河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终1962号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司，住所地：焦作市解放东路体育馆东侧。负责人：刘建玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：王宗良，河南诚然律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高财旺，男，汉族，1952年9月10日出生，住河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：刘飞，河南华表律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司（以下简称人保财险焦作分公司）因与被上诉人高财旺机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初3320号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险焦作分公司上诉请求：1.对高财旺是否构成精神障碍伤残进行鉴定；2.对高财旺护理依赖程度所需护理年限进行鉴定；3.改判上诉人仅承担赔偿责任303647.42元；4.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.上诉人对高财旺一审提交的两份鉴定意见书均不认可，并在庭后提交了书面鉴定申请书，详细说明了两份鉴定意见书违反新民事诉讼证据规则的情形。2.上诉人认为高财旺的护理年限应当低于10年，初步核定为5年。依照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》有关规定，特申请司法鉴定。3.被上诉人护理费存在重复计算情形，应当扣除在ICU住院5天的护理费。高财旺二审答辩称：1.两份鉴定意见书均由一审法院委托作出，且经过双方质证、选择鉴定机构，鉴定机构和鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法。2.鉴定前法院对上诉人作出通知并送达，鉴定时，上诉人派公司张保山到场。3.部分护理依赖，护理期限为10年；全部护理依赖，护理期限为20年。综上，鉴定意见书客观、公正，高财旺认为上诉人的上诉请求不能成立，请二审法院驳回其上诉请求，维持原判。高财旺向一审法院起诉请求：1.判令人保财险焦作分公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费等共计375448元。2、本案诉讼费由人保财险焦作分公司承担。一审法院认定事实：2018年3月6日20时许，吕付辉驾驶豫Ｌ×××××号小型轿车沿S238线由西向东行驶至龙城镇派出所门前时，与由东向西李海江驾驶的豫Ｈ×××××、豫H9C63挂号货车相撞，造成两车不同程度损坏、吕付辉及高财旺（豫Ｌ×××××号小型轿车乘坐人）、郭风莲（豫Ｌ×××××号小型轿车乘坐人）受伤的交通事故。该事故经漯河市公安局城关分局交管巡防大队作出第2018030320号道路交通事故认定书认定，李海江和吕付耀应负事故的同等责任，高财旺、郭风莲不负事故责任。李海江持有A2D驾驶证和经营性道路货物运输驾驶员证，其在事故中驾驶的豫Ｈ×××××重型半挂牵引车、豫H9C63挂重型仓栅式半挂车登记所有人为沁阳市昊宇物流有限公司，该车辆被核发道路运输证。豫Ｈ×××××重型半挂牵引车在人保财险焦作分公司投保交强险、100万元第三者责任险并有不计免赔，豫H9C63挂重型仓栅式半挂车在人保财险焦作分公司投保5万元第三者责任险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。高财旺受伤后，在漯河市中心医院住院治疗，2018年3月7日出院，2018年4月27日入院，实际住院51天，被诊断为“颅内损伤、颅骨骨折、吸入性肺炎、耻骨骨折”，出院医嘱“1、建议手术后3月来院行颅骨修补术。2、在家休息半年如有不适及时就诊”，花费医疗费105557.22元（105231.92元+325.3元）。经高财旺申请，法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所对高财旺的伤残等级、护理依赖程度进行司法鉴定，××司法鉴定所对高财旺的精神（智力）伤残等级进行司法鉴定，2019年10月29日，漯河冠东法医临床司法鉴定所作出漯冠东司鉴所[2019]临鉴字第249号《司法鉴定意见书》，评定高财旺颅脑损伤的伤残等级为九级，护理依赖程度为部分护理依赖，2019年6月19日驻马店安康法医精神病司法鉴定所作出驻安康所[2019]精鉴字第80号《司法鉴定意见书》，评定高财旺脑外伤所致精神障碍构成六级伤残。鉴定费和鉴定检查费合计5780.5元（600元+2194元+1400元+886.5元+700元）。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为45677元/年。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案交通事故经交管部门认定，李海江和吕付耀应负事故的同等责任，高财旺、郭风莲不负事故责任，法院予以确认。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故人保财险焦作分公司应当在其承保限额内按责任划分比例对高财旺合理合法的人身损害后果承担赔偿责任。关于高财旺的具体损失项目及金额。人保财险焦作分公司对驻安康所[2019]精鉴字第80号《司法鉴定意见书》、漯冠东司鉴所[2019]临鉴字第249号《司法鉴定意见书》提出异议，并申请重新鉴定，但该两份鉴定结论均由法院委托作出，鉴定机构和人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定前对人保财险焦作分公司作出通知并送达，故对该两份鉴定结论法院予以采纳，对人保财险焦作分公司的重新鉴定申请，法院不予支持。高财旺各项损失计算如下：1.医疗费105557.22元。2.营养费，营养期为住院天数51天，按20元/天标准计算，高财旺营养费为1020元（20元×51天）。3.住院伙食补助费，高财旺住院51天，按50元/天标准计算，住院伙食补助费为2550元（50元×51天）。4.交通费，高财旺住院51天，按20元/天标准，交通费计算为1020元（20元×51天）。5.护理费，高财旺住院51天，被评定为部分护理依赖，护理费按2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资45677元/年标准计算，住院期间护理费为6382.27元（45677元÷365天×51天），长期康复护理费为228385元（45677元×50%×10年），合计234767.27元。6.残疾赔偿金，高财旺构成一个九级伤残和一个六级伤残，按2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年标准计算残疾赔偿金为231198.56元（34200.97元×13年×52%）。7.精神抚慰金26000元。以上共计602113.05元，其中医疗费、营养费、住院伙食补助费合计109127.22元，交通费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计492985.83元，人保财险焦作分公司应当在交强险限额内赔偿120000元（医疗费限额10000元+伤残赔偿限额110000元），在第三者责任险限额内赔偿241056.53元[（602113.05元-120000元）×50%]，共计应赔361056.53元（120000元+241056.53元）。高财旺提交的鉴定费相关票据，包含鉴定费和鉴定检查费合计5780.5元，高财旺在本案中未主张。人保财险焦作分公司辩称应扣除20%的非医保用药费用，无法律依据，不予支持。高财旺在庭审前对驾驶人李海江撤回起诉，法院予以准许，本案诉讼费应由高财旺承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司于本判决书生效后十日内向原告高财旺赔偿损失共计361056.53元；二、驳回原告高财旺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3470元（减半收取），由原告高财旺负担。”二审审理查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.高财旺的精神伤残鉴定意见书能否采信；2.高财旺的护理年限、护理费应当如何认定。关于争议焦点1：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条规定：“人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。经人民法院准许，鉴定人可以调取证据、勘验物证和现场、询问当事人或者证人。”本案中，2019年4月19日一审法院通知人保财险焦作分公司对高财旺进行精神鉴定，2019年4月25日一审法院的电话追记笔录显示人保财险焦作分公司的工作人员放弃了对鉴定材料质证的权利,故人保财险焦作分公司上诉称鉴定材料未经质证，鉴定意见书不能采信的上诉理由不能成立。第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。”本案中，对高财旺进行鉴定的两家鉴定机构及鉴定人员均具有鉴定资质，有鉴定机构的司法鉴定许可证、鉴定人员的执业证在卷佐证。人保财险焦作分公司上诉称鉴定意见书未附“承诺书”，鉴定程序违法。因签订承诺书的目的是要求鉴定人保证客观、公正、诚实地进行鉴定，保证出庭作证，如作虚假鉴定应当承担法律责任，该义务是鉴定机构和鉴定人的法定义务，无论鉴定机构及鉴定人员是否签订“承诺书”，都不影响其对法定义务的承担，且是否签订“承诺书”也不是应当进行重新鉴定的法定事由，故人保财险焦作分公司上诉称关于高财旺伤情的两个司法鉴定意见书不应采信，需要重新鉴定的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于争议焦点2：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”本案中，人保财险焦作分公司上诉称高财旺在ICU病房的5天护理费系重复计算，因高财旺受伤住进ICU，××人的实际情况，并且需要家人为其准备必要的用品用具，高财旺家人虽不能进入ICU病房进行陪护，但是家人还是能够进行必要的探视、护理，故人保财险焦作分公司上诉称该部分护理费重复计算的理由不能成立，本院不予支持。高财旺因交通事故受伤致残，经鉴定为部分护理依赖，一审判决根据高财旺年龄、健康状况等因素确定护理期限为10年并不违反法律规定。综上所述，上诉人人保财险焦作分公司的上诉请求与上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1235.23元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕 琪审判员 王跃民审判员 林晓光二〇二〇年九月三十日法官助理刘冬凯书记员刘冰