广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1802民初6368号原告：谢润发，男，汉族，1980年11月19日出生，住广东省广州市增城区*************，公民身份号码440************717。委托诉讼代理人：姚灿明，广东均桓律师事务所律师。被告：广东奢典装饰工程有限公司。住所地：清远市清城区。法定代表人：罗某1。被告：罗某1，男，汉族，1983年7月15日出生，住重庆市渝中区**************，公民身份号码511************077。被告：刘小琴，女，汉族，1989年11月23日出生，住湖北省公安县*********19*，公民身份号码421************120。原告谢润发与被告广东奢典装饰工程有限公司、罗某1、刘小琴装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人姚灿明、被告广东奢典装饰工程有限公司的法定代表人及被告罗某1到庭参加诉讼。被告刘小琴经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告广东奢典装饰工程有限公司于2019年8月28日签订的《装饰施工合同》于2020年1月7日解除；2、判令被告广东奢典装饰工程有限公司向原告返还装款528000元；3、判令被告广东奢典装饰工程有限公司向原告支付逾期还款违约金（以528000元为本金，每日按万分之五，从2020年1月21日计至本金清偿之日止）；4、判令被告罗某1、刘小琴对第2、3项诉请款项承担连带清偿责任；5、判令被告刘小琴在未出资500万元范围内对第2、3项诉请款项承担补充赔偿责任；6、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：原告与被告广东奢典装饰工程有限公司于2019年8月28日签订《装饰施工合同》，约定由被告广东奢典装饰工程有限公司对原告所有的位于清远市清城区香提别墅1街13号的房屋进行装修，工程总价款880000元，原告己预付首期装修款528000元，竣工日期为2019年12月30日。被告刘小琴在2020年1月9日前系被告广东奢典装饰工程有限公司的股东及法定代表人，被告罗某1与被告刘小琴为夫妻关系，共同经营被告广东奢典装饰工程有限公司，而且被告罗某1系原告房屋装修工程的负责人。但被告广东奢典装饰工程有限公司收取原告预付的装修款后，直至合同约定的竣工日期届满仍没有对原告房屋进行装修施工，被告广东奢典装饰工程有限公司没有实际履行装修合同约定的施工义务。因被告广东奢典装饰工程有限公司严重违反合同约定，原告与被告于2020年1月7日签订《协议书》，约定上述《装饰施工合同》于2020年1月7日因被告严重违反合同约定而解除，被告广东奢典装饰工程有限公司同意于2020年1月20日前向原告退还装修款528000元，被告罗某1承担连带保证责任。当原告发现被告罗某1与其妻子刘小琴商讨如何逃避原告债务的微信记录后，同日被告罗某1自愿以欠款人名义向原告出具一张《欠条》，被告罗某1同意对被告广东奢典装饰工程有限公司所欠原告债务承担共同还款责任。因此被告罗某1在本案中既是保证人又是债的加入人。因被告罗某1同意返还原告的528000元装修款为夫妻存续期间由被告罗某1、刘小琴共同经营的被告广东奢典装饰工程有限公司所欠债务，而被告罗某1、刘小琴为逃避债务，商议采用变更股东、法定代表人、离婚方式，将夫妻财产转移至被告刘小琴名下。事实上被告刘小琴于2020年1月9日己将在被告广东奢典装饰工程有限公司中的股东及法定代表人身份变更至被告罗某1名下。因此被告刘小琴依法应对被告广东奢典装饰工程有限公司、罗某1债务承担连带清偿责任。综上，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请法院支持原告的诉讼请求。补充事实与理由：被告刘小琴作为广东奢典装饰工程有限公司的法定代表人、股东，利用私人账户收款，也不把款项计入公司账户，当原告要求刘小琴把收取的金额计入公司账户时，刘小琴与其丈夫罗某1就在微信上面商讨如何变更法定代表人，以此来躲避债务，这属于公司法人滥用法人职权，且刘小琴是公司股东也没有出资完毕的，因此公司股东应对未出资部分对公司债务承担补充赔偿责任；罗某1在2020年1月向原告出具《欠条》，愿意替公司偿还债务，该债务发生在刘小琴与罗某1婚姻存续期间，且刘小琴无资金来源全靠在公司工作以及罗某1的支持，所以我方主张刘小琴对罗某1承担的债务连带清偿责任。被告广东奢典装饰工程有限公司、罗某1答辩称，我们公司变更股东是因为2017年7月份股东李景退出，但是他的股权一直没有变更，当时有约定我们什么时候帮他装修完别墅他就什么时候变更股权，所以不存在以变更股权去躲避债务一说；我和刘小琴离婚是因为公司经营不善，以及生活上面的争执，原告带7、8个人去我们公司，由原告拿了15000元出来从其他人手上赎回我的奔驰车，现在奔驰车还在原告手上，后来当晚原告去到我家里要我把房产证拿出来，当时原告还要我们写了一个《欠条》，刘小琴因为这些事情就跟我离婚了，所以刘小琴跟我离婚不是为了躲避债务；《欠条》金额是528000元，但是原告应该要把已经做了的工程扣除。补充书面答辩称：原告提供后期装修合同，只能说明原告有找装修公司继续施工，并不能掩盖我方之前所做工程的事实，另外合同上没有明确施工价钱和施工内容，是一份含糊不清，得不到承认的合同。被告刘小琴没有答辩。本院经审理认定事实如下，2019年8月28日，原告谢润发与被告广东奢典装饰工程有限公司签订《装饰施工合同》，约定：“由被告为原告所有的位于清远市清城区香提别墅1街13号的房屋进行装修，工程总价款为880000元，包工包料，竣工日期为2019年12月30日，付款方式为合同签订即支付首付款528000元，室内瓷砖完工支付中期款316800元，尾款44000元待工程竣工验收后3日内结清。”合同落款处有原告签名、被告广东奢典装饰工程有限公司盖章及被告罗某1签名确认。同日，被告广东奢典装饰工程有限公司及罗某1向原告出具《收款账户》，指定户名为黎滔的账户收取原告的首期装修款528000元。2019年8月29日，原告根据被告的指示向黎滔转账528000元，被告广东奢典装饰工程有限公司及罗某1向原告出具《收款收据》，确认收到上述款项。2020年1月7日，原告谢润发（甲方）、被告广东奢典装饰工程有限公司（乙方）、被告罗某1（丙方）签订《协议书》，内容为：“乙方收取甲方首期装修款528000元后，直至合同约定的竣工日期届满仍没有对甲方房屋进行装修施工，乙方构成严重违约，丙方系乙方的实际控制人，而且系涉案房屋装修工程的负责人，丙方确认其将乙方收取甲方的首期装修款528000元挪作私用。甲乙丙三方经友好协商，达成以下协议：一、甲乙双方确认2019年8月28日签订的《装饰施工合同》于2020年1月7日因乙方严重违反合同约定而解除；二、自上述合同解除后，甲方有权另行聘请装修公司进场对房屋进行装修，乙方对此无异议；三、乙方同意于2020年1月20日前向甲方退还首期装修款528000元，如逾期还款，每逾期一日，乙方按逾期还款金额的万分之五向甲方支付违约金；四、丙方自愿作为乙方保证人，同意对乙方所欠甲方的债务承担连带保证责任，保证期间为乙方债务届满之日起3年。”落款处由原告作为甲方签名、被告广东奢典装饰工程有限公司作为乙方盖章、被告罗某1作为丙方（保证人）签名确认。同日，被告广东奢典装饰工程有限公司及罗某1向原告出具《欠条》，内容为：“因装修香提1街13号未能如期完工，业主谢润发预交首期款540000元于2020年1月20日退回谢润发指定账户。”被告广东奢典装饰工程有限公司系经营建筑装饰业、批发和零售业的有限责任公司。该公司类型原为自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人原为刘小琴，原股东包括刘小琴和李景，各认缴出资额500万元，实缴出资额0元，认缴出资时间为2037年12月31日。2020年1月9日，该公司变更类型为自然人独资的有限责任公司，法定代表人为罗某1，注册资本为1000万元。诉讼中，被告罗某1述称2020年1月7日的《协议书》及《欠条》是在原告胁迫下签订的，但其并未提供证据佐证。另被告罗某1认为涉案房屋有进行部分装修，应扣除部分装修款，为此被告提供了由其单方制作的预算单、照片、微信聊天记录为证，但原告对此不予认可，并认为被告在香提别墅区承接了多个装修项目，该证据不能证明被告在涉案房屋施工的事实。被告刘小琴未在本院传唤的开庭时间出庭应诉，不影响本案依法判决。以上事实，有原告提供的证据及本院庭审笔录在案佐证。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷。原告谢润发与被告广东奢典装饰工程有限公司签订的《装饰施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方应恪守各自的义务。在《装饰施工合同》履行过程中，原、被告签订《协议书》，协议约定《装饰施工合同》于2020年1月7日解除，该约定不违反法律规定，因此，对原告主张确认《装饰施工合同》已于2020年1月7日解除的诉讼请求，本院予以支持。结合本案的争议焦点及经审理查明的本案事实，本院评述如下：一、对被告抗辩《协议书》及《欠条》是在原告胁迫下签订的问题，被告对此并未提供证据佐证，其应承担举证不能的不利后果，故对被告该抗辩，本院不予采信。二、被告有无对涉案房屋进行装修的问题。原告谢润发、被告广东奢典装饰工程有限公司、被告罗某1于2020年1月7日签订的《协议书》已明确被告没有对涉案房屋进行装修施工，被告罗某1作为完全民事行为能力人，应当知晓在《协议书》上签章及按指模的法律后果，其应自行承担相应的风险，而且被告罗某1提供的《预算单》为其单方制作，并无原告签名确认，无法证明被告确有实际施工。退一步说，即使被告确有证据证实其已对涉案房屋进行装修施工，但被告向原告出具《欠条》的行为，亦可视为对装修工程量的结算。因此，原、被告之间债权债务关系明确，无证据显示本案被告有退还装修款的情形，现原告主张被告广东奢典装饰工程有限公司返还装修款528000元的诉讼请求，依据充分，本院予以支持。对于违约金的计算问题，因《协议书》已明确约定装修款的退还时间及逾期付款的违约责任，被告广东奢典装饰工程有限公司逾期付款已构成违约，故原告主张违约金从2020年1月21日起按每日万分之五计付的诉讼请求，本院予以支持。三、被告罗某1是否应承担责任的问题。被告罗某1在《协议书》保证人一栏签名，同时其又向原告出具《欠条》，即被告罗某1既是涉案款项的保证人，亦是债的加入人，鉴于原告仅主张被告罗某1承担连带责任，是原告对自身权利的处分，因此，对原告主张被告罗某1对被告广东奢典装饰工程有限公司的上述债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。四、被告刘小琴是否应承担责任的问题。（一）在被告刘小琴担任被告广东奢典装饰工程有限公司法定代表人及股东期间，涉案的《装饰施工合同》、《收款账户》、《收款收据》、《协议书》、《欠条》等一系列证据均由被告罗某1签署，《协议书》更是明确了被告罗某1系被告广东奢典装饰工程有限公司的实际控制人，原告预付的装修款均由被告罗某1挪作私用，而且原告提供的其他证据并不能证明被告刘小琴在担任公司股东期间与公司存在人格混同，即无法证明公司的财产与被告刘小琴的财产混同且无法区分。另原告主张涉案债务为被告罗某1、刘小琴的夫妻债务，但原告并未向本院提交两被告的婚姻关系证明，而且被告刘小琴亦无在《协议书》及《欠条》上签名，更无证据证明涉案债务系用于夫妻共同生活或共同生产经营。因此，原告主张被告刘小琴对涉案债务承担连带责任的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。（二）在被告刘小琴担任被告广东奢典装饰工程有限公司股东期间，其认缴出资时间为2037年12月31日，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，而且被告刘小琴于2020年1月9日已将股权转让，故原告主张被告刘小琴在未出资500万元范围内对涉案款项承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告谢润发与被告广东奢典装饰工程有限公司于2019年8月28日签订的《装饰施工合同》已于2020年1月7日解除；二、限被告广东奢典装饰工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谢润发返还装修款528000元及违约金（违约金从2020年1月21日起以实欠款项为基数，按每日万分之五的标准计算至款项付清之日止）；三、被告罗某1对被告广东奢典装饰工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告谢润发的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计6300元，保全费3358元，由被告广东奢典装饰工程有限公司、罗某1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员 胡容容九月九日书记员 张  彩  婷附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。