重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0105民初2541号原告：世纪星光百货（重庆）有限公司，住所地重庆市江**洋河一路**，统一社会信用代码91500105693911391F。法定代表人：邹淑媛，总经理。委托诉讼代理人：徐桂鹏，重庆合纵律师事务所律师。委托诉讼代理人：童遥，重庆合纵律师事务所律师。被告：北京盛世华黎商贸有限公司，，住所地北京市怀柔区桥梓镇兴桥大街******统一社会信用代码9111010632712542XL。法定代表人：邵志强，执行董事兼经理。原告世纪星光百货（重庆）有限公司（以下简称星光百货）与被告北京盛世华黎商贸有限公司（以下简称盛世华黎公司）联营合同纠纷一案，本院受理后，于2020年5月23日向被告盛世华黎公司送达了起诉状副本等法律文书，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告星光百货的委托诉讼代理人徐桂鹏、童遥到庭参加诉讼，被告盛世华黎公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告星光百货向本院提出诉讼请求：1.请求确认原、被告之间签订的《商户联营合同》(合同编号：LSCONVJCA18XXXX)于2019年10月20日解除；2.判令被告向原告支付计算至2019年10月20日所欠管理费28028.13元、推广费6163.23元、收银机租用费2400元、内卡费26.52元、电费702.21元、电力服务费382.41元、物耗费45元，共计37747.49元；3.判令被告按《商户联营合同》2019年10月的标准，向原告支付自2019年10月21日起至2019年12月16日期间，逾期交还商铺期间的管理费21796.77元、推广费4359.35元、收银机租用费1600元，共计27756.12元；4.判令被告向原告支付滞纳金（以65503.61元为基数，自2019年12月17日起至付清时止，按每日0.3%计算）；5.判令被告向原告支付中途擅自毁约的违约金30万元（违约金由履约保证金优先抵扣）；6.判令被告承担恢复原状所需的费用19200元；7.判令被告承担律师费14000元。事实及理由：原、被告于2018年12月26日签订《商户联营合同》，约定：原告将位于重庆市江北区洋河一路星光68商场L2层19号商铺交给被告经营；商铺建筑面积233㎡，合同期限自2019年1月1日起至2019年12月31日止；3.原告分配方式分为销售抽成，月销售抽成为当月营业额的18%；2019年1月1日至2019年12月31日，管理费为11650元/月，推广费为2332元/月；涉及逾期支付租金、管理费、推广费等费用的，每延迟一日，被告按欠款金额的0.3%支付滞纳金；因被告违约导致合同解除的，应向原告赔偿六倍的履约保证金；原告向被告催讨欠款或其他费所产生的开支，包括但不限于律师费、诉讼费等由被告承担；合同解除，被告应将房屋恢复至交付时的标准，否则应承担恢复工程的费用。原告依约将房屋交付被告，但在经营过程中，被告品牌授权到期且未获得品牌方的授权，给原告造成巨大的经济损失。因被告迟迟未获得品牌方授权，双方于2019年10月18日签订《终止合同协议》，约定：被告最终营业日为2019年10月10日，于2019年10月20日前归还商铺并恢复原状，并向原告支付违约金30万元。在《终止合同协议》签订后，被告未依约将商铺恢复原状交还原告，为防止损失扩大，原告于2019年12月16日将商铺恢复原状收回，产生费用19200元。原告为维护其权益，遂向法院起诉，望判如所请。被告盛世华黎公司未答辩。经审理查明，2018年11月28日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《商户联营合同》（编号为LSCONVJCA18XXXX），主要约定：乙方保证，在联营期间，乙方是本合同附件二《合同基本条件》第2条所列品牌商标及所经营商品/服务的其他相关知识产权的合法所有人或合法许可/被授予人，该权利有合法来源且不存在影响该商铺正常经营的限制，如乙方所经营商品/服务的商标、其他知识产权或其他经营资质的合法所有人或合法被许可/被授予人资格消失的，甲方有权终止本合同，并不承担任何违约和赔偿责任，如乙方以上行为给甲方造成损失的，乙方应负责全部赔偿；乙方应按本合同附件二《合同基本条件》的约定，向甲方按月支付管理费，乙方应交纳的管理费按该商铺建筑面积计算，合作期间，甲方有权根据实际情况调整管理费，但每次调整需提前30天以书面方式通知乙方；甲方将不时为本商场进行商业推广活动，乙方同意接受甲方的推广活动并承诺为此按本合同附件二《合同基本条件》的约定，向甲方按月支付推广费，并直接从当月乙方应得收入中扣除；首月及最后一个月的推广费计算方式为：乙方在该月的月推广费除以当月实际天数，再乘以当月实际履约的天数；水、电费的计算标准按照政府相关规定及本商场实际情况结合制定，乙方须自行负担每月的水、电费，相关水电费，甲方直接从当月乙方应得收入扣除，并由甲方向政府水电部门缴纳；乙方应按本合同附件二《合同基本条件》的约定，向甲方按月支付电力服务费，乙方应交纳的电力服务费按该商铺用电量计算；乙方同意甲方以实际接受顾客刷卡消费金额为基数，按本合同附件二《合同基本条件》的约定比例收取刷卡手续费，甲方直接从乙方应得收入中扣除；若乙方应得收入不足以扣除上述各种费用的，乙方应于甲方结算单上要求的时间之前支付给甲方，乙方逾期支付管理费和推广费的，每逾期一日，应按逾期交付金额的3‰支付滞纳金，乙方逾期交付水、电、燃气、空调及其他费用，每逾期一天，应按逾期交付金额的3‰（如果国家有关规定超过3‰，以国家规定为准）支付滞纳金；除合同期限届满合同正常终止外，如甲方或乙方依据本合同或法律、法规的规定单方面解除合同，或因不可抗力或意外事件等其他原因致使本合同提前终止的，则乙方应当在合同提前解除或终止之日内交还该商铺；合同结束（无论基于何种原因），如果乙方未依照本合同的规定交还该商铺，则甲方有权选择采用下述方法之一收回商铺，因此而产生的费用由乙方负担：1.该商铺内的一切动产搬离该商铺，该商铺之装修及所有附属设施、设备甲方强行清理，清理中所产生的人工费用、垃圾清运费由乙方承担；2.甲方强行将该商铺内的一切装修装饰拆除，费用由乙方承担；3.甲方强行清理商铺时，对乙方仍然存放在商铺内的商品、道具、货架等设施设备的安全不承担任何保管义务和赔偿责任；乙方逾期交还商铺，除应当依照合同最后一个月的甲方分成收入标准向甲方交付逾期期间的分成收入、管理费及本合同约定的其他各项费用外，每天还应按照合同最后一个月的日分成收入（日分成收入，即当月甲方分成收入除以当月实际天数）的1.5倍向甲方支付违约金，直至乙方交还商铺或甲方依照本合同的规定收回该商铺；合同期限内，除本合同另有规定外，如出现下述情况，可提前终止本合同：……3.乙方违反本合同及其补充条款的约定，且经甲方提出后30天内，乙方未予纠正的，甲方有权单方解除本合同并不承担任何违约和赔偿责任；合同期限内，乙方非因法律、法规及本合同规定的情况，中途擅自悔约的，乙方应负责赔偿甲方损失，赔偿金额为附件二《合同基本条件》所约定的履约保证金的六倍；甲方因向乙方催讨欠款或其他费用而引起的所有费用和开支（包括但不限于律师费、诉讼费、交通费等）及甲方因行使本合同项下其他任何权利而引起的所有费用、开支，均由乙方承担，甲方有权向乙方追讨该等费用、开支。同时，双方在该合同的附件二《合同基本条件》中约定：商场位置位于重庆市江北区洋河一路68号的甲方下属星光68广场商场；商铺位置为甲方下属星光68广场商场二楼层L2-19号商铺；该商铺的使用面积（即承租面积）为128平方米，建筑面积为233平方米；乙方保证，在经营期间，其是“VERSACEJEANS”商标及所经营商品/服务的其他相关知识产权的合法所有人或合法被许可/被授予人，该权利有合法来源且不存在影响该商铺正常经营的限制；乙方未经甲方书面同意擅自经营超出上述经营范围的，包括但不限于本品牌其他类别的产品的，或者乙方所经营商品/服务的商标、其他知识产权或其他经营资质的合法所有人或合法被许可/被授予人资格消失的，甲方有权终止本合同，并不承担任何违约和赔偿责任；联营期限约定为自2019年1月1日起至2019年12月31日止；双方一致同意采取保底销售形式，甲方收入分配比例为18%，乙方收入分配比例为82%；乙方同意甲方以实际接受顾客刷卡消费金额为基数，按国内卡0.78%、国际卡3.5%的比例收取银行卡刷卡手续费；自商铺交付日起，乙方应交纳的管理费按该商铺建筑面积计算，每月每平方米50元，每月管理费共计11650元；乙方应交纳的推广费按商铺建筑面积计算，每月每平方米10元，每月推广费共计2330元；乙方应交纳的电力服务费按商铺用电量计算，每月每度0.3775元；乙方应于本合同生效后5个工作日内，向甲方支付履约保证金10000元，乙方同意，双方终止本合同后，经结算乙方尚欠甲方分成收入或者其他费用的、以及乙方有违反或不履行或不适当履行本合同的行为，并给甲方造成损失或者损害的，甲方有权在履约保证金中扣除乙方欠缴的款项或其他费用，上述保证金不足以扣除的，乙方向甲方另行补偿，本保证金的抵扣与本合同约定的违约金规定并不产生冲突。在附件五《店铺收银协议》中约定：自起始日起，乙方应向甲方支付收银机使用费：每自然月800元/台（当月不足整月的，超过15天（含15天）按一个月计算，不足15天按半个月计算），收银机使用费将体现在当月结算单上，乙方应按结算单的结算流程操作；收银机使用费不包括乙方因使用POS系统而消耗的各种耗材费用，乙方应按需向甲方申领指定规格的耗材，每月领用的耗材费用由乙方承担，甲方按实统计后，体现在当月结算单上，乙方应按结算单的结算流程操作。2018年12月26日，双方签订《补充协议》，主要约定：附件二《合同基本条件》第8条（指双方一致同意采取保底销售形式）修改为：甲乙双方一致同意采取合同第3.3条第ⅱ款（指非保底销售形式：未约定保底销售额，无论乙方当月销售额高低，都按照乙方当月实际的销售额为收入分配基数来计算抽成）约定执行，甲方抽成比例为月度销售额18%；8.1条（指甲方收入分配比例为18%，乙方收入分配比例为82%）不适用。双方已于2016年7月25日完成了案涉店铺的交接。2019年10月18日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《终止合同协议》，约定：双方于2018年11月28日签订的合同号为LSCONVJCA18XXXX的联营合同，现基于以下1.4原因，双方决定终止该合同的履行：……1.4双方经协商后达成共识；甲乙双方约定以2.1方式终止原合同的履行：2.1乙方承担违约金叁拾万元整到甲方指定账户；乙方最终营业日为2019年10月10日，并于当日开始撤场，且于2019年10月20日之前归还商铺并恢复原状；乙方应在撤场之前将乙方于所聘（所雇）员工的劳动（劳务）关系处理完毕，将欠付甲方的债务结算完毕，将所使用甲方的物品归还完毕，否则，乙方不能撤场，直至处理完毕后方可撤场，该期间甲方仍然按照原合同的约定向乙方收取费用，如因上述原因导致甲方不能按照与第三方的合同约定交铺给第三方，由此造成的所有损失（包括但不限于甲方租金、抽成、管理费、水费、电费、对第三方的违约金等全部损失）均由乙方承担。而后，原告（甲方）与案外人重庆安必美建筑装饰工程有限公司（乙方）签订《世纪星光百货（重庆）有限公司商铺恢复清水合同》，主要约定：工程名称为星光68商铺恢复清水施工工程；合同内容为L219商铺恢复清水；工程造价19200元。2020年5月6日，原告向重庆安必美建筑装饰工程有限公司支付了上述款项。随后，原告（甲方）与案外人新秀丽（中国）有限公司签订《商户联营合同》，主要约定：商场位置位于重庆市江北区洋河一路68号的甲方下属星光68广场商场；商铺位置为甲方下属星光68广场商场二楼层X-X号商铺；商铺交付日即2019年12月16日。双方于2019年12月17日完成商铺交接。另，原告为实现债权，委托重庆合纵律师事务所代理本案诉讼，双方约定律师代理费为14000元，原告已实际支付。庭审中，在原告向法庭提交的商铺水电确认单上记载，被告的使用的商铺2019年8月用电1013度、世纪星光百货店铺物料申请、领用表记载被告使用的商铺在2019年7月29日领取双层卷纸2个、收款及销售金额记录表（本）1本、其自行制作的《盛世华黎公司2019年8月1日--2019年10月20日实际欠费（租赁期内）》中载明：合计：管理费28028.13元、推广费6163.23元、收银机租用费2400元、内卡费26.52元、电费702.21元、电力服务费382.41元、物耗费45元、质保金100000元，应收款合计137747.49元。在原告向法庭提交的系其自行制作的《盛世华黎公司2019年10月21日--2019年12月16日欠费（逾期期间）》中载明：合计：管理费21796.77元、推广费4359.35元、收银机租用费1600元，应收款合计27756.12元。庭审中，原告陈述，双方约定终止履行合同即解除合同。被告未依约于2019年10月20日交还商铺，我公司为防止损失扩大，于2019年12月16日自行收回并清铺。商铺交接清单记载的交付时间为2016年7月25日是因为《商户联营合同》双方之前就签订了，现在是续签。滞纳金是被告逾期缴纳相关费用的违约金。合同签订后，被告交了10万元履约保证金，可以优先抵扣，但是未缴纳质保金。8月的管理费因被告在我公司有3400元的营业额未提取，按照约定我方提取18%，剩余的82%抵扣了被告应支付的管理费。上述事实，有商户联营合同、补充协议、星光68广场商户商铺区域移交检验记录、终止合同协议、销售流水查询表、商铺水电确认单、重庆市物价局关于降低一般工商业电价有关事项的通知、世纪星光百货商铺物料申请、领用表、盛世华黎公司2019年8月1日--2019年10月20日实际欠费（租赁期内）、盛世华黎公司2019年10月21日--2019年12月16日欠费（逾期期间）、世纪星光百货（重庆）有限公司商铺恢复清水合同、中国银行股份有限公司业务付款回单、民事委托合同、增值税专用发票及当事人陈述等证据在卷予以佐证。本院认为，被告经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃应诉答辩的权利，本院对原告的陈述予以认可。原、被告签订的《商户联营合同》、《补充协议》及《终止合同协议》系双方真实意思表示，对双方均具有法律约束力，双方均应按合同约定行使权利、履行义务。2019年10月18日，原、被告签订《终止合同协议》，约定终止履行双方于2018年11月28日签订的合同号为LSCONVJCA18XXXX的联营合同，根据原告陈述，双方约定的终止履行合同即解除合同的意思，故合同自双方协商一致时解除，因此，原、被告签订的《商户联营合同》（合同编号LSCONVJCA18XXXX）于2019年10月18日解除。合同解除后，被告应按照合同约定履行相关的结算、清理义务。根据《终止合同协议》，被告撤场前，应将欠付原告的债务结算完毕，经原告结算，租赁期间内被告尚欠原告管理费28028.13元、推广费6163.23元、收银机租用费2400元、内卡费26.52元、电费702.21元、电力服务费382.41元、物耗费45元，共计37747.5元。根据《商户联营合同》，被告逾期交还商铺，应当依照合同最后一个月的被告分成收入标准向原告交付逾期期间的分成收入、管理费及本合同约定的其他各项费用。被告最终营业日为2019年10月10日，同时，被告未依约于2019年10月20日向原告交还商铺，原告于2019年12月17日自行收回商铺并交付案外人使用，故对2019年10月21日至2019年12月16日被告逾期交还商铺期间，被告应依约以2019年10月的标准向原告支付管理费、推广费、收银机租用费等合同约定的各项费用。经原告结算，被告逾期交铺期间应支付管理费21796.77元、推广费4359.35元、收银机租用费1600元，共计27756.12元。同时，根据《商户联营合同》约定“乙方同意，双方终止本合同后，经结算乙方尚欠甲方分成收入或者其他费用的、以及乙方有违反或不履行或不适当履行本合同的行为，并给甲方造成损失或者损害的，甲方有权在履约保证金中扣除乙方欠缴的款项或其他费用”，即双方约定履约保证金应用于优先抵扣被告欠缴的款项或其他费用，因上述被告尚欠原告的租赁期间内的费用、逾期交铺期间的费用及原告为将商铺恢复原状而支出的费用属于双方约定的可以履约保证金进行抵扣的范围，且被告向原告缴纳了100000元履约保证金，足以抵扣上述费用，故对原告要求被告支付截至2019年10月20日所欠的管理费、推广费、收银机租用费、内卡费、电费、电力服务费、物耗费及2019年10月21日至2019年12月16日逾期交还商铺期间的管理费、推广费、收银机租用费的诉讼请求，本院不予支持。其中，被告截至2019年10月20日所欠的管理费28028.13元、推广费6163.23元、收银机租用费2400元、内卡费26.52元、电费702.21元、电力服务费382.41元、物耗费45元，共计37747.5元，因原告只主张37747.49元，是对其实体权利进行处分，故对截至2019年10月20日的管理费、推广费、收银机租用费、内卡费、电费、电力服务费、物耗费，本院仅以总计37747.49元进行抵扣。经抵扣，被告尚余履约保证金34496.39元。对截至2019年10月20日的管理费、推广费、收银机租用费、内卡费、电费、电力服务费、物耗费及2019年10月21日至2019年12月16日逾期交还商铺期间的管理费、推广费、收银机租用费等费用，虽然合同中约定保证金的抵扣与违约金的规定不产生冲突，但为防止产生损失或损失扩大，原告应依约在履约保证金中予以扣除，若因原告未予以扣除或扣除后仍应收取滞纳金，则不合理地加重了被告的责任，违背了公平原则，故对原告要求被告支付滞纳金的诉讼请求，本院不予支持。根据《终止合同协议》，被告应向原告支付违约金30万元，现原告主张由履约保证金优先抵扣违约金，符合法律规定，且原告通过诉讼的方式通知被告，该通知自本院向被告送达起诉状副本之日即生效。因被告尚余履约保证金34496.39元，故对原告要求被告支付违约金30万元诉讼请求，本院仅支持支付265503.61元，超出部分，本院不予支持。根据约定，被告逾期交付商铺，原告自行收回后，有权要求被告支付清理商铺、拆除装修装饰等将商铺恢复原状而产生的费用，原告为将商铺恢复原状支出19200元，故对原告要求被告支付商铺恢复原状所需的费用19200元的诉讼请求，本院予以支持。根据约定，原告有权向被告主张其为实现合同权利而支出的律师费等费用，故对原告要求被告支付律师费14000元的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百一十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告世纪星光百货（重庆）有限公司与被告北京盛世华黎商贸有限公司签订的《商户联营合同》（合同编号LSCONVJCA18XXXX）于2019年10月18日解除；二、被告北京盛世华黎商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告世纪星光百货（重庆）有限公司支付违约金265503.61元；三、被告北京盛世华黎商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告世纪星光百货（重庆）有限公司支付将商铺恢复原状的费用19200元；四、被告北京盛世华黎商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告世纪星光百货（重庆）有限公司支付律师费14000元；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7368.98元，由原告世纪星光百货（重庆）有限公司负担1588.43元，被告北京盛世华黎商贸有限公司负担5780.55元，公告费560元，由被告北京盛世华黎商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  李桂红审 判 员  肖学富人民陪审员  何祖跃二〇二〇年九月九日法官 助理  王 燃书 记 员  刘诚诚