文书内容贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0602民初2022号原告：张小林，男，1971年9月17日出生，汉族，重庆市人，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：杜超，重庆森吉律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：向挣拧，重庆森吉律师事务所实习律师，特别授权。被告：重庆鹏瀚建设有限公司，住所地重庆市渝北区龙山街道松石支路470号天一新城B组团4幢27/28-6。法定代表人：江得民，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨川，重庆创辉律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：陆辉，贵州巨合律师事务所律师，特别授权。被告：重庆永丰置业有限公司铜仁分公司，住所地贵州省铜仁市碧江区百花大道28号3栋附134号。负责人：赵越，该公司经理。委托诉讼代理人：黄**，男，一般授权。被告：四川中和兴达建设有限公司，住所地泸州市江阳区黄舣乡黄舣街村（黄舣镇财政所内）。法定代表人：周克勤，该公司董事长。委托诉讼代理人：向国彬，男，该公司员工，特别授权。原告张小林与被告重庆鹏瀚建设有限公司（以下简称鹏瀚公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用普通程序进行审理。审理中，原告以为查清案件事实、明确付款主体为由，于2019年6月21日向本院申请追加重庆丰永置业有限公司铜仁分公司（以下简称丰永置业公司）、四川中和兴达建设有限公司（以下简称中和兴达公司）作为本案被告参加诉讼。本院依法予以追加。本院于2019年11月11日第一次公开开庭进行了审理，原告张小林及其委托诉讼代理人杜超、被告鹏瀚公司的委托诉讼代理人杨川、被告丰永置业公司的委托诉讼代理人黄**到庭参加诉讼。被告中和兴达公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。审理中，原告张小林申请对案涉已完工程量劳务费及原预制板变更为现浇板的劳务费差额进行司法鉴定。本院依法委托贵州正业建设工程造价事务有限公司（以下简称正业公司）进行鉴定，该公司于2020年4月21日作出《工程造价鉴定意见书（征求意见稿）》，并于5月21作出司造字（2020）226号《工程造价鉴定意见书》。本院于2020年9月1日继续公开开庭审理了本案，原告张小林及其委托诉讼代理人杜超、被告鹏瀚公司的委托诉讼代理人陆辉，被告丰永置业公司的委托诉讼代理人黄**到庭参加诉讼。被告中和兴达公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案经缺席审理，现已审理终结。原告张小林向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告劳务费1662495.92元及该款从2015年9月12日起至实际支付之日止的中国人民银同期同类贷款利息损失；2、判令被告立即返还原告履约保证金200000元及该款从2015年1月15日起至实际支付之日止的中国人民银行同期同类贷款利息损失；3、判令被告赔偿原告停工损失286000元；4、本案诉讼费用由被告负担。庭审中，原告明确其诉求中的被告均为本案第一被告鹏瀚公司。事实和理由：2013年9月10日,被告鹏瀚公司与原告签订《劳务分包协议》，约定将鹏瀚公司承建的贵州省铜仁市碧江区响塘龙经济适用房的建筑劳务分包给原告；合同12.4约定，基础以上部分砖混结构人工费包干价为240元/建筑平方米;第13条“工程款的支付”约定，完成4层顶板后结付完工量的80%，初验合格并经双方确认后30个工作日内支付暂定合同总价款的85%，全部竣工验收并经双方确认后60个工作日内支付竣工结算总价的98%，工程竣工满1年后60个工作日内支付竣工结算总价的99%，余款在保修期满60个工作日内支付竣工结算总价的100%，“如双方对建筑总面积(工程量)确认后,则双方确认的总面积乘以单价为最终合同总价款”；第16条“工期管理”约定，“若由甲方原因造成停工3天以上,按每人每天150元计算”；第17条约定原告在合同签订时交纳履约保证金100万元，主体完成至4层后20天内退还80万元，主体封顶验收合格后退还余款20万元；等等。后原告依约向被告交纳了保证金100万元，并组织工人如期进场提供约定的劳务分包工作，但被告在将原砖混结构变更为全现浇结构后仅对原告口头承诺在240元/平方米基础上增加20元/平方米(即每平方米260元)。同时因被告原因停工待料造成原告2015年8月至2016年8月的停工损失286000元【(每月管理员2人×6000元/月×13个月)+(每月施工员1人×10000元/月×13个月)】，也只是口头承诺结算时认可，鹏瀚公司拒不依约书面签证，更没有按照约定时间退还原告所交保证金(从2015年1月15日起至今为止仅退还了800，000元)。原告不得已完成了全部工作任务后被告却拒不与原告办理结算,在原告的多次催促下，被告才于2017年5月10日在相关业主已经接房入住的情况下，强行交付给原告一份4页无任何人签章确认的《结清账班组完成工程总量核对表(张小林18号、23号、24号、25号、26号楼)》。原告虽然对载明的劳务工程数量及计时工部分无异议,但对其结算“单价240元(204元+利润36元)”，未计算原砖混结构变更为全现浇结构后对原告承诺的增加20元/平方米的价款即“合同范围内砖混结构总建筑面积为17793.05平方米”×20元/平方米的款项355861元、“罚款及扣款183077元”、未计算原告停工损失28.6万元，及其备注的“1、2此表主体工程量已包含预制板改现浇板价差工程费用”和“4、此表工程量为班组在本工程该栋号完成的所有工程量及结算费用，再无其他费用发生”不服而至今未果。按照表载面积及约定，被告尚应当支付原告劳务费1662495.92元【(合价4999722.77元-支付金额3876164.65元)+(17793.05平方米×20元/平方米)+“罚款及扣款183077元”】，同时依约赔偿因为被告原因造成的停工待料损失286000元【(每月管理员2人×6000元/月×13个月)+(每月施工员1人×10000元/月×13个月)】，并对上列费用及其应退还保证金余款200000元，从其应付之日起给付资金占用利息损失。为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，提出前述诉讼请求。被告鹏瀚公司辩称：原告的诉求没有事实和法律依据，原告将追加的被告作为查明事实的依据错误，应将其作为第三人参加诉讼。被告丰永置业公司辩称：原告与被告鹏瀚公司或者江得民就案涉劳务部分工程系原告完成的事实是成立的，原告完成工程价款以及付款的情况，丰永置业公司不清楚。被告中和兴达公司未出庭应诉，未提交书面答辩意见，在举证期限内亦未提交证据材料。本院经审理认定事实如下：对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的如下证据：1、《劳务分包协议》，拟证明原告与被告鹏瀚公司系该《劳务分包协议》的合同主体，双方对权利义务进行了约定，约定价款为人工费包干价240元/m2。被告鹏瀚公司质证表示，对《劳务分包协议》的真实性无异议，该协议属无效合同，除人工费包干价240元/㎡可适用以外，其余部分均不能适用。被告丰永置业公司质证表示不清楚该份合同。本院对该份证据的真实性予以采信。2、收款收据一份，拟证明原告按照合同约定于2013年10月8日向鹏瀚公司交纳了保证金1000000元。被告鹏瀚公司质证表示，收到原告1000000元保证金是事实，但已经退还了大部分保证金，具体退还金额不清楚。被告丰永置业公司质证表示不清楚。该证据本院予以采信，证明被告鹏瀚公司收取了原告保证金1000000元的事实。3、结清账班组完成工程总量核对表（张小林18#、23#、24#、25#、26#楼），证据来源于鹏瀚公司，拟证明原告实际完成的工程数量及计时工的数量，明确载明鹏瀚公司认可的工程总价款为4999722.77元，鹏瀚公司已支付原告3876164.65元，但应当加上未予计算原砖混结构变更为全现浇机构后鹏瀚公司对原告承诺的每平方米增加20元的价款；原告被鹏瀚公司违法扣款183077元，及原告产生的停工损失286000元的事实；该表系鹏瀚公司制作提交给原告的。被告鹏瀚公司质证表示，对该组证据不予认可，该表并非被告鹏瀚公司提交给原告，该表从何而来不清楚，并非鹏瀚公司制作。被告丰永置业公司质证表示不清楚。该工程总量核对表缺乏证据的真实性、合法性和关联性，本院不予采信。4、原告张小林已付款明细，拟证明被告鹏瀚公司应当返还原告保证金的时间为2015年1月15日，同时证明鹏瀚公司对保证金利息损失的起算时间是2015年1月15日，此时鹏瀚公司已退还原告保证金150000元，鹏瀚公司应在此时将1000000元保证金全部退还原告。被告鹏瀚公司质证表示，对该明细表不予认可，原告称鹏瀚公司已返还其保证金800000元鹏瀚公司予以认可，至于什么时候返还的不清楚，该付款明细表不是鹏瀚公司制作。被告丰永置业公司质证表示不清楚。该已付款明细表应有相应的支付凭证予以印证，该证据缺乏证据的真实性、合法性和关联性，本院不予采信。5、李波已付款明细，来源于鹏瀚公司的会计，有双方的签字盖印，拟证明张小林退还保证金的情况，包括李波在内一共退还了800000元的保证金给原告，分别为：2015年1月15日150000元，2015年4月17日12000元，2015年8月31日20000元，2015年10月1日50000元，2015年4月10日被告鹏瀚公司将80000元转款给江渝冲抵应退还原告的保证金，2015年4月15日退还李波10000元作原告认可的保证金，2015年8月31日支付李波10000元也作退还原告的保证金，2016年1月22日退还原告30000元，2015年12月7日支付李波30000元作退还原告的保证金，2015年8月31日李波在被告江得民处借款10000元抵作退还原告的保证金，以上合计402000元。被告鹏瀚公司质证表示不清楚，鹏瀚公司已退还原告保证金800000元，具体的退还时间不清楚。被告丰永置业公司质证表示不清楚。该已付款明细不具备证据的真实性、客观性和关联性，本院不予采信。6、已付劳务班组款项明细，拟证明被告鹏瀚公司实际支付原告劳务费的时间，鹏瀚公司违反合同约定的事实（合同第十三条）。被告鹏瀚公司质证表示，对该证据真实性无异议，数据有异议，对张小林的付款明细不清楚，不认可，同时该表格的数据与其诉状中自认的金额不吻合；诉状中原告自认已收到鹏瀚公司工程款3876164.45元，而该证据中款项总额为3756952.20元。被告丰永置业公司质证表示不清楚。该证据的真实性本院予以采信，对被告鹏瀚公司已向原告支付的工程款总额，庭审中，经本院询问鹏瀚公司对此有无证据出示，鹏瀚公司表示没有证据出示，根据“谁主张，谁举证”的原则，鹏瀚公司不能举证证明其向原告支付工程款项金额，鹏瀚公司应对此承担举证不能的不利后果，原告表示实际收到鹏瀚公司支付的工程款3756952.20元，对此，本院予以确认。7、进度款申请，拟证明鹏瀚公司欠付原告劳务费利息起算时间是2015年9月12日。被告鹏瀚公司质证表示，鹏瀚公司没有收到过原告的该份申请，不予认可。被告丰永置业公司质证表示不清楚。该证据本院不予采信。8、施工平面图、设计变更、劳务班组工程量结算明细、2014年工程进度款结算表、2015年9月工程进度款结算表、2016月11月工程进度款结算表、2018年2月工程进度款结算表、18#楼、桩收方计算式表、工程量签证单、零用工单，拟证明原告提交的结清账班组完成工程总量核对表中相关数据的来源。被告鹏瀚公司质证表示，该组证据的真实性无法确认，但可以证明原告张小林对案涉劳务工程进行实际施工的事实，原告与鹏瀚公司之间的确存在施工合同关系。被告丰永置业公司质证表示，对证据的真实性不清楚，原告在鹏瀚公司处承包案涉劳务工程是事实。该组证据的真实性本院不予采信，对原告与被告鹏瀚公司之间建立了劳务施工合同关系的事实予以确认。9、民事裁定书、收条及公司信息资料，拟证明涉案工程是丰永置业公司发包给中和兴达公司，中和兴达公司将该工程分包给鹏瀚公司，鹏瀚公司又将该劳务工程分包给原告张小林的事实。被告方鹏瀚公司质证表示，对民事裁定书无异议，收条不清楚，公司基本信息无异议。被告丰永置业公司质证表示，丰永置业公司将案涉工程发包给中和兴达公司属实，收条是因鹏瀚公司欠民工工资，每年有民工上访，丰永置业公司作为总发包方，鹏瀚公司向丰永置业公司申请，丰永置业公司受中和兴达公司的委托向鹏瀚公司支付工程款，支付方式采取在丰永置业公司的监督下将相关款项发放给民工。该组证据证明了案涉工程的发包、转包及分包情况。本案在审理过程中，原告张小林申请对案涉贵州省铜仁市碧江区响塘龙经济适用房第18号楼、23号楼、24号楼、25号楼、26号楼的已完成工程量劳务费以及原预制板变更为现浇板的劳务费差额进行司法鉴定。本院依法委托正业公司进行鉴定，并产生了鉴定费149991元。该公司于2020年5月21日对原告施工完成的贵州省铜仁市碧江区响塘龙经济适用房第18号楼、23号楼、24号楼、25号楼、26号楼的主体结构已完工程量劳务费及原预制板变更为现浇板的劳务费差额作出司造（2020）226号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：由张小林已完成铜仁市碧江区响塘龙经济适用房第18号楼、23号楼、24号楼、25号楼、26号楼工程（按合同约定单价）合同范围的劳务费总价款金额为4755516元；预制板变更现浇板劳务费差额为220807.56元；鉴定意见结论中的鉴定金额4755516元，为按原合同约定的施工内容计算劳务费总额，未包含预制板变更现浇板劳务费差额220807.56元。该份《工程造价鉴定意见书》，经质证，原告表示无异议，但提出该鉴定意见书未包括原告施工完成的基础部分的劳务费。被告鹏瀚公司对该《工程造价鉴定意见书》真实性、合法性和关联性无异议，但对工程量的范围提出异议，提出原告未施工完成的以下劳务费部分应予以扣减：案涉5栋楼的天棚未抹灰、地坪未找平、外露阳台腻子未做、车库只做了钢筋混凝土、房屋周边散水未做。对鹏瀚公司提出原告未施工部分工程量，庭审中，经本院询问鹏瀚公司对此有无证据提交予以证明，鹏瀚公司表示没有证据提交。被告丰永置业质证表示与其没有关联。本院认为，正业公司作出的《工程造价鉴定意见书》程序合法，鉴定人员具备相应的鉴定资格，鉴定结论依据充分，能证明原告张小林已完成案涉主体部分劳务工程价款及预制板变更现浇板劳务费差额，本院予以采信。为查清案件事实，维护当事人的合法权益，庭后本院组织原告与被告鹏瀚公司对原告施工完成的案涉18号楼、23号楼、24号楼、25号楼、26号楼基础部分的劳务费价款进行核对、结算，双方经核对，于2020年9月5日达成一致意见，确认原告已完成案涉基础部分工程劳务费为159306.64元。同时双方确认：车库做了钢筋、模板、砼工作；天棚未抹灰、阳台天棚未抹灰。但未明确该部分工程系案涉全部楼栋还是部分楼栋的该部分工程未完成。对原告未完成工程量部分的劳务费，原告张小林与被告鹏瀚公司不能达成一致意见。对此，被告鹏瀚公司至今亦未向本院提交任何证据材料，为了提高审判质效、节约审判资源，合法维护当事人权益，对鹏瀚公司称原告张小林未完成劳务工程量价款部分，本院保留鹏瀚公司的诉权，待鹏瀚公司搜集相关证据后再行另案主张权利。经审理，本院查明事实如下：2013年9月10日，被告鹏瀚公司作为发包方与分包方张小林签订《劳务分包协议》，约定张小林承包贵州铜仁市碧江区龙田经济适用房的劳务分包工程，工程名称：贵州铜仁市碧江区响塘龙经济适用房，工程地点：响塘龙；基础类型：条形基础、独立基础、桩基，结构类型：砖混结构；层数：6层、7层；人工费包干价：240元/平方米；承包范围及方式：根据本工程设计图纸基础以上工程全部内容（不包含外墙装饰装修）基础工程、设计变更、建筑规范、质量标准，分包方提供劳务及完成劳务所需的等工程各工序所需配合工作，承担分包责任和费用；不包括之工作及范围：水电安装、电梯安装、消防安装、防水工程、门窗工程、环境绿化、智能建筑、燃气、通风及空调系统、阳台栏杆工程，但上述工程之协调配合及施工验收必备收尾、修补等完善工作均由分包方实施，发包方不另计价，已包含在合同单价中；分包方的工作及范围：主要工作内容包括：本工程的柱、墙体控制线、楼层标高的传递等所有测量放线工作。基础工程：放线、校正、清理；施工范围的抽水、排水及集水坑、排水沟的形成、维护、支模及拆模、钢筋加工、绑扎，封砼底、砼运输及浇筑、平整、回填。现场临时运输道路的畅通等基础部分所涉及的全部工作内容。砼工程：包括下料、分包方协助砼布管、振捣、收光、搓毛、二次收平、养护、拆模后砼表面的剔打、打磨、制作砼试块、振动电机及振动棒。模板工程：包括辅助材料提供，放线、配模、支模，搭拆架、安放、预埋件制作安装、刷脱膜剂、拆模、打模。拆模后的模板清理，模板架料的转运堆码及辅助材料：铁打、铁丝、高强螺杆、止水螺杆、电锯、电刨等。钢筋工程：上下车、堆放、制作、安装、绑扎、焊接（含药渣费、焊条费并提供合格证）、机械连接、钢筋工机械及配件、辅助材料、扎丝、垫块、通长马登筋、连接等属分包方负责提供。砌体工程：砂浆搅伴、原材料半成品运输、拉结筋、砌筑、预留、预埋、过梁（模板、钢筋、砼）铁钉、垫片施工，搭拆脚手架，楼层清理及辅助材料。除钢丝网，铆钉由发包方提供外，其余由分包方负责提供。脚手架：场内外材料的搬运、搭设、拆除，挂安全网及拆除的材料分类堆放等。装饰工程：室内公共部分的饰面砖按施工图说明及设计变更、建设单位要求实施，（含内围加强钢丝网、人工）。设计变更另行补充确认。装修工程包括面砖铺贴、砂浆计量、搅伴、运输、基层清理、剔打；铺网、砼面钉毛、拉毛、打巴出柱、拆架、抹面、赶平、收面、养护；室内天棚（平整度、层高须满足设计及规范要求，天棚平整度需达到不抹灰标准）阴阳角方正顺直、分墨、弹线、切割、嵌贴、勾缝；样板施工、成品保护；楼地面工程及屋面工程包括楼梯踏步、基层清理、分线找平、砂浆计量、搅伴、运输、抹面、赶平、收面、压光、养护、成品保护；分墨、弹线、切割、嵌贴、勾缝；样板施工；楼板洞的安模、扎筋、砼浇筑、拆模，安装工程完工后堵孔、恢复、修补等直到竣工合格。抹灰工程：墙体清理，浇水润湿，抹面、赶平，压光，挂钢丝网制作安装、辅助材料等均由分包方负责提供。安全防护：通道，水平防护棚、双层防护棚等；现场标语：发包方提供围墙上的宣传标语或文明施工标语，分包方在发包方的指导下无偿完成；发包方提供各种专用标语、标牌，由分包方按发包方的要求进行悬挂。分包方应全面完成工作内容中的楼层清理、出渣、安全防护、文明施工。分包方其他工作及费用：分包方人员在场外住宿，分包方自行承担住宿区的用水、用电设施维护，交纳水电费用、卫生、清洁、政府部门规定手续费用和安全管理。本工程所有的脚手架及安全防护（不包括外围墙、外围护）、爬架上的所有钢管架料、木枋、竹跳板等的搭设及拆除均由分包方按方案严格实施，并经发包方验收合格。所有已搭设完毕的架子、塔吊、施工电梯在分包方当时不使用不会拆除的情况下，经发包方同意后，必须允许现场任何分包方无偿使用，分包方必须对其它分包方使用的现成脚手架的安全性及稳固性负责。分包方的工作范围还应包括相关施工及施工安全所要求的脚手架（包括泵管支撑架）、维护架、安全网等的搭设及拆除工作；分包方负责保管自有的和发包方移交、委托分包方管理、使用的材料、机具、设备等，并保证其完好无缺；负责对施工现场临设、建筑物及测绘控制桩的保护工作。分包方须配合发包方完善施工图达到顺利施工的目的；在发包方总体计划下按发包方要求的格式编制月度、周生产计划和材料需用计划（各种材料计划必须准确，超标部分按当时市场价格的1.5倍处罚分包方），每月23日前上报次月施工进度计划及材料需用计划，每周日上午9：00前上报下周一至周日的施工进度计划；经发包方审批后的施工进度计划一旦下达，必须保证全面完成；分包方承诺保证施工现场及周围清洁符合当地政府、业主和发包方有关文明施工的规定要求，并达到“文明施工工地”，按业主及发包方的要求悬挂安全、质量等宜传牌，在工程完工、验收前，做到工完场清，承担安全文明施工所需的材料堆码、杂物清理至现场指定地点，并承担因违反有关规定造成的损失和罚款；承担安全文明施工的所有费用（费用已包含于合同价中）；分包方应按发包方的要求对工人进行统一完成发包方关于企业形象宣传要求的有关工作；分包方自备所有防护用品及劳动保护用品，包括安全帽、安全带、绝缘手套等；需符合有关安全要求。分包方承诺应满足工期、质量要求，并随时按发包方指令无条件追加现场使用的设备、机具、辅材、安全设施及人员投入，以达到发包方的要求为止；为达到上述要求，分包方采取各种措施的费用已包含于合同价中，不再增加任何费用；发包方随时有权对分包方的工作进行监督、检查、控制，如由于分包方履约不力时（如分包方不具备工程之施工条件或出于工程进度质量、劳动力资源、技术等级等方面考虑，其中有一项达不到要求的），或不能达到业主或发包方要求时，发包方可另行分包该合同范围内的部分或全部工程，另行分包的费用由发包方经谈判后确定，不必征求分包方意见，发生的费用从分包方费用中扣除并追加索赔（包括由此造成的工期损失和经济损失等）；分包方负责本分包工程现场成品保护工作，并保证不损坏其它施工方已完工程，如有损坏，分包方自费予以修复，如发包方指定第三者修复，修复费用由分包方承担。分包方负责本分包工程承包范围内所有材料、半成品、成品的反复搬运，场内外运输的装卸车工作，其费用已包含在合同价中，任何情况均不得进行调整。分包方负责所有需剔打、拆除和清理工作，并将全部剔打、清理产生的渣滓及楼内其他所有施工及生活垃圾清运、其上下车等费用已包含在合同价中。工程所需制作场地、施工设备、工程材料的周转仓库和现场的堆放场地等设施必须经过发包方代表的批准。分包方负责现场临建（如：钢筋加工房等处）、建筑物周边临水及临电等公用设施及其承包范围内的临时用水和临时用电等临时设施的架设、保管、维护工作，保证临时设施能正常运行好施工的正常需要。对于现场的所有临时通道的搭设、照明、成品保护等工作均需按发包方的要求进行。分包方代表及施工管理人员应按发包方要求及时参加发包方或业主组织召开的月底、周、日生产例会。以上条款工作内容指主要内容，其他相关内容均包括在内。任何情况下分包方不得以未满足商务条件为由而影响或拒绝工程的继续施工。发包方提供的材料消耗控制指标见下表：主要材料损耗控制指标            序号              类别              材料名称              损耗量              计算依据              备注                  1              工      程      材      料              钢筋              2%              按图和99定额计算              不计算99定额中的钢筋损耗量不扣钢筋量                  2              商品砼              0%              按图计算和实际收方量              不扣钢筋量                  3              其他主要材料              按定额规定              按图和99年定额计算                    在施工期间做到工完场清、整齐正街、对浪费材料做如下处理：项目部随时进行材料管理检查，对发现超出规定损耗的材料将进行处罚，发生浪费成型钢材：6.0元/kg；废钢材赔偿4.2元/kg；混凝土：500元/立方米；水泥砂浆：300元／立方米；水泥：3.5元/kg；红砖：0.35元/匹；加气砼砌块（或空心砖）：250元/立方米；砂：60元/吨；碎石60元/吨。钢管正常损耗3%‰米、扣件正常损耗3%个。若分包方超出钢管、扣件正常损耗率，按租赁站实际价格赔偿，赔偿费用在工程决算中扣除。合同价款的组成及调整：合同单价为分包方完成本协议约定的分包工作所产生的一切费用、利润、损失、风险、配合费用等，分包方不在向总包方索取任何额外的费用、损失、赔偿。基础的钢筋、模板、混凝土结算单价：            序号              项目              单位              单价（元）                  1              钢材              吨              600                  2              模板              ㎡              28                  3              砼              L立方米              7                  4              砖砌体              立方米              230      砖混结构：（自拌混凝土）基础以上部分按建筑面积240元/㎡包干，此240元/㎡的组成如下：            序号              项目              单位              单价（元）              支付节点                  1              模板工程（含人工、钢管、扣件、损耗等）              ㎡              25              从五层起每月按整层80%支付，垫资四层                  2              钢筋工程              ㎡              17              从五层起每月按整层80%支付，垫资四层                  3              砼钢材（包括预制板）              ㎡              10              从五层起每月按整层80%支付，垫资四层                  4              外架              ㎡              10              从五层起每月按整层80%支付，垫资四层                  5              砌体              ㎡              65              从五层起每月按整层80%支付，垫资四层                  6              抹灰              ㎡              35              整栋完验收合格支付80%                  7              地平、找平              ㎡              5              整栋完验收合格支付80%                  8              外墙（抹灰、划线）              ㎡              15              整栋完验收合格支付80%                  9              公共部分（抹灰、饰面砖墙地砖或大理石铺贴）              ㎡              2              整栋完验收合格支付80%                  10              安全文明施工费              ㎡              2              主体结构验收合格五日内支付60%                  11              成品保护              ㎡              1                    主体结构验收合格五日内支付50%                  12              材料（含辅助材料）、垃圾出场、清洁、散水              ㎡              2                  13              配合费（提供所有业主及承包单位所需的人工、机械等配合）              ㎡              2              主体结构验收合格五日内支付50%                  14              管理费（施工员、安全员、施工电梯工及指挥工等工资）              ㎡              8              从五层起每月按整层80%支付，垫资四层                  15              安全、质量、进度达标奖              ㎡              1              主体结构验收合格五日内支付50%                  16              上下车费用              ㎡              1                  17              与工程相关不可预见、没考虑的费用              ㎡              1                                18              钢管、扣件损耗费              ㎡              2              现场所有钢管。扣件退完十日内付100%                  19              利润              ㎡              36              主体结构验收合格五日内支付30%，竣工验收合格60个工作日内支付至98%      工程款的支付：工程进度款的支付：建筑主体结构（砖混）在完成4层顶板后，同时完成4层才能结算，结算以完工合格工程量的80%。以后分包方在每月25日，必须提交上一个月26日至本月25日的已完工程的量，并根据本合同内工程清单的综合单价，计算分包方当月的工程款，发包方将根据其当月单项合格工程款的80%，在下月15日前作为当月工程款支付给分包方。工程联合大检查（初验）验收合格后，提供全部结算资料，并经双方确认后30个工作日内支付暂定合同总价款的85%（利润项除外入）。分包方承包内全部工程竣工，经业主、监理公司、发包方和政府质检部门验收达到合同的约定，经业主、监理公司、政府质检部门备案，业主完成审核，双方确认后60个工作日内，分包方将提供双方确认的总承包合同竣工砖混结算的人工工资清单，支付到总分包合同竣工结算总价的98%。工程保修金的支付：工程竣工满一年后60个工作日，发包方付至分包方竣工结算总价的99%。余款在保修期满60个工作日内支付至竣工计算总价的100%。保修责任按国家规定的质量保修期执行，并不免除分包方正确履行保修责任的义务。本合同实行分阶段式付款。本合同总价款为：如总建筑面积（工程量）未确认时，以本合同暂定面积乘以单价为合同总价款；如双方对建筑总面积（工程量）确认后，则双方确认的总面积乘以单价为最终合同总价款。在支付上条所列工程款以前，分包方必须满足以下要求，否则发包方拒绝支付工程款。发包方对所申报完成的实物量、楼层安全以及文明施工等进行全面检查。每层楼必须对质量缺陷整改完毕，楼层垃圾清理干净，楼层标高、轴线标识、质量检查数据均完备清楚，拆模后墙、柱面多余的套管及螺栓孔的处理必须达到合同要求的效果。安全防护设施搭设完毕并符合规范及发包方的要求。如分包方对上述某项工作在发包方要求后经过三次处理仍不能达到合同的要求，则发包方有权安排其他施工单位执行此项工作，由此所发生的一切费用由分包方负责。将该月的所有罚款、损失及应缴款项全部缴清。所有进度款的支付，必须以完成的分部工程合格产品为依据，并具备验收人员签字齐全的验收单；合格产品的验收必须有经过施工员、质检员、材料员、安全员、预算员、总包方代表检查验收，以上人员签字齐全形成工程检查验收单，开具任务单、审批表。工程款支付方式：分包方必须提供民工工资单及身份证复印件。发包方在支付至总分包合同竣工结算总价的98%以前，分包方必须向发包方提供该工程民工人员及发放工资清单，经发包方审核确认后方能支付。保证金缴纳及使用：双方在合同签订时分包方应支付。双方在签订合同时，分包方应支付100万元（大写：壹佰万元整）人民币的履约保证金给发包方。履约保证金的返还条件及时限：缴款之日起至主体（按现场实际情况而定）完成四层楼后二十天内退还保证金80万元（大写：捌拾万元整），待主体封顶全部验收合格后退还保证金20万元（大写：贰拾万元整）。协议还对双方的其他权利义务进行了约定。《劳务分包协议》签订后，原告张小林于2013年10月8日向被告鹏瀚公司交纳了保证金100万元。原告按照约定对案涉工程进行了施工，工程完工后，已于2017年7月交付使用。至原告起诉时，双方对案涉工程尚未进行结算，原告自认已收到被告鹏瀚公司支付的工程款3756952.20元，鹏瀚公司已退还原告张小林保证金80万元。本案在审理过程中，原告张小林申请对案涉铜仁市碧江区响塘龙经济适用房第18号楼、23号楼、24号楼、25号楼、26号楼已完工程量劳务费及原预制板变更为现浇板的劳务费差额进行司法鉴定。本院依法委托正业公司进行鉴定，该公司于2020年5月21日对原告施工完成的贵州省铜仁市碧江区响塘龙经济适用房第18号楼、23号楼、24号楼、25号楼、26号楼的主体结构已完工程量劳务费及原预制板变更为现浇板的劳务费差额作出司造（2020）226号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：由张小林已完成铜仁市碧江区响塘龙经济适用房第18号楼、23号楼、24号楼、25号楼、26号楼工程（按合同约定单价）合同范围的劳务费总价款金额为4755516元；预制板变更现浇板劳务费差额为220807.56元；鉴定意见结论中的鉴定金额4755516元，为按原合同约定的施工内容计算劳务费总额，未包含预制板变更现浇板劳务费差额220807.56元。对于预制板变更为现浇板的劳务费差额工程造价鉴定，鉴定人正业公司根据现场踏勘及变更前后施工图纸的对照[原施工图（预制板）、现施工图（现浇板）]变更内容作出鉴定，单价参照《贵州省建筑工程设计定额》（2004版）工日消耗及工日单价进行计算。原告张小林因申请鉴定产生鉴定费149991元。该份《工程造价鉴定意见书》未包括原告施工完成的基础部分的劳务费。庭后本院组织原告与被告鹏瀚公司对原告施工完成的案涉18号楼、23号楼、24号楼、25号楼、26号楼基础部分的劳务费价款进行核对、结算，双方经核对，于2020年9月5日达成一致意见，确认原告已完成案涉基础部分工程劳务费为159306.64元。同时双方确认：车库做了钢筋、模板、砼工作；天棚未抹灰、阳台天棚未抹灰。但未明确该部分工程系案涉全部楼栋还是部分楼栋的该部分工程未完成。对原告未完成工程量部分的劳务费，原告张小林与被告鹏瀚公司不能达成一致意见。对此，被告鹏瀚公司至今亦未向本院提交任何证据材料，为了提高审判质效、节约审判资源，合法维护当事人权益，对鹏瀚公司称原告张小林未完成劳务工程量价款部分，本院保留鹏瀚公司的诉权，待鹏瀚公司搜集相关证据后再行另案主张权利。本院认为，本案当事人双方争议的焦点为：1、原告与被告鹏瀚公司签订的《劳务分包协议》是否合法有效；2、被告鹏瀚公司是否尚欠原告工程款及保证金，原告主张的欠款金额及利息损失是否于法有据；3、原告主张的停工损失是否于法有据。关于焦点一，本院认为，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则，公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规的相关规定。建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程包括工程勘察、设计、施工合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。劳务工程的承包需要企业具有相应的施工劳务资质。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第一项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”之规定，本案原告张小林作为自然人，不具备从事建筑劳务工程的施工资质，其与被告鹏瀚公司签订的《劳务分包协议》违反了我国法律、行政法规的强制性规定，应属无效合同。关于焦点二，案涉《劳务分报协议》无效，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”之规定，原告按照约完成了案涉劳务工程，经庭审查实，该工程已竣工并于2017年7月中旬交付使用。根据《解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，案涉劳务工程交付使用至今已三年有余，且双方约定的工程质保期已届满，故原告要求被告鹏瀚公司支付工程款于法有据。案涉工程原告与被告鹏瀚公司未进行结算，审理中，经原告申请，本院依法委托正业公司进行司法鉴定。正业公司根据现场踏勘及双方签订的《劳务分别协议》、变更前后施工图纸的对照，于2020年5月21对原告已完成案涉工程主体部分劳务费作出司造字（2020）226号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：由张小林已完成铜仁市碧江区响塘龙经济适用房第18号楼、23号楼、24号楼、25号楼、26号楼工程（按合同约定单价）合同范围的劳务费总价款金额为4755516元；预制板变更现浇板劳务费差额为220807.56元。该鉴定意见书同时载明：鉴定意见结论中的鉴定金额4755516元，为按原合同约定的施工内容计算劳务费总额，未包含预制板变更为现浇板劳务费差额220807.56元。经查实，原告张小林在实际施工过程中，原设计施工图发生变更，由原预制板变更为现浇板，对变更后的劳务费差额，根据公平原则，被告鹏瀚公司理应向原告张小林履行支付义务。对原告完成的案涉基础部分工程劳务费价款，经原告与被告鹏瀚公司确认为159306.64元。故案涉工程总价款为5135630.20元（4755516元＋220807.56元＋159306.64元），原告张小林自认已收到鹏瀚公司工程款3756952.20元，扣减后，鹏瀚公司尚欠张小林工程款1378678元，至今鹏瀚公司尚欠张小林保证金20万元未予退还。因此，鹏瀚公司理应向张小林履行支付工程款1378678元及返还保证金20万元的义务，超过该部分款项的主张，本院不予支持。对原告张小林主张的资金占用利息损失问题，本院认为，根据《解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”故，原告主张按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对利息起算时间问题，《解释》第十八条第一项规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；”，原告张小林不能举示证据足以证明案涉工程款及保证金达到支付及返还的时间节点。经庭审查实，原告张小林及被告丰永置业公司均表示案涉工程于2017年7月中旬交付使用，被告鹏瀚公司表示该工程最迟于2017年底交付使用，对此，鹏瀚公司没有提交反驳证据予以充分证明。对此，本院认为，根据双方合同的履行情况及公平原则，交付时间界定为2017年7月中旬即7月15日较为合理。则此时，鹏瀚公司应向张小林履行支付工程款及返还保证金的义务。至今鹏瀚公司尚未完全履行，其行为给原告张小林造成了资金占用损失，张小林主张从此时按照中国人民银行同期同类贷款利率计算资金占用利息损失合理，本院予以支持。但自2019年8月20日起中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率作为贷款利息的基本标准，故，从此时起，应以该标准计算原告张小林的资金占用利息损失。庭后原告张小林与被告鹏瀚公司于2020年9月5日确认：车库做了钢筋、模板、砼工作；天棚未抹灰、阳台天棚未抹灰。但未明确该部分工程系案涉全部楼栋还是部分楼栋的该部分工程原告未予完成。对原告未完成工程量部分的劳务费，原告张小林与被告鹏瀚公司不能达成一致意见。对此，被告鹏瀚公司至今亦未向本院提交任何证据材料，为了提高审判质效、节约审判资源，合法维护当事人权益，对鹏瀚公司称原告张小林未完成劳务工程量价款部分，本院保留鹏瀚公司的诉权，待鹏瀚公司搜集相关证据后再行另案主张权利。关于焦点三，根据“谁主张，谁举证”的原则，原告张小林没有举证证明导致案涉工程停工的责任在被告鹏瀚公司，以及因鹏瀚公司的行为导致张小林遭受损失的依据。截止本院作出判决前，原告张小林不能提交证据足以证明其主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告张小林应承担举证不能的不利后果。故，对原告要求被告鹏瀚公司赔偿停工损失的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，对原告张小林要求被告鹏瀚公司支付工程款1378678元及返还保证金20万元，并要求支付资金占用利息，利息分别以前述款项为基数，分段计算如下：从2017年7月15日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日止；从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至前述款项清偿完毕之日止的诉讼请求，本院予以支持。对原告的其他诉讼请求，本院予以驳回。被告中和兴达公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，本院可根据审理查明的事实依法进行缺席判决。根据《中华人民共和国合同法》第七条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十七条、第十八条第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆鹏瀚建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张小林劳务工程款1378678元及资金占用利息，利息以1378678元为基数，分段计算如下：按照中国人民银行同期同类贷款利率标准，从2017年7月15日起计算至2019年8月19日止；按照全国银行间同业拆借中心公布的同期市场贷款利率标准，从2019年8月20日起计算至工程款清偿完毕之日止；二、被告重庆鹏瀚建设有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告张小林保证金200000元及资金占用利息，利息以200000元为基数，分段计算如下：按照中国人民银行同期同类贷款利率标准，从2017年7月15日起计算至2019年8月19日止；按照全国银行间同业拆借中心公布的同期市场贷款利率标准，从2019年8月20日起计算至保证金返还完毕之日止；三、驳回原告张小林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23988元，鉴定费149991元，合计173979元，由原告张小林负担33979元，被告重庆鹏瀚建设有限公司负担140000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 长  饶和秀人民陪审员  杨春英人民陪审员  吴永能二〇二〇年九月二十四日法官助理杨婷婷书记员郑宇翔