西安市鄠邑区人民法院   民事判决  书   （2020）陕0118民初3110号   原告：上海木青影院管理有限公司。住所地：上海市闵行区。   法定代表人：叶少翔，系该公司总经理。   被告：西安永立安电子科技有限公司。住所地：西安市莲湖区。   法定代表人：于爱萍，系该公司总经理。   委托代理人：穆军锋，陕西仁和万国律师事务所律师。   委托代理人：王秦岭，男，1988年2月1日出生，汉族，西安永立安电子科技有限公司公司技术负责人，住陕西省华县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。   原告上海木青影院管理有限公司（以下简称木青公司）诉被告西安永立安电子科技有限公司（以下简称永立安公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月22日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告木青公司之法定代表人叶少翔与被告永立安公司之委托代理人穆军锋、王秦岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告木青公司向本院提出诉讼请求：1、请求确认《消防工程施工合同》无效；2、请求判令被告返还原告已支付的工程款115000元；3、请求判令被告给付以115000元为基数，从2018年9月4日按照中国人民银行同期贷款基准利率（年利率3.5%）计算至实际履行之日的利息；4、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月31日原告与被告签订《消防工程施工合同》一份，约定：被告承包西安建筑科技大学（草堂校区）木槿校园影院消防改造项目工程，工程范围为：消防火灾报警系统、消火栓系统、水炮系统及消防排烟系统的改造；合同工期为20天，工程总价款为230000元。合同签订后，原告向被告给付工程款115000元。之后，被告施工进程一拖再拖，已完成的部分工程完全不能发挥应有的作用。另外，2019年5月22日原告向被告催要消防施工相应资质，被告无法提供，原告才得知被告并无消防施工相应资质。原告认为，被告在无消防工程资质的情形下承接消防工程施工项目，且工程进度缓慢，已完成的工程与合同严重不符，严重侵害原告权益，故诉至本院，要求支持其诉讼请求。   被告永立安公司辩称：被告与原告签订的合同依法成立，合法有效。原告在签订合同时已经向被告出示营业执照，明示原告有消防施工范围，且涉案工程施工项目较小，不需要资质，故原告要求确认合同无效，于法无据。因为被告施工的工程进度要根据原告的装修工程进度确定，原告装修工程完成时间比合同约定日期晚了近两个半月，且工程施工需经原告与学校沟通后方能进行，故由于原告的装修工程延迟及原告与学校沟通不到位导致工程延期，现在涉案消防工程已经全部完成且投入使用。综上，应驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕各自的主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。         原告木青公司围绕其诉讼请求提交如下证据：1、《消防工程施工合同》，证明原、被告存在合同关系，双方的权利、义务；2、银行付款回单；证明原告已向被告给付工程款115000元；3、原告公司员工张某某和被告公司员工王秦岭微信聊天截图及原告公司员工和被告公司法定代表人于爱萍微信聊天截图，证明被告施工进程迟滞，施工内容不符合合同约定，被告没有消防施工资质；4、涉案消防工程现状及照片，证明被告已完成的工程达不到实际使用效果；5、律师函及寄送签收记录，证明原告已向被告主张返还工程款，但被告置之不理。原告提交的上述证据均为复印件。   被告对原告提交的证据1没有异议，称因原告装修工期的影响导致工期延期，另因原告未提供380V电压，导致排风系统无法正常运行。对证据2没有异议。对证据3真实性没有异议，对证明证明目的有异议，称从微信中可反映出截止2019年12月13日原告尚未提供380V电压，原告亦认可被告的工程需要原告与学校沟通后才能正常进行。对证据4不予认可，均是原告自己陈述，与实际情况不相符。证据5系复印件，真实性不予认可。   被告永立安公司围绕其答辩意见提交如下证据：1、2019年8月拍摄的照片，证明被告已完成消防改造项目；2、2019年8月视频资料，证明被告已完成合同约定工程，涉案影院已投入使用。   原告称被告提交的证据1中的照片①、②中的消防设施是原告自行购买的，该证据仅能证明被告完成了烟机的安装，不能证明被告完成了合同约定的消防工程；原告对被告提交的证据2真实性没有异议，但称该证据仅能证明被告安装了烟雾报警器，不能证明烟雾报警器正能常使用，且消防工程是否竣工与影院正常使用没有关系，原告并未正常使用影院，学校仅是偶尔使用场地放映影片。   因被告对原告提交的证据1、2没有异议，本院对该证据予以认定。被告对证据3真实性没有异议，本院对该证据的真实性予以认定。被告对证据4不予认可，因该证据系原告单方出具，没有其他证据印证，故对该证据本院不予认定。原告提交的证据5系复印件，被告不予认可，该证据无法核实，故本院对该证据真实性不予认定。   原告对被告提交的真实性没有异议，故对该证据的真实性予以认定，但因双方均认可未进行竣工验收，故该证据不能证明被告按合同约定完成涉案工程。   根据原、被告提交的证据及双方当事人的陈述，本院确认如下事实：2018年8月31日原告木青公司与被告永立安公司签订《消防工程施工合同》一份，约定：甲方（发包人）：上海木青影院管理有限公司 乙方（承包人）：西安永立安电子科技有限公司……第二条：工程范围 乙方承包的工程范围：消防火灾报警系统、消火栓系统、水炮系统及消防排烟系统的改造。……第四条：合同工期：一、本合同工期为20日，自乙方进场之日起计算，乙方在接到甲方书面进场通知后3日内进场施工；二、在施工过程中，如遇下列情况，工期相应顺延：（一）因甲方设计或工程量增加而影响正常工期的；（二）在施工中如因连续性停水、停电影响正常施工的；（三）非因乙方原因造成的前道工序没有完成，影响本工程进度的；（四）隐蔽工程在隐蔽前，乙方通知甲方验收，甲方没有验收的。……第六条 工程价款支付 1.进场预付50%工程款；2.消防检测合格并取得甲方所需相关证照后付至工程款的100%。……第八条 调试与验收 一、工程完工后，乙方应书面通知甲方验收，甲方自接到验收通知5日内组织自行验收；二、自行验收合格后，双方办理工程移交手续。三、甲乙双方积极配合向公安机关消防机构申请消防验收或消防备案。……第十一条 违约责任 一、由于乙方原因逾期完工的，每逾期一日，乙方支付甲方本工程价款1‰的违约金；二、由于甲方原因导致延期开工或者中途停工的，甲方应补偿乙方因停工造成的损失，需乙方后续进场施工的，乙方承担后续进场费用；三、如甲方未按合同约定付款的，每延误一日，按未支付部分价款的1‰向乙方支付违约金；四、乙方需在施工结束后的5天内向甲方提供办理放映许可证时，文广局要求提交的消防相关材料，如需取得公共场所营业前消防安全检查合格证书时，由于乙方原因，本工程经公安机关消防机构验收不合格或消防备案后抽查不合格的，乙方应返工，返工费用由乙方承担，返工后经验收或备案抽查仍不合格的，乙方按本工程价款1‰/天向甲方支付违约金，累计最高上限不超过总工程款的50%。   合同签订后，原告于2018年9月4日给付被告工程款115000元。2018年9月上旬开始，被告开始进场施工，并于2019年5月再未施工，双方至今未进行竣工验收，亦未进行消防验收。原告于2020年6月22日诉至本院，要求确认双方签订的《消防工程施工合同》无效，被告返还工程款115000元。经本院释明，原、被告均不申请对涉案工程是否合格进行鉴定。   本院认为，《中华人民共和国建筑法》第十三条：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”依据中华人民共和国住房城乡建设部2014年制定的《建筑企业标准》：消防设施工程专业承包资质分为一级、二级；一级资质的施工范围为：可承担各类消防设施工程的施工；二级资质承包工程范围为：可承担单体建筑面积5万平方米以下的下列消防设施工程的施工：（1）一类高层民用建筑以外的民用建筑，（2）火灾危险性丙类以下的厂房、仓库、储罐、堆场。   本案中，原告称被告不具有消防工程施工的资质，而被告辩称涉案消防工程不需要相应的消防工程资质，亦未提供相应的资质证书，被告的辩称意见没有法律依据。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。”故应认定2018年8月31日原告木青公司与被告永立安公司签订的《消防工程施工合同》无效。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”在本案中，涉案消防工程至今未进行验收，且原、被告均不申请对涉案工程进行鉴定，该工程是否完工及合格处于不确定的状态，故原告要求被告返还工程款及利息没有法律依据及事实依据，本院对该诉讼请求不予支持。   依据《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国建筑法》第十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：    一、原告上海木青影院管理有限公司与被告西安永立安电子科技有限公司于2018年8月31日签订的《消防工程施工合同》无效；   二、驳回原告上海木青影院管理有限公司的其余诉讼请求。   本案诉讼费4750元，减半收取2375元，由原告上海木青影院管理有限公司承担1500元，由被告西安永立安电子科技有限公司承担875元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。       审判员  谢水浪     二〇二〇年九月三日     书记员  吴天资       1