河南省桐柏县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1330民初3512号原告：李伟，男，汉族，2000年8月1日出生，住桐柏县。委托诉讼代理人：詹明学，河南朝野律师事务所律师。被告：刘成元，男，1966年6月1日出生，汉族，住桐柏县。被告：朱忠山，男，1967年9月11日出生，住湖北省随州市曾都区。委托诉讼代理人：张景国，随县淮河镇法律服务所法律工作者。被告：随州天马矿业有限公司。住所地：湖北省随县淮河镇蚂蚁山。法定代表人：王恒兵，任经理职务。统一社会信用代码：914213217641292695。委托诉讼代理人：张景国，随县淮河镇法律服务所法律工作者。被告：王海钦，男，1966年8月6日出生，汉族，住桐柏县。被告：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。住所地：郑州市管城区城北路**，西大街北、管城街西。负责人：彭永恒，任总经理职务。统一社会信用代码：91410100968106827Y。委托诉讼代理人：陈涛，河南金合力律师事务所律师。委托诉讼代理人：王婷，河南金合力律师事务所律师。原告李伟与被告刘成元、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称“人保财险郑州分公司”）、随州天马矿业有限公司、王海钦、朱忠山健康权纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李伟及其委托诉讼代理人詹明学、被告刘成元、被告人保财险郑州分公司委托诉讼代理人陈涛、被告随州天马矿业有限公司和朱忠山共同委托诉讼代理人张景国到庭参加诉讼，被告王海钦经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李伟向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费等经济损失共计31.5万元（包含刘成元垫付的46750元）；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年2月份，原告受雇于被告刘成元，在刘成元位于桐柏县××岗镇的采石场上班干活。2019年3月份，被告刘成元安排原告到被告随州天马矿业有限公司淮河采石场干活，月工资为4000元。该工程业主为被告随州天马矿业有限公司，名为7号井后山土地平整，实为石材石料开采加工。该工程由随州天马矿业有限公司发包给被告朱忠山，朱忠山又将开挖石头工程转包给被告刘成元，刘成元使用王海钦的挖掘机。该挖掘机以现代融资租赁有限公司为投保人，在中国人民财产保险股份有限公司郑州市管城支公司投保了工程机械设备综合险。2019年4月22日下午3时46分许，被告刘成元安排人员给原告打电话让去淮河采石场工地帮忙修理挖掘机。当时，挖掘机油缸发生故障。经过被告方商量，让原告协助坐在挖掘机臂上扶着柱子，挖掘机师傅开另外一台挖掘机推，推的时候发生滑落，挖掘机斗推到原告左腿处，致原告严重受伤。经诊断，原告伤情如下：1、左下肢开放性损伤；2、左侧股骨内侧踝骨踝间隆突骨折；3、左侧胫骨平台及胫骨近段骨折；4、左侧膝关节软组织肿胀及皮下积气；5、左侧肢体血管损伤、神经损伤；6、左侧内外侧半月板、前后交叉韧带损伤等，详见诊断证及病历等。经鉴定，原告构成九级伤残，今后仍需大量治疗费。事故发生后，原告已支付近8万元医疗费，给原告及家庭造成重大经济损失。综上，原告受雇于被告，为被告干活，在干活过程中受伤致残，各被告依法应承担赔偿责任。其中，被告随州天马矿业有限公司将工程发包给没有资质的个人进行施工，依法应当承担相应赔偿责任。该挖掘机在中国人保财险郑州市管城支公司投保有工程机械设备综合险。为支持其诉讼请求，原告李伟向本院提交证据如下：1.原告的身份证复印件一份，证明原告的基本信息及诉讼主体资格；2.土地平整协议一份，证明随州天马矿业有限公司将名为土地平整、实为石料开采的工程承包给没有资质的个人朱忠山；3.租挖机协议一份，证明朱忠山与刘成元的关系及相关责任承担；4.民事答辩状及追加被告申请书各一份，证明原告受伤情况、随州天马矿业有限公司与朱忠山、刘成元的关系；5.桐柏县中心医院诊断证明书一份及医疗费发票，南阳医学高等专科学校第一附属医院、洛阳正骨医院住院证、出院证、诊断证、住院病历、用药清单、费用清单、外购药品用具收据及发票、医疗费发票等，证明原告受伤之后，先后在上述医院住院抢救、诊断、治疗情况，用药情况、护理情况、外购药品及用具情况、费用支出情况；6.伤残鉴定书及鉴定费票据一份，证明原告伤残等级及鉴定费支出情况；7.交通费票据一组，证明原告为抢救、治疗、转院、护理等支出的必要的交通费；8.房屋租赁合同一份、安棚镇雷沟村委证明一份、南阳新华城市广场火巴时尚火锅工作证明一份、春水大酒店证明一份，证明原告在安棚镇居住，在城镇务工并取得收入，应当按照城镇居民标准计算相关赔偿费用；9.赔偿清单一份，证明原告损失计算办法及标准；10.王海钦保险单、特别约定清单、微信传送图片各一份；11.随县公安局交警大队于2019年5月2日出具的道路交通事故责任认定书。被告人保财险郑州分公司对第1组至第9组证据的真实性无异议；对第6组证据伤残鉴定书鉴定结果有异议，申请重新鉴定；对第10组证据真实性有异议；对上述证据中原告诉请的赔偿费用有异议：1.医疗费，需对非医保用药部分依法核减，在15%-20%之间进行核减；2.误工费和护理费，原告提出的误工费和护理费要求过高，原告应提交用人单位的劳务合同、工资单、社保缴纳凭证等证据，如不能提交，只能按照河南省道路事故损害赔偿标准计算；3.营养费和伙食补助费需参照河南省道路交通事故损害赔偿标准以及桐柏县生活水平标准，营养费应为20元/天，住院伙食补助费应为50元/天；4.交通费以原告提供的相关的真实票据为准，但不能超过国家一般工作人员的出差标准；5.对于原告的伤残赔偿金，系原告单方自行委托鉴定，我公司申请重新进行鉴定；6.鉴定费、诉讼费保险公司不承担。关于是否按照城镇标准计算损失由法院依法裁判。本案肇事挖掘机是以现代融资租赁有限公司为被保险人投保的，每次事故责任限额10万元，每年累计责任限额30万元，保险期间是2019年3月9日至2022年3月8日。被告人保财险郑州分公司对上述证据11不持异议，原告李伟对该证据的质证意见是，事故认定书认定另一钩机的驾驶人是李征与事实不符，实际是鲁某，对其他内容不持异议，被告随州天马矿业有限公司及朱忠山也提出鲁某是致伤原告的钩机驾驶人，并认为事故认定书不具有真实性合法性，但未提供足以反驳的相反证据，其他当事人在本院限定的时间内未发表质证意见，故本院对事故认定书对责任的划分予以确认，对事故认定书认定肇事司机为李征不予认定。被告随州天马矿业有限公司、被告朱忠山对原告提交证据的质证意见同人保财险郑州分公司的质证意见，并对证据2补充了质证意见，认为土地平整不需要资质；对证据8中的租赁合同，认为如果原告一直在城镇居住，应有居住证等相应的证据予以证明。被告刘成元对原告提交证据的质证意见同人保财险郑州分公司和随州天马矿业有限公司的质证意见。本院对上述证据认定如下：对第6组证据鉴定意见书，系原告单方委托南阳阳光法医临床司法鉴定所鉴定，被告人保财险郑州分公司申请重新鉴定后，由本院委托南阳华宇法医临床司法鉴定所重新鉴定，伤残等级和误工期、护理期、营养期、后续治疗费用等应按照南阳华宇法医临床司法鉴定所鉴定结果计算，因此对第6组证据中的鉴定意见书，本院不予采信；对第8组证据中的租赁合同，原告提交该合同的目的是证明其赔偿标准应按城镇标准计算。根据河南省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》规定，本案原告残疾赔偿金等赔偿标准应按城镇标准计算；对第10组证据，人保财险郑州分公司庭后提交的保单与王海钦微信传送图片中保单一致。到庭的被告对第1组至第9组证据（除第6组证据中鉴定意见书）的真实性均无异议，证据10经核查亦属实，故本院对第6组证据中的鉴定意见书不予采信，对其他证据均予以采信并在卷佐证。对原告证据中涉及的赔偿费用部分、应当承担责任的主体，法庭将在评理部分综合分析。被告刘成元辩称，原告诉称属实，自己垫付医疗费用总计46750元。被告朱忠山及随州天马矿业有限公司均辩称，原告起诉主体错误，朱忠山及随州天马矿业有限公司与原告没有任何劳务关系，不是本案的赔偿义务人。2018年12月14日随州天马矿业有限公司将7号井后山土地平整承包给朱忠山，并于当天签订了《7号井后山土地平整协议》。2018年12月21日，朱忠山与刘成元签订了《租挖机协议》，协议约定：“甲方（朱忠山）负责采石，乙方（刘成元）负责破碎和装车，费用按吨计算，为确保安全生产，乙方所有人员必须购买人身保险方能施工。如果在生产中出现安全事故，一切费用由乙方承担，一切后续事宜都与甲方无关，由乙方负责。”本案中随州天马矿业有限公司与朱忠山是承包合同关系，朱忠山与刘成元事实上是承揽关系。按照法律规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任”。何况原告维修挖机还不是完成定作人的工作，因此，请求法院依法驳回原告要求朱忠山及随州天马矿业有限公司赔偿的诉讼请求。为支持其辩解，被告朱忠山向法院提交证据如下：1、朱忠山的身份证复印件；2、租挖机协议复印件一份。原告及被告随州天马矿业有限公司、人保财险郑州分公司对上述证据的真实性均无异议，本院予以采信并在卷佐证。为支持其辩解，被告随州天马矿业有限公司向法院提交证据如下：1、营业执照及王恒兵身份证复印件一份；2、7号井后山土地平整协议复印件一份。原告及被告朱忠山、人保财险郑州分公司对上述证据的真实性均无异议，本院予以采信并在卷佐证。人保财险郑州分公司辩称，如果本案驾驶证、行驶证、从业资格证、运输证、保单等合法有效，且不存在酒驾、无证驾驶、逃逸等法律规定的禁止性行为，本公司愿意在合法合理的范围内予以赔付。关于原告诉请的赔偿费用问题：1、医疗费。根据保险合同的约定，保险人需对原告的非医保用药部分依法进行核减，核减的比例在15%-20%之间；2、误工费、护理费。公司认为原告提出的误工费、护理费标准过高，原告提供的证据不够全面，还需提供与用人单位的劳动合同、工资单、社保缴费单等予以证明，如不能提供完整的证据，公司认为其误工费和护理费只能按照河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）计算；3、营养费、住院伙食补助。参照河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）以及当地经济水平，公司认为营养费按20元/天，住院伙食补助按50/天为宜；4、交通费以原告提供的相关正式票据为准，但不得超过国家一般工作人员出差标准；5、鉴定费、诉讼费。根据保险合同的约定，鉴定费和诉讼费不属于本公司承担的费用；6、原告提出的赔偿项目、赔偿数额应当有证据支持且符合法律规定，对于不符合法定赔偿标准的费用，本公司不予认可。为支持其辩解，被告人保财险郑州分公司向法院提交河南省道路交通事故赔偿标准、保险单、特别约定清单各一份。原告及被告朱忠山、随州天马矿业有限公司对河南省道路交通事故赔偿标准的真实性均无异议，人保财险郑州分公司提交的保险单、特别约定清单与原告提交的保险单、特别约定清单内容一致，本院对该三份证据予以确认并在卷佐证。被告王海钦未到庭、未答辩，未向法庭提交证据。另法庭又组织原被告对重新鉴定的司法鉴定意见书、鉴定费发票、门诊收费发票、原告租车费证明两份及人保财险郑州分公司代理人陈涛通过微信发来的保单及特别约定清单进行质证。对该保单，原告认为一年内赔偿额30万元，原告的请求在30万之内，保险公司未提交证据证明涉案车辆在一年内发生另外的交通事故；保险公司申请重新鉴定，费用是李伟垫支的，这部分费用应由保险公司承担；重新鉴定的结论关于后续治疗费用等降低了，应采用原来的鉴定结论。被告朱忠山和随州天马矿业有限公司均认为，对鉴定结论和保险公司保单真实性无异议，对原告提供的发票无异议，但两份租车费用应以正规发票为准。原告的损失应由保险公司赔付，不足部分应由王海钦、刘成元承担，朱忠山及随州天马矿业有限公司不应承担责任。被告人保财险郑州分公司认为，保险合同已明确约定财产损失每次事故免赔率：人民币2000元或损失金额的10%，两者以高者为准。附加三责保险免赔率同时适用，两者以高者为准，其中：每次事故免赔额200元，每次事故免赔率：负次要责任的事故，免赔率5%；负同等责任的事故，免赔率10%；负主要责任的事故，免赔率15%；负全部责任的事故免赔率为20%。每次责任事故限额10万元，每年累计责任限额30万元。为查明案情，本院对证人鲁某进行了询问并制作了笔录，原告李伟和被告刘成元对此不持异议，其他当事人在本院限定的时间内未发表质证意见，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鲁某和原告李伟受雇于被告刘成元开钩机，在被告随州天马矿业有限公司7号井后山进行土地平整。该土地平整工程系随州天马矿业有限公司承包给朱忠山，朱忠山与刘成元签订了《租挖机协议》，协议约定：“甲方（朱忠山）负责采石，乙方（刘成元）负责破碎和装车，费用按吨计算……”。2019年4月22日下午，被告刘成元安排人给原告打电话去工地帮忙修理挖掘机。原告坐在挖掘机臂上扶着柱子，用鲁某驾驶的另一台挖掘机推，挖掘机斗推到原告左腿处，致使原告严重受伤。经随县公安局交通警察大队认定，当事人李伟无责任，当事人李征（实应为鲁某）负事故的全部责任。在这个过程中致伤原告的挖掘机实际所有人为王海钦，该挖掘机以被告现代融资租赁有限公司为投保人，在中国人民财产保险股份有限公司郑州市管城支公司投有工程机械设备综合险，保险期间为：2019年3月9日0时起至2022年4月8日24时止。保险单上保障内容--保障项目--第三者责任险项下约定：“保险金额：￥300000.00元，每次事故免赔额：￥200.00元”。特别约定清单上记载有如下内容：“附加三责保险免赔额免赔率同时使用，两者以高者为准，其中：每次事故免赔额200元，每次事故免赔率：负次要责任的事故，免赔率5%，负同等责任的事故免赔率10%，负主要责任的事故免赔率15%，负全部责任的事故免赔率为20%。每次事故责任限额：10万元。其中每年累计责任限额30万元。”另保险单上用加黑加粗字体注明：“特别约定详见特别约定清单。”事故发生后，原告先后在桐柏县中心医院、南阳医学高等专科学校第一附属医院（以下简称“南阳医专一附院”）、洛阳正骨医院治疗，经诊断伤情为：1、左下肢开放性损伤；2、左侧股骨内侧踝骨踝间隆突骨折；3、左侧胫骨平台及胫骨近段骨折；4、左侧膝关节软组织肿胀及皮下积气；5、左侧肢体血管损伤、神经损伤；6、左侧内外侧半月板、前后交叉韧带损伤等。其中在桐柏县中心医院住院2天，支付医疗费用5743.16元；在南阳医专一附院住院33天，支付医疗费用43381.97元；在洛阳正骨医院住院27天，支付医疗费用22338.02元，产生门诊费用88元，外购药品费用70元，医疗器具费用150元。期间产生救护车转运费1600元。原告李伟于2019年9月9日委托南阳阳光法医临床司法鉴定（以下简称“阳光司法鉴定所”）所对伤残程度、内固定术取出费用及误工期、营养期、护理期进行鉴定。该鉴定机构于2019年9月17日出具的鉴定意见为：李伟伤残等级为九级，内固定术取出费用19000元，误工期310日，护理期90日，营养期90日。原告李伟支付鉴定费用1400元。被告人保财险郑州分公司申请对李伟伤残程度、内固定术取出费用及误工期、营养期、护理期进行重新鉴定，本院委托南阳华宇法医临床司法鉴定所（以下简称“华宇司法鉴定所”）进行了鉴定。该所于2020年5月6日对原告李伟的伤残等级等出具鉴定意见为：1、李伟左下肢损伤符合九级伤残等级标准；2、李伟的误工期需270日，护理期需90日，营养期需90日；3、后期取内固定材料治疗费用需8000元。被告人保财险郑州分公司未支付本次鉴定费用，原告李伟垫付本次鉴定费1900元、鉴定检查费用1400.40元。事故发生后，被告刘成元垫付医疗费用46750元。本院认为，公民享有生命健康权,行为人因过错侵害他人健康权,应当承担侵权责任。被告刘成元所租赁的挖掘机为特种车辆,该车在被告人保财险郑州分公司投保了第三者责任险，本事故发生在保险期间内,因此事故造成的损失应先由被告人保财险郑州分公司在保险限额内承担赔偿责任。本案致伤原告车辆的驾驶人鲁某系被告刘成元雇佣的司机,保险限额不足的部分或不应由保险公司承担的赔偿部分，应由被告刘成元负责赔偿。被告朱忠山、随州天马矿业有限公司、王海钦在此次事故中无责任，不应承担赔偿责任。关于两次鉴定意见的不同部分，第一次鉴定系原告自行委托，故应采信第二次鉴定即华宇司法鉴定所出具的鉴定意见。本案中原告损失如下：1.医疗费、外购药品及器具费用：5743.16元+43381.97元+22338.02元+88元+70元+150元=71771.15元。原告请求72006.15元，超出71771.15元的部分系无正规发票的外购药品及器具的费用，对该部分费用本院不予支持。被告人保财险郑州分公司主张对非医保用药部分在15%到20%之间进行核减，但未指出非医保用药的具体范围、金额，亦未对治疗是否必要、合理举证证明，因此该主张本院不予采纳。2.误工费：46858元/年÷365天×270天=34662.08元。本案中原告李伟提供的证据能够证实其在城镇居住，但无法证实其具体的收入水平，故应按2019年河南省居民服务、维修和其他服务业年平均工资46858元计算。原告请求48112元，对超过的部分本院不予支持。3.护理费：46858元/年÷365天×90天×2人=23108.05元。原告请求19476元少于23108.05元，按19746元计算。4.营养费：20元/天×90天=1800元。原告请求4500元，对超过部分本院不予支持。5.住院伙食补助费：50元/天×62天=3100元。原告请求6500元，对超出的部分本院不予支持。6.残疾赔偿金：34200.97元/年×20年×20%=136803.88元。2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元，原告伤残等级为九级。原告请求127496.76元，少于136803.88元，按127496.76元计算。7.救护车转运费、交通费：1600元+20元/天×35天+100元+100元+71元=2571元。救护车转运系转院需要，因此该费用应予以支持。原告在市内住院35天，每天交通费按20元计算。原告提供的交通费票据中，南阳宛运集团有限公司桐柏分公司出具的两张发票合计100元、洛阳交通运输集团有限公司出具的两张发票合计100元、9月24日李伟去洛阳复查的交通费票据71元本院予以采信，对剩余交通费票据、燃油费票据、收据、用车证明等本院不予采信。原告请求7160元，对超出的部分本院不予支持。8.后期取内固定材料治疗费用8000元，原告请求19000元，对超过部分本院不予支持。以上原告损失合计269146.99元，结合原告伤情，精神抚慰金酌定为10000元，共计279146.99元。被告人保财险郑州分公司主张每次事故的责任限额是10万元和适用免赔率，符合特别约定清单的约定，且保险单上已用加黑加粗字体注明：“特别约定详见特别约定清单。”本院对被告人保财险郑州分公司该主张予以支持。故被告人保财险郑州分公司应赔付原告经济损失80000元。被告刘成元雇佣鲁某从事劳务，二人之间形成劳务关系。鲁某为被告刘成元提供劳务过程中致伤原告，鲁某负事故的全部责任，被告刘成元作为鲁某的雇主，对应由保险公司赔付80000元后下余199146.99元，承担赔偿责任，但被告刘成元为原告垫付医疗费46750元应予以扣除，被告刘成元实际应支付原告经济损失数额为199146.99元-46750元=152396.99元。综上所述，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效之日起十日内，赔偿原告李伟经济损失共计80000元；二、被告刘成元于本判决生效之日起五日内，赔偿原告李伟经济及精神损失共计152396.99元；三、驳回原告李伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6025元，第一次鉴定费1400元，第二次鉴定费及鉴定检查费合计3300.40元，共计10725.40元，由原告李伟负担800元，由被告刘成元负担6740元，由被告被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担3185.40元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  张得森人民陪审员  李德才人民陪审员  李顺荣二〇二〇年九月三十日法官助理雷少锋书记员李馥杉