湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0106民初17750号原告：湖北仁威电业科技有限公司，住所地湖北省武汉市东湖新技术开发区华工园路二路**。法定代表人：张涛，董事长。委托诉讼代理人：宋军，湖北金楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘红勤，湖北金楚律师事务所律师。被告：中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙）武汉分所，住所地湖北省武汉市武昌区中北路**愿景广场**第******。负责人：程勇，经理。委托诉讼代理人：严志伟，北京市京师（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡婷，北京市京师（武汉）律师事务所律师。被告：中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙），住所，住所地北京市海淀区青云里满庭芳园小区**楼青云当代大厦**div>执行事务合伙人：郝树平，经理。第三人：武汉华永正会计师事务所（普通合伙），住所地，住所地湖北省武汉市武昌区友谊大道**V+合伙人大厦塔楼第******卡座iv>执行事务合伙人：梅华，经理。原告湖北仁威电业科技有限公司（以下简称仁威公司）与被告中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙）武汉分所（以下简称中审亚太武汉分所）、被告中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙）（以下简称中审亚太事务所）、第三人武汉华永正会计师事务所（普通合伙）（以下简称华永正事务所）合同纠纷一案，本院于2019年9月24日立案，适用普通程序公开审理，原告仁威公司委托诉讼代理人刘红勤、被告中审亚太武汉分所委托诉讼代理人严志伟和胡婷到庭参加诉讼，被告中审亚太事务所、第三人华永正事务所经本院合法传唤没有到庭。本案现已审理终结。原告仁威公司向本院提出诉讼请求：请求判令解除《审计业务约定书》、判令被告中审亚太武汉分所返还审计费25万元、按照中国人民银行同期贷款基准利率支付资金占用期间利息（自2017年7月18日支付至付清之日止）、判令被告中审亚太事务所承担连带清偿责任、承担诉讼费。事实和理由:中审亚太武汉分所在尚未取得执业证书情况下，于2017年7月10日与原告仁威公司签订《审计业务约定书》，约定中审亚太武汉分所为仁威公司提供审计、验资服务，出具审计报告、验资报告，审计业务费25万元。2017年7月18日仁威公司支付中审亚太武汉分所全额审计费25万元，但中审亚太武汉分所至今没有履行约定的审计、验资服务，严重违约。中审亚太武汉分所是被告中审亚太事务所分支机构，2017年8月15日才取得执业证书。2019年6月21日仁威公司向中审亚太武汉分所邮寄《解除合约并要求退还审计费的联系函》，2019年8月9日委托律师向中审亚太武汉分所签发律师函，中审亚太武汉分所收到上述文件后，至今没有退还审计费。被告中审亚太武汉分所辩称：仁威公司不享有合同解除权，无权解除合同。仁威公司在合同签订两年后主张解除合同，超过了权利行使的合理期限。仁威公司请求返还全部审计费及利息没有法律依据。《审计业务约定书》于2017年7月签订，《会计师事务所分所执业证书》于2017年10月1日实施，根据法不溯及既往原则，中审亚太武汉分所签约行为不违反法律规定。经仁威公司同意，中审亚太武汉分所已将《审计业务约定书》项下的权利义务全部转让给了华永正事务所。被告中审亚太事务所没有提出答辩意见。第三人华永正事务所陈述：1、会计师事务所从事的审计验资业务不能违法转让、转包、分包，且完成《业务约定书》约定的审计和验资业务需要会计师事务所具备《证券、期货相关业务许可证》，华永正事务所不具备该证。因此，华永正事务所不可能与中审亚太武汉分所、仁威公司口头约定将合同权利义务全部转让给华永正事务所。2、中审亚太武汉分所设立时，从华永正事务所转入三名注册会计师，且借用华永正事务所审计人员开展审计、咨询工作，为此向华永正事务所支付19.5万元，且华永正事务所已向中审亚太武汉分所服务的七个单位提供审计、咨询服务。3、中审亚太武汉分所与仁威公司签订合同时尚未取得《会计师事务所执业证书》，违反了注册会计师法第二十七条、第四十条的规定。经审理，本院查明如下事实：被告中审亚太事务所是合伙企业，被告中审亚太武汉分所于2017年1月10日登记成立，是中审亚太事务所分支机构。2017年7月10日中审亚太武汉分所尚未取得执业证书，即与原告仁威公司签订《审计业务约定书》，约定仁威公司委托中审亚太武汉分所对仁威公司按照目前操作惯例在全国中小企业股份转让系统有限责任公司申请挂牌过程中的相关事项进行审计、验证，出具电子版尽职调查报告、股改审计报告、股改验资报告、申报审计报告，以及全国中小企业股份转让系统有限责任公司要求仁威公司出具的与新三板挂牌相关的其他专项报告、材料，审计业务费25万元，于签订业务约定书之日起3日内支付30%，中审亚太武汉分所进场开展尽职调查工作，出具尽职调查报告，仁威公司按照尽职调查报告的要求进行财务整改规范后，中审亚太武汉分所进场开展股改审计、验资等工作，中审亚太武汉分所出具股改审计、验资报告之日起3日内，仁威公司支付40%，仁威公司完成股改后，中审亚太武汉分所进场开展申报期审计工作，中审亚太武汉分所出具申报审计报告之日起3日内，仁威公司支付30%；如果非因中审亚太武汉分所原因，致使中审亚太武汉分所人员抵达仁威公司工作现场后，本约定书所涉及的审计审核服务不再进行，及或经过现场测试后中审亚太武汉分所要求终止本约定关系的，仁威公司不得要求退还预付的项目费用。2017年7月18日仁威公司支付中审亚太武汉分所审计费25万元，2017年7月25日中审亚太武汉分所向华永正公司转款19.5万元。2017年8月15日中审亚太武汉分所取得执业证书。2019年6月21日仁威公司向中审亚太武汉分所邮寄《关于解除合约并退还预付审计费的联系函》，认为中审亚太武汉分所未按约定履行合同义务、未取得执业许可开展业务活动，通知中审亚太武汉分所解除合约，要求中审亚太武汉分所退还审计费25万元。2019年7月3日中审亚太武汉分所向华永正事务所邮寄《关于退还业务合作费的联系函》，认为华永正事务所偷取中审亚太武汉分所合同专用章与仁威公司签订《业务约定书》，华永正事务所实际承接该笔业务，没有进驻仁威公司进行审计、验资，也没有出具相关尽职调查报告、验资报告和审计报告，华永正公司已违反了约定，要求华永正公司退还19.5万元业务合作费。2019年8月9日仁威公司委托律师事务所向中审亚太武汉分所发函，再次要求中审亚太武汉分所退还审计费25万元。2019年8月23日中审亚太武汉分所向仁威公司回函，认为《业务约定书》签订后，经仁威公司口头要求，并经华永正公司同意，中审亚太武汉分所在《业务约定书》项下的权利义务全部转让给华永正公司，中审亚太武汉分所亦将仁威公司支付的服务费转账给华永正公司，仁威公司应向华永正公司主张权利。2019年8月27日中审亚太武汉分所委托律师事务所向华永正事务所发函，认为华永正事务所居间促成中审亚太武汉分所与仁威公司签约，又口头约定将中审亚太武汉分所在合同中的权利义务转让给华永正事务所，据仁威公司2019年6月21日联系函及2019年8月9日律师函，华永正事务所未履行合同义务，再次要求华永正事务所退还服务费19.5万元或在10日内履行合同义务。以上事实有原告仁威公司提供的《业务约定书》、发票、湖北银行网上银行电子回单，被告中审亚太武汉分所提供的《业务约定书》、《关于解除合约并退还预付审计费的联系函》、律师函、回函、《关于退还业务合作费的联系函》、邮寄单据，以及当事人陈述等证据证明。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第八十八条规定，当事人将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人的，应当经对方同意。中审亚太武汉分所主张《业务约定书》签订后，旋即将自己在约定书中的权利义务转让给华永正事务所，华永正事务所对此主张不予认可，中审亚太武汉分所也没有证据证明经过仁威公司同意，本院对中审亚太武汉分所的该项主张不予支持。庭审中，中审亚太武汉分所陈述出具尽职调查报告需要一到两个月时间，出具审计报告需要半年时间。2017年7月10日签约至今，中审亚太武汉分所没有履行主要合同义务，且从来往函件看，中审亚太武汉分所至今没有准备履行，依据合同法第九十四条第二项、第九十六条、第九十七条的规定，仁威公司有权解除合同，且已通知中审亚太武汉分所，自通知到达时合同解除，中审亚太武汉分所应当向仁威公司返还审计费25万元，并赔偿利息损失。中审亚太武汉分所是中审亚太事务所分支机构，中审亚太事务所应对中审亚太武汉分所对外债务承担共同还款责任。合同没有约定行使解除权的期限，中审亚太武汉分所也没有在合理情形内催告仁威公司行使合同解除权，中审亚太武汉分所关于仁威公司超过合理期限行使解除权的抗辩意见本院不予支持。合同法第九十七条规定了合同解除后应当恢复原状、赔偿损失，该条款即是返还审计费、赔偿利息损失的法律依据，对中审亚太武汉分所关于仁威公司请求返还全部审计费及利息没有法律依据的抗辩意见本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第九十五条、第九十六条、第九十七条的规定，判决如下：一、原告湖北仁威电业科技有限公司与被告中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙）武汉分所签订的《审计业务约定书》解除；二、被告中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙）武汉分所、被告中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙）于本判决生效后三日内偿还原告湖北仁威电业科技有限公司审计费25万元；三、被告中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙）武汉分所、被告中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙）对所欠第二项审计费，按照中国人民银行规定的商业银行同期同类贷款基准利率向原告湖北仁威电业科技有限公司支付利息损失，自2017年7月18日支付至2019年8月19日，2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息损失至付清之日止。案件受理费5437元，由被告中审亚太武汉分所、被告中审亚太事务所负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位名称：武汉市财政局非税收入款缴专户—市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  胡向阳人民陪审员  刘 理人民陪审员  吕丹萍二〇二〇年九月十四日法官助理周晔书记员袁榆婷