江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0602民初2170号原告：吴智勇，男，1980年11月1日生，汉族，住江西省宜黄县。委托诉讼代理人：冯明昊，江西宜河律师事务所律师。被告：鹰潭市爱玩美医疗美容有限公司，住所地江西省鹰潭市月湖区百佳城****，统一社会信用代码：91360600MA36WHM176。法定代表人：徐双莲，执行董事。原告吴智勇与被告鹰潭市爱玩美医疗美容有限公司（以下简称爱玩美公司）劳动争议一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人冯明昊、被告爱玩美公司法定代表人徐双莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴智勇向本院提出诉讼请求：1.请求判决确认原告吴智勇与被告爱玩美公司于2020年2月24日解除劳动合同；2.请求判令被告爱玩美公司支付原告吴智勇经济补偿金34974元；3.请求判令被告爱玩美公司支付原告吴智勇代通知金40000元；4.请求判决被告爱玩美公司支付原告吴智勇2020年少发工资6064元；5.请求判决被告爱玩美公司支付原告吴智勇2020年2月份生活费1307元；6.案件受理费由被告爱玩美公司承担。事实与理由：被告爱玩美公司法定代表人在2020年2月24日就微信通知原告吴智勇要换人，要提前终止与原告吴智勇解除劳动合同，双方就解除劳动关系没有协商一致，出现矛盾，原告吴智勇直接表明走法律程序。2020年3月5日徐双莲发朋友圈声明新招聘的医生职业变更完成且替换原告吴智勇岗位，这明显是被告爱玩美公司违规与原告吴智勇解除合同。原告吴智勇在职期间，被告爱玩美公司未为原告吴智勇缴纳社会保险，根据劳动合同法被告爱玩美公司就需要支付原告吴智勇相应的经济补偿金，被告爱玩美公司也没有按法律规定提前三十日通知原告吴智勇解除合同，而是直接与原告吴智勇解除，应当支付原告吴智勇代通知金。原告为维护合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告爱玩美公司辩称，疫情期间被告爱玩美公司未营业，从2020年1月12日放假，直至2020年4月15日才复工，复工前徐双莲通过微信询问原告吴智勇要不要上班，原告吴智勇未给回复，应属于自动离职。原告吴智勇是2019年8月3日通过朋友介绍至被告爱玩美公司处帮忙，因原告吴智勇自身持股的上海某整形医院还处于办理证件期间，暂时不能去工作，后来又改口说最长6个月，作为其整形医院开业前的过渡期。原告吴智勇的行为已经达到了《劳动合同法》第三十九条之规定，用人单位可以解除合同的情形。原告吴智勇在被告爱玩美公司处任职期间出现过数次重大失误，原告吴智勇开展手术前缺少和顾客的沟通，手术中敷衍了事。原告吴智勇的行为造成大量顾客投诉。原告吴智勇诉请40000元代通知金，而在仲裁申请的代通知金为14208元，超过了其仲裁请求的金额，并没有明确计算的依据。我国劳动法并没有明确代通知金的概念，且原告吴智勇也不符合《劳动合同法》中解除合同，支付一个月工资的情形。被告爱玩美公司已于2020年3月支付原告吴智勇1月份的工资13996元，且原告吴智勇于2020年1月12日已正式放假，工资已经足额发放，被告爱玩美公司不存在少发工资的问题。请求法院依法驳回原告吴智勇的所有请求。经审理查明，原告吴智勇于2019年11月8日与被告爱玩美公司的鹰潭爱玩美医疗美容诊所（以下简称诊所）签订合同，合同约定诊所聘用原告时间为一年，自2019年11月12日始至2020年11月12日止，底薪为每月48元，每月4天休息等，实际被告爱玩美公司给付原告吴智勇的月薪为40000元。原告吴智勇在职期间被告爱玩美公司未为其缴纳社会保险。被告爱玩美公司于2020年1月12日歇业放假，后又因疫情原因被告爱玩美公司于2020年4月15日复工。2020年2月24日被告爱玩美公司法定代表人徐双莲与原告吴智勇通过微信进行沟通，称医院把股份给了一个医生，这个医生要来上班，让原告吴智勇好好打算一下，还有工资等复工之后发。双方没有达成一致意见，原告吴智勇称要劳动仲裁。2020年3月被告爱玩美公司支付原告吴智勇1月份工资13996元，2020年4月6日徐双莲通过微信问原告吴智勇“你还回来上班不则”，原告吴智勇未作答复。原告吴智勇遂至鹰潭市月湖区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，仲裁申请内容为：1.请求裁决被申请人支付申请人违法解除劳动关系2倍经济补偿金人民币28416元（鹰潭月平均工资4736元）；2.请求裁决被申请人支付申请人代通知金一个月工资14208元；3.请求裁决被申请人支付申请人1月份少发工资人民币6064元（月休5天，工作11天内的正常休息1.7天及春节法定假日）；4.请求裁决被申请人支付申请人2月1日至2月24日疫情期间生活费1307元；请求裁决被申请人补交申请人2019年8月至2020年2月份社保和医保及两者产生的滞纳金；6.由被申请人承担劳动仲裁费用。鹰潭市月湖区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月24日作出仲裁：“一、被申请人自本仲裁裁决书生效之日起10个工作日内一次性向申请人支付疫情期间生活费共计人民币壹仟叁佰零柒元整（1307.00元）。二、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告吴智勇不服仲裁，于2020年7月21日诉至本院，请求判如所请。以上事实，有原告吴智勇的身份证复印件，被告爱玩美公司的营业执照复印件，原、被告签订的合同，原告吴智勇借记卡账户历史明细清单，原告吴智勇与被告爱玩美公司法定代表人徐双莲的微信聊天记录，月劳人仲字[2020]第20号仲裁裁决书，原告吴智勇及被告爱玩美公司的陈述等在卷佐证，并经庭审查证属实，能够作为认定案件事实的根据，本院予以确认。本院认为，疫情期间，被告爱玩美公司法定代表人徐双莲与原告吴智勇就工作打算进行过协商，双方未能达成一致意见，并不表示被告爱玩美公司辞退了原告吴智勇，而原告吴智勇明确表示要劳动仲裁，间接表达了其不再到被告爱玩美公司处上班的意愿。徐双莲于2020年4月6日通过微信问原告吴智勇是否回来上班，原告吴智勇未作答复，再次表明原告吴智勇系自动辞职。因此可以确定原告吴智勇与被告爱玩美公司解除了劳动合同，系原告吴智勇自动辞职；由于原告吴智勇在职期间被告爱玩美公司未为其缴纳社会保险，被告爱玩美公司应当支付原告吴智勇经济补偿金，由于原告吴智勇工资高于平均工资三倍，工作不足六个月，因此补偿金按2019年度鹰潭市平均工资三倍计算半个月，即5040元×3/2=7560元；原告吴智勇要求被告爱玩美公司支付代通知金40000元的请求没有事实与法律依据，本院不予支持；原告吴智勇要求被告爱玩美公司支付少发工资6064元的请求，没有事实依据，本院不予支持；原告吴智勇请求被告爱玩美公司支付2020年2月份生活费1307元，与事实相符，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告吴智勇与被告鹰潭市爱玩美医疗美容有限公司已解除劳动合同；二、被告鹰潭市爱玩美医疗美容有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告吴智勇经济补偿金7560元；三、被告鹰潭市爱玩美医疗美容有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告吴智勇2020年2月份生活费1307元；四、驳回原告吴智勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告吴智勇已预交10元，应退回5元），由被告爱玩美公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审判员 刘智勋二〇二〇年九月二十五日法官助理黄鹤群书记员丁燕燕附：与本案有关的法律条文1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违返法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。