黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0302民初1687号原告：姚晓光，男，1976年10月10日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：秦海峰，黑龙江盛夙律师事务所律师。被告：金诗诺，女，1999年2月9日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市麻山区。委托诉讼代理人：牟春武，鸡西市鸡冠区晨光法律服务所法律工作者。被告：鸡西市锦绣房地产开发有限公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区西山办汽车公司4-首-4。法定代表人：刘茂林，经理。委托诉讼代理人：姜瑞丹，女，该公司办公室主任。原告姚晓光与被告金诗诺、被告鸡西市锦绣房地产开发有限公司（以下简称锦绣公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年8月3日立案，依法适用普通程序，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告姚晓光的委托诉讼代理人秦海峰，被告金诗诺的委托诉讼代理人牟春武，锦绣公司的委托诉讼代理人姜瑞丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚晓光向本院提出诉讼请求：1.对案涉鸡西市鸡冠区北欧印象小区A8号楼201室房屋继续执行；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：在姚晓光申请执行锦绣公司民间借贷一案中，鸡冠区人民法院于2020年4月3日作出(2020)黑0302执恢64号执行裁定依法查封了案涉房屋，金诗诺提出案外人执行异议，认为从鸡西巨工建筑工程公司（以下简称巨工公司）购得，巨工公司是用工程款顶账所得的房屋，要求排除执行。贵院2020年7月17日作出(2020)黑0302执异68号执行裁定，裁定中止对案涉房屋的执行。二被告之间为选避执行虚构了以房顶工程款的事实。二被告未举证该工程确实存在、且已经施工完成。根据建设工程方面的法律规定，建设工程施工除了要举证施工合同外，还应当有施工记录，监理记录，预、决算报告等资料来证实该工程确实由巨工公司施工。本案没有提供任何证据来证实该工程施工及结算情况，全凭二被告制作的协议和单据就认定这一事实，没有其他客观证据。金诗诺提供的证据，巨工公司施工的是北欧印象C区4-9号楼，不包括案涉房屋所在的A区，案涉房屋所在的A区不是其施工范围。根据合同法286条规定“建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。”即巨工公司仅就C区4-6号楼工程折价或拍卖的价款优先受偿，对A区房屋的拍卖和折价款不享有优先受偿权。未取得房屋预售许可的，该房屋不能进入流通，不能以任何形式转移所有权为目的的交易，二被告之间以房屋抵偿工程款的行为，实质就是商品房买卖合同的变种，是无效的。被告金诗诺辩称，1.姚晓光的诉讼请求依法不能成立。答辩人与锦绣公司在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同。所购商品房系用于居住，答辩人名下无其他用于居住的房屋，答辩人以现金的方式支付了全部购房价款。2016年9月21日，答辩人与锦绣公司签订了商品房认购协议书，以现金的形式购得了锦绣公司开发的北欧印象A区8号楼1单元2层1号房屋。虽然锦绣公司未取得商品房预售许可证，但双方签订的商品房认购协议书是双方真实的意思表示，不违反法律强制性规定。答辩人没有办理产权登记是因为锦绣公司没有相关证件无法办理登记，答辩人金诗诺没有过错，答辩人对案涉房屋享有物权期待权。2.案涉房屋是答辩人的唯一住房，依照相关法律应当对无过错的房屋买受人的物权期待权和物权期待权在内的生存权益应予以优先保护。金诗诺是1999出生，是一名即将毕业的大学生。她的父母紧衣缩食，倾其所有才购买上述房屋，也是金诗诺即将生活创业的唯一住房。(2020）黑0302执异68号裁定书正确，姚晓光的诉讼请求依法不能成立。被告锦绣公司辩称，同金诗诺的答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的证据，姚晓光提交证据一、（2020）黑0302执恢64号执行裁定书，（2020）黑0302执异68号执行裁定书各一份，证实姚晓光在法定期间提出诉讼；金诗诺提交的证据四，派出所证明金佳鹏与金诗诺是父女关系，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下,原告姚晓光提交证据如下：证据二、最高人民法院（2019）最高法民申3207号民事裁定1份，照片二张，证实金诗诺以及巨工公司不能行使优先受偿权，金诗诺未对房屋进行装修。金诗诺对真实性无异议，对证明问题有异议认为与本案没有关联性，房屋照片未有时间和出处。本院审查认为，对裁定书真实性予以认定，对证明目的与本案不同，不予认定。因照片未标明出处，对证明目的不予认定。被告金诗诺提交举证如下：证据一、1.2013年12月13日锦绣公司与巨工公司签署的“黑龙江建设工程施工合同正本”，2.2016年9月21日锦绣公司与巨工公司签署的“在建商品房抵付工程款协议”复印件各一份；3.2016年7月1日锦绣公司的负责人刘兴福、财务总程弘、财务总刘先君和巨工公司的负责人金青龙签署的“同意抹账收据”复印件一份。证明锦绣公司和巨工公司是建设合同承包关系，经双方同意将在建商品房A区8号楼201面积111.78平方米总价31万元卖给金诗诺，以冲抵巨工公司工程款。姚晓光对证据的真实性和证明问题均有异议。提出证据均是复印件，不能认证其真实性。施工合同载明的施工范围是北欧印象c区4号楼-9号楼，不包括案涉房屋的A8号楼，巨工公司对A8号楼不享有优先受偿权，（2020）黑0302执异68号执行裁定认定金诗诺具有优先受偿权错误。金诗诺答辩称用现金购买，案涉房屋是金诗诺用巨工公司的工程款抹账所得，在巨工公司的代表栏签名的是金青龙，金青龙是金诗诺的父亲，根本没有什么现金交易。二被告为逃避执行，完全可以后期制作相关票据。锦绣公司无异议。本院审查认为，该证据复印于鸡冠区法院（2020）黑0302执异68号卷宗，故对真实性予以认定，证据能够证明锦绣公司和巨工公司同意将在建商品房A区8号楼201卖给金诗诺，故对证明目的予以认定。证据二、1.锦绣公司与金诗诺签署的“商品房认购书”和“金诗诺抹账的方式交款收据”复印件各一份。2.巨工公司开具的“金诗诺交款收据”（均与原件核对无异）。证明锦绣公司与金诗诺签署了A8号楼2层1号、面积111.78平方米总价31万“商品房认购书”，经锦绣公司同意金诗诺将房屋的总价款31万元交付给巨工城建公司，以冲抵工程款，证明金诗诺全款购买房屋。姚晓光对真实性与证明问题均有异议。金诗诺出具收款31万元，没有银行的取款和存款记录证实，说明金诗诺和锦绣公司为逃避执行而编造的现金交易。本院审查认为，该证据能够证实案涉房屋是锦绣公司以房抵工程款中的房屋，经锦绣公司、巨工公司和金诗诺三方签字协议，给金诗诺开具了正式购房手续和票据，故对证据的真实性和证明目的予以认定。证据三、2019年8月7日恒达信物业出具的房屋移交通知单、金诗诺交付2019年物业费垃圾处理费、装修保证金收据和签署的物业管理服务合同复印件各一份；锦绣公司出具的水费、电费收据，2019年度供热费收据复印件各一份。证明金诗诺已经实际合法占有、使用了案涉房屋。姚晓光对真实性和证明目的均有异议，认为锦绣公司与恒大信物业公司为逃避执行可以开一切票据，案涉房屋A8房屋并没有预售许可，不应预售流通。执行时在房屋张贴查封公告，是空房。本院认为，金诗诺提供了装修保证金和水费、电费和供热费收据，故对真实性和证明目的予以认定。锦绣公司对以上事实均无异议。故予以认定。根据当事人陈述和经审查确认证据，本院认定事实如下：本院于2019年3月21日对姚晓光与锦绣公司民间借贷纠纷一案作出（2019）黑0302民初648号民事调解书，确定锦绣公司偿还姚晓光借款本息合计550万元。并于2020年4月3日作出（2020）黑0302执恢64号执行裁定，查封了锦绣公司开发建设的北欧印象住宅小区A8号楼201室房屋，查封期限三年。案外人金诗诺提出书面异议，本院于2020年7月17日作出（2020）黑0302执异68号执行裁定，中止本院（2020）黑0302执恢64号执行裁定书对鸡西市鸡冠区北欧印象住宅小区A8号楼201室房屋的执行。姚晓光提起申请执行人执行之诉，请求继续对鸡西市鸡冠区北欧印象小区A8号楼201室房屋查封。另查明，锦绣公司与巨工公司于2013年12月13日签订了建设工程施工合同，经鸡西市城乡建设局备案，工程款的总额31172280元。鸡西市鸡冠区北欧印象小区A8号楼201室房屋是锦绣公司以房抵工程款中的房屋，2016年9月21日经锦绣公司、巨工公司和案外人金诗诺三方签字协议，给金诗诺开具了正式购房手续和票据。北欧印象住宅小区A8号楼没有取得商品房预售许可证。本院认为，2016年9月21日经锦绣公司、巨工公司和案外人金诗诺三方签订协议，将北欧印象小区的A8号楼201室房屋作为工程款顶抵给金诗诺，并开具购房手续和票据。金诗诺在法院查封前已实际占有案涉房屋，案涉房屋是金诗诺唯一住房，并支付全部购房款。金诗诺未办理过户登记系锦绣公司未取得相关证件无法办理登记，对此金诗诺没有过错。姚晓光作为一般金钱债权人，金诗诺作为一般房屋买受人，对案涉房屋所享有的物权期待权可以阻却姚晓光对案涉房屋的执行。故姚晓光的主张不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十三条第一款（二）项规定，判决如下：驳回原告姚晓光的诉讼请求。案件受理费4300元，由原告姚晓光负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审 判 长  王 薇人民陪审员  郝俊飞人民陪审员  张志慧二〇二〇年九月十日书 记 员  刘 莹附件：本判决依据的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。