安徽省阜阳市颍州区人民法院行 政 判 决 书（2020）皖1202行初125号原告王大华，男，1965年8月8日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。委托代理人崔辉群，安徽意扬律师事务所律师。被告阜阳市颍州区城市管理行政执法局，住所地阜阳市颍州区南苑安居工程小区综合楼**，统一社会信用代码11341202796408887T。法定代表人姚启志，该局局长。委托代理人李森，该局法律顾问。被告阜阳市颍州区颍西街道办事处，住所地安徽省阜阳市颍州区顺昌路**，统一社会信用代码113412027548946026。法定代表人王海荣，该办事处主任。委托代理人张泉，该办事处工作人员。委托代理人明天，该办事处法律顾问。原告王大华诉被告阜阳市颍州区城市管理行政执法局（以下简称颍州区城管执法局）、阜阳市颍州区颍西街道办事处（以下简称颍西办事处）行政强制一案，于2020年6月15日向本院提起行政诉讼，本院同日受理后，即向两被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年7月20日公开开庭审理了本案。原告王大华及其委托代理人崔辉群，被告颍州区城管执法局副局长张俊伟及该局委托代理人李森，被告颍西办事处的分管负责人李磊及该办事处委托代理人张泉、明天到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王大华诉称：原告有位于阜阳市颍州区中南现代城二期1#203房屋一套，原告在该房阳台上设置一雨棚以遮挡雨水。2020年4月27日，在未有任何告知的情况下，两被告联合闯入原告家，以“违法建设阳光房”的名义将该雨棚拆除。原告多次找被告理论，两被告态度豪横。经原告多次信访，被告才于6月4日下达州城管责停字[2020]第0604号《责令停止违法行为通知书》，责令原告停止6月4日前的违法行为。《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条：城乡规划部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施；《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条：行政机关作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。被告的行为显然违法，特提起诉讼，请求：1、依法确认两被告拆除原告房屋阳台上的雨棚的行为违法；2、诉讼费由被告承担。原告王大华向本院提交了如下证据：1.原告身份证复印件，证明原告身份信息。2.州城管责停字[2020]第0604号责令停止违法行为通知书；3.安徽政务服务网12319城管热线网页截图，证据2、3证明被告事后补作责令停止违法行为通知书，且未送达给原告，对被诉行政行为的处理属于先斩后奏。4.阜州城管[2020]42号《关于王大华信访事项的处理意见书》，证明两被告将雨棚认定为阳光房，于2020年4月27日将雨棚拆除。5、现场照片一张，证明雨棚被拆除现场的状况。6、中南现代城栖霞苑2层平面图及现场照片（两张），证明原告对阳台享有专有权，被告认定搭建雨棚为违法行为，没有事实依据。被告颍州区城管执法局辩称：1、答辩人对原告诉称的内容之前毫不知情，被诉行为系城管中队在办事处的组织下实施的行为，依法不能认定为答辩人的行为。原告的起诉没有事实根据，系错列被告，应依法驳回原告的起诉。2、颍西办事处与城管中队拆除原告正在建设的雨棚不具有违法性，应依法驳回原告的起诉。原告正在搭建的雨棚在城市规划区已建成小区内，没有办理建设工程规划许可证，违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，不具有合法性。综上，法院应依法驳回原告的起诉。被告颍州区城管执法局未向本院提交证据。被告颍西办事处辩称：答辩人拆除原告正在建设的雨棚不具有违法性，应依法驳回原告的起诉。原告正在搭建的雨棚在城市规划区已建成小区内，没有办理建设工程规划许可证，违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，不具有合法性。颍西办事处联合颍西城管中队对涉案的雨棚采取强制措施，依法将该小区的建筑物恢复至初始状态，该行为不具有违法性。综上，应依法驳回原告的起诉。被告颍西办事处于法定举证期限内向本院提举以下证据：1.统一社会信用代码证书，证明被告的身份信息。2.城市管理信息表及12319受理单，证明城管执法部门于2020年4月21日、2020年5月8日两次接到群众举报，中南现代城二期1号楼203二楼平台两次违法搭建建筑物。3.自拆通知书、州城管责停字[2020]第0604号责令停止违法行为通知书及送达通知书照片；4.违法建设拆除现场照片。证据3、4证明原告违法私搭乱建，被告分别于2020年4月23日、2020年6月4日两次书面通知原告停止违法建设并限期拆除，被告对其违法建筑拆除有事实和法律依据。经庭审质证，本院对原、被告提举的证据作如下综合分析认定：原告王大华提举的证据1、4、5真实合法，与本案具有关联性，予以确认。证据2、3客观真实、来源合法，但不能证明被告实施行政行为后补做手续，因而达不到其证明目的。证据6客观真实，但不能证明原告对图中的阳台具有所有权，对其证明目的不予确认。被告颍西办事处提举的证据1真实合法，予以确认。证据2中的12319城管热线网页截图的申请人是原告王大华，其申请内容并非举报违法建筑问题，因而不能达到被告的证明目的。被告颍西办事处提举的其他证据虽客观真实，但不能证明其实施的行政行为程序合法。经审理查明：原告王大华搭建的涉案构筑物位于阜阳市颍州区颍西办事处中南现代城2期1号楼203室二楼平台。2020年4月21日，有群众举报原告私搭乱建涉案构筑物（阳光房），2020年4月23日，被告颍西办事处组织属地社区联合颍西城管中队进行现场调查，发现原告涉嫌违法建设，作出自拆通知书并张贴于中南现代城2期1号楼203室外，责令原告1日内自行拆除。2020年4月27日，颍西办事处组织属地社区联合颍西城管中队对涉案构筑物拆除情况进行核查，因原告未履行自拆义务，两被告组织人员对涉案构筑物进行强制拆除。2020年5月8日，王大华因本案被诉行为向12319城管热线投诉，2020年5月26日向颍州区城管执法局信访。2020年6月4日，颍州城管局认为王大华存在二次私搭乱建行为，作出州城管责停字[2020]第0604号责令停止违法行为通知书。原告王大华认为被告颍西办事处、颍州区城管执法局2020年4月27日实施的行政强制行为违法，向本院提起行政诉讼。本院认为:《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，城乡规划部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。作为即时强制的强制拆除，与作为行政强制执行的强制拆除有着明显不同，一般而言，针对正在进行的违法建设所采取的强制拆除，多为行政强制措施，对已经完成的违法建设所采取的强制拆除，则属于行政强制执行。对违法建设“正在进行”的认定，不仅包括行政机关实施强制拆除时违法建设正在进行，还包括行为人不听行政机关的劝阻继续实施并完成的建设，以及行政机关在合理时间发现行为人已经完成的建设。本案中，原告王大华在居住房屋外的阳台搭建构筑物（王大华称之为“雨棚”，被告称之为“阳光房”），明显违反其居住小区的建设工程规划许可及规划设计条件通知。王大华的行为被他人举报至城管热线平台，相关部门责令其自行拆除违法搭建的构筑物，其未自动履行，两被告实施了本案被诉行政行为，则属于行政强制措施。《中华人民共和国行政强制法》第十七条规定，依据《中华人民共和国行政处罚法》的规定行使集中行政处罚权的行政机关，可以实施实施法律、法规规定的与行政处罚权有关的行政强制措施。据此，颍州区城管执法局作为本辖区内集中行使城市管理行政处罚权的行政机关，有权行使涉及城市管理行政处罚的有关行政强制措施。行政机关实施行政强制措施应按照相应的法定程序进行，即使行政相对人违法在先，行政机关纠正违法行为也应按照法定程序履行职责。《中华人民共和国行政强制法》第十八条规定：行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；（十）法律、法规规定的其他程序。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出行政行为的证据和所依据的规范性文件。本案中，被告颍西办事处、颍州区城管执法局强制拆除构筑物，应当提供其依照《中华人民共和国行政强制法》规定的法定程序实施的证据，而其未能提供，视为没有相应证据。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起行政诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。本案中，被诉行政行为系鼓楼办事处、颍州区城管执法局实施，两机关为适格的被告。颍州区城管执法局答辩称是其驻办事处执法中队在办事处的领导下实施拆除行为，但没有向本院提交证据证明，其答辩理由不能成立。因本案被诉强制行为不具有可撤销内容，依法应确认违法，原告的诉讼理由能够成立，对其诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项的规定，判决如下：确认被告阜阳市颍州区颍西街道办事处、阜阳市颍州区城市管理行政执法局于2020年4月27日强制拆除原告王大华位于阜阳市颍州区颍西街道办事处中南现代城2期1号楼203室二楼平台构筑物的行为程序违法。案件受理费50元，由被告阜阳市颍州区颍西街道办事处、阜阳市颍州区城市管理行政执法局各负担25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  曹 阳审 判 员  李黎东人民陪审员  王莉莉二〇二〇年九月三日书 记 员  余嘉惠附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；