广东省南雄市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0282民初1406号原告：李玉青，女，1973年4月20日出生，汉族，住广东省南雄市******************被告：董诗海，男，1985年10月19日出生，汉族，现住广东省***********被告：杜海平，男，1979年8月27日出生，汉族，现住广东省南雄市*******************委托诉讼代理人：汪飞翔，男，现住广东省南雄市******************被告：汪飞翔，男，1992年1月26日出生，汉族，现住广东省南雄市*******************原告李玉青与被告董诗海、杜海平、汪飞翔服务合同纠纷一案,本院于2020年6月30日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告李玉青，被告杜海平的委托诉讼代理人、被告汪飞翔到庭参加诉讼，被告董诗海经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李玉青向本院提出诉讼请求：1.判决董诗海退还原告所有会员费4688元，判决三位被告三倍赔偿原告误工费和精神损失费14064元，合计18752元；2.判决杜海平和汪飞翔承担退款连带责任；3.诉讼费用由三位被告承担。事实和理由：2019年4月12日，原告女儿黄文敏向南雄市****力与美健身汇（以下简称“力与美健身汇”）交纳1888元办理至尊卡。2019年4月15日，因被告的销售人员向原告推销创始会员卡，宣称发现比创始会员价格更低的可无条件全额退款，原告和黄文敏再交纳2800元，将黄文敏的至尊卡升级为情侣卡，即原告和黄文敏各有一张会员卡，使用期限为3年。原告的会员卡另赠送2个月使用期限且暂未开通。黄文敏的会员卡于2019年6月开通，2019年7月至8月报停，2019年9月转卡给原告并使用至2020年1月，该卡已使用了6个月。因原告发现后面很多会员的开卡价格都比创始会员卡更便宜，故要求被告无条件退回原告的会员费4688元。因被告欺诈原告，故要求被告三倍赔偿原告误工费和精神损失费14064元。原告认为三被告事实上系合伙关系，故要求三被告承担退款的连带责任。为维护自身合法权益，原告向法院提起诉讼。庭审中，原告变更诉讼请求为：1.要求三被告退还会员费4688元；2.要求三被告三倍赔偿会员费14064元；3.诉讼费由三被告承担。被告董诗海、杜海平、汪飞翔共同辩称：1.本案被告主体不适格。董诗海已退出力与美健身汇的经营，本案被告应是力与美健身汇、杜海平和汪飞翔。2.原被告的健身服务合同合法有效，应继续履行，被告无需退还会费给原告。被告于2020年1月22日发布的告知函属于升级服务，提升原告服务待遇，增加服务价值，并未损害原告权益；被告于2020年2月29日发布的关闭通知系受到新型冠状病毒的影响，且系根据政府的疫情防控部署停止营业，属于不可抗力。因此被告不存在违约。力与美健身汇的会员可转到另一家健身房继续享受健身服务，被告并未致使不能实现合同的目的。3.即使需退还会员费，退还的也是剩余服务年限的费用。赠送年限属于被告的增值服务，在合同未继续履行的前提下，该部分不应计算服务年限内。4.被告不存在虚假宣传行为，推出的会员价格、服务优惠不相同，每一种会员享受的待遇不能相提并论。所以原告以被告提供的服务存在欺诈为由，要求退还会费无事实及法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告杜海平、汪飞翔共同辩称：不同意原告的诉讼请求。应根据原告两张会员卡的剩余使用期限进行计算，退还原告3084.71元会员费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。依据双方当事人举证、质证情况及庭审查明情况，本院认定案件事实如下:南雄市****力与美健身汇系经工商部门登记成立的个体工商户，组织形式为个人经营，2018年5月18日至2019年9月20日登记的经营者为董诗海，2019年9月20日至2020年1月14日登记的经营者为杜海平，2020年1月16日，经营者变更登记为汪飞翔。力与美健身汇于2020年1月22日停止营业，于2020年2月29日发布《力与美健身汇关闭通知》，于2020年9月14日注销。2019年4月12日，原告女儿黄文敏入会力与美健身汇，支付1888元办理VIP至尊卡，使用期限为一年送一年共两年。2019年4月15日，黄文敏和原告李玉青向力与美健身汇再支付2800元，将VIP至尊卡升级为情侣卡，李玉青和黄文敏各持有一张会员卡，使用期限为二年送一年共三年。被告在原告的“入会申请表”上写明“转发朋友圈送一个月”“前99名多送一个月”。原告的会员卡一直未开通。黄文敏的会员卡于2019年6月开通，2019年7月4日至9月4日申请报停。2019年9月2日，黄文敏将其会员卡转让给李玉青，李玉青使用该卡至2019年12月。庭审中，原被告均认可该卡已使用了5个月。本院认为，本案系服务合同纠纷，服务合同是指服务提供者与服务接受者之间约定的有关权利义务关系的协议。原告向力与美健身汇交纳会员费，力与美健身汇向原告提供健身服务，两者系服务合同法律关系。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。力与美健身汇在合同约定的服务期限内停止营业，致使原告未能享受合同约定的健身服务，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。被告辩称，原告可转到“爱运动健身汇”继续享受健身服务，应继续履行合同。因被告该辩称属于服务合同的重大变更，应取得原告的同意，在原告不同意变更合同的情况下，被告应按合同约定履行合同义务。因此，对被告该辩称，本院不予采信。《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。因力与美健身汇已停止营业，并已注销，力与美健身汇的债务应由力与美健身汇的经营者承担责任。根据工商登记资料反映，“南雄市****力与美健身汇”初始登记的经营者是董诗海，原告及其女儿黄文敏入会时力与美健身汇的经营者是董诗海，服务期限内力与美健身汇的经营者相继变更为杜海平、汪飞翔，因此，董诗海、杜海平、汪飞翔应对力与美健身汇的债务共同承担连带责任。被告辩称，董诗海已退出，力与美健身汇的债务应由杜海平、汪飞翔承担。因“南雄市****力与美健身汇”个体工商户名称未变，经营者的变更并不能免除其对力与美健身汇债务的连带责任。因此，对被告该辩称，本院不予采信。原告主张被告董诗海、杜海平、汪飞翔承担连带责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。2019年4月12日原告女儿黄文敏申请入会“南雄市****力与美健身汇”，办理VIP至尊卡一张，办卡费1888元。2019年4月15日原告向“南雄市****力与美健身汇”交纳2800元，将黄文敏办理的VIP至尊卡升级为情侣卡，每卡2344元，共计4688元，服务期限为三年。另因原告的卡“转发朋友圈送一个月”“前99名多送一个月”，共计送两个月服务期限。原告的两张会员卡服务期限共计74个月。原告的会员卡一直未开通。原告女儿黄文敏的会员卡于2019年6月开通，于2019年7月4日至9月4日申请报停，于2019年9月2日转让给原告；庭审中，原被告均认可该卡已使用了5个月，故原告两张会员卡剩余服务期限为69个月，因此，被告应退还会员费4371.24元（4688÷74×69）给原告。原告要求被告全额退还会员费4688元的诉讼请求，本院支持4371.24元；对超出部分，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告主张被告存在欺诈行为要求三倍赔偿会员费的诉讼请求，并提供力与美健身汇的海报两张拟证明该主张。被告辩称，4688元系开业期间的最低价格，原告的卡确是开业期间的最低价格。原告提供力与美健身汇不同时间的两张海报，不足于证明被告存在欺诈行为，故对原告要求被告三倍赔偿会员费14064元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告董诗海、杜海平、汪飞翔应于本判决生效之日起五日内返还会员费4371.24元给原告李玉青。二、驳回原告李玉青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费134元，由原告李玉青负担100元，被告董诗海、杜海平、汪飞翔负担34元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  朱祖良二〇二〇年九月二十八日书记员  凌富君