吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4424号上诉人（原审被告、原告）曲战，男，满族，1966年7月1日出生，住址吉林省伊通满足自治县。被上诉人（原审原告、被告）长春市雁翔房地产开发有限公司，住所地长春市九台区团结街旭景家园综合楼。法定代表人张军。委托诉讼代理人肖建达，吉林常春（九台）律师事务所律师。上诉人曲战与被上诉人长春市雁翔房地产开发有限公司劳动争议一案，上诉人曲战不服长春市九台区人民法院（2020）吉0113民初363号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长春市雁翔房地产开发有限公司向原审法院提出诉讼请求：1.判决长春市雁翔房地产开发有限公司与曲战不存在劳动关系；2.判决长春市雁翔房地产开发有限公司不支付曲战拖欠的工资以及未签订劳动合同双倍工资、加班工资、解除劳动合同经济补偿金；3.诉讼费用由曲战承担。事实与理由：曲战与吉林省雁翔房地产开发有限公司于2018年3月2日签订了书面劳动合同，2018年6月18日起，曲战开始受吉林省雁翔房地产开发有限公司委托运行九台雁翔欧园房地产项目，根据吉林省雁翔房地产开发有限公司安排，曲战继续在九台雁翔欧园项目部工作，工作内容和相关待遇没有变化，一直到此期间曲战得到了相关工资待遇。我公司并不存在双休日一直加班的情形，偶有加班也都安排了补休，工作日中午也都存在休息时间。曲战于2019年12月5日向长春市九台区劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2020年1月20日作出裁决，裁决我公司支付曲战拖欠工资等费用，我公司认为该裁决事实认定和适用法律均有错误，因此提出起诉，请查明事实，依法判决。曲战向原审法院提出诉讼请求：1.长春市雁翔房地产开发有限公司支付曲战拖欠工资2019年8月1日至11月15日17500元；2.长春市雁翔房地产开发有限公司支付曲战未签订劳动合同双倍工资11月55，000元；3.长春市雁翔房地产开发有限公司支付曲战违法解除劳动关系2年双倍（解除劳动关系12月平均工资为11236元）计44944元以及拖欠工资及加班、加点工资赔偿27683元4.长春市雁翔房地产开发有限公司支付曲战未缴纳五险基数5000元共计30818元（2018年3月至2019年11月末）；5.长春市雁翔房地产开发有限公司支付曲战加班、加点工资93231元（见表）。总计：269176元。事实及理由：曲战2018年3月3日与吉林省雁翔房地产开发有限公司（该公司在九台雁翔欧园开发）签订劳动合同，2018年6月18日长春市雁翔房地产开发有限公司接管该项目，申请人在该单位工作至今，长春市雁翔房地产开发有限公司未与申请人签订劳动合同。本人在长春市雁翔房地产开发有限公司从事后勤、安全管理、收料、防汛冬季防护等越冬材料。2019年11月15日长春市雁翔房地产开发有限公司要求本人主动辞职（无任何理由），本人没有同意，工作期间本人严格遵守公司规定及工作安排，现长春市雁翔房地产开发有限公司拖欠工资、加班、加点工资、五险及违法违规行为各项共计269176元。因协商未果故根据我国相关法律法规提起告诉，请依法裁决。曲战原审时辩称，本人于2018年3月入职吉林省雁翔房地产开发有限公司，的确与该公司签订了劳动合同，但2018年6月18日长春市雁翔房地产开发有限公司接管了吉林省雁翔房地产开发有限公司的项目以后，本人就与吉林省雁翔房地产开发公司口头解除了劳动合同，工资停发，有证四2《兴业银行流水》为证，本人7月份的工资是由长春市雁翔房地产开发有限公司发放的，有证四1《建设银行工资流水》为证。本人与吉林省雁翔房地产开发有限公司签订了劳动合同，在长春市雁翔房地产开发有限公司处工作，那我要问，吉林省雁翔与长春雁翔是什么关系？在仲裁时长春市雁翔房地产开发有限公司还称他们两个公司是两个独立的法人单位。即便有关系的话，开始长春市雁翔房地产开发有限公司说是劳务派遣关系，那请长春市雁翔房地产开发有限公司出示《劳动派遣》合同，后来又说是合作关系或混同用工关系，那请长春市雁翔房地产开发有限公司出示双方的《合作协议》及相关的证明材料，现在又说是委托关系，既然是委托关系那也要请长春市雁翔房地产开发有限公司出示双方的《委托协议》，既然是委托，那本人的工资也应该是吉林雁翔开啊！恰恰相反，本人的2018年7月以后的工资为何都是长春市雁翔房地产开发有限公司开的呢？有证四《建行工资流水》为证，既然是委托，那长春市雁翔房地产开发有限公司有什么权利解聘吉林雁翔有限公司的员工呢？解除委托不就完事了吗？本人有证二，长春市雁翔房地产开发有限公司的《人事任免通知》一份，时间经查明：为2019年5月31日。同时本人还有大量证据证明，本人与长春市雁翔房地产开发有限公司不论是从证据和证据的时间上都存在没有劳动合同，但存在事实劳动关系的事实，例如：2019年8月28日，证三《交接单》证七《工资表》时间2018年8月-2018年11月。证六《签到表》2019年7月证五《考勤打卡记录》时间2019年8月-2019年11月，周敏在工程群里的《微信聊天记录》时间是2019年11月22日，证十二，2019年11月15日周敏与曲战和水暖工程师张宇环的谈话录音，从上述诸多证据都说明，本人与长春市雁翔房地产开发有限公司，没有劳动合同，但存在劳动关系的事实，客观存在，不容争辩。长春市雁翔房地产开发有限公司原审时辩称，曲战与吉林省雁翔房地产开发有限公司于2018年3月2日签订了书面劳动合同，2018年6月18日起，长春市雁翔房地产开发有限公司开始受吉林省雁翔房地产开发有限公司委托运行九台雁翔欧园房地产项目，根据吉林省雁翔房地产开发有限公司安排，曲战继续在九台雁翔欧园项目部工作，工作内容和相关待遇没有变化，一直到此期间，曲战得到了相关工资待遇。我公司并不存在双休日一直加班的情形，偶有加班也都安排了补休，工作日中午也都存在休息时间。原审法院经审理查明：曲战与吉林省雁翔房地产开发有限公司于2018年3月2日签订了书面劳动合同，合同标明工种为后勤主任，月工资为5000元。自此曲战即在吉林省雁翔房地产开发有限公司的九台雁翔欧园房地产项目工地工作。长春市雁翔房地产开发有限公司系吉林省雁翔房地产开发有限公司的全资子公司。2018年6月18日长春市雁翔房地产开发有限公司受吉林省雁翔房地产开发有限公司委托，续接运行九台雁翔欧园房地产项目，曲战继续在九台雁翔欧园项目部工作，工作内容和相关待遇没有变化。2018年7月22日长春市雁翔房地产开发有限公司在微信群中通知“项目部所有人今天起没有休息日，有事必须请假”。曲战未提出反对即按公司规定执行并加班。2019年11月22日曲战离开长春市雁翔房地产开发有限公司，后曲战于2019年12月5日向长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年1月20日长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、双方解除劳动关系。二、自裁决生效之日起十日内长春市雁翔房地产开发有限公司支付曲战拖欠工资款人民币17500元；加班加点工资人民币52972元；未签订劳动合同双倍工资人民币55000元；解除劳动合同经济补偿金人民币7500元。以上合计人民币132972元。三、申请人其他请求无事实或法律依据，本委不予支持。双方接到仲裁裁决后均不服，故起诉至原审法院，原审法院受理后依法将案件合并审理。原审法院认为，曲战与吉林省雁翔房地产开发有限公司签订了劳动合同，长春市雁翔房地产开发有限公司续接了吉林省雁翔房地产开发有限公司开发的九台雁翔欧园房地产项目并留用了曲战，长春市雁翔房地产开发有限公司虽未与曲战签订劳动合同，但长春市雁翔房地产开发有限公司系吉林省雁翔房地产开发有限公司的全资子公司，属于关联企业的混同用工。故曲战诉求的未签定劳动合同双倍工资要求原审法院不予支持；经过庭审调查双方具有解除劳动关系意向，长春市雁翔房地产开发有限公司应支付曲战解除劳动关系经济赔偿金，对此原审法院予以支持；曲战要求长春市雁翔房地产开发有限公司支付2019年8月至11月15日的工资17500元，在此期间曲战确属在长春市雁翔房地产开发有限公司处工作，但并未得到工资，对此原审法院予以支持；长春市雁翔房地产开发有限公司负责人在微信群中通知“项目部所有人今天起没有休息日，有事必须请假”。曲战接到通知后没有异议，且按公司要求继续工作，双方已重新将工作时间约定为每周7天，长春市雁翔房地产开发有限公司已支付的工资中含有周六周日的一倍工资，其应支付曲战加班费为38160.08元，对此原审法院予以支持；曲战的其他诉讼请求不属于法院劳动争议案件的受案范围，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，遂判决：一、长春市雁翔房地产开发有限公司于判决生效后十日内给付曲战解除劳动关系经济赔偿金人民币15000元。二、长春市雁翔房地产开发有限公司于判决生效后十日内给付曲战工资款人民币17500元。三、长春市雁翔房地产开发有限公司于判决生效后十日内给付曲战加班工资人民币38160.08元。四、驳回长春市雁翔房地产开发有限公司及曲战的其他诉讼请求。案件受理费20元，由长春市雁翔房地产开发有限公司负担。宣判后，上诉人曲战不服，向本院提起上诉。请求二审法院支持原审判决书中曲战诉讼请求中的第二项、第三项、第四项。变更原审判决第一项等。主要事实及理由是：原审法院认定事实错误，证据采信不当。上诉人要求被上诉人做出经济补偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释三》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，社会保险机构不能补办，导致无法享受社会待遇为由，要求用人单位赔偿经济损失发生争议，人民法院应予受理。”从一审上诉人为法庭提供的证据来看，上诉人是被被上诉人强制违法解除的劳动关系，并非上诉人有意愿解除劳动关系。上诉人要求应按《劳动合同法》第八十七条执行，原审判决第一项应变更为应付金额44，944元（工作时间两年，支付双倍解除劳动关系前12个月的月平均工资。原审法院适用法律不当，原审的观点是违背《劳动法》第三十六条“国家规定劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周44小时的工时制度”。上诉人认为原审法院的观点是无效的，应予以纠正。综上所诉，望贵院查清事实，秉公而断，使劳动者的合法权益得到维护。被上诉人长春市雁翔房地产开发有限公司二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。本院二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于未签订劳动合同二倍工资的问题。被上诉人系吉林省雁翔房地产开发有限公司的子公司，系关联企业混同用工问题，上诉人与吉林省雁翔房地产开发有限公司签订了劳动合同，故上诉人主张未签订劳动合同二倍工资，本院不予支持。关于加班工资的问题。原审已经判决被上诉人支付双休日加班及节假日加班工资。上诉人主张的延时加班工资，其未提供延时加班的证据，本院不予支持。关于违法解除劳动合同经济赔偿金的问题。原审已经判决被上诉人支付经济赔偿金，故对上诉人的该项请求不予支持。综上，上诉人曲战的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人曲战负担。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇二〇年九月十日书记员 刘 越