重庆市涪陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0102民初4376号 原告：内江市乔安滑翔运动有限责任公司，统一社会信用代码91511002MA68Y5UD1M，住所地四川省内江市市中区永安镇马家寺村六组。 法定代表人：夏超，公司执行董事。 委托诉讼代理人：王开成，重庆星空律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王小静，男，住重庆市武隆区。 被告：重庆西拓游乐设备有限公司，统一社会信用代码91500102MA5UA5K098，住所地重庆市涪陵区马鞍街道鹤凤大道38号。 法定代表人：樊远东，公司执行董事。 委托诉讼代理人：余江**，重庆天森律师事务所律师。 原告内江市乔安滑翔运动有限责任公司(以下简称乔安公司)与被告重庆西拓游乐设备有限公司(以下简称西拓公司)承揽合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案。被告在提交答辩期间，对管辖权提出异议，本院经审查后于2019年7月12日依法作出驳回管辖权异议的裁定。被告收到驳回管辖权异议的裁定后向重庆市第三中级人民法院提起上诉，重庆市第三中级人民法院于2019年8月28日作出“驳回上诉，维持原判”的终审裁定。诉讼中，因被告对内江市市场监督管理局的行政处罚不服提起行政复议，本院遂裁定中止诉讼。本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告乔安公司的法定代表人夏超及其委托诉讼代理人王开成、王小静，被告西拓公司的法定代表人樊远东及其委托诉讼代理人余江**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告乔安公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告于2018年4月11日签订的《产品供货合同书》及《补充协议》；2.判决被告立即返还原告货款250万元及资金占用损失（其中，以100万元为基数从2018年5月1日至2018年6月15日按年利率6%计算为7397元；以250万元为基数从2018年6月16日起至付清时止按年利率6%计算）；3.判决被告承担合同总额10%的违约金34.65万元；4.判决被告每月承担20万元（坡地滑车、空中冲浪每月各10万元）的违约责任至解除合同时止（2019年4月21日-2019年9月20日，共五个月100万元）；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月1日，原告与四川省川南大草原旅游开发有限公司协商达成《游乐项目投资合作合同书》。2018年4月11日，原告与被告签订《产品供货合同书》，合同约定“原告向被告订购坡地滑车30套，滑轨长度为350米，空中冲浪30套，长度为200米，单价6300元/米，合同总价款为346.5万元”。还约定:“若一方不履行合同，则由不履约方向守约方支付合同总额10%作为补偿。合同第13条：如在执行本合同中发生与本合同有关的争端，应递交仲裁，仲裁裁决为最终裁决”(但未选择仲裁机构)。合同签订后，原告于2018年5月1日向被告支付100万元，2018年6月15日向被告支付150万元，共计支付货款250万元。2018年8月24日，被告在安装过程中，内江市市中区质量技术监督局工作人员到川南大草原景区对安装的游乐设施进行检查时，要求原告提供特种设备鉴定文件及特种设备生产、安装许可证及其他合格文件。原告立即向被告联系，要求提供相关资料，以便验收后投入使用，但被告未及时提供。2018年8月31日，内江市市中区质量技术监督局向原告下达了指令书，要求提供特种设备鉴定文件及特种设备生产、安装许可证及其他合格文件，在未提供相关文件前，停止所有设备的安装施工。2018年11月16日，原告向被告递交《关于立即取回贵司提供给我司货物的通知》，要求被告立即提走货物，退还原告货款，并赔偿原告损失。2019年1月9日，被告向原告递交《关于川南大草原空中冲浪和坡地滑车项目整改完善及补偿计划》，并承诺如2019年3月31日还未完成产品的合法资质文件，每个产品按照10万元/月的标准进行补偿。原告未支付的120万元尾款，被告免除该部分的支付责任，作为被告对原告的补偿。在未来与被告合作项目中，赠送原告100万元游乐设施产品。2019年1月22日，原告与被告签订《补偿协议》，协议约定：原承诺整改完善期限顺延至2019年4月20日交付使用。原第四条承诺的补偿经济损失，不足部分修改为50万元，分3次支付(该损失主要针对预期未交付使用的收益)。5D玻璃吊桥项目损失不列入赔偿范围，双方签订的合同、函告、补偿协议具有同等效力，逾期未履行协议，原告有权启动解除合同程序。补偿协议签订后，被告分13次支付了原告50万元，但还是不能在2019年4月20日将坡地滑车及空中冲浪项目交付原告使用。 被告西拓公司辩称，西拓公司不同意解除所有案涉合同，也不应退还合同设备款，原告乔安公司应承担继续支付合同设备剩余货款127.748万元[(222.4米+377.2米)*6300元/米-250万元]，请求法庭驳回原告乔安公司的全部损失赔偿请求和违约责任请求。理由：1.乔安公司违约在先，案涉合同于2018年4月11日签订，根据合同约定，乔安公司应在合同签订后三日内支付预付款138.6万元，却逾期至2018年5月1日支付，该逾期付款行为直接导致了西拓公司在备料、生产、供货、安装及交付工期延误；2.因乔安公司违约导致工期延误，在合同履行期间发生情势变更，即国家市场监督管理总局将案涉合同项下“空中冲浪”产品项目纳入特种设备监管范围，需具备相应生产许可证才能生产；3.发生情势变更后，西拓公司已按照规定，进行了生产许可报备，设计文件已通过鉴定，型式实验申请也已被受理，且双方当事人已达成型式试验协议，如试验未通过才予以拆除；4.目前，没有证据证明坡地滑车产品项目属国家监管的特种设备，且坡地滑车产品项目符合合同质量约定；5.在等待型式试验期间，乔安公司擅自改变了重庆西拓公司交付、安装完毕的设备产品外观、结构等，并已投入使用。乔安公司的上述行为将会致使案涉合同设备产品现状与西拓公司通过的产品设计文件鉴定报告不符，该行为必将导致西拓公司交付、安装的合同设备产品不能通过型式试验，上述行为阻碍了型式试验及产品合格，阻碍了合同成就的条件，应视为西拓公司交付安装的合同设备产品通过了乔安公司的验收且质量合格。综上所述，乔安公司无权解除合同，西拓公司不应退还货款及承担损失赔偿等违约责任。 经审理查明，2018年4月11日，原告乔安公司与被告重庆西拓公司、担保方夏超签订《产品供货合同书》，合同约定原告向被告订购坡地滑车、空中冲浪产品设备，上述设备单价均为6300元/米，约定工期为2018年6月30日前完工，交货及施工地点为内江市川南大草原，收款单位为西拓公司，西拓公司项目完工后，通知经国家认可的第三方检测机构进行检测，第三方检测机构出具合格的检测报告后，视为验收合格，乔安公司对此予以认可。安装后实际测量确认，坡地滑车项目实际长度377.2米，垂直高度4-5米，空中冲浪项目实际长度为222.4米，起点高度11米多。2018年5月1日，乔安公司法定代表人夏超根据西拓公司的“指定打款证明”向西拓公司个人账户（户名：樊远东）打入设备款人民币100万元，2018年6月16日，乔安公司向西拓公司账户打入空中冲浪、坡地滑车项目设备款150万元。 2018年8月24日，内江市市中区市场监督管理局向西拓公司出具（内江市）质监特令[2018]第031号《特种设备安全监察指令书》，要求西拓公司在2018年8月31日前提供坡地滑车是否属于特种设备的鉴定文件、提供空中冲浪的制造许可等资料到内江市市中区市场监督管理局，在提供相关资料前停止该两个项目设备的安装施工。截止庭审结束时，西拓公司未提供相关资料到内江市市中区市场监督管理局。 因西拓公司无法按照（内江市）质监特令[2018]第031号《特种设备安全监察指令书》的要求提供特种设备生产许可证、产品合格证等，乔安公司于2018年11月15日出具通知要求西拓公司取回设备，退还已支付的货款，并承担资金利息。西拓公司于2019年1月9日向乔安公司作出书面承诺：该计划中，西拓公司明确写明了在2019年3月31日前，西拓公司完成“空中冲浪”及“坡地滑车”的设计鉴定和型式工作。西拓公司另承诺：若在2019年3月31日前未完成上述合法资质文件，导致乔安公司无法正常运营，则针对未获资质文件，按照每个产品10万元/月的标准向原告交付罚金；免除乔安公司在原合同中尚未支付的近120万元尾款的支付责任；在未来双方的合作项目中，西拓公司赠送乔安公司100万元游乐设施产品。 2019年1月22日，西拓公司与乔安公司达成继续履行合同的《补充协议》，协议约定：原西拓公司承诺的整改完善期限修改顺延为2019年4月20日前交付使用；西拓公司承诺再赠送价值100万元非特种游乐设备产品，其中赠送价值50万元非特种游乐设备产品给川南大草原作为补偿；原西拓公司承诺补偿经济损失，不足部分修改为补偿50万元，分期支付给乔安公司；逾期未履行合同，乔安公司启动解除合同程序。 2018年12月27日，中国特种设备检测研究院出具《特种设备设计文件鉴定报告》，通过了“空中冲浪”设备为特种设备设计，截止到开庭时，西拓公司尚未取得“空中冲浪”设备的生产许可证。西拓公司未向有关部门申请“坡地滑车”设备是否属于特种设备。 2019年4月22日，乔安公司、西拓公司、广西泛亚机电设备安装工程有限公司签订《关于川南大草原空中冲浪项目型式试验的协议》，约定了“空中冲浪Ⅱ型项目设备由西拓公司进行设计生产，由广西泛亚机电设备安装工程有限公司进行现场安装……若空中冲浪Ⅱ型型式试验没有通过，需对已安装好的设备进行拆除。现约定由广西泛亚机电设备安装工程有限公司进行拆除，费用由西拓公司承担”。 2019年6月1日，乔安公司向西拓公司发出《关于解除及的通知》。因西拓公司未在合同约定时间完成“空中冲浪”及“坡地滑车”项目的验收和交付使用工作，乔安公司通知西拓公司解除上述合同及协议，并主张返还财产及赔偿损失等。诉讼中，原告要求提请法院解除。 上述事实，有法庭审理中当事人的陈述笔录，原告提交的《川南大草原游乐项目投资合作合同书》、《产品供货合同书》、西拓公司的委托书及农商行转款凭证、银行转款凭据、乔安公司《关于立即取回贵司提供给我司货物的通知》、西拓公司于2019年1月9日向乔安公司出具的《关于川南大草原空中冲浪和坡地滑车项目整改完善及补偿计划》、《补充协议》、四川省川南大草原旅游开发公司向乔安公司出具的《关于要求索赔经营损失的函》、《关于解除及的通知》、游乐项目报价清单、实施方案、规划布图、基础图等、质检总局2014年修订的《特种设备目录》、中国特种设备检测研究院2018年8月3日出具的《特种设备设计文件鉴定报告》、内江市市中区质量技术监督局出具的《特种设备安全监察指令书》、四川省内江市川南大草原坡地滑车现场测速记录、内江市市中区质量技术监督局出具的《特种设备安全监察指令书》、四川省川南大草原（2020）第005号文件、原被告双方的告知函及回复、关于川南大草原空中冲浪及坡地滑车的说明、内江市市场监督管理局出具的《行政复议决定书》等证明材料。被告提交的《产品供货合同书》及设计效果图、客户收款回单、国家轻工业问题用品质量监督检测中心的检测报告、中国特种设备检测研究院2018年12月27日出具的《特种设备设计文件鉴定报告》、特种设备安装改造维修告知书、质量监督检验检疫行政许可受理单、国家市场监督管理总局办公厅复函、游乐设施型式试验申请表、关于川南大草原空中冲浪项目型式试验协议、坡地滑车、空中冲浪设计安装图、内江市市中区市场监督管理局《撤销监察指令决定书》、告知函及回复等证明材料。这些证明材料已经开庭审理质证和本院审查，可以采信。 本院认为，原告与被告于2018年4月11日签订的《产品供货合同书》和2019年1月22日签订的《补充协议》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。乔安公司按照合同约定履行了合同义务，虽然延期支付预付款，但《产品供货合同书》付款方式中约定了“如甲方付款时间延迟，则乙方的供货、安装及交付时间也相应延迟……”。本案中，原被告双方签订《补充协议》时，已将西拓公司承诺的整改完善期限修改顺延为2019年4月20日前交付使用，但被告西拓公司至今也未能将合同约定的项目设备交付使用，导致原告使用设备的合同目的不能实现，已构成根本违约。因此，对原告要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。本院决定自判决生效之日起予以解除。合同解除后，被告应当退还原告已经支付的货款250万元，并承担资金占用损失。原告请求以100万元为基数从2018年5月1日至2018年6月15日按年利率6%计算利息7397元，以250万元为基数从2018年6月16日起至付清时止按年利率6%计算利息的诉讼主张，符合法律规定，本院予以支持。被告已支付原告的50万元，系被告支付给原告因设备未交付使用的预期收益损失。原告请求被告支付合同约定违约金34.65万元，符合合同约定和法律规定，应予支持。被告承诺对未获资质的产品按照每个产品10万元/月向原告支付罚金，系被告真实意思表示，但被告已支付了原告50万元的逾期收益损失，再加上被告应支付原告34.65万元的违约金，应该可以填补原告的损失。原告请求被告每月承担20万元（坡地滑车、空中冲浪每月各10万元）的违约责任至解除合同时止的诉讼请求，本院不予支持。坡地滑车设备由被告按协议约定拆除并自行处理。拆除设备的残值及恢复场地费用暂无法确定，当事人也没有相关的诉求，待实际发生后再另案处理。被告的辩解理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，原告的部分请求予以支持，其不支持部分依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第二百五十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、本判决生效之日起即行解除原告内江市乔安滑翔运动有限责任公司与被告重庆西拓游乐设备有限公司于2018年4月11日签订的《产品供货合同书》和2019年1月22日签订的《补充协议》。 二、被告重庆西拓游乐设备有限公司在本判决生效后十日内退还原告内江市乔安滑翔运动有限责任公司定作款250万元；支付原告内江市乔安滑翔运动有限责任公司2018年5月1日至2018年6月15日的利息7397元；并承担以250万元为基数从2018年6月16日起至付清时止按年利率6%计算的利息。 三、被告重庆西拓游乐设备有限公司在本判决生效后十日内支付原告内江市乔安滑翔运动有限责任公司违约金34.65万元。 四、驳回原告内江市乔安滑翔运动有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费37522元，由原告内江市乔安滑翔运动有限责任公司负担7892元，被告重庆西拓游乐设备有限公司负担29630元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。 审 判 长  陈 鸽 审 判 员  邓春波 人民陪审员  蒋洪江 二〇二〇年九月二日 法官 助理  代文芳 书 记 员  赵永民