江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0702民初2510号原告：钟延袖，男，1953年11月2日出生，江西省赣州市章贡区人，住江西省赣州市章贡区。委托诉讼代理人：何善铭，男，1949年10月8日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区，特别授权代理。被告：赣州市国威保安服务公司，住所地：江西省赣州市章贡区长征大道**。统一社会信用代码：91360700160190245K。法定代表人：戴承定，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邱继伟，北京市中银（赣州）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：赖宇敏，北京市中银（赣州）律师事务所律师，特别授权代理。原告钟延袖诉被告赣州市国威保安服务公司（以下简称国威保安公司）社会保险纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟延袖及委托诉讼代理人何善铭，被告国威保安公司的委托诉讼代理人邱继伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟延袖向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告为原告补办基本养老保险；2、若不能补办，请求判决被告向原告赔偿经济损失45万元（相同工龄、军龄企业退休人员基本养老金2500元/月，15年计）。事实与理由：原告1970年12月9日应征入伍，1976年3月15日退伍回乡，1988年8月29日应聘到被告单位工作，1989年12月15日与被告签订《聘请保安人员协议书》，约定被告聘请原告为保安队员。2009年12月30日被告与原告续签《劳动合同》，劳动合同约定被告安排原告到客户单位建设银行从事押运工作，合同期限3年，合同期满如双方无异议则合同顺延。自1988年8月29日至2019年10月30日，原告在被告单位连续工作三十一年零二个月。1995年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动法》第72条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”参加养老保险，是不能由用人单位和劳动者自主选择，不是可以参加，可以不参加，而是必须依法参加。养老保险是强制性保险，参加养老保险是用人单位和劳动者的法定义务。自2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费，并规定地方政府劳动部门依法对实施劳动合同的情况进行监督检查。自2011年7月1日起施行的《中华人民共和国社会保险法》第三条规定：“国家建立基本养老保险等社会保险制度。”该法第4条规定：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费。”原告1988年8月29日至2019年10月30日一直在赣州市保安服务公司（国成保安服务公司前身)工作，国家要求建立统一的企业职工基本养老保险制度，缴纳单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费等文件是在这期间颁发的。保安公司应当在1995年按照劳动法的规定和国务院文件精神，为员工办理参加企业职工社会养老保险，缴纳社会保险费，而保安公司一直没有为员工办理参加养老保险手续，缴纳社会保险费。被告不给员工办理参加社会养老保险，违反了劳动法等法律和法规的规定，是有过错的！自2010年1月1日起施行的国务院令第564号《保安服务管理条例》第44条规定：“保安从业单位…停缴、少缴依法应当为其缴纳的社会保险费的，对保安从业单位的处罚和对保安员的赔偿依照有关劳动合同和社会保险的法律、行政法规的规定执行。”赣州市保安服务公司是领取营业执照的保安公司，按照法律、法规的规定，他应当为保安员缴纳社会保险费，但在实际当中他却没有为保安员缴纳社会保险费，按以上行政法规的规定，对他的处罚和他对保安员的赔偿应当依照社会保险的法律、法规执行。被告是劳务派遣单位，原告是被派遣劳动者。被告招人不用人，直接将劳动者派到赣州市各商业银行等金融单位从事保安服务工作。原告被派到建设银行从事押运工作。被告与用工单位订有《劳务派遣协议》，协议对劳动者派遣服务标准、金额、支付方式都有约定，特别是对派遣工社会保险费的数额和支付方式有约定。据了解，劳动派遣服务费标准和金额都不菲，派遣工社会保险费也按国家标准足额支付，根据《劳务派遣暂行规定》第八条的规定，劳务派遣单位应当为被派遣劳动者缴纳社会保险费，并办理社会保险相关手续。被告从用工单位领取被派遣工足额的社会保险费(银行系统标准，基数较高)，却不给被派遣工办理社会保险相关手续，缴纳社会保险费。被告长期以来，不给员工购买养老保险，为了规避法律，才于2007年11月开始，要求员工以城市居民个人身份参加基本养老保险，缴纳基本养老保险费每月600-700元(缴费基数为当地职工上年度平均工资的60%，是单位参保缴费基数的一半左右)，此缴费由单位报销。原告因当年年纪偏大未批准参保，只得到其他员工报销数额的50%金额计350元左右。劳务派遣单位是法律上的用人单位，用人单位必须依法为劳动者办理参保手续，足额缴纳社会保险费，是法定义务，这种法定义务不能允许用人单位和劳动者之间采取协议的形式而改变。改变做法违反了《劳动法》以及国家关于养老保险金缴纳的有关规定，使得用人单位逃避了为职工缴纳社会保险金的义务，是不受法律保护的。2019年，原告已年满66周岁，2019年10月30日被告口头通知原告“明天开始，你不用来上班了！”原告已年老，达到法定退休年龄，但退休费一分钱都没有！没有一点养老保障，对这位退休老兵来讲，对这位在企业连续工作了三十一年的老职工来讲，是极不公平的！原告的老伴今年67岁了，丧失了劳动能力，没有生活来源，原告的88岁老父亲，86岁的老母亲没有退休金，也需原告赡养。原告的儿子今年41岁，患心脏病安放支架二个，不能从事体力劳动，没有技术技能，在家休息养病，全家只有儿媳一人在周边做点零工，挣点微薄工资养家糊口。因被告不给原告办理参保，使原告年老后养老生活无着落。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第1条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”，故请求依法判决被告为原告补办基本养老保险，若不能补办，判决被告向原告赔偿经济损失45万元（相同工龄、军龄企业退休人员基本养老金2500元/月，15年计)。原告钟延袖为了证明自己的诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1、原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；证据2、被告工商信息查询记录，证明被告的诉讼主体资格；证据3、劳动争议仲裁文书复印件，证明已经过劳动争议仲裁前置程序；证据4、原告退伍军人证复印件，证明原告是退伍军人；证据5、聘用协议书复印件，证明当年聘用原告为保安员；证据6、押金收据复印件，证明被告1988年8月29日接收原告为保安员；证据7、证明复印件，证明原告从1988年8月30日起在保安公司工作，合同顺延；证据8、《劳动合同》，证明续签《劳动合同》约定合同期满后双方无异议，合同顺延；证据9、银行流水，证明被告对原告每月发工资；证据10、原告老父亲身份证复印件，证明89岁父亲需要原告赡养；证据11、原告老母亲身份证复印件，证明87母亲需要原告赡养。被告国威保安公司辩称：一、原告的诉请已经超过仲裁时效，应依法予以驳回。《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告是1953年11月2日出生，按照国家相关规定原告在2013年11月2日起就已经年满60周岁应当办理退休手续享受养老金。但因没有缴纳养老保险，原告并未在社保局领取养老金。也即从2013年11月起原告就知道其权利被侵害，根据《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，仲裁时效为一年，原告最迟应当在2014年11月前申请仲裁，但原告直到2020年3月25日才向赣州市劳动人民仲裁委员会申请劳动仲裁，已经事隔7年之久，原告的仲裁申请明显超过了法律规定的仲裁时效，依法应当予以驳回。二、养老保险问题是一个历史遗留问题，原告未能参保，既有当时的政策限制，也有职工自身参保意识差不愿参保等原因所致，不能完全归咎于单位。1、城镇职工养老保险最初是要求具有城镇户口的职工才能参保，原告系农村户口，按当时的规定最早是无法参保。2、当时大部分职工参保意识差，加上参保城镇职工养老保险按规定单位承担20%，职工个人承担8%，要扣减职工个人工资，很多职工都是不愿意参保，当时整个社会养老保险的参保率都很低。3、因养老保险要缴满15年才能领取养老金，当时对于超过45岁到退休时无法缴满15年的职工社保经办机构都不让参保，也导致很多职工无法参保。4、鉴于养老保险的复杂情况，职工有不同的要求，从2007年起我公司采取多种方式为职工参保，对于愿意以公司名义参保的，由公司参保，对于自愿要求以灵活就业形式个人参保的，由个人自行参保，凭参保缴费收据到公司报销，对于不能参保的，每月给予一定的社保现金补贴。原告钟延袖因年龄超过45岁无法参保，我公司从2007年起一直按个人参保报销金额的50%给予了社保的现金补贴，每月随工资一起发放，原告本人也是同意和接受的，从未提出异议，也未到相关部门投诉或要求离职。三、对于原告的养老问题，答辩人也通过多种方式给予了照顾和解决。1、答辩人早在1996年就一次性缴纳3365元保险费在商业保险公司中国人保赣州支公司为包括原告在内的所有农村户口职工办理了商业性质的乡村养老保险，职工在年满55周岁后每月可领200元养老金，原告从2007年7月就一直每月从保险公司领取200元的商业养老金，至今已领取138个月养老金累计27600元，以后还终身继续按月享有。2、原告钟延袖因年龄超过45岁无法参保，我公司从20017年起一直按个人参保报销金额的50%给予了社保的现金补贴，每半年以加班工资名义发放，从2017年7月起到2019年10月原告离职累计给原告发放社保现金补贴32796.6元。3、因原告没有参保，2013年11月达到法定退休年龄时无法享受养老金，答辩又照顾原告继续留用，一直留用到2019年10月，因原告年龄太大无法继续胜任保安工作而离职，继续留用了6年，累计发放留用期间的工资181177元。4、目前，国家不断完善养老保障，对于超过60周岁没有参保没有享受养老保险待遇的城乡居民，政府也出台了相关政策，每月发放一定的基础养老金，该养老金也逐年递增，同时还有高龄补贴，也一定程度解决农村村民的养老问题。四、原告要求答辩人赔偿其经济损失45万元没有事实依据。养老金待遇是根据个人缴费年限、缴费基数、个人账户余额等因素计算，享受时间也因个人寿命有差异，并非必然享有，原告要求按2500元/月计算15年没有事实依据，不能支持。综上，请法院驳回原告的诉求。被告国威保安公司为支持其抗辩理由，向本院提交以下证据：证据1、商业养老保险领取证明复印件，证明被告1996年为原告办理了商业养老保险，从2009年7月起每月领取养老金200元，共累计144个月，至今累计领取27600元，今后仍继续享有；证据2、社保现金补贴发放凭据复印件，证明被告从2007年7月起按月给原告发放社保现金补贴，共发放32796.6元，原告对此同意和接受，并无异议；证据3、2013年12月至2019年10月原告工资表复印件，证明为照顾原告，原告达到退休年龄后，被告继续留用原告6年，累计发放工资181177元。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于1988年8月29日至2019年10月31日入职被告公司处工作，从事保安一职，双方已签订书面劳动合同。从1988年8月至2019年10月份之间，被告公司按月向原告发放了工资，原告在被告处工作期间未购买养老保险。原告于2020年3月25日向赣州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当日，赣州市劳动人事争议仲裁委员会向原告送达了赣劳人仲字【2020】第01号仲裁通知书，裁定：原告申请事项不属于本规则规定的受案范围的，仲裁委员会不予受理。原告为维护自身利益，遂诉至本院，要求依法处理。另查明，1、被告公司于1996年为原告办理了商业养老保险，原告于2009年7月起至今每月领取该养老金200元/月；2、2007年，因政策原因，原告钟延袖无法办理养老保险，被告国威保安公司按养老保险参保个人报销金额的50%给予了原告现金补贴，与每月工资一起发放。本院认为：关于第一个诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条以及《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定，征缴社会保险费属于社会保险部门的职责，不属于人民法院受理案件的范围，且原告已年满六十周岁，已客观上不能补办，故对于该项诉讼请求，本院不予审理。关于第二个诉讼请求，根据庭审查明的事实，被告国威保安公司通过购买商业保险形式给原告购买了商业养老保险，且原告一直予以领取；在原告钟延袖因相关政策的原因无法购买养老保险时，被告国威保安公司又以每月发放现金的形式向原告发放了养老个人报销金额的50%作为补贴，原告钟延袖也予以领取。综上，原告钟延袖在被告国威保安公司工作期间，未购买养老保险，但被告国威保安公司通过购买商业养老保险以及现金的方式向原告钟延袖进行补贴，且原告钟延袖也领取多年，并无提出异议，该行为可认为原告钟延袖对被告公司未购买社会保险而予以补偿的行为的认可，故原告要求被告赔偿经济损失之诉请，本院不予支持。最后，关于被告辩称原告诉讼请求已超过仲裁时效的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，原告是1953年11月出生，至2013年11月已年满六十周岁，应当办理退休手续。自此，原告应当知道其因未购买养老保险而无法享受退休待遇，其权利受到侵害，原告于2020年向赣州市劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，已超过了仲裁时效，故对于原告要求被告赔偿经济损失之诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告钟延袖的诉讼请求。案件受理费10元，由原告钟延袖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本,按规定预交上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  吴菁菁人民陪审员  黄永兰人民陪审员  陈燕玉二〇二〇年九月三十日法官助理刘丽萍书记员吴金凤