江苏省宝应县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1023民初524号 原告：房国锋，男，1976年12月6日出生，汉族，住宝应县。 委托诉讼代理人：生长友，宝应县江平法律服务所法律工作者。 被告：周慧娣，女，1970年9月6日出生，汉族，住宝应县。 委托诉讼代理人：杨莉，江苏宝宜律师事务所律师。 被告：陈欣荣，男，1954年5月24日出生，汉族，住宝应县。 被告：江学芹，女，1976年2月6日出生，汉族，住宝应县。 委托诉讼代理人：蔡济华，男，1969年6月15日出生，汉族，住宝应县。 原告房国锋与被告周慧娣、陈欣荣、江学芹合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，先由审判员张永干适用简易程序公开开庭进行审理，后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告房国锋及其委托诉讼代理人生长友、被告周慧娣及委托诉讼代理人杨莉、被告陈欣荣、被告江学芹及其委托诉讼代理人蔡济华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告房国锋向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告的合伙关系；2、判令返还原告投入的合伙资金人民币10万元及设备等；3、组织清算，合伙财产依法分割；4、诉讼费由被告承担。 事实理由：2013年5-6月份，原、被告各方经协调，达成《纯净水厂合并合同》，该合同约定：将分属原、被告四家所有的荷乡、荷露、冰泉、清露莎纯净水厂作价合伙，组建新的纯净水厂，同时草拟了合并后涉及新厂事务的《纯净水厂合伙协议书》。2013年6-7月，原告依约出资人民币10万元及机器设备至宝应船闸厂房，与各被告的资金、设备汇总，进入生产运营。 合伙以来，原、被告之间因合伙事宜产生的矛盾不断，主要反映在：1、依《纯净水厂合并合同》、《纯净水厂合伙协议书》的约定，原、被告四方应当注销原个体工商登记，组建设立新的合伙后的个体（或法人）工商登记。现合伙运营对外，实际还是依被告周慧娣个人名义登记的“荷露纯净水厂”对外，造成公、私混杂；2、合伙账目、现金、债权债务等，作为合伙事务管理人的被告周慧娣，不能做到账目清晰、客观全面；对2014年10月前及2019年8月后的账面拒绝补充书面明细；严重侵害合伙人监督管理权，对于原告的合理的查账诉求，被告不仅不予配合，甚至禁止原告进入厂区，此纠纷多次涉警调处；3、对合伙共同收益，部分被告有挪用、占用的行为；新进合伙人，未经法定议定程序。合伙项目经营至今，经了解，冲抵收支、债权债务后，账面略有余额（具体不详）。此外，作为合伙人的原告从未参与过分红。原告认为，鉴于原、被告之间的种种矛盾，已丧失了合伙的最终目的，现依法提起诉讼，请求人民法院查明事实，依法判决支持原告诉求。 被告周慧娣辩称，一、就原告房国锋所陈述的认为可以解散合伙的理由不能成立，首先，被告周慧娣在签订《纯净水厂合伙协议书》及《纯净水厂合并合同》后已经按照约定注销了本人名下的个体工商登记宝应县荷露纯净水厂，并于2013年5月30日重新注册了宝应荷露纯净水厂，被告周慧娣已经按照约定履行自身的义务，不存在原告房国锋在诉状中所说的情形。其次，合并后的水厂于2014年1月正式开始运营，由陈欣荣从原荷乡水厂带来的会计张春花担任保管员，负责收桶及发水，2014年10月之前的会计是由陈欣荣安排其妹妹陈欣明（音）担任的，现金及账目都是陈欣明负责的，目前2014年10月之前的账目在其处，未交至厂里。2019年9月开始，因原告房国锋多次向质监部门不符合事实的举报并阻扰厂里正常的生产经营，对厂里的正常生产造成极大的影响。另外几个合伙人一致决定不向其提供合伙账目，加之2019年年底新冠疫情的爆发导致还有部分月份的账目没有及时作出，故无法提供。因为合伙时达成的共识即原水的业务就由谁负责进行结算，结算后应把货款及时交付厂方，但合伙后被告陈欣荣有部分货款未及时交付厂里，江学芹也欠水款，包括原告房国锋本人当时承诺的第一次领取生产许可证的费用3万元由其承担也未交付厂里。最后，在水厂新进合伙人时原合伙人都是知情并同意的，否则也不可能这么多年都未提出异议。 二、原告房国锋要求解除合伙关系条件未成就。2013年4月28日《纯净水厂合伙协议书》第十条规定，合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙协议的财产。第二十九条合伙人退伙的情形：1、本合伙协议约定的退伙事由出现；2、经全体合伙人同意退伙；3、发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由；4、其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务；5、其他约定事项。第三十条约定了合伙人当然退伙的情形：1、死亡或者被依法宣告死亡；2、被依法宣告无民事行为能力；3、个人失去偿债能力；4、被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。答辩人认为，根据该合伙协议的约定，作为原告房国锋必须举证证明主张解散合伙或者退伙的相关事实，符合约定解除合伙条件成就，否则，如原告房国锋无证据或者充分证据证明符合上述约定的情形，法院不应支持其诉讼请求，且依据该合伙协议即便可以解除合伙关系，必须先行履行清算程序，在未履行清算程序结束前，也不符合解除合伙的条件。 三、原告房国锋要求解除合伙也无法律依据。根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则》若干问题的意见试行第52条规定：合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议。《合伙企业法》也有类似的规定。原告房国锋的主张不符合法律规定解除合伙的规定，其主张也不能成立。 四、原告房国锋诉状所称之后加入的合伙人未履行法定程序而归于无效，我们认为虽然之后合伙人的加入未有书面协议，但之后合伙人实际加入投资及管理之行为，已实际履行该协议，各方都是明知的，故原告房国锋认为无效无任何事实和法律依据。如此，原告房国锋诉讼遗漏当事人，应当依法追加。 综上，答辩人认为，原告房国锋的诉讼主张无事实依据，也缺乏法律依据支撑，请求法院依法驳回其全部诉讼请求。 被告陈欣荣辩称，1、原告房国锋在没有与我们合伙人沟通的情况下就进入诉讼程序，我们是不能同意的；2、告诫原告房国锋作为合伙人要按照合伙合同约定办事；3、这几天我与原告房国锋打电话联系，原告房国锋始终不接电话，原告房国锋也不愿与我们沟通，原告房国锋没有权利要求解除合伙关系，返还投入的合伙资金及设备；作为合伙人要诚信，要依法办事。希望休庭后原告房国锋回去后反思一下，将我们合伙人找到位，将事情协商好。 被告江学芹辩称，1、仅仅有合并合同，并没有合伙协议，本案实际上是一个事实上的合伙关系，权利义务约定适用个人合伙企业法；2、本案江学芹也愿意退出合伙协议，将投入的资金进行合伙结算，因为被告在范水也不能参加合伙的一些事务。 经审理查明：2013年4月初，原告房国锋与被告周慧娣、陈欣荣、江学芹签订了纯净水厂合并合同，合并合同载明：“纯净水厂合并合同 由于生产经营的需要，宝应县荷乡、荷露、冰泉、清露莎四家纯净水厂经充分商讨，决定成立新的纯净水厂，四家订立协议如下： 一、合并后的水厂为个体性质，由周慧娣任法人代表。 二、合并后的水厂实行统一管理、统一品牌、统一市场、统一销售。 三、合并后的水厂按以前市场份额荷乡占30%、荷露占30%、冰泉占20%、清露莎占20%，同时也按3、3、2、2的比例占有新厂的股份进行分红。先期装修投资约10—20万元，也按3322比例投入，待正常运行后，所有费用平摊。 四、合并后的工人招聘由清露莎负责，工资待遇由四家共同商定。 五、合并后，以前各家的债权、债务及用工关系由各家妥善处理，与合并后的新厂无关。 六、合并后，管理人员由四家共同出人参与管理，待正常运营后再招聘管理人员。 七、合同签订后，新厂房立即装修，装修后进行设备安装调试，先取得《生产许可证》，再取得营业执照，新厂正式运营。 八、新厂成立后，各家必须提交市场客户地址、联系方式，便于市场运作，不得隐瞒客户。 九、待新厂运营，各家的现有设备交新厂统一管理使用，各家不得再生产。 十、合并后，各家的原营业执照自己去注销。 厂家代表签字：荷乡陈欣荣；冰泉江学芹；清露莎房国锋；荷露周慧娣。” 2013年4月28日，原告房国锋与被告周慧娣、陈欣荣、江学芹签订了《宝应县纯净水厂合伙协议书》（本协议经2013年4月28日由合伙人大会修改通过），该合伙协议内容如下：“依据《中华人民共和国合伙企业法》有关规定，在遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则的基础上，经全体合伙人协商一致，制定如下合伙协议。 第一章合伙企业的名称和主要经营场所的地点 企业名称： 企业住所： 第二章合伙的目的和合伙企业的经营范围 合伙目的：为充分利用发挥各合伙人的资金、设备、技术等各种条件，群策群力，以最大限度地获取利润，为促进本地区经济的发展而合伙。 经营范围：饮料[瓶（桶）装饮用水类（饮用纯净水、饮用矿化水）]生产、加工、销售。 第三章合伙人的姓名及其住所 姓名身份证号住所 陈欣荣宝应县新安东巷5号楼305室 周慧娣32102319700906248 房国锋321023197612065814宝应县射阳湖镇马墩村二组17号 江学芹 第四章合伙人出资方式、数额、缴付期限 第六条根据《合伙企业法》的规定，各合伙人承诺出资且实际缴付的出资为： 姓名出资方式及数额缴付出资期限 陈欣荣货币15万元2013年6月18日前到 周慧娣货币15万元2013年6月18日前到 房国锋货币10万元2013年6月18日前到 江学芹货币10万元2013年6月18日前到 以上合伙人出资已经全体合伙人共同认可。 第五章合伙企业财产及利润分配和亏损分担办法 合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产，合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。 合伙企业建立企业财务、会计制度、配备财务人员，建立会计账簿，按月编制资产负债表，依法纳税。 合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割企业的财产。 合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外转让其在合伙企业中的全部财产或部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或部分财产份额时，应通知其他合伙人。 合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有权优先受让。 经全体合伙人同意，合伙人以外的人依法受让合伙企业财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照修改后的合伙协议享受权利，承担责任。 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经一致同意，其出资行为无效（或作为退伙处理），由此给对方造成损失的，依法承担赔偿责任。 合伙企业的利润和亏损核算以年度为单位。具体利润分配和亏损分担办法如下： 姓名利润分配比例亏损分担比例其他说明 陈欣荣30%30% 周慧娣30%30% 房国锋20%20% 江学芹20%20% 合伙企业对其债务，先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。 以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足部分，由各合伙人按第十五条规定的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。 合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵消该合伙人对合伙企业的债务。 合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。 合伙人个人财产不足清偿个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙人的财产的财产份额，其他合伙人有优先受让的权利。 合伙企业的事务执行 第二十一条各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利。经本企业全体合伙人商议。委托周慧娣同志执行本企业事务，对外代表本企业。陈欣荣同志任董事长。 第二十二条其他合伙人不再执行合伙企业事务，但有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况，合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况。有权查阅账簿。合伙人依法对合伙企业有关事项作出决议时，经全体合伙人决定实行一人一票的表决办法。 第二十三条事务执行人应定期（每个月）向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况，其执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或民事责任，由全体合伙人承担。 第二十四条合伙人可以对合伙企业事务执行人执行的事务提出异议。提出异议时，应暂停执行该项事务。如发生争议，由全体合伙人共同决定。 被委托执行合伙企业事物的合伙人不按照本合伙协议或全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。 第二十五条合伙人不得自营或同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务，也不得同本合伙企业进行交易，不得从事损害本企业利益的活动。 第二十六条合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意： 处理合伙企业的不动产； 改变合伙企业名称； 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； 向企业登记机关申请办理变更登记手续； 以合伙企业名义为他人提供担保； 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员； 其他约定事项。 入伙与退伙 第二十七条新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。 第二十八条入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任，并对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。 第二十九条合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙： 本合伙协议约定的退伙事由出现； 经全体合伙人同意退伙； 发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由； 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务； 其他约定事项。 合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。合伙人违反本条规定，擅自退伙的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。 第三十条合伙人有下列情形之一的，当然退伙： 死亡或者被依法宣告死亡； 被依法宣告为无民事行为能力的人； 个人丧失偿债能力； 被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。 前款规定的退伙以实际发生之日为退伙生效日。 第三十一条合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致统一，可以决议将其除名： 未履行出资义务； 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失； 执行合伙企业事务时有不正当行为； 其他约定事项。 对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。 第三十二条合伙人死亡或被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，须经全体合伙人同意，从继承至日起，即取得该合伙企业的合伙人资格（也可以协议，不能取得合伙企业的合伙人资格）。 合伙继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额。 第三十三条合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。 第三十四条退伙人作合伙企业中财产份额的退还办法：退还该退伙人在入伙时投入的财产加上退伙时结算后应得的利润（如入伙出资为实物等，其他合伙人认为退还会影响合伙企业发展，由以折价方式结算）。 第三十五条退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。 第三十六条合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当按照本协议第十五条规定的比例分担亏损。 合伙企业的解散与清算 第三十七条合伙企业有下列情形之一时，应当解散： 合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的； 合伙协议约定的解散事由出现； 全体合伙人决定解散； 合伙人已不具备法定人数； 本协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现； 被依法吊销营业执照； 出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。 第三十八条合伙企业解散，清算人由全体合伙人担任（也可以经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散后十五日内，指定一名或者数名合伙人或者委托第三人担任清算人）。清算人在清算期间执行下列事务： 清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单； 处理与清算有关的合伙企业未了结的事务； 清缴所欠税款； 清理债权、债务； 处理合伙企业清偿债务后的剩余财产； 代表合伙企业参与民事诉讼活动。 第三十九条合伙财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿： 合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用； 合伙企业所欠税款； 合伙企业的债务； 返还合伙人的出资。 合伙企业财产按上述顺序清偿后仍有剩余的，按本协议第十五条规定的比例进行分配。 第四十条合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，依照本协议第十六条、第十七条的规定办理。 第四十一条合伙企业解散后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带责任，但债权人在下年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 违约责任 第四十二条合伙人执行合伙企业事务中，将应当归合伙企业的利益据为己有的，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的，必须将该利益和财产退还本合伙企业：如给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。 第四十三条合伙人对本协议约定必须经全体合伙人同意始得执行的事务，擅自处理，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。 第四十四条不具有事务执行权的合伙人，擅自执行合伙企业的事务，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。 第四十五条合伙人违反本协议规定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。 第四十六条清算人在执行清算事务时，谋取非法收入或者侵占合伙企业财产的，必须将谋取的收入和侵占的财产退还合伙企业。 第四十七条合伙人违反本合伙协议的，还应当依法承担违约责任。 合伙企业的经营期限和争议解决方式 第四十八条本合伙企业的经营期限为：无限期，登记机关核准之日起计算。 第四十九条合伙人履行本合伙协议发生争议的，合伙人可以通过协商解决或者调解解决，也可以向宝应县人民法院起诉。 第五十条本合伙协议未尽事宜由全体合伙人共同商定。 第五十一条本合伙协议经二0一三年四月二十八日全体合伙人一致同意，签名、盖章后生效。 合伙人签字记录： 合伙人身份证号码签字 陈欣荣 周慧娣 房国锋 江学芹二0一三年四月二十八日 上述合伙生效后，在履行合伙协议期间，原告要求返还10万元投资款及投入机器设备为由，多次到合伙企业闹事，经公安部门多次出警制止后，原告于2020年1月16日向本院提起诉讼，请求判如诉请。 以上事实原告房国锋提供了：1、2013年4月初原、被告四方订立的纯净水厂合并合同一份；2、2013年4月28日原、被告各方达成的宝应县纯净水厂合伙协议书；3、2014年初被告周慧娣向另外的原告出具的实收投资金额的书面收据；4、2013年底原告房国锋垫资的沙石款、电费款9000余元的流水记录；5、原告房国锋出资的资金及设备清单；6、2016年被告周慧娣向原告房国锋出具的合伙帐目流水。被告周慧娣提供了：1、宝应县荷露纯净水厂企业查询档案一份；2、宝应荷露纯净水厂营业执照一份；3、2014年9月26日水厂合并协议书一份；4、2015年2月26日纯净水厂合并协议一份；5、2020年3月30日本案三被告以及案外人李健、王荣泉所形成的合伙人会议纪要一份；6、视频资料一份。被告江学芹提供了：2013年4月28日、6月6日、11月13日由第一被告出具的收条以及各方当事人和代理人的陈述等证据在卷佐证。 本院认为：原告房国锋的三项诉讼请求均不能成立，事实与理由如下： 关于原告房国锋要求解除与三被告合伙关系的诉讼请求。 在合伙关系存续期间，原告房国锋在与三被告未协商一致的情况下，也没有出现合伙协议中约定的解除事由出现的条件下，现原告房国锋要求解除与三被告合伙关系的诉讼请求缺少事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告房国锋要求三被告返还其投入的合伙资金人民币10万元及设备的诉讼请求。 原告房国锋与三被告于2013年4月28日签订的《宝应县纯净水厂合伙协议书》第十条明确约定：合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割企业的财产。也就是说，在合伙企业没有解散清算前作为投资人的原告房国锋是不能主张返还投资款和投入的设备，据此，本院对原告房国锋的该项诉讼请求亦不予支持。 关于原告房国锋要求三被告组织清算依法分割合伙财产的诉讼请求。 合伙的清算是合伙解散，了结合伙法律关系，以消灭合伙的程序。本案中，原告房国锋在诉讼前并没有与三被告合伙人进行清算，在第一次开庭后的休庭期间，合伙企业负责人也是本案被告陈欣荣多次电话联系原告房国锋，准备和原告房国锋进行协商清算事宜，但原告房国锋不接听电话也不配合对合伙企业的清算，导致清算未果。原告房国锋与三被告于2013年4月28日签订的《宝应县纯净水厂合伙协议书》第十条明确约定：合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割企业的财产。也就是说在合伙企业没有进行清算前，原告房国锋是无权请求分割合伙企业财产的。参照《中华人民共和国民法典》第九百六十九条的规定：“合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产”。因此，原告房国锋的该项诉讼请亦不能成立。 据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十四条，第八十五条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十条、第二十一条、第五十一条之规定，判决如下： 驳回原告房国锋的全部诉讼请求。 案件受理费2300元，由原告房国锋承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费2300元（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行；户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：11×××57）。 审 判 长  张永干 人民陪审员  陈 云 人民陪审员  李玉凤 二〇二〇年九月八日 书 记 员  潘玲玉