广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初2008号原告（反诉被告）：容有杰，男，1975年3月3日出生，汉族，身份证住址广东省佛山市南海区**************。委托诉讼代理人：邵贝湫，广东杰泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒯鹏，广东杰泰律师事务所律师。被告（反诉原告）：肇庆市建设工程有限公司，住所地广东省肇庆市******。法定代表人：朱某1。委托诉讼代理人：杨汉彬、广东德锐律师事务所律师。原告容有杰（反诉被告）与被告肇庆市建设工程有限公司（反诉原告，以下简称建设公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告容有杰及其委托诉讼代理人邵贝湫、被告建设公司委托诉讼代理人杨汉彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告容有杰向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还投标保证金2478744.04元及利息426343.97元(详见《利息计算表》,以2478744.04元为基数，按月利率2%计算利息，暂计算至2020年5月8日，实际应算至被告实际清偿本息之日止）；2.判令被告向原告返还合同保证金60000元；3.本案的案件受理费、财产保全费等全部费用由被告承担。事实和理由:2017年6月1日，原告与被告签订《佛山分公司经营承包合同》，期限自2017年6月1日起至2019年5月31日止，约定：被告在佛山设立分公司（即肇庆市建设工程有限公司佛山市分公司)，由原告担任佛山分公司的负责人，原告以被告资质参与佛山地区的工程招投标活动。另外，双方还约定：原告向被告支付6万元的履约保证金，在合同期满且原告无违约行为的情况下，被告向原告返还履约保证金。合同签订后，原告开始开展招投标活动。投标前，原告会将投标保证金通过个人账户、佛山分公司账户转给被告，再由被告转给佛山市南海区********。如该次投标未中标，则佛山市南海区********会将投标保证金遐回到被告账户，再由被告退回给原告。2018年8月，因涉及其他经济纠纷，被告的银行账户被法院冻结，被告理应退回给原告的投标保证金3670570.82元也被冻结其中。截至起诉日，被告尚欠原告2478744.04元投标保证金未退还。被告的法定代表人承认以上事实，并愿意从2018年8月1日起以未付保证金为基数，按月利率2%向原告计付利息。另外，《经营合同》巳到期，原告无任何违约行为，被告应依约返还履约保证金6万元。以上，经原告多次催告，被告仍拒不返还投标保证金、履约保证金，其行为已严重损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的全部诉讼请求。被告建设公司辩称：一、被告未返还的投标保证金金额应为1584161.31元。因被告涉诉导致银行账户被查封，原告容有杰在被告处的投标保证金3670570.82元被冻结。为解决上述问题，被告之后通过各种方式筹集资金将投标保证金退还给原告容有杰，分别于2019年1月23日退还110万元，2019年1月25日退还20万元，2019年1月31日退还15万元，2019年2月2日退还20万元，2019年5月3日退还10万元，2019年6月18日退还13.5万元，2019年8月23日退还75571.51元，2020年5月18日退还125838元，合共退还了2086409.51元。因此，被告未返还的投标保证金金额应为1584161.31元；二、原告容有杰主张被告退还合同保证金6万元的理由不成立。合同期满后，原告容有杰一直无按照合同第十一条第10款约定，制作、收集、整理各项工程所需的全部文件、资料，建立健全一套完整的工程档案交给被告，合同保证金应当待原告容有杰完善工程档案资料后才退还，而且根据合同约定合同保证金6万元应当抵扣工程管理费；三、容有杰要求被告支付利息的请求无法律依据。首先原告容有杰在被告处的投标保证金3670570.82元被法院查封冻结而不能退还，并非被告故意或者过错所造成的。原告容有杰提供的录音显示，被告法定代表人明确表示大部分股东对原告容有杰要求月利率2%的利息的要求是反对的，其不能代表公司向原告容有杰作出任何承诺，原告容有杰本人亦同相关股东沟通过，知道公司的态度是不会同意其月利率2%的利息的要求，被告的法定代表人的行为不构成表见代理，原告容有杰亦不能构成善意第三人。因此，原告容有杰以被告法定代表人愿意从2018年8月1日起以未付保证金为基数，按月利率2%向原告计付利息为由向被告主张利息是不能成立的，其不可对被告产生法律约束力。原告容有杰要求被告支付利息的请求无法律依据。综上，恳请法院依法采纳被告的上述答辩意见。反诉原告建设公司向本院提出诉讼请求：1.判决反诉被告容有杰向反诉原告支付工程管理费325784元以及逾期违约金121812元（逾期违约金按每月2%的标准计算，2018年6月15日至2019年6月14日按本金167672元计算，2019年6月15日暂计至2020年6月22日按本金325784元计算，之后计算至工程管理费支付完毕之日为止）；2.本案的反诉费用由反诉被告承担。事实与理由：2017年6月1日，反诉原告与反诉被告容有杰签订《佛山分公司经营承包合同》，约定：甲方（反诉原告）在佛山市成立分公司，由乙方（反诉被告容有杰）承包经营，承接佛山地区的建筑工程施工业务。承包期限从2017年6月1日至2019年5月31日止，共两年。工程管理费收取办法为：（1)乙方以甲方名义承包的工程，甲方按其工程款的0.7%收取工程管理费，并于工程款到账时计收。按年度结算工程管理费（注：自承包分公司之日算起，十二个月为一个年度）。但，年度累计总额达不到下一项（2)规定保底任务的，按保底任务数额收取。（2)工程管理费收取设保底任务，第一年、第二年(即2017.06.01〜2019.05.31)每年均为19万元（包括招聘一名二级建造师每年3万元费用，若乙方自行招聃一名建造师，则工程管理费保底任务为每年16万）（3)在所在年度结束后15日内，乙方付清全部管理费给甲方；如逾期支付的，则属于乙方违约，甲方有权按0.1%/天收取滞纳金并追究其违约赔偿金。合同签订后，反诉原告在第一年度（即2017年6月1日至2018年5月31日）通过工程款收取了反诉被告容有杰工程管理费22327元，在第二年度（即2018年6月1日至2019年5月31日）通过工程款收取了反诉被告容有杰工程管理费31887元。反诉原告认为：反诉被告容有杰年度累计总额达不到保底任务19万元。反诉原告有权依据合同第四条第2款规定要求反诉被告容有杰支付其未达到保底任务部分的工程管理费合共325784元，并从所在年度结束15日后开始计算逾期违约金，鉴于逾期违约金约定0.1%/天的计算标准过高，反诉原告同意合理调整为2%/月的标准。为此，反诉原告为维护自身合法权益，特根据《民事讼法》等相关法律之规定向贵院依法提起反诉，恳请贵院依法支持原告的反诉请求。反诉被告容有杰辩称：一、自2017年4月1日始至2018年4月27日，反诉被告已向反诉原告支付管理费达194677.6元，反诉被告已依约履行合同义务。从反诉被告提交的证据可知，从2017年始至2018年4月27日止，反诉被告共向反诉原告肇庆公司支付管理费达194677.6元，符合《佛山分公司经营承包合同》第四条第二款第二项关于管理费的规定，反诉被告已依约履行支付义务，并不存在违约等行为。反诉原告要求反诉被告支付管理费及违约金，缺乏事实和法律依据；二、反诉原告肇庆公司承诺从2018年8月1日起中止计收反诉被告的承包费及工程管理费，反诉被告从2018年8月1日起即不再承担支付工程管理费的义务。从反诉被告提交的证据可知，反诉原告与他人存在经济纠纷致银行账户被冻结，反诉被告的投标保证金也被冻结其中，反诉原告向反诉被告承诺从2018年8月1日起中止计收反诉被告的管理费，即反诉原告从2018年8月1日始即不再享有向反诉被告主张管理费的权利。另外，反诉原告曾在2020年5月18日向反诉被告退还其多收的管理费32838元，即可证明反诉原告认可反诉被告已完全履行了管理费支付义务，也认可反诉被告从2018年8月1日起即不再承担管理费支付义务。综上，反诉被告已依约支付了全部管理费，反诉原告的诉求缺乏事实和法律依据，请求贵院依法驳回反诉原告的全部诉讼请求。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月1日，建设公司（甲方）与容有杰（乙方）签订《佛山分公司经营承包合同》，主要约定：“一、甲方在佛山市成立分公司，由乙方承包经营，承接佛山地区的建筑工程施工业务。乙方依本合同的约定向甲方支付承包费和工程管理费；……三、承包期限，从甲方在佛山市建设、工商等主管部门备案完毕并移交相关证件、资料给乙方之2017年6月1日算起至2019年5月31日止，共两年；……四、工程管理费、工程款的收付办法。签订合同后10日内，乙方支付6万元合同履约保证金给甲方，合同期满后若乙方没有出现违约责任，该承包保证金可作为工程管理费抵顶。乙方以甲方名义承包的工程，甲方按其工程款的0.7%收取工程管理费，并于工程款到账时计收。按年度结算工程管理费（自承包分公司之日算起，十二个月为一个年度），年度累计总额不到规定的保底任务的，按保底任务数额收取。工程管理费收取设保底任务，第一年、第二年（即2017年6月1日至2019年5月31日）每年均为19万元（包括招聘一名二级建造师，每年3万元费用。若乙方自行招聘，则工程管理费保底任务为每年16万）。在年度结束后15日内，乙方付清全部管理费给甲方。逾期支付的，属乙方违约，甲方有权按0.1%/天收取滞纳金并追究其违约赔偿金；……六、承包期间，乙方在生产经营管理中所发生的一切债权、债务，均由乙方享有及承担，与甲方无关（除承包款及工程管理费之外）；……十、甲方的权利与义务。7.在正常情况下，甲方在收到建设单位工程款后应及时转账支付给乙方，甲方财务人员应及时协作乙方处理好资金过账收付问题，包括投标保证金和工程款等；……十一、乙方的权利与义务。10.乙方负责全面制作、收集、整理各项工程所需的全部文件、资料，建立健全一套完整的工程档案，交1份给甲方存档；……十三、违约责任。在本合同履行过程中，一方违约致使另一方造成损失的，违约方应当承担损害赔偿责任，并向守约方支付违约金20万元。2018年7月至8月期间，容有杰通过其本人及建设公司佛山分公司银行账户陆续向建设公司名下广发银行肇庆景山岗支行10701********11150账户支付投标保证金共3670570.82元。2018年8月，建设公司名下上述银行账户被司法机关冻结。此后，建设公司于2019年1月23日向容有杰返还110万元，于2019年1月25日返还20万元，2019年1月31日返还15万元，2019年2月2日返还20万元，2019年5月3日返还10万元，2019年6月18日返还13.5万元，2019年8月23日返还75571.51元。2020年5月18日，建设公司（甲方）与容有杰（乙方）签订《协议书》，约定：乙方挂靠甲方资质在佛山地区参与投标，投标金全部是乙方个人的资金，从乙方个人账户或通过甲方的佛山分公司账户转入甲方账户，再由甲方账户转账入佛山各区的公共资源交易中心，由于甲方账户在2018年8月初被法院冻结452万元。之后从佛山各区公共资源交易中心退回甲方账户的保证金都无法退回乙方，金额涉及386万。按合同约定，双方签订的承包合同终止。但投标金甲方应及时退还给乙方还并按约定补偿利息给乙方，从2018年8月开始甲方不再向乙方收公司承包费和管理费。双方协商对之前遗留的问题作出明确约定。具体如下，1.乙方挂靠甲方时向甲方交纳6万元的履约金，甲方应及时退还履约金给乙方；2.高明加工车间2铸造工厂4工程由施工队直接联系和挂靠甲方，乙方不参与管理，乙方只配合资料协助，按合同约定乙方应收取0.3%的资料费，工程造价2450万元，资料费共73000元，甲方应及时支付该资料费给乙方；3.佛山交通量轴载建设项目工程，由于甲方发生支付问题，在2019年1月由施工头张磊直接与甲方联系交接，张磊不再联系乙方，按当时协议约定，甲方应在2019年收到该项目工程款后支付乙方2万元的工程款；……5.由于甲乙双方在2018年已明确，由于甲方发生支付问题，从2018年8月1日开始不再对乙方收取管理费，但开始几个月财务实际没有执行，继续在工程款来款收取管理费，因此多收32838元的管理费，这些费用甲方应及时退还给乙方。建设公司财务管理人员郭学良在合同甲方处签名，并注明“金额正确，对内容由公司与对方核实”，但未加盖公司印章。当日，建设公司向容有杰转账支付125838元。建设公司财务账册存有日期为2020年5月18日、金额为125838元的收据一份，上面记载的明细与《协议书》的2、3、5项内容相符。2020年5月22日，容有杰向本院提起诉讼。诉讼中，建设公司确认6万元合同履约保证金尚未返还。容有杰出具了《授权委托书》复印件一份，内容为：“……建设公司基本账户因其他工程诉讼问题在2018年8月被肇庆当地法院冻结而未能退回资金。现建设公司佛山分公司承包人容有杰委托罗志芬收回本投标资金，金额为1659700元，每月利息按总金额的2.5%计算，暂定由2018年8月1日开始计算至2019年1月，如果还款期超过2019年1月的，再每月按总金额的2.5%追加计算……。”委托书上有建设公司法定代表人朱某1注明“同意先预付80万元，余款拟计划2019年2月再支付”字样。容有杰无法提供该委托书原件，建设公司对其真实性不予认可。本院认为，本案为合同纠纷。一、关于案涉125838元款项的性质问题。建设公司财务管理人员代表公司与容有杰签订《协议书》，并注明金额正确、内容由公司与对方核实，虽然建设公司未在《协议书》上盖章予以确认。但建设公司于2020年5月18日向容有杰支付125838元，数额与《协议书》上2、3、5项约定的数目吻合，且建设公司财务账册对此亦有明晰收据留存，表明建设公司已按照《协议书》约定的2、3、5项内容实际履行。建设公司主张该款为返还投标保证金性质，缺乏理据。容有杰主张该125838元为建设公司履行《协议书》内容所支付款项，本院予以采信。双方就管理费问题已经达成一致意见，建设公司已将多收的管理费退回容有杰。建设公司现要求容有杰支付工程管理费，该反诉请求缺乏理据，本院不予支持。二、关于利息约定，即违约损失赔偿问题。容有杰提供的《授权委托书》上并未显示建设公司就利息问题作出了明确回应，且该委托书为复印件，根据其提供的与建设公司法定代表人朱某1的录音资料，可以看出容有杰与朱某1就利息赔偿问题进行了协商，但不足以证明容有杰与建设公司最终达成了一致意见。容有杰要求建设公司按月利率2%从2018年8月1日计算投标保证金利息，理据不足，本院不予支持。根据建设公司的还款情况，认定建设公司尚欠容有杰投标保证金1709999.31元未返还。容有杰未能提供证据证明因建设公司未能及时返还投标保证金造成的实际损失，本院依双方合同约定确定建设公司应向容有杰支付违约金20万元。三、关于履约保证金问题。建设公司因其自身原因导致相关银行存款被冻结，致使容有杰无法有效使用建设公司资质进行投标，显属违约。现合同期限已届满，建设公司亦未及时向容有杰返还投标保证金，容有杰要求建设公司返还合同履约保证金6万元，本院予以支持。建设公司以容有杰未完善工程档案资料予以抗辩，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：被告肇庆市建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告容有杰返还投标保证金1709999.31元；被告肇庆市建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告容有杰支付违约金20万元；被告肇庆市建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告容有杰返还合同履约保证金6万元；驳回原告容有杰的其他诉讼请求；驳回反诉原告肇庆市建设工程有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费15260.35元（原告已预交），由原告负担3995.35元，被告负担11265元。被告于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳受理费11265元，原告预交的该部分诉讼费本院予以退回。反诉案件受理费4006.97元，由反诉原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  罗延平二〇二〇年八月二十日书记员  陈主航