广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初2110号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人杨世涛，男，1992年10月21日出生，汉族，贵州省赫章县人，初中文化，无业，住赫章县************。公民身份号码：522************413。辩护人钱佩麟、阳德灵，广东宝威律师事务所律师。被告人李斌斌，男，1991年6月14日出生，汉族，广东省连州市人，中专文化，无业，住连州市*************。公民身份号码：441************114。辩护人陈荣桂、肖柏杨，广东林贤律师事务所律师。以上二名被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月16日被羁押,次日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第二市区人民检察院以东二区检二部刑诉〔2020〕Z2041号起诉书指控被告人杨世涛、李斌斌犯贩卖毒品罪，于2020年6月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年8月7日公开开庭对本案进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员黎俊彤出庭支持公诉，被告人杨世涛及其辩护人钱佩麟、阳德灵、被告人李斌斌及其辩护人陈荣桂、肖柏杨到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年7月6日，邓敏斐（另案处理）通过手机联系被告人杨世涛，向杨世涛购买毒品氯胺酮（K粉）约710克和亚甲基双氧甲基安非他明（以下简称MDMA、俗称“开心粉”）255包，并预先支付了150000元到杨世涛的银行账户（户主为杨世涛，卡号为621*************700）。2019年7月10日，杨世涛在东莞市虎门镇将一批氯胺酮和MDMA贩卖给邓敏斐。同日，邓敏斐将购得的毒品带回广东省清远市佛冈县***************“友情岁月”酒吧，后公安机关当场将邓敏斐等人抓获，并当场缴获邓敏斐从杨世涛处购得的晶体状和粉末状毒品一批（经鉴定，其中含氯胺酮成分的毒品净重715.54克，含MDMA成分的毒品净重381.11克）。2019年10月15日晚上，赵新华（另案处理）从贵州省毕节市驾驶一辆小汽车出发至东莞，并携带一个装有毒品氯胺酮的包裹。2019年10月16日12时许，赵新华与杨世涛在东莞市*******见面，将上述包裹交给杨世涛，后二人分别离开长安镇体育公园。不久后，被告人李斌斌驾驶一辆小汽车搭载杨义义（另案处理）到长安镇体育公司向杨世涛购买毒品氯胺酮，杨世涛在体育公园将该包裹交给被告人李斌斌，并收取李斌斌现金约32万元。随后，李斌斌和杨义义回到东莞市茶山镇丽江豪园小区丽星阁D2704房家中，由李斌斌将从杨世涛处购得的毒品氯胺酮和住处内原有的约11克毒品氯胺酮进行分装。2019年10月16日下午，李斌斌在茶山镇刘黄村一马路边将毒品氯胺酮约50克以22500元的价格贩卖给刘衍枢。2019年10月16日14时许，公安机关在东莞市茶山镇丽江豪园小区*******堂、704房，分别将被告人李斌斌和杨义义抓获，并在704房缴获14包疑似毒品（共净重692.96克，均检出氯胺酮成分）。同日15时许，在东莞市********边汽车修理厂将被告人杨世涛抓获，并当场在杨世涛住处缴获毒资419800元。同日15时许，在东莞市长安镇新安社区*象酒店3009房将赵新华抓获。同日16时许，公安机关在茶山镇刘黄村逸翠二巷8号门口将刘衍枢抓获，并当场在刘衍枢住处缴获5包疑似毒品（共净重48.41克，均检出氯胺酮成分）。上述事实，有经当庭质证的手机、手表、电子秤、透明自封袋、调羹、灰色绒布袋、汽车、现金419800元等物证，到案经过、提取笔录、扣押清单、称量笔录、搜查笔录、扣押决定书、称量笔录、提取笔录、银行流水、现场检测报告书、行政处罚决定书、户籍信息、人口信息、毒品缴交收据、行政处罚决定书、情况说明等书证，证人赵新华、杨义义、邓敏斐、范伟岐、刘衍枢、杨静、卯雄、张永成的证言及辨认、指认笔录，检验报告，司法鉴定意见书，监控录像，手机恢复数据，搜查视频，审讯录像，微信调取数据，电话录音，现场勘验笔录、现场图、现场照片，微信数据，被告人杨世涛、李斌斌的供述及辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。被告人杨世涛当庭对公诉机关的指控予以否认，辩称自己没有贩卖毒品，赵新华给他的包裹里面装的是小孩子的衣服，他没有给李斌斌而是直接带回家了，在房间内缴获的现金是李斌斌和他做沙石生意的钱不是毒资。辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控的第一宗贩卖毒品仅有邓敏斐的指证，缺乏其他证据支持；2.公诉机关指控的第二宗贩卖毒品缺乏直接证据证实杨世涛贩卖毒品给李斌斌，在李斌斌住处查获毒品的提取笔录没有封装过程的录像视频，真实性存疑，不应作为证据使用。被告人李斌斌当庭对公诉机关的指控予以否认，辩称自己只是帮刘衍枢代购2万元的毒品，没有贩卖获利，他从杨世涛处买回的毒品也是用于自己吸食的。辩护人提出以下辩护意见:1.李斌斌给刘衍枢的毒品没有从中赚取差价,购得的毒品也仅用于自己和朋友一起吸食,没有贩卖毒品的主观故意,仅构成非法持有毒品罪;2.李斌斌购买的其他毒品尚未贩卖,系犯罪预备;3.李斌斌归案后如实供述了自己的罪行;4.李斌斌协助侦查机关抓获其他犯罪嫌疑人,有立功表现;5.李彬彬系初犯、偶犯。关于相关提取笔录能否作为证据使用的问题。经查，在被告人李斌斌住处查获涉案毒品的相关扣押、提取笔录等证据材料均系依照法定程序作出，符合证据采集的标准，采集程序合法、有效，能够作为证据使用，被告人杨世涛的辩护人关于提取笔录不能作为证据使用的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。关于被告人杨世涛是否构成贩卖毒品罪的问题。经查：第一宗贩卖毒品。1.证人邓敏斐证实范伟岐叫他帮忙找K粉，他联系杨世涛，杨说有货，他就于7月6日联系杨世涛订购了710克K粉、255包开心粉，并先转了15万元毒资到杨的账户。7月10日他到虎门镇和杨世涛碰面，杨向他交付了上述毒品称总重量1110多克，并提供一把电子秤给他叫他称下对不对，自己就在车外帮他把风。他称了下发现只有968.5克，就把读数拍下来发给杨世涛，杨说是电子秤没放好，放好之后称量是1110多克。后他将其中500克K粉以138000元的价格卖给范伟岐；2.证人范伟岐证实他向邓敏斐购买500克K粉，邓开价14万元，后以138000元成交，他先转给邓8000元定金，后又准备了13万元现金（当场查获）和邓敏斐当面完成交易；3.微信聊天记录、转账记录证实，7月5日，邓敏斐转账给杨世涛15万元。7月10日15时许，邓敏斐和范伟岐有以“138”、“14”的方式商谈毒品交易价格，后范分两次转给邓8000元。7月10日15时许，邓敏斐发送一张计量显示为968.5的电子秤照片给杨世涛。4.被告人杨世涛归案后辩称邓敏斐转账的15万元是借款，但邓明确否认该点，且杨也未提供其他证据证实该点。邓敏斐、范伟岐的证言所反映出的毒品交易时间、金额等细节，与邓敏斐与杨世涛的微信聊天、转账记录所反映出的情况能够相互印证，足以证实杨世涛向邓敏斐贩卖毒品的事实，而杨世涛辩称邓敏斐转账的15万元是借款，未提供其他证据证实，且邓敏斐也明确否认，可信度较低。故被告人杨世涛及其辩护人关于杨世涛没有实施第一宗贩卖毒品的意见，本院不予采纳。第二宗贩卖毒品。1.被告人李斌斌供述称10月10日杨世涛电话联系他表示能拿到K粉，可以以400元/克的价格卖给他。他随后凑到30多万元遂联系杨，说要800克左右的K粉，10月16日，杨世涛来电约在长安体育公园交易，他就和杨义义一起开车来到体育公园后，杨世涛骑着电动车过来，上了他车后排，他叫杨义义坐在驾驶位上，自己也坐到后排。杨世涛给了一包东西给他并收下钱，他用钥匙在包上撬了一个洞，确认里面是K粉，然后杨世涛数完钱就离开了；2.证人杨义义证实10月16日李斌斌开车带她来到长安体育馆后打电话给杨世涛，杨过来后就和李斌斌一起上了车后排。她坐在驾驶位没往后看，但听到李斌斌给了杨一袋现金，杨给了李一袋黑色包装的东西，李斌斌还问她要了钥匙并用打火机烧了不知道什么东西，让她觉得很臭。后杨世涛下车离开，李斌斌开车带她回家，到家后李就把杨世涛留下的东西拿出来，这时她才看到K粉。李斌斌把这些K粉分装好就出门了，后来公安人员上门将这些K粉缴获；3.证人赵新华证实10月15日他打电话给杨世涛说要来东莞，杨就叫他带个包裹过来，10月16日他到达长安体育馆后就将包裹给了杨，他不知道包裹里是什么，只是杨世涛自己说是衣服；4.案发现场监控录像证实，10月16日12时28分，杨世涛骑电动车来到赵新华的车边，二人在停车场下车碰面，12时30分，杨世涛将一袋东西（经李斌斌、杨义义指认即是杨卖给李的那袋K粉）放在电动车前车篮里骑车离开，12时37分，李斌斌驾车进入停车场，12时39分，杨世涛骑电动车经过停车场，李斌斌驾车跟上杨世涛离开；5.杨世涛当庭辩称被缴获的现金是李斌斌和他做沙石生意的资金，但其在侦查阶段前期供述称这笔钱是李斌斌让他去云南省买毒品“菲仔”，后又改称是投资资金，但是具体投资什么项目还没定，供词前后矛盾，可信度较低。上述证据能够相互印证，足以证实杨世涛向李斌斌贩卖毒品的事实，故被告人杨世涛及其辩护人关于杨世涛没有实施第二宗贩卖毒品的意见，本院不予采纳。关于被告人李斌斌有无贩卖毒品的问题。经查，1.证人刘衍枢证实10月16日早上，李斌斌来电说有K粉可以以450元/克的价格卖给他，他就说要买50克，当日下午15时许，二人就在东莞市****边完成交易，他给了李2万元现金，还欠李2500元；2.李斌斌当庭否认自己有贩卖毒品，但是其在侦查阶段供述称10月16日早上刘衍枢来电说要50克K粉，他答应并将从杨世涛处以400元/克的价格购回的K粉分装好后，以450元/克的价格卖给刘50克，刘当场给他2万元现金，并说还欠他2500元。二人关于毒品交易时间、地点、价格等细节的陈述能够相互印证，能够证明李斌斌向刘衍枢贩卖毒品的事实。故被告人李斌斌及其辩护人关于李斌斌没有贩卖毒品的意见，本院不予采纳。本院认为，被告人杨世涛贩卖毒品氯胺酮500克以上、亚甲基双氧甲基安非他明100克以上、被告人李斌斌贩卖毒品氯胺酮500克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人杨世涛、李斌斌犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑。根据现行刑法规定，贩卖毒品氯胺酮500克以上，或贩卖毒品亚甲基双氧甲基安非他明100克以上的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。具体到本案，涉案毒品已进入交易环节，被告人李斌斌贩卖毒品的行为已着手实施完毕，不属于犯罪预备。其当庭否认贩卖毒品的犯罪事实，不应认定为归案后如实供述，且现也无证据显示其有立功情节。被告人李斌斌的辩护人关于李斌斌有犯罪预备、立功、坦白情节的辩护意见，本院不予采纳；关于李斌斌系初犯、偶犯的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人杨世涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年10月16日起至2034年10月15日止。没收的财产自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库）。二、被告人李斌斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产5万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年10月16日起至2034年10月15日止。没收的财产自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库）。三、随案移送的手机3部、电子秤1台、419800元，予以没收，上缴国库；随案移送的手表1块、暂扣于东莞市公安局长安分局的汽车1辆，在被告人李斌斌缴纳相应的没收财产后予以发还；逾期未缴纳的，移送至本院予以拍卖、变卖，折抵相应数额的没收财产，有余款的予以发还给被告人李斌斌。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 李 政人民陪审员 姜 霞人民陪审员 吴秋霞二〇二〇年九月九日书 记 员 袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。