贵州省赫章县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0527民初3588号 原告：孔令昌，男，1961年4月2日出生，汉族，住贵州省赫章县。 委托诉讼代理人（特别授权）：王正显，贵州总溪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龙又铰，贵州总溪律师事务所实习律师。 被告：任富红，男，1975年6月7日出生，彝族，住贵州省遵义市播州区。 被告：赫章县宏谊建筑工程有限责任公司，住所地贵州省毕节市赫章县白果镇会展中心**，统一社会信用代码915205273222592773。 法定代表人：顾尚福，系公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：杨胜，男，1988年6月6日出生，汉族，住贵州省赫章县，系公司职工。 原告孔令昌与被告任富红、赫章县宏谊建筑工程有限责任公司（以下简称“宏谊公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孔令昌、被告宏谊公司的委托诉讼代理人杨胜到庭参加诉讼，被告任富红经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孔令昌向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令二被告连带支付原告工程款款616,000.00元，并以616,000.00元为基数从2018年6月1日起按月利率2%支付逾期利息至工程款支付完毕之日止；2.依法判令被告任富红支付原告违约金100,000.00元；3.本案诉讼费用由二被告承担。 事实和理由：2017年10月20日，原告与被告任富红签订《施工协议》，约定被告任富红将赫章县可乐乡长坪村村公所建房工程承包给原告施工。《施工协议》签订后，原告按照协议内容于2017年12月20日前将长坪村村公所修建完毕，2018年4月1日赫章县可乐乡长坪村村委会入场使用至今。施工期间，原告分别于2017年10月19日和2017年11月16日支付给被告任富红合计100,000.00元的诚信保证金。2017年10月26日原告为被告任富红垫付基础资料费3,000.00元，2017年11月2日原告又为被告任富红垫付了平场费和测绘费13,000.00元，原告在施工期间为被告任富红垫付的费用合计为16,000.00元。房屋修建完毕后，被告任富红向原告返还了100,000.00的诚信保证金，支付了原告施工期间垫付的费用16,000.00元，同时支付了原告建房工程款84,000.00元，被告任富红支付原告的合计费用为200,000.00元。依据双方签订的协议，被告任富红应支付原告的建房工程款为700,000.00元，扣减已支付的建房工程款84,000.00元，被告任富红尚欠原告建房工程款616,000.00元。现该工程已由赫章县可乐乡长坪村村委会于2018年4月1日入场使用至今。故被告任富红付款条件早已成就，被告任富红依法应承担立即付款的责任，被告宏谊公司作为违法分包人应在欠付工程价款范围内对原告承担连带付款责任。 被告任富红辩称，工程是我承包的，我承包后将涉案部分分包给原告施工，工程款是70万元，原告交保证金10万元属实，我已经支付了原告20万元，剩余部分因政府一直未拨款所以没有支付。原告主张的资料费、平场和勘测费是包含在70万元的总工程价款中的。 被告宏谊公司辩称，赫章县生态文明家园办公室、赫章县扶贫开发有限责任公司将赫章县66个村的农村环境整治项目第一期工程发包给宏谊公司建设。2017年5月22日，宏谊公司与贵州省赫章县晟达建筑劳务有限公司签订《工程劳务分包合同》，将涉案工程以清包工方式进行劳务分包。任富红是当地乡政府推荐的项目施工负责人，我公司与任富红签订了《工程项目管理目标责任书》，委托任富红对可乐乡长坪村的工程进行管理，责任书对双方的权利和义务进行了明确。工程款的支付，是发包人将款项打到宏谊公司的账户，宏谊公司再打到赫章县晟达建筑劳务有限公司，任富红向劳务公司领取，宏谊公司共支付了工程款6,482,622.05元，宏谊公司没有截留任何工程款。本案中，宏谊公司不是发包人，现由于发包人没有支付资金给宏谊公司，宏谊公司就无钱支付。本案真正违法转包、分包的是赫章县晟达建筑劳务有限公司，要承担责任是也是赫章县晟达建筑劳务有限公司承担。另外，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条的规定，宏谊公司是总承包人而非发包人，所以宏谊公司不应承担责任，应由发包人承担责任，因此，本案应追加赫章县生态文明家园办公室、赫章县扶贫开发有限责任公司和赫章县晟达建筑劳务有限公司作为被告参加诉讼。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证，原告提交的身份证被告无异议，本院予以采信；原告提交的《施工协议书》及落款日期为2017年10月19日、2017年11月16日被告任富红收到原告保证金共计10万元的收条，被告任富红认可相关事实，本院予以采信；原告提交的另外两份收条因没有收款人的签字，被告任富红也不予认可，原告也未提供其他证据佐证，本院不予采信。被告提交的《合同协议书》《工程劳务分包合同》《工程项目管理责任书》及支票票据等来源合法，内容客观真实，与本院有关联性，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月6日，赫章县生态文明家园办公室、赫章县扶贫开发有限责任公司（发包人）与宏谊公司（承包人）签订《合同协议书》，约定将赫章县66个村的农村环境整治工程项目（一期）发包给宏谊公司建设。 2017年5月22日，宏谊公司（甲方）与贵州省赫章县晟达建筑劳务有限责任公司（乙方）签订《工程劳务分包合同》，合同约定宏谊公司将赫章县农村环境整治工程项目（第一期）可乐乡长坪村以清包工的形式劳务分包给贵州省赫章县晟达建筑劳务有限公司，劳务总价为463.76万元。 2017年7月18日，宏谊公司（甲方）与任富红（乙方）签订《工程项目管理目标责任书》，约定：甲方将赫章县农村环境整治工程项目（第一期）可乐乡长坪村工程委托乙方进行部分施工管理，合同工期为2017年4月5日至2017年9月30日。建设规模为文化活动场所2100平方米、连户路硬化4公里、改厕改圈150户……等，合同总价为11,594,000.00元。开工日期：2017年4月5日。工期目标：本工程在2017年9月30日前全面完工。双方还约定公司从工程竣工结算总价中按百分比提取作为管理费和利润、前期投标工作经费、购买意外伤害保险和工伤保险的经费，以上费用在工程进度款支付中同期提取。乙方按公司与业主签订的本项目的施工合同价款为限，进行施工成本管理。乙方负责组织、协调和管理，自主经营，自负盈亏，获得盈利将作为施工队管理费、加班费、绩效工资、资金等。若因管理不善或组织协调不力等原因出现亏损，亏损部分由施工队负责承担。四、双方的权利和义务：甲方权利义务有四项。乙方的权利和义务有：乙方选择确定的劳务公司按照工程估算价的大小必须向甲方交纳履约保证金；乙方选择确定有相应资质的劳务公司与甲方签订劳务分包合同，组织劳务施工队伍进行施工；选择确定具有经营许可的材料供应商与甲方签定材料供销合同，供应材料；选择确定具有经营许可的机械设备租赁商与甲方签订租赁合同，提供设备租赁。由上述三类企业分别向甲方出具增值税发票作为拨付工程款的依据，用以抵扣相关税费，抵扣不足部分由乙方自行承担。乙方必须督促劳务公司对应支付民工工资，若乙方因协调处理不力、自身违约等原因产生的民事纠纷、经济纠纷等一系列问题，由乙方承担相关的经济责任和法律责任。乙方负责承担项目所产生的所得税、城市维护建设税、教育费附加、地方教育费附加、印花税、资源税等。上述税款以合同价款为依据，根据所拨付的工程进度款，按照税务部门的相关税率计算缴纳，由甲方代扣代缴。乙方的权利和义务共有包括以上内容在内的15项事项。最后还约定，工程项目施工中，经甲方检查核实，发现乙方因施工管理混乱，工程项目在质量、安全、进度、成本、文明施工等方面出现重大问题，致使不能实现甲方与建设单位签订的合同目的，甲方有权单方面解除本责任书及相关合同手续，并责令乙方立即对已完合格工程进行清算退场，重新选择新的施工队伍进场施工，乙方对此无异议。 2017年10月20日，孔令昌（乙方）与任富红（甲方）签订《施工协议书》，协议载明：“甲方自愿将长坪村村公所建房施工事宜交给乙方修建；房屋共为2层半，面积407平方米；施工方式为包工包料；施工价格70万元；工程价款的支付方式为乙方合垫资修建，工程验收合格后两个月之内甲方予以结清工程款，如甲方违约，甲方按协议约定承担违约责任，并按月利率2%支付逾期利息；施工期限为2017年12月20日之前全面完工；违约责任，甲乙双方任何一方违约需向对方支付10万元违约金；诚信保证金，本协议签订后，甲方向乙方交纳10万元诚信保证金，乙方全面完成本协议完成的建房事宜后甲方3日之内予以退还，超期不退还，甲方应承担月利率2分的利息”。协议签订后原告分两次向被告任富红交纳了10万的保证金，并按协议内容组织施工并已完工。根据赫章县可乐乡长坪村村民委员会出具的证明，长坪村的办公楼已于2019年4月1日交付使用。任富红已向孔令昌支付过20万元。被告宏谊公司自述已向赫章县晟达建筑劳务有限公司和任富红共计支付工程款5,982,622.05元。 本院认为，本案根据宏谊公司与任富红签订的《工程项目管理目标责任书》约定的内容及宏谊公司向任富红支付工程款的相关事实，双方实质为分包关系。宏谊公司将涉案工程分包给任富红，任富红又将工程分包给原告孔令昌，任富红与孔令昌均未取得建筑工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”规定，涉案合同（即宏谊公司与任富红实际达成的建设工程分包合同、任富红与孔令昌签订的施工合同）均系无效合同。再根据上述解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”规定，涉案建设工程已经完工，并于2019年4月1日交付使用，涉案工程款已达到法定支付条件。故对原告要求被告任富红支付工程款的主张本院予以支持。关于工程款的数额，双方约定的工程价款为70万元，另外被告应退还的保证金10万元，被告任富红已向原告支付20万元，根据合同约定，退还保证金的时间在支付工程款的时间之前，故原告所给付的20万元，应视为先退还10万元的保证金，再支付10万元的工程款，因此，现在被告还应支付原告工程款为60万元。原告主张的垫付的费用1.6万元应在已支付的工程款中扣除，因原告提供的证据不能证明，本院不予支持。 关于原告主张的工程款利息及违约金，虽然双方在合同中有约定，但因合同已被认定无效，故原告不能再依据合同约定主张，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”规定，被告应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算支付利息。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，所以2019年8月20日之后应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息。对于工程款的支付时间，孔令昌与任富红约定在工程验收合格之后的两个月内付款，但原告未举证证明涉案工程验收情况，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第（一）项“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日”的规定，涉案工程于2019年4月1日交付使用，故计付利息的起算时间从2019年4月1日起算。 对于宏谊公司是否承担责任的问题，任富红向宏谊公司承包的工程合同总价为11,594,000.00元，而宏谊公司自认支付给任富红的工程款为5,982,622.05元，尚欠任富红几百万工程款。宏谊公司作为违法分包人应在欠付工程价款范围内对实际施工人孔令昌承担连带支付责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告任富红、赫章县宏谊建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内连带支付原告孔令昌工程款600,000.00元及利息（2019年4月1日至2019年8月19日期间，以600,000.00元为基数按同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起以未付工程款为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付至工程款支付完毕之日止）； 二、驳回原告孔令昌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11,960.00元，减半收取5,980.00元，由被告任富红、赫章县宏谊建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  徐义芬 二〇二〇年九月二十八日 书记员  张 蓉