广东省五华县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1424刑初122号公诉机关五华县人民检察院。被告人周明煊，男,1975年8月10日出生于广东省五华县,汉族，初中文化，户籍所在地五华县，住五华县***********。因本案于2018年6月13日被五华县公安局刑事拘留，同年7月20日被执行逮捕，同年9月14日转为取保候审。2019年8月6日经本院决定逮捕后在逃，于2019年11月18日由五华县公安局执行逮捕。现押于五华县看守所。辩护人刘存权，广东法守律师事务所律师。五华县人民检察院以华检诉刑诉[2019]54号起诉书指控被告人周明煊犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。因被告人周明煊经传唤不到案，本院于2019年8月12日裁定中止审理。2019年11月18日被告人周明煊被逮捕到案后，本院于2019年11月28日裁定恢复审理，并于2020年3月27日作出（2019）粤1424刑初82号刑事判决。被告人在法定期限内提出上诉。广东省梅州市中级人民法院于2020年6月9日作出（2020）粤14刑终104号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院重新立案后，依法另行组成合议庭，适用普通程序进行审理。于2020年6月23日向五华县人民检察院发出调取证据决定书，五华县人民检察院于2020年6月30日以退回补充侦查为由建议延期审理，本院依法决定同意延期审理一个月。2020年8月3日，五华县人民检察院向本院移送补充侦查材料和华检未检刑补诉[2020]Z2号补充起诉决定书，并建议恢复庭审。本院依法恢复审理并向被告人及辩护人送达了华检未检刑补诉[2020]Z2号补充起诉决定书，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。五华县人民检察院指派检察员廖明亮出庭支持公诉，被告人周明煊及辩护人刘存权到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控,2010年至2018年6月13日间，被告人周明煊以非法营利为目的，在五华县华城镇担任“六合彩”、“时时彩”赌博网站的代理并发展下级代理接受投注，从中非法牟利，具体分述如下：1、2017年7月至2018年6月13日间，被告人周明煊以营利为目的，担任“六合彩”赌博网站的代理，发展廖振华、张美娴、廖六英（均另案处理）等人为“六合彩”赌博网站的下级代理或会员接受投注，累计接受投注数额达391028元。2、2017年11月至2018年6月13日期间，被告人周明煊以营利为目的，担任“时时彩”赌博网站的代理，发展钟远声（另案处理）为赌博网站的下级代理，接受赌民投注460684元；发展李伟忠（另案处理）为赌博网站的会员进行赌博投注850000元。公诉机关认为被告人周明煊以营利为目的，为赌博网站担任代理，并发展下级代理和会员，接受赌民投注赌博，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人周明煊能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。诉请本院依法判处。被告人周明煊辩解对指控事实无异议，但对罪名有异议，提出其构成赌博罪，不构成开设赌场罪。其辩护人提出：1.现有证据不足以认定被告人周明煊具有担任赌博网站代理，并发展下级代理开设赌场的行为,不存在所谓的赌博网站，不构成开设赌场罪，指控事实认定和适用法律有错误，应认定为聚众赌博；2.被告人是从犯，是初犯、偶犯，自愿认罪，有明显的悔罪表现，主观恶性不大；3.被告人没有脱逃行为；4.具有立功情节及争取立功的表现，身体不宜羁押的辩护意见。经审理查明，被告人周明煊以营利为目的，于2017年至2018年6月13日间，在五华县华城镇担任“六合彩”、“时时彩”赌博网站的代理并发展下级代理接受投注，共计接受投注数额达1701712元，并从中非法牟利。具体分述如下：1.2017年7月至2018年6月13日间，被告人周明煊担任“六合彩”赌博网站的代理，发展廖振华（已判决）、张美娴、廖六英(均另案处理)等人为“六合彩”赌博网站的下级代理，并接受赌民投注，累计接受投注数额达391028元。2.2017年11月至2018年6月13日期间，被告人周明煊担任“时时彩”赌博网站的代理，发展钟远声（已判决）为赌博网站的下级代理，接受赌民投注460684元；发展李伟忠(已判决)为赌博网站的会员进行赌博投注850000元。另查明，被告人周明煊到案后举报五华县横陂镇魏文昌、魏文新和水寨镇李淑华涉毒品的问题。经五华县公安局查证，魏文昌涉嫌贩卖毒品的线索是五华县公安局禁毒大队民警在2019年11月8日发现的，且已于2019年11月28日在魏文昌的家中抓获归案。李淑华已于2019年6月17日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留。魏文新暂未发现有贩卖毒品行为。以上事实，被告人周明煊在开庭审理过程中亦无异议，且有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明，足以认定：报警、受案登记表，证人证言，检查笔录，扣押、移交物品清单，相关微信、银行账户流水等书证，现场勘查笔录、现场图及照片，辨认笔录，查证材料，抓获经过，户籍证明等。本院认为，被告人周明煊目无国法，以营利为目的，担任赌博网站的代理，发展下级代理和会员，接受赌民投注赌博，情节严重，究其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人周明煊起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人周明煊能当庭自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人周明煊辩解对指控事实无异议，辩护人提出被告人是初犯、偶犯，自愿认罪，有悔罪表现，请求从轻处罚的辩护意见。以上辩解、辩护意见予以采纳。被告人周明煊辩解其不构成开设赌场罪，构成赌博罪的意见及其辩护人提出现有证据不足以认定被告人周明煊具有担任赌博网站代理，并发展下级代理开设赌场的行为；不存在所谓的赌博网站，不构成开设赌场罪，指控事实认定和适用法律有错误，应认定为聚众赌博，是从犯的意见。经查，公诉机关指控被告人周明煊开设赌场罪，有被告人的供述、同案人供述、证人证言、银行转账、资金交易流水等证据证实，证据之间能相互印证，形成稳固的证据链条，符合开设赌场罪的特征及构成要件，足以认定被告人的行为已构成开设赌场罪，且被告人在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人及其辩护人的意见纯属避重就轻，故以上辩解、辩护意见不予采纳。辩护人还提出被告人没有脱逃行为，身体不宜羁押，主观恶性不大的辩护意见。经查，被告人周明煊在公安侦查阶段因病被取保候审。在本案审理过程中，被告人周明煊经本院依法传唤不到庭，后经本院批捕后在逃，致使本院于2019年8月12日裁定中止审理。被告人周明煊后于2019年11月18日到五华县公安局岐岭派出所投案。本院于2019年11月28日裁定恢复审理。被告人周明煊在取保候审期间的上述行为已违反《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十一条及相关法律规定。此外被告人开设赌场时间较长，赌资数额累计达百万元以上，社会危害性较大，依法应认定为情节严重。辩护人的该辩护意见与本案事实、证据不符，不予采纳。辩护人还提出被告人具有立功情节的辩护意见，经查，从现有证据反映，被告人周明煊的举报行为不符合立功的构成要件，故该辩护意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十九条、第二百四十一条之规定，判决如下：一、被告人周明煊犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金100000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即应抵除94日，自2019年11月18日起至2023年8月15日止。罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。）二、随案移交的涉案手机1部、电脑主机1台，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张智雄人民陪审员  赖足兰人民陪审员  黄胜霞二〇二〇年九月二日书 记 员  黄予涵