重庆市九龙坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0107民初26148号 原告：胡恩瑞，男，汉族，1993年10月20日出生，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：吕士才，重庆广普律师事务所律师。 被告：重庆速瑞餐饮管理有限公司，住所地重庆市九龙坡区科园三路****，统一社会信用代码9150010733168569XL。 法定代表人：何永斌，职务总经理。 委托诉讼代理人：赵海波，重庆美翎律师事务所律师。 原告胡恩瑞诉被告重庆速瑞餐饮管理有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，重庆市九龙坡区人民检察院向本院提交了渝九检民支〔2020〕50010700002号支持起诉意见书，支持原告的起诉。本案依法由审判员彭芸独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡恩瑞的委托诉讼代理人吕士才,被告重庆速瑞餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人赵海波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告胡恩瑞向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告双方劳动关系于2019年7月19日解除；2、判决被告支付原告工伤赔偿待遇200979.60元，包括停工留薪期待遇40884元、鉴定期间生活津贴9539.6元，鉴定费400元，一次性伤残就业补助金61326元，一次性医疗补助金27256元，住院期间伙食补助费248元，一次性伤残补助金61326元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告在被告处上班期间，被告没有按法律规定为原告缴纳社保。2018年7月25日中午1点40分左右原告在上班过程中发生交通事故，造成原告桡骨和尺骨受伤。2019年4月7日重庆市九龙坡区人力资源与社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告受伤属于工伤；2019年6月3日重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定通知书，鉴定结论为九级伤残，无生活自理障碍。为维护原告的合法权益，故诉至法院。 被告重庆速瑞餐饮管理有限公司辩称：同意原被告劳动关系与2019年7月19日解除。原告于2018年7月19日开始上班，在2018年7月25日受伤，上班时间很短就受伤了，没有形成工资流水。原告工作属于美团外卖，属于餐饮行业，原告主张的工资标准过高，原告的工资标准应当按照受伤前的2018年私营餐饮行业的行业工资标准3346元/月作为计算停工留薪期待遇、鉴定期间生活津贴、一次性伤残补助金的基数。一次性伤残就业补助金以及一次性工伤医疗补助金原告主张的社会平均工资应为6106元/月而非6814元/月；鉴定期间生活津贴不应当得到支持，因为原告已经能够上班。 经审理查明：2018年7月19日，原告到被告处上班，双方签订有《劳务合同》1份。2018年7月25日，原告在送外卖途中与案外人任伟发生交通事故受伤。原告与案外人任伟于2018年11月19日签署《车险人伤赔偿协议书》，中国大地财产保险股份有限公司赔偿原告医疗费25121.51元，一次性支付原告后续治疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金等共计136417.6元。 2018年7月25日，原告在重庆市人民医院入院治疗，于2018年7月27日出院，出院诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折；2、右尺骨茎突骨折；3、左侧第五掌骨基底部骨折；4、右膝外伤待查；5、全身多处软组织挫裂伤。2018年7月27日，原告进入重庆市中医骨科医院治疗，于2018年8月24日出院，累计住院31天。 2019年3月7日，原告向重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局申请工伤认定，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局于2019年4月7日作出九人社伤险认字[2019]691号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害为工伤。2019年4月11日，原告申请鉴定，并缴纳鉴定费用400元。2019年6月3日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出九龙坡劳初鉴字[2019]454号《初次鉴定结论书》，鉴定原告胡恩瑞所受伤为：伤残玖级，无生活自理障碍。 2019年7月26日，原告以被告为被申请人向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认双方的劳动关系自2019年7月19日终止；2、被告支付原告工伤赔偿共计194011.8元，包括停工留薪期待遇39462元、鉴定期间生活津贴9207.8元，鉴定费400元，一次性伤残就业补助金59193元，一次性医疗补助金26308元，住院期间伙食补助费248元，一次性伤残补助金59193元。该委于2019年9月18日作出编号为[2019]-171号《超时未审结案件证明书》，原告不服，遂诉至本院。 2020年4月14日，重庆市第五中级人民法院作出编号为（2020）渝05行终73号行政判决书，驳回了本案被告的上诉，维持了重庆市巴南区人民法院作出的（2019）渝0113行初324号行政判决，认为原告受伤属于工伤。 审理中，原、被告双方一致确认如下事实：双方劳动关系于2019年7月19日解除；原告享受的停工留薪期待遇的期间为6个月、一次性伤残补助金的期间为9个月，一次性伤残就业补助金的期间为9个月，一次性医疗补助金的期间为4个月；以3706元/月的工资标准作为停工留薪期待遇、鉴定期间生活津贴以及一次性伤残补助金的计算基数，住院期间伙食补助费按照8元/天计算31天。 庭审中，被告主张应以提起仲裁时上一年度即2017年度的社会平均工资6106元/月作为一次性伤残就业补助金以及一次性医疗补助金的计算标准，且认为原告在做鉴定时候距离受伤有1年时间，已经能够正常上班，不应当支付原告鉴定期间生活津贴。原告主张应当按照2018年度的社会平均工资6814元/月作为一次性伤残就业补助金以及一次性医疗补助金的计算标准。原告陈述其受伤后，植入了内固定，在鉴定时候并未取出，也并未在鉴定时候上班。被告认可原告内固定至今都未取出，但认为鉴定时候未取出内固定并不影响原告上班。此外，被告认可没有为原告购买工伤保险。 以上事实，有超时未审结案件证明书、仲裁申请书、认定工伤决定书、行政判决书、初次鉴定结论书、票据、车险人伤赔偿协议书、住院病历、出院证、银行流水、开庭笔录及当事人陈述等证据在卷为评，并经当事人质证，足以认定。 本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。审理中，原被告一致确认双方劳动关系于2019年7月19日解除，对此本院予以确认，故本案中原告与被告之间的劳动关系于2019年7月19日解除。 2019年4月7日，重庆市九龙坡区人力资源与社会保障局作出九人社伤险认字[2019]691号《认定工伤决定书》认定原告受伤为工伤，因被告未给原告参加工伤保险，故对原告主张的工伤保险待遇，本院确认如下： 1、一次性伤残补助金：因原、被告一致认可以3706元/月为基数计算，不违反法律，本院予以尊重。一次性伤残补助金按9个月的标准计算，故本院认定原告的一次性伤残补助金金额为3706元/月×9个月=33354元。 2、一次性工伤医疗补助金：原、被告双方对一次性工伤医疗补助金以4个月计算一致认可，对此本院予以确认。一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，双方劳动关系于2019年7月19日解除，原告主张以2018年度的重庆市职工社会月平均工资6814元作为计发基数，符合法律规定，对此本院予以确认。被告主张原告应适用2017年度重庆市职工社会月平均工资6106元/月作为一次性工伤医疗补助金计算基数，缺乏法律依据，本院不予认可。故本院认定原告的一次性工伤医疗补助金金额为6814元/月×4个月=27256元。 3、一次性伤残就业补助金：原、被告双方对一次性伤残就业补助金以9个月计算一致认可，对此本院予以确认。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，双方劳动关系于2019年7月19日解除，原告主张以2018年度的重庆市职工社会月平均工资6814元/月作为计发基数，符合法律规定，对此本院予以确认。被告主张原告应适用2017年度重庆市职工社会月平均工资6106元/月作为一次性工伤医疗补助金计算基数，缺乏法律依据，本院不予认可。故本院认定原告的一次性伤残就业补助金金额为6814元/月×9个月=61326元。 停工留薪期待遇：原、被告一致认可原告受伤前月平均工资为3706元、停工留薪期待遇按6个月的标准计算，故本院认定原告的停工留薪期待遇为3706元/月×6个月=22236元。 鉴定期间生活津贴：审理中，被告主张原告鉴定期间已经能够工作，但未对此以及已经通知原告到岗上班进行举证证明，故本院对此抗辩意见不予采信。原、被告双方一致认可以3706元/月作为基数计算鉴定期间生活津贴，本院对此予以确认。原告的鉴定期间为2019年4月11日至2019年6月3日，本院认定原告的鉴定期间生活津贴为3706元/月×（1个月+16天÷21.75天）×70%=4502.58元。 6、住院期间伙食补助费：原、被告双方对原告主张的住院期间伙食补助费248元（8元/天×31天）一致认可，对此本院确认。 7、鉴定费：鉴定费400元，原告已经垫付，应由被告承担。 前述1至7项费用合计149322.58元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条,《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告胡恩瑞与被告重庆速瑞餐饮管理有限公司之间的劳动关系于2019年7月19日解除； 二、被告重庆速瑞餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告胡恩瑞工伤保险待遇，包含一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴、住院期间伙食补助费、鉴定费共计149322.58元； 三、驳回原告胡恩瑞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向本院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在本判决规定履行期间的最后一日起两年内向人民法院申请执行。 审 判 员  彭 芸 二〇二〇年九月一日 法官助理  宋 浩 书 记 员  王雪梅