河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1686号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司许昌分公司,住所地：许昌市新兴路****。负责人：胡贵锋，任副总经理（主持工作）。委托诉讼代理人：崔松卡，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：吕美玲，女，1980年10月4日出生,汉族，住许昌市建安区。委托诉讼代理人：丁茹茹，河南先利律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：席莹，女，1990年3月16日出生，汉族，住河南省禹州市。上诉人太平财产保险有限公司许昌分公司（以下简称太平财险许昌公司）因与被上诉人吕美玲、席莹机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初1504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人(原审被告)太平财险许昌公司的委托诉讼代理人崔松卡，被上诉人（原审原告）吕美玲的委托诉讼代理人丁茹茹，到庭参加诉讼。被上诉人（原审被告）席莹经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司许昌分公司上诉请求：1、判决撤销魏都区人民法院（2020）豫1002民初1504号民事判决第一项或依法改判(不服金额150146.86元)；2、上诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人第一次住院2019年3月30日至2019年5月14日，出院记录第一页明确载明:病人病情好转出院。与第二次住院时间2019年8月13日间隔3个月,且病情恶化(花费66008.78元)，与医生诊断不符，与逻辑关系不符，涉及过度医疗。且第二次住院期间有3次门诊(716元、840元、600元),被上诉人已经住院，再次产生门诊费用，不符合正常逻辑关系。故被上诉人第二次住院产生的费用66008.78+716+840+600=68164.78元不应由上诉人承担。关于二次手术费，应当核实被上诉人是否已经实际发生，实际发生的应当按照参与度计算，未实际发生的不应得到支持。二、伙食补助、营养费、护理费应当按照第一次住院45天计算,多判决9366.8元。三、经被上诉人实地核实，上诉人从事汽车销售职业(非正式职工)，工资发放具有偶然性且未提供劳动合同，应当按照服务业计算误工标准或者按照被上诉人全年平均工资计算。四、一审期间被上诉人已经提起关于交通事故对伤残的参与度鉴定,故上诉人的伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金应当根据鉴定报告出具后认定，或者酌定50%。五、关于车损，被上诉人仅提供发票，无鉴定报告,金额过高,酌定500为宜。综上所述，一审判决认定事实不清，上诉人根据《民诉法》第164条的规定,提起上诉,请求法院依法判决撤魏都区人民法院(2020)豫1002民初1504号民事判决第一、二项或依法改判。吕美玲辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法,上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应予以驳回。一、被上诉人两次住院均是为了治疗本次交通事故造成的××，一审法院认定上诉人应支付两次住院所支出的所有医疗费用，认定事实正确。被上诉人第一次住院的出院证中出院医嘱是:“1、出院后继续限制左下肢过量活动，休息2个月时间，直至症状完全缓解。2、给予消肿、止痛药物口服对症治疗。3、坚持双下肢股四头肌及踝部功能锻炼，可以借助拐杖患肢部分负重适量行走。4、定期复查，不适门诊随诊”。从该医嘱可以明确看出被上诉人第一次出院时，××并没有治愈，被上诉人采取的是保守治疗，没有采取手术治疗。被上诉人因为病情加重才第二次住院，并且进行了手术治疗。两次住院病历中诊断的受伤情形和部位都完全吻合,只是第二次住院诊断中都是“陈旧性损伤”。两次住院的病历材料，完全能够证明两次住院都是治疗的同一次交通事故受伤的××。因此，该两次住院费用应由上诉人全部承担。同样的,两次住院期间的伙食补助费、营养费和护理费都应按照两次住院的总天数进行计算，也应由上诉人全部承担。二次手术费是经一审法院委托的鉴定机构，得出的数据应予支持。二、三次门诊费,都是因本次交通事故引起××的检查费用，上诉人应全部承担。716元的门诊费是2019年8月1日支付的门诊检查费。该时间在两次住院之间,是上诉人遵照第一次住院的出院医嘱对病情进行的定期复查，是支出的合理费用。840元的门诊费是2019年11月27日支付的门诊检查费，该时间是第二次出院后，起诉至魏都区人民法院后,进行伤残鉴定时支出的复查费，也是支出的合理费用。600元的门诊费是2019年8月22日支付的门诊检查费，该时间是在第二次住院期间进行的核磁共振检查费,该检查是被上诉人应第二次住院的许昌仁和骨科医院的要求，到许昌县人民医院进行的检查。因此，该三次门诊检查的支出都是与本次交通事故给被上诉人造成的××有密切关联性的，是合理的检查支出费用。三、一审认定被上诉人的误工损失认定事实清楚,计算正确。被上诉人提供的工资单、工资银行转账明细和支付个人所个税的银行明细等证据，形成完整的证据链，证明了被上诉人是许昌永生汽车销售服务有限公司的员工，事故发生前6个月工资的平均工资为6143.79元。上诉人的上诉主张没有任何证据支持，不应予以采信。四、一审法院驳回被上诉人的关于交通事故对伤残参与度的鉴定申请,有充分的事实和法律依据。一审法院通过查明案件事实，认定两次住院均是治疗本次交通事故的××的，被上诉人是因本次交通事故才导致的伤残。上诉人不认可第二次住院的治疗，却没有提出任何足以支持其主张的证据。因此，不应支持上诉人关于参与度的鉴定申请。五、一审判决车辆损失费共800元，合理合法。本案的交通事故认定书中明确载明，本次交通事故导致被上诉人身体受伤，车辆受损。所支出的维修车辆的费用和拖车费，都是正常支出，且有发票为据，理应予以支持。综上，一审判决适用法律正确，判决公正，应予维持。席莹二审未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。吕美玲向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿原告吕美玲医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、被抚养人生活费、鉴定费、财产损失费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失共计287349.68元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月30日13时10分，在许昌市××峰路军转大酒店门口，被告席莹驾驶车牌号为豫Ｋ×××**小型轿车与原告吕美玲驾驶的电动自行车相撞，造成两车不同程度损坏、原告吕美玲受伤住院治疗的后果。后许昌市公安局交通管理支队第四交通执勤大队出具的《道路交通事故认定书》，认定被告席莹对此次交通事故负全部责任、原告吕美玲无责任。事故发生当日，原告以外伤致左膝及左踝部疼痛活动受限1小时被送往许昌市人民医院。伤情诊断为：左胫腓骨上端骨折、左膝盖关节损伤、左膝外侧半月板、内侧韧带、前交叉韧带损伤、左膝关节积液、左踝关节损伤、内侧副韧带损伤、多处挫伤、左腘窝囊肿等。住院期间给予石膏固定、应用药物及理疗促进创伤修复等。2019年5月14日出院，共计住院45天。共计花费22160.1元（住院费21406.9元＋门诊费280元、263.2元、70元、140元）。出院医嘱：1、继续限制左下肢过量活动，休息2个月时间，直至症状完全缓解；2、给予消肿、止痛药物口服对症治疗；3、坚持双下肢股四头肌及踝部功能锻炼、可以借助拐杖患肢部分负重适量行走；4、定期复查，不适门诊随诊。2019年8月1日，原告在许昌市中心医院门诊复查支付门诊费716元。上述费用合计22876.1元。2019年8月13日，原告再次以“车祸伤致左膝部、踝部及左足第一跖趾关节疼痛、活动受限4月余”为主诉到许昌仁和骨科医院住院治疗，伤情诊断为：左膝盖关节前交叉韧带、内侧副韧带陈旧性损伤，左膝关节半月板陈旧性损伤，左踝关节距腓前韧带陈旧性损伤。2019年8月23日，在该医院行“左膝关节前交叉韧带陈旧性损伤关节镜下自体肌腱重建、内侧副韧带陈旧性损伤切开修复，左踝关节距腓前韧带陈旧性损伤切开自体肌腱重建术”。2019年9月30日出院，共计住院48天。共计花费住院费66008.78元。出院医嘱显示有支付固定8-12周，陪护辅助下患肢不负重下床活动。住院期间，在许昌县人民医院产生磁共振的门诊复查费600元整。上述费用合计66608.78元。本案处理过程中，原告就其损伤申请相应的司法鉴定。原审法院依法委托许昌诚运法医临床司法鉴定所予以司法鉴定，该所于2019年12月9日出具许诚司鉴所［2019］临鉴字第453号鉴定意见书，评定吕美玲左膝前交叉韧带、半月板、内侧副韧带损伤经手术治疗，致左膝关节功能受限的伤残等级评定为十级。后期内固定取出的医疗费需7000元。原告支付鉴定费1300元，因鉴定产生门诊复查费840元。本次事故造成原告所有的电动车损坏，支付河南冷王物流有限公司拖车施救费100元。经许昌市建安区邵东电动车维修部维修，该维修费出具700元的维修发票。原告吕美玲，女，1980年10月4日出生，截止其定残之日年满39周岁。其父亲吕福名，1951年3月23日生，母亲李风英，1951年4月16日生，均居住在尚集镇××村，原告共姐弟二人。截止原告定残之日其父母年满69周岁。原告与丈夫宋建峰于2002年3月27日生育一女，姓名宋潇涵，截止其定残之日年满17周岁。于2008年9月1日生育一子，姓名宋奇骏，截止其定残之日年满11周岁。原告系许昌永生汽车销售服务有限公司的员工，主要从事销售顾问工作。该公司出具的其月实际发放工资的数额与原告提供的银行明细中的数额相互印证，且有支付个人所得税的银行明细，原审法院对该证据予以采信。故2018年10月份工资为（1481元＋3603元=）5084元；2018年11月份为7101.02元；2018年12月份为12085.10元；2019年1月份为8291.60元；2019年2月份为1812元；2019年3月份为2480元。故以上事故前6个月每月的平均工资为：（5084元＋7101.02元＋12085.10元＋8291.60元＋1821元＋2480元）÷6个=6143.79元。另查，肇事车辆豫Ｋ×××**奥迪牌号车辆的登记所有人和被保险人均为丁志雨，该车辆在太平财险许昌公司投保有交强险和限额为100万的商业第三者责任保险及不计免赔率，其中交强险责任限额为122000元（死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），保险期间自2019年1月8日至2020年1月7日。事故发生在保险期间。驾驶员席莹共为原告垫付18000元费用。一审法院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护。被告席莹驾驶豫Ｋ×××**号小型轿车与驾驶电动两轮车的原告吕美玲发生交通事故导致原告受伤，经许昌市公安局交通管理支队第四交通执勤大队出具道路交通事故认定书，认定被告席莹负事故全部责任，原告不负事故责任。鉴于双方当事人对该事故认定书均无异议，故该事故认定书应作为本案民事赔偿的依据。鉴于事故车辆在被告太平财险许昌公司投有交强险和商业三责险，故原告损失由保险公司在保险限额内承担相应的赔偿责任。涉案的司法鉴定意见书系经双方共同选择的鉴定机构后，原审法院依法委托后所形成的鉴定意见，程序合法，内容客观公正，原审法院予以采信。被告公司辩称的没有参与鉴定、且鉴定存在瑕疵的意见，证据不足，理由不力，原审法院不予支持。鉴于原告第一次住院时间采取保守治疗、没有进行手术，其随后因病情加重又二次住院且手术治疗，××症相互印证，符合医疗诊治的规律和现象，故被告保险公司不予认可第二次住院治疗的意见，理由不力，与日常情理不符，原审法院不予支持。其提出的二次住院与交通事故的参与度以及对伤残等级的参与度关联性的鉴定，原审法院不予支持。经原审法院依法审核，原告吕美玲的合理损失为：1、医疗费用97324.88元（22876.1元、66608.78元、二次手术费7000元、鉴定复查费840元）。2、住院伙食补助费4650元（50元／天×93天）。3、营养费1860元（20元／天×93天）。4、原告未提供护理人员相关的误工损失情况，原审法院按照本年度居民服务行业及其他服务行业标准予以计算其护理费，故护理费11638.25元（45677元÷365天×93天）。5、结合原告伤情以及公安部关于误工损失日的有关规定，原审法院支持误工期限为6个月。故误工费为36862.74元（6143.79元×6个月）。6、依据相关规定，被抚养人生活费应计入残疾赔偿金的总数额中。故残疾赔偿金的总额为94767.82元［其中残疾赔偿金68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）。其父母作为被抚养人、每人的生活费应为13182.94元（21971.57元×12年×10％÷2人），故父母二人累计年赔偿总额26365.88元（13182.94元＋13182.94元）、超出法律规定的年赔偿的限额21971.57元，故应以21971.57元为准。故本案中原告父母及其女儿、儿子共计九年的生活费应为21971.57元。剩余4年的生活费为4394.31元（21971.57元×10％÷2人）×4年。故本案中生活费合计为26365.88元。被告保险公司辩称的生活费数额过高的意见，原审法院予以支持］。7、结合事故责任和原告的十级伤残情况，精神损害抚慰金原审法院支持为5000元。8、交通费1860元（20元／天×93天）。9、鉴定费1300元。10．车辆损失费800元（拖车费100、维修费700元）。上述损失共计为256063.69元，扣除被告席莹垫付的18000元后，剩余238063.69元由太平财险许昌公司在交强险保险限额内和商业第三者责任保险予以赔偿。原告的其他过高请求，证据不足，理由不力，原审法院不予支持。被告保险公司的其他辩论意见，证据不足，理由不力，原审法院不予支持。鉴于被告席莹垫付的18000元，为一并解决本次交通事故的纠纷，该费用应由保险公司予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：1、判决生效之日起十日内，被告太平财产保险有限公司许昌分公司赔偿原告吕美玲各项损失共计238063.69元；2、判决生效之日起十日内，被告太平财产保险有限公司许昌分公司返还席莹垫付款18000元；3、驳回原告吕美玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2805元，原告吕美玲负担305元，被告席莹负担2500元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，二审双方争议焦点为：一审判决认定上诉人承担的各项保险理赔款计算是否正确。结合本案证据，被上诉人吕美玲两次住院的情形及病症能够相互印证，××，所产生的医疗费用有医疗费票据予以佐证，后期手术费系一审委托鉴定的预期合理支出，应由上诉人在保险限额内承担，上诉人认为吕美玲存在过度医疗，手术费未实际发生的上诉理由，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。关于吕美玲的误工费计算标准，有吕美玲所在的许昌永生汽车销售服务有限公司出具的其月实际发放工资的数额及其银行明细中的数额相互印证，足以证实其工资收入情况，一审判决按照事故前6个月吕美玲的月平均工资作为其误工费计算标准，并无不当，上诉人主张按照服务业标准或被上诉人全年平均工资计算误工标准的理由不能成立，本院不予支持。因被上诉人吕美玲对本次事故的发生没有责任且不存在过错，故上诉人提出的二次住院与交通事故的参与度以及对伤残等级的参与度关联性的鉴定理由不能成立，本院不予支持。综上所述，太平财产保险有限公司许昌分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3303元，由太平财产保险有限公司许昌分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王宏召审判员许宏伟审判员 朱   雅   乐二〇二〇年九月十七日法官助理刘丽君书记员贾甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口