河南省邓州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1381刑初977号公诉机关邓州市人民检察院。被告人刘新才，男，1961年7月20日出生于河南省邓州市，汉族，高中文化，务农，住邓州市。因涉嫌非法倒卖土地使用权犯罪，于2016年11月14日被邓州市公安局刑事拘留，同年11月16日被邓州市公安局取保候审。于2019年2月22日被邓州市公安局刑事拘留，于2019年3月9日被执行逮捕。因病，于2019年12月16日被邓州市人民法院取保候审。辩护人董晓生，河南雷雨律师事务所律师。被告人麻小杰，男，1960年9月21日出生于河南省邓州市，汉族，高中文化，邓州市供销社下岗职工，中共党员，住河南省邓州市。因涉嫌非法倒卖土地使用权罪，于2016年9月30日被邓州市公安局取保候审。2019年9月2日被邓州市公安局刑事拘留，经邓州市人民法院决定，于2019年9月30日被执行逮捕。辩护人董翰浩，西藏宏伟律师事务所律师。邓州市人民检察院以邓检公诉刑诉（2018）177号起诉书指控被告人刘新才、麻小杰犯非法倒卖土地使用权罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邓州市人民检察院指派检察员冯凯出庭支持公诉。被告人刘新才及其辩护人董晓生、被告人麻小杰及其辩护人董翰浩到庭参加诉讼。现已审理终结。邓州市人民检察院指控，2009年6月16日，被告人谢保岑（另案处理）、刘新才、麻小杰、宋明献（已判决）等人将从郑州予晨贸易有限公司以每亩58万元购买的，位于邓州市团结路与东一环交叉口约五亩土地以1000万元价格倒卖给邓州市泰和房地产开发有限公司开发成“和谐大厦”。上述事实，公诉机关提供了相关证据，认为被告人刘新才、麻小杰以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，情节特别严重，其行为已构成非法倒卖土地使用权罪。提请依法判处。被告人刘新才、麻小杰对起诉书指控的犯罪事实不持异议。被告人刘新才辩护人的辩护意见是，公诉机关指控被告人刘新才犯非法倒卖土地使用权罪的罪名事实不清，证据不足，罪名不能成立；二、关于非法倒卖土地使用权不能是倒卖，倒卖土地使用权的是予晨公司和谢保岑，刘新才没有倒卖的行为。三、被告人刘新才有从轻处罚情节：1、被告人刘新才是从犯；2、刘新才有自首情节；3、被告人刘新才没有犯罪前科。被告人麻小杰辩护人的辩护意见是：一、公诉机关指控被告人麻小杰犯非法倒卖土地使用权罪事实不清，证据不足，罪名不能成立；二、被告人麻小杰从中没有获取任何利益；三、本案涉及的土地使用权，是国有土地转让；四、被告人麻小杰不应承担合伙转让土地的刑事责任。被告人麻小杰有以下从轻情节：1、被告人麻小杰系自首；2、被告人麻小杰认罪态度好；3、被告人麻小杰的行为对社会危害性较小。经审理查明，2009年6月16日，被告人谢保岑（另案处理）、刘新才、麻小杰、宋明献（已判决）等人将从郑州予晨贸易有限公司以每亩58万元购买的，位于邓州市团结路与东一环交叉口约五亩土地以1000万元价格倒卖给邓州市泰和房地产开发有限公司开发成“和谐大厦”。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.书证：（1）被告人刘新才、麻小杰照片、常住人口基本信息、违法犯罪查询证明。证明刘新才、麻小杰犯罪时均达到刑事责任年龄。无前科的事实。（2）会议纪要，证明2003年12月12日，邓州市人民政府同意挂牌出让土地给郑州予晨贸易有限公司进行开发，并有郑州予晨贸易有限公司用土地出让金建设湍河橡胶坝。同意每亩地价11万元，郑州予晨贸易有限公司获得土地后城市配套优惠四分之三。同意郑州予晨贸易有限公司在二次转让土地时土地转让费用减半收取的事实。（3）邓州市人民政府土地管理文件邓政土[2004]32号，证明2004年6月20日，邓州市人民政府同意邓州市国土资源局将6.297公顷土地使用权出让给郑州予晨贸易有限公司的事实。(4)成交确认书，证明2004年6月5日，郑州予晨贸易有限公司通过挂牌出让获得DT2004-06号国有土地使用权，价款1560万元的事实。(5)关于和谐大厦用地情况的认定意见和东都花园用地情况的认定意见，证明邓州市国土资源局向市纪委、市公安局下发认定，在未经有权批准机关批准的情况下，授权谢保岑以联合开发之名，转让给泰和公司，属非法转让土地使用权的事实。（6）东都花园房地产项目用地面积及地类的勘验报告，证明经邓州市国土资源局认定，协议卖地面积为22.4亩,实际勘丈为22.0577亩，目前占地面积15.1301亩。该宗地为郑州予晨公司非法转让给张某、张正平等人，属非法转让土地行为的事实。（7）合同书复印件、联合开发协议复印件、附加协议，证明2007年2月28日，甲方郑州予晨贸易有限公司将网通公司院墙东、东一环西、团结路北土地14947平方面（土地证为邓国土【2006】1709号）土地使用权以每亩58万的价格转让给乙方张某、张正平，乙方支付转让款不足部分作为甲方给乙方的购房款。甲方同意乙方以甲方名义办理准建手续，乙方提供施工方案、图纸等，甲方负责办理规划证的事实。（8）土地分割协议书，证明2007年2月28日，张某方与刘新才方，共同协商将郑州予晨贸易有限公司22.4亩土地使用权共同买断，由张正平代表乙方出面签订合同。买断后，张某方分得12.5亩，刘新才方分得9.9亩的事实。（9）土地授权协议书，证明郑州予晨贸易有限公司将位于团结路和东一环交叉口西北角22.4亩中南半部9.9亩土地开发授权于谢保岑的事实。（10）联合建房协议书、合同书，证明谢保岑、刘新才以网通公司东侧地皮作为投资，张正平、常某在指定土地上建房，建好后五五分成的事实。（11）证明一份，证明谢保岑的合伙人刘新才、宋明献、麻小杰证明谢保岑与邓州市泰和房地产开发有限公司签订的协议及合同不属于个人行为，谢保岑等人与邓州市泰和房地产开发有限公司的经济往来委托何华伟结算的事实。（12）房地产合作开发协议书，证明2009年6月16日，谢保岑代表郑州予晨贸易有限责任公司同徐某代表邓州市泰和房地产开发有限公司签订的房地产合作开发“邓州市和谐大厦”，甲方以土地开发项目作为投入，乙方以资金做投入进行合作开发、自负盈亏，乙方支付给甲方壹仟万元或以房屋市场价净值折抵，作为甲方土地开发投入收益的事实。（13）邓州市规划局为予晨公司领发的工程项目名称为“和谐大厦”的建筑工程规划许可证，证号为邓规管字（2009）第2009011号。（14）邓州市房管局房屋预售许可证，证明2010年11月5日邓州市房管局为项目名称为“和谐大厦”的售房单位的予晨公司、泰和公司颁发商品房预售许可证，发证的依据为邓国用（2006）第1709号土地使用权证和邓规管字（2009）第2009011号建设工程规划许可证的事实。（15）邓州市泰和公司的房地产开发企业资质证书，证明2015年5月20日，河南省住房和城乡建设厅为邓州市泰和公司颁发房地产开发企业资质证书。（16）东一环十二间地皮费用亏损、通知、购房合同、转账协议、民事判决书、民事裁定书、凭条、领条等，证明宋明献、谢保岑、麻小杰、刘新才等人与郑州予晨贸易公司、邓州市泰和房地产开发有限公司之间为涉案土地付款及经济纠纷情况的事实。（17）案件来源证明，证明邓州市公安局经济犯罪侦查大队在工作中发现谢保岑有非法转让倒卖土地使用权的违法行为，当即展开调查的事实。（18）抓获证明、投案自首证明，证明麻小杰于2016年9月30日主动投案、于2019年9月2日到邓州市公安局投案，刘新才于2016年11月14日18时左右在邓州市工业路刘新才家中被抓获归案、于2019年2月21日到邓州市公安局构林派出所投案的事实。（19）收条、凭条，证明郑州予晨公司收到谢保岑、张正平等人地皮款情况的事实。（20）报告，证明邓州市地税稽查局查出郑州予晨贸易有限公司转让涉案土地未缴纳税款的事实。（21）地籍档案、规划许可手续、说明、商品房预售许可证、王某收据，证明涉案地籍情况及办理手续均以予晨公司办理的事实。（22）刑事判决书、刑事裁定书，证明同案犯宋明献于2019年11月20日被邓州市人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金30万元的事实。（23）国土局认定书、相关协议及合同，证明涉案土地非法转让倒卖情况的事实。2.证人证言：（1）证人陈某证言，证实我在任建设银行邓州支行副行长期间，办理过徐某建设的和谐大厦项目的按揭，当时相关土地手续都在余雷代表的予晨公司那边所以当时他们资料不齐的事实。（2）证人王某证言，证实2003年邓州市市政府搞招商引资，当时的邓州市水利局局长鲁照辉多次到郑州找到我，让我找人出资修橡胶坝，政府没有钱，橡胶坝修好后，政府给土地，想要那一块任选，每亩土地价格不超过10万，就这条件，我找了好多人都没有人去，后来我找人找到一个姓鲁的，我现在想不起来他的名字，他出资500万，姓鲁的让先成立一个公司，让我找三个身份证，我把我的另一个身份证王龙拿出来，鲁照辉把他爱人的身份证拿出来，他爱人在市环保局工作，我们在郑州市工商局注册了一家公司，公司的名称是郑州市予晨贸易有限公司，我作为法人代表。姓鲁的是洛阳的，在郑州开公司。郑州予晨贸易有限公司在运行期间，当时我们说过，让我招呼着，公司也从郑州派人来，我们在教育宾馆租了几间房。当时邓州市政府的一个会议纪要说要予晨公司修橡胶坝，土地优惠给予晨公司，后来政府又变了，要把土地挂牌出让，杨振云让公司参与拍卖，土地局找了一家洛阳的公司，在拍卖过程中，那家公司退出了，没有办法，我们只好以一千五百六十万的价格买过了。我不认识刘新才，我见过张某几次。我委托自己是因为在办事过程中，大家都知道我叫王某，我好办事，就以公司的名义出了一份委托书，让我负责。当时我想把土地卖给张某，他没有钱，后来已联合开发的名义签的协议，给公司一部分钱，另外给房子。实际上给的张正平，张正平签的协议，我们与张某签订了两份合同，刚开始卖给他们的，后来他们没有钱，就以联合开发的名义又签了一份合同，以予晨贸易有限公司的名义，就没有到土地部门办过户手续，以后的事与公司无关。予晨公司出资了，公司以土地作为投资，对方出钱，对方给房子。谢保岑不是予晨公司的人，他们在建东都花园时，张正平是总负责人，谢保岑是他们其中的一个合伙人，公司只是协助他们办理各种手续。在办理各种手续时费用是谁出的，时间长了，我记不清楚了。予晨公司如果不委托谢保岑与泰和公司签协议，他们办就不成手续。土地不允许买卖，所以就委托他办事，实际与予晨公司无关。泰和公司给的一千万应归谢保岑。予晨公司从泰和公司领走五百五十万，这个事我记不清楚了。予晨公司和张正平签订了联合开发协议，出让给泰和公司的土地他们建，土地又如何划分，我们公司就不管了的事实。(3)证人张某证言，证实2006年年底张正平找到我和张钧营，说谢保岑和刘新才与郑州予晨公司商谈团结东路和东一环交叉口西北角有一块地皮，现在谢保岑他们资金不足，问我们参与不参与。然后我和张钧营同张正平一起到烟草公司边上刘新才的家中找到了刘新才，然后刘新才给我们领上找到了在邓襄路二手车市场那边谢保岑住的地方找到了谢保岑，然后谢保岑领着我们来看了地块。看完地块，我和张正平，谢保岑，刘新才，张钧营一起商量后，张正平和谢保岑他们和郑州予晨公司那边联系。第一次谈判是我和张钧营、张正平到教育宾馆二楼见到了王某和余雷他们，然后我们双方进行了谈判，后续我们又和王某、余雷他们谈了五六次。经过多次的谈判2007年2月28日我和张正平代表我们这边方同郑州予晨贸易有限公司签订的土地转让合同书，合同约定郑州予晨贸易有限公司（甲方）同意将位于邓州市网通公司院墙东、东一环以西、团结路以北土地14947平方米（折合22.4亩）使用权转让给我们（乙方），我们同意一次性买断该土地使用权，价格是每亩58万元，计1299.2万元。在和王某、余雷谈东都花园这22.4亩土地转让的过程中，大部分时候都是王某和余雷都在，也有两次余雷没有在，我们和王某单独谈的。在我们和郑州予晨公司签合同之前，我和张钧营给了谢保岑他们十万定金，后来我在中国银行向郑州予晨公司王龙的账户里汇了几次款，时间长了，具体数额也记不清了，具体以财务账和银行流水为准。在和郑州予晨公司谈判土地转让的过程中，当时我们进入时，张正平和谢保岑他们说是联建，可是后来谈判时又说要卖给我们，就地价问题开始给我们说的是54万元，后来我们双方谈的时候又涨到56万，最后都基本谈妥了，王某和余雷他们又要涨两万，张钧营为这个事还和王某吵了几句。最后王某和余雷他们说少58万不卖，没办法我们回来商量后还是决定要这块地。土地分割不太顺利，在我们和谢保岑、刘新才他们分割地块的过程中，谢保岑他们想多占我方地块，我不同意，为此事我和谢保岑那方的麻小杰还吵了一架，不过分割地块那天余雷和何华伟都过来了，最后余雷和何华伟出面调解才将此事解决。后续我们资金不够，不能将钱完全给郑州予晨公司，然后我和郑正平、张钧营等人又为这个事情到教育宾馆和王某、余雷他们谈判了几次，最后商定将我们欠予晨公司的地皮款以成本作价给他们房子的事实（包括两间门面，大概三套单元房）。（4）证人常某证言，证实我来反映，刘新才和张某从余雷的岳父王某手里买来22.4亩土地，其中刘新才具体购买了9.9亩，他又把买得的9.9亩土地中南边的5亩转让给邓州市泰和房地产开发有限公司建和谐大厦的事，整个过程我全程参与了，我都知道。2007年2月28日，由张某代表乙方与邓州市政府副秘书长余雷的岳父王某签订了土地买卖合同书，张某以58万元一亩的价格买了22.4亩土地，同时刘新才作为乙二方以同样的价格从张某那里分得了9.9亩。到了2009年6月16日，刘新才把他的9.9亩土地中南边的5亩以1000万元的价格又卖给邓州市泰和房地产开发有限公司建和谐大厦。2007年2月28日刘新才从张某那里买来9.9亩土地后，这9.9亩土地应该是刘新才所有了，但当时没有办理土地变更手续，一切合同、协议只能以王某的郑州予晨贸易有限公司的名义签订，当时刘新才卖给泰和房地产开发有限公司的5亩土地实际上是王某的郑州予晨贸易有限公司委托谢保岑与泰和房地产开发有限公司签订的协议书。实际上这9.9亩土地是刘新才、谢保岑、麻小杰、宋明献四人共同出资购买的，但是协议书上显示的只是刘新才的签名。在刘新才购买的9.9亩土地中，由于刘新才资金短缺，当时由刘新才、谢保岑共同与我签订了联合建房协议书，由我完全出资建5、6号楼的事实。（5）证人徐某证言，证实2009年6月，我想在邓州市城区搞开发，在邓州市市政府刘树华市长办公室里商量陈湾项目，当时刘树华市长说陈湾的项目近期开不了工，让我公司干团结中路改造项目当时在刘树华办公室的何伟华说，当前就有一个项目，该项目位于东一环与团结路交叉口西北侧、网通公司的东边约有5亩土地，是郑州予晨贸易有限公司的土地，如果你有意开发，他可以帮忙协调。我考虑了之后，觉得可以干，就决定买这块地搞开发。2009年6月16日，我公司和郑州予晨贸易有限公司签订了房地产合作开发协议书。协议的主要内容是项目名称定为“邓州市和谐大厦”，项目用地面积3000多平方米（约5亩），由我公司在土地上开发建房，支付给郑州予晨贸易公司1000万元的利润。因为当时土地没有办理过户手续，在开发过程中要办理规划、准建、预售等手续还需要使用予晨公司的名义进行办理，为了办证方便就签订了联建协议，实际上是土地转让。谢保岑代表郑州予晨贸易公司在合同书上签的字。有一次在我们公司，王某说了这块地的情况，是他们公司修橡胶坝换得的一块地，总面积有80多亩，现在还剩这5亩多。王某指着谢保岑说，我已经委托谢保岑办理土地转让这件事。这次以后，我公司就认定谢保岑是予晨公司的全权代表。为这块地皮，王某就出面了这一次，以后的事情都是有谢保岑、王培丽和余雷出面解决后续的问题。出示的2009年6月16日郑州予晨贸易有限公司和邓州市泰和房地产开发有限公司签订的房地产合作开发协议书，经我辨认，这是我签的。合同书一式两份，我和谢保岑各有一份。我公司买这块地的时候，原址是一片空地，上面没有任何建筑设施。公司买和谐大厦的土地，土地没有过户。建设用地规划许可证、建筑施工许可证都是以予晨公司的名义办的，商品房销售许可证事宜予晨公司和邓州泰和房地产开发公司的名义办的。办证费用都是我公司出的。我公司开发建设，予晨公司没有投过任何资。建设和谐大厦谢保岑也没有投过任何资。1000万的资金支付了，还剩有40万左右。余雷的妻子王培丽从泰和公司领走了550万元，还支付了刘新才、麻小杰、谢保岑、马奇耀等。谢保岑领过几次现金后，王培丽和余雷通过谢保岑到邓州泰和公司说，这1000万元中有予晨公司550万元，并多次催要。但是我们公司是和谢保岑签的协议，我公司与予晨公司的一切财务交往都要对准谢保岑，余雷还协调了邓州建行的陈副行长（现在新野建行当行长），想冻结我们公司账户。当时陈副行长对准余雷和王培丽打了包票，说这钱绝对飞不了，现在把钱全部给你们，工地就不能再往下干了，到时候第一笔按揭款下来后，就可以给你们一部分款项。王培丽介绍的购房户，销售款都是由王培丽直接拿走冲抵现金，金额有30万左右。余雷是王培丽的丈夫。王培丽从公司领款，余雷给我打电话，协调我公司转给予晨公司款项。给王培丽的资金2010年年底或2011年初，第一次是通过我公司中国建设银行的账户转账支付了350万左右。350万元应该是转账，具体以我公司财务账目为准。王培丽从公司领款每次都打有收据。但是郑州予晨公司没有给我公司正规发票。除了王培丽从公司领钱外，谢保岑、刘新才、麻小杰、马奇耀都从公司领过钱，谢保岑除了在泰和公司领现金外，还从邓州泰和公司划了三套房子冲抵现金。谢保岑、刘新才、麻小杰是东都花园的开发合伙人。马奇耀是谢保岑等人的债权人。购置这5亩土地，我们没有交契税，我也不知道予晨公司交了没有的事实。（6）证人何某证言，证实泰和公司与予晨公司联合开发，予晨公司提供地皮，泰和公司把项目建成以后给予晨公司房子，最后达成一千万签的协议的事实。（7）证人秦某证言，证实2010年1月我和谢保岑到王培丽家中，谢保岑和王培丽算账时我在场，内容是谢保岑和予晨公司的债务以及偿还方法。2010年元月9日，我和谢保岑到泰和房地产开发有限公司办公室，我在楼下，谢保岑和王培丽、何伟华他们在楼上签订了转让协议的事实。3、被告人供述及同案犯供述（1）被告人刘新才供述，证实我从张某那里购买的9.9亩土地是我和谢保岑、麻小杰、宋明献四人共同购得，当时只是以我一个人的名义作为乙方与张某签订的土地分割协议书。我和麻小杰、谢保岑、宋明献四人以我的名义从张某那里分割得到9.9亩土地，我们用了一半建了东都花园5、6号楼，之后我们四人商量将其中5亩卖给了邓州市泰和房地产开发公司从中获利，在2009年5月份我们四人与泰和公司达成协议，主要意思是泰和公司买断这5亩土地使用权给我们1000万元，以后建房、售房与我们无关，不存在联合开发。当时说的是由我们四人中的谢保岑与对方泰和公司签订协议，协议签订后，予晨公司不给盖章（因为土地使用证没分割，需以郑州予晨名义）后来在2009年6月份由谢保岑和余雷暗箱操作，由郑州予晨公司委托谢保岑与邓州市泰和房地产公司签订了房地产合作开发协议书，这个协议书我和麻小杰、宋明献都不知道，后来打官司到法庭上，谢保岑拿出这份协议书，我们仨才知道谢保岑从中捣鼓把我们四人商量的原始协议换掉了。泰和给的1000万，予晨拿走550万，谢保岑拿走150万，麻小杰拿走30万，我拿走50万的事实。（2）被告人麻小杰供述，证实2008年左右，我和谢保岑、刘新才、宋明献在东都花园有约5亩土地，（原是予晨公司的土地，没有过户）由于资金问题我们无力开发，后来我们四个人商量了一下决定把这5亩土地以1000万元的价格转让给了邓州市泰和房地产开发有限公司建和谐大厦。我们和邓州市泰和房地产开发有限公司签有协议，是谢保岑以郑州予晨贸易有限公司的名以签的，谢保岑对我们说没有必要我们四个人都签，他一个人签就可以了。我们转让给邓州市泰和房地产开发有限公司的5亩土地是没有土地使用证，土地没有审批，但郑州予晨公司有。我从邓州市泰和房地产开发有限公司拿走30万元。后来这些钱我都还账了。这块地是我们四个从王某和余雷那里买的事实。（3）同案犯宋明献供述，证实我来反映余雷实际操作他岳父王某（重户口王龙）为法人代表的郑州予晨贸易有限公司，和谢保岑一块将我和刘新才、麻小杰、常某等人坑苦了的事情。余雷是邓州市政府的副秘书长，是我通过谢保岑认识的，我和余雷见过几次，是郑州予晨贸易有限公司的实际操作人；王某是余雷的岳父，实际上是郑州予晨贸易有限公司的法人代表，后来知道郑州予晨贸易有限公司的法人代表王龙实际上就是余雷的岳父王某，王龙是王某的替身，是个假户口，我从来就没见过王某王龙的人影；张某是另一个买地的，她从余雷那里买了22.4亩土地，我和刘新才、谢保岑、麻小杰等四人又从张某那里分割了9.9亩土地。2007年年初，余雷将他从政府拿到手的103亩多土地分成两块，一块81亩多卖给了财富天地（具体价格不知），另一块22.4亩以每亩58万元的价格卖给了张某，张某又将22.4亩土地原价分割给我们（我和刘新才、谢保岑、麻小杰四人）9.9亩。我们四人将这9.9亩中的大约一半有建筑商常某出资建设东都花园的5、6号楼，其中的5亩由谢保岑暗箱操作和余雷一块以1000万元的价格卖给了邓州市泰和房地产开发有限公司建和谐大厦，余雷拿走了550万元，剩下的450万元基本上都有谢保岑一个人得了，我和刘新才、麻小杰三人没得到一分钱。当初我们只是口头说说，以刘新才的名义与张某签订的土地分割协议书，实际上这块地将近580万元，我和刘新才、麻小杰三人共凑了120多万，还欠余雷450多万元，谢保岑是说利用他和余雷关系好可以从中周旋这个事没有出钱，但是利益是均享的。我们四人和建东都花园5、6号楼的建筑商常某建有联合建房协议书和一份合同书，上面有谢保岑、刘新才和常某的签名，中间人是张正平，但是我和麻小杰没有一个一个签，商量事的时候我们都在场，商量达成一致意见后，就由刘新才、谢保岑出面签。卖给邓州市泰和房地产开发有限公司建和谐大厦的5亩土地，当时由于资金的问题，谢保岑和余雷运作，说是将我们四人共享的这9.9亩土地中划出南边的5亩给邓州市泰和房地产开发有限公司建和谐大厦，商量的时候我和刘新才、麻小杰、谢保岑四人都在，还有余雷共同与对方商量，商量的结果是这5亩土地卖1000万元，泰和房地产开发有限公司分三批付清，后来签订协议时，谢保岑说没必要我们四人都签，由他一个人签名代表即可，再后来，谢保岑、余雷从中捣鼓，直接从泰和房地产开发有限公司把这1000万元拿走了，其中余雷拿走550万元，剩下的450万元基本上都由谢保岑个人所得了，我和刘新才、麻小杰一分钱也没得住，连投进去的120多万本钱也没有了，建筑商常某也没完全得到垫资建5、6号楼的本金的事实。（4）同案犯谢保岑供述，证实我和麻小杰、刘新才、宋明献在没有经过土地部门批准的情况下，将东一环和团结路交叉口西北角的五亩左右的土地以1000万的价格转让给了徐某。该宗土地是我以每亩地58万元左右从王某手中购得，后来我在开发了东都花园南半部分后，还剩余东一环和团结路交叉口西北角的约五亩左右的土地，这块土地在应该属于我和麻小杰，刘新才，宋明献四人所有，后来市政府秘书处的何华伟牵线于泰和公司徐某签订了转让协议，将这块地以1000万元价格转让给泰和公司的徐某。当时和泰和公司合作，我的条件是我要房屋的一层、二层、三层、四层。我从南阳回来签订协议时，我就提出泰和公司建大厦可以，但我要的房子，不给房子，协议书上我不签字。泰和公司的王保山对我说，你要房子的话，还要出售，交税，费心费力，还影响泰和公司的经营和管理。不如把你要求的房屋面积折合成净钱付给你。一层、二层、三层、四层的房子折合现金1000万元。这就是和谐大厦5亩地，折价1000万元的来历。这1000万应该都由我收，我收到后再统一分配。在和谐大厦位置开发，我原来设计的是七层，后又想建得更高，想找个人帮忙更换规划，我就找到了何华伟（当时何华伟主要服务时任常务副市长李**，联系城建规划），我妻弟麻小杰和何华伟熟，所以我就找何华伟帮忙把7层改为16层，何华伟也同意帮忙，但这件事还没有敲定时，2009年农历正月二十一，我妻子有病，我带她在南阳看病。在南阳照顾我妻子的这段时间中，何华伟让我从南阳回来签订协议，把和谐大厦的5亩地交给泰和开发。至于他们如何规划成现在的33层，我就不知道了。由于这些规划更改都有何华伟操作，我也不便再说自己开发了。以上证据，来源合法，经法庭查证属实，本院予以采信。本院认为，被告人刘新才、麻小杰以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，情节特别严重，其行为已构成非法倒卖土地使用权罪。公诉机关指控被告人刘新才、麻小杰犯非法倒卖土地使用权罪的罪名成立，本院予以支持。辩护人关于被告人刘新才、麻小杰犯非法倒卖土地使用权罪的事实不清，证据不足，罪名不能成立的辩护意见，经查，被告人刘新才、麻小杰、同案犯谢保岑、宋明献均供述本案涉案土地系四人合伙购买，土地在2010年时仍然登记在予晨公司名下，由谢保岑代表四人将土地卖给泰和公司的事实。本案虽然是谢保岑持予晨公司的授权书与泰和公司签订房产开发合作协议，但实际是双方的土地转让行为，被告人的行为构成非法倒卖土地使用权罪，因此辩护人的上述辩护意见不能成立，不予支持。被告人刘新才的辩护人关于被告人刘新才系从犯的辩护意见，经查，被告人刘新才、麻小杰及同案犯谢保岑、宋明献均供述了由谢保岑代表四人将本案涉案土地卖给泰和公司的事实，属于共同预谋实施犯罪，均属正犯，因此该辩护人的辩护意见不能成立，不予支持，但被告人刘新才、麻小杰在共同犯罪中的作用相对较小，可以酌定从轻处罚。辩护人关于被告人刘新才、麻小杰系自首，可以从轻处罚的意见，符合法律规定，予以采纳。本案系共同犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘新才犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币三十万元。二、被告人麻小杰犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币三十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人刘新才即自2020年9月29日起至2023年3月4日止。被告人麻小杰即自2019年9月2日起至2022年12月1日止。罚金在判决生效后三十日内缴纳。）三、被告人刘新才违法所得五十万元，被告人麻小杰违法所得三十万元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  王清然审 判 员  陈洪龙人民陪审员  刘 博二〇二〇年九月二十九日书 记 员  王秋丽