福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终3555号 上诉人（原审被告）：王子贵，1984年6月22日出生，汉族，住福建省晋江市。 被上诉人（原审原告）：泉州水水葡京食品有限公司，住所地泉州市丰泽区普明工业区****。 法定代表人：林杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑永福，福建仰顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆美，福建仰顺律师事务所实习律师。 上诉人王子贵与被上诉人泉州水水葡京食品有限公司（以下简称“水水葡京公司”）合同纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2020）闽0503民初1491号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 王子贵上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案诉讼费由水水葡京公司承担；3.水水葡京公司应公布其加盟门店清单，并为真实性负责。事实与理由：水水葡京公司虚假宣传，有骗取王子贵加盟的意思，一审法院认定其为宣传瑕疵，有违事实。水水葡京公司虚假宣传，诱导王子贵加盟，违反法律公平及诚实信用原则，损害王子贵的权益，造成王子贵经济损失，一审法院判决认定事实不符合实际。 水水葡京公司辩称，一审判决公司退还王子贵加盟费10000元，明显没有事实和法律依据，王子贵的上诉理由更没有事实和法律依据，请求二审依法改判驳回王子贵全部诉讼请求。1.因王子贵经营不善，双方已于2019年12月协商解除了《门店合作协议书》，公司已按约定退还王子贵100**元押金及给予2000元补贴，双方合同已解除，王子贵无权要求公司退还加盟及赔偿损失。2.双方签订的协议书第五条约定，合作金36800元一次性收取，协议期内无论何时何故均不予退还。根据上述约定，公司无需退还王子贵加盟费，一审判决明显不符合合同约定，属于滥用自由裁量权，依法应予改判。3.公司并不存在任何误导加盟行为。4.王子贵没有提供证据证明其损失，其购买的东西仍在使用中，不存在损失的问题，故其要求公司赔偿损失缺乏事实依据，依法不能成立。 王子贵向一审法院起诉请求：1.判令水水葡京公司退还加盟费36800元；2.赔偿王子贵损失10000元。 一审法院认定事实：2018年4月24日，王子贵（乙方）与水水葡京公司（甲方）签订《门店合作协议书》，合同主要约定：甲方同意乙方经营门店的形式及店号：水水缤纷标准型。店号为NO.2018A0101号。本协议期限为三年，从2018年7月1日至2021年6月30日止，双方可根据本协议的约定提前终止或续期。乙方获准行驶“水水缤纷”品牌龙岩连城万星店，营业地点为连城县环城西路与宁中路交汇处。相关费用：1.合作金：甲方所企划经营开发之健康休闲茶饮实业是基于甲方对该事业是基于甲方对该事业长期持续的运营与管理的投入，已建立了相对完善的研发、产品、服务、品牌、培训、营销管理团队及经营管理模式等一整套商业体系，支持合作门店良性持续健康发展。乙方合作时需向甲方缴纳合作金36800元获取甲方品牌的商标授权使用。合作金为一次性收取，协议期内后无论何时何故均不予退还，合同到期乙方续约时也无需再次缴交；2.合作保证金：甲方为保证其品牌及声誉，乙方在与甲方合作时须支付合作保证金10000元给甲方作为乙方合同履约信誉保证金。3.驻店费用：为协助乙方顺利开业，确保品质至上之最高原则，乙方开业时甲方挑选1名专职驻店长协助开业8日，驻店费用0元；4.商标授权使用费：为保证公司新产品的不断研发，本协议签订时收取第一年度商标授权使用费0元，第二年起后续年度商标授权使用费用乙方每年6月30日前需向甲方支付下一年度商标授权使用费用3600元。甲方根据乙方提供的房产平面图自行或委托指定供应商进行设计，乙方必须根据设计图进行装修，未经甲方书面同意不得随意更改，否则乙方承担因此产生的一切责任。本协议所指乙方门店的设计费用、装修费用、各经营物料费用及各种设备购置费用由乙方承担。乙方认可并同意遵守甲方经营体系有关标准和统一性的规定。为保证甲方经营体系的完整性，乙方经营过程中必须统一使用甲方收银系统，系统支持现金及微信、支付宝等线上支付手段。甲方供应商的货品质量由各供应商负责，甲方予以监督。门店销售产品应当遵循甲方指定的统一零售价。新开店铺的店内招牌、广告、标志灯均由甲方提供，往后最新的广告、标志灯会跟货品或快递物流一起由乙方提取，并由乙方支付费用。在本协议有效期内，甲方可对门店提供开展合作经营所必需的营销、服务或技术上的指导，并向门店提供必要的协助。甲方与乙方协商一致，可变更本协议相关条款。违约责任：甲方不履行或不完全履行本协议项下的任何一位，乙方有权书面通知其更正，甲方应在接到通知后30日内更正，逾期未更正的，甲方应向依法承担违约责任，同时乙方有权选择人以下方追究甲方责任：要求甲方返还保证金外再按保证金的相同金额标准支付给乙方违约金，同时要求甲方在约定时间内更正；符合本协议约定的解除条件，乙方有权解除本协议；造成乙方损失的，还需承担损害赔偿责任。2018年4月24日，王子贵向水水葡京公司支付加盟费36800元，保证金10000元。2019年4月27日，由于经营场所的位置发生变化，王子贵（乙方）与水水葡京公司（甲方）再次签订《门店合作协议书》，对2018年4月24日的合作协议书进行了变更，变更后的合作协议书增加的条款为：“除自身开始直营店外，甲方若未经依法统一，且同时乙方也没有违反本协议之情事发生而于乙方上述保障商圈内开设成立另一家与乙方经营的相同类型的‘水水缤纷’品牌之合作门店的，甲方愿意赔偿乙方￥20000元整。”2019年4月，王子贵进行《优惠申请》，申请内容主要为：王子贵于2019年4月27日签订门店合作协议，该店为2018年签订的原水水缤纷连城万星店，享有2018年新店开业大礼包方案。由于店面所在商场招商原因，现重新确定店面并签订新的协议，具体优惠如下：减免首年品牌使用费3600元；减免驻店费3000元；赠送2018年开业大礼包。经公司领导同意，该店迁移应收款53400元，实收46800元（明细：加盟费36800元，保证金10000元）。2019年12月，王子贵通过微信与水水葡京公司协商解除合作协议，水水葡京公司招商部因此作出付款申请：申请内容为退水水缤纷南安金淘店（原龙岩连城万星店）解约保证金，解约对象为王子贵。2020年1月14日，水水葡京公司向王子贵支付保证金10000元及42元叫货余款。2020年1月15日，水水葡京公司招商部申请付款：付款事由为：原水水缤纷南安金淘店货款优惠，用于上水佳物料叫货补贴，支付对象为王子贵，总金额为2000元。2020年1月16日，水水葡京公司通过赖翠霞向王子贵转账支付2000元。 一审法院认为，王子贵与水水葡京公司签订的《门店合作协议书》对当事人具有法律拘束力,当事人应依合同约定履行各自的义务。双方对加盟费即为合作金无异议，而合同中关于合作金约定为“乙方合作时需向甲方缴纳合作金36800元获取甲方品牌的商标授权使用。”经双方协商一致后《门店合作协议书》已解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。本案中，加盟费主要为商标授权使用费，合同解除后,王子贵已经停止使用水水葡京公司等经营资源和经营模式,水水葡京公司应退还王子贵一定数额的加盟费。至于退还加盟费的具体数额,考虑到水水葡京公司的宣传瑕疵,同时考虑到王子贵未尽到合理注意义务也负有一定责任,合同目的不能实现也有王子贵经营管理方面的因素,一审法院酌定水水葡京公司退还王子贵加盟费10000元。王子贵主张水水葡京公司应赔偿损失10000元，但未提供证据予以证实，故承担举证不能的后果，对其主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、水水葡京公司于判决生效之日起十日内向王子贵退还加盟费10000元；二、驳回王子贵的其他诉讼请求。本案受理费970元，减半收取计485元，由王子贵负担400元，由水水葡京公司负担85元。 二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审判决认定事实清楚，双方当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，王子贵在平等、自愿的基础上与水水葡京公司签订的《门店合作协议书》，对双方具有法律约束力。现王子贵上诉主张水水葡京公司存在虚假宣传致其遭受缔约损失，要求水水葡京公司退还全部加盟费36800元及赔偿经济损失10000元，证据不足，不予支持。王子贵另上诉要求水水葡京公司“公布其加盟门店清单，并为真实性负责”，该诉求系二审新增加的诉讼请求，不属于本案二审审查范围，本院不予审查。水水葡京公司虽在答辩中对一审判决提出异议，但未在法定上诉期限内提出上诉，故对其答辩意见，本院不予采纳。 综上所述，王子贵的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决结果并无不当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费720元，由上诉人王子贵负担（王子贵多预交的250元予以退回）。 本判决为终审判决。 审 判 长 李瑞阳 审 判 员 林锡平 审 判 员 蒋秀华 二〇二〇年九月十七日 法官助理 李婉芬 书 记 员 庄雯茜 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。