四川省宜宾市叙州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1521民初3998号 原告（反诉被告）：黄伟，男，汉族，1974年10月12日出生，住四川省兴文县。 委托诉讼代理人：曾观强，四川胜邦律师事务所律师，执业证号15115201410793906。 委托诉讼代理人：林彦宋，四川胜邦律师事务所律师助理。 被告（反诉原告）：宜宾五加五装饰工程有限公司，统一社会信用代码91511500MA67PBT994，住所地四川省宜宾市叙州区南岸**大地坡丽雅龙城**楼**。 法定代表人：王文文，执行董事。 委托诉讼代理人：曾本军，公司员工。 委托诉讼代理人：陈执刚，四川大经律师事务所律师，执业证号15115201110267761。 原告黄伟与被告宜宾五加五装饰工程有限公司（以下简称五加五装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月6日立案受理，依法适用小额诉讼程序进行审理。审理中，被告五加五装饰公司于2020年7月27提起反诉，本院依法受理。因案情复杂，本案依法转为普通程序，本诉与反诉公开合并开庭审理。原告黄伟及其诉讼代理人曾观强，被告五加五装饰公司的诉讼代理人曾本军、陈执刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄伟向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告整改工程款20593元；2.请求判令被告支付原告违约金16000元；3.请求判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月12日，原告黄伟与被告五加五装饰公司签订住宅装饰装修工程施工合同。双方约定由被告承包原告位于山水原著原香岭19-901号住宅装修工程施工事宜。目前，该房屋装修工程大部分已经完工。但是，被告在装修工程中，存在擅自改变装修方案，未按装修设计施工，造成装修出现明显缺陷，很多关键设施并未安装、出现质量问题等诸多不符合《施工合同》约定的情况。存在的问题原告多次通知被告的管理人员，要求被告进行整改，但被告一直对原告反应的问题视而不见、听而不闻，一直不整改存在的问题，没有将房屋按装修合同约定的装修效果、质量要求、交付期限交付给原告，严重打乱了原告接收房屋和搬入新家的计划。原告于2020年4月16日以书面方式通知被被告，要求被告4月26日前将房屋装修存在问题整改后将房屋交付给原告。但是，被告在回复中不正视存在的问题，反而极尽推脱之能事，罔顾事实，混淆是非，说多次联系原告但无法与原告取得联系和沟通。原告一直在联系被告各级管理人员要求整改问题，被告管理人员要么不理原告，要么答应了却不管，言而无信。被告的回复充满了谎言和推诿甚至颠倒了黑白。为了不耽误原告接收房屋和搬入新家的计划，原告己经另请其他装修公司对其房屋需要整改的问题进行装修报价，准备以诉讼方式解决与被告之间的纠纷。 被告五加五装饰公司辩称，1.原告所述不属实，工程质量不存在问题；2.原告反映的问题虽然不客观，但被告仍积极安排人员协助处理并要求重新验收，原告不配合处理，应视为验收合格；3.原告另请装修公司报价与被告无关，也未产生实际损失，被告无违约行为，应驳回原告的诉讼请求。 反诉原告五加五装饰公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告支付反诉原告工程尾款8000元，并支付拖欠工程款的违约金1260元（从2020年5月27日起，按每天30元暂计算至2020年7月7日，直到付清尾款为止）；2.本案诉讼费、律师费5000元由反诉被告承担。事实和理由：2019年5月12日，反诉原告与反诉被告签订《住宅装饰装修工程施工合同》，约定由反诉原告承包反诉被告位于山水原著原香岭19-901号房屋装修工程。施工合同1.1条约定工程预算为160000元；4.1条约定工程尾款在竣工验收合格后3日内支付尾款5%即8000元；4.2条约定反诉被告拖欠工程款按30元/天向反诉原告支付违约金。反诉原告根据反诉被告提供的进场时间和条件进场装修，中途按照施工合同约定进行逐项的分项验收，到2019年11月23日，该工程的最后工序及乳胶漆工程经过反诉被告签字验收，至此本工程全部验收检查完毕，均为合格。按照施工合同约定，反诉被告应在3日内支付尾款。但反诉被告却找各种理由拒绝支付并书面提出问题要求反诉原告进行部分内容整改，反诉原告于4月22日对其所提出的问题作了书面回复，并要求30日内确定时间再次对提出的问题进行验收。但反诉被告依然不予配合。反诉原告多次联系反诉被告未果，三次派人上门查看也无人开门且装修门锁已还，导致无法对反诉被告提出的问题进行查看和验收。依据施工合同7.5条约定，如反诉被告在规定的时间内不能组织验收，需要另定验收日期。若不另行通知反诉原告验收，又不按约定时间验收，视为验收合格。本项目本已经验收合格，反诉被告提出问题后，反诉原告积极回应并要求反诉被告确定时间再次验收，但反诉被告不予配合，根据合同约定，应从2020年5月23日视为验收合格。反诉原告有权要求反诉被告支付尾款并从2020年5月27日开始起算违约金。 反诉被告黄伟辩称，1.并没有竣工验收，所以还没有到支付尾款的条件；2.反诉被告没有违约，不应支付违约金；3.律师费是因为反诉原告没有按约给反诉被告装修好，应由反诉原告自行负担；4.在签订装修合同时，反诉被告告知了反诉原告会在5月份入住，工期也是3个月，但反诉原告未完工。 本院经审理认定事实如下：2019年5月12日，原告黄伟（甲方/发包方）与被告五加五装饰公司（乙方/承包方）签订《住宅装饰装修工程施工合同》，原告位于山水原著原香岭19-901号房屋由被告装修，工程预算160000元。工期90个工作日，以实际开工日期为准，节假日除外。本合同所指竣工日期为乙方完成房屋基础部分施工完成的日期。签订合同后，甲方未与乙方协商，不得擅自单方修改、变更设计，若有修改意见双方应协商一致，签订乙方提供的《中期施工增（减）项目变更申请单》。合同生效后，甲方按以下约定支付工程款：合同签订之日工地进场之前支付60%（首期款）96000元，在水电、木工基层、防水完工、泥工进场之前支付35%（中期款）56000元，竣工验收合格后3日内支付5%（尾款）。甲方拖欠工程款的，按30元/天向乙方支付违约金。工程竣工后，甲方未经验收擅自使用，视为甲方验收合格。因一方原因造成合同无法继续履行时，该方应通知另一方办理合同终止手续，违约方应向守约方支付合同总金额的10%的违约金。双方还约定一切口头承诺无效，均以书面为准。《宜宾五加五装饰公司（名门之家）整装系列内容表（2019年）》载明：厨房防水（地面+墙面0.3M高）、卫生间防水（地面+墙面1.8M高），可选品牌为德国汉高防水。《五加五装饰辅材单》约定的乳胶漆品牌为德国（德爱威）。《宜宾五加五装饰公司活动优惠纪要》赠送项目：6.赠送客厅窗户和餐厅窗户、边线贴大理石。合同签订后，案涉工程于合同签订次日开工。2019年7月13日，双方对案涉项目电路、水路隐蔽工程验收合格。2019年8月25日，被告提供的《防水验收单》载明：防水材料合同上为汉高，实际使用材料为佰德。原告在该验收单“防水蓄水试验合格，同意进行下道工序施工”栏签名。2019年11月23日，原告在《乳胶漆基层验收单》“油漆施工检查全部完成”栏签名。2020年4月16日，原告向被告发出《关于业主黄伟房屋装修存在问题及应整改的通知》，主要指出：1.厨房与生活阳台设计的钛合金门更改设计，造成门没安装，退还钛合金门金额3000元；2.设计插座有多个点位未安装；3.吊顶未按图施工；4.防水材料、乳胶漆未按合同约定使用指定品牌，导致墙面开裂；5.门槛石、飘窗未按约定使用大理石；6.新建墙体施工未加钢筋，管道未加隔音棉；7.厕所面盆下水道一大一小；8.客厅大灯开关布线未按约定施工；9.合同工期3个月，现在已进行11个月。被告于2020年4月22日回复：1.后期经与业主协商取消此门，并已退还此门费用；2.水电验收，经业主同意才进行施工；3.木工完工，经业主同意才进行施工；4.原始墙开裂，尚美乳胶漆就是德爱乳胶漆；5.厨房、卫生间是瓷砖，卧室是大理石；6.施工都是按业主要求施工，铁丝网、隔音棉已加；7.浴室柜排水软管肯定是与排水管不一致；8.水电完工，经业主签字进行下一步施工；9.请黄先生30日内确定具体时间，配合对上述问题再次进行验收。逾期视为业主认可已全部验收合格。2020年5月11日，原告再次就上述9个问题向被告发通知，并强调自己未收到3000元钛合金门款。2020年5月26日，原告搬进案涉房屋居住。在“五加五-上水原著原香岭19-901黄伟”微信群中，黄伟于2019年11月10日发乳胶漆图片并表示材料与合同中品名不同，并多次要求被告相关人员整改装修工程中的问题。审理中，被告认可防水材料使用的是佰德品牌的材料。原告起诉前，委托宜宾市图隆装饰工程有限公司对本案原告陈述的装修问题进行整改预算，金额为20593元。2020年7月6日，被告委托四川大经律师事务所代理本案诉讼，支付代理费5000元。 另查明，原告按约支付被告工程进度款，目前最后一期尾款未支付。 以上事实，有原告的身份证复印件，被告的营业执照，《住宅装饰装修工程施工合同》《五加五装饰集团装修整装预算草单》《宜宾五加五装饰公司（名门之家）整装系列内容表（2019）》《五加五装饰辅材单》《宜宾五加五装饰公司活动优惠纪要》，收据，部分设计图纸复印件，现场照片，微信聊天截图，《通知》《关于业主黄伟先生房屋装修存在问题的回件》《无忧第三方监理验收手册》《委托代理合同》，代理费发票以及原、被告的陈述予以证实。 本院认为，原、被告所签《住宅装饰装修工程施工合同》及附件是双方真实意思表示，合同合法有效，对双方均具有法律约束力。本案争议焦点是谁违约，以及违约后违约金或损失的承担问题。 关于谁违约的问题。 一、使用材料问题。《宜宾五加五装饰公司（名门之家）整装系列内容表（2019年）》约定，防水材料为德国汉高防水材料，《五加五装饰辅材单》约定乳胶漆品牌为德国（德爱威）。庭审查明，实际施工过程中使用的防水材料为佰德品牌，使用的乳胶漆为尚美品牌。《宜宾五加五装饰公司活动优惠纪要》约定“赠送客厅窗户和餐厅窗户、边线贴大理石”，被告未举证证明按约使用大理石进行边线处理。 二、工期问题。合同约定工期90个工作日。庭审查明，自合同签订次日即2019年5月13日开工，双方未进行正式竣工验收，原告于2020年5月26日入住使用案涉装修房屋，此时可视为工程竣工完成，工期已达一年有余。被告未举证证明房屋装修期间有工期顺延的情形，显然，实际工期已远超合同约定工期。 虽然原告还陈述“厨房与生活阳台设计的钛合金门更改设计，造成门没安装，退还钛合金门金额3000元；设计插座有多个点位未安装；吊顶未按图施工；新建墙体施工未加钢筋，管道未加隔音棉；厕所面盆下水道一大一小；客厅大灯开关布线未按约定施工”，针对上述问题，厨房和生活阳台之间钛合金门设计，经双方合意已取消安装钛合金门并由被告退还原告3000元。其提供的插座布置图、开关布置图也不能证明被告未按图布置开关、插座。原告也未提供证据证明被告存在吊顶未按图施工，新建墙体未加钢筋、管道未加隔音棉等违约行为。但综合上述一、二两方面，被告未按照约定使用防水、乳胶漆等重要材料及大理石等装饰材料，工期也远超双方约定，显然已构成违约，应当承担相应违约责任。 反诉被告黄伟是否构成违约。反诉原告宜宾五加五装饰公司称，工程尾款在竣工验收合格后3日内支付尾款案，涉工程应从2020年5月23日视为验收合格。反诉原告有权要求反诉被告支付尾款并从2020年5月27日开始起算违约金。纵观全案，根据合同约定，工程尾款在竣工验收合格后3日内支付，黄伟应当支付尾款，但正因为被告五加五公司存在违约问题，质量也存在一定问题，双方约定工程竣工验收合格3日内支付尾款，其目的也是保障工程质量，在质量不合格或者有瑕疵时，更好的督促装修公司整改。因被告未按约完成义务，原告要求被告加以整改并扣留工程尾款未支付，并无不妥。但现在双方已通过诉讼解决双方争议，原告应当支付被告工程尾款，但并非违约，无需支付违约金。 关于违约责任的承担问题。原告主张被告应承担整改工程款20593元，并由被告支付原告违约金16000元。一方面，整改工程款实际上是一种损失，原告主张的整改费尚未实际发生，且其提交的证据并非由有资质的专业机构作出。另一方面，原告不能同时主张违约金和损失。对于原告主张的违约金，本院予以支持，对于其主张的整改工程款，本院不予支持。 关于反诉原告的反诉请求。反诉被告黄伟于2020年5月26日入住案涉房屋，按照约定应当在3日内支付反诉原告工程尾款8000元。双方合意钛合金门款3000元予以退还，在支付尾款时则应予以扣除，反诉被告黄伟还应支付反诉原告宜宾五加五装饰公司工程尾款5000元。关于反诉原告主张律师费，双方的装饰装修合同中对此并无约定，且引发本案诉讼的根本原因系反诉原告自身原因所致，由此造成的损失应由反诉原告自行承担。对于该反诉请求，本院不予支持。 综上，原告黄伟及反诉原告宜宾五加五装饰公司的部分诉求合理。合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告宜宾五加五装饰工程有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告黄伟违约金16000元； 二、反诉被告黄伟于本判决生效之日起五日内给付反诉原告宜宾五加五装饰工程有限公司工程尾款5000元； 三、驳回原告黄伟的其他诉讼请求以及反诉原告宜宾五加五装饰工程有限公司的其他反诉请求。 以上一、二项品迭后，被告宜宾五加五装饰工程有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告黄伟11000元。 如被告宜宾五加五装饰工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费714元，由原告黄伟负担514元，被告宜宾五加五装饰工程有限公司负担200元。反诉案件受理费25元，由反诉被告黄伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审判长  袁洪林 审判员  刘 强 审判员  王士雨 二〇二〇年九月八日 书记员  任 艳