山东省济宁高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0891民初1434号原告：山东山防防爆电机有限公司，住所地：济宁市崇文大道**，统一社会信用代码：9137080016592069XG。法定代表人：蒋美欣，执行董事。委托诉讼代理人：侯慧娟，女，系该公司员工，特别授权代理。委托诉讼代理人：赵友礼，山东圣和律师事务所律师，特别授权代理。被告：孙玉琳，男，1972年10月26日出生，汉族，住山东省济宁任城区。委托诉讼代理人：孙文涛，山东金华表律师事务所律师，一般授权代理。原告山东山防防爆电机有限公司与被告孙玉琳劳动争议一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东山防防爆电机有限公司的委托诉讼代理人侯慧娟、赵友礼，被告孙玉琳的委托诉讼代理人孙文涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东山防防爆电机有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原、被告之间不存在劳动关系；2.依法驳回被告要求原告支付一次性经济补偿金的请求。诉讼过程中，原告变更诉讼请求：1.依法判决原被告之间2019年10月至11月不存在劳动关系。2.依法驳回裁决书计算的2008年以前的经济补偿金。事实和理由：一、原告的前身是济宁华鲁防爆电机有限公司，是于2001年12月由8名股东共同出资100万元成立的，2004年2月更名为山东山防防爆电机有限公司。被告孙玉琳于1995年7月到山东防爆电机厂工作，之后没几天就被调入山东山防微特防爆电机有限公司（以下简称“微特公司），微特公司是原告与国光村民委员会共同出资设立的独立法人，被告的社会保险是微特公司交给原告后，由原告代为缴纳（代收代缴），因原告与微特公司均长期经营困难，社会保险统一缴纳到2009年2月份。2015年底，微特公司因经营严重亏损而停产，员工全部放假至今。因此，被告与微特公司才存在劳动关系，与原告不存在劳动关系。二、被告与原告是社会保险的代收代缴关系，与微特公司才存在劳动关系，被告即使主张经济补偿金也应当向微特公司主张。并且尽管劳部发【1994】481号文被废止了，但是【2019】第1674号仲裁裁决书直接累计工龄，把《劳动合同法》用于2008年1月1日之前，违反了法律“不溯及既往”的基本原则。1.根据《劳动合同法》第九十七条规定，2008年以前的经济补偿金按照以前的规定执行，2008年以后按照《劳动合同法》执行。2017年底劳部发【1994】481号文虽然被废止了，但是对于2008年之前的经济补偿金仍然应当按照当时有效的劳部发【1994】481号文计算，不能将《劳动合同法》用于2008年1月1日之前。2.《劳动法》第三十二条第三款规定：用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（2001年4月16日发布）第十五条第二款规定：（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。也就是说在2008年之前的法律法规中未依法提供劳动条件是否包括未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，法律并未明确。但是，《劳动合同法》第三十八条第一款：未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的、第二款：未及时足额支付劳动报酬的、第三款：为依法为劳动者缴纳社会保险费的劳动者可以解除劳动合同，可见《劳动合同法》把劳动条件、劳动报酬、社会保险费分别列明，可以证明劳动条件不包括社会保险费。3.被告的保险已经缴纳到2009年2月，2008年以前没有拖欠社保费，依据2008年以前的法律法规，也不应当支付经济补偿金。现依法提起诉讼，请求判决支持原告的请求。被告孙玉琳辩称，请求驳回原告诉讼请求，原被告双方之间的劳动关系已经济宁市劳动人事争议仲裁委员会济劳人仲案字2019第1412号仲裁裁定书确认，被告提起主张解除劳动合同，经济补偿金按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，对于经济补偿的计算是按照工作年限进行计算，原告在起诉状中所陈述的内容均没有事实和法律依据。济劳人仲案字（2019）第1674号仲裁裁决书所确认的经济补偿金的金额计算方法是正确的，应驳回原告的诉讼请求，按照原1674号仲裁裁决书被告的诉求承担相应的义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：被告孙玉琳曾于2019年向济宁市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年10月21日作出济劳人仲案字[2019]第1412号仲裁裁决书认定如下事实：孙玉琳1995年7月到山东山防防爆电机有限公司处工作，1995年8月至2015年12月孙玉琳在山东山防微特防爆电机有限公司工作（以下简称微特公司），微特公司为山东山防防爆电机有限公司与国光村民委员会共同出资设立的法人单位。2016年1月开始孙玉琳未再正常出勤。山东山防防爆电机有限公司处编制有用工花名册，包含孙玉琳，孙玉琳所在部门为微特分厂。孙玉琳的养老保险缴纳期间为1995年7月至2009年2月，孙玉琳的医疗保险缴纳期间为2003年12月至2018年11月，缴纳单位为山东山防防爆电机有限公司。孙玉琳的人事权归于山东山防防爆电机有限公司，山东山防防爆电机有限公司有权对孙玉琳的职务、工作地点等做出调整。孙玉琳的档案现仍在山东山防防爆电机有限公司处。该仲裁裁决书裁决确认孙玉琳与山东山防防爆电机有限公司1995年7月至2019年10月存在劳动关系。现该仲裁裁决书已发生法律效力。后被告未在原告处提供劳动。2019年11月14日，被告再次向济宁市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，以单位未及时足额缴纳社保为由，要求：1、山东山防防爆电机有限公司支付解除劳动关系的经济补偿金42385元（1730元×24.5），2、确认孙玉琳与山东山防防爆电机有限公司2019年10月22日至11月存在劳动关系。后孙玉琳撤回要求支付2016年之后经济补偿金的请求。该委于2020年5月7日作出济劳人仲案字[2019]第1674号仲裁裁决书，裁决：一、山东山防防爆电机有限公司于本裁决生效之日起十日内向孙玉琳支付解除劳动关系的经济补偿金35465元（1730元×20.5个月）。二、确认孙玉琳与山东山防防爆电机有限公司2019年10月至11月存在劳动关系，但该段期间双方劳动关系处于中止履行状态。三、驳回孙玉琳的其他仲裁请求。原告对仲裁裁决书不服，向本院提起民事诉讼。本院认为，济劳人仲案字[2019]第1412号仲裁裁决书认定，原、被告1995年7月至2019年10月存在劳动关系，该仲裁裁决书已经发生法律效力，对此本院予以确认。后原、被告未解除劳动关系，因此劳动关系持续存在。2019年11月14日，被告再次申请劳动仲裁，要求原告支付解除劳动合同的经济补偿金，被告以此方式向原告提出解除劳动关系，本院予以支持。故原、被告2019年10月至2019年11月14日期间存在劳动关系。但这期间双方未就劳动权益问题进行协商且被告并未向原告提供劳动，故双方的劳动关系处于中止履行状态。劳动关系存续期间，原告未能足额为被告缴纳社保，故原告应当向被告支付解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”根据上述规定，2008年1月1日之前，原告并未拖欠被告社会保险，故经济补偿金的年限应自2008年1月1日开始计算，2016年开始被告未向原告提供劳动，且被告也放弃要求原告支付2016年之后经济补偿金的请求，对此本院予以支持，因此经济补偿金应从2008年1月计算至2015年12月。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。因此孙玉琳的经济补偿金数额为1730元/月×8=13840元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决如下：一、确认原告山东山防防爆电机有限公司与被告孙玉琳2019年10月至2019年11月14日存在劳动关系；二、原告山东山防防爆电机有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告孙玉琳解除劳动合同经济补偿金13840元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东山防防爆电机有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  田常明二〇二〇年九月七日书记员  肖 月