徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初9994号原告：杨升强，男，1988年12月13日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：袁洪艳，江苏钟鼓楼律师事务所律师。被告:徐州财鑫铝制品有限公司,住所地徐州市铜山区棠张工业园区学庄路**。法定代表人：毕祥胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李昌杰，该公司法律顾问。原告杨升强与被告徐州财鑫铝制品有限公司（以下简称财鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月17日作出（2018）苏0312民初3740号民事判决，因原告杨升强不服该判决，向徐州市中级人民法院提起上诉，该院于2019年7月26日作出（2018）苏03民终7868号裁定，撤销原判决发回本院重审。本院于2019年9月4日以（2019）苏0312民初9994号立案受理后，依法另行组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告杨升强的委托诉讼代理人袁洪艳、被告财鑫公司的委托诉讼代理人李昌杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨升强向本院提出诉讼请求：一、请求依法确认原告2013年5月-2017年7月与被告之间存在劳动关系；二、请求依法判决被告支付原告经济补偿金22066.47元、加班费39228.4元、失业金保险损失13200元，共计61294.87元；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2013年5月到被告处上班，月平均工资为5000余元。2017年7月，因公司没有按照规定给原告缴纳社会保险，也未足额支付原告工资，原告提出与被告解除劳动关系。原告在上班期间，考勤一直都是打卡，一个星期休息一天，法定节假日除了春节外没有休息时间，加班费没有支付。原告因被告未为原告及时足额支付劳动报酬，未缴纳社会保险解除劳动关系，属于非自愿中断就业，原告应享受而未能享受的失业保险待遇损失由被告承担。综上，为维护自己的合法权益，原告诉至贵院，请求依法支持诉请。被告财鑫公司辩称，杨升强系我公司的雇工，其计件工资，上班时间自行确定，因此不存在着加班和失业金经济补偿金的问题。第二,杨升强系自行离职，而且在离职的第二天，就到了其他单位进行上班，我们也到杨升强和王冠所在的公司进行了现场的查看。而且另外一家公司也已经给杨升强发放了工资，因此原告的诉请无事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：被告财鑫公司于2011年8月11日进行工商登记，法定代表人系毕祥胜，登记联系电话系0516-8391****，登记邮箱为234×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，经营范围包括铝制品加工销售，五金交电、金属材料、化工产品、办公用机械、文具用品销售等。案外人徐州财华铝业有限公司于2003年办理工商登记，其法定代表人、登记联系电话、登记邮箱均与被告财鑫公司相同。财华公司的经营范围包括：铝制品加工销售，五金交电、金属材料、化工产品、办公品销售等。2013年，原告杨升强到铜山区珠江路悬挂“江苏财发集团”门头的经营场所工作，期间被告、徐州财华铝业有限公司、徐州财荣铝材有限公司均在该场地经营，其中被告与财华公司的生产车间为一个大车间，被告主张工作区域是分开的。原告工作期间，其工资前期通过交通银行账户发放，根据原告提供的交通银行明细显示其2013年6月17日收到备注为工资的款项一笔，后每个月均按时收到工资直至2014年11月，但支付主体不明确。后经本院依职权查询，在原告2014年2月19日收到工资的当日，案外人财华公司通过其工商银行向交通银行内部账户支付的款项用于发放工资，被告及财荣公司、财发集团均未有发放工资记录。2014年12月，原告工资通过工商银行按月发放，发放主体为被告财鑫公司，工资支付为次月发放上月工资。2017年1月24日，原告杨升强代表被告与案外人签订《安全生产管理协议书》。2017年10月被告公司搬迁至棠张镇工业园经营。2017年7月18日，原告向被告提交一份离职表，注明离职原因为：“不想干了，干着不高兴”，后被告批准了原告的离职申请，原告工作期间被告未给原告缴纳社会保险。根据原告在仲裁时提供的工资单显示，其离职前12个月的月平均工资为4903.66元。2018年，原告杨升强以诉请事由将财鑫公司诉至徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会，2018年4月8日该委作出铜劳人仲案字〔2018〕第79-1号仲裁裁决书，不予支持原告支付休息日加班费及法定节假日加班费、解除劳动合同经济补偿金的请求。同日，该委作出第79-2号仲裁裁决书，确认自2014年11月21日至2017年7月18日双方存在劳动关系，驳回原告要求支付失业保险待遇损失的请求，原告不服诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为：一、原被告之间是否存在劳动关系；二、原告主张的各项费用有无计算依据。一、原告与被告财鑫公司存在劳动关系。参照《劳动和社会保障部》第一条的规定，用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原被告双方均符合建立劳动关系的主体条件，原告从事的工作内容系被告业务组成部分，从事的系被告的有偿的劳动。原告曾经代表被告与案外人签订战略协议，其离职需要被告的层层批准，可见被告的规章制度适用原告，因此可以认定原被告之间存在劳动关系。被告抗辩双方仅为雇佣关系本院不予采纳。关于劳动关系的存续期间，根据原被告双方陈述，可以认定原告在2013年已经到珠江路悬挂“财发集团”门头的场所经营，因该场所包括被告及案外人财华公司等，本院结合原告的工资支付主体认定用人单位主体。原告的交通银行账户在2013年至2014年持续稳定的按月收到工资，且原告工作场所未变更，可以认定原告上述期间系为固定单位提供劳动。经本院查询，在原告2014年2月19日发放工资当日，财华集团通过工资账户向交通银行内部账户支付工资，因此在原告通过交通银行发放工资期间本院认定原告与财华公司存在劳动关系，无法认定原被告存在劳动关系。2014年12月被告开始向原告发放工资，因被告公司为次月发放上月工资，因此可以认定原告自2014年11月至2017年7月18日期间与被告存在劳动关系。二、关于原告主张的各项费用：1、经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者主张经济补偿金需要符合特定的条件，原告解除劳动关系的方式为单方解除，且其解除理由系因自身原因，并不属于被迫辞职情形，故原告主张经济补偿金本院不予支持。2、加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。虽然徐州财鑫铝制品有限公司称通过计件方式向劳动者发放工资报酬，不存在加班事实。但对于加班“计件工资计算”的抗辩未予回应。涉案其他劳动者在二审中提供了在铜山区劳动人事争议仲裁委员会调取的叶川与被告公司劳动争议纠纷一案的相关材料，其中仲裁庭庭审笔录显示被告公司认可该公司有书面考勤和电子考勤。其他劳动者在二审还提供了在徐州财鑫铝制品有限公司拍摄的两段视频王，用于证明厂区星期六加班。被告辩称考勤簿因搬迁丢失，对于是否存在加班未再提供证据。应当认定原告从事加班。对于原告主张被告支付休息日加班费、法定节假日加班费的请求，本院予以支持。但无证据表明被告存在克扣工资的情形，原告主张是底薪加绩效的工资形式，其周六加班的工资已计入每月工资总额，原告休息日加班工资为：10821.87[4903.66÷21.75×4×12×100%×1年]元，法定节假日加班费3607.29[4903.66÷21.75×8×200%×1年]元。对于原告主张延时加班，原告未能提供任何证据证明延时加班，故对其请求本院不予支持。3、失业金损失，劳动者主张失业金的前提为非因本人意愿中断就业，庭审中本院已经查明原告系因自身原因辞职，不符合主张失业金损失的条件，故对原告该请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《劳动和社会保障部》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告杨升强与被告徐州财鑫铝制品有限公司自2014年11月至2017年7月18日存在劳动关系；二、被告徐州财鑫铝制品有限公司于本判决生效后十日内给付原告杨升强加班工资14429.16元；三、驳回原告杨升强的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告徐州财鑫铝制品有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘振亚人民陪审员  仇 彬人民陪审员  刘雪华二〇二〇年九月十五日书 记 员  吴瑜婷