福建省泉州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终855号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）文正全，男，1978年8月21日出生于重庆市秀山县，汉族，小学文化，务工，住秀山县。曾因赌博于2018年7月17日被罚款人民币500元。因本案于2019年10月3日被抓获，于2019年10月4日被行政拘留10日并罚款人民币200元；因涉嫌犯故意伤害罪于2019年10月10日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 辩护人吴燕、龚雪莉，福建华忠盛（晋江）律师事务所律师。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）徐某，男，1961年5月29日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。系本案被害人。 委托代理人柳复荣、黄小青，福建伟立律师事务所律师、实习律师。 福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人文正全犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人徐某提起附带民事诉讼一案，于2020年6月29日作出（2020）闽0582刑初886号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人文正全、原审附带民事诉讼原告人徐某均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人文正全，听取了上诉人徐某的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人徐某以其另行起诉为由申请撤回上诉。现已审理终结。 原判认定： 一、刑事部分 2019年10月3日下午，被告人文正全在晋江市社区隘门斜对面兔宝宝专卖店内吧台前因调货的琐事与被害人徐某发生争吵，后被告人文正全持计算器将徐某眼睛打伤。经晋江市公安局物证鉴定室鉴定，被害人徐某的左眼视力无光感，属盲目五级，损伤程度达重伤二级；左眼虹膜缺失，损伤程度达轻伤一级；左眼球破裂、前房积血、外伤性玻璃体积血、外伤性视网膜脱离、晶状体脱位，损伤程度达轻伤二级；综合评定为重伤二级，评定伤残程度为七级伤残。案发后，被告人家属代为缴纳医药费人民币28222.95元。 2019年10月3日下午，被告人文正全得知被害人徐某报警，又追加报警，并在现场等待警察，公安机关现场扣押工具计算器一个。 上述事实，被告人文正全在一审庭审中亦无异议，且有被害人徐某的陈述，证人张某、廖某的证言，抓获及破案经过、被告人的身份信息、户籍证明、前科材料，疾病证明书及病历材料、伤情照片，工作说明，晋江市公安局物证鉴定室出具的鉴定书、福建明鉴司法鉴定所司法鉴定意见书，辨认笔录及被告人文正全的供述等证据予以证实。 二、附带民事部分 原告人徐某系农村居民，其被被告人文正全持计算器打伤眼部后于2019年10月3日被送往中国人民解放军联勤保障部队第九一〇医院住院治疗，共住院26天，后于2019年10月29日出院，共花费医疗费28222.95元，被告人文正全的家属已代为支付上述医疗费。后经福建明鉴司法鉴定所鉴定，原告人徐某伤残程度为七级伤残。 上述事实，有附带民事诉讼原告人提交的身份证、住院病历、出院小结、诊断证明书、福建明鉴司法鉴定所司法鉴定意见书等证据予以证实。 原判认为，文正全故意非法伤害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人文正全在犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且认罪悔罪，予以从轻处罚。案发后被告人家属代为赔付被害人部分经济损失，予以酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人徐某诉请判令被告人文正全赔偿其因本案伤害所造成的经济损失，合法、有据，其经济损失经依法确定为184933.23元。据此，依法判决：一、被告人文正全犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；二、扣押在案的作案工具计算器一个（未随案移送），由扣押机关晋江市公安局予以没收；三、被告人文正全应在本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人徐某经济损失人民币184933.23元。 上诉人文正全诉称，其犯罪行为应认定为过失致人重伤罪，被害人对本案的发生存在过错，对矛盾的激化负有一定责任，其有自首情节，原判量刑过重，附带民事判决赔偿数额过高，请求依法改判。其辩护人提出基本相同的辩护意见。 经审理查明，原判认定上诉人文正全犯故意伤害罪及因此给上诉人徐某造成的经济损失的事实清楚，据以认定上述事实的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。 关于上诉人文正全犯罪行为的定性问题。经查，上诉人文正全与上诉人徐某因琐事发生口角，继而双方互相推搡、扭打，扭打过程中上诉人文正全持计算器砸打上诉人徐某头面部致上诉人徐某重伤，其主观伤害故意明显，应以故意伤害罪追究其刑事责任。故上诉人文正全及其辩护人提出应认定为过失致人重伤罪的诉、辩意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人文正全因琐事故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人文正全犯罪后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，予以从轻处罚。其家属已赔偿被害人部分经济损失，予以酌情从轻处罚。上诉人文正全及其辩护人提出被害人存在过错，对矛盾的激化负有一定责任的诉、辩意见，经查，上诉人文正全和上诉人徐某因调货琐事发生口角，继而引发双发扭打，不能据此认定被害人徐某存在过错，故该诉、辩意见不能成立，不予采纳。上诉人文正全的犯罪行为给上诉人徐某造成的经济损失，依法应予赔偿。原判认定上诉人徐某的经济损失合计184933.23元，均符合事实和法律的规定，本院予以确认。故上诉人文正全及其辩护人提出附带民事部分判决赔偿数额过高的诉、辩意见不能成立，不予采纳。原判已综合本案事实情节对上诉人文正全客观定罪量刑，上诉人文正全及其辩护人再以相同理由请求从轻处罚的诉、辩意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，对附带民事部分的判决合法。审判程序合法。上诉人徐某申请撤回上诉的要求，经审查，符合法律的规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下： 一、准许上诉人徐某撤回上诉。 二、驳回上诉人文正全的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈俊鸿 审判员  苏中福 审判员  蒋小勇 二〇二〇年九月九日 书记员  张秋萍 附：本案适用的法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。