福建省长汀县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0821民初1829号 原告：许玉海，男，1975年3月19日出生，汉族，住福建省长汀县。 委托诉讼代理人：饶如清，长汀县大同法律服务所基层法律服务工作者。 被告：长汀县汀泉物流有限公司，住所地福建省长汀县腾飞经济开发区一路**，统一社会信用代码91350821MA2YJYWT9R。 法定代表人：赖云龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：戴求忠，福建古进律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴春华，福建古进律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司，，住所地福建省龙岩市新罗区天平路**龙岩商务版块**太古广场**统一社会信用代码91350800746375423N。 负责人：洪荣辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：俞泉峰，福建津都律师事务所律师。 第三人：朱联养，男，1966年6月11日出生，汉族，住福建省长汀县。 原告许玉海与被告长汀县汀泉物流有限公司（以下简称汀泉物流）、中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称平安财险）、第三人朱联养提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许玉海及其委托诉讼代理人饶如清、被告汀泉物流的委托诉讼代理人戴求忠、吴春华、被告平安财险的委托诉讼代理人俞泉峰、第三人朱联养到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许玉海向本院提出诉讼请求：1.请求判令汀泉物流、平安财险立即赔偿许玉海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费及精神抚慰金等共计486208.99元；2.本案诉讼费由汀泉物流、平安财险承担。事实和理由：闽Ｆ×××××号货车（以下简称案涉车）的实际所有人为长汀县汀泉物流有限公司，从事营业运输。该车在平安财险投保了商业第三者责任险，保险金额500000元，有附加投保不计免赔。2018年11月4日10时左右，受雇于汀泉物流的许玉海在福建省卡鑫隆服饰制造有限公司（以下简称卡鑫隆公司）厂区内卸货时，从案涉车上摔落至地面受伤。事发后，赖云龙拨打120急救电话叫急救车将许玉海送往福建省汀州医院（以下简称汀州医院）抢救治疗。经诊断，许玉海的伤情为“急性重型开放性颅脑损伤；吸入性××；右侧桡骨远端骨折；右尺骨茎突撕脱性骨折；全身多处皮肤软组织挫擦伤。”由于许玉海伤情严重，在汀州医院住院治疗54天后转至福建医科大学附属第一医院（以下简称医科大附一）住院治疗14天。累计花去医院费共231683.99元。2019手7月4日，许玉海经闽西司法鉴定所评定为伤残等级为二处十级，后续医疗费用约45000元。基于上述情况，许玉海因本案事故所造成的经济损失有：1.医疗费231683.99元（包含后继治疗费45000元）；2.误工费76050元（169元／天×450天）；3.护理费61685元（169元／天×365天）；4.住院伙食补助费10950元（30元／天×365天）;5.营养费10950元（30元／天×365天）；6.交通费3650元（10元／天×365天）;7.残疾赔偿金91240元（45620元／年×2年）；8.鉴定费1800元；9.精神抚慰金3000元。以上合计486208.99元。许玉海认为，许玉海是在闽Ｆ×××××号货车上进行装卸作业时从该车上摔至地面而受伤，许玉海有权要求汀泉物流承担雇主责任，要求平安财险直接向许玉海支付其应承担的交强险及商业第三者责任保险的保险赔偿款。 汀泉物流辩称，一、汀泉物流不是许玉海的雇主，与许玉海之间不存在劳务关系。汀泉物流主要从事道路运输工作，公司的搬运工作，己经由朱联养承揽。汀泉物流需要搬运货物、卸货时，仅需通知朱联养时间、地点、地点安排工人的事宜均由朱联养安排负责。汀泉物流仅需向朱联养支付费用，其他工人的费用是由朱联养支付，与汀泉物流没有任何关系。许玉海诉称受雇于汀泉物流明显与客观事实不符。汀泉物流既不认识许玉海，也从未联系许玉海要求许玉海帮忙卸货，更没有向许玉海支付过任何费用。二、许玉海不是在卸货过程中受伤。事故发生当日，货运车辆刚到卡鑫隆公司仓库，汀泉物流还在跟卡鑫隆公司电话沟通确认货物放置问题的时候，许玉海就爬上车顶导致受伤。因卡鑫隆公司负责人还未到场，没有告知货物存放的位置，汀泉物流并不知晓货物存放位置，也没有通知许玉海卸货。因此，事故发生时，汀泉物流并没有通知卸货是许玉海擅自爬上车顶导致受伤，许玉海受伤并非是在卸货过程中伤成的。三、本起事故的发生，许玉海应当承担全部责任。许玉海受伤的原因是因事故发生当日，许玉海欲爬上车顶，并想借助棉纱的重量借力上车。因棉纱重量较轻，不足以承受许玉海的体重，最终许玉海与棉纱起摔落在地，导致了许玉海的受伤。许玉海作为一个完全民事行为能力人，且是长期从事货物搬运、卸载工作的专业人员，对于卸货过程中应注意的问题及警惕性高于一般人。许玉海明知当天搬运的是棉纱，重量较轻，并不能够承载其体重让其借力上车，但依然试图借助棉纱的重量上车最后导致了受伤的结果。同时，在许玉海发生事故时汀泉物流还不知晓货物存放位置，未通知卸货的情况下受伤，即使汀泉物流需做任何防护措施，也来不及布置。因此，本起事故的发生，许玉海应承担全部的责任。四、许玉海诉称的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等各项费用，其计算的期限及标准均不符合法律规定，应当重新计算。五、汀泉物流替许玉海垫付了20,000元的医疗费，汀泉物流也将保留要求许玉海返还的权利。综上，许玉海的诉讼请求不符合客观事实和法律的规定，应当依法驳回。 平安财险辩称，一、本案不属于保险责任，平安财险不承担赔偿责任。1.根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定，“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”以及《机动车综合商业保险条款2014版》之机动车第三者责任保险第二十二条规定，“保险期间内，被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三人遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当对第三者承担的损害赔偿责任”。保险人承担第三者赔偿责任应符合以下三个要件：(1)事故发生属道路交通事故；(2)驾驶人在使用被保险机动车过程中因车辆造成事故；(3)造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失。许玉海受伤据其自述系其在被保险车辆上卸货时摔落时受伤，该事故不属于道路交通事故，许玉海受伤与车辆无关，故平安财险不承担第三者责任保险。2.根据《机动车综合商业保险条款2014版》之机动车机动车车上人员责任保险第三十八条规定“保险期间内，被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使车上人员遭受人身伤亡，且不属于免除保险人责任范围，依法应当对车上人员承担的损害赔偿责任”。保险人承担车上人员责任保险需符合以下条件：(1)被保险车辆被使用期间；(2)被保险人或其允许的驾驶人过错造成车上人员伤亡。许玉海在卸货过程中受伤，被保险车辆处于静止状态，属于非被使用期间。而且许玉海的受伤不是因为被保险人或其允许的驾驶人过错造成，系其自身原因造成的损害。所以平安财险在车上人员责任险范围内亦不承担赔偿责任。二、本案事故原因不明，许玉海应承担举证不能法律后果。许玉海受伤事故不明，许玉海在诉状中诉称其因卸货从被保险车辆上摔落，系其单方面口述，许玉海未提交任何证据证实事故发生的原因，无法证实其受伤于被保险车辆关联性，故其应承担举证不能的法律后果。综上，平安财险无需向许玉海承担保险责任，请求人民法院依法驳回许玉海要求平安财险承担赔偿责任的诉讼请求。 朱联养称，朱联养没有承包汀泉物流的搬运工作，许玉海与朱联养都是按每小时30元计算的钟点工。汀泉物流的陈述与事实不符。朱联养不应就许玉海的受伤承担责任。 经审理查明，汀泉物流系案涉车所有者，该车在平安财险投保了交强险和机动车第三者责任保险、车上人员责任险（司机）、车上人员责任险（乘客），保险期间为2017年11月16日至2018年11月16日。许玉海与朱联养为从事搬运、装卸工作的钟点工，时薪30元，已从事该工作十余年。2018年11月4日，汀泉物流电话通知朱联养到公司从案涉车上卸货。朱联养接到通知后，邀许玉海一同前往。许玉海与朱联养在汀泉物流卸完部分货物后，朱联养到其他地方送货，许玉海随案涉车到卡鑫隆公司卸下车上的棉纱。案涉车在卡鑫隆公司花圃停车后，许玉海爬上车顶卸货时从车顶摔下，现场有棉纱一包。赖云龙发现后，即拨打120急救，并电话通知朱联养，朱联养与赖云龙一同随救护车将处于昏迷状态的许玉海送往福建省汀州医院救治。经诊断，许玉海的伤情为：急性重型开放性颅脑损伤；吸入性××；右侧桡骨远端骨折；右尺骨茎突撕脱性骨折；全身多处皮肤软组织挫擦伤。许玉海在汀州医院住院治疗54天后，转至医科大附一门诊治疗3天、住院治疗14天。出院诊断：1.脑膜脑炎；2.头部外伤（术后）；3.发热；4.双侧乳突炎；5.肝功能异常。出院医嘱：1.当地医院继续抗感染治疗；2.我科门诊随诊。2019年1月15日至3月1日，许玉海再次入住汀州医院。治疗结果：好转。出院时情况：诉偶有头痛、头晕、右额部偶有膨起不适感，思维力、定向力、记忆力下降；无畏冷、发热，无呕吐、抽搐，精神、食欲、睡眠尚可，大小便正常；生命征平稳，右额部颅骨缺如，局部塌陷，双侧瞳孔等圆等大，直径3ｍｍ，对光反射灵敏，双上肢握力下降，伴不自主震颤，尤以右手为甚，肌张力正常。出院医嘱：继续休息治疗3个月，继续服用复方磺胺甲恶唑片治疗，半个月后返院复查肾功能。许玉海共花费医疗费用187001.87元，其中汀州医院住院治疗期间（2018年11月4日至12月28日）住院费用107260.04元、外购药物13620元，医科大附一门诊治疗期间（2018年12月28日至12月30日及2019年1月14日）救护车高速公路过路费480元、住宿费792元、门诊医药费7523.19元，医科大附一住院治疗期间（2018年12月31日至2019年1月14日）住院费用20860.95元，汀州医院住院治疗期间（2019年1月15日至3月1日）住院费用10362.73元、外购药物27375元。在许玉海治疗期间，汀泉物流向许玉海支付了20000元。2019年7月1日，许玉海委托福建闽西司法鉴定所对其伤残等级、颅骨修补及内固定物拆除后续医疗费用进行评定。该鉴定所于2019年7月4日作出闽西司法鉴定所〔2019〕临鉴字第781号《福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书》，其鉴定意见为许玉海的伤残等级为2处十级伤残，后续医疗费用约45000元。许玉海为该鉴定支付了鉴定费1800元。 上述事实，有许玉海提供的《福建省汀州医院疾病证明书》《福建省汀州医院入院记录》《汀州医院外购药品知情同意书》《福建汀州医院出院记录》《福建省汀州医院住院费用汇总清单》《福建医科大学附属第一医院疾病证明书》《福建医科大学附属第一医院出院记录》《福建医科大学附属第一医院发票费用明细》《福建省汀州医院出院记录》《福建省汀州医院住院费用汇总清单》《医疗门诊及住院收费票据》《龙岩市百信大药房医药连锁有限公司长汀兆征分店药品销售凭证》《龙岩市百信大药房医药连锁有限公司长汀兆征分店出具的福建增值税普通发票》《福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书》、平安财险提供的《保险单抄件跟商业保险单抄件及其条款》等证据与当事人陈述在案互相印证，可以认定。本案当事人对上述证据均无异议，可以作为认定相关事实的依据。 本院认为，一、关于许玉海与汀泉物流间是否存在劳务关系问题。劳务关系是指提供劳务一方根据接受劳务一方的指示进行劳动并接受其管理，其劳动成果也由接受劳务一方享有的民事法律关系。本案中，许玉海作为钟点工，完成汀泉物流的指派的工作，并依其劳动时间获取报酬，许玉海劳动成果归于汀泉物流，符合劳务关系的法律特征，双方形成劳务合同关系。朱联养在许玉海与汀泉物流的劳务关系中，仅起介绍、通知的作用，也无证据证明其从中因介绍、通知获取了相关费用。汀泉物流所作其与许玉海之间不存在劳务关系，公司的搬运工作，己经由朱联养承揽的主张，与事实不符，本院不予采纳。二、关于许玉海受伤是否因劳务所致问题。因法律和司法解释对如何确定提供劳务者受伤是否因劳务所致问题未作规定，本院参照《工伤保险条例》的工伤认定予以确定。许玉海随汀泉物流所有的案涉车到卸货地点-卡鑫隆公司从事卸货过程中受伤，符合工作时间、工作地点、工作事由而受伤的工伤认定情形。据此，本院认定，许玉海本案中的损害，系因劳务所致。汀泉物流主张其尚未指派许玉海开始卸货，与事实不符，本院不予采信。三、本案责任的认定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条中规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。许玉海作为从事搬运、装卸工作10余年的熟练工，应当预见且能够预见从大型货车上卸载货物存在受伤的危险，却因疏忽而未预见；或者已预见却轻信可以避免。所以，许玉海对其自身损害的发生，因未履行必要的注意义务而具有过错，应承担主要的过错责任。接受劳务一方的汀泉物流，作为专业物流公司，也应当预见从大型货车上卸载货物存在受伤的危险，却没有及时履行提醒义务，或者提供必要的安全设施，对事故的发生也有过错，应承担次要的过错责任。本院考虑到许玉海的伤情、各自的经济能力、过错程度，酌定由许玉海自行承担70%的责任，汀泉物流承担30%的责任。四、关于许玉海的经济损失问题。（一）医疗费。许玉海主张的该项费用为186,683.99元，低于实际支付的187,001.87元，许玉海的外购药物确为治病所需，且有医嘱。许玉海主张的该数额，本院予以采纳。考虑到许玉海的伤情，后续治疗为必需，后续治疗费为其预期损失，许玉海要求一并支付该费用的诉讼请求，本院予以支持。（二）误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人损解释）第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”许玉海于2018年11月4日受伤，于2019年7月4日作出鉴定意见，误工天数应为8个月。许玉海要求按450天计算误工天数没有法律依据。根据《福建省2019年城镇非私营单位行业在岗职工（含劳务派遣人员）年平均工资》，2019年居民服务、修理和其他服务业的年平均工资为66,815元。许玉海的误工费为66,815元/12月×8月＝44,543元。（三）护理费。人损解释规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。从2019年3月1日的汀州医院出院记录可看出，许玉海出院后无需再护理，许玉海要求按365天计算护理天数，显然不当，本院按2018年11月4日受伤至2019年3月1日出院止计算护理天数，为117天。该费用为66,815元/365天×117天＝21,417元。（四）住院伙食补助费。人损解释第二十三条规定，“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”许玉海总的住院天数为117天（在福州等待住院的四天也视同住院），许玉海要求按365天计算住院伙食补助费，显然不当，本院不予采纳；当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为：下乡20元/天，在福州为100元/天。许玉海的住院伙食补助费为100元/天×18天＋20元/天×99天＝3,780元。（五）营养费。因无加强营养的医嘱，但实践中，住院期间确有加强营养的习惯。所以，对于营养费，本院酌定按住院伙食补助费计算。（六）交通费。人损解释第二十二条规定，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”许玉海仅提供了福建省门诊收费票据，其中载明代收高速过路费480元，该费用本院予以认定，许玉海要求按每天10元计算365天，没有事实及法律依据，本院不予支持。（七）许玉海主张的残疾赔偿金91,240元、鉴定费1,800元、精神损害抚慰金3,000元，均计算合理，本院予以采纳。综上，许玉海的总损失为医疗费187,001.87元＋误工费44,543元＋护理费21,417元＋住院伙食补助费3,780元＋营养费3,780元＋交通费480元＋残疾赔偿金91,240元＋鉴定费1,800元＋精神损害抚慰金3,000元＋后续治疗费45,000元＝402,041.87元。五、许玉海的损害是否为保险合同约定的保险事故问题。由于许玉海卸货时，车辆处于静止状态，许玉海受伤既不属于道路交通事故，也不是被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故。许玉海要求平安保险在交强险及商业第三者责任险范围内承担保险责任的诉讼请求，不符合合同约定也没有法律依据，本院不予支持。平安财险的抗辩有理，本院予以采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、长汀县汀泉物流有限公司应赔偿许玉海损失402,041.87元的30%即120,612.56元，扣除已付20,000元，余款100,612.56元，限长汀县汀泉物流有限公司于本判决生效后15日内履行； 二、驳回许玉海对中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8,593元，减半收取计4,296.5元，由许玉海负担3,370元，长汀县汀泉物流有限公司负担926.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员  范球生 二〇二〇年九月十四日 书记员  罗 丹