山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1311民初4082号 原告（另案被告）：董锡峰，男，1989年2月12日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：庄晓勇，山东鼎元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李化刚，山东鼎元律师事务所律师。 被告（另案原告）：临沂三德特钢有限公司，住所地山东省沂南县大庄镇驻地（壶井一道东侧）。 法定代表人：林其锋，总经理。 委托诉讼代理人：李家升，山东阳都律师事务所律师。 原告董锡峰与被告临沂三德特钢有限公司（以下简称三德公司）劳动争议一案和原告三德公司与被告董锡峰劳动争议一案，本院分别于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了并案审理。原告（另案被告）董锡峰的委托诉讼代理人庄晓勇、被告（另案原告）三德公司的委托诉讼代理人李家升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董锡峰向本院提出诉讼请求：1.请求确认解除双方之间的劳动关系；2.请求三德公司支付解除劳动关系经济补偿30210元，2018年及2019年未休年休假工资3904.7元，三德公司放假后一个工资支付周期内的工资差额3147元及基本生活费差额5508元。事实和理由：1.董锡峰自2012年9月14日在三德公司处从事安保工作，2017年10月双方签订书面劳动合同，2017年11月起给缴纳社会保险。2019年3月20日，三德公司放假并按月向董锡峰发放基本生活费。自2019年7月份起，三德公司停止给缴纳社会保险，自2019年11月份起，三德公司停止给发放基本生活费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项及第三项的规定，请求于2020年1月1日起解除董锡峰与三德公司之间的劳动关系。2.董锡峰自2012年9月14日入职，至2020年1月1日劳动关系解除，工作年限为7年3个月，三德公司通过银行代发工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项及四十七条的规定，三德公司应当支付7.5个月的工资作为经济补偿。董锡峰放假前12个月的平均工资为4028元，因此三德公司应当支付的经济补偿为30210元。3.根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满一年不满十年的，年休假天数为5天，董锡峰的年休假天数应当为5天。根据条例第五条的规定，年休假可以跨年度安排。由于三德公司未给董锡峰安排2018年和2019年两个年度的年休假，因此三德公司应当支付10天的未休年休假工资，共计3904.7元。4.根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定，非因劳动者原因造成企业停产的，在停产后的一个工资支付周期内，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；企业没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。三德公司在停产后的第一个月即2019年4月，仅支付775元，上月工资数额为3922元，因此应补足工资差额3147元；罗庄区最低月工资为1730元，截至2019年12月31日，应补足基本生活费差额5508元。为维护董锡峰的合法权益，现依法提起诉讼。 三德公司辩称：董锡峰自2017年11月1日与三德公司签订劳动合同，董锡峰主张2012年9月14日到公司工作，应提供相应的证据，如无证据支持则不能得到支持，也就得不到其提出的经济补偿金。关于2018年至2019年未休年休假工资，2018年9月30日公司因国家产能政策调整暂时停产，至今尚未复工，因此即便双方还保持着劳动关系，该期间是放假期间，不存在未休年休假情况。三德公司在停产后向在册的职工发放了停产期间的生活补贴，一直到2019年9月份，如果董锡峰在该期间还与三德公司保持劳动关系则应当已经领取了该补贴。三德公司在停产后尽到了自己最大的努力，导致目前现状是国家产能政策变更引起的，即便董锡峰申请符合规定，也应当由政府补贴，请求驳回董锡峰的诉讼请求。 三德公司向本院提出诉讼请求：1.判令驳回董锡峰要求支付经济补偿金、未休年休假工资、基本工资差额的诉求；2.诉讼费由董锡峰承担。事实和理由：一、董锡峰主动要求解除劳动关系，经济补偿金不应当支持。罗庄厂区仅是停产，对工人进行的是暂时放假、等待复工，董锡峰在仲裁庭审中陈述“被申请人以公司停产搬迁为由辞退申请人”，仅仅是董锡峰一方的主观臆断，并没有任何证据来支撑。根据劳动法，大规模辞退人员需要报劳动行政部门批准；事实上，三德公司仅仅是暂时停产、随时准备复产；至今公司并未与董锡峰解除劳动关系，未侵犯其合法权益。鉴于董锡峰在仲裁阶段主动要求解除劳动关系，不符合劳动合同法中支付经济补偿金的法定条件，请求人民法院驳回董锡峰该项申请。二、仲裁委认定的董锡峰工作年限和事实不符，且并无任何证据支撑，请求按照劳动合同签订日期为起算点计算工作年限。在仲裁阶段，三德公司已经提供了董锡峰本人签订的劳动合同，足以认定董锡峰入职的具体时间。董锡峰提交的银行发放工资清单等证据仅能证实董锡峰的实际工资收入，且工资表中存在断月的情况，根本不能证实董锡峰入职三德公司的具体时间。罗庄区仲裁委根据董锡峰提交的银行流水和自制的罗庄厂区人员政审名单就断定董锡峰的入职时间为2012年9月14日，明显属于主观臆断。三、对于董锡峰的工作年限和具体入职时问，三德公司已经完成举证义务。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条规定，三德公司己经提交了劳动合同，董锡峰对其主张未提供任何证据，计算董锡峰的的经济补偿年限应当以双方签订的合同签订时间为起算点。仲裁委要求三德公司提供董锡峰的入职登记表用以证明董锡峰的入职时间明显偏袒劳动者一方。因为劳动者的入职登记表并非法律法规强制性规定的劳动合同成立或者劳动关系确立的必备的材料，实际生活中存在很多不签入职登记表劳动者直接上岗工作的情况，且三德公司在仲裁庭审的过程中已经明确三德公司的公司经营地变动，很多材料在搬迁时丢失，仲裁委仅仅根据董锡峰毫无证据的主张便认定其在2012年9月14日入职，明显不符合证据规则，明显偏袒董锡峰。四、三德公司并非未安排董锡峰工作，而是董锡峰不接受安排，如果董锡峰放假后愿意接受安排，沂南厂区那时候还在用人，完全可以直接去沂南厂区上班，所以董锡峰要求补足基本工资差额、放假期间的生活费不应支持。五、三德公司在平时发放工资时已经发放了应发工资，董锡峰再要求三德公司支付未休年休假工资缺乏事实和法律依据，仲裁委仅以董锡峰主张作出仲裁裁决，明显的有失公平公正。六、三德公司被政府责令暂时停产，属于不可抗力，董锡峰于《民法总则》生效之后起诉，适用该法的不可抗力规定，责任仅仅是补偿，不是赔偿。七、请求审判机关站在保护职工合法利益，但同时也保护企业合法利益，兼顾考虑企业客观困难的角度上进行裁决。综上所述，请求人民法院支持三德公司的诉讼请求，维护三德公司的合法权益。 董锡峰辩称：1.关于解除劳动合同关系的理由，是由于三德公司未及时足额缴纳社保，根据劳动合同法第38条的规定，董锡峰请求解除与三德公司的劳动合同关系。2.关于解除劳动合同的时间，三德公司与董锡峰签订劳动合同时，双方已经形成无固定期限劳动合同关系，因此解除劳动合同的时间应当以董锡峰申请解除劳动合同的时间即2020年1月1日，不应当是三德公司在劳动合同中单方填写的时间2019年11月1日。3.关于董锡峰的工作年限，根据劳动合同法第7条的规定，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，而非签订劳动合同时间，且用人单位应当在用工之日建立职工名册，在劳动者与用人单位因工作年限产生争议时，根据劳动争议司法解释一第13条的规定，由用人单位承担举证责任。4.关于计算经济补偿金的月平均工资，应当按照劳动者提供正常劳动期间所得工资进行计算，《山东省企业工资支付规定》第31条中的基本生活费不属于工资范畴，该条规定的目的是为了待岗职工提供最基本的生活保障，不应当成为用工单位计算经济补偿金月平均工资的依据，否则会出现用人单位主动发放基本生活费，但是劳动者为了防止减低经济补偿金的计算数额，只能放弃领取基本生活费的不合理现象，违背了山东省政府制定企业工资支付规定第31条为劳动者发放基本生活费的立法目的。劳动合同法的目的是为了保护劳动者的利益，在劳动合同法第47条存在两种以上解释时，应当作出对劳动者有利的解释。经济补偿金的计算标准也不应当依最低工资作为计算依据，因为企业在放假期间有支付基本生活费的义务，并没有发放最低工资的义务。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 董锡峰于2012年9月14日到三德公司从事安保工作。2016年12月份，三德公司搬迁至沂南县大庄镇，董锡峰留守罗庄厂区从事设备后期的维护工作。2017年11月1日，双方签订书面劳动合同，期限自2017年11月1日起至2019年11月1日止。2019年3月21日，三德公司通知董锡峰放假。三德公司发放给董锡峰生活费至2019年10月。2019年11月1日劳动合同到期后双方未再续签。2020年1月14日，董锡峰提起申诉。2020年5月28日，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字[2020]第200号裁决书，裁决确认董锡峰与三德公司之间劳动关系于2019年11月1日终止，三德公司支付董锡峰经济补偿15172.5元、2018年未休年休假工资930.12元、工资差额1285元、基本生活费差额3086元。董锡峰与三德公司不服该裁决，均诉至本院。 另查明，董锡峰在三德公司放假前12个月的月平均工资为3949元，2019年4月三德公司发放董锡峰工资775元，2019年5月至2019年9月三德公司发放董锡峰生活费分别为775元、775元、765元、765元、1100元。 本院认为，本案的争议焦点为：董锡峰与三德公司之间的劳动关系解除或者终止的时间以及三德公司是否应支付董锡峰经济补偿、未休年休假工资、公司停产后一个工资支付周期内的工资差额及基本生活费差额。 一、关于劳动关系问题 2017年11月1日董锡峰与三德公司签订了书面劳动合同，董锡峰虽对合同内容有异议，但未能提供相应证据证实，董锡峰应承担举证不能的诉讼后果。该劳动合同明确载明合同期限至2019年11月1日止，合同到期后，董锡峰与三德公司均未主张续签劳动合同，董锡峰亦未继续提供劳动，三德公司也未发放劳动报酬，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”的规定，董锡峰与三德公司之间的劳动关系应于2019年11月1日终止。故董锡峰要求确认双方之间的劳动关系于2020年1月1日起解除的主张，无事实依据，本院依法不予支持。 二、关于经济补偿问题 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”，三德公司于2019年11月1日终止与董锡峰的劳动合同时，应依法向董锡峰支付经济补偿。三德公司虽提供了劳动合同主张董锡峰入职时间为2017年11月1日，但该劳动合同只能证实双方在该段时间内签订了书面劳动合同，在董锡峰主张其入职时间为2012年9月14日的情况下，三德公司未能提供公司的职工花名册、考勤表、工资发放表等相关证据，应承担举证不能的诉讼后果，结合董锡峰提交的其他证据及庭审调查情况，本院依法予以认定董锡峰的入职时间为2012年9月14日。关于经济补偿的计算标准，双方劳动合同终止前，三德公司已经停产放假，三德公司按月发放给董锡峰的费用并非劳动者因提供正常劳动而获得的劳动报酬，而是依据《山东省企业工资支付规定》的相关规定，企业因停产后未能安排劳动者工作而发放给劳动者的基本生活费，与工资并非同一概念，故结合本案实际情况，经济补偿的标准应以董锡峰提供正常劳动即三德公司放假前12个月的平均工资3949元为计算标准，结合董锡峰的工作年限，本院依法予以支持原告经济补偿29617.5元（3949元/月×7.5个月）。三德公司称被政府责令停产属于不可抗力的主张，不符合相关法律规定，本院依法不予采纳。 三、关于未休带薪年休假工资问题 董锡峰主张2018年度未休带薪年休假工资1952.35元，因三德公司未能提供证据证实董锡峰已享受2018年度带薪年休假，故根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”和第五条第二、三款“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，结合董锡峰当年度的工资数额，本院依法予以支持。 董锡峰主张2019年带薪年休假工资1952.35元，因2019年3月21日起至2019年11月1日双方劳动合同终止期间，董锡峰一直处于放假状态，2019年放假时间已明显超过其该年度应享受的带薪年休假时间，其再要求用人单位另行支付带薪年休假工资显属不当，故对董锡峰的该项主张，本院依法不予支持。 四、关于公司停产后一个工资支付周期内的工资差额及基本生活费问题 根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费”，三德公司于2019年3月21日停产放假，应在一个工资支付周期内支付董锡峰正常劳动期间的工资，现董锡峰要求三德公司支付该月工资差额3147元的主张，符合法律规定，本院依法予以支持。2019年4月至2019年11月1日期间，三德公司没有按照临沂市最低工资标准的70%发放董锡峰基本生活费，违反了相关法律规定，故三德公司依法应支付董锡峰上述期间的生活费差额3086元。因双方劳动合同于2019年11月1日终止，故董锡峰要求三德公司支付2019年11月和12月期间的生活费，无事实和法律依据，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认原告（另案被告）董锡峰与被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司之间的劳动合同于2019年11月1日终止； 二、被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司于本判决生效后十日内支付原告（另案被告）董锡峰经济补偿29617.5元； 三、被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司于本判决生效后十日内支付原告（另案被告）董锡峰2018年度带薪年休假工资1952.35元； 四、被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司于本判决生效后十日内支付原告（另案被告）董锡峰停产后一个工资支付周期内的工资差额3147元和基本生活费差额3086元； 五、驳回原告（另案被告）董锡峰的其他诉讼请求； 六、驳回被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案案件受理费各10元，各减半收取5元，由原告（另案被告）董锡峰和被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司各负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  段欣欣 二〇二〇年九月十五日 书记员  王雨情