广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂0702行初18号 原告：张某玲，男，1987年5月16日出生，汉族，钦州市钦**人，住所地：广西钦州市。 原告：苏某霞，女，1987年10月29日出生，汉族，钦州市钦**人，住所地：广西钦州市。 委托诉讼代理人：罗安钦，广西众厚律师事务所律师。 被告：钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局，住所地：钦州市钦州港经济技术开发区行政办公大楼****。统一社会信用代码： 法定代表人：唐朝平，局长。 委托诉讼代理人：花维钢，钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局副局长。 委托诉讼代理人：李鑫，广西祥泰律师事务所律师。 原告张业玲不服被告钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局（以下简称被告）行政撤销一案，原告于2020年4月7日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告张业玲、苏锦霞及共同委托诉讼代理人罗安钦，被告钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局委托诉讼代理人花维钢、李鑫均到庭参加了诉讼。本案已经审 理终结。 被告钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局于2019年12月13日对原告张业玲、苏锦霞作出钦港计生费征字（2019）E3钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局社会抚养费征收决定，认定原告张业玲、苏锦霞于2015年8月18日在钦州市第二人民医院实施生育行为属于违法行为，根据《广西壮族自治区人口和计划生育条例》第四十三条第（一）项和《广西壮族自治区人口和计划生育管理办法》第二十三条第一款第（一）项、第二十四条第一款之规定，对两原告于2015年8月18日违法生育的行为征收社会抚养费53352元。 原告的诉讼请求：1、撤销被告作出的钦港计生费征字（2019）E3钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局社会抚养费征收决定；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2014年8月，原告苏锦霞向被告咨询大儿子有自闭症，政策内可以生育二胎吗？被告没有回答，让原告回去等候。2014年12月，原告苏锦霞怀孕，为尽快办好准生证，原告张业玲多次到被告询问二孩生育证的进展情况，均未得到被告的答复，2015年8月18日原告苏锦霞分娩了二胎女儿。2015年10月27日，被告在鉴定表上审批意见为“因申请人自身原因引起申请主体变更，不符合独生子女范畴，不予鉴定”。由于二胎己经生育，此时距离原告申请办理二孩准生证已经过去了一年。综上所述，被告对原告作出的征收这个抚养费的处罚不符合原告的实际情况，没有及时书面告知原告是违法怀孕，剥夺了原告可以终止怀孕的权利。被告所作出的钦港计生费征字（2019）E3钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局社会抚养费征收决定明显处罚不当，根据2016年1月15日广西壮族自治区第十二届人民代表大会常务委员会第二十一次会议《关于修改〈广西壮族自治区人口和计划生育条例〉的决定》（第二次修正）第四十条“符合本条例第十 四条第一款规定的再生育条件，未申请领取再生育证生育子女的，由县以上人民政府卫生和计划生育行政部门依法给予五百至一千元的罚款。”如果被告部门在原告苏锦霞未怀孕时尽到告知、宣传的义务，原告不会在未取得准生证的情况下怀孕，即使怀孕了也可采取终止怀孕的措施，但是被告没有尽到此项义务，有悖于人情伦理，请法院判决撤销被告的钦港计生费征字（2019）E3钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局社会抚养费征收决定。原告在举证期间递交了以下证据：1、鉴定意见，证明原告儿子张彬瑜经医学鉴定确诊为病残儿童，不能成长为正常劳动力，钦州市卫计委以申请主体变更为由不送达鉴定结果给原告等事实； 1、疾病证明书，证明原告儿子张彬瑜于2014年7月11日诊断为孤独症等事实； 2、残疾人证，证明原告儿子张彬瑜被认定为多重残疾人等事实； 3、社会抚养费征收告知书，证明2019年12日9日被告作出《社会抚养费征收告知书》，但未告知原告申请复议、起诉权利等事实； 4、光盘，证明原告对《社会抚养费征收告知书》提交书面陈述、申辩意见等事实； 5、社会抚养费征收决定书，证明2020年3月31日被告作出《社会抚养费征收告知书》等事实。 被告辩称：被告作出钦港计生费征字（2019）E3钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局社会抚养费征收决定是符合事实及法律规定的。原告从2015年8月生育二胎至今没有按照《广西壮族自治区人口和计划生育条例》第十五条的规定取得二孩生育证，被告依法作出的处罚决定符合法律规定，程序合法。被告根据相关职责的规定，每年在辖区都举办现场讲解、发放宣传资料等形式，对计生政策进行宣传讲解，原告认为被告不尽宣传义务，造成被告对国家法律法规不清楚不理解的说法不成立。被告在举证期内向本院提交了如下证据： 1、我局作出《社会抚养费征收告知书》的卷宗。证明我局行政行为合法； 2、原告个人户籍情况资料。证明我局作出的社会抚养费征收行为合法有据； 3、有关法律法规规定。证明我局作出的相关行政行为严格按照法律法规要求进行； 4、普法宣传资料及图片。证明我局已按照职责要求，对有关国家法律、计生政策进行普法宣传。 5、关于对张业玲、苏锦霞夫妇违法生育情况的调查报告； 6、关于《广西壮族自治区人口和计划生育条例》执行中有关具体问题的答复。 对证据的认定：原告认为，被告的证据1、3号，对告出具的征收决定书的时间有异议，原告实际收到的时间是2020年3月31日。该处罚决定书适用法律错误条例中的43条和计划生育管理办法的23、24条已经失效。不能达到被告的证明目的。对证据2，不能证明被告的行政行为合法。对证据4，是2015年的宣传资料，而原告在2014年向被告咨询生育二胎时，被告没有书面告知清楚和引导原告办理相关流程。对证据5号的合法性有异议；对证据6号，认为超过举证期限，违背了计生法第18条。 被告对原告的证据质证认为，对证据1、2号，无异议，正好说明原告没有通过钦州市卫计委的审批，原告夫妇不符合领取合法生育二胎的权利；对3、4、5、6号证据三性均无异议。 本院对证据的认定：原、被告双方均无异议的证据，本院认为符合行政诉讼证据的构成要素，对以上的证据本院予以确认为本案的定案证据。被告的证据1号，对于钦港计生送字[2019]E3送达回证，送达手续不符合执法程序，告知书没有备注为留置送达，在场人证明的身份不明，没有其他证据佐证，不清楚该告知书是否送达给原告。2号是原告个人户籍情况资料，与原告自认的身份信息及查明的事实一致，本院予采信。对被告提供的3号证据，与被告提供的6号证据即2016年5月30日广西壮族自治区人大常委会法制工作委员会的《关于〈广西壮族自治区人口和计划生育条 例〉执行中有关问题的答复》（以下简称桂人法法工委[2016]3号文）第一条中相印证，被告的适用法律并无错误，这此对被告的3、6号证据本院予以采信。对原告的出的4号证据，是被告在履行法定职责所作的宣传工作，计划生育的宣传工作政府及职能部门通过广播、电视、报章、杂志等媒体，向社会广泛宣传，原告以此质疑被告没有具体到对原告进行告知义务是无理的，被告提供的4号证据，本院也予以采信。对被告提供的5号证据，因与本院己经确认的有效证据相印证，对此，5号证据本院予以确认。 查明的事实：原告张业玲与苏锦霞夫妇于2011年7月19日生育第一胎男孩张彬瑜，在抚养中经检查发现张彬瑜有自闭症，原告就向被告询问二胎生育的办理情况，被告工作人员答复需经过钦州市卫生和计划生育委员会的专家鉴定才能办理。2014年经过多方诊治，确诊张彬瑜患有孤独症。2014年12月，原告苏锦霞怀孕。2015年1月22日，中国残疾人联合会颁发给张彬瑜残疾人证。2015年8月18日原告苏锦霞分娩了二胎女儿。2015年10月27日，原告接到了钦州市卫生和计划生育委员会在鉴定表上作出的意见“因申请人自身原因引起申请主体变更，不符合独生子女范畴，不予鉴定”。2019年，被告在接到举报原告夫妇违反计生政策生育二胎后，经过调查取证，确认了原告张业玲、苏锦霞夫妇违反《广西壮族自治区人口和计划生育条例》（2014年修订）第四十三条第（一）项和《广西壮族自治区人口和计划生育管子理办法》第二直三条第一款第（一）项、第二十四条第一款之规定，对原告张业玲征收26676元和原告苏锦霞征收26676元的社会抚养费的决定。原告张业玲不服，于2020年4月7日向本院提起诉讼，请求撤销被告的处罚决定。2020年5月5日原告苏锦霞也向本院申请参加诉讼。 本院认为，原告张业玲、苏锦霞在未取得二孩准生证的情况下，于2015年8月18日生育了二胎女儿，已违反了《广西壮族自治区人口和计划生育条例》第十七条一款第（三）项的规定，应先取得二孩生育证。在没有取得钦州市卫生和计划生育委员会在取得鉴定结论和办理二孩生育证的前提下，被告 生育了二胎女儿的行为己违法，被告依法作出的钦港计生费征字（2019）E3钦州港经济技术开发区卫生和计划生育局社会抚养费征收决定处罚决定事实清楚，适用法律正确，处罚得当，虽然在被告在行政执法中的送达方式和工作态度上有一定的瑕疵，但对原告的权利没有产生实际影响，故被告在今后的执法中应加以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告张业玲、苏锦霞的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告张业玲、苏锦霞承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，直接 向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于 广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  谢春铃 人民陪审员  汤荟元 人民陪审员  阮明海 二〇二〇年九月二十七日 书 记 员  易冬雁