宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院刑事判决书（2020）宁0302刑初72号公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。被告人马某1，公民身份号码：×××，宁夏回族自治区吴忠市人，住宁夏回族自治区吴忠市，现租住宁夏回族自治区吴忠市。2003年1月24日，因犯盗窃罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元。2007年1月12日，因犯盗窃罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元。2009年11月2日，因犯故意伤害罪被宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院判处有期徒刑四年。2013年11月27日，因吸食毒品被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局行政拘留十四日、强制隔离戒毒二年。2014年5月5日，因吸食毒品被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局行政拘留十四日、强制隔离戒毒二年。2017年7月18日，因吸食毒品被宁夏回族自治区灵武市公安局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。2018年2月28日，因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区灵武市人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金三千元，于2019年3月19日刑满释放。2019年9月7日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。2019年9月18日，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。指定辩护人马某2，宁夏耕读律师事务所律师。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院以吴利检一部刑诉（2020）46号起诉书指控被告人马某1犯贩卖毒品罪，于2020年2月13日向本院提起公诉。2020年3月4日，因不能抗拒的原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院裁定中止审理。2020年7月17日，因中止审理的原因消失，本院裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指派检察员周某出庭支持公诉，被告人马某1及其辩护人马某2到庭参加诉讼。现已审理终结。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控，2019年9月5日17时许，被告人马某1在吴忠市××区向他人贩卖净重为9.96克的毒品冰毒一小包，当场未收款。2019年9月6日11时许，被告人马某1在吴忠市利通区同心苑门口收取毒资后，骑行电动车到吴忠市利通区富平街与秦渠交叉口北边的非机动车道内被民警抓获。当场从被告人马某1所骑行的电动车坐垫下查获净重共计18.29克的二小包毒品冰毒疑似物等物品。经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，被告人马某1贩卖给他人的净重9.96克的毒品冰毒疑似物和当场查获的净重共计18.29克的二小包毒品冰毒疑似物中均含有甲基苯丙胺成分。公诉机关认定上述事实的证据有：1.证人证言；2.物证；3.称量笔录；4.鉴定意见；5.视听资料、电子数据；6.书证；7.被告人供述和辩解。公诉机关认为，被告人马某1无视国家法律,贩卖毒品甲基苯丙胺28.25克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马某1被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。被告人马某1因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定。公诉机关建议对被告人马某1在有期徒刑十一年至十三年间判处刑罚，并处罚金。被告人马某1当庭不认罪，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均持有异议，辩解称其没有贩卖毒品。被告人马某1的辩护人提出以下辩护意见：被告人马某1贩卖毒品的数量应为9.96克，对于查获的18.29克毒品应以非法持有毒品罪定罪；被告人马某1认罪态度好，社会危害性不大；本案存在引诱犯罪，应对被告人马某1从轻处罚。经审理查明，2019年9月5日17时许，被告人马某1在吴忠市××区向他人贩卖净重为9.96克的毒品冰毒疑似物一包，当场未收款。2019年9月6日11时许，被告人马某1在吴忠市利通区同心苑门口收取毒资后，驾驶电动车到吴忠市利通区富平街与秦渠交叉口北侧的非机动车道内被民警抓获。当场从被告人马某1所驾驶的电动车坐垫下查获二小包毒品冰毒疑似物等物品，经称量，二小包毒品冰毒疑似物净重18.29克。经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，被告人马某1贩卖给他人的净重9.96克的毒品冰毒疑似物和查获的净重共计18.29克的二小包毒品冰毒疑似物中均含有甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关举证、质证的下列证据予以证实：1.吴忠市公安局利通区分局受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关对被告人马某1贩卖毒品一案立案侦查。2.吴忠市公安局利通区分局搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单及照片，证实2019年9月5日，在见证人的见证下，侦查人员从证人张某处扣押被告人马某1贩卖给证人张某的毒品冰毒疑似物一包（外层用塑料袋包裹，中层用卫生纸包裹，内层用透明塑料袋包裹）；2019年9月6日，在见证人的见证下，侦查人员对被告人马某1的人身及其所驾驶的一辆“立马”牌电动车进行搜查，从被告人马某1处扣押人民币5985元、一包纸巾、一个蓝芩口服液药盒、一辆深灰色“立马”牌电动车、一个“Aosai”牌电子秤、二小包毒品冰毒疑似物（透明塑料封装袋包装）、一部蓝色“华为”牌8X手机（串号：861910046254221、861910046364483）；2019年9月19日，在见证人的见证下，侦查人员从证人张某处扣押一部白色“vivo”牌手机（串号：869167025379733），于2019年10月19日发还张某。3.毒品称量笔录及照片，证实2019年9月5日，在见证人的见证下，侦查人员对从证人张某处扣押的外层用塑料袋包裹，中层用卫生纸包裹，内层用透明塑料袋包裹的一小包毒品冰毒疑似物进行称量，净重9.96克；2019年9月6日，在见证人的见证下，侦查人员对从被告人马某1处扣押的二小包毒品冰毒疑似物分别进行称量，净重4.98克、13.31克。4.毒品取样笔录及照片，证实2019年9月5日，在见证人的见证下，侦查人员对从证人张某处扣押的一小包毒品冰毒疑似物进行毒品检材提取；2019年9月6日，在见证人的见证下，侦查人员对从被告人马某1处扣押的二小包毒品冰毒疑似物分别进行毒品检材提取。5.提取笔录及照片，证实2019年9月6日，在见证人的见证下，侦查人员对从被告人马某1处扣押的“华为”牌8X手机中的微信信息及有关微信交易记录进行提取，并拍照固定。6.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）鉴（DNA）字[2019]00872号鉴定书、（吴）公（物）鉴（理化）字[2019]0233号检验报告，证实送检的标记为“2号毒品外包装口拭子”字样的棉签上检出的STR分型，与马某1的血样在D8S1179等23个基因座基因型相同，其似然率为5.4281×1026；经对查获的三包毒品冰毒疑似物进行检验，均检出甲基苯丙胺。7.公安部物证鉴定中心公物证鉴字[2019]3497号鉴定书、吴忠市公安局利通区分局情况说明，证实本案中录音来源及侦查人员对被告人马某1的声音进行收集的过程，并将录音检材送交公安部物证鉴定中心，经鉴定，送检的检材1中称对方为“张某”（音）的说话人是被告人马某1；送检的检材2中的指定说话人是被告人马某1。8.吴忠市利通区禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实吴忠市公安局民生街派出所上交被告人马某1贩卖的毒品冰毒24.97克。9.电子证物检查笔录、电子物证提取清单、情况说明、光盘制作说明及光盘，证实2019年10月18日，公安机关对从证人张某处扣押的“vivo”牌手机进行电子证物检查，从中提取录音并刻录光盘。10.视听资料，证实本案侦查人员对查获的毒品分别进行取样、称量的过程；被告人马某1于2019年8月13日17时13分50秒，被告人马某1和张某各自驾驶电动车相继从利通区同心苑北门进入，17时14分01秒，二人一同骑电动车出现在监控视频中，17时29分50秒，二人相继从利通区同心苑北门驶出。11.通话记录、通话录音，证实被告人马某1和证人张某通过手机号码联系买卖毒品的通话情况及通话内容。12.接受证据材料清单及图片，证实证人张某于2019年8月份向被告人马某1微信转账的明细。13.吴忠市公安局利通区分局出具的破案经过、抓获经过、情况说明，证实本案的侦破过程及从马某1身上扣押的5750元系民警提供，已发还民警。14.公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、本院（2003）利刑初字第1号、（2007）吴利刑初字第31号刑事判决书、（2009）吴利刑初字第119号刑事附带民事判决书、吴忠市中级人民法院（2009）吴刑终字第125号刑事判决书、灵武市人民法院（2017）宁0181刑初316号刑事判决书及石嘴山监狱（2019）狱释字第223号释放证明书，证实2003年1月24日，被告人马某1因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元；2007年1月12日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元；2009年11月2日，因犯故意伤害罪被吴忠市中级人民法院判处有期徒刑四年；2013年11月27日，因吸食毒品被吴忠市公安局利通区分局行政拘留十四日、强制隔离戒毒二年；2014年5月5日，因吸食毒品被吴忠市公安局利通区分局行政拘留十四日、强制隔离戒毒二年；2017年7月18日，因吸食毒品被灵武市公安局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；2018年2月28日，因犯贩卖毒品罪被灵武市人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金三千元，于2019年3月19日刑满释放。15.证人张某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年8月17日，其联系马某1让他找点东西，马某1说一共800元，让其分几次共转款500元，后又给了300元现金。2019年8月22日下午，马某1在恒昌未来城北门斜对面的绿化带向其交付透明塑料袋包裹的东西，其当场给马某1现金300元。2019年8月27日，其和马某3到民生街派出所举报马某1向其贩卖毒品，并愿意配合民警抓捕贩卖毒品的马某1。2019年9月4日上午，其给马某1打电话让他来其位于利通区同心苑北门的水果摊。马某1过来后，其让马某1还欠的2750元，马某1说没有钱，给其10克东西顶掉2750元，其再向马某1支付5750元，其同意。2019年9月5日下午17时许，马某1骑一辆深灰色电动车过来给其说东西已经拿过来，因马某1来的突然，其没法通知民警。马某1提出要到其家中谈事情，后其和马某1到××苑的家中。马某1拿出一个绿白相间的长方形药盒，从药盒中拿出一个黑色电子秤和一包用透明密封袋包装的毒品冰毒，找了个透明塑料袋铺在称上，将封装袋的毒品倒在塑料袋上。当电子秤显示10克时，马某1将手中的毒品收起来装到药盒，让其用线绳将电子秤上的毒品冰毒绑住，后用卫生纸将该包毒品包裹并装在一个大塑料袋中。马某1让其在第二天中午12点前将钱凑齐，后他带着电子秤和下剩的毒品离开。后其将毒品交给民警，并配合民警抓捕马某1。2019年9月6日10时30分，其联系马某1来水果摊拿钱。马某1骑着深灰色电动车过来，其和马某1坐到其水果摊后停放的小型面包车上，将民警给其的5750元现金交给马某1，因马某1要求，其多给马某150元。后马某1骑车离开。经证人张某辨认，辨认出被告人马某1。16.证人马某3的证言，证实其听说马某1贩卖毒品，知道张某和马某1关系不错，其想要立功，便找到张某，让他和其一起到派出所举报马某1，并配合民警抓捕马某1。2019年9月5日15时许，张某给其说马某1突然找他交付毒品，来不及报案。马某1离开后，其和张某前往派出所反映情况，并商量在交付毒资时抓捕马某1。17.证人马某4的证言，证实其是被告人马某1的妻子。2019年9月6日，被告人马某1驾驶的一辆深灰色53115号电动车是其的。其于2013年3月份购买，当时马某1在监狱服刑。18.被告人马某1的供述，供称2019年9月6日，其骑着电动车到××区北门口的水果摊，和张某闲聊后离开，行驶到富平街秦渠桥头时，被公安民警抓获。民警从其身上搜出的5000多元是其妻子从支付宝上借的，8月20日左右其在重庆的建设银行取款6000元。民警从其电动车车垫下搜出的毒品冰毒，其用塑料袋包裹装在长方形药盒里，是2017年7月10日左右，贾三让其帮忙保管的。后其因贩毒被法院判刑，服刑出来将毒品取出放在电动车车垫下。其没有向张某贩卖毒品冰毒。后又供称民警从其身上搜出的5985元是张某给其的，张某说借给其6000元，拿出一沓钱给其，其没数就收下了。其给张某写了借条，因当天张某突然喊其，其就没有拿。2019年8月份，其告诉张某发现贾三让其保管的东西是毒品冰毒，并在张某的车上拿出该两包毒品给张某看了。19.被告人马某1的常住人口详细信息，证实被告人马某1已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。上述证据经庭审质证，被告人马某1及其辩护人均无异议。以上证据均系公安机关依法收集，证据来源合法，证明内容客观真实，与本案存在关联性，各证据之间能够相互印证，均为有效证据，对其证明效力本院予以确认。本院认为，被告人马某1无视国家法律，明知是毒品而实施贩卖行为，贩卖毒品甲基苯丙胺28.25克，其行为已触犯刑法，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马某1的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关的量刑建议符合罪责刑相适应原则，本院予以采纳。被告人马某1曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人马某1曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。对于被告人马某1所提的其没有贩卖毒品及其辩护人所提的被告人马某1贩卖毒品的数量应为9.96克，对于查获的18.29克毒品应以非法持有毒品罪定罪；被告人马某1认罪态度好，社会危害性不大的辩解、辩护意见，经审核，公诉机关当庭出示的证人证言、书证、物证、通话清单、通话录音、视听资料、鉴定意见等证据，均证实被告人马某1主观上有贩卖毒品的故意，客观上已实施向他人贩卖毒品的行为，对于其藏匿的18.29克毒品应认定为其贩卖毒品的数量；被告人马某1到案后未能如实供述，当庭不认罪，故被告人马某1及其辩护人所提的上述辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人马某1的辩护人所提本案存在引诱犯罪的辩护意见，经审核，被告人马某1持有毒品待售，且积极进行毒品交易，不属于引诱犯罪，故对上述辩护意见，本院不予采纳。为了维护国家法律，保护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康不受侵犯，打击毒品犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元（未缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月7日起至2032年9月6日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳）二、作案工具：黑色“Aosai”牌电子称一个、蓝色“华为”牌8X手机一部（串号：861910046254221、861910046364483），依法予以没收。如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判长 郭小娟审判员 吴万春审判员 李亚辉 二〇二〇年九月十七日书记员 岳 婧附:本判决所适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。