徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初9990号原告：王冠，男，1990年5月25出生，汉族，住安徽省濉溪县。委托诉讼代理人：袁洪艳，江苏钟鼓楼律师事务所律师。被告:徐州财鑫铝制品有限公司,住所地徐州市铜山区棠张工业园区学庄路**。法定代表人：毕祥胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李昌杰，该公司法律顾问。原告王冠与被告徐州财鑫铝制品有限公司（以下简称财鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月17日作出（2018）苏0312民初3739号民事判决，因原告王冠不服该判决，向徐州市中级人民法院提起上诉，该院于2019年7月26日作出（2018）苏03民终7867号裁定，撤销原判决发回本院重审。本院于2019年9月4日以（2019）苏0312民初9990号立案受理后，依法了另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王冠的委托诉讼代理人袁洪艳、被告财鑫公司的委托诉讼代理人李昌杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王冠向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原告2012年10月-2017年5月与被告之间存在劳动关系；2、请求依法判决被告支付原告经济补偿金27150元，加班费51228元，失业金损失19800元，共计100689.8元；3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2012年10月到被告处上班，月平均工资5000元，2017年因公司没有按照相关的规定给原告缴纳社会保险，也未足额支付原告的工资，原告提出与被告解除劳动关系。原告在上班期间考勤一直都是打卡，一个星期休息一天，法定节假日除了春节外没有休息时间，其加班费也没有支付。原告因被告未为原告及时足额支付劳动报酬及未缴纳社会保险而解除劳动关系，属于非自愿中断就业，故原告应享受而未能享受的失业保险待遇、损失应当由被告承担。在上次判决中，一审法院已经确认双方之间存在劳动关系，并且已经生效，相关的补偿、赔偿及工资待遇应当由被告公司来承担。综上，为维护自己的合法权益，请求法院依法支持诉请。被告财鑫公司辩称，原告王冠的诉请无任何事实与法律依据，理由如下，第一，原被告之间是雇佣关系，不存在着劳动关系。劳动者在被告处工作期间，其是按照多劳多得的方式来进行工作。具体干多还是干少，由其自行决定；第二，在劳动仲裁过程当中，我们已经提供了王冠是因为自身的原因，从被告处离职而并不是因为我方原因，导致其离职，经济补偿金不存在。加班费，同样对方什么时间上班，什么时间下班，都由原告方自己来进行决定，不存在着加班费的问题。失业保险金也不存在，因为原被告之间是雇佣关系。被告支付其工资的过程当中，失业保险金也已经包含在内的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：被告财鑫公司于2011年8月11日进行工商登记，法定代表人系毕祥胜，登记联系电话系0516-8391****，登记邮箱为234×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，经营范围包括铝制品加工销售，五金交电、金属材料、化工产品、办公用机械、文具用品销售等。2012年10月15日，原告王冠到被告处工作，双方未签订书面劳动合同，原告工作期间被告未给原告缴纳社会保险费。2017年6月27日原告向被告提交一份离职表，注明离职原因为：“个人原因”，后被告批准了原告的离职申请。2018年，原告王冠以诉请事由向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁与财鑫公司的劳动争议纠纷，2018年4月8日该委作出铜劳人仲案字〔2018〕第80-1号仲裁裁决书，裁决对王冠要求财鑫公司支付加班费、解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求不予支持，该裁决为终局裁决；同日，该委还作出铜劳人仲案字〔2018〕第80-2号仲裁裁决书，裁决：一、确认自2012年10月15日至2017年6月27日期间申请人与被申请人之间存在劳动关系；二、对申请人要求被申请人支付失业保险待遇损失的仲裁请求，该委不予支持。原告不服上述裁决，诉至本院。本案在审理中原告为证明自己的主张，仅向法院提供了王冠部分工资证明，显示王冠2017年3月工资5316元；2017年4月工资4854.3元；2017年5月工资4895.7元。被告以双方系雇佣关系，公司搬迁部分资料丢失，未能提供原告的工资收入资料和考勤、刷卡记录。庭审中，经询问，原告主张其工资组成为基本工资加计件，基本工资为2000元，被告陈述为计件工资；但是在（2018）苏03民终7868号案件审理中，原告接受法庭询问时称“1200元加上单位给的绩效工资，王冠一个月能拿到6000元，到7000元”，“绩效工资是计件工资，1200元是正常上班工资”本案的争议焦点为：一、原被告之间是否存在劳动关系；二，原告要求被告支付经济补偿金、加班费、失业金损失的请求，应否得到支持。关于焦点一，本院认为，原告与被告财鑫公司是否存在劳动关系，参照《劳动和社会保障部》第一条的规定，用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原被告双方均符合建立劳动关系的主体条件，原告从事的工作内容系被告业务组成部分，从事的系被告的有偿的劳动。原告离职需要被告的层层批准，可见被告的规章制度适用原告，因此可以认定原被告之间存在劳动关系。对于被告抗辩双方仅为雇佣关系，本院不予采纳。关于劳动关系的存续期间，原告书写的离职表已经明确记载，故本院确认原告自2012年10月15日至2017年6月27日间存在劳动关系，原告主张确认至2017年5月本院予以支持。关于焦点二，原告要求被告支付经济补偿金、加班费、失业金损失的请求，应否得到支持。本院认为，关于原告主张的各项费用：1、经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者主张经济补偿金需要符合特定的条件，原告解除劳动关系的方式为单方解除，且其解除理由系因自身原因，并不属于被迫辞职情形，故原告主张经济补偿金本院不予支持。2、失业金损失，劳动者主张失业金的前提为非因本人意愿中断就业，庭审中本院已经查明原告系因自身原因辞职，不符合主张失业金损失的条件，故对原告该请求本院不予支持。3、加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。虽然徐州财鑫铝制品有限公司称通过计件方式向劳动者发放工资报酬，不存在加班事实。但对于加班“计件工资计算”的抗辩未予回应。涉案其他劳动者在二审中提供了在铜山区劳动人事争议仲裁委员会调取的叶川与被告公司劳动争议纠纷一案的相关材料，其中仲裁庭庭审笔录显示被告公司认可该公司有书面考勤和电子考勤。其他劳动者在二审还提供了在徐州财鑫铝制品有限公司拍摄的两段视频，用于证明厂区星期六加班。王冠提供了证人证言，证明加班的事实，尽管证人均与被告进行诉讼，存在法律上的利害关系，考虑几个劳动者均在被告公司，情况大体一样，加班等制度规范应是同类情况。虽然王冠未提供直接证据证明加班事实，但结合其他劳动者提供的证据应综合判断，特别是被告的举证义务。被告辩称考勤簿因搬迁丢失，对于是否存在加班未再提供证据。应当认定原告从事加班。对于原告主张被告支付休息日加班费、法定节假日加班费的请求，本院予以支持。但无证据表明被告存在克扣工资的情形，原告主张是底薪加绩效的工资形式，其周六加班的工资已计入每月工资总额，原告休息日加班工资为：11083.03[（5316+4854.3+4895.7）/3÷21.75×4×12×100%×1年]元，法定节假日加班费3694.34[（5316+4854.3+4895.7）/3÷21.75×8×200%×1年]元。对于原告主张延时加班，因其工资采用计件工资，底薪加提成，原告未能提供任何证据证明延时加班，故对其请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《劳动和社会保障部》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告王冠与被告徐州财鑫铝制品有限公司自2012年10月15日至2017年5月存在劳动关系；二、被告徐州财鑫铝制品有限公司于本判决生效后十日内给付原告王冠加班工资14777.37元；三、驳回原告王冠其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告徐州财鑫铝制品有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘振亚人民陪审员  仇 彬人民陪审员  刘雪华二〇二〇年九月十五日书 记 员  吴瑜婷