文书内容云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终1046号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司昭通中心支公司，统一社会信用代码：91530600054679733E。住所地：云南省昭通市昭阳区民欣街66号。负责人：戈俊，副总经理。委托诉讼代理人：常光明,代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：刘元术，女，生于1955年8月14日，汉族，云南省盐津县人，住盐津县。被上诉人（原审被告）：罗钎，男，生于1976年10月12日，汉族，云南省盐津县人，住盐津县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司昭通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘元术、罗钎机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省盐津县人民法院（2019）云0623民初1194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了书面审理。保险公司上诉请求：一、撤销原判；二、改判其不承担刘元术的不合理损失38668.27元。事实和理由：1、一审判决其承担刘元术第四次住院所产生的各项费用错误。刘元术因交通事故受伤自2018年10月2日至2018年12月28日先后住院治疗三次，累计住院87天。之后在距离第三次出院（2018年12月28日）五个月零三天后以“左上肢疱疹疼痛6天”在盐津县中医医院进行了第四次住院治疗。之后盐津县中医医院出院证和出院记录显示刘元术第四次住院的诊断为蛇窜疮、左上肢带状疱疹。比对前三次住院病历，刘元术受伤时并未伤及上肢，而刘元术却是在距离上一次出院时间五个多月以后再次住院治疗上肢的皮肤病，因此刘元术第四次住院与交通事故无关，所产生的11天住院医疗费、护理费、住院伙食费、营养费等费用均不应由其赔偿。2、一审判决刘元术住院医疗费金额计算错误。刘元术所提交的所有医疗发票总额为138892.10元（已包含第四次住院发票），且提供的门诊发票存在没有医院收费签章、票据金额已通过社保报销部分、非正规正式发票、预缴费票据的情况，其中甚至有非医疗机构开具的个人收条；第三次住院发票是留存联，没有提供发票联，不能排除已通过其他渠道进行了报销的情况，因此无法判断是否为实际损失。请求改判其不承担没有医院收费签章、已通过社保报销、非正规正式发票的门诊费用、预缴费用和没有提供发票联的第三次住院医疗费。3、一审判决其按2人/天标准赔偿护理费错误。中医疗机构和鉴定机构均未要求刘元术住院期间需两人或是两人以上护理人员24小时陪护，刘元术也未提供任何证据证明其住院期间由多人24小时护理的证据。因此一审根据当地生活水平判定护理费标准为100.00元/天无误，但护理人员为两人违反了《关于道路交通损害赔偿司法解释》的规定，存在明显错误。请求二审根据相关法律法规及司法解释依法改判护理人员为一人。被上诉人刘元术答辩：其在盐津县中医院进行的第四次住院治疗费用与本次交通事故有关，在入院诊断上记载有骨折术后，治疗费用多为康复理疗费用。一审未认定其在按摩店做康复治疗支付的9000.00元不合理；其伤势较重需两人护理，护理费应按每人每天按照223.00元计算；一审采信被答辩人申请重新鉴定的司法鉴定意见违反法律规定。被上诉人罗钎未作答辩。刘元术向一审法院起诉请求：依法判决保险公司与罗钎赔偿各项损失共计275748.00元及第二次鉴定所产生的费用5347.94元；本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2018年10月2日，罗钎驾驶车牌号为云Ｃ×××××的小型客车，由牛寨方向驶往盐津方向，8时00分许，罗钎驾车行至事故地柏兴线Ｋ1＋200Ｍ时，与对向由刘德成驾驶车牌号为云Ｃ×××××的普通摩托车发生碰撞，造成摩托车驾驶人刘德成、乘车人刘元术受伤及两车受损的道路交通事故。当日，经盐津县公安局交通警察大队作出第530623420180000723号《道路交通事故认定书》认定：罗钎负本次事故的全部责任；驾驶人刘德成、乘车人刘元术无责任。刘元术受伤后，先后在盐津县人民医院、四川省宜宾市第一人民医院、四川筠连应氏骨科医院、盐津县中医医院、昭通市中医医院检查治疗，经诊断为：“左股骨髁上骨折（开放性粉碎性）、左大腿皮肤裂伤、左股四头肌肉损伤、头皮挫伤”，共用去检查治疗医疗费142032.30元（其中罗钎垫付119602.21元、刘元术支付22430.09元）。2019年4月19日，刘元术委托云南昭通恒达司法鉴定所进行鉴定，2019年5月7日云南昭通恒达司法鉴定所对刘元术的伤情鉴定为：1、刘元术此次损伤伤残评为九级；2、刘元术的后续治疗费需人民币12000.00元；3、刘元术此次损伤误工期评为240日、护理期评为120日、营养期评为90日，用去鉴定费2600.00元。诉讼中，保险公司对刘元术的伤残等级及后续治疗费申请重新鉴定，经一审指定于2019年10月30日昆明医科大学司法鉴定中心对刘元术之伤鉴定为：1、刘元术此次损伤所致“左侧股骨下段近股骨髁完全性骨折伴股四头肌部分断裂行切开复位内固定修复术后，左膝关节功能丧失42%”重新鉴定为十级伤残；2、被鉴定人此次损伤后期治疗需人民币12000.00元。保险公司向昆明医科大学司法鉴定中心支付了鉴定费3800.00元。刘元术在昆明医科大学司法鉴定中心进行鉴定支付了检查费用661.94元。罗钎将云Ｃ×××××号小型客车向保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，交强险死亡伤残赔偿限额为110000.00元，医疗费用赔偿限额为10000.00元，财产损失赔偿限额为2000.00元，保期自2018年4月19日零时起至2019年4月18日二十四时止。商业第三者责任险限额为1000000.00元，保期自2018年4月19日零时起至2019年4月18日二十四时止。刘元术在本次道路交通事故发生之前，已与其子母先虎在盐津县共同生活多年。本次道路交通事故发生之后，刘元术因伤情严重，为了康复和生活自理所需要购买了购买拐杖、助步器、坐便椅，共用去人民币330.00元。本次道路交通事故发生后，罗钎已为刘元术垫付了医疗费119602.21元，另向刘元术支付了损失7500.00元。保险公司已为刘元术垫付了损失5000.00元。一审法院认为，罗钎驾驶机动车未按规定会车，是造成本次道路事故的根本原因存在过错，对刘元术在本次道路交通事故中致伤产生的合理损失，罗钎应承担民事赔偿责任。因罗钎驾驶的云Ｃ×××××号小型客车向保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，故保险公司应当在交强险限额及商业第三者责任险限额内赔偿刘元术的合理损失。刘元术请求赔偿的医疗费支持142694.24元。刘元术请求赔偿的后续治疗费支持12000.00元。刘元术请求赔偿的残疾赔偿金，应以昆明医科大学司法鉴定中心所鉴定的十级伤残并按城镇标准计算为56929.60元（33488.00元／年×17年×10%）。刘元术请求赔偿的住院伙食补助费，根据刘元术因伤情严重多次住院的实际情况，酌定支持9800.00元（98天×100.00元／天）。刘元术请求赔偿的护理费，根据刘元术伤情严重且住院期间不能自理的实际情况，酌情认定2人护理支持19600.00元（98天×100.00元／天×2人）。刘元术请求赔偿的营养费，根据刘元术伤情严重，在伤情治疗恢复期间确需要营养补充的实际情况，酌定支持4500.00元（90天×50.00元／天）。刘元术请求赔偿的交通食宿费，根据刘元术先后到盐津县人民医院、四川省宜宾市第一人民医院、四川筠连应氏骨科医院、盐津县中医医院、昭通市中医医院等地进行治疗和到昆明进行鉴定确需支出必要的交通食宿费的实际，酌情支持交通食宿费3000.00元。刘元术请求赔偿的辅助器具费（拐杖、助步器、坐便椅）330.00元，予以支持。刘元术请求赔偿的精神损害抚慰金，酌情支持5000.00元。刘元术请求赔偿的误工费，因刘元术已年满63周岁超过法定退休年龄，故其主张不予支持。刘元术请求赔偿因委托云南昭通恒达司法鉴定所对其伤情进行鉴定支出的鉴定费2600.00元不予支持。刘元术的合理损失合计为253853.84元，由保险公司在交强险限额内赔偿120000.00元、在第三者责任险限额内赔偿133853.84元。保险公司申请对刘元术的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定向昆明医科大学司法鉴定中心支付的鉴定费3800.00元由罗钎承担。保险公司已为刘元术垫付的5000.00元费用，应当在保险公司赔偿刘元术合理损失的数额中予以扣减。罗钎已为刘元术垫付的医疗费119602.21元和已支付刘元术的损失7500.00元，合计127102.21元，应当在保险公司赔偿刘元术合理损失的数额中予以扣除，由保险公司直接支付给罗钎。关于罗钎提出向刘元术支付了损失12526.79元的答辩主张，刘元术仅认可7500.00元，剩余的5026.79元因罗钎未提供证据证明，不予采纳。关于保险公司提出刘元术的医疗费应按比例扣减15%非医保的自费药品费用的答辩主张不予采纳。关于保险公司提出应在交强险的赔偿限额内预留50%作为赔偿刘德成损失的答辩主张，因案外人刘德成未主张权利，故不予采纳。本案在诉讼中，刘元术向一审递交了由昆明医科大学司法鉴定中心的鉴定人员出庭作证的申请，但刘元术未按通知要求向昆明医科大学司法鉴定中心交纳鉴定人员出庭作证费，视为其放弃申请鉴定人员出庭作证的申请。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、保险公司赔偿刘元术医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通食宿费、辅助器具费，合计253853.84元，扣减保险公司已为刘元术垫付的损失5000.00元和罗钎已为刘元术垫付的医疗费及支付的损失127102.21元后，保险公司尚应支付刘元术合理损失121751.63元（253853.84元-5000.00元-127102.21元）；二、由保险公司支付罗钎已为刘元术垫付的损失127102.21元；三、由罗钎支付保险公司鉴定费3800.00元；四、驳回刘元术的其他诉讼请求。上述第一、二、三项限判决生效之日起10日内付清。案件受理费5436.00元，由罗钎负担。本院在二审期间，当事人没有提交新证据。上诉人保险公司对一审认定刘元术的医疗费142694.24元以及认定第四次住院费用提出异议，对其余事实无异议。被上诉人刘元术对一审未认定9000.00元按摩康复治疗费提出异议。双方对其余事实无异议。对双方当事人无异议的事实，本院予以确认。归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：一、刘元术第四次住院治疗的相关费用是否应计算在其因交通事故造成的损失中，一审认定刘元术的医疗费为142694.24元是否正确；二、一审判决按2人/天赔偿护理费是否恰当。针对当事人争议问题，本院综合评判如下：一、关于刘元术第四次住院治疗的相关费用是否应计算在其因交通事故造成的损失中，一审认定刘元术的医疗费为142694.24元是否正确的问题。2019年6月5日刘元术因左上肢疱疹疼痛到盐津县中医医院住院治疗，在入院记录中载明：患者诉6天前无明显的诱因出现左前臂散在红斑，伴瘙痒、刺痛，未予重视，后左上臂渐出现红斑……院外自行予无极膏外用涂擦，症状无缓解，门诊以“病毒性疱疹”收住入院。在住院治疗10天后刘元术于2019年6月15日办理出院手续，出院记录载明：入院结合患者症状，予中西医结合治疗后，患者疱疹较前明显吸收好转，患者要求出院。出院诊断为：中医诊断：蛇窜疮、肝经郁热。西医诊断：1、左上肢带状疱疹2、左股骨骨折术后3、轻度脂肪肝4、双肾结石。经审查，刘元术因交通事故受伤，造成其左股骨髁上骨折、左大腿皮肤裂伤、左股四头肌肉损伤、头皮挫伤。而刘元术在第四次住院治疗期间其医治的部位为左上肢，病情经诊断为带状疱疹。刘元术第四次住院治疗与其因交通事故受伤并无直接关联，因此刘元术该次住院治疗的相关费用不应计算在其合理损失之中，应予以扣除。具体扣除：一、住院治疗费3322.68元；二、住院伙食补助费1000.00元（10天×100.00元/天）；三、护理费2000.00元（10天×100.00元/天×2人）。以上三项合计6322.68元，应从一审判决确定保险公司赔偿刘元术的损失121751.63元中扣除，上诉人保险公司应赔偿刘元术的合理损失为115428.95元（121751.63元—6322.68元=115428.95元）。上诉人保险公司主张刘元术第四次住院治疗预交的1000.00元及经统筹报销的110.60元，不应计算在医疗费中，因本院已对刘元术第四次的医疗费进行了扣减，保险公司的该上诉主张不予支持。二、关于一审判决按2人/天赔偿护理费是否恰当的问题。刘元术因交通事故受伤，造成其左股骨髁上骨折（开放性粉碎性）、左大腿皮肤裂伤、左股四头肌肉损伤、头皮挫伤。经鉴定，刘元术的损伤为十（拾）级伤残，考虑到刘元术年龄较大并且其受伤严重，其在住院期间生活不能自理的实际情况，一审判决确认刘元术需两人护理并无当，保险公司的该上诉主张不予支持。综上所述，保险公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项规定，判决如下：一、维持云南省昭通市盐津县人民法院（2019）云0623民初1194号民事判决书第二、三项，即由中国人寿财产保险股份有限公司昭通中心支公司支付罗钎已为刘元术垫付的损失127102.21元；由罗钎支付中国人寿财产保险股份有限公司昭通中心支公司鉴定费3800.00元。二、撤销云南省昭通市盐津县人民法院（2019）云0623民初1194号民事判决书第一、四项，即中国人寿财产保险股份有限公司昭通中心支公司赔偿刘元术医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通食宿费、辅助器具费，合计253853.84元，扣减中国人寿财产保险股份有限公司昭通中心支公司已为刘元术垫付的损失5000.00元和罗钎已为刘元术垫付的医疗费及支付的损失127102.21元后，中国人寿财产保险股份有限公司昭通中心支公司尚应支付刘元术合理损失121751.63元（253853.84元-5000.00元-127102.21元）；驳回刘元术的其他诉讼请求。三、由中国人寿财产保险股份有限公司昭通中心支公司支付刘元术合理损失115428.95元。四、驳回刘元术的其他诉讼请求。一审案件受理费5436.00元，由罗钎负担。二审案件受理费767.00元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司昭通中心支公司负担613.60元，由被上诉人刘元术负担153.40元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长 唐 丽审判员 王宇波审判员 杨胜洪二〇二〇年九月二十五日书记员 马殿豪