贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0221民初2503号原告：贵州云端酒店管理有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发区先进装备制造产业园办公楼****，统一社会信用代码：91520290MA6HKY8656。法定代表人：陈宏，系该公司总经理。特别授权委托代理人：赵健，系贵州知取律师事务所律师。特别授权委托代理人：付敏，系贵州知取律师事务所实习律师。被告：贵州领航装备制造有限公司，住，住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发区红桥新区管理委员会大楼**一社会信用代码：91520290MA6EE81488。法定代表人：张道清，系该公司总经理。特别委托代理人：赵泽鑫，系贵州屋脊律师事务所律师。一般授权委托代理人：周斯荣，男，1985年2月20日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。第三人：罗云，男，1980年9月9日生，汉族，住贵州省水城县。第三人：贵州凉都旅行社有限公司，住，住所地：贵州省六盘水市钟山大道与南环路交叉处凉都体育馆一社会信用代码：91520200MA6DMKAB8A。法定代表人：高奇志。原告贵州云端酒店管理有限公司（以下简称“云端酒店”）诉被告贵州领航装备制造有限公司（以下简称“领航公司”）、第三人罗云、第三人贵州凉都旅行社有限公司合伙协议纠纷一案,本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人赵健、付敏，被告委托代理人赵泽鑫、周斯荣，第三人罗云均到庭参加诉讼。第三人贵州凉都旅行社有限公司经本院传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与被告于2019年3月25日签订的《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》。二、判令被告赔偿原告经济损失48657元。三、判令被告支付原告违约金8207元。以上第二、第三项合计56864元。四、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年3月25日，原告与被告经协商一致后签订《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》，协议约定:被告将其管理的六盘水先进装备制造园食堂及培训中心大楼委托给乙方进行经营管理，食堂及培训中心大楼的修缮及所需相关配套设施由原告自行投资并计入运营成本，除去运营成本后，被告按利润的30%分成，每年结算分配一次;合作经营时间为5年，自2019年5月1日起至2024年4月30日止。协议还约定，如甲方(被告)主动违约，则承担乙方(原告)投入部分双倍金额的违约金，乙方不承担违约责任。此外，合同还就双方的其他权利义务作了约定。协议签订后，原告立即组织装修以及购买设备等前期工作;2019年4月11日将会议中心大楼的修缮工作承包给第三人罗云进行修缮，并签订装修协议，装修价格为包干价48000元。装修完毕后，原告于2019年5月1日按协议约定试营业，并与第三人贵州凉都旅行社有限公司签订合作协议，第三人贵州凉都旅行社有限公司按协议约定预付房费30000元，营业期间，原告承担了一切开支费用。2019年7月，被告以原告经营期间财务混乱为由，单方解除了与原告的合作，并强行收回正在营业中的会议中心、食堂及房间，致使原告与第三人贵州凉都旅行社有限公司的合同无法履行，欠下的装修尾款亦未支付。截止2019年7月，原告经营期间共计亏损8207元。截至被告收回房间时，第三人贵州凉都旅行社有限公司依据合同仅使用房间351间，每间单价50元，计价17550元,应退还房间预订款12450元;2019年6月20日已支付装修款20000元,剩余款项28000元至今尚未支付。综上所述，原告认为，原被告之间的协议系双方真实意思表示，并未违反国家强制性法律法规的规定。被告在原告正常经营期间擅自毁约，致使原被告丧失合作基础，给原告造成了严重损失。依据协议约定，被告除承担原告经营期间的损失外，还应当按约定对原告进行双倍赔偿。为此，原告依据我国合同法及相关法律法规的规定，向贵院提起诉讼，恳请依法支持原告的诉讼请求。被告领航公司辩称，一、原告与被告之间于2019年3月25日签订的《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》因存在关联交易等违法行为，根据合同法有关规定属于无效合同，原告公司于2019年3月29日成立，其中一个股东谭黎黎系当时管理我公司的负责人，我公司作为国有全资公司，依据中华人民共和国国有资产法的有关规定，是严格禁止关联交易的，故本合同属于无效合同。针对相关人员的违纪行为，我公司因依法向相关部门反映，现在监察部门正在针对有关人员的违规行为进行调查。二、我公司作为依法管理国有资产的管理部门，以国有资产对外投资、承包，均应当按照招投标法及财政部有关规定选定合作主体，本案涉及的该份合同因存在管理人员违规操作没有进行公开的公示公告、邀标等程序，该合同从这点来说也是无效的。三、双方签订的合同涉及利润的分配，而原告在经营管理的过程中违反会计法及会计准则的有关规定，未将经营收入如实入账，侵害了国有资产依法享有的收益权，存在违约行为的同时涉嫌违法犯罪。四、根据双方的合同约定，原告应当解决区域内至少四名贫困户的就业问题，在项目运营五个月后，直至我公司解除合同之时，原告未按照合同约定设置相应的人员岗位解决贫困户的就业问题，使得合同的目的从根本上无法实现，故我公司依据以上几点已经解除合同并向原告下发了通知，且收回了国有资产，本案涉及的合同已经解除，原告的第一项诉请已经没有必要，原告的第二、三项诉请，因原告存在违法、违约行为，原告依法应该承担相应的责任，故原告诉请应当被驳回。第三人罗云辩称，我给原告培训中心做装修。本院向依法第三人贵州凉都旅行社有限公司送达民事起诉状副本、诉讼通（告知）书、开庭传票等法律文书后，第三人贵州凉都旅行社有限公司无正当理由拒不到庭参加诉讼。经审理查明：2019年3月25日，原告云端酒店作为乙方与被告领航公司作为甲方签订了《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》，该协议约定：“为加快推进六盘水先进装备制造园配套设施资产盘活工作，甲乙双方本着诚实信用，互利互惠的原则，根据《中华人民共和国合同法》法律、法规之规定，双方就综合利用六盘水先进装备产业园内食堂、培训中心楼共同开发打造六盘水房车旅游集散中心事宜、达成协议如下:一、协议内容1、甲方将所管理的六盘水先进装备制造园内食堂、培训中心大楼委托给乙方进行经营管理。2、食堂、培训中心大楼的修缮以及经营所需相关软硬件的配套，由乙方自行投入，该部分投入计入乙方运营成本。3、乙方要充分发挥乙方在旅游行业领域内丰富的经营管理经验，利用现有资源，采用多种途径，将旅游集散中心建设经营好，为推动我市的旅游事业做贡献。4、乙方在运营管理的过程中，软硬件投入及日常经营费用全部由乙方自行承担，盈亏自负。5、利润的定义:经营总额扣除乙方投入和管理经营成本后所剩部分为利润。6、利润分配:甲方占总利润的30%，乙方占总利润的70%，每年结算分配一次。7、委托经营时间:双方约定委托经营管理时间为5年（2019年5月1日起至2024年4月30日止），合同期限届满时、在同等条件下优先与乙方商谈协议续签事宜.二、甲方权利义务1、甲方拥有账务的核查权利。2、甲方有到期续约时，对合同内容进行重新调整的权利。3、食堂、培训中心大楼的修缮、运营投入等甲方均不负担。4、甲方只对盈利后利润部分进行收益分配，如亏损，甲方不承担亏损部分的任何责任。5、甲方有义务为乙方进行正常经营活动提供相应的配合和支持。6、甲方对乙方经营活动中的所有风险及安全均不承担责任。7、乙方对大楼的修缮和软硬件投入等总投入，需在双方签字后交付一份给甲方备案。三、乙方权利义务1、培训中心大楼的投入均由乙方自行承担。2、乙方有独立开展经营管理的权利。3、乙方有义务接受甲方对账务的核查。4、乙方需在法律法规许可的范围内开展经营活动。5、乙方在经营活动中的所有经营风险由乙方自行承担。6、为助推辖区内贫困户脱贫攻坚工作、乙方自愿承担解决红山片区至少4名贫困户的就业问题。四、违约责任1、甲方主动违约，承担乙方所有投入部分双倍全额的违约金，乙方不承担违约责任。2、乙方主动违约，乙方的所有投入作为乙方违约押金、乙方不行自行撤离和要求甲方给予赔偿。”2019年8月2日，被告领航公司向原告云端酒店出具了《贵州领航装备制造有限公司关于解除与贵州云端酒店管理有限公司合作的函》，该函内容为：“根据2019年3月25日双方签订的《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》，2019年8月1日我方对贵公司经营管理及财务情况进行核实，发现以下问题:1、贵公司大部分营业收入未进入公司账户;2、贵公司财务管理及账务混乱，且无相关财务管理制度;3、乙方对大楼的修缮和软件投入等总投入，需在双方签字后交付一份给甲方备案事项，贵公司未履行。4、为助推辖区内贫困户脱贫攻坚工作，乙方自愿承担解决红山片区至少4名贫困户的就业问题未解决。5、在食堂经营中未按照相关规定经营，被就餐人员投诉并被市级相关部门责令停业整改。此不文明和不合规经营现象严重影响高新区形象，对高新区营商环境造成恶劣影响;6、自3月份合作以来，贵公司长期处于亏损状态，未实现合作盈利的目的。鉴于以上原因，经我公司研究决定，从2019年8月1日起解除与贵公司的合作，并请贵公司于2019年8月10日前与我公司办理完移交工作。”2019年8月9日，原告云端酒店向被告领航公司出具了《关于的回函》，该函内容为：“根据2019年8月5日签收的关于《贵州领航装备制造有限公司关于解除与贵州云端酒店管理有限公司合作的函》，2019年8月9日本公司对该函的条款做出逐一回复:1、本公司大部分账目未入公司账目，本公司正在积极处理，如查实有人员收账违规不入账，将追究相关人员法律责任。2、根据原合同第二章第一条内容及第三章第三条，贵公司有审查本公司财务的相关条款，但均未提及具体审查的时间周期且贵公司在原合同中也未提及对于财务制度的要求一事，本公司可在今后的合作中与贵公司共同拟定相关内容。3、根据原合同第二章第七条内容，对于修绥和软件投入未给贵公司备案一事，原合同并未明确的交付贵公司合同时间。本公司可在今后的合作中与贵公司针对该条款拟定相关内容。4、根据原合同第三章第六条内容，对于贫困户就业问题，本公司愿积极配合相关脱贫攻坚工作，在合同中没有给出明确的时间及时相关部门对接情况，公司成立初期为公司正常运作聘请业务熟练的工作人员且由于运作初期成本考量。本公司愿意在之后有相关职务空缺的情况下积极联系相关单位完成该项事宜。5、食堂未接收到相关部门的任何有关责令停业整改的书面文件，且在贵公司要求整改后、食堂现不存在环境卫生问题。6、本公司现阶段处于亏损状态而并非持续亏损，针对在现阶段未能产生收益一事，作为初创企业，望贵公司谅解。且本公司正在积极拓展公司经营范围，对于合作盈利一事，未来可期。总结以上结论，本公司仍愿意在现阶段亏损的情况下继续完成合作事宜，望贵公司收回《贵州领航装备制造有限公司关于解除与贵州云端酒店管理有限公司合作的函》，另贵公司执意解除合同本公司有如下回函:1、视为贵公司发生违约，根据合同中违约条款第一条履行(本公司附相关赔偿事项清单)。2、贵公司在未有任何协商的情况单方面发函，造成本公司业务停滞，届时核算成本时计入预计收益。3、根据原合同内容第一章第七条，本公司在创立仅四月的投入显然是为了之后若干年后做铺垫，届时合约中五年的预计收益本公司需计入部分收益。4、以上三条贵公司未能同意的情况下将按照合同中第四章第六条内容执行后通知本公司。”2019年8月13日，被告领航公司向原告出具了《贵州领航装备制造有限公司关于移交培训中心、食堂大门钥匙的函》领装函字（2019）18号，该函载明：云端酒店与领航公司于2019年3月25日签订的《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》涉嫌违反《中华人民共和国企业国有资产管理法》第四十三条的有关规定，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条的有关规定，该合同属于无效合同，领航公司不再履行本合同的所有权利义务，特函告云端酒店于2019年8月19日9时前将培训中心、食堂大门钥匙已交给领航公司，如逾期未移交造成的经济损失均由云端酒店承担。2019年8月16日，原告向被告领航公司出具了《通知》，该通知载明：关于领装函字（2019）18号的文件中提到的条款，本公司并未触犯所诉条款，望领航公司在今后的合作过程中监督管理。2019年8月19日，被告向原告出具了《关于对接培训中心、食堂大门钥匙已交事项的函》，该函载明：请云端酒店于2019年8月20日12时前至领航公司办公室（办公大楼219室）朱茗颖处办理上述钥匙移交事宜，如逾期未来办理，领航公司将视为云端酒店已完全将函件所涉场所内属于领航公司的一切物资清理干净，领航公司有权自行换锁进入。同日，原告向被告回函，回函载明：“1、贵公司单方面强行收回，本公司根据协议视为违法行为，强制收回的一切后果由贵公司全权承担。2、根据协议，贵公司只能按协议违约条款下收回，请按协议相关违约责任起诉到当地法院，本公司应诉。3、鉴于贵公司为国企性质，本公司将保留依法逐级行政复议。4、再次申明：贵公司无任何权利强行收回，本公司无任何理由接受贵公司的无凭无据无理的要求，请依法行事。”另外，2019年4月11日，原告作为甲方与第三人罗云作为乙方就上述培训中心大楼内部装修事宜签订了《培训中心装修协议》，该协议约定：“包干价：48000元；培训中心整栋大楼共三层的内部装修；乙方包工包料，所有材料和工具由乙方自行提供，甲方为乙方维修提供必要的协助。双方约定一个月内施工完毕，交由甲方正常使用。”装修完毕后，原告向第三人罗云支付了装修费20000元。2019年5月31日，原告作为甲方与第三人贵州凉都旅行社有限公司作为乙方签订了《合作协议》，该协议就甲方向乙方提供客房、单价（标间（2床，不含早），酒店协议价50元）、支付的预购房源款等事宜进行了约定。2019年6月12日，第三人贵州凉都旅行社有限公司向原告支付了预购房源款30000元。2019年8月19日，原告与第三人贵州凉都旅行社有限公司进行结算，确认第三人贵州凉都旅行社有限公司共使用客房351间。2019年5月，原告收到食堂就餐费2694元和2456元，支付银行手续费5元、支付食堂购买蔬菜费2480元、支付食堂员工工资7600元。2019年6月，原告收到上述第三人贵州凉都旅行社有限公司向原告支付的预购房源款30000元、收到银行利息2.04元、收到美团预定住宿费180.01元，支付水电费4841.77元、支付员工工资5340元、支付购买转账支票费用70元、支付网银转账手续费30元、支付第三人罗云上述装修费20000元。上述事实，有原告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、被告及第三人贵州凉都旅行社有限公司企业信用信息公示报告、第三人罗云身份证复印件、《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》、装函字（2019）14号文件、云端函字（2019）1号文件、云端函字（2019）4号文件、云端函字（2019）5号回函、《培训中心装修协议》、请款单、增值税发票、《合作协议》、中国银行业务收款回单、团队住宿信息登记表、云端酒店财务支出明细、会计凭证、被告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、领装函字（2019）18号文件、领装函字（2019）19号文件、证人周某证言等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告签订的《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。虽然被告提出原告与被告签订的《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》因存在关联交易行为，没有进行公示公告、邀标等程序，故为无效合同的辩称。但根据《中华人民共和国企业国有资产法》第四十三条“国家出资企业的关联方不得利用与国家出资企业之间的交易，谋取不当利益，损害国家出资企业利益。本法所称关联方，是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。”、《中华人民共和国招标投标法》第三条“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。”规定，被告并未提供证据证明原告与被告签订的《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》因存在关联交易行为，谋取了不当利益，《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》所涉内容也非必须招标的范围，故对于被告的该项辩称，本院不予采纳。对于原告提出要求解除原告与被告于2019年3月25日签订的《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》的诉请。因本案中，被告领航公司于2019年8月2日已向原告云端酒店出具了《贵州领航装备制造有限公司关于解除与贵州云端酒店管理有限公司合作的函》，该函载明了经领航公司研究决定，从2019年8月1日起解除与云端酒店的合作，故应认定原、被告均同意解除《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》，对于原告的该项诉请，本院予以支持。对于原告要求被告赔偿原告经济损失48657元及支付原告违约金8207元的诉请。虽然被告出具的《贵州领航装备制造有限公司关于解除与贵州云端酒店管理有限公司合作的函》中载明“1、贵公司大部分营业收入未进入公司账户;2、贵公司财务管理及账务混乱，且无相关财务管理制度;3、乙方对大楼的修缮和软件投入等总投入，需在双方签字后交付一份给甲方备案事项，贵公司未履行。4、为助推辖区内贫困户脱贫攻坚工作，乙方自愿承担解决红山片区至少4名贫困户的就业问题未解决。5、在食堂经营中未按照相关规定经营，被就餐人员投诉并被市级相关部门责令停业整改。此不文明和不合规经营现象严重影响高新区形象，对高新区营商环境造成恶劣影响;6、自3月份合作以来，贵公司长期处于亏损状态，未实现合作盈利的目的。”但被告并未提供证据证明原告经营的食堂未按照相关规定经营，被就餐人员投诉并被市级相关部门责令停业整改。鉴于原被告双方签订的合作开发协议约定利润分配为每年结算分配一次，被告提供的证据不足以证明原告完全不能履行合同，致使合同目的不能实现，故被告要求解除其与原告签订的上述合作开发协议，收回培训中心、食堂大门钥匙，存在违约。由于《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》中约定“乙方对大楼的修缮和软硬件投入等总投入，需在双方签字后交付一份给甲方备案；为助推辖区内贫困户脱贫攻坚工作、乙方自愿承担解决红山片区至少4名贫困户的就业问题。”原告未能提供证据证明其已履行上述约定的义务，故原告也存在违约。由于原告为经营六盘水先进装备制造园内食堂、培训中心大楼进行了投入，根据《中华人民共和国合同法》九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，结合原告提供的证据《培训中心装修协议》、请款单、增值税发票、《合作协议》、中国银行业务收款回单、团队住宿信息登记表、云端酒店财务支出明细、会计凭证相互证实了原告的损失为45484.72元（5月份：5+2480+7600-2694-2456=4935元；6月份：4841.77+30+70+20000+5340-351间×50元-2.04-180.01=12549.72元；应支付第三人罗云剩余装修费28000元，合计45484.72元），由于原告诉请赔偿的经济损失中涉及2019年7月22日支付水电费3272元未提供相关支付凭证加以证明，故对该笔费用，本院不予支持。因此，被告应赔偿原告经济损失45484.72元。如前所述，由于原告也存在违约，故对于原告要求被告支付违约金8207元的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告贵州云端酒店管理有限公司与被告贵州领航装备制造有限公司于2019年3月25日签订的《六盘水先进装备制造产业园培训中心合作开发协议》。二、被告贵州领航装备制造有限公司于本判决生效后七日内赔偿原告贵州云端酒店管理有限公司经济损失45484.72元。三、驳回原告贵州云端酒店管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1222元，因适用简易程序减半收取611元，由原告贵州云端酒店管理有限公司负担122元，被告贵州领航装备制造有限公司负担489元（原告已预交，限被告于本判决生效后七日内返还原告）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审判员  张艳二〇二〇年九月三日法官助理赵霞书记员席亚杰