河北省滦州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0223民初1650号 原告：李先友，男，1975年3月27日出生，汉族，住滦州市。 委托诉讼代理人：张桂芹，女，河北杰大律师事务所律师。 被告：中投腾宇建设有限公司，住所地河北省邯郸市丛台区中华北大街**。 法定代表人：胡宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘丽明，女，河北日月新律师事务所律师。 被告：姚志刚，男，1974年8月1日出生，汉族，现住滦州市。 委托诉讼代理人：刘丽明，女，河北日月新律师事务所律师。 被告：冯志辉，男，1963年6月24日出生，汉族，住滦州市。 原告李先友与被告中投腾宇建设有限公司（以下简称中投腾宇）、姚志刚、冯志辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李先友及其委托诉讼代理人张桂芹、被告中投腾宇建设有限公司和被告姚志刚的委托诉讼代理人刘丽明、被告冯志辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李先友向本院提出诉讼请求：1．请求判令各被告连带赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、误工费、护理费等各项损失114889.98元。2．被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年3月29日起原告受雇于被告冯志辉在工地干活，日工资260元。2019年7月8日在滦县新城团结里42号楼拆除防盗窗时，由于吊篮钢丝绳断裂而摔伤。该工程是滦州市住房与城乡建设局发包给中投腾宇建设有限公司的，后经姚志刚转包给了冯志辉。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题司法解释》规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件，应当与雇主承担连带赔偿责任。本次事故中原告受伤后，被送到滦县人民医院治疗，住院21天，被诊断为1、右外踝骨折，2、右内踝骨折，3、右下胫腓骨分离，4、右踝关节韧带损伤，5、右胫骨远端撕脱骨折，6、距骨关节软骨剥脱，7、尾骨骨折，8、右足外侧楔骨撕脱骨折，9、右足舟骨撕脱骨折，10、左膝关节损伤：半月板损伤（2级），11、冠尾部软组织损伤，12、左膝软组织损伤，13、右腹股沟区软组织挫擦伤。经天津市天意物证司法鉴定所鉴定，原告构成10级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日，后期内固定取出手术医药费10000元。治疗过程中，被告冯志辉已付医药费27727元。原告尚有114889.98元损失没有得到给付，其中医药费702.75元、住院伙食补助费840元、营养费3600元、伤残赔偿金30746元、精神损害赔偿金5000元、误工费46800元、护理费9849.95元、鉴定费3006元、复印费50元、下肢抬高垫等治疗期间的辅助器具费326元、交通费1000元、后期治疗费10000元、被扶养人生活费2969.28元。为了维护原告的合法权益、特提起本诉讼。在诉讼过程中，原告变更诉请如下：诉讼请求总数变更为115420.03元，其中分项损失中护理费变更为10386元、鉴定费变更为3000元，增加手续费6元，其他分项损失数额不变。 被告中投腾宇建设有限公司、被告姚志刚辩称，1．受雇于被告冯志辉属实，因此按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条的规定，应由冯志辉承担责任。2．原告日工资260元，二被告并不知晓，也不是二被告定的数额，应该是雇主冯志辉定的。3．原告起诉书称由于钢丝绳断裂而受伤，给人的感觉是钢丝绳是无缘无故的断裂，实际不是，实际为原告没有吊篮维护及维修的资质，而去修理吊篮，且操作不当，钢丝绳不动时，应当由专业维修人员来修理，且当时工地上有叫周学志的专门在工地上为各个楼巡视，负责修理和维护吊篮，周学志也是吊篮的建筑设备公司派过来的人员，因此，原告李先友上吊篮维修存在过错，由于原告不懂吊篮操作不当存在过错，同时在原告上吊篮维修时也没有系安全带，安全绳，因此上说也存在过错，对自己的受伤应当承担责任。4．起诉书称该工程由姚志刚转包给冯志辉事实不成立，不存在转包的事实，而是冯志辉承揽了拆和装防盗窗这一项具体的活，是承揽关系，而不是转包关系。因此，原告适用法律不正确。综上所述，由于被告中投公司与冯志辉之间是承揽的法律关系，故此按照最高院审理人身损害赔偿第十条的规定，承揽定做人不承担责任，所以说二被告作为本案的诉讼主体，程序上不成立，实质上不应承担赔偿责任。5．关于赔偿数额的问题，首先诉请依据为鉴定中心出具的鉴定书，该鉴定书中的三期及二次手术费均过高，时间过长，数额过高，取内固定术的医药费应当按照实际发生的为准。伤残赔偿金请求数额过高，精神赔偿金过高，误工费过高，护理费过高，后期治疗费未看到，我方认为不存在该费用。被扶养人生活费的问题，也不应当得到支持。请法院驳回原告对二被告的诉请。 被告冯志辉辩称，90元一个承包给我的门和窗，包括拆和安，然后我就找工人安装。我找的原告在工地上干活，原告在拆窗户的过程中，钢丝绳断裂从吊篮上掉下来了。对原告的损害数额我没有意见。我没有责任，我也是做工的，我不应当承担责任。 本院经审理认定事实如下：2019年5月27日，中国河北政府采购网公告，唐山市滦州市2019年既有居住建筑节能改造项目一标段工程的中标单位为被告中投腾宇，工程实施地点为团结里小区。 2019年6月25日，滦州市住房和城乡建设局作为发包人，被告中投腾宇作为承包人，双方就唐山市滦州市2019年既有居住建筑节能改造项目一标段有关事项协商一致，签订了《合同协议书》。根据协议书约定，被告承包了滦州市团结里小区39号楼-44号楼、49号楼、50号楼，建设内容包括墙体工程、屋面工程、外装修工程；计划开工日期为2019年5月30日，计划竣工日期为2019年8月28日，工期总日历天数90天，工资总日历天数与根据前述计划竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。被告姚志刚作为被告中投腾宇该项目的负责人。 2019年5月29日，被告姚志刚作为甲方，被告冯志辉作为乙方，双方签订《唐山市滦州市2019年既有居住建筑节能改造项目一标段防盗窗拆装及除锈刷漆项目协议》，乙方为甲方拆除及安装39、40、41、42、43、44、49、50号楼的防盗窗，单价90元每个，以上单价包含施工人员的人身意外保险费，施工内容包括防盗窗的拆除、除锈刷漆、安装。在该协议“五、对双方权利义务”中“乙方权利和义务”约定，乙方在施工过程中应注意确保安全性及公共卫生，杜绝工伤事故发生，因甲方已经在工程价款包含了人身意外险，所以乙方必须给施工人员上意外伤害保险，如出现人伤、人亡事故由乙方承担全部费用，甲方不承担任何费用。 被告冯志辉承包上述工程之后，招募原告李先友等工人干活，日工资260元。2019年7月8日下午，原告李先友在拆除42号楼的防盗窗，当拆除三楼的防盗窗后将吊篮升到三楼顶接近四楼时，吊篮钢丝绳卡住不动，原告试图将吊篮下降，但吊篮左侧钢丝绳突然断裂，导致吊篮直立，原告被摔倒地面受伤。原告即被冯志辉等人送往滦州市人民医院住院治疗21天，其伤情被诊断为：1．右外踝骨折，2．右内踝骨折，3．右下胫腓骨分离，4．右踝关节韧带损伤，5．右胫骨远端撕脱骨折，6．右距骨关节软骨剥脱，7．尾骨骨折，8．右足外侧楔骨撕脱骨折，9．右足舟骨撕脱骨折，10．左膝关节损伤：半月板损伤（Ⅱ级），11．骶尾部软组织损伤，12．左膝软组织损伤，13．右腹股沟区软组织挫擦伤。在住院过程中，医院为原告李先友行“右内、外踝骨折切开复位内固定术+下胫腓分离复位内固定术”。原告伤后共计支出医疗费25851.16元。 原告经河北杰大律师事务所律师委托，在天津市天意物证司法鉴定所就伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限、后期医疗费进行评定，该所于2020年1月14日对原告进行鉴定，并于2020年3月3日出具津天意［2020］临床鉴字第21号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1．被鉴定人李先友右踝关节损伤符合十级伤残。2．其应自外伤之日起误工期需180日，护理期需90日，营养期需90日。3．其后期内固定取出术医疗费需10000元（供参考）。”原告支出鉴定费3000元。 滦州市滦城街道办事处高官营村委会于2020年3月11日出具证明，证实李先友父亲李怀明生于1951年4月5日，共有一儿四女。 查明，被告冯志辉承包工程所需吊篮由被告中投腾宇提供，中投腾宇负责吊篮的维修维护。 原告李先友在事故发生时，未系安全绳。原告自述，其伤后被告冯志辉为原告李先友垫付费用27727元，被告冯志辉对此无异议。 另查明，原告李先友曾于2020年4月29日向本院提起诉讼，案号为（2020）冀0223民初579号，后原告于2020年6月12日向本院申请撤诉，本院于2020年6月15日作出（2020）冀0223民初579号民事裁定书，准予原告撤诉。 对于上述事实，有当事人陈述及相关证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”本案中，被告中投腾宇将唐山市滦州市2019年既有居住建筑节能改造项目一标段防盗窗拆装及除锈刷漆项目发包给不具有资质的被告冯志辉，原告李先友系被告冯志辉的雇佣工人。原告李先友在工作中受伤，依照上述法律规定，作为雇主的被告冯志辉对原告李先友因此次伤害所受到的损失应承担赔偿责任，被告中投腾宇应对原告李先友的损失承担连带赔偿责任。 关于原告李先友的损失项目及数额的认定：原告提交了法医鉴定，该鉴定系具有资质的鉴定机构出具，从鉴定意见书分析说明记载，是结合原告的病历及检查对原告受伤所造成的伤残程度、误工期、护理期、营养期及后期医疗费进行的评定，被告虽然提出不认可该鉴定，但没有证据证实鉴定存在不真实性，因此本院对被告意见不予采纳，对原告司法鉴定意见书予以采信。原告提交的《合同协议书》及《唐山市滦州市2019年既有居住建筑节能改造项目一标段防盗窗拆装及除锈刷漆项目协议》虽系复印件，但原告在第一次起诉时，当事人均提交过原件，原告的该证据来源于第一次起诉的卷宗中，本院对该证据予以采信。对原告损失认定如下： 1．医疗费：原告李先友提交了住院的病历及票据，本院予以采信，均核定，认定医疗费为25851.16元。 2．后期医疗费：原告诉请后期治疗费10000元。原告住院期间进行了内固定手术治疗，内固定需要取出，原告的法医鉴定对此费用已经予以鉴定，本院予以采信，对原告该项诉讼请求予以支持。 3．住院伙食补助费：根据原告提交的住院病历，住院21天，按照40元/天计算，住院伙食补助费为21天×40元/天=840元。 4．营养费：司法鉴定意见书鉴定原告营养期为90日，计算标准参照住院伙食补助费的计算标准，认定营养费为90天×40元/天=3600元。 5．伤残赔偿金：原告被鉴定为十级伤残，河北省2020年度道路交通事故人身损害赔偿标准中农村居民人均可支配收入为15373元，认定伤残赔偿金为30746元（15373元/年×20年×10%）。 6．鉴定费：原告诉请法医鉴定费3000元。因该费用是原告为确定事故损失而支出的必要合理的开支，且有票据予以证实，本院予以支持。 7．护理费：法院鉴定护理期为90日，因对病人护理属于服务业，按照河北省2020年度道路交通事故人身损害赔偿标准中的居民服务、修理和其他服务业42115元/年的标准计算，本院认定护理费为42115元/年÷365天×90天=10384.52元。 8．误工费：原告诉请按照260元/天计算误工费，该日工资数额有被告冯志辉的自认及证人证言证实，本院予以采信。法医鉴定原告误工期180日，因此本院认定误工费为260元/天×180天=46800元。 9．交通费：原告诉请交通费1000元，虽然原告未提交相关证据，但考虑原告受伤住院，其出院及进行鉴定等均需交通费支出，本院认为原告诉请合理，予以支持。 10．被扶养人生活费：原告诉请其父被扶养人生活费2969.28元。因原告被鉴定为十级伤残，丧失了部分劳动能力，原告之父生于1951年4月5日，至原告于2020年1月14日进行伤残鉴定时，年满69周岁，具备被扶养人条件，应由其一子四女共同抚养，本院按照原告伤残等级赔偿比例计算被扶养人生活费，河北省2020年度道路交通事故人身损害赔偿标准中农村居民人均年生活消费支出为12372元/年，原告之父需要抚养11年，因此认定被扶养人生活费为2721.84元（12372元/年×11年×10%÷5人）。 原告诉请复印费50元、手续费5元、辅助器具费326元，但未提供相关证据证实其主张，本院不予支持。原告诉请被告赔偿精神抚慰金5000元，因本案并非侵权纠纷，无侵权人，因此对原告该项诉讼请求不予支持。 综上，原告李先友的损失共计为25851.16元＋10000元＋840元＋3600元+30746元＋3000元＋10384.52元+46800元+1000元+2721.84元=134943.5元。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告李先友接受被告冯志辉的雇佣为其工作，其作为完全民事行为能力人应当知晓安全绳对于进行高空作业时的重要性，但其在进行高空作业时却未系安全绳，导致事故发生时被摔到地面，受伤致残，其自身没有尽到安全注意义务，存在一定过错，本院酌情认定其应承担自身上述损失的30%，由被告冯志辉赔偿原告上述损失中的70%，即被告冯志辉应赔偿原告李先友各项损失共计94460.45元（134943.5元×70%），被告冯志辉已经为原告垫付27727元，此款应在赔偿款中予以扣除，故被告冯志辉应再实际赔偿原告李先友各项损失共计66733.45元（94460.45元-27727元），被告中投腾宇对此依法承担连带赔偿责任。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告冯志辉于本判决生效后十日内赔偿原告李先友医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、护理费、误工费、交通费、被扶养人生活费等项损失共计94460.45元，已付27727元，应再实际给付原告李先友66733.45元； 二、被告中投腾宇建设有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告李先友的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取437元，由被告冯志辉负担234元，由原告李先友负担203元。此款于判决生效后十日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  解晓玲 二〇二〇年九月一日 书记员  刘晓芬