江苏省苏州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏05刑终582号原公诉机关江苏省张家港市人民检察院。上诉人（原审被告人）田某某，男，1986年3月25日生，汉族，初中文化，无业，户籍地江苏省滨海县。2014年5月9日因吸毒被张家港市公安局行政拘留十日；2014年8月27日因吸毒被江苏省常州市公安局天宁分局行政拘留十五日，同年9月6日被责令接受社区戒毒三年；2016年7月7日因吸毒被张家港市公安局行政拘留十五日，同年7月22日被强制隔离戒毒二年；2019年10月15日因吸毒被张家港市公安局行政拘留十三日（尚未执行）；因犯故意毁坏财物罪，于2015年8月13日被张家港市人民法院判处拘役四个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月11日被羁押，10月12日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于张家港市看守所。上诉人（原审被告人）唐某某，男，1974年6月30日生，汉族，初中文化，无业，户籍地张家港市，住张家港市。2010年4月14日因吸毒被张家港市公安局行政拘留十五日；2014年3月5日因吸毒被常熟市公安局行政拘留十五日，同年3月20日被责令接受社区戒毒三年；2016年7月23日因吸毒被张家港市公安局行政拘留十三日，同年8月5日被强制隔离戒毒二年。因犯流氓罪，于1995年2月被张家港市人民法院判处有期徒刑二年六个月；因犯敲诈勒索罪，于1999年12月被张家港市人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯抢劫罪，于2001年11月被张家港市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月11日被羁押，10月12日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于张家港市看守所。江苏省张家港市人民法院审理江苏省张家港市人民检察院指控原审被告人田某某犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人唐某某犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月17日作出（2020）苏0582刑初251号刑事判决。宣判后，原审被告人田某某、唐某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人田某某、唐某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年7月至10月间，被告人田某某伙同他人（另案处理），将毒品甲基苯丙胺从常州运至本市，并在张家港市、江苏省江阴市等地，先后8次将毒品甲基苯丙胺15.24克贩卖给被告人唐某某及胡某（另案处理）；2019年6月至10月间，被告人唐某某在张家港市，先后4次将毒品甲基苯丙胺15.14克予以贩卖。具体分述如下：1.2019年10月1日夜，被告人田某某伙同他人，携带毒品甲基苯丙胺从江苏省常州市运至张家港市，后在张家港市××西庄花苑小区，将毒品甲基苯丙胺8克以12000元的价格贩卖给被告人唐某某；10月2日下午，被告人唐某某在张家港市杨舍镇赵庄新村4幢楼下自行车库内，将毒品甲基苯丙胺2克以4000元的价格贩卖给郑某（另案处理）吸食。原审法院认定该笔事实的证据有证人郑某、许某的证言，辨认笔录，呈请收集涉案语音报告书、采取技术侦查措施决定书、技术侦查证据、情况说明，提取笔录、照片，微信交易记录，被告人田某某的供述等。2.2019年10月11日晚，被告人田某某伙同他人携带毒品甲基苯丙胺从江苏省常州市运至张家港市，后在张家港市杨舍镇西庄花苑14幢401室，将毒品甲基苯丙胺3.14克贩卖给被告人唐某某；同日，被告人唐某某欲将其中的1.83克毒品甲基苯丙胺贩卖给郑某，后被查获。原审法院认定该笔事实的证据有证人蒋某、郑某的证言，电话监听记录，提取笔录及照片，搜查笔录、扣押清单及照片，称重、取样笔录及照片，苏州市公安局物证鉴定室检验报告，张家港市公安局物证鉴定室检验报告，被告人田某某、唐某某的供述与辩解等。3.2019年7月7日晚，被告人田某某在江苏省江阴市，将毒品甲基苯丙胺0.5克以500元的价格贩卖给胡某吸食。原审法院认定该笔事实的证据有证人胡某的证言，现场笔录、提取笔录、照片、视听资料说明书，微信交易记录，被告人田某某的供述等。4.2019年7月12日，被告人田某某在江苏省江阴市，将毒品甲基苯丙胺0.3克以350元的价格贩卖给胡某吸食。原审法院认定该笔事实的证据有证人胡某的证言,现场笔录、提取笔录、照片、视听资料说明书，微信交易记录，被告人田某某的供述等。5.2019年7月18日，被告人田某某欲将毒品甲基苯丙胺0.3克以300元的价格贩卖给胡某，未得逞。原审法院认定该笔事实的证据有证人胡某的证言，现场笔录、提取笔录、照片、视听资料说明书，微信交易记录，被告人田某某的供述等。6.2019年9月10日凌晨，被告人田某某伙同他人在江苏省常州市，将毒品甲基苯丙胺1克以1000元的价格贩卖给胡某，并携带至张家港。原审法院认定该笔事实的证据有证人胡某的证言及辨认笔录，现场笔录、提取笔录、照片、视听资料说明书，微信交易记录，被告人田某某供称等。7.2019年9月13日，被告人田某某伙同他人在江苏省常州市，欲将毒品甲基苯丙胺1克以1000元的价格贩卖给胡某，未得逞。原审法院认定该笔事实的证据有证人胡某、蒋某的证言，现场笔录、提取笔录、照片、视听资料说明书，微信交易记录，被告人田某某的供述等。8.2019年10月5日晚，被告人田某某伙同他人在江苏省常州市，将毒品甲基苯丙胺1克以1000元的价格贩卖给胡某，并携带至张家港。原审法院认定该笔事实的证据有证人胡某、陈某的证言，微信交易记录，被告人田某某的供述等。9.2019年6月17日晚，被告人唐某某在张家港市××××街道农民街附近，将毒品甲基苯丙胺2克以5000元的价格贩卖给郑某吸食。原审法院认定该笔事实的证据有证人郑某、胡某的证言，勘验检查笔录，微信交易记录等。10.2019年7月4日早上，被告人唐某某在张家港市××门路阿龙锅盖面店，将毒品甲基苯丙胺2克以5000元的价格贩卖给郑某吸食。原审法院认定该笔事实的证据有证人郑某的证言，现场笔录、证据保全清单、提取笔录，微信交易记录，被告人唐某某的供述等。原审法院认定本案事实的综合证据还有现场检测报告书，提取笔录、苏州大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，扣押笔录、现场笔录、证据保全清单，勘验检查笔录，调取证据通知书、调取证据清单，接受证据材料清单、暂予监外执行决定书、出生医学证明，行政处罚决定书、社区戒毒决定书，人口信息、行政处罚决定书、前科刑事判决书，案件查破经过、抓获经过、电话记录等。原审法院认为，被告人田某某单独或伙同他人多次贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，达十克以上，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，属共同犯罪，在共同犯罪中，被告人田某某起主要作用，系主犯。被告人唐某某多次贩卖毒品甲基苯丙胺，达十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人田某某、唐某某均有前科劣迹，均应酌情从重处罚。故对被告人田某某、唐某某均依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人田某某还依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，以贩卖、运输毒品罪判处被告人田某某有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币三万元；以贩卖毒品罪判处被告人唐某某有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币三万元；扣押的毒品甲基苯丙胺3.14克，由公安机关予以没收；责令被告人田某某退出尚未追缴的违法所得款人民币15150元，予以没收，上缴国库；责令被告人唐某某退出尚未追缴的违法所得款人民币14000元，予以没收，上缴国库。上诉人田某某提出第5、第7起事实其还没有拿到毒品，不应计入贩卖数量。上诉人唐某某提出：（1）第1起事实应认定贩卖数量为2克，而非8克；（2）第2起事实的3.14克其还还没有购买，只是打了电话，最多算非法持有；（3）第9起事实不存在；（4）第10起事实其是替郑某代购，不应计入贩卖数量。本院经审理查明的事实和证据与原审法院判决认定的一致。上述证据均经原审法院庭审举证、质证，证据之间能相互印证，具有证明效力，本院予以确认。关于田某某提出第5、第7起事实其还没有拿到毒品，不应计入贩卖数量的意见，经查，该2起事实上诉人田某某均与胡某约定了毒品交易的数量、价款、地点等，胡某向田某某支付了毒资，田某某为达成毒品交易或安排人员交易，或向上家联系购毒，并将毒资转给上家，后因故未达成毒品交易是田某某意志以外的原因造成，可认定为犯罪未遂，但约定购毒数量应计入贩卖数量，上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人唐某某提出第1起事实应认定贩卖数量为2克，而非8克的意见，经查，技侦材料和证人郑某的证言证明唐某某准备卖给许某、郑某毒品，在此情况下向田某某购入12个冰毒（就低认定为8克），并且唐某某并不吸毒，认定唐某某以贩卖为目的购入毒品并无不当，对于贩毒人员应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人唐某某提出的第2起事实的3.14克其还还没有购买，只是打了电话，最多算非法持有的意见，经查，上诉人唐某某向上家田某某购买毒品，双方约定了交易的数量、价款、地点，田某某已经将毒品送至唐某某住处，毒品也在唐某某住处搜出，同时唐某某联系了下家郑某欲卖出该批毒品，故上述毒品数量应计入唐某某的贩卖数量，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人唐某某提出第9起事实不存在，第10起事实其是替郑某代购，不应计入贩卖数量的意见，经查，其一，证人郑某的证言证明其两次向唐某某购买各5个毒品，第一次付了5000元现金，随后微信转了800元，第二次微信转账付了5100元，转账均得到微信转账记录的印证，手机记录也反映郑某有向唐某某购毒的意向，毒品数量按照郑某说的收到的毒品就是2、3克，就低认定为2克；其二，第二次唐某某收到郑某5100元购毒款之后通过微信转账支付4500元给田某某购入毒品，明显存在牟利，应认定为贩卖毒品。综上，上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人田某某单独或伙同他人多次贩卖、运输毒品甲基苯丙胺十克以上，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，属共同犯罪，在共同犯罪中，上诉人田某某起主要作用，系主犯。上诉人唐某某多次贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人田某某、唐某某均有前科劣迹，均酌情从重处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李秀康审判员  朱洪文审判员  王美新二〇二〇年九月二十八日书记员  杨 皓