江苏省徐州市泉山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0311民初2720号原告：段立钢，男，1977年6月3日生，汉族，无业，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：张盛冬，江苏彭嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：余欣岩，江苏彭嘉律师事务所实习律师。被告：江苏小安汽车科技有限公司，住所地常州市新**太湖中路**（锦湖创新中心）****。法定代表人：沈清华，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱艳，女，1978年9月3日生，汉族，该公司人事主管，住徐州市铜山区。被告：江苏小安汽车科技有限公司徐州分公司，，住所地徐州市泉山区泰山路东坡花园**-1-103负责人：李明，该公司总经理。委托诉讼代理人：郝进，男，1989年8月14日生，该公司城市经理，住徐州市泉山区。被告：江苏久诚人力资源有限公司，，住所地常熟市琴川街道衡山路**衡丰家园**201-7法定代表人：钱新建，该公司经理。原告段立钢与被告江苏小安汽车科技有限公司（以下简称小安公司）、江苏小安汽车科技有限公司徐州分公司（以下简称小安徐州分公司）、江苏久诚人力资源有限公司（以下简称久诚人力公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月29日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月28日公开开庭进行了审理。原告段立钢及其委托诉讼代理人张盛冬、余欣岩、被告小安公司的委托诉讼代理人朱艳、被告小安徐州分公司的委托诉讼代理人郝进到庭参加诉讼。被告久诚人力公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告段立钢向本院提出诉讼请求：1.判令被告久诚人力公司支付经济补偿金2968元；2.判令被告久诚人力公司支付加班工资22140元；3.判令被告小安公司、小安徐州分公司对被告久诚人力公司的上述责任承担连带责任。事实及理由：原告段立钢于2019年3月7日至被告小安徐州分公司处就职。原告段立钢签订的劳动合同上加盖的是被告久诚人力公司的印章。原告段立钢工作至2019年8月31日后，又由徐州兆博人力资源公司给原告段立钢发放工资，但一直未与原告段立钢签订书面劳动合同，也未为原告段立钢缴纳各项社会保险，长期安排原告段立钢加班后拒不安排原告段立钢调休也不向原告段立钢支付加班工资，严重违反了劳动合同法的相关规定。原告段立钢在协商未果的情况下，于2019年12月23日提出解除劳动关系，并邮寄了解除劳动关系通知书。原告段立钢为维护自己的合法权益，特诉至法院。被告小安公司及小安徐州分公司共同辩称，一、原告段立钢在2019年3月7日至被告小安徐州分公司处工作，为被告久诚人力公司派遣至被告小安徐州分公司的员工，原告段立钢期间一直在被告小安徐州分公司处工作，所以其主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉请不能成立。二、按照劳务派遣的相关规定，在被派遣单位工作应当遵守被派遣单位内部的规章制度，《徐州小安工作流程规范暂行实施条例》中对工作时间有明确规定，白班：8:00-11:0013:20-17:00；夜班：19:00-23:3001:00-03:00；每周六天工作，每周合计工作时间是40小时。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条明确规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”，第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”。同时《江苏省劳动争议仲裁委员会关于印发〈江苏省劳动仲裁案件研讨会纪要〉的通知》（苏劳仲委[2017]1号）第六条“用人单位安排职工每周工作6天，每周工作时间未超过40小时，职工在周六上班是否属于休息日加班？原劳动部《〈国务院关于职工工作时间的规定〉问题解答》（劳部发[1995]187号）第一条规定‘有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应将贯彻《规定》和《劳动法》结合起来，保证职工每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天’。故用人单位规章制度规定实行每周工作6天，每周不超过40小时的工作制度，并不违反相关规定，职工星期六上班不属于休息日加班，用人单位无需支付加班费。”。被告小安公司对于加班有明确的制度规定，加班需要审批才可以，未经审批的加班不认定为加班。同时此制度经过了民主程序并对员工进行了培训。江苏省高级人民法院和江苏省劳动争议仲裁委员会联合印发的《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委【2009】47号）的通知第二十六条的规定，用人单位有明确的加班审批制度，劳动者仅以电子考勤记录主张存在加班事实的，不予支持。所以原告段立钢主张的加班事实不存在，被告小安公司及被告小安徐州分公司不需要支付加班工资。三、原告段立钢为被告久诚人力公司派遣至被告小安徐州分公司的员工，在原告段立钢工作期间，被告久诚人力公司与徐州兆博人力资源有限公司签订工资代发协议，约定由徐州兆博人力资源有限公司代发工资。原告段立钢工作期间，劳动合同正常签订、薪资正常发放，其提出的未签订书面劳动合同双倍工资、加班费等诉请皆为无事实依据的诉请，所以其提出的解除劳动合同经济补偿金的诉请也是不合乎法律要求的。综上，原告段立钢的各项诉讼请求均不能成立，请法院依法判决。被告久诚人力公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经原被告举证、质证，对于原被告双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并对无争议的事实确认如下：2019年3月7日，原告段立钢与被告久诚人力公司签订《劳动合同》一份，约定：合同期限自2019年3月7日至2020年3月6日止，试用期自2019年3月7日至2019年5月6日止；工资不低于徐州市最低工资标准1830元，加班工资按国家规定标准执行，工资发放日为次月26日。同日，原告段立钢被派遣至被告小安徐州分公司处工作，从事车辆调度员的工作。一周工作六天，分为白班和夜班两个班次，白班和夜班每周轮换一次。关于具体工作时间，原告段立钢陈述，白班是8:00至17:00，夜班是19:00至次日凌晨3:00。被告小安徐州分公司陈述，白班是8:00-11:0013:20-17:00，夜班是19:00-23:3001:00-03:00。2019年12月23日，被告小安徐州分公司收到原告段立钢提交的《解除劳动合同通知书》一份，载明：“本人段立钢，自2019年3月与江苏久诚人力资源有限公司建立劳动合同关系，并派遣至江苏小安汽车科技有限公司徐州分公司工作以来，一直未按法律规定为本人交纳各项社会保险，拖欠本人加班工资，未为本人缴纳公积金。现本人根据劳动合同法第三十八条的规定提出自即日起解除双方的劳动合同关系，并要求二公司按劳动合同法之规定支付所欠本人的加班工资、补交各项社会保险及公积金、支付解除劳动合同经济补偿金。”。原告段立钢2019年3月至2019年8月的工资由被告久诚人力公司发放，数额分别为：3302.46元、5646.41元、5640.41元、6592.02元、5660.45元、6015.84元，2019年9月以后的工资由徐州兆博人力资源有限公司发放，数额分别为6153.20元、6969.12元、5118.03元。原告段立钢提供的其2019年3月至10月的工资表显示：2019年3月应发工资为3302.46元、4月应发工资为5646.41元（包含加班费252.40元）、5月应发工资为5640.41元（包含加班费252.40元）、6月应发工资为6630.41元（包含加班费252.40元）、7月应发工资为5721.38元、8月应发工资为5842元、9月应发工资为6390.41元（包含加班费252.41元）、10月应发工资7071.24元（包含加班费757.24元）。被告小安公司及被告小安徐州分公司认可上述工资单的真实性。被告小安徐州分公司提供的原告段立钢的工资表显示，原告段立钢2019年11月应发工资为5220.15元、2019年12月应发工资为5374.15元。原告段立钢提供的钉钉考勤记录显示2019年3月工作21天，休息3天；2019年4月工作25天，休息5天；2019年5月工作27天，休息4天；2019年6月工作26天，休息4天，其中6月7日端午节工作；2019年7月工作25天，休息6天；2019年8月工作27日天，休息4天；2019年9月工作，26天，休息4天，其中9月13日中秋节工作；2019年10月工作27天，休息4天，其中10月1日、10月2日、10月3日三天均工作；2019年11月工作22天，休息8天；2019年12月1日至22日期间，工作19天，休息3天。被告小安公司及被告小安徐州分公司认可上述考勤记录的真实性。2020年4月15日，原告段立钢向徐州市泉山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主张：解除劳动合同经济补偿金2968元、加班工资22140元、未休年休假工资1090元。经审查，徐州市泉山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月20日作出劳人仲不字〔2020〕第35号不予受理通知书，以原告段立钢的仲裁请求不符合受理条件为由，决定不予受理。2020年6月29日，原告段立钢以诉称理由起诉来院。被告小安公司、小安徐州分公司则以辩称理由予以反驳，经调解无效。经本院依法送达诉状副本、开庭传票等法律文书，被告久诚人力公司无正当理由拒不到庭应诉，亦未提交书面答辩。原告段立钢诉讼中曾列常州小安汽车服务有限公司为本案共同被告，后已自行撤回对常州小安汽车服务有限公司的起诉。原告段立钢在本院同时期亦另案将徐州兆博人力资源有限公司、本案被告小安公司、被告小安徐州分公司诉至本院（案号：（2020）苏0311民初2722号），主张其为被告小安徐州分公司提供劳动的同时期的2019年9月至解除劳动关系时止其与徐州兆博人力资源有限公司存在劳动关系，要求徐州兆博人力资源有限公司向其支付未签订书面劳动合同双倍工资差额18579元、经济补偿金3097元、加班工资12738元，被告小安公司及被告小安徐州分公司承担连带责任。庭审中，法庭询问原告段立钢，其与被告久诚人力公司的劳动关系是何时以何种方式终止的，原告段立钢陈述，2019年8月31日被告久诚人力公司停止向原告段立钢发放工资，双方的劳动合同实际终止。原告段立钢为证明其加班费的主张，向本院提交了2019年3月至12月的钉钉考勤记录一组，被告小安公司、小安徐州分公司质证认为，对证据的真实性无异议。被告小安公司、小安徐州分公司为证明原告段立钢和被告久诚人力公司的劳动合同一直正常履行，向本院提交了被告久诚人力公司与徐州兆博人力资源有限公司之间签订的代发工资协议一份，原告段立钢质证认为，对该协议的真实性不认可，因合同双方均非原告段立钢，且被告久诚人力公司和徐州兆博人力资源有限公司均未到庭，不能证明印章的真实性，也不能证明该代发协议不是事后补签的。而且，该代发协议严重违反税法的相关规定，存在脱逃税款的行为，而且还应当提供被告久诚人力公司向徐州兆博人力资源有限公司支付工资及其他费用的流水才能证明该协议的真实性。被告小安公司及被告小安徐州分公司为证明其单位具有明确的加班审批制度，且该加班审批制度的制定经过了民主程序，向本院提交了以下证据：1、《徐州小安工作流程规范暂行实施条例》一份、《考勤告知签到表》一份，该实施条例“上班作息时间”部分载明“城市建设，拥堵情况严重，调度车辆难度增加，针对出行状况，规避用车高峰期，先就近做好日租车，充电，收费调离，同时调整调度司机白班，夜班工作以及休息时间，同时降低疲劳驾驶。白班：8:00-11:0013:20-17:00夜班：19:00-23:3001：00-03:00”，上述条例和签到表上均无原告段立钢的签名。2、《永安行科技股份有限公司人事规章制度》一份、江苏小安汽车科技有限公司企业信用信息公示报告一份（拟证明永安行科技股份有限公司与被告小安公司是母子公司的关系）、永安行科技股份有限公司2019年第一次职工代表大会相关材料一组、《培训签到表》一份（上面没有原告段立钢的签名），《永安行科技股份有限公司人事规章制度》“4.1.4.1加班认定”载明“1、原则上公司不鼓励员工加班。延时下班≠加班，但确因工作需要或临时性质的工作安排，员工必须在规定时间外继续工作，并经本公司负责人审批的，可视为加班。不履行加班申请审批程序或未经批准的，不认定为加班。2、在法定标准工作时间内，因员工本人原因未完成上级交付的工作而导致延时的，不认定为加班，公司不支付加班工资……”；“4.1.4.2加班申请与审批程序”载明“1、加班需要加班人员提出申请，本公司负责人签字同意其加班，或指定其加班的，加班方可成立。2、任何加班的成立，必须有《加班申请单》和相应的考勤记录。加班申请单须经本公司负责人签字审批后提交总公司人力资源部审核备案。3、本公司人事专员应在当月考勤统计核实时，对于当月产生过加班的员工予以说明确认，并提交总公司人力资源部审核及备案。4、原则上非国定假日加班不计算加班费，以还休处理，本公司负责人应在3个月内安排员工还休，特殊情况可放宽至6个月。5、事假可用加班工时抵消。6、无《加班申请单》之加班，公司不认定为加班……”。本院认为，关于原告段立钢主张的经济补偿金的问题，被告久诚人力公司在与原告段立钢劳动关系存续期间未为原告段立钢缴纳各项社会保险，现原告段立钢以其未为其缴纳社会保险与其解除劳动关系，符合支付经济补偿金的条件，被告久诚人力公司应向原告段立钢支付经济补偿金。原告段立钢解除劳动合同前的平均应发工资为6020.30元[（5646.41元+5640.41元+6630.41元+5721.38元+5842元+6390.41元+7071.24元+5220.15元）÷8个月]，原告段立钢2019年3月7日入职，2019年12月23日离职，未满一年，被告久诚人力公司只需向其支付半个月的经济补偿金3010.15元（6020.30元/月×0.5月），现原告段立钢仅主张2968元经济补偿金，不违反法律的强制性规定，本院予以支持。本案中，原告段立钢的用人单位为被告久诚人力公司，被告小安公司及被告小安徐州分公司仅是用工单位，其要求用工单位对其经济补偿金的诉请承担连带责任的诉请于法无据，本院不予支持。关于原告段立钢主张的加班费22140元的诉请，原告段立钢主张的加班费分法定节假日加班费、休息日加班费和延长工作时间加班费。原告段立钢提供的考勤记录显示2019年6月7日、2019年9月13日、2019年10月1月、2019年10月2日、2019年10月3日五天法定节假日为被告小安徐州分公司提供了劳动，而被告小安公司及被告小安徐州分公司亦认可上述考勤记录的真实性，故原告段立钢上述五天的法定节假日加班费应得到支持。因原告段立钢2019年4月至2019年11月期间的工资中包含加班费，在计算加班工资基数时应扣除上述工资中的加班工资，扣除后，原告段立钢的加班工资计算基数为5799.45元[（5646.41元+5640.41元+6630.41元+5721.38元+5842元+6390.41元+7071.24元+5220.15元-252.40元×3-252.41元-757.24元）÷8个月]，日平均工资为266.64元（5799.45元/月÷21.75天/月），故原告段立钢2019年6月7日、2019年9月13日、2019年10月1月、2019年10月2日、2019年10月3日五天法定节假日的加班工资为3999.60元（266.64元/天×5天×300%）。关于原告段立钢主张的休息日加班工资的问题，《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。2019年3月7日至2019年12月22日共计290天，用工单位至少应保证原告段立钢休息41.43天，现原告段立钢一共休息了45天，其主张的休息日加班工资的诉请无事实依据，本院不予支持。关于原告段立钢主张的延长工作时间加班费的诉请，原告段立钢为证明其延长工作时间加班费的诉请向本院提交了钉钉打卡记录，因打卡软件掌握在原告段立钢手中，打卡具有较强的自主性且打卡时间不等同于实际工作时间，因此，本案不宜以原告段立钢提供的打卡时间作为计算工作时长的依据。关于原告段立钢实际的工作时长，原被告均认可白班早上8:00上班，下午17:00下班，夜班晚上19:00上班，次日凌晨3:00下班。但是原告段立钢不认可上述期间存在休息的时间，被告小安徐州分公司则认为上述期间均存在1.5小时左右的休息时间。对此，本院认为，白班原告段立钢中间肯定存在午饭时间，因此，原告段立钢关于白班中间也没有休息的陈述与常理不符，本院酌定白班时原告段立钢的午休时间为1小时。因被告小安徐州分公司未能举证证实在夜班期间原告段立钢实际存在1.5小时的休息时间，因此，被告小安徐州分公司关于夜班期间原告段立钢存在1.5小时休息的主张，本院不予采信，故，本院认定原告段立钢白班和夜班的工作时长均为每日8小时。原告段立钢每周工作6天，则每周工作时长为48小时（8小时/天×6天）。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。原告段立钢每周的工作时间超过四十四小时，其关于延长工作时间加班费的诉请应得到支持。2019年3月7日至2019年12月22日原告段立钢共计工作245天（290元-实际休息的45天），再扣除加班费已经得到支持的5天法定节假日，剩余240天，工作时长共计1920小时（240天×8小时/天）。法定最长工作时长为1822.86小时（290天÷7天/周×44小时/周）。原告段立钢超时工作时长共计97.14小时（1920小时-1822.86小时）。原告段立钢的延长工作时间加班费为4856.51元（266.64元÷8小时×97.14小时×150%）。原告段立钢法定节假日和延长工作时间加班费共计8856.11元（3999.60元+4856.51元），被告小安徐州分公司已经支付的加班费为1766.85元（252.40元+252.40元+252.40元+252.41元+757.24元），故还需支付的加班费为7089.26元（8856.11元-1766.85元）。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定：用工单位应当履行下列义务：……（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；……，因此，被告小安徐州分公司应向原告段立钢支付上述加班费。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，被告小安徐州分公司系被告小安公司依法设立的不具有法人资格的分公司，故被告小安徐州分公司对外所负的民事责任应由被告小安公司承担。考虑到本案实际用工单位为被告小安徐州分公司且被告小安徐州分公司实际向原告段立钢支付工资，应当认为被告小安徐州分公司具有一定的承担民事责任的能力，因此，本院确认被告小安公司对于被告小安徐州分公司应向原告段立钢支付的款项承担补充支付责任。被告久诚人力公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自行放弃答辩、举证、质证、辩论等各项权利，应自行承担不利的法律后果，本院依法作出缺席判决。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十二条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏小安汽车科技有限公司徐州分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告段立钢支付延长工作时间加班费和法定节假日加班费共计7089.26元；二、被告江苏小安汽车科技有限公司对上述被告江苏小安汽车科技有限公司徐州分公司应向原告段立钢支付的款项承担补充支付责任；三、被告江苏久诚人力资源有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告段立钢支付经济补偿金2968元；四、驳回原告段立钢的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告江苏小安汽车科技有限公司徐州分公司负担，于本判决生效后七日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  王亚群二〇二〇年九月十八日书记员  李 曼