山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2020）晋0106民初2736号原告：温桂莲，女，汉族，1964年07月08日出生，山西医科大学第一医院保洁员，住山西省太原市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：闫艳军，北京中伦文德(太原)律师事务所律师。被告：山西医科大学第一医院，住所地山西省太原市迎泽区解放南路**，统一社会信用代码×××。法定代表人：徐钧，院长。委托诉讼代理人：李俊平，山西周斌律师事务所律师。委托诉讼代理人：原艺蕾，山西周斌律师事务所律师。原告温桂莲与被告山西医科大学第一医院（以下简称“山大一院”）劳动争议一案，本院于2020年06月08日受理后，依法适用简易程序，于2020年07月13日公开开庭进行了审理。原告温桂莲及其委托诉讼代理人闫艳军，被告山大一院的委托诉讼代理人李俊平、原艺蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告温桂莲向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决解除原告与被告劳动关系；2、请求依法判决要求被告向原告支付经济补偿金62000元（月工资3100元，计算20个月）；3、请求依法判决要求被告为原告补缴2000年1月至解除劳动关系之日止的各项社会保险。原告陈述的事实和理由：2000年1月10日,被告进行对外招工,原告应聘到被告处工作,主要工作是在被告干部病房(被告五号楼)从事保洁员工作。但是进被告单位时未签订书面劳动合同,后来被告让原告签订合同,但是原告从没有领取过该合同,因此也不清楚合同内容,被告让原告签什么原告就签什么字。原告只是在被告干部病房工作时间每天8-9小时。被告从未给原告缴纳过任何社会保险。原告从2000年一直兢兢业业干到现在,但是被告至今没有给原告缴纳养老保险,原告马上面临退休年龄,但是养老问题无法解决,因此原告请求解除与被告劳动关系,并要求被告支付给原告经济补偿金,判决要求被告在解除劳动关系前为原告补缴2000年1月至解除劳动关系之日止的各项社会保险。被告违反劳动法及劳动合同法等规定,严重损害了原告的权益。为维护原告的合法权益,特根据《劳动合同法》等相关法律规定,向法院提出申请,请求贵院依法判决,维护原告合法权益。被告山大一院辩称：一、关于劳动关系建立的举证责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(法释200133号)第五条之规定,“在合同纠纷中,主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任”,本系列劳动合同纠纷案例中,原告韩某没有任何证据证明其与山大一院建立了劳动关系,应当自行承担举证及举证不能的责任。二、关于原告提交《工作证明》的问题庭后经过我们调查核实,三原告表示:因山大一院即将对保洁公司开始新一轮的招标工作,三人为继续与新的保洁公司签订劳动合同,遂找到老年病科主任并让其出具了“工作表现良好”的证明,争取能被继续聘用,但该证明并未证明其三人与山大一院建立了劳动关系。同时,三原告也表示庭后已向法庭递交撤回该证明的申请,并向我院提交了该撤回书面证据申请的复印件。三、关于工资发放主体的问题。整体承包给山西万德福物业管理有限公司,该合同已提交法庭核实,并且经过法庭调查,三原告均承认从2014年开始由三通保洁公司发放工资,2016年10月由万德福物业管理有限公司发放工资。故此应当认定三原告均未与我院建立劳动关系，而是与保洁公司建立的劳动关系。四、关于被告与万德福公司合同有效期及签订期的问题。该合同是经过招标签订，第二份合同签订日期也是在合同有效期内，实践中也难免出现这种情况,但属于合法有效的合同。综上所述，原告的诉讼请求无事实与法律依据,无证据证明。请求法庭驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据庭审调查和经审查认定的证据，本院认定事实如下：一、原告提交的证人刘某1、韩某的证言，该二人均为本院审理的系列劳动争议案件的原告，与本案原告存在利害关系，该二人证言内容真实客观性本院持疑，不予采纳。根据证人刘某2的证言，可以认定原告温桂莲自2000年1月在被告山大一院从事保洁员的事实；二、2014年，被告山大一院后勤服务社会化改制，原告的保洁工作外包给三通公司，原告继续派遣在被告处从事保洁工作，由三通公司向原告发放工资。2016年10月，被告山大一院的保洁工作由山西万德福物业管理有限公司承包，由万德福公司向原告发放工资。三、原告提供的交通银行个人客户交易清单不能证明其中显示的工资是被告山大一院发放的，亦不能证明发生劳动争议前十二个月的平均工资情况。故本院参考山西省统计局公布的2013年城镇居民人均可支配年收入22456元确定原告2013年的月工资为2871元（计算方式22456年/12个月=1871元）；四、2020年06月03日，原告因与被告产生劳动争议纠纷向山西省劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付经济补偿金62000元（月工资3100元，计算20个月）、补缴2000年1月至劳动关系解除之日止的各项社会保险。同日，山西省劳动人事争议仲裁委员会下达晋劳人仲不字（2020）第45号《不予受理通知书》。后原告向本院提起诉讼。以上事实，有证人刘某2的证人证言、（2020）第45号《不予受理通知书》及当事人的当庭陈述载卷佐证，经审查可以作为定案依据，本院予以认定。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，原告于2000年至2014年期间在被告山大一院从事保洁工作，自2014年被告的保洁工作承包给第三方公司后，原告的工资由第三方公司发放，原告以派遣形式在被告处继续工作，但与原告建立劳动关系的为三通公司、万德福公司。可以认定为至2014年，原、被告之间的劳动关系已经协商解除。故原告解除原、被告劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，根据本院认定的原告月工资，被告应当依据上述法律规定向原告支付的经济补偿金为26194元（1871元／月×14个月=26194元）。关于原告主张被告补缴社会保险的诉讼请求，根据我国《劳动法》第一百条，《社会保险法》第六十三条第一款、第八十三条第二款、第八十四条及《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳，社会保险的征缴属于行政机关的行政职责，人民法院不对社会保险的征缴进行处理。故原告要求被告补缴社会保险的诉讼请求，本院不予支持。关于原告提交的山大一院老年病科的《工作证明》，被告称该证明系原告为与新的保洁公司签订劳动合同，找到老年病科主任出具了用于体现工作表现良好内容的证明，争取能够被继续聘用。原告称该证明完全能够证明原告在老年病科工作的事实，不是为了与保洁公司签订合同而出具。经本院向山大一院老年病科调查，该《工作证明》落款处的签章全称为“山西医科大学第一医院老年病科”，该科室负责人称老年病科的公章为医院内部科室之间为证明职工生活、工作情况使用，不能对外使用。本院认为，老年病科作为被告山大一院的内设部门，在未经被告山大一院授权或追认的情形下出具的证明，不应作为本案认定原、被告是否存在劳动关系的依据，故对此证据载明的内容，本院不予采信。综上所述，本院支持原告的部分诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，判决如下：一、被告山西医科大学第一医院于本判决生效之日起十日内支付原告温桂莲经济补偿金26194元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山西医科大学第一医院负担（此款原告已预付，被告支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 荆海红 二〇二〇年九月二十九日书记员 李 琼附：相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。