四川省汉源县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川1823刑初28号 公诉机关四川省汉源县人民检察院。 被告人陈治华，男，生于1969年1月19日，汉族，初中文化，四川省汉源县人，户籍地为四川省汉源县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年3月26日被汉源县公安局取保候审，同年8月13日被汉源县公安局刑事拘留，同年8月20日被汉源县公安局取保候审，同年12月5日被汉源县人民检察院取保候审，2020年4月15日被本院取保候审，同年9月29日被逮捕，现羁押于汉源县看守所。 指定辩护人李春明，四川同兴（汉源）律师事务所律师。 被告人赵某某，曾用名赵某群，生于1964年9月11日，汉族，初中文化，四川省成都市温江区人，户籍地四川省成都市温江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月15日被汉源县公安局刑事拘留，同年9月17日被汉源县公安局取保候审，同年12月5日被汉源县人民检察院取保候审，于2020年4月15日被本院继续取保候审。 指定辩护人朱荣强，四川同兴（汉源）律师事务所律师。 汉源县人民检察院以汉检诉刑诉〔2020〕29号起诉书指控被告人陈治华、赵某某犯非法经营罪，于2020年4月13日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，后转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2020年7月21日公开开庭进行了审理，汉源县人民检察院指派检察员马乾林出庭支持公诉，被告人陈治华及其指定辩护人李春明、被告人赵某某及其指定辩护人朱荣强到庭参加了诉讼。经报雅安市中级人民法院批准，本案延长审限三个月。经本院审判委员会讨论决定，本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人陈治华取得烟草专卖零售许可证后，从2011年开始在汉源县××镇××道××段××号经营“XX商行”，主要从事烟酒零售。自2018年起，被告人陈治华陆续从被告人赵某某、邓某2（不起诉）夫妇及他人处购进走私卷烟如爱喜（薄荷，超细免税韩版）、555（弘博.亚太免税版）等，专供出口卷烟如玉溪（硬宽限量版专供出口）、云烟（大重九.专供出口）等，授权生产卷烟如云烟（软珍品授权版）、玉溪（硬授权版）等，并销售与伊甸阳光的李某2等人，从中获利至少140元。2018年至2019年初，被告人陈治华与赵某某联系后，被告人赵某某、邓某2按陈治华购买烟的需求，从成都五块石市场等地购买共计10万余元的走私卷烟、专供出口卷烟、授权生产卷烟，销售与陈治华后从中获利1万余元。2019年2月20日，汉源县烟草专卖局联合汉源县公安局对陈治华位于汉源县富林镇的“XX商行”及位于××镇××道××栋××单元××号的仓库进行检查，现场查获走私卷烟145条、专供出口卷烟2617条、授权生产卷烟1664条。2019年5月17日汉源县公安局从陈治华处扣押授权生产卷烟4条。经鉴定，以上涉案卷烟价值共计563816元。案发后，被告人赵某某被抓获归案，后如实供述了上述事实；被告人陈治华经公安机关通知后主动到案，如实供述了上述事实。2020年4月9日，被告人陈治华及赵某某夫妇分别退缴违法所得140元、1万元至县财政专户。 公诉机关出示的证据有书证，证人证言，鉴定意见，勘验、辨认笔录，视听资料等证据在案为证，被告人亦有供述和辩解在案。公诉机关认为被告人陈治华、赵某某以谋取非法利润为目的，违反烟草专卖的相关规定，未经许可经营卷烟，陈治华属情节特别严重，赵某某属情节严重，二人行为均已触犯刑律，应当以非法经营罪追究二被告人刑事责任。被告人陈治华主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，自愿认罪认罚，依法可从轻或者减轻处罚；被告人赵某某到案后如实供述自己的罪行，是坦白，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。为此，诉至本院请依法分别判处。 被告人陈治华对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。其辩护人提出陈治华系自首、积极退赃，系初犯、偶犯，且自愿认罪认罚，建议对陈治华从轻处罚。陈治华同意该辩护意见。 被告人赵某某对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。其辩护人提出赵某某系坦白、积极退赃、自愿认罪认罚，建议对赵某某从轻处罚。赵某某同意该辩护意见。 经审理查明：被告人陈治华取得烟草专卖零售许可证，从2011年开始在汉源县××镇××道××段××号经营“XX商行”，主要从事烟酒零售。被告人赵某某取得烟草专卖零售许可证，从2010年开始在成都市金牛区经营“XX配送”，主要从事烟酒零售。 自2018年起，被告人陈治华陆续从被告人赵某某、邓某2（不起诉）夫妇及他人处购进走私卷烟如爱喜（薄荷，超细免税韩版）、555（弘博.亚太免税版）、茶花等，专供出口卷烟如玉溪（硬宽限量版专供出口）、云烟（大重九.专供出口）等，授权生产卷烟如云烟（软珍品授权版）、玉溪（和谐硬宽限量版）等。被告人陈治华通过电话与赵某某联系之后，被告人赵某某、邓某2按陈治华的购烟需求，从成都五块石市场等地购买走私卷烟、专供出口卷烟、授权生产卷烟销售与陈治华，共计收到陈治华10万元销售款，从中获利1万元。陈治华将香烟销售与伊甸阳光的李某2等人，从中获利至少140元。 2019年2月20日，汉源县烟草专卖局联合汉源县公安局对陈治华位于汉源县富林镇庄园酒店的“XX商行”及位于××镇××道××栋××单元××号的仓库进行检查，现场查获走私卷烟145条、专供出口卷烟2617条、授权生产卷烟1664条，其中云烟（软珍品授权版）1317条、玉溪（硬授权版）347条、玉溪（和谐硬宽限量版）48条、玉溪（硬宽限量版.专供出口）136条、云烟（大重九.专供出口）70.7条、牡丹（新白.专供出口）10条、555（弘博.亚太免税版）19条、爱喜（ＣＨＡＮＧＥ）9条、爱喜（薄荷.超细免税韩版）93条、ＭａｒＩｂｏｒｏ（ｉｃｅｂｌａｓｔ）20条、茶花4条，汉源县烟草专卖局对上述香烟进行了扣押，扣押陈治华华为手机一部。2019年5月17日汉源县公安局从陈治华处扣押云烟（软珍品授权版）4条，以上涉案卷烟价值共计563816元。 案发后，被告人赵某某被抓获归案，后如实供述了上述事实；被告人陈治华经公安机关通知后主动到案，后如实供述了上述事实。2020年4月9日，被告人陈治华及赵某某夫妇分别退缴违法所得140元、10000元至县财政专户，二被告人愿意接受处罚，签署了认罪认罚具结书。 另查明，2017年5月23日，汉源县烟草专卖局以陈治华未在当地烟草企业进货罚款35.93元。2018年1月27日以同样原因处罚108元。 认定上述事实的证据有： 1、手机、支付二维码塑料牌、账本、发票、扣押决定书、扣押笔录、清单，证实扣押刘某5苹果6土豪金手机一部、陈治华华为手机一部、支付二维码牌一个及相关物品情况。 2、受案登记表、立案决定书，证实本案受、立案情况、建议移送涉嫌犯罪案件移送函、汉源县烟草专卖局案件移送函，证实2019年3月21日，汉源县烟草局以汉烟移[2019]第1号移送函将陈治华涉嫌非法经营一案移送汉源县公安局办理，现场查获走私卷烟145条，专供出口卷烟611.7条，授权生产卷烟1317条。 3、拘留证、拘留通知书、取保候审决定书，证实二被告人被采取强制措施的相关情况。 4、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明，证实二被告人身份信息。 5、归案情况说明，证实公安电话通知陈治华到办案中心接受调查，陈治华于当日自行到办案中心接受调查，赵某某经依法传唤到汉源县公安局。 6、汉源县烟草专卖局关于陈治华非法经营卷烟案的调查报告，证实烟草公司在陈治华仓库中扣押专供出口、授权生产、走私卷烟共计11个品牌合计2073.7条，涉嫌数额达56.43万元，国产烟52个品种，合计2132条，货值88.869万元。 7、汉源县烟草专卖局举报记录表、证据先行登记保存批准书、证据先行登记保存通知书、询问笔录，证实陈治华有烟草专卖零售许可证。 8、汉源县烟草专卖局检查(勘验)笔录、物品清单、证据复制(提取)单、立案报告表、案件调查终结报告、案件处理审批表、抽样取证物品清单、汉源县烟草专卖局关于非法经营烟草案涉案卷烟的情况说明，证实国家烟草专卖局《关于制止带有“专供出口”字样卷烟转国内销售的通知》，查获的“专供出口”卷烟，应按照走私烟处理，正常进口的必须在箱包、条包上印有“由中国烟草总公司专卖”字样。 9、汉源县烟草专卖局行政处罚决定书，证实因陈治华未在当地烟草企业进货，分别于2017年2月23日、2018年11月27日受到行政处罚。 10、关于协查卷烟的回函、案件协查函，证实雅安市烟草专卖局发函与云南中烟工业有限责任公司协查，云南烟草国际有限公司所涉条码6901028047968对应产品为玉溪硬，条码6901028312141对应产品为云烟软珍品，两个规格均为境外工厂生产，其目标市场为中国境外市场，未在中国境内销售过两个规格卷烟。 11、四川省烟草质量监督检测站检验报告、汉源县烟草专卖局鉴定结论告知书，证实所扣卷烟为真品卷烟。 12、接受证据清单、病历，证实从陈治华处扣押软云烟(授权版)4条，陈治华患直肠高分化腺癌术后。 13、调取证据清单、通话记录，证实陈治华与赵某某在2018年10月至2019年2月的通话情况。 14、调取证据通知书、调取证据清单、情况说明，证实赵某某持有成都市金牛区辖区内的烟草专卖零售许可证，从2010年2月20日许可证延续，共延续7次，到期日为2020年9月17日，2019年7月23日赵某某办理了暂停营业。 15、调取证据通知书、调取证据清单、银行交易流水，证实从2015年至2019年2月28日，陈治华、刘某5与赵某某之间有多笔资金往来。 16、汉公致汉烟草局函及相关回复，证实涉案授权生产的云烟、玉溪(印有“授权生产”字样)1664条，专供出口的玉溪、云烟、牡丹(印有“专供出口”字样)264.7条，走私卷烟555、爱喜、EssE、茶花、Marlboro145条，共计2073.7条。陈治华案涉案走私、专供出口、授权生产的均未在条包上喷打32位激光码。经省烟草质量监督检测站检测，均为真品卷烟。所涉555、爱喜、EssE、茶花、MarIboro卷烟在条包和盒包上均未印有“由中国烟草总公司专卖”字样，故认定为非正常进口卷烟，不得在国内市场进行销售；依专卖法和实施条例，专供出口的卷烟，应当在小包、条包上标注“专供出口”中文字样，国内烟草零售不得销售带有“专供出口”中文字样的卷烟；依专卖法和实施条例及云南烟草国标有限公司的回函，以上规格均为境外工厂生产，其目标市场为中国境外市场，境外生产卷烟仅限在境外目标市场销售，国内烟草专卖户不得销售。 17、缴款书，证实赵某某主动缴纳10000元违法所得，陈治华主动缴纳140元违法所得。 18、证人刘某1、秦某证言、扣押清单、辨认笔录，证实刘某1在XX商行买过一条硬盒装的玉溪，包装颜色是主要是红色的，上面除了玉溪两个汉字外，全部是英文，这种烟还剩五包，刘某1辨认出陈治华、刘某5，从刘某1处扣押5包香烟。 19、证人陈某1证言、辨认笔录、扣押笔录，证实其在经营XX超市，在XX商行一共购买过两次烟，购买了三条茶花、三条牡丹，是陈治华推荐，现金支付。牡丹是白色包装，包装侧面写有专供出口字样；茶花外壳上是一朵红色茶花，除了写有中文茶花外，还有英文。从陈某1处扣押牡丹（新白.专供出口）1.4条、茶花2条。陈某1辩认出陈治华。 20、证人罗某1证言、辨认笔录、扣押笔录，证实其在小堡经营干杂店，在陈治华处买过有英文在包装上的玉溪。罗某1辨认出陈治华，从罗某1处扣押玉溪（硬，授权版）10.9条。 21、证人陈某2证言，证实其是陈治华之子，没有参与父亲陈治华生意上的经营。只是回家没事帮送过一两条烟，送过XX酒店和XX茶楼，具体什么品种不知道。刘某5是其继母，她平时就管娃娃，陈治华忙不赢的时候，她就帮看摊摊卖点零包的烟，生意上的事她从来不插手。 22、证人钟某证言、辨认笔录，证实2009年就认识赵某某，2017年帮赵某某送过烟，大多是送X师货运，由货运送汉源县叫王某的人，大概是从2017年9月帮送给王某的人的，直到2018年六七月才没送。送的烟玉溪有方盒和长条的，有软云烟，还有一种是白色包装上面是英文的烟。送时卷烟是放在纸箱里用封口胶封好，一般25条至30条一箱，有时一箱有50条左右。送到X师货运后有时在纸箱上写“汉王某”，多数是X师货运写的。2018年帮送时箱子破了一个口，到X师货运打开箱子看见里边装的是软云烟、玉溪，还有白色包装的烟，上面有英文，有种烟写了“专供”字样。辨认出赵某某、邓某2，X师货运收货男子蔡某某。 23、证人刘某2证言、辨认笔录，证实赵某某用纸箱装好的烟送到离他们铺面不远的桥下交给刘某2，刘某2送五块石X师货运，通过货运把卷烟发到汉源，收货人写的是“王某”或“汉王某”。大概从2017年开始送的，其妻子钟某也帮送过。辨认出赵某某、邓某2。 24、证人彭某1证言、辨认笔录，证实其是赵某某的儿媳妇，赵某某、邓某2在经营烟草，有烟草证，钟某、刘某2有时帮送烟。辩认出刘某2、邓某2，赵某某、钟某。 25、证人邓某1证言、辩认笔录，证实赵某某是其母亲、邓某2是其父亲，二人在销售卷烟，有烟草专卖零售许可证，钟某、刘某2有时候在帮忙送烟。邓某1辩认出刘某2、邓某2，赵某某、钟某。 26、证人杨某某证言、辨认笔录，证实其与赵某某和邓某2合租的“XX配送”铺面，生意各做各，他们做卷烟生意，是有烟草专卖零售许可证的。有时候看到刘某2和他老婆钟某在帮赵某某和邓某2。送烟有时用黑色塑料袋，有时用纸装的。杨某某辨认出邓某2、赵某某、刘某2、钟某。 27、证人伍某证言、辨认笔录，证实其在成都金牛区小沙河××路××号摆了一个烟摊卖烟，认识赵某某和邓某2很多年，还卖过一些授权生产的软云烟、专供出口的硬玉溪和硬方盒玉溪给赵某某。大概是2017年年底开始的，每次不多，几条、十来条。授权生产软云烟上面有“红云红河烟草（集团）有限责任公司授权生产”字样；专供出口的硬玉溪包装是长条的，侧面有“专供出口”字样；专供出口的硬方盒玉溪其中一面有“专供出口”字样。伍某辨认出赵某某、邓某2。 28、证人贾某证言、辨认笔录，证实陈治华知道贾某从事客运，联系贾某从成都拉烟回汉源。当时贾某在成都石羊场车站，一个叫赵总的女的打电话联系后，叫一个“摩的”师傅把烟拿到石羊场车站交给贾某，贾某就帮带回汉源交给陈治华。拉货是从2016年10月开始，多的时候每月五六次，少的两三次，多的一次四十多条，少的十多条。两年多时间，贾某陆陆续续都在从成都拉烟回来，每次都是用苏打水或者真果粒箱装好，封口胶封好。贾某辨认出陈治华、刘某5，辨认出帮赵总送烟的钟某、邓某2。 29、证人刘某3证言、辨认笔录，证实其是汉源X师货运员工，其货物全部是来自五块石X师货运点。从2018年3月开始到2019年1月有王某的货发过来，每月多的时候十几件货，少的时候5、6件，运单上都是写的王某。每次通知后，有三轮师傅来取王某的货。重量大的50斤，少的十几斤，胖子三轮师傅来的时候说取“烟毒贩”的货，写的王某名字，瘦的直接说取王某的货。刘某3辨认出三轮师傅赵某1、姜某。 30、证人李某1证言，证实其是X师货运老板娘，从2018年开始到2019年过年，陆陆续续有王某的运单和货物来，很多时候是刘某3打电话叫对方来取货。X师货运日常负责人刘某3说“王某”的货都是从成都“五块石”那个点发回汉源的，收件人“王某”就是汉源县富林镇的“烟毒贩”，50岁左右，他开了一家烟酒摊摊。 31、证人赵某1证言、辨认笔录，证实陈治华把经常打电话叫赵某1帮他到X师货运拉烟。从2017年开始赵某帮XX商行的陈治华，在XX物流取货，拉了三十多次。货物都是用编织口袋包装起来的纸箱，编织口袋外面用封口胶带缠起来，第一次帮拉货，刚到他店门口就被烟草公司查了，当时打开全部是烟。从2017开始赵某1还帮他在X师货运取货，写的是汉王某，感觉要重一些。次数大概一、二十次，每次都只有一个纸箱的卷烟，那个箱子大概装30条左右。赵某1辨认出陈治华及刘某5。 32、证人姜某证言、辨认笔录，证实陈治华打电话叫姜某去X师货运去拉烟，帮他拉过十几次，多数时间只有一箱，偶尔两箱，大概能装50条，具体不清楚，货运部的单子上写的是王某某、王某。有时拉烟去他的“XX商行”，他不在，就他老婆接收。2018年开始帮陈治华在XX物流取货，货物都是纸箱，帮取了十多次货，这些货物就是烟。还有一个叫赵某1的帮他到物流公司拉货。姜某辨认出陈治华、刘某5。 33、证人蔡某证言、辨认笔录，证实从2017年开始在五块石店向汉源王某发货，纸箱上写着汉王某和件数。2018年的时候，基本都是一个女的来的，偶尔是一个男的送过去，箱子有点大，偶尔两箱，最后一次是2019年过年前，大概是1月份。箱子是土黄色的箱子，上面也有字，用透明胶封好。蔡某辨认出发货的钟某及刘某2。 34、证人赵某2、余某1、余某2、彭某2、宋某、彭某3、熊某、徐某1、谢某、李某2、羊某1、王某1、白某、钱某、刘某4、张某、罗某2、王某2、潘某、冯某、陈某3、陈某4、羊某2、徐某2证言、辨认笔录及辨认照片，证实多人曾从陈治华经营的“XX商行”购买卷烟，赵某2辨认出刘某5、陈治华。 35、证人刘某5证言，证实XX商行是其老公陈治华经营，陈治华有事时刘某5帮看一下。三类卷烟是2018年陆续来的货，刘某5不知道的来源，陈治华才知道。伊甸阳光退过几条授权生产的软云烟。 36、证人邓某2证言，证实其与老婆赵某某共同经营XX配送，只经营烟酒，办理了烟草专卖零售许可证。主要是赵某某在负责生意，邓某2协助。从2018年上半年开始到2019年春节前，一共卖了大概10万元左右的授权生产、专供出口和国外香烟给陈治华，陈治华转账给赵某某。授权生产的烟外包装上印有“授权生产”字样，主要是软云烟；专供出口的外包装上印有“专供出口”字样，主要是长条玉溪和方盒和谐玉溪，走私烟主要是“爱喜”，上面都是英文。陈治华通过跟赵某某151××××1809的号码联系购买香烟，是通过“黑车子”或者货运的方式发给陈治华，有时候由钟某、刘某2夫妇帮忙送货。发给陈治华的香烟是用纸箱包装的，基本都是邓某2在包装。这些烟有的是从成都五块石市场购买，有的是从伍某处购买。邓某2辩认出陈治华、钟某、刘某2、伍某，辩认出黑车师傅贾某。 37、被告人赵某某供述、辨认笔录，证实其在成都市××路××段经营XX配送，与老公邓某2共同经营，主要是烟酒生意，办了烟草专卖零售许可证。店铺主要是赵某某在负责，邓某2协助。2017年认识陈治华，出售烟酒给陈治华，卖烟草公司出来的正规香烟给陈治华。2018年4月开始卖授权生产、专供出口和国外香烟给陈治华，有555、爱喜、硬玉溪、软云烟等，卖了十万元左右赚了2万元。邓某2知道此事，有时候帮助赵某某装烟、打包。陈治华和其老婆刘某5向赵某某卡号6228××××3478转款，香烟用纸箱包好之后，通过钟某、刘某2夫妇带给X师货运或黑出租发货，收件人写王某、王某某的名字。卖给陈治华的烟是在五块石和一个叫小伍的男子那里收的。赵某某辩认出陈治华、钟某、刘某2。 38、被告人陈治华供述，证实其绰号叫“烟毒犯”，经营XX商行，从2018年夏天开始从赵某某处购买专供出口卷烟、授权生产卷烟和走私卷烟，授权生产烟有玉溪、软云烟，专供出口烟有方盒玉溪和牡丹，走私香烟有555、爱喜、茶花等，三类香烟总价不低于10万元。陈治华通过电话跟赵某某联系，通过银行转账的方式付款，转账使用陈治华或其老婆的银行卡转账。发货有时候是通过X师货运，有时候是通过贾某的黑出租带，发X师货运的烟是用纸箱装，收件人写的王某，每次货到之后，陈治华打电话给三轮车师傅帮取货，三轮师傅一个姓姜、一个姓赵。XX商行平时销售一般收现金，也有用支付宝和微信的，是其老婆刘某5的号码。三类烟卖过给伊甸阳光ＫＴＶ，赚了140元。从西昌唐某某、成都吴某某、赵某某、甘洛县的赵某3处买串烟。陈治华辩认出吴某某、钟志芬、赵某某。 39、汉源县烟草专卖局鉴定结论告知书、真伪鉴定聘请书、真伪检验报告，证实347条玉溪（硬授权版）以及4条云烟（软珍品授权版）为真品，从刘某1处扣押的5包硬玉溪（授权版）为真品卷烟，从罗某1处扣押的10.9条玉溪硬授权版为真品。 40、价值鉴定聘请书、价格认定意见书、告知书、省烟草局价格证明、汉价格认证中心情况说明，证实经汉源县物价中心对19条555(亚太免税版)、93条爱喜、9条ESSE、20条万宝路、4条茶花、184条玉溪专供出口、70.7条云烟大重九专供出口、10条牡丹专供出口、1321条云烟软珍品授权版、玉溪硬授权版347条，经鉴定价值合计563816元，并已将鉴定意见告知陈治华。 41、手机数据鉴定聘请书、手机鉴定意见书告知书，证实重庆市科信电子数据司法鉴定所对刘某5的手机数据进行恢复提取。 42、勘验、检查、辨认笔录，证实陈治华经营场所和仓库相关情况。 43、视听资料、电子数据，证实讯问陈治华、赵某某、邓某2同步录像。 上述证据均能相互印证，形成证据锁链，经过庭审质证后，本院依法予以确认。被告人陈治华提交了其病历材料、四川省中医院的出院证明，拟证实其2017年就患有脂肪癌，需要在门诊进行治疗、化疗；四川省公益事业捐赠统一票据，拟证实其向火神山医院捐款6666.66元，经评议，该组证据真实、合法，但是与本案无关联，本院依法不予确认。 本院认为，被告人陈治华、赵某某违反国家法律规定，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，二被告人的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪，陈治华非法经营数额563816元，属情节特别严重，赵某某非法经营数额100000元，属情节严重。公诉机关指控被告人陈治华、赵某某犯非法经营罪，罪名成立，指控证据确实、充分，量刑建议幅度适当，本院依法予以支持。 被告人陈治华的辩护人提出“陈治华系自首、积极退赃，系初犯、偶犯，且自愿认罪认罚”的辩护意见，经查，被告人陈治华主动到案后如实供述其犯罪事实，到案后主动退缴违法所得，且自愿认罪认罚，故本院对陈治华自首、积极退赃、自愿认罪认罚的辩护意见予以采纳，因此前陈治华违反相关规定进货，受到两次行政处罚，故对陈治华系初犯、偶犯的辩护意见依法不予采纳，本院依法对陈治华从轻处罚。被告人赵某某的辩护人提出“赵某某系坦白、积极退赃、自愿认罪认罚”的辩护意见，经查，被告人赵某某到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，到案后赵某某主动退缴违法所得，且自愿认罪认罚，该辩护意见成立，本院依法予以采纳，本院依法对其从轻处罚，对其不予关押也不致再危害社会，故可适用缓刑。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人陈治华犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产八万元（已缴纳）。 二、被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即被告人陈治华的刑期自2020年9月29日起至2025年9月20日止。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金、没收财产于本判决生效后十日内缴纳。） 三、追缴被告人陈治华违法的所得140元、被告人赵某某违法所得10000元（均已追缴到位）。 四、没收从被告人陈治华处扣押的云烟（软珍品授权版）1321条、玉溪（硬授权版）347条、玉溪（和谐硬宽限量版）48条、玉溪（硬宽限量版.专供出口）136条、云烟（大重九.专供出口）70.7条、牡丹（新白.专供出口）10条、555（弘博.亚太免税版）19条、爱喜（CHANGE）9条、爱喜（薄荷.超细免税韩版）93条、MarIboro（iceblast）20条、茶花4条、华为手机一部，扣押在案的其他物品由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  何 刚 审 判 员  陈佳明 人民陪审员  郑际屏 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  罗 粒 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。