广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0605民初19051号原告：李宝林，男，1990年8月12日出生，汉族，住河南省西峡县*************，公民身份号码411************553。委托诉讼代理人：黄书华，系广东通建律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓中，系广东通建律师事务所律师。被告：佛山市荣宇经营管理有限公司，住所地广东省佛山市禅城区************，统一社会信用代码914***********574P。法定代表人：黄某1。委托诉讼代理人：何源强，系广东邦南律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘棋东，系广东邦南律师事务所律师。第三人：佛山市东平物业管理有限公司，住所地广东省佛山市禅城区***********，统一社会信用代码914***********308M。法定代表人：郭某1。委托诉讼代理人：何淑贞，女，系该公司工作人员。第三人：欧金海，男，1990年5月7日出生，汉族，住广西藤县*************，公民身份号码450************719。原告李宝林与被告佛山市荣宇经营管理有限公司（以下简称荣宇管理公司）、第三人佛山市东平物业管理有限公司（以下简称东平物业公司）、欧金海劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后,依法适用简易程序，并于同年8月20日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人邓中，被告的委托诉讼代理人何源强、潘棋东，第三人东平物业公司的委托诉讼代理人何淑贞、第三人欧金海均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁处理情况。原告作为申请人以被告为被申请人、东平物业公司、欧金海为第三人申请仲裁，请求裁决：确认李欣与被申请人于2018年2月至2020年2月18日期间存在劳动关系。2.劳动仲裁处理情况。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字［2020］919号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求。上述仲裁裁决为终局裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决，请求判令：确认原告李宝林的父亲李欣与被告于2018年2月至2020年2月18日期间存在劳动关系。4.李欣的情况。李欣是原告的父亲。李欣于2020年2月18日19时左右在广东银创大厦六楼电梯间晕倒，经抢救无效死亡。李欣于2008年1月1日至2020年2日18日于东平物业公司从事保安工作。5.李欣工资发放情况。（1）东平物业公司每月月中发放上月工资。（2）2018年5月至2019年1月，吴某个每月均有通过银行转账支付工资；2019年2月至同年6月、8月至9月、11月至12月，欧金海每月均有通过银行转账支付工资。上述工资数额在2600元至2850元之间。6.诉讼中，原告陈述如下：2018年2月，李欣入职荣宇管理公司，负责修剪花草，浇水绿化。由于荣宇管理公司一开始就知道李欣还与东平物业公司存在劳动关系，所以一般安排给李欣的工作时间都是回避李欣在东平物业公司的劳动时间，主要是夜晚。2018年的工资是由荣宇管理公司员工吴某个代发，2019年由荣宇管理公司员工欧金海代发。每月是固定工资，在2600元至2850元之间浮动，多的150元是高温补贴，因此平均工资为2700元。有时因为李欣在东平物业公司走不开会请假扣部分工资；在没有如台风暴雨或雷阵雨等特殊情况下，李欣基本每天都在东平物业公司工作结束后到广东银创大厦工作。李欣在东平物业公司的上班时间为上午7点，下班时间为下午5至7点。7.诉讼中，被告陈述如下：被告与李欣没有直接关系，双方之间不符合劳动合同关系的组成要件。第一，李欣已经存在劳动合同关系，不具备任何与被告建立劳动关系的因素，不符合被告对公司员工的录用条件，不是与被告再次建立第二份劳动合同关系的适格主体。第二，李欣是欧金海直接雇佣的人员，由欧金海对其进行工作安排并发放薪酬。而李欣与东平物业公司的劳动合同关系中，一天需要工作12个小时，其余建立的应为劳务合同关系，即兼职。第三，李欣提供劳务所涉及的工程项目已由欧金海承包，不属于被告运营及业务组成部分。8.诉讼中，第三人欧金海陈述如下：欧金海与李欣建立劳务关系，负责安排李欣的工作及发放薪酬，李欣的工作性质属于临时工。李欣负责浇花剪草，无需打卡，有每月考勤。工资是按月发放，若工作内容多点就发多点工资，每月大概在2600元左右。工作时间不固定，一般在2小时以内。9.诉讼中，第三人东平物业公司陈述如下：李欣于2008年4月1日至2020年2月18日在东平物业公司从事保安工作，双方有签订劳动合同，有购买社会保险。李欣的工作时间为早上7点上班，下班时间不固定。10.被告提交：（1）案外人与其签订的《广东银创大厦物业管理服务合同》，案外人将广东银创大厦委托被告实行物业服务。（2）《承包协议》（吴某个）、《承包协议》（欧金海），被告分别与吴某个、欧金海约定：《广东银创大厦物业管理服务合同》内容先后由吴某个、欧金海承包管理，自主安排工作人员和福利分配。承包时间分别为2018年1月1日至同年12月31日、2019年1月1日至同年12月31日。11.其他情况。第三人东平物业公司提交其与原告签订的《因病（非因工）死亡待遇领取协议书》。本案中，双方举证如下：原告提交了如下证据：1.原告身份证、户口本、公证书、李欣身份证、被告荣宇管理公司、第三人东平物业公司企业信息查询、欧金海身份证；2.存款账户历史流水查询、微信聊天记录、被告年检、注册信息、佛山市禅城区人民法院(2019)粤0604民初979号民事判决书；3.120出诊记录、广东省中西医结合医院院前急救评估表、居民死亡医学证明(推断)书、广东省中西医结合医院(佛山市南海区中医院)病历信息、费用明细清单、收费票据；4.仲裁裁决书、送达回证。被告提交了如下证据：1.承包协议（欧金海）；2.承包协议（吴某个）；3.欧金海银行转账记录；4.服务合同。第三人东平物业公司提交如下证据：1.因病死亡待遇领取协议书、参保证明、劳动合同；庭后提交2.工资发放银行流水。第三人欧金海提交如下证据：出入登记表。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于李欣与被告是否存在劳动关系的问题。劳动关系是指用人单位与劳动者运用劳动能力实现劳动过程中形成的一种社会关系。劳动关系一般具有以下特征：（1）用人单位和劳动者是否具备法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规定规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受到用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是否用人单位业务的组成部分。根据相关的法律规定，劳动者主张与用人单位存在劳动关系，应当承担相应的举证责任。本案中，从原告和被告提供的证据及双方的陈述反映，李欣与被告之间关系不具备上述特征。体现在：2018年2月至2020年2月18日期间，李欣与第三人东平物业公司存在劳动合同关系，李欣担任保安岗位，上班时间跨度从上午7时至下午傍晚时分。李欣利用在东平物业公司下班后的时间在广东银创大厦负责绿化等工作，原告自述有时因为李欣在东平物业公司走不开会请假。而仲裁阶段原告亦确认李欣没有固定上班时间，有时候晚上或中午。可见，李欣在广东银创大厦的工作时间并不固定，原告提交证据不足以证明李欣在工作过程中需遵守被告制定的各项劳动规章制度。另一方面，吴某个、欧金海先后在2018年5月至2019年12月，基本每月定期发放工资予李欣，但原告提交的证据不足以证明被告有委托吴某个、欧金海发放员工工资，由原告自行承担举证不能的法律后果。原告申请对《承包协议》（欧金海、吴某个）进行笔迹形成时间鉴定，没有必要，本院不予批准。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的相关规定，劳动关系的确立最核心的问题体现在以下两方面，一是劳动者和用人单位都是劳动关系的主体，劳动者通过与用人单位建立劳动关系并付出劳动获得报酬，二是劳动关系与劳动过程相联系，在劳动过程中，劳动者被列为用人单位的组成人员，担任一定的工作，并遵守用人单位的劳动纪律、服从指挥和接受管理。根据上述分析，李欣不属于被告的单位组成人员，不接受被告的管理和指挥，工作报酬也并非被告发放。综上，李欣与被告之间的关系不符合劳动关系的特征，原告起诉请求确认李欣与被告存在劳动关系，依据不足，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回李宝林的诉讼请求本案免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  李珈莹二〇二〇年九月十日书记员  袁筱婷