江西省修水县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0424民初2412号原告：陈封顺，男，1973年9月28日出生，汉族，住修水县。委托诉讼代理人：饶小群，江西问章律师事务所律师。委托诉讼代理人：冷佩豪，江西问章律师事务所律师。被告：江西省憬熙建筑安装有限公司，住所地修水县义宁镇良塘新区宁红建材家私市场**-117，统一社会信用代码91360424327719201Q。法定代表人：高流丰，该公司董事长。委托诉讼代理人：戴玲玲，女，1983年1月10日出生，汉族，住修水县，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨晖，江西法启律师事务所律师。原告陈封顺与被告江西省憬熙建筑安装有限公司（以下简称憬熙建筑公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院2020年8月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈封顺及其委托诉讼代理人饶小群、冷佩豪，被告憬熙建筑公司的法定代表人高流丰及其委托诉讼代理人戴玲玲、杨晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈封顺向本院提出诉讼请求：被告向原告支付工伤保险待遇174000元［其中医疗费114.44元，住院伙食补助费140元（20元／天×7天），交通费350元，停工留薪期工资57600元（4800元／月×12个月），鉴定费600元，一次性伤残补助金33600元（4800元／月×7个月），一次性医疗补助金19200元（4800元／月×4个月），一次性伤残就业补助金62400元33600元（4800元／月×13个月）］。事实和理由：2018年3月，原告经在被告公司工作的班组长钟义由介绍进入被告公司工作，原告与被告双方没有签订书面劳动合同，被告口头与原告约定原告日工资为160元，工作一天计报酬一天，工作期间的吃饭住宿全由被告负担，工作具体内容由被告酌情对原告进行安排。2018年7月，被告在浙江省建德市项安装建筑物门窗的工程后转包给钟义由施工，2018年7月28日下午3点左右原告在班组长钟义由带领下在为被告承建的工程中施工时，由于原告站立的梯子滑倒，原告出于本能反应就伸手去抓头顶上部的吊顶龙骨，造成左手拇指及虎口中处被割伤。原告受伤后，被告将期送至建德市中医骨伤医院治疗，被告并安排了一个名为范立新的工友在医院护理原告。住院治疗7天后原告于2018年8月3日出院回家养伤。2019年元月30日公司股东戴玲玲（被告公司法定代表人高流丰之妻）通过银行将原告尚未领取的工资25310元支付给原告。2019年2月15日经修水方园司法鉴定所鉴定原告为十级伤残。2019年7月19日原告向修水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决与被告存在劳动关系，2020年元月6日仲裁委以修劳人仲字（2019）第136号裁决书作出裁决，不支持原告确认与被告存在劳动关系的请求，但裁决被告应承担原告用工主体责任和原告的工伤保险责任。2020年5月10日原告再次向仲裁委提出劳动争议仲裁申请，要被告承担工伤保险待遇，同月28日仲裁委以不属于受案范围为由不予受理。被告将自己承建的工程非法转包给不具备用工主体的自然人钟义由，根据相关法律规定，被告应承担原告的工伤保险待遇。原告为维护其合法权益，请求法院判决支持原告以上之诉讼请求。被告憬熙建筑公司辩称，首先，憬熙建筑公司不是适合被告，被告公司注册时间为2015年4月8日，其经营范围为室内外装饰装修工程设计和施工，五金产品销售等。2017年12月28日，被告与中铁电气化局集团北京建筑工程有限公司杭黄铁路四电集成项目经理部签订《门窗买卖合同》，并于2018年5月16日与钟义由签订《施工协议》，约定由钟义由负责安装。施工过程中，钟义由聘请原告进行门窗安装施工，安装过程中，因原告手抓塑钢材质材料导致手部受伤，原告没有将钟义由与中铁公司列为本案的被告，不符合人身损害案件赔偿与责任的划分。被告没有与原告签订劳动合同，且也没有和原告约定每天160元工资报酬，原告工作内容也不是被告公司安排，根据《中华人民共和国建筑法实施细则》对建筑工程分包范围有明确规定：本案属于承揽关系，本案适格被告主体是中铁电气化局集团北京建筑工程有限公司与钟义由，原告给钟义由做事受伤不应由被告承担责任。原告受伤期间均由钟义由安排治疗、护理，原告的工资是钟义由要求戴玲玲代付，与被告公司无关，被告不应承担用工主体责任。同时，案涉事故地发生在浙江，本案应该在事故发生地及用工主体人诉讼管辖地审理；其次，对于原告自行鉴定的十级伤残被告和钟义由均不认可，因劳动人事争议仲裁委员会已经认定原告与被告不存在劳动关系，故被告不应承担原告的工伤保险责任。原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均不能成立，以上三个一次性补助金的赔偿必须有劳动行政部门的工伤认定决定书，但原告并未提供工伤认定决定书，故对其提出的三个一次性应依法予以驳回，原告赔偿可参照人身损害赔偿标准进行赔付。另原告主张的12个月停工留薪期过长，根据原告的受伤部位、伤残程度，对照停工留薪期分类，原告享受5个月的停工留薪期工资；第三，被告并没有收到劳动部门下发的工伤认定书，只有修水县劳动人事争议仲裁委员会下发的不予受理案件通知书，原告应按规定在期限内提起行政复议和或者行政诉讼，法院应依法驳回原告的起诉。申请工伤认定程序的第一步是先确认劳动者和用工单位之间存在劳动关系，确定之后再由人力资源和社会保险局的劳动监察部门进行工伤认定，认定后才会涉及其工伤保险待遇赔偿问题。本案中，原告与被告不存在劳动关系，故无从谈起工伤保险责任问题；第四，最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释）[2014]9号第三条第一款第四项不适用本案。该条规定的适用前提是社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持。本案中，社会保险行政部门并未认定被告承担工伤保险责任的单位，虽然在仲裁裁决书中提出被告应承担其用工主体责任和工伤保险责任，但仲裁委无权作出其工伤认定，只能在社会保险行政有权作出工伤认定的部门作出工伤认定后，仲裁委裁决其赔偿问题，故该《规定》不适用本案；第五，退一步讲，被告虽然营业执照系室内外装饰装修工程设计和施工，但根据我国住房和城乡建设部的规定，其企业领取营业执照后，需另向当地住房和城乡建设局申请相应资质才予以颁发相关资质证书。被告并未向修水县住房和城乡建设局申请安装资质，被告也无安装资质，也不符合用工条件。综上，请求依法驳回原告对被告的全部诉讼请求。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下，2018年3月，原告到钟义由在浙江建德市承包的工地从事杂工。同年7月28日，原告在案外人钟义由从被告处承包的工地从事搬运玻璃，原告在往架子上传递玻璃时，因架子倒塌，原告从架子上摔下，导致原告左手拇指被吊顶龙骨割伤。事故发生后，原告当即被人送往医院住院治疗，原告住院7天后出院，出院诊断左手外伤左拇指指动脉、神经损伤。原告住院期间的大部分医疗费均钟义由支付，原告仅于2018年8月14日自行支付114.44元的医疗费。2019年2月15日，原告通过中国人寿保险股份有限公司修水支公司委托修水方园法医学司法鉴定所进行鉴定，同日，该所作出方园鉴定[2019]临鉴字第047号司法鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人陈封顺的损伤评定为十级伤残（工标）；2、被鉴定人陈封顺损伤的误工期评定为180日，护理期评定为45日，营养期评定为45日。2019年，原告向修水县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决其与被告存在劳动关系。该仲裁仲委于2020年1月6日作出修劳人仲字（2019）第136号裁决书，驳回原告请求确认其与被告之间存在劳动合同关系的仲裁请求，但在该仲裁裁决书认定了该案被告应当承担用工主体责任和原告的工伤保险责任。2020年5月28日，原告再次修水县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决被告向其支付工伤保险待遇174000元。该仲裁仲委同日是作出修劳人仲不字（2020）第5号不予受理通知书。其他查明的事实，被告憬熙建筑公司成立于2015年4月8日，系从事室内外装饰装修工程设计和施工；雷电防护工程设计与安装；建筑劳务分包；水电安装；五金产品、建材、电气设备、机械设备（除特种设备）、家用电器、电子产品、办公用品、仪器仪表、通信设备、机电产品（除汽车）的销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。诉讼过程中，被告于2020年8月26日向本院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，后又于2020年9月3日向本院申请撤回对原告的伤残等级进行重新鉴定。上述有当事人的陈述、修劳人仲字（2019）第136号仲裁裁决书、修劳人仲不字（2020）第5号不予受理通知书、门诊收费票据、修水方园法医学司示鉴定所司法鉴定意见书等证据在卷证实，且经庭审质证，本院予以认定。本院认为，本案的主要争议焦点为被告应否对原告承担工伤保险待遇赔偿责任。根据查明事实，被告系浙江建德杭黄铁路四电集成项目工程（以下简称涉案工程）门窗出卖方（包安装），涉案工程门窗安装项目的实际施工人为自然人钟义由，原告受钟义由雇佣，从事涉案工程玻璃搬运安装工种，2018年7月28日原告在工作中不慎受伤。关于责任承担问题，本院认为，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工受伤的，用人单位为承担工伤保险责任的单位”。该条规定从有利于保护职工合法权益的角度出发，对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定作出了补充，即当存在违法转包、分包的情形时，用工单位承担职工的工伤保险责任不以是否存在劳动关系为前提。被告公司在市场监督管理局注册核准登记的经营范围包含室内外装饰装修工程设计和施工、建筑劳务分包等，故对被告辩称其公司无门窗安装资质，也不符合用工条件的抗辩意见，本院不予采信。因此，被告作为具备用工主体资格的发包单位，违法将门窗安装业务发包给不具备用工主体资格的自然人钟义由，钟义由雇请的原告在案涉工地上搬运安装玻璃工作时受伤，原告请求被告参照工伤保险待遇标准承担责任，本院予以支持。关于原告的损失，经鉴定机构鉴定，其构成工伤十级伤残。原告并未举证证明其月工资标准，虽主张其工资为160元/天，但并未向本院提供相应证据，但考虑到原告所从事的工种及工作所在地，原告主张工资为160元/天并不过高，本院根据建设工程工地每月实际施工天数并不固定的特点，酌情确定原告月工资为4160元（160元/天×26天）。被告应当支付原告一次性伤残补助金29120元（4160元/月×7个月），一次性工伤医疗补助金16640元（4160元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金54080元（4160元/月×13个月）。关于停工留薪期间的工资，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”的规定，考虑到原告的主要伤情，参照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》，酌定原告停工留薪期为6个月，故停工留薪期的工资应为24960元[4160元/月×6个月]，应由被告负担。医疗费以原告个人自行实际支出的医疗费票据114.44元为准，住院伙食费为140元（20元/天×7天）。关于交通费，本院根据原告就诊次数，原告主张350元，本院予以支持。原告主张鉴定费600元，虽然没有提供相应的发票，但提供了鉴定机构的证明一份，该证明载明原告因上述鉴定花去1300元，现原告仅主张鉴定费600元，本院予以支持。综上，原告工伤保险待遇合计126004.44元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项之规定，判决如下：一、由被告江西省憬熙建筑安装有限公司于本判决书生效后十日内支付原告陈封顺工伤保险待遇损失126004.44元；二、驳回原告陈封顺的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江西省憬熙建筑安装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判员  苏家发二〇二〇年九月十四日书记员  丁婷玲附：相关法律条文《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。