青海省门源回族自治县人民法院民事判决书（2020）青2221民初988号原告：西固区鑫鸿达建材经营部。统一社会信用代码:92620104MA71DK401Q。经营者：佘碧碧，女,1988年5月21日出生，汉族，福建省莆田市秀屿区南日镇三墩村村民，住该村草湖**。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：刘某，兰州市七里河区西湖街道法律服务所法律工作者。被告：门源顺德观光农业有限公司。统一社会信用代码：91632221MA752UJJ3Q。法定代表人：包某，该公司执行董事。第三人：门源回族自治县泉口镇人民政府。统一社会信用代码：11632221015036401E。负责人：马某。原告西固区鑫鸿达建材经营部(以下简称鑫鸿达经营部)与被告门源顺德观光农业有限公司（以下简称顺德公司）自治县泉口镇人民政府（以下简称泉口镇政府）承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鑫鸿达经营部的委托诉讼代理人刘某，被告顺德公司的法定代表人包某，第三人泉口镇政府镇长马某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告鑫鸿达经营部向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告工程款631794元；2.被告承担工程款违约金按结算协议总金额10％计算为251679.4元；3.被告承担原告追索产生的实际差旅费2000元，以上合计885473.4元；4.本案案件受理费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告于2018年1月10日签订了1份《景观木结构设施建设安装协议书》，工程内容为门源千亩锦绣花田乡村旅游项目，泉口镇腰巴槽村演绎中心、木桥、凉亭、休息廊架、风车、卫生间及其它木结构小品，工程造价为1619000元。双方于2018年3月23日再次签订1份《景观木结构设施建设安装协议书》，工程内容为泉口镇腰巴槽村的门源千亩锦绣花田乡村旅游项目，建设项目为钢木混合结构餐厅，面积为400平方米，工程造价900000元。合同签订后，原告按合同要求完成了上述合同约定的建设安装工程项目，被告于2018年8月20日验收合格且出具了工程造价结算，两份合同工程项目合计结算造价为2519000元，截至目前，被告已支付原告1885000元，尚欠631794元未付。2019年6月15日被告给原告出具一份《分期付款计划》，承诺于2019年8月底前还款100000元，2019年9月底还款200000元，2019年10月底前还款200000元，2019年12月底前还清131794元。现被告未支付上述欠款，依照双方签订的《景观木结构设施建设安装协议书》第5条的违约责任原告应承担实际结算总造价金额10％的违约金为251679.4元及欠款本金631794元。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令如上。被告顺德公司辩称，1.与原告签订的两份《景观木结构设施建设安装协议书》属实，原告已完成合同约定的木结构小品和钢木混合结构餐厅，并于2018年7月11日前投入使用，认可未支付原告剩余款631791元，但原告主张按合同约定总造价金额2516794元的10％支付违约金过高，请求按未支付价款631791元予以调整；2.请求第三人泉口镇政府与被告共同支付安装款及违约金。因第三人在执行国家大棚房拆除时，将原告修建的景观木屋主体和设备一并烧毁，给被告造成了直接的经济损失，致使被告对原告构成违约，故第三人应和被告共同承担责任；3.原告请求承担追索产生的实际差旅费2000元不予认可，因原告未提交证据证明该费用实际产生。第三人泉口镇政府辩称，不同意和被告共同承担责任，理由为：1.拆除被告的部分景观木屋及设施是根据海北州政府门棚整〔2019〕2号、门政办〔2018〕139号、门农字（2018）339号、门发改〔2017〕316号、海北藏族自治州环境保护局北环〔2018〕97号文件要求而拆除，拆除的部分景观木屋主体和设备属于清理“大棚房”整治范围内，属违法建筑；2.被告追加其作为第三人为主体错误，专项清理整治行动小组是门源县人民政府办公室成立的，第三人只是该整治小组的成员，负责执行拆除清理工作，不应作为本案第三人参加诉讼；3.第三人是根据相关“大棚房”整治文件要求而拆除，在拆除前通知了被告且征得被告同意，拆除程序合法。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据:证据1、《景观木结构设施建设安装协议书》两份，证明原被告双方达成景观木结构设施建设安装的事实；证据2、门源千亩锦绣花田乡村旅游项目防腐木工程项目数量确认单，证明被告完成安装项目数量及价款。证据3、工程验收单，证明原告安装景观木结构已完成并验收。证据4、分期还款计划，证明被告未支付剩余安装款631794元。证据5、营业执照，证明被告系适格主体。证据6、微信聊天记录，证明原告向被告公司法定代表人包某主张余款631794元的事实。被告顺德公司对上述证据均不持异议，予以认可。第三人泉口镇政府对上述证据不发表质证意见。本院对上述证据认定如下，上述证据客观真实，能证明原被告双方达成景观木结构设施建设安装木制品及钢木混合结构餐厅安装且已验收合格的事实，与本案有关联性，予以认定。被告顺德公司为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：证据1、北环〔2018〕94号、门泉政字（2017）56号、门国土字〔2017〕第400号、门发改〔2017〕316号，证明被告泉口镇腰巴槽村的门源千亩锦绣花田乡村旅游项目获得政府批准审批，不属于违法建筑。证据2、电线、电缆等套配耗材、农民工工资发放清单、钢结构基础设施费用及合同、野营区设备、木板费用、排水PVC管费用、主体木屋工程款、钢材购置凭据、卫生间设备款、麻绳等配件、破产申请清单，上述证据证明被告为千亩锦绣花田乡村旅游项目投入的设备均被第三人予以拆除烧毁。证据3、烧毁视频、照片，证明第三人烧毁千亩锦绣花田乡村旅游项目设施。证据4、旅行社合作协议，证明因第三人烧毁千亩锦绣花田乡村旅游项目及设施，被告和旅行社不能合作给被告造成了损失。原告对上述证据质证认为，证据2中主体木屋工程款是被告自行投资，和本案无关，对其他证据都予以认可;第三人对上述证据质证认为，麻绳等配件不予认可，无此项资产；破产清单不予质证，和本案无关联性；视频、照片真实性无异议，证明方向不予认可，在清理拆除前已通知被告且经过被告同意；旅行社合作协议不发表质证意见，和本案无关。对其余证据都予以认可；本院对上述证据认定如下，上述证据和本案均无关联性，不予认定。根据原被告及第三人的诉辩意见，经庭审举证、质证，本院确定事实如下：2018年1月10日，原被告双方缔结《景观木结构设施建设安装协议书》，约定原告建设被告位于泉口镇腰巴槽村的门源千亩锦绣花田乡村旅游项目中的演绎中心、木桥、凉亭、休息廊架、风车、卫生间及其它木结构小品，不包括基础部分，暂定价款为1619000元，最终造价按实际工程量结算。协议第5条5.2约定，甲方不按约定及时支付工程款，超过10日的，甲方应向乙方赔偿协议总额5%的违约金；超过20日的，乙方有权停止施工，甲方应向乙方赔偿协议总额10%的违约金。2018年3月23日，原被告双方再次缔结《景观木结构设施建设安装协议书》，约定原告建设被告位于泉口镇腰巴槽村的门源千亩锦绣花田乡村旅游项目中的钢木混合结构餐厅，总面积为400㎡（长20米*宽20米），总价款为900000元。协议第5条5.2约定，甲方不按约定及时支付工程款，超过10日的，甲方应向乙方赔偿总额5%的违约金；超过20日的，乙方有权停止施工，甲方应向乙方赔偿协议总额10%的违约金。原告于2018年7月11日前完成上述两协议约定的合同义务并交付被告使用，被告于2018年8月20日验收合格且出具了工程项目数量确认单。另，原、被告双方于2018年8月20日对上述两份《景观木结构设施建设安装协议书》中完成的放腐木项目范围及数量进行了确认，确认原告完成的实际总造价为2516794元，被告已支付1885000元，剩余631794元至今未支付，2019年6月15日被告向原告出具一份分期还款计划，承诺余款631794元分期支付。本院认为，原、被告双方签订的《景观木结构设施建设安装协议书》无效力瑕疵，应予保护。双方签订的合同内容为门源千亩锦绣花田乡村旅游项目中的木制品及钢木混合结构餐厅，不包括基础设施，原告按照被告的要求完成合同义务，被告给付原告报酬，上述合同内容符合承揽合同的特征，故本案案由应为承揽合同。签订合同的双方都应当按合同约定履行自己的合同义务，原告按协议完成合同义务交付被告并由被告予以验收且出具确认单，被告应按合同约定支付原告剩余款，被告未按约定期限支付剩余安装款已构成违约，应按合同约定支付违约金，庭审中，被告抗辩按合同约定总造价金额2516794元的10％支付违约金过高，应按未支付价款631791元予以调整，原告亦同意予以调整，故利息应按未支付价款631794的10%计算为63179.4元。原告请求被告支付追索产生的实际差旅费2000元的诉求，因原告未提交任何证据证明，应承担举证不能的法律后果。本案合同签订主体为原被告，根据合同相对性原则，双方签订的协议只能约束原被告双方，被告请求和第三人共同承担责任的抗辩理由不能对抗合同相对性原则，故第三人不应承担责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告门源顺德观光农业有限公司于本判决生效后十日内支付原告西固区鑫鸿达建材经营部未支付剩余安装承揽款631794元及违约金63179.4元，合计694973.4元；二、第三人门源回族自治县泉口镇人民政府不承担责任；三、驳回原告西固区鑫鸿达建材经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12475元，减半收取6237.5元，由被告门源顺德观光农业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海北藏族自治州中级人民法院。审判员 李兴延 二〇二〇年九月二十五日书记员 李 娜