湖北省高级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂执复712号复议申请人（申请执行人）：龙宇成，男，1966年6月18日出生，汉族，住湖北省仙桃市。被执行人：湖北泰地置业发展有限公司。住所地：湖北省天门市东湖路东湖国际花园。法定代表人：邹大武，该公司总经理。被执行人：湖北联泰置业有限公司。住所地：湖北省天门市竟陵人民大道**。法定代表人：邹青枝，该公司总经理。被执行人：邹刚，男，1971年11月7日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。被执行人：向德华，男，1972年4月14日出生，汉族，住湖北省仙桃市。被执行人：彭鸿翔，男，1979年10月27日出生，汉族，住湖北省仙桃市。龙宇成不服湖北省汉江中级人民法院（以下简称汉江中院）（2020）鄂96执异2号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。在执行龙宇成与湖北泰地置业发展有限公司、湖北联泰置业有限公司、邹刚、向德华、彭鸿翔借款合同纠纷一案中，汉江中院作出（2019）鄂96执恢2号执行裁定，终结本次执行程序。龙宇成不服，向汉江中院提出执行异议。龙宇成异议称，1.原裁定适用法律错误，原裁定依照《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第十六条第一款第一项的规定终结本次执行程序，该规定的内容为“有下列情形之一的，可以以终结本次执行程序方式结案，（一）被执行人确无财产可供执行，申请执行人书面同意人民法院终结本次执行程序的”，本案中，被申请人湖北泰地置业发展有限公司并非无财产可供执行，异议人也未书面同意终结本次执行程序。本案更符合《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第十六条第一款第四项规定的情形，应在裁定终结本次执行之前，告知申请执行人可以在指定的期限内提出异议，并就被执行人是否有财产可供执行进行听证。2.应当依法裁定湖北泰地置业发展有限公司名下天门市竟××办事处××）××房产、××房产、××区3间房产以第二次流拍价抵偿五被执行人所负债务。汉江中院查明，该院（2017）鄂96民初21号民事判决书发生法律效力后，因湖北泰地置业发展有限公司、湖北联泰置业有限公司、邹刚、向德华、彭鸿翔等五人逾期未履行相应义务，龙宇成向该院申请强制执行，该院于2018年2月1日立案执行。后龙宇成以双方协商为由，向该院撤回执行申请，该院依法终结本案的执行。现龙宇成以双方协商不能、上述判决未能执行为由，向该院申请恢复执行，该院于2019年3月11日恢复执行。2019年3月12日，该院查封了湖北泰地置业发展有限公司位于天门市竟××办事处××）××区、××、××栋相关房屋141间。上述房产已备案在案外人李忆杰名下，李忆杰书面同意该院评估拍卖上述房产以处理本案债务。2019年4月29日，在双方当事人参与下，该院随机选定仙桃市博华房地产价格评估有限公司对上述房产进行了评估，实地勘察中发现，上述房产中A1栋房号为3-21、3-22的两间房产不存在，只有139间房产。2019年6月13日，仙桃市博华房地产价格评估有限公司出具博华估字（2019）第0261号《房地产估价报告》，对上述139间房产估价10310.03万元。因五被执行人一直未履行生效判决确定的义务，依申请执行人龙宇成的申请，该院于2019年7月8日制发（2019）鄂96执恢7号之一执行裁定书，裁定：拍卖上述139间房屋。2019年8月10日至9月4日，该院在淘宝网司法拍卖平台对上述139间房屋进行了两次降价拍卖，但均因无人购买而流拍，二拍流拍价共计8351.1万元。2019年7月22日，案外人湖北天门农村商业银行股份有限公司向该院提交申请，请求对上述139间房屋的拍卖款在2700万元范围内提存，理由是，湖北泰地置业发展有限公司欠其本金2200万元及利息，其对本案拍卖房产享有抵押优先权，相关案件正在天门市人民法院审理。2019年9月13日，天门市人民法院作出（2018）鄂9006民初2181号民事判决，判决：1.湖北泰地置业发展有限公司于判决生效之日起十日内偿还湖北天门农村商业银行股份有限公司贷款本金2200万元及逾期利息；2.湖北天门农村商业银行股份有限公司对涉案抵押物（以上土地他项权登记证号分别为：天他项2015第0029号、0030号、0031号、0032号、0033号；在建工程他项权登记证号为：天门市建房竟陵字第××号）折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；3.向德华、昌珊、胡俊峰、毛杰对上述第一项应付款项承担连带清偿责任等。2019年11月6日，该院制发（2019）鄂96执恢7号之二通知书，要求湖北天门农村商业银行股份有限公司在收到通知5日内，向该院申报湖北泰地置业发展有限公司在其公司截止2019年7月21日的债务总额并选定拟受偿财产。2019年11月11日，湖北天门农村商业银行股份有限公司向该院提交了截止2019年7月21日的债权总额共计25250921.72元，但不接受以物抵债，并表示在其未受偿前其他债权人不得就该抵押物受偿。执行过程中，该院对五被执行人的存款、证券、股权、车辆等进行了查询，对五被执行人的房地产状况进行了调查。除本案拍卖的房屋外，未查明其他可供执行的财产。汉江中院认为，执行过程中，该院对五被执行人的财产状况依法进行了调查，除上述拍卖房屋外，无其他可供执行的财产。而上述房屋两次拍卖均流拍，且设有抵押权，经通知，抵押权人湖北天门农村商业银行股份有限公司不选定房屋接受以物抵债，该院无法强制涤除抵押权后就本案债务进行以物抵债，即本案暂无可供执行的财产。申请执行人未书面同意终结本次执行程序，原裁定引用《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第十六条第一款第一项的规定适用法律错误。纵观本案的情况，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十九条“经过财产调查未发现可供执行的财产，在申请执行人签字确认或者执行法院组成合议庭审查核实并经院长批准后，可以裁定终结本次执行程序”的规定，可以终结本次执行程序。综上，龙宇成的执行异议不能成立，该院不予支持。原裁定适用法律错误，但处理结果适当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，于2020年6月22日作出（2020）鄂96执异2号执行裁定，驳回龙宇成的异议请求。复议申请人龙宇成向本院申请复议称，1.汉江中院作出终结本次执行程序裁定缺乏事实和法律依据，程序违法。一是被执行人湖北泰地置业发展有限公司名下139间房屋流拍后，复议申请人提交以物抵债申请，但汉江中院未书面告知复议申请人不能以物抵债，却直接作出终结本次执行程序裁定。二是汉江中院作出终结本次执行程序裁定前未告知复议申请人提出执行异议的期限，剥夺了复议申请人要求举行听证的权利。2.汉江中院应当裁定被执行人湖北泰地置业发展有限公司名下位于天门市竟××办事处××）××房产、××房产、××区3间房产以第二次流拍价抵偿五被执行人对复议申请人所负债务。一是湖北天门农村商业银行股份有限公司对湖北泰地置业发展有限公司被拍卖的139间房屋不享有优先受偿权。二是湖北天门农村商业银行股份有限公司的抵押权未设立。三是天门市人民法院（2018）鄂9006民初2181号民事判决明显错误，应当予以纠正。四是复议申请人以物抵债，符合法律规定。3.拍卖物属于可以分割处置的资产，拍卖物可以部分以物抵债。一是即使湖北天门农村商业银行股份有限公司对拍卖物享有优先受偿权，但其抵押范围为A区全部地下室以及A1、A2、A4幢已完工程的部分，但没有证据证明在办理他项权证时的已完工程部分是否包含法院确定的拍卖物。二是湖北天门农村商业银行股份有限公司享有的优先受偿权的对象不仅包括A1A4两幢房屋，还包括A区地下室及A2房屋，完全可以确保其债权实现。三是湖北天门农村商业银行股份有限公司不同意以物抵债，视为放弃权利，不能消极对抗其他债权人。四是湖北天门农村商业银行股份有限公司享有的债权仅为25250921.72元，为其保留A4幢房屋即可满足其债权。请求撤销汉江中院（2020）鄂96执异2号执行裁定、（2019）鄂96执恢7号之二执行裁定。本院查明，汉江中院查明的事实属实。另查明，2019年11月1日，汉江中院执行人员告知申请执行人龙宇成的委托代理人刘晶，因湖北天门农村商业银行股份有限公司不选定受偿房屋，导致龙宇成不能以物抵债。本院认为，本案的争议焦点问题是在拍卖物流拍后，抵押权未涤除前，普通债权人能否申请以物抵债。《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条第一款规定，“拍卖财产上原有的担保物权及其他优先受偿权，因拍卖而消灭，拍卖所得价款，应当优先清偿担保物权人及其他优先受偿权人的债权，但当事人另有约定的除外。”拍卖财产被拍卖后，应当首先清偿享有优先受偿权债权人的债权,然后再清偿普通债权。本案中，拍卖财产虽然流拍，但湖北天门农村商业银行股份有限公司的抵押权并不因流拍而消灭，对拍卖物仍享有优先受偿权。申请执行人龙宇成作为普通债权人，申请以物抵债，应当首先涤除拍卖物上的抵押权等优先受偿权之后，才能申请以流拍物抵偿其债务。关于复议申请人主张汉江中院作出终结本次执行程序裁定的程序违法，未书面告知其不能以物抵债的问题。根据本院查明的事实，汉江中院在执行程序中已明确告知复议申请人的委托代理人不能以物抵债的情况。故该主张与事实不符，本院不予支持；关于复议申请人主张汉江中院终结本次执行程序裁定未告知其异议期限，且未举行听证的问题。龙宇成的异议申请已被汉江中院受理，汉江中院在异议审查程序中，对该院终结本次执行程序的法律适用问题进行了纠正。故该主张不能成立，本院不予支持；关于湖北天门农村商业银行股份有限公司对拍卖财产不享有抵押权及优先受偿权的问题。湖北天门农村商业银行股份有限公司是否享有抵押权及优先受偿权的问题，业经天门市人民法院（2018）鄂9006民初2181号民事判决确认。故该主张不能成立，本院不予支持；关于复议申请人主张天门市人民法院（2018）鄂9006民初2181号民事判决错误的问题，不属于执行异议、复议程序的审查范围，本院不予审查；关于复议申请人主张拍卖物属于可分割的资产，可以部分以物抵债的问题。天门市人民法院（2018）鄂9006民初2181号民事判决认定湖北天门农村商业银行股份有限公司对湖北泰地置业发展有限公司名下的土地和在建工程享有优先受偿权，即使湖北天门农村商业银行股份有限公司的债权数额低于抵押物价值及抵押物可分，但在抵押权未涤除的情况下，亦不能就抵押物分割抵债。故复议申请人的该主张不能成立，本院不予支持。综上，龙宇成的复议理由均不能成立，本院不予支持。汉江中院（2020）鄂96执异2号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回复议申请人龙宇成的复议申请，维持湖北省汉江中级人民法院（2020）鄂96执异2号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  郭龙梅审判员  徐 飞审判员  杨斌崇二〇二〇年九月四日法官助理郭小燕书记员  张 冉