山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终4908号上诉人（原审原告）：郗某，住山西省太原市。委托诉讼代理人：田某，太原市小店区平阳法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张某，系上诉人郗某之妻，现住山西省太原市。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司。负责人：贺某。委托诉讼代理人：薛某。被上诉人（原审被告）：郭某，住山西省太原市。上诉人郗某、中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司因与被上诉人郭某机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初1256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人郗某及其委托诉讼代理人田某、张某，上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司的委托诉讼代理人薛某，被上诉人郭某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郗某上诉请求：1.依法撤销太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初1256号民事判决书；2.依法改判被上诉人支付上诉人医疗费100000元、误工费54000元、护理费42484元、营养费9000元、交通费1455.8元、住院伙食补助费12800元、辅助医疗器具8140元、检查费817元、鉴定费25000元、伤残赔偿金43449元，精神损失赔偿金5000元，共计279645.8元；3.本案一、二审案件受理费均由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律不当，无法令上诉人信服。上诉人诉被上诉人交通事故纠纷一案，太原市小店区人民法院于2020年6月18日作出（2020）晋0105民初1256号民事判决书。该判决书对于上诉人的赔偿费用比实际情况少，未足额赔偿上诉人的经济损失，也无法弥补上诉人的身体上、精神上的痛苦，故请求中级人民法院予以改判，纠正一审法院的不合理裁判。一、上诉人的医疗票据未足额赔偿。上诉人由于计算有误,经准确计算，未计算的票据为5020元，且医疗票据根据医院医生所开具的诊断病历出具，且四次医院病历有连续性，无虚假成分，故医疗费用应按100000元赔偿。二、一审法院判决未支持上诉人的误工费用属于认定事实不清,适用法律不当。上诉人在事故发生前在太原市迎泽区刘亚鹏表店工作，2016年起上诉人在刘亚鹏表店一直工作，上诉人有固定收入，根据相关法律规定，误工费在赔偿计算上与年龄无关，法定退休年龄不能作为劳动能力丧失的依据，按月领取退休金与误工费并无关联，故应当赔偿上诉人的误工损失，上诉人误工天数为一年即从事故之日起至鉴定作出之日，上诉人月工资为4500元，总计为54000元。三、一审法院判决支持上诉人的护理费、营养费计算过低;护理费应为42484元，营养费为9000元。四、一审法院所称郭某所垫付的264医院医疗费2164.4元,生活用品押金300元等事宜，因郭某当庭提交的票据未经上诉人仔细质证,故不认可该事实，且上诉人已退还医院生活用品，而郭某自持押金条，医院应予退还郭某，不应在该一审中提及。上诉人也不认可郭某所提交的支付护理费票据。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律不当，故上诉人依据我国《民事诉讼法》等相关规定上诉至贵院，请求贵院以事实为根据，法律为准绳，本着有错必纠的原则，作出公正裁决，支持上诉人的诉请,以切实维护上诉人的合法权益及法律尊严。中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司辩称，1.对于上诉人郗某主张未计算的医疗费为5020元，我司不认可，且一审时已查明医疗费的金额；2.对于上诉人郗某对误工费的主张，郗某未提交相关的误工证明、工资的银行流水及完税证明，且上诉人郗某已超过退休年龄，对于误工费的主张不认可；3.对上诉人提出的护理费的主张，因该案已在山西均衡作了三期鉴定，鉴定护理期90天，故护理费我司认可90天，对上诉人提出护理费42484元我司不认可；4.对于营养费，三期鉴定为90天，故我司认可90天×50元即4500元；5.对于伙食补助费，上诉人在住院期间存在挂床现象，对于128天的主张不认可；郭某辩称，我在264医院垫付的医疗费2164.4元、生活用品押金300元都有票为凭；在264医院护理期间垫付了护理费2976元，均有票，所以上诉人对垫付的医疗费及押金和护理费的上诉理由不成立。对上诉人提出的医药费、护理费、养费以及误工费不清楚。中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决对郗某住院伙食补助费、营养费、护理费的认定，查清事实后改判（上诉金额为32702元）；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决对郗某实际住院天数的认定不符合实际情况。第一,本次事故发生后,郗某先后入住四家医院治疗,但均无医嘱要求转院治疗。其因此产生的住院伙食补助费、营养费、护理费属于自行扩大损失,上诉人对自行扩大损失部分不承担赔偿责任。第二,在郗某的住院期间内,从其临时医嘱单可以看出，诸多天数存在无治疗记录情况,属于挂床情形,应当核减无治疗记录的住院天数。第三,经山西儒林司法鉴定所鉴定，郗某的营养期为90日、护理期为90日,一审法院认定的营养期、护理期均超过该鉴定标准，应予核减。综上，为维护上诉人的合法权益，请二审法院查明事实，判如所请。郗某辩称，1.我实际住院天数128天，有病情治疗的持续性，必要性；2.保险公司所称的我在住院期间有挂床情形，是因为医生排班休假和我在做高压吸氧，这个期间医院不作排班；3.虽然山西儒林司法鉴定所鉴定的营养期为90日，护理期为90日，但我实际住院天数为128天，应按郗某的实际情况确定营养期、护理期。综上，请求二审法院院依法查明事实，驳回保险公司的上诉请求。郭某辩称，我同意保险公司的上诉意见。郗某向一审法院起诉请求：1.请求二被告支付原告医疗费100000元、误工费54000元、护理费28184元、营养费9000元、交通费1455.8元、住院伙食补助费12800元、医疗器具费8140元、鉴定费2500元、伤残赔偿金43449元、精神损失赔偿金5000元、后续医疗费费35000元，共计300000元；2.本案诉讼费由二被告负担。一审法院认定事实：2018年12月11日10时05分，郭某驾驶×××的小型客车，沿长风街由西向东行驶至长风街坞城路右转弯时，与行人郗某由东向西横过人行道发生碰撞，致郗某受伤。经交警部门认定，郭某负事故全部责任，郗某不承担责任。事故发生当日，郗某被送往中国人民解放军264医院进行治疗，门诊诊断为颅骨骨折，颧骨骨折，脑出血，共住院16天，其出院医嘱为：1、继续外院治疗及康复；2、规律口服降压、降脂药等药物；3、定期复诊，不适随诊。2018年12月27日，郗某进入太原市中心医院入院治疗，被诊断为颅脑损伤，右侧颞顶叶脑挫裂伤伴血肿形成，右侧颞叶硬膜外出血，颅骨骨折，右侧颧弓骨折，全身软组织损伤，高血压病3级（高危组），腔隙性脑梗塞，共住院64天，出院医嘱为：1、注意休息，避免过度活动。2、密切监测血压情况，必要时于心内科门诊就诊。3、继续康复治疗，必要时骨科纠正治疗腰部疼痛及左下肢活动不适。4、定期神经内科复查治疗腔隙性脑梗塞。5、定期耳鼻喉科复查。6、不适时随诊，3月后复查。2019年3月2日，郗某入院山西省中医院治疗，被诊断为眩晕、气虚血瘀及外伤性脑出血等，共住院24天，出院医嘱为：注意休息、按时规律服药、骨科随诊。中医调护：慎起居、避风寒、节饮食、畅情志。2019年4月8日，郗某再次进入山西省人民医院入院治疗，被诊断为T12椎体压缩性骨折、脑出血后遗症、脑梗后遗症、高血压病、右侧耳聋，共住院21天，其出院医嘱为：1、适当休息。2、患肢适度功能锻炼，戴腰围3个月。3、1月后骨科门诊复查，根据复查结果制定下一步康复计划。4、相关科室随诊，不适随诊。综上，郗某共计住院治疗125天，期间郭某垫付急救费390元、预交住院费3000元、中国人民解放军264医院医疗费2164．4元、生活用品押金300元，中国人民解放军264医院治疗期间的护理费1976元；平安财险阳曲支公司在交强险医疗费限额内垫付医疗费10000元，在商业第三者险限额内垫付医疗费29206.43元；郗某自行支付住院费80846.49元，外购药3676元，门诊费、医药费10675.7元，合计95198.19元。另郗某购买医疗器具支付7080元、1060元，合计8140元。郗某申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，山西儒林司法鉴定所出具鉴定意见：1、被鉴定人郗某胸腰部损伤的伤残等级符合十级伤残。2、建议被鉴定人郗某的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。郗某垫付鉴定费2500元、检查费871元。对该鉴定报告，保险公司提出异议：1、鉴定日期为2019年12月6日，而鉴定所参照的DR影像报告系2019年12月10日形成，属于鉴定后补材料，鉴定所依据的影像资料不完整；2、鉴定意见书未分析郗某胸12椎体压缩骨折与本次交通事故的因果关系。针对上述异议，山西儒林司法鉴定所出具了书面补充意见，保险公司收到补充意见后未再提出异议。另查明，涉案×××号车辆在平安财险阳曲支公司处投有机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险（限额30万元），事故发生于保险期内。郗某称其系太原市迎泽区刘亚鹏表店修表师傅，自2016年开始每月工资4500元，并提供《证明》一份予以佐证。一审法院认为，公民的人身、财产安全受法律保护，侵害公民身体造成伤害或者死亡的，侵害公民财产造成财产损坏的，应当承担赔偿责任。本次交通事故经交警部门确定由郭某承担全部责任，郗某不承担责任，双方均未提出异议，故对该责任划分一审法院予以采纳。因×××号车辆在平安财险阳曲支公司处投有机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险，故对本次交通事故中郗某产生的损失应由平安财险阳曲支公司在交强险分项限额内、机动车第三者责任保险限额先行赔付，不足部分由郭某进行赔偿。郗某因本次交通事故造成的损失有：医疗费95198.19元及医疗器具费8140元，均有票据佐证，一审法院予以确认。住院伙食补助费，郗某实际住院125天，按照每天100元计算为12500元。营养费，鉴定的营养期为90日，但郗某实际住院125日，一审法院支持以每日50元计算125日为6250元。误工费，事故发生时郗某已达到国家法定退休年龄，且郗某仅提供太原市迎泽区刘亚鹏表店工作证明，未提供相应劳动合同、银行流水及纳税证明予以佐证，证据不足，一审法院不予支持。护理费，鉴定的护理期为90日，但郗某实际住院125日，护理期应按照125日计算。郗某在中国人民解放军264医院治疗期间的护理费已由郭某垫付，不应再计算。故护理期应计算109天，标准参照2018年山西省服务行业人员标准确定按照每天128元计算，护理费数额为13952元。交通费1455.8元，均有票据佐证，一审法院予以支持。经鉴定郗某构成十级伤残，故残疾赔偿金数额应为43449元。精神损害抚慰金5000元，一审法院予以支持。鉴定费2500元及检查费817元，均有票据佐证，一审法院予以支持。后续医疗费35000元，郗某可待实际发生后另行主张。因平安财险阳曲支公司已在交强险限额内垫付1万元，以上损失应先由平安财险阳曲支公司在交强险限额内赔偿原告护理费13952元、交通费1455．8元、伤残赔偿金43449元、精神损害抚慰金5000元。超出交强险限额的医疗费95198.19元及医疗器具费8140元、住院伙食补助费12500元、营养费6250元、鉴定费2500元、检查费817元，由平安财险阳曲支公司在商业第三者险限额内赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿郗某护理费13952元、交通费1455．8元、伤残赔偿金43449元、精神损害抚慰金5000元，在商业第三者险限额内赔偿郗某医疗费95198．19元、医疗器具费8140元、住院伙食补助费12500元、营养费6250元、鉴定费2500元、检查费817元，共计189261.99元。二、驳回郗某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1000元（郗某已预交），由郭某负担。本院二审期间，上诉人郗某提交了山西省人民医院出具的门诊收费票据27张，金额共计5040元，中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司认为该医药费在一审中并未提交，且对其真实性不予认可。因该医药费有医疗机构的正式票据，因此本院对其真实性予以确认，本院查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，公民的人身、财产安全受法律保护，侵害公民身体造成伤害，应当承担赔偿责任。本案争议的焦点为:一、关于郗某实际住院天数的问题；二、关于医疗费、误工费、护理费、营养费以及伙食补助费的赔偿数额；三、关于郭某垫付的医疗费、生活用品押金、护理费的问题。关于争议焦点一，本案中郗某因交通事故受伤并前后四次住院治疗，根据住院病历记载，均与伤情有关,可以确定住院天数总计125天，上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司认为该住院天数不实，存在挂床行为，但并未提交证据予以证明，郗某对无治疗记录情况作出了合理解释，综上,对于中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司提出一审判决对郗某实际住院天数的认定不符合实际情况,对于郗某因转院治疗自行扩大损失部分不承担赔偿责任的上诉理由，本院不予采纳。关于争议焦点二，1.关于医疗费。二审期间，上诉人郗某提交了山西省人民医院出具的门诊收费票据27张，金额共计5040元，有医疗机构的正式票据，故本院予以采信。一审法院认定郗某支付医疗费为95198.19元，结合郗某二审中提供的门诊收费票据,郗某共支付医疗费为100238.19元。现郗某主张医疗费100000元，本院予以支持。2.关于护理费。上诉人郗某因伤住院，持续治疗，住院期间势必需要一定的护理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费护理人员的收入状况和护理收入、护理期限确定”，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”本案中上诉人郗某住院治疗125天，因郗某在中国人民解放军264医院治疗期间的护理费已由郭某垫付，一审法院在扣除在中国人民解放军264医院治疗天数后，参照2018年山西省服务行业人员标准计算护理费并无不当。上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司提出护理期为90日的意见，本院不予采纳。上诉人郗某主张第二、三、四次住院应按二人护理计算护理费，但未提供医疗机构或者鉴定机构出具的需二人护理的明确意见，故本院不予采纳。上诉人郗某主张护理期限按218天计算，认为第四次住院做手术，根据病历及医嘱，“戴腰围三个月”等需护理期增加90天，但现有证据不明证明戴腰围三个月期间郗某无生活自理能力，需要护理，故上诉人郗某的该主张本院不予采纳。另外，上诉人郗某二审主张护理费42484元的上诉请求已超出一审中郗某主张的护理费28184元的诉求。综上，上诉人郗某提出关于护理费的上诉意见，依据不足，本院不予采纳。3.关于营养费及住院伙食补助费。营养费根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见确定，本案中山西儒林司法鉴定所作出的鉴定报告确定郗某的营养期为90日，但定郗照其实际住院天数为125天，一审法院根据郗某的实际情况按照50元/天计算125天，认定营养费符合法律规定。一审法院按照住院天数125天计算住院伙食补助费正确。4.关于误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”，本案中，郗某在事故发生时已达到国家法定退休年龄，其仅提供太原市迎泽区刘亚鹏表店工作证明，但是未提供相应劳动合同、工资收入证明等相关证据予以佐证，难以证明其误工收入，因此一审法院因郗某提供的证据不足，未支持其误工损失并无不当。关于争议焦点三，上诉人郗某对郭某在中国人民解放军264医院治疗期间垫付的医疗费、护理费以及生活用品押金提出异议，但未提供相反证据，故本院对郭某在中国人民解放军264医院治疗期间垫付的医疗费2164.4元、护理费1976元、生活用品押金300元的事实予以确认。综上所述，上诉人郗某上诉请求部分成立，上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初1256号判决第二项；二、变更太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初1256号判决第一项为：“中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿郗某护理费13952元、交通费1455．8元、伤残赔偿金43449元、精神损害抚慰金5000元，在商业第三者险限额内赔偿郗某医疗费100000元、医疗器具费8140元、住院伙食补助费12500元、营养费6250元、鉴定费2500元、检查费817元，共计194063.8元”；三、驳回上诉人郗某的其他上诉请求；四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为，本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。本案一审案件受理费1000元（郗某已预交），由郭某负担；二审案件受理费共计2500元（郗某已预交2000元，中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司已预交500元），由郗某负担1950元，中国平安财产保险股份有限公司阳曲支公司负担550元。本判决为终审判决。审判长 段晋文审判员 范红琴审判员 郭 强 二O二O年九月三十日书记员 孟瑞芳