河南省邓州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1381民初3247号原告：张开松，男，汉族，生于1988年1月14日，住邓州市。委托代理人：周廷钦，河南框正律师事务所律师（特别授权）。被告：张亚楠，男，汉族，生于1988年7月6日，住河南省西平县。委托代理人：王征，河南花洲律师事务所律师（特别授权）。被告：邓州市华楠机电安装有限公司，住所地：邓州市建材市场院内。法定代表人：张亚楠，任经理。委托代理人：程创业，河南花洲律师事务所律师（特别授权）。原告张开松诉被告张亚楠、邓州市华楠机电安装有限公司为健康权纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张开松及其委托代理人周廷钦到庭参加诉讼，被告张亚楠的委托代理人王征到庭参加诉讼，被告邓州市华楠机电安装有限公司的委托代理人程创业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诉讼中，原告张开松向法庭提交追加被告申请书，申请追加张亚楠为被告参加诉讼，法庭为查明案件事实，予以准许。原告张开松向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告提供劳务受害造成的经济损失249061.07元。2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。诉讼中，原告张开松变更诉求为：判令二被告共同赔偿原告提供劳务受害造成的经济损失251297.13元。事实与理由：原告张开松多年相继跟随张亚楠一家外出劳务。2019年7月初邓州市华楠机电安装有限公司法定代表人张亚楠召集民工外出新疆劳务。委托屈修龙组织找人，原告劳务报酬一天300元，由老板张亚楠开支。原告和屈修龙、屈创、杨两晓、景良、屈传峰一起到新疆××市××吾县淖××一化工厂干活安装检修。2019年7月31日上午原告在该工地上安装，另一吊车师傅吊装设备时，吊车钢丝绳把角铁拉崩开，把原告闯下来，造成双脚受伤，当时老板张亚楠在场，后送往医院抢救治疗。经诊断原告双脚跟粉碎性骨折。经鉴定构成伤残。后原告为解决此事经协商未果。为保护原告的合法权益，特依法诉至邓州市人民法院，望判如所求。为此，原告张开松向法庭提交如下证据：证据1：原告张开松身份证及户口簿，证明原告张开松的身份信息及被抚养人的身份信息情况；证据2：施工情况说明，证明被告系开支原告工资的老板，用工人，张开松本人受损系提供劳务受害；证据3：证人证明，证明被告邓州市华楠机电安装有限公司的法定代表人即被告张亚楠招集民工外出新疆务工，张开松在劳务中受伤的事实；证据4：哈密市第二人民医院病历一套，证明原告受伤造成双脚跟粉碎性骨折，住院22天，并与提供劳务之间有因果关系的事实；证据5：医疗费票据，证明原告受伤另行产生的费用；证据6：交通费、住宿费票据，证明原告受伤产生的实际费用（包括原告及家属照料产生的费用）；证据7：司法鉴定书，证明原告伤残等级为八级伤残及三期、二次手术费情况；证据8：鉴定费票据，证明鉴定产生的费用。证据9：原告在2018年10月20日到埃塞俄比亚从事劳务而出具的工资结算单，证明原告从事的是特殊职业，应按照特种行业来计算误工标准，不是一般农民工来计算。被告张亚楠辩称：原告张开松是跟着张亚楠个人干活，工资也是张亚楠个人支付的，与邓州市华楠机电安装有限公司无关，对原告张开松的请求，认为过高，伤残赔偿金应当以11%的标准计算，二次手术费应当以实际发生为准，误工费应当以180天，并按照农村无固定标准计算。被告张亚楠未向法庭提交证据。被告邓州市华楠机电安装有限公司辩称，原告作为一个完全民事行为能力人，应该意识到在高空作业时，应佩戴好安全防护用品，施工工地上有安全带等安全防护用品，但原告在施工中并未佩戴，从而导致其在施工过程中从高处坠落而造成跟骨骨折，原告应负主要责任。且原告错列被告也漏列被告，原告是跟着张亚楠个人干活，而不是跟着我公司干活，张亚楠只是公司代表人而已，我公司也未与发包方签订合同，张亚楠也只是跟着一个名叫陈国堂的老板干活，陈国堂是承包了中国化学工程第十四建设有限公司公司的工程，故原告应起诉张亚楠个人而不是公司。原告发生事故后的医疗费全部是由张亚楠及陈国堂两人所出，故原告应起诉张亚楠、陈国堂及中国化学工程第十四建设有限公司为本案共同被告；原告诉求的赔偿数额过高，赔偿标准应按农村标准计算，不应按城镇标准计算；原告伤残鉴定使用的标准错误，××致残等级》标准鉴定，而应依据《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定，原告只是跟着张亚楠个人劳工干活，不属于工伤，也没有相关部门认定为工伤，故原告的鉴定依据错误，要求重新鉴定评估。为此，被告邓州市华楠机电安装有限公司向法庭提交如下证据：营业执照，证明原告是给张亚楠个人干活，不是给邓州市华楠机电安装有限公司干活的，与公司无关。诉讼中，被告邓州市华楠机电安装有限公司向法庭提交重新鉴定申请书，认为原告张开松的鉴定不应该依据《职工工伤与职业病致残等级》标准，应当依据《人体损伤致残程度分级》标准予以鉴定，法庭综合考虑后予以准许，并将鉴定材料转交本院技术部门，本院技术部门在各方当事人同意的情况下，委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对原告张开松的伤残和三期重新进行鉴定评估，2020年8月11日南阳峡光法医临床司法鉴定所出具鉴定评估意见书，鉴定结果：张开松右跟骨粉碎性骨折畸形愈合属十级残，左跟骨粉碎性骨折畸形愈合属十级残。张开松出院后误工期220日，护理期70日，营养期70日为宜。被告张亚楠对原告张开松提交的证据质证如下：对证据1无异议；对证据2、3无异议，但是需要强调，原告以及证人均是跟着张亚楠个人干活，不是跟着公司干活的；对证据4、5无异议；对证据6无异议；对证据7应当以重新鉴定的报告为准；对证据8无异议；对证据9，我方不予认可，该证明能证明2018年10月20日前从事特殊行业，但不能证明事故发生时从事特殊行业。被告张亚楠对重新鉴定结果无异议。被告邓州市华楠机电安装有限公司对原告张开松提交的证据质证如下：对证据1真实性无异议；对证据2真实性无异议，证明方向有异议，是为张亚楠个人提供劳务，而不是给公司提供劳务；对证据4、5真实性无异议；对证据6交通费及住宿费，由法庭酌定；对证据7伤残鉴定有异议；证据8无异议；精神抚慰金过高，由法庭酌定。对证据9有异议，与本案没有关联性。被告邓州市华楠机电安装有限公司对重新鉴定结果无异议。原告张开松对被告邓州市华楠机电安装有限公司提交的证据无异议。原告张开松对重新鉴定结果有异议，认为该鉴定的依据错误，本案原告张开松是双足跟骨粉碎性骨折，根据伤残标准，应是九级伤残，故认为该鉴定依据错误。对三期鉴定报告有异议，原告从事故发生后至今没有继续从业，根据法律规定误工期限应当计算到评残前一天即计算到2020年8月10日。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据和事实认定如下：对原告张开松提交的证据2、3，与原、被告各方陈述相互印证，仅可以证明，原告张开松与被告张亚楠个人之间存在劳务关系的事实，原告未能提供其他证据加以佐证与被告邓州市华楠机电安装有限公司之间存在劳务关系的事实；对证据7即鉴定报告，被告张亚楠、邓州市华楠机电安装有限公司均对该鉴定中的伤残等级和三期报告意见有异议，且被告邓州市华楠机电安装有限公司提交了重新鉴定申请书，要求对原告张开松的伤残等级和三期报告进行重新鉴定。本院也认为原告张开松与被告张亚楠之间仅存在劳务关系，且未交纳工伤保险，原告张开松的伤残也与职业病无关，故对原告张开松依据《职工工伤与职业病致残等级》标准作出的伤残等级和三期报告不予确认，应当依据《人体损伤致残程度分级》标准重新作出鉴定评估。对于原告张开松作出的二次手术费鉴定意见，被告虽然持有异议，但未申请重新鉴定，视为认可。对证据9，该工资单时间显示为2018年10月20日，事故发生在2019年7月31日，故该工资单与本案的关联性，本院不予确认。对南阳峡光法医临床司法鉴定所针对原告张开松重新鉴定出具的伤残等级和三期报告，真实性本院予以确认，但根据原告张开松的伤情（双足跟骨粉碎性骨折），且原告张开松现年仅32周岁，双足跟骨粉碎性骨折对其以后的劳动就业可产生较大的影响，故本院综合考虑后对原告张开松的伤残赔偿金予以调整，将其伤残赔偿金计算标准调整为九级伤残标准。结合原、被告各方陈述和经审查确认的有效证据，本院认定事实如下：被告张亚楠系被告邓州市华楠机电安装有限公司的法定代表人。2019年7月初被告张亚楠召集原告张开松、证人屈修龙等人，到新疆××自治区××一化工厂干活。2019年7月31日上午原告张开松在工地干活时，因吊车钢丝绳把角铁拉崩开，将原告张开松从高处闯落在地，造成原告张开松双脚受伤，事故发生后，被告张亚楠当即将原告张开松送往哈密市第二人民医院抢救治疗，经诊断原告张开松双脚跟粉碎性骨折，住院22天，花去医药费39867.98元，2019年11月12日原告张开松又在邓州市人民医院进行检查，并花去检查费240元，共计40107.98元，该医疗费均由被告张亚楠支付完毕。诉讼前，原告张开松向本院申请伤残等级、三期及二次手术费鉴定评估，本院技术部门经当事人同意于2019年12月31日，委托南阳理正法医临床司法鉴定所进行鉴定，2020年1月8日，××致残等级》标准对原告张开松的伤残等级、三期及二次手术费鉴定评估，支出鉴定费2100元，鉴定结果：张开松的伤残等级属于伤残八级；张开松身体损伤后误工期240日，护理期90日，营养期90日；张开松双根骨骨折内固定器取出费用大约壹万贰仟元左右。且原告在该次鉴定过程中，于2020年1月8日在邓州市中心医院进行了医疗检查，并支付249元检查费用。综上，原告张开松认为其是跟随被告邓州市华楠机电安装有限公司干活，被告张亚楠作为被告邓州市华楠机电安装有限公司的法定代表人和最大受益人，且对后续赔偿协商未果，故诉至本院，要求判令二被告共同赔偿原告提供劳务受害造成的经济损失251297.13元。本案诉讼费及其他费用由被告承担。庭审中，被告邓州市华楠机电安装有限公司向法庭提交重新鉴定申请书，其认为原告张开松的鉴定不应该依据《职工工伤与职业病致残等级》标准，应当依据《人体损伤致残程度分级》标准予以鉴定，法庭综合考虑后予以准许，并将鉴定材料转交本院技术部门，本院技术部门在各方当事人同意的情况下，于2020年8月7日委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对原告张开松的伤残等级和三期重新进行鉴定评估，2020年8月11日南阳峡光法医临床司法鉴定所出具鉴定评估意见书，鉴定结果：张开松右跟骨粉碎性骨折畸形愈合属十级残，左跟骨粉碎性骨折畸形愈合属十级残。张开松出院后误工期220日，护理期70日，营养期70日为宜。并支付1350元鉴定费用。另查明，原告张开松的定残之日为2020年8月11日。原告张开松的长子张子航生于2012年12月14日，原告张开松定残之日时，年满7周岁，被抚养年限为11年；原告张开松的次子张子辰生于2015年6月12日，原告张开松定残之日时，年满5周岁，被抚养年限为13年；本院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，从各方当事人的陈述和提供的证据来看，可以确认原告张开松受雇于被告张亚楠，在施工现场负责安装工作，原告张开松与被告张亚楠形成事实的劳务关系，被告张亚楠对原告张开松的现场施工环境承担安全管理职责，被告张亚楠的安全管理不到位是造成原告张开松受伤的主要原因。原告张开松作为成年人，完全民事行为能力人，不论被告张亚楠是否提供安全装备，原告张开松在高空作业时均应尽到足够注意义务，可以要求被告张亚楠提供装备再行高空作业，最终原告张开松自身未能尽到足够的注意义务导致从高处跌落自身受伤，其自身应承担事故的次要责任。根据案件实际情况，本院确定原告张开松承担20%的责任，被告张亚楠承担80%的责任为宜。关于原告张开松的伤残赔偿金。诉讼前，经原告张开松申请本院技术部门委托，××致残等级》标准对原告张开松的伤残等级进行鉴定，鉴定结果为张开松的伤残等级属于伤残八级，后被告邓州市华楠机电安装有限公司不认可，重新申请鉴定，经本院技术部门委托，南阳峡光法医临床司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》对原告张开松的伤残重新鉴定，鉴定结果为张开松的伤残等级属于两处伤残十级。但根据原告张开松的伤情（双足跟骨粉碎性骨折），且原告张开松现年仅32周岁，双足跟骨粉碎性骨折对其以后的劳动就业可产生较大的影响，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关精神，故本院综合考虑后对原告张开松的伤残赔偿金予以调整，将其伤残赔偿金计算标准调整为九级伤残标准。原告张开松在诉讼中称，其是跟着被告邓州市华楠机电安装有限公司干活，不是跟着被告张亚楠个人干活，但原告张开松未能提交相应充分的证据加以佐证，故本院不予确认。庭审中，被告张亚楠辩称，原告张开松在哈密市第二人民医院住院期间的营养费和伙食补助费，均已由被告张亚楠支付完毕，不应再行支付，但未能提交相应证据加以佐证，本院不予确认。关于原告张开松的母亲李文英的被抚养人生活费。根据调查，原告张开松的母亲李文英生于1964年10月4日，原告张开松定残之日时，年仅55周岁，且原告张开松亦未提交其母亲李文英无劳动能力和无生活来源的证据，故本院对该项请求不予确认。关于原告张开松在哈密市第二人民医院住院治疗期间和在邓州市人民医院检查共计花去的医疗费40107.98元，原、被告双方均认可由被告张亚楠支付完毕，故应当在赔偿金额中予以扣除。综上，对原告张开松主张的各项损失，本院认定如下:1、医疗费：40107.98元+249元+12000元（后续治疗费）=52356.98元;2、护理费：128.38元/天×（22+70）天=11810.96元；3、误工费：129.51元/天×（22+220）天=31341.42元；4、住院伙食补助费：50元/天×22天=1100元；5、营养费：20元/天×（22+70）天=1840元；6、伤残赔偿金：15163.75元/年×20年×20%=60655元；7、住宿费：200元。8、交通费:2185.5元；9、鉴定费2100元；10、被抚养人生活费：（13+11）年×11545.99元/年×20%÷2=27710.38元。上述损失共计191300.24元。被告张亚楠应承担191300.24元×80%=153040.19元；关于精神抚慰金，本院综合案情事实，酌定被告张亚楠承10000元；关于被告张亚楠在诉讼前向原告张开松垫支的共计40107.98元医疗费应当予以扣除；关于被告邓州市华楠机电安装有限公司申请重新鉴定，支付的1350元鉴定费用，原告张开松应当承担1350×20%=270元，被告张亚楠应当承担1350×80%=1080元；综上，被告张亚楠应赔偿原告张开松122932.21元（153040.19元+10000元-40107.98元）。综上所述，对原告张开松的诉讼请求中合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下:一、被告张亚楠在本判决生效后十五日内向原告张开松赔偿各项损失122932.21元。二、驳回原告张开松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5069元，减半收取2534.5元，重新鉴定费1350元，共计3884.5元，由被告张亚楠承担3107.6元，由原告张开松承担776.9元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  闻群英二〇二〇年九月十七日书记员  鲁 丰