江西省共青城市人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0482民初441号原告（反诉被告）：江西省金牛龙实业有限公司，统一社会信用代码91360405314725637T，住所地江西省共青城市工业大道以东、伟业路以南。法定代表人：戴征亁，总经理。委托诉讼代理人：刘洪源，男，1976年6月23日出生，汉族，住江西省南昌市东湖区，江西省金牛龙实业有限公司副总经理。委托诉讼代理人：陈骥，江西柴桑律师事务所律师。被告（反诉原告）：安徽省安源消防工程有限公司，统一社会信用代码913401007728167209（1-8），住所地安徽省合肥市铜陵北路铁路生活小区****。法定代表人：方慧斌，董事长。委托诉讼代理人：徐亮，安徽和源律师事务所律师。原告（反诉被告）江西省金牛龙实业有限公司（以下简称金牛龙公司）诉被告（反诉原告）安徽省安源消防工程有限公司（以下简称安源消防）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月7日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘洪源、陈骥，被告委托诉讼代理人徐亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金牛龙公司向本院提出诉讼请求：1、解除金牛龙公司与安源消防签订的《中俄国际旅游商贸城消防工程合同》；2、安源消防赔偿金牛龙公司每天2万元计270天共540万元损失；3、安源消防向金牛龙公司支付因工程质量不符合合同约定以及现行规范要求需优化设计整改并实施的费用744,004.25元；4、安源消防承担本案的诉讼费和鉴定费用。事实和理由：2015年9月16日，金牛龙公司与安源消防签订“中俄国际旅游商贸城项目”消防工程施工承包合同。安源消防进场施工后，不能保证工程进度正常进行。金牛龙公司按约履行了各项义务，安源消防却屡次组织身份不明人员来工地闹事，且多次出具承诺书保证不再闹事并安排正常施工。2017年元月26日，双方就工程施工问题签订了补充协议，约定安源消防于2017年3月10日前开工，同年6月10日全部完工；如不能按期完工，安源消防则放弃合同的全部权利，且负责赔偿金牛龙公司的损失。该补充协议签订后安源消防继续组织人员施工，但至今仍未完工。依据原承包合同第七条第二款第二项约定，安源消防不能按期完工，应赔偿金牛龙公司每天2万元损失。另，经第三方评估，部分施工不符合合同约定，亦不符合现行规范要求，需要进行优化设计并实施整改，应由安源消防承担该部分费用744,004.25元。金牛龙公司支付鉴定费5万元，亦应由安源消防负担。被告安源消防辩称，涉案项目实际开工日期为2015年6月，金牛龙公司将项目发包给中捷建设工程公司并由中捷公司与安源消防签订了消防土建施工合同。金牛龙公司作为工程发包人，应当在欠付工人工资范围内承担优先支付的责任。实际施工人员要求金牛龙公司支付相应的工人工资符合法律规定，不存在金牛龙公司所述的通过闹事来影响项目的施工，相关情形以及造成的影响应当由金牛龙公司及中捷公司来承担。从2016年9月签订合同至今，由于金牛龙公司的原因导致消防工程施工存在部分瑕疵，安源消防同意解除双方签订的消防施工合同，但就安源消防已经完成的施工工程，金牛龙公司应履行相应的付款义务。工期之所以延误，其原因系金牛龙公司未及时支付工程价款以及土建项目施工停滞所致，金牛龙公司应承担相应的过错责任。金牛龙公司未提供证据证明实际损失产生的计算标准以及损失的来源，其主张每天2万元损失无事实和法律依据。安源消防认可金牛龙公司对需优化部分进行优化后由金牛龙公司接收该部分工程，但相应的优化设计和整改实施的费用未实际发生，金牛龙公司所主张的优化费用属于期权，不应当在本案中处理，金牛龙公司可待该费用实际发生后另行主张权利。本案纠纷是由于金牛龙公司迟付工程款所致，诉讼费、鉴定费等应由金牛龙公司负担。反诉原告（被告）安源消防向本院提出反诉请求：1、判决反诉被告金牛龙公司向反诉原告安源消防支付尚欠的工程价款900,491.94元，并支付逾期付款利息，其中自反诉之日起至2019年9月19日，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年9月20日起至被告实际履行之日止，按全国银行业间公布的拆借利息计算；2、反诉原告安源消防对涉案项目中俄国际旅游商贸城工程款享有优先受偿权；3、本案诉讼费、鉴定费、保全费由反诉被告金牛龙公司负担。事实和理由：2015年9月，安源消防与金牛龙公司签订《建筑消防安装工程施工承包合同书》，约定工期为总日历天数60天，如因金牛龙公司原因造成工期延误，则工期顺延。安源消防依照合同组织人员进场施工，同时垫付大笔资金采购工程所需要的全部材料并存放至中俄国际旅游商贸城工地。2015年12月，室内消防工程基本完成并分别在12月20日、12月23日、12月24日，对消火栓管道强度、严密性水压和喷淋管道系统压力进行测试，均合格。火灾报警系统及水泵房内消防设备已全部安装完毕，室内消火栓给水系统已施工完成，室外消防栓给水系统绝大部分工程也施工完毕，穿墙套管及消防箱、报警按钮预留孔洞、防爆防水处理、封堵和塞缝等工作也已完成。由于金牛龙公司应该完成的土建部分未进行施工，消防安装工程施工条件不具备，导致部分消防工程无法完成施工，加大了安源消防的施工成本，给安源消防造成极大经济损失。鉴于剩余消防安装工程无法施工，该工程具备消防竣工验收的时间无法确定，同意与金牛龙公司解除合同。反诉被告（原告）金牛龙公司辩称，安源消防称其完成大部分工程不属实。涉案消防工程存在大量未完成或未施工情况，包括室外消火栓给水系统未完成，应急照明系统未施工；室外自动喷淋系统未做，火警自动报警系统未完成，防排烟系统、新风系统、电房气体灭火系统、穿墙（板）套管及消防箱、报警按钮预留孔洞、防爆防水处理、封堵和塞缝未施工等。安源消防未在约定或承诺的施工工期内完成施工，原因在其自身资金准备不足，无能力采购所需材料和支付工人工资，多次组织工人停工闹事逼迫金牛龙公司付款，后直接撤场停工。在合同履行期间，安源消防未曾向金牛龙公司提出过影响施工的具体因素，亦未告知金牛龙公司需要协助配合的情形。金牛龙公司依照约定履行了支付工程进度款的义务。案涉工程已于2015年10月21日完成主体结构验收，结果为符合设计及规范要求（合格），故金牛龙公司对工期延误并不存在过错。安源消防擅自变更设计图，造成大量工程与合同约定和设计不符，包括管径变更、线路变更及减少、喷淋头减少、耐火线变更等情况，无法通过消防验收。另，两次管道水压力试验在整个工程体量占比相当小，不能以此证明施工符合标准。根据《鉴定意见书》，安源消防完成的工程造价为2,500,491.94元，其中按施工图施工及未按施工图施工的尚可使用部分造价为1,756,487.69元，未按图施工需要重新优化方可使用部分为744,004.25元。金龙牛公司已向安源消防支付工程价款1,600,000元，安源公司无权主张剩余工程款及利息，更不存在享有优先权之说。安源消防的反诉请求不符合事实，且无法律依据，请求法庭驳回安源消防的反诉请求。经审理查明，2015年9月，金牛龙公司（甲方）与安源消防（乙方）签订《建筑消防安装工程施工承包合同书》一份，安源消防以包人工、包材料、包机械、包工期、包质量、包安全、包不可抗力以外的全部风险、包消防部门验收合格（以取得消防部门出具的《建设工程消防验收合格证书》为准）的形式承接中俄国际旅游商贸城消防工程，合同工期为总日历天数60天，如因甲方原因，则工期顺延。承包范围包括：1、室内外消防工程界面。（1）室内外消火栓给水系统；（2）室内外自动喷淋系统；（3）水泵房内消防设备；（4）火灾自动报警系统；（5）防排烟系统，新风系统；（6）电房气体灭火系统。2、完成包含穿墙（板）套管及消防箱、报警按钮预留孔洞、防爆防水处理、封堵和塞缝等工作。3、协助总包单位或者其他由甲方指定的施工单位有关消防验收工作及现场指导施工。4、乙方负责完成工程范围内的主体消防验收（包括防火门窗、防火卷帘验收等）。5、二次及多次装修项目（二次装修报建验收）不在本次承包范围内。6、不包括双电源箱、防火门窗、防火卷帘、应急照明系统、室外消火栓系统；不包括清单范围外部分工程量。工程款支付方式：乙方主要材料全部进场后，甲方向乙方支付工程款500,000元；工程完成前，甲方累计支付到1,000,000元；工程全部验收合格后，60天内送交审计，审计完成后30天内双方结算完毕，甲方向乙方支付至工程结算总价的97%；保留结算总价的3%，作为质量保证金，质保期满后返还。甲方责任（摘要）：及时协调土建、暖通、水电等各专业之间的交叉施工问题；甲方提供乙方施工期间所需水电等能源条件（费用乙方自理）并协调其他必要的现场施工条件，如材料堆放、乙方办公场所和施工出入等；保证合同承包范围以外的施工内容符合国家相应的验收标准，若有影响消防验收的原因，甲方委托乙方完成，包含在本合同价款范围内等。乙方责任（摘要）：组织施工管理人员和设备、材料、施工机械进场，并做好施工资料收集、整理，根据土建主体工程施工情况主动予以配合；根据施工设计图组织施工，做好施工原始记录，定期向甲方汇报工程进度计划及相应进度统计报表；施工中因乙方原因造成的停工、返工及其他损失均由乙方承担，且工期不顺延，若因此乙方不能在约定工期内完成，将按照约定承担违约责任；若消防系统可以优化且能满足相关的消防规范，乙方可作消防系统工程优化调整，优化后的施工方案在本合同总造价里不需调整，在整个系统完成后派有经验的工程技术人员到现场进行调试，直到系统正常运行符合设计要求和国家消防有关标准，费用由乙方负责。违约责任（摘要）：甲方不按时足额支付工程款的，每逾期一天，按所拖欠工程款金额1%标准向乙方支付违约金；乙方不能按照合同约定的工期完工，应当赔偿甲方每天2万元经济损失等。双方还就其他合同条款进行了约定。合同签订后，安源消防组织人员进场施工。在合同履行期间，安源消防多次以索要工人工资为由停工。2015年11月26日，安源消防施工代表欧阳明向金牛龙公司出具承诺书一份，承诺在收到金牛龙公司支付的工程款18万元后，在15个工作日内办理完消防验收。后金牛龙公司陆续向安源消防支付工程价款累计160万元。2017年1月26日，双方签订补充协议一份，安源消防承诺于2017年3月10日前开工，于2017年6月10日前全部完工；如因甲方现场施工条件不够造成无法施工的，则工期顺延；如因乙方自身原因不能如期完工的，乙方放弃与甲方签订消防合同的所有权利，可安排其他施工单位进场，且造成发包方的工期延误等各项损失由承包方负责。2018年4月11日，安源消防向金牛龙公司出具接洽函一份，安源消防认为，项目总工程预算570万元，因甲方土建跟不上，停工2年多，导致乙方不能按照约定全面完成消防工程项目（目前只完成工程的95%），提出解决方案：一是甲方给付乙方50万元，乙方将剩余工程扫尾，半个月完成所有消防工程；二是就项目进行结算，结算付款后双方终止合同，在结算款付款之前甲方不得安排第三方消防公司进场。双方未能达成一致意见，金牛龙公司于2018年5月7日向本院提起诉讼，安源消防亦提起反诉。案件审理过程中，本院根据双方当事人的申请，于2018年8月17日委托江西博渊建筑工程司法鉴定所对安源消防根据《建筑消防安装工程施工承包合同书》所完成的工程造价、安源消防未按照施工合同完成安装工程的原因、涉案工程质量是否符合合同约定三个专业性问题进行鉴定。江西博渊建筑工程司法鉴定所根据安源消防及金牛龙公司提供的情况说明、合同、补充协议、承诺书、照片、销售合同、试验记录、施工图设计、建设工程竣工验收报告、监理合同、证明、主体验收报告、部分分期工程量清单与计价表、现场勘查实况等进行综合分析，于2020年4月22日出具鉴定意见书：一、安源消防根据《建筑消防安装工程施工承包合同书》所完成的工程造价2,500,491.94元（所有电气中控设备未计）。1、按施工图施工及未按施工图施工的尚可使用的部分，已完工程造价为1,756,487.69元；2、现场未按图施工的，未见设计图变更资料，未按施工图施工，须根据现行设计规范并结合现场情况重新优化设计，并予以实施后方可使用的已完工程造价为744,004.25元。二、安源消防未按照施工合同完成安装工程，主要原因是安源消防未按施工图施工完成，金牛龙公司相关配套工作未完成，也有所影响施工。三、该工程是否符合合同约定。1、电气工程，未完成。已完部分，基本是按图施工，已完工程基本符合施工图设计要求，工程质量基本符合合同约定。2、给排水工程，未完成。现场与施工图核对，变动较大，未见设计变更资料。已完工质量，大部分不符合合同约定。建议：1、本工程历经2015年将至2020年，国家消防规范已有调整，按现场施工的实际情况不能满足现行消防规范验收要求。2、请有资质的设计单位，须根据现行设计规范并结合现场情况重新优化设计，并经施工图审查合格后，再行完成施工，重新优化设计的设计费、施工图审查费宜由施工单位负责。金牛龙公司为此支付鉴定费50,000元，安源消防支付鉴定费60,000元，鉴定费合计110,000元。上述事实，有双方当事人当庭陈述，《建筑消防安装工程施工承包合同书》一份，补充协议一份，承诺书三份，接洽函一份，涉案建设工程现场照片一组，鉴定意见书一份等证据证实，且经庭审质证，本院予以确认。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷，合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务并遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。安源消防未按合同约定的时间完成消防工程施工并验收合格，导致工期延误，金牛龙公司要求解除合同，安源消防亦表示同意，本院予以准许。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，应当据实结算。安源消防按施工图施工及未按施工图施工的尚可使用的工程造价为1,756,487.69元，金牛龙公司应当予以支付。金牛龙公司已支付1,600,000元，还需支付156,487.69元。就该部分工程价款，安源消防主张优先权，于法有据，本院予以支持。安源消防未按图施工的，须根据现行设计规范，结合现场情况重新优化设计并予以实施后方可使用的已完工程造价744,004.25元，在未进行重新优化设计并予以实施之前，该部分工程不符合合同约定，亦不符合消防工程规范要求，安源消防要求金牛龙公司支付该部分工程价款744,004.25元，理由不成立，本院不予支持。重新优化设计并予以实施的费用应当由安源消防负担，该费用目前尚不明确，安源消防可待重新优化设计并实施后另行主张权利，金牛龙公司应当予以配合。双方可以共同协商委托第三方进行重新优化设计并组织实施，如金牛龙自行委托第三方进行重新设计并组织实施，应及时通知安源消防。金牛龙公司主张重新优化设计并予以实施的费用为744,004.25元，理由不成立，本院不予支持。安源消防未按施工图完成施工导致工期延误，但金牛龙公司相关配套工作亦未完成，客观上影响安源消防具体施工及验收，双方均有过错，应各自承担相应责任。金牛龙公司要求安源消防按照每天20,000元标准赔偿损失，理由不成立，本院不予支持。金牛龙公司已向安源消防支付工程价款累计1,600,000元，超过合同约定的付款进度，该工程至今尚未完工，安源消防要求金牛龙公司支付逾期付款利息，理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条、第八条、第十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条的规定，判决如下：一、原告（反诉被告）江西省金牛龙实业有限公司与被告（反诉原告）安徽省安源消防工程有限公司于2015年9月签订的《中俄国际旅游商贸城消防工程合同》予以解除。二、原告（反诉被告）江西省金牛龙实业有限公司于本判决生效之日起3日内向被告（反诉原告）安徽省安源消防工程有限公司支付工程价款156,487.69元。三、被告（反诉原告）安徽省安源消防工程有限公司就其承建已完工工程部分折价或者拍卖价款在156,487.69元范围内享有优先受偿权。四、驳回原告（反诉被告）江西省金牛龙实业有限公司的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）安徽省安源消防工程有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54,808元、反诉费6,402元、鉴定110,000元，合计171,210元，由原告（反诉被告）江西省金牛龙实业有限公司负担99,921元，被告（反诉原告）安徽省安源消防工程有限公司负担71,289元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  彭春昱人民陪审员  左秋良人民陪审员  于先华二〇二〇年九月十五日法官助理周芬书记员陈璇附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。