山西省介休市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）晋0781刑初91号 公诉机关山西省介休市人民检察院。 被告人谢某某，男，汉族。2019年5月16日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被介休市公安局决定刑事拘留，同年9月12日被执行刑事拘留，同年10月17日被介休市人民检察院批准逮捕，同年10月18日被介休市公安局执行逮捕，现羁押于灵石县看守所。 指定辩护人李静，山西恩锦律师事务所律师。 被告人谢某一，男，汉族。2019年5月16日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被介休市公安局决定刑事拘留，同年9月19日被执行刑事拘留，同年10月17日被介休市人民检察院批准逮捕，同年10月18日被介休市公安局执行逮捕，现羁押于灵石县看守所。 辩护人娄培杰，山西诚明律师事务所律师。 介休市人民检察院以介检刑刑诉（2020）第3号起诉书指控被告人谢某某、谢某一犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，于2020年5月19日向本院提起公诉，本院于当日立案。2020年6月15日，因发生新型冠状病毒传染性疫情，本院将本案裁定中止审理。同年9月7日，本案恢复审理。后本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。介休市人民检察院指派检察员刘丽萍出庭支持公诉，被告人谢某某及其指定辩护人李静、被告人谢某一及其辩护人娄培杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 介休市人民检察院指控，被告人谢某某、谢某一盗掘古文化遗址、古墓葬，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗掘古文化遗址、古墓葬罪追究其刑事责任。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。 被告人谢某某辩称：1、其与廉某某、郑某、被告人谢某一参与盗掘古墓二次；2、其与廉某某、郑某、曹某某参与盗掘古墓分得赃款2万余元，且未当庭举证。 被告人谢某某的辩护人提出的主要辩护意见为：1、被告人谢某某在2011年参与盗掘古墓应为二次；2、被告人谢某某在2012年参与盗掘古墓分赃的数额应当以被告人谢某某供述的2万元左右认定；3、被告人谢某某系坦白，可从轻处罚；4、被告人谢某某系从犯，应当从轻或减轻处罚，且未当庭举证。 被告人谢某一辩称其仅仅参与盗掘古墓二次，且未当庭举证。 被告人谢某一的辩护人提出的主要辩护意见为：1、被告人谢某一参与盗掘古墓二次；2、被告人谢某一系自首，可从轻处罚；3、被告人谢某一系从犯，应当从轻或减轻处罚；4、被告人谢某一在犯罪行为中有未遂情节，应当比照既遂犯从轻或减轻处罚，并当庭出示了山西省吉县某某镇西关村民委员会出具的证明、其母亲郑某某的残疾人证复印件。 经审理查明： 2011年期间，家某某（另案处理）纠集廉某某（另案处理）、郑某和被告人谢某某、谢某一窜至介休市“五十亩地”农田内，使用洛阳铲、探杆、铁锹和绳子等作案工具，将农田内距南地边约360米、距西地边约45米处编号为Ｍ1的古墓葬，距南地边约20米、距西地边约170米处编号为Ｍ3的古墓葬，距南地边约132米、距西地边约170米处编号为Ｍ4的古墓葬全部盗掘，盗得的青铜鼎、青铜甗等数件文物全部由家某某倒卖。之后，被告人谢某某分得赃款1200余元，被告人谢某一分得赃款1800余元，已被全部挥霍。经山西省文物交流中心鉴定，编号为Ｍ1的古墓葬为汉代墓；编号为Ｍ3的古墓葬为东周墓；编号为Ｍ4的古墓葬为东周墓。 2012年秋季的一天，廉某某和郑某纠集曹某某和被告人谢某某，窜至介休市“五十亩地”农田内，使用洛阳铲、探杆、铁锹和绳子等作案工具，将农田内距南地边约110米、距西地边约200米处编号为Ｍ2的古墓葬盗掘，并盗出青铜器5件。之后，廉某某将其中的一件青铜甗以1万元的价格出售给白某某（另案处理），将其余4件青铜器出售给范某某（已死亡）。除去开支后，廉某某分得40000余元，曹某某分得23000余元，被告人谢某某分得2万余元，已被全部挥霍。经山西省文物交流中心鉴定，编号为Ｍ2的古墓葬为汉代墓。2019年4月16日，公安民警在白某某家地下室进行搜查时，将其收购的一件青铜器予以扣押。经山西省文物交流中心鉴定，该青铜器名称为青铜甗，年代为战国，文物级别为一般文物。 以上编号为M1、M2、M3、M4的四座墓葬分别属于汉代与东周时期墓葬，墓葬被盗造成原墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对古代历史文化的研究造成不可弥补的损失。 综上，被告人谢某某多次参与盗掘古墓葬4处，共分得赃款人民币21200余元；被告人谢某一多次参与盗掘古墓葬3处，分得赃款人民币1800余元。 另查明，2019年9月11日22时许，公安民警在山西省吉县被告人谢某某的家中将其抓获。同年9月19日11时许，被告人谢某一在其妻子杨某某的陪同下到介休市公安局投案。 以上为本案事实。 上述事实，有下列证据予以证实，经庭审质证，本院予以确认。 （一）书证 1、范某某的死亡注销户口证明和户籍证明。 证实：范某某已死亡。 2、介休市公安局刑事侦查大队出具的归案情况说明二份。 证实：2019年9月11日22时许，公安民警在山西省吉县被告人谢某某的家中将其抓获。同年9月19日11时许，被告人谢某一在其妻子杨某某的陪同下到介休市公安局投案。 3、山西省吉县公安局城关派出所出具的无犯罪记录证明二份。 证实：被告人谢某某、谢某一无其他违法犯罪记录。 4、二被告人的户籍证明。 证实：被告人谢某某、谢某一的身份情况。 （二）证人证言 1、同案犯廉某某的供述。 该供述称：2011年左右的时候，家某某叫我到介休一起盗墓。我们到了介休找了一家宾馆住下，当时在宾馆就有一个人在等我们。经家某某介绍我知道这个人叫郑某，也是跟我们一起盗墓的。后来又来了两个人，一个叫谢某某，一个叫谢某一。我们都到了介休两三天之后，家某某就开车带着我们四个人到了一个村附近的一块农田里，我们就开始拿着家某某准备的扎杆和洛阳铲在农田里探墓。我们探了三四天后探到了古墓，之后就开始挖墓，并挖出了几件青铜器，之后家某某就把挖出来的青铜器拉走了。家某某走后，我们四个人就开始往回填土。家某某送了青铜器之后就回来接我们，并把我们送回了临汾，之后我们就各自想办法回家了。后来家某某又叫我们在那块农田附近挖了三四次古墓，基本上每次都能挖出一些青铜器，只有一次没有挖出来。其中有一次我们在盗墓前，家某某就交代我们说如果出了货，能藏一件就藏一件。后来我们挖出青铜器的时候，就藏了一件青铜鼎，并给了家某某。我们这几次盗墓，有时候间隔一两个月，有时候间隔三四个月。家某某是组织者，负责我们吃住和提供工具，而且每次都是他开车接送我们，我们每次都是共同探墓，挖墓的时候我负责吊土。我记得我们盗出的青铜器有青铜鼎、青铜耳环、青铜匜和青铜盘，一共十来件青铜器，但具体哪次盗出多少青铜器我记不清了。我们盗出的青铜器都是家某某卖的，他是老板，我们只负责探墓和挖墓，他卖了多少钱我不清楚，但我一共分得了有七八万元钱。其他几个人分的钱应该和我一样。 2012年秋天的时候，我和郑某又到了介休，准备在家某某带我们盗墓的地方继续盗墓。我们在探墓之前和朋友白某某一起吃了饭，吃饭的时候我们也没有聊过挖墓的事情。后来我和郑某想找一辆出租车，但我们没有认识的人，小白就给了我一个出租车司机的电话。后来我和郑某到了我们以前挖墓的那一片地里，找到以前埋下的扎杆和洛阳铲，我们俩就开始探墓。我俩探了一晚上也没有探到，就又联系了谢某某和曹某某。第二天谢某某和曹某某到了介休和我们见了面，当天晚上，我们四个人就去了那片农田，之后我们连着探了两个晚上就探出一个古墓葬，便开始挖墓。我们向下挖了有11米深，最后共挖出来六件青铜器。我因为跟白某某是朋友，就想着卖给他一件东西，所以后来我们就把其中的一件青铜器以1万元的价格卖给了小白，把剩余的5件青铜器带回了襄汾。当时曹某某和谢某某在临汾下了车，我和郑某回了襄汾。后来我把剩余的5件青铜器以19万元的价格卖给了范某某，加上小白的1万元，我分了5万元，剩下的15万元郑某拿上给曹某某和谢某某分去了。我们这次共挖出的六件青铜器，有青铜鼎、青铜甗、青铜敦、青铜耳环、青铜匜和青铜豆各一件。 2、同案犯曹某某的供述。 该供述称：2012年左右的秋天，郑某打电话让我到介休盗墓，我就答应了。之后，谢某某也给我打电话说郑某让他跟我一起到介休盗墓，我和谢某某就一起坐车到了介休。我们找到郑某后，还见到了襄汾人廉某某，我以前只是听说过他，但没有打过交道。当天晚上，我们四个人就坐一辆出租车到了盗墓的地方，我们下车后走到玉米地里，郑某说他们已经探好墓了，直接挖就行了。之后，我们开始挖墓，谢某某和郑某用铁锹挖土，我和廉某某用绳子栓上面袋往上面吊土。我们挖了大约有八九米深的时候，谢某某和郑某说挖到东西了，我和廉某某就把他们挖到的东西给吊了上来。我光看见有一个青铜鼎，大约有二十多公分宽，十几公分高，上面都是土，之后廉某某就把鼎装到袋子里了，还有几个小点的东西也都放到袋子里面了，我就没有看到。我们又把盗洞回填之后，那辆出租车又过来把我们送到了介休城里的一个宾馆。第二天，我记不清是郑某还是廉某某，让我和谢某某先回，他们过一两天将挖出来的东西卖了钱再给我们分，之后我就和谢某某回到临汾市里找了一个宾馆住下。第二天，郑某和廉某某又联系我和谢某某到了我们住的地方，郑某把钱给了我和谢某某。当时郑某给了我两万二三千元的现金，不知道给了谢某某多少钱，之后我和谢某某拿了钱就回了吉县。我们挖出来的东西有一个青铜鼎，我当时听他们说可能是春秋时期的。当时我就扫了一眼，没有细看，因为鼎上面都是土，其他东西他们就没让我看，所以我不知道还有什么东西。 3、证人白某某的证言。 该述称：2010年的时候，我在介休市古玩城交流会上与廉某某结识并成为朋友。2012年的时候，廉某某主动给我打电话说他有一件便宜的东西要卖，问我要不要，我就说先看看再说吧。过了一两天，廉某某就拿着东西来到介休联系我，我就带着他到了我当时租住的介休总工会小区的家中，并查看了他拿来的东西。当时他拿给我看的是一件外表裹满泥土的青铜器，查看时我还想着处理顶盖上的泥土看看里面，但廉某某说怕我弄开后反悔不要了，他也不好再卖了，我也就没有再处理泥土。最后，我以1万元左右的价格收购了这件青铜器，并给了廉某某现金，之后他就走了。因为当时张兰古玩城的青铜器皿都是被清洗过的。外表没有泥土，我就将这件青铜器顶盖上的泥土慢慢扣掉，之后用水冲洗，结果顶盖就烂了，但底座还是完整的。后来我拿上这件青铜器去介休张兰古玩城找人看过这件青铜器，但都因为是残次品，没人要，所以我就将这件青铜器用沙发垫子包裹起来，并存放在我现在居住的盛华丽园小区的地下室内了。廉某某卖给我的这件青铜器应该是汉代的，还有人说是宋代的，具体年代我也不清楚。 4、同案犯家某某的供述。 该供述称：2010年左右的时候，我经常到介休张兰古玩市场逛，听别人说在介休南边附近的一个岭上出过盗墓出来的东西，但具体听谁说的我也忘了。后来我和郑某、廉某某在临汾闲聊的时候，我记不清是和郑某还是廉某某说过这件事情。我因为经常到介休张兰逛古玩市场，所以当时我就在介休里租了一个院子。后来我带郑某和廉某某去了介休，就带他们到了我租住的院子里，并给了他们钥匙，还告诉他们说自己开了门住就行了。后来我带他们去了介休高速那边的一个岭上，告诉他们说在这附近找找，看能不能找出东西。后来廉某某他们说需要一辆摩托车，我就借给他们几千块钱让他们自己去买摩托车，还告诉他们说如果出了东西就卖给我照顾照顾我，之后我就回了临汾。后来郑某和廉某某就带人在那个岭上探墓、盗墓，我也去过租住的那个院子，还见过郑某和廉某某带着的那两个人，我们还在一起吃了饭。过了一段时间，廉某某给我打电话说他们出了东西了，我就过去找到他们，看见是青铜鼎和青铜斗之类的一些东西。之后我拿上他们盗出的东西并给了他们钱就回了临汾，在临汾市我经营的古玩店里把这些东西卖给客人了。郑某和廉某某等人在介休盗出的东西就卖给我两次，我花了十几万元买了他们盗出的东西，具体多少钱我也忘了。 5、同案犯郑某的供述。 该供述称：我和家某某是在临汾的古玩城认识的。2011年左右，家某某打电话让我跟他出去看地方，看哪里有古墓可以盗。我和谢某某、谢某一从吉县出发到了临汾与家某某碰面，之后我们一起到了介休。我们到了介休之后，发现廉某某也在，但我记不清楚是他自己去的还是和我们一起从临汾过去的。家某某已经提前在介休安排好了，还在城里租了一处小院让我们住下，并给我们准备好探墓和挖墓的工具。之后的一天晚上，家某某带着我们四个人到了董家庄村的一处农田，安排我们使用扎杆和洛阳铲进行探墓，找了几天后我们就探到一处古墓，探好古墓的位置后我们做了记号，并把盗墓用的工具埋在附近地里就回去休息了。第二天晚上，我和廉某某、谢某某、谢某一到了探好古墓的地方开始盗墓，当天晚上我记不清是挖出了两件还是五件青铜器，其中我只认识青铜鼎，其它是青铜的什么东西我不认识。之后，家某某就把盗出来的东西带走了，他卖掉以后就给我们分了钱。几个月之后，家某某又组织我们四个人到介休以同样的手段实施了三四次盗墓，我们共挖出了十几件青铜器，其中每次都有一个青铜鼎，其它的青铜器我不认识。我一共分了有七八万元，具体多少钱我记不清楚了。这个盗墓地点是家某某提前踩好的点。我们每次实施盗掘古墓葬的时候，家某某都安排我们在介休市的吃住行，以及盗墓时所用的洛阳铲、扎杆、铁锹等工具，我们去哪里盗墓、什么时候盗墓都是家某某安排。每次探出古墓后，我们几个都是轮流挖土、吊土，之后就轮流下去清货。 还有一次是我和廉某某、谢某某、曹某某在介休盗过一次古墓。大约是2012年，我在家没事干，就联系了廉某某、谢某某和曹某某到了介休，因为我和廉某某几年前就在介休盗过墓，所以我们还是选择去了董家庄村洗煤厂旁的农田周围进行盗墓。我们四个人先是在晚上探墓，探到古墓之后的第二天晚上9点多，我们就带着工具步行到古墓处开始盗墓。后来我们从里面盗出一大一小两个青铜鼎，还有三件我不认识的青铜器，我们将青铜器装袋后，又将坑填好，之后廉某某叫了一辆汽车拉着我们四个人回到介休。之后，廉某某在介休把其中一件青铜器给了别人，但给了谁我不知道。后来我和廉某某把剩下四件青铜器卖给了临汾北柴村的人，一共卖了十几万元。谢某某和曹某某当时已经回家了，廉某某给我分了三万多元，廉某某给其它人分了多钱我不知道。 6、证人杨某某的证言。 该述称：我是谢某一的妻子，今天我陪他来公安机关投案。我老公和谢某某、郑某一起盗挖过古墓，但他们什么时间什么地点挖的古墓我不知道，是前几天公安民警到我家找我老公的时候我才知道的。 （三）辨认笔录 1、被告人谢某某的辨认笔录。 证实：与被告人谢某某一起盗掘古墓的人有廉某某、郑某和被告人谢某一；被告人谢某某等人在山西省介休市盗掘古墓的地点位于介休市介休神炬洗煤有限公司北的农田内（地名为“五十亩地”）。 2、被告人谢某一的辨认笔录。 证实：与被告人谢某一一起盗掘古墓的人有廉某某、郑某和被告人谢某某。 3、同案犯廉某某的辨认笔录。 证实：与廉某某一起盗掘古墓的人有曹某某、家某某、郑某和被告人谢某某、谢某一；收购其盗掘所得文物的人有白某某和范某某；廉某某等人在山西省介休市盗掘古墓的地点位于介休市介休神炬洗煤有限公司北的农田内（地名为“五十亩地”）。 4、同案犯曹某某的辨认笔录。 证实：与曹某某一起盗掘古墓的人有廉某某、郑某和被告人谢某某；曹某某等人在山西省介休市盗掘古墓的地点位于介休市介休神炬洗煤有限公司北的农田内（地名为“五十亩地”），盗挖古墓的大致位置为：“五十亩地”农田中间距南地边约110米，距西地边约200米。 5、同案犯家某某的辨认笔录。 证实：在介休参与盗掘古墓葬的人有廉某某、郑某和被告人谢某某、谢某一。 6、同案犯郑某的辨认笔录。 证实：与郑某一起在介休市盗掘古墓的人有廉某某、曹某某、家某某和被告人谢某某、谢某一；郑某等人在山西省介休市盗掘古墓的地点位于介休市介休神炬洗煤有限公司北的农田内（地名为“五十亩地”）。四处盗挖古墓的大致位置为：1、“五十亩地”农田中间距南地边约20米，距西地边约170米；2、“五十亩地”农田中间距南地边约110米，距西地边约200米；3、“五十亩地”农田中间距南地边约132米，距西地边约170米；4、“五十亩地”农田中间距南地边约360米，距西地边约45米。 7、白某某的辨认笔录。 证实：廉某某就是向白某某出售青铜器的男子。 （四）搜查笔录 介休市公安局搜查笔录、扣押清单及照片一组。 证实：2019年4月16日，介休市公安局民警在介休市被告人白某某的家中进行了搜查，在其地下室东南角简易衣柜最底层发现2件青铜器和9片青铜碎片，并当场予以扣押。 （五）现场勘验笔录 介休市公安局现场勘验检查笔录、现场平面示意图及现场照片一组。 证实：廉某某、家某某、郑某、曹某某伙同被告人谢某某、谢某一盗掘古墓葬的地点位于山西省介休市“五十亩地”。 （六）鉴定意见 1、山西省文物交流中心出具的晋文物交流鉴字（2019）第77号涉案墓葬鉴定评估报告，以及介休市公安局刑事侦查大队出具的情况说明。 证实：廉某某、家某某、郑某伙同被告人谢某某、被告人谢某一盗掘古墓的介休市“五十亩地”农田内，经勘探共发现被盗墓葬4座，其中“五十亩地”农田内距南地边约360米，距西地边约45米处编号为Ｍ1的墓葬，系汉代墓；“五十亩地”农田内距南地边约110米，距西地边约200米处编号为Ｍ2的墓葬，系汉代墓；“五十亩地”农田内距南地边约20米，距西地边约170米处编号为Ｍ3的墓葬，系东周墓；“五十亩地”农田内距南地边约132米，距西地边约170米处编号为Ｍ4的墓葬，系东周墓。 以上四座墓葬分别属于汉代与东周时期古墓葬，墓葬被盗造成原墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对古代历史文化的研究造成不可弥补的损失。 2、山西省文物交流中心出具的文物交流鉴字（2019）第70号涉案文物鉴定书。 证实：廉某某、曹某某、郑某伙同被告人谢某某盗掘古墓葬，并出售给白某某的一件青铜器，其名称为青铜甗，年代为战国，文物级别为一般文物。 （七）被告人的供述 1、被告人谢某某的供述。 该供述称：2011年左右的时候，具体几月份我忘记了，郑某打电话让我跟他去临汾干活儿，我答应后就坐大巴车去了临汾，郑某开车在临汾汽车站接上我去了一个饭店吃饭，后来廉某某和谢某一也来到饭店。后来我们四个人开车来到介休市，当天晚上，我们四个就开车到了介休市一个村的地里面，并从后备箱里拿出铁锹、绳子和装土的麻袋开始挖墓。当时谢某一负责放哨，我和郑某轮流挖土，廉某某负责吊土，后来我们就挖出一个洞，我就从洞里出来到边上放哨，郑某就下了洞里面。过了大概半个小时，他们三个人就叫上我开车回了临汾。这次我们没有挖出东西，所以郑某也没有给我分钱。过了大概一个月左右，我们四个人又去了那片地里挖墓。当时我和郑某负责挖土，廉某某和谢某一负责吊土，后来我们挖出一个墓葬，郑某就进去清货，并抱出来一个用土包着的东西。后来我们回填了墓葬以后就回了吉县。过了几天，我记不清是郑某还是廉某某，给了我1200块钱左右。 大概过了一年，郑某打电话让我去介休盗墓，说廉某某和曹某某也去。后来郑某开车带着我和廉某某、曹某某到了介休，当晚我们去了一片地里面，拿铁锹、吊土袋子和绳子开始挖墓。我们挖到底的时候，郑某和廉某某就让我上去，郑某开始下盗洞清货，我到路边放哨，之后我们就开车回了临汾。这次我们也挖出了东西，但是什么东西我没看清，郑某和廉某某就不让看，后来他们分给我2万元左右。 2、被告人谢某一的供述。 该供述称：我来公安机关投案自首。2011年左右的时候，我朋友郑某打电话让我跟他出去干活儿，一天给我100块钱，但没说具体干啥。当天下午，郑某开车到了我家接上我，当时车里还有一个人，郑某叫他廉总。之后，郑某就开车带着我们到了介休一个村的一个院子里，当时我感觉他们是租下的。天黑以后，廉总就骑摩托车带上我和郑某到了一个野地里，郑某打开他带着的一个包，里面有粗的和细的能组装的铁棍，后来我们把铁棍组装起来，廉总和郑某就让我到边上给他们望风，他俩就带着铁棍去了地里面，当时我就感觉他们是去探墓了。后来我在地边上等了有三个小时左右，他俩出来说卸了工具回家吧，我们就卸开铁棍并藏到地里面，之后我们就骑摩托车回到租住的院子里。第二天晚上，我们又去了那片地里，他俩拿上工具去了里面，我还是在外面望风。过了四五个小时，他俩出来说回吧，我们把工具藏好后就骑摩托车回到我们租住的院子里。第三天早上，我记不清他俩谁说有事，我们就开车回了吉县，工具就在地里藏着。 大概过了10天左右，郑某叫上谢某一，带着我和廉总又到了介休我们租住的那个院子里。当天晚上，我们四个人就去了之前我们去的那片地里，他们三个人探墓，我给他们望风。就这样我们探了三四天，郑某说探到墓葬了，之后我们就回到小院子，并商量第二天晚上去盗墓。第二天白天，郑某和廉总就出去买盗墓用的铁锹、吊土用的袋子和绳子，我和谢某某在家等着。晚上9点左右，我们四个人带着工具到了地里面，谢某某和郑某挖洞，我和廉总吊土，我们挖了四五个小时快到底的时候，廉总就让我到路边望风。过了一个小时左右，他们叫我过去，我们一起回填了土以后就拿上工具回了租住的院子里。后来我问他们挖出东西了没有，他们三个说啥也没挖出来。第二天郑某就开车带我们回了吉县，过了几天，郑某就给了我300块钱，说是吊土和望风的钱。 又过了一个多月，郑某又带着我和廉总、谢某某到了介休租住的院子里，我们还是像上次一样去那片地里探墓。这次我们探了七八天就探到一个墓葬，并把墓葬挖开，郑某和谢某某说下面挖到东西了，我看见是一个用土包着的东西，具体是啥我不知道。当时郑某和谢某某还在墓葬里，廉总打了个电话，让对方来拿东西。过了半个多小时，廉总接了个电话就抱着这个东西去了地边，我还在墓葬跟前等着，廉总回来后，郑某和谢某某说里面没东西了，我和廉总就把他俩吊上来。之后，我们把盗洞埋了就带着工具回了租住的院子里，他们还说这次能分点儿钱了。第二天，郑某就开车拉着我们回了吉县，后来郑某给了我1500块钱。 本院认为，被告人谢某某、谢某一与他人结伙多次盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，二被告人的行为均已构成盗掘古墓葬罪，其中被告人谢某某多次参与盗掘古墓葬4处，被告人谢某一参与盗掘古墓葬3处，对二被告人应当根据各自的犯罪情节依法予以惩处。公诉机关指控二被告人的犯罪事实属实，适用法律正确，罪名成立，应予支持。 被告人谢某某在到案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人谢某某分得的赃款人民币21200元，系其违法所得，应当依法追缴，予以没收，上缴国库。被告人谢某某以及辩护人提出的被告人谢某某在2011年参与盗掘古墓应为二次的辩护意见，经庭审调查，同案犯廉某某、郑某均供述称2011年与被告人谢某某、谢某一在介休市“五十亩地”农田内盗掘古墓葬四五次，故对该辩护意见本院不予采纳；提出的被告人谢某某共分得赃款21200元的辩护意见，根据有利于被告人原则，本院予以采纳。被告人谢某某的辩护人提出的被告人谢某某系坦白的辩护意见，客观真实，本院予以采纳；提出的被告人谢某某系从犯的辩护意见，经庭审查明，被告人谢某某应邀积极参与盗掘古墓葬，并实施了具体的盗掘行为，之后又参与分赃，在本案中不宜认定为从犯，故对该辩护意见本院不予采纳。 被告人谢某一在其妻子的陪同下主动到公安机关投案，并如实供述了自己的主要犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人谢某一分得的赃款人民币1800元，系其违法所得，应当依法追缴，予以没收，上缴国库。被告人谢某一及其辩护人提出的被告人谢某一仅仅参与盗掘古墓二次的辩护意见，同本院针对被告人谢某某及其辩护人提出该辩护意见的评析意见。被告人谢某一的辩护人提出的被告人谢某一系自首的辩护意见，本院予以采纳；提出的被告人谢某一系从犯的意见，经庭审查明，被告人谢某一应邀积极参与盗掘古墓葬，并实施了具体的盗掘行为，之后又参与分赃，在本案中不宜认定为从犯，故对该辩护意见本院不予采纳；提出的被告人谢某一在犯罪行为中有未遂情节的辩护意见，盗掘古墓葬罪属于行为犯而不是结果犯，本案中，被告人谢某一既有盗掘古墓葬的主观故意，客观上也实施了一定的盗掘行为，应当认定为既遂，故对该辩护意见本院不予采纳；其当庭出示的山西省吉县某某镇西关村民委员会出具的证明和其母亲郑某的残疾人证复印件，与本案定罪量刑无关联性，本院不予采纳。 依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币九万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月12日起至2030年3月11日止；罚金限于判决生效后立即缴纳。） 二、被告人谢某一犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月19日起至2029年9月18日止；罚金限于判决生效后立即缴纳。） 三、追缴被告人谢某某的违法所得人民币21200元，予以没收，上缴国库。 四、追缴被告人谢某一的违法所得人民币1800元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向晋中市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张晓成 人民陪审员  张玲丽 人民陪审员  左兴颖 二〇二〇年九月十四日 书 记 员  苗 源