浙江省永嘉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0324民初3661号 原告：李建华，女，1964年2月7日出生，公民××号码 330324196402078064，汉族，住永嘉县。 委托诉讼代理人：郑龙（原告的丈夫），男，1965年12月 27日出生，汉族，住永嘉县。 委托诉讼代理人：胡明道，永嘉县 者。 被告：麻国财，男，1967年12月10日出生，公民××号 码330324196712107799，汉族，住永嘉县。 委托诉讼代理人：麻国达（系被告麻国财的哥哥），男，1965 年4月12日出生，汉族， 住永嘉县。 委托诉讼代理人：程芳，浙江人民联合律师事务所律师。 第三人：徐石业，女，1959年2月4日出生，公民××号 码330324195902048166，汉族，住永嘉县。 第三人：杨秀兰，女，1967年12月6日出生，公民××号 永嘉县人民法院门户网站网址:×××.ｃｎ 2 码330324196712068048，汉族，住永嘉县××街道××村。 原告李建华与被告麻国财、第三人徐石业、杨秀兰合伙协议 纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用简易程序， 于2020年8月7日、8月31日两次公开开庭进行了审理。原告 李建华、被告的委托诉讼代理人程芳、第三人徐石业、杨秀兰两 次到庭参加诉讼，原告的委托诉讼代理人胡明道、郑龙、被告麻 国财的委托诉讼代理人麻国达第二次到庭参加诉讼，被告麻国财 第一次到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李建华向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除口 头协议；2、判令被告麻国财立即归还原告投资款70万元及利息 损失（利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率 计算，自起诉之日起至实际履行完毕之日止）；3、本案诉讼费用 由被告承担。事实和理由：2019年6月12日至6月26日，原 告李建华、第三人徐石业、杨秀兰与被告麻国财口头商议做大蒜 生意，四人共出资600万元（原告出资70万元，徐石业、杨秀 兰各出资65万元）。四人同意将投资款集中汇到被告麻国财银行 账户，并约定四人一同到山东签订大蒜合同。被告麻国财拿到 200万元后，立即违背当初的约定，撇开原告等三人与他人签订 合同，并对冷库老板刘以生（山东金乡县金乡镇花元村人）说原 告是去看看的，没做大蒜生意，这有刘以生的录音为证。故意不 让原告等三人在合同上签字，造成原告等人出资后没有货，没有 永嘉县人民法院门户网站网址:×××.ｃｎ 3 股份，对购买大蒜没有支配权。由于麻国财上述的行为，原告等 人一直催促被告进行结算，但被告一直躲避原告，一年来不算账， 也不归还投资款。综上，原、被告之间的口头协议没有违反法律 规定，应受法律保护，但在协议履行过程中，被告麻国财擅自破 坏协议，致使协议得不到履行，造成原告经济损失，被告应赔偿 损失并承担违约责任。为维护原告的合法权益，故诉至法院。 被告麻国财辩称：一、原告与被告、第三人徐石业、杨秀兰 四人合伙关系成立。被告麻国财近几年一直从事大蒜投资生意。 原告李建华、第三人徐石业、杨秀兰与被告口头商议，四人共同 出资（其中李建华、徐石业及杨秀兰共出资200万元）合伙作大 蒜生意，由于被告较其他人有经验和门路，故出资款汇总至被告 的银行账户。2019年6、7月份，四人共同前往山东收购大蒜， 至2020年5月底，该批大蒜最终全部卖完。二、原告未提供证 据证明被告存在撇开原告等三人独自进行投资，应承担举证不能 的法律后果。在投资合伙过程中，原、被告及第三人均有全程参 与，对合伙生意均有话语权，被告并不存在违背合伙约定的行为。 三、原、被告及第三人四人间口头合伙协议已经履行，包括原告 在内投入合伙事务的资金已经转化为合伙财产，由合伙各方共同 共有，原告要求返还投资款的诉请违反了合伙体共担风险的基本 原则，其诉请没有事实和法律依据。1、因合伙协议已经成立并 生效，合伙关系没有解除的说法，仅有退伙的概念。2、根据民 永嘉县人民法院门户网站网址:×××.ｃｎ 4 法通则有关规定，即使原告要求退伙，在全体合伙人未对合伙财 产及合伙债权债务清算前，也不能主张由被告麻国财退还其原投 入合伙事务的资金。3、原告提起本案诉讼，是因投资大蒜发生 亏损。现其要求返还投资款，违反了个人合伙共担风险的原则， 实际上是抽回合伙投资，将合伙经营的全部风险由被告麻国财、 第三人承担，将致合伙人利益失衡，有失公平。4、全国法院有 类似案例，原告要求返还投资款，缺乏法律和事实依据。综上， 恳请驳回原告的诉讼请求。 第三人徐石业述称，原告的诉称均属实。被告存在违背合伙 约定，擅自将购买的大蒜抵押给他人融资，致使大蒜经营亏损， 责任应由被告承担。第三人多次要求被告尽快卖掉冷库里的小 蒜、大蒜，就因被告向他人借款，导致大蒜生意错过时机。而且 被告自卖掉大蒜之后，仍不结算合伙投资资金，责任也在被告。 第三人杨秀兰述称，原、被告及第三人四人合伙投资做大蒜 生意属实，后大蒜生意亏损也是事实。去山东收购、销售，几个 合伙人也有去。第三人在帮助销售大蒜后，本人已经收回部分资 金约20万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行 了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对 有争议的证据，本院作如下认定：1、对原告提供的“仓储合同”， 被告、第三人对其“三性”均无异议，仅对证明对象有异议，认 永嘉县人民法院门户网站网址:×××.ｃｎ 5 为被告与案外人签订的仓储合同是公开的，原告应该是知晓的。 因双方对其均无异议，本院予以认定。2、对原告提供的几份“录 音”，被告对原告丈夫与刘以生的通话录音(为1号)、第三人之 间的通话录音（为2号）均由异议，对被告与第三人徐石业通话 录音（为3号）无异议，但认为没有配资。第三人对录音没有异 议。因1号、2号录音没有其他证据相印证，本院不予认定，3 号证据，被告没异议，本院予以认定。3、对被告提供的过磅单 及出库单。经原告及第三人徐石业质证认为，过磅单与出库单均 不真实，数量、金额均不事实；第三人杨秀兰无异议。因被告未 提供其他证据予以佐证，本院不予认定。4、对被告提供的”出货 清单说明”，原告、第三人均不认可，因该证据无双方当事人共 同清算、结算，无原告、第三人的签名，本院不予认定。 经审理本院认定事实如下：2019年6月12日至6月26日， 原告李建华、第三人徐石业、杨秀兰与被告麻国财口头商议做大 蒜生意，四人共同出资约600万元（其中原告出资70万元，徐 石业、杨秀兰各出资65万元，其余由被告出资）。四人同意将投 资款集中汇到被告麻国财银行账户，并约定四人一同到山东收卖 大蒜。2019年6月28日被告与案外人邱学曾签订了《仓储合同》， 将收购的小蒜储存在该冷库中。后因市场行情问题，储存的小蒜、 大蒜均以低于收购价卖出，今年5月间收购的货物均已卖完。原、 被告之间也因无法清算合伙财产导致双方产生纠纷。故此，原告 永嘉县人民法院门户网站网址:×××.ｃｎ 6 诉至法院请求如诉判决。 本院认为：原告与被告、第三人达成的共同出资作大蒜生意 的口头协议，系三方真实意思表示，且不违反法律法规的效力性 强制规定，应属合法有效。合伙的性质为共同出资、共享收益、 共担风险。合伙体的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。本 案原告给被告麻国财的资金系入伙投资款，属合伙财产而非支付 给被告的个人款项。合伙体的经营行为已实际发生，并产生了盈 亏，合伙财产的范围已不局限于或简单等同于合伙人的入伙投资 款。原、被告在未清算的情况下，要求被告返还全部投资款并赔 偿损失，违反了合伙体共担风险的基本原则，其诉讼请求没有事 实和法律依据，故本院不予支持。原告主张解除双方的口头协议， 因双方合伙协议已经履行，投资事宜已经终结，且双方尚无法清 算合伙财产。故对原告要求解除口头投资协议的诉讼请求，本院 不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十四条、 第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、 第一百一十九条之规定，判决如下： 驳回原告李建华的诉讼请求； 本案受理费10800元，减半收取5400元，由原告李建华负 担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交 上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人 永嘉县人民法院门户网站网址:×××.ｃｎ 7 民法院。 审判员  胡长云 二〇二〇年九月二十日 书记员  何 曼