河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终12437号上诉人(原审被告)：刘振海，男，汉族，1983年1月11日出生，住河南省杞县。委托诉讼代理人：刘高卓，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：李艳钰，河南光法律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：冯倩倩，女，汉族，1986年11月26日出生，住郑州市经济技术开发区。委托诉讼代理人：张萍贞，河南正臻律师事务所律师。委托诉讼代理人：李俊娇，河南正臻律师事务所实习律师。上诉人刘振海因与被上诉人冯倩倩房屋租赁合同纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初3590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月24日立案后，依法采取独任审理方式进行了审理。本案现已审理终结。刘振海上诉请求：1.撤销河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初3590号民事判决，改判《店铺转让合同》继续履行，刘振海不承担转让费返还义务；2一审、二审诉讼费由冯倩倩承担。事实和理由：刘振海于2018年11月19日与濮阳市户大姐快餐连锁有限公司（以下简称“户大姐”）签订《特许经营合同》，约定户大姐将其注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源许可刘振海使用从事特许经营活动，特许经营授权有效期自2018年11月19日至2021年11月18日，经营地址位于河南省中牟县东润城。冯倩倩欲承接上述店面，刘振海告知冯倩倩若需使用户大姐商标须前往户大姐处办理相关许可手续，冯倩倩表示其可以先行接手店铺以刘振海的名义从事特许经营活动，事后再变更户大姐特许经营权被许可人为冯倩倩，冯倩倩于2020年3月26日接手上述店铺从事经营活动至今。户大姐表示只要缴纳14900元的特许经营费用即可变更。冯倩倩坚持向户大姐提出只使用户大姐商标，不从户大姐处进配料、不使用户大姐专有技术的要求，导致户大姐不予变更。冯倩倩对经营该店面需要接受户大姐统一的经营模式、统一的餐饮技术及配料也是明知的。故冯倩倩无法取得户大姐商标使用权原因在冯倩倩自身。涉案转让合同所转让的权益包括店铺的装饰、设备以及户大姐商标使用权，协助户大姐商标许可只是转让权益的一部分。冯倩倩自2020年3月26日至今一直使用案涉店面从事经营活动，也有获利并导致相应的装饰装修及相应设备产生折旧。所以，即使退还转让费也不应当全额退还。冯倩倩辩称，刘振海与濮阳市户大姐快餐连锁有限公司（“以下简称户大姐”）签订《特许经营合同》，明确约定特许经营授权有效期自2018年11月19日至2021年11月18日。合同第五条第七款明确约定：被特许人有义务严守有关特许人的一切商业秘密，未经特许人书面同意被特许人不得向他人转让户大姐土豆粉特许经营店之特许经营权，不得向他人泄露或允许他人使用其所掌握的特许人的商业资源与秘密等。双方签订该合同之前未经濮阳市户大姐快餐连锁有限公司书面同意，且未告知冯倩倩使用户大姐商标使用权的具体条款，致使后续合作的主要条款双方协商不成，冯倩倩一直未取得户大姐土豆粉特许经营权，致使合同目的不能实现，并于2020年4月16日向刘振海发出书面通知解除《店铺转让合同》。本案中，因刘振海的违约行为导致合同不能履行，现合同解除，应当返还转让费150000元。刘振海明确告知不使用户大姐配料，2020年5月21日，双方的聊天记录中冯倩倩也明确不从公司进配料，刘振海同意去协商。诉讼期间，刘振海不同意解除，也不同意收回房子，冯倩倩也未实际使用户大姐商标进行营业。在《店铺转让合同》中未明确约定转让费包含的具体内容，转让费减免没有事实与法律依据。冯倩倩向一审法院起诉请求：1．判令解除原、被告签订的店铺转让合同；2．判令被告返还转让费15万元；3．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月19日，被告刘振海与濮阳市户大姐快餐连锁有限公司签订《特许经营合同》一份，主要内容为：特许人：濮阳市户大姐快餐连锁有限公司，被特许人：刘振海。第四条乙方的基本情况。经营地址：河南省中牟县东润城。第五条特许经营的内容。二）特许经营授权细则。3．特许人和被特许人双方的权利和义务。（4）被特许人的义务。①……同时，未经特许人书面同意或与特许人签订户大姐土豆粉特许经营合同，不得在既有户大姐土豆粉特许合同中约定的特许经营店面外私自设立营销点或设立分店。⑦被特许人有义务严守有关特许人的一切商业机密，未经特许人书面同意，被特许人不得向他人转让户大姐土豆粉特许经营店之特许经营权，不得向他人泄露或允许他人使用其所掌握的特许人的商业资源与秘密等。第六条授予特许经营权的期限。本特许经营合同授权期限为叁年，自2018年11月19日（含）起至2021年11月18日（含）止，本合同到期后双方合作关系自动终止。2020年4月2日，原、被告签订《店铺转让合同》一份，主要内容为：转让方（甲方）：刘振海，顶让方（乙方）：冯倩倩。一、房屋位置、面积。甲方同意将位于商都路敬业路交叉口东润城步行街142号店铺转让给乙方使用，建筑面积为49.7平方米。二、转让权益。转让内容包括店铺现有的装修、装饰、设备以及户大姐土豆粉商标使用权，转让后全部归乙方所有，未尽事宜，后续由甲方自行解决。转让后甲方要无条件协助乙方报货，如因报货问题造成乙方损失，甲方应承担相应的法律责任。甲方应教会乙方店内所有餐品的制作方法，并负责后续问题解答。三、转让金额。乙方在2020年4月2日向甲方支付转让费共计人民币150000元。2020年3月28日，被告向原告出具收据一份，主要内容为：兹收到冯倩倩接店白沙东润城步行街142号户大姐土豆粉店转让费140000元。2020年4月2日，原告通过微信向被告转账10000元。原告支付被告转让费共计150000元。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本案中，2018年11月19日，被告刘振海与濮阳市户大姐快餐连锁有限公司签订《特许经营合同》，刘振海经濮阳市户大姐快餐连锁有限公司许可，使用户大姐专用配料、户大姐专有技术及户大姐经营模式等户大姐品牌资源，经营户大姐土豆粉特许经营店，店铺位于中牟县商都路与敬业交叉口东润城步行街142号，特许经营合同授权期限为叁年，自2018年11月19日（含）起至2021年11月18日（含）止。根据该《特许经营合同》，被告刘振海在未经濮阳市户大姐快餐连锁有限公司书面同意，不得向他人转让户大姐土豆粉特许经营店之特许经营权。2020年4月2日，被告刘振海与原告冯倩倩签订《店铺转让合同》一份，约定以15万元的转让费将位于商都路敬业路交叉口东润城步行街142号店铺转让给原告使用，转让内容包括店铺现有的装修、装饰、设备以及户大姐土豆粉商标使用权。原告依约向被告支付转让费15万元，但因《特许经营合同》约定，在没有取得濮阳市户大姐快餐连锁有限公司书面同意的情况下，被告不得转让户大姐土豆粉特许经营权，故原告一直未能取得户大姐土豆粉特许经营权，原告不能实现合同目的，原告于2020年4月16日向被告发出合同解除通知。原审法院认为，原告要求解除与被告签订的《店铺转让合同》，于法有据，原审法院确认原、被告于2020年4月2日签订的《店铺转让合同》于2020年4月16日解除。原告向被告支付的转让费15万元，被告应予返还。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条之规定，判决如下：一、原告冯倩倩与被告刘振海于2020年4月2日签订的《店铺转让合同》于2020年4月16日解除；二、被告刘振海于判决生效之日起十日内返还原告冯倩倩转让费十五万元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，减半收取1650元，由被告刘振海负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明一致。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，刘振海上诉称，冯倩倩对需接受户大姐统一经营模式、统一配料是明知的，其无法取得户大姐商标使用权原因在冯倩倩自身。本院查明，刘振海与濮阳市户大姐公司签订的《特许经营合同》约定，被特许人有义务严守有关特许人的一切商业机密，未经特许人书面同意，被特许人不得向他人转让户大姐土豆粉特许经营店之特许经营权，不得向他人泄露或允许他人使用其所掌握的特许人的商业资源与秘密等。而本案中，刘振海就转让特许经营权事宜未取得濮阳市户大姐公司的书面同意，致使冯倩倩未能取得户大姐土豆粉特许经营权，最终导致涉案合同目的无法实现。故，本院对刘振海该主张不予采纳。一审据此判定解除刘振海与冯倩倩签订的涉案《店铺转让合同》并无不当，本院予以确认。刘振海另上诉称，冯倩倩自2020年3月26日至今一直使用涉案店面从事经营活动也有获利，店铺内装饰装修及生产设备存在折旧，即使退还转让费也不应全额退还。因刘振海并未释明其损失的范畴及具体数额，故待刘振海确定后可另行主张。综上所述，刘振海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由刘振海负担。本判决为终审判决。审判员  任璐二〇二〇年九月二十九日书记员  纪东