浙江省杭州市余杭区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0110刑初457号 公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。 被告人祝某，男，1985年3月21日生，汉族，大专文化程度，务工，住浙江省宁海县。因本案于2020年1月16日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。 辩护人周智军，上海融力天闻律师事务所律师。 杭州市余杭区人民检察院以杭余检一部刑诉[2020]980号起诉书指控被告人祝某犯开设赌场罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员王桂波出庭支持公诉。被告人祝某及其辩护人周智军到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市余杭区人民检察院指控： 2019年9月初至10月中旬，储某（已起诉）建立“避风港”微信群，后伙同被告人祝某组织赌博人员在“避风港”微信群内，以玩二人麻将的方式聚众赌博，赌博人员将赌资通过微信、网上银行等方式转给储某或被告人祝某作为押金，赌局结束后，由储某或被告人祝某进行抽头和赌资结算，抽头获利共计人民币18万余元。期间，被告人祝某参与组织赌博部分，抽头获利人民币2万余元，涉及赌资人民币200余万元。 据以指控的证据有证人证言；户籍证明、扣押清单、银行交易记录等书证；微信交易记录等；被告人的供述和辩解等。 公诉机关认为，被告人祝某的行为已构成开设赌场罪，且系情节严重。被告人祝某具有如实供述的处罚情节，且自侦查阶段起自愿认罪认罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条第三款之规定处罚，建议判处被告人祝某有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。 被告人祝某对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议且自愿认罪认罚并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人祝某的辩护人提出，被告人祝某的行为构成赌博罪，系从犯，且系初犯，具有自首的处罚情节，请求法院依法裁决。 经审理查明： 2019年9月初至10月中旬期间，储某（另案处理）建立“避风港”微信群，后伙同被告人祝某组织群内人员以在“哈狗杭牌”软件中打麻将的方式赌博，被告人祝某及储某通过微信、银行账户等方式收取赌博押金，在赌局结束后，进行抽头和赌资结算。其间，被告人祝某抽头获利约人民币2万元，涉及赌资约人民币200万元。 证明以上事实并经庭审质证的证据有： 1、证人姚某的证言，证实2017年底，其开始接触网络麻将，通过“哈狗杭麻”软件与其他玩家打麻将；2019年7月，其加入“新天航”、“避风港”等微信群，群主和客服组织赌客赌博，并从中抽头，500元抽头10元、1000元抽头20元、2000元抽头30元、3000元抽头40元，5000元抽头60元、10000元抽头100元，“避风港”微信群群主的微信昵称为“避风港2”、账号为ｂｆｇ867521，客服的微信昵称为“避风港3”，其在“避风港”微信群赌博的赌资有6万元以上；“避风港”微信群还有昵称为“避风港6”、账号为ｂｆｇ00006和昵称为“避风港，微信不收”、账号为ｑｈｃｊｂ147258的微信账户；对方通过户名为祝某、尾号为1279浦发银行账户及微信账户收取赌资；马祎祺之前和储某合伙过，但之后就不做了，储某又找了祝某做客服；马祎祺离开后，其转出的赌资有100多万元，大部分是交给储某的，交给祝某的只有七八万元左右等事实； 2、证人冯某的证言、接受证据材料清单、转账记录截图，证实2019年8月左右，其被朋友拉进了一个叫“避风港”的微信群，群里有100人左右，群主组织赌客在“哈狗杭牌”软件中打麻将赌博，并从中抽头，抽头比例为1%-2%；群主的微信昵称为“避风港2”、“避风港3”，其通过银行账户、微信、支付宝向储某、祝某转账过赌资，这两人应该是群主；群里经常有人进群，也有人退群，最多的时候有150人左右，一般只要参赌都可以加入微信群；冯某提供的银行转账记录截图显示2019年9月16日至10月16日期间，冯某与储某、祝某有多笔转账往来的事实； 3、证人孙某的证言、接受证据材料清单、转账记录截图，证实有人将其拉进“避风港”微信群，群里有80-100人，只要参赌都可以加入微信群，群内昵称为“避风港2”微信账号、昵称为“避风港3”微信账号组织赌客在“哈狗杭牌”软件里打麻将赌博，并从中抽头，抽头比例为1%-2%；其通过支付宝向储某、祝某转账赌资，祝某通过尾号为1279浦发银行账户收取赌资；孙某提供的转账记录截图显示2019年9月至10月期间，孙某通过支付宝多次向储某、祝某转账的事实； 4、证人陆某的证言、接受证据材料清单、转账记录截图，证实2019年9月左右，其被拉进“避风港”微信群，群主组织赌客在“哈狗杭牌”上打麻将赌博，群主先将赌资一样的赌客拉进一个小群，赌客将赌资打给群主，赌局结束后，群主抽头后将剩余款项打给赢家；1000元抽头20元、2000元抽头30元、3000元抽头40元、5000元抽头60元；群主的微信昵称为“避风港2”、“避风港3”，其转给祝某赌资59000元，转给储某赌资6000元；陆某提供的转账记录截图显示，2019年9月，陆某与储某、祝某有多笔转账往来的事实； 5、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证实公安机关从被告人祝某处查获苹果手机1部，并予以扣押的事实； 6、调取证据通知书、调取证据清单、数据光盘，证实公安机关向支付宝（中国）网络技术有限公司、财付通支付科技有限公司调取相关支付宝、微信账户信息及交易明细，显示2019年9月至10月期间，祝某账号为×××89、ａｉｄｏｎｇ0574账户转入符合赌资特征的款项约26万元的事实； 7、协助查询财产通知书、银行交易明细，证实公安机关向上海浦东发展银行调取祝某尾号为1279银行账户明细，显示2019年9月至10月期间，祝某上述银行账户收到陆某、冯某、孙某等人符合赌资特征的款项约220万元，其中符合抽头款特征的款项约2万元的事实； 8、证据制作说明、数据光盘，证实公安机关对被告人祝某的苹果手机进行电子勘验，显示该手机登陆有账号为×××89的微信账户的事实； 9、户籍证明、情况说明，证实被告人祝某的身份及查无前科的情况； 10、到案经过说明、破案经过，证实案件侦破情况及被告人祝某系被动归案的事实； 11、同案人员储某的供述和辩解，证实2019年8月中旬，马祎祺建了“节节高杭麻群”赌博微信群，让其参与管理微信群，组织群内成员通过“哈狗杭牌”软件玩二人麻将赌博，如有两人赌博金额相同，将两人拉进一个三人小群，通过微信、支付宝、银行转账等方式向赌客收取赌博押金，赌局结束后，从赌博押金中抽头后将其余赌资通过上述途径转给赢家；1000元抽头20元、2000元抽头20-30元、3000元抽头30-40元、5000元抽头50-60元，10000元抽头100元，20000元抽头200元；9月初，其创建了“避风港”赌博微信群，将“节节高杭麻群”微信群的成员拉进群，后群内成员又将该微信群分享给其他人，其他人也可以加入微信群；其以上述同样的方式组织赌博，群主是其昵称为“冷清秋”的微信账号，群里有50人左右；9月中旬，其让祝某通过昵称为“避风港3”的微信账号帮其管理该微信群，一般由其在群里喊，其与祝某将赌客拉进小群，二人约定祝某拉小群赌博获得的抽头款归祝某所有；其等人通过支付宝、微信、浦发银行账户收取押金，其有时在管理时，会叫赌客把押金转到马祎祺的银行账户；其还有昵称为“避风港2”、“避风港，微信不收”、“避风港6”的微信账户；“避风港”微信群开到10月中旬，其管理了约一个月时间；只要参赌都可以加入微信群；其通过“避风港2”、“避风港，微信不收”微信账户、尾号为9986的招商银行账户、尾号为7615的浦发银行账户收取押金，支付宝不常使用；祝某的微信账号为×××89、昵称为“阿东”，通过他的浦发银行账户收取押金；其一开始每天抽头1000多元，之后每天抽头两三千元，共计抽头获利9万元以上；祝某每天抽头七八百元，共计抽头2万元左右；其浦发银行流水中有零头的金额都是扣除抽头后打给赢家的钱等事实； 12、被告人祝某的供述和辩解、微信交易明细辨认、银行交易明细辨认，证实其系储某初中同学；2019年八九月份，储某联系其，让其帮忙经营“避风港”赌博微信群；9月15日至10月16日期间，其参与管理该微信群，后储某称风声比较紧，就将微信群解散了；群里有三四十人，群主是储某，主要是组织赌客在“哈狗杭牌”软件中打麻将赌博，储某每天会在群里喊，如果有两人赌博金额一样，会将两人拉进一个小群，赌客将赌资打至其浦发银行账户，赌局结束后，其抽头后将钱打给赢家；1000元抽头20元、2000元抽头30元、3000元抽头40元、5000元抽头60元、10000元抽头100元；储某让其负责管理赌资为1000元、2000元、3000元的赌局，抽头款也归其所有，其共抽头获利2万元左右；如果有人玩5000元等赌资较大的赌局，其会将该部分抽头款给储某；其通过尾号为1279浦发银行账户收取赌资，通过微信（账号为×××89、ａｉｄｏｎｇ0574）、支付宝（账号为155××××9721、1322××××0060）、银行转账结算赌资；储某让其注册过一个昵称为“避风港3”的微信账号，其还有一个账号为×××89、昵称为“阿东”的微信账户；如果赌客打成平手是不抽头的；经其辨认，其尾号为1279浦发银行账户涉及赌资2175000元、抽头款19790元；10月9日至10月16日期间，其账号为ａｉｄｏｎｇ0574微信账户涉及赌资6000元、抽头款840元；10月8日之前，该微信账户涉及赌资317000元、抽头款6670元，但该部分为储某借用其微信账户收款，其未参与抽头；其账号为×××89微信账户涉及赌资109000元、抽头款380元；之前作案使用的手机摔坏后被其扔掉了等事实。 上述证据确实充分且相互印证，足以认定。 本院认为，被告人祝某以营利为目的，伙同他人通过微信群组织赌博活动并从中抽头渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人祝某的辩护人提出被告人祝某的行为构成赌博罪，经查，在案的证人证言及同案人员储某的供述、被告人祝某的供述可以证实，（1）被告人祝某通过“避风港”微信群组织群成员在“哈狗杭牌”软件中打麻将赌博，并从收取的赌博押金中抽头获利；（2）该微信群中参赌人员较多，且约定明确的赌博流程、赌资金额和抽头比例；（3）参赌人员通过微信群成员推荐，可以进入微信群参赌，该微信群对社会不特定人员具有一定公开性。综上，被告人祝某的行为符合开设赌场罪的构成要件，上述辩护意见，本院不予采纳。被告人祝某的辩护人提出被告人祝某系从犯，经查，本案中被告人祝某伙同他人共同管理赌博微信群，其所组织赌局的抽头款归其本人所有，在共同犯罪中与他人分工合作，相互配合，不宜认定为从犯，上述辩护意见，本院亦不予采纳，但将根据被告人祝某的具体罪责区别量刑。被告人祝某归案后如实供述主要犯罪事实，且自侦查阶段起自愿认罪认罚，本院依法予以从宽处罚。但被告人祝某的辩护人所提被告人祝某系自首的辩护意见，与被告人祝某系被抓获归案的事实不符，本院不予采纳。其余辩护意见，酌情予以采纳。公诉机关的情节认定、量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人祝某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月16日起至2023年1月15日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、追缴被告人祝某的违法所得人民币二万元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴希根 人民陪审员  俞燕燕 人民陪审员  汪 敏 二〇二〇年九月三十日 书 记 员  张 欣