云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2301民初3790号原告：云南省楚雄恒基管道工业有限责任公司，住所地：云南省楚雄市东瓜镇上章村，统一社会信用代码：915323007098874629。法定代表人：段福华，董事长。委托诉讼代理人：周彦雄，云南海泰廌合律师事务所律师（特别授权）。被告：宋开平，男，1977年8月9日生，汉族，云南省楚雄市人，初中文化，无业，住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：张颖，云南兴彝律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：敬云华，云南兴彝律师事务所律师（特别授权）。原告云南省楚雄恒基管道工业有限责任公司（以下简称楚雄恒基公司）与被告宋开平劳动争议一案，本院于2020年8月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告楚雄恒基公司的委托诉讼代理人周彦雄，被告宋开平的委托诉讼代理人张颖、敬云华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告楚雄恒基公司向本院提出诉讼请求:1.请求人民法院依法判决原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金39234.48元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告劳动争议纠纷一案，楚雄州劳动人事争议仲裁委员会经审理于2020年7月20日作出楚劳人仲案字[2020]37号裁决书，裁定由原告楚雄恒基公司支付被告解除劳动合同经济补偿金39234.48元，对于该裁决原告认为仲裁委认定事实错误，适用法律错误，对法律进行扩大适用，请求人民法院予以纠正，理由如下：1.2019年9月，因原告公司全厂大修，而被告又是计件工资，故该有工资较少。2019年10-11月，因原告公司业务不好，这两个月被告的工资也很低。这间接导致被告2019年9-11月的工资收入较低。为此，被告于2019年11月12日在没有请假的情况下旷工，截止2019年11月15日连续旷工三天。为此，原告于2019年11月15日，依据公司管理制度及《2019生产考核办法》的规定，视被告自动离职，并向被告邮寄解除劳动合同通知书。而在被告申请劳动仲裁时，原告才知晓被告于2019年11月12日以公司未购买社会保险、未足额发放工资、未支付加班费为由通过EMS快递方式向原告公司邮寄了辞职信。但是在仲裁时依据被告提交的邮寄回证可以看出，邮件第一次到达原告公司的时间是2019年11月13日下午19时41分，而此时公司已经全部下班，没有人员在公司（并且备注栏写道未联系上收件人。邮件第二次送达的时间是2019年11月16日14时34分，此时距被告2019年11月12日旷工已经过去四天，并且原告已经依据公司管理制度及《2019生产考核办法》视被告自动离职并向被告发出解除劳动合同通知书。因此，原、被告劳动关系的解除系因被告连续旷工3天而导致的。对于双方劳动合同的解除应当适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，而仲裁委适用《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定来认定双方劳动合同的解除属于事实认定错误，同时也是对法律的错误适用。2.《《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定是“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，而在本案中，原告已经为被告购买了社会保险。因此，被告依据该条款项向原告申请解除劳动合同的理由就不能成立。被告申请解除劳动合同的上述理由不能成立后，而又坚持要与原告解除劳动合同，则被告仅能依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条之规定向原告申请解除劳动合同。原告公司是因被告连续旷工三天、违反《2019生产考核办法》及公司管理制度，而依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定解除双方的劳动合同。在劳动关系解除后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，原告无需向被告支付经济补偿金。综上，原告认为，仲裁委错误认定被告的申请符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条裁决原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金39234.48元属于事实认定错误、法律适用的错误，请求人民法院予以纠正。被告宋开平辩称：第一，原告所述没有事实和法律依据，所涉11个案件均经过了劳动仲裁，楚雄州中级人民法院也进行了审理，且裁定书以及仲裁裁决书均已生效。第二，原告于11个案件中都提过社会保险，但其在11件案件的被告投诉之后仅缴纳了2019年两个月的社会保险费，对于1999年一直到2019年10月之前的保险费从未缴纳，违法事实是一直存续的，所以其诉讼请求不具有法律依据，依法应当予以驳回。第三，原告主张其根据《2019生产考核办法》规定，视宋开平旷工而解除劳动合同是没有法律依据的。首先，在劳动仲裁开庭时，仲裁庭已经核实了该《2019生产考核办法》是如何产生的，原告当庭陈述，是由原告公司的三个老总自己自行制定的，该考核办法的制定程序违法，本身就是无效的。其次，在原告提交的楚劳人仲案字（2020）37号裁决书已经查明，宋开平提出解除双方劳动关系在先且已生效，而原告解除劳动合同关系在后，所以原告的解除行为是无效的，被告宋开平并不存在旷工的事实，而且该裁决是在楚雄州中级人民法院（2020）云23民特10号裁定书确认了所有的仲裁庭查明的事实之后才作出的，所以该仲裁裁决认定的事实并无任何不当，请求法院依法驳回原告的诉请。原告楚雄恒基公司为证明其诉讼请求及其所依据的事实和理由，向本院提交了以下证据：1．楚劳人仲案字（2020）37号裁决书及其送达回证；2．楚雄州社会保险（五险合一）参保人员信息变更表；3.楚恒司通（2019）3号关于印发2019年生产考核办法的通知；4.云南省楚雄恒基管道工业有限责任公司企业管理制度；5.会议纪要签到表；6.云南省楚雄恒基管道工业有限责任公司考勤表；7.被告宋开平提供的EMS打印回执。被告宋开平为证明其辩解，向本院提交了下列证据：1.（2020）云23民特10号民事裁定书；2.楚劳人仲案字（2020）9号裁决书。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告楚雄恒基公司提交的楚恒司通（2019）3号关于印发2019年生产考核办法的通知能够证明原告楚雄恒基公司于2019年2月15日印发2019年生产考核办法的事实，本院予以采信。云南省楚雄恒基管道工业有限责任公司企业管理制度，能够证明原告楚雄恒基公司于2019年2月23日印发企业管理制度的事实，本院予以采信。会议纪要签到表能够证明原告楚雄恒基公司于2019年组织包括被告宋开平在内员工对公司管理制度及2019年生产考核办法进行教育、培训及考核的事实，本院予以采信。云南省楚雄恒基管道工业有限责任公司考勤表能够证明被告宋开平于2019年11月12日、13日、14日连续3天旷工的事实，本院予以采信。被告宋开平提供的EMS打印回执能够证明被告宋开平于2019年11月12日向原告楚雄恒基公司寄送辞职信，且该辞职信于2019年11月16日送达原告楚雄恒基公司的事实，本院予以采信。二、被告宋开平提交的（2020）云23民特10号民事裁定及楚劳人仲案字（2020）9号裁决所处理的争议虽与本案非同一法律关系，但该两份文书均已生效且所认定的部分事实与本案系属同一法律事实，故本院予以采信。本院经审理认定事实如下：被告宋开平于2005年11月17日进入原告楚雄恒基公司工作，2006年12月双方签订书面劳动合同，后多次进行续签，最后一次书面劳动合同到期日为2019年11月30日。在原、被告双方劳动关系存续期间，原告楚雄恒基公司为被告宋开平缴纳了工伤保险和生育保险的保险费，未缴纳养老保险、基本医疗保险、失业保险的保险费。2019年9月，被告宋开平以单位未缴纳社会保险费为由向楚雄市劳动保障监察大队投诉，经楚雄市劳动保障监察大队责令整改后，原告楚雄恒基公司自2019年10月起为被告宋开平缴齐了养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险五项社会保险的保险费。2019年11月12日，被告宋开平以原告楚雄恒基公司未缴纳社会保险费、未足额发放工资、未发放加班费等为由申请辞职，并通过EMS快递方式向原告楚雄恒基公司寄送了辞职信；同年11月16日，该EMS快递送达原告楚雄恒基公司，但原告楚雄恒基公司拒收。2019年11月15日，原告楚雄恒基公司以被告宋开平2019年11月12日至14日连续旷工3天视为自动离职为由，通过快递方式向被告宋开平寄送自动离职通知书，被告宋开平拒收。被告宋开平辞职前12个月(即2018年11月至2019年10月）的月平均工资为3269.54元。后被告宋开平以原告楚雄恒基公司未缴纳社会保险费而解除劳动合同为由，向楚雄州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，楚雄州劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月20日作出楚劳人仲案字（2020）37号裁决书，并于2020年7月30日送达原告楚雄恒基公司。关于本案劳动合同的解除。本院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者就劳动合同享有即时解除权，且劳动者解除劳动合同的单方意思表示自到达用人单位时生效；用人单位单方即时解除劳动合同的意思表示自到达劳动者时生效。第一，用人单位负有为劳动者缴纳养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险费的法定义务。本案中，虽然原告楚雄恒基公司于其与被告宋开平的劳动关系存续期间为被告宋开平缴纳了工伤保险和生育保险的保险费，但其自2019年10月起才为被告宋开平缴齐养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险五项社会保险的保险费，故本院认定原告楚雄恒基公司在其与被告宋开平劳动关系存续期间未完全履行为被告宋开平缴纳社会保险费的法定义务。第二，因原告楚雄恒基公司未依法完全履行为被告宋开平缴纳养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险社会保险费的义务，故本院认定被告宋开平有权即时解除其与原告楚雄恒基公司之间的劳动合同。第三，原告楚雄恒基公司于2019年11月16日拒收被告宋开平通过EMS快递寄送的辞职信，但其拒绝受领的行为不足以排除被告宋开平解除劳动合同的意思表示于2019年11月16日到达原告楚雄恒基公司的事实。第四，原告楚雄恒基公司主张其因被告宋开平严重违反劳动规章制度而行使用人单位单方解除权解除了其与被告宋开平之间的劳动合同，且原告楚雄恒基公司于2019年11月15日通过快递方式向被告宋开平寄送了自动离职通知书，但原告楚雄恒基公司未提交证据证明上述自动离职通知书到达被告宋开平的时间早于原告楚雄恒基公司拒收被告宋开平寄送的辞职信的时间。综上所述，本院认定原告楚雄恒基公司与被告宋开平之间的劳动合同于2019年11月16日因被告宋开平行使劳动者单方解除权而解除。第五，由于原告楚雄恒基公司与被告宋开平之间的劳动合同系因被告宋开平行使劳动者单方解除权而解除，致使原告楚雄恒基公司客观上不能再通过行使用人单位单方解除权解除其与被告宋开平之间的劳动合同，故被告宋开平关于原告楚雄恒基公司的劳动规章制度的制定违反法定程序的辩解于本案的处理无意义，对于被告宋开平的该项辩解，本院不予审理。关于经济补偿金。第一，本案劳动合同系因被告宋开平行使《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的解除权而解除，故原告楚雄恒基公司应当向被告宋开平支付解除劳动合同经济补偿金。第二，原告楚雄恒基公司与被告宋开平之间的劳动关系成立于《中华人民共和国劳动合同法》施行前，且本案劳动合同解除前12个月(即2018年11月至2019年10月）被告宋开平的月平均工资标准3269.54元/月，故原告楚雄恒基公司应当向被告宋开平支付2008年1月1日至2019年11月16日的解除劳动合同经济补偿金39234.48元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十七条第二款，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条第一款、第九十三条规定，判决如下：原告云南省楚雄恒基管道工业有限责任公司于本判决生效之日起七日内向被告宋开平支付解除劳动合同经济补偿金39234.48元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告云南省楚雄恒基管道工业有限责任公司负担（已交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长 钟 磊人民陪审员 王 平人民陪审员 马子玉二〇二〇年九月十八日书 记 员 向 玙