北京市怀柔区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0116民初1970号原告（反诉被告）：北京众智创想文化发展有限公司，住所地北京市怀柔区杨宋镇凤翔东大街****。法定代表人：郑炬，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邵振华，男，北京众智创想文化发展有限公司职员。被告（反诉原告）：上海广目天影视传播有限公司，住所，住所地上海市松江区玉树路****楼**div>法定代表人：曹东，董事长。委托诉讼代理人：姚秋玲，北京舟之同律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨东，北京舟之同律师事务所律师。原告（反诉被告）北京众智创想文化发展有限公司（以下简称众智创想公司）与被告（反诉原告）上海广目天影视传播有限公司（以下简称广目天公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人邵振华及被告（反诉原告）委托诉讼代理人姚秋玲、杨东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。众智创想公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告退还广告费320000元；2.判令被告向原告支付利息损失，以320000元为基数，自2019年10月1日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；3.判令被告赔偿原告诉讼保全责任保函保险费3000元；4.案件受理费、保全费均由被告承担。事实与理由：2017年5月，双方签订电视剧《爱我就别想太多》植入合同（以下简称：植入合同），就“新氧”品牌以及产品广告宣传事宜达成一致意见，上述合同约定原告委托被告在电视剧《爱我就别想太多》中进行“新氧”品牌植入，被告完成广告植入拍摄，授权客户使用电视剧官方海报等进行商业推广；被告保证电视剧的播出，首轮卫视播出时间为2018年12月底之前，如该剧无法在2019年10月前播出，则被告全额退款。合同签订之后，原告向被告支付首期款320000元。按照合同约定，电视剧最迟应该在2019年9月30日播出，但是截至目前，植入视频不符合合同约定，该剧也未能按约播出，经双方多次沟通未果，故起诉至法院。广目天公司辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：第一，广目天公司已经按照植入合同约定履行了全部合同义务，众智创想公司的合同目的已经实现，我方不应退还已收到的款项。2020年6月25日电视剧《爱我就别想太多》在东方卫视、北京卫视、优酷视频已经播出，7月16日播出完毕，植入内容也完全按照协议和双方协商一致的内容完成播放。该剧播出以来，卫视收视率排名靠前，优酷视频剧集热度榜排名第一，抖音剧集榜第一，植入的品牌得到了充分的展示和宣传，至此众智创想公司的合同目的已经达到；第二，关于逾期播出，广目天公司不存在主观过错，而是客观原因导致。广目天公司为该剧的承制方，我方一直在积极完成发行工作。合同约定的首播时间是2018年12月底之前，我们在2017年12月29日就拿到发行许可证，但是因为2018年中央宣传部、文化旅游部等联合印发《通知》，要求加强影视行业整治、控制不合理片酬、核查每部电视剧的情况，我公司为了使该剧尽快播出，主动进行了各项核查，但发行进度依然缓慢。2019年7月份与东方卫视签订播出合同，至此我公司能做的工作已经全部完成，但时值新中国成立70周年，广电总局对省级卫视播出剧目进行统一部署，导致电视台无法确定该剧的播出时间。2020年初，新冠肺炎疫情爆发，该剧播出再次受阻。综上，该剧的逾期播出是我公司不能预见、不能避免且不能克服的；第三，逾期播出并非我公司主观过错，如法院最终判决我公司构成违约，不能依据植入合同约定承担相应责任，而应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、过错程度及预期利益等综合因素，依据公平原则适当减少违约金。同时，基于上述理由，广目天公司向本院提出反诉请求：1.要求被反诉人众智创想公司支付剩余合同款项48万元；2.要求被反诉人承担反诉费。众智创想公司就反诉请求答辩称，不同意广目天公司的反诉请求。第一，在电视剧无法正常播出并且无法确定播出时间的情况下，众智创想公司已经向广目天公司发出解除通知要求解除合同，故合同已经解除；第二，逾期播出不符合客户宣传的实际需求，不能实现宣传目的，我公司的合同权益已经受到侵害；第三，白三三作为广目天公司股东之一，在收到解除合同退款通知书后，已经与我公司协商并表示同意退款。因此广目天公司反诉没有事实依据，不同意其反诉请求。本院经审理认定事实如下：众智创想公司（甲方）与广目天公司（乙方）于2017年签订植入合同，双方通过电视剧《爱我就别想太多》（暂定名）中以广告植入的形式对甲方品牌及产品等进行宣传，提升企业形象及品牌知名度。乙方拥有该剧广告植入营销权，愿意授权甲方代理该剧中的植入服务。合同中双方就甲方权益、合同价款及支付方式、权利义务、违约责任、不可抗力、合同解除与变更、争议解决等内容进行了具体约定。其中，合同第一条第四项约定：“首轮卫视播出时间：2018年12月底之前播出，待播出时间确定后双方以附件形式进行确认”；合同第七条第三项中约定：“如遇特殊情形需要顺延播出的，可以适当顺延播出，若该剧无法在2018年12月底前在约定平台播出，乙方从2019年1月开始每月向甲方退还已付款项的5%（退还额度不超过50%）；若该剧无法在2019年10月底前播出，则乙方全额退款，相关事宜双方另行签订协议”；合同第十条第三项约定：“除本合同另有约定外，任何一方在下列情况下都有权立即解除本合同，并要求对方就本合同解除后所造成的一切损失承担相关赔付责任：（1）当对方破产或公司清算；（2）由于不可抗力事件影响对方无法履行本合同的条款连续达6个月之久；（3）任何一方未能履行合同规定义务，致使合同难以继续履行”。合同签订后，众智创想公司按照合同约定向广目天公司支付了合同首付款320000元。2019年10月底前，该剧未能实际播出，双方就合同继续履行问题进行了持续协商。2020年3月2日，众智创想公司通过顺丰速运向广目天公司邮寄发出合同解除暨退款通知书，运单显示收件人为：上海广目天影视传播有限公司王陆一，地址为：北京市，地址为京西路****，2020年3月3日显示“前台”签收。2020年3月10日，众智创想公司持诉称理由起诉来院，要求广目天公司退还已支付广告费320000元并支付利息损失。广目天公司以并未收到解除合同暨退款通知书且合同已经实际履行为由，不同意众智创想公司的诉讼请求，并反诉请求众智创想公司支付剩余合同款。另，众智创想公司于本案诉前向本院申请财产保全，请求法院依法查封、扣押、冻结广目天公司名下价值320000元的财产，并提供了保函担保，本院作出（2020）京0116财保25号民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结广目天公司名下价值320000元的财产。本院组织双方进行证据交换和质证，众智创想公司就其主张向本院提交如下证据：一、植入合同，证明合同约定情况；二、发票、电子回单凭证，证明我方已经支付合同首付款32万元；三、中国平安财产保险股份有限公司保全责任保险保单等诉前保全材料，证明支出保函费3000元；四、解除合同暨退款通知书，证明合同已经解除；五、聊天记录、快递回执，证明广目天公司已经收到合同解除暨退款通知书，并与我公司协商同意退款；六、与新氧公司签订的补充协议，证明由于广目天公司违约造成的后果。广目天公司就其答辩意见及反诉主张提交如下证据：一、植入合同；二、电视剧实际播出的剪裁视频7段，植入视频截图41张证明广目天公司已经按合同约定完成广告植入；三、宣传海报截图、官方微博宣传截图，证明我方按照约定履行协议内容；四、收视率排行截图、抖音剧榜截图、优酷剧情热度榜截图、中国视听大数据，证明植入品牌得到充分宣传以及展示；五、发行许可证，证明2017年我方就取得了发行许可，具备发行条件；六、广电总局部署，证明我方因客观原因播出受到影响；七、东方卫视的签约文件，证明我方付出很大努力在推动电视剧的播出；八、微信截图，证明已经和众智创想协商过剧目不能正常播出的情况。经法庭质证，广目天公司对众智创想公司提交证据一的真实性认可，但对其证明目的不认可，认为我方已经履行了全部合同义务；对证据二的真实性及证明目的无异议；对证据三的真实性认可，但认为与本案无关联性；对证据四不认可，称没有收到，快递中的签收人已经离职，公司地址也已经，公司地址也已经变更表示不知情，白三三虽是公司股东，但并非该剧项目负责人；对于证据六表示不清楚对方与新氧达成的合同及补充协议的具体情况。众智创想公司对广目天公司提交的证据一的真实性认可，不认可其证明目的，广目天公司应该承担电视剧未能按期播出的违约责任；对证据二不认可真实性，认为广目天公司提交的视频及截图是其自行截取剪辑的样片，而广目天公司在植入合同中的义务是由我们书面确认植入素材，但其并未履行该义务；证据三不认可，我方主张的是没有按照合同约定时间播出电视剧，这项证据与本案无关；证据四与本案无关系；对证据五真实性认可，不认可证明目的，如果是因有关部门政策影响播出应当由相关部门出具证明；对证据六、证据七、证据八均不认可，我们认为如果是因为不可抗力造成剧目不能播出，应当由广目天公司举证证明。本院认为，众智创想公司与广目天公司签订的植入合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，该合同合法有效，双方应按照合同约定全面履行各自义务。众智创想公司依据与北京新氧公司签订的协议约定为“新氧”品牌进行广告宣传，进而与广目天公司签订植入合同，因此众智创想公司在植入合同中的合同目的是按照其与北京新氧公司签订协议约定进行广告宣传。根据众智创想公司与广目天公司在植入合同中对于顺延播出违约责任及合同解除条件的约定，若广目天公司无法在2019年10月前播出该剧，应全额退款。直至2020年3月2日，该剧仍未实际播出，众智创想公司在植入合同中的合同目的已不能实现，已经符合该植入合同中“任何一方未能履行合同规定的义务，致使合同难以继续执行”的解除情形，因此众智创想公司有权解除合同。根据《中华人民共和国合同法》规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，另一方当事人可以解除合同，合同自通知到达对方时解除。2020年3月2日，众智创想公司按照合同载明的地址及联系人向广目天公司邮寄发出解除合同暨退款通知书，快递回执上显示2020年3月3日“前台”签收。对此，广目天公司称收件人已经离职，且公司地址已经变更，故而没有收到解除合同暨退款通知书。本院认为，广目天公司在合同约定的公司地址发生变更时，应当书面告知众智创想公司。在没有书面告知的情形下，众智创想公司按照合同载明地址向广目天公司邮寄通知，并无不妥，且公司内部人员的变动并不影响通知效力，故众智创想公司已经履行通知义务，植入合同自该日起已经解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，众智创想公司依约已经向广目天公司支付了合同首付款320000元，且植入合同明确约定若该剧无法在2019年10月前播出，则乙方全额退款。因此，众智创想公司要求广目天公司自合同解除之日起退还已支付的首付款320000元及利息损失，理由正当，本院予以支持，其中相应利息损失应自合同解除之日起计算。关于广目天公司提出的合同未能如约履行属不能预见、不能避免并不能克服的原因导致，且该合同已经实际履行，众智创想公司合同目的已经实现的抗辩意见，及以此抗辩意见为由要求众智创想公司支付剩余款项的反诉请求。由于广目天公司已实际构成根本违约，且未能提交充分证据证明其违约行为系因不可抗力事由造成，故对于该抗辩意见本院不予采信，对于其反诉请求亦不予支持。关于保全保险费，本案系因广目天公司违约引起，众智创想公司为此向保险公司交纳的诉讼财产保全保险费3000元为合理必要费用，属众智创想公司的损失部分，其要求由广目天公司承担，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条之规定，判决如下：一、上海广目天影视传播有限公司于本判决书生效之日起十日内退还北京众智创想文化发展有限公司广告费320000元并支付利息损失（以320000元为基数，自2020年3月3日起至实际给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、上海广目天影视传播有限公司于本判决书生效之日起十日内支付北京众智创想文化发展有限公司保全保险费3000元；三、驳回北京众智创想文化发展有限公司其他诉讼请求；四、驳回上海广目天影视传播有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费2120元，由上海广目天影视传播有限公司负担（于本判决书生效之日起七日内交纳）。案件受理费3073元，由上海广目天影视传播有限公司负担（于本判决书生效之日起七日内交纳）。反诉费4250元，由上海广目天影视传播有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 高晓岐二〇二〇年九月十六日法官助理 周俊忠书 记 员 马小玲书 记 员 杨 田