广东省云浮市云城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5302刑初146号公诉机关广东省云浮市云城区人民检察院。被告人曾小燕，女，1981年5月21日出生，居民身份证号码441************12X，汉族，初中文化，户籍地广东省汕尾市城区****************。因涉嫌诈骗罪于2020年5月24日被羁押并被刑事拘留，同年*月2日被逮捕，同年*月24日被取保候审,同年9月15日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。辩护人朱泽莲，广东航衡律师事务所律师。广东省云浮市云城区人民检察院以云区检一部刑诉（2020）Z39号起诉书指控被告人曾小燕犯诈骗罪一案，于2020年7月29日向本院提起公诉。本院于2020年7月31日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省云浮市云城区人民检察院指派检察员陈月明出庭支持公诉，被告人曾小燕及其辩护人朱泽莲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年2月份，被告人曾小燕乘国家处于新冠肺炎疫情严重，市面口罩紧缺之机，在没有口罩存货的情况下，在微信朋友圈内发布了一条出售口罩的信息。到了2月16日，被害人钟某玲通过微信找到被告人曾小燕购买口罩，双方商谈达成购买3000只口罩，每只2.5元。当天晚上，被害人钟某玲通过扫被告人曾小燕发送过来的支付宝二维码向其转账了7500元。到了2月20日，被告人曾小燕再次询问被害人钟某玲是否还需要购买口罩，后被害人钟某玲通过微信转账了1250元给被告人曾小燕用于购买500只口罩。因没有找到口罩货源且经被害人多次催促后，被告人曾小燕于2020年2月22日就使用“陈美珍”的名称把“棒女郎”的女性保健用品代替口罩分三份快递给被害人钟某玲，然后将被害人钟某玲的微信拉黑，断绝与被害人钟某玲联系，至案发，被告人曾小燕诈骗被害人钟某玲共8750元。上述事实，公诉机关向本院提供了相关的证据，公诉机关认为，被告人曾小燕以非法占有为目的，借新冠肺炎疫情严重，市面口罩紧缺之机，虚构履行能力，诈骗他人财物共计8750元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人曾小燕在防控新冠肺炎疫情期间，假借销售防疫用品的名义诈骗财物，依法应当从重处罚。被告人曾小燕积极赔偿、补偿被害人损失并得到谅解，可以酌情从宽处罚。被告人曾小燕自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处罚。综上，建议以诈骗罪判处被告人曾小燕有期徒刑七个月，可适用缓刑，并处罚金。被告人曾小燕对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人朱泽莲的辩护意见如下：一、辩护人对公诉机关指控曾小燕犯诈骗罪的事实和定性均无异议，现就量刑方面发表如下辩护意见。二、被告人曾小燕具有以下从轻或减轻处罚的情节：1、被告人曾小燕归案后如实供述了自己的罪行，配合公安机关查清了本案的全部事实，供述一直比较稳定，认罪悔罪态度好，之前已经与检察机关签订了认罪认罚具结书，且在庭审过程中也具有认罪悔罪的表现，根据《刑法》关于认罪认罚制度之规定，应当从轻或减轻处罚。2、曾小燕诈骗的钱财比较少，只是一宗买卖诈骗，受害人只有一人，诈骗金额仅为8000多元。且被告人曾小燕及其家属在事后积极与受害人协商退赃及赔偿事宜，并已经将全部赃款退还并赔偿了8000多元的损失给受害人，取得受害人的谅解，应当从轻或减轻处罚。3、被告人曾小燕在本案之前未受过刑事处罚，没有违法犯罪前科，本次属于初犯、偶犯，可以酌情从轻或减轻处罚。4、曾小燕在深圳市一直从事义工的行为，是一名校园志愿服务者，曾多次获得深圳市坪山龙背小学五星义工称号，2020年2月疫情期间曾向小学捐赠防护口罩200个，消毒液10千克，一次性手套200套，测温仪一台，洗手液5瓶等物资。从曾小燕的认罪态度及其之前的行为表现来看，其危害社会的危险性较小，本次诈骗只是一时贪念之意，可以对其从轻或者减轻处罚。综上所述，结合辩护人做的社会调查，得知被告人家中有两名未成年子女（女儿8岁，儿子4岁），其丈夫陆道龙的父亲于1996年去世，母亲于2005年去世，曾小燕的父亲在2020年3月31日左侧额颞顶部额骨缺损，手术后于2020年4月15日出院，现在家需要人看护。其家庭在曾小燕被羁押后只能依靠其丈夫陆道龙辞去工作在家照顾两小孩，没有收入来源，生计存在困难。因此本辩护人认为曾小燕虽然构成诈骗罪，但是其社会危害性不大，犯罪情节较轻，希望法庭能给她一次改过自新的机会，恳请法庭对被告人曾小燕判处7个月以下有期徒刑，且适用缓刑。本院经审理查明：2020年2月份，被告人曾小燕乘国家处于新冠肺炎疫情严重，市面口罩紧缺之机，在没有口罩存货的情况下，在微信朋友圈内发布了一条出售口罩的信息。到了2月16日，被害人钟某玲通过微信找到被告人曾小燕购买口罩，双方商谈达成购买3000只口罩，每只2.5元。当天晚上，被害人钟某玲通过扫被告人曾小燕发送过来的支付宝二维码向其转账了7500元。到了2月20日，被告人曾小燕再次询问被害人钟某玲是否还需要购买口罩，后被害人钟某玲通过微信转账了1250元给被告人曾小燕用于购买500只口罩。因没有找到口罩货源且经被害人多次催促后，被告人曾小燕于2020年2月22日就使用“陈美珍”的名称把“棒女郎”的女性保健用品代替口罩分三份快递给被害人钟某玲，然后将被害人钟某玲的微信拉黑，断绝与被害人钟某玲联系，至案发，被告人曾小燕诈骗被害人钟某玲共8750元。2020年5月26日，被告人曾小燕通过其家属向被害人钟某玲赔偿人民币16500元，被害人钟某玲谅解被告人曾小燕的行为。案发后，公安机关在被告人曾小燕处扣押了ViVo手机（手机号码为181*****486）一台。上述事实有经庭审质证、确认的被告人曾小燕的供述和辩解、被害人钟某玲的陈述、扣押清单、微信聊天、支付宝转账记录截图、接受证据清单、顺丰单据图片、性保健品图片、“燕子”与“纯净水阿英”的微信聊天记录和转账记录、毒品尿液取样清单、现场检测报告书、现场勘验笔录、受案登记表、立案决定书、线索来源及抓获经过、户籍信息表、无犯罪记录证明书、侦查阶段刑事谅解书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人曾小燕以非法占有为目的，利用电信网络诈骗他人财物共计人民币8750元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人曾小燕的犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人曾小燕诈骗罪名成立。被告人曾小燕在新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间，假借销售用于疫情防控的物品的名义骗取他人财物，依法应当从重处罚。被告人曾小燕到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人曾小燕自愿签署认罪认罚具结书，承认指控事实，愿意接受法律处罚，亦依法可以从宽处罚。被告人曾小燕的家属代其赔偿了被害人损失，并取得了被害人谅解，对其可以酌情从轻处罚。对于妨害疫情防控犯罪的被告人，一般不适用缓刑，故对被告人曾小燕不予适用缓刑，公诉机关提出可对被告人曾小燕适用缓刑的量刑意见明显不当，本院不予采纳。对辩护人提出对被告人曾小燕适用缓刑的辩护意见不予采纳，其余意见予以采纳。所扣押的被告人曾小燕的手机，是犯罪工具，依法应当予以没收。根据被告人曾小燕犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人曾小燕犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币8750元（罚金已缴纳完毕）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵之前已羁押的刑期二个月又一天，即自2020年9月15日起至2021年2月13日止）。二、对于扣押的ViVo手机（手机号码为181*****486）一台，是作案工具，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 张    来    喜人民陪审员 伍洁红人民陪审员邓一煌二〇二〇年九月二十二日书 记 员 赵    文    敏附件一、《中华人民共和国刑法》相关条文：第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。【如实供述】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。