广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初26745号原告:深圳市高新投融资担保有限公司，住所地深圳市罗湖区。法定代表人：刘苏华。委托诉讼代理人：赵迪，广东华商律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑晖远，广东华商律师事务所实习律师。被告：深圳市来乐智能股份有限公司，住所地深圳市南山区。法定代表人：张玉红。被告：张玉红，女，汉族，1968年6月27日出生，住址广东省深圳市南山区。第三人：华夏银行股份有限公司深圳泰然支行，住所地深圳市福田区车公庙工业区。负责人：彭星。委托诉讼代理人：邓丽萍，女，汉族，1981年10月1日出生，住址广东省深圳市罗湖区，该行员工。委托诉讼代理人：卓愉，男，汉族，1993年7月4日出生，住址广东省深圳市福田区，该行员工。原告深圳市高新投融资担保有限公司诉被告深圳市来乐智能股份有限公司（以下简称：“来乐公司”）、张玉红、第三人华夏银行股份有限公司深圳泰然支行（以下简称“华夏银行泰然支行”）追偿权纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月8日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人赵迪、郑晖远、第三人华夏银行泰然支行委托诉讼代理人邓丽萍、卓愉到庭参加诉讼。被告来乐公司、张玉红经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告来乐公司向原告偿还垫付款3166776.21元及利息26600.92元（利息按每日万分之六的利率自款项代垫之日起暂计至2020年3月9日，之后利息计算至垫付款本息全部清偿之日止）；2、被告张玉红对上述债务承担连带责任；3、原告有权对被告来乐公司名下质押物[售货机运营管理云平台V1.0（证书号：软著登字第2774163号）]计算机软件著作权拍卖所得价款享有优先受偿权；4、被告来乐公司、张玉红承担本案律师费5.8万元；5、被告来乐公司、张玉红承担本案诉讼费、保全费、保全保险费等全部诉讼相关费用。事实和理由：2019年1月23日，被告来乐公司与第三人华夏银行泰然支行签订了《流动资金借款合同》。约定第三人华夏银行泰然支行向被告来乐公司提供借款500万元，贷款期限为2019年1月28日至2020年1月28日。为了保证上述合同的履行，原告应被告来乐公司的申请，作为《流动资金借款合同》的保证人，且原告依据与华夏银行股份有限公司深圳分行于2017年6月29日签订《融资担保合作协议书》为基础合作协议，于2019年1月23日与第三人华夏银行泰然支行签订了《保证合同》。保证合同约定了如下内容：1、担保金额为《流动资金借款合同》项下的人民币500万元，担保到期日为2020年1月28日；2、担保范围为债权本金、利息及逾期利息的三者之和的90%；3、保证方式为连带保证；4、保证的期间为主债务履行期限届满之日起两年；其他约定详见具体合同。同时，应原告的请求，被告来乐公司于2019年1月23日与原告签订《担保协议书》，约定如下：1、原告同意为被告来乐公司与第三人华夏银行泰然支行签订的《流动资金借款合同》项下债务提供担保；2、当贷款人按保证合同的约定要求原告履行担保责任，原告代被告来乐公司向银行支付垫款时，原告有权自向银行履行保证责任之日起向被告计收垫付资金的利息，利率为日万分之六；3、原告履行保证责任后，有权向被告来乐公司、张玉红追偿垫付资金本息及原告实现债权的费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等；4、被告来乐公司作为出质人自愿将名下质押物向原告提供反担保，原告对质押财产有优先受偿的权利；5、被告张玉红同意并确认以反担保人的身份自愿向原告提供反担保；6、因本协议项下出现的争议由原告所在地法院管辖。其他约定详见具体合同。被告来乐公司于同日与原告签订《反担保质押合同》，约定如下：1、被告来乐公司将其名下计算机软件著作权[售货机运营管理云平台V1.0（证书号：软著登字第2774163号）]质押给原告，以保障原告在《担保协议书》项下的债权；2、质押担保范围为被告来乐公司依据《担保协议书》应当承担的全部债务以及本合同项下应由被告来乐公司承担，但实际上由原告垫付的其他费用；其他约定详见具体合同。双方于2019年3月21日就质押财产到相关行政部门办理著作权质权登记证书。2019年1月23日，被告张玉红与原告签订了《反担保保证合同》，约定担保范围为《担保协议书》项下被告来乐公司应当承担的全部债务，保证期限为担保协议书项下债务履行期限届满之日起两年，争议解决为原告所在地法院管辖等。上述合同签订后，第三人华夏银行泰然支行依约定向被告来乐公司发放借款合计500万元，因被告来乐公司到期未能按时偿还借款本金、利息与罚息，第三人华夏银行泰然支行依据上述协议的约定于2020年2月20日向原告发出《华夏银行催收逾期贷款/欠息通知书》，要求原告履行保证责任。原告于2020年2月25日向第三人华夏银行泰然支行代偿本金、利息与罚息共计3166776.21元；第三人华夏银行泰然支行于2020年2月26日向原告出具《代偿证明》，原告依法取得追偿权。二被告至今仍未向原告清偿欠款。两被告均未提交书面答辩状，开庭时缺席。第三人华夏银行泰然支行开庭时陈述，被告来乐公司因为资金融通需要向其申请贷款，双方签订《流动资金借款合同》，原告作为担保人与其签订《保证合同》，对被告来乐公司的该笔贷款进行担保，该行按《借款合同》的约定发放贷款之后，被告来乐公司发生了逾期，原告根据《保证合同》的约定向该行进行了代偿。经审理查明，原告所述属实。另查，2019年1月23日，第三人作为贷款人，被告来乐公司作为借款人，双方签订编号为SZ0310120190020的《流动资金借款合同》，约定本合同下贷款金额为人民币500万元，借款期限自2019年1月28日至2020年1月28日；贷款利率为年利率7.0035%；利息自实际提款日起计息，计算公式为：利息=实际贷款余额×计息期间的实际天数×年利率/360，结息方式为按月结息，付息日为每月的20日，最后一次付息日为合同到期日；自放款次月起，每月归还本金15万元，余额到期一次性还清；借款人未按合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按合同约定利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；借款人在贷款期限内不能按期支付的利息，按合同约定的贷款利率计收复利；贷款逾期后未支付的利息，按约定的罚息利率计收复利；借款人未按合同约定足额支付本金、利息及其他应付款项，贷款人有权宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息，并停止继续发放贷款。原告提交的《华夏银行借款凭证》及存款金融交易明细查询显示，2019年1月29日第三人华夏银行泰然支行向被告来乐公司发放贷款500万元，被告来乐公司自2019年11月开始逾期还款。2020年3月20日，第三人华夏银行泰然支行向原告发出《华夏银行催收逾期贷款/欠息利息通知书》，载明2020年1月31日，被告来乐公司在该行的流动资金贷款已到期，其贷款本金余额为350万元，要求原告于2020年2月25日前代为清偿贷款本金、利息及罚息共计3166776.21元。庭审时，原告及第三人华夏银行泰然支行均确认代偿金额包括被告来乐公司尚欠的本金3500000元、利息及罚息18640.23元，按照《保证合同》约定，代偿金额为本金、利息、罚息之和的90%。原告提交的付款回单载明，2020年2月25日，原告向第三人华夏银行泰然支行支付代偿款3166776.21元。2019年2月26日，第三人华夏银行泰然支行向原告出具《代偿证明》，载明因被告来乐公司未按涉案《流动资金借款合同》约定归还贷款构成违约，原告按照涉案《保证合同》约定履行了保证担保义务，于2020年2月25日向该行支付了代偿款，代偿款项为上述贷款本金、利息、罚息合计3166776.21元。又查，原告与广东华商律师事务所签订《委托代理合同》，约定该所指定律师为本案纠纷提供法律服务，律师费为58000元。2020年4月26日，原告向该所支付律师费58000元。原告为本案申请财产保全，由国任财产保险股份有限公司提供担保，原告为此向该保险公司支付了3251.38元的保全保险费。以上事实，有《流动资金借款合同》、《担保协议书》、《保证合同》、《反担保质押合同》、股东会决议、《著作权质权登记证书》、《反担保保证合同》、《借款凭证》、存款金融交易明细、《华夏银行催收逾期贷款/欠息利息通知书》、《代偿证明》、付款回单、《委托代理合同》、律师费发票、保险费发票、保险单等证据以及本院庭审笔录在案证明。本院认为，原告、各被告及第三人之间签订的《流动资金借款合同》、《担保协议书》、《保证合同》、《反担保质押合同》、《反担保保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方均应依约履行义务。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告按合同约定向第三人华夏银行泰然支行代被告来乐公司清偿本金、利息及罚息3166776.21元后，有权向被告来乐公司追偿，并有权要求担保义务人承担保证责任。被告来乐公司应依约向原告偿还3166776.21元的垫付资金。根据《中华人民共和国担保法》第七十五条规定，被告来乐公司自愿以质押物[售货机运营管理云平台V1.0（证书号：软著登字第2774163号）（登记号：2018SR445068）]提供反担保，且在国家知识产权局办理著作权质押登记。原告应当享有涉案质押物的质权。故原告有权要求就依法处分被告来乐公司名下质押物[售货机运营管理云平台V1.0（证书号：软著登字第2774163号）]所得价款享有优先受偿权。关于利息问题。《担保协议书》约定利息按照日万分之六计算，未违反法律禁止性规定，被告来乐智能应向原告偿还利息，利息以垫付款3166776.21元为基数，自代偿之日2020年2月25日起，按照日利率0.06%的标准，计算至款项全部清偿之日止，对原告的该项诉讼请求予以支持。关于张玉红承担担保责任范围问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任”。原告与张玉红签订的《反担保保证合同》中并未约定实现债权的顺序与方式。被告来乐公司已提供了权利质押，故被告张玉红仅在被告来乐公司以质押物拍卖、变卖所得价款尚不能清偿全部债务的剩余范围内承担连带清偿责任。关于律师费、保全保险费，系原告为实现债权发生的合理费用，原告请求两被告支付保全保险费，有合同约定在先且未超过法定标准，本院予以支持。两被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，应承担不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零八条、第二百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市来乐智能股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市高新投融资担保有限公司偿还代偿款3166776.21元及利息（利息以代偿款3166766.21元为基数，按照日万分之六的标准，自2020年2月25日起计算至实际清偿之日止）；二、被告深圳市来乐智能股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市高新投融资担保有限公司支付律师费58000元、保全保险费3251.38元；三、原告深圳市高新投融资担保有限公司就判项第一、二项确定的债务对被告深圳市来乐智能股份有限公司名下著作权[售货机运营管理云平台V1.0（证书号：软著登字第2774163号）（登记号：2018SR445068）]享有质权，并有权就依法处分上述质押物所得价款优先受偿；四、被告张玉红在上述第三项处分质押物所得价款仍不能清偿被告深圳市来乐智能股份有限公司上述债务的剩余范围内承担连带清偿责任；五、驳回原告深圳市高新投融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16405.51元、保全费5000元（原告均已预交），均由二被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。当事人提出上诉的，应在收到上诉费缴费通知之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  朱淑乔二〇二〇年九月十五日书记员  黄 芳