文书内容重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0102民初5672号原告：重庆坚泱丰商贸有限公司（反诉被告），住所地重庆市涪陵区石沱镇石府路**1-2-4，统一社会信用代码91500102MA607MKF6B。法定代表人：田源，该公司执行董事。委托诉讼代理人：游岳林，重庆新合律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈涛，男，1972年5月1日出生，汉族，该公司员工，住重庆市涪陵区。被告：四川展凰建筑材料有限公司（反诉原告），住所地四川省成都市简阳市石桥镇射洪路南段******，统一社会信用代码91511500MA63M0W390。法定代表人：盛方舟，该公司董事长。被告：重庆昕众联实业有限公司，住所地重庆市涪陵区龙桥镇政府办公楼，统一社会信用代码915001027980206160。法定代表人：张黎明，该公司执行董事兼总经理。二被告委托诉讼代理人：宋阳，重庆山语律师事务所律师。原告（反诉被告）重庆坚泱丰商贸有限公司（以下简称坚泱丰商贸公司）与被告（反诉原告）四川展凰建筑材料有限公司（以下简称展凰建材公司）、被告重庆昕众联实业有限公司（以下简称昕众联实业公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告（反诉被告）坚泱丰商贸公司的委托诉讼代理人游岳林、陈涛，与被告（反诉原告）展凰建材公司、被告昕众联实业公司的委托诉讼代理人宋阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。坚泱丰商贸公司向本院提出诉讼请求：判令展凰建材公司赔偿坚泱丰商贸公司损失款591600.25元，昕众联实业公司对该笔债务承担连带清偿责任。事实和理由：2018年12月28日，坚泱丰商贸公司与展凰建材公司、昕众联实业公司因钢材买卖签订《钢材购销合同》约定：坚泱丰商贸公司为展凰建材公司提供钢材5000吨，价格按“我的钢铁网”公布价格上浮220元计算，昕众联实业公司自愿为展凰建材公司履行该份合同而对坚泱丰商贸公司负有的全部债务承担连带担保责任。合同签订后，展凰建材公司在坚泱丰商贸公司处购买钢材2524.478吨后，转至案外人处采购。坚泱丰商贸公司得知后立即要求停止违约行为并赔偿损失，均被拒。展凰建材公司与昕众联实业公司均辩称，请求驳回坚泱丰商贸公司的诉请，理由如下：购销合同签订后，展凰建材公司依约在坚泱丰商贸公司处购买部分钢材，但在履约过程中坚泱丰商贸公司未按约在支付货款前提供16%的增值税专用发票，并强制找展凰建材公司收取资金占用费，给展凰建材公司造成70万余元的资金占用损失与17万余元的价款损失，展凰建材公司因此与坚泱丰商贸公司发生矛盾才未继续在坚泱丰商贸公司处购货，是坚泱丰商贸公司的行为导致不能继续履行合同，故关于诉请赔偿经济损失不成立。展凰建材公司向本院提出反诉请求：1.坚泱丰商贸公司退还展凰建材公司171945.19元；2.坚泱丰商贸公司赔偿展凰建材公司718240.37元。事实和理由：展凰建材公司与坚泱丰商贸公司于2018年12月28日签订《钢材购销合同》约定：坚泱丰商贸公司采取垫资方式向展凰建材公司供货，但垫资的数量从首次供货起不超过700吨且不超过90天，否则必须及时付款，展凰建材公司付款前应由坚泱丰商贸公司提供全额税率为16%的增值税专用发票。合同另约定：每月1日为结算日，双方对上月所供钢材进行结算，从结算之日起每天每吨上浮5元作为垫资财务费，并在下月1日前支付，如不能支付则从1日起按2%计月息，不足月的按日折算，垫资财务费和利息不开发票。经计算展凰建材公司逾期付款每月约承担5.3%的民事责任。2019年4月1日税率调整为13%，基于此坚泱丰商贸公司应退还展凰建材公司171945.19元。同时，坚泱丰商贸公司以不开具发票的手段企图置展凰建材公司逾期付款而收取费用每月5.3%，通过此种方式已收取718240.37元。坚泱丰商贸公司的行为构成违约，理应赔偿。坚泱丰商贸公司辩称，展凰建材公司的诉请缺乏事实和法律依据不应得到法院支持，请求驳回该公司诉请，并由该公司承担诉讼费用，理由如下：首先虽购销合同约定展凰建材公司付款前坚泱丰商贸公司应提交增值税专用发票，但双方在实际履行过程中对该项约定进行了变更，采取了先付款后出具发票的方式履行各自义务；其次，增值税专用发票的税率由16%调整为13%是国家政策变动所致，属不可抗力，非坚泱丰商贸公司的过错所致；再次，展凰建材公司要求赔偿的资金占用损失71万余元，是因为展凰建材公司自己违约所以自愿履行了违约责任，不应再由坚泱丰商贸公司赔偿。本院经审理认定事实如下：2018年12月28日，供方坚泱丰商贸公司作为甲方与需方展凰建材公司作乙方、担保方昕众联实业公司作为丙方签订《钢材购销合同》约定：“乙方与四川能投建工集团有限公司签订了《简阳高端装备产业园标准厂房一标段建筑材料、设备物资采购》合同，负责向该项目供应工程建设所需各种材料。甲乙双方约定由甲方向乙方供应该项目所需钢材，为明确双方权利义务，订立以下条款：一、钢材使用期限和数量1、该项目合同工期为2018年12月20日至2020年6月30日，乙方在该期限内采购使用钢材，具体时间以乙方书面通知为准。2、四川省简阳高端装备产业园标准厂房一标段工程项目建设所需的总钢材用量约5000吨，全部由甲方供应。二、质量标准：供应的建筑钢材符合国家相关质量标准并满足设计要求，无品牌和厂家要求。三、价格：1、根据供货当日“我的钢铁网”（网址：www.mysteel.com）公布的成都市建筑钢材“威钢”品牌、规格的价格每吨上浮220元作为合同价（包括运费、出仓费、卸车费、税费等）。2、若需使用盘螺校直材，价格在母材盘螺的基础上上浮60元/吨的加工费。直材常规尺寸为9米，若需订购12米规格的，价格另外协商。四、计重方式：过磅。五、钢材需求计划、交付及验收：1、乙方根据工程进度的需要，分批次向甲方购进所需钢材，乙方每次需订购钢材时，应提前7天以传送扫描件、电话或信息的方式通知甲方所需钢材的规格、型号、数量，经甲方确认以后，由甲方安排车辆将乙方所需钢材送到乙方工地，并随货出具产品相关证件。注：电话方式通知甲方送货，则送货时间、地点、数量，以送货单所列示的信息为准，甲、乙双方对送货单进行签字确认。2.钢材交货地点为：四川能投建工集团有限公司-简阳高端装备产业园标准厂房一标段工程项目施工场地钢材堆放地，乙方要求甲方送货到其他地点时，甲方有权拒绝，除非乙方书面通知甲方并经甲方同意。3、乙方授权本公司工作人员姓名：唐聪，工作人员姓名：甘松林负责收货并代表乙方签收送货单，其签收视为乙方收货且对货款的确认。签收的送货单作为双方结算依据。乙方安排其他工作人员收货时，应由工作人员出示乙方的授权委托书。六、货款结算、付款方式及期限：1、甲乙双方每月1日对上月所供钢材进行结算，并办理结算书由双方签字盖章。2、甲方前期采用垫资方式向乙方供货，但垫资数量从首次供货起不超过700吨且不超过90天，达到700吨或超过90天时乙方必须及时付款。乙方付款后甲方继续为乙方供货，直至合同数量（范围）供货完毕。乙方每次付款前，甲方应向乙方提供全额税率为16%的增值税专用发票。若因乙方原因双方未按时结算，甲方可凭双方签收的送货单向乙方要求支付钢材款。3、甲方给乙方垫资的钢材款，乙方须向甲方支付垫资财务费用，计算及支付方式为：每月1日为结算日，双方对上月乙方所供钢材进行结算，从结算之日起，每天每吨上浮5元作为垫资财务费并在下月1日前支付，若在1日前不能支付，从1日起按2%/月计息，不足月的按日折算。垫资财务费用和利息不向乙方开据发票。3、乙方应当将本合同项下产生的所有款项支付至甲方指定的如下银行账户：户名坚泱丰商贸公司，账号150000********，开户银行平安银行股份有限公司重庆涪陵支行。七、所有权约定：乙方在未付清所有钢材款前，未付款部分的钢材所有权仍归甲方所有，乙方不得将甲方已送钢材自行运送到其他工地，因此产生的法律责任由乙方自行承担。同时甲方有权将未付款的钢材运回，由此产生的吊装费、运费、管理费、资金专用费由乙方承担，且甲方有权要求乙方偿还所有货款并有权单方面解除合同。八、违约责任1、甲方未按乙方提前7天约定的时间、数量、型号供货到现场，造成的工期延误等损失，由甲方承担，反之乙方未提前7天将计划按约定方式报给甲方，造成的工期延误由乙方自己承担。2、乙方收货后应先检测后再使用，如发现有质量问题应在收货三日内书面通知甲方，并立即封存该批钢材，不得使用，并提供相关检测报告，否则该批钢材质量视为完全合格。如未经检测先使用或检测不合格仍使用，所造成的损失乙方自行承担，甲方不负任何责任。3、经检验且经甲乙双方确认钢材质量不合格后，甲方应将质量不合格的钢材运回，并承担运回所发生的费用及档次不合格钢材的检测费用，甲方不承担其他任何责任，同时甲方在五日内换送合格合格钢材。4、乙方如不能按合同第六条约定付款，甲方有权停止供货，并要求乙方一次性支付所有钢材货款。在未付清所欠钢材货款前，乙方不得让第三方再向该项目供应钢材，否则甲方有权将第三方供应的钢材运回，按“我的钢铁网”当日公布的成都市建筑钢材对应品牌、规格的价格的80%作价抵所欠钢材款。……十、丙方自愿向乙方提供担保，连带承担乙方在本合同项下对应的全部责任和义务。”该份合同还有坚泱丰商贸公司的员工陈涛作为该公司的代表，与昕众联实业公司的现任法定代表人、100%持股的股东张黎明作为该公司的代表在合同上签名。上述合同签订后，坚泱丰商贸公司自2018年12月23日至2019年5月15日期间陆续向外采购价值共计10534878.47元的各类型号的盘螺、盘元、螺纹钢、盘螺校直等2524.478吨、焊管9.392吨（价值42429.36元），再供货给展凰建材公司。送货单显示，坚泱丰商贸公司收货与送货的地址均在四川省简阳市。就坚泱丰商贸公司已供钢材，展凰建材公司经结算累计应支付货款11140973.69元（其中焊管9.392吨价值45832.96元）。展凰建材公司于2019年1月11日通过唐芬的银行账户转账陈涛（系坚泱丰商贸公司员工）60万元，陈涛于2019年5月31日转账唐芬60万元。展凰建材公司向坚泱丰商贸公司分别于1月16日支付货款40万元，1月18日支付货款30万元，2月26日支付货款150万元，3月11日支付货款60万元，3月15日支付货款80万元，3月19日支付货款50万元，4月22日支付货款80万元，4月26日支付货款30万元，5月14日支付货款30万元，5月27日支付货款4079563.04元，6月3日支付货款1385047.84元，6月6日支付货款214952.16元。坚泱丰商贸公司分别于2019年4月2日、4月25日、4月29日、5月24日退回展凰建材公司钢材款3329.09元、661.3元、19524.12元、15074.84元。展凰建材公司共计支付货款11140973.69元。坚泱丰商贸公司向展凰建材公司分别于2019年3月18日开具102313.6元的增值税专用发票，2019年3月20日开具975628.53元的增值税专用发票，2019年3月23日开具1081547.04元的增值税专用发票，2019年3月26日开具1093958.7元的增值税专用发票，2019年4月3日开具846552.13元的增值税专用发票，4月22日开具60万元的增值税专用发票，4月24日开具799338.7元的增值税专用发票，2019年5月16日开具210192.58元的增值税专用发票，2019年5月20日开具355539.76元的增值税专用发票，2019年5月28日开具2592045.46元的增值税专用发票，2019年5月29日开具2268905.03元的增值税专用发票，2019年6月4日开具214952.16元的增值税专用发票，共计开具金额为11140973.69元的增值税专用发票。2019年7月1日，坚泱丰商贸公司制作发给展凰建材公司的《关于尽快解决我司损失赔偿的催告函》，指出展凰建材公司在合同履行过程中，未按合同约定付款，在有关项目工程未完成一半的情况下，私自多次让第三方供应商向项目供应钢材，单方面终止合同，隐瞒违约行为。坚泱丰商贸公司在得知展凰建材公司违约事实后，多次致电展凰建材公司相关负责人，要求就违约行为作出合理解释，并于2019年6月4日主动派相关负责人前往展凰建材公司项目所在地沟通协商以望解决问题，均无果。要求展凰建材公司拿出诚意主动协商调解，作出应有赔偿，否则将诉至法院维护合法权益。后展凰建材公司未按约继续向坚泱丰商贸公司购买钢材，坚泱丰商贸公司为追究违约责任遂诉至本院。另查明：展凰建材公司分别于2019年2月21日、2019年3月1日、2019年4月2日、2019年4月22日、2019年4月26日、2019年5月6日、2019年5月7日、2019年6月5日通过唐芬的银行账户转账陈涛59264.72元、110366.06元、81707.06元、98758.34元、1437元、582.15元、174643.95元、153981.09元，共计680740.37元，转账均备注钢材资本占用金逾期利息费用等字样。展凰建材公司认可该款项为支付给坚泱丰商贸公司的加价款和违约金，但认为没有按照合同约定计收。上述事实，有庭审调查中当事人的陈述，以及坚泱丰商贸公司提交的钢材购销合同、送收货单，展凰建材公司提交的钢材购销合同、结算表、收票付款明细表、光大银行账户明细查询清单、中国银行支付业务付款回单、增值税专用发票开票明细、增值税专用发票、催告函等证据在卷佐证，且经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，本案的争议焦点主要有三个，一是坚泱丰商贸公司可否向展凰建材公司主张因违约造成的可期待利益损失。本院认为坚泱丰商贸公司、展凰建材公司之间签订的《钢材购销合同》依法有效，在合同有效的情形下，展凰建材公司未依约履行向坚泱丰商贸公司购买钢材的义务属违约，坚泱丰商贸公司主张赔偿损失符合法律规定。我国《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”故坚泱丰商贸公司可主张因展凰建材公司违约所致可期待利益损失。关于展凰建材公司对本诉的抗辩理由，本院认为买卖合同的主要义务是交付货物与支付货款，开具增值税专用发票是买卖合同中的附随义务，在买卖合同有效的前提下，展凰建材公司不能以此理由拒绝履行自己的主要合同义务。而且，如果展凰建材公司觉得坚泱丰商贸公司违约，完全可以依照合同约定在坚泱丰商贸公司未开具发票的前提下拒绝支付货款，但实际上，展凰建材公司对于已经供应的钢材，在按照合同约定由坚泱丰商贸公司垫付一定数量后的部分，事实上已通过先支付货款后开具发票的形式进行了结算，此乃双方当事人的真实意思表示，对于已经结算的货款部分，双方已通过实际行为变更了约定付款的方式，故本院对坚泱丰商贸公司的抗辩理由不予采纳。对于坚泱丰商贸公司的可期待利益的损失，本院认为可以酌情按照已供货的每吨钢材的平均进售价的价格差，乘以还应供货的钢材数量得到，即（11140973.69元-10534878.47元）/（2524.478吨+9.392吨）×（5000吨-2524.478吨-9.392吨），约等于239元/吨×2466.13吨，约等于589405元。争议焦点二是，坚泱丰商贸公司是否因不能开具16%的增值税专用发票而需要赔偿展凰建材公司171945.19元。本院认为首先，双方对于已供货钢材已采用先付款后开票方式付款的，是双方用实际行为变更了合同关于付款方式的约定。其次，坚泱丰商贸公司不能再按合同约定开具16%的增值税专用发票是因为国家税率的法定变动，是不可归责于坚泱丰商贸公司的原因，同时货物的价值是含税价实时结算，当税率调低时货物价值也会随之降低。展凰建材公司未就该部分诉请证明存在实际损失与相应数额，以及主张的合理性，本院不予支持。争议焦点三是，坚泱丰商贸公司是否应退还展凰建材公司718240.37元。本院认为，根据展凰建材公司提交的证据来看，展凰建材公司所支付的备注有钢材资本占用金逾期利息费用等字样的款项只有680740.37元，为垫资供应钢材的加价款与逾期付款违约金的结算。展凰建材公司抗辩是坚泱丰商贸公司不按约开具增值税专用发票导致自己被迫支付该部分费用的理由，本院不予采纳。考虑到实际中双方在结算时可能对支付货款的顺序另有约定，同时展凰建材公司也未举证证明结算金额确有错误。故本院对展凰建材公司的该部分诉请不予支持。昕众联实业公司未抗辩否认担保合同的效力，且经公司现任法定代表人、100%持股的股东张黎明对担保合同签名确认，故担保合同依法有效。昕众联实业公司应对展凰建材公司的上述债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、四川展凰建筑材料有限公司在本判决生效后10日内赔偿重庆坚泱丰商贸有限公司损失589405元。二、重庆昕众联实业有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任。重庆昕众联实业有限公司在承担担保责任后，有权向四川展凰建筑材料有限公司追偿。三、驳回重庆坚泱丰商贸有限公司的其他诉讼请求。四、驳回四川展凰建筑材料有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费11716元，减半收取5858元，由重庆坚泱丰商贸有限公司负担1011元，四川展凰建筑材料有限公司、重庆昕众联实业有限公司连带负担4847元；反诉案件受理费12702元，减半收取6351元，由四川展凰建筑材料有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员 申 雪二〇二〇年九月三日书记员 彭华懿