广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初15311号原告：佛山市新盾保安服务有限公司，住所地广东省佛山市禅城区***********，统一社会信用代码914************393。法定代表人：郑某1。委托诉讼代理人：黄卫莲，女，汉族，1968年3月21日出生，住广东省佛山市禅城区************,公民身份号码440************121，系佛山市新盾保安服务有限公司员工。委托诉讼代理人：潘意玉，女，汉族，1976年8月19日出生，住广东省佛山市禅城区***********,公民身份号码440************02X，系佛山市新盾保安服务有限公司员工。被告：霍汝聪，男，汉族，1963年1月16日出生，住广东省佛山市禅城区******，公民身份号码440************419。原告佛山市新盾保安服务有限公司（以下简称新盾保安公司）诉被告霍汝聪劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月5日立案受理后，依法由审判员黎逸菲适用简易程序，于2020年7月22日公开开庭进行审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：霍汝聪的劳动仲裁请求裁决：要求新盾保安公司向其支付：1、裁决新盾保安公司向霍汝聪支付违法解除劳动合同经济补偿从2016年3月1日至2020年4月3日共4.5个月工资11404.08元；2、裁决新盾保安公司向霍汝聪支付代通知金1个月工资2534.24元；3、裁决新盾保安公司向霍汝聪支付2020年3月工资2450元；4、裁决新盾保安公司向霍汝聪支付2020年2月1日及2月2日加班费405.44元；5、裁决新盾保安公司向霍汝聪支付2019年3月至2020年2月期间年假5天补偿金1013.6元；6、确认新盾保安公司与霍汝聪从2016年3月1日至2020年4月30日期间存在劳动关系。2．劳动仲裁结果：一、确认霍汝聪与新盾保安公司在2016年3月1日至2020年3月30日期间存在劳动关系；二、新盾保安公司向霍汝聪支付经济补偿11025元；三、新盾保安公司向霍汝聪支付2020年3月份工资1853.77元；四、新盾保安公司向霍汝聪支付年休假工资790.8元；五、新盾保安公司向霍汝聪支付2020年2月加班费差额80.56元；六、驳回霍汝聪的其他仲裁请求。3.新盾保安公司的诉讼请求判令：一、新盾保安公司无需向霍汝聪支付经济补偿11025元；二、新盾保安公司无需向霍汝聪支付2020年3月份工资1853.77元，实际应支付2020年3月工资1458.37元；三、新盾保安公司无需向霍汝聪支付年休假工资790.8元；四、新盾保安公司无需向霍汝聪支付2020年2月加班费差额80.56元；五、霍汝聪负担本案诉讼费。4.其他事实：原告于2004年2月26日成立，被告自2016年3月1日入职原告处，双方有签订劳动合同，被告从事协管员、保安员工作，工作地点为佛山市及工作业务所在地。初始工资为1510元/月。原告于2020年3月18日发出《关于上班时间调整的通知》，将五峰山森林公园安保服务组上班时间调整为夜班：19:00-次日7:00，白班：上午8:30-12:00，下午13:00-17:30.将五峰公园安保服务组的白班上班时间调整至8小时。被告不同意上班时间调整。2020年3月30日原告以被告严重违反《奖惩制度》的规定为由辞退了被告。原告在2016年5月至2020年3月期间，为被告购买社保。被告每个月收到的工资都是固定2450元。双方建立劳动关系后，被告按照每天6小时工作制作为标准工时履行劳动合同，原告2020年3月18日的《关于上班时间调整的通知》中明确将五峰山公园安保员的标准工时调整为8小时。2020年3月30日，新盾保安公司向被告发出《关于霍汝聪严重违纪解除劳动合同的通知》，载明公司于2020年3月20日通知你调整上班时为8:30至17:30，而你从2020年3月23日至2020年3月27日拒不按规定时间8:30上班，至今无故连续旷工三天以上，严重违反了公司依法制定的《奖惩制度》之规定，根据公司相关制度及《劳动合同法》第三十九条规定，于2020年3月30日解除你与公司签订的劳动合同，并通知你在本通知发出日起3个工作日，即2020年4月1日前到公司管理部办理解除劳动合同相关手续。逾期未来办理的，将视为你已于2020年4月1日办理了解除手续，了结双方的劳动关系，由此产生的相应法律责任由你本人承担，与公司无关。解除劳动关系通知书邮寄送达霍汝聪，霍汝聪确认已收到。2020年5月8日，仲裁庭审时经仲裁员释明，霍汝聪当庭表示只要求经济补偿。诉讼中，原告提交的证据如下：制定管理制度的民主程序、《员工手册》。劳动合同、入职须知、员工登记表、奖惩制度。员工行为考核表。关于霍汝聪严重违纪解除劳动合同通知。5、2020年1月、2月、3月考勤表。6、请假单、2019年4月考勤表。7、仲裁裁决书、送达回证。被告提交的证据如下：裁决书。劳动合同。签收合同的时间表。通知单。银行流水、社保清单。银行流水。上班排班表、上下班签到表、考勤表、调岗单。关于上班时间调整的通知、关于霍汝聪严重违纪解除劳动合同通知。u盘录音录像。佛禅劳人仲案非终字[2590]号裁决书。证明书。本院出示了依职权调取的本案仲裁庭审笔录。原、被告对本院调取的仲裁庭审笔录真实性无异议。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原、被告之间的劳动关系存续期间。仲裁委经审查后裁决确认原告和被告于2016年3月1日至2020年3月30日期间存在劳动关系，原、被告双方均未就该事项提起诉讼，应视为服裁，本院予以照准，本院认定原告和被告于2016年3月1日至2020年3月30日期间存在劳动关系。二、关于被告主张违法解除劳动合同经济补偿请求。原告认为相关的《员工手册》、《入职须知》等都已经发放给被告，被告理应知悉《员工手册》的内容。被告被派遣工作地点为佛山殡仪馆旁的五峰公园，根据疫情防控工作需要，在劳动合同约定范围内从2020年3月20日起调整被告上班时间并无不妥，被告从3月20日至3月28日已经累计连续旷工三天以上，因此原告解除被告的劳动合同符合法律规定，原告无需向被告支付经济补偿金。被告认为被告自2016年3月1日入职至今，被告的工作制度都是每天工作6小时/日，工资2450元/月，每周休息一天，享受国家法定节假日休息。被告此前响应原告的号召，参与分流，到华保停车场再到五峰山公园工作，工资待遇没有改变。到2020年3月18日，原告下发通知，要求被告每天工作8小时/日，其工资待遇不变。原告一直逼被告自愿辞职，在被告天天上班的情形下，原告仍将被告作旷工处理。原告的解除行为缺乏法律和事实依据，应向被告支付经济补偿。原告于2020年3月30日向被告作出解除劳动关系通知系在仲裁庭审之前。故本案属于用人单位先提出解除劳动关系的情形。因用人单位提出解除劳动关系在前，故本案应审查的是用人单位作出的解除劳动合同的理由是否符合法律规定。对于原告解除与被告劳动合同的理由是否成立的问题，本院分析如下：关于解除劳动关系所依据的规章制度是否合法有效的问题。本案中，原告提交了《员工手册》、《入职须知》、《奖惩制度》等证据，拟证明被告的相关行为严重违反了其规章制度，且被告知晓相关规章制度。被告提出未有收取《员工手册》，但原告提供的《入职须知》上有被告的签名，可证实被告在入职时已知晓、领取并学习了包括《员工手册》在内的相关规章制度，被告虽有对上述文件未进行学习的异议，但也确认上述登记表上是其本人的签名，被告对未进行学习的异议应承担举证责任。因被告未能继续举证证明其异议，被告应承担举证不能的责任。因此，《员工手册》可作为本案处理双方争议的依据。但关于《奖惩制度》原告未有提交相关证据证明是经过工会或者职工代表协商确定，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款的规定，故《奖惩制度》不能作为本案处理双方争议的依据。根据原告举证的《员工手册》第七、奖惩制度之2.2.11条规定：“不遵守请销假制度，擅自不来上班的（请假未经批准不上班的，请假逾期不归的），视为无故旷工，无故旷工连续三天或月内累计三天以上（含三天）的”，属严重违纪行为，公司有权依据《劳动合同法》第三十九条解除员工的劳动合同且不给于任何经济补偿。本案中，原告认为被告没有按照新调整的上班时间上班，每天旷工3小时视为旷工1天，因此旷工3天。但在上述文件中，均未有对旷工3小时视为旷工1天的规定。故此，原告作出的解除劳动合同的决定所依据的理由不符合其《员工手册》的相关规定，其解除与被告的劳动关系依据不足，属于违法解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，原告应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金。鉴于在仲裁庭审时仲裁委已经向被告释明赔偿金与经济补偿的区别，被告依然坚持以经济补偿的标准向原告主张赔偿，此系被告对自身权益的自由处分，本院在被告仲裁请求金额的范围内予以支持，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本院在被告请求范围内处理经济补偿。双方确认被告离职前月工资为2450元，再结合本院前述认定原、被告之间的劳动关系存续期间（四年一个月）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，原告向被告支付经济补偿11025元（2450元/月×4.5个月）。三、关于被告主张2020年3月工资。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，原告在向被告提出解除劳动合同的同时，应立即向被告结算工资。按照本院前述，原告以被告旷工3小时视同旷工1天的主张不予采纳，且即使按照原告所提交的考勤表反映，3月被告在周末加班3天，正常工作时间上班19天，再结合2020年3月27日被告亦有上班，被告3月正常工作时间上班应为20天。故被告3月份工资为1695.62元[1720元/月÷21.75天×20天+1720元/月÷21.75天×3天×2-360.47元（社保个人部分）]。原告应支付被告3月工资差额1695.62元。四、关于被告主张2020年2月1日、2月2日的加班费请求。根据双方提交劳动合同可以看出劳动合同约定初始工资为1510元/月。但由于2018年7月1日起佛山市最低工资标准提高为1720元/月，故其后的月工资水平应作出相应调整，因此计算被告加班费的基数为1720元/月。根据《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》，2020年春节假期至2月2日。被告主张于2020年2月1日至2日加班，在仲裁中原告确认被告上述时间有上班。再结合双方所提交的考勤表，因被告提交的考勤表未有完整记录，本院采信原告提交的考勤表。根据考勤表上反映，被告正常上班时间为19天，休息日加班为6天，故被告2020年2月工资为2451.5元（1720元/月÷21.75天×19天+1720元/月÷21.75天×6天×2倍）。原告已向被告发放2020年2月工资2450元，原告仍应向被告支付2020年2月加班费差额1.5元。五、关于被告主张2019年3月至2020年2月期间5天年休假工资请求。根据《职工带薪年休假条例》第三条和第五条规定，按照被告提供的《佛山市社会保险参保缴费证明》反映，被告累计工作年限为17年6个月，结合双方确认的被告自2016年3月1日入职，2020年3月30日离职，被告可以享受10天年假。庭审时原告提交的《2019年4月考勤表及请假申请单》，拟证明被告已休了2019年的年休假，公司规定当年年假当年休完。被告对真实性无异议，认为并未列明是休何年的年假，2019年的年假还没有休。被告于2016年3月入职，2017年才开始休第一次年假。由于《请假单》没有注明休的是哪一年的年假，原告也没有提交公司规定证明当年年假当年休完，应承担举证不能的不利后果，故被告仍有5天年休假未休。现被告主张原告支付2019年3月至2020年2月的5天带薪年休假工资，属其对自身权利的处分，故被告5天年休假工资为790.8元（1720元÷21.75天×5天×200%）。原告应支付被告5天年休假工资790.8元。至于被告在申请劳动仲裁时主张的其他事项，由于仲裁裁决对被告的该事项不予支持，且被告对此未提起诉讼，应视为服裁，故本院对此不作审查。裁判结果及法律依据依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告佛山市新盾保安服务有限公司与被告霍汝聪于2016年3月1日至2020年3月30日期间存在劳动关系；二、原告佛山市新盾保安服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告霍汝聪支付解除劳动关系的经济补偿11025元；三、原告佛山市新盾保安服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告霍汝聪支付2020年3月工资1695.62元；四、原告佛山市新盾保安服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告霍汝聪支付2020年2月加班费差额1.5元；五、原告佛山市新盾保安服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告霍汝聪支付年休假工资790.8元；六、驳回原告佛山市新盾保安服务有限公司的其他诉讼请求。如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告佛山市新盾保安服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黎逸菲二〇二〇年九月三十日书记员  黄思惠