新疆维吾尔自治区新和县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2925民初547号 原告：库车县第一建筑安装有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区库车市建设路**。法定代表人：尹华选，公司总经理。委托诉讼代理人：贾焕英，新疆浩翔律师事务所律师。被告：新和县恒丰商贸有限责任公司，，住所地新疆维吾尔自治区新和县新沙路**负责人：李雪兰，公司执行董事。被告：新和县恒丰商贸有限责任公司新和饭店，住，住所地新疆维吾尔自治区新和县新沙路**/div>负责人：李正联，公司经理。两被告委托诉讼代理人：史晓燕，新疆元正盛业律师事务所律师。两被告委托诉讼代理人：陈青云，新疆元正盛业律师事务所律师。原告库车县第一建筑安装有限责任公司（以下简称库车第一建筑公司）与被告新和县恒丰商贸有限责任公司（以下简称恒丰商贸公司）、新和县恒丰商贸有限责任公司新和饭店（以下简称恒丰商贸新和饭店）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告库车第一建筑公司的委托诉讼代理人贾焕英、被告恒丰商贸公司、恒丰商贸新和饭店的委托诉讼代理人陈青云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。库车第一建筑公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告支付工程款3，500，000元；2．请求判令被告承担逾期付款利息630，000元。事实和理由：2010年6月29日，原告与第二被告签订《建设工程承包协议》，约定由原告承建被告所属“新和饭店综合楼”建设工程，约定了建设工程的内容、工期、价款、付款方式等权利义务。协议签订后，原告按照约定组织人力、物力进行施工建设，但被告未按照约定支付工程款，于2014年12月31日，第一被告出具欠条，约定于2015年12月30日支付工程余款及利息共计4,500,000元，经原告多次催要，被告未支付，故原告提起诉讼。庭审时，库车第一建筑公司变更诉讼请求：1．请求判令被告支付工程款3，500，000元；2．请求判令被告承担逾期付款利息945，000元，计算截止2020年6月30日，2020年7月1日起按照欠款数额为基数，年利息6%计算至本息付清为止。恒丰商贸公司、恒丰商贸新和饭店辩称，第一、欠条是2014年出具，4,500,000元中包括剩余工程款3,530,000元及2015年的利息970,000元，合计为4,500,000元。该利息的约定违反法律及相关司法解释，不应得到支持。对于工程款3,530,000元，被告在2015年已经支付了1,000,000元，剩余2,530,000元。被告实际欠原告的工程款只有2,530,000元，并非3,500,000元，原告关于工程款的部分不应得到支持；第二、原告请求被告支付工程款及利息3,500,000元，没有法律依据。根据最高人民法院《工程施工合同纠纷若干问题的司法解释》第六条的规定，结合原、被告之间签订的建筑工程承包协议第四条的规定，双方之间对原告垫资的幅度约定为30％并不计利息，承包合同中有明确约定，故原告主张的3，500，000元及利息的主张于法无据，与案件事实不符。被告只欠原告工程款2，530，000元未付。另，被告拖欠原告工程款2，530，000元只占总工程款比例15％还不到，不应计算利息；第三、原告违反了先合同义务，合同项下义务尚未完全履行，故被告无付款义务。根据原、被告之间签订的承包协议第四条的约定，该协议项下的工程全部完工后，被告才有支付剩余工程款的义务。现实状况是原告至今为止对该合同项下的工程还没有施工完毕。具体为：承包协议项下上人屋面未按照图纸要求施工、管道井、强电井、弱电井均未抹灰、卫生间加气块墙体未封闭且未抹灰，卫生间U型弯头未安装。为此，被告多次联系原告将上述未完工程进行收尾，以便双方将剩余工程款进行结算，但原告总是推脱。根据协议第四条的约定，原告违反合同义务在先。原告请求支付剩余工程款及利息违反法律法规的规定、违反工程承包协议之约定，应当驳回原告不合法的诉讼请求部分。具体为：在剩余工程款253万元内，应当扣除原告未施工完成的部分价款后，被告将剩余工程款支付给原告。另，原告未完工的部分至今还保持着原有的状态，移步现场进行查看，并对原告未施工部分进行鉴定确认价款。对原告未施工部分的价款进行扣除或者判令原告继续施工完毕；第四、原告欠被告4，140，337元的工程款发票未提供，原告在收款时应当向被告提供相应发票。原告迄今末开具收取工程款发票，原告须同时履行开具发票义务。《中华人民共和国增值税条例》第二十一条规定“纳税人销售货物或者应税劳务，应当向索取增值税专用发票的购买方开具增值税专用发票”，第十九条规定“增值税纳税义务发生时间：销售货物或者应税劳务，为收讫销售款项或者取得索取销售款项凭据的当天”。原告迄今尚未开具发票，被告在原告开具发票之前拒绝付款的行为不构成违约，原告的利息诉请缺乏事实根据；第五、针对原告已经完工的工程项目，被告有几点需要说明：1、由于原告对新和饭店综合楼工程迟延交工，加之原告未按照图纸施工，致使新和饭店综合楼工程屋顶漏水情况严重，导致被告宾馆的顶楼多间房屋漏水，给被告造成巨大损失。为此被告多次找原告进行维修，维修过后仍然是漏水，后被告再联系原告维修时，原告总是推脱，最后无奈被告自己找人进行了维修，才能勉强使用。2、新和饭店综合楼工程保温层苯板脱落严重。具体为剪力墙结构光滑，原告末在剪力墙上安装膨胀栓，导致苯板粘不住，不断脱落，为此被告多次联系原告予以维修，原告也曾进行维修，但还是每年都在脱落，后原告不再进行维修，只是口头答应，无实际行动。3、2015年3月发现电梯基、渗水严重，被告多次找原告进行检查，后经原告及监理公司检查，也没有修复。2019年，质量技术监督局对电梯进行年检时，要求对基坑进行拆除检查经拆除检查修复后，勉强能够达到年检合格，为此被告产生了巨大损失。综上，根据法律及司法解释的规定，结合原、被告之间签订的承包协议约定可知，原告违反合同完工义务在先，并非被告不履行合同付款义务。原告主张的剩余工程款数额与案件事实不符，且违反了双方在承包协议中的垫资30％不计息的约定。鉴于原告的以上违约行为，故，恳请法庭依法查明案件事实，综合相关法律及司法解释之规定，结合双方所签订的承包协议条款之约定，依法驳回原告不合法、不合理的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2010年6月29日，原告库车第一建筑公司与被告恒丰商贸新和饭店签订《建筑工程承包协议》，约定：“一、经甲乙双方共同充分协商，甲方将新和饭店综合楼工程以大包干形式包工包料承包给乙方，该工程每平方米单价为1247.7元，此单价不受在施工期间材料涨价因素的影响，工程竣工时按每平方米单价1247.7元计算进行决算（正常设计变更除外）。本工程协议总价为1830万元（壹仟捌佰叁拾万元整），此协议甲乙双方严格遵守，任何一方不得以任何借口不予履行。否则将被视为违约，所产生的一切后果将负法律责任。二、工程甩项内容及范围（详见新和饭店综合楼前答疑）1、梁、柱、楼梯、楼板必须用商品混泥土，具体要求按图纸施工。三、除以上甩项项目外，乙方必须严格按照施工图的全部内容及变更进行施工，严格执行施工规范的各项条款，文明施工安全施工，对施工中所发生的一切质量事故，人身安全事故，全部由乙方承担责任，接受当地政府及有关部门的领导监督。配合监理和质监人员对本工程的质量监督，顺利完成本项目。本工程交工日期为2011年6月30日之前。四、本工程经过甲乙双方协商，乙方自愿垫资30%不计利息，工程竣工验收一年内，分期分批付清，除工程保修款外。在此期间乙方不得借故工人工资等问题，采取上访等索要工程款。付款方式：1、工程合同签定后付300万元人民币。2、工程到5-6层付300万元人民币。3、工程到14层预付300万元人民币。4、本协议工程全部完工后付300万元人民币。五、本协议未尽事项，由甲乙双方另行议定，具体工程施工规范和质量要求，根据《中华人民共和国建设部和国家工商行政管理总局》制定的建设工程施工合同内的有关规定执行……”。2010年6月26日，原告库车第一建筑公司与被告恒丰商贸新和饭店签订《新和饭店综合楼标前答疑》，约定：“一、土建部分1、原设计窗户为65系列单框三玻，现改为60系列单框双玻；2、本工程所有门均不计入预算；3、正立面外墙干掛大理石不进入预算，外墙真石漆改为外墙乳胶漆（注：外墙乳胶漆必须和综合楼效果图一样）；4、玻璃幕墙不进入预算；5、卫生间地砖、墙面砖、地下、地下室四层及十四层会议室及其他有地砖标注的地方计入，如有差价决算进行实际调整；6、其它房间均为水泥地面，一楼层高加30cm；7、土建室内除（5）、（6）条要求装饰外其它面层（二次装修）均不计入；8、土方工程不计入；二、安装部分1、通风、空调系统不计入；2、弱电部分只预埋线管，线及设施不计入；3、卫生间洁具、大理石台面不计入；（注：指的是客房标准间卫生间）4、室内排水管道采用UPVC发泡管；5、所有楼层灯具不计入；6、变压器总配电柜组不计入；7、消防专用电缆、电梯专用电缆、中央空调专业电缆及配电箱不计入（按实际发生工程量决算）；8、其他按图纸要求施工；9、消防只预埋感应线管，线及设施不计入，消防系统不计入”。2014年12月31日，被告恒丰商贸公司出具欠条一张，载明：“库车一建盖新和饭店综合楼工程情况，李正联同库车一建王春峰同志关于新和饭店综合楼工程余款一事达成协议，余款在2015年底付清，中间8-9月份如有钱支付50%，到2015年底12月30日需付工程余款及利息共计4，500，000（肆佰伍拾万元正）特立此据为证”，被告恒丰商贸公司盖章，李正联签名，2017年4月29日，李正联签名。2015年12月3日，被告恒丰商贸公司支付原告库车第一建筑公司工程款1，000，000元。以上事实，有原、被告的陈述、《建筑工程承包协议》、《新和饭店综合楼标前答疑》、欠条等证据予以证明。本院认为，本案争议的焦点为：1．原告要求被告支付欠款3，500，000元是否应得到支持；2．原告要求被告支付利息是否应得到支持。关于原告要求被告支付欠款3，500，000元的问题，原告库车第一建筑公司与被告恒丰商贸新和饭店签订的《建筑工程承包协议》，系双方当事人的真实意思表示，且没有违反法律和行政法规的禁止性规定，应认定合法有效，原告库车第一建筑公司与被告恒丰商贸新和饭店双方均应按照合同约定履行合同义务，被告恒丰商贸新和饭店应支付所欠的工程款。被告恒丰商贸公司已就余款向原告出具了欠条并承诺在一定期间给付，原告库车第一建筑公司与被告恒丰商贸公司、恒丰商贸新和饭店形成新的债权债务关系，因此原告主张要求被告恒丰商贸公司、恒丰商贸新和饭店承担给付责任，本院予以支持。对于被告辩称工程未完工，要求鉴定，该工程距离双方约定交工日期为2011年6月30日之前，已过9年之久，且该工程已经投入使用，被告恒丰商贸公司于2014年12月31日给原告库车第一建筑公司出具欠条，被告恒丰商贸新和饭店的负责人李正联于2017年4月29日签字，该欠条应视为已验收合格并已结算，故对其要求鉴定，本院不予受理。原告库车第一建筑公司于2015年12月3日收到工程款1，000，000元，本院予以确认，应予扣除，故原告要求被告恒丰商贸公司、恒丰商贸新和饭店支付欠款3，500，000元（4，500，000元-1，000，000元），本院予以支持。关于原告主张的利息问题，本院认为，双方在欠条中未约定利息，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，被告恒丰商贸公司、恒丰商贸新和饭店应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告库车第一建筑公司至实际履行之日止的利息。至于利息开始计算时间，双方在欠条中约定还款时间，但是被告一直未给付，故利息应从2016年1月1日计算起，因被告恒丰商贸公司、恒丰商贸新和饭店尚欠原告库车第一建筑公司3，500，000元未付，应按照年利率4.75%计算，自2016年1月1日计算至2020年6月30日期间共计1642天的利息747，897.26元（3，500，000元×4.75%÷365天×1642天），并按照中国人民银行同期贷款利率计算上述款项自2020年7月1日起至此款实际给付之日止的利息。综上所述，原告库车第一建筑公司要求被告恒丰商贸公司、恒丰商贸新和饭店给付工程欠款3，500，000元及利息，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告新和县恒丰商贸有限责任公司、新和县恒丰商贸有限责任公司新和饭店于本判决生效后十日内向原告库车县第一建筑安装有限责任公司支付欠款3，500，000元及利息747，897.26元（自2016年1月1日起暂计至2020年6月30日，2020年7月1日以后的利息，以本金3，500，000元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至还清之日止）；二、驳回原告库车县第一建筑安装有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42，360元，减半收取计21，180元，由被告新和县恒丰商贸有限责任公司、新和县恒丰商贸有限责任公司新和饭店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。审  判  员   赵晓凤二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 六 日书  记  员   王国泽