福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0123民初1403号 原告：白岳峰，男，1993年3月22日出生，住山西省岚县。 委托诉讼代理人：姚旭阳、郑建华，福建凯峰律师事务所律师。 被告：丛凤双，男，1978年5月18日出生，住黑龙江省明水县。 第三人：河北省安装工程有限公司，住所地河北省石家庄市桥**新华路**。 法定代表人：张国友，董事长。 委托诉讼代理人：翟晓飞、张立强。 原告白岳峰与被告丛凤双、第三人河北省安装工程有限公司（简称河北安装公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年6月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告白岳峰委托诉讼代理人姚旭阳到庭参加诉讼，被告丛凤双、第三人河北安装公司本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 白岳峰向本院提出诉讼请求：1、判令丛凤双返还垫付的资金93,805元。2、丛凤双支付抽成款42,000元。3、判令河北安装公司直接将丛凤双尚未结清的工程款支付给白岳峰。事实与理由：2019年9月，白岳峰与丛凤双合伙挂靠在河北杰豪建筑劳务分包有限公司（简称杰豪公司），合作施工福建罗源闽光钢铁有限责任公司三钢集团产能置换(罗源闽光部分)及配套项目。2020年3月22日，白岳峰退出合伙，由丛凤双单独接手施工，并于当日签署了《福建除尘风管及钢结构制安劳务分包项目个人合作协议书》（以下简称《合作协议书》）。丛凤双完成工作量约70万元后，退出施工。依据双方的约定，丛凤双应返还白岳峰垫付资金93,805元及支付给白岳峰6％的抽成款42,000元(工程量约70万元)。为了保障白岳峰的合法权益，河北安装公司应直接将丛凤双尚未结清的工程款直接支付给白岳峰。 丛凤双辩称：双方持有的《合作协议书》，版本不一致；项目是白岳峰介绍给丛凤双的，丛凤双只是项目负责人；杰豪公司中途拨款逾期，导致工程做到一半结束;该项目未作结算。 河北安装公司述称：其对白岳峰与丛凤双是否合伙、是否挂靠杰豪公司并不了解；河北安装公司只是将项目劳务施工分包给了杰豪公司，杰豪公司停止施工后，双方进行结算，结算金额为551,550.5元，河北安装公司已超付了工程款621,186元。 本院经审理认定事实如下：2019年1月13日，丛凤双以杰豪公司项目经理的身份，与河北安装公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定杰豪公司分包河北安装公司承包的福建罗源闽光钢铁有限责任公司三钢集团产能置换(罗源闽光部分)及配套项目2×200㎡烧结系统工程除尘风管及钢结构制安工程中的除尘管线制作安装及部分钢结构制安工程，分包合同暂估价200万元，计划工作期限2020年1月5日至3月20日。2019年12月14日、17日、23日、27日，白岳峰分别转账给丛凤双1万元、2万元、1万元、15,000元，合计55,000元。2019年12月6日至2020年1月18日，白岳峰微信支付伙食开支等3万多元，并与丛凤双存在小额转账往来。2020年3月22日，白岳峰与丛凤双签订《合作协议书》，约定：甲方（白岳峰）把工程转包给乙方（丛凤双），乙方负责施工，并控制施工成本，甲方只抽成各阶段结算款的6%（或总结算金额6%），并在总包方与甲乙双方做最后结算完成后扣除此笔费用；甲乙双方核算2020年春节之前投资，甲方垫资项目资金93,805元（丛凤双持有的《合作协议书》，载明垫资金额为55,000元）；甲乙共同管理工程项目。 2020年1月10日，丛凤双与河北安装公司在工程量确认表中确认丛凤双工程量444,322.58元，按80%支付进度款355,458.06元。2020年4月2日，丛凤双与河北安装公司在工程量确认表中确认丛凤双工程量125,625元，按80%支付进度款10,050元。后丛凤双未完成工程，中途退场。2020年7月8日，河北安装公司与杰豪公司出具《分包结算会签表》，确认杰豪公司（丛凤双）工程量报审金额为596,228.29元，审定金额为551,550.5元。 本院认为，根据现有证据可以确认，白岳峰与丛凤双合伙并挂靠在杰豪公司名下，分包了河北安装公司承包的福建罗源闽光钢铁有限责任公司三钢集团产能置换(罗源闽光部分)及配套项目中的除尘管线制作安装及部分钢结构制安工程。双方于2020年3月22日签订《合作协议书》时确认解除合伙关系，形成新的合作关系。 合伙期间，白岳峰垫资了部分款项，具体金额分析如下：白岳峰持有的《合作协议书》载明白岳峰垫资93,805元；丛凤双持有的《合作协议书》载明白岳峰垫资55,000元。双方都未申请鉴定，可认定两份协议书签字均为真实。白岳峰微信转账给丛凤双较大笔的款项有4笔，共计55,000元，可以佐证丛凤双持有的那份《合作协议书》中载明的垫资金额和来源。但若白岳峰只垫资55,000元，丛凤双无理由同日另签订一份载明垫资金额为93,805元，明显对其不利的《合作协议书》交付给白岳峰持有。结合2019年12月至2020年1月期间白岳峰微信支出记录，可盖然认定，白岳峰持有的《合作协议书》上载明的垫资金额93,805元更具真实性，而丛凤双持有的那份《合作协议书》载明的垫资款只是部分金额。白岳峰垫资款应为93,805元。 《合作协议书》约定，白岳峰抽成各阶段结算款的6%（或总结算金额6%），并在总包方与甲乙双方做最后结算完成后扣除此笔费用。但丛凤双在履行合同过程中中途退场，结合河北安装公司提供的工人《保证书》、丛凤双诉讼期间的邮寄地址，可以确认丛凤双已无继续履行分包合同并与河北安装公司进行直接结算的可能。在此前提下，河北安装公司与杰豪公司之间的《分包结算会签表》，可以作为原、被告结算抽成款的依据。丛凤双应支付给白岳峰抽成款33,093元（551,550.5元×6%）。 白岳峰主张河北安装公司直接将丛凤双尚未结清的工程款支付给白岳峰。但现有证据不能证明丛凤双在河北安装公司尚有未结清的款项。故白岳峰的该项诉讼请求，不予支持。丛凤双经依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第一百零八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、丛凤双应于本判决生效之日起十日内返还白岳峰垫付款93,805元； 二、丛凤双应于本判决生效之日起十日内支付白岳峰抽成款33,093元； 三、驳回白岳峰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3016元，由被告丛凤双负担2818元，由原告白岳峰负担198元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员 李孝兴 二〇二〇年九月八日 法官助理 郑思清 书 记 员 张丽青 附：本案适用的法律条文及执行提示 《中华人民共和国民法通则》 第三十条【个人合伙的定义】个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。