贵州省纳雍县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0525民初1903号原告：中科华睿建设工程有限公司福清分公司，住所地福建省福州市福清市玉屏街道一拂路远东大厦****。负责人：林方同，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：龙杰，贵州众正律师事务所律师。委托诉讼代理人：李朝胜，贵州众正律师事务所律师。被告：贵州省纳雍县雍和世纪城置业有限公司，住所地，住所地贵州省毕节市纳雍县居仁办事处雍和世纪城**********表人：李发全，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：何瑞江，贵州博文律师事务所律师。第三人：顾某，男，1990年10月9日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。原告中科华睿建设工程有限公司福清分公司（以下至裁判主文前简称“中科华睿福清分公司”）与被告贵州省纳雍县雍和世纪城置业有限公司（以下至裁判主文前简称“雍和世纪城”）、第三人顾某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案。2020年7月28日，依法组织双方当事人进行庭前会议，中科华睿福清分公司的委托诉讼代理人龙杰、李朝胜，被告雍和世纪城的委托诉讼代理人何瑞江到庭参加了诉讼；诉讼中，经审查依法追加案外人顾某作为本案第三人参加诉讼。依法适用简易程序于同年8月6日、9月25日公开开庭进行了审理。2020年8月6日庭审，中科华睿福清分公司的委托诉讼代理人龙杰、李朝胜，被告雍和世纪城的委托诉讼代理人何瑞江，第三人顾某到庭参加了诉讼；2020年9月25日庭审，中科华睿福清分公司的委托诉讼代理人龙杰、李朝胜，被告雍和世纪城的委托诉讼代理人何瑞江到庭参加了诉讼，第三人顾某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中科华睿福清分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款人民币13846327.41元,并确认原告对该工程款享有优先受偿权;2、判令被告返还原告缴纳的保证金人民币500万元;3、判令被告支付原告违约金暂计人民币50万元(以被告应付原告工程款、保证金总和18846327.41元为基数,按照约定年利率15%,从2019年12月11日起计息至被告实际清偿完毕之止)；4、本案诉讼费及其他必要费用由被告承担。事实和理由：2017年9月23日,中科华睿福清分公司与被告雍和世纪城签订《建设工程施工合同》,约定原告为被告建设雍和世纪城A区1、2#楼的土建及水电安装及其他工程。在施工过程中,应被告要求,原告为被告建设了雍和世纪城A区2#楼孔桩基础。2019年11月12日,被告根据原告施工资料,对原告已完工程进行结算审核，并向原告出具审核报告,明确原告施工的雍和世纪城A区2号楼孔桩基础工程款人民币1590325.9元,原告施工的雍和世纪城A区1、3号楼工程款人民币16756001.51元,共计工程款18346327.41元。另外,双方签订《建设工程施工合同》后,原告向被告缴纳保证金人民币500万元。因原告已将工程款中的450万元部分转让给案外人夏祖才,并已就债权转让通知了被告,被告应支付原告工程款人民币13846327.41元,且原告对该工程款享有优先受偿权。故被告应向原告支付工程款和退还保证金共计人民币18846327.41元。综上所述,原告为维护自身合法权利,故诉至人民法院请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告雍和世纪城辩称，本案原告系中科华睿福清分公司，其是案涉建设工程的名义承包人。经被告与中科华睿福清分公司进行工程款结算，以及所缴纳的保证金进行计算，我公司只欠付中科华睿公司福清分公司23112927.41元（产值与保证金合计），但我公司已通过各种方式（包含但不限于代支付款项、委托支付、以房抵款、债务转移及债务承担、代完成中科华睿公司福清分公司应完成的工程量等方式）支付了中科华睿公司福清分公司款项23523587.22元，我公司实际上已经超支付410659.81元，因此我方不欠付原告的款项，我公司超支付的款项将另案主张有关权利。另外，原告主张的保证金金额不属实，因为本案所涉及的部分保证金系案外人周家强向被告所支付，金额为150万元。故即使需要返还保证金，也不应将该部分保证金予以扣减。且不应当支持原告的违约金，被告不存在逾期支付工程款情形，因原告方已存在过错，本案的建设工程施工合同为挂靠所签订，因此恳请将利息免除。第三人顾某述称，我不清楚的是中科华睿福清分公司转让给夏祖才的450万元的情况。因为我和被告雍和世纪城结算，雍和世纪城存在为我代支付等情形，代支付等的过程中我与被告雍和世纪城的结算多少有些出入。整个合同的签订，我当时是以中科华睿福清分公司的名义与被告雍和世纪城签订的。涉案工程的施工过程中，中科华睿福清分公司未出资一分钱，也未实际参与工程施工。且我与中科华睿公司福清分公司签订的是以一个挂靠合同的形式，签订后我向中科华睿公司福清分公司支付了一笔挂靠费，挂靠合同我可以在庭后向法庭提交。关于雍和世纪城债权支付方面的事实，雍和世纪城支付的大部分款项我有签字，但部分款项的支付我没有签字，我不清楚，且存在差异。本院经审理认定事实如下：2017年9月23日,雍和世纪城作为发包方(甲方)与中科华睿福清分公司作为承包方（乙方）签订《建设工程施工合同》，该合同主要约定：甲方将雍和世纪城A区1、2#楼工程土建及水电安装及本协议约定的其他工程发包给乙方施工（工程范围包括工图所含的建筑、装饰装修、给排水电器安装等）。工程由乙方施工总承包。计划工期为1号楼2017年10月1日起算工期，2号楼2017年11月11日起算工期，具体以双方开工令为准。合同还对工程地点、资金来源、建设面积、竣工日期、质量标准等事项以及通用条款、专用条款等进行了约定。合同发包人处加盖甲方公司印章、发包人的法定代表人或其他委托代理人处“邓先立”签字确认，合同承包人处加盖乙方公司印章、承包人的法定代表人或其他委托代理人处“顾某”签字确认。后第三人顾某在施工合同履行过程中，被告雍和世纪城将3号楼二单元水电、3号楼一单元负三层-负二层基础、裙楼、二单元基础部分等工程交予第三人顾某进行施工。2017年9月25日，中科华睿福清分公司作为甲方，顾某作为乙方签订（2017）约字第0709号《项目部责任约定》，主要约定：工程名称为纳雍雍和世纪城1、2号楼，工程内容为房建，工程造价为人民币约一个亿（以实际工程核算为准），工程工期为十四个月。甲方依法在合同期限内向乙方经营责任人授权管理项目部印章，项目部印章由公司刻制，公司收取押金，待工程结束后退还该押金。本工程独立核算、自主经营、自负盈亏，涉及本项目工程发生的垫资均由乙方负责，本工程所发生的债权债务均由乙方负担，乙方对本工程质量、工程延误违约负责，对工程施工安全负责，由此承担一切法律责任。乙方做好财务凭证、账本记账工作，财务报表上报本公司，工程竣工后财务账本凭证与工程内业资料、竣工验收证书等一起报送公司存档。公司的管理费乙方按该工程总造价的1%上缴，按业主工程款拨付进度收取。该协议还对工程质量要求、双方职责、工程款使用、安全文明施工奖罚制度、违约责任等事项进行约定。合同末页备注：①甲方无条件配合乙方所有相关资料及本工程验收事宜；②乙方分四次付清甲方1%的挂靠费；③乙方不允许乱收保证金，如收取乙方负全部责任。中科华睿福清分公司在协议甲方处加盖公司印章，乙方顾某签字确认和加盖中科华睿福清分公司纳雍县雍和世纪城项目部专用章。2019年11月12日，经发包方雍和世纪城与中科华睿福清分公司对“纳雍县雍和世纪城1、3号楼已完成工程出具结算审核报告”，该结算审核报告中，施工单位处加盖中科华睿福清分公司印章、顾某在施工单位处签字，建设单位处加盖雍和世纪城公司印章及人员签字；“纳雍县雍和世纪城1、3号楼审核定案表”中施工单位处加盖中科华睿福清分公司印章、顾某在施工单位处签字（未注明签字时间），建设单位处加盖雍和世纪城公司印章及人员王光柱于2020年1月15日签字，该份审核定案表中确认的工程款金额为17185642.57元（并注明此金额含企业所得税，未包含2#楼孔桩基础），最终审核扣除企业所得税2.5%，金额为16756001.51元；“纳雍县雍和世纪城1#楼基础、裙楼、主体工程结算书”中施工单位处加盖中科华睿福清分公司印章、顾某在施工单位处签字，建设单位处加盖雍和世纪城公司印章及人员于2019年7月30日签字，该份审核定案表中确认“纳雍雍和世纪城1#楼结算造价为11020907.16元”、“纳雍雍和世纪城1#楼水电结算造价为162680.54元”，并注明编制日期为2019年11月12日；“纳雍县雍和世纪城3#楼一单元负三层-负二层基础、裙楼、二单元基础工程结算书”中，施工单位处加盖案外人四川省金塔凯元建设集团有限公司纳雍居仁项目部印章、顾某在施工单位处签字，建设单位处加盖甲方雍和世纪城印章及人员于2019年11月12日签字，该份结算书中确认“纳雍雍和世纪城3#楼结算造价为3929898.61元”、“纳雍雍和世纪城3#楼1单元负三层-负二层水电结算造价为72156.26元”，并注明编制日期为2019年11月12日；“纳雍县雍和世纪城2#楼（孔桩基础）工程结算审核报告”中施工单位处加盖中科华睿福清分公司印章，建设单位处加盖雍和世纪城公司印章及人员于2019年11月12日签字。“纳雍县雍和世纪城2#楼孔桩基础审核定案表”施工单位处加盖中科华睿福清分公司印章（未注明印章加盖时间），建设单位处加盖雍和世纪城公司印章及人员王光柱于2020年1月15日签字，该审核定案表中确认的工程款金额为1631103.48元（并注明此金额含企业所得税），最终审核扣除企业所得税2.5%，金额为1590325.9元。“纳雍县雍和世纪城2#楼孔桩基础工程结算书”中，施工单位处加盖中科华睿福清分公司印章及人员签字，建设单位处加盖雍和世纪城公司印章及人员签字，该份结算书中确认“纳雍雍和世纪城2#楼结算（孔桩工程）造价为1631103.48元”，并注明编制日期为2019年9月16日。2020年3月28日，中科华睿福清分公司作为甲方（债权让与人）与案外人夏祖才作为乙方（债权受让人）签订《债权转让协议书》，约定甲方将享有债权的被告雍和世纪城拖欠甲方的纳雍县雍和世纪城1、2、3号楼工程款债权总额18816746.05元中的4500000元及利息、以及相应的从属权利转让给乙方夏祖才。2020年4月28日，中科华睿福清分公司委托贵州众正律师事务所向被告雍和世纪城邮寄《债权转让通知书》和《贵州众正律师事务所函》，通知被告前述债权已经转让给案外人夏祖才。2020年4月29日，被告雍和世纪城售楼部工作人员签收。2020年7月30日，中科华睿福清分公司委托贵州众正律师事务所向被告雍和世纪城再次送达《律师函》，致函被告雍和世纪城，终止对第三人顾某在纳雍县雍和世纪城项目的一切授权，立即停止顾某代中科华睿福清分公司签字处分的一切款项的支付行为，包含但不限于贵州屹立贸易有限公司款项、贵州诚建商砼有限公司、李阳全等一切未付款项的支付行为。另查明：2017年9月18日，珠海中科华睿建设工程有限公司印发珠华睿委字ＮＯ20170918号委托书载明：“兹授权顾某同志，为我方签订贵州省纳雍县雍和世纪城合同代理人，其权限是本工程施工经济、安全等所有相关事宜，均由顾某全权处理。授权单处加盖中科华睿福清分公司印章，公司法定代表人处加盖林方同个人印章。有效期限至2020年9月18日，签发日期为2017年9月18日。附：代理人性别男，年龄27岁，职务为总经理，统一社会信用代码：91440400079507399Ｆ。”该委托书附随加盖中科华睿福清分公司印章的第三人顾某身份证复印件一份，该身份证复印件上注明“兹授权顾某同志为我方签订纳雍雍和世纪城1、2号楼合同代理人，其权限是全权处理此项目所有事宜。”2017年9月25日，中科华睿福清分公司印发珠华睿委字ＮＯ07.09号委托书载明：“兹授权顾某同志，为我方签订纳雍雍和世纪城1、2号楼合同代理人，其权限是全权处理所有事务。授权单处加盖位中科华睿福清分公司印章，公司法定代表人林方同签名。有效期限至2017年12月25日，签发日期为2017年9月25日（该涂改处加盖中科华睿福清分公司印章）。附：代理人性别男，年龄27岁，职务为常务经理，统一社会信用代码：91350181ＭＡ344ＨＬＫ1Ｘ。”该委托书附随加盖中科华睿福清分公司印章的第三人顾某身份证复印件一份，该身份证复印件上注明“兹授权顾某同志为我方签订纳雍雍和世纪城1、2号楼合同代理人，其权限是全权处理此项目所有事宜。”2017年11月23日，珠海中科华睿建设工程有限公司印发珠华睿委字ＮＯ108号委托书载明：“因本人原因不能亲自到贵处。兹授权林方同同志，为我方签订纳雍雍和世纪城合同代理人，其权限是全权负责办理工程有关事宜。授权单处加盖珠海中科华睿建设工程有限公司印章，公司法定代表人处何华昌签字及加盖个人印章。有效期限至2018年1月22日，签发日期为2017年11月23日。附：代理人性别男，年龄60岁，职务为经理，身份证号码3501271956********。统一社会信用代码：91440400079507399Ｆ。”“珠海中科华睿建设工程有限公司福清分公司”于2018年4月12日名称变更为“中科华睿建设工程有限公司福清分公司”。其并分别于2018年12月14日、12月17日、12月18日就公司启用新印章、工程款支付账户、纳雍县雍和世纪城项目专用章作废、公司变更等事宜通知了被告。再查明：被告雍和世纪城提交的中科华睿（顾某）雍和世纪城项目债务明细统计表及支付附件资料显示：“被告雍和世纪城通过“以房抵款、转材料款、委托支付、代支付、债务转移、合同约定支付”等方式履行部分款项的给付义务。其中，1、2018年1月8日，被告雍和世纪城支付顾某代购钢材款10万元；2、2018年2月12日，支付顾某借支1、2号楼工程款抵扣史春艳7-4-1号房房款211424元；3、2018年2月12日，支付顾某借支1、2号楼工程款抵扣刘平江、郭颖2-1-11号房房款345969元；4、2018年2月15日，支付顾某借支1、2号楼工程款抵扣吴颖2-1-11号房房款5000元；5、2018年2月26日，支付顾某借支1、2号楼工程款抵扣邹艳6-8-2号房房款86824元；6、2018年2月26日，支付顾某借支1、2号楼工程款抵扣陈恒云4-11-5号房房款230085元；7、2018年3月31日，顾某班组领用螺纹钢一批，用于1、2、3号楼170089.76元；8、2018年3月31日，顾某班组领用砂石材料一批，用于1、2、3号楼4122.5元；9、2018年4月30日，顾某钢材款抵扣房开1、2号楼履约保证金1266600元；10、2018年6月30日，熊富彬2号楼砖砌围墙工程结算入账，上账扣顾某20200元；11、2018年7月31日，支付3号楼工程款（委托支付给重庆强博建筑劳务有限公司周家强）5510000元；12、2019年1月31日，顾某（杨志经手）领用电缆10691元；13、2019年1月31日，顾某修建1号楼欠李阳全班组劳务工资3550994元；14、2019年2月28日，用2号楼旋挖孔桩、浇筑工资抵房款1036065元；15、2019年3月21日，代顾某支付吴勇材料款5000元；16、2019年3月31日，顾某租赁金融街3栋12楼办公用电费、物管费抵扣工程款6471.2元；17、2019年3月31日，顾某租用挖掘机款39738元；18、2019年3月31日，顾某修1号楼欠贵州屹立贸易有限公司钢材款及利息4000000元；19、2019年5月31日，代付顾某承诺书付查娟、文维134000元；20、2019年6月30日，顾某欠诚建商砼款5906840元；21、2019年9月18日，代中科华睿支付黎尚义预算劳务费20000元；22、2019年10月24日，受中科华睿委托支付吕良昌塔吊租赁费200000元；23、2019年11月30日，受中科华睿委托支付李阳全工程保证金1500000元；24、2017年9月27日，收顾某雍和世纪城1、2号楼履约保证金1000000元；25、2017年9月30日，收顾某雍和世纪城1、2号楼履约保证金500000元；26、2017年10月11日，收顾某雍和世纪城1、2号楼履约保证金500000元；27、2017年10月30日，收顾某履约保证金1500000元；28、2018年9月30日，付2018年9月30日前水电费43009元；29、2018年10月21日，付2018年10月21日前水电费7333.59元；30、2018年12月1日，付2018年12月1日前水电费10422.4元；31、2019年3月30日，付2019年1月30日前水电费15801.78元；32、2020年6月30日，2号楼破孔桩等费用308506.99元。33、2020年1月15日，1、3号楼结算完成产值共计16756001.51元；34、2020年1月15日，2号楼孔桩结算完成产值1590325.9元。合计：被告雍和世纪城超支付410659.81元。”经各方当事人诉讼中进行当庭核算，原告计算确认案涉工程施工产值为18346327.41元，保证金4766600元，共计23112927.41元，不认可被告第18项和第23项共计5500000元等款项的支付，认可被告支付的工程款为17612927.41元，被告未支付的工程款为5500000元。被告计算确认案涉工程施工产值为18346327.41元，保证金4766600元，共计23112927.41元，被告已付款23523587.22元，超支付差额410659.81元。第三人计算确认案涉工程款及支付情况中，对被告所列统计表中的第1项、第9项、第10项、第18项、第29项、第30项、第31项、第32项等款项支付均持有异议。对前述争议款项，结合庭审中当事人的陈述、举质证意见以及被告雍和世纪城提交的该款项的统计表（序号为1-34）及款项支付附件资料审查。其中，各方当事人有争议的第1项被告支付的100000元（被告主张名为顾某借支，实为向顾某支付的工程款，但该款项附件中摘要仅注明代购钢材款，第三人顾某不予认可，被告未提交其他证据予以佐证，无法核实系被告向顾某支付的材料款项，本院不予采信被告抗辩的抵扣意见）；第9项被告抵扣的保证金1266600元（顾某仅对附件载明的总金额有异议，其余部分无异议。结合被告提交的该笔款项的附件资料来看，被告提供的“借用材料签收单”上均加盖有中科华睿福清分公司的印章，且有相关人员确认签字，其载明的合计金额大于被告主张抵扣的该项款项金额，本院予以采信）；第10项被告代扣费用20200元（该笔款项的附件资料中仅有被告提供的工班结算审核汇总表和收方单，无向熊富彬实际支付的支付凭证，本院不予采信被告抗辩的抵扣意见）；第18项委托支付的400万元（该争议款项附件资料中显示，合同当事人签订委托支付协议书后，被告雍和世纪城受托向贵州屹立贸易有限公司实际支付60万元，且未注明支付的款项系本金或利息，仅注明为钢材款，原告不予认可，结合当事人的陈述及附件支付凭证来看，该款项系委托支付性质，现剩余340万元被告受委托支付而未实际支付完毕的部分，本院不予采信被告抗辩的抵扣意见）；第23项委托支付的150万元（原告不予认可，合同当事人签订委托支付协议书后，被告雍和世纪城未提交证据证实该款项已经支付，该款项系委托支付性质，庭审中被告陈述亦未实际支付该款项，本院不予采信被告抗辩的抵扣意见）；第29、30、31项代支付水电费款项（被告未能提交证据证实代支付款项的具体金额及实际支付凭据，无法核实其真实性，本院不予采信被告抗辩的抵扣意见）；第32项被告代建雍和世纪城2号楼孔桩等工程费用308506.99元（被告提供的附件资料中有中科华睿福清分公司加盖印章的工程联系单及施工过程中记载附件资料印证，本院予以采信）。其余序号款项，原告、被告、第三人在“中科华睿（责任人顾某）雍和世纪城债务统计明细表”上对无异议部分签字予以确认。上述事实，有当事人的陈述，原告提供的统一社会信用代码证、法定代表人身份证明、身份证复印件，《建设工程施工合同》、《工程结算审核报告》，《债权转让协议书》、《债权转让通知书》、《贵州众律师事务所函》、邮政快递派件存根复印件、邮政快递查询资料复印件，国家企业信息公示系统查询资料、通知、印章作废声明、毕节日报遗失声明复印件，《律师函》；被告提供的《建设工程施工合同》，两份委托书及顾某两份身份证复印上所书写的授权事项，中科华睿（责任人顾某）雍和世纪城项目债务明细统计表及附件资料、《借款合同》、《委托支付协议书》、银行付款凭证；第三人顾某提供的《项目部责任约定》、委托书。本院依法对汪宏（其陈述为时任纳雍县人力资源和社会保障局劳动监察执法大队干部）所作的电话调查笔录，被调查人王光柱（金塔凯元建设集团有限公司纳雍项目部负责人）的调查笔录经庭审质证和本院审查在卷予以证实。本案的争议焦点是：1、中科华睿福清分公司与雍和世纪城之间是否存在确定的债权债务关系；2、中科华睿福清分公司于2018年12月18日出具的通知对被告是否具有约束力，中科华睿福清分公司授权顾某的授权委托材料效力如何认定；3、被告雍和世纪城是否构成违约，其应否向原告返还保证金，数额如何认定，应否承担原告主张的工程款及违约金。本院认为，被告雍和世纪城及第三人顾某均认为案涉雍和世纪城A区1、2#楼工程土建及水电安装，3号楼二单元水电、3号楼一单元负三层-负二层基础、裙楼、二单元基础部分等工程系第三人顾某以中科华睿福清分公司名义承接工程进行施工。结合第三人顾某（乙方）与中科华睿福清分公司（甲方）签订的《项目部责任约定》中载明的“甲方依法在合同期限内向乙方经营责任人授权管理项目部印章，项目部印章由公司刻制，公司收取押金，待工程结束后退还该押金。公司的管理费乙方按该工程总造价的1%上缴，甲方无条件配合乙方所有相关资料及本工程验收事宜；乙方分四次付清甲方1%的挂靠费”等约定内容来看，第三人顾某与被告中科华睿福清分公司系挂靠关系，顾某挂靠中科华睿福清分公司与被告雍和世纪城签订的《建设工程施工合同》承接案涉工程，该合同因存在违反法律法规的禁止性规定情形而无效。虽然案涉《建设工程施工合同》无效，但庭审中被告明确陈述“案涉工程被告已经实际接收并使用”。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，中科华睿福清分公司以及第三人顾某将其承接的案涉工程项目施工完毕后交付被告雍和世纪城实际使用，权利人请求参照合同的约定支付工程价款，属于法律规定予以支持的情形。关于焦点一，中科华睿福清分公司与雍和世纪城之间是否存在确定的债权债务关系问题。案涉《建设工程施工合同》、《项目部责任约定》等系合同双方当事人真实意思表示，顾某挂靠中科华睿福清分公司与被告雍和世纪城签订建设工程施工合同、并进行工程施工和工程款结算等事宜。中科华睿福清分公司、顾某根据合同约定完成了相应的施工义务，被告雍和世纪城在中科华睿福清分公司、顾某部分施工退出以后，亦进行了案涉工程的后续部分工程施工，被告雍和世纪城认可“案涉工程被告已经实际接收并使用”，经中科华睿福清分公司授权顾某代表公司与被告对“纳雍县雍和世纪城1、3号楼已完成工程结算并出具审核报告，以及对“纳雍县雍和世纪城2#楼（孔桩基础）出具工程结算审核报告”，各方对案涉工程已经进行结算。因被告雍和世纪城提交的本案中涉及的（序号为第1-34项）其余款项的支付方式、支付金额、法律关系等具体事项的审查认定涉及到其他权利，不是本案可以一并解决的问题，若出现权利人利益受损情形，其可根据法律规定另行主张权利。本案仅能围绕案涉工程的原被告、第三人之间法律关系及争议的款项性质进行审查。庭审中经各方当事人进行当庭的核算，原告计算确认案涉工程施工产值为18346327.41元，保证金4766600元，共计23112927.41元，对被告所列统计表中的第18项、第23项款项支付持有异议，其余无异议；被告计算确认案涉工程施工产值为18346327.41元，保证金4766600元，共计23112927.41元；第三人计算确认案涉工程款及支付情况中，对被告所列统计表中的第1项、第9项、第10项、第18项、第29项、第30项、第31项、第32项等款项支付持有异议，其余无异议并签字予以确认。结合庭审中各方当事人的陈述、现有证据的举质证意见、被告雍和世纪城提交的该工程款项统计表（序号为第1-34项）及被告各款项支付附件资料，扣减本院审查后不予采信的当事人争议的第1项（100000元）、第10项（20200元）、第18项（3400000元）、第23项（1500000元）、第29项（7333.59元）、第30项（10422.4元）、第31项（15801.78元）的未支付工程款金额，案涉工程被告雍和世纪城应支付而尚未支付给中科华睿福清分公司的工程款及保证金共计为4643097.96元，扣除转让给案外人夏祖才的债权450万元后为143097.96元（4643097.96元-4500000元），可认定中科华睿福清分公司与雍和世纪城之间存在确定的债权债务关系。期间，原告中科华睿福清分公司与案外人夏祖才签订《债权转让协议书》，约定中科华睿福清分公司将其享有债权的被告雍和世纪城“纳雍县雍和世纪城1、2、3号楼”工程款债权总额18816746.05元中的450万元及利息、以及相应的从属权利转让给案外人夏祖才，该协议系双方真实意思表示,且不存在《中华人民共和国合同法》第七十九条规定“不得转让”的情形。中科华睿福清分公司委托贵州众正律师事务所向被告雍和世纪城邮寄《债权转让通知书》和《贵州众正律师事务所函》，通知被告雍和世纪城前述债权已经转让给案外人夏祖才。2020年4月29日，被告雍和世纪城工作人员签收前述邮寄文书，该债权转让合法有效，对被告雍和世纪城具有相应约束力。《中华人民共和国合同法》第八十二条规定“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”被告雍和世纪城认为案涉债权转让协议可能系中科华睿福清分公司与夏祖才恶意串通，损害案外他人的利益，但未能提交证据予以证明。被告雍和世纪城、第三人顾某抗辩称顾某系案涉工程的实际施工人，其享有相应权利。被告雍和世纪城与原告中科华睿福清分公司签订《建设工程施工合同》，被告将案涉工程发包给中科华睿福清分公司，双方之间存在合同关系，根据合同相对性原则，作为合同相对方的雍和世纪城应当按照合同约定履行义务。经本院释明后，第三人顾某在本院指定的期间内亦未向本院提交任何书面申请，且在本案中明确表示其另行主张权利，故对被告雍和世纪城、第三人顾某的该项抗辩意见本院不予采纳。关于焦点二，中科华睿福清分公司于2018年12月18日出具的通知对被告是否具有约束力，中科华睿福清分公司授权顾某的授权委托材料效力如何认定。中科华睿福清分公司于2018年12月18日向被告出具一份通知，其内容涉及到中科华睿福清分公司名称变更、指定收款账户、项目部印章作废等事宜，该通知上加盖有中科华睿福清分公司印章，被告雍和世纪城在该通知上加盖印章并签署“已收悉”，被告抗辩“该印章可能不是其公司印章，而且不符合公司印章审批流程，既没有盖章人的签字，也没有注明盖章日期，而且“已收悉”三个字，也非亲笔书写。”经本院向被告指定期间后，被告并未在指定期限内向本院提交鉴定申请等权利主张，故对该通知的真实性本院予以认定。结合被告提交的2017年9月18日珠海中科华睿建设工程有限公司印发珠华睿委字NO20170918号委托书，2017年9月25日中科华睿福清分公司印发珠华睿委字NO07.09号委托书，以及第三人顾某提交的2017年11月23日珠海中科华睿建设工程有限公司印发珠华睿委字NO108号委托书载明的委托时间、委托事项等内容来看，中科华睿福清分公司前述委托书的委托权限是本工程施工经济、安全等所有相关事宜，有效期限至2020年9月18日。中科华睿福清分公司在前述“2018年12月18日通知”被告后，其并未完全终止对第三人顾某的授权。且中科华睿福清分公司在2019年11月12日仍是顾某作为该方人员与被告雍和世纪城进行工程结算，该“纳雍县雍和世纪城1、3号楼已完成”工程结算审核报告和“纳雍县雍和世纪城3#楼一单元负三层-负二层基础、裙楼、二单元基础工程结算书”中，均是加盖中科华睿福清分公司印章，顾某作为中科华睿福清分公司施工单位人员、委托代理人等身份签字予以确认结算结果。故中科华睿福清分公司的该“2018年12月18日通知”对被告雍和世纪城不完全产生约束力，被告雍和世纪城在收到该“通知”之后至2020年7月30日完全终止第三人顾某在案涉项目中的一切授权前，第三人顾某在其授权范围内作出的相应的如代付款、以房抵款、债务转移等已实施的部分行为具有相应的合理性。关于焦点三、被告雍和世纪城是否构成违约，其应否向原告返还保证金，数额如何认定，应否承担原告主张的工程款及违约金。庭审查明，中科华睿福清分公司与雍和世纪城之间存在合同关系，双方案涉工程项目已经交付被告实际接收并使用，双方于2019年11月12日进行结算，2020年1月15日最后审定，后被告雍和世纪城未按照双方合同约定支付案涉项目工程款,其行为已经违约,被告应依照合同约定承担及时支付所欠工程款及违约金等违约责任。本案中，中科华睿福清分公司与雍和世纪城进行结算，案涉工程被告雍和世纪城应支付而未支付给中科华睿福清分公司的工程款为4643097.96元，扣除转让给案外人夏祖才的债权450万元后为143097.96元（4643097.96元-4500000元），双方结算完毕后被告应当予以支付欠付工程款。从双方当庭核算的账目情况来看，双方共同确认的保证金为4766600元（即为债务统计表的第9、24、25、26、27项），被告理应向原告返还的保证金为1500000元，因存在原告将案涉工程款债权转让，保证金数额未作区分已计算入前述工程款及保证金的总金额中。关于原告主张的违约金能否得到支持的问题。庭审中，原告主张将违约金计算时间的起点由2019年12月11日变更为2020年2月12日，按照合同约定年利率15%进行计算违约金。庭审查明，本案《建设工程施工合同》因违反法律法规的禁止性规定无效，原告的该诉讼主张不符合法律规定。第三人顾某陈述其于2019年1月退出案涉争议施工场地，被告陈述涉案工程已实际交付并投入使用，但双方于2019年11月12日才对案涉工程进行结算，2020年1月15日审定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”及第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”之规定。结合庭审中，原告主张案涉《建设工程施工合同》专用条款中12.4.1条的约定，被告雍和世纪城应在工程款审定结算后28天内将工程款支付给中科华睿福清分公司，案涉工程款的最后审定时间为2020年1月15日，被告雍和世纪城最迟应于2020年2月12日前将案涉工程款支付给中科华睿福清分公司，该主张计算支付案涉工程款的时间应认定为自2020年2月13日起算。原告主张的违约金性质实为被告逾期支付欠付工程款的资金占用利息损失，故计算标准应认定为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。关于原告主张对该工程款享有优先受偿权的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”之规定。案涉工程已交付被告使用，但各方未能明确具体交付日期，原被告双方于2019年11月12日才对案涉工程款进行结算，案涉工程款的审定时间为2020年1月15日。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”，第四条规定“建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，至建设工程竣工之日起或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”原告主张的案涉工程款优先受偿权行使范围及行使期限符合法律规定，故对原告的该项诉讼主张，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第七十九条、第八十条、第八十一条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，判决如下：一、被告贵州省纳雍县雍和世纪城置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告中科华睿建设工程有限公司福清分公司支付工程款及保证金共计人民币143097.96元及利息（利息以欠付款项人民币143097.96元为基数从2020年2月13日起至全部款项实际支付完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、原告中科华睿建设工程有限公司福清分公司在上述被告贵州省纳雍县雍和世纪城置业有限公司应支付款项范围内对被告贵州省纳雍县雍和世纪城置业有限公司雍和世纪城1、2、3号楼在折价或拍卖时所得价款中享有优先受偿权；三、驳回原告中科华睿建设工程有限公司福清分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费137878元，适用简易程序审理减半收取68939元，由原告中科华睿建设工程有限公司福清分公司负担67358元，被告贵州省纳雍县雍和世纪城置业有限公司负担1581元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  熊晓江二〇二〇年九月二十五日法官助理卢凤先书记员张雲鹏