广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0513刑初315号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人吴镇龙，男，1972年9月10日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************850，汉族，小学文化，打工，住汕头市潮阳区****************。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月17日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。辩护人周昭义，广东东沙律师事务所律师。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检二部刑诉[2020]87号起诉书指控被告人吴镇龙犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员张春林出庭支持公诉，被告人吴镇龙及其辩护人周昭义到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年12月1日，被告人吴镇龙将其址于汕头市潮阳区****************的旧厝租给一名自称为“吴大惠”的福建籍男子(另案处理)，用于存放假烟。双方协商每件假烟存放租金为每月30元，存放不足一个月即出货则按一个月计算。同年12月6日，公安机关查获该旧厝，现场缴获白沙、红塔山等品牌假冒香烟、假冒香烟标识及散支白条香烟一批。经鉴定，现场缴获成品卷烟、散支白条香烟均为假冒伪劣香烟，价值为2017254.14元。2019年10月17日，被告人吴镇龙被公安机关抓获归案。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人吴素凤、吴伟平的证言及辨认笔录，证人马珠妹、吴汉成、吴耿清的证言，被告人吴镇龙原在公安机关的供述，受案登记表，抓获经过，扣押决定书，扣押清单，汕头市潮阳区烟草专卖局物品提收入库清单，手机号码注册信息，“用电情况”，“证明”，“情况说明”，汕头市潮阳区烟草专卖局出具的“卷烟估值表”，广东省质量监督烟草检测站“卷烟、雪茄烟鉴别检验报告”，汕头市烟草专卖局(公司)出具的“涉案烟草专卖品价格证明”，现场勘验笔录，检查笔录，入所健康检查表，刑事照片和户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人吴镇龙为非法牟利，在明知的情况下，提供场地给他人存放伪劣卷烟，尚未销售，破坏市场经济秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第二十七条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪(未遂)追究其刑事责任。被告人吴镇龙属从犯，提请本院依法判处。被告人吴镇龙提出他租房子给“吴大惠”是用于给其存放茶叶而不是用于存放假烟的辩解意见。辩护人提出如下辩护意见：1、被告人吴镇龙主观上并不明知“吴大惠”所租的房子用于存放假烟，客观上没有与“吴大惠”共同实施犯罪行为，故不构成生产、销售伪劣产品罪；2、本案被告人吴镇龙在公安机关所作的四份有罪供述、扣押决定书、扣押清单依法应予排除；3、被告人吴镇龙如构成生产、销售伪劣产品罪，则系从犯且属犯罪未遂，依法应对其从轻处罚。经审理查明，2018年12月1日，被告人吴镇龙将其址于汕头市潮阳区****************的旧厝租给一名自称为“吴大惠”的福建籍男子(另案处理)，用于存放假烟。双方商定每件假烟每月存放的租金为30元，不足一个月出货则仍按一个月租金计算。同年12月6日，公安机关查获该旧厝，现场缴获白沙、红塔山等品牌假冒香烟、假冒香烟标识及散支白条香烟一批。经鉴定，现场缴获成品卷烟、散支白条香烟均为假冒伪劣香烟，价值为2017254.14元。2019年10月17日，被告人吴镇龙被公安机关抓获归案。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：1、证人吴素凤的证言及辨认笔录，证明吴镇龙是她丈夫，一直在建筑工地做木工。她不清楚在她家查获的假烟成品及标识是什么时候存放的。以前她家居住在下厝新乡一直巷4号102房里面，6、7年前搬到下厝村上坽十直巷2座居住。并对被告人吴镇龙的相片辨认无误。2、证人吴伟平的证言及辨认笔录，证明他是和平镇下厝居委会治保员。2018年12月6日中午，下厝居委会干部配合公安机关在下厝村新乡一直巷4号102房查获双喜、利群、芙蓉王等品牌假烟成品及标识一批。下厝村新乡一直巷4号102房是村民吴镇龙所有。吴镇龙在建筑工地做木工。并对被告人吴镇龙的相片辨认无误。3、证人马珠妹的证言，证明吴镇龙是她小叔。和平镇下厝村新乡一直巷4号102户是吴镇龙所有，但吴镇龙已于六、七年前搬到下厝村上坽十直巷2座居住。她丈夫吴镇城与吴镇龙在二十多年前分家了，吴镇城分在新乡一直巷4号101户居住。吴镇龙、吴镇城分家后两户用电都各自分开安装电表。4、证人吴汉成的证言，证明他是和平镇下厝村的电工。下厝村新乡一直巷4号有两个电表箱，一个是吴镇龙的、一个是吴镇城的。下厝村新乡一直巷4号102房接的是吴镇龙的电表箱。5、证人吴耿清的证言，证明吴镇龙是他父亲吴镇城的弟弟，他跟吴镇龙是叔侄关系。和平镇下厝新乡一直巷4号原先是他爷爷的，后来在二十几年前分家之后，101户就分给他家这边，102户就分给吴镇龙。分家之后，吴镇龙在6、7年前搬到下厝村上坽十直巷2座居住，他至今仍然居住在下厝新乡一直巷4号101户。他没有看到吴镇龙有将102户房子出租或给他人使用，平常房间都是门锁着，也没有看到有其他人出入。102户房出入门口是隔壁另外的房门，以前吴镇龙有里面居住的时候出入都是在另外一条巷子。6、被告人吴镇龙原在公安机关的供述，证明他在村里做木工为生。2018年有一个叫“吴大惠”的福建人到下厝上坽十街二座的木材加工坊让他加工一张木桌。在加工木桌的时候，他跟“吴大惠”聊过他有一座老厝在新乡没有居住。2018年农历十月二十四日（国历2018年12月1日），那时候刚好他家里拜神，所以日期记得比较清楚，“吴大惠”拨打他134*****908的电话找他，他刚好去市场买东西，就与“吴大惠”约在市场门口碰面。“吴大惠”跟他说想租用他位于下厝新乡一直巷4号102户的旧厝去寄放假烟，当时“吴大惠”称每存放一件假烟一个月给他30元租金，到时候以出货的数量为准，如果只是寄放几天便出货，也按照一件30元的价格去算，每月结算一次费用。他同意并将其老厝房间的钥匙拿给“吴大惠”。过了几天，该旧厝便被公安机关查获，他因害怕便打电话给“吴大惠”，但是“吴大惠”知道假烟出事后手机便关机了，他一直躲避至被公安机关抓获。因为假烟只寄放了几天，“吴大惠”没有跟他提到有出过货，所以他还没有拿到“吴大惠”的钱。他也没有到他老厝里清点“吴大惠”总共寄放了多少件假烟。7、“受案登记表”及抓获经过，证明2018年12月6日11时许，汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队联合潮阳区烟草局、和平镇政府、和平派出所对和平镇下厝村新乡一直巷4号102房进行检查，现场查获散支白沙25件，散支红塔山19件，散支好日子11件，软云烟24件,1906双喜24件，利群49件，芙蓉王23件，硬双喜42件，牡丹12件，硬中华1件，共230件；红塔山外标识13件折1.625万张、红塔山内标识5件折3.125万张、白沙外标识12件1.5万张，白沙内标识6件3.75万张、双喜内标识3件折1.875万张，共39件折11.875万张，现场未发现相关人员，查扣物品由潮阳区烟草专卖局提收入库，经初步估值涉案金额2017254.14元。2019年10月17日，被告人吴镇龙被公安机关抓获归案。8、扣押决定书、扣押清单和汕头市潮阳区烟草专卖局物品提收入库清单，证明公安机关扣押到假冒白沙牌香烟25件、假冒红塔山牌香烟19件、假冒好日子牌香烟11件、假冒云烟（软珍品）牌香烟24件、假冒双喜（硬经典1906）牌香烟24件、假冒利群（新版）牌香烟49件、假冒芙蓉王（硬）牌香烟23件、假冒双喜（硬经典）牌香烟42件、假冒牡丹（软）牌香烟12件、假冒中华（硬）牌香烟1件、假冒红塔山外标识1.625万张、假冒红塔山内标识3.125万张、假冒双喜内标识1.875万张。该批涉假卷烟、标识已移交汕头市潮阳区烟草专卖局销毁。9、手机号码注册信息，证明手机号码134*****908的机主为王黄明。10、吴镇龙用电情况，证明2018年10月份至2018年12月份，吴镇龙下厝新宫台用电量为0。11、汕头市公安局潮阳分局和平派出所出具的“证明”，证明该所尚未发现被告人吴镇龙在该辖区居住期间有犯罪记录在案。12、汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队第三中队出具的“情况说明”，证明经向中国移动揭阳分公司调取吴镇龙交代与“吴大惠”联系使用的手机号码134*****908在涉案期间2018年11月7日至2018年12月6日的通话记录，因通话清单超出查询期限，无法查询具体的通话清单由吴镇龙辨认“吴大惠”的联系方式，且吴镇龙无法供述出福建人“吴大惠”的具体身份信息，故无法查清福建人“吴大惠”的真实身份。13、汕头市潮阳区和平镇下厝社区*民委员会出具的“证明”，证明潮阳区和平镇下厝居委新乡第一直巷4号民房小畔是该居委居民吴镇龙所有。14、汕头市潮阳区烟草专卖局出具的“卷烟估值表”和汕头市烟草专卖局(公司)出具的“涉案烟草专卖品价格证明”，证明经估值，现场查获的散支卷烟及成品卷烟价值为2017254.14元。15、广东省质量监督烟草检测站“卷烟、雪茄烟鉴别检验报告”，证明经检验，涉案卷烟送检样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。16、检查笔录、现场勘验笔录及刑事照片，证明公安机关对案发现场址于汕头市潮阳区****************进行现场检查、勘验，并对案发现场、电表拍照的情况。17、入所健康检查表，证明被告人吴镇龙入所时身体状况正常。18、“户籍证明”材料，证明被告人吴镇龙于1972年9月10日出生，公民身份号码440************850。上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。被告人吴镇龙及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院综合评判如下：1、被告人吴镇龙的辩护人提出被告人吴镇龙不构成生产、销售伪劣产品罪及被告人吴镇龙提出其租房给“吴大惠”是用于存放茶叶的辩护、辩解意见。经查：被告人吴镇龙原在公安机关一直稳定供述福建人“吴大惠”跟他说想租用其位于下厝新乡一直巷4号102户的旧厝去寄放假烟，吴大惠”称每存放一件假烟一个月给他30元租金，到时候以出货的数量为准，如果只是寄放几天便出货，也按照一件30元的价格去算，每月结算一次费用。公安机关在上述房屋也查扣到假冒香烟一批，价值2017254.14元，涉案卷烟样品经送检均为假冒注册商标且伪劣卷烟，上述证据能相互印证，足以认定。故被告人吴镇龙及其辩护人提出的辩解、辩护意见均与查明的事实不符，不予采纳。2、辩护人提出被告人吴镇龙在公安机关的所作四份有罪供述、扣押决定书、扣押清单依法应予排除的辩护意见。经查，公诉人当庭出示了被告人吴镇龙“入所健康检查表”，证明被告人吴镇龙入所时身体状况正常，被告人吴镇龙第一次的供述笔录公安机关也作了同步录音录像，四份讯问笔录系公安机关依照讯问程序所作，且扣押决定书及扣押清单是在第三人的见证下依法进行扣押的，程序合法，故辩护人提出的该辩护意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。3、被告人吴镇龙的辩护人提出的其他辩护意见，经查有事实和法律依据，予以采纳。本院认为，被告人吴镇龙无视国家法律，为牟取非法收入，结伙提供场所协助他人生产、销售伪劣烟草专卖品，货值金额达到200万元以上，侵犯国家对产品质量的管理制度和消费者的合法权益，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关的指控成立。属共同犯罪。被告人吴镇龙在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。公诉机关的指控成立。鉴于被告人吴镇龙生产的伪劣产品尚未销售，是犯罪未遂，且是从犯，故依法可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第九条、第十条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第五条、第六条之规定，判决如下：被告人吴镇龙犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年六个月，并处罚金五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2027年4月16日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟泽珍人民陪审员  周 霞人民陪审员  陈海潮二〇二〇年七月二十一日书 记 员  李晓斌附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。第九条知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。第十条实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。