浙江省永康市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0784民初9931号 原告：杨禄松，男，1991年2月1日出生，汉族，住云南省昭通市彝良县。 委托诉讼代理人：赵伟春，浙江泽鉴律师事务所律师。 被告：王杰，男，1985年10月24日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。 委托诉讼代理人：申开勇，镇雄县鸣旺法律服务所法律工作者。 原告杨禄松与被告王杰劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月11日立案受理后，依法适用普通程序分别于2020年4月10日、6月17日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告杨禄松及其委托诉讼代理人赵伟春、被告王杰到庭参加诉讼；第二次庭审，原告杨禄松及其委托诉讼代理人赵伟春、被告王杰及其委托诉讼代理人申开勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨禄松向本院提出诉讼请求：1、撤销裁决书第一项仲裁裁决；2、请求法院委托鉴定机构对王杰的伤残进行鉴定，根据鉴定结果调整相应诉请。 事实和理由：永康市劳动人事争议仲裁委员作出的浙永康劳人仲案（2019）400号仲裁裁决书的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。 一、杨禄松与王杰之间并不属于非法用工关系。当事人请求根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》赔付一次性赔偿金的前提是有充分证据证明劳动者与用人单位形成非法用工关系，但杨禄松在王杰受伤前从未以单位名义从事活动，王杰在法院诉状及劳动仲裁申请书中也均自认受雇于杨禄松个人并因提供劳务受伤，且王杰也未提交其他证据证明杨禄松以单位名义雇佣员工及对外活动，故杨禄松与王杰之间并不属于非法用工关系。 二、金字劳鉴字2019第02-1722号鉴定结论并不能作为裁决依据。根据《工伤保险条例》第23条的规定，劳动能力鉴定的前提应先取得工伤认定，而本案王杰并没有取得工伤认定，且杨禄松向浙江省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定时被告知因缺少工伤认定书及单位盖章不予以再次鉴定，即该鉴定过程未能保证杨禄松申请再次鉴定的权利，因此程序违法。再者，王杰在法院诉讼阶段自行提交的2018年7月17日的DR诊断报告单显示“未见明显骨折”，这与鉴定书所述符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》5.9.2.11“两个以上横突骨折”明显冲突。更重要的是仲裁庭在劳动能力再次鉴定的材料补正期间便作出裁决属于明显的程序错误。 被告王杰答辩称，不同意杨禄松的诉讼请求，认为浙永康劳人仲案（2019）400号仲裁裁决书的裁决结果是对的。 原告杨禄松围绕其诉讼请求，向本院提交以下证据材料： 1、（2019）浙0784民初2877号案件起诉状、浙永康劳人仲案（2019）400号申请书原件各一份，欲证明王杰自认其与杨禄松之间是雇佣关系的事实。 2、永康市第一人民医院的DR诊断报告单复印件一份，欲证明2018年7月17日王杰在复查时显示未见骨折，说明王杰不存在骨折的事实。 3、永康市人民医院医疗证明单复印件一份，欲证明王杰的伤势轻微，与鉴定结论存在巨大差距的事实。 4、劳动能力鉴定材料补正告知书原件一份，欲证明由于杨禄松不能提供工伤认定书，导致其无法提出再次鉴定申请的事实。 5、（2019）浙0784民初2877号案件庭审笔录复印件一份，欲证明王杰在该案中承认其是做零工的，工作不固定，杨禄松与王杰之间不存在长期稳定的劳动关系的事实。 被告王杰的质证意见：对证据1、2、3、5的真实性无异议，但不同意杨禄松的证明目的，坚持仲裁裁决是正确的；对证据4，庭前没有看到过该份材料。 被告王杰为证明其抗辩主张，向本院提交以下证据材料： A、王杰身份证复印件、杨禄松身份情况复印件、杨禄松居住情况说明复印件各一份，欲证明双方当事人的主体资格。 B、永康市人民法院受理案件通知书存根及民事裁定书复印件各一份，欲证明王杰曾向永康市人民法院主张权利的事实。 C、永康市诚祺环保设备有限公司企业信息公示报告（投资人、法定代表人均为杨禄松）打印件一份，欲证明杨禄松与王杰为非法用工关系的事实。 Ｄ、王杰（微信号×××49）与微信号×××ｎｇ的微信聊天记录截图三份，欲证明杨禄松以诚祺环保有限公司的名义对外承揽工程，其招用8个工人，属非法用工的事实。 E、金华市劳动能力鉴定委员会出具的被鉴定人王杰的初次鉴定结论书【金市劳鉴字（2019）第02-1722号】复印件一份，欲证明王杰所受伤害鉴定结论为伤残九级的事实。 F、永康市第一人民医院病历复印件一份八页，欲证明王杰的受伤结果及治疗经过。 G、金华市明镜司法鉴定所出具的鉴定意见书复印件一份，欲证明王杰在诉讼过程中被鉴定为九级伤残，其标准为劳动能力鉴定，同时证明杨禄松与王杰是非法用工关系的事实。 H、新居民李光勇调解办公室出具的调解材料复印件一份，欲证明杨禄松与王杰之间的用工情况。 原告杨禄松的质证意见：对证据A没有意见；对证据B的真实性、合法性、关联性没有意见，该证据恰好印证了杨禄松的主张，王杰自认其与杨禄松之间属于提供劳务者受害法律关系，并不存在非法用工关系，且该案从受理到审理以及到仲裁庭审，王杰对双方属于提供劳务者受害责任纠纷法律关系一直是自认的；对证据C的真实性没有意见，但对合法性、关联性有意见，公示信息报告所显示的时间是2019年4月15日，而王杰受伤的时间是2018年7月，从时间上看，不具有关联性，王杰以此来证明双方具有非法用工关系的证明目的不能成立；对证据D的真实性没有意见，对关联性、合法性有意见，该微信账号是杨禄松本人使用，聊天记录的时间虽是2018年7月，但是杨禄松当时的头像不是证据中的头像，希望王杰出示微信截屏的时间，杨禄松是2019年4月15日公司核准后启用的永康市诚祺环保设备有限公司的头像，在2019年4月王杰向永康市人民法院起诉的案件中王杰没有提供微信聊天记录的证据，足以证明王杰微信聊天记录截图形成的时间起码在开庭之后，故王杰主张其在受伤之时杨禄松即已使用永康市诚祺环保设备有限公司名称的证明目的不能成立；对证据E的真实性、关联性没有意见，对合法性有意见，杨禄松已依法向浙江省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，王杰的伤残等级尚存在不确定性，该份证据不能作为本案的依据；对证据F，除医疗证明单以外的证据真实性没有意见，对王杰受伤事实及治疗经过没有意见，但2018年7月11日下午3点40分永康市第一人民医院DR诊断报告单显示王杰是没有明显骨折的；对证据G的真实性没有意见，对合法性、关联性有意见，该鉴定报告的委托人是徐宪，该报告系王杰单方申请鉴定，而且该司法鉴定意见书已经在永康市人民法院前面所陈述的案件中举证，其鉴定依据仅是王杰受伤时的CT片报告，而不是以王杰伤情稳定后的医学诊断依据进行鉴定，同时，王杰所主张的双方具有非法用工关系的证明目的也不能实现；对证据H的真实性没有意见，对合法性、关联性有意见，该证据材料在永康市人民法院开庭审理时已举证，该证据的所有材料中均没有王杰所主张的相关人民调解委员会的印章或材料予以认可，仅是在参加的人员当中有李光勇这一描述，所以对其合法性有合理怀疑，另外，人民调解委员会是一个调解机构，双方在调解中没有达成一致意见形成调解书，所作的陈述也不具有相关的证据属性，同样不能作为认定本案案件事实的证据，也证明不了王杰主张的证明目的。 本院依据原告杨禄松的申请，委托浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所对王杰的劳动能力进行鉴定。2020年5月28日，浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所出具千麦司鉴金华正路【2020】临鉴字第6736号鉴定意见书，鉴定意见为王杰2018年7月11日因故导致L1-3右侧横突骨折、尾骨骨折，评定为工伤九级伤残。 原告杨禄松对上述鉴定意见书所依据的鉴定标准有异议，认为不应适用工伤标准进行鉴定，应适用人身损害标准进行鉴定。 被告王杰对上述鉴定意见书无异议。 本院认证意见：杨禄松提供的证据经王杰质证后对真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。王杰提供的证据经杨禄松质证后对真实性无异议，本院对证据A、B、C、D、E、F、H的真实性予以确认，证据G系王杰单方委托所作的鉴定，杨禄松对其提出异议，对该证据，本院不予确认。 经审理，本案的争议焦点为杨禄松与王杰之间形成的是非法用工关系还是雇佣关系。本院认为，王杰提供的证据D微信聊天记录显示，杨禄松确认王杰2018年6月上班4天、7月上班11天共15天、加班4.5小时，并转账支付2090元，转账项目备注为6月、7月工资；王杰提供的证据H记载杨禄松陈述“（王杰）大概是2018年6月26日左右（上班），工资4000（元）/月，没有签订劳动合同，清诚环保设备是我哥杨禄坤注册，我现在自己出来租厂房生产，没有办相关手续”、“现在有8人，都买了意外险，王杰是没有买保险”、“（王杰）是7月11日在城西八字工贸装管子时，不慎从楼梯上摔下”。结合上述两组证据，能认定在永康市诚祺环保设备有限公司注册成立前，杨禄松的生产经营活动符合一般企业的模式，但其无营业执照，亦未经依法登记、备案。杨禄松聘请王杰从事环保设备安装工作，王杰在杨禄松处工作时按月领取工作报酬并接受加班管理，王杰作为杨禄松的工作人员，使用杨禄松提供的劳动工具、根据杨禄松的安排和指示到指定地点安装设备，受到杨禄松的管理和支配，王杰对杨禄松存在一定的人身从属性和经济从属性，且王杰提供的劳动是杨禄松的业务组成部分。以上情形除主体资格外，符合事实劳动关系的特征，应当认定杨禄松与王杰成立非法用工关系。 经审理，本院认定事实如下：王杰于2018年6月26日到杨禄松处从事环保设备安装工作，双方形成非法用工关系。2018年7月11日，王杰在永康市八字工贸有限公司安装环保设备时不慎从楼梯上摔下，导致腰部、臀部受伤。2019年10月11日，王杰向永康市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求依法裁决杨禄松支付医疗费1342.27元、误工费9167元、一次性赔偿金11004元、护理费3150元等合计123663.27元。2019年11月11日，永康市劳动人事争议仲裁委员会作出浙永康劳人仲案【2019】400号仲裁裁决书，裁决：一、由杨禄松（非法用工）支付王杰一次性赔偿金110004元、受伤治疗期间的生活费9167元，以上合计119171元；二、驳回王杰的其他仲裁请求。后杨禄松不服上述仲裁裁决，向本院提起本案诉讼。诉讼中，经本院委托鉴定，王杰的伤势为工伤九级。为此，杨禄松预交鉴定费1560元。 本院认为，杨禄松在未取得营业执照的情况下，招用王杰到其处上班，从事环保设备安装工作，属于非法用工。王杰在工作过程中受伤，构成工伤九级，杨禄松理应向王杰支付一次性赔偿金及受伤治疗期间的生活费。综上，杨禄松的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由原告杨禄松支付被告王杰一次性赔偿金110004元、受伤治疗期间的生活费9167元，合计119171元； 驳回原告杨禄松的诉讼请求。 本案鉴定费1560元，由原告杨禄松负担。 如不服本案本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  朱蓓蕾 人民陪审员  应群敏 人民陪审员  李绍娟 二〇二〇年九月十四日 代书 记员  陈珩琍