四川省宜宾市叙州区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1521民初5040号 原告：巫平，女，1972年8月9日出生，汉族，住四川省宜宾市叙州区。 委托诉讼代理人：李祥，宜宾市叙州区众益法律服务所法律工作者，执业证号32312101100030。 被告：宜宾市叙州区安居物业服务有限公司，统一社会信用代码91511521MA62A71W10，住所地四川省宜宾市叙州区。 法定代表人：唐棠，董事长。 委托诉讼代理人：林志平，四川丰宜律师事务所律师，执业证号15115201810044445。 委托诉讼代理人：曾小米，四川丰宜律师事务所律师，执业证号15115202011207657。 原告巫平与被告宜宾市叙州区安居物业服务有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巫平及其诉讼代理人李祥、被告宜宾市叙州区安居物业服务有限公司的诉讼代理人林志平、曾小米到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告巫平向本院提出诉讼请求：⒈判令被告违法解除劳动合同应支付给原告的赔偿金2100元/月×1年×2倍=4200元；⒉判令被告给付原告上班工作年限经济补偿金2400元/月×1月/年×1年=2100元；⒊判令被告给付原告因未缴纳失业保险而造成不能依法领取失业保险待遇的损失1360元/月×3月=4080元；⒋判令被告给付原告从2019年2月至2019年11月每月被无故克扣的工资2100元（210元/月×10月），并加倍支付赔偿金2100元×100%=2100元；⒌判令被告未签订无固定期限劳动合同的双倍工资未给的部分2100元/月×11月=23100元；⒍判令被告应给付提前一个月告知解除劳动合同关系的一个月工资2100元；⒎判令被告给付原告从2019年2月19日至2020年1月9日双休日加班工资【104天/年×1年-14天（2019年1月-2月9日）-2天（2020年1月1日-9日）×2100元/月÷21.75天/月×200%】=16993元，并加倍支付赔偿金16993元；法定假加班工资（11天/年-春天3天）×2100元/月÷21.75天/月×300%=2317元，并加倍支付赔偿金2317元；应享受带薪年休假5天/年×1年×2100元/月÷21.75天/月×300%=1448元，并加倍支付赔偿金1448元；⒏判令被告退还原告保证金500元；⒐判令被告给付拖欠原告2020年1月1日至9日工资2100元/月÷21.75天/月×9天=868元，加倍支付赔偿金868元；并给付2019年年终奖990元；⒑判令被告给付高温补贴1月/年×300元/年×1年=300元；合计84822元。事实和理由：原告于2019年2月到被告公司上班，工作岗位为秩序维护员，工资是月薪加年终奖。工资从2019年3月起打入原告的农村信用社银行卡领取。工资是2100元/月+年终奖900元。上班时间实行三班两倒，一同上班的有原告、廖涛、罗仁林等人，平均每天工作8小时以上，上班以来从没有双休假、法定节假日、年休假。从上班之日的次月起，被告一直未与原告签订劳动合同。被告一直未为原告缴纳国家强制性规定的社会保险，还强制性每月从工资当中扣除10%。原告工作到2019年12月17日，被告通知原告以及一同上班的郑利文、廖涛、罗仁林等人去签订2020年的劳动合同，但由于工资在原来的基础下降550元/月，且被告不依照规定为原告缴纳社会保险，也不按原告的要求签订无固定期限劳动合同，原告及其他员工均未签订此份劳动合同。因此被告不与原告就工资的标准进行协商，于2020年1月7日违法向原告出具了《解除劳动关系通知书》，未提前一个月告知原告。《解除劳动关系通知书》载明：“…从2020年1月10日起解除与您的劳动关系”。被告出具的解除劳动关系通知书，系违法解除劳动合同，违反了《劳动合同法》第46条第（五)项、第48条、第82条、第87条的规定，应按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。被告未为原告依法缴纳社会保险，这是《社会保险法》规定的用人单位的法定义务，因此被告违反了《劳动合同法》第47条规定，支付工作年限经济补偿金。原告上班以来，被告一直在原告每月的工资里克扣10%，违反《劳动合同法》第38条第（二）项、第85条第（一）项、《劳动法》第50条规定，应当加倍支付无故克扣原告工资的赔偿金。被告未为原告缴纳失业保险，且被告违法解除劳动合同后，被告未在社会保险就业局办理失业证，造成原告无法享受就业局的失业金保险待遇的损失，被告违反了《社会保险法》第44条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件的司法解释》（三）第一条规定，被告应当赔偿不能享受失业保险待遇的损失。原告从2019年2月1日上班以来未签订劳动合同，即被告违反了《劳动合同法》第82条规定，应当支付未签订劳动合同的2倍工资。被告没有提前三十日书面通知或者应当额外支付一个月工资后且必须具备《劳动合同法》第40条的情形之一才可以解除劳动合同，显然被告是违法解除，应当另外支付一个月工资。原告工作是三班两倒制，平均算起来不是双休日加班上班，并且从没有放过年休假、法定假，故被告违反了《劳动法》第40条、第44条、第45条规定，应当依法给付加班工资，在未得到加班工资的情况下应当加倍支付赔偿金。被告收取保证金及服装款是违反《劳动合同法》第84条规定，违法收取财物的情形，应当返还原告，并处以罚款。至今还差欠2020年1月份9天的工资。违反《劳动合同法》第85条、第30条之规定的情形以及国家安监总局、卫生部、人社部、中华全国总工会联合发出的《关于印发防暑降温措施管理办法的通知》规定，应当向劳动者发放高温补贴。现原告不服宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会审理作出叙劳人仲案（2020）23号仲裁裁决书，依法向法院提起诉讼。 被告宜宾市叙州区安居物业服务有限公司辩称，⒈被告从未克扣原告工资；被告工资支付制度系次月发放本月工资，原告申请仲裁之日尚未到公司支付工资的期限，因此暂未支付部分工资，故被告并未拖欠原告的工资；因物业管理工作的特殊性，原告所在岗位上班时间为倒班制，每周安排轮流休息，即便因工作需要加班也已足额向其支付加班工资；本案系原告主动申请离职，不应额外支付原告一个月工资；仲裁裁决书中原告平均工资计算有误，标准过高。原告月平均工资标准，应该扣除绩效工资和每月随工资发放给原告的社保补贴后再计算；⒉被告因行政区划调整变更相应的工商手续后，及时向原告提出续签劳动合同并完善其合同条款，但原告拒绝签订，因原告的原因未及时续签劳动合同，被告不应支付未签订劳动合同的双倍工资；双倍工资的诉讼时效应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效，从劳动合同到期之日起算，现已超过一年仲裁时效；⒊社会保险补缴问题。用人单位没有依法缴纳社会保险费的，不属于人民法院劳动争议民事案件受案范围；且在双方建立劳动关系之初，原告即主动向被告要求不缴纳社会保险，且每月已随工资领取社保补贴直至劳动关系解除，期间也并未对此提出异议；失业保险待遇问题。原告拒绝续签劳动合同，又明确表示不愿继续在被告处工作，原告无权申领失业保险金；失业保险待遇不必然产生或足额产生，原告也未举证证明从被告离职后距离下一次就业的时间，被告不应支付失业保险待遇。社保费用返还问题。即使双方对社会保险约定被认定为无效，依据双方签订的《劳动合同》、《职工社会保险购买方案选择承诺书》以及相关法律规定，原告应当返还每月已随工资领取的社保费用，被告要求其在本案中予以返还或抵扣；⒋因原告拒绝续签劳动合同，且自愿提出离职，被告不存在《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条列举的情形，且并无违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定违法解除劳动合同的情形，被告无需支付其经济补偿金、加倍赔偿金和赔偿金；⒌若原告提交保证金的证据，被告对其予以认可、返还；⒍被告并无年终奖制度，原告主张年终奖和高温补贴没有事实和法律依据。 原告巫平围绕诉讼请求依法提交了原告身份证复印件、国家企业信用信息、劳动人事争议仲裁申请书、送达回证、庭审笔录、仲裁裁决书、解除劳动关系通知书、微信聊天记录、四川省农村信用社借记卡明细清单、交接班记录表、秩序维护单2019年12月值班表、收款收据，被告宜宾市叙州区安居物业服务有限公司提交了营业执照、法定代表人身份证明书及身份证复印件、2019年12月未续签劳动合同人员工工资表、2019年2月至2019年11月员工工资表（金江丽城）、2018年员工假日值班补贴补发明细、收款收据，被告宜宾市叙州区安居物业服务有限公司提交了营业执照、法定代表人身份证明书及身份证复印件、2019年12月未续签劳动合同人员工工资表、秩序维护队2018年2月及10月值班表、2018年员工假日值班补贴补发明细、公司员工考勤表、试用期劳动协议书、微信聊天记录、通知、宜宾市叙州区住房和城乡建设局出具的情况说明。对前述证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：宜宾县安居物业服务有限公司于2016年6月29日成立，因行政区划的调整，于2018年9月27日变更登记为宜宾市叙州区安居物业服务有限公司即本案被告。2019年2月20日，原告巫平与被告签订《试用期劳动协议书》，约定试用期三个月自2019年2月21日至2019年5月20日止，工资为1800元/月，工作岗位为秩序维护员。协议签订后，原告按约在被告处从事秩序维护员工作。试用期满后，原告仍在原岗位工作，被告自2019年6月起按2100元/月计发原告工资。原告的作息时间为三班两倒轮休制，即第一天上白班为早上七点至下午六点，第二天接夜班为下午六点至第三天早上七点，班组人员循环上班。2019年12月3日，被告的办公室主任江艳辉通知原告到公司签订劳动合同，但因劳动合同的工资调整为1850元/月，原告因为工资减少而未与被告签订劳动合同。2019年8月7日，原告向被告交纳了上岗保证金500元。 2019年12月30日，原告向被告安居物业金江丽城项目经理刘厚萍发送微信：“刘经理，2020年元月1号安排人来上班哈。”刘厚萍当天在微信回复：“等会向领导汇报，在未接到公司通知，请正常上班。”并于2019年12月31日在微信向原告发送由被告安居物业出具的《通知》照片，该通知载明：“巫平同志……现我单位通知您于2019年12月31日15点前到宜宾市叙州区房屋维修管理中心，完善2019年度所有用工手续，商榷2020年度的薪酬待遇及劳动合同签订的相关事宜……”原告收到该《通知》后，在微信回复刘厚萍：“刘经理：我昨天下午就在电话里给你讲明白了，我写的解除劳动关系是2019年12月31日止，我是不会去补签劳动合同的，如果公司目前确实没有招聘到人，要让我顶岗，请公司出书面通知并盖章，但最多不超过20天，请公司不要误解我们的意思，请刘经理转达。”2020年1月6日，原告在微信告知刘厚萍：“你好！我已考虑好了，决定不再在安居物业工作了。”2020年1月7日，被告安居物业作出编号为叙安居[2020人劳]004号《解除劳动关系通知书》，该通知书载明：“被通知人：巫平……因您与本单位签署的劳动合同期满后，不愿与本单位续签劳动合同，经双方协商亦不能达成协议，现本单位根据《劳动合同法》及本单位规章制度的规定，决定从2020年1月10日起解除与您的劳动关系……”原告于当天收到了前述通知，并于2020年1月9日未去被告处上班。自原告在被告处上班开始，被告于次月通过银行转账的方式发放原告上月工资，被告每月扣留原告工资10%作为绩效工资于次年发放，2019年2月21日至2019年5月20日扣留绩效工资540元（180元/月×3月），2019年5月21日至11月扣留绩效工资1260元（210元/月×6月）未发放。被告未发放原告2020年1月1日至9日工资。被告一直未为原告交纳社会保险。 2020年1月16日，原告巫平向宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付经济补偿金、双倍工资等。2020年6月3日，宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司给付巫平2020年1月1日至2020年1月9日工资：2100元/月÷21.75×工作日6天=579.31元；二、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司给付巫平2019年3月至2019年12月10%绩效扣留工资：180元/月×3个月+210元/月×7个月=2010元；三、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司给付巫平经济补偿：2100元/月×1月=2100元；四、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司返还巫平保证金500元；五、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，在法定期间内向本院提起诉讼。 本院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。原、被告双方因签订劳动合同事宜发生争议，原告明确向被告表示“决定不在被告处工作”后，被告才发出《解除劳动关系通知书》，被告不存在违法解除劳动合同的情形，故对原告主张违法解除劳动合同赔偿金4200元的请求，本院不予支持。 关于经济补偿的问题。因被告降低工资与原告续订劳动合同，是减低劳动合同约定条件，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定，被告应当向原告支付经济补偿金。原告于2019年2月21日在被告处工作，原、被告的劳动关系自2020年1月10日解除，即原告在被告处工作了10个月，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金2100元/月×1月=2100元。 关于失业保险待遇问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”、第四十五条规定“失业人员符合下列条件，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；”因领取失业保险金的前提需用人单位和劳动者缴纳失业保险费满一年以上，但原告巫平在被告处工作仅10个月，不满足领取失业保险金的条件，故对原告主张失业保险金的请求，本院不予支持。 关于扣留工资的问题。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，故被告自2019年2月至2019年11月每月扣留10%工资及拖欠2020年1月1日至9日工资不当，应当支付原告扣留工资180元/月×3月+210元/月×6月=1800元，2020年1月1日至9日拖欠工资2100元/月÷21.75天×工作日6天=579.31元，合计2379.31元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五的规定，用人单位向劳动者加付赔偿金的前提是由劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬而用人单位逾期不支付，而原告并未举证证明劳动行政部门已作出过处理，故对原告主张被告两倍支付前述款项的请求，本院不予支持。 关于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资问题。原、被告于2019年2月21日签订的试用期劳动协议书到期后，确未另行签订劳动合同，但原告仍在被告处工作，被告也未提出异议，根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应视为双方以原条件继续履行劳动合同，而不能认定双方自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，故对原告主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的请求，本院不予支持。 关于额外支付一个月工资的问题。原、被告解除劳动合同的情形，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的需额外支付一个月工资的情形，故对原告主张被告额外支付一个月工资2100元的请求，本院不予支持。 关于双休日、法定节假日、年休假加班的问题。原告并未就加班事实举证予以证明，故对原告主张双休日、法定节假日加班费的请求，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”，劳动者享受带薪年休假需工作已满1年以上，但原告在被告处工作仅10个月，故对原告主张未休年休假工资的请求，本院不予支持。 关于退还保证金的问题。因用人单位不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，所以被告收取原告的保证金500元应当退还原告。 关于年终奖、高温补贴的问题。原告主张被告应支付其2019年年终奖990元、高温补贴300元，并未举证予以证明，故对此主张，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、《职工带薪年体假条例》第三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，判决如下： 一、被告宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告巫平经济补偿金2100元； 二、被告宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告巫平工资2379.31元； 三、被告宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告巫平保证金500元； 四、驳回原告巫平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告宜宾市叙州区安居物业服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 员  周 娟 二〇二〇年九月二十七日 法官助理  曾籽鑫 书 记 员  甯勤艳