江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0205民初6161号原告：钱荣春，男，汉族，1965年1月2日生，住所地江苏省苏州市相城区。委托诉讼代理人：许隆、江雪琴，江苏王牌律师事务所律师。被告：范建昌，男，汉族，1968年2月7日生，住所地江苏省无锡市锡山区。委托诉讼代理人：蒋晓红，无锡市锡山区鹅湖法律服务所法律工作者。被告：钱跃康，男，汉族，1963年5月2日生，住所地江苏省苏州市相城区。委托诉讼代理人：周磊，北京市炜衡（无锡）律师事务所律师。原告钱荣春与被告范建昌、钱跃康提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月21日受理后，依法由审判员钱丹俊独任审判，于2019年1月9日公开开庭进行了审理，原告钱荣春及其委托诉讼代理人许隆、被告范建昌的委托诉讼代理人蒋晓红、被告钱跃康及其委托诉讼代理人周磊到庭参加诉讼，后经依法裁定转为普通程序，组成合议庭进行审理，于2020年9月1日再次公开开庭进行了审理，原告钱荣春及其委托诉讼代理人江雪琴、被告范建昌的委托诉讼代理人蒋晓红、被告钱跃康的委托诉讼代理人周磊到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告钱荣春诉称：其常年从事泥瓦匠工作，2016年10月30日，其受雇于范建昌和钱跃康，双方谈好工资按200元/天计算。当天，由钱跃康带领其至无锡市锡山区鹅湖镇学海路115号干活，至下午两点三十分左右，其在屋顶干活时被吊车(属于范建昌所有，由钱跃康现场指挥)刮倒受伤，诊断为左跟骨骨折，经鉴定构成十级伤残，因各方对赔偿产生争议，故钱荣春诉至法院，请求判令二被告赔偿医药费8692.41元、住院伙食费300元、营养费3500元、护理费9000元、误工费48000元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费3060元，合计183472.73元。被告范建昌辩称：1、其与钱跃康口头达成协议，将工地施工作业承包给钱跃康(包工不包料)，由钱跃康根据其要求负责施工，作业人员由钱跃康自行雇佣，报酬也由钱跃康考核发放，钱荣春系钱跃康雇佣的工作人员，根据法律规定，钱荣春的受伤应由钱跃康承担相应的赔偿责任；2、钱荣春受伤是因吊机驾驶员与指挥员钱跃康共同造成，由于指挥员钱跃康的疏忽大意造成吊车运行轨迹错误，致使钱荣春跌地受伤，钱跃康应承担相应的赔偿责任。被告钱跃康辩称：1、钱荣春与范建昌的陈述与事实不符。首先，钱荣春与其本人均受雇于范建昌，其与学海路工地的业主及雇主范建昌之间不存在任何工程承揽关系或者劳务上的承包分包关系，也无任何合作分红，所有人员的工资均是由范建昌发放；其次其与钱荣春之间也不存在雇佣关系，双方只是工友；2、如果钱荣春按照侵权责任主张赔偿，那么吊机驾驶员作为直接侵权人应当作为必要诉讼参与人参加诉讼，而吊机驾驶员是范建昌的雇员，所以应由范建昌承担雇主及侵权赔偿责任；3、事发当时，其他所有工友都在三楼后面铲建筑垃圾，不知为何钱荣春跑到前面，吊机驾驶员也没预料到，所以钱荣春本人对事故的发生也有一定的过错，请求驳回钱荣春要求其承担赔偿责任的诉讼请求。经审理查明：2016年10月30日，范建昌承包了无锡市锡山区鹅湖镇学海路115号屋面翻建工作后联系钱跃康，委托钱跃康召集钱荣春、施炳根、邱建中等人施工作业。当天下午，钱荣春在上面山尖上敲砖作业，旁边作业的吊机吊臂转动过程中导致钱荣春从山尖上跌地受伤，被送至无锡市锡山区鹅湖人民医院和苏州市中医院住院治疗，诊断为左跟骨骨折，至2016年11月5日出院，后又门诊随访，前后共花去医疗费9385.21元(其中钱荣春支付3426.52元，范建昌支付692.8元，医保基金结付5265.89元)。经苏州同济司法鉴定所鉴定，钱荣春构成十级伤残，误工期8个月、护理期3个月、营养期3个月。审理中，范建昌对苏州同济司法鉴定所鉴定意见书有异议，提出重新鉴定，2019年12月16日，无锡中诚司法鉴定所作出锡诚(2019)鉴字第3001号鉴定意见书，评定钱荣春的损伤评定为十级残疾，钱荣春误工期240日、护理期90日、营养期90日为宜。另查明，锡山区鹅湖镇学海路115号屋面翻建施工作业中的吊机等作业工具由范建昌提供，钱荣春与钱跃康等人的报酬均按日据实结付，其中钱跃康的报酬每天300元，钱荣春等人每天200元，且由范建昌最终结付给钱跃康、钱荣春等人。审理中，钱荣春自认另外收到范建昌预付医疗费等9800元；范建昌主张其向钱荣春预付医疗费等10000元，但其未提供相关证据证明该主张。以上事实，由当事人的陈述、证人证言、音频资料、医疗费票据、鉴定意见书等证据在卷证明，并经庭审质证。本院认为：无锡市锡山区鹅湖镇学海路115号屋面翻建工作由范建昌承包，钱荣春、钱跃康等人仅提供相应的泥瓦工劳务，且钱荣春、钱跃康等人均按日计酬，并由范建昌最终结付，钱荣春所提供的劳动是范建昌经营活动的组成部分，故本院认定钱荣春、钱跃康等人均系受雇于范建昌，钱荣春与范建昌之间形成雇佣关系，钱荣春与钱跃康之间不构成雇佣关系。钱荣春要求范建昌承担雇主责任的理由成立，本院予以支持，但其要求钱跃康共同承担雇主责任的请求不符合事实，本院不予支持。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，由接受劳务一方和提供劳务一方根据各自的过错承担相应的责任。本案中，范建昌作为接受劳务一方，疏于施工现场的管理，在施工作业具有一定危险性的情况下，未能提供必要的安全生产条件，存在明显的过错，应承担70%的损害赔偿责任；钱荣春作为一名多年从事建筑业的人员，在明知没有安全措施的情况下侥幸与机械混合作业，主观上亦存在一定的过错，应当承担30%损害赔偿责任。范建昌提出的钱跃康指挥吊车对钱荣春受伤负有侵权责任的抗辩意见，因钱荣春选择请求雇主承担赔偿责任，故在本案中不予理涉，范建昌作为雇主在承担了相应的赔偿责任后，可以向侵权第三人另案主张。在钱荣春的经济损失中，因医保基金结付医疗费5265.89元，根据填补原则，本院认定医疗费损失4119.32元；钱荣春主张的住院伙食补助费300元、残疾赔偿金104920.32元，符合相关法律规定，本院予以确认；钱荣春属于从事土木工程建筑行业的无固定收入人员，本院参照2016年度江苏省土木工程建筑行业在岗职工平均工资54263元/年计算，结合法医鉴定意见，其误工费计算为36175.33元，其主张的误工费偏高，高出部分不予确认；钱荣春主张的营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金偏高，根据本案当事人的实际情况，本院依法认定营养费2250元、护理费7200元、交通费300元、精神损害抚慰金3500元，高出部分不予确认。综上，钱荣春的各项损失费用合计158764.97元，由范建昌按70%的比例(精神损害抚慰金除外)赔偿钱荣春112185.48元，扣除已垫付的医疗费10492.8元，范建昌还应赔偿钱荣春101692.68元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、范建昌于本判决发生法律效力后十日内赔偿钱荣春101692.68元。二、驳回钱荣春的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1370元，鉴定费6120元，合计7490元，由钱荣春负担610元，由范建昌负担6880元(其中鉴定费3060元已预交，其中760元由范建昌于本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳，其中3060元由范建昌于本判决发生法律效力后十日内向钱荣春支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  钱丹俊人民陪审员  蔡桂芳人民陪审员  沈玉珍二〇二〇年九月三十日书 记 员  孙紫蕾本案援引法律条款《中华人民共和国侵权责任法》：第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》：第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。