广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0306民初11393号原告：深圳市宸荣建筑材料有限公司，住所地深圳市宝安区新安街道兴华路南侧龙光世纪大厦**2001A，统一社会信用代码914403005521405110。法定代表人：沈沛勇。委托诉讼代理人：邓福荣，北京市中伦（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟鸿，北京市中伦（深圳）律师事务所实习律师。被告：中山市联创园林有限公司，住所地中山市港口镇沙港中路**综合楼首层十卡，统一社会信用代码91442000055321450B。法定代表人：梁科贤。委托诉讼代理人：朱松林，股东。被告：朱松林，男，汉族，1968年7月15日出生，身份证上住址广东省中山市火炬开发区。原告深圳市宸荣建筑材料有限公司（以下简称深圳宸荣公司）与被告中山市联创园林有限公司（以下简称中山联创公司）、朱松林买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月6日立案后，依法适用普通程序，由审判员康天鹏独任审判，公开开庭进行了审理。原告深圳宸荣公司的委托诉讼代理人邓福荣、钟鸿、被告中山联创公司的委托诉讼代理人即被告朱松林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳宸荣公司向本院提出诉讼请求，如下：1、请求判决解除原告深圳宸荣公司与被告中山联创公司签署的《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》及《补充协议一》；2、请求判决被告中山联创公司立即归还预付款8,373,160元，并从起诉之日起至被告中山联创公司返还全部预付款之日止，以欠付款项本金为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础上浮50%计算利息；3、请求判决被告中山联创公司按合同总金额的20%向原告支付违约金，即240.2万元（合同总金额1201万元×20%）；4、请求判决被告朱松林在未出资本息范围内，对被告中山联创公司上述第2-3项付款义务承担补充赔偿责任。本案相关事实一、合同签订情况原告深圳宸荣公司作为甲方（买方）与被告中山联创公司作为乙方（卖方）于2018年1月8日签订《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》，协议约定：合同总金额8,280,000元；交货地点为中山苗场；交货时间，一年订制苗木暂定为2018年10月1日至2019年9月30日，二年定制苗木暂定为2019年10月1日至2020年9月30日，实际应用时间需根据苗木品种的不同，以各苗木品种出第一批合格苗木的时间开始计算一年交货期；交货方式，乙方负责打包、装车及提供运输车辆，运至甲方指定地点，装车费及运输费由乙方承担，甲方负责卸货及卸货费用，苗木卸货、经甲方验收合格并签收送货单后视为交付，交付后由甲方承担保管责任及风险责任；付款方式合同签订之日起15个工作日内，甲方向乙方支付合同暂定总价35%为预付款；2018年4月1日前完成所需苗木品种的移植，甲方在收到乙方验收通知后，一个星期内验收，验收合格后封场，封场后15个工作日内开暂定总价35%的六个月银行汇票给乙方，预付运费10万；按各房产需要签订购苗合同、分批供货，按月结算；违约责任乙方逾期交货的，每逾期一天，则按签订合同总额的万分之一标准支付违约金：如逾期超过15日的，甲方有权解除合同，乙方应返还甲方未出货的预付款，并按合同总额的20%向甲方支付违约金；甲方未按本合同约定付款的，每逾期一天，则按签订合同总额的万分之一标准支付违约金：如逾期超过30日，乙方有权解除合同；乙方苗木存在质量问题的，应承担修复、更换、退货责任，如无法修复、更换、退货的，则甲方有权在支付乙方款项时扣回相应款项。上述框架协议的附件有：《廉洁告知书》及《诚信履约承诺函》、《2017年度集团战采苗木清单报价（联创）》、甲供苗签发指令表、甲供苗木供货验收单（甲方出具）、2017年度战采苗木委托付款三方协议（联创）、房产签订2017年度战采苗木采购合同（联创）、苗木质量验收标准。后原告深圳宸荣公司作为甲方与被告中山联创公司作为乙方签订了一份《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》补充协议一，在补充协议中约定：原合同制苗数量增加，原合同签约总价增加金额3,730,000元，原合同金额由8,280,000元增加至12,010,000元，具体内容（略）。二、原告深圳宸荣公司付款情况上述协议签订后，原告深圳宸荣公司于2018年1月12日向被告中山联创公司支付了2018年1月8日签订《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》合同金额的35%即2,898,000元（8,280,000元×35%）。2018年4月10日，原告深圳宸荣公司于2018年1月12日向被告中山联创公司支付了补充协议一增加的合同金额的35%即1,305,500元（3,730,000元×35%）。2018年8月13日，原告深圳宸荣公司还向被告中山联创公司支付了2018年1月8日签订《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》合同金额的35%即2,898,000元（8,280,000元×35%）及运费100,000元，以上共计2,998,000元。同日，原告深圳宸荣公司还向被告中山联创公司支付了补充协议一增加的合同金额的35%即1,305,500元（3,730,000元×35%）。以上共计8,507,000元。三、原告深圳宸荣公司、被告中山联创公司陈述的运作模式双方先签订框架协议，原告深圳宸荣公司向被告中山联创公司支付部分预付款，被告中山联创公司购买苗木，进行培植。原告验收后，再支付部分预付款，然后进行封场，进入养护期。最后是交付苗木。四、被告中山联创公司履行情况1、原告深圳宸荣公司作为甲方、被告中山联创公司作为乙方、中山市联安置业有限公司作为丙方签订一份苗木委托付款三方协议（联创），协议约定：三方确认，甲方基于与乙方签订的《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》已向乙方支付了70%预付款，后甲方指定丙方与乙方签订《龙光天禧花园项目非展示区苗木采购合同（联创）》，现乙方委托丙方向甲方返还《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》的70%预付款。2019年11月4日，被告中山联创公司与中山市联安置业有限公司签订一份竣工结算协议，协议中确认合同金额145,776元（含运费），结算金额为144,960元。2、原告深圳宸荣公司作为甲方、被告中山联创公司作为乙方、中山市海心置业有限公司作为丙方签订一份苗木委托付款三方协议（联创），协议约定：三方确认，甲方基于与乙方签订的《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》已向乙方支付了70%预付款，后甲方指定丙方与乙方签订《中山御海阳光花园项目二期苗木采购合同（联创）》，现乙方委托丙方向甲方返还《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》的70%预付款。原告深圳宸荣公司提供了一份中山御海阳光二期苗木表（联创），上面载明苗木费用计33,600元，运费含税2448元，合计36,048元。3、原告深圳宸荣公司作为甲方、被告中山联创公司作为乙方、龙光地产有限责任公司作为丙方签订一份苗木委托付款三方协议（联创），协议约定：三方确认，甲方基于与乙方签订的《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》已向乙方支付了70%预付款，后甲方指定丙方与乙方签订《喜来登酒店泳池绿化项目苗木采购合同（联创）》，现乙方委托丙方向甲方返还《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》的70%预付款。2019年12月24日，被告中山联创公司与龙光地产有限责任公司签订一份竣工结算协议，协议中确认合同金额24,370元，结算金额为24,370元（含运费）。以上费用合计205,378元。原告深圳宸荣公司主张其中苗木费计191,200元，运费为14,178元。被告中山联创公司陈述运费大概为原告深圳宸荣公司陈述的数额。庭后原告深圳宸荣公司提供一份国内支付业务付款回单，用于证实中山市联安置业有限公司已支付被告中山联创公司剩余30%苗木款及运费共计49,200元。原告深圳宸荣公司陈述，中山市海心置业有限公司、龙光地产有限责任公司未支付被告中山联创公司剩余30%苗木款及运费。除上述项目外，被告中山联创公司未再向原告深圳宸荣公司提供苗木。五、关于框架协议未再履行的原因原告深圳宸荣公司主张框架协议未再履行的原因：一是2018年的“山竹”台风的影响，二是被告中山联创公司经营不善。被告中山联创公司主张框架协议未再履行的原因主要在于2018年“山竹”台风的影响，把基地90%的苗木全部吹倒泡水了，导致无法履行。六、其他1、被告朱松林为被告中山联创公司的股东，被告朱松林提供一份验资报告来证实其足额出资。庭审时，原告深圳宸荣公司对该份验资报告没有异议。2、本院于2020年7月6日向被告中山联创公司送达起诉状副本。裁判理由与结果本院认为，原告深圳宸荣公司与被告中山联创公司签订的《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》及补充协议系双方真实意思的表示，不违反法律法规的规定，应属合法有效。原告深圳宸荣公司与被告中山联创公司在协议中约定，如被告中山联创公司逾期交货超过15日的，原告深圳宸荣公司有权解除合同。被告中山联创公司至今未交付剩余苗木，故依照上述约定，原告深圳宸荣公司有权解除合同。《中华人民共和国合同法》(以下简称“合同法”)第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”本案中，原告深圳宸荣公司陈述在起诉前未直接通知被告中山联创公司解除合同，原告深圳宸荣公司以起诉的方式向被告中山联创公司提出解除合同，故本院认定合同自起诉状副本送达到被告中山联创公司处解除。本案，被告中山联创公司是于2020年7月6日收到起诉状副本，故本院确认《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》及补充协议于2020年7月6日解除。《合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”依照上述规定，因本院已确认《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》及补充协议解除，被告中山联创公司应当返还原告深圳宸荣公司预付的款项。本案中，原告深圳宸荣公司预付被告中山联创公司8,507,000元，被告中山联创公司向原告深圳宸荣公司指定的项目处供应苗木，结算费用共计205,378元（含运费）。原告深圳宸荣公司主张其中苗木费计191,200元，运费为14,178元，其另提出苗木费中的另外30%以及运费应由项目处支付，故其仅应承担191,200元的70%即133,840元，以此扣减后被告中山联创公司应当返还8,373,160元（8,507,000元-133,840元）。本院认为，《合同法》第六十五条规定“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。”原告深圳宸荣公司提供证据证实中山市联安置业有限公司已支付被告中山联创公司剩余30%苗木款及运费共计49,200元，并陈述中山市海心置业有限公司、龙光地产有限责任公司未支付被告中山联创公司剩余30%苗木款及运费。依上述规定，原告深圳宸荣公司对中山市海心置业有限公司、龙光地产有限责任公司未支付部分应承担责任。故本院认为，被告中山联创公司与原告深圳宸荣公司指定的项目处结算的全部金额，除中山市联安置业有限公司已支付的49,200元外，其余均可以予以扣减。扣减后剩余金额为8,350,822元【8,507,000元-（205,378元-49,200元）】，因合同解除，被告中山联创公司应当向原告深圳宸荣公司返还上述款项。原告深圳宸荣公司存有利息损失，依上述《合同法》第九十七条的规定，被告中山联创公司应当赔偿给原告深圳宸荣公司。从2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。故本院按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率来从合同解除次日即2020年7月7日起计算利息损失。关于原告深圳宸荣公司诉求被告中山联创公司按合同总金额的20%即240.2万元支付违约金的问题。本院认为，《合同法》第一百一十七条规定“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。…本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”本案中，2018年的“山竹”台风将涉案苗场基地的绝大部分苗木吹倒泡水，导致无法使用，进而引发被告中山联创公司经营困难，后无法继续履行合同。由此可见，“山竹”台风是导致被告中山联创公司无法履行最直接的原因。而台风因素构成上述规定的不可抗力。故依照上述规定，被告中山联创公司无法继续履行合同并无过错，其可以免除相关责任。因此，原告深圳宸荣公司诉求被告中山联创公司按合同总金额的20%即240.2万元支付违约金，本院不予支持。关于原告深圳宸荣公司提出的判令被告朱松林在未出资本息范围内，对被告中山市联创园林有限公司付款义务承担补充赔偿责任的诉讼请求。本院认为，被告朱松林提交的验资报告证实被告朱松林已足额缴纳出资，原告深圳宸荣公司的上述诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告深圳市宸荣建筑材料有限公司与被告中山市联创园林有限公司签订的《2017年度龙光集团苗木战略采购框架协议（联创）》及补充协议于2020年7月6日解除；二、被告中山市联创园林有限公司应于本判决生效之日起三日内返还原告深圳市宸荣建筑材料有限公司款项共计8,350,822元并支付利息损失（利息损失以8,350,822元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年7月7日起计至付清之日止）；三、驳回原告深圳市宸荣建筑材料有限公司的其他诉讼请求。如果被告中山市联创园林有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86,451元，由被告中山市联创园林有限公司承担66,600元，原告深圳市宸荣建筑材料有限公司承担19,851元。保全费5000元，由被告中山市联创园林有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 康 天 鹏二〇二〇年九月十五日书记员 王振（兼）书记员 董   宏附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。