广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初2788号原告：湖南省湘天建设工程有限公司，住所地长沙市天心区芙蓉中路三段**蓉苑****，统一社会信用代码914300000753382859R。法定代表人：陈小波，职务总经理。委托诉讼代理人：宋之江，广东金桥百信律师事务所律师。被告：广州优世联合互联网科技有限公司，住所地广，住所地广州市南沙区丰泽东路**（自编**楼1-C2462，统一社会信用代码91440101MA59JT509B。法定代表人：罗熙平被告：张涛，男，1974年3月18日出生，汉族，住广州市白云区。被告：广东优世联合控股集团股份有限公司，住所地广州市，住所地广州市天河区珠江西路****（部位：自编**）代码91440115340166525G。法定代表人：张瑞。原告湖南省湘天建设工程有限公司（以下简称湘天公司）诉被告广州优世联合互联网科技有限公司（以下简称优世互联网公司）、张涛、广东优世联合控股集团股份有限公司（以下简称优世控股公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湘天公司委托诉讼代理人宋之江到庭参加诉讼。被告优世互联网公司、张涛、优世控股公司经本院合法送达，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湘天公司向本院提出以下诉讼请求：一、优世互联网公司向湘天公司支付赔偿款4765000元；二、优世互联网公司向湘天公司支付2019年9月5日至2019年9月23日期间的违约金26950元（8100000元×0.05%×19天-50000元）；三、优世互联网公司按每日0.05%的标准向湘天公司支付自2019年11月1日起至其付清赔偿款之日止的违约金；四、优世互联网公司向湘天公司赔偿律师费100000元；五、优世互联网公司向湘天公司赔偿财产保全担保费6624元和保全费5000元；六、张涛、优世控股公司对第一、二、三、四项诉讼请求承担连带责任；七、本案全部诉讼费由湘天公司、张涛、优世控股公司承担。事实与理由：2018年4月18日，湘天公司与优世互联网公司签订了《南沙U3政务灾备高防数据中心项目A段承揽合同》（以下简称《承揽合同》）。合同签订后，湘天公司在优世互联网公司的要求下，马上开展了施工工作。2018年6月8日，优世互联网公司向湘天公司发出《工作联系函》，要求湘天公司即日起停止所有施工工作，并办理结算手续。因双方未能就结算及赔偿事宜达成一致意见，湘天公司向广州市南沙区人民法院提起了（2020）粤0115民初6705号民事诉讼。湘天公司与优世互联网公司在该案审理过程中达成和解，并签订了《和解协议》。协议约定终止上述《承揽合同》，并由优世互联网公司向湘天公司支付赔偿款8100000元，双方另在协议中对付款节点以及违约责任进行了明确。张涛作为优世互联网公司原唯一股东以及优世控股公司的实际控制人，作为保证人在《和解协议》上签字，确认其对优世互联网公司应承担的全部债务（包括但不限于：赔偿金、违约金、律师费、诉讼费、保全费、担保费等）承担连带保证责任，保证期间为2年。《和解协议》签订后，湘天公司撤回了起诉，并申请解除诉讼保全过程中查封的财产。2019年9月22日，优世互联网公司支付了第一笔赔偿款，但之后未再如约支付相应款项。之后，在湘天公司的催促下，优世互联网公司仅于2020年1月23日支付了50000元延期付款违约金。湘天公司为处理本案纠纷，支付了100000元律师费，另外为申请诉讼保全支付了6624元担保费用。优世互联网公司拒绝履行协议义务，严重损害湘天公司的合法权益。张涛作为保证人未按照约定履行其保证义务，其应对优世互联网公司的上述债务承担连带责任。另外，优世控股公司在《承揽合同》履行期间，系优世互联网公司的唯一股东，二者财产发生混同，而本案纠纷实际由优世控股公司处理，因此优世控股公司应当对优世互联网公司的债务承担连带责任。被告优世互联网公司、张涛、优世控股公司均未答辩。经审理查明：2018年4月17日，湘天公司成为南沙U3政务灾备高防数据中心项目A段承揽工程（以下统称涉案工程）的中标单位。次日，湘天公司与优世互联网公司签订就涉案工程签订《承揽合同》，约定：优世互联网公司将涉案工程发包给湘天公司，项目内容包括设备提供、土建工程（厂房加固、桩基础、室内外给排水、铁工、设备基础、钢结构、油池、室外电缆沟、屋面防雷、屋面防水、基坑支护）、装饰装修工程（机房装饰装修及办公室精装修）、机电安装系统施工、机电安装施工、机房及办公室改造工程、其他零星配套施工管理服务、第三方服务；开工日期以发包人发出的实际指令为准，交付日期为2018年10月30日；合同含税暂定金额为120884345元。合同签订当天，优世互联网公司向湘天公司发出开工令，通知湘天公司于2018年4月18日正式开工。2018年6月8日，优世互联网公司向湘天公司发出《工作联系函》，要求湘天公司即日起停止涉案工程的所有施工工作，并提出相应的结算方案。2018年8月21日和2018年11月10日，湘天公司与优世互联网公司就涉案工程的善后处理问题进行协商，双方形成了会议纪要。2018年11月29日，湘天公司与优世互联网公司就涉案工程部分项目的结算事宜进行协商，再次形成了会议纪要。因湘天公司与优世互联网公司最终未能就涉案工程的结算、违约责任等事宜协商一致，湘天公司于2018年11月22日，以优世互联网公司违反《承揽合同》约定为由，以优世互联网公司、优世控股公司、广东好艺装饰工程有限公司（以下简称好艺公司）为被告，向本院提起（2018）粤0115民初6705号民事诉讼，要求三者承担违约责任。优世互联网公司另于2019年3月11日，以湘天公司将承包的涉案工程非法转包、违法分包给不具备资质的个人进行施工，并造成工程进度严重滞后为由，向本院提起的（2019）粤0115民初2393号民事诉讼，要求湘天公司承担违约责任。上述案件审理过程中，湘天公司（甲方）与优世互联网公司（乙方）、张涛（丙方）就该案纠纷庭外和解，三方于2019年7月26日签订了《和解协议》，约定：一、甲、乙方双方同意，因乙方终止履行《南沙U3政务灾备高防数据中心项目A段承揽合同》，乙方共计向甲方支付赔偿款8100000元（该款项已包括涉案纠纷的所有费用，包括但不限于：2018年11月10日和2018年11月29日会议纪要确认的鸿建公司费用、蒙雨班组费用、植筋班组费用、防水班组等所有施工班组和人员已付和未付的费用，以及南沙项目部人员工资，违约金、诉讼费、律师费等、保全费、担保费等所有与涉案纠纷相关的费用）。双方确认在签订本协议前乙方已向甲方支付赔偿款2335000元，剩余5765000元未付。对于未付的赔偿款，乙方按照以下进度支付（本款所列款项均不含税）：在2019年8月31日前支付1000000元；在2019年10月31日前支付1554700.96元；在2019年11月30日前支付3210299.04元。三、若乙方未按约定的期限、金额支付赔偿款的，每一日，应当按照赔偿款总额的万分之五向甲方支付违约金，且甲方有权要求乙方立即支付剩余未付的全部赔偿款。但是，若在2019年8月31日前，广州市南沙区人民法院未就（2018）粤0115民初6705号案作出撤诉裁定，或未解除对优世控股公司持有的湖北神狐时代云科技有限公司的22.81%股权的查封，赔偿款支付的期限相应顺延。四、丙方对乙方在本协议中应承担的全部债务（包括但不限于：赔偿金、违约金、律师费、诉讼费、保全费、担保费等）承担连带保证责任，保证期间为2年。五、若乙方未履行本协议约定的任何义务，甲方不放弃对优世控股公司、好艺公司的权利。六、在签订本协议后，甲方应当在3个工作日内向广州市南沙区人民法院撤回（2018）粤0115民初6705号案的起诉，同时向该院申请解除对优世控股公司持有的湖北神狐时代云科技有限公司的22.81%股权的查封。每延迟一日，甲方应当按照赔偿总额的万分之五向乙方支付违约金。七、乙方另案起诉甲方的（2019）粤0115民初2393号案现已一审审结，乙方在签订本协议前已经向南沙区人民法院就该案提交上诉状，但未缴纳上诉费。乙方承诺在本协议生效后不缴纳上诉费，并于签订本协议之日起三个工作日内向人民法院申请撤回上诉、申请解除对甲方银行账户1000万元存款的冻结。每延迟一日，乙方应当按照冻结总金额的万分之五向甲方支付违约金。八、本协议所约定所有违约金，都应当在发生违约行为的当月付清，否则，如乙方未及时付清，甲方有权要求乙方立即支付剩余未付的全部款项。如甲方未及时付清，乙方在赔偿款中扣除违约金。在发生违约的情况下，违约方应当承担守约方因主张权利而支出的律师费、诉讼费、保全费、担保费等费用。2019年7月26日，优世互联网公司撤回了对（2019）粤0115民初2393号案的上诉。2019年7月28日，湘天公司撤回了（2018）粤0115民初6705号案的起诉，并申请解除对优世控股公司持有的湖北神狐时代云科技有限公司22.81%股权的查封。湘天公司在庭审中确认优世互联网公司于2019年9月20日向其支付了1000000元赔偿款，但称此后未再收到赔偿款，张涛亦未按照《和解协议》的约定承担保证责任。2019年11月6日，湘天公司向优世互联网公司寄送《律师函》，要求优世互联网公司在2019年11月8日前支付剩余赔偿款并支付违约金，该邮件于2019年11月8日因拒收被退回。湘天公司另确认优世互联网公司于2020年1月23日向其支付违约金50000元。因优世互联网公司以及张涛未履行《和解协议》，湘天公司提起本案诉讼，并为此与广东金桥百信律师事务所签订《民事委托代理合同》，委托该所指派律师作为本案的诉讼代理人。2020年3月30日，湘天公司向广东金桥百信律师事务所支付律师费100000元。湘天公司在诉讼过程中提出了诉讼保全申请，要求冻结优世控股公司名下银行账户中5531324元的现金，并提供天安财产保险股份有限公司广东省分公司出具的保单保函作为诉讼保全担保。因湘天公司委托广东啄木鸟征信服务有限公司购买担保服务，湘天公司向广东啄木鸟征信服务有限公司支付了保险费及手续费共6624元，其中保险费为3319元。本院在收到湘天公司提出的诉讼保全申请后，作出了（2020）粤0115民初2788号《民事裁定书》，裁定查封、冻结优世控股公司名下价值5531324元的财产。湘天公司为此支付保全费5000元。另查明，优世互联网公司于2017年11月15日通过股东会决议，原股东徐华将其出资的1500000元全部转让给优世控股公司，转让后优世控股公司的出资额占公司注册资本的100%。2018年10月16日，优世互联网公司再次通过股东会决议，由优世控股公司将其持有的全部股权转让给好艺公司。2018年10月19日，优世控股公司与好艺公司签订《股权转让协议书》，约定优世控股公司将其全部股权转让给好艺公司，转让金为8670000元；双方认可公司至2018年10月19日止的债务已经核算清楚，好艺公司成为公司股东后，承认新的公司章程，享受股东权益，并按《中华人民共和国公司法》的相关规定承担责任。2018年10月23日，优世互联网公司的一人股东由优世控股公司变更登记为好艺公司。本院认为：优世互联网公司、张涛、优世控股公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对湘天公司提交的证据进行质证和庭审陈述的事实进行抗辩的权利。湘天公司与优世互联网公司、张涛于2019年7月26日签订的《和解协议》是各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合法有效。根据《和解协议》的约定，优世互联网公司与湘天公司签订的《承揽合同》已于2018年6月8日解除。湘天公司与优世互联网公司已通过《和解协议》对合同解除后的剩余赔偿款的支付以及违约责任等问题进行了约定，优世互联网公司应当依约履行付款义务。《和解协议》确认优世互联网公司尚有5765000元赔偿款未支付，根据湘天公司的陈述，优世互联网公司在2019年9月20日支付了1000000元赔偿款后未按约定支付到期款项，已构成违约。湘天公司要求优世互联网公司支付全部剩余赔偿款，符合约定，本院予以支持。关于违约金的问题。《和解协议》约定优世互联网公司应当在2019年8月31日前支付1000000元赔偿款，但其迟至2019年9月20日才支付，且未按约定支付后续款项，故其应当按照《和解协议》约定的标准（每日万分之五）向湘天公司计付违约金。虽然《和解协议》约定违约金以赔偿款总额作为计算基数，但根据公平原则以及责罚相当的法律精神，本院认为违约金应当以当期欠付的款项为基数，从《和解协议》约定支付日期的次日开始计算。据此，优世互联网公司应当就逾期支付第一期赔偿款向湘天公司支付违约金10000元（1000000元×0.05%×20天）。湘天公司确认优世互联网公司于2020年1月23日支付了50000元款项，该款项在扣除上述10000元违约金后，剩余40000元应当优先抵扣剩余赔偿款。因此，优世互联网公司仍需向湘天公司支付剩余赔偿款4725000元。逾期支付剩余赔偿款的违约金应当按以下方法计算：从2019年11月1日起至2019年11月30日止，以1554700.96元为基数，按每日万分之五的标准计算违约金；从2019年12月1日起至2020年1月23日止，以4765000元为基数，按每日万分之五的标准计算违约金；从2020年1月24日起，以4725000元为基数，计算违约金至清偿之日止。上述违约金总额应当以4765000元为限。湘天公司要求优世互联网公司支付100000元律师费，符合约定，本院予以支持。湘天公司为诉讼保全支付的费用中包含3319元保险费，剩余费用为委托代理公司购买保险而产生的手续费，不属于必要费用，故本院对于超过3319元部分的款项不予支持。《和解协议》约定张涛对优世互联网公司依据协议产生的全部债务（包括但不限于赔偿金、违约金、律师费、诉讼费、保全费、担保费等）承担连带保证责任，保证期间为2年，故湘天公司要求张涛对优世互联网公司应支付的赔偿款、违约金、律师费、保险费以及相应的诉讼费用承担连带责任，合理有据，本院予以支持。优世互联网公司已于2018年10月23日将其股东由优世控股公司变更登记为好艺公司。《和解协议》的签订时间为2019年7月26日，即协议签署时，优世控股公司并非优世互联网公司的股东，上述债务形成时间远晚于优世控股公司转让股权的时间。因此，湘天公司要求优世控股公司对优世互联网公司的上述债务承担连带责任，依据不足，本院不予支持。如上所述，优世控股公司无需对优世互联网公司的上述债务承担连带责任，故湘天公司申请查封优世控股公司名下的财产所产生的5000元保全费用，应当由其自行承担。优世互联网公司、张涛、优世控股公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一款之规定，判决如下：一、被告广州优世联合互联网科技有限公司、张涛应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湖南省湘天建设工程有限公司支付赔偿款4725000元。二、被告广州优世联合互联网科技有限公司、张涛应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湖南省湘天建设工程有限公司支付逾期付款违约金（违约金的计算方法：从2019年11月1日起至2019年11月30日止，以1554700.96元为基数，按每日万分之五的标准计算违约金；从2019年12月1日起至2020年1月23日止，以4765000元为基数，按每日万分之五的标准计算违约金；从2020年1月24日起至款项清偿之日止，以4725000元为基数，按每日万分之五的标准计算违约金；违约金总额应当以4765000元为限）。二、被告广州优世联合互联网科技有限公司、张涛应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湖南省湘天建设工程有限公司支付律师费100000元。三、被告广州优世联合互联网科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湖南省湘天建设工程有限公司支付保险费3319元。四、驳回湖南省湘天建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50519元，由湖南省湘天建设工程有限公司负担3501元，由被告广州优世联合互联网科技有限公司、张涛负担47018元。保全费5000元，由原告湖南省湘天建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  李慧娟人民陪审员  梁小红人民陪审员  梁金志二〇二〇年九月二十七日法官助理谢雨虹书记员梁艺