四川省眉山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川14民终909号 上诉人（原审原告）：何德成，男，汉族，1975年5月22日出生，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：徐军，四川上凯律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴金会，女，汉族，1965年12月17日出生，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：高超刚，四川英冠律师事务所律师。 原审第三人：余振平，男，汉族，1973年10月29日出生，住四川省洪雅县。 原审第三人：吴金福，男，1973年10月2日出生，汉族，住四川省洪雅县。 原审第三人：余振云，男，1972年11月5日出生，汉族，住四川省洪雅县。 原审第三人：余声和，男，1966年5月6日出生，汉族，住四川省洪雅县。 上诉人何德成因与被上诉人吴金会，原审第三人余振平、吴金福、余振云、余声和提供劳务受害者责任纠纷一案，不服四川省洪雅县人民法院（2019）川1423民初1685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。 何德成上诉请求：1．一审认定医疗费、误工费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金和吴金会实际支付的数额有误，其中误工费应按230元/天计算、住院伙食补助费应按30元/天计算，五级伤残对应的精神损害抚慰金应为18,000元；2．因两次鉴定出何德成是五级伤残，故吴金会要求作第二次鉴定的费用，应由其个人承担；3．何德成不存在过错，不应承担20%的责任；4．余振平、吴金福、余振云、余声和应与吴金会承担连带责任；5．一审酌定认定参与度为80%太低；6．吴金会骗取国家医保退费13,494.97元，大病险退费1,297.56元，涉嫌诈骗，法院未对涉嫌犯罪行为移送公安处理，系程序违法。 吴金会辩称，1．何德成主张的赔偿金额是307,648元，一审计算的金额为307,632元，两者相差不大，且何德成也未提供固定收入的依据，吴金会垫付49,535元属实；2．根据余振平等四人在一审的陈述以及何德成作为成年人应注意自身安全，故何德成对其受伤存在过错，应承担相应责任；3．何德成第一次单方委托鉴定时未作参与度鉴定，双方对第二次鉴定费用也应按过错程度分摊；4．鉴定机构对参与度的鉴定意见为61%-90%，一审酌定为80%并无不当；5．吴金会基于委托何德成办理医保退费13,494.97元，已用于何德成后期医疗开支，不构成诈骗，但报销金额只有13,494元，不包括1,297.56元。 余振平、吴金福、余振云、余声和未作陈述。 何德成向一审法院起诉请求：判令吴金会赔偿何德成人身损害赔偿各项费用共计332,412.14元。 一审认定事实：2019年4月7日，何德成到洪雅县××镇××村××组××（小地名）处，在吴金会购买的林地从事砍树工作。4月11日，何德成在从事砍树作业时，被他人砍倒的树子击中受伤。何德成先后在洪雅骨科医院、洪雅县人民医院治疗、眉山市人民医院进行住院治疗，7月21日出院。2019年11月4日，何德成申请鉴定，四川华大司法鉴定所作出华大司鉴所［2019］临鉴字第2142号临床学司法鉴定书，认定何德成属五级伤残。因对赔偿事宜不能达成一致，何德成遂提起诉讼。 一审另查明：何德成在洪雅骨科医院、第一次到洪雅县人民医院的费用和眉山市人民医院住院医疗费全部由吴金会支付，何德成第二次在洪雅县人民医院治疗的费用，吴金会预交，何德成住院期间，吴金会分别支付何德成部分现金。吴金会实际共支出医疗等费用共计49,535元及司法鉴定费3,800元。 一审诉讼中，吴金会对何德成伤情申请司法鉴定，双方选定的四川中信司法鉴定中心的鉴定结论是：何德成构成5级伤残，2019年4月11日的受伤起主要作用，参与度为61%至90%。 上述事实，有当事人身份证复印件、眉山市人民医院住院入院、出院病情证明书、洪雅县人民医院出院病情证明书、医疗费发票、鉴定书、鉴定费发票、亲属关系证明、何德成结婚证、林光会结婚证及残疾证、何洪户口本、吕秀芬身份证、何德成残疾证、高庙司法所证明，吴金会提供的吴金会与余振平、吴金福、余振云、余声和签订的木材生产协议书、吴金福、余振平以及在场工人余仕太出具情况证明、开支明细、门诊费票据、四川中信司法鉴定中心出具的川中信鉴定（2020）临鉴定字第0105号鉴定意见书、票据等证据以及各方当事人陈述在卷佐证。 一审法院认为，关于责任主体及责任大小的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，吴金会在从事木材购销和生产时也应该知晓砍伐是危险性较大的作业。余振平、吴金福、余振云、余声和等作为不具有安全生产资质的个人，吴金会安排其为自己的木材进行生产，应该加强管理和监督。何德成在进行砍伐木材作业时，因缺乏安全生产意识，对明显存在危险行为，未及时躲避危险导致其受伤。事故发生当天何德成及余仕太、吴金福、余振平在场作业，相互间不存在管理和被管理关系，利益分配平均，因此，何德成及其余振平、吴金福、余振云、余声和均是向吴金会提供劳务，其责任应当由接受劳务的吴金会承担。吴金会主张第三人承担赔偿责任的理由不能成立。综合案发情况，何德成因工作疏忽大意，应当承担20%的责任，吴金会未尽到管理职责，应承担80%责任。 关于赔偿标准及金额的问题。根据案涉第二份鉴定意见，何德成的伤情构成五级伤残，2019年4月11日的受伤起主要作用，参与度为61%至90%。酌定参与度为80%，何德成的请求中合理部分应予支持，过高部分不予支持。 对何德成的损失认定如下：1．医疗费除去吴金会垫付，为21,604元；2．误工费150元/天，计31,050元；3．护理费100元/天，计10,200元；4．交通费酌情认定1,000元；5．住院伙食补助费20元/天，计2,040元，6．营养费认定1,020元；7．残疾赔偿金253,291元；8．根据何德成过错程度，精神损害抚慰金酌定10,000元；9．鉴定费1,000元；吴金会实际预先支付医疗等费用共计49,535元及鉴定费3,800元，应当计入总损失，可在其承担的赔偿中扣除。因此，何德成总损失为384,540元。按照重新鉴定意见，此次受伤为何德成主要致残原因，酌定参与度为80%，因此，总额中80%应计入赔偿，共计307,532元。其中，吴金会应按参与度80%赔偿何德成246,105元。扣除已向何德成实际支付的医疗等费用49,535元和鉴定费3,800元，还应赔偿192,770元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、十六条、第三十五条规定，判决：一、由吴金会在判决生效30日内，赔偿何德成的损失共计192,770元；二、驳回何德成的其他诉讼请求。一审案件受理费6,286元，由吴金会负担。 二审中，吴金会提交何德成向其出具的委托书一份，欲证明何德成委托吴金会办理医疗费结算，医疗保险赔付的费用已用于何德成后期医疗开支，不存在骗保行为。何德成质证称，何德成是在吴金会威胁不办理委托手续将断掉医疗费的情况下才签的，吴金会将该款占为己有，是故意骗保行为。本院认证，对吴金会提交证据的真实性予以确认，且与本案具有关联性，予以采信。 何德成在二审中陈述，只找老板吴金会，不找余振平等四人。何德成不是领固定工资，有时一天挣500、600元，有时100、200元，没有证据证明其收入。在吴金会处只干了4天，除了下雨外，其余时间都在砍树。 另查明，（一）医疗费。何德成主张在洪雅骨科医院的医疗费为2,263.05元，在洪雅县人民医院的第一、二次医疗费为22,481.96元（2,256元＋20,225.96元），在眉山市人民医院的医疗费为42,719元（41,983.1元＋735.9元），在高庙卫生院的医疗费为789.18元。在药店买药费用731.4元（142元＋589.4元），吴金会除不认可何德成在药店自行购药费用589.4元外，其余费用予以认可；（二）吴金会主张垫付费用为49,534.98元（总支出费用63032.95元-报销费13,497.97元，对此何德明部分不予认可。具体体现在：1．支出费用。吴金会在自制的何德成住院开支费用中列明支出费用共计63,032.95元，何德成除吴金会列出的交洪雅县人民医院的两笔住院费3,300元（1800＋1,500元）不予认可外，对其余支付款均予认可；2．报销费用。何德成委托向眉山市人民医院报销医保费13,494.97元，但何德明称除上述报销医保费外，还应包括大病险费1,297.56元。 二审审理查明的其余案件事实与一审判决查明的案件事实一致，本院对一审判决书载明的案件事实予以确认。 本院认为，何德成从事较危险作业时，不注意自身安全，有一定过错，一审判令其承担20%的责任，吴金会承担80%的责任，并参照重新鉴定意见酌定参与度为80%均无不当。根据何德明在二审中明确表示不要求余振平等四人承担责任。故本案争议焦点为：确认何德成因本次事故遭受的损失以及吴金会前期垫付款项的数额。 关于何德成遭受损失的问题。（一）医疗费。何德成主张医疗费为68,984.59元，吴金会不认可何德成自行购药589.4元。因何德成未提供证据是因本次事故受伤所必需支出的药费，故应予扣除，则医疗费为68,395.19元（68,984.59元-589.4元）；（二）误工费和伙食补助费。何德成对误工天数和伙食补助天数无异议，对标准有异议，主张按230元/天计算，却未提交固定收入类证据证明何德成的收入情况，一审酌定按150元/天计算误工费，按20元/天计算伙食补助费，确定误工费为31,050元，伙食补助费2,040元并无不当；（三）精神损害抚慰金。一审有权根据何德成因本次事故受伤致残，精神遭受痛苦的程度酌定为10,000元；（四）鉴定费。虽然两次鉴定意见均认定何德成构成五级伤残，何德成遂要求由吴金会承担，不应将第二次鉴定费计入，但因何德成事故发生前曾住院治疗，第二次鉴定时新作了参与度鉴定，故鉴定费为4,800元（第一次鉴定费1,000元＋第二次鉴定费3,800元）；（五）何德成和吴金会对护工费10,200元、交通费1,000元、营养费1,020元、残疾赔偿金253,291元无异议，本院予以确认。因此，何德成因本次事故遭受的损失为381,796.19元。 关于吴金会前期垫付款项数额的问题。吴金会在自制的何德成住院开支费用中列明支出费用共计63,032.95元，何德成只对其中两笔共计3,300元的住院费不予认可，现吴金会未提交证据证明上述两项费用由其所缴纳，则确认吴金会垫付的费用为59,732.95元（63,032.95元-3,300元），其后吴金会受何德成委托，共报销费用14,792.53元（医保险13,494.97元和大病险1,297.56元），吴金会虽不认可收到大病险1,297.56元，但对其提供的医疗费票据上同时载明有医保险13,494.97元和大病险1,297.56元，无法作出合理解释，应承担举证不能的后果，故吴金会实际垫付款项为48,740.42元（59,732.95元＋先前支付的鉴定费3,800元-14,792.53元）。至于何德成认为吴金会骗取医保，与查明的事实不符，何德成关于程序违法的上诉理由不能成立。 本案中，吴金会因本次事故需承担80%的责任，结合对何德成伤残等级与本次受伤之间的因果关系80%的参与度以及吴金会垫付费用外，故还应向何德明支付195,609.14元（何德成遭受损失381,796.19元×责任比例80%×参与度80%-吴金会垫付费用48,740.42元）。 综上，何德成的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省洪雅县人民法院（2019）川1423民初1685号民事判决； 二、吴金会在本判决生效三十日内赔偿何德成的损失共计195,609.14元； 三、驳回何德成的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6,286元，由吴金会负担；二审案件受理费2,598元，由何德成负担2,300元，吴金会负担298元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李贤华 审 判 员 孙春红 审 判 员 罗 洁 二〇二〇年九月三十日 法官助理 沈晓娟 书 记 员 江 燕