广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初2437号原告：乐推（上海）文化传播有限公司，住所上海市嘉定区银翔路******，统一社会信用代码91310114086209867F。法定代表人：戴立群。委托诉讼代理人：李天雯，公司员工。委托诉讼代理人：于国强，北京市盛峰律师事务所律师。被告：广州会玩互娱网络科技有限公司，住所广州，住所广州市天河区黄埔大道**广州马会酒店****信用代码91440101MA5CHY7K0B。法定代表人：李玉春。委托诉讼代理人：张正、黄斌、国信信扬律师事务所律师。原告乐推（上海）文化传播有限公司（下简称乐推公司）与被告广州会玩互娱网络科技有限公司（下简称广州会玩公司）服务合同纠纷一案，本院2020年1月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李天雯、于国强（均通过视频），被告的委托诉讼代理人张正到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起如下诉讼请求：1、判令被告立即支付原告拖欠数据推广服务费5700000（3500000+2200000）元；2、判令被告支付逾期付款违约金691200（暂计至2020年1月16日，546000+145200）元，应计至实际支付日；被告承担本案全部诉讼及保全费用。事实与理由：原、被告于2019年7月18日签订《数据推广服务协议》，就原告受托向被告提供数据推广服务事宜达成一致，协议约定：“甲方委托乙方在相关网络平台上为甲方的产品提供代为发布数据推广的服务，并因此向乙方支付约定的费用和报酬”；“甲方向乙方提交/开通具体业务时，须与乙方签署《网络订购单》”。协议同时就数据推广服务费用的确认与结算等内容进行了明确约定。上述协议签订后，原告按照被告发布的需求履行了全部协议义务，符合约定的付款条件，但经多次催促，被告至今仍拖欠巨额服务费用未支付。按照合同约定被告应就此承担继续支付及相应逾期付款的违约责任。近期原告经查询得知被告公司股东尚未实缴出资，公司企业类型、法定代表人及股东均出现了重大调整和变更且未说明原因。被告目前逾期付款的行为属于违约行为，已经严重的侵害了原告的合法权益。近期被告企业信息的变更及其股东尚未实缴出资的事实，令原告对其经营状况及偿债能力产生了合理怀疑，为维护原告的合法权益，避免损失及影响的进一步扩大，特提出上述诉讼。被告广州会玩公司辩称：对于诉讼请求1数据推广服务费5700000元中的350万是原告开给我司的发票，我司没有意见。对另220万有争议，我司不应向原告支付该220万的数据推广服务，根据代付款说明书原告向付款方开具发票付款方承担付款的义务，该220万为原告向广州恰乐网络科技有限公司（下简称广州恰乐公司）开具发票，因此广州恰乐公司应是承担220万元付款的主体，我司不应承担该部分付款义务。原告应另案向广州恰乐公司主张权利，退一万步讲，即便我司应承担该部分义务，支付的数额也应扣减327638.86元，网络投放实际上全由我司进行，原告在去年擅自更改巨量引擎广告投放平台的账户密码致使我司根本无法登陆进去进行广告投放，给我司的网络推广造成了不可挽回的损失，我司有权追究原告的违约责任，当时还剩下327638.86元的余额没有消耗完。因原告的原因导致我司无法进行投放，因此应予以扣减。另协议约定的日千分之三的违约金过高，明显不符合法律规定，请求法院予以减少。经审理查明：2019年7月18日，广州会玩公司（甲方、广告主）、乐推公司（乙方、服务商）签订一份《数据推广服务协议》，约定：1、甲方是期望在媒体平台上发布推广、对其品牌/产品/服务进行呈现和宣传的企业、机构或个人，亦被称为“广告主”；2、乙方是国内知名网络平台的授权代理商，有权在其授权范围内发展客户。甲方委托乙方在相关网络平台上为甲方的产品提供代为发布数据推广的服务，并向乙方支付约定费用和报酬。（1）“知名网络平台”包括但不限于各大知名品牌网络媒体旗下的PC端网站、移动端网站、移动端APP等在线信息发布载体。(2）甲方可委托乙方发布的“数据推广”，包括但不限于如下方式（或相关方式的结合），具体取决于甲方期望投放推广的媒体平台及相关平台当时的产品设计/运行规则：a、网络推广：在目标媒体平台上为相关产品以图片、文字、视频、音频的形式进行发布。b、推介内容发布：由甲方提供对相关产品进行描述、介绍或推广的，以文字为主要表现形式的文章，并在目标媒体平台上发布前述文章。c、链接推广：由甲方提供链接地址，并在目标媒体平台上发布；目标媒体平台的用户可以通过点击链接跳转到相应网页，从而进行内容浏览、在线互动、下载APP等活动。对于跳转链接所指向的页面（即落地页），甲方须保证其内容及资质许可的合法和完备。……1、乙方提供给甲方的各类数据推广服务，简称为“推广业务”。乙方拥有多元化的媒体资源，为保障双方合作的流程效率，双方同意：(1)除非双方明确进行书面限定，否则甲乙双方可合作的推广业务范围即包括乙方拥有的全部媒体资源；乙方在其官网上公示、甲乙双方通过纸质文件/电子邮件/即时通讯工具等途径进行通知或沟通，都是协商可合作媒体资源的有效方式。在此种默认情况下，双方在开展新品类业务合作之前无需专门为此另行签署对应的协议。……甲方向乙方提交/开通具体业务时，须与乙方签署《网络订购单》。《网络订购单》是本协议的有效附件，且是乙方为甲方办理相关委托推广事项的必需文件。该文件约定了该次推广投放的媒体平台、推广业务种类、投放要求、计费标准、本次应付费用和支付方式等订单细则。……为保证流程效率，避免因为等待纸质文件来回签署确认而延误推广计划，双方同意：可以先通过电子邮件交互确认的方式实施本协议、《商业条款确认书》和《网络订购单》（或其他约定事项及文件）的电子签署。……费用及结算政策1、经双方友好协商，甲方享受“信用投放”的特惠结算政策；即：在享受本政策时，甲方可以先开始投放广告，然后再向乙方支付相应费用。乙方先垫款为甲方进行充值，并在次月的前7个工作日内与甲方核对确认本月累计发生的充值款，给予甲方2个月账期，即次次月25号之前。甲方应在收到乙方提供的合格发票后按照规定时间支付款项。2、甲方应将费用支付到乙方指定的银行账号，具体信息如下：……3、针对本章所述的甲方支付，乙方应向甲方开具的发票项目为：增值税专用发票（信息服务费）。4、乙方将视政策约束和具体经营发展情况酌情给予甲方合理的政策扶持和优惠，具体规则以双方签署的《网络订购单》为准。5、甲乙双方应按照法律规定，各自承担并及时缴纳其与自身经营有关的任何税款。上述《数据推广服务协议》签订后，初期各方均依约履行。2019年10月1日，广州会玩公司（主体1）、广州恰乐公司（主体2）向乐推公司发出一份《关联主体代付款申明书》，称：主体1、主体1系关联企业，隶属同一个实际控制人。主体1与乐推公司签署了《数据推广服务协议》，约定由乐推公司向主体1提供原协议项下的诸项服务，并由主体1向乐推公司支付相应的费用。因业务发展需要，主体1与主体2协商后达成一致：原协议项下应由主体1承担的部分或全部的尚未履行的付款义务，即日起变更为如下：每一笔应付款的期限截止之前至少提前15个工作日，由主体1和主体2协商确定本次由哪一个主体履行付款义务，并告知乐推公司。向乐推公司付款的主体称为“付款方”，乐推公司向付款方开具发票。付款金额和时间，仍须遵照原协议（及原协议附属的《网络订购单》）的约定执行。主体1与主体2共同向乐推公司承诺：1、上文陈述均符合客观事实，且两个主体均已具备与乐推公司开展合作、发生业务款项往来所需的全部资质、许可。2、付款方仅履行代付款和结算义务，原协议项下的其他权利、义务、责任，其承担主体仍为主体1。3、如果乐推公司自身在面临财务审计时需要对上述代付款事宜作出必要说明，则主体1和主体2都保证其将积极地配合必要的验证流程，例如：及时回复审计机构发出的询证函。2019年8月31日，广州会玩公司向乐推公司发出一份《网络订单》，列明8月结算金额为70万元，推广账户名称为广州恰乐公司，发票信息为6%增值税专用发票；结算方式按充值信用月结，给予70天账期（自本月15日开始计算账期）。2019年9月30日，广州会玩公司向乐推公司发出一份《网络订单》，列明9月结算金额为350万元，推广账户名称为广州恰乐公司，发票信息为6%增值税专用发票；结算方式按充值信用月结，给予70天账期（自本月15日开始计算账期）；应在2019年11月25日之前将上述款项足额支付给乐推公司。2019年10月11日，乐推公司开具以“广州会玩公司”为购买方的4张上海增值税专用发票，发票金额合计350万元。2019年10月23日，广州会玩公司向乐推公司支付70万元信息服务费。2019年10月31日，广州会玩公司向乐推公司发出一份《网络订单》，列明10月结算金额为220万元，推广账户名称为广州恰乐公司，发票信息为6%增值税专用发票；结算方式按充值信用月结，给予70天账期（自本月15日开始计算账期）。2019年11月11日，广州会玩公司向乐推公司发出一份更正邮件与结算单，列明10月结算金额为220万元，回款公司为广州恰乐公司，开发信息为广州恰乐公司……。2019年11月11日，乐推公司开具以“广州恰乐公司”为购买方的3张上海增值税专用发票，发票金额合计220万元。2020年1月14日，乐推公司诉至本院，提出上述诉讼请求。本院认为：本案为服务合同纠纷，乐推公司、广州会玩公司签订《数据推广服务协议》为各方真实意思表示，双方应当依约履行。乐推公司已依约为广州会玩公司履行了代为发布数据推广服务，广州会玩公司应当支付乐推公司服务费5700000元及违约金。综合考虑广州会玩公司逾期支付服务费给乐推公司造成的损失程度，广州会玩公司申请调整按日千分之三计付违约金的主张，本院予以采纳，调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付。根据广州会玩公司、广州恰乐公司向乐推公司发出《关联主体代付款申明书》约定“付款方仅履行代付款和结算义务，原协议项下的其他权利、义务、责任，其承担主体仍为主体1”的内容可知，即使乐推公司以“广州恰乐公司”为购买方开具了金额为220万元上海增值税专用发票，该服务费220万元在广州恰乐公司未能支付的情况下，广州会玩公司仍应当承担支付义务。故广州会玩公司辩称不应承担该220万元付款义务、应扣减327638.86元的主张，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告广州会玩互娱网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告乐推（上海）文化传播有限公司服务费5700000元；二、被告广州会玩互娱网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告乐推（上海）文化传播有限公司逾期付款违约金（以3500000元为基数，从2019年11月25日起计；以2200000元为基数，从2019年12月25日起计；均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付至实际付清款日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56538元、财产保全费5000元，由被告广州会玩互娱网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  胡 容人民陪审员  关东英二〇二〇年九月十四日书 记 员  万利娟凤敏仪