福建省福州市马尾区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0105民初1131号 原告：叶威，男,1987年4月19日出生，汊族，住福州市仓山区。 委托诉讼代理人：华占梅，福建知信衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江燕苹，福建知信衡律师事务所律师。 被告：姚凡，男,1994年12月1日出生，汉族，住湖南省新邵县。 被告：吴桂川，男,1986年8月10日出生，汉族，住龙岩市永定县。 第三人：福建恒达盛汽车销售有限公司，住所地福州市马尾区亭江镇长洋路**福州出口加工区综合办公楼**(自贸试验区内)，统一社会信用代码91350105MA31DGXH76。 法定代表人：姚凡。 原告叶威与被告姚凡、吴桂川，第三人福建恒达盛汽车销售有限公司（以下简称“恒达盛公司”）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年7月7日立案。2020年7月23日，被告吴桂川向本院提起管辖权异议，本院于2020年8月3日作出裁定驳回被告吴桂川对本案的管辖权异议。2020年8月26日，审判员沈镇友对本案适用简易程序公开开庭进行了审理。原告叶威的委托诉讼代理人江燕苹到庭参加诉讼，被告姚凡、吴桂川，第三人恒达盛公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 叶威向本院提出诉讼请求：一、判令姚凡、吴桂川分别在未出资5000000元本息的范围内，对福州市马尾区人民法院(2019)闽0105民初1558号民事判决书中确认的第三人恒达盛公司应当向叶威履行的金钱义务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，即共同向叶威偿还借款本金1180000元及利息(利息以月利率2%为标准计算，均计至款项还清之日止；其中,500000元的利息自2019年4月20日起算，160000元自2019年3月12日起算,90000元自2019年3月25日起算,230000元自2019年4月1日起算,200000元自2019年4月4日起算。上述利息暂计至2020年6月6日合计为335660元)，并支付自2019年12月20日起计的迟延履行期间的债务利息；以上本息合计为：1515660元。二、本案的诉讼费用(包括但不限于案件受理费、诉讼保全费、公告费等)均由二被告共同承担。 事实和理由：第三人恒达盛公司因资金周转需要，分别于2019年1月4日、2019年3月12日、2019年4月1日、2019年4月4日陆续向叶威借款合计1180000元，利息按照月利率2%的标准计算，叶威均依约将上述借款支付至恒达盛公司指定账户。第三人收到该借款后，为此出具了相应的《借条》。因恒达盛公司到期未偿还借款，亦未按照约定支付利息，叶威为此向福州市马尾区人民法院起诉，马尾区人民法院受理后于2019年11月12日作出(2019)闽0105民初1558号民事判决书，判决恒达盛公司向叶威偿还借款本金1180000元及利息(利息以月2%为标准，均计至款项还清之日止；其中,500000元的利息自2019年4月20日起算,160000元自2019年3月12日起算,9000元自2019年3月25日起算,230000元自2019年4月1日起算,200000元自2019年4月4日起算)。判决生效后，恒达盛公司未履行生效判决确定的金钱给付义务，叶威于2020年1月2日向马尾区人民法院申请执行，请求法院执行恒达盛公司借款本金1180000元及暂计至2019年12月12日的利息197206.66元以及从2019年12月20日起计的迟延履行期间的债务利息。马尾区人民法院以(2020)闽0105执255号立案执行，但因被执行人恒达盛公司名下无可供执行的财产，马尾区人民法院于2020年5月21日作出(2020)闽0105执255号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。经叶威向福建省工商档案馆查询，证实恒达盛公司于2017年12月19日成立，法定代表人为姚凡，注册资本金1000万元。姚凡、吴桂川系恒达盛公司的股东，姚凡认缴出资额为5000000元，出资期限为2047年12月12日前缴足，吴桂川认缴出资额为5000000元，出资期限为2047年12月12日前缴足，出资方式均为货币。根据恒达盛公司的股东(发起人)出资情况显示，姚凡、吴桂川均未实缴出资额，且恒达盛公司的工商内档中无任何两被告足额缴纳出资的相关证明。叶威认为，恒达盛公司作为被执行人，明显缺乏清偿能力，法院穷尽执行措施后发现恒达盛公司无财产可供执行，已具备《中华人民共和国破产法》第二条中规定的破产原因。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条之规定，恒达盛公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的，两被告作为被执行人恒达盛公司股东，其对于恒达盛公司未到期的出资应加速到期，应在未出资本息的范围内对被执行人恒达盛公司不能清偿的部分债务承担补充赔偿责任。综上所述，在第三人恒达盛公司严重资不抵债，无财产可供执行的情况下，两被告仍不履行出资义务，侵害了原告的合法权益。为此，原告依据《最高人民法院关于适用若干可题的规定(三)》及相关法律规定，诉至本院。 被告姚凡、第三人恒达盛公司经本院传唤未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩，视为其自愿放弃答辩的权利。 被告吴桂川未到庭参加诉讼，其提交书面答辩称，一、恒达盛公司与叶威的借款行为，并没有证据证明是基于正常经营所产生的，公司的借款所产生的责任应当与正常经营所产生的责任相区别。借款的债务并不是产生于经营，故不应当由出资股东来承担补充责任。马尾区人民法院所作出的（2019）闽0105民初1558号民事判决书所认定的事实存在不清，答辩人及其他股东目前对于判决书所认定的事实仍不服，现在法院更不能要求答辩人对于一个错误的判决承担这补充的赔偿责任。二、被答辩人叶威本身就是恒达盛公司的投资股东之一，其对于公司的经营状况与出资就具有法定责任。2019年3月31日，姚丹、吴桂川与叶威一起签署了《股东合作投资协议书》一份，约定三人共同投资成立恒达盛公司，其中姚凡占45%，吴桂川占45%，叶威占10%。公司成立后，三个人共同经营公司，共同出资，协议明确约定所产生的亏损或民事责任由股东共同承担。叶威本身是投资股东，其自身出资比例占有10%，其对于公司的经营债务也要承担法律责任。三、恒达盛公司成立于2017年12月19日，营业期限从2017年12月1日至2047年12月18日。章程对外登记的股东有二人，实际是三个。吴桂川出资额度为5000000元，实际出资额度应当是4500000元，叶威个人的出资额是1000000元。根据章程约定出资时间为2047年12月12日缴足，目前离缴足时间还有27年之久，答辩人依法享有期限利益。最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知法(2019)254号第6条规定：在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：(1)公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；(2)在公司债务产生后，公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资期限的。因此，目前公司存于持续状况，并没有注销，而且被答辩人主张的债务金额远低于认缴的出资金额10000000元，公司将来的经营时间还如此长久，公司完全存在可以支付被答辩人债务的可能。马尾区人民法院裁定终结的是本次执行程序，并不是本案终结。因为将来被答辩人随时发现公司有债务可供执行的，被答辩人均可以再次申请执行，并不影响其权利的主张，而且这个债务是长期有效，其作为债权人的利益并没有受到损害，况且利息是一直计算，直至实际偿还之日为止。四、被答辩人并不能证明恒达盛公司已经达到破产的地步。目前有确定证据的债务并不能足以证明恒达盛公司已经资不抵债，进入破产必须要有相关的评估、审计报告来确认已经具备破产原因，而且被答辩人作为公司的投资人，对于公司的状况是相当了解的。也没有证据证明马尾区人民法院在执行过程中已经穷尽执行措施。因此，被答辩人无权利要求在注册资本认缴未到期前要求答辩人承担补充赔偿责任。综上所述，被答辩人的诉求没有法律依据，无事实证据，请求人民法院驳回其诉讼请求。 经审理，本院认定事实如下：恒达盛公司因到期未偿还叶威借款本息，叶威诉至本院。本院受理后于2019年11月12日作出(2019)闽0105民初1558号民事判决书，判决恒达盛公司向叶威偿还借款本金1180000元及利息。2019年12月9日，判决生效后，恒达盛公司未履行生效判决。2020年1月2日，叶威向本院申请强制执行，本院作出(2020)闽0105执255号立案执行。因被执行人恒达盛公司名下无可供执行的财产，2020年5月21日，本院作出(2020)闽0105执255号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。 另查明，恒达盛公司于2017年12月19日成立，法定代表人为姚凡，注册资本金10000000元。姚凡认缴出资额为5000000元，出资期限为2047年12月12日前缴足，吴桂川认缴出资额为5000000元，出资期限为2047年12月12日前缴足，出资方式均为货币。根据恒达盛公司的股东(发起人)出资情况显示，姚凡、吴桂川均未实缴出资额。 本院认为，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。”本案第三人恒达盛公司因不能清偿到期债务被债权人叶威诉至本院，本院依法判决恒达盛公司向叶威偿还借款本金1180000元及利息。判决生效后，恒达盛公司未履行生效判决，叶威向本院申请强制执行，本院依法作出(2020)闽0105执255号立案执行。执行过程中，本院穷尽执行措施，暂未发现被执行人恒达盛公司名下有可供执行财产。因此，本案的争议焦点在于恒达盛公司是否已具备破产原因且不申请破产？根据《中华人民共和国企业破产法》第二条“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”之规定，破产原因包括企业法人资产不足以清偿全部债务导致不能清偿到期债务或者企业法人明显缺乏清偿能力导致不能清偿到期债务。原告叶威虽未提交审计报告予以证明恒达盛公司资不抵债，但是根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第四条“债务人账面资产虽大于负债，但是存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（三）经人民法院强制执行，无法清偿债务；”本院经强制执行程序，未发现被执行人恒达盛公司名下有可供执行财产，故恒达盛公司明显缺乏清偿能力导致不能清偿到期债务的条件已成就，已具备破产原因，且恒达盛公司并未向本院申请破产，故债权人叶威以恒达盛公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东姚凡、吴桂川在未出资范围内对恒达盛公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，于法有据，本院予以支持。被告吴桂川辩称原告叶威是恒达盛公司的投资股东之一，其对于公司的经营状况与出资具有法定责任，但其仅提供了《股东投资合作协议书》复印件且无其他的证据予以佐证，本院对其真实性不予确认，故对被告吴桂川的辩解不予支持。 被告姚凡、吴桂川、第三人恒达盛公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭，不影响本院根据查明的事实依法予以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第四条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十三条、《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 判令被告姚凡、吴桂川分别在未出资的范围内对福州市马尾区人民法院(2019)闽0105民初1558号民事判决书中确认的第三人福建恒达盛汽车销售有限公司应当向原告叶威履行的金钱义务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，即共同向原告叶威偿还借款本金1180000元及相应利息。 案件受理费18440元，减半收取计9220元，保全费5000元，由被告姚凡、吴桂川负担。被告姚凡、吴桂川应于判决生效后七日内向本院缴清，逾期本院将依法予以强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员 沈镇友 二〇二〇年九月七日 法官助理 陈海燕 书 记 员 何 妍 附：本判决书引用的有关法律条文 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 《中华人民共和国企业破产法》 第二条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》 第四条债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力： （一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务； （二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务； （三）经人民法院强制执行，无法清偿债务； （四）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务； （五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。 《全国法院民商事审判工作会议纪要》 6.在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外： （1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的； （2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。