广东省中山市第一人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤2071刑初1000号公诉机关中山市第一市区人民检察院。被告人郭朝国，男，1978年2月9日出生，贵州省思南县人，公民身份号码：522************352，汉族，初中文化，无业，户籍所在地思南县******红石岭组。因犯盗窃罪于2010年4月被上海市徐汇区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元，2011年4月28日刑满释放。因犯盗窃罪于2017年9月6日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。因本案于2019年12月30日被羁押，次日被刑事拘留，2020年2月6日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人梁育，广东凯行律师事务所律师，由中山市法律援助处指派。中山市第一市区人民检察院以中检一区三部刑诉〔2020〕134号起诉书指控被告人郭朝国犯诈骗罪，于2020年4月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员艾万辉出庭支持公诉，郭朝国及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第一市区人民检察院指控:2019年4月21日下午6时许，被告人郭朝国驾驶摩托车伙同并搭载王小斌、朱应珍（均另案处理）到中山市火炬开发区辖区内物色作案目标，发现被害人吴玉华独自在开发区纬创公司门口对面公交站台处候车，遂由王小斌、朱应珍上前采取“捡钱分钱”的方式骗得吴玉华VIVO牌手机1台（价值人民币340元），并以查询是否转移钱财为由骗得吴玉华手机支付宝付款密码。随后，郭朝国驾驶摩托车接应王小斌、朱应珍离开，三人共同持上述骗得的手机先后到火炬开发区沙边市场附近美宜佳商店、沙边村中诚百货等地通过支付宝扫码消费及转账套现的方式，骗走吴玉华支付宝账号内的余额及信用透支款项共计人民币12711.5元。同年12月30日，公安人员在中山市西区沙朗将郭朝国抓获归案。破案后，赃款、赃物均未能缴获。公诉机关在法庭上宣读或出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料及电子数据等证据以证明指控的事实。公诉机关据此认为，被告人郭朝国结伙诈骗他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，依法应予惩处。郭朝国在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定,是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人郭朝国辩解其没有实施诈骗行为。其辩护人辩护意见如下：1.指控郭朝国犯诈骗罪证据不足；2.证人对郭朝国辨认程序不合法；3.盗刷支付宝的损失金额真实性无法确认；4.送检的石胜强人员指纹卡存疑。经审理查明：2019年4月21日下午6时许，被告人郭朝国驾驶摩托车伙同并搭载王小斌、朱应珍（均另案处理）到中山市火炬开发区辖区内物色作案目标，发现被害人吴玉华独自在开发区纬创公司门口对面公交站处候车，遂由王小斌、朱应珍上前采取“捡钱分钱”的方式骗得吴玉华VIVO牌手机1台（价格无法进行鉴定），并以查询是否转移钱财为由骗得吴玉华手机支付宝付款密码。随后，郭朝国驾驶摩托车接应王小斌、朱应珍离开，三人共同持上述骗得的手机先后到火炬开发区沙边村中诚百货、沙边市场附近美宜佳商店等地通过支付宝消费套现的方式，骗走吴玉华共计人民币12711.5元。同年12月30日，公安人员在中山市西区沙朗将郭朝国抓获归案。破案后，赃款、赃物均未能缴获。上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实:1.被害人吴玉华的证言及辨认笔录，证明其于2019年4月21日晚上被一男一女以“捡钱分钱”的方式诈骗其1台VI**手机及支付宝账号密码，其手机屏幕是碎的。后被对方以支付宝消费套现的方式盗刷人民币12000余元，其中余额宝被刷了人民币8000元，蚂蚁花呗被刷了人民币4000多元；其辨认出作案后到中城百货内购物消费的一男（注：王小斌）一女（注：朱应珍）就是诈骗其手机的人。2.证人黄佳惠的证言及辨认笔录，证明其是中山市火炬开发区恒睿百货美宜佳经营者。2019年4月21日晚有二男一女共同到其便利店内使用支付宝以扫码支付方式套现人民币约1万元左右，其辩认出被告人郭朝国以及王小斌、朱应珍就是上述二男一女，同时指认出当晚在中城百货内购物消费的二男一女就是上述三人。3.证人张元顺的证言及辨认笔录，证明其是中山市火炬开发区恒睿百货美宜佳经营者。2019年4月21日晚19时许有二男一女到其店内套现人民币约1万元，后该二名男子陪其到银行柜员机取现人民币1万元。其辨认出被告人郭朝国以及王小斌就是上述二名男子，同时指认出当晚在中城百货内购物消费的二名男子就是上述二人。4.证人周柳丽的证言及辨认笔录，证明其是中山市火炬开发区****城百货收银员，2019年4月21日晚有二男一女到中城百货使用手机支付宝扫码支付人民币5.5元购买一盒口香糖，对方还问其是否可以扫码套现，其表示不可以，之后对方离开。他们三人是一起的，开始那两个男的来买单，后来那个女的也过来了，他们三个人有说话交流，但说什么其没有注意听，之后那女的还将那买单的手机拿走了，那两个男的也跟着她走了。其辨认出被告人郭朝国以及王小斌、朱应珍就是上述二男一女。5.鉴定材料，证明（1）案发当晚在中城百货商场收银台后方提取的视频监控中，其中一名穿纯色短袖T恤的男子人像截图与被告人郭朝国是同一人；另一名穿条纹短袖T恤的男子人像截图与王小斌人像是同一人。（2）2012年4月30日中山市公安局民众分局抓获涉嫌丢包诈骗的一男一女，其中男子自报身份石胜强、女子自报身份朱应珍。经比对鉴定，郭朝国的十指捺印指纹卡与石胜强的十指捺印指纹卡是同一人所留。（3）本案被骗走的VIVO牌手机1台因依据不足无法进行价格认定。6.支付宝交易记录，证明2019年4月21日被害人吴玉华支付宝账号（138********）消费情况，共支出人民币12711.5元。7.银行流水记录，证实张元顺工商银行卡（尾号为1739）在2019年4月21日通过ATM机取款二次，共计取出人民币10000元。8.现场勘查检查笔录、现场照片，证明案发现场位于中山市火炬开发区纬创公司门口对面公交站。9.视听资料及截图，证明2019年4月21日18时18分许，两男一女驾驶一辆女装摩托车（根据所穿服装特征判断，被告人郭朝国驾车、王小斌坐中间、朱应珍坐后面）出现在火炬开发区张家边五村市场附近路段，同日18时44分经过开发区西城软件园广场红绿灯处，随后在开发区纬创公司门口对面公交站处遇到被害人吴玉华，先由朱应珍上前与被害人搭讪，王小斌站在附近；至当日19时20分许-19时50分许，郭朝国、王小斌、朱应珍三人驾驶摩托车先后出现在火炬开发区文化广场路段、沙富路路段、中城百货门口及商场内、美宜佳商店。其中在中诚百货商店拍摄到三名被告人行为密切；在美宜佳商店拍摄到一女朱应珍、一男王小斌。10.民众公安分局于2012年办理“石胜强、朱应珍涉嫌诈骗一案”的相关案卷材料复印件。11.抓获经过，证明2019年12月30日下午，公安人员在中山市******抓获被告人郭朝国。12.身份资料、判决书，证明被告人郭朝国的身份信息、前科情况。13.办案说明，证明郭朝国的指纹卡来源情况。14.电子数额，证明支付宝交易记录。关于本案的有关问题，本院综合评判如下：1.关于被告人郭朝国诈骗的事实认定问题，经查，监控视频显示，郭朝国与本案实施诈骗行为的王小斌、朱应珍在案发前共同驾乘同一辆摩托车在开发区一带寻找作案目标，虽然没有拍摄到郭朝国在诈骗被害人吴玉华的中心现场，但在诈骗手机得手后，郭朝国与上述王小斌、朱应珍又是乘同一辆摩托车前往中诚百货商店、美宜佳便利店等处实施支付宝消费套现行为。周柳丽、黄佳惠、张元顺皆辨认出郭朝国是王小斌、朱应珍的同伙；司法鉴定意见也认定在中城百货商场与王小斌、朱应珍在一起的男子就是郭朝国；视频反映在中城百货商场时郭朝国与王小斌、朱应珍之间行为密切。综上，应认定郭朝国与王小斌、朱应珍共同实施了诈骗吴玉华的行为。2.其他问题。对辩护人所提证人对郭朝国辨认程序不合法的辩护意见，经查，侦查机关让证人通过监控视频辨认涉案消费套现人员，并无违反辨认的法定程序，对该辩护意见，不予采纳；对辩护人所提盗刷支付宝的损失金额真实性无法确认辩护意见，经查，支付宝交易记录、被害人的陈述以及相关的证人证言能证明盗刷支付宝的损失，对该辩护意见，不予采纳；对辩护人所提送检的石胜强人员指纹卡存疑的辩护意见，经查，侦查机关已作出合理解释，对该辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人郭朝国结伙诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。犯罪分子违法所得的一切财物，依法应当责令退赔。郭朝国是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控郭朝国犯诈骗罪的主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持，但被骗手机的价格因依据不足无法进行价格认定，不应认定该手机的价值。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第二十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人郭朝国犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月30日起至2021年6月29日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）二、责令被告人郭朝国退赔被害人吴玉华人民币12711.5元以及VIVO牌手机1台。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 梁 钢人民陪审员 林 英人民陪审员 林仲伦二〇二〇年九月二十一日书 记 员 邢宏雨卜璐