福建省福州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽01执复150号 复议申请人（申请执行人）：刘体刚，男，1969年12月3日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：刘少鹏（刘体刚之子），住福建省福州市晋安区。 被执行人：李弢，男，1964年12月23日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 复议申请人刘体刚不服福州市仓山区人民法院（以下简称仓山法院）（2020）闽0104执异55号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年9月11日举行听证，复议申请人刘体刚委托诉讼代理人刘少鹏，被执行人李弢参加了听证，现已审查终结。 仓山法院查明，申请执行人刘体刚与被执行人李弢房屋租赁合同纠纷一案，该院于2019年7月4日作出（2019）闽0104民初2814号民事判决书，判决：一、李弢于本判决生效之日起十日内搬离并腾空《店面租赁合同》项下位于福州市仓山区××道××号××号楼××号店面；二、李弢于本判决生效之日起十日内按每月4432元标准向刘体刚支付自2019年4月1日起至实际搬离并腾空上述第一项店面之日止的占有使用费；三、李弢于本判决生效之日起十日内向刘体刚返还垫付的水费81.4元并按日万分五标准支付逾期支付租金违约金311.58元。福州市中级人民法院于2019年9月20日作出（2019）闽01民终6510号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该民事判决书已于2019年10月9日发生法律效力。申请执行人刘体刚依据生效判决向该院申请执行，该院于2020年1月8日受理立案。在执行过程中，该院于2020年1月11日作出（2020）闽0104执71号执行裁定书，裁定冻结、扣划被执行人李弢的银行存款人民币47341元，或查封、扣押、扣留、提取其相当价值的其他财产。另，刘体刚与李弢提供的短信记录显示：2019年10月21日，刘体刚告知李李弢于三天内拆卸搬离涉案房屋内的制冷机，否则视为废弃物进行丢弃；并告知李弢还需支付2019年4月至10月的占有使用费。李弢于2019年10月14日至2019年12月10日陆续六次向刘体刚寄“通知函”，邮寄地址与刘体刚在该院确认的地址一致。 仓山法院认为，福州市中级人民法院作出的（2019）闽01民终6510号民事判决书已于2019年10月9日生效，判决李弢需搬离并腾空涉案房屋并支付自2019年4月1日起至实际搬离腾空涉案房屋的占有使用费及水费。判决生效后李弢自2019年10月14日至2019年12月10日陆续六次向刘体刚发函表明其履行意愿并协商进行店面交接，并且在判决生效后涉案房屋现场也已处于基本腾空状态，对于涉案房屋内剩余物品搬离的问题，双方提交的短信记录中刘体刚也已向李弢表明未搬离其会视为废弃物进行处置，故二审判决生效后李弢搬离腾空涉案房屋的义务应视为已履行完毕。由于李弢尚未向刘体刚支付涉案房屋的占有使用费和水费及违约金，故生效判决文书确定的义务李弢未全部履行完毕。本案中占有使用费应从2019年4月1日起算至李弢第一次向刘体刚发函表明其履行意愿之日止（2019年10月14日）。经计算，李弢应向刘体刚支付占有使用费28593.55元、水费81.4元及逾期支付租金违约金311.58元、以及上述费用自本案生效法律文书确定的履行期满之日暂计至本裁定作出之日（即自2019年10月20日至2020年7月17日）止按照日万分之一点七五计算的迟延履行利息1375元、执行费371元、诉讼费150元，以上总计30883元。2020年7月17日之后继续按照日万分之一点七五计算迟延履行期间债务利息直至被执行人实际还清上述债务之日。本案最终执行金额以实际执行日为准。因此，（2020）闽0104执71号执行裁定书裁定冻结、扣划李弢银行存款的金额有误，该院予以纠正。另，异议人的其他请求均不属于异议审查范围，不予审查。遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第三项之规定，裁定变更该院作出的（2020）闽0104执71号执行裁定书，将裁定冻结、扣划被执行人李弢的银行存款人民币47341元变更为冻结、扣划被执行人李弢的银行存款人民币30883元。 复议申请人刘体刚向本院复议称，请求依法撤销仓山法院作出的（2020）闽0104执异55号执行裁定。理由如下：一、原审法院作出的（2020）闽0104执异55号执行裁定事实不清，是错误的。原审法院在（2020）闽0104执异55号执行裁定书中写到“涉案房屋现场已处于基本腾空，2019年10月14日李弢搬离涉案房屋的义务应视为已履行完毕。”但复议申请人只收到李弢于2019年10月14日发的EMS函告，复议申请人刘体刚于2019年10月15日晚上收到，函告内容为“店铺被我方停水停电，店铺清空”。通知函里没有告知李弢已腾空房屋，也没有结清占有使用费的内容。复议申请人刘体刚于2019年10月16号到店铺查看发现复议被申请人李弢在店内安装的冷库、隔层，壁柜，广告牌、桌子、椅子、冰柜、货架等物品全部都在，店铺货架上的电灯正好是打开的状态，所以店铺是有电的，由于大门被李弢上锁，我方无法进入查看，所以不存在店铺停水停电的说法。复议被申请人李弢只是进入店铺做下卫生，并未腾空店铺，通知函没有表明其要履行意愿。（2019年10月21日、2019年10月26日、2019年10月31日、2019年11月8日、2019年12月10日）五次EMS函告刘体刚至始至终都没有收到，均是李弢个人自行寄送行为，并未告知已经腾空房屋，也未实际履行腾空义务。复议申请人刘体刚在短信记录里尝试和李弢说未搬离其会视为废弃处理，可是李弢没有回复我们可以自行处理。所以刘体刚也不敢进行处理，因为李弢始终主张要刘体刚进行赔偿，我们不敢腾空，李弢一直以被一审和二审主张驳回的要收转让费10万元为由霸占店铺，拖延搬离涉案房屋！可是我们从未收取过李弢转让费10万元。李弢也未付过上家转让费10万元。李弢在微信和短信中从未提起要求复议申请人刘体刚提供账号收据结清占有使用费。而且2019年10月20日复议被申请人李弢在微信中明确表示还有制冷机未拆除。截止到2020年3月12日复议被申请人李弢在店内安装的冷库、隔层，壁柜，广告牌、桌子、椅子、冰柜、货架等物品全部都在。复议被申请人只是做下店铺卫生，并未腾空店铺。李弢至今尚未完全搬离店铺，店铺还有大量物品存在。复议被申请人李弢一直都在拖延搬离，直到2020年3月27日经过该院调解员的调解下李弢才同意交还店铺，并由复议申请人刘体刚自行处理李弢在店铺里的所有物品。我们收到唯一的通知函说我们停水停电阻拦李弢搬离。复议申请人刘体刚所有的主张都是要求李弢立刻搬离涉案房屋，刘体刚2019年10月16日到涉案房屋检查是有电的，店门被李弢上锁无法检查水源，所以一切都是李弢拖延搬离涉案房屋的借口。二、本案占有使用费算至2019年10月14日为止是错误的。复议申请人刘体刚2019年10月16日还在通知李弢腾空，李弢他还在找理由拖延时间。而且2019年10月20日复议被申请人在微信中明确表示还有制冷机未拆除。截止到2020年3月12日复议被申请人在店内安装的冷库、隔层，壁柜，广告牌、桌子、椅子、冰柜、货架等物品全部都在。实际上，截至实际交房日2020年3月27日止，李弢不仅没有履行腾空店铺的义务，也始终没有向刘体刚支付占有使用费。仓山区法院执行局在没有证据的情况下，主观认为李弢已经腾空房屋，免除其2019年11月份至2020年3月份的占有使用费，导致复议申请人造成实际租金损失。该损失不应当由复议申请人进行承担，而应当由拒不履行判决义务的李弢承担。本案占有使用费应当按（2020）闽0104执71号执行裁定书执行，算至实际交房日2020年3月27日为止。 本院对仓山法院查明的基本事实予以确认。 另查明，被执行人李弢分别于2019年10月14日、2019年10月21日、2019年10月26日、2019年10月31日、2019年11月08日、2019年12月10日六次通过EMS邮件快递方式函告刘体刚，六次邮件快递对应的单号及签收情况为：2019年10月14日寄出的邮件号为1126470906778，签收时间为2019年10月15日；2019年10月21日寄出的邮件号为1126260468778，签收时间为2019年10月22日；2019年10月26日寄出的邮件号为1126469121678，签收时间为2019年10月27日；2019年10月31日寄出的邮件号为1126469087378，2019年11月08日寄出的邮件号为1126260197278，2019年12月10日寄出的邮件号为1126397991678，上述三次邮件均被拒收。 本院认为，本案的执行依据是仓山法院（2019）闽0104民初2814号民事判决，该判决判令，李弢于本判决生效之日起十日内搬离并腾空讼争店面并按每月4432元标准向刘体刚支付自2019年4月1日起至实际搬离并腾空讼争店面之日止的占有使用费及水费等。在本案判决生效后，被执行人李弢自2019年10月14日至2019年12月10日六次通过EMS邮件快递方式函告复议申请人刘体刚，表明其基本清退腾空讼争店面，并要求复议申请人予以接收并配合拆除剩余的冷库主机等设备。从本院查明的情况看，上述六次函告邮件前三次已签收，后三次均被拒收，该情况与复议申请人刘体刚主张的除第一次EMS函告收到外，其余五次EMS函告邮件其均未收到不符。因李弢自2019年10月14日起通过EMS邮件函告复议申请人刘体刚，要求其配合接收讼争店面，且店面亦已基本腾空，故本案中被执行人李弢并未存在恶意占用讼争店面的情形。仓山法院（2020）闽0104执异55号执行裁定据此认为本案的占用使用费应从2019年4月1日计算至被执行人李弢第一次向刘体刚发函表明其履行意愿之日（2019年10月14日）止，并无不当。复议申请人刘体刚主张占用使用费应计算至2020年3月27日的复议理由，缺乏相关事实和法律依据，本院不予支持。另，在听证过程中，本案双方当事人表示除对占有使用费应计算至何日有争议外，对本案占有使用费的计算方式及其他费用无异议，本院对仓山法院（2020）闽0104执异55号执行裁定冻结、扣划被执行人李弢的银行存款人民币30883元予以确认。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十三条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回复议申请人刘体刚的复议申请，维持福州市仓山区人民法院（2020）闽0104执异55号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  孙军挺 审判员  林 辉 审判员  杨贵先 二〇二〇年九月十六日 书记员  吴美娟 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。