辽宁省庄河市人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0283刑初620号公诉机关庄河市人民检察院。被告人吴明辉，男，1979年3月31日出生于辽宁省庄河市，汉族，初中文化，中共党员，系中国联合网络通信有限公司庄河市分公司职工，户籍所在地庄河市，现住庄河市。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年5月30日被大连市公安局沙河口分局刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕，现羁押于大连市看守所。被告人郭玉玲，女，1983年9月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地黑龙江省望奎县，现住庄河市。曾因犯贩卖毒品罪于2018年10月16日被庄河市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币4000元，2019年1月28日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月30日被大连市公安局沙河口分局刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕，现羁押于大连市看守所。辩护人王颢霖，系辽宁新华律师事务所律师。被告人刘志奇，男，1986年11月27日出生于辽宁省庄河市，汉族，初中文化，粮农，户籍所在地庄河市，现住庄河市。曾因犯贩卖毒品罪于2013年9月16日被庄河市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元，2015年5月7日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年5月30日被大连市公安局沙河口分局刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕，现羁押于大连市看守所。庄河市人民检察院以庄检公诉刑诉（2019）637号起诉书指控被告人吴明辉、郭玉玲犯贩卖毒品罪、刘志奇犯非法持有毒品罪于2019年12月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年7月29日公开开庭审理了本案。庄河市人民检察院指派检察官栾旭峰、检察官助理曲明威出庭支持公诉，被告人郭玉玲及其辩护人王颢霖、被告人吴明辉、刘志奇到庭参加了诉讼。现已审理终结。庄河市人民检察院指控，被告人吴明辉与被告人郭玉玲系男女朋友关系，二人经预谋后欲通过他人联系从丹东市购买冰毒，准备回庄河市贩卖牟利。2019年5月27日21时许，吴明辉乘坐由自己租来、被告人刘志奇驾驶的辽Ｂ×××**号大众轿车前往丹东市找卖家取冰毒，取到后吴明辉独自驾车携带两袋冰毒连夜返回自己与郭玉玲位于庄河市的住处，将上述冰毒交给郭玉玲。郭玉玲收到后，将上述冰毒称重并重新包装。2019年5月29日8时许，刘志奇来到吴明辉、郭玉玲住处楼下，吴明辉、郭玉玲从上述冰毒中称出3袋共计约30克冰毒用黑色皮包装好交给刘志奇，由刘志奇转交给他人。随后刘志奇驾驶辽Ｂ×××**号大众轿车携带上述3袋冰毒于当日10时许来到庄河市红光市场附近时被提前布控的大连市公安局沙河口分局民警抓获，民警当场从其驾驶车辆里的黑色皮包内搜查出3袋冰毒，经称重，净重共计29.48克。当日11时许，民警在庄河市附近将吴明辉抓获，15时许，民警在吴明辉、郭玉玲的住处将郭玉玲抓获，当场从其家里搜查出1袋冰毒，经称重，净重137.12克、2个用于称重冰毒的电子秤、若干分装毒品的包装袋。经大连市公安司法鉴定中心检验鉴定，上述4袋冰毒中均检出甲基苯丙胺成分。据此，公诉机关认为被告人吴明辉、郭玉玲的行为构成贩卖毒品罪，被告人刘志奇的行为构成非法持有毒品罪，请求对被告人依法予以惩处。被告人吴明辉对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人郭玉玲对公诉机关指控的罪名无异议，辩称涉案毒品并非全部是郭玉玲和吴明辉的，其中一部分属于宋某1的。辩护人王颢霖对公诉机关指控被告人郭玉玲的犯罪事实及罪名无异议，同时针对量刑情节提出如下辩护意见：1、被告人到案后如实供述，具有坦白情节。2、案涉毒品被告人并未进行贩卖，属于犯罪未遂。3、被查获的137.12克毒品不完全属于被告人，其并未打算全部贩卖。4、被告人因被逼迫还款而贩卖冰毒。5、被告人对犯罪行为感到后悔，对社会未造成严重后果，认罪认罚。被告人刘志奇对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称自己不知道被告人吴明辉交给他的包内装有冰毒。经审理查明，被告人吴明辉、郭玉玲系男女朋友关系，案发前其二人预谋贩卖毒品牟利还债。2019年5月27日，由郭玉玲提供毒资，当晚9时许，吴明辉乘坐其租赁的由被告人刘志奇驾驶的辽Ｂ×××**号大众轿车前往丹东市购买毒品，拿到毒品后吴明辉独自驾车携带两袋冰毒连夜返回庄河住处，交由郭玉玲将上述冰毒称重并重新包装。2019年5月29日8时许，刘志奇来到吴明辉、郭玉玲住处楼下，吴明辉、郭玉玲从上述冰毒中称出3袋共计约30克冰毒装在黑色皮包里交给刘志奇，由刘志奇转交给他人，刘志奇查看后便驾驶辽Ｂ×××**号大众轿车携带上述3袋冰毒来到庄河市红光市场附近时被大连市公安局沙河口分局民警抓获，民警当场从其驾驶车辆里搜查出3袋冰毒，经称重，净重共计29.48克。当日11时许，民警在庄河市附近将吴明辉抓获。15时许，民警在吴明辉、郭玉玲的住处将郭玉玲抓获，当场从其家里搜查出净重137.12克冰毒1袋、称重冰毒电子秤2个、分装毒品包装袋若干。经大连市公安司法鉴定中心检验鉴定，上述4袋冰毒中均检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据如下：1.物证电子称二个、分装袋若干。证明：郭玉玲、吴明辉用于称量毒品、分装毒品的工具。2.书证（1）人口信息表、党员身份信息查证确认表。证明：被告人的自然身份情况。吴明辉系中共党员，郭玉玲和刘志奇不是中共党员。（2）受案登记表、案件来源、抓捕经过。证明：2019年5月29日，公安机关工作中发现，有人从丹东购买冰毒，并在大连贩卖给他人，当日10时许，民警在庄河市红光市场附近车牌号为辽Ｂ×××**车里将刘志奇抓获；11时许，在庄河市附近将吴明辉抓获，15时许在庄河市内将郭玉玲抓获。（3）搜查证、搜查笔录、扣押清单、称量笔录、指认照片。证明：在郭玉玲、吴明辉家中搜出白色晶体粉末一袋，经称量净重137.12克，搜出烤冰毒用的酒精杯、酒精、烤炉、分装袋、圆形秤、方形秤；在刘志奇驾驶的车内搜出3袋白色晶体，经称重净重分别为9.96克、9.74克、9.78克。（4）前科查询证明、刑事判决书、释放证明。证明：郭玉玲因犯贩卖毒品罪于2018年10月16日被庄河市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币4000元，2019年1月25日释放；刘志奇因犯贩卖毒品罪于2013年9月16日被庄河市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元，2015年5月7日释放。吴明辉没有违法犯罪记录。（5）罚没清单。证明：案涉4包共计166.6克甲基苯丙胺被公安机关收缴。（6）吴明辉从嘉顺租车公司租车的合同、身份证、驾驶证复印件、行车轨迹图。证明：吴明辉2019年5月27日晚上8时许租车的事实，后车辆当晚来到丹东市的事实。（7）大连市公安局沙河口分局泉涌街派出所情况说明。证明：案涉搜查活动中因没有群众愿意作为见证人见证搜查过程，搜查过程中没有见证人。（8）宋某1农业银行账户（62×××75）流水明细。证明：2019年5月28日有30000元现存至宋某1该账户。（9）吴明辉微信转账记录五组。证明：2019年5月27日吴明辉微信账户先是收到郭玉玲（备注我的疼）一笔8000元、一笔3200元、一笔1500元，共计12700元，随后吴明辉又转给宋某1（备注竹筏渡海）一笔15000元、一笔1500元，共计16500元。（10）大连市公安局沙河口分局兴工街派出所补充侦查报告。证明：公安机关经调查未查找到郭玉玲供述的王姓司机和从其手里购买冰毒的人。3.证人证言（1）证人宋某1的证言。证明：吴明辉欠“二小”钱，“二小”欠宋某1钱，宋某1向吴明辉要钱因此互相认识。案发附近几日吴明辉给宋某1转账4万多元，一次1万多，一次3万，宋某1称是吴明辉欠他的钱。案发前两日，宋某1承认和刘志奇去过丹东，但在丹东没有和刘志奇住在一起，不清楚刘志奇在丹东干了什么，同时否认给过吴明辉冰毒、也否认给吴明辉联系购买过冰毒，记不住是否让吴明辉给刘志奇冰毒、是否让刘志奇去找吴明辉拿冰毒。宋某1被抓同时，吴某在宋某1的住处也被抓获，宋某1称吴某是找他要钱的，2019年5月29日上午起床后想抽点冰毒，就让吴明辉拿点冰毒给宋某1，后来吴明辉和警察到宋某1的住处，把宋某1抓了。（2）证人吴某的证言。证明：2019年5月28日，宋某1让吴某来到庄河市东方家园一处房屋内，吴某来到后住下并在屋内吸食了冰毒。2019年5月29日4时宋某1来到该房屋。吴某曾通过微信安排刘志奇到宋某1的家里找手机。宋某1和吴某准备开门离开时被警察抓获。宋某1欠吴某20万元，宋某1没有说过用冰毒顶账。4.被告人郭玉玲的供述与辩解。证明：吴明辉欠宋某126000元钱，宋某1让吴明辉、郭玉玲出钱，由宋某1在丹东负责联系毒品，吴、郭二人贩卖毒品挣钱还债，吴明辉、郭玉玲表示同意，后郭玉玲筹款25000元付给宋某1。2019年5月27日21时许，吴明辉和刘志奇去丹东找宋某1的朋友拿冰毒，大概半夜的时候，吴明辉自己将重约160克的冰毒带回来了，然后郭玉玲往里面加了一些辅料，总重200克左右。5月28日17时许，刘志奇说其中有7克冰毒属于他的，吴明辉就在楼下交给了刘志奇7克冰毒。5月29日8时左右，刘志奇给吴明辉打电话称宋某1让他来拿30克冰毒，后郭玉玲称了30克冰毒，用3个塑料袋分装，由吴明辉下楼交给了刘志奇。5月29日郭玉玲到大连卖了40克左右冰毒，得赃款30000元通过农业银行汇给了宋某1。5月29日15时许，郭玉玲在位于庄河市的家中被警察抓获，从其家中搜出1袋冰毒，现场称量净重137.12克。还有酒精、酒精杯、烤炉、现金6100元、1个方形秤和1个圆形秤。（2）被告人吴明辉的供述和辩解。证明：吴明辉欠“周长伦”46000元，后周长伦将债务转给了宋某1，宋某1提议卖冰毒挣钱还债。2019年5月27日，宋某1让吴明辉和郭玉玲拿25000元钱，就可以到丹东拿200克冰毒回来，卖完每克给他600元就行，吴明辉与郭玉玲表示同意。当天下午17时许，吴明辉和郭玉玲通过现金和微信转账共给了宋某124900元。当晚吴明辉在宋某1安排下，与刘志奇驾驶由吴明辉租来的朗逸轿车前往丹东。到达之后，刘志奇跟随两个开Q7的男子上楼拿了用牛皮纸袋装好的冰毒交给了吴明辉，并告诉吴明辉其中有7克是属于刘志奇的。吴明辉自己驾车将这些冰毒带回与郭玉玲居住的三环大街186号5单元501房屋内，郭玉玲称重为168克，郭玉玲又加了些辅料，总重约200克。2019年5月28日白天，郭玉玲去大连以每克800元的价格卖了50克，将其中30000元通过农业银行汇给宋某1。当晚宋某1告诉吴明辉准备30克冰毒让刘志奇来取，吴明辉和郭玉玲用三个透明塑料袋分装，次日早晨8点左右在自家楼下交给了刘志奇。（3）刘志奇的供述和辩解。证明：刘志奇是宋某1司机。2019年5月27日15时许，宋某1打电话让吴明辉和刘志奇去丹东，二人驾车到丹东后在一个饭店门口见到了宋某1。宋某1对刘志奇说“你要是想吸毒就跟着这两台奥迪Q7走”，然后吴明辉和刘志奇驾车跟着Q7来到了一个地方，吴明辉在车上等着，刘志奇跟随开Q7的人上楼吸食了冰毒，下楼的时候看到楼上下来的人递给吴明辉一个袋子，吴明辉对刘志奇说“把欠你的7个东西给你”，刘志奇说先不要，后吴明辉自己开车回庄河。5月29日早晨，刘志奇找吴明辉想吸食冰毒，在吴明辉家楼下，吴明辉给了刘志奇一个黑包，让其带给宋某1，刘志奇看到包里有丝袜、锡纸、绳子和胶带。刘志奇问吴明辉锡纸是怎么回事，吴明辉说宋某1要抽麻古。上午10点左右刘志奇在红光市场附近被警察抓获，在其车上找到装在黑色包里用锡纸包的重约29克的冰毒。5.鉴定意见:大连市公安司法鉴定中心检验报告。证明：民警在被告人处查获的可疑晶体内均检出甲基苯丙胺成分。6.视听资料（称量视频）。证明：公安机关对案涉4袋冰毒称量的过程合法、有效。以上认定本案事实的全部证据均由公诉机关提供，且经当庭举证、质证，证据来源清楚，收集程序合法，证据之间能够相互印证，本院予以采信。本院认为，被告人吴明辉违反国家毒品管理制度，贩卖、运输毒品，且数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人郭玉玲违反国家毒品管理制度，贩卖毒品，且数量大，其行为亦构成贩卖毒品罪；被告人刘志奇违反国家毒品管理制度，非法持有毒品，且数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。对各被告人的上述犯罪行为，依法均应予惩处。公诉机关指控各被告人的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。但指控被告人吴明辉的行为只构成贩卖毒品罪不够准确，应予以纠正。关于被告人吴明辉、郭玉玲的行为属于贩卖毒品罪既遂还是未遂的问题，经查，一般而言，贩卖毒品行为通常始于购买，仅对于购买毒品行为即有双重的社会危害性。一方面，行为人购买了毒品，该购买行为本身就已经造成了毒品的非法流通与运转，侵害了国家对毒品的管理制度；另一方面，购买毒品行为本身就意味着可能出售毒品，是实施新的贩卖毒品行为的起点或是必要前提，因而，购卖毒品行为同时包含了进一步危害社会的现实危险性。故为了进行贩卖而购买毒品的行为，因其行为对法益已经产生现实的危险性而构成既遂。具体到本案中，被告人吴明辉、郭玉玲为了贩卖而购进大量毒品，其二人的行为系犯罪既遂，故本院对公诉机关及被告人郭玉玲辩护人认为被告人吴明辉、郭玉玲系犯罪未遂的意见，不予支持。关于被告人郭玉玲及其辩护人辩称，涉案毒品并非全部属于被告人郭玉玲、吴明辉的辩护意见，经查，根据现有证据证明，涉案案毒品系被告人郭玉玲、吴明辉出资购取的，并实际由其二人共同占有，被告人郭玉玲及其辩护人对其主张又未提供相关证据予以佐证，故本院对其上述辩解及辩护意见，不予采信。关于被告人刘志奇辩称，其自己不清楚被告人吴明辉给他的包内装有冰毒的辩解意见，经查，根据被告人吴明辉、郭玉玲证实，案发当日，是被告人刘志奇主动联系吴明辉来取30克冰毒的，且刘志奇当场打开皮包查看过，被告人刘志奇亦承认自己开包看过，据此，足以认证其主观上明知是毒品而持有，故对其上述辩解意见，本院不予采信。被告人郭玉玲、刘志奇曾因犯贩卖毒品罪被处以刑罚，在执行完毕之后五年内又犯本案之罪，系累犯，二人又均系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人吴明辉、郭玉玲到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。对被告人郭玉玲辩护人有关上述从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百四十八条、第二十五条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：一、被告人吴明辉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币40000元，上缴国库。被告人郭玉玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币40000元，上缴国库。被告人刘志奇犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币5000元，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人吴明辉的刑期自2019年5月30日起至2034年5月29日止；被告人郭玉玲的刑期自2019年5月30日起至2034年5月29日止；被告人刘志奇的刑期自2019年5月30日起至2022年3月29日止。没收个人财产与罚金于本判决发生法律效力后立即执行。）二、公安机关已扣押的涉案毒品166.60克及随案移送的作案工具，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。审 判 长  刘 焱人民陪审员  赵久平人民陪审员  孟 坤二〇二〇年九月十五日书 记 员  刘瑜瑾相关法律规定《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。