广西壮族自治区兴业县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0924刑初65号 公诉机关广西壮族自治区兴业县人民检察院。 被告人庞惠谊，男，1968年1月16日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，初中文化，户籍所在地玉林市玉州区。曾因犯非法持有毒品罪，于2012年4月20日被广东省深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑六个月。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2020年1月3日被抓获，同年1月20日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人林广军，广东维庭律师事务所律师。 辩护人徐美美，广西坤润律师事务所律师。 被告人谭德龙，男，1970年10月21日出生于广西壮族自治区兴业县，汉族，初中文化，户籍所在地兴业县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2020年12月28日被抓获，同年1月14日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人徐建海，广西业丰律师事务所律师。 广西壮族自治区兴业县人民检察院以兴检公诉刑诉（2020）50号起诉书指控被告人庞惠谊、谭德龙犯非法持有毒品罪，于2020年5月20日向本院提起公诉。本院于同年5月26日立案，并依法组成合议庭，于同年7月28日、8月13日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区兴业县人民检察院指派检察员梁河、助理何春燕出庭支持公诉，被告人庞惠谊及其辩护人林广军、徐美美，被告人谭德龙及其辩护人徐建海到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区兴业县人民检察院指控，2019年3、4月中旬，被告人庞惠谊明知是两瓶用ＸＯ洋酒瓶装的1200毫升约1200克的毒品“开心水”，仍然从广东省深圳市携带回兴业县交给被告人谭德龙保管，被告人谭德龙明知是毒品“开心水”仍帮忙存放在兴业县自家二楼。半个月之后，被告人谭德龙帮助死者梁某倒出部分毒品“开心水”给梁某带走饮用，最终导致梁某等五人在兴业县XX茶座ＫＴＶ因口服苯丙胺类毒品急性中毒死亡，后被告人谭德龙销毁了存放在其家中的两瓶毒品“开心水”。经鉴定，原存放毒品“开心水”的两个Ｘ0瓶子和现场提取的毒品“开心水”均检出毒品ＰＭＭＡ（4-甲基苯丙胺）、ＭＤＭＡ（3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺）、氯胺酮。 对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人庞惠谊、谭德龙明知是毒品“开心水”而非法持有，数量大，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人庞惠谊、谭德龙共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪；在共同犯罪中，被告人庞惠谊、谭德龙起主要作用，系主犯，应当以其参与的全部犯罪处罚。被告人庞惠谊曾因非法持有毒品罪被判过刑，现又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人谭德龙归案后如实供述其罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人谭德龙认罪认罚，公诉机关建议本院判处被告人谭德龙有期徒刑九年至十年。 被告人庞惠谊及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议。被告人庞惠谊辩称：1．其交给谭德龙的是２瓶“神仙酒”且只有200毫升，不知道是毒品，不构成非法持有毒品罪；２．公安机关提取的２个洋酒瓶和其交给谭德龙的２个洋酒瓶不一样，其在指认公安机关提取的２个洋酒瓶时因为中风后遗症意识模糊。被告人庞惠谊的辩护人提出公诉机关的指控不成立，理由如下：1．本案证据收集程序严重违法，有关毒品的物证提取、扣押、称量、送检、鉴定、侦查实验程序中存在严重瑕疵，不能作为定案的依据；2．证人证言、被告人供述等证据无法得出指控涉案的毒品数量到底是多少。被告人庞惠谊的辩护人还提出如果认定庞惠谊构成犯罪，应认定其非法持有毒品氯胺酮200毫升。 被告人谭德龙及其辩护人对公诉机关指控的主要犯罪事实均无异议。其辩解称应构成窝藏毒品罪。其辩护人提出：1．谭德龙应构成窝藏毒品罪；2．涉案的毒品应当认定为氯胺酮；3．如果认定谭德龙构成非法持有毒品罪，应当认定为从犯。 经审理查明，2019年3、4月中旬，在兴业县梁某经营的洗车场内，被告人庞惠谊将其持有的2瓶用ＸＯ洋酒瓶装着的1200毫升毒品“开心水”液体交给被告人谭德龙保管，谭德龙明知庞惠谊交给其的是毒品仍予以存放在兴业县自家二楼房间的储物柜中。同年12月25日晚，谭德龙在自家二楼房间内帮助梁某用一个娃哈哈矿泉水瓶倒出部分毒品“开心水”液体，梁某将该毒品“开心水”液体拿到兴业县XX茶座ＫＴＶ奔驰包厢内伙同他人吸食后，造成梁某在内的5人因口服苯丙胺类毒品急性中毒死亡。案发后，公安机关分别在XX茶座ＫＴＶ奔驰包厢内现场提取用娃哈哈矿泉水瓶装着的液体毒品疑似物85毫升、在兴业县西山江提取谭德龙丢弃的用于装毒品液体的ＸＯ洋酒瓶2个。经鉴定，XX茶座ＫＴＶ奔驰包厢现场提取的娃哈哈矿泉水瓶内液体毒品疑似物与洋塘村西山江提取的2个XO洋酒瓶内的毒品液体残留物中均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA）、4-甲基苯丙胺（PMMA)、氯胺酮。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1．受案登记表、立案决定书，证实兴业县公安局禁毒大队在办理梁某1吸毒案中发现，兴业县的谭德龙有非法持有毒品罪的重大嫌疑，经进一步核实，犯罪嫌疑人谭德龙于2019年3-4月份使用ＸＯ洋酒瓶装的疑似毒品开心水带回其家中，直至2019年12月26日被民警发现。2020年1月2日，兴业县公安局对谭德龙、庞惠谊非法持有毒品案立案侦查。 2．户籍证明，证实被告人庞惠谊出生于1968年1月16日；被告人谭德龙出生于1970年10月21日，案发时均已达到完全刑事责任年龄。 3．抓获经过，证实被告人庞惠谊于2020年1月3日21时许，在玉林市玉州区陈某1的养鳖场二楼房间被公安民警抓获；被告人谭德龙于2019年12月28日4时许，在兴业县其家中被公安民警抓获。 4．通话清单，证实2019年12月26日凌晨1时52分至3时48分，庞惠谊持有的号码为159××××0363手机与谭德龙持有的号码为188××××6207手机存在多次通话联系。 5．现场勘验笔录（含提取痕迹、物证登记表，现场方位示意图及案发现场照片），证实2019年12月26日4时05分至10时50分，玉林市公安局刑侦支队及兴业县公安局刑侦大队对兴业县XX茶座ｋｔｖ奔驰包厢进行现场勘验，提取标记：1娃哈哈纯净水瓶（596ｍｌ）内有棕色液体（85ｍｌ）、3-1玻璃杯内有黄色液体、4-4红色塑料篮内玻璃杯、5-2玻璃杯内有黄色液体、6-1玻璃杯内有黄色液体等42项物品。2019年12月28日16时50分，兴业县公安局对兴业县谭德龙的住宅进行现场勘验，在二楼卫生间北侧为谭德龙儿子谭浩的房间，在房间的西北角为一个转角木柜。2019年12月30日12时10分至12月31日13时40分，兴业县公安局对兴业县西山自然村的西山江进行现场勘验，从路口往西200米处就是西山桥，桥下是一条南北流向的西山江，宽3-4米，较浅，江岸两边长满芦苇等杂草。12月30日12时10分，在西山桥北侧桥下的江底发现两个金黄色直径4.6ｃｍ的圆形瓶塞（标记1），沿着西山桥往北85米的东侧芦苇杂草中，发现一个漂浮在水中的“圣佰诗白兰地”透明玻璃酒瓶（标记2），内装有170ｍｌ的黑褐色液体。12月31日12时20分，在距离西山桥103米的西侧芦苇杂草中，发现一个漂浮在水中的“圣佰诗白兰地”透明玻璃酒瓶（标记3），内装有320ｍｌ的黄褐色液体。 6．提取笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书等，证实2019年12月30日12时许，公安民警在谭德龙的带路及指认下，分别在兴业县西江小河距离桥面约100米的水草中以及桥边提取、扣押了一个ＸＯ洋酒瓶（玻璃材质、扁瓶、无瓶盖、类似葫芦形状、容积1000毫升、内约有300毫升水）、2个金色木塞，在见证人的见证下，对上述物品进行提取，并予以录像固定后用物证袋密封；2019年12月31日12时许，公安民警在谭德龙的带路及指认下，在兴业县西江小河距离桥面约130米的水草中提取、扣押了一个ＸＯ洋酒瓶（玻璃材质、扁瓶、无瓶盖、类似葫芦形状、容积1000毫升、内约有350毫升水），在见证人的见证下，对上述物品进行提取，并予以录像固定后用物证袋密封。 7．兴业县公安局禁毒大队办案说明，证实公安民警在北市镇XX茶座奔驰包厢内提取的5个杯子以及一个矿泉水瓶装褐色液体约85毫升，已全部送检，检测消耗约20毫升，剩余褐色液体经甘绍进见证称量，净重65.61克；本案中的见证人莫某、欧某1等人与办案单位无任何人事关系，为兴业县XX公司保安。 8．毒品称量笔录，证实公安民警于2019年12月26日在兴业县XX茶座奔驰包厢提取了用娃哈哈矿泉水瓶装的疑似液体毒品约85ｍｌ，经送玉林市公安局物证鉴定所进行毒品定性分析后，剩余约65ｍｌ。经称量，剩余约65ｍｌ疑似液体毒品净重65.61克。 9．玉公物鉴（尸）字[2019]0039、0040、0041、0042、0043号法医学尸体检验鉴定书，玉公物鉴（理化）字[2019]0449号理化检验报告，证实经鉴定死者梁某、李某敏、王某德、李某、梁某昌5人的胃内容物中均检出PMMA、MDMA、氯胺酮三种毒品成分，其中心血PMMA浓度均已达到致死量，均系口服苯丙胺类毒品急性中毒死亡。 10．玉公物鉴（理化）字［2019］0451号理化检验报告，证实兴业县公安局对从兴业县XX茶座ｋｔｖ奔驰包厢案发现场提取的物品送检，检材和样本：（1）编号为ＩＦＳＹＬ-ＪＣ-40-2019-0451-001，Ａ区1号塑料瓶装可疑液体85毫升；（2）编号为ＩＦＳＹＬ-ＪＣ-40-2019-0451-002，原编号3-1，塑料袋装透明玻璃杯一个；（3）编号为ＩＦＳＹＬ-ＪＣ-40-2019-0451-004，原编号4-4，塑料袋装透明玻璃杯一个；（4）编号为ＩＦＳＹＬ-ＪＣ-40-2019-0451-005，原编号5-2，塑料袋装透明玻璃杯一个；（5）编号为ＩＦＳＹＬ-ＪＣ-40-2019-0451-006，原编号6-1，塑料袋装透明玻璃杯一个。检验结果：上述所送检的5份检材中均检出ＰＭＭＡ、ＭＤＭＡ、氯胺酮。 11．玉公物鉴（理化）字［2019］0452、0453号理化检验报告，证实兴业县公安局对从兴业县西山江河道中现场提取的2个圣佰诗白兰地ＸＯ洋酒瓶（内有少量可疑液体）送检，检材和样本：编号为ＩＦＳＹＬ-ＪＣ-40-2019-0452-001、可疑酒瓶一个（内有少量可疑液体），检出ＰＭＭＡ、ＭＤＭＡ、氯胺酮；编号为IFSYL-JC-40-2019-0453-001、可疑酒瓶一个（内有少量可疑液体），检出PMMA、MDMA、氯胺酮。 12.办案说明，证实兴业县公安局在办理庞惠谊、谭德龙非法持有毒品一案中，对从XX茶座提取的毒品“开心水”为做定量分析，办案民警联系了玉林市公安局物证鉴定所、广西公安厅刑事侦查总队实验室、广东省公安厅刑侦处实验室，均表示该毒品属于新型毒品，没有对照物，暂时未能做定量分析。 13．侦查实验笔录，证实2020年6月10日，在见证人的见证下，公安民警对从兴业县西山江桥边提取的2个ＸＯ洋酒瓶瓶身内黑色液体残留的痕迹进行容量计算，实验结果是：1号ＸＯ洋酒瓶到黑色液体残留的痕迹处容量约630毫升、2号ＸＯ洋酒瓶到黑色液体残留的痕迹处容量约710毫升。 14．监控截屏照片，证实梁某于2019年12月25日22时01分进入XX茶座KTV奔驰包厢，手中拿有一个矿泉水瓶。 15．辨认笔录，证实谭德龙经对不同照片组进行辨认，辨认出给其2瓶用XO洋酒瓶包装的毒品“开心水”的男子是庞惠谊，绰号“东哥”；庞惠谊经对不同照片组进行辨认，辨认出帮其保管2瓶用XO洋酒瓶装的“开心水”的男子是谭德龙。 16．指认照片，证实谭德龙分别对其家中存放毒品的位置、其倒掉毒品的位置及其丢弃的2个洋酒瓶、2个瓶盖进行指认。 17．证人欧某2的证言：2019年12月26日0时30分许，周卫龙打语音电话给我说梁某是在北市镇××ＫＴＶ饮酒昏迷送去医院抢救不过来去了（指死亡了），过了几分钟，谭德龙回电话给我说梁某去了，今晚（2019年12月25日）梁某去他家拿了“Ｋ粉”，梁某叫他一起去北市镇××ＫＴＶ玩，他没有去。梁某拿了“Ｋ粉”过了两个小时左右就出事了，谭德龙怕公安查到“Ｋ粉”是从他这里拿的，就叫我等下挂了电话删掉我与他的通话记录。挂了电话十多分钟后，我走到三楼就把知道的情况告诉欧某3。在我回房间休息之前，我就删掉了与谭德龙的通话记录。第二天早上，我在梁某家附近看见过“东哥”的黑色奔驰车，没有看见“东哥”本人，“东哥”是梁某带我认识的，是北市镇人。 2019年12月中旬的一天，我去到梁某的洗车场见到梁某、容某、“东哥”等人在茶台饮茶，梁某、容某看起来是有些喝多酒的样子。20分钟左右，我们就开车一起去到桂平市。去到的时候，梁某、容某走路飘飘的，“东哥”就说：“不要紧，中午在洗车场喝了几瓶红酒，整他们上车听听音乐休息下就没事了的。”“东哥”就叫他们上他的奔驰轿车，大约半个小时梁某、容某就醒了。 18．证人欧某3的证言：2019年12月26日凌晨的时候，我打电话给谭德龙讲：“梁某不在了，你知道怎么回事吗？”谭德龙说他不知道。挂了电话没多久，我就走出去房间和欧某2到我家楼顶聊了几分钟，欧某2和我说谭德龙跟他说，他给有一些“料”（毒品）给梁某。26日13时许，其开车去到谭某家门口，谭德龙上我的车，叫我删掉我和他当晚的通话记录和微信聊天记录。说完，我就找出通话记录和微信聊天记录删掉了。过后在28日中午12时许，我听到欧某讲怀疑是“东哥”之前拿有料回来给我舅公（谭德龙），我舅公没有吃到，梁某知道了就自己上去拿的。 2019年12月中旬的某日下午，谭某发信息、打电话给我叫我过去梁某的洗车场里嗨，下午三点半左右，我就过到梁某的洗车场，听到里面的音响很震了，并且把闸门拉下来了。我自己开门进去，看到“东哥”、谭德龙、李总等人在跳舞。“东哥”就拉我到茶桌处，并拿起了一个茶杯递给我，说是“威野”，我知道他说的是神仙水，但是我没有喝。“东哥”的真名叫庞惠谊，北市镇人。 19．证人杨某的证言：2019年12月25日24时，我回到家里。过了一个小时这样，就接到“东哥”的电话（号码是136××××8713），“东哥”说不知道梁某当晚吃完饭去哪里了。过了十来分钟，“东哥”又打电话给我，主要还是说梁某出事的情况。到了26日15时许，我回电话给“东哥”的时候，“东哥”的电话已经停机了。之后叫木板厂的谭总联系一下“东哥”，也说打不通电话了。“东哥”的真名我不知道，是北市镇人。 20．证人陈某1的证言：2019年12月26日下午15时左右，有人在我的玉林市玉州区茂林镇XX养殖场敲门，于是我就开门看见“东哥”，“东哥”说：“我和我老婆吵架了，想出来散散心，来你这里住。”我见他这样说就答应了。他在我家的这段时间我和他出过三次玉林城区，第一次是12月26日19时许，去到东方巴黎旁边的一个洗车场里取行李；第二次是12月27日14时许，去到玉州区的服装店里买了一只黑色的鸭舌帽；第三次是在元旦前一两日，去到玉州区，东哥买了几条烟给我。 21．证人陈某2的证言：我家里面在兴业县XX小学的路边开有一个小卖部。在XX茶座死亡当中的一个人在出事之前到过我的小卖部买了一瓶矿泉水，是梁某某的一个儿子，他是2019年12月25日21时25分到我的小卖部购买了一瓶596毫升的娃哈哈矿泉水，是通过微信扫码支付的。 22．证人谭某的证言：2019年12月中旬的时候，一天晚上要去桂平大洋镇喝喜酒，我们就说好在梁某的洗车场集中。我去到洗车场，门口就听到里面放着很大的音响，进去就看到梁某、“东哥”、“东哥”的朋友李总、谭德龙、容某等人在跳舞。我坐下后，看见梁某不知道和谭德龙说了什么，指着他的车，谭德龙就走过去，见到谭德龙从梁某的车上拿了一瓶娃哈哈矿泉水瓶装着的褐黄色液体，100毫升这样。他拿回去放在茶台的一角，一会东哥就拿起那瓶液体倒了5杯出来在茶杯里，然后梁某、容某、谭德龙、李总就每人喝了一杯。“东哥”叫我喝，我就问他是什么东西，他指着那杯东西说是好东西，我就知道是开心水、神仙水之类的毒品了，就走出去聊天。当日下午去到大洋镇后，就发现容某、梁某面色发青。“东哥”是北市人，姓庞。后来听说梁某是吸毒死了的，听说毒品是“东哥”从广东深圳带回来的。 23．证人谢某、周某的证言与上述证人证言内容相一致。 24．证人李某的证言：2019年12月14日那一次是中午到谭总的木厂吃饭，当时有梁某、“东哥”等人，吃完饭后到了梁某在北市镇院垌圩的洗车场喝茶、跳舞，还开了两瓶红酒。2019年12月25日下午2点钟左右，我和“东哥”等几个人从玉林东方巴黎小区开车到兴业县XX木材厂吃饭，我们准备离开的时候，梁某和我们说他已经在ＫＴＶ订了台，叫我们一起去唱歌喝酒。我们说不去了，就回玉林了。到了12月26日凌晨的时候，谭总打了两个电话给我，他告诉我梁某在ＫＴＶ喝酒的时候不知道什么原因死去了。 25．证人梁某的证言：2019年12月25日20时许，我和庞某、李宗东等人去到北市镇XX茶座奔驰包厢。过了10分钟左右，梁某就自己一个人行回包厢，我看见他的手上拿有一个矿泉水瓶，里面装有一些液体，当时我还不知道矿泉水瓶里面装的是什么东西。一会，我就看见梁某拿起他拿来的矿泉水瓶摇了几下，倒出了几杯液体，给了一杯梁某、一杯李某。过了一会，我回到包厢，包厢里面的歌曲已经是嗨歌了，梁某、梁某、李某等人就开始狂舞，我看见他们的状态，就知道他们已经是吸食了毒品，我也想到梁某拿来的矿泉水瓶里面装的就是毒品“神仙水”。 26．被告人庞惠谊的供述：我的花名叫“东哥”，自小的时候就认识了谭德龙，大概是2、3年前通过谭德龙认识梁某的，近段时间我和梁某的关系非常好。2017年3月份，我在广东省深圳市，香港籍李哥拿着两瓶开心水交给我，我就放在XX公司里保存。当时李哥告诉我这两瓶ＸＯ酒瓶装着的东西叫“开心水”。到了2019年3、4月份，李哥都没有来拿，我害怕存放“开心水”出事，想着有机会就自己和朋友吸食算了，就这样放车上拿回玉林市。因为我的房子还没有装修好，放在玉林租的房子里觉得也不安全，所以自从回北市后，就觉得放在乡下比较安全，不是在XX小区外面公路边就是在兴业县梁某的洗车场交给了谭德龙，就让谭德龙拿回他家存放。我当时对谭德龙说帮我放好，不要让人知道，没有我的话也不要动之类的话。2019年12月中旬的一天下午，也就是兴业县XX木厂开张那天，我们先在木板厂吃完午饭，后和李某等人就来到梁某的洗车场喝茶，在该茶室里喝过一次“开心水”。大家都喝多了，我也不知道梁某从哪里拿来那些毒品“开心水”给我，我倒了几杯出来大家一起嗨而已，我也不知道是否是我拿回来的那些，也不记得是不是我叫谭德龙拿来的。2019年12月25日，我和李某开车上北市镇谭某处喝酒，当晚回玉林休息。第二天的凌晨1点多，李某叫醒我才知道梁某的事情。当时我知道梁某等人有可能是嗨死的，也就是吸毒死的后，就打电话给谭德龙，问他是否有给到我拿回去的“开心水”给梁某，他说没有，但是我还是不放心，当晚就叫人开车送我回到北市，当面问谭德龙，他说梁某确实来拿了那些东西出来，我就心冷了，又问他那些东西处理掉没有，他说已经拿去江边倒了，连瓶都丢了。之后，我不知道怎么处理这件事，就扔掉我的手机卡，跑到玉林市陈大哥那里躲了起来。 这两个瓶子是1公斤装的，也可以讲容量是1000毫升的，当时我看时是没有装满，有一瓶是装三分之二，也就是700克，有一瓶是装一半，也就是500克，两瓶总共应该有1200克。那两个空瓶也被你们提取到了，我也确认了是那两个瓶子，也指认、比划给你们看大概有多少了，你们也录像了。 27．被告人谭德龙的供述：庞惠谊，外号“东哥”，我们从小就认识了。2019年3、4月期间的一天下午2时许，我到梁某位于兴业县的洗车场玩时，见到“东哥”和梁某正在洗车场里面喝茶。大约几分钟后，“东哥”就叫我去梁某洗车场房间那两瓶靓酒出来，拿回家藏一段时间，等他以后回来再饮。于是我就去梁某房间的墙角处拿出袋子装着的两瓶ＸＯ洋酒，当天晚上回家把这两瓶酒放在我家二楼房间的“7”字柜里面存放。2019年12月中旬的一天下午2时左右，我和梁某、“东哥”等人在谭某的木板厂吃过午饭后，一起回到梁某的洗车场喝茶。几分钟后，“东哥”就对我说：“阿龙，你回家将那两瓶嘢倒少少过来。”之前我就怀疑“东哥”存放在我家两瓶洋酒是毒品“开心水”了，这次听到“东哥”这样说后，我就更加确定他所存放的两瓶洋酒就是毒品“开心水”。后来我自己一个人回家，并把“东哥”交给我存放的那两瓶ＸＯ酒瓶装着的毒品“开心水”倒了些到一个小的矿泉水瓶里，然后拿到梁某的洗车场茶室，并把开心水交给东哥。后来“东哥”就把矿泉水瓶里面的茶色毒品开心水倒到一个圆柱型玻璃茶壶里面，并加进一些水摇了几下，然后再倒到几个陶瓷小茶杯里给在场的人喝。我记得我、“东哥”、李总、梁某、容东有份喝到这种“开心水”。2019年12月25日20时左右，我和庞惠谊、梁某等人在谭某的木板厂吃完饭后回到家门口，就见梁某在我家门口等我，梁某当时手上拿有一个空的矿泉水瓶，应该是娃哈哈矿泉水瓶。梁某对我说上二楼拿点东西先，于是我就跟着他上到我家二楼梁某所住的那个房间，我当时就知道他要拿之前存放的那两瓶“开心水”去饮，因为当时我看见他心情不好。后来我就从“7”字型柜子里拿出其中一瓶“开心水”，然后我就负责倒“开心水”出来，梁某负责拿空矿泉水瓶装，倒了三分之一矿泉水瓶的“开心水”，梁某则拿着用矿泉水瓶装着的“开心水”很着急的离开。到了当天晚上23时许，我外甥欧某2打电话告诉我说梁某在北市镇卫生院昏迷出事了，我对欧某2说梁某从我这里拿有点“开心水”出去饮，我打完电话想到梁某可能是因为喝了“开心水”出事的，于是我就用那个有绳的纸袋子装着剩下的两瓶“开心水”，然后骑电动车拿去西山桥江中间，打开两瓶“开心水”酒瓶盖扔到江里，并把剩下“开心水”倒到江里，最后也把袋子和两个空ＸＯ瓶子都丢弃到西山桥江里去。事发当晚凌晨2时许，“东哥”打电话给我说他在院垌圩欧六批发部附近，叫我出来谈，接电话后我就去到欧六批发部附近等“东哥”，“东哥”的车来到，我就上车同“东哥”谈梁某等人死亡的事情。他重复问我是否有份和梁某一起去ＫＴＶ，是否送过那两瓶料，料是指存放在我家的那两瓶毒品“开心水”。我说没有去到ＫＴＶ，是梁某回我家拿了少少料过去的。后来东哥问我那两瓶料还放在家里吗，我说拿去附近扔了。 昨天上午，我带你们办案民警去西山桥江找回了其中一个XO瓶子。今天上午，我又带你们办案民警去西山桥江找回了另外一个XO瓶子。已经对被提取回来的那两个XO酒瓶再次辨认了，辨认过程进行了录音录像。是两个容量1000毫升的扁形XO洋酒瓶装着的毒品“开心水”，“东哥”给我的时候没有装满，装了瓶子的三分之二，每瓶大概有700毫升左右。 另查明，被告人庞惠谊曾因犯非法持有毒品罪，于2012年4月20日被广东省深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑六个月，于2012年8月20日刑满释放。此事实有经庭审质证、认证的刑事判决书予以证实。 对各被告人及辩护人所提出的辩解、辩护意见，本院综合本案的事实、证据，评析如下： 1.对于被告人庞惠谊提出其交给谭德龙的是２瓶“神仙酒”，不知道是毒品的辩解意见。经查，被告人庞惠谊在侦查阶段的后六次供述中均有讲到其交给谭德龙保管的２瓶XO洋酒瓶中的液体是毒品“开心水”，可见其主观对交给谭德龙的２瓶液体系毒品是明知的，其当庭对上述供述予以翻供，未有合理解释，故被告人庞惠谊该辩解意见不能成立，本院不予采纳。 2．对于被告人庞惠谊提出公安机关提取的２个洋酒瓶和其交给谭德龙的２个洋酒瓶不一样，其在指认公安机关提取的２个洋酒瓶时因为中风后遗症意识模糊的辩解意见。经查，在案同步录音录像显示被告庞惠谊在指认公安机关提取的２个xo洋酒瓶期间，神态自然、对案件有关情况回答清楚、逻辑思维清晰，未出现神志不清等情况。故被告人庞惠谊该辩解意见与查明事实不符，本院不予采纳。 3.对于被告人庞惠谊的辩护人提出本案证据收集程序严重违法，有关毒品的物证提取、扣押、称量、送检、鉴定、侦查实验程序中存在严重瑕疵，不能作为定案的依据的辩护意见。经查，公安机关对兴业县XX茶座案发现场娃哈哈矿泉水瓶装的毒品液体等物品进行提取、扣押、封装、称量等过程均是在有见证人情况下进行，并制作了笔录、全程拍照及录音录像；公安机关对兴业县西山江桥边发现的2个ＸＯ洋酒瓶、2个瓶盖等物品进行提取、扣押、封装、侦查实验等过程亦是在有见证人情况下进行，制作了笔录、全程拍照及录音录像，并经被告人谭德龙现场指认。上述证据中关于提取的2个ＸＯ洋酒瓶中含有的液体数量及本案相关见证人的身份信息情况虽有一定的瑕疵，但公安机关能作出合理解释和说明。本案中相应检材的鉴定程序符合法律规定，鉴定意见明确并依法已告知了各被告人。公安机关收集的上述物证与在案的其他证据能够相互印证，证实了相关物证的客观性、真实性，本院予以采信。故辩护人该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 4.对于被告人庞惠谊提出其交给谭德龙的２瓶“神仙酒”只有200毫升的辩解意见及被告人庞惠谊的辩护人提出证人证言、被告人供述等证据无法得出指控涉案的毒品数量到底是多少，应认定为200毫升的辩护意见。经查，被告人庞惠谊在侦查阶段的第五次、第七次供述中均称其持有的2瓶ＸＯ洋酒瓶是1公斤装的，容量是1000ｍｌ，一瓶是装三分之二、一瓶是装一半，两瓶总共有1200克。被告人谭德龙在侦查阶段多次供述庞惠谊交给其的2瓶ＸＯ洋酒瓶容量是1000ｍｌ，2瓶均是装三分之二，总共应该有1200毫升。公安机关在提取了2个ＸＯ洋酒瓶后，组织被告人庞惠谊、谭德龙对案发前洋酒瓶内所装液体的容量指认结果与其供述内容相一致。根据两个洋酒瓶内形成的黑色液体残留痕迹进行的侦查实验结论为:一瓶ＸＯ洋酒瓶内所装毒品液体约630毫升、另一瓶ＸＯ洋酒瓶内所装毒品液体约为710毫升，合计约1340毫升。案发后，公安机关对从兴业县XX茶座现场提取的死者梁某用娃哈哈矿泉水瓶装的毒品液体约65毫升进行称量后，净重为65.61克。综上以上证据，公诉机关指控被告人庞惠谊非法持有毒品的数量为1200毫升（约1200克）是有事实依据的，应予以确认。故被告人庞惠谊及其辩护人该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 5.对于被告人庞惠谊的辩护人及被告人谭德龙的辩护人提出本案涉案的毒品应当认定为氯胺酮的辩护意见。经查，庞惠谊非法持有的毒品液体经鉴定检出4-甲基苯丙胺（PMMA)、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA）、氯胺酮成分。根据《最高人民法院印发〈全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要〉的通知》精神，对含有两种以上毒品成分的毒品混合物，应以其中毒性较大的毒品成分确定其毒品种类，相比较于氯胺酮，4-甲基苯丙胺（PMMA)、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA）均属于苯丙胺类毒品，二者的毒性明显较大，故本案毒品混合物液体，应以3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA）等苯丙胺类毒品确定其种类。故辩护人该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 6.对于被告人庞惠谊提出不构成非法持有毒品罪的辩解意见及其辩护人提出公诉机关的指控不成立的辩护意见。经查，在案被告人庞惠谊、谭德龙的供述、证人欧某2、欧某3等人的证言，相关物证的提取、扣押笔录，毒品检验报告等证据能够证实被告人庞惠谊明知其交给谭德龙的2个ｘＯ洋酒瓶中是含有3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（4-甲基苯丙胺、氯胺酮）成分的毒品液体，且数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人庞惠谊犯非法持有毒品罪是有事实及法律依据的。故被告人庞惠谊及其辩护人提出的该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 7.对被告人谭德龙及其辩护人提出谭德龙应构成窝藏毒品罪的辩解及辩护意见，本院认为，关于窝藏毒品罪，窝藏的毒品对象是指走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的毒品，在案证据证实本案涉案毒品液体是被告人庞惠谊用于吸食的，未有充分证据证实庞惠谊将涉案毒品液体用于其他毒品犯罪；关于非法持有毒品罪，持有毒品是指行为人对毒品的事实上的支配，具体表现为占有、携有、藏有或者以其他方法持有支配毒品，在案证据证实，被告人谭德龙将涉案毒品液体带至其住所内存放，案发当晚其主动将部分毒品液体倒给梁某带走吸食，案发后又将2个xO洋酒瓶丢弃，其行为已形成对上述毒品液体事实上的支配。故此，被告人谭德龙的行为应认定为非法持有毒品罪。故被告人谭德龙及其辩护人提出的该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 8.对被告人谭德龙的辩护人提出谭德龙应当认定为从犯的辩护意见，经查，被告人谭德龙非法持有的毒品虽然是被告人庞惠谊提供，但该毒品系由谭德龙直接持有并拿给他人吸食，导致5人死亡的严重后果，故其在共同犯罪中起主要作用。辩护人提出的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人庞惠谊、谭德龙明知是毒品而非法持有，数量大，其行为均已构成非法持有毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人庞惠谊、谭德龙共同故意实施非法持有毒品的行为，系共同犯罪；在共同犯罪中，被告人庞惠谊、谭德龙均起主要作用，均系主犯，依法应当以其参与的全部犯罪处罚。被告人庞惠谊曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，现又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人谭德龙归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，并认罪认罚，本院予以从轻处罚。公诉机关对被告人谭德龙提出的量刑建议适当，本院予以采纳。本院根据被告人庞惠谊、谭德龙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人庞惠谊犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月3日起至2033年1月2日止。罚金限于判决生效后十日内向本院缴纳，逾期不缴纳的强制执行。） 二、被告人谭德龙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月28日起至2030年12月27日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  尤 佳 审 判 员  梁家荣 人民陪审员  卢 燕 二〇二〇年九月二十五日 书 记 员  陈 倩 广西壮族自治区兴业县人民法院 刑事裁定书 （2020）桂0924刑初65号 被告人庞惠谊、谭德龙犯非法持有毒品罪一案，本院于2020年9月25日作出（2020）桂0924刑初65号刑事判决书。现发现其中有错误字句，特此补充裁定如下： 原刑事判决书第1页正文第12行中的“于2020年12月28日”； 现更正为“于2019年12月28日”。 原刑事判决书第22页正文第7、8行中的“即自2020年12月28日起至2030年12月27日止”； 现更正为“即自2019年12月28日起至2029年12月27日止”。 审判长尤佳 审判员梁家荣 人民陪审员卢燕 二○二○年十月十日 书记员陈倩