青海省西宁市城中区人民法院民事判决书（2020）青0103民初3080号原告：仲万珍，男，汉族，1958年9月3日出生，公民身份号码：×××，住青海省互助县。委托诉讼代理人：许正华，青海省法律援助中心律师。被告：西宁水务服务有限公司，统一社会信用代码：91630100564921905U，住所地：西宁市城**兴海路**。法定代表人：黄涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：全程，青海同一律师事务所律师。委托诉讼代理人：马朝胜，男，土族，1977年10月16日出生，公民身份号码：×××，该公司主任，住西宁市。原告仲万珍与被告西宁水务服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告仲万珍及其委托诉讼代理人许正华、被告西宁水务服务有限公司（以下简称：水务公司）的委托诉讼代理人全程、马朝胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告仲万珍向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付十级工伤待遇：1.一次性伤残补助金：2966元/月×7个月=20762元；2.一次性工伤医疗补助金：2966元/月×7.5个月=22245元；3.一次性伤残就业补助金：2966元/月×7.5个月=22245元；4.停工留薪工资：2966元/月×6个月=17796元；5.医疗费1160元；6.护理费5028元/月×2个月=10056元。7.鉴定费1260元；二、支付经济补偿金：2966元/月×5月（工作5年每满一年补1给月工资）=14830元；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2014年5月14日应聘到被告单位上班，从事岗位清洗工，在单位连续工作5年即60个月。2019年2月11日，原告受单位指派去西宁兴旺大厦清理化粪池时被井盖砸伤，致右足踇趾骨折。原告受伤后无钱治疗，到医院石膏固定后回家服药自愈。疗伤期间不能行走，生活不能自理，由妻子护理。2019年7月12日，西宁市人社局作出《认定工伤决定书》。后经鉴定，原告伤残十级，误工期150-180日，护理期30-60日。根据《劳动合同法》第42条规定，原告因工负伤期间单位不得解除劳动合同，但公司于2019年4月15日口头通知原告等四人被辞退了。自此双方存在的劳动关系因原告受伤而被单位解除。原告受伤前12个月（2018年3月至2019年2月）平均工资为2966元（35590元÷12个月）。被告没有为原告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第62条第2款的规定，原告主张的工伤待遇应全部由被告支付。根据《劳动合同法》第46条、第47条、第48条的规定，合同解除后被告应向原告支付上述经济补偿。城中区劳动仲裁委作出的裁决有悖法律规定。根据《工伤保险条例》第37条规定，劳动合同解除后，除要支付一次性伤残补助金外，还应支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但劳动仲裁委裁决未全部支持。原告是一位没有参加养老保险统筹的农民工，故不能适用《青海省实施办法》第34条第2款的规定。另外，该裁决引用的《劳动合同法》第44条规定与原告主张支付经济补偿无关联。为维护原告合法权益，故原告诉至法院，望依法判如所请。被告水务公司辩称：2014年8月，原告已经超出了法定退休年龄。在2013年原告就已经满55周岁，当时双方约定为劳务关系，原告从事临时清洗工作。2019年2月11日，原告在清理化粪池时，在掀拉井盖过程中不慎砸伤大踇脚趾。当天原告并未将受伤情况通知公司。第二天出工时，原告才向公司汇报，我公司及时安排原告去医院检查治疗，并及时向中国人寿保险进行了申报。原告就医检查结果为：右足骨第1趾骨近节骨折。我公司立刻安排原告休息，工资2月至5月按照原标准发放。原告出院后及时通知其将在医院检查及治疗的发票交至保险公司进行了意外伤害险的赔付。因我公司临聘原告时，原告的年龄已经超过青海省有关企业人员退休的法定年龄，不属于劳动法调整的范畴。因原告年龄偏大，我方为原告提供免费的住宿、生活用水、电，原告的工资已经超出了最低劳务工资标准。另外，原告以未签订劳务合同要求我方支付伤残补助为由申请劳动仲裁，请求判令我方支付赔偿金311996元。（2020）第84号仲裁裁决书认定的事实清楚，但适用法律有偏差。法律概念不应该表述为劳动关系而应为劳务关系。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。原告仲万珍为支持自己的主张，向本院提交如下证据：证据一、《认定工伤决定书》，证明：原告因工受伤的事实。证据二、《初次鉴定结论书》，证明：原告伤残十级的事实。证据三、《司法鉴定意见书》，证明：原告的误工期150-180日，护理期30-60日的事实。证据四、医疗费、挂号凭证及相关病例，证明：原告医疗费1160元的事实。证据五、鉴定费，证明：原告支付鉴定费1260元的事实。证据六、工资清单，证明：原告受伤前12个月总工资为35592元，月均工资2966元的事实。证据七、仲裁裁决书，证明：本案已经经过仲裁裁决的事实。被告水务公司对原告提供证据的质证意见为：对证据一的真实性无异议，结合证据二鉴定部门的鉴定结论，原告是十级伤残，无护理依赖；证据三不认可，这是原告私自做的鉴定，与实际事实不符；对证据四不认可，受伤后该报销的已经报销了，原告提供的票据来源部门杂乱，好多属于商业性医疗机构，原告要求的护理费也没有法律依据；对证据五不认可，这是原告私自行为；对证据六真实性认可，原告受伤后我公司给原告工资发到了2020年5月；对证据七真实性认可，对仲裁裁决的结果没有异议，只对法律概念的认定有异议，原、被告之间不是劳动关系，而是劳务关系。被告水务公司为支持其抗辩主张向本院提交以下证据：证据一、应聘登记表，证明：原告的入职时间。证据二、员工登记表，证明：原告的入职工资，起始工资是1800元。证据三、2019年给原告购买意外保险及中国人寿保险股份有限公司青海省分公司的赔付情况单据，证明：被告给原告购买意外保险及报销医疗费的事实。证据四、2020年5月6日，关于原告受伤后公司处理的情况说明，证明：我方对原告人道主义关怀的事实。证据五、西宁市水务服务有限公司工会决议，证明：原告已超过法定退休年龄，不属于劳动合同范畴的事实。证据六、西宁市水务服务有限公司员工3、4、5月份工资表。：证明：原告2月份受伤后在家一直休养，但工资发到4月份。原告的工资2019年1月份为2930元、2月份2890元、3月份2391元、4月份2430元。原告仲万珍质证认为，对被告的证据一、二真实性认可，应聘登记表与原告表述基本一致，工资表应根据已发放的工资为准；对证据三真实性认可，赔付也没有异议，但《工伤保险条例》要求缴纳的不是意外险；对证据四真实性不予认可，这是被告自行出具的；对证据五、六，被告给原告的工资发到4月份是被告应当履行的义务，期间被告在原告的伤没有好的情况下将原告辞退，并且被告没有给原告发放慰问金。本院依据原告举证，被告质证，认证如下：原告提交的证据一、二、七，为西宁市人力资源和社会保障局的《认定工伤决定书》、西宁市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论》、西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会的《仲裁裁决书》，真实有效，本院确认为有效证据，该证据能够证明原告在2019年2月11日受伤认定为工伤，伤残十级，无护理依赖，后经劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决。证据三、五，是原告自行委托青海红十字医院司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期作出的评定及支出的鉴定费用，该鉴定结论不能作为享受工伤待遇的依据，故对这两组证据本院不予采纳。证据四，原告在治疗康复中的检查和购买相关药品开具的发票共1146元，本院确认为有效证据，但在原告提供的票据中有一张青海红十字医院挂号凭条字迹不清，无法确定挂号金额，但原告主张的医疗费、挂号共计1160元，除有发票的医药费共1146元外，挂号费应为14元，该费用不超出青海省内就医挂号标准，本院予以确认。证据六，原告的银行交易清单，形式符合法律规定，为有效证据，能够证明2018年1月至2019年1月期间，被告支付给原告工资的平均数额为2966元。被告提交的证据一、二、三、六，原告对真实性认可，本院确认为有效证据，能够证明原告于2014年4月14日被被告聘为清洗工，并且被告为原告投保了意外保险，在原告受工伤后，保险公司赔付了治疗期间的医疗费1083.63元，同时，被告支付了原告受伤后2019年2月份的工资2890元、3月份的工资2391元、4月份的工资2430元的事实。证据四、五属被告公司的内部文件，不具有证明效力，本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月14日，原告仲万珍被被告水务公司聘用为清洗工，但双方未签订书面劳动合同。2019年2月11日，原告受被告指派在兴旺大厦从事清理化粪池工作过程中，被井盖砸伤右脚，后经青海大学附属医院门诊就诊，经医院诊断为：右足踇趾骨折。2019年7月12日，西宁市人力资源和社会保障局作出宁人社认字〔2019〕41号《认定工伤决定书》，对原告仲万珍认定为因工负伤。2019年8月22日，西宁市劳动能力鉴定委员会办公室对原告的伤情作出宁劳鉴字2019-427号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残十级，无护理依赖。2020年1月14日，原告自行委托青海红十字医院司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期作出评定。2020年2月25日，青海红十字医院司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》（编号：青红医司鉴〔2020〕临鉴字第21号），鉴定意见为：被鉴定人仲万珍误工期150-180日，护理期30-60日，营养期60-90日。原告为做司法鉴定支付了鉴定费1260元。原告在被告公司工作期间，被告为原告投保了意外伤害保险，但未缴纳工伤保险费。原告在本次受伤后，保险公司给原告赔付了在医院治疗的医疗费1083.63元。原告在养伤期间的2019年2月至2020年1月，自行在医药商店购买治疗药品和在青海红十字医院检查支付了医药费、挂号共计1160元。原告受伤停工后，被告支付了原告2019年2月份的工资2890元、3月份的工资2391元、4月份的工资2430元。原告的银行交易清单显示，2018年1月至2019年1月期间，原告的平均工资数为2966元。2020年6月28日，西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会作出城中劳人仲案字（2020）第84号《仲裁裁决书》，裁决：一、双方解除劳动关系；二、被申请人（本案被告）支付申请人（本案原告）一次性伤残补助金20762元；三、被申请人支付申请人停工留薪期间工资9985元；四、被申请人支付申请人医药费1160元；五、驳回申请人其他仲裁请求事项。申请人仲万珍不服以上裁决诉来本院。本案在庭审中，原告表示认可被告在2019年4月15日已口头通知其解除劳动关系，对已经与被告解除劳动关系的事实表示认可，没有异议。另，原告是本互助县五十乡桦林村的农民，原告受聘是的年龄已满55周岁，因公受伤时的年龄已满60周岁，原告从60周岁（2019年9月）开始，每月领取的农村养老金为192.9元。本院认为，原告仲万珍属于进城务工的农民工，2014年4月14日应聘到被告水务公司从事清洗工作时，虽然年龄已超过55周岁，但国家对农民工进城务工年龄无限制性规定,故原、被告双方应认定为劳动合同关系。被告辩称聘用原告时，原告已经超出了法定退休年龄，双方是劳务关系的抗辩理由不能成立，本院不予采信。原告在2019年2月11日受被告指派从事工作过程中受伤，经西宁市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定为因工负伤，应当按照《工伤保险条例》享受工伤保险待遇，但被告作为用工单位未按规定为原告缴纳工伤保险费，原告无法获得工伤保险基金补助，故原告的相应补助金应当由被告单位支付。原告受伤后经西宁市劳动能力鉴定委员会办公室2019年8月22日对其的伤情作出的鉴定结论为：伤残十级，无护理依赖，该鉴定结论合法有效，原告应当享受十级伤残的工伤保险待遇包括医疗费、一次性伤残补偿金、停工留薪工资，同时，因原告是农民工不能参加养老保险统筹,不享受城镇基本养老保险待遇，其从60周岁开始享受的每月192.9元农村养老金较低，故应当考虑原告可享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。又因劳动能力鉴定委员会已经对原告作出伤残十级、无护理依赖的鉴定结论，原告自行委托青海红十字医院司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期作出的《司法鉴定意见书》不能作为处理本案工伤的依据，故原告根据该鉴定意见主张护理费5028元及鉴定费1260元不成立，本院不予支持。根据《工伤保险条例》和《青海省实施〈工伤保险条例〉办法》的有关规定，被告应支付给原告的费用（按十级伤残标准）计算如下：1、一次性伤残补偿金，按原告停工前一年的平均工资2966元为基数计算7个月为20762元（2966元×7个月）；2、一次性工伤医疗补助金，按原告停工前一年的平均工资2966元为基数计算7.5个月为22245元（2966元×7.5个月）；3、一次性伤残就业补助金，按原告停工前一年的平均工资2966元为基数计算7.5个月为22245元（2966元×7.5个月）；4.停工留薪工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇，原告的伤残等级于2019年8月22日评定，停工留薪工资应从2019年2月11日发至2019年8月21日，现原告主张6个月的停工留薪工资符合法律规定，按原告停工前一年的平均工资2966元为基数计算6个月为17796元（2966元×6个月），但被告已经支付的原告停工期间2019年2月至4月的工资共计7711元应予扣减，现只需支付10085元（17796元-7711元），对于原告主张超出部分的诉求，本院不予支持；5、原告主张的医疗费1160元，是在治疗康复中的检查和购买相关药品的费用，属合理支出，本院予以支持。关于原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（二）项的规定，被告不得与原告解除劳动合同，虽然原告对被告与其解除劳动关系表示认可，但被告解除与原告的劳动关系违反法律规定，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定向原告支付经济补偿金，原告在被告单位工作已满五年，现主张按每满一年支付一个月工资的标准计算经济补偿金14830元（2966元×5个月），符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（二）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《青海省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告西宁水务服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付给原告仲万珍一次性伤残补偿金20762元、一次性工伤医疗补助金22245元、一次性伤残就业补助金22245元、停工留薪工资10085元、医疗费1160元、经济补偿金14830元，以上合计91327元。二、驳回原告仲万珍的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告西宁水务服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审判员 李江红 二〇二〇年九月二十九日书记员 杜文燕附：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：(一）退休；(二）患病、负伤；(三）因工伤残或者患职业病；(四）失业；(五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《青海省实施办法》第二十五条工伤职工需要暂停工作接受治疗的，按照《条例》第三十三条规定享受停工留薪期待遇。工伤职工在停工留薪期间，用人单位不得与其解除或终止劳动关系。第三十四条五至十级工伤职工劳动合同期满或本人提出与用人单位解除或终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，其标准为解除或终止劳动关系时本人缴费工资的15个月至7.5个月，其中五级15个月，六级13.5个月，七级12个月，八级10.5个月，九级9个月，十级7.5个月。由用人单位支付一次性伤残就业补助金，其标准为解除或终止劳动关系时本人缴费工资的15个月至7.5个月，其中五级15个月，六级13.5个月，七级12个月，八级10.5个月，九级9个月，十级7.5个月。参加养老保险统筹的工伤职工在终止或解除劳动关系时，距规定退休年龄不足五年的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按金额的80%支付，不足四年的按60%支付，不足三年的按40%支付，不足二年的按20%支付，不足一年的按10%支付。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续按月领取养老金的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。