广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初4401号原告（反诉被告，下称原告）：林棋，男，1975年6月25日出生，汉族，住福建省福安市************，身份证号码为352************510。委托诉讼代理人：李伟盛，广东砝码律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄庆鹏，广东砝码律师事务所律师。被告（反诉原告，下称被告）：东莞市齐丽五金机械科技有限公司，住所地广东省东莞市虎门镇大宁社区***********，统一社会信用代码为91441900MA4WKGNF5G。法定代表人：郝春华，该公司经理。被告（本诉被告，下称被告）：郝春华，男，1985年6月20日出生，汉族，住江西省九江市永修县************，公民身份号码为360************914。两被告共同委托诉讼代理人：丘敏，广东泰如律师事务所律师。第三人（本诉、反诉第三人）：林玉娟，女，1987年10月20日出生，汉族，住江西省南昌市桑海经济技术开发区新祺周新南巷**，公民身份号码为360************244。委托诉讼代理人：丘敏，广东泰如律师事务所律师。原告林棋与被告东莞市齐丽五金机械科技有限公司（以下简称“齐丽公司”）、郝春华及第三人林玉娟定作合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理后，被告齐丽公司提起反诉，本院对被告提起的反诉予以受理。案件依法适用简易程序，分别于2020年6月3日、2020年9月3日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告委托诉讼代理人黄庆鹏、被告郝春华及两被告、第三人的委托诉讼代理人丘敏到庭参加诉讼；第二次庭审，原告委托诉讼代理人黄庆鹏、两被告及第三人的委托诉讼代理人丘敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林棋向本院提出诉讼请求：1.齐丽公司返还林棋预付的机器购买款25000元；2.齐丽公司向林棋赔偿拖延返还预付款产生的利息损失（以25000元为基数，自2019年9月2日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止，现暂计至起诉日为546.25元）；3.郝春华对第一、二项诉讼请求承担连带责任；4.齐丽公司、郝春华承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告系南京森磊服饰有限公司（以下简称“森磊公司”）经营人，齐丽公司系一人有限责任公司，主营产销拉链机械设备，郝春华系齐丽公司的自然人股东。林棋与郝春华因行业关系认识多年。因森磊公司2017年生产计划需要，林棋以个人名义寻购拉链镀色机一台，郝春华向林棋表示齐丽公司可提供相应设备，并邀林棋前往齐丽公司处洽谈设备购置事宜，林棋遂于2017年8月31日前往齐丽公司处。经洽谈，双方约定林棋以28000元价格购买齐丽公司的拉链镀色机（青古铜颜色）一台，其中25000元于洽谈当日支付，余款3000元在发货并完成调试后支付。林棋与齐丽公司达成协议当日，即按齐丽公司指示转账25000元至第三人林玉娟（郝春华配偶，齐丽公司监事）个人账户。2018年春节前，齐丽公司通知林棋提供发货地址，林棋因当时森磊公司厂房地面装修，且担心临近春节物流不稳，遂表示待春节后再提供发货地址。春节过后，林棋向齐丽公司提供发货地址，但齐丽公司却以各种理由推诿发货，且拒绝退还预付款。无奈之下，林棋于2019年8月31日向被告发出《解除合同通知书》，解除双方2017年8月31日达成的拉链镀色机（青古铜颜色）转让协议，齐丽公司于2019年9月1日收到解除合同通知书。为维护自身权益，林棋诉至法院，请求判如所请。被告齐丽公司、郝春华辩称：林棋诉请的25000元并非是机器的购买款，而是定做机器50%的定金。由于林棋不支付剩余50%的尾款，也不提供收货地址，造成齐丽公司无法继续履行该合同，林棋的行为已构成违约，齐丽公司已提出反诉，要求林棋支付机器尾款25000元。齐丽公司与林棋本人进行生意往来，而非林棋在诉状中所称的南京森磊服饰有限公司。从林棋所述事实与理由的表述可以证明两点，一是林棋知悉向齐丽公司提供收货地址是其本身所应履行的合同义务。二是林棋未举证证明其在2018年春节后已向齐丽公司提供了收货地址，是林棋违约在先，导致合同无法继续履行。第三人林玉娟述称：意见与被告齐丽公司、郝春华一致。被告齐丽公司向本院提出反诉请求：1.林棋向齐丽公司支付剩余的25000元货款及相应的利息（利息以25000元为基数，从2018年1月1日开始计算至实际支付之日止。其中，从2018年1月1日至2019年8月19日的利息按中国人民银行同期贷款利率计算；从2019年8月20日至实际支付之日的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.本案的诉讼费用由林棋承担。庭审中，被告齐丽公司变更诉讼请求为：1.林棋向齐丽公司赔偿损失25000元；2.本案的诉讼费由林棋承担。事实与理由：2017年8月，林棋向齐丽公司提出要定作一台铝拉链青古铜颜色的拉链电镀机，双方当时约定的机器价格为50000元，林棋需先支付50%的定金，机器做好后付清尾款再出货。2017年8月31日，林棋向齐丽公司支付了机器50%的定金25000元，齐丽公司收到定金后，立即安排制作机器。机器做好后，齐丽公司多次催促林棋支付尾款并提供收货地址，但是，林棋一会以“机器价格过高”、一会以“生意不好做，机器不要了”等为借口，拒绝向齐丽公司支付尾款，也不向齐丽公司提供收货地址。齐丽公司后来多次打其电话，其总是拒绝接听。2019年4月10日，林棋突然否认25000元是机器的定金，而是大部分机器款，要求齐丽公司交付机器。齐丽公司当时明确告知林棋应遵守双方当初的约定，将机器尾款25000元付清并提供收货地址，如果一个月内，即2019年5月10日前不付款的话，齐丽公司将收取机器成本押金利息滞纳金每天260元。然而，林棋仍然不予理会，在事隔5个月，即2019年9月左右，齐丽公司收到林棋发出的《解除合同通知》。鉴于林棋出尔反尔、毫无诚信的行为，齐丽公司于2019年9月4日通过微信向其发出《催收通知书》，再次要求林棋支付尾款并提供收货地址。然而，林棋却一直不予以回应。综上，齐丽公司认为，林棋不支付机器尾款25000元且不提供送货地址的行为已经构成违约。齐丽公司已按林棋的要求将机器制作完毕，该机器价值为50000元，由于林棋单方提出解除合同，导致齐丽公司无法收取剩余的25000元定做费用，从而给齐丽公司造成经济损失25000元，对此，林棋应予以赔偿。原告林棋针对被告齐丽公司的反诉辩称：双方约定的案涉合同标的物价格是28000元，而并非齐丽公司主张的50000元，林棋一直有催促齐丽公司发货，没有拒绝收货的行为。林棋在多次催告齐丽公司履行交货义务无果后，于2019年9月1日解除与齐丽公司签订的买卖合同，依据合同法第九十四条、第九十六条的规定，林棋享有法定的合同解除权。齐丽公司未在法定的三个月期限内对林棋解除合同向法院提出异议，林棋解除合同的行为具有既定的法律效力。林棋解除合同的行为有法律效力，齐丽公司要求支付剩余款项，应先举证证明林棋不享有法定解除权。但齐丽公司未证明林棋有拒绝收货的行为，也没有证据证明案涉标的物尚余25000元未付，齐丽公司未能举证证明解除合同的行为无效，则双方的合同在2019年9月1日已被合法解除。齐丽公司要求支付剩余款项的请求没有法律依据。齐丽公司并没有举证证明案涉机器的价值是50000元。案涉机器虽然因为林棋解除合同，没有完成交易，但该机器有剩余价值。第三人林玉娟述称：对齐丽公司的反诉没有意见。经审理查明：林棋主张，其曾经是南京森磊服饰有限公司的负责人，因公司生产需要，林棋以个人名义寻购拉链镀色机；2017年8月31日，林棋与齐丽公司约定，由林棋向齐丽公司购买铝拉链镀青古铜机器，通用型、六个缸、四米以下，机器价款28000元，合同签订当天支付25000元，机器到货并调试完成支付3000元，当时没有明确约定交货时间和交货地点。齐丽公司主张，2017年8月31日，林棋到齐丽公司提出定作一台铝拉链镀青古铜颜色的拉链电镀机，双方约定机器价格为50000元，林棋需先支付50%的定金，等机器做好后，林棋付清尾款，齐丽公司再按照林棋提供的发货地址进行发货；双方达成口头协议当天，林棋通过支付宝向林玉娟的账户转账了25000元。林棋提交了支付宝转账记录，显示2017年8月31日，林棋向林玉娟的支付宝账户转账了25000元，其中收款理由载明“定镀色机”。双方都提交了林棋与郝春华的微信记录，显示：2018年8月15日，郝春华说“机器在你下订金半个月就做好，我一直催你把地址发给我安排尾款发货给你，因为你自己的原因一直不发货，也不肯付尾款，直到拖到年底我再几次让你安排尾款发货，你还是不安排，现在反而来讲我的不是？这算什么道理？我回两个电话你，你也不接也不回电话？”2018年11月6日，林棋说“小郝，这几天我在广州这边，你工厂是否搬了？我们见个面你看看怎么处理这个事情。”2019年1月30日，林棋说“虎门齐丽拉链机械有限公司：小郝，年底了机器的事情你认为要怎么解决？”2019年4月10日，林棋说“郝春华，我林棋，我买的电镀机器已付你25000元到你老婆支付宝账上了，机器款都付了大部分了，至今为止你机器不给我，款也不退给我，如果非要这样，我只能交给律师去处理了”，郝春华回复“林棋你也是真能恶人先告状，你定的铝拉链镀青古铜的机器给你做好半年了，我一直催你付掉尾款把地址发给我发货给你，你一直以各种理由拒不付款不给地址让我发货。17年农历年前催你付款发货的信息记录我还有着！我现在再次正式文字的方式通知你把机器5成尾款付掉，你定做的铝拉链镀青古铜的机器发货给你。如果一个月内，19年5月10日前不付款，我工厂需要收取机器成本压金利息滞纳金每天260元，直到你付的定金用完终止买卖没收定金”，林棋回复“货款给你百分八十，不是我要付完款，是你要机器给我调试好，我付余款。其余你说的都是无中生有”，郝春华回复“你怎么可以这样翻脸不认人？再跟你强调一次我们谈好的付款方式是一半定金，机器做好付清货款发货，是铝镀青古铜机器”，林棋回复“你说的铝镀青古铜机器市场上连2万都不要，你发来余款退来。你收到我25000元是事实，至今不给机器也不退款，找你多次协商这个事情，你以过了时间不给机器为理由。如果你坚持要这样，从公我将付诸法律，从私你最好不要被我碰到，请慎思”，郝春华回复“你真是不讲信用之人……如果你想付清尾款让我发货的话我会热情回复你。你是3年前给我定做的机器是5万一台，定金一半，发货前付清。就算今天市场卖2000也跟你3年前定做的机器价格没关系，反而我可以按情况收取你3年不付尾款导致我的损失所需要的滞纳金”，林棋说“我只是告诉你，你要坚持你的想法，我会让你奉陪我。你收我的25000元是货款不是定金，你先去了解下定金的解释”。2019年8月31日，林棋向齐丽公司邮寄了一份《解除合同通知》，内容为：“本人与贵方2017年8月约定，由本人以28000元购买东莞市齐丽五金机械五金有限公司镀色机一台。本人于2017年8月31日通过支付宝向林玉娟支付镀色机价款25000元，但贵方一直未向本人交付机械设备，且经本人多次催告仍拒绝履行交付镀色机的义务。现本人根据《合同法》第九十四条的规定，解除与贵方的买卖合同关系。”邮件于2019年9月1日签收。林棋于2019年9月9日再次邮寄了《解除合同通知》给林玉娟，邮件于2019年9月10日签收。郝春华于2019年9月4日通过微信向林棋发了一份《催收通知书》，内容为：“你定做的铝拉链电镀青古铜颜色的机器，请尽快付清拖欠的尾款25000元，并提供详细的地址给本公司发货。你是在2017年8月定做的机器，当时约定的机器价格是50000元人民币，定金5成，机器做好后付清尾款再出货。你付了定金5成，而本公司机器做好后一直催你付清尾款，并要求你提供地址给本公司安排发货，但你却一直不给回复，也不付尾款。2017年放年假前本公司还多次微信催你付款发货，你不但不付款，还说生意不好做，机器不要了！因为本公司定做机器是有很高的生产成本的，所以本公司没办法接受你这种做法。在此之后，本公司一直催促你，但你却以种种理由推脱，如果你坚持不付尾款并不提供送货地址的话，那本公司只能走法律途径了，请权衡利弊，作出正确的选择！”齐丽公司提交了2018年至2020年期间向其他客户销售同类机器的销售合约书和客户支付货款的凭证，主张同类机器的价格一般为45000元至51000元，一般先支付定金50%。林棋认为其他客户的机器与案涉机器不同，不具有参考性，且林棋在付款时备注的“定镀色机”的“定”字并不是指定金，林棋主张在2018年正月十五之后有通过电话告知齐丽公司送货地址。齐丽公司则主张林棋一直不提供送货地址，并称不要了，案涉机器还在齐丽公司，由于机器是林棋定做的，所以不同意解除合同。林棋主张经其催告，齐丽公司在合理期限内仍没有发货，故认为其具有法定的合同解除权，所以发出了解除合同的通知书。庭审中，林棋表示即使认定其没有合同解除权，也不愿意继续履行合同，仍要求解除合同，故经本院释明，齐丽公司变更了诉讼请求，主张机器是根据林棋的要求定制的，机器放在齐丽公司没有任何价值，也不能转卖给他人，故根据机器的价款50000元，还要求林棋赔偿损失25000元。另查，齐丽公司是自然人独资的有限责任公司，股东是郝春华。以上事实，有原告提交的股东（发起人）出资情况、企业公示信息、微信资料信息、微信聊天记录、支付宝账单、银行交易回单、微信记录、《解除合同通知》、快递单、快递查询记录，被告提交的微信聊天记录、《催收通知书》、《销售合约书》、支付货款凭证、付款凭证，以及当事人陈述和本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为：林棋向齐丽公司采购一台铝拉链镀青古铜色的电镀机，林棋对机器提出了缸的数量、尺寸、所镀颜色等的要求，齐丽公司按照林棋的要求进行制作，合同标的的机器具有特殊性，是按照林棋的特殊要求制作的，满足林棋的特定要求，因此，林棋与齐丽公司构成的是定作合同，本案应为定作合同纠纷。综合双方的诉辩意见，本案的争议焦点归纳、分析如下：关于林棋发出的《解除合同通知》是否产生合同解除效果的问题。林棋主张经其催告，齐丽公司在合理期限内仍没有发货，认为齐丽公司违约，其依据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定享有单方合同解除权。但根据双方陈述可知，双方在2017年8月31日口头订立合同时，并没有约定发货时间，也没有约定发货地点。林棋主张其在2018年正月十五之后向齐丽公司告知了发货地址，但未能提交任何证据予以证明，对于其该主张，本院不予采信。且林棋提交的微信记录也未能显示其向齐丽公司进行催告，从2018年8月15日起的微信记录看，双方已存在争议。因此，在林棋未能向齐丽公司告知发货地点和发货时间的情况下，其主张齐丽公司没有发货构成违约，理由不成立，不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，故林棋不享有该条规定的合同解除权。因此，林棋于2019年8月31日以齐丽公司违约为由向齐丽公司发出的《解除合同通知》不发生合同解除的效果。关于机器价款的问题。林棋主张案涉机器价款为28000元，但未能提交任何证据予以证明。林棋在微信上称机器款付了大部分了，只是其单方的陈述，且郝春华立即回复要求其支付五成的尾款，故不能证明案涉机器价款为28000元。齐丽公司主张案涉机器价款为50000元，提交了与其他公司签订的《销售合约书》和支付款项的凭证。从多份《销售合约书》的内容看，上色机的价款在44000元至51000元，约定分期付款的，有的约定先付定金50%，有的约定预付订金40%、50%。从行业交易惯例看，约定分期付款的，一般第一期款项为总价款的20%至50%，林棋主张预先支付了近90%的价款，不合理也不符合交易习惯，故齐丽公司主张已支付的25000元为总价款的50%，比较符合交易习惯。因此，结合类似机器的价款和交易习惯，齐丽公司主张案涉机器价款为50000元，本院予以采信。关于合同解除的问题。《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”庭审过程中，林棋已明确表示不愿意继续履行合同，要求解除合同。林棋作为定作人虽然可以随时解除合同，但从双方在起诉至法院前的微信沟通记录可知，齐丽公司作为承揽人已经按照林棋的要求制作完成，定制的机器作为特定物仍存放在齐丽公司，林棋的解约行为给齐丽公司造成了损失，林棋应当予以赔偿。齐丽公司主张案涉机器是根据林棋的要求定制的，机器放在齐丽公司没有任何价值，也不能转卖给他人，故根据机器的价款50000元，还要求林棋赔偿损失25000元。本院基于上述认定的机器价款，即使正常完成交易，齐丽公司的预期利益也应当扣除成本，案涉机器仍在齐丽公司，机器尚有价值，齐丽公司也未举证证明有其他损失，再结合双方在合同履行过程中的情形，根据公平原则酌定齐丽公司的损失为25000元。林棋已向齐丽公司支付了25000元，齐丽公司主张该25000元为定金，但双方没有订立书面的合同约定定金，林棋转账备注的“定镀色机”可理解为定制镀色机，不能证明转账的款项就是定金，且即使双方约定了定金，在定作人行使随时合同解除权的情况下，不再适用定金罚则，而是根据上述规定进行损失赔偿。故林棋已向齐丽公司支付的25000元，应当抵扣损失，齐丽公司还要求林棋赔偿损失25000元，缺乏依据，本院不予支持。据此，林棋要求齐丽公司返还25000元及支付利息损失，缺乏依据，本院不予支持。齐丽公司无需向林棋返还25000元及支付利息损失，作为其唯一股东的郝春华亦无需承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、驳回原告林棋的诉讼请求；二、驳回被告东莞市齐丽五金机械科技有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费219元（原告已预交），由原告林棋承担；反诉受理费213元（被告已预交），由被告东莞市齐丽五金机械科技有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 宋 华二〇二〇年九月二十一日书记员 邓浩辉