广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初26322号原告：林润铿，男，1995年10月5日出生，满族，身份证住址广州市海珠区。委托诉讼代理人：黎家盛，广东佰仕杰律师事务所律师，系广州市越秀区法律援助处指派。被告：广州钰顺科技信息服务集团有限公司，住所地广州市越秀区越华路****自编**。法定代表人：王培杰。委托诉讼代理人：陈婴，女，1991年12月21日出生，汉族，系被告职员，联系地址。原告林润铿与被告广州钰顺科技信息服务集团有限公司劳动争议一案，本院于2020年6月18日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林润铿及其委托诉讼代理人黎家盛，被告广州钰顺科技信息服务集团有限公司的委托诉讼代理人陈婴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林润铿向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付拖欠2020年1月30日至2月9日及2月17日的工资1752元；2、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金4400元；3、被告向原告支付竞业限制补偿金4400元(从2020年2月18日至2020年4月17日，2200元/月)。事实和理由：一、关于工资问题，仲裁认为被告代扣社保费1260.84元符合法律规定，这是认定事实不清，被告应向原告支付拖欠的工资1752元。首先，被告在试用期(即2019年12月18日至2020年2月17日)没有为原告购买社保费用，原告为了保证社保的连续性，不得已自行委托第三方公司购买社保费用，被告代扣社保费用目的是为了补缴社保费，但实际上已不可能为原告补缴试用期间的社保费用，故被告应向原告退还代扣的社保费用1260.84元，否则将构成不当得利。其次，根据国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》要求，延长2020年春节假期至2月2日，故企业应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。又依据《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》要求，除特殊情形外，本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时。2月3日至9日未复工期间，根据《广东省工资支付条例》、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电[2020]5号)关于停工、停产期间工资支付相关规定，企业应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。在本案中，2020年1月30日至2月9日为春节延长假期及未复工期间，2020年2月17日为正常上班日，被告已向原告支付360.46元及315.09元，故被告仍应向申请人支付工资1752元(4400元/21.75天*12天-360.46元-315.09元)。二、关于劳动关系解除问题，仲裁认定事实清楚，适用法律正确，被告的行为属于违法解除劳动关系，应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金4400元。三、关于竞业限制补偿金问题，《竞业禁止协议》是合法有效，任何一方不得随意解除，市仲裁委认为2020年2月17日双方劳动关系解除之日，双方关于竞业禁止的约定并未实际履行，不予支持竞业限制补偿金属于认定事实不清。原告与被告于2019年12月19日签订《竞业禁止协议》，根据协议第一条第3款约定“乙方承诺，无论因何原因离职，其在离职之日起24个月内应继续履行竞业禁止义务。甲方需就此向乙方支付总额相当于双方解除劳动关系前12个月收入50%的竞业限制补偿金”。在本案中，竞业协议是合法有效，任何一方不得随意解除，而且原告离职后一直按协议约定的内容履行，并没有到与被告有竞争关系的企业就职，并不是仲裁认定的没有实际履行协议的约定，故被告应向原告支付2020年2月18日至2020年4月17日的竞业限制补偿金4400元。被告广州钰顺科技信息服务集团有限公司辩称：一、关于林润铿工资。1、我司已依法向林润铿支付2020年1月30日至2月9日及17日的工资合计1575.93元（计算公式4400元/月÷21.75天×6天+360.46元）。2019年12月-2020年2月期间其本人应承担社保费用款项合计1260.84元（社保费用个人部分420.28元/月，共3个月），代扣个人社保费用后实发315.09元，并在3月16日上午进行发放至林润铿的招商银行卡。2、社保费用依法不应当支付给个人，故该诉求不应当得到支持。首先，扣除其社保个人部分，符合《广东省工资支付条例》第十四条“用人单位按照有关规定从劳动者工资中代扣劳动者个人应当缴纳的各项社会保险费”以及《社会保险费申报缴纳管理规定》第十一条“职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。用人单位依法履行代扣代缴义务时，任何单位或者个人不得干预或者拒绝”进行操作。其次，根据双方签订的《劳动合同书》第六点第4条规定：“甲方本着及时为乙方办理社会保险的原则，如因乙方原因造成社会保险办理的延误，一切后果由乙方自行承担，甲方不再办理补缴，补差”。其中林润铿自行购买社保的问题，我司并不知情。林润铿本人关于社保问题反馈至广州市越秀区人力资源和社会保障局执法科及国家税务总局广州市越秀区税务局黄花岗税务所，相关部门有林润铿投诉具体社保缴纳问题的具体档案记录，其本人要求我司为其缴纳2019年12月-2020年2月在职期间的社保费用，我司接到有关部门的通知后，积极响应并处理，多次通知林润铿本人积极配合我司进行提交缴纳社保费用的资料，其本人不配合并未告知其自行购买了社保的事实。故按照双方合同约定，我司不应再支付社会保险的费用。3、根据《广东省工资支付条例》第三十九条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。根据《劳动法》第五十一条和《劳动和社会保障部文件》老社部发【2008】3号文件关于工作时间的规定，年工作日：365-104（休息日）-11天（法定节假日）=250天，月计薪天数=（365天-104天）/12月=21.75天。并根据与林润铿签订的《劳动合同书》第三点、第四点以及《薪资确认书》第2点的规定，林润铿工资符合月薪制。2020年2月1日至2020年2月9日为疫情延长假期，其中2020年2月1日至2日、2020年2月8日至9日均为休息日，员工未存在办公、也未存在加班情形，故这四天的工资709.20元（计算公式4400元/月÷21.75天×4天）适用法律错误，应不予支持，故不存在2020年2月工资差额447.06元。二、关于劳动关系解除问题，我司是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项的规定“在试用期期间被证明不符合录用条件的，用人单位给予辞退”的情况，故需要我司支付赔偿金4400元依法不应当得到支持。1、《员工手册》、《考勤考勤管理细则（暂行）》、《值勤表》、《营业执照》、《物业管理通知》等文件同在公司公示栏进行公示。其中《员工手册》第三章第3.5点（7）条规定：员工在试用期期间，不能完成甲方或者用工单位安排的工作任务、不能满足岗位任职资格或不能满足规定的岗位职责要求的，视为不符合录用条件。故员工是知情的。2、林润铿于2019年12月18日入职我司，在入职前，我司在前程无忧网站发布了招聘信息，列明岗位任职的条件及岗位职责，并在入职面试时与其说明。员工自主投递我司“活动策划专员”岗位简历，故员工明确知悉岗位职责。在试用期期间内，我司认为其工作能力无法达到岗位要求，并根据双方签订的《劳动合同书》第一点3点规定：“试用期期间，乙方被证明不符合所在岗位任职资格的，甲方可以立即与乙方解除劳动合同”，故我司于2020年02月17日告知林润铿与其解除劳动关系，并书面通知本人，快递信息显示林润铿已签收。3、根据与林润铿签订的《劳动合同书》第二点明确规定，其工作应达到《员工手册》、《职位说明书》的要求，按时、按量完成工作，并达到工作的质量标准。其中公司领导在2月10日安排林润铿在2小时内按照模板，出一份海报，林润铿在接到此工作安排后，表示对公司业务不清楚，无法按时完成工作。其后他四处询问同事如何制作，并在他人帮助下开展海报编制工作，海报仍未在规定时间内完成，提交领导审阅后领导明确表示成果不符合工作的质量标准，海报因此未被采用；同时不符合“前程无忧”网站发布的“根据业务需要制作各种宣传资料”的职位要求。4、因2019年12月25日当天为圣诞节，根据与林润铿签订的《劳动合同书》第二点规定，其工作内容为活动策划，但在节日当天，并未就《劳动合同书》规定的工作内容及岗位职责，出具相应的活动海报，公司领导就林润铿作为“活动策划专员”岗位的工作，提出质疑，林润铿本人也承认错误。同时不符合“前程无忧”网站发布的“负责各类活动的策划、负责公众号的更新、自媒体的运营”的职位要求。5、林润铿在2019年12月18日-2020年02月17日试用期工作期间，一共发布5篇推文（12月20日、1月7日、1月21日、2月1日、2月14日），2张节日海报，以及一张业务海报。其中，推文的阅读数均处于10人左右的低下水平，与其他同事发布的推文的阅读数形成鲜明对比。根据与林润铿签订的《劳动合同书》第二点规定，其工作并未达到《职位说明书》的要求，按量完成工作，并明显未达到工作的质量标准，同时不符合“前程无忧”网站发布的“负责公众号推文的编写、更新；自媒体的运营”的职位要求。6、公司同部门同事就其工作能力也提出相应的质疑，包括简单的海报格式以及海报制作的工作效率等；属于电子数据，能作为证据证明林润铿其工作不能胜任此工作的依据。三、关于竞业限制补偿金问题，市仲裁委认定事实清楚，适用法律正确，故我司不应向林润铿支付违法解除竞业限制补偿金4400元。四、关于诉讼费的问题，本诉讼由原告提出，故应有原告承担费用。经审理查明：2020年8月21日钰顺人力资源信息服务（广州）有限公司变更为广州钰顺科技信息服务集团有限公司。原告于2019年12月18日入职被告，工作岗位为活动策划专员。双方有签订劳动合同，期限为2019年12月18日至2022年12月17日，试用期期限为2019年12月18日至2020年3月17日。每月通过银行转账发放工资，有工资条，试用期工资标准4400元/月，原告收到2020年1月30日至1月31日工资360.46元，2020年2月实发工资为315.09元。考勤方式为钉钉打卡考勤，最后工作日为2020年2月17日。2020年2月17日被告以原告试用期不符合录用条件为由解除劳动关系。被告没有为原告缴纳社保，被告扣除了原告2019年12月至2020年2月社保个人应缴部分1260.84元。2019年12月至2020年2月广东佰仕杰律师事务所为原告缴纳社保。被告以原告试用期不符合录用条件为由解除劳动关系，主张原告不符合被告在网上公布招聘信息及岗位职责，提供公众号推文阅读量截图、2019年12月25日领导质疑原告岗位工作截图、原告与活动策划部同事孙文兰的工作聊天记录、原告与活动策划部同事黄泽荣的工作聊天记录、原告与人事部同事陈婴的工作聊天记录等为证。原告不确认上述证据，聊天记录存在过多主观判断，不能证明原告的工作能力没有达到被告的要求。原、被告于2019年12月19日签订《竞业禁止协议》，其中第一条第3款约定“乙方承诺，无论因何原因离职，其在离职之日起24个月内应继续履行竞业禁止义务，即乙方需在此期间继续遵守本协议项下的竞业禁止义务。甲方需就此向乙方支付总额相当于双方解除劳动关系前12个月收入50%的竞业限制补偿金，该补偿金依据竞业禁止期限按月向乙方发放”。被告主张解除劳动关系当日已通知原告不限制其参与同行业工作，提供关于竞业限制被告人事给予原告的答复微信聊天记录（显示2020年2月17日上午11:47原告问“婴姐像是补偿还有竞业禁止协议是怎么处理呢还有就是之前过年假期7天假期都是带薪但是工资却扣除我三天的薪”对方回复“试用期是不存在补偿的，我们可以按照劳动法规定1个礼拜通知你，你1个礼拜后合同自动到期，竞业限制的话，你可以去同行业办公，我们这边不限制。”）原告确认该证据的真实性，但认为原告并未对被告解除竞业限制予以确认，双方并未协议解除竞业协议，是被告单方面违约行为。另查，2020年4月1日林润铿以钰顺人力资源信息服务（广州）有限公司为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求被申请人支付2020年1月30日至2020年2月9日、2020年2月17日工资2427.5元，支付违法解除劳动关系赔偿金4400元，支付2020年2月18日至2020年4月17日期间竞业限制补偿金4400元，支付2019年12月至2020年2月社保费用4032.6元(指的是2019年12月至2020年2月被申请人在工资中扣除申请人社保个人应缴部分，但没有实际缴纳社保的费用);该委于2020年6月1日作出穗劳人仲案[2020]2677号《仲裁裁决书》，裁决被申请人支付申请人2020年1月30日至2020年2月9日、2020年2月17日工资差额491.2元，支付违法解除劳动关系赔偿金4400元，驳回申请人的其他仲裁请求。2020年6月9日钰顺人力资源信息服务（广州）有限公司以林润铿为被申请人向广州市中级人民法院提起撤销劳动仲裁裁决申请，2020年8月18日广州市中级人民法院作出（2020）粤01民特521号《民事裁定书》，以林润铿已就涉案仲裁裁决向法院提起诉讼并且法院已经受理为由，对于钰顺人力资源信息服务（广州）有限公司撤销该仲裁裁决的申请不予支持，裁定驳回钰顺人力资源信息服务（广州）有限公司撤销广州市劳动人事争议仲裁委员会穗劳人仲案[2020]2677号仲裁裁决书的申请。本院认为：关于工资。《关于延长2020年春节假期的通知》第一条规定，延长2020年春节假期至2月2日(农历正月初九，星期日)，2月3日(星期一)起正常上班。《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》第一条规定，本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时。《广东省工资支付条例》第三十九条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。2020年1月30日为春节假期，2020年1月31日为疫情延长假期，上述期间被告均应按正常工作时间工资标准支付原告工资，被告已经支付360.46元。故被告应支付原告2020年1月30日至2020年1月31日工资差额44.14元(计算公式：4400元/月÷21.75天×2天-360.46元)。2020年2月1日至2020年2月9日为疫情延长假期，2020年2月17日原告正常工作，上述期间被告均应按正常工作时间工资标准支付原告工资，被告已经支付315.09元，被告依照《中华人民共和国社会保险法》第六十条之规定代扣2019年12月至2020年2月社保个人应缴部分1260.84元符合法律规定，但其并未为原告缴纳社保，且2019年12月至2020年2月广东佰仕杰律师事务所已为原告缴纳社保，故被告应将该1260.84元支付给原告。故被告应支付原告2020年2月1日至2020年2月9日、2020年2月17日工资差额1707.9元(计算公式：4400元/月÷21.75天×10天-315.09元)。综上，被告应支付原告2020年1月30日至2020年2月9日、2020年2月17日工资差额1752.04元(计算公式：44.14元+1707.9元)，原告现仅主张工资1752元，属于其对自身权利的处分，本院予以照准。关于劳动关系解除。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告提交的工作截图、聊天记录等为原告工作过程中的工作记录，但并非原告试用期工作的完整记录及工作能力的完整体现，无法作为衡量原告是否符合试用期录用条件的依据。被告亦未能提交其他证据证实原告不符合试用期录用条件，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，应承担举证不能的不利后果。被告解除与原告劳动关系的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，属违法解除。原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，本院予以支持。故被告应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金4400元(计算公式：4400元/月×0.5个月×2倍)。关于竞业限制补偿金。双方均确认被告已于解除劳动关系当日已通知原告不限制其参与同行业工作，至2020年2月17日双方劳动关系解除之日，双方关于竞业禁止的约定并未实际履行，原告要求被告支付2020年2月18日至2020年4月17日竞业限制补偿金4400元，缺乏依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《关于延长2020年春节假期的通知》第一条，《广东省工资支付条例》第三十九条，《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》第一条的规定，判决如下：一、被告广州钰顺科技信息服务集团有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付2020年1月30日至2020年2月9日、2020年2月17日工资差额1752元给原告林润铿。二、被告广州钰顺科技信息服务集团有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付违法解除劳动关系赔偿金4400元给原告林润铿。三、驳回原告林润铿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州钰顺科技信息服务集团有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 周 密二〇二〇年九月十五日书记员 倪凯娜孔萍