河南省新安县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0323民初2398号原告：陈冬冬，男，汉族，1988年7月20日生。委托诉讼代理人：白振亚，河南滳锦律师事务所律师。被告：郭少华，男，汉族，1963年8月3日生。被告：山东嘉华耐火材料集团洛阳文恺耐火材料有限公司，住所地新安县正村镇白墙村。法定代表人：师圣杰，该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：高振洋，河南申慎律师事务所律师。第三人：洛阳巨旺耐火材料有限公司，住所地河南省洛阳市新安县正村镇白墙村嘉华公司院内**。法定代表人：李**。第三人：李**，女，汉族，1951年12月15日生。第三人：郭文轻，男，汉族，1956年11月20日生。原告陈冬冬与被告郭少华、山东嘉华耐火材料集团洛阳文恺耐火材料有限公司（以下简称：嘉华文恺公司）、第三人洛阳巨旺耐火材料有限公司（以下简称：巨旺公司）、李**、郭文轻债权转让合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案，依法适用简易程序，于2020年9月18日公开开庭进行审理。原告陈冬冬的委托诉讼代理人白振亚，被告郭少华、嘉华文恺公司的共同委托诉讼代理人高振洋，到庭参加诉讼，第三人巨旺公司、李**、郭文轻经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈冬冬向本院提出诉讼请求：1.被告郭少华退还原告投资款306万元及利息（以306万元为基数，按年利率6%自2019年7月2日计算至清偿之日，利息暂定5000元），并承担违约金20万元；2.被告嘉华文恺公司对被告郭少华上述债务承担连带责任；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年3月25日，案外人陈英与二被告签订《洛阳巨旺耐火材料有限公司合作协议》，约定陈英投资额度、所占公司股份比例等，同时约定被告郭少华对陈英的借款数额以及郭少华所占公司股份比例等。合同签订后，陈英按照约定履行了协议中所有出资义务，后因与郭少华经营中产生纠纷无法继续经营合作，陈英于2019年6月17日与二被告达成《撤资协议》，就投资款、借款利息及违约金等作出约定，被告郭少华于2019年7月2日前退还陈英投资款306万元，并由嘉华文恺公司对郭少华退款承担担保责任。之后被告郭少华未按约履行义务，双方多次协商未予履行，陈英于2020年4月24日将上述债权转让给原告陈冬冬，并向二被告邮寄债权转让通知。被告郭少华辩称，与原告不存在借款关系，陈英确实垫付了投资款，但该公司至今仍有陈英实际控制和运营，该借款应当从公司经营获取利润后优先偿还，如果公司不再经营也应当由股东对公司进行清算，从清算财产中予以偿还。根据公司法规定，公司股东应当在出资范围内对公司债务承担连带责任，股东出资完成后股东资产已转化为公司资产，不允许退股和撤资，故被告郭少华与陈英之间的撤资协议是无效的，且在协议第二条明确约定如乙方（郭少华）未能如约履行返还该笔投资款的义务，乙方自愿放弃对巨旺公司的所有权，由甲方（陈英）主持公司日常运营和控制。请求依法驳回对被告郭少华的诉讼请求。被告嘉华文恺公司辩称，依法不允许股东撤资，因此嘉华文恺公司所担保的郭少华与陈英之间的撤资协议是无效的，不应承担连带清偿责任。依据巨旺公司合作协议，巨旺公司在实际运营后承租了嘉华文恺公司的资产，约定第一年租金120万元、第二年170万元，巨旺公司没有实际向嘉华文恺公司支付以上资金，还占有嘉华文恺公司支付的客户预付款53万元。现当庭提起反诉，要求陈英以及接受陈英债权转让的本案原告向嘉华文恺公司支付租金290万元、返还预付款53万元、赔偿损失100万元，同时申请追加陈英作为本诉当事人参加诉讼。第三人巨旺公司、李**、郭文轻未作答辩。经审理查明：2019年3月25日，陈英（乙方，港澳居民来往内地通行证：H0058904401）与被告郭少华（甲方）、嘉华文恺公司（丙方）、案外人山东嘉华耐火材料集团新安耐火材料有限公司（丁方）签订《洛阳巨旺耐火材料有限公司合作协议》，“经甲乙双方协商同意成立洛阳巨旺耐火材料有限公司（以下简称新公司），具体合作条款如下：一、双方一致同意公司注册资金为600万元整：甲方郭少华投入294万元（暂由乙方借给甲方），乙方陈英投入306万元。二、乙方向新公司注入人民币600万元（包括借给甲方的294万元）资金，由山东嘉华耐火材料集团洛阳文恺耐火材料有限公司（以下简称丙方）提供担保，甲方将优先以新公司的分红偿还乙方借款，并承诺一年内归还全部借款。直到乙方收回全部资金后，担保自行解除。三、……六、公司成立监事会，人员由五人组成（郭少华、郭文轻、陈英、林云炳、刘克昌）。公司重大事项由监事会研究决定，如果形不成决议，则表决决定，过半数通过决定。……”。合同签订后，陈英通过银行转账、承兑汇票等方式出资600万元（包含上述合同中借给被告郭少华的294万元）。2019年6月17日，因双方经营理念存在较大分歧，陈英（甲方）与被告郭少华（乙方）、嘉华文恺公司（丙方）签订《撤资协议》：“就乙方重新找到投资合伙人，甲方主动要求撤资的请求，甲、乙双方在平等、自愿、协商一致的情况下，达成如下协议。一、乙方承诺向甲方返还甲方实际向洛阳巨旺耐火材料有限公司投资金额小写：600万元（大写：陆百万元整）。该600万元中包含甲方陈英实际出资金额306万元，占洛阳巨旺耐火材料有限公司51%股权；由李**代持该51%的股权。甲方陈英借给乙方郭少华的294万元，该294万元已由甲方支付到洛阳巨旺耐火材料有限公司财务账户，作为乙方的实际出资金额，占洛阳巨旺耐火材料有限公司49%股权，由郭文轻代持该49%的股权。二、乙方承诺自本协议签订生效后15日内即2019年7月2日前向甲方一次性返还306万元的投资款。该笔投资款实际返还给甲方后，甲方自愿配合乙方将甲方在洛阳巨旺耐火材料有限公司51%股权转让到乙方指定人名下。乙方配合甲方将乙方代持协议人郭文轻的49%的股权转让到甲方指定人名下，股权转让费用由甲乙双方平均承担（该笔费用以实际产生为准）。该306万元出资款未如约履行前，甲方仍然为洛阳巨旺耐火材料有限公司最大股东，系公司的实际控制人。乙方不得肆意干涉、阻挠甲方正常决策的实施。如乙方未能如约履行返还该笔投资款的义务。乙方自愿放弃对洛阳巨旺耐火材料有限公司的所有权，由甲方全方位支持公司运营生产工作，乙方承诺按照公司规章制度办事。三、乙方承诺自本协议签订生效后2个月即2019年8月16日前向甲方清偿294万元借款，甲方配合乙方将甲方持有的占洛阳巨旺耐火材料有限公司49%股权转让给乙方指定人名下。股权转让费用由甲方承担。乙方向甲方清偿该笔借款的最迟期限为2019年9月15日。如乙方未能如约履行清偿责任，乙方自2019年8月16日起按照年利率36%向甲方支付利息，直到清偿完毕止。甲方有权按照294万元以及逾期利息的金额从洛阳巨旺耐火材料有限公司年底纯利润中直接予以扣除。四、……六、丙方以其全部资产就本协议项下600万元作为乙方的担保人。乙方不能如期履行清偿责任，丙方就600万元的清偿承担连带保证责任。七、甲、乙双方如有一方违反本协议之规定，违约方自愿承担向对方支付20万元违约金的责任。八、……”。2020年4月24日，陈英（甲方）与原告陈冬冬（乙方）签订《债权转让协议》，将其对郭少华、嘉华文恺公司的全部债权转让给原告陈冬冬，并于2020年4月29日分别向被告郭少华、嘉华文恺公司邮寄《债权转让声明》，二被告均已收到。庭审中，原告陈冬冬的委托诉讼代理人就上述《债权转让协议》及《债权转让声明》的真实客观性进行确认，并表示愿意承担相应的法律责任。本案庭审过程中，被告嘉华文恺公司当庭就其答辩中所述租金等向本院提出的反诉请求，以及追加陈英作为本案当事人参加诉讼的请求，本院不予准许，并已当庭告知。本院认为，以上各方所签《洛阳巨旺耐火材料有限公司合作协议》、《撤资协议》、《债权转让协议》系各自真实意思表示，依法成立生效。原告陈冬冬依据其与陈英所签《债权转让协议》，向本院主张二被告清偿债权，本案应系债权转让合同纠纷。根据陈英与被告郭少华、嘉华文恺公司于2019年6月17日所签《撤资协议》显示的内容，双方作为第三人巨旺公司的隐名股东，对彼此股权转让事宜、借款偿还方案及担保方式等作出约定，不违反法律禁止性规定，合同各方应当按照约定充分履行各自义务。根据合同约定的被告郭少华的先履行义务，其应当向陈英返还投资款306万元并承担违约金20万元；关于原告主张的利息，因双方并无约定，且已经约定了违约金，故本院不予支持。因陈英已将上述债权转让给原告陈冬冬，故应由被告郭少华向原告陈冬冬清偿上述债务；被告嘉华文恺公司对被告郭少华上述债务承担连带清偿责任，被告嘉华文恺公司承担保证责任后，有权向被告郭少华追偿。对于被告嘉华文恺公司当庭提出的反诉请求，因与本案不属同一法律关系，且当事人不符合反诉条件，本院不予准许，不再另行制作文书；对于当庭提出追加陈英作为本案当事人的请求，并无证据证明陈英系本案必须共同进行诉讼的当事人，故不予准许，不再另行制作文书。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、被告郭少华于本判决生效之日起十日内向原告陈冬冬清偿债务306万元及违约金20万元；二、被告山东嘉华耐火材料集团洛阳文恺耐火材料有限公司对被告郭少华上述债务承担连带清偿责任，被告山东嘉华耐火材料集团洛阳文恺耐火材料有限公司承担保证责任后，有权向被告郭少华追偿。三、驳回原告陈冬冬的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15980元（已减半收取），由原告陈冬冬负担500元，被告郭少华和山东嘉华耐火材料集团洛阳文恺耐火材料有限公司共同负担15480元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员 张 雯二〇二〇年九月三十日书记员 高茂森