广西壮族自治区崇左市扶绥县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1421民初945号 原告（互为被告）：凌才琳，男，1981年8月10日出生，壮族，农民，住广西扶绥县。 委托诉讼代理人：许昆，扶绥县法律事务中心法律服务工作者。 被告（互为原告）：广西金恒迅物流有限公司，住所地广西南宁市白沙大道**南国花园商城****房。统一社会信用代码91450100MA5KCP69XK。 法定代表人：李文斌，总经理。 委托诉讼代理人：赵善红，南宁市竭诚法律事务所法律服务工作者。 被告：广西一通劳务有限公司，住所地广，住所地广西南宁市青秀区佛子岭路**金溪园****信用代码91450103063579347H。 法定代表人：韩丘，公司经理。 委托诉讼代理人：陆宝军，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：刘小玲，该公司副总经理。 原告凌才琳与被告广西金恒迅物流有限公司（以下简称金恒迅物流）劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案受理。原告广西金恒迅物流有限公司与被告凌才琳劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案受理，2020年8月17日本院裁定两案合并审理。本案依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。在审理过程中，因广西一通劳务有限公司（以下简称一通公司）与本案有利害关系，本院依法追加广西一通劳务有限公司为本案共同被告参加诉讼。原告凌才琳及其委托诉讼代理人许昆，被告广西金恒迅物流有限公司的委托诉讼代理人赵善红、被告广西一通劳务有限公司委托诉讼代理人陆宝军、刘小玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 凌才琳向本院提出诉讼请求：一、判决确认凌才琳与金恒迅物流从2010年11月1日至2019年7月5日期间存在事实劳动关系；二、判决金恒迅物流支付给凌才琳国家法定节假日上班的3倍工资差额38610元（9年×11天／年×130元／天×3）；三、判决金恒迅物流支付给凌才琳国家法定双休日上班的2倍工资差额216320元（104个月×8天／月×130元／天×2）；四、判决金恒迅物流支付给凌才琳解除劳动关系经济补偿金26494.47元（9个月×2943.83元／月）；以上共计：281424.47元。在诉讼过程中，凌才琳也要求一通劳务公司承担加班费和经济补偿金的支付义务。事实和理由：2010年11月1日,金恒迅物流承包(原名:南宁市金广信机械设备有限公司)从广西扶绥县扶南东亚糖业有限公司外包出来的叉车装运工作,后找到凌才琳来做叉车司机,双方签有《季节工聘用合同书》,双方在合同上约定了权利义务，后凌才琳按照合同规定为金恒迅物流工作,自工作起每年从年头到年尾经常为金恒迅物流勤勤恳恳加班工作没有加班费。2016年9月份,原公司(南宁市金广信机械设备有限公司）通知凌才琳现公司名称已变更为金恒迅物流，后凌才琳自动转到金恒迅物流工作岗位不变。2019年7月5日，金恒迅物流通知凌才琳不用来上班了。金恒迅物流从2010年11月1日至2019年7月5日期间从来没有为凌才琳缴纳任何的保险待遇。凌才琳认为金恒迅物流的行为违反了合同的约定及相关的法律法规，凌才琳的相关待遇问题严重被金恒迅物流侵害,为此经凌才琳与金恒迅物流多次协商关于凌才琳的合法权益问题,但均未果。2019年11月20日，凌才琳向扶绥县劳动仲裁委员会申请劳动仲裁,仲裁委于2020年4月15日作出仲裁裁决，凌才琳不服仲裁判决，提起诉讼请求。 金恒迅物流辩称，并提出诉讼请求：一、凌才琳主张自2010年11月l日至2019年7月5日期间存在事实劳动关系是没有事实根据的。凌才琳于2010年11月1日至2016年12月20日期间并不在金恒迅物流工作，而是在南宁市金广信机械设备有限公司工作，与金恒迅物流不存在任何劳动关系。2016年12月20日，凌才琳与金恒迅物流签订了《非全日制用工劳动合同书》，劳动合同约定期限为一年，即2016年12月20日至2017年12月20日止。从2018年1月2日起，金恒迅物流在糖厂的劳务工作全部交给一通公司完成，凌才琳从2018年1月起所做的工作全都是为一通公司工作，不是为金恒迅物流工作。为此，凌才琳和金恒迅物流的实际存在劳动关系时间是自2016年12月20日起至2017年12月20日时止。二、凌才琳主张要求金恒迅物流支付国家节假日上班的3倍工资差额没有事实和法律依据。金恒迅物流与南宁市金广信机械设备有限公司是两个独立核算的法人主体，不是凌才琳主张的金恒迅物流的原名就是南宁市金广信机械设备有限公司。凌才琳于2010年11月1日至2016年12月20日在南宁市金广信机械设备有限公司工作期间，其劳动合同早已履行完毕。假设，南宁市金广信机械设备有限公司尚欠凌才琳相应的劳动报酬的，也与金恒迅物流无关。鉴于凌才琳和金恒迅物流的实际存在劳动关系时间是自2016年12月20日起至2017年12月20日时止，凌才琳主张的其他工作时间与金恒迅物流无关。凌才琳在金恒迅物流工作期间，为了增加收入，偶尔在正常工作时间之外自愿加班，金恒迅物流每月月初统计凌才琳上月的工作时间（含加班时间），并按合同约定的工资标准和凌才琳的加班等情况与凌才琳核实无误后，由金恒迅物流每月通过银行账号足额将劳动报酬支付到凌才琳提供的银行账号上。金恒迅物流每月支付的劳动报酬如超过凌才琳非全日制工资标准的，超过部分属于凌才琳的加班工资，金恒迅物流不存在拖欠加班工资的情况。凌才琳每月收到金恒迅物流支付劳动报酬后，从未提出过异议，说明凌才琳对金恒迅物流支付的劳动报酬等履约行为是认可的，并不存在尚欠凌才琳加班费或者国家节假日上班工资等问题。三、凌才琳主张要求金恒迅物流支付解除劳动关系经济补偿金没有事实和法律依据。本案双方当事人签订的是《非全日制用工劳动合同书》，依我国劳动合同法第七十一条规定，非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。为此，凌才琳主张的解除劳动关系经济补偿金是不应得到法律支持。凌才琳和金恒迅物流的实际存在劳动关系时间是自2016年12月20日起至2017年12月20日时止，凌才琳主张的其他工作时间与金恒迅物流无关。四、凌才琳主张的诉讼请求已超过一年的仲裁时效。凌才琳与金恒迅物流于2016年12月20日签订《非全日制用工劳动合同书》劳动合同期限是2016年12月20日至2017年12月20日止，如因该合同尚欠凌才琳相关费用的，凌才琳应根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条关于劳动争议申请仲裁的时效期间为一年之规定，于2018年12月前向扶绥县劳动人事争议仲裁委员会主张权利。但凌才琳于2019年11月才向扶绥县劳动人事争议仲裁委员会主张权利明显超过法律规定的仲裁时效。综上所述，金恒迅物流提出诉讼请求：驳回凌才琳的确认劳动关系、支付加班工资差额和解除劳动合同经济补偿。针对金恒迅物流的诉讼请求，凌才琳的辩解意见与其起诉主张一致。 一通公司辩称：一、一通公司与凌才琳为非全日制劳动关系。2010年11月至2017年12月，一通公司与凌才琳不存在劳动关系。2018年1月至2018年11月30日，一通公司与凌才琳存在劳动关系，凌才琳由一通公司以劳务派遣方式派遣到金恒迅物流公司工作。二、凌才琳主张工资差额没有事实与法律依据。2018年1月至2018年11月30日，一通公司已按合同约定的非全日制工资标准足额向凌才琳支付工资，多出部分为双方协商一致的加班工资，凌才琳从未提出异议。三、一通公司与凌才琳为非全日制劳动关系，根据法律规定，非全日制劳动关系当事人任何一方随时可以通知对方终止合同。 一通公司同意金恒迅物流的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2000年1月21日，南宁市金广信机械设备有限公司注册登记成立，法定代表人为李文斌。2010年11月1日,南宁市金广信机械设备有限公司承包广西扶绥县扶南东亚糖业有限公司的外包工作后，与凌才琳签有《季节工聘用合同书》，聘请凌才琳担任叉车司机,合同期限从2010年11月1日至2011年2月30日止。 2012年11月1日，南宁市金广信机械设备有限公司与凌才琳签订《非全日制用工劳动合同书》，继续聘请凌才琳担任叉车司机,合同期限从2012年11月1日至2013年10月31日止。后双方书面约定，工资结算支付周期为一个月。 2013年12月1日，南宁市金广信机械设备有限公司与凌才琳签订《非全日制用工劳动合同书》，继续聘请凌才琳担任叉车司机,合同期限从2013年12月1日至2014年11月30日止。双方书面约定，工资结算支付周期为一个月。 从南宁市金广信机械设备有限公司与凌才琳签订的劳动合同，以及为凌才琳投保保险的保单反映，2010年11月1日至2011年11月20日、2012年10月10日至2016年8月31日，凌才琳为南宁市金广信机械设备有限公司的员工。从银行卡交易清单反映，2015年至2016年期间，凌才琳的工资结算支付周期为一个月。 2016年6月12日金恒迅物流注册登记成立，法定代表人为李文斌。从金恒迅物流为凌才琳缴纳2016年9月至2017年5月社会保险的保单反映，2016年9月1日，凌才琳为金恒迅物流员工。 2016年12月20日，凌才琳与金恒迅物流签订《非全日制用工劳动合同书》，聘请凌才琳担任叉车司机,从事与广西扶绥县扶南东亚糖业有限公司有关的外包工作。合同约定，工作时间每天不超过4小时，每周不超过24小时，每小时报酬为13.5元，在法定休假日工作的，按国家规定支付加班费；合同期限至2017年12月20日止等等。金恒迅物流发放凌才琳工资为每月一次。 2018年1月2日，金恒迅物流与一通公司签订《劳务派遣合同》，约定由一通公司派遣员工到金恒迅物流来完成糖厂的外包劳务工作，被派遣员工的工资由一通公司承担，金恒迅物流应付给一通公司总费用600万元（含劳务管理费），合同期限至2019年12月31日止，由金恒迅物流负责对被派遣人员进行考勤考核等。2018年1月，凌才琳继续从事由金恒迅物流承包的、与广西扶绥县扶南东亚糖业有限公司外包工作有关的叉车司机事宜。一通公司未为凌才琳缴纳社会保险费。 2019年7月5日，凌才琳接到通知不用来上班后，便不再继续工作。2019年11月20日，凌才琳向扶绥县劳动仲裁委员会申请劳动仲裁,仲裁委于2020年4月15日作出仲裁裁决书，凌才琳不服仲裁判决，提起诉讼请求。 凌才琳在与一通公司劳动合同终止前十二个月的工资为：2018年7月2826元、8月2926元、9月2901元、10月3051元、11月2646元、12月2826元、2019年1月3005元、2月2905元、3月3280元、4月3100元、5月3185元、6月2830元。前12个月平均工资是2956.8元。 本院认为，本案的争议焦点是：金恒迅物流与凌才琳的劳动关系应如何确认；金恒迅物流是否应向凌才琳支付国家法定节假日和双休日的加班工资的差额，以及解除劳动合同经济补偿金。 关于劳动关系的确认问题。金恒迅物流与南宁市金广信机械设备有限公司均是未被注销的公司法人，是两个独立的法人，凌才琳主张金恒迅物流是南宁市金广信机械设备有限公司通过变更名称而来，没有事实依据。凌才琳在不同的时期分别与金南宁市金广信机械设备有限公司和金恒迅物流建立劳动关系，将其全部归结于与金恒迅物流建立劳动关系，于法无据。因此，凌才琳与金恒迅物流的劳动关系应始于2016年9月金恒迅物流为凌才琳缴纳社会保险。2018年1月2日，金恒迅物流与一通公司签订《劳务派遣合同》，由一通公司派遣员工到金恒迅物流来完成糖厂的外包劳务工作，凌才琳与一通公司签订《非全日制用工劳动合同书》，从2018年1月起被派遣到金恒迅物流工作。虽然凌才琳否认与广西一通劳务有限公司签订《非全日制用工劳动合同书》，但在该期间，凌才琳的工资由一通公司发放，所从事的工作属于一通公司的业务范围，直至2019年7月4日止。应认定在该期间凌才琳与一通公司存在劳动关系。因此，应认定2016年9月1日至2017年12月31日金恒迅物流与凌才琳存在劳动关系。 关于金恒迅物流是否应向凌才琳支付法定节假日和双休日的加班工资的差额，以及解除合同的经济补偿问题。非全日制用工,是指以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式;非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。本案中,凌才琳与南宁市金广信机械设备有限公司、金恒迅物流虽然在劳动合同中约定执行非全日制用工形式,但在劳动合同实际履行过程中,凌才琳的工资系按月结算,金恒迅物流亦不能证明凌才琳每天工作时间不超过4小时,且用工时间具有长期性，同时在叉车驾驶操作中，司机所起作用并非仅为辅助性，金恒迅物流的用工形式不符合法律规定的非全日制用工要件,故本院对于金恒迅物流关于双方系非全日制用工关系的主张不予采信。凌才琳与一通公司建立劳动关系后，凌才琳与金恒迅物流的劳动关系已于2017年12月31日终止，凌才琳如因劳动报酬与金恒迅物流有争议，应于2018年12月31日申请仲裁，凌才琳于2019年11月20日才申请仲裁,明显已超过仲裁时效,且金恒迅物流已在仲裁阶段提出时效抗辩。因此，本院对凌才琳主张国家法定节假日、双休日存在加班，以及要求金恒迅物流支付加班工资的诉讼请求不予支持。再次，由于金恒迅物流与南宁市金广信机械设备有限公司均是未被注销的公司法人，是两个独立的法人，如南宁市金广信机械设备有限公司拖欠工资报酬，则应向南宁市金广信机械设备有限公司主张。因此，本院对凌才琳主张由金恒迅物流支付法定节假日和双休日的加班工资的差额的诉讼请求不予以支持。 从2018年1月起，一通公司与凌才琳订立非全日制用工劳动合同，并将凌才琳被派遣到金恒迅物流工作。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十条“劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。”的规定，一通公司以非全日制用工形式招用凌才琳违反了法律的强制性规定,应认定为无效,一通公司与凌才琳之间建立的是全日制用工劳动合同。一通公司未为凌才琳缴纳社会保险费，一通公司与凌才琳解除劳动关系，一通公司应向凌才琳支付解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……。”的规定，凌才琳从2010年11月1日至2011年11月20日、2012年10月10日至2016年8月31日，2016年9月1日至2017年12月31日，2018年1月1日至2019年7月4日期间虽属不同用人单位职工，但均是在同一工作场所和同一岗位上工作，工作年限可合并计算，凌才琳离职前12个月平均工资是2956.8元，其自愿按2943.83元／月计算合法，经济补偿为应8.5个月×2943.83元/月=25022.6元。 关于从2018年1月1日至2019年7月4日是否存在国家法定节假日和双休日加班的事实。在金恒迅物流与一通有限公司签订《劳务派遣合同》中明确约定，由金恒迅物流对劳务人员进行考勤。金恒迅物流主张凌才琳所领的工资中已经包含加班工资，应提交考勤表予以证实，但金恒迅物流并未提供，应承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条“用工单位应当履行下列义务：……（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；……。”凌才琳的加班费，应由金恒迅物流承担。凌才琳的日平均工资为135.9元，其自愿按日平均工资130元合法，从2018年1月1日至2019年7月4日止，国家法定节假日为19天，至少应安排休息日为74天。因此，凌才琳的国家法定节假日加班费为7410元（19天×130元/天×3）、休息日加班费为19240元（74天×130元/天×2）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》四十六条、第四十七条、第六十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，判决如下： 一、确认2016年9月1日至2017年12月31日广西金恒迅物流有限公司与凌才琳存在劳动关系； 二、广西一通劳务有限公司向凌才琳支付解除劳动合同经济补偿金25022.6元； 三、广西金恒迅物流有限公司无须向凌才琳支付解除劳动合同经济补偿金； 四、广西金恒迅物流有限公司向凌才琳支付国家法定节假日、休息日加班费共26650元； 五、驳回凌才琳、广西金恒迅物流有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由一通公司负担3元，金恒迅物流负担3元，凌才琳负担4元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 员 玉汝碧 二〇二〇年九月三十日 法官助理 韦平坤 书 记 员 马灿丽 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第六十二条用工单位应当履行下列义务: （一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护； （二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬； （三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇； （四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训； （五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。 13 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。