因，无法提供与原单位解除劳动关系证明，无法将个人人事关系（社保、档案、党组织关系）转至公司，公司无法与本人签订正式劳动合同、无法按照国家规定缴纳五险一金，在此期间，由个人承担一切风险与责任，今后不得以任何名义向公司主张权益，索要损失。2015年7月2日被告转正，工资按照年薪30万元确定，每月发放70%，30%年底考核后依据工作绩效发放。被告2015年1月至6月月薪以岗位工资10000元发放，2015年7月起按年薪30万元，每月按70%计发月工资。至2016年底，因被告未能完成其负责的预研课题，原告通过年中考核， 2017年1月起年薪调整为20万元，每月按80%发放。被告在原告处工作至2019年1月19日，2019年1月21日被告向原告发出解除劳动关系通知书。原告未向被告支付2019年1月的工资。原告离职前12个月的平均工资为13382元。2019年1月22日被告向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年6月12日作出市劳人仲案字（高新）[2019]148号裁决书，裁决确认原、被告自2015年1月7日至2019年1月21日之间存在劳动关系；原告支付被告2019年1月工资8119.71元、经济补偿金112500元、2018年未休年休假工资5747.1元，确认双方劳动关系于2019年1月22日解除，原告为被告出具解除劳动关系证明，驳回被告其他仲裁请求。原、被告均对该裁决不服，分别诉至本院，庭审调解，原、被告各执己见，调解未果。另查明，被告郑光明原系西安邮电大学教职工，2017年6月与西安邮电大学解除劳动关系，但社保关系仍留在西安邮电大学未转出。上述事实，有庭审笔录、聘用协议、补充协议、薪资保密协议、工资表、西安银行账户明细单在卷佐证，应予认定。本院认为：被告请求确认其与原告自2015年1月7日至2019年1月21日存在劳动关系一节，鉴于被告承认其2017年6月才与西安邮电大学解除劳动关系，故其与原告应自2017年7月至2019年1月21日存在劳动关系。双方劳动关系存续期间原告未为被告缴纳社会保险，因被告未将社保档案转入原告处，导致社保未缴纳的责任在于被告，被告已就该事项与原告协商一致，承诺不再向原告主张任何损失。被告以原告未缴纳社保为由，请求原告支付其经济补偿金161353.5元，违反了诚实信用原则，本院不予支持。原告请求不予支付被告经济补偿金112500元，理由正当，本院予以支持。原告自2017年7月与被告建立劳动关系，但一直未与被告签订书面劳动合同，被告请求原告支付其未签订书面劳动合同二倍工资差额338818元，符合法律规定，唯其请求数额不当，本院予以变更，原告应向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额147202元（13382元×11个月）。关于被告请求原告支付其2015年1月7日至2019年1月21日拖欠工资597506元一节，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条之规定：“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”本案中，原、被告虽在聘用合同中约定月薪2.5万元，在转正时变为年薪30万元，每月发放70%，30%年底考核后依据工作绩效发放。被告2015年1月至6月月薪以岗位工资10000元发放，2015年7月起按年薪30万，每月按70%计发月工资，2017年1月起年薪以20万元每月按80%发放，直至被告离职之日，被告一直未提出异议，应视为双方对原合同的变更，且该变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，应为有效。被告以变更劳动报酬未采用书面形式为由请求补发2015年1月7日至2018年12月拖欠的工资，理由不能成立，本院不予支持。原告虽承认未向被告发放2019年1月的工资，但未提供2019年1月的工资表，故原告应向被告支付2019年1月的工资11690元 （13382元÷21.75天×19天）。被告在职期间时有加班情形，根据原告提供的工资表显示，原告已经按月向被告支付了加班工资，被告亦认可该事实。被告再次请求原告支付其2015年1月7日至2019年1月19日公休日加班工资104010元无事实依据，本院不予支持。被告在诉状中自称2015年1月7日至2019年1月21日期间，原告安排被告享受了与其他员工一样的福利、年终奖、带薪病假、带薪年休假、每月全勤奖、工龄工资、未休年休假补贴和奖金。被告再次请求原告支付其2015年1月7日至2019年1月19日未足额支付未休年休假折合工资50586.2元无事实基础，本院不予支持。原告请求不向被告支付2018年未休年休假工资5747.1元，理由正当，本院予以支持。被告请求原告为其出具离职证明，符合法律规定，原告当庭表示同意为被告出具解除劳动关系证明，本院予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、五十条、八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告西安天伟电子系统工程有限公司与被告郑光明自2017年7月至2019年1月21日存在劳动关系；二、原告西安天伟电子系统工程有限公司无需向被告郑光明支付经济补偿112500元；三、原告西安天伟电子系统工程有限公司无需向被告郑光明支付2018年未休年休假工资5747.1元；四、本判决生效之日起十五日内，原告西安天伟电子系统工程有限公司向被告郑光明支付2019年1月工资11690元；五、本判决生效之日起十五日内，原告西安天伟电子系统工程有限公司向被告郑光明支付未签订书面劳动合同二倍工资差额147202元；六、本判决生效之日起十五日内，原告西安天伟电子系统工程有限公司向被告郑光明出具解除劳动关系证明；七、驳回被告郑光明其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，原、被告均已预交，由原告全部承担。原告应连同判决款项一并支付被告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长     王  华  人民陪审员     程纪平人民陪审员     王战国  二0二0年 九 月 十八 日  书  记  员     杜雪雯   1