甘肃省永登县人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0121民初2959号原告：张加洪，男，1972年1月25日出生，汉族，四川省广元市利州区居民，住该区。委托诉讼代理人：兰君，甘肃王力律师事务所律师。被告：陕西远大建设工程有限公司甘肃第一分公司，住所地：甘肃省兰州市西固区陈坪街道福利东路**第******。负责人：常国粮，该公司总经理。被告：兰州阳光天霖电力新能源有限责任公司，住所地：，住所地：甘肃省兰州市永登县七山乡地沟村**v>法定代表人：聂建立，该公司总经理。原告张加洪与被告陕西远大建设工程有限公司甘肃第一分公司（以下简称远大甘肃第一分公司）、兰州阳光天霖电力新能源有限责任公司（以下简称阳光天霖公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2018年5月9日作出（2017）甘0121民初2266号民事判决书，阳光天霖公司不服该判决，向兰州市中级人民法院提起上诉，兰州市中级人民法院于2019年8月22日作出（2019）甘01民终512号民事裁定书，裁定撤销本院（2017）甘0121民初2266号民事判决书，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张加洪委托诉讼代理人兰君，被告阳光天霖公司法定代表人聂建立到庭参加诉讼，被告远大甘肃第一分公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张加洪向本院提出诉讼请求：1.判决依法解除原告与第一被告签订的《永登县七山乡50兆光伏扶贫项目工程施工合同》；2、判决二被告返还原告合同履约保证金50万元及利息（从2016年6月1日计算至上述款项付清之日至，按银行同期贷款利率计算）；3、判决二被告支付误工补偿费用266170元；4、判决二被告对以上债务承担连带责任；5、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2016年5月30日，原告与被告远大甘肃第一分公司签订了一份《永登县七山乡50兆光伏扶贫项目工程施工合同》，并交纳50万元的合同履约金。合同约定由远大甘肃第一分公司作为发包方，张加洪作为承包人承包位于永登县七山乡地沟村的50兆瓦农光互补光伏扶贫示范项目。合同签订后，原告的施工队如期全面进场，原告为项目开工购进材料，租用车辆并雇佣民工，但该项目至今无法施工。阳光天霖公司作为该项目的建设单位，于2016年11月5日和9日二次向各施工单位签署承诺书，承诺于2016年11月30日前清退部分保证金，清退比例不低于总额的50%，停工损失费于2016年12月30日前全额付清，可是保证金和停工损失至今没有退还。2016年11月9日由远大甘肃第一分公司作为施工单位，阳光天霖公司作为建设单位，在张加洪的误工补偿费用统计表中盖章签字认可其损失。在远大甘肃第一分公司已经出现逾期违约的法定情形下，该合同目的不能实现，原告与远大甘肃第一分公司多次协商解决退款及赔偿事宜均未果，故诉至法院，望判如所请。远大甘肃第一分公司在原审中提交答辩状辩称，1、远大甘肃第一分公司并非本案适格主体，其民事行为产生的法律后果不应由其承担，应由总公司即陕西远大建设工程有限公司承担，阳光天霖公司已给施工队做出了退款及赔偿的书面承诺书，故远大甘肃第一分公司不应承担退款及赔偿责任，也不承担连带责任。2、远大甘肃第一分公司同意解除与原告签订的工程施工合同，但原告要求返还保证金50万元及利息、误工补偿的主张无事实及法律依据。远大甘肃第一分公司虽然与原告签订了工程施工合同，但合同并未实际履行，原告所交的50万元保证金，远大甘肃第一分公司并未实际占有该笔款项，只是经手将该款交给了阳光天霖公司。涉案合同也并未约定利息及误工损失条款，涉案工程自始至终并未施工，业主在采取措施补办审批手续，现原告单方提出解除合同，应承担解除合同的法律后果。3、远大甘肃第一分公司于2016年12月5日向原告退还5万元保证金。综上，远大甘肃第一分公司并非本案适格主体，原告的诉请也没有事实及法律依据，请人民法院依法驳回原告的诉请。阳光天霖公司辩称，第一，关于原告要求解除与远大甘肃第一分公司签订的施工合同与阳光天霖公司无关。第二、关于原告要求的履约保证金50万元，阳光天霖公司不同意支付。1、阳光天霖公司给远大甘肃第一分公司出具了收到保证金300万元的收据，但2016年11月11日，阳光天霖公司向远大甘肃第一分公司已退还10万元履约金。因建设工程施工合同纠纷（与本案建设工程合同为同一项目）欠案外人王忠明的139万元的保证金已经在2018年5月29日由永登法院执行完毕，并已结案。欠案外人王忠明的150万元履约金正在永登法院执行，阳光天霖公司已与王忠明达成和解协议，承诺于2020年底前还清。故该300万元履约保证金已全部退还，阳光天霖公司不应再承担退还保证金的责任。2、阳光天霖公司从未承诺过要退还保证金一事。3、阳光天霖公司与远大甘肃第一分公司之间签订的合同仍然在继续履行，远大甘肃第一分公司交纳保证金的行为仍系合同的重要组成部分，原告作为合同外的第三人要求退还保证金无法律依据。4、阳光天霖公司从未向原告收取过任何款项，也未与其产生过具体工程结算事宜，原告要求阳光天霖公司退还保证金无事实依据。第三，阳光天霖公司于2016年7月底通知远大甘肃第一分公司施工队进场做前期施工准备，由于国家指标未到，11月初，阳光天霖公司就通知远大甘肃第一分公司退场，项目没有开工，也没有产生工程量，更谈不上停工损失。阳光天霖公司于2016年11月11日和2016年12月5日分别给远大甘肃第一分公司支付了24万元和30万元农民工进出场工资，至于远大甘肃第一分公司给施工班组是如何分配的，与阳光天霖公司无关，远大甘肃第一分公司给张加洪施工队农民工支付了5万元的进出场工资。另外，阳光天霖公司在张加洪的误工补偿费用统计表中盖章签字，并不是认可其损失费，只是统计了解一下情况，项目并没有实质性开工，只是进出场农民工费用，请问256170元停工损失费是什么费用？综上所述，请求驳回张加洪的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年5月4日，远大甘肃第一分公司与阳光天霖公司签订了一份工程承包合同，阳光天霖公司将永登县七山乡50兆瓦农光互补光伏扶贫示范项目发包给远大甘肃第一分公司。2016年5月30日，远大甘肃第一分公司与张加洪签订了一份《永登县七山乡50兆光伏扶贫项目工程施工合同》，远大甘肃第一分公司将永登县七山乡50兆瓦农光互补光伏扶贫示范项目中的七山乡地沟村10兆瓦光伏工程分包给张加洪。约定合同总价款680万元，合同履行保证金50万元，签订合同的同时交纳履约保证金，如张加洪按约履行合同，远大甘肃第一分公司在两个月后的10个工作日内无息退还合同履约金。同年5月29日张加洪向远大甘肃第一分公司交纳了50万元保证金。阳光天霖公司给远大甘肃第一分公司出具了收到保证金300万元的收据。远大甘肃第一分公司通知张加洪组织人员成立第四施工队进场施工，2016年7月31日张加洪向远大甘肃第一分公司预付材料款7000元，同年8月13日张加洪向远大甘肃第一分公司预付材料款5000元。后因阳光天霖公司的原因工程停工，造成施工队损失。2016年11月5日，阳光天霖公司向远大甘肃第一分公司及各施工队出具一份《承诺书》，承诺：1、11月30日前清退部分保证金，清退比例不低于总额的50%；2、9号之前清算各施工单位停工损失（拌合站另行协商），11月底前支付70%的停工损失。2016年11月9日，远大甘肃第一分公司成立的七山乡光伏项目部以施工单位的名义将张加洪的第四施工队的误工补偿统计表向阳光天霖公司报送审批确认，阳光天霖公司指挥部作为建设单位在统计表上盖章签字，误工损失包括人工工资等合计249170元。2016年11月9日，阳光天霖公司向远大甘肃第一分公司及各施工队再次出具《承诺书》，承诺：1、2016年11月30日前退还50%保证金，剩余保证金于12月30日前全额退还，合同保持有效；2、停工损失费于2016年11月30日前支付70%，剩余的于2016年12月30日前全额付清；3、所有工程量于2016年12月30日前付清；4、如开工业主必须在开工前提供材料清单。2016年12月5日阳光天霖公司给付远大甘肃第一分公司工程款30万元，阳光天霖公司并出具了承诺书。同年12月6日，远大甘肃第一分公司向张加洪支付5万元停工损失。同年12月15日阳光天霖公司给付远大甘肃第一分公司工程履约金10万元和农民工工资24万元，远大甘肃第一分公司并出具了收条。后因张加洪索要保证金和停工损失未果，遂诉至本院，请求判如所请。另查明，本院审理的王忠明诉远大甘肃第一分公司、阳光天霖公司及常国粮建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月3日作出（2017）甘0121民初1087号民事判决书，判决：一、解除王忠明与远大甘肃第一分公司于2016年6月30日签订的《永登县七山乡50兆付扶贫项目工程施工合同》；二、阳光天霖公司向王忠明退还保证金150万元，支付2017年7月13日前的利息43440元，2017年7月13日之后的利息继续按同期银行贷款基准利率计算至款项付清为止，于判决生效后15日内付清；三、阳光天霖公司向王忠明支付停工损失395527.3元，于判决生效后15日内付清；四、远大甘肃第一分公司对上述二、三项债务承担连带责任；五、常国粮不承担责任。阳光天霖公司不服该判决，上诉至兰州市中级人民法院，兰州市中级人民法院于2017年12月12日作出（2017）甘01民终3229号民事判决书，判决：一、维持永登县人民法院（2017）甘0121民初1087号民事判决第一项、第二项、第五项；二、撤销永登县人民法院（2017）甘0121民初1087号民事判决第三项及案件受理费部分；三、变更永登县人民法院（2017）甘0121民初1087号民事判决第三项为远大甘肃第一分公司对甘肃省永登县人民法院（2017）甘0121民初1087号民事判决第二项债务承担连带责任；四、驳回阳光天霖公司的其他上诉请求。本院审理的赵天升诉远大甘肃第一分公司、阳光天霖公司及常国粮建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月3日作出（2017）甘0121民初1199号民事判决书，判决：一、解除赵天升与远大甘肃第一分公司于2016年6月30日签订的《永登县七山乡50兆付扶贫项目工程施工合同》；二、阳光天霖公司向赵天升退还保证金98.5万元，支付2017年7月13日前的利息22774元，2017年7月13日之后的利息继续按同期银行贷款基准利率计算至款项付清为止，于判决生效后15日内付清；三、阳光天霖公司向赵天升支付停工损失322930元，于判决生效后15日内付清；四、远大甘肃第一分公司对上述二、三项债务承担连带责任；五、常国粮不承担责任。阳光天霖公司不服该判决，上诉至兰州市中级人民法院，兰州市中级人民法院于2017年12月14日作出（2017）甘01民终2663号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。本院认为，本案争议焦点为：1、张加洪与远大甘肃第一分公司签订的《永登县七山乡50兆光伏扶贫项目工程施工合同》是否应当解除。2、远大甘肃第一分公司和阳光天霖公司是否应当向张加洪返还保证金50万元及利息。3、远大甘肃第一分公司和阳光天霖公司是否应当支付张加洪停工损失266170元。关于张加洪与远大甘肃第一分公司签订的《永登县七山乡50兆光伏扶贫项目工程施工合同》是否应当解除。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，当事人协商一致，可以解除合同。本案中，张加洪要求解除与远大甘肃第一分公司签订的《永登县七山乡50兆光伏扶贫项目工程施工合同》，远大甘肃第一分公司在原审提交的答辩状中称同意解除该合同，因此，对张加洪的该项诉讼请求，本院予以支持。关于远大甘肃第一分公司和阳光天霖公司是否应当向张加洪返还保证金50万元及利息。远大甘肃第一分公司认可收到了张加洪的50万元保证金，阳光天霖公司认可收到远大甘肃第一分公司交纳的300万元保证金，且阳光天霖公司出具的《承诺书》中自认涉案工程因其原因造成项目指标未下，导致停工，并就该情况向各施工队作出了承诺，承诺退还保证金，故阳光天霖公司应在收到的远大甘肃第一分公司交纳的300万元保证金范围内承担案涉保证金的退还责任，根据查明的事实，阳光天霖公司已退还远大甘肃第一分公司保证金10万元，应退还王忠明保证金150万元，应退还赵天升保证金98.5万元，尚余41.5万元保证金，故阳光天霖公司应退还张加洪保证金41.5万元。张加洪是向远大甘肃第一分公司交纳的保证金，故远大甘肃第一分公司应退还张加洪保证金8.5万元，并对阳光天霖公司应退还张加洪保证金41.5万元承担连带责任。阳光天霖公司对退还保证金的期限做了承诺，远大甘肃第一分公司也对退还保证金的时间与张加洪在合同中做了约定，现二公司均未向张加洪退清保证金，故应当按照同期银行贷款利率承担利息，利息从阳光天霖公司最终承诺的付款时间起算，阳光天霖公司应承担的利息为64692.25元（41.5万元×4.35%÷365天×1308天（2016年12月31日至2020年7月31日），远大甘肃第一分公司承担的利息为13250.22元（8.5万元×4.35%÷365天×1308天（2016年12月31日至2020年7月31日），之后利息继续以年利率4.35%的标准计算至保证金全部退还为止。关于远大甘肃第一分公司和阳光天霖公司是否应当支付张加洪停工损失266170元。阳光天霖公司在出具的承诺书中自认涉案工程因其原因造成项目指标未下，导致停工，并就该情况向各施工队作出了承诺，承诺清算和支付各施工队停工损失。且阳光天霖公司和远大甘肃第一分公司均在张加洪的第四施工队误工补偿统计报表中签字和盖章，视为阳光天霖公司和远大甘肃第一分公司对张加洪的第四施工队停工损失249170元的确认。故阳光天霖公司应按照承诺向张加洪支付停工损失249170元，扣除远大甘肃第一分公司向张加洪支付的停工损失50000元外，阳光天霖公司再支付199170元。张加洪与远大甘肃第一分公司解除合同的根本原因是涉案工程因阳光天霖公司原因造成项目指标未下，导致停工，虽然工程停工不是远大甘肃第一分公司的责任，但《中华人民共和国合同法》第二百二十一条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。故远大甘肃第一分公司应对张加洪的停工损失承担连带责任。对张加洪主张的17000元材料款，其中2016年7月31日张加洪通过银行转账的7000元材料款是直接打入远大甘肃第一分公司负责人常国粮账户，应认定为远大甘肃第一分公司收取的张加洪的材料款。2016年8月13日张加洪微信转账的5000元材料款，经本院询问常国粮，常国粮对此认可，亦应认定为远大甘肃第一分公司收取的张加洪的材料款。张加洪微信转账的3000元和2000元经本院询问，常国粮不认可，本院无法认定收款方系常国粮。综上，远大甘肃第一分公司共收取张加洪材料款12000元，对于该12000元材料款，因阳光天霖公司未在误工补偿统计报表中确认，且由远大甘肃第一分公司收取，故该12000元材料款应由远大甘肃第一分公司向张加洪退还。关于远大甘肃第一分公司在原审答辩状中辩称其并非本案适格诉讼主体，远大甘肃第一分公司的责任应由总公司即陕西远大建设工程有限公司承担责任。虽然公司法规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。但民诉法规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人，其中其他组织包括依法设立并领取营业执照的法人的分支机构。远大甘肃第一分公司依法登记，并领取了营业执照，其有诉讼权利能力和诉讼行为能力，是本案适格的主体，有一定的民事责任承担能力，而分公司和总公司对外的整体性决定了二者民事责任的连带性。且本案审理中，经本院向张加洪释明，张加洪表示不申请追加陕西远大建设工程有限公司为被告。张加洪不向总公司主张权利，是对其民事权利和诉讼权利的处分，不违反法律规定，故对远大甘肃第一分公司的该辩称意见，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百一十二条、第一百二十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第四十八条第一款、第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十条第三款、第五十二条第(五)项规定，判决如下：一、解除张加洪与陕西远大建设工程有限公司甘肃第一分公司于2016年5月30日签订的《永登县七山乡50兆光伏扶贫项目工程施工合同》；二、兰州阳光天霖电力新能源有限责任公司向张加洪退还保证金41.5万元，支付2020年7月31日前的利息64692.25元，2020年7月31日之后的利息继续按年利率4.35%的标准支付至保证金付清为止；三、陕西远大建设工程有限公司甘肃第一分公司支付张加洪保证金8.5万元，支付2020年7月31日前的利息13250.22元，2020年7月31日之后的利息继续按年利率4.35%的标准支付至保证金付清为止；四、兰州阳光天霖电力新能源有限责任公司向张加洪支付停工损失199170元；五、陕西远大建设工程有限公司甘肃第一分公司返还张加洪材料款12000元；六、以上二、三、四、五项限于本判决生效后三十日内付清；七、陕西远大建设工程有限公司甘肃第一分公司对上述二、四项债务承担连带责任；八、驳回张加洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11750元，兰州阳光天霖电力新能源有限责任公司和陕西远大建设工程有限公司甘肃第一分公司共同负担10100元，陕西远大建设工程有限公司甘肃第一分公司负担1650元，公告费860元，由陕西远大建设工程有限公司甘肃第一分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  马廷理审 判 员  葛 魏人民陪审员  杨 梅二〇二〇年九月十八日书 记 员  杜永鹏