辽宁省辽阳市宏伟区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽1004民初150号原告：辽宁会福化工有限公司，住所地辽阳市宏伟区。法定代表人：潘正豪，系总经理。委托诉讼代理人：李培涛，系辽宁文正律师事务所律师。被告：辽宁奥克化学股份有限公司，住所地辽阳市宏伟区。法定代表人：朱建民，系董事长。委托诉讼代理人：张富，系北京德恒（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯阳，系北京德恒（沈阳）律师事务所律师。原告辽宁会福化工有限公司与被告辽宁奥克化学股份有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告辽宁会福化工有限公司委托诉讼代理人李培涛、被告辽宁奥克化学股份有限公司委托诉讼代理人张富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告辽宁会福化工有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告辽宁奥克化学股份有限公司给付原告违约金50万元及因其违约给原告造成的经济损失945，249.10元，合计1，445，249.10元。二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原被告于2016年12月4日签署一份《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向协议书》，协议签订后，被告派驻管理团队接管原告公司生产经营。因被告在2017年度管理期间给原告造成严重亏损，2018年按被告要求，原被告之间陆续签订《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向之补充协议》、《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向中止协议书》、《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向终止协议书》。其中原被告签订的补充协议及中止协议第五条4项均约定：“在甲、乙、丙（即本案原告）三方向丁方（即本案被告）提供本条第2款和第3款约定的担保后，丁方（即本案被告）帮助丙方完成将于2018年6月到期贷款的转贷工作，包括帮助、配合丙方与银行沟通，提供过桥资金，担保等”；原被告签订的终止协议书第一条约定“各方确认并同意于2018年7月1日起，终止履行于2016年12月4日签订的《投资意向协议书》，该协议书中约定的权利义务等内容终止”；终止协议第五条4项约定：“在甲、乙、丙（即本案原告）三方向丁方（即本案被告）提供本条第2款和第3款约定的担保后，丁方帮助丙方完成到期贷款的处置工作，包括帮助、配合丙方与银行沟通”；第六条关于违约责任约定，“任何一方不完全履行本协议第三条和第五条的约定，即构成违约；一旦发生违约行为，违约方向守约方支付违约金，并赔偿因其违约而给守约方造成的损失；本协议的违约金为50万元。因被告没有按协议第五条的约定帮助原告完成转贷工作，导致丹东银行在丹东市振兴区人民法院起诉原告偿还借款本息等。丹东市振兴区人民法院于2018年12月5日作出（2018)辽0603民初3041号民事判决，判令本案原告偿还丹东银行借款本金12，255，310.64元及利息（以12，255，310.64元为本金，自2018年6月8日起至本判决确定的给付之日止，按照年利率9.135%计算罚息）。该案丹东银行已依法向丹东市振兴区人民法院申请强制执行。原告认为，被告没有按照双方签订的协议履行其帮助原告转贷义务，己构成违约，依约应承担违约责任，给付原告违约金并赔偿因丹东银行起诉原告给原告造成的借款罚息等损失。原被告虽经多次协商，但至今未能达成和解协议，无奈，原告依法向贵院提起诉讼，请贵院查清案件事实及时作出公正判决。按照原被告签订的终止协议第5.2、5.3的规定，原告应该为被告签署反担保协议，而实际上原告及法定代表人潘正豪和牛爱群已为被告签署了反担保协议，那么依据该协议第5.4条的约定，被告应帮助原告完成到期贷款的处置工作，包括帮助、配合与原告银行沟通，而实际上在原告方为被告签订反担保协议之后，被告并没有帮助原告与银行沟通，完成到期贷款的处置工作，才导致丹东银行起诉原告，被告已经构成实际违约，理应按照协议第六条的约定给付原告违约金，并赔偿因其违约行为给原告造成的经济损失。原告部分履行了5.2、5.3的约定，因为甲、乙方签订反担保协议签订了，原被告、甲乙方及丹东银行股份有限公司辽阳分行于2018年7月23日签订四方协议，约定由被告代原告偿还向丹东银行借款，之后原告将抵押给丹东银行的房屋土地抵顶给本案被告，在此情况下原被告之间才没有就机器设备及已抵押给丹东银行的土地与房产提供第二顺位抵押，并不是本案原告没有按协议约定履行其义务。被告没有按照四方协议代原告偿还向丹东银行全部借款，导致丹东银行及被告起诉原告要求偿还借款，原告没有违约。原告要求的50万元违约金是双方签订终止协议第6.3条约定的，经济损失是依据丹东市振兴区人民法院作出（2018）辽0603民初3041号民事判决书的判决结果计算的。原告向丹东银行贷款年利率是6.09%，因为被告没有帮助原告完成转贷工作，丹东银行起诉原告，请求给付罚息，罚息的比例是原年利率的50%，另外，还有按照利息年利率9.135%计算的复利。这份判决判令本案原告给付丹东银行律师代理费130，171.62元、案件受理费50，342元、保全费5，000元。上述各项经济损失是945，249.10元。被告辽宁奥克化学股份有限公司辩称：双方签订多份合同，关于诉争的事项，最后的协议书为2018年6月30日签订的《投资意向终止协议书》，该协议书当中的5.2、5.3、5.4条明确约定是由原告先履行完毕担保的义务后，我方帮助原告完成贷款的处置工作，不是转贷工作。依据该协议的5.2、5.3条，原告的担保义务存在7项，在原告没有履行上述担保义务之前，我方享有先履行抗辩权，即本案中原告没有履行担保义务，是原告存在违约，我方保留诉权。同时原告并没有提交已经履行完毕5.2、5.3条全部的担保义务的证据，因此我方不存在违约。请求驳回原告的全部诉讼请求。被告不认可原告的观点，具体理由是本案争议的焦点是两个部分，第一是本案是否违约，第二如果被告违约赔偿的数额是多少。针对焦点一，依据2018年6月30日终止协议第5.4条，是甲、乙、丙先完成5.2、5.3担保后，丁方才开始履行相应义务，那么原告方认为丁方违约，应确定其是否完成了5.2、5.3担保，事实上原告没有完成，那么在这种情况下因为丁方履行义务的前提是甲、乙、丙方先履行，那么因甲、乙、丙方未履行，违约的是甲、乙、丙方，即原告，我方不存在违约。同时本案中原告也没有证据证明已经完成了5.2、5.3的约定，因此我方享有先履行抗辩权。针对焦点二，正因为被告不存在违约，因此不应当赔偿原告任何款项，反而本案是原告违约，我公司保留诉权。5.4条中规定的各方义务顺序非常明确，甲、乙、丙完成担保在先，而5.2条规定的担保分别是：（1）针对丹东银行借款被告为原告提供的担保，甲、乙、丙要对该担保提供反担保协议；（2）潘正豪向我方提供个人连带担保；（3）原告将机器设备抵押给被告；（4）原告将抵押给丹东银行的土地房产向被告做第二顺位抵押。5.3条规定的担保分别是针对原告欠被告的借款：（1）牛爱群、潘正豪向被告提供个人连带担保；（2）原告将机器设备抵押给被告；（3）原告将抵押给丹东银行的土地房产向被告做第二顺位抵押。一共7项担保，那么依据5.4条规定，原告、牛爱群、潘正豪完成上述7项担保之后才轮到被告履行合同义务，然而事实上原告方仅完成了2项，分别是5.2中的第1项担保，以及5.3中的第1项担保，还有5项担保没有完成。综上，我方不违约，原告辽宁会福化工有限公司及牛爱群、潘正豪违约。当事人围绕诉辩分别提交了证据：原告辽宁会福化工有限公司提供如下证据：证据1、《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向书》，证明原被告于2016年12月4日签署合作协议及双方约定的各自权利义务。证据2、《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向书之补充协议》、《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向中止协议书》，证明2017年原被告合作经营严重亏损后，按被告要求在2018年原被告先后签订了《补充协议》、《中止协议》，按协议约定，被告应帮助原告完成将于2018年6月到期贷款的转贷工作，包括帮助、配合原告与银行沟通，提供过桥资金、担保等。证据3、《关于辽宁会福化工有限公司投资意向终止协议书》，证明按被告要求，原被告签订了《终止协议》，按协议约定，双方于2018年7月1日起终止履行2016年12月4日签署的《投资意向协议》，同时约定了违约方应承担的违约责任，除了给付守约方50万元违约金外，还应承担赔偿因其违约给守约方造成的损失。证据4、丹东市振兴区人民法院作出的(2018)辽0603民初3041号民事判决书、(2018)辽0603民初3041-1号民事裁定书及(2019)辽0603执482号执行通知书，证明因被告没有按协议约定帮助原告完成转贷工作，丹东银行起诉后，丹东市振兴区人民法院于2018年12月5日作出判决，判决本案原告偿还丹东银行贷款本金12，255，310.64元及利息，其中罚息为原借款合同约定的年利率6.09%上浮50%，复息为以利息为基数，按年利率9.135%计算，同时判令本案原告承担律师费130，171.62元、案件受理费50，342元、保全费5，000元。该案现已进入执行程序。被告辽宁奥克化学股份有限公司质证意见如下：证据1、2、3、4，真实性、合法性没有异议，关联性有异议，证据1和证据2的内容被证据3所覆盖，应以最终的证据3作为本案的裁判依据，证据中只有2018年6月30日签订的投资意向终止协议书与本案有关，依据该协议5.2、5.3、5.4，原告应先履行5.2、5.3，被告再履行5.4，但原告并没有全部履行5.2、5.3，举例说明设备抵押、房产土地担保等义务均没有履行，因此我方没有任何义务去履行，因此不存在违约。被告辽宁奥克化学股份有限公司没有提供证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：甲方潘正豪、乙方牛爱群、丙方辽宁会福化工有限公司和丁方辽宁奥克化学股份有限公司于2016年12月4日签署《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向协议书》，协议签订后，被告辽宁奥克化学股份有限公司派驻管理团队接管原告辽宁会福化工有限公司的生产经营。2018年4月2日，甲方潘正豪、乙方牛爱群、丙方辽宁会福化工有限公司和丁方辽宁奥克化学股份有限公司签署《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向协议书之补充协议》，各方同意于2018年2月28日起，中止履行于2016年12月4日签订的《投资意向协议书》，该协议书中约定的各方权利义务等内容中止。第三条损益承担原则为：“1、丙方于2017年1月1日至2017年12月31日所发生的损益金额，由甲、乙、丙三方共同承担，其中50%的部分由甲方和乙方共同承担，余下50%的部分由丁方承担，即丁方承担金额为418.66万元。2、丁方不承担丙方于2018年1月1日至2018年2月28日所发生的损益金额。第五条其他约定：“1、丁方同意放弃丙方未分配利润的权利。2、丙方承诺按期向丹东银行偿还借款，同时，就丁方对丙方的800万元担保事项，甲、乙、丙方同意与丁方签署反担保协议，并保证向丁方提供甲方个人连带担保、丙方的全部机器设备抵押及已抵押给丹东银行的土地与房产的第二顺位抵押。3、丙方向丁方的借款利息，丙方承诺继续按6.09%的年利率，按实际欠款余额计算利息，按月向丁方支付；丙方承诺在2018年6月1日至2019年3月30日期间，每月偿还100万元（或100万元以上），余款于2019年4月30日前还清，同时，向丁方提供甲方与乙方的个人连带担保、丙方的全部机器设备及已抵押给丹东银行的土地与房产的第二顺位抵押。在确保于2019年4月30日之前还清欠款的前提下，若月份之间还款金额有所变动，经友好协商且丁方同意后，可不视为违约行为。4、在甲、乙、丙三方向丁方提供本条第2款和第3款约定的担保后，丁方帮助丙方完成将于2018年6月到期贷款的转贷工作，包括帮助、配合丙方与银行沟通，提供过桥资金，担保等。5、丙方承诺，在转贷工作完成后，除按第3条约定外，加速还款，力争提前还清借款。6、丁方同意继续协助丙方开展2018年度的应收款项清理与回收工作。”第六条违约责任：“1、本协议签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议第三条和第五条约定，即构成违约，违约方应当向守约方给予赔偿。2、一旦发生违约行为，违约方应当向守约方支付违约金，并赔偿因其违约而给守约方造成的损失。3、各方同意，除本协议另有约定之外，本协议的违约金为50万元。4、任何一方违约，守约方有权要求违约方继续履行本协议，违约方依法承担相应的法律后果。”2018年4月2日，甲方潘正豪、乙方牛爱群、丙方辽宁会福化工有限公司和丁方辽宁奥克化学股份有限公司签署《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向中止协议书》。第五条其他约定：“1、丁方同意放弃丙方未分配利润的权利。2、丙方承诺按期向丹东银行偿还借款，同时，就丁方对丙方的800万元担保事项，甲、乙、丙方同意与丁方签署反担保协议，并保证向丁方提供甲方个人连带担保、丙方的全部机器设备抵押及已抵押给丹东银行的土地与房产的第二顺位抵押。3、丙方向丁方的借款利息，丙方承诺继续按6.09%的年利率，按实际欠款余额计算利息，按月向丁方支付；丙方承诺在2018年6月1日至2019年3月30日期间，每月偿还100万元（或100万元以上），余款于2019年4月30日前还清，同时，向丁方提供甲方与乙方的个人连带担保、丙方的全部机器设备及已抵押给丹东银行的土地与房产的第二顺位抵押。在确保于2019年4月30日之前还清欠款的前提下，若月份之间还款金额有所变动，经友好协商且丁方同意后，可不视为违约行为。4、在甲、乙、丙三方向丁方提供本条第2款和第3款约定的担保后，丁方帮助丙方完成将于2018年6月到期贷款的转贷工作，包括帮助、配合丙方与银行沟通，提供过桥资金，担保等。5、丙方承诺，在转贷工作完成后，除按第3条约定外，加速还款，力争提前还清借款。6、丁方同意继续协助丙方开展2018年度的应收款项清理与回收工作。”第六条违约责任：“1、本协议签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议第三条和第五条约定，即构成违约，违约方应当向守约方给予赔偿。2、一旦发生违约行为，违约方应当向守约方支付违约金，并赔偿因其违约而给守约方造成的损失。3、各方同意，除本协议另有约定之外，本协议的违约金为50万元。4、任何一方违约，守约方有权要求违约方继续履行本协议，违约方依法承担相应的法律后果。”2018年6月30日，甲方潘正豪、乙方牛爱群、丙方辽宁会福化工有限公司和丁方辽宁奥克化学股份有限公司签署《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向终止协议书》，该协议书第五条其他约定中4内容为“在甲、乙、丙三方向丁方提供本条第2款和第3款约定的担保后，丁方帮助丙方完成到期贷款的转贷工作，包括帮助、配合丙方与银行沟通。”该协议书中第五条的其它内容和第六条的内容与《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向中止协议书》的内容相同。甲方潘正豪、乙方牛爱群、丙方辽宁会福化工有限公司和丁方辽宁奥克化学股份有限公司于2018年4月2日签署的《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向中止协议书》和2018年6月30日的签署《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向终止协议书》中规定了7项担保，5.2条规定的担保分别是：（1）针对丹东银行借款被告为原告提供的担保，甲、乙、丙要对该担保提供反担保协议；（2）甲方潘正豪向被告提供个人连带担保；（3）原告将机器设备抵押给被告；（4）原告将抵押给丹东银行的土地房产向被告做第二顺位抵押。5.3条规定的担保是针对原告欠被告的借款，分别是：（1）甲方潘正豪、乙方牛爱群向被告提供个人连带担保；（2）原告将机器设备抵押给被告；（3）原告将抵押给丹东银行的土地房产向被告做第二顺位抵押。原告辽宁会福化工有限公司仅完成了其中2项担保，分别是5.2中的第1项和5.3中的第1项，其余5项担保没有完成。2018年12月5日，辽宁省丹东市振兴区人民法院作出（2018）辽0603民初3041号民事判决书，判决内容为：一、被告辽宁会福化工有限公司于判决生效后十日内偿还原告丹东银行股份有限公司借款本金12，255，310.64元及利息（以12，255，310.64元为本金，自2017年6月8日起至本判决确定的给付之日止，按照年利率9.135%计算罚息；自2017年6月8日起至本判决确定的给付之日止，以欠付的利息为基数，按年利率9.135%计算复利，扣除已偿还的利息390，029.13元）。二、被告辽宁会福化工有限公司于本判决生效后十日内给付原告丹东银行股份有限公司律师费130，171.62元。三、被告潘正豪、牛爱群对上述一、二项确定的给付义务承担连带责任。四、（略）。五、（略）。案件受理费50，342元、保全费5，000元，由被告辽宁会福化工有限公司负担。2018年12月9日，辽宁省丹东市振兴区人民法院作出（2018）辽0603民初3041-号民事裁定书，内容为：本院于2018年12月5日作出（2018）辽0603民初3041号民事判决书有错漏，现更正如下：判决书第6页第20-23行“以12，255，310.64元为本金，自2017年6月8日起至本判决确定的给付之日止，按照年利率9.135%计算罚息；自2017年6月8日起至本判决确定的给付之日止，以欠付的利息为基数，按年利率9.135%计算复利，扣除已偿还的利息390，029.13元”中，利息起算时间有误，现更正为“以12，255，310.64元为本金，自2018年6月8日起至本判决确定的给付之日止，按照年利率9.135%计算罚息；自2018年6月8日起至本判决确定的给付之日止，以欠付的利息为基数，按年利率9.135%计算复利，扣除已偿还的利息390，029.13元。”2019年3月1日，辽宁省丹东市振兴区人民法院作出（2018）辽0603执482号执行通知书，内容为：“辽宁会福化工有限公司：我院受理的丹东银行股份有限公司诉你公司的（2019）辽0603执482号法律文书已发生法律效力，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条之规定，你方应自觉履行，现限你方在接到本通知叁日内履行，逾期不履行，本院将强制执行。强制执行造成的后果及发生的一切费用，由你方承担。”本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。违约责任，是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定而依法应当承担的民事责任。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，甲方潘正豪、乙方牛爱群、丙方辽宁会福化工有限公司和丁方辽宁奥克化学股份有限公司于2018年4月2日签署的《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向中止协议书》和2018年6月30日的签署《关于辽宁会福化工有限公司之投资意向终止协议书》中约定了7项担保，《投资意向中止协议书》第五条其他约定中4内容为“在甲、乙、丙（即本案原告）三方向丁方（即本案被告）提供本条第2款和第3款约定的担保后，丁方帮助丙方完成到期贷款的转贷工作，包括帮助、配合丙方与银行沟通，提供过桥资金，担保等”。《投资意向终止协议书》第五条其他约定中4内容为“在甲、乙、丙（即本案原告）三方向丁方（即本案被告）提供本条第2款和第3款约定的担保后，丁方帮助丙方完成到期贷款的处置工作，包括帮助、配合丙方与银行沟通”。原告辽宁会福化工有限公司只完成了其中的2项担保，并没有完成全部7项担保，而根据协议书约定，原告应向被告提供全部7项担保后，被告才帮助原告完成到期贷款的处置工作，包括帮助、配合原告与银行沟通。因原告没有按照合同约定履行全部7项担保义务，故被告没有帮助原告完成到期贷款的处置工作并不违约，不应承担违约责任。对原告辽宁会福化工有限公司要求被告辽宁奥克化学股份有限公司给付违约金50万元及赔偿经济损失945，249.10元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告辽宁会福化工有限公司的诉讼请求。案件受理费17，807元（原告预交），由原告辽宁会福化工有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长  赵景春人民陪审员  史 悦人民陪审员  荣乃让二〇二〇年九月二十四日书 记 员  孙 贺附：本案适用相关法律依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。