福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初3955号 原告：厦门齐宏建筑劳务有限公司，住所地福建省厦门市思明区岭兜西路**海艺大厦******，统一社会信用代码91350203556238946A。 法定代表人：齐相云，总经理。 委托诉讼代理人：陈清华，福建旭丰律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：王俊美，福建旭丰律师事务所实习律师。 被告：广东恒辉建设集团股份有限公司福建漳州分公司，住所地福，住所地福建省漳州市芗城区腾飞路延安广场明苑****信用代码91350602597876485K。 负责人：郑创雄。 委托诉讼代理人：黎胜峰，广东诚挚律师事务所执业律师。 被告：广东恒辉建设集团股份有限公司，住所地广东省广，住所地广东省广州市天河区中山大道西路****自编**码91440101799421577N。 法定代表人：陈英文，经理。 委托诉讼代理人：胡嘉冰，公司职员。 委托诉讼代理人：黎胜峰，广东诚挚律师事务所执业律师。 原告厦门齐宏建筑劳务有限公司（以下简称齐宏公司）与被告广东恒辉建设有限公司福建漳州分公司（以下简称恒辉漳州分公司）、广东恒辉建设集团股份有限公司（以下简称恒辉公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告齐宏公司的委托诉讼代理人陈清华、王俊美，被告恒辉公司、恒辉漳州分公司的共同委托诉讼代理人黎胜峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 齐宏公司向本院提出诉讼请求：1、恒辉漳州分公司、恒辉公司立即向齐宏公司支付钢筋货款1793182元及逾期付款违约金（以1793182元为基数，自2013年3月30日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至实际还款之日止）；2、恒辉漳州分公司、恒辉公司共同承担全部诉讼费用及保全费5000元、保全保险费7867.2元。 事实和理由：2011年10月份，厦门益德兴投资有限公司开发“保障旅军官训练中心项目工程”（以下简称案涉项目），案涉项目由恒辉公司总承包，恒辉公司指派恒辉漳州分公司负责案涉项目各项事宜。 2011年10月28日，齐宏公司与恒辉漳州分公司签订《钢材购销合同》，约定由齐宏公司向其提供钢材，具体数量及金额以实际签收为准。2013年1月，该案涉项目停工。2013年1月9日，齐宏公司与恒辉漳州分公司进行结算，签订《协议书》及附件《角美保障军官培训中心应收账款明细》确认恒辉漳州分公司拖欠钢筋款，应在2013年3月30日前支付所欠款项或返还259.137吨的钢筋及逾期加价部分的款项。恒辉漳州分公司应支付1793182元。2014年9月7日，齐宏公司与恒辉漳州分公司再次进行确认，截止至2013年3月30日恒辉漳州分公司拖欠齐宏公司钢筋款共1793182元。 2015年，齐宏公司针对恒辉公司、恒辉漳州分公司拖欠工程款、钢筋、水泥材料款及借款等事宜提起民事诉讼。2017年4月28日，龙海市人民法院作出（2015）龙民初字第4572号之三民事裁定书，以案涉债权债务已由广州市公安局天河区分局以涉嫌诈骗案立案进行刑事侦查，驳回齐宏公司的起诉。齐宏公司提起上诉，漳州市中级人民法院于2017年7月6日驳回齐宏公司的上诉。齐宏公司申请再审，福建省高级人民法院于2018年8月30日驳回齐宏公司的再审申请。 2019年12月31日，前述阻碍民事案件进行的涉嫌诈骗案件被广州市公安局天河区分局予以撤销，故，恒辉漳州分公司应依照双方约定向齐宏公司支付拖欠的钢筋货款，但至今未支付。恒辉漳州分公司系恒辉公司设立的分公司，恒辉公司应对恒辉漳州分公司的债务承担清偿责任。故齐宏公司诉至本院，并提出如上诉请。 恒辉公司、恒辉漳州分公司共同答辩称：一、讼争材料款行为系案外人廖飞虎个人行为，对恒辉公司、恒辉漳州分公司不发生法律效力，支付材料款的责任应由廖飞虎个人承担。1、《钢材购销合同》是案外人廖飞虎以个名义与齐相云签订，支付材料款的责任应由廖飞虎承担。2、廖飞虎与恒辉公司是挂靠与被挂靠关系，廖飞虎以个人名义签订购销合同、购买材料的行为不构成职务代理。3、廖飞虎签订《钢材购销合同》购买钢材的行为不构成表见代理。二、即使认定案涉材料款的买卖合同关系成立，但齐宏公司提交的货物签收单并无恒辉公司、恒辉漳州分公司的确认签收，不能证明齐宏公司已将钢材实际交付，并交付到案涉项目进行使用，齐宏公司应承担举证不能的不利后果。齐宏公司主张钢材款1793182元是加价后的货款金额，实际是已经计算违约金的金额，其在此基础上还要求支付逾期付款违约金，存在复利计算的问题，应不予支持。三、本案实际是廖飞虎利用伪造的公司印章实施的诈骗行为。综上，本案涉及刑事犯罪，依法应当驳回起诉。即使认定买卖合同关系成立，买卖合同双方当事人也应该为齐宏公司与案外人廖飞虎个人，支付材料款的责任应由廖飞虎承担。请求驳回齐宏公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：恒辉公司原名广东恒辉建设有限公司。2012年1月4日，恒辉公司决定成立恒辉漳州分公司。2012年3月26日，恒辉公司漳州分公司登记设立。 2011年10月28日，廖飞虎以恒辉公司漳州分公司委托代理人身份与齐宏公司签订《钢材购销合同》，约定供方为齐宏公司，需方为恒辉漳州分公司，齐宏公司向恒辉漳州分公司供应钢材。具体数量及金额以实际签收为准。交货地点为角美保障旅军官培训中心项目。如货到当日需方无法按双方约定付款，则自货物进场当天起至第30天，应付货款每天每吨加价2元/吨；需方在货物进场第30天后付款的，则未付货款部分自货物进场第31天起单价每天每吨加价4元/吨；需方在货物进场60天付款的，则未付货款部分自货物进场第61天起单价每天每吨加价6元/吨至付清全部货款。需方不履行合同，应向供方支付未履行部分货款1%的违约金。双方发生争议同意向合同签订所在地人民法院起诉，需方承付（律师费、诉讼费）。该合同有齐宏公司法定代表人齐相云及恒辉漳州分公司委托代理人廖飞虎的签字。 此后，齐宏公司依约供货，廖飞虎签字并由恒辉漳州分公司加盖公章确认，截至2012年10月23日，自2011年12月30日至2012年3月12日的钢筋款合计1196979.83元，加价金额352096.06元，合计1549075.9元。 之后，保障旅军官训练中心项目因恒辉公司原因停工。 2013年1月9日，案外人厦门益德兴投资有限公司、恒辉漳州分公司、齐宏公司的法定代表人齐相云签订《协议书》，其中载明恒辉漳州分公司委托齐宏公司购买钢筋179.31823万元。并承诺应在2013年3月30日前支付所欠款项或返还259.137吨钢筋及逾期加价部分款项。《协议书》后附有《角美保障军官培训中心应收账款明细》，记载钢筋款1793182元，恒辉漳州分公司及廖飞虎在《协议书》上盖章及签名，恒辉漳州分公司及齐宏公司在《角美保障军官培训中心应收账款明细》上盖章确认。 2014年9月7日，齐宏公司与恒辉漳州分公司签订《关于角美后勤保障旅军官训练中心停工赔偿的报告》，确认：恒辉漳州分公司应当赔偿包括材料、利息、管理费用、保证金及保证金退还逾期违约金等款项共计280万元。廖飞虎在报告上签字。 2014年9月7日，廖飞虎在《保障旅军官培训中心应收款项》上签字，再次确认拖欠暂计至2012年3月30日的钢筋款1793182元。 2015年9月8日，齐宏公司向福建省龙海市人民法院起诉，诉请恒辉漳州分公司、恒辉公司支付工程款9257055元及违约金。因审理过程中该院认定廖飞虎诈骗一案与该案所涉款项存在关联性，该院裁定驳回齐宏公司的起诉。该裁定经二审维持生效。2019年12月31日，广东省广州市天河区人民检察院向齐宏公司出具穗天检控申控复字﹝2019﹞71号《答复函》，确认广州市公安局天河区分局于2019年12月20日出具了该局办理的恒辉公司被诈骗案因其他法律规定免于追究刑事责任的撤销案件决定书。 另查明，最高人民法院作出的（2018）最高法民再310号民事判决中确认，2011年11月12日，恒辉公司与廖飞虎签订《经营承包合同》，约定恒辉公司将福建省闽南地区（限泉州、厦门、漳州）行政区域建筑市场的业务承包给廖飞虎拓展，恒辉公司授权廖飞虎以恒辉公司漳州分公司名义开展上述地区经营业务，承包期限自2011年11月12日起至2016年11月11日止。 本案审理过程中，齐宏公司向本院申请财产保全措施，为此，齐宏公司支出保全保险费7867.2元并向本院交纳保全费5000元。 本院认为，根据在案查明事实，廖飞虎代表恒辉漳州分公司与齐宏公司签订《钢材购销合同》，系经恒辉公司授权，其内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，对双方具有约束力。根据廖飞虎出具并加盖恒辉漳州分公司公章的《协议书》及应收账款明细，可以确认恒辉漳州分公司尚欠齐宏公司钢筋货款1793182元（其中货款1196979.83元，剩余部分为加价款），上述款项应于2013年3月30日前付清。恒辉公司、恒辉漳州分公司抗辩廖飞虎系利用伪造的公司印章，以个人名义与齐宏公司签订购销合同并购买材料，应由廖飞虎承担支付材料款责任，上述抗辩不具有事实及法律依据，本院不予采纳。据此，齐宏公司诉请恒辉漳州分公司支付钢筋货款1793182元及逾期付款违约金具有事实及法律依据，本院予以支持。对于逾期付款违约金，本院分析认为，上述1793182元钢筋货款所包含的加价款其性质已系逾期违约金。故逾期利息应以实际发生的钢筋货款1196979.83元为基数，自2013年3月30日至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。齐宏公司部分超出的诉讼请求不具有事实及法律依据，本院不予支持。齐宏公司为实现债权支出的保全费5000元应由恒辉漳州分公司负担。其主张保全保险费不具有事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》相关规定，恒辉漳州分公司系恒辉公司的分支机构，不具备独立法人资格，其民事责任由恒辉公司承担，本院不再判决恒辉漳州分公司承担责任。齐宏公司要求恒辉公司承担还款义务有法律依据，本院予以支持。 恒辉公司、恒辉漳州分公司主张本案涉及刑事犯罪，应中止审理的抗辩，本院认为，恒辉公司主张《委托书》上恒辉公司印章系伪造，该事实与本案没有直接关联性，本案不符合中止审理的情形，对该主张，本院不予认可。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、广东恒辉建设集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向厦门齐宏建筑劳务有限公司支付钢筋货款1793182元及逾期付款利息（以1196979.83元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2013年3月30日计算至2019年8月19日止；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计算至实际还款之日止）； 二、广东恒辉建设集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向厦门齐宏建筑劳务有限公司支付保全费5000元； 三、驳回厦门齐宏建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计13286元，由厦门齐宏建筑劳务有限公司负担917元，广东恒辉建设集团股份有限公司负担12369元，款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行，逾期未履行的，应向本院主动报告财产状况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 吴彩凤 二〇二〇年九月一日 代书记员 黄慧颖 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。