黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑08民终795号上诉人（一审被告）：张晓龙，男，1990年2月11日出生，汉族，农民，现住桦南县。委托诉讼代理人：武艳波，黑龙江龙之剑律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：吴长富，男，1965年3月10日出生，汉族，农民，现住桦南县。委托诉讼代理人：高玉霞，女，1953年2月5日出生，汉族，现住佳木斯市向阳区。一审被告：辛利成，男，1990年6月8日出生，汉族，农民，现住桦南县。一审被告：刘怀发，男，1955年2月3日出生，汉族，农民，现住桦南县。委托诉讼代理人：刘永春，男，1982年4月9日出生，汉族，农民，现住桦南县,系一审被告刘怀发之子。上诉人张晓龙因与被上诉人吴长富及一审被告辛利成、刘怀发提供劳务者受害责任纠纷一案，不服桦南县人民法院(2019)黑0822民初2913号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。张晓龙上诉请求：1.请求撤销桦南县人民法院（2019）黑0822民初2913号民事判决书第二项，改判上诉人不承担赔偿责任或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案中上诉人与被上诉人不存在雇佣关系，原审认定事实错误，上诉人不需承担雇主责任。一、本案中上诉人与被上诉人的关系不符合雇佣法律关系特征。上诉人与被上诉人不存在支配控制的从属关系，被上诉人对安装彩钢房盖的行为完全是自主支配，包括时间安排，工具选择以及具体操作都是由被上诉人自行决定。在整个工作过程没有受到上诉人任何控制或安排。施工上房和下房时使用的梯子是被上诉人要求房东刘怀发提供的，劳动报酬是被上诉人与一审被告辛利成结算。上诉人在本案中只是出售彩钢，并没有在整个扶贫房承建过程中获取利润，与被上诉人之间不存在雇佣关系。二、上诉人在本案中只是给被上诉人介绍了一个业务，不能因为介绍行为承担雇主责任。上诉人经营鑫源彩钢扣板厂，在本案中将铁皮出售给辛利成，而不是雇佣被上诉人从事安装彩钢房房盖工作。本案的事实是2018年5、6月份，一审被告辛利成的老板到上诉人经营的鑫源彩钢扣板厂购买彩钢，在购买过程中询问安装铁皮房盖的人工费多少钱。上诉人联系姚艳军询问人工费价格，姚艳军答复按照用料的米数计算，每米四元钱。几日后，辛利成到上诉人经营的商店购买铁皮，让上诉人帮助联系安装铁皮的工人。上诉人联系姚艳军，告知土龙山镇丰林村辛利成承建的房屋需要雇佣安装铁皮工人。姚艳军就去桦南县土龙山镇丰林村安装铁皮了，具体工人工资数额是由辛利成与姚艳军协商确定，上诉人只是起到介绍二人认识的作用，上诉人从未与本案被上诉人联系过，也没有居间给被上诉人介绍其给辛利成承建的房屋安装彩钢房盖。上诉人既没有和被上诉人协商安装彩钢房盖的人工费价格，也不是上诉人定的安装人工费的价格，也不是上诉人要求被上诉人去刘怀发家安装铁皮。三、涉案工程的工友即一审的三位证人及一审被告刘怀发均证明辛利成系雇主。1、三位证人与被上诉人吴长富系工友关系，均证明是辛利成找的被上诉人和三位证人，四人共同给辛利成干活，辛利成是雇主。2、因为刘怀发家的房屋面积超过了国家扶贫房的面积，包括被上诉人及三位证人在内的四人不同意500元人工费，要求另外加200元人工费。是四名施工人员共同与辛利成、刘怀发协商，辛利成和刘怀发同意给加付200元人工费。3、被上诉人摔伤后，辛利成给付3000元医疗费，足以证明其为雇主的事实。4、一审被告刘怀发陈述，房屋是国家扶贫房，是由村委会承包给辛利成的，所有施工人员都是辛利成找的。5、一审被告辛利成陈述，是村委会和其签订的合同，属于旧房改造项目，总造价30000元，承建面积40㎡。因承建刘怀发家房屋超过国家扶贫的面积10㎡，辛利成和刘怀发协商，刘怀发给补了10000元。以上事实可以证明辛利成是被上诉人的雇主，一审被告刘怀发家建房工程的承建人是辛利成，上诉人只是将商店的铁皮出售给辛利成，没有参与房屋承建，也不是房屋的承包方。被上诉人既不是上诉人商店员工，也不是上诉人雇佣被上诉人去刘怀发家安装彩钢房盖。双方之间不存在雇佣关系，上诉人对其在安装彩钢房盖过程中受伤不应承担任何责任。四、本案被上诉人存在重大过错，应自行承担主要责任。案发当日中午，被上诉人在房东刘怀发家吃饭，喝了将近一碗的白酒。在醉酒后在没有采取任何保护措施的情况下登高作业，在下房时没有确定梯子的稳固性，贸然下梯，导致其本人摔伤。被上诉人作为完全民事行为能力人，其从房子上下梯过程中应当能够意识到折叠梯子可能会出现折过来的后果，但其疏忽大意，没有意识到危险性，导致其本人受伤应自行承担主要责任。五、工地的机械与本案无关，不能因此推定上诉人为雇主。工地的机械是施工的必须物品，是姚艳军、吴长富、张怀富、周文有租用张朝义的压铁皮机器，四人要求张朝义到现场进行指导，张朝义在场指导使用压铁皮工具的行为不能推定上诉人是该项工程的发包人及雇主。综上：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，上诉人在被上诉人受伤事件中不存在过错，被上诉人从梯子上掉下来摔伤的责任不应由上诉人承担，请二审法院查明本案事实，依法支持上诉人诉请。吴长富辩称，一审认定事实清楚,适用法律准确,上诉人上诉理由不能成立,请求二审法院驳回上诉,维持原判。一审法院认定上诉人与被上诉人之间是雇佣关系是正确的,辛利成与桦南县土龙山镇丰林村民委员会签订合同,承建丰林村低保房屋改造工程,包括刘怀发家彩钢建设,在施工过程中需要彩钢房盖项目,辛利成找到上诉人张晓龙约定每平方米17.50元(明钉)每平方米24元(暗钉)，工程结账由辛利成与上诉人张晓龙之间结算。2018年9月19日,上诉人找到被上诉人和姚艳军、张怀富,周文友四人,将刘怀发家民房交给他们四人干,形成了雇佣关系,在施工过程中因上诉人没有准备梯子,刘怀发提供一个折叠梯子当时被上诉人等施工人员认为梯子可能不行,但是还是用了,被上诉人在下房时因梯子故障,导致被上诉人摔伤,当时干活的张晓龙的父亲张朝义在场。本案被上诉人不存在重大过错,受雇于上诉人与辛利成干活形成了法律上的雇佣关系,是有法律依据的。上诉人上诉状中称被上诉人说酒后施工不是事实,上诉人也没有证据证实被上诉人喝了酒。被上诉人在房顶干活时,上诉人与辛利成没有采取安全措施、对房子四周架设架子给被上诉人戴上安全带、安全帽等保护措施,致使被上诉人摔伤,应承担赔偿责任。综上所述,公民的人身健康及合法的民事权益受法律保护,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。请求法庭驳回上诉人的上诉请求。以维护被上诉人的合法权益。辛利成述称，一、一审法院判决客观、公正、有理有据,上诉人的上诉理由不能成立。1、上诉人与被上诉人之间存在事实雇佣关系,因为一审被告辛利成根本不认识被上诉人,也没有跟被上诉人进行过任何对话,被上诉人的工资工费都是由上诉人直接给付的,辛利成只是将承包的工程分包给了上诉人的彩钢厂,以包工包料的形式进行的分包。一审法院认定,上诉人与被上诉人存在事实劳动雇佣关系,事实清楚,客观、公正。2、上诉人的证人在一审时,全部否认被上诉人在房东刘怀发家中午喝酒的事实,现在上诉人在诉讼状中又称被上诉人中午喝了将近一碗的白酒,与前后事实虽然存在矛盾。但是恰恰可以印证一个事实,被上诉人在干活时候存在重大过错,喝酒登高作业,还有就是上诉人的证人全部在说谎,在一审时候做了虚假陈述,且上诉人想用证人证明是辛利成雇佣的被上诉人,是不客观的,不符合事实的。3、事发后,辛利成给的3000元钱是干活的工费,上诉人在没有任何事实和法律依据的情况下说是给的医疗费是不切实际的。二、辛利成尽到了应尽的安全和监管责任。辛利成将此工程包工包料分包给了上诉人,辛利成告知过上诉人换个工人,是上诉人坚持用被上诉人工作,且上诉人的父亲在现场做监工,负责现场管理,没有对自己的工人提供任何安全措施的情况下,让工人登高作业。而因房东刘怀发中午招待工人吃饭,被上诉人自己喝了一大碗白酒,在不清醒的情况下还去登高作业,存在重大过错。当房东提供折叠梯子的时候,没有任何人去扶一下梯子,是放任了危险的发生,被上诉人在没有人帮忙扶梯子的情况下还自己下梯子也是对自己不负责任的表现。综上,以上危险都是当事人自身和第三人没有尽到职责所致,与辛利成无直接的任何关系。刘怀发述称，我的房子是通过村里包给辛利成的，其他事情不清楚。吴长富向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿医疗等费用87683.55元；2.三被告承担诉讼费。一审法院认定事实：被告辛利成与桦南县土龙山镇丰林村村民委员会签订合同，承建丰林村低保户房屋改造工程，包括低保户被告刘怀发家彩钢房建设。在施工过程中，需要彩钢房盖项目，被告辛利成找到被告张晓龙，约定每平方米17.50元（明钉），每平方米24元（暗钉）。工程结账由被告辛利成与被告张晓龙之间结算。2018年9月19日，被告张晓龙找到原告和姚艳军、张怀富周文有四人，将刘怀发家民房活交给他们四人干。在施工过程中，因原告等人没有准备梯子，被告刘怀发提供了一个折叠梯，当时原告等施工人员认为梯子可能不行，但仍使用。在原告在房顶上上铁皮，下房时梯子是折叠的一蹬，梯子折过来了，原告就掉了下来摔伤。当时干活张朝义（张晓龙父亲）在场，姚艳军、张怀富、周文有还有张晓龙将原告送到桦南县中医院住院一天，因病情重就转到佳木斯市中心医院住院治疗实际住院18天医药费29164.47元。后到桦南县中医院住院7天医药费3000元。原告经诊断：股骨干骨折（左）掌骨骨折（右第三）桡骨骨折（右）尺骨骨折（左尺骨鹰嘴）腕关节扭伤（左侧骨折不除外）面部挫伤（颜面部外伤）。事发当天被告辛利成支付3000元交由被告张晓龙。原告向本院提出申请，要求对其损伤程度进行鉴定。佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所于2019年11月15日作出佳市肿医（2019）临司鉴字112号司法鉴定意见书，鉴定意见是一、构不成伤残。二、误工期（治疗时限）为伤后300日；实际住院期间需要2人护理；出院后需要1人护理，期限为90日，营养期限为90日。三、择期行内固定物取出术；费用按实际发生合理支出计算。四损伤与本次事件之间存在完全作用。原告现要求三被告赔偿医疗费29164.47元，3000，共计32,164.47元，住院伙食费1800元，护理费19天，每天164.61元二人为，6,255.18元，误工费（黑龙江省全省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资300天×84.73=25149元）25,149元，出院护理费一人（90天×164.61=14814.90元）14814.90元，营养费（90天×50元）4500元，鉴定费3000元，共计：87683.55元，诉讼来院。一审法院认为，公民的人身健康及合法的民事权益受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。被告张晓龙雇佣吴长富上彩钢房房盖，雇佣关系成立。原告在受雇过程中，造成原告人身损害，被告张晓龙应承担35%赔偿责任。被告辛利成承建工程，在施工过程中，没有尽到安全和监管责任，在明知原告身体不适合上高工作，经与被告张晓龙沟通后，没有制止原告上高作业，承担35%赔偿责任。原告吴长富下房过程中，没有尽到安全注意义务，在施工中，没有自备工具，且明知所使用的折叠梯子有安全隐患，不安全，仍使用。因此，应承担30%责任。被告刘怀发没有义务提供劳动工具，且不懂施工工具是否具有安全性，因此，不承担责任。原告二次手术取固定物，应按实际支出，另行主张权利。原告系农村居民，经核算合理费用为：1、医疗费29164.47元，3000，共计32,164.47元，2、住院伙食费1800元，3、护理费19天，每天164.61元二人为，6,255.18元，4、误工费（黑龙江省全省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资300天×84.73=25149元）25,149元，5、出院护理费一人（90天×164.61=14814.90元）14814.90元，6、营养费（90天×50元）4,500元，7、鉴定费3000元，共计：87683.55元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告辛利成赔偿原告吴长富30689.24元。限判决生效后十日内执行。二、被告张晓龙赔偿原告吴长富30689.24元。限判决生效后十日内执行。案件受理费1335元，由被告辛利成负担667.50元，被告张晓龙负担667.50元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，一审法院根据证据认定上诉人张晓龙与被上诉人吴长富系雇佣关系事实清楚。上诉人二审并未提交新证据证明其只是给被上诉人介绍业务，与被上诉人不存在雇佣关系，因此对上诉人的该项上诉主张不予支持。上诉人张晓龙提出被上诉人吴长富事发当天酒后施工作业导致其受伤，存在重大过错，但上诉人所提交的证据不足以证明上诉人的该项主张。综上所述，张晓龙的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2671元，由张晓龙负担。本判决为终审判决。审判长 刘 军审判员 高明峰审判员 尚 君二〇二〇年九月十七日书记员 付秋实