贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0602民初2336号原告：铜仁聚隆物资有限公司住所地：贵州省铜仁市碧江区灯塔火车站东路17、18号门面.法定代表人：孙鹏，系公司执行董事委托诉讼代理人：熊春波，贵州驰铭（思南）律师事务所律师，特别授权。被告：四川天勤建筑工程有限公司住所地：四川省遂宁市船山区遂州中路******。法定代表人：刘爱国，系公司执行董事。委托诉讼代理人：张**，男，汉族，四川遂宁市人，住四，住四川省遂宁船山区司员工，一般授权。委托诉讼代理人：陈德勋，贵州泽富律师事务所律师，特别授权。被告：四川天勤建筑工程有限公司贵州铜仁分公司;'>住所地：贵州省铜仁市万山区梵净山大道市法院南侧div>负责人：杨方勇，系公司总经理委托诉讼代理人：杨跃民，贵州锦江河律师事务所律师，特别授权。被告：汪**，男，汉族，1972年8月18日出生，住四，住四川省遂宁市船山区div>被告：熊群，男，苗族，1978年10月21日出生，住贵，住贵州省松桃苗族自治县div>原告铜仁聚隆物资有限公司（以下简称“聚隆公司”）与被告四川天勤建筑工程有限公司（以下简称“天勤公司”）、四川天勤建筑工程有限公司贵州铜仁分公司（以下简称“天勤分公司”）、汪**、熊群买卖合同纠纷一案，本院于2020年06月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告聚隆公司的委托代理人熊春波、被告天勤公司委托代理人张**、陈德勋、被告天勤分公司的委托代理人杨跃民、被告熊群、汪**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即向原告支付尚欠钢材货款共计人民币：1744178.91元；2、请求法院依法判决二被告立即支付违约金从2019年6月9日起，以实际供给被告的钢材量为基数，按照逾期支付钢材的货款每日每吨4元人民币计算，计算至实际清偿完本金之日止，暂计至2020年5月31日止的总违约金是人民币：368753.05元：3、本案的诉讼费由被告承担；4、本案的律师费人民币60000元，律师差旅费5000元，共计人民币65000元由被告承担；5、保全费5000元，以及购买保全费的保险费1500元，共计6500元由被告承担。事实和理由：二被告公司因修建贵州省铜仁市金粼尚城10号楼幼儿园需要钢材，于2019年5月5日与原告签订了一份《购销合同书》，合同约定：一、被告购买数量以最终实际需求量为准；二、单价参照收货当日“我的钢材网http:www.mysteel.com/”怀化市市场建筑钢材工程价格行情的涟钢、冷钢、萍钢三个品牌所对应规格单价的均价上浮150元，再加上运杂费80元结算；三、被告指定联系人是汪**，该合同的所有事项由汪**负责处理，全权代表被告，指定收货人是：汪**、王林、罗刚；四、货款结算方式是自到货之日起30天内付款，如30天未付清货款，被告则自第31天起，按照每天每吨4元支付资金暂用费（违约金）给原告；五、如果被告超过最迟付款期限，被告应向原告支付原告主张权利（主张支付货款和违约金）所产生的交通费、律师费、诉讼费及所花费的其他合理开支。被告与原告签订合同后，原告从2019年5月9日至2019年7月23日总共给被告钢材量384.117吨，价值1744178.91元。原告完全按照合同履行了自己的供货义务，将钢材送达到被告指定地点，被告收到货物后并没有按照合同约定支付钢材货款，严重违反了合同的约定，根据相关法律规定，被告的行为已经构成违约，应当承担相应的违约责任支付违约金及律师费和律师差旅费。至起诉之日止，被告除了支付两笔违约金外从未支付其他任何款项，根据原、被告于2020年5月31日对账，截止2020年5月31日被告尚欠货款1744178.91元、尚欠违约金368753.05元，共计2112931.96元。综上所述，根据合同约定和相关法律规定，被告付款期已满，且构成违约，原告曾向被告多次催收货款及违约金，但被告找各种理由推诿，据此，为维护原告的合法权益，依法起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。被告天勤公司辩称，一、本公司不是本案买卖合同关系的权利义务的实际承担主体，依法不应当对聚隆公司承担付款义务。首先，涉案买卖合同的实际当事人应当是卖方聚隆公司和买方熊群、汪**，熊群、汪**是聚隆公司以其主张本案权利的《钢材购销合同》中的第一收货人，也即聚隆公司诉状中被告天勤分公司的联系人，熊群系货物的实际使用人。本案中，“贵州省铜仁市金粼尚城10号楼幼儿园”项目，系贵州蜀峰房地产开发有限公司建设，并与熊群签订了相关买卖合同和施工合同，后熊群与天勤分公司签订合作协议，即《工程管理经营责任书》，由天勤分公司指派技术人员对项目进行技术指导和质量、进度监督，由熊群对项目进行独立核算，自负盈亏，天勤分公司需配合完善施工手续。后熊群又将该工程转包给汪**实际施工，所以项目工程的权利义务承受主体系熊群和汪**，依法应当追加其二人作为本案当事人参加诉讼。其次，聚隆公司对买卖合同的买方权利义务承受主体是汪**这一客观事实是明知的，从原告提交的所有对账单、视频录音以及微信聊天记录，均印证了这一事实，如果聚隆公司认为天勤公司或天勤分公司系买卖合同的权利义务承担主体，就会要求天勤公司或天勤分公司对对账单进行确认，或对公司进行相应催收，或者向公司负责人联系货款支付事宜，但直至近期，才知道尚有货款以及货款相关金额未付的事实。尤其是聚隆公司提交的微信聊天记录中，其认为是张加辉、汪**的聊天记录“这样的话我们只有去找天勤公司了”以及“那没办法，你可以叫天勤这边先垫点出来”，都印证了天勤公司仅仅是对项目建设进行技术指导和质量监督管理，对工程的采购和租赁告等相关事宜，是没有实际参与经营的，且原告对此是明知的。再次，天勤公司和天勤分公司在本案的《钢材购销合同》上的签章，是为了开具相关税务发票，并不是实际的合同权利义务人，2019年4月15日，熊群向天勤公司出具了承诺书，其承诺中除了天勤分公司签订上述合同仅仅是为了开具发票，还承诺因签订了上述买卖合同产生的一切经济和法律纠纷均由其本人承担。所以，熊群才是本案买卖合同关系的最终承担主体，依法应当追加其作为本案当事人参加诉讼。第二，本案违约金的计算标准畸高，恳请法院予以大幅度下调。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定：“当事人主张约定的违约金过高予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”结合本案，天勤分公司与被答辩人在《购销合同》中约定，如30日内未付清货款，则自第31日起，按每天每吨4元支付资金占用费，折算利率为每日千分之0.881，则每月利率为2.642%，年利率为37.71%。不但严重超过了同期银行贷款利率，甚至还高出了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的上限，在买卖合同关系中，买方的利益已经在货物价款中得到了充分体现，如果再支持如此超高的利息，这不是我国民事法律的立法本意，也有违公平原则，无论本案的货款究竟应当由谁承担，都不应当承担如此高的利息和违约金，故请求法院依法按照同期银行贷款基准利率予以计算为宜，且聚隆公司并没有提交因未能及时足额支付货款给其造成的实际损失的证据，因此，合同约定的违约金计算标准大于被答辩人形式的实际损失，恳请人民法院予以大幅度下调。另外，从双方在购销合同中约定的货款是税务价款，至今原告没有提供税务发票；根据合同约定，应当提供相关网站和行情单价进行核算。本案的保全费和保险费不是必须产生的费用，应当由原告承担；双方合同中对代理费没有约定应当由原告承担。被告天勤分公司辩称，同意总公司的答辩意见，分公司不是本案适格主体，应当由实际施工人承担实际的货款支付义务。被告汪**辩称，同意总公司和分公司的答辩意见。对原告起诉的货款金额没有异议，但对违约金要求依据法律进行计算；实际的施工人是我。被告熊群辩称，没有意见，实际施工人是汪**，其他的事情我不清楚。本院经审理认定事实如下：2019年5月5日，原告聚隆公司与被告天勤公司、天勤分公司签订了一份《购销合同书》，双方就贵州省铜仁市金粼尚城10号楼幼儿园项目钢材材料采购事宜进行了约定，其中，对供货数量及单价的约定为：“1、本工程设计钢材用量大约为700吨左右，具体供应数量以甲方（本案被告天勤公司和天勤分公司）实际实际需求量为准；2、钢材单价参照收货当日“我的钢材网ｈｔｔｐ:ｗｗｗ.ｍｙｓｔｅｅｌ.ｃｏｍ／”怀化市场建筑钢材工程价格行情的涟钢、冷钢、萍钢三个品牌所对应规格单价的均价上浮150元，再加上运杂费80元结算，该单价为含税单价，如遇星期六、星期天，则参照星期五单价。对交货及收货方式的约定为：“1、甲方（本案被告天勤公司和天勤分公司）指定收货人员1汪**，联系电话135××******；2、甲方指定收货人员2王林，联系电话139××******；3、甲方指定收货人员3罗刚，联系电话150××******；4、货到后，乙方送货人有权查验甲方收货人身份证原件核实身份，核实后，由甲方收货员根据乙方提供的送货单核对钢材品规、数量、单价、金额，核对无误后收货员在送货单上签字作为收货凭证。如甲方委托指定收货人以外的人员进行验收的，应当当场加盖公章或项目章，无法当场签字、盖章的，双方确认乙方有权将货物收回并视为甲方违约。如甲方原因变更收货人的，必须以书面形式提前通知乙方，否则乙方视原收货人有效。……。”对结算付款方式的约定为“1、付款方式：自到货之日起30天内付款，如30天未付清货款，甲方则自第31天起，按照每天每吨4元支付资金暂用费给乙方（本案原告），甲方须在每月月底向乙方付清当月产生的资金占用费，资金占用费不提供发票。2、最迟付款期限：自首次供货之日起的60天内甲方须付清乙方所有款项，并且期间总欠款金额不能超过800000元，以上两项其中任意一项达到标准后，甲方须先付清乙方所有款项后，乙方则继续按首次供货方案及付款方式为甲方进行第二轮供货，第二轮供货付清所有款项后，则继续按首次供货方案及付款方式进行第三轮供货，以此类推（注：甲方累计欠付乙方货款达800000元或800000元以上时，乙方有权停止供货）。3、如果超过最迟付款期限甲方未付清乙方所有款项，乙方可以向合同签订所在地人民法院提起诉讼追索欠款和资金占用费，乙方向甲方主张权利期间所产生的交通费、律师费、诉讼费及所花费的其他合理开支（包括但不限于乙方或者乙方委托代理人进行调查、取证的合理费用）全部由甲方承担。4、甲乙双方约定以每批钢材的收货凭证作为结算付款依据。乙方在甲方付清货款后向甲方提供与货款总金额相符的增值税专用发票。……。”。合同签订后，原告从2019年5月9日至2019年7月23日分6次共计向被告天勤分公司钢材量384.117吨，价值1744178.91元。2019年8月27日和10月29日，被告天勤分公司分别向原告支付了31660元和96191元利息。被告天勤分公司是被告天勤公司的分支机构。上述事实，有原、被告的陈述和《购销合同书》、汪**、汪林作为收货人签字的《铜仁聚隆物资有限公司送货单》、《天勤公司-幼儿园项目对账单》、视频录音等在卷佐证，足以认定。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同，本案的《购销合同》符合买卖合同的要件，因此，本案属于买卖合同纠纷。本案的合同主体，《购销合同书》上记载，合同书的封面上载明的买方（甲方）是天勤分公司，卖方是聚隆公司，但在合同的尾部签字盖章时，除聚隆公司和天勤分公司加盖公司印章和法人私章外，天勤公司也作为甲方加盖了公司印章，显然，合同的相对方是买方天勤公司和天勤分公司，卖方是聚隆公司，合同的责任主体就是天勤公司、天勤分公司和聚隆公司，此外，再没有其他第三人签名盖章。庭审中，被告方称《贵州省铜仁市金粼尚城10号楼幼儿园》项目的实际施工人是被告汪**，并提供《承诺书》证明被告汪**向被告天勤分公司承诺使用公司印章是为了向对方开据税务发票和正常施工作业，若因签订的产品购销合同或其他合同产生的一切经济和法律纠纷由汪**本人自行承担，既没有提供证据证明汪**是工程项目的实际施工人，也没有提供使原告聚隆公司相信或知情被告汪**是工程项目实际施工人的证据，更没有证据证明被告天勤公司和天勤分公司将合同债务转移给被告汪**已经过原告聚隆公司同意，因此，被告天勤公司和天勤分公司以被告汪**是工程项目的实际施工人、应由被告汪**承担合同责任的抗辩理由不能成立，本院不予采信，对原告聚隆公司向合同相对方被告天勤公司和天勤分公司主张支付货款的诉求，本院予以支持，但根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”规定，本案欠付货款的支付责任应当由被告天勤分公司承担，被告天勤公司承担连带责任。被告熊群在本案中，既不是合同相对人，也不是一方指定的经办人，因此，被告熊群在本案中不承担责任。经审查，原告于2019年5月9日向被告天勤分公司供货价值332246.65元、同年5月18日供货价值309752.68元、同年6月1日人供货价值334282.66元、同年6月6日供货价值224481.78元、同年7月3日供货价值390885.46元、同年7月23日供货价值152530.41元，2019年5月9日至同年6月1日的3次供货价值就已经是976281.99元。根据《购销合同书》第八条第2项最迟付款期限：“自首次供货之日起的60天内甲方须付清乙方所有款项，并且期间总欠款金额不能超过800000元，以上两项其中任意一项达到标准后，甲方须先付清乙方所有款项后，乙方则继续按首次供货方案及付款方式为甲方进行第二轮供货，第二轮供货付清所有款项后，则继续按首次供货方案及付款方式进行第三轮供货，以此类推（注：甲方累计欠付乙方货款达800000元或800000元以上时，乙方有权停止供货）。”之约定，原告应当在2019年6月1日后停止供货，因此，原告对2019年6月1日以后继续供货的后果应当承担一定的过错责任，即，本院对原告2019年6月1日后的供货价值主张占用资金费的诉求不予支持。同时，2019年5月9日至2019年6月1日原告供货214.071吨价值976281.99元，按照每天每吨4元计算违约金，每月为2.63%（214.071吨×4元/天÷976281.99元×30天/月），每年为31.56%。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”之规定和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”之规定，本院决定自2019年10月29日原告收取被告天勤分公司欠款利息的次月即2019年11月起，以供货金额满800000元之日起，以2019年5月9日至2019年6月1日期间的供货价值976281.99元为基数，按照年利率24%计算至欠款付清之日止，对超出部分的诉求，本院不予支持。原告要求被告承担的诉讼费、财产保全费、财产保险费和律师费，符合《购销合同书》第八条第3项的约定，本院予以支持，但其主张的律师差旅费，因原告只提供律师事务所出具的《收据》，没有提供车票、住宿、住宿发票等凭据佐证不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百一十三条第一款、第一百三十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、由被告四川天勤建筑工程有限公司贵州铜仁分公司在本判决生效之日起10日内支付给原告铜仁聚隆物资有限公司欠款1744178.91元，并自2019年11月起，以2019年5月9日至2019年6月1日期间欠付货款976281.99元为基数，按照年利率24%计算至欠款付清之日止；自2020年6月15日起，以2019年6月6日至2019年7月23日期间欠付的货款767896.92元为基数，按照年利率24%计算至欠款付清之日止。二、由被告四川天勤建筑工程有限公司贵州铜仁分公司在本判决生效之日起10日内支付给原告铜仁聚隆物资有限公司律师费60000元、保全费5000元、保险费1500元，共计66500元。三、被告四川天勤建筑工程有限公司对上述支付款项承担连带责任。四、驳回原告铜仁聚隆物资有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取12112元，由被告四川天勤建筑工程有限公司贵州铜仁分公司负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  黄建荣二〇二〇年九月十日法官助理徐华书记员冉涛