湖南省株洲市天元区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0211民初2551号原告：湖南星天建设有限公司，住所地株洲市渌口区龙船镇政府院内办公楼。法定代表人：刘帮，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈建龙,湖南天隆律师事务所律师。代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提出反诉或上诉，签收诉讼法律文书。被告：湖南航天建筑工程有限公司，住所地长沙市岳麓区枫林三路**锦绣航天大厦**。法定代表人：蒋征，该公司董事长。委托诉讼代理人：王丹，上海天尚（长沙）律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告湖南星天建设有限公司与被告湖南航天建筑工程有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案受理后，依法由审判员罗昀适用简易程序于2020年9月9日公开开庭进行了审理。董樱担任实习法官助理。郭华担任书记员。原告代理人陈建龙、被告代理人王丹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖南星天建设有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付工程款769,756.44元并支付违约金（自2020年1月25日以应付工程款为基数按照日万分之三支付至工程款实际清偿之日止）；2、被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：原被告双方于2019年8月签订了《土石方外运工程分包合同》一份，将相关土石方外运发包给原告施工。2019年10月14日，在完成全部的施工内容后双方办理结算，确认结算金额为3，849，600元，并约定在2020年1月25日前付清全部款项。被告至今拖欠原告工程款项769，756.44元。为维护合法权益原告诉至法院，请求判如所请。被告湖南航天建筑工程有限公司辩称：1、原被告双方签订的《土石方外运工程分包合同》约定的付款条件未成就，答辩人不存在逾期付款。2019年7月23日，答辩人承包株洲齿轮有限责任公司25万台轻型商用车变速器及纯电动力系统总成产业化项目设计及施工，并与发包方签订承包合同，约定工期为333日，工程款按月支付，每月支付的进度额付至已完工程造价的65%，工程预验收完成后支付至合同额的90%，竣工验收合格后支付工程量95%，审计完成后支付至竣工结算的97%。2019年8月，被告将承包的上述项目中关于土石方外运工程分包给原告，原被告签订《土石方外运工程分包合同》约定工期为30日，每月5号前，原告向答辩人提交上月已完成工程量清单，由答辩人指定人员彭质彬进行审核签字确认后，25号支付上个月已完成工程量80%的工程款；工程全部完工且发包方和答辩人土石方计算完毕后，与原告办理结算，待结算完毕后且发包方支付工程款后15日内，答辩人向原告支付结算金额的100%。现被告承包的总工程尚未完工，答辩人不能与原告进行结算。且原告已根据《土石方外运工程分包合同》的约定向原告实际支付工程总量的80%的工程款3，079，843.56元；2、原告的结算、付款依据缺乏答辩人的真实意思表示，2019年10月16日的“土石方工程最终土方量结算单”不能作为本案的付款依据，不发生法律效力。该结算单上手写的付款时间与《土石方外运工程分包合同》约定的付款时间不一致，该变更行为未经被告同意、授权或事后追认。首先，被告员工刘恬、肖志强、唐旭均不是该项目的实际负责人，并未授权给该三人变更给付时间，该三人无权签署关于结算、付款方面的文书。其次，加盖在结算单上的公章是被告公司项目部公章且刻制了“不得签约、结算、处分权益”的字样，原告对此应当明知，该行为不符合表见代理的情形。再者，结算单上没有彭质彬的审核确认，工程量的真实性也无法确认。最后，结算单上注明的付款时间为原告单方手写增加，答辩人不知情、未授权、事后也未追认，不发生法律效力。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理查明：2019年7月23日，被告湖南航天建筑工程有限公司与案外人株洲齿轮有限责任公司签订了《株洲齿轮有限责任公司-25万台轻型商用车变速器及纯电动力系统总成产业化项目设计及施工总承包合同》，承包了案外人株洲齿轮有限责任公司位于株洲市天元区明日路10号的25万台轻型商用车变速器及纯电动力系统总成产业化项目的设计与施工。2019年8月12日，原告（乙方，原名为株洲星天建筑有限公司）与被告（甲方，湖南航天建筑工程有限公司）签订了《土石方外运工程分包合同》约定“甲方将承包的株洲齿轮有限责任公司-25万台轻型商用车变速器及纯电动力系统总成产业化项目中土石方外运工程分包给乙方；承包方式为采用包工包料、包机械设备、包工期、包卸土场费、包质量、包安全文明施工、包城管环卫等，采取综合单价为32元／ｍ3，该单价不因任何原因增加；本合同土石方工程量约15万立方米，最终工程量以实际测量的双方认可的工程量为准，工程总造价暂定为480万元整；乙方按照甲方进度要求配置运输车辆，工期定为30天，项目进场时甲乙双方另行友好协商若发生了不可预见或不可抗力时，工期顺延；乙方在每月5号前向甲方提交上月已完成工程量清单，甲方指定人员（彭质彬）审核签字确认后，甲方25号向乙方支付上个月已完成工程量80%的工程款，项目全部完工且建设方和甲方土石方结算完毕后，甲方和乙方办理结算，待结算完毕且建设方支付工程款给甲方后15天内，甲方向乙方支付至结算金额的100%；如因乙方原因未按规定工期完成，则按2000元／天向甲方支付违约金；如甲方不按期支付工程款，甲方应承担乙方万分之三每日的违约金……”2019年9月17日，原被告签署了《土石方工程阶段性方量确认单》，原告项目负责人易剑锋签字确认，被告员工刘恬（项目部技术负责人）、彭质彬（项目负责人）签字确认，且加盖了湖南航天建筑工程有限公司株齿项目部印章，该项目部印章上刻有“不得签约、结算、处分权益”字样。2019年10月16日，原被告就土石方外运量做结算并签署《土石方工程最终土方量结算单》载明“根据10月7日测量底标高数据以及双方认可的原始地貌数据（测量范围计算图附后）根据双方协商一致最终外运土方量确认为120300m3；结算金额120300m3×32元/m3=3，849，600元（叁佰捌拾肆万玖仟陆佰元）”。该结算单上有被告员工肖志强（项目部现场生产经理）、刘恬（项目部技术负责人）人签字确认，原告方有其项目负责人易剑锋签字确认，被告在该结算单上加盖了湖南航天建筑工程有限公司株齿项目部上述印章。同时该结算单上手写添加“2019年农历年前付清全部工程款项”，并在手写处再次加盖了湖南航天建筑工程有限公司株齿项目部上述印章。另查明：湖南航天建筑工程有限公司分别于2019年10月15日、10月30日、12月9日、2020年1月23日、6月18日向原告支付工程款50万元、支付100万元、支付80万元、354，843.56元、425,000元，共计支付工程款项3，079，843.56元。2020年3月20日，株洲星天建筑有限公司正式更名为湖南星天建设有限公司，并在工商管理机构完成了变更登记。以上事实，有原、被告的陈述，原告提供的原告的营业执照及被告的工商登记信息、《土石方外运工程分包合同》、《土石方工程阶段性方量确认单》、《土石方工程最终土方量结算单》，被告提供的《株洲齿轮有限责任公司-25万台轻型商用车变速器及纯电动力系统总成产业化项目设计及施工总承包合同》等证据予以证明。本院认为，本案系建设工程分包合同纠纷，本案审查的重点为原告的诉讼请求有无事实及法律依据。本案中，原被告双方签订的《土石方外运工程分包合同》、《土石方工程最终土方量结算单》系出于双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，受法律保护。原、被告双方在分包合同中虽已约定工程款的结算及付款时间，然而在土石方外运工程施工完毕以后，原、被告双方根据实际工程量在《土石方工程最终土方量结算单》中重新确认土石方外运工程量、工程款及付款期限，该行为应视为原被告双方对《土石方外运工程分包合同》中相关条款的变更，被告应按照《土石方工程最终土方量结算单》履行付款义务。虽然该结算单上加盖的湖南航天建筑工程有限公司株齿项目部印章刻有“不得签约、结算、处分权益”字样，但实际上不仅该结算单使用了此印章，在分包合同履行过程中阶段性工程量的确定也使用了该印章，且在该结算单签署时有被告员工肖志强（项目部现场生产经理）、刘恬（项目部技术负责人）签字确认，签字确认的行为构成表见代理，由此产生的法律后果应由被代理人即被告承担。另，被告辩称结算单上手写的付款时间是原告单方添加，被告对比并不知情，但被告在该付款时间处特意加盖了上述印章，应视为被告对手写的付款时间知情并表示同意。故本院认为，双方在“最终土石方结算单”中确定的最终工程量、结算金额及付款期限合法有效。现双方在最终土石方结算单约定中的付款时间已届满，被告未按约定履行付款义务，根据合同约定，被告应向原告支付违约金。故原告要求被告支付剩余工程款769，756.44元（3，849，600元－3，079，843.56元）并自2020年1月25日起以未付剩余工程款为基数按照日万分之三支付违约金至工程款实际付清之日止的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百七十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告湖南航天建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告湖南星天建设有限公司支付工程款项769756.44元并支付违约金（自2020年1月25日起，以未付剩余工程款为基数，按照日万分之三的计算标准支付逾期付款违约金至工程款项实际付清之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11,498元，减半收取5，749元，由被告湖南航天建筑工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后收到预交诉讼费通知之日起七日内，到株洲市中级人民法院立案大厅或者以银行转账方式（户名：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，帐号：XXX，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部）交纳案件受理费。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  罗昀二〇二〇年九月三十日实习法官助理董樱书记员  郭华本案适用的法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百七十二条第一款发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。