广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初21763号原告（反诉被告）：广州鑫创文化传媒有限公司，住所地广东省广州市白云区均禾街平沙广花一路204号321室（自主申报）。法定代表人：陈以利，总经理。委托诉讼代理人：李江海，广东强邦律师事务所律师委托诉讼代理人：刘胜荣，男，1981年4月12日出生，汉族，身份证住址浙江省松阳县，系公司员工。被告（反诉原告）：苏计州，男，1990年4月24日出生，汉族，身份证住址河南省鹤壁市淇滨区，委托诉讼代理人：俞纪维，浙江浙杭（杭州钱塘新区）律师事务所律师被告：上海允岑贸易有限公司，住所地上海市宝山区高逸路112－118号3幢5392室。法定代表人：苏计州。原告（反诉被告）广州鑫创文化传媒有限公司（以下简称原告）与被告（反诉原告）苏计州（以下简称被告苏计州）、被告上海允岑贸易有限公司（以下简称被告允岑公司）服务合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李江海、刘胜荣，被告苏计州的委托诉讼代理人俞纪维到庭参加诉讼。被告允岑公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告（反诉被告）广州鑫创文化传媒有限公司向本院提出诉讼请求：1．被告苏计州、允岑公司支付逾期运营服务费22440元；2．被告苏计州、允岑公司承担案件受理费。事实和理由：2020年1月1日原告与被告苏计州签订《网点运营服务协议》约定，原告为被告在今日头条、西瓜视频平台上开展直播销售业务提供代运营服务。自签订合同之日开展直播业务至2020年5月20日，原告收到被告支付一月份直播代运营服务费6083元。根据协议约定，被告苏计州应按照销售额的5%支付直播代运营服务费，结算周期为十五日结算一次，现在被告苏计州已经拖欠2月至4月的服务费，故成讼。被告（反诉原告）苏计州辩称：涉案协议签订后，原告从未提供过任何服务，经被告苏计州催告后，原告仍未提供，属于严重的违约行为。被告苏计州的店铺由被告自行运营，原告无权要求被告苏计州支付服务费和违约金。相反，被告苏计州多次向原告要求提供运营方案，但原告并未提供，也未代运营被告苏计州的直播网店。依照涉案协议的约定，被告苏计州有权解除协议，并要求原告赔偿违约金。至于被告允岑公司并非涉案协议的相对方，与本案无关。综上，被告苏计州提起反诉请求判令：1．解除《网店运营服务协议》；2．原告返还6083元并赔偿被告苏计州损失5000元；3．原告支付违约金60830元；4．原告承担案件受理费。被告上海允岑贸易有限公司无答辩意见，也未提供任何证据。针对反诉请求，原告（反诉被告）广州鑫创文化传媒有限公司辩称：其已经履行合同义务，请法院驳回反诉请求。经审理查明：2020年1月1日，原告（乙方）与被告苏计州（甲方）签订《网点运营服务协议》约定，第一条委托服务内容。甲方委托乙方为甲方在今日头条、西瓜视频平台上开展直播销售业务的合法服务商，由乙方为甲方直播代运营的服务。第二条服务期限。本协议履行期限从2020年1月1日起到2022年12月30日止。协议履行期间，甲方不得在未经乙方同意的情况下单独或委托其他第三方服务商。如两个月内没有效果，双方可以协商终止协议。第三条代运营方式及费用计算方法。甲方提供场地、主播、资金以及货品，由乙方代为运营出具运营销售方案，甲方交由主播团队进行执行操作。服务费用为销售额5%，结算周期为十五天结算一次。第四条乙方服务内容。乙方提供的服务内容包括：前期的主播基础培训，直播间活动、气氛、热度的设计运营，并且出具运营方案交由甲方执行。第五条甲方的责任、权利和义务。在店铺买家支付货款的前提下，甲方负责保证货品按时发货；甲方需要按照合同约定支付乙方的服务费提成；甲方按乙方要求，为乙方提供主播、场地以及充足货品更新；合同期间，甲方不得擅自干预或修改乙方的运营实施细节；甲方为乙方提供店铺账户以及主播账号的最高级别的登录权限，不得随时进行修改。第六条乙方的责任、权利和义务。乙方不得将甲方提供的账户等资料物品适用于任何无关运营服务的事务上；一番更确保服务期间补单房使用甲方的产品、资金、资料、账户做与委托服务无关的事宜；乙方需要按时出具运营细节方案交由甲方督促主播以及相关团队及时执行和修改。第八条违约责任。甲乙双方任何一方严重违反本协议，造成本合同约定的合作业务无法经营或由于一方不履行本协议规定的义务、经通知纠正后15日内未纠正的，视作根本违约。守约方有权解除本协议。违约方应赔偿守约方的经济损失。（以前三个月佣金的单月最高值计算，支付10个月的佣金作为赔偿）。签订协议后，原告与被告苏计州通过微信进行了沟通。原告称“一个月了，该请你喝顿谢师酒了”“你是领路人，应该的，这个酒少不了你”；被告回复称“客气了，你做好也是好事”“很不错了，比我们都好，我们第一个月掉进坑里，死的很惨”。被告苏计州为此向原告支付了6038元。原告主张该款项系第一个月的代运营服务费；被告苏计州称该款项为感谢费，当时原告在微信上称被告第一个月应该交这么多钱，被告苏计州认为该费用系为了感谢原告协助开设了直播销售账号的感谢费，被告苏计州当时以为原告会提供代运营服务，所以才会支付的，并非支付的代运营服务费。原告主张的服务费224408元包括2－4月的服务费31500元以及违约金192908元。原告为证明被告苏计州应支付服务费31500元，向本院提交被告允岑公司2月－4月的销售清单，证明2月份销售额122648元、3月份销售额117537元、4月份销售额448816元。原告主张被告苏计州店铺的账户系原告开设的，原告可以自行登录在后台导出销售数据。被告苏计州质证认为，该证据系原告自行制作的，无合法来源；该数据无法证明系被告苏计州运营店铺的数据；即便系被告苏计州店铺数据，也无证据证明原告提供服务。被告苏计州主张原告一直没有提供代运营服务，2020年2月29日，被告苏计州向原告员工刘胜荣发送短信称“荣哥，我是苏计州。我刚忙完，打扰了。我看合同第三条写你会给我出具运营销售方案让我执行，这么久了也一直没有给我，业绩这么差，你给想想办法，出一套合理的运营销售方案呗”。刘胜荣回复称“你都不来找我，我以为你顺风顺水，你啥时候过来吧，三月八号搞场活动”。原告主张提供服务的内容包括培训、现场指导主播的运营技巧、提交初步的运营方案。经本院释明，原告表示无证据证明为被告苏计州的员工提供过培训。被告苏计州表示具体的服务内容以合同约定为准，但是被告苏计州从来没有派员工到原告处接收培训，原告也没有上门提供过培训，原告唯一提供过的服务就是为被告苏计州开设了一个直播账号。以上事实，有《网店运营服务协议》、微信聊天记录、短信聊天记录、销售数据表以及当事人陈述等证据证实。本院认为，综合双方诉辩意见，本案的争议焦点为，原告与被告苏计州是否存在违约行为，是否应向对方支付违约金。关于是否存在违约行为的问题。被告苏计州主张原告没有提供运营销售方案，存在根本违约。本院认为，销售运营方案是对被告苏计州销售产品、销售模式、销售对象等一系列内容的整体策划。被告苏计州提供的短信聊天记录可见，被告苏计州要求原告提供运营销售方案，原告要求被告过来详谈。据此，运营销售方案的形成，既需要原告运用其行业专业知识进行整体策划；也需要被告苏计州提供销售产品的有关数据信息。纵观涉案协议的履行过程，原告与被告苏计州均没有履行各自义务积极推动形成运营销售方案，故双方均应对没有形成运营销售方案承担相应的法律责任。被告苏计州将没有形成运营销售方案的责任全部归责于原告，理由不充分，本院不予支持。此外，原告主张按照涉案协议约定，已向被告苏计州提供培训、现场指导主播等服务，但是无法提供证据证明已经全面履行上述义务，本院依法不予采纳。综上，原告、被告苏计州均在违约行为，双方均享有合同解除权。按照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十六条之规定，被告苏计州诉请解除《网店运营服务协议》理由充分，本院依法认定《网店运营服务协议》在反诉状副本送达原告之日（2020年8月4日）解除。关于双方是否承担违约责任的问题。原告无证据证明向被告提供过培训，也未积极推动形成运营销售方案，现要求被告苏计州、允岑公司支付代运营服务费和违约金，缺乏事实依据，本院予以驳回。至于被告苏计州的反诉请求，一方面，被告苏计州确认原告为开设了直播账号，且也对原告一个月以来的工作表示感谢，足以证明原告为被告苏计州提供过服务，该6038元应认定为被告苏计州对原告已提供的部分服务支付的报酬，现被告苏计州要求返还该6038元，缺乏事实依据，本院予以驳回；另一方面，被告苏计州未提供证据证明原告的违约行为造成的经济损失，且被告苏计州也存在违约行为，故被告苏计州要求赔偿损失和支付违约金，缺乏事实和法律依据，本院亦予以驳回。被告允岑公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（三）项、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）广州鑫创文化传媒有限公司与被告（反诉原告）苏计州签订的《网店运营服务协议》于2020年8月4日解除；二、驳回原告（反诉被告）广州鑫创文化传媒有限公司的全部诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）苏计州的其他反诉请求。案件受理费2333元（原告已预交），由原告（反诉被告）广州鑫创文化传媒有限公司负担。案件反诉受理费1598元（被告苏计州已预交），由被告（反诉原告）苏计州负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  张剑文二〇二〇年九月二十八日书记员  黄静怡