福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终865号 原公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张飞龙，男，1984年4月2日出生于福建省惠安县，汉族，中专文化，经商，住厦门市思明区，因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月18日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人张**波，福建兴惠律师事务所律师。 泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人张飞龙犯诈骗罪一案，于2019年7月1日作出（2019）闽0503刑初458号刑事判决。原审被告人张飞龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由和辩解意见，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年4月，被告人张飞龙化名王小文，以泉州睿轩怡财务咨询有限公司负责人的名义招聘被害人王某后，隐瞒其结婚生子、父亲去世、入不敷出、外债累累的事实，张飞龙在位于丰泽区××街道××座××室的上述公司等地，在2017年7月至2018年7月案发，谎称其父亲为厅级官员、其有房有车家境良好，以要与王某结婚为诱饵，编造父亲要做手术、要购买婚房、厦门公司有事情要处理等理由，陆续骗得王某人民币568944.29元（币种，下同），赃款用于生意周转、偿还债务及挥霍。2018年5月，王某多次催讨上述钱款，张飞龙仍然以各种借口拖延还款。2018年7月17日，王某催讨无果而报警。案发后，张飞龙归还了王某70000元。2019年1月18日，张飞龙经传唤后主动到案。2019年5月22日，张飞龙亲属代其又退赔了王某50000元。 原判认定上述事实的证据有被害人王某的陈述、借条及借款明细账确认书，证人郭某、张某、郑某、谢某、陈某的证言，辨认笔录、结婚证、微信聊天记录截图、微信转账截图、银行交易明细、转账记录、专项审计报告、谅解书、民事判决书、民事裁定书、被执行信息、限制消费令、执行裁定书、户口注销证明、省内嫌疑人身份证明、人员基本信息、个人信用报告、证明、到案经过、工作说明、被告人张飞龙的供述及辩解等。 原判认为，被告人张飞龙的行为已构成诈骗罪，数额特别巨大。张飞龙主动投案，且已退赔被害人部分损失，酌情从轻处罚。依法判决：一、被告人张飞龙犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。二、责令被告人张飞龙于判决生效之日起十日内赔偿被害人王某人民币448944.29元。 上诉人张飞龙诉称：其与王某恋爱共同生活期间的花费应在诈骗金额中扣除；其大部分借款确实用于公司经营，该款项不应认定为诈骗金额。原判对其量刑过重，请求予以改判较轻刑罚。其辩护人提出的辩护意见是，专项审计报告明确交易款项使用流向及性质无法确认，原判认定专项审计报告确认的三项数额累计568944.29元为诈骗数额依据不足；上诉人以结婚为诱饵，编造要购买婚房、厦门公司有事情要处理等理由，骗取王某568944.29元依据不足，上诉人仅骗取王某人民币15000元，其余款项均系上诉人与王某之间的经济纠纷，上诉人对该款项无以非法占有为目的，不应认定为诈骗款；上诉人具有主动投案，如实供述了以父亲生病骗取被害人15000元的事实，应认定为自首；案发后，上诉人家属帮其偿还五万元，并取得被害人书面谅解。综上，本案的诈骗数额应认定为15000元，请求对上诉人张飞龙在三年以下予以减轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人张飞龙犯诈骗罪的事实清楚，相关证据均经原审法院庭审举证质证，相关证据来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人张飞龙提出的其与王某恋爱共同生活期间的花费应在诈骗金额扣除的上诉理由。经查，被害人王某证言证实，该期间她有正常上班，有工资收入，生活上没有大项开支，工资收入完全可支付其日常的生活花费。而上诉人并未提供其与被害人共同生活期间花费的具体项目和金额，也未提供相应的证据予以证明。上诉人该上诉理由没有依据，不能成立，不予采纳。 关于上诉人及其辩护人提出其用于公司经营等流向和性质无法确认的款项不应认定为诈骗金额的诉辩意见。经查，上诉人及其辩护人辩称其将骗取的款项用于公司经营等方面，却没有提供这些赃款流向的真实信息及相关数据，该事实无法确认，且该赃款去向问题并不影响诈骗犯罪事实和性质的认定。上诉人该上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。 关于上诉人张飞龙及其辩护人提出原判认定其骗取王某568944.29元依据不足，其仅骗取王某人民币15000元，其余款项均系其与王某之间的经济纠纷的诉辩意见。经查，被害人王某陈述、相关证人证言、结婚证、户口注销证明、微信聊天记录、借条、借款明细账确认书、民事判决书、执行裁定书、审计报告、上诉人侦查阶段的供述等证据相互印证，证实上诉人张飞龙隐瞒其已结婚生子、父亲去世、外债累累等事实，虚构其父亲为厅级官员、有房有车家境良好，以要与王某结婚为诱饵，编造父亲要做手术、为王某购买婚房、厦门公司有事情要处理等事由及以公司资金临时困难借钱为借口，骗取王某人民币568944.29元，后该款项主要用于其偿还债务、生意周转及个人消费。案发前，经被害人多次催讨上述钱款，上诉人都以各种借口拖延不还。上述事实足以证明上诉人具有以结婚为诱饵而非法占有被害人钱财的主观故意。 综上分析，原判认定上诉人张飞龙骗取被害人王某款项人民币568944.29元的证据确实充分，足以认定，上诉人张飞龙及其辩护人提出的该诉辩意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人张飞龙以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，且数额特别巨大。关于其辩护人提出的应认定张飞龙为自首的辩护意见，经查，张飞龙虽然主动投案，但其只供认少数诈骗金额，对大部分诈骗金额予以否认，该辩护意见于法无据，不能成立，不予采纳。张飞龙主动投案且已退赔被害人部分损失，酌情从轻处罚。张飞龙隐瞒其结婚生子，骗取被害人感情和钱财，导致被害人及其家庭负债累累，情节恶劣，危害后果严重，应酌情从重处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张飞龙及其辩护人以原判认定的诈骗金额证据不足为由要求改判较轻刑罚的诉辩意见缺乏依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 黄生计 审 判 员 陈春荣 审 判 员 姚顺坡 二〇二〇年九月十五日 法官助理 邬 晖 书 记 员 吴晶晶 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者减免。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。