贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终6739号上诉人（原审被告）：贵州兴茂建筑工程有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区世纪城**团第**楼******房，统一社会信用代码91520115059075787C。法定代表人：况兴文。委托诉讼代理人：江莎，贵州麒翔律师事务律师。委托诉讼代理人：曹芳，贵州麒翔律师事务律师。被上诉人（原审原告）：贵州顶晟建筑设备租赁有限公司，住，住所地贵州省贵阳市观山湖区世纪城**团**写字楼********一社会信用代码915201006629940675。法定代表人：刘玉萍。委托诉讼代理人：邓生玲，贵州哲瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：段明祥，贵州哲瀚律师事务所律师。上诉人贵州兴茂建筑工程有限公司（以下简称兴茂公司）因与被上诉人贵州顶晟建筑设备租赁有限公司（以下简称顶晟公司）租赁合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2019）黔0115民初4881号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员刘佳独任审理，本案现已审理终结。兴茂公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、一审的诉讼费、公告费及二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，被上诉人提供的证据达不到其证明目的。双方合同签署后，被上诉人何时到上诉人工地进行安装和测试均未通知上诉人，所提供的设备是否能正常使用不可知，双方对此从未进行确认，被上诉人也未提供相应的安装及使用参数给上诉人。一审法院仅凭被上诉人单方在合同上书写的日期来认定租赁起始期属事实认定不清。该日期系被上诉人单方事后添加，上诉人未签字或盖章予以认可，达不到其证明目的。被上诉人的设备进入工地后因质量不合格频繁出现故障，无法正常使用。也未按照要求进行维修和检查，严重影响工程进度，导致上诉人多次被业主方扣款处罚。上诉人因此要求停用被上诉人电梯，高价租赁其他电梯来追赶工程进度。双方合同早已解除，权利义务也相应终止。给上诉人造成了极大损失，存在较大的过错。一审法院仅凭被上诉人提供的《施工电梯租赁合同》及单方制作的《电梯租赁费结算表》判决上诉人支付83000元租金明显事实不清、证据不足。二、一审判决上诉人支付违约金无事实依据，被上诉人有扩大损失之嫌，其主张的违约金不应得到支持。本案不存在违约情形，是被上诉人给上诉人造成极大损失，其自身存在过错。双方事后也通过口头协议的方式变更《施工电梯租赁合同》部分内容，双方无违约金约定。双方出现异议后，被上诉人已及时收回设备，并将该设备继续租赁于第三人，因此上诉人未对被上诉人造成进一步损失。顶晟公司辩称：一、一审法院不存在认定事实不清的情况。本案并非是答辩人直接租赁给施工单位，而是租赁给上诉人，上诉人再转租到六盘水的房开项目，安装、拆卸的时间均是受上诉人指令，由答辩人派人进行。在过程中，上诉人均没有到场签字确认，拒不办理相应手续。上诉人想以此为由拒付租金，违反了诚实信用的法律原则。被答辩人称答辩人的电梯质量不合格，无法正常使用，给其造成损失，但并未提供证据证明。电梯质量是合格的，其未告知答辩人电梯有质量问题。答辩人提交的《电梯租赁费结算表》中的租赁期间均是根据上诉人的指示实际发生的时间。一审法院认可答辩人提交的证据并无不妥。二、上诉人违约事实存在，一审法院已经降低了合同约定的违约金。上诉人除了在租赁后的三个月内支付了两个月的租金22000元外，至今未再支付一分钱，严重违约，如按合同约定执行，违约金远高于本金，一审法院判2万多元违约金，完全不足以弥补答辩人的经济损失，只是为了早日结案才未上诉。双方并未在口头上对违约金的约定进行过变更，上诉人并无证据证明。答辩人向上诉人催款时，上诉人从未否认过欠款事实。答辩人是出于对上诉人的信任才一直没有起诉，后来没办法才提起诉讼，上诉人认为答辩人有扩大损失之嫌完全与事实不符。顶晟公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付拖欠的租赁费83000元；2、判令被告支付自2015年1月12日起至全部款项付清之日止逾期付款的违约金（暂计算至2019年6月30日为27500元，以83000元为基数，按中国人民银行规定的同期逾期罚息计算标准计付，即在同期贷款利率水平上加收50%）；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年6月2日，原告顶晟公司（甲方、设备所有方）与被告兴茂公司（乙方、设备承租方）签订《施工电梯租赁合同》约定：乙方向甲方租赁施工电梯1台，电梯为京龙/中联SC200/200型，每台月租金为11000元，每台进出场费28000元；甲方施工电梯在乙方工地安装完毕经甲乙双方验收合格后，其租赁时间从交付乙方使用之日起计，并以书面形式确认；租赁时间不得少于6个月，少于6个月按6个月计算租金；甲方设备在工地安装完毕，乙方应先支付甲方每台进出场费28000元；起租时间满一月后，乙方支付甲方每台第一个月租金，以后每月租金应在次月支付给甲方；乙方在规定时间内不支付租金，则乙方每天向甲方支付月租金额2%滞纳金。顶晟公司自认2014年7月22日收到11000元陈玲转账、2014年9月2日收到ATM机转账11000元系被告支付租金。现原告认为被告应支付剩余租金及违约金遂诉至我院诉请如前。另查明，原告负责人石志林在2017年11月2日至2019年9月27日间四次致电被告兴茂公司法定代表人况兴文，表明两次付款后尚欠83000元，况兴文多次回复工地因另两台施工电梯停工导致甲方不愿意支付费用自己亏损严重、希望多少付原告一点原告不亏就行，并多次表示正在忙，将致电原告碰面对账协商。再查明，本案送达时因被告营业地址更换、法人电话更换未有效送达，原告办理公告送达手续花费公告费300元，公告后原告另行提供况兴文电话方有效送达。上述事实，有当事人当庭陈述、《施工电梯租赁合同》、通话录音、公告费票据等证据在卷佐证，亦经庭审举证、质证核实，足以认定。一审法院认为，被告辩称合同签订后不确认是否实际租赁使用电梯、启用未经双方书面确认，对此该院认为，虽双方未书面确认电梯启用、停用及进行费用结算，但被告法人在通话时多次请求原告少收取一点费用不亏本就行，可知原告已提供租赁电梯供被告使用，原告自认两笔11000元费用与约定月租金相同，通话时被告法人亦表示因财务更换需核查账目，故可认定被告确支付过租金、双方租赁合同已实际履行，原告电话中主张被告尚欠83000元时被告表示财务更换需核查对账并未对金额提出异议，现被告未提供证据证明其支付金额超过22000元，故对原告主张被告支付83000元租赁费用之诉请该院予以支持。依据合同约定每月租金应于次月结清，即依据原告自述电梯2015年1月11日停用履行期限2015年2月已届满、原告2019年6月方起诉主张权利有扩大损失之嫌，对其主张违约金该院酌情支持24900元即欠付费用的30%。本案公告费用系因被告营业地址变更、法人联系方式变更无法有效送达产生，被告变更上述信息未向相关部门变更登记造成送达障碍，故虽现案件有效送达双方均同意适用简易程序审理，但该公告费应由被告负担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第二百二十六条“承租人应当按照约定的期限支付租金。”之规定，判决：一、被告贵州兴茂建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告贵州顶晟建筑设备租赁有限公司租金83000元及违约金24900元，合计107900元；二、驳回原告贵州顶晟建筑设备租赁有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2450元，减半收取1225元，公告费300元，合计,1525元，由被告贵州兴茂建筑工程有限公司负担。二审中，当事人依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经二审审理查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于上诉人提出的“交付的电梯未经双方书面确认，不能确定交付日期”的上诉理由，根据上诉人已经支付租金的事实可以认定被上诉人已将案涉电梯交付上诉人使用。上诉人对于交付日期予以否认，但没有证据证明实际交付日期，一审法院认定的交付日期并无不当。对于该上诉理由，本院不予采纳。其次，上诉人称被上诉人提供的电梯质量不合格，但其提交的证据不足以证明，故对于该主张本院不予采信。再次，关于上诉人提出已经支付了28000元租金的上诉理由，其提交的银行回单存在转入卡号不明确，接收方不明确的情况，不足以证明其主张，且上诉人不认可收到该款项。对于该上诉理由本院亦不予采纳。故，一审判决并无不当，依法应予维持。综上所述，兴茂公司的上诉理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2450元，由上诉人贵州兴茂建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 刘 佳二〇二〇年九月一日书记员 朱紫苇