湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0112民初3857号原告：向金菊，女，土家族，1965年1月2日出生，住湖北省来凤县。委托诉讼代理人：曹晓明，湖南鸿明律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢湖彪，湖南鸿明律师事务所实习律师。被告：湖南沙坪建设有限公司望城分公司，住所地长沙市望城区金山桥街道雷锋大道1999号吾悦广场二层，统一社会信用代码：91430122MA4L5GT92Q。负责人：吴丹，负责人。委托诉讼代理人：毛愉（），女，汉族，1984年9月25日出生，住长沙市望城区。原告向金菊与被告湖南省沙坪建设有限公司望城分公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，2020年9月9日公开开庭进行了审理。原告向金菊的委托诉讼代理人曹晓明，被告湖南省沙坪建设有限公司望城分公司（以下简称：沙坪建设望城分公司）的委托诉讼代理人毛愉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向金菊向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告一次性伤残补助金67188元、一次性就业补助金61080元、一次性医疗补助金61080元、停工留薪期工资61080元、护理费3080元伙、食补助费770元、交通费1500元，合计255778元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告因与被告劳动争议一案，经长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会审理后作出的望劳人仲案字（2020）第230号裁决书，原告对仲裁裁决认定的工资标准参照湖南省2018年在岗职工平均工资6108元／月计算、一次性伤残补助金为67188元、住院伙食补助费770元无异议，但对一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费的认定和法律适用有异议，应当依法予以纠正。首先，原告的一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金不应当减除。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，只有在工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系的前提下，一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金才进行减除。在本案中，由于被告未向原告依法支付相关工伤保险费用，被告也没有提供任何证据证明原告系自愿与其解除或者终止劳动关系，不符合“工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系”之情形，不应当作减除处理。因此，原告的一次性伤残就业补助金应当为61080元，一次性医疗补助金应当为61080元。其次，原告的停工留薪期应当为10个月，停工留薪期间工资应当为61080元。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”之规定，原告2019年3月7日受伤，2019年12月3日被评定为捌级伤残，原告主张10个月的停工留薪期符合法律规定。因此，原告的停工留薪期间工资应当为61080元。再次，原告的护理费至少应当按140元／天计算，交通费应当酌情认定1500元。仲裁裁决认定按100元／天的标准计算原告的护理费完全背离了现长沙市雇请护理人员的市场行情，现阶段在长沙市各医院内雇护理人员的日工资标准基本在150元左右，即使按照湖南省2018年在岗职工平均工资6108元／月计算也远远高于此标准。因此原告主张按照140元／天计算护理费依法应当得到支持，原告的护理费应当为3080元。另外，原告就医及处理本次事故实实在在会产生交通费，请求酌情支持1500元。综上所述，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法判决支持原告的全部诉讼请求。被告沙坪建设望城分公司辩称，根据《工伤保险条例》第三十七条第二款，原告在仲裁和起诉中均提出要求由被告支付一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金，表明原告自愿解除劳动关系，否则被告不需要支付该两笔款项。依据《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》，按照原告的受伤情况，仲裁核定停工留薪期4个月是合理的，护理费和交通费的裁决也是合理的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并进行了当庭质证，被告对原告提供的交通费票据的合法性有异议，认为其来源不合法，原告不能提供票据原件，本院认为被告的理由成立，对交通费票据本院不予采纳。当事人对其他证据本身的三性均未提出实质性异议，本院予以确认并在卷佐证。本院查明的事实如下：向金菊于2018年1月进入沙坪建设望城分公司承包的时代年华（北地块）项目工作。2019年3月7日，向金菊在时代年华（北地块）项目28号栋地下室电梯井装模时，踩到地面木方后滑倒，摔入电梯井内受伤，随后送长沙医学院附属第一医院、湘雅博爱康复医院诊治，住院治疗22天（2019.3.7-2019.3.29）。经诊断为：L1椎体爆裂性骨折并脊髓损伤，全身多处软组织挫伤。住院医疗费已全部由沙坪建设望城分公司时代年华（北地块）项目部支付。2019年4月15日沙坪建设望城分公司向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2019年9月9日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定向金菊为工伤，2019年12月3日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定向金菊为伤残捌级。向金菊受伤后，就工伤保险待遇（包括一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）与沙坪建设望城分公司进行协商，双方协商未果，向金菊向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委裁决：被告支付原告一次性伤残补助金67188元、一次性就业补助金6108元、一次性医疗补助金6108元、停工留薪期工资24432元、护理费2200元、伙食补助费770元，合计106806元。向金菊不服仲裁裁决向本院提起诉讼。另查，向金菊属于灵活就业人员，受伤后未再向沙坪建设望城分公司提供劳动，沙坪建设望城分公司也未向向金菊发放生活费。2018年度湖南省在岗职工社会平均工资为6108元/月，沙坪建设望城分公司已支付的工伤待遇为医疗费、工伤鉴定费。本院认为，2019年3月7日向金菊在上班期间受伤，经诊断为：L1椎体爆裂性骨折并脊髓损伤，全身多处软组织挫伤。2019年4月15日沙坪建设望城分公司向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2019年9月9日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定向金菊为工伤，2019年12月3日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定向金菊为伤残捌级，向金菊依法应享受工伤保险待遇。沙坪建设望城分公司应当及时从工伤保险基金中报销医疗费、伙食补助费220元（10元/天×22天），伤残鉴定费。沙坪建设望城分公司除支付医疗费、伤残鉴定费外，其他工伤保险待遇尚未支付，由于沙坪建设望城分公司自身原因，在向金菊定残后30日内未办理申报工伤保险待遇，从工伤保险基金中支付部分应由沙坪建设望城分公司按工伤保险待遇标准和项目先行垫付。向金菊在要求工伤保险待遇过程中，虽未直接提出解除劳动关系，但向金菊不再提供劳动的行为以及在协商过程中向金菊要求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的行为，已表明劳动关系系向金菊自愿提出解除，劳动关系的解除自停工留薪期满之日起解除。根据向金菊的受伤情况及受伤后住院治疗情况综合考虑，向金菊受伤后暂停工作接受工伤医疗，其停工留薪期确定为4个月，医疗康复期为6个月，故劳动关系自2019年7月7日解除。向金菊在停工留薪期内应享受原工资待遇，向金菊系灵活就业人员，按2018年度湖南省在岗职工社会平均工资6108元/月为向金菊计算工伤保险待遇并无不妥，故沙坪建设望城分公司应当按原待遇支付向金菊4个月的工资24432元（6108元/月×4月）。劳动关系解除时，向金菊距领取新型农村社会养老保险待遇期间不足半年，依据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条、第三十七条第二款的规定，向金菊可享受一次性伤残补助金67188元（6108元/月×11月）、一次性工伤医疗补助金6108元（6108元/月×10月×10%）、一次性伤残就业补助金6108元（6108元/月×10月×10%）。从向金菊的伤情及住院记录情况可知，向金菊受伤后对生活造成一定的影响，住院期间需专人护理，护理费2200元（100元/天×22天）。关于交通费，向金菊未提供合法有效证据，本院不予支持。据此，依据《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十一条、第二十六条、第二十七条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告向金菊应享受而未享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金67188元、一次性工伤医疗补助金6108元、一次性伤残就业补助金6108元、停工留薪期间的工资24432元、伙食补助费220元，护理费2200元，共计106256元。应从工伤保险基金中支付的工伤保险待遇由被告湖南省沙坪建设有限公司望城分公司先行垫付。限被告湖南省沙坪建设有限公司望城分公司在本判决生效后十日内支付106256元给原告向金菊。如被告湖南省沙坪建设有限公司望城分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告向金菊的其他诉讼请求。本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告向金菊负担（免交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭小斌二〇二〇年九月十日书记员  陈 田附相关法律条文：《工伤保险条例》第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。第二十一条用人单位应当自收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，持工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，到统筹地区经办机构为职工办理工伤保险待遇申报手续。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。