广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初28070号原告：吴福基，男，1993年8月27日出生，汉族，住广东省增城市。委托诉讼代理人：陈伟栋，广东伯方律师事务所律师。被告：曾柱华，男，1995年11月16日出生，汉族，住广东省云浮市郁南县。第三人：广州奥凯体育发展有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：曾柱华。原告吴福基与被告曾柱华、第三人广州奥凯体育发展有限公司（以下简称奥凯公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年7月23日立案受理后，于2019年12月31日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈伟栋到庭参加诉讼，被告、第三人经本院合法传唤，无正当理由逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令：1.被告向第三人返还资金91740元；2.被告向第三人支付占用资金期间的利息（以91740元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2018年11月5日起计算至实际清偿日止的资金占用利息；3.本案全部诉讼费用由被告承担；4.第三人向原告支付本案律师费用。事实及理由：2017年6月1日，原告与案外人东莞市汇景物业服务有限公司（以下简称汇景公司）、东莞市汇景物业服务有限公司沙田分公司（以下简称汇景沙田分公司）签署《游泳池承包协议》，期限为2017年6月1日至2020年5月30日协议，费用分三期支付。协议签署后，原告向汇景公司、汇景沙田分公司提交了押金30000元及第一期费用。2018年5月30日，被告利用担任公司法定代表人及掌管公司公章的便利，违反公司章程，私自以原告的名义与深圳市天健体育发展有限公司（以下简称天健公司）签署《游泳池经营权转让合同》，合同约定原告将从汇景公司、汇景沙田分公司租得的御海蓝岸游泳池转让给天健公司经营管理，首期时间为2018年6月1日至2019年5月30日，转让价格为78000元。合同签署后，被告通过建行的私人账户及微信、支付宝收取天健公司的转让款78000元。私自收取款项后，被告并未尽到执行董事的义务，按照签署的《游泳池承包协议》履行第二期的款项支付义务，导致违约。2018年7月4日，汇景公司、汇景沙田分公司向原告发出《解除函》，导致被告私自以公司名义签署的《游泳池经营权转让合同》违约。2018年11月5日，天健公司将公司诉至天河区人民法院，天河区人民法院作出（2018）粤0106民初26986号民事判决书（以下简称：26986号判决），要求公司向天健公司返还78000元本金并按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至本判决确定的给付之日并负担3460元案件受理费。26986号判决生效后，原告股东于2019年7月1日与天健公司达成和解协议，向天健公司指定的账户支付和解款60000元，并向法院支付剩余受理费1740元。另原告为提起本案诉讼，委托了广东伯方律师事务所律师，并签署了《委托代理协议》，协议约定：（一）通过乙方的代理工作回收债权的，甲方于债权回收之日起2个工作日内按照实际回收金额的20%向乙方支付律师费。（二）通过以物抵债，债权转让，与对方当事人和解等方式回收债权的，甲方应于以物抵债，收到债权转让款，收到对方当事人和解款项之日起2个工作日内按照以物抵债，债权转让和解款项金额的20%向乙方支付律师费。（三）债权通过甲方认可的其他方式回收的，参照（一）、（二）项约定的时间、比例向乙方支付律师费。根据民事诉讼法第二十六条之规定，因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。原告认为，被告作为原告公司的董事，执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，被告应立即赔偿第三人公司损失，并向第三人公司支付其占用资金期间的利息。综上，为维护原告的合法权益，遂提起本案诉讼。被告曾柱华未答辩，第三人奥凯公司亦未作出陈述。经审理查明：奥凯公司成立于2015年10月13日，注册资本100万元，法定代表人系曾柱华。奥凯公司的股东包括：曾柱华、吴福基、黄相宗、徐敏冰，其中曾柱华任奥凯公司执行董事兼总经理，徐敏冰任公司监事。奥凯公司的公司章程载明，公司设执行董事，执行董事对股东负责；对公司的资产，不得以任何个人名义开立账户存储。2017年6月1日，汇景沙田分公司与奥凯公司签署《游泳池承包协议》，由汇景沙田分公司将其管理的游泳池发包给奥凯公司管理经营，奥凯公司向汇景沙田分公司分期交纳承包费，并一次性交纳保证金30000元。2018年5月30日，奥凯公司与天健公司签订了《游泳池经营权转让合同》，转让期限为2018年6月1日至2020年5月31日，其中第一年的租金为78000元，第二年的租金为80000元。曾柱华作为奥凯公司的签约代表，分别在上述两份协议上签字。据吴福基陈述，鉴于曾柱华作为奥凯公司的法定代表人，利用掌握公司印章的便利，在未经股东会决议的情况下私自将游泳池转包给天健公司。而且由于奥凯公司迟迟未向汇景沙田分公司支付第二期的承包费，并擅自将泳池转让给天健公司，汇景沙田分公司于2018年7月4日向奥凯公司发出《解约函》，解除《游泳池承包协议》，并不予退还30000元保证金。2018年11月5日，天健公司向本院诉请解除《游泳池经营权转让合同》，并主张奥凯公司返还78000元及利息。2019年5月10日，本院作出（2018）粤0106民初26986号民事判决，判决解除《游泳池经营权转让合同》，奥凯公司退还78000元及支付相应的利息。判决生效后，奥凯公司的股东徐敏冰与天健公司达成和解，由徐敏冰代奥凯公司履行前述判决事宜，即徐敏冰向天健公司支付60000元。另外徐敏冰代奥凯公司向本院交纳了剩余的案件受理费1740元。根据（2018）粤0106民初26986号民事判决查明的事实，天健公司向曾柱华转账支付78000元的租金。另查明，2019年6月8日，吴福基向奥凯公司的监事徐敏冰书面提出请求，要求公司监事向曾柱华提起损害公司利益的相关诉讼。徐敏冰于2019年6月9日收到该请求，但直至本案立案受理之日，徐敏冰未提起诉讼。本院认为：吴福基作为奥凯公司的股东，而徐敏冰作为奥凯公司的监事，在其收到吴福基提出的请求之日起超过三十日内未向曾柱华提出诉讼，根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条的规定，吴福基有权为了奥凯公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼，本院对吴福基的诉讼主体资格予以确认。曾柱华作为奥凯公司的股东、法定代表人及执行董事，在未经股东会决议的情况下，擅自将游泳池转包给天健公司，汇景沙田分公司以此为由解除了承包协议并不予退还30000元保证金，从而导致奥凯公司利益受损。而且曾柱华以个人名下账户收取天健公司支付的租金78000元，实质上是侵占了公司财产。根据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、第一百四十九规定，董事、高级管理人员不得挪用公司资金、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，曾柱华的行为已经给奥凯公司造成损失，该损失包括汇景沙田分公司不予退还的30000元保证金、向天健公司返还的60000元租金以及案件受理费1740元，合计91740元。尽管其中的61740元是由徐敏冰代奥凯公司对外支付，但不因此免除曾柱华的赔偿责任。现吴福基主张曾柱华向奥凯公司承担赔偿责任，有理有据，本院予以支持。关于利息的计算问题，本院依法调整为：以91740元为基数，自2019年7月23日至2019年8月19日按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同贷基准利率计算；自2019年8月20日至曾柱华实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，超出部分不予支持并依法予以驳回。至于律师费的问题，鉴于该部分费用并非吴福基参加诉讼必然产生的合理费用，故吴福基主张奥凯公司向其支付律师费，缺乏依据，本院不予支持。被告、第三人经本院合法传唤，无正当理由逾期未到庭参加诉讼，本案依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告曾柱华于本判决发生法律效力之日起十日内向第三人广州奥凯体育发展有限公司返还91740元；二、被告曾柱华于本判决发生法律效力之日起十日内向第三人广州奥凯体育发展有限公司支付利息（以91740元为基数，自2019年7月23日起至2019年8月19日按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同贷基准利率计算；自2019年8月20日起至被告曾柱华实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告吴福基其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2160元，保全费968元，合计3128元，由被告曾柱华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 何 莹人民陪审员 马 利人民陪审员 马晓岚二〇二〇年九月十日法官助理文静书记员叶丽方