河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终1753号上诉人(原审被告)：任民逢，男，1971年3月28日出生,汉族，住河南省濮阳县。被上诉人(原审原告)：许朝重，男，1968年11月27日出生，汉族，住河南省濮阳县。被上诉人(原审原告)：高风兰，女，1969年12月15日出生，汉族，住河南省濮阳县。原审被告：湖北云中化化工有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区百步亭花园小区温馨苑******。法定代表人：董士果。上诉人任民逢因与被上诉人许朝重、高风兰及原审被告湖北云中化化工有限公司产品责任纠纷一案，不服河南省濮阳县人民法院（2019）豫0928民终1599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。任民逢上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回许朝重、高风兰的诉讼请求或者依法改判。2.一、二审诉讼费由许朝重、高风兰承担。事实和理由：1.其与许朝重、高风兰因有债务纠纷在执行阶段达成和解协议，由其用化肥折抵所欠许朝重、高风兰的款项。双方就化肥品种和价格进行了协商，送货前其曾问许朝重、高风兰要不要该化肥，许朝重、高风兰表示同意。其将化肥送到寨上村后，许朝重、高风兰看了化肥，又和郭九玲通话了解化肥情况，确定没问题后将化肥拉走。后来许朝重、高风兰说化肥不好卖，多次无理取闹，其又用14袋三丰复合肥抵给了许朝重、高风兰，用以补偿先前化肥每袋10元，许朝重、高风兰承诺再卖不出去就扔河里。2.其用206袋化肥向许朝重、高风兰折抵欠款，许朝重、高风兰于一审庭审时称卖掉120袋，自己使用60袋，家中剩余60袋，与事实不符。并且在2017年秋收种麦时，许朝重、高风兰一直没有说化肥有问题，直到12月份才提出来，其用于抵款的化肥是作为底肥使用，而非农作物拔节使用。2018年4月工商质检局到许朝重、高风兰家抽检质检时，清楚记载进货量206袋，库存量61袋，虽然其未参与抽检质检，但从本案事实看，许朝重、高风兰有弄虚作假嫌疑。3.质检时化肥库存量与销售使用后化肥剩余量不符，抽检的化肥是否为其抵款给许朝重、高风兰的，存在很大嫌疑。4.许朝重、高风兰验看后才接收化肥，应认定二人认可了化肥质量。其不是经销商，即便真是鄂化聚磷三铵化肥质量问题，也应该由生产者湖北云中化化工有限公司承担不利后果。许朝重、高风兰辩称，1.任民逢用化肥折抵欠款，经化验化肥不合格。2.拉化肥时任民逢称化肥不是从湖北拉的，是从其他地方倒卖的。任民逢给县里代理商打电话协商，如许朝重相不中化肥得退换。任民逢给许朝重、高风兰出具了保证书。3.任民逢找中间人调解没有成功。任民逢屋里都是化肥，有照片为证。一审判决事实清楚。湖北云中化化工有限公司未陈述意见。许朝重、高风兰向一审法院起诉请求：1.依法判令任民逢退还28774.5元化肥款，湖北云中化化工有限公司承担连带赔偿责任；2.任民逢、湖北云中化化工有限公司承担本案的诉讼费用及鉴定费用。一审法院认定事实：许朝重、高风兰系夫妻关系。2017年8月14日许朝重、任民逢达成执行和解协议，约定任民逢以化肥向许朝重抵偿执行款10726.5元；高风兰与任民逢达成执行和解协议，约定任民逢以化肥向高风兰抵偿执行款18048元。许朝重、高风兰与任民逢就抵债化肥的价格和品类进行了协商，化肥为鄂化聚磷三铵，每袋50公斤，每袋140元。2017年9月3日，经任民逢联系，让人将一车化肥送至鲁河镇寨上村东路边一沙站旁，许朝重将206袋鄂化聚磷三铵化肥取走，抵偿执行款项28774.5元；任民逢出具证明一份，内容为“今经法院调解以化肥抵债10吨零6袋还款。许朝重、高青兰鄂化聚磷三铵确保化肥质量因化肥质量造成的经济损失由任民逢负全部责任，化肥含量为〈19-19-19〉最大每袋化肥可施1.5亩地2017年9月3日任民逢”。许朝重、高风兰收到化肥后，以120元的价格对外出售120袋，剩余化肥许朝重、高风兰已使用完。经现场勘验，许朝重、高风兰现已无鄂化聚磷三铵留存。2017年12月许朝重向任民逢反映抵账的化肥有质量问题，任民逢不认可其交付的化肥有质量问题。2018年1月许朝重到原濮阳县工商行政管理和质量技术监督局鲁河工商质监所投诉任民逢以物抵债的化肥系假化肥，该所进行调查期间，许朝重要求对鄂化聚磷三铵进行质量检验，工商质监部门工作人员通知任民逢到场对化肥进行抽样、送检，任民逢以不认可许朝重、高风兰处的化肥系其提供为由未到场。2018年5月23日原濮阳县工商行政管理和质量技术监督局委托山东金质产品质量检测有限公司对湖北云中化化工有限公司的鄂化聚磷三铵进行了检验，2018年5月27日山东金质产品质量检测有限公司作出检验报告，检验结论为，该样品按GB/T15063-2009标准检验，不合格。许朝重、高风兰要求任民逢赔偿损失未果，因此产生纠纷。一审法院认为，任民逢履行执行和解协议交付给许朝重、高风兰的化肥确系鄂化聚磷三铵，任民逢认为其交付的化肥系合格产品，应予以举证证明，任民逢认为许朝重、高风兰处用以检验的化肥另有其他来源，应举证证明许朝重、高风兰有来源于抵账所得以外的鄂化聚磷三铵的事实，任民逢经工商质监部门工作人员通知到场取样、检验，均未到场，应当承担相应的不利后果，故可以认定得出检验意见的鄂化聚磷三铵化肥系任民逢交付许朝重、高风兰的。检验报告系工商部门委托，检验报告合法有效，故应对检验结论予以认定，故认定任民逢交付许朝重、高风兰的鄂化聚磷三铵化肥质量不合格。虽然许朝重、高风兰与任民逢系以物抵债交付的化肥，因任民逢向许朝重、高风兰出具证明保证化肥无质量问题，任民逢应当承担瑕疵担保责任，现化肥质量不合格，任民逢应当赔偿许朝重、高风兰因此产生的损失。关于许朝重、高风兰的损失，其已使用的86袋化肥因质量不合格，给其造成该部分化肥价款的损失12040元（140元/袋×86袋），予以认定，任民逢应当予以赔偿；其已出售的120袋化肥，根据现有证据无法证明其就该部分化肥存在损失，其要求退赔该部分化肥的价款，缺乏事实和法律依据，不予支持。因该化肥系不合格产品，应由相关部门没收，且该化肥已灭失，客观上不存在返还的条件，任民逢要求许朝重、高风兰返还化肥，不予支持；根据现有证据无法确定任民逢交付许朝重、高风兰的鄂化聚磷三铵化肥系湖北云中化化工有限公司生产并销售，许朝重、高风兰要求湖北云中化化工有限公司承担连带赔偿责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。许朝重、高风兰要求任民逢承担鉴定费用，未提交鉴定费票据，不予支持。综上所述，任民逢应退还化肥款12040元。案经调解无效。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十六条,《中华人民共和国产品质量法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用解释》第九十条规定，判决：一、任民逢于本判决生效后十日内赔偿许朝重、高风兰化肥款12040元；二、驳回任民逢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费520元，由许朝重、高风兰负担302元，由任民逢负担218元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，任民逢与许朝重、高风兰在法院执行过程中达成执行和解协议，约定由任民逢用206袋鄂化聚磷三铵化肥抵偿欠款28774.5元。2017年9月3日任民逢将化肥交付给许朝重、高风兰，并出具证明承诺确保化肥质量，因质量造成的经济损失由任民逢负全部责任。任民逢与许朝重、高风兰对上述事实没有争议。且任民逢未提供证据证明许朝重、高风兰承诺不因化肥质量问题主张赔偿，故因化肥质量造成的经济损失，应由任民逢承担赔偿责任。关于任民逢提供的化肥是否存在质量问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款和第一百零八条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。本案中，许朝重、高风兰申请一审法院调取的工商质监部门相关证据显示，其于2018年1月12日到工商质监部门投诉任民逢用于抵债的化肥是假肥料；鲁河工商质监所于2018年4月12日经现场调查发现许朝重家中有聚磷三铵化肥，于2018年4月13日询问任民逢，任民逢认可许朝重家的聚磷三铵系其交付给许朝重的。后工商质监部门对化肥进行抽样检测时通知任民逢到场，任民逢以不认可化肥由其提供而未到场。工商质监部门于2018年5月23日委托山东金质产品质量检测有限公司对取样聚磷三铵化肥进行检验，质检公司出具检验报告认定样品不合格。许朝重、高风兰主张任民逢用于抵债的化肥质量不合格，给其造成经济损失的事实已具有高度可能性。任民逢虽主张许朝重、高风兰用于抽检质检的化肥并非由其提供，但未提供相反证据证明，故对其上诉请求，不予支持。关于赔偿数额，一审法院结合许朝重、高风兰的陈述，鲁河工商质监所抽样检测时现场化肥的存放情况，认定由任民逢赔偿86袋化肥价款损失。任民逢虽对赔偿数额不予认可，但其未提供相关证据加以证明。且经鲁河工商质监所询问，任民逢认可许朝重家的化肥系其提供，抽样检测时已经通知任民逢到场，任民逢未到场。故应由任民逢承担举证不能的法律后果。任民逢赔偿许朝重、高风兰损失后，属于聚磷三铵化肥生产者责任的，其可向生产者追偿。综上所述，任民逢的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费520元，由任民逢负担。本判决为终审判决。审判长  王利霞审判员  李瑞玲审判员  张志启二〇二〇年九月二十五日书记员  苏瑞亚