湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初2546号原告：肖桂芝，女，汉族，1954年12月27日出生，居民，住湖南省常德市武陵区。委托诉讼代理人：陶习文，湖南洞庭律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：于杰，男，汉族，1987年2月25日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。被告：桃源县翔宇汽车运输有限责任公司，住所地湖南省常德市桃源县漳江街道黄花井社区桃花大道黄花井汽车站。法定代表人：许长贵，该公司董事长。委托诉讼代理人：李诗英，湖南独角兽律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区青年路345号。负责人：宋维君，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄勇，湖南开旗律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告肖桂芝与被告于杰、桃源县翔宇汽车运输有限责任公司（下称翔宇公司）、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（下称人保财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，于2020年8月31日公开开庭进行了审理。肖桂芝的委托诉讼代理人陶习文、于杰、翔宇公司的委托诉讼代理人李诗英、人保财险常德公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖桂芝向本院提出的诉讼请求：1、要求于杰、翔宇公司赔偿其因交通事故受伤的损失共计195943元；2、要求人保财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2020年1月5日11时55分许，于杰驾驶翔宇公司所有的湘Ｊ×××××中型普通客车搭乘余法清、郭志旗、肖桂芝、王金群、向胜英、黄**珍沿省道311线由东向西行驶至常德市武陵区原恒德机械厂路段时，因于杰驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，遇情况采取处置措施不当，导致车辆侧翻造成道路边围栏及车辆不同程度受损，余法清、郭志旗、肖桂芝、王金群、向胜英、黄**珍受伤的交通事故。该事故经常德市公安局交通警察支队直属一大队（下称交警一大队）查勘认定，于杰负事故全部责任、余法清、郭志旗、肖桂芝、王金群、向胜英、黄**珍无责任。肖桂芝受伤后在常德市第一中医院住院治疗57天，支出医疗费40221元。其伤情经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，意见为：已构成九级伤残；伤后误工期150天，陪护1人60天，营养期60天。湘Ｊ×××××号车在人保财险常德公司投保了道路客运承运人责任险。发生事故时在保险责任期间内。双方当事人经调解未达成赔偿协议，肖桂芝向本院起诉。于杰辩称：车辆投保了道路客运承运人责任险，要求保险公司替代赔偿。于杰垫付给肖桂芝的费用要求在本案一并处理，多垫付的返还。于杰是翔宇公司雇请的司机，保险由翔宇公司所投，车辆为翔宇公司所有。翔宇公司辩称：肖桂芝在本案受伤导致的合理经济损失应由保险公司按照道路客运承运人责任险保险合同的约定在保险责任限额内承担赔偿责任，包括肖桂芝的医疗费、本案鉴定费、诉讼费。肖桂芝的各项损失请法院依法确认。受伤后，翔宇公司为肖桂芝支付了15000元的现金、垫付了医疗费21000元（12000元为翔宇公司直接垫付，于杰经手垫付9000元）。要求依法予以扣除，返还给公司。人保财险常德公司辩称：肖桂芝的医疗费可以由车方直接去公司理赔，如果一并处理，则需要剔除20%的非国家基本医疗保险范围的用药费用。肖桂芝的护理费应参照2019年私营行业居民服务业标准计算。道路客运承运人责任险系商业险，保险公司不承担精神抚慰金的赔偿责任。需要对相应证照进行审核，如果不符合保险公司合同的约定，则在商业险部分不予赔偿。保险公司不是直接侵权人，不承担诉讼费和鉴定费。保险公司已经就本起交通事故支付了10万元。已分别支付给两位伤者的应当予以扣除。本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2020年1月5日11时55分许，翔宇公司雇请于杰驾驶翔宇公司登记所有的湘Ｊ×××××中型普通客车搭乘余法清、郭志旗、肖桂芝、王金群、向胜英、黄**珍沿省道311线由东向西行驶至常德市武陵区原恒德机械厂路段时，因于杰驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，遇情况采取处置措施不当，导致车辆侧翻造成道路边围栏及车辆不同程度受损，余法清、郭志旗、肖桂芝、王金群、向胜英、黄**珍受伤的交通事故。该事故经交警一大队查勘认定，于杰负事故全部责任、余法清、郭志旗、肖桂芝、王金群、向胜英、黄**珍无责任；（2）肖桂芝受伤后在常德市第一中医院住院治疗57天，支出医疗费40221元,残器具费696元。其伤情经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，其意见为：已构成九级伤残；伤后误工期150天，陪护1人60天，营养期60天。支出鉴定费1500元；（3）湘Ｊ×××××号车在人保财险常德公司投保了每个座位赔偿限额为90万元的道路客运承运人责任保险。发生事故时在保险责任期间内；（4）肖桂芝，1954年12月27日出生；（5）本案在处理的过程中，翔宇公司向肖桂芝支付了15000元的现金、垫付了医疗费21000元（12000元为翔宇公司直接垫付，于杰经手垫付9000元）；原、被告均不同意追加湘Ｊ×××××号车的实际经营车主作为本案被告参加诉讼。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。2、双方争议的事实：肖桂芝提交的护理费收条及身份证复印件。拟证明肖桂芝住院期间由胡元枝护理59天加上春节算加班6天共计算65天，每天护理人员工资220元，共计支出护理费14300元。翔宇公司、人保财险常德公司提出了“护工的收据证明有异议，首先护工领取的费用没有开具发票，仅为手写的领条不能达到其证明护理费为220元/天的证明目的，标准由法院酌定考虑”的异议。本院经审查认为，肖桂芝提交的护理费收条的形式要件不合法，本院不予认定，但肖桂芝受伤期间确实需要人护理，结合本案实际和当前的经济发展水平，护理期间酌情计算每天183元的护理费。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。肖桂芝因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、关于肖桂芝的损失计算问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及交警部门的事故责任认定，肖桂芝要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条规定，由于杰向肖桂芝承担赔偿责任，翔宇公司雇请于杰驾驶湘Ｊ×××××号车在执行职务的过程中发生交通事故，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，应由翔宇公司向肖桂芝承担赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，由人保财险常德公司在道路客运承运人责任保险责任限额内替代翔宇公司向肖桂芝承担赔偿责任；鉴定费部分由翔宇公司赔偿。本院认定肖桂芝的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定40221元；（2）住院伙食补助费:57天×100元／天＝5700元；（3）必要的营养费：凭鉴定意见酌情按50元／天×60天＝3000元；小计48921元。2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情按183元／天×60天＝10980元；（2）残疾赔偿金：39842元／年×15年×20%＝119526元；（3）残器具费696元；（4）交通费：酌情支持1200元；（5）精神抚慰金：酌情计算10000元。5项小计142402元；鉴定费：凭票支持1500元。损失共计192823元。关于焦点二、上述损失192823元，由人保财险常德公司向肖桂芝赔偿191323元；由翔宇公司向肖桂芝赔偿鉴定费1500元(已支付)。人保财险常德公司主张精神抚慰金及肖桂芝的医疗费损失中20%的非国家基本医疗保险范围的用药费用不予赔偿，因其未提供证据证明人保财险常德公司在与翔宇公司签订道路客运承运人责任保险合同时已对投保人履行了其免责条款的提示和说明义务，依据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，其免责条款对翔宇公司不发生法律效力。因此该主张本院不予采信。翔宇公司主张本案鉴定费和案件受理费由人保财险常德公司承担，因无事实依据和法律依据，本院不予支持。余法清、郭志旗、向胜英经本院通知，在限定的期间内未向本院起诉，视为对其因本次交通事故的损失索赔诉讼权利的放弃。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定判决如下：一、原告肖桂芝因交通事故造成的经济损失192823元，由被告桃源县翔宇汽车运输有限责任公司向肖桂芝赔偿鉴定费1500元（已支付）。由被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿191323元；该笔赔偿款于本判决书生效之日起十日内直接支付给肖桂芝158559元（中国建设银行德山支行、账号为62×××11）；支付给桃源县翔宇汽车运输有限责任公司32764元（36000元-1500元-1736元）（中国工商银行桃源县支行、账号为1908072509008888818）（应承担的案件受理费1736元已扣除）；二、驳回原告肖桂芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4218元，减半收取2109元（肖桂芝已支付），由肖桂芝负担373元、由桃源县翔宇汽车运输有限责任公司负担1736元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年九月十五日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。