广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0305民初1310号 原告：郑乙汉，男，1969年6月27日出生，汉族，住广西桂林市七星区。 委托诉讼代理人：蒋典良，广西东方意远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：裴颜，广西东方意远律师事务所实习律师。 被告：桂林市亿桂投资有限责任公司，住所地广西桂林市七星区朝阳路**奇峰小筑银峰苑****，统一社会信用代码：9145030008364875XL。 法定代表人：董桂新，该公司董事长。 被告：黄英，女，1969年12月22日出生，汉族，住广西桂林市七星区。 被告：董桂新，男，1967年8月17日出生，汉族，住广西桂林市七星区。 三被告共同委托诉讼代理人：秦俊才，广西独秀律师事务所律师。 三被告共同委托诉讼代理人：连忠，广西独秀律师事务所律师。 原告郑乙汉诉被告黄英、董桂新、桂林市亿桂投资有限责任公司（以下简称亿桂公司）公司盈余分配纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原 2 告郑乙汉的委托代理人蒋典良、裴颜，被告黄英、董桂新、亿桂公司的共同委托诉讼代理人秦俊才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判决被告亿桂公司、董桂新、黄英向原告郑乙汉分配利润款1042万元(具体金额以人民法院委托的审计机构最终审计的金额为准)；二、本案案件受理费、保全费、审计费、鉴定费等诉讼费用由三被告全部承担。事实与理由：2015年7月31日，原告郑乙汉与被告董桂新、黄英签订《股份转让及增资扩股协议书》，约定由郑乙汉出资2000万元投资下述目标企业：亿桂公司、桂林市怡林信息咨询有限责任公司(下称怡林公司)、灌阳县机动车驾驶培训学校(下称灌阳驾校)、桂林市交通技工学校驾驶员培训中心(下称技校中心)、桂北驾校、桂林市益桂驾驶员培训公司(下称益桂公司)，其中亿桂公司、怡林公司、灌阳驾校、益桂公司为董桂新、黄英名下企业，技校中心、桂北驾校为董桂新、黄英承包经营企业的关联公司(桂北驾校现改名为桂林市北宸机动车驾驶员培训有限公司，下称北宸公司，其法定代表人黄健系被告黄英之弟)。其中1500万元为目标企业35％的股权转让款、500万元为增资扩股资金；目标公司2015年7月31日之前的债权归被告方享有、债务归被告方承担，与郑乙汉无关；被告方担目标企业的董事长并指派财务会计，原告方担任总经理并指派财务出纳，所有经营款项均由出纳存入统一银行账户，由董事长、总经理两人签字后方可进行财务开支；被告董桂新、黄英承诺在2015年8月10日前完成原告方股份受让及增资入股股权变更手续；被告方还承诺科目二的开考时间定为2015年8月10日；上述目标企业的公章均由原告及被告董桂新、黄英双方派专人管理，做好登记备案，做到有据可查；具备科目二开考条件的设备、设施以及科目二开考后的配套设备设施的建设由被告方负责，费用由被告方承担；被告方负责协调好目标企业单位的土地租期届满后的延续工作；若一方违约，违约方应当向守约方支付违约金200万元；协议还对其它事项进行了约定。协议签订后，郑乙汉相继于2015年7月31日、9月2日将1500万元、500万元存入董桂新银行账户，董桂新亦将上述亿桂公司、怡林公司、灌阳驾校、益桂 3 公司35％的股权过户登记到郑乙汉名下。被告亿桂公司自2015年8月10日起至今从未按照《公司法》规定向股东提供过一次财务会计报告。公司的年度财务预算、决算方案也从未提请通过董事会、股东大会审议。《公司法》第三十三条规定：“股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅”。依据以上相关规定，原告曾于2017年10月10日向董事长董桂新、董事黄英，送达了要求查账并召开临时股东会的工作联系函，其收到工作函后不仅未在法定的期限内回复，且至今都没提供一份财务资料、账薄、凭证。此外，被告完全排除原告的经营管理权、决策权，拒不分配利润。经初步核实，2016年1月1日至2019年12月31日期间，仅亿桂公司科目二考试收入就高达2977万余元，仅此一项收入，原告方可分得利润1042万余元；强化训练收入1070万余元，股东郑乙汉可以分得利润款350万余元；还有其他收入也可以分得可观的利润款。另外，被告董桂新多次冒充原告方签字对目标企业的账款进行开支、挪用目标企业资金、侵占目标企业资金。这些问题或涉及重大侵害公司股东重大权益的事项，或存在严重违法行为给公司的发展及股东的利益带来严重的损害，应承担法律责任。综上所述，原告郑乙汉自2015年8月10日登记为被告亿桂公司的股东至今，均是被告亿桂公司的合法股东，且占股比例为35％，但被告亿桂公司、董桂新、黄英在盈利的情况下，至今未向原告分配任何股东红利且原告无法查阅被告亿桂公司的会计账簿，无法参与公司管理和决策，显然属于非法侵犯了原告郑乙汉的合法股东权益。因此，原告郑乙汉为维护自身合法股东权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国公司法》第四条、第三十三条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)的相关规定，向贵院起诉，恳请依法及时受理并判如所请为盼。 4 被告黄英、董桂新、亿桂公司辩称：1、原告作为亿桂公司的股东提起公司盈余分配之诉讼，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第十三条“股东请求公司分配利润案件，应当列公司为被告”的规定，依法只能把亿桂公司列为被告；本案中，原告把同为股东的董桂新、黄英列为被告，没有法律依据，请求法院依法裁定驳回原告对董桂新、黄英的起诉；2、按照《公司法》有关规定，公司分配利润贯彻无盈不分原则，公司若有盈余利润可分，税后利润分配顺序为：弥补亏损→提取法定公积金→提取任意公积金→支付股利；执行中由董事会(或执行董事)根据盈余利润情况提出分配方案，报股东会审议批准，作出决议；由此可见，利润分配，属于公司自治范畴，如何分、分多少，都应以股东会决议为准；公司股东基于投资关系只是取得利润分配的期待权，但能否转化为具体的利润分配请求权，取决于公司是否盈利以及股东会是否依法作出分配利润的决议等多项条件；在股东会作出分配利润决议之前，股东并不享有利润分配请求权；亿桂公司于2018年6月19日后，因桂林市交通技工学校单方违约，致使公司失去了“桂林市亿桂机动车驾驶人科目二考试场”这一重要项目的经营权，没有了经营收入，从而停止了一切经营活动，员工解散，公司陷入破产困境，惨淡经营，债务重重，何来利润；故公司股东会在公司负债累累的情况下，从未、也不可能作出分配利润之决议；原告作为公司总经理，对公司的经营情况了然于心，却主张请求公司分配利润1042万元，纯属个人臆想，随意主观，毫无事实和法律依据，不应采信，应予驳回。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第十五条：“股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。”的规定，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告郑乙汉对其主张在举证期限内提供的证据有：1、《股份转让及增资扩股协议书》，证明2015年7月31日，被告董桂新、黄英与郑乙汉签订《股份转让及增资扩股协议书》，约定郑乙汉以 5 总额2000万元作为受让被告董桂新、黄英在亿桂公司、怡林公司、灌阳驾校、技校中心、桂北驾校、益桂公司的股份及增资入股资金，其中1500万元为股份受让款、500万元为上述六家公司的增资扩股资金；2、转账凭证，证明原告郑乙汉已按协议约定履行出资2000万元的义务；3、《股东会决议》、《公司章程修正案》，证明2005年8月10日，在亿桂公司新股东会决议上，确认郑乙汉成为公司自然人股东，公司注册资金增加至1800万元，其中：郑乙汉出资630万元、占股比例为35%，董桂新出资1080万元、占股比例为60%，黄英出资90万元、占股比例为5%；4、《公司登记（备案）申请书》、《准予变更登记通知书》，证明2015年8月10日，亿桂公司按照《股东会决议》报桂林市工商局办理了变更登记，郑乙汉成为公司股东，占股比例35%；5、工作联系函，证明原告与2017年10月10日，向被告发出要求查阅公司会计账簿的请求函；6、《亿桂科目二考2016年及2019年12月31日考试收入统计表》，证明2016年1月1日至2019年12月31日期间，仅亿桂公司科二考试收入就高达2977万余元，仅此一项收入，原告可分得利润1042万余元。 被告黄英、董桂新、亿桂公司对原告郑乙汉提交的证据的质证意见：对证据1、2的真实性予以认可，但其证明的内容与本案无关；对证据3、4的真实性予以认可；对证据5的真实性不予认可，没有收到过，无原件核对，无法确认是否发函；对证据6的真实性不予认可，原告的计算无依据，被告也不清楚。 被告黄英、董桂新、亿桂公司在举证期限内未提交证据。 本院结合双方举证和质证，认证如下：对原告提交的《股份转让及增资扩股协议书》、转账凭证、《股东会决议》、《公司章程修正案》、《公司登记（备案）申请书》、《准予变更登记通知书》等证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 综合全案证据以及庭审笔录，本院确认以下法律事实：亿桂公司设立于2013年11月29日 6 ，由股东董桂新、黄英组成，公司注册资本108万元，其中董桂新出资100万元占股92.5926%，黄英出资8万元占股7.4074%，并制定亿桂公司章程，章程第八条确定“股东会使公司的权利机构，行使下列职权：1、决定公司经营方针和投资计划；2、选举和更换执行董事、监事，聘任或解聘经理，决定执行董事、监事和经理有关报酬事项；3、审议批准执行董事报告；4、审议批准监事的报告；5、审议批准公司年度财务预算方案、决算方案；6、审理批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案……；”。2015年3月10日，亿桂公司召开股东会，股东会作出决议：1、公司注册资本变更为：1108万元；2、公司经营范围变更为：对建筑业、加油站、农业的投资、企业投资、企业管理、汽车驾驶员培训、汽车租赁、汽车修理。2015年7月31日，原告郑乙汉（乙方）与被告董桂新、黄英（甲方）签订《股份转让及增资扩股协议书》，约定：乙方郑乙汉以总额人民币2000万元作为受让甲方董桂新、黄英名在下亿桂公司、怡林公司、灌阳驾校、技校中心，桂北驾校、益桂公司的股份及增资入股的资金，其中1500万元为股份受让款，500万元为上述六家单位的增资扩股资金（六家单位乙方增资入股金额为500万元，每个单位具体增资数额由甲、乙双方协商分配），乙方受让甲方上述六家单位股份及增资入股后，甲方对亿桂公司、怡林公司、灌阳驾校、技校中心，桂北驾校、益桂公司持有65%股份（其中董桂新60%、黄英5%），乙方对亿桂公司、怡林公司、灌阳驾校、技校中心，桂北驾校、益桂公司持有35%股份，甲、乙双方按股份比例对上述六家单位分配利润。协议签订后，原告于2015年7月31日和9月2日分别转入1500万元、500万元至董桂新银行账户。2015年8月1日，被告董桂新、黄英将亿桂公司35％的股权转让给原告，并对亿桂公司的公司章程进行了修改。至此，亿桂公司的股东为董桂新、黄英、郑乙汉。然而，原告成为亿桂公司股东后，亿桂公司仍由董桂新、黄英实际控制，被告亿桂公司在盈利的情况下，被告董桂新、黄英拒不分配任何股东红利。原告认为，被告非法侵犯了原告郑乙汉的公司盈余分配权，故诉至法院，提出前述诉讼请求。 7 本院认为，本案系公司盈余纠纷，公司盈余分配权是股东享有请求公司按照自己的持股比例向自己分配股利的权利。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第十五条的规定：“股东未提交载明具体分配方案的股东会或股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外”。本案中，原告郑乙汉通过股权转让，取得亿桂公司股东资格，持股35%，根据《公司法》及亿桂公司章程的规定，公司在弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，可按照实缴的出资比例分取红利，但原告未向法院提交载明具体分配方案的股东会或股东大会决议，且未提供亿桂公司在弥补亏损和提取公积金及税后仍有利润进行分配的证据，故原告请求公司分配利润的诉讼请求，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国公司法》第三十四条、第三十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告郑乙汉的诉讼请求。 本案收取案件受理费84320元（原告已预付本院42160元，尚欠42160元），由原告郑乙汉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费84320元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李立峰 8 人民陪审员  苏金华 人民陪审员  丁建英 二〇二〇年九月七日 书 记 员  颜 榕