重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0108民初584号原告：河南鸿达电子技术有限公司，住所地郑州市金水区郑汴路138号英协花园18#楼6F，统一社会信用代码91410105725834942Q。法定代表人：郑义君，董事长。委托诉讼代理人：李晶，河南首航律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：赵敏敏，河南首航律师事务所律师（特别授权）。被告：黄**勇，男，1974年1月5日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：王伟军，重庆兴胜律师事务所律师（特别授权）。被告：蔡鸿俊，男，1976年10月15日出生，汉族，住重庆市南岸区。第三人：河南鸿达电子技术有限公司重庆分公司，营业场所重庆市渝北区食品城大道18号重庆广告产业园14-5-6-10，统一社会信用代码91500105304826565Y。负责人：王万平，男，汉族，1973年4月2日出生，住重庆市渝北区。原告河南鸿达电子技术有限公司（以下简称河南鸿达公司）与被告黄**勇、蔡鸿俊、第三人河南鸿达电子技术有限公司重庆分公司（以下简称河南鸿达重庆分公司）合同纠纷一案，本院立案受理后,依法由审判员常凌适用简易程序公开开庭进行审理。原告河南鸿达公司委托诉讼代理人李晶、被告黄**勇及其委托诉讼代理人王伟军、被告蔡鸿俊、第三人河南鸿达重庆分公司的负责人王万平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南鸿达公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告黄**勇偿还本金991116.9元（包含：第三年承包费10万元，合同到期后实际经营一年两个半月的承包费120833元，违约金为所欠承包费的30%为66249.90元，扣除被告黄**勇已经支付的14400元，加上垫付款项718434元），并支付垫付款的利息，利息以718434元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从起诉之日即2020年1月6日计算至清偿之日计算；2、判令被告蔡鸿俊对上述债务承担连带清偿责任；3、诉讼费和保全费由二被告承担。2014年，原告与二被告签订了《分公司经营协议书》，双方约定由原告在重庆市成立河南鸿达重庆市分公司后交由被告黄**勇承包经营，被告蔡鸿俊系担保人；协议约定，被告黄**勇应依约向原告交纳履约保证金20000元及承包费270000元。被告黄**勇未依约履行付款义务的，每逾期一日按应付款的10%向原告支付违约金，否则原告有权解除合同并要求被告承担违约责任。河南鸿达重庆分公司已于2014年4月17日正式成立，原告已履行协议义务；现被告黄**勇未按协议约定，支付履约保证金及承包费前述计290000元，也未向原告支付应付违约金87000元。原、被告双方在协议到期后虽未续签，但河南鸿达重庆分公司一直由被告黄**勇实际经营至2018年7月12日，应视为双方同意原协议的相关条款，故被告黄**勇应该向原告支付协议到期后至河南鸿达重庆分公司负责人变更期间拖欠的承包费。被告黄**勇于2018年7月4日向给原告出具《承诺书》，承诺在被告黄**勇担任河南鸿达重庆分公司负责人期间，因经营造成的经济损失和法律责任由被告黄**勇本人承担；原告因贵州省铜仁市碧江区人民法院（2018）黔0602执736号执行一案，替河南鸿达重庆分公司履行支付义务共计718434元，并于2019年7月5日全部履行支付。二被告上述违约行为，给原告造成经济损失1095434元。经原告多次催要，被告黄**勇未履行支付义务，被告蔡鸿俊亦未承担连带责任。现原告诉至人民法院。被告黄**勇辩称：一、其认为双方签订的《分公司经营协议书》因违反了法律强制性规定而无效，所以不存在管理费，其从2014年-2018年期间实际支付了原告履约保证金20000元，并已缴纳了第一年和第二年的承包费，第三年缴纳了14400元的承包费。二、71万余元不应该由被告黄**勇承担，应该由第三人河南鸿达重庆分公司承担，原告起诉被告黄**勇主体有问题。三、由于合同无效，本案中不存在违约金。被告蔡鸿俊辩称：我没有在合同书上面签名，也不知道这回事。第三人河南鸿达重庆分公司述称：现任负责人系2018年才接手该分公司，不清楚之前的事情。经审理查明：2014年4月2日，原告河南鸿达公司（甲方）与被告黄**勇（乙方）签订了《分公司经营协议书》，约定：由甲方在重庆市成立河南鸿达重庆分公司后交由乙方承包经营，承包期三年。承包期限为2014年4月2日至2017年4月1日，承包费用为第一年8万元，第二年9万元，第三年10万元。承包费每年交纳一次，第一次在分公司营业经营协议签订5个工作日内，交纳10万元（其中2万元为履约保证金），以后于分公司营业执照颁发时间每满一周年后5个工作日内交纳下一年度承包费用。乙方应严格按照上述约定履行付款义务，否则每逾期一日按应付款的10%向甲方支付违约金。乙方必须有独立的办公地点，自主经营独立管理、独立核算，自负盈亏，并由甲方提供一切必备的相关资料，在重庆市开设独立银行账户。乙方在本合同签订时应一次性交纳履约保证金2万元。在合同到期终止时，乙方没有违约情形，并偿还完所有债务后，甲方按无息一次性返还给乙方。协议签订后，原告河南鸿达公司将其承租的房屋交由被告黄**勇使用，作为第三人河南鸿达重庆分公司的办公场所。被告黄**勇向原告河南鸿达公司支付了第一年、第二年的承包费以及保证金。第三年的承包费，被告黄**勇向原告河南鸿达公司支付了14400元。2014年4月17日，第三人河南鸿达重庆分公司成立，负责人为被告黄**勇。2018年7月12日，负责人由被告黄**勇变更登记为王万平。2018年7月4日，被告黄**勇出具《承诺书》，载明：在其担任河南鸿达重庆分公司负责人期间（自分公司注册之日到负责人变更之日为止）所造成的经济损失和法律责任由其本人承担。2018年，贵州省铜仁市碧江区人民法院作出（2018）黔0602民初2246号民事判决书，查明：2014年9月9日，河南鸿达重庆分公司与马友、张伟明签订了《铜仁塞纳风情消防工程内部承包协议》，河南鸿达重庆分公司尚欠马友、张伟明工程款3382.86元，且未返还工程保证金60万元。遂判决：由河南鸿达重庆分公司于该判决生效之日十日内支付马友、张伟明工程款3382.86元；返还马友、张伟明保证金60万元，并以60万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率标准，支付从2014年11月16日起至保证金返还完毕之日止的利息；河南鸿达公司对上述款项向马友、张伟明承担补充责任等。之后该案进入执行程序，2019年7月5日，马友、张伟明与河南鸿达重庆分公司、河南鸿达公司达成《执行和解协议》，由河南鸿达重庆分公司、河南鸿达公司一次性支付马友、张伟明71万元，执行费由河南鸿达重庆分公司、河南鸿达公司承担。2019年7月5日，河南鸿达公司向贵州省铜仁市碧江区人民法院支付执行案款71万元，并支付执行费8434元。另查明，《分公司经营协议书》落款处载明担保人为被告蔡鸿俊。庭审中，被告蔡鸿俊否认其在该协议书担保人处签字，被告黄**勇也对此予以否认，原告河南鸿达公司遂在庭审中表示不再要求被告蔡鸿俊承担担保责任。上述事实，有分公司经营协议书、房屋租赁协议、住所（经营场所）使用承诺书、无偿提供证明、承诺书、民事判决书、执行和解协议、银行转账凭证、法院结算票据及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：原告河南鸿达公司与被告黄**勇签订的《分公司经营协议书》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，系合法有效的合同，合同双方应按合同约定履行义务。被告黄**勇应当支付其经营第三人河南鸿达重庆分公司期间的承包费，合同约定的经营期间内，被告黄**勇已经支付了第一年、第二年承包费，第三年承包费只支付了14400元，尚欠承包费85600元。合同到期后，双方未续签合同，但第三人河南鸿达重庆分公司仍由被告黄**勇实际负责经营，故合同到期后被告黄**勇实际经营期间，被告黄**勇仍应支付承包费，由于双方对后面的承包费无新的约定，现原告河南鸿达公司要求按照原合同约定计算承包费，本院予以支持。合同于2017年4月1日到期，到期后被告黄**勇实际经营至2018年7月12日，共计1年3个月11天，现原告河南鸿达公司主张1年2.5个月的承包费120833元，本院予以支持。综上，被告黄**勇应支付原告河南鸿达公司承包费206433元。关于违约金，《分公司经营协议书》约定“乙方应严格按照上述约定履行付款义务，否则每逾期一日按应付款的10%向甲方支付违约金”，现原告河南鸿达公司自愿调整为按所欠承包费的30%计算，本院予以支持。关于第三年已付承包费14400元是否计算违约金的问题，本院认为原告河南鸿达公司未举示证据证明该次付款逾期，故不应纳入违约金计算基数，则违约金为61929.90元。关于原告河南鸿达公司在其他执行案件中支付的执行案款、执行费用718434元，本院认为该案案涉工程发生在被告黄**勇承包经营河南鸿达重庆分公司期间，所欠工程款和保证金亦是被告黄**勇经营产生，根据双方的合同约定和被告黄**勇本人的承诺，该款应当由黄**勇承担。故本院对原告河南鸿达公司的该项诉讼请求予以支持。关于利息，原告河南鸿达公司垫付了该款，对其造成了利息损失，现其主张从起诉之日2020年1月6起计算利息，本院予以支持。关于被告黄**勇辩称的《分公司经营协议书》无效，于法无据，本院不予采纳。关于被告蔡鸿俊辩称的协议上的签字非其本人所签，被告黄**勇亦对此予以确认，原告河南鸿达公司不再要求被告蔡鸿俊承担责任，本院对此予以确认。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告黄**勇于本判决生效后十日内支付原告河南鸿达电子技术有限公司承包费206433元、逾期支付承包费的违约金61929.90元、垫付款718434元，合计986796.90元；由被告黄**勇于本判决生效后十日内支付原告河南鸿达电子技术有限公司垫付款利息，利息以718434元为基数，从2020年1月6起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止；二、驳回原告河南鸿达电子技术有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14658元，减半收取7329元，保全费5000元，合计12329元，由被告黄**勇承担（此款原告已预缴，由被告黄**勇在支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 常凌二〇二〇年九月二十一日法官助理 彭汭书 记 员 宋莉