上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初18920号原告：艾力·努尔，男，1980年8月20日生，维吾尔族，住新疆岳普湖县阿其克乡其色日克村****。委托诉讼代理人：杨乐，上海木诚木律师事务所律师。被告：上海团珠餐饮管理有限公司，住，住所地上海市浦东新区/div>法定代表人：李敏，经理。委托诉讼代理人：曹岭，上海市国泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵瑞，上海市国泰律师事务所律师。原告艾力·努尔与被告上海团珠餐饮管理有限公司承包合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告艾力·努尔及其委托诉讼代理人杨乐，被告委托诉讼代理人曹岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告艾力·努尔向本院提出诉讼请求：l.判令被告继续履行《承包协议书》，即将大堂西南角隔一间12平方米左右的营业场地承包给原告进行经营；2.判令被告赔偿原告营业损失(按照人民币242.20元/日的标准，自2019年11月16日起计算至实际恢复营业之日止)；3.被告承担诉讼费用。事实和理由：原、被告系合作关系。2019年6月5日，原、被告签订《承包协议书》，约定被告将本店大堂西南角隔一间12平方左右的营业场地承包给原告烤羊肉串，承包日期从2019年6月15日起至2021年6月14日；利润分成为：扣除成本后利润甲(被告)乙(原告)双方五五分成，但是如果月利润达到十万或十万以上，十万以上部分净利润分成则甲方(被告)六成，乙方(原告)四成。2019年7月20日，原、被告又签订《承包协议书》，约定承包期限从2019年7月20日起至2021年7月20日止；利润分成为甲(被告)乙(原告)双方按营业收入扣除成本后，甲(被告)乙(原告)双方五五、四五比例分成，甲方(被告)五五，乙方(原告)四五，但是如果月利润达到十万或十万以上，十万以上部分净利润分成则甲方(被告)六成，乙方(原告)四成，双方每月月底结账一次；其余内容同2019年6月5日协议。然，被告于2019年11月15日在未通知原告且未征得原告同意下，擅自拆除原告经营设施并强制关店，严重违反了合同义务。为此，原告与被告多次协商，被告均置之不理。故原告提起本案诉讼，诉请如前。审理中，原告表示，因被告明确表示无法继续案涉协议，其不再要求继续履行，而要求被告赔偿预期营业损失，故原告申请撤回诉请1并将诉请2变更为：判令被告赔偿原告违约损失即预期营业损失148,226.40元(按照242.20元/日的标准，自2019年11月16日起计算至2021年7月20日止)。被告上海团珠餐饮管理有限公司辩称：不同意原告的诉请。首先，2019年11月1日，原告因醉酒打架被公安机关拘留了15天，据此，被告认为原告存在违约导致合同目的无法实现，故被告于当日口头告知原告员工案涉承包协议解除，虽从未向原告发过书面解约通知书，但被告于2019年11月21日双方最后一次结算时再次口头告知过原告案涉承包协议解除了，且结算凭证上也载明双方账目结清，双方没有其他纠纷。其次，案涉承包协议已依法解除，故不再存在预期营业损失问题。即使存在承包期间的利润，被告已根据协议约定的利润分成比例将2019年6月至2019年10月共计4个月的净利润21,975元支付给原告。再次，被告没有为原告保管烧烤设备、原材料等财物的合同义务，原告无权将该部分损失作为违约损失主张。最后，案涉协议约定的营业场地现在已经无法再给原告经营烧烤了，被告已将该场地改成了酒店，故案涉协议无法继续履行。本院经审理认定事实如下：2019年6月5日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《承包协议书》，约定承包日期从2019年6月15日起至2021年6月14日；利润分成为扣除成本后，利润甲乙双方五五分成。但是如果月利润达到十万或十万以上，十万以上部分净利润分成为甲方六成，乙方四成。2019年7月20日，原告(乙方)与被告(甲方)又签订《承包协议书》，内容涉及：甲方同意在本店大堂西南角隔一间12平方左右的营业场地承包给乙方烤羊肉串，隔房间的费用、油烟净器管道费用、乙方使用的水电费用由甲方承担，甲方只提供乙方营业场地；乙方羊肉加工需要添置的相关设施设备等广告费用电信费用，所有额外费用均由乙方承担；承包日期从2019年7月20日起至2021年7月20日；利润分成为甲乙双方按营收入扣除成本后，甲乙双方五五、四五比例分成，甲方五五(55%)，乙方四五(45%)，但是如果月利润达到十万或十万以上，十万以上部分净利润分成则甲方六成，乙方四成，甲乙双方每月月底结账一次；乙方要遵守甲方的规章制度，遵纪守法，服从甲方的安排，听从甲方的指挥。乙方向甲方提供合法的身份证明报派出所备案；以前签的承包协议作废，以本协议为证。2019年7月18日《费用报销单》记载“2019.6.26-2019.7.17烧烤羊肉店结账款5,464元”，2019年8月28日《费用报销单》记载“烧烤店6.26-8.25利润分成余额3,870元”，2019年9月29日《费用报销单》记载“烧烤店9月份结账6,036元”，2019年11月21日《费用报销单》记载“烧烤店所有账目结算清，双方无其它经济纠纷，5,105元”，上述四份《费用报销单》金额共计20,475元。审理中，被告表示上述四份《费用报销单》就是按照案涉承包协议约定的利润分成比例，在扣除成本后，原告应得的净利润，另外被告还预付了原告1,500元，因此，2019年6月26日至10月31日实际合作期间原告按约应得的净利润为21,975元，被告已支付给原告，实际合作期间的利润等费用双方均已结清。原告则表示，双方实际合作期间确实为2019年6月26日至10月31日，该期间双方的利润等费用也已结清，但原告应得的净利润除上述21,975元，还有若干被告预支的费用，原告共收到被告支付的净利润为30,275.60元。另查明，2019年11月15日《上海市浦东新区看守所释放证明书》载明：原告因涉嫌妨害公务罪于2019年11月1日被拘留，现因不构成犯罪，经上海市公安局浦东分局决定，予以释放。审理中，原告表示，2019年11月1日凌晨1：26，其喝了点酒，与烧烤店门口的代驾人员发生口角，但并没有打他。后来，不知道谁报了警，警察就到了，警察一开始要送其回家，其不愿意，警察则要把其带回派出所，其也不愿意，在与警察推搡的过程中其不小心划到了警察，故警察以妨害公务罪将其拘留了，但其并不是因为醉酒打架才被处罚的。认定以上事实的依据为：《承包协议书》、《上海市浦东新区看守所释放证明书》、《费用报销单》、营业收入明细表等；双方当事人当庭陈述。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。案涉承包合同系原、被告的真实意思表示，合法有效，当事人理应予以恪守。关于被告是否有权解除案涉承包协议书问题。被告以原告被公安机关拘留构成违约，据此抗辩其有权解除案涉承包协议书。本院认为，首先，案涉协议书虽然约定原告要遵守被告规章制度，遵纪守法，但并未约定违反该约定，被告即享有解除权；其次，原告于合作经营期间被公安机关拘留，确实会影响烧烤经营，但案涉协议约定的承包期限为两年，现有证据也无法证实烧烤经营因此就不能再继续，故此事由并不当然导致案涉协议目的无法实现，被告未给予原告合理恢复经营时间，径行认为其于2019年11月1日原告被拘留当日即有权解除案涉协议，显然依据不足，本院对此难以采信。至于被告抗辩称，2019年11月20日营业收入明细和2019年11月21日《费用报销单》上均载明所有账目结算清楚，双方无其它经济纠纷之内容，可视为原告对被告有权解除案涉协议的确认，原告对此不予认可，坚称该些结算凭证仅是双方对合作期间利润分配结算的确认，且原告系维吾尔族人，对汉字表述内容的理解并不精准，签字当时被告告诉原告这些凭证仅是结算利润，不涉及协议解除，本院认为，从内容上看，该等凭证确实系原、被告对合作期间利润的结算，并未直接涉及到案涉协议解除事宜，且被告至今从未向原告发出过任何解约通知书，现被告欲以此证明原告确认案涉协议已解除，本院对此亦难以采信。关于被告应承担的违约责任问题。被告没有解除权，单方收回经营场地、关闭店铺等，显然已构成违约，应当对原告由此遭受的损失承担赔偿责任。至于原告主张的违约损失，案涉协议约定的承包期限为两年，2019年6月26日至10月31日期间，案涉烧烤确实处于正常经营且持续盈利状态，被告单方提前收回场地并关店，导致原告自2019年11月16日起无法继续经营，且本案庭审中，被告明确表示其已无法继续提供案涉烧烤场地供原告经营，这显然损害了原告基于约定的承包期限可以预期的营业利润收益，现原告要求被告按照实际合作期间原告已获取的平均净利润标准赔偿其预期营业利润损失，本院综合双方实际合作期间烧烤店经营情况、原告获取的净利润及剩余承包期限等因素，酌情按照每月4,000元的标准确定被告应赔偿原告预期营业利润损失80,000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：被告上海团珠餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告艾力·努尔违约损失80,000元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,264元，减半收取计1,632元，原告艾力·努尔负担752元，被告上海团珠餐饮管理有限公司负担880元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 粟 媛二〇二〇年九月十八日书记员 钱如锦附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。