贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终2871号 上诉人（原审被告）：吴应辉，男，1985年8月2日出生，布依族，现住贵州省荔波县。 上诉人（原审被告）：莫利行，女，1986年8月7日出生，布依族，现住贵州省荔波县。 委托诉讼代理人：韦帮敬。 被上诉人（原审原告）：荔波嘉和物业服务有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州荔波县玉屏街道时来新区江滨路**，统一社会信用代码91522722322191671L。 法定代表人：黄永梅，系公司经理。 委托诉讼代理人：唐剑梅，贵州行者（荔波）律师事务所律师。 上诉人吴应辉、莫利行因与被上诉人荔波嘉和物业服务有限公司（以下简称荔波嘉和物业公司）物业服务合同纠纷一案，荔波县人民法院于2020年3月26日作出（2020）黔2722民初347号民事判决后，吴应辉、莫利行不服，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年9月15日公开开庭对本案进行了审理。上诉人吴应辉、莫利行委托诉讼代理人韦帮敬、被上诉人荔波嘉和物业公司委托诉讼代理人唐剑梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴应辉、莫利行上诉请求：1、撤销原判，改判驳回被上诉人的一审诉求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。 上诉理由：一、一审认定事实错误。1.与被上诉人签订合同的不是开发商[贵州省嘉和房地产开发有限公司（以下简称贵州嘉和房开公司）]，而是开发商的分公司[贵州省嘉和房地产开发有限公司荔波分公司（以下简称贵州嘉和房开公司荔波分公司）]，分公司没有授权，无权对外进行民事行为，且被上诉人从始至终没有提供开发商的授权委托书。2.开发商签订的前期物业管理公司为都匀嘉和物业服务有限责任公司（以下简称都匀嘉和物业公司），且都匀嘉和物业公司已经收取了业主的物业费用。被上诉人与开发商签订物业管理合同的行为属于重新选聘物业企业行为。此时，开发商已经没有权利自行选聘（更换）物业企业。3.被上诉人入驻小区程序违法。被上诉人入驻小区无任何交接手续，也没有在小区作出任何公示，广大业主完全不知道被上诉人何时开始提供物业服务，何时变更了物业服务公司，侵害了广大业主的知情权。被上诉人以提供了事实服务为由，要求上诉人支付物业服务费完全属于欺瞒的强买强卖的行为。二、一审判决未排除非法证据。1.被上诉人要求上诉人支付物业服务费的主要依据是《荔波嘉和·中央城（前期）物业管理服务合同》，但被上诉人在签订该合同时没有经过合法的招投标，也没有得到荔波县住建局的批准，其行为违反了《中华人民共和国物权法》第七十六条、《中华人民共和国物业管理条例》第十一条、第二十四条的相关规定，该合同应属无效。2.《物业费催缴通知书》中包含的拖欠水费、电费等内容与本案的物业服务合同纠纷系不同的法律关系，不应混同审理。3.《荔波嘉和·中央城（前期）物业管理服务合同》存在将合同签订的时间倒签至业主委员会成立之前的情况。三、一审判决适用法律错误。荔波嘉和·中央城小区业委会于2017年6月9日，经合法程序已经重新选聘了新的物业服务公司，但被上诉人一直不作移交，也拒不迁出小区。根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十条的规定，一审判决支持被上诉人的全部诉讼请求不当。综上，请求二审法院改判支持上诉人的上诉请求。 被上诉人荔波嘉和物业公司二审向本院作出书面答辩：一、上诉人与贵州嘉和房开公司签订的《商品房买卖合同》合法有效。根据该合同第23条的约定，上诉人同意由出卖人依法选聘的物业服务公司提供物业服务。2014年12月20日，贵州嘉和房开发公司荔波分公司与被上诉人签订《荔波嘉和·中央城（前期）物业服务合同》，由被上诉人向“荔波中央城”提供物业服务。据此，上诉人自入住荔波中央城已实际享受被上诉人提供的物业管理服务，双方已经形成事实上的管理与服务关系。由于被上诉人主张的是都匀嘉和物业公司退出荔波中央城后的物业管理费。因此，被上诉人的主张与都匀嘉和物业公司收取的物业费用并不冲突。在“荔波中央城”大部分业主接受了被上诉人的物业服务并交纳了物业费的情况下，上诉人等极少部分业主不履行合同义务不仅侵害了被上诉人的权益，也侵害了其他交费业主的权益。二、《荔波嘉和·中央城（前期）物业服务合同》虽未经相关部门备案，但合同备案并非效力性规定，而是管理性规定，即合同未备案登记并非当然无效，上诉人认为未备案登记的合同即违反国家法律、法规而视为非法证据没有法律依据。另外，一审法院认定《荔波嘉和·中央城（前期）物业服务合同》对包括上诉人在内的全体业主均具有法律约束力并无不当。被上诉人在一审诉讼中提供的《物业费催缴通知书》所要证明的目的是被上诉人的主张未超过诉讼时效期间，并未包括水、电等其他费用。三、一审法院根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第六条判决支持被上诉人的诉讼请求，适用法律正确。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 原审原告荔波嘉和物业公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告物业管理费5166元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2013年8月18日，被告与贵州省嘉和房地产开发有限公司签订了合同编号为2013-8-115《商品房买卖合同》，向贵州省嘉和房地产开发有限公司购买其开发建设的荔波嘉和中央城项目8-2-8-1号商品房，该商品房建筑面积120.61平方米。合同约定前期物业管理选聘的物业服务企业为都匀嘉和物业服务公司；物业服务收费价格为1元/每月每平方米（建筑面积），价格构成包括物业区域内保洁费、公共秩序维护费、共用部位共用设施设备日常维护费、绿化养护费、综合管理费、地下停车管理费、地上停车管理费；缴费时间为按月收取。在涉案8栋房屋尚未建设完工之前，都匀嘉和物业服务公司进驻该小区，开始为已竣工验收的其他号楼业主提供前期物业服务，并收取物业费。2014年12月20日，贵州省嘉和房地产开发有限公司又同原告签订了《荔波嘉和中央城（前期）物业管理服务合同》，合同约定关于物业费收取标准和方式与上述相同，停车管理费及车位租赁费另行收取。贵州省嘉和房地产开发有限公司于2015年6月13日向被告交付案涉房屋。2017年3月11日，原告向被告发出物业费催缴通知单，要求被告缴纳2016年4月1日至2017年3月31日的物业费2063元，被告仍未按前期物业服务合同的约定缴纳物业费。从2016年9月1日起至2019年10月31日止，被告尚欠物业费5166元，原告经多次催收无果，遂诉至一审法院。另查明，荔波中央城小区业于2016年3月26日已成立业主委员会，截止本案法庭辩论终结时，原告仍在为该小区提供物业服务。 一审法院认为：一、关于本案原告嘉和物业公司主体是否适格的问题。业主在购买房屋时虽未实际参与选聘物业服务企业、商定物业费用，但不影响合同的效力。贵州省嘉和房地产开发有限公司为维护业主利益和物业区域正常秩序，在都匀嘉和物业服务公司退出后，有权在业主委员会成立前，或业主、业主委员会尚未选聘物业服务企业之前，选聘物业管理企业开展前期物业管理，该行为符合法律规定。贵州省嘉和房地产开发有限公司与原告签订《荔波嘉和中央城（前期）物业管理服务合同》，该合同仍属前期物业服务合同，其对包括被告在内的全体业主具有约束力，并且原告在签订此合同后已实际提供了物业服务，故被告主张其与贵州省嘉和房地产开发有限公司签订商品房买卖合同中约定的前期物业服务企业为都匀嘉和物业服务公司而非原告，原告起诉主体不适格的理由不能成立，一审法院不予支持。二、关于本案原告主张支付物业服务费应否支持的问题。被告对《领物签收表》上的签名以及记载领取房屋钥匙时间的真实性均无异议，足以认定案涉房屋在2015年已交付。被告关于交付房屋时间为2017年的辩解无事实依据，一审法院不予采信。本案前期物业服务合同的签订人具有相应民事行为能力、意思表示真实、合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，各方均应按合同约定履行义务。在合同有效期内，原告为被告居住的荔波中央城小区提供了物业服务，被告作为业主理应依约向原告交纳物业服务费，物业服务的对象系小区全体业主，个别业主对服务合同履行所持异议不能代表全体业主的意见。被告认为原告未尽职履责，导致小区内长期存在公共卫生脏乱、小区道路受损严重、交通无序等情形，但所提供的相关证据不足以作为不缴纳物业费的合理理由，故原告要求被告支付2016年4月1日至2019年10月31日物业服务费5166元于法有据，一审法院予以支持。原告在物业服务过程中存在瑕疵时，被告也可以依合同约定，要求原告整改直至终止合同，或者诉诸于法等方式维权，被告消极地以拒付物业费对抗物业瑕疵的行为无合法依据。当然，原告也不能把诉讼当作实现收费的手段，应当虚心听取被告等业主的意见，对物业服务中存在的问题及时改进，提高物业服务水平，避免双方产生矛盾或纠纷，共同营造和谐社区。被告关于原告已经落聘，不能再在小区提供物业服务，以及无权出售、出租停车位的抗辩，不属本案审理范围，被告可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条，《物业管理条例》第七条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：被告吴应辉、莫利行在本判决生效后十日内支付原告荔波嘉和物业服务有限公司的物业服务费5166元。案件受理费50元，适用简易程序减半收取25元，由被告吴应辉、莫利行负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于上诉人提供的《关于解决小区内物业管理相关事宜告知函》和《公告》，均不能达到上诉人的证明目的，与本案不具有关联性，本院不作为定案依据。经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为：根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。业主以其并非合同当事人为由提出抗辩的，人民法院不予支持。”的规定，本案中，虽然建设单位与上诉人签订的《商品房买卖合同》中约定都匀嘉和物业公司为物业服务企业，但在实际履行物业服务的过程中，却是由荔波嘉和物业公司为上诉人提供物业服务，对此，建设单位还于2014年12月20日与荔波嘉和物业公司签订了《荔波嘉和·中央城（前期）物业管理服务合同》。依据上述司法解释的规定，该份合同依法有效，对包括上诉人在内的全体业主具有约束力。合同签订后，荔波嘉和物业公司切实履行了合同约定的义务，向包括上诉人在内的全体业主提供了物业服务，而包括上诉人在内的广大业主也实际享受了荔波嘉和物业公司提供的物业服务，在此过程中，上诉人并未对荔波嘉和物业公司提供的物业服务提出过异议。因此，根据合同的约定以及公平及等价有偿原则，上诉人理应向荔波嘉和物业公司支付物业管理费。对于上诉人提出的荔波嘉和物业公司在签订《荔波嘉和·中央城（前期）物业管理服务合同》时未经招投标、也未得到住建部门的批准，违反《物业管理条例》第十一条、第二十四条规定，应当认定合同无效的问题。由于《物业管理条例》有关以招投标方式选聘物业服务企业的规定系管理性规定，而非效力性强制性规定，故，上诉人的此项主张，于法无据，本院不予采纳。另外，由于荔波嘉和物业公司已在本案诉讼前向上诉人发出了物业费催缴通知书，而上诉人拒不缴纳，一审法院据此适用《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决支持荔波嘉和物业公司的诉讼请求并无不当。上诉人主张本案应适用上述司法解释第十条的规定，驳回荔波嘉和物业公司的诉讼请求，但未提供双方的权利义务关系已经终止的充分证据，故其该项主张，没有事实依据，本院不予采纳。对于上诉人在二审庭审中提出双方对房屋面积存在争议，荔波嘉和物业公司计算物业费存在错误的问题。由于双方在《关于中央城业主委员会与嘉和物业公司共同协商解决小区历史遗留问题的方案》中，对房屋面积短少问题已经约定了“按最终房开公司与业主共同认可的、有资质的测绘报告面积为准，物业服务费以多退少补方式结算，面积按整数计算”，故，上诉人可在缴纳本案拖欠的物业管理费后，再依据上述方案的约定与荔波嘉和物业公司就面积差异部分另行协商解决。 综上所述，上诉人吴应辉、莫利行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人吴应辉、莫利行负担。 本判决为终审判决。 审判长  白桂刚 审判员  陈福江 审判员  唐新春 二〇二〇年九月十五日 法官助理陆梅 书记员雷春莲