贵州省六盘水市六枝特区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0203民初2758号 原告：张健，男，1987年6月2日生，汉族，职业不详，住六枝特区。 委托诉讼代理人：谢兴朝，贵州勤维律师事务所律师，执业证号15202201710781352。 被告：刘洪伍，男，1978年11月21日生，汉族，住六枝特区。 委托诉讼代理人：张钦松，六枝特区城镇法律服务所法律工作者，执业证号32409041100038。 原告张健与被告刘洪伍合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张健及其委托诉讼代理人谢兴朝、被告刘洪伍委托诉讼代理人张钦松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张健向本院提出诉讼请求：1、判决撤销原、被告签订的《股东退股协议书》第二条第1款中“个人承诺不会出现六枝参与竞争，并不在六枝从事装修行业”的内容；2、判令被告退还原告投资款55000元；3、判决被告承担律师代理费5000元。事实和理由：被告刘洪伍系贵州名雅康装饰有限公司的法定代表人，此公司成立于2011年7月21日，系自然人独资。2019年4月23日，原告与被告签订《合伙协议书》，约定原告与被告共同出资合伙经营贵州名雅康装饰有限公司，合伙期限为5年。合同签订后，原告以现金向被告支付出资款9万元，被告收到出资款后未按约定履行出资义务，也未向原告分配任何利润。原告与被告合伙的半年多时间内，原告从事的是房屋装饰装修设计工作，被告也从未支付过任何报酬。因被告无履行合伙协议的意愿，原告向被告提出退伙，因原告的出资系以现金的方式支付给被告，出于对被告的信任，原告未向被告索要收款收据。所以，当原告要求退伙并返回出资时，被告最初不想承认收到原告的出资款。后来，被告虽然同意原告退伙并返回投资款，但要求原告同意其提出的竞业禁止条件。迫于无奈，2019年10月29日，原告与被告签订了对原告极不公平的《股东退股协议书》（以下简称退股协议）。为了让被告认可收到9万元的事实，原告不得不同意被告提出的“个人承诺不会出现六枝参与竞争，并不在六枝从事装修行业。否则，不退还原告股金”的条件。除此之外，退股协议约定由被告退还原告的出资90000元，扣除原告向公司借支的35000元后，由被告于2020年6月之前退还原告55000元。退股协议签订后，被告未按协议约定退还原告的投资款。该退股协议只禁止原告从事装修行业，没有约定禁止期限，也未约定被告对原告在禁止从业期间进行补偿。该竞业禁止规定系被告利用自己的优势地位迫使原告签订的，不是原告的真实意思表示，对原告极不公平，严重损害了原告的合法权益。同时，该竞业禁止约定违反了《劳动合同法》第二十三条第二款、第二十四条第二款等规定。《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，在订立合同时显失公平的，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。综上所述，因退股协议关于竞业禁止的条款系被告利用自身的优势地位迫使原告签订的，且显示公平，为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求判决撤销竞业禁止条款的有关内容，同时返还原告的投资55000元，并承担原告聘请律师的代理费。 被告刘洪伍辩称，原告诉请均不应得到支持，理由如下：1、双方关系并非劳动合同关系，是合伙关系，原告在诉状中引用法律适用不当，双方即然是合伙关系，应适用合伙企业法，根据合伙企业法第三十二条的规定，再结合双方所签订的合伙协议中，对竞业禁止进行了明确规定，双方在退股协议中再次明确规定，原告退伙并非如其诉状所称，而是原告并未按合伙协议约定的出资额进行出资，合伙协议约定入股金额为100000元，退伙协议为90000元，可看出系原告未按约定完全履行出资义务，经被告多次向原告要求履行出资义务时，原告才表达双方进行约定退伙，因此其诉请一不应支持。2、本案系原告违约在先，而非被告，双方的退伙协议于2019年10月29日签订，此后原告在喜百年装饰集团六枝分公司上班，并从事家装行业。因此，按照双方退股协议书条款约定，原告已经违约在先，故被告不应退还其主张的退股金额。3、律师费在本案中并非由于被告违约给原告造成的损失，且双方也未在退股协议中约定，故该诉请也依法不应得到支持。综上，请法庭在查明案件事实后驳回原告诉请，对于原告违约在先及在喜百年从事装修行为给被告造成的损失，在本案结束后，被告另案主张权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人存在争议的事实和证据，本院经审理认定如下：原告张健提交的《委托代理合同》、《收款收据》，由于双方未对律师费进行过约定，原告张健亦未提供正规收费票据及收费依据，不予认定。原告提交的微信聊天截图一份，能够证明出资90000元的事实，予以认定。案涉贵州名雅康装饰有限公司成立于2011年7月21日，系自然人独资的有限责任公司，法定代表人系刘洪武。2019年4月23日，张健与刘洪伍签订《合伙协议书》一份，双方约定张健出资100000元，刘洪伍出资500000元，双方合伙经营贵州名雅康装饰有限公司，合伙期限为2019年4月23日起至2024年4月23日止。双方对入伙、退货、出资的转让、合伙人的权利义务、禁止行为、合伙的终止和清算、违约责任等事项进行了约定。期间，张健按照约定出资了90000元。2019年10月29日，张健与刘洪伍签订了《股东退股协议书》，第一条约定：1.此次甲方（张健）退出股份，按照双方达成的协议乙方（刘洪伍）应支付甲方的金额为人民币90000元。2.甲方入股在公司借支35000元从股金扣除。第二条约定：1.协议签订后甲方不会作对乙方有害的各项事务和维护公司所有的利益，并会遵守双方关于公司运营的相关保密约定，备注：对九方御景客户资源严格保密，个人承诺不会出现六枝参与竞争，并不在六枝从事装修行业。2.自本协议签订之日起乙方所有的债权债务和亏损、盈利分红（包括合作前和合作后及退股后的）与甲方再无任何关系。3.甲方不会干预乙方一切正常的经营活动。4.本协议正式签订后，任何一方不履行或者不完全履行本协议约定的条款，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的损失。第四条约定：1.本协议经双方签字确认后生效，如甲方不遵守协议乙方将不退还股金。2.本协议一式两份，甲乙双方各执一份，股金乙方将于2020年6月之前退还给甲方，退还金额为55000元（大写：伍万伍仟元整）。2019年12月27日，张健为一名称为“九方御景田姐”的人设计了装修设计图。被告认为原告违反了《股东退股协议书》约定的竞业限制义务，故未退还原告55000元，原告遂诉至法院。 本院认为，本案的争议焦点是：一、原告是否存在违约行为。二、双方在退伙协议中达成的竞业禁止约定是否符合法律规定，原告要求撤销该约定的请求应否得到支持。三、原告主张的律师代理费是否符合法律规定，应否得到支持。 针对焦点一、二，原告张健主张案涉《股东退股协议书》中关于竞业限制的内容违反《劳动合同法》中关于竞业限制条款的规定而无效,虽然案涉《股东退股协议书》中约定了张健的竞业禁止义务,但是刘洪伍与张健之间是平等主体之间的个人合伙法律关系,并非用人单位与劳动者之间的劳动法律关系,故应适用《中华人民共和国合同法》。由于该约定系当事人之间的真实意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性规定,故案涉《股东退股协议书》合法、有效。被告提交的微信聊天记录截图只能证明张健为“九方御景田姐”出具了设计图纸的事实，不能证明原告张健泄露了贵州名雅康装饰有限公司的九方御景客户资源，亦不能证明张健损害了公司的利益，故不能证明原告张健存在违反《股东退股协议书》约定的行为。另，原告虽未按约定足额出资，但被告同意原告先出资90000元，且双方对剩余10000元出资时限未约定，因此，原告亦不构成违约。 双方签订《股东退股协议书》后即解除合伙关系，张健不再承担《合伙协议书》约定的义务，亦无需遵守《中华人民共和国合伙企业法》第三十二条规定的“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务”及“合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动”的法定义务。虽然张健在签订案涉《股东退股协议书》时与刘洪伍两者地位平等,但竞业限制条款限制的是张健的劳动权,双方未对竞业限制期间加以限制，伤害了张健的基本劳动权利,且不利于市场竞争机制的形成和科学技术的进步,从张健所负竞业禁止义务的性质来看,案涉《股东退股协议书》竞业限制条款属于单务无偿的合同条款,刘洪伍并未为张健的竞业限制义务支付任何对价,因此,双方在《股东退股协议书》约定的竞业限制条款对张健显失公平，对张健请求撤销原、被告签订的《股东退股协议书》第二条第1款中“个人承诺不会出现六枝参与竞争，并不在六枝从事装修行业”内容，本院予以支持。 针对焦点三，由于原、被告双方未对律师费用进行过相关约定，原告张健未提交正规发票予以证明实际支出了该笔费用，也未提供律师代理费收费标准的证据予以佐证，故原告张健请求由被告刘洪伍承担律师代理费5000元的诉请，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第五十四条第二款、第六十条,《中华人民共和国合伙企业法》第五条、第三十二条、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、依法撤销原告张健与被告刘洪伍双方于2019年10月29日签订的《股东退股协议书》第二条第1款中“个人承诺不会出现六枝参与竞争，并不在六枝从事装修行业”的内容。 二、被告刘洪伍于本判决生效之日起十日内退还原告张健投资款55000元。 三、驳回原告张健的其他诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费650元（原告已预交），由被告刘洪伍负担（被告负担的部分于本判决生效之日起十日内给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 审 判 员  邹 丹 二〇二〇年九月二十二日 法官助理  乌楠伟 书 记 员  肖慈艳