常州市金坛区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0413民初2670号原告：王国忠，男，1968年9月11日生，汉族，住常州市金坛区。原告：徐雪平，男，1979年1月4日生，汉族，住常州市金坛区。委托诉讼代理人：胡靓，常州市金坛区金沙法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：胡旻，江苏天择律师事务所律师。被告：江苏常金建设工程有限公司，住所地常州市金坛区指前镇下新河集镇湖滨路**。法定代表人:葛宁，总经理。委托诉讼代理人：万富强，江苏强森律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄晓卉，江苏强森律师事务所律师。原告王国忠、徐雪平诉被告江苏常金建设工程有限公司（以下简称常金公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2020年8月25日公开开庭进行了审理。原告王国忠、徐雪平及他们的委托诉讼代理人胡靓、被告常金公司的委托诉讼代理人万富强、黄晓卉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王国忠、徐雪平向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即返还原告工程合同履约金80万元、项目周转资金120万元；2、请求判令被告承担以200万元为基数，自2017年1月29日起至该款付清为止按银行贷款利率计算的利息；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年7月，被告找到原告希望原告分包无极皮革城1号地1＃、2＃、和4＃-11＃中水电安装劳务，原告按照被告要求于7月28日、7月30日向被告交付了合同履约金80万元、项目周转资金120万元，双方就合同的权利义务协商一致后于7月30日签订正式专业分包合同，但至今为止被告未将相应的工程交付原告施工，且迟迟未将工程合同履约金80万元、项目周转资金120万元返还原告。原告考虑到与被告均是金坛籍且之前也有多次合作，未提起诉讼，经多次向被告催要未果。请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告常金公司辩称：1、王国忠与李忠之间的借款关系发生于2015年7月28日及7月30日，金额分别为70万元和130万元，本案建设工程分包合同签订于2015年7月30日，合同当事人为被告河北分公司及二原告，分包合同约定款项分别为履约保证金80万元、项目周转资金120万元，且合同明确约定该两笔款项在二原告进场后支付，故上述借款关系与二原告诉被告的建设工程分包合同纠纷不属于同一个法律关系，王国忠与李忠之间的个人借款与被告无关。原告的两笔转账是其与李忠个人之间的经济往来，李忠个人的收款行为并非被告的公司行为，后果不应由被告承担。2、退一步讲，即便两原告主张向李忠付款是为了履行分包合同中约定的履约保证金和项目周转资金的付款义务，被告也无需对此承担还款责任。被告河北分公司成立于2015年4月13日，负责人是许国洪。2015年6月2日变更为朱元杰，该分公司现已注销。李忠不是该分公司的员工，也不是该公司的负责人，被告从未授权李忠个人可以代表分公司收取款项。王国忠支付款项的行为并非善意且无过失。根据合同关系相对性及合同约定，履约保证金及项目周转资金应支付给被告河北分公司。王国忠的两笔付款均发生在分包合同签约之前，王国忠相信李忠可以代表河北分公司明显缺乏事实依据，这也充分说明王国忠支付款项的行为并非善意且无过失。分包合同中约定的履约保证金、周转资金性质均为借款。如果双方当事人仅是在合同中笼统约定了一定数额的履约保证金，但对适用履约保证金的条件和后果没有明确约定，履约保证金返还的约定不再与工程进度相对应，而是在一定期限内按照明确的时间节点返还相应的本金，该约定其性质为借款。虽然该200万元款项在分包合同中有约定，由于分包合同并未实际履行，李忠也没有将200万元借款用于工程施工使用，被告并未从中受益，被告无需对该200万元借款承担还款义务。李忠的借款行为不构成表见代理，上述款项并未汇入被告或常金公司河北分公司，其后果不应该由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2015年7月28日，原告王国忠向李忠转账70万元。当日，李忠向王国忠出具内容为：“今收到王国忠无极汉唐皮革城水电安装进度质量保证金人民币捌拾万元正，于业主方拨款分批退还”的收条1份。同年7月30日，常金公司河北分公司（甲方）与王国忠、徐雪平（乙方）签订《建设工程施工专业分包合同》1份，主要约定：甲方将河北省无极县无极皮革城1号地1＃、2＃和4＃-11＃楼的水电安装工程发包给乙方施工，建筑面积暂定为72729.67平方米；承包范围：甲方给建设单位预算报价中的所有安装内容（甲方提供乙方正式完整的工程预算书一套），如超出原预算报价范围的内容另行签订协议；承包方式：乙方按照合同实际结算价款的13%上交甲方管理费（其中管理费包括工程管理费、税金及其他所有费用，税金应按国家税收法律规定进行缴纳）；履约保证金及项目周转资金：乙方进场后支付甲方履约保证金80万元，项目周转资金120万元。80万元履约保证金在2016年春节前全部归还，120万元周转资金按本分包合同第13.1项条款归还周转资金的60%（72万元），直至工程完工后全部归还资金；工程合同价款：建筑平米单价一次性包干190元/平方米（此价格应扣除13%的管理费）；第13.1条约定：分包人依次完成无极皮革城1号地第1＃、2＃、和4＃-11＃楼预算报价中的所有内容。本工程6＃、9＃先完工，工程完工后15日内承包人应支付分包人完成实际工程量的60%作为工程进度款，其他楼层完工后15日内承包人应支付分包人完成实际工程量的60%作为工程进度款，其余40%工程款按总包与开发商签订的主合同付款方式进行支付等条款。常金公司河北分公司作为甲方在落款处承包人（甲方）后加盖印章，李忠在承包人（甲方）处签名；二原告在分包人（乙方）处签名。上述工程并未实际施工，二原告于2019年11月21日诉至河北省无极县人民法院，后因常金公司提出管辖权异议申请，该院作出（2019）冀0130民初2791号之一民事裁定书，裁定将该案移送本院审理。本院于2020年7月1日受理。另查明，原告王国忠、徐雪平无相关施工资质。常金公司河北分公司于2015年4月13日成立，负责人为许国洪，同年6月2日，负责人变更为朱元杰。2016年7月，该分公司被工商部门核准注销。诉讼中，被告表示，李忠平时以被告的名义承接一些工程，上交管理费，对每个项目独立核算、自负盈亏。2019年12月6日，河北省无极县人民法院作出（2019）冀0130民初2791号民事裁定书，冻结常金公司的银行存款205万元或查封其同等价值的财产。本院认为，关于《建设工程施工专业分包合同》的签订主体，根据合同约定，甲方为常金公司河北分公司，乙方为王国忠、徐雪平，且被告对于合同落款处承包人（甲方）处的常金公司河北分公司的印章的真实性予以认可，故本院认为，该分包合同的相对方为常金公司河北分公司及二原告。因二原告不具备相关建筑资质，该合同属无效合同。根据《合同法》规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。李忠在该合同落款处承包人（甲方）处签名，二原告有理由相信其有权代理常金公司河北分公司，故李忠的收款行为构成表见代理，其法律后果由常金公司河北分公司承担。被告提出的李忠不构成表见代理的辩论意见于法无据，本院不予采纳。李忠分别于2015年7月28日、7月30日收取原告70万元、130万元，合计200万元，该款项与《建设工程施工专业分包合同》中约定的款项总金额一致，且2015年7月28日李忠出具的收条中载明的履约保证金与《建设工程施工专业分包合同》约定的该款项金额一致，能够证明二原告向李忠缴纳履约保证金80万元、项目周转资金120万元的事实。现因该工程并未实际施工，且常金公司河北分公司已经被依法注销，故本院对二原告要求常金公司返还上述费用的诉讼请求予以支持。关于利息，合同约定履约保证金80万元于2016年春节（即2017年1月28日）前归还，故本院对于原告要求被告支付自2017年1月29日起至付清之日止的逾期利息的诉讼请求予以支持。鉴于自2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率已被取消，此后应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算利息，本院依法对原告主张的利息计算标准予以调整。关于项目周转资金的利息，因合同约定返还期限不明确，原告未就其曾经向被告主张过权利提交证据，故被告应支付自原告主张之日即2019年11月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算的逾期利息。被告辩称李忠与二原告就收取的200万元系借款关系，其未提交证据佐证，本院对该辩称不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏常金建设工程有限公司于本判决生效之日起20日内返还原告王国忠、徐雪平合同履约金800000元、项目周转资金1200000元，合计人民币2000000元。二、被告江苏常金建设工程有限公司于本判决生效之日起20日内向原告王国忠、徐雪平支付合同履约金800000的逾期利息，自2017年1月29日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算；并支付项目周转资金1200000元的逾期利息，自2019年11月21日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。三、驳回原告王国忠、徐雪平的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币22800元，由被告江苏常金建设工程有限公司负担（案件受理费已由二原告向本院缴纳，被告应于本判决生效之日起20日内径付二原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币22800元。审 判 长  钱 蓉人民陪审员  端木云人民陪审员  陆伟明二〇二〇年九月十八日书 记 员  金丽娜