江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0116民初7224号原告：武前东，男，1980年1月14日生，汉族，住安徽省六安市裕安区。委托诉讼代理人：张国民，江苏苏德律师事务所律师。委托诉讼代理人：芮成辉，江苏苏德律师事务所律师。被告：陈辉，女，1975年5月8日生，汉族，住江苏省南京市溧水区。被告：郑富全，男，1965年2月26日生，回族，住江苏省南京市秦淮区。被告：陈健，男，1976年12月24日生，汉族，住江苏省南京市溧水区。原告武前东与被告陈辉、郑富全、陈健建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告武前东及其委托诉讼代理人芮成辉与被告陈辉、郑富全、陈健到庭参加诉讼。诉讼中，原告武前东撤回对被告南京恒业建筑工程有限公司、南京全力建设有限公司、南京百德置业有限公司、高某的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。原告武前东向本院提出诉讼请求：1.判令陈辉、郑富全立即支付工程款834000元，违约金100000元，共934000元；2.判令陈健对第一项诉讼请求承担连带偿还责任；3.本案案件受理费、保全费对方承担。事实与理由：陈辉挂靠恒业公司、全力公司名下承接建筑施工业务。2013年5月16日，百德公司将位于六合区XX街道的XX花园项目承包给全力公司建设，承包范围为桩基、坑基支护、土建及水电安装、幕墙工程，合同总价款17270.87万元。2015年4月及2016年1月，百德公司将其开发的位于南京市六合区XX项目发包给恒业公司承建。2016年1月4日及10月21日，陈辉、武前东分别就XX花园项目的9号楼、11号楼的外墙保温、外墙涂料分包工程各签订了一份《分项工程承包协议书》，二份分包协议均约定工程单价为保温16元／平方米，涂料13.5／平方米，工程量计算方式为按实际面积计算，付款方式为生活费每人每月1500元，工程结束按工程总量根据合同约定付款。2015年9月4日及2016年10月21日，陈辉、武前东分别就XX项目的3、8号楼及6、10、9、13号楼的外墙保温、外墙涂料分包工程各签订了一份《分项工程承包协议书》，两份分包协议均约定工程单价为保温16元／平方米，涂料13.5元／平方米，不含移、装、吊篮费用，工程量计算方式为按实际面积计算，付款方式为生活费每人每月1500元，工程结束后年终付95%，尾款根据合同约定付清。上述工程完工后，陈辉并未按照分包协议约定履行付款义务，2018年2月9日，陈辉向武前东出具欠条，确认欠武前东XX小区9、11号楼外墙保温、涂料及XX项目3、6、8、9、10、13号楼外墙保温涂料工人工资款1534774元，欠条出具后陈辉支付了部分款项。2018年3月12日，武前东、陈辉、郑富全、陈健签订了一份付款协议，协议约定2018年6月30日支付武前东工人工资50万元，2018年12月31日前支付武前东工人工资70万元，尾款154000元于2019年1月31日付清，如违约支付对方违约金10万元。上述协议签订后，对方仍未按照协议约定支付，至今尚欠工人工资834000元，武前东多次催要未果，现诉至法院请求判如所请。被告陈辉辩称，陈辉上面的老板是庄某，庄某给陈辉做的。陈辉和高某一人做一半。被告郑富全辩称，武前东对出具的面积不认可，因为没有盖章。被告陈健辩称，本人系甲方工作人员，武前东去闹，考虑后期影响，公司施加压力才签字。本院经审理查明后认定事实如下：2015年9月4日，甲方陈辉、乙方武前东签订《分项工程承包协议书》，约定工程名称：聘望七里楠8#楼、3#楼。工程地点：南京市六合七里桥。承包工程范围：分项工程名称外墙保温、外墙涂料。承包分项工程工资单价：保温16元/平方米，外墙涂料13.5元/平方米（不含移、装、吊篮费用）。质量要求：按甲方要求合格。工程质量计算方式：按实际面积计算。付款方式：生活费每人每月1500元；工程结束年终付清95%，尾款满一年内付清。协议书对其他事项进行约定。2016年1月4日，甲方陈辉、乙方武前东签订《分项工程承包协议书》，约定工程名称：聘望悦9#楼。工程地点：南京市六合区新集镇。分项工程名称：外墙保温、外墙涂料。承包分项工程工资单价：保温16元/平方米，拉花涂料13.5元/平方米（不含移、装、吊篮费用）。质量要求按甲方要求合格，工程质量计算方式按实际面积计算。付款方式：生活费每人每月1500元；工程结束按工程量付工程款80%，年终付清95%（2015年春节之前保温付总价70%，外墙涂料批腻子5元/平方米付70%）。协议书对其他事项进行约定。2016年10月21日，甲方陈辉、乙方武前东签订《分项工程承包协议书》，约定工程名称：聘望怡峰七里楠11#楼。工程地点：南京市六合区新集镇。承包工程范围：包清工。分项工程名称：外墙保温、外墙涂料。承包分项工程工资单价：保温16元/平方米，外墙涂料13.5元/平方米，移装吊篮费用5000元。质量要求：按甲方要求合格。工程计算方式：按实际结算面积计算，工程竣工验收后六个月内甲方要把乙方工程量确认。付款方式：生活费每人每月1500元；工程结束年终按总工程量95%，剩余尾款在工程结束后十八个月内付清。协议书对其他事项进行约定。同日，双方签订另一份《分项工程承包协议书》，约定工程名称：聘望七里楠6#楼、10#楼、9#楼、13#楼。工程地点：南京市六合七里桥。承包工程范围：包清工。分项工程名称外墙保温、外墙涂料。承包分项工程工资单价：保温16元/平方米，外墙涂料13元/平方米（不含移、装、吊篮费用）。质量要求：按甲方要求合格。工程质量计算方式：按实际结算面积计算，2018年元月31日前甲方把乙方工程量确认。付款方式：生活费每人每月1500元；工程结束年终按工程量付工程款95%，剩余尾款在工程结束后十八月内付清。协议书对其他事项进行约定。2018年2月9日，陈辉出具《欠条》，内容为“今欠到武前东新集聘望怡峰小区9#、11#楼外墙保温涂及龙华西路聘望七里楠3#8#6#9#10#13#楼外墙保温涂料工人工资款合计人民币壹佰伍拾叁万肆仟柒佰柒拾肆元整（1534774）。陈辉2018年2月9日。备注：零星杂工工伤费用合计人民币壹拾陆万伍仟玖佰整（165900）经双方确定该项费用不修改。总面积的金额最后于甲方核对后为准。陈辉武前东”。该《欠条》中的165900元包含在1534774元之内。2018年3月12日，甲陈辉、郑富全签订《付款协议书》，内容为“经友好协商，达成如下协议：1、2018年6月30日支付武前东工人工资伍拾万元整（500000），2018年12月31日付武前东工人工资柒拾万元整（700000）。尾款壹拾伍万元肆仟元整2019年1月31日付清。2、以上金额多退少补。按以上时间执行。质保期以内属武前东责任的质量问题，需无条件及时维修。以上已达到共识，如违约支付对方拾万元违约金。若按以上方式执行，乙方不得上访相关部门，否则后果自负。备注三方签字具有法律效力。2018.3.12甲陈辉郑富全乙代表人武前东。担保人陈健”。诉讼中，陈辉认为应该扣除444300元：1、甲方核减面积差158000元。根据发包人南京百德置业有限公司（下称百德公司）核定的《七里楠项目2#3#5#8#楼外墙涂料和保温汇总》等证据，套用合同单价，该部分工程款为158000元；2、扣除偷工减料被甲方核减200000元，百德公司的《工程结算审核一览表》认为工程没有贴板子，线条也没有做，应核减15万余元，还应扣除吊篮费用4万余元，共计20余万元。3、工人闹事被甲方罚款100000元，武前东应承担50000元。4、外墙开裂，维修花费6300元（百德公司约定为2年）。2018年3月让武前东维修，武前东没有维修。武前东质证意见为：1、根据陈辉提供的百德公司确认的施工面积，可以确认七里楠项目（3、6、8、9、10、13号楼）工程款1719931.083元，怡峰花园项目（9、11号楼）工程款为861518.985元，另根据欠条约定零星杂工、工伤费用等合计165900元，经双方确定该费用不修改，故武前东的总工程款为1719931.083+861518.985+165900=2747350.07元。采用陈辉计算方法，其计算的工程款差额为158115.72元，采用该方法计算工程款，计算方式应该为武前东提供的面积的工程款-差额部分+固定不变费用，最终金额为2747638.85元。两者计算方法相差288.78元。2、武前东系包清工，计算多少工程量就应多少工程量，对方提供材料，该责任不应由武前东承担。吊篮费用包含在165900中不应扣除。3、工人闹事系没有给付工资，不是武前东组织，再者，作为企业没有罚款权利。4、这个不是武前东的责任，是材料保温板、砂浆的问题。以上事实有当事人陈述、《分项工程承包协议书》、《分项工程承包协议书》、《欠条》、《付款协议书》、《七里楠项目2#3#5#8#楼外墙涂料和保温汇总》、《汇总表》、《工程结算审核一览表》、《维修单》等证据证实。本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的签订的建设工程施工合同无效。本案中，陈辉、武前东均无建筑施工资质，双方签订的合同应系无效合同。但工程已经交付使用，陈辉应给付相应工程款。本案中，陈辉、武前东签订的《欠条》中明确约定相应的工人工资款，同时约定总面积以甲方核对后为准。双方对此无异议，根据双方此约定、百德公司提供的面积、武前东和陈辉的单价约定，双方的总工程款应为2747350.07元，陈辉已经给付2026000元，陈辉还应给付721350.07元。陈辉辩称，根据百德公司出具的面积数量，应从工程款中扣除158000元工程款。武前东对此金额没有异议，但陈辉的计算方式不正确，应以百德公司实际提供的工程量乘以单价得出总工程款或者以武前东提供给陈辉的工作量乘以单价减去百德公司核减的工程量乘以单价得出总工程款。对于陈辉被百德公司因“偷工减料”扣减20万元的事项。武前东认为以百德公司实际统计的工程量计算自己的工程款，线条、女儿墙没有计算工程量，便不能扣除其工程款。本案中，根据双方合同的约定和工程的实际履行情况，陈辉将整个工程非法转包给武前东，对于线条、女儿墙应在其承包范围内。再者，在《欠条》中明确约定“零星杂工工伤费用合计人民币壹拾陆万伍仟玖佰整（165900）经双方确定该项费用不修改”，线条、女儿墙等应在该款项内。武前东没有贴板、未做线条，减少了自身的工作量，应予以扣除相应款项。武前东系包清工，材料由陈辉提供，故陈辉对此也应承担相应责任。根据双方过错、工程量的实际情况、材料成本、百德公司核减情况等综合情况，本院酌情认定扣减70000元。但是吊篮费用不同，该费用无论是否真实产生，与工程量本身无必然关系，陈辉与武前东对该部分款项明确约定不予修改，但陈辉以百德公司扣减其该部分款项为由欲扣减武前东的该部分款项，理由不当，本院不予采信。对于“工人闹事”扣款100000元。陈辉未提供证据证明所谓“工人闹事”系武前东造成，也未证明造成的具体损失，该部分陈辉要求武前东承担部分责任，无事实依据，本院不予采信。外墙开裂维修花费6300元。武前东对此知情，且实际未进行维修，陈辉予以维修，该部分在保修期年限内，应由武前东承担。上述金额合计645050.07元（721350.07元-70000元-6300元）。《付款协议书》系三方协议，其中甲方陈辉、郑富全共同签字，表明其共同偿还款项的意思表示，郑富全应承担共同给付的责任。陈健在担保人处签字，应对上述债务承担连带给付责任。本案中，双方互有过错，武前东再行主张违约金本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款规定，判决如下：一、被告陈辉、郑富全于本判决生效后十日内共同给付原告武前东645050.07元，被告陈健对上述债务承担连带给付责任；二、驳回原告武前东的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13140元，由原告武前东负担2890元，被告陈辉、郑富全、陈健负担10250元，保全费5000元，由原告武前东负担1255元，被告陈辉、郑富全、陈健负担3745元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  薛俊卫人民陪审员  徐丁香人民陪审员  牟新群二〇二〇年九月七日书 记 员  林丹萍人民法院上诉须知（2019）苏0116民初7224号一、当事人对判决（裁定）不服，可在收到本判决（裁定）书次日起十五日内（裁定书为十日内）向本院递交上诉状，上诉于江苏省南京市中级人民法院。二、当事人提起上诉的，除向本院提交书面上诉状外，还须最迟于上诉期满后七日内，持本上诉须知到南京市中级人民法院诉讼费受理处预交上诉案件受理费13140元。逾期未交纳上诉费的，依法按自动撤回上诉处理。三、上诉人交纳上诉费确有困难的，可在上述交费期间向本院提交书面上诉费缓、减、免交申请，并附有相关证明、联系地址及联系方式。逾期未提交书面申请，亦未交纳上诉费的，依法按自动撤回上诉处理。四、上诉费交款人须准确填写上诉人名称，并在交款后三日内将上诉费交款凭据复印件送至本院。如委托他人代交上诉费的，代交人须在交款后三日内向本院提交书面代理交款证明及交款凭证复印件，并注明受托人全称及第一审案件案号。本院将在规定期限内将案卷材料移送至南京市中级人民法院。五、凡预交上诉费不符合本上诉须知规定的，致使法院无法在规定期限内查收该上诉案件诉讼费的，由你（单位）承担不利的法律后果。六、上诉人负有向人民法院告知详细地址及联系方式的义务。如送达地址、联系方式发生变化，应及时书面通知法院；委托他人代收的，应将委托手续提交法院。如提供的地址、联系方式有误或更改而未及时通知法院，致使送达不能的，由你（单位）承担不利的法律后果。南京市中级人民法院地址：广州路35号（南京市儿童医院对面）二○二○年九月七日自觉履行生效法律文书告知书一、本院作出的法律文书生效后，义务人应及时主动按照下列账号信息向权利人履行。1、权利人账号信息:开户银行：开户名称：开户账号：2、南京市六合区人民法院账户信息：开户银行：中国建设银行南京六合支行开户名称：南京市六合区人民法院开户账号：32×××56二、义务人未在生效法律文书确定的期限内履行义务的，进入执行程序后，本院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入最高人民法院失信被执行人数据库，并利用其他各种渠道，包括在其居住地、经营地张贴本院裁定书、决定书及悬赏等公告，向社会公布其不诚信行为，对其进行信用惩戒。3、对被执行人限制高消费，限制出入境；4、被执行人收到执行部门送达的执行通知书、财产申报令后，未在期限内履行同时又不申报或不如实申报财产的，本院将对其采取罚款、拘留等强制执行措施；5、被执行人拒不履行行为构成犯罪的，将依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。申请执行提示书一、本院作出的法律文书生效后，如果义务人未主动履行生效文书确定的义务，权利人可以依法向本院提起强制执行申请。二、申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。