北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初27951号原告（反诉被告）：洪晓雪，女，汉族，1990年11月8日出生，户籍地北京市海淀区。委托诉讼代理人：谭洪青，北京融开律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京天旺天餐饮管理有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：赵九洲，执行董事。委托诉讼代理人：崔淼，北京市中同律师事务所律师。原告（反诉被告）洪晓雪与被告（反诉原告）北京天旺天餐饮管理有限公司（以下简称天旺天公司）特许经营合同纠纷二案，本院立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭合并二案进行了审理。原告（反诉被告）洪晓雪之委托诉讼代理人谭洪青，被告（反诉原告）天旺天公司之委托诉讼代理人崔淼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告洪晓雪向本院提出诉讼请求：1．请求判令解除原被告之间的《中国MYTHOFCHA茶悟茶连锁事业店铺辅导合同书》；2．请求判令被告返还原告加盟辅导金11．5万元、保证金2万元、找店费2万元、培训费2400元，以上共计157400元。事实与理由：2017年7月，被告法定代表人赵九洲以“阿里山贡茶”代理商身份与原告签订“阿里山贡茶加盟协议”（以下简称原协议）。2017年7月23日至9月25日期间，原告根据原协议约定向赵九洲支付了共计157400元，原协议签订后，赵九洲让原告与被告之间签订加盟合同，2017年11月30日，原告与被告签订《中国MYTHOFCHA茶悟茶连锁事业店铺辅导合同书》（以下简称涉案合同），合同有效期为2年，原告根据原协议支付的各种费用转为涉案合同的合同款。原告签订涉案合同后，未能开设加盟店，未根据涉案合同享受任何权益，且在此期间，赵九洲多次找到原告索要各种费用，原告觉得异常便未支付。后原告发现被告有欺骗行为，原告未开店，主张依据《商业特许经营管理条例》第12条的规定，解除涉案合同，被告返还原告合同款。请求法院判如所请。被告天旺天公司辩称：1．2017年初至2017年11月，赵九洲为广东添赐（贡茶）投资管理有限公司（以下简称添赐公司）的代理商，拥有代理资格；2．涉案合同已经由双方协商终止，被告不存在任何欺骗行为；3．涉案合同并非单纯的特许经营授权合同，而是开店前以辅导开店传授经验为主，开店后以使用商标和相应产品为主，被告在原告前期准备阶段给予了充分的经验及技术支持，充分的履行了合同义务；4．被告收取找店费2万元后，找了很多地方，也均向原告做了汇报，所谓的好处费也不是被告要收取；5．被告被行政处罚并未刻意隐瞒，且被处罚缘由不属于给被特许人从事特许经营业务造成实质影响的行为，因此原告不能随意解除与被告的合同或认定被告违约；6．关于崇文门新店的投资款问题，双方之间已经约定好六月底前退费，现原告称被告忽悠其出资，多次找退款无理拖延，没有任何事实依据；7．原告如今主张解除合同的根本原因是自己不想开店了，而非被告的原因，原告单方解除合同的行为已经违反了双方签署的涉案合同；8．如果如原告所说被告存在诸多问题，但原告却一直未解约，不合常理。请求法院驳回原告的全部诉讼请求。反诉原告天旺天公司向本院提出反诉请求：请求判令反诉被告洪晓雪支付反诉原告违约金10万元。事实与理由：涉案合同约定，由天旺天公司为洪晓雪加盟阿里山贡茶做辅导及技术支持，协议签署以后，洪晓雪一直在寻找开店位置，未能开启店面，涉案合同并非单纯的特许经营授权合同，而是开店前以辅导开店传授经验为主，开店后以使用商标和相应产品为主，被告给洪晓雪提供了充分的经验和技术支持，履行了合同义务，由于洪晓雪一直未找到满意的地方，根据协议约定地点勘察、商圈评估等费用不包含于辅导金中，在洪晓雪的要求下赵九洲收取2万元找店费，并开始帮其在北京市范围内寻找开店地点。2018年下半年，洪晓雪多次表示因各种原因不想开店，在赵九洲多次催促下，洪晓雪不但不履行协议，还将赵九洲及其公司起诉到法院，根据协议13．4条的约定，被告不应返还款项，可以要求洪晓雪承担因此造成的损失，被告给予了洪晓雪巨大的技术支持，也为其开店付出了诸多心血，一旦店铺开启，被告可以获取的每年的管理费及预期利益也化为乌有，洪晓雪因自身原因不履行合同，应当依照合同约定支付违约金。故请求法院支持反诉原告的反诉请求。反诉被告洪晓雪答辩称，反诉原告所依据合同中的13．4条是格式条款，严重侵犯反诉被告的利益，应当无效，反诉被告有法定的单方解除权，不构成违约。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，本院认定如下：2017年11月30日，天旺天公司（甲方）与洪晓雪（乙方）签订涉案合同，合同中约定乙方申请甲方为其开办MYTHOFCHA饮品经营体系作管理咨询、开店辅导及技术转让相关事宜，并愿意依照该体系统一的经营模式及甲方有关的管理制度、标准等开设饮品店开展业务的咨询。甲方辅导乙方依据合同的约定开办饮品店及转让甲方所拥有的经营技术资产，如店面装修风格、培训体系、运营体系、财务体系、信息网络系统、专有技术系统、广告宣传及销售培训、商品生产、进货渠道、配送等经营管理体系，成为甲方的一个辅导经营店。甲方为乙方提供开店前的整体规划，包括人力配置指导、培训资源配置、经营技术与咨询等，甲方负责提供乙方书面【标准操作手册】，简称SOP手册，乙方必须严格遵守SOP手册的经营策略和规章制度进行操作以保证辅导店的产品品质、服务标准和卫生清洁，时刻维护客户利益及品牌形象。甲乙双方法律地位各自独立，不存在任何合伙、代理、委托、雇佣或承包关系。合同4．1条中辅导店地址为空白，合同约定若合同签订时，乙方辅导店的地点尚未确定，则乙方应于地点由甲乙双方确定后三日内将该辅导店具体位置以书面形式告知甲方。辅导金数额为115000元，7．1．3约定甲方辅导乙方之前期市场调查、地点勘察、商圈评估及开业指导等各项工作所付出的费用不包含于辅导金中。乙方每月按辅导手册规定之列项支付给甲方作为持续使用辅导经营权、使用甲方商标及经营技术资产、接受甲方及其企业关系协助辅导的费用，称为权利金。合同权利金首年为1500元/月。保证金为确保乙方及辅导店履行本合同约定的义务向甲方交付的费用，保证金为2万元。8．5．2约定辅导店的装修设计费用由乙方支付、乙方需将装修设计费1万元按照7．4．1条的约定同辅导金、保证金一起汇至甲方指定账户。合同13．4约定如乙方未经甲方同意无故提前解除本合同应赔偿对方损失10万元作为违约金，如违约金不足抵偿损失时，受损方有权就未受偿部分继续向违约方追索。合同有效期为2年。2017年7月23日，洪晓雪使用其丈夫的银行分三笔转账给赵九洲，共计135000元，2017年8月20日再次转账给赵九洲2万元，2017年9月25日，洪晓雪又通过微信向赵九洲转账2400元。庭审中天旺天公司认可上述费用为涉案合同的合同款，赵九洲代收上述款项，被告已经实际收到原告支付的157400元。原告提交其与赵九洲之间的录音，证明双方使用涉案合同承接了此前的协议。被告辩称其已经实际履行了合同，为此其提交其与原告丈夫庄晓露之间的聊天记录，显示2017年7月23日赵九洲给庄晓露发送了ALS+GONGCHA和台湾阿里山添赐贡茶产品展示ppt，2018年1月13日，赵九洲给庄晓露发了“通知”，2018年1月至4月间，赵九洲给庄晓露发了菜单、pdf介绍和简短的视频，2018年4月13日赵九洲给庄晓露发送了茶悟茶宣传PPT，此后赵九洲帮原告进行选址，2018年3月17日赵九洲称“庄，今年那个店你打算开吗？”2018年5月14日，庄晓露称“不好意思九哥，我今天去看了地方了，这两天我哥们那边太忙，他说今晚去给我电话，晚上我俩商量一下给你回复，多谢记挂。”2018年6月4日庄晓露称“哥哥，我和我哥们商量了一下，觉得这个地方好处费太高了，而且人气也不高，先不考虑这个地方了，辛苦你在帮着找找吧。”2018年6月5日庄晓露称“地方还可以，上次我去错地方了，去了国贸那边的好世界，晚上我跟我哥们打个电话说下，然后给你回复。”赵九洲“对啊。我就说…我给你推的地方，怎么可能被你说的那么不好。”庄晓露“哈哈，好的，晚上我俩商量下。”2018年6月7日赵九洲“怎么样了。。。打电话没接。。。回复。。。这边着急呢。。今天如果不定。。就定不了了。。。”2018年6月29日庄晓露“多谢九哥挂怀，这么好的地儿都想着我。”赵九洲“去了以后，一定给我拍长视频。。。然后给我打电话。。我会告诉他怎么看位置。。。。但我只是提建议。不决策。”2018年7月28日，庄晓露“哥哥，我跟我哥们商量了，投资太大了，先不考虑了。”2018年8月7日庄晓露“哥我这两天结婚事比较多，也来不及估计这个事了，你先给别人弄吧，抱歉了啊。”2018年8月30日庄晓露“哥，我考虑了一下还是先算了，暂时不往里投了。”被告还提交了“茶悟茶”商标注册证，证明其有相应的经营资源。2019年9月17日本院的询问笔录中，被告明确表示同意不再继续履行涉案合同。双方均认可原告洪晓雪未实际开店，未使用被告天旺天公司的经营资源，被告辩称原告参加过培训、收到过被告提供的辅导开店材料等，但未提交相应证据予以证明。双方认可被告在签订合同后帮助原告进行选址，原告认可选址是双方义务，但认为被告选址的义务不属于提供经营资源，原告按照合同的要求无法选到合适的地址，最终店铺未开设。被告辩称其给原告选址，亲自进行了市场调查，两万元的费用是选址费，原告的原因导致选址不成功。原告提交其与阿里山贡茶客服的电话录音，被告提交其与“谢贡茶”的微信聊天记录，但该客服未出庭，无法确认该录音和微信聊天记录对方的身份，双方对对方证据真实性不予认可，本院对该二份证据不予采信。原告提交被告的工商信息网页打印件，证明被告曾被行政处罚，存在经营不正常的情况。被告辩称该行政处罚是因为一罐进口黑糖没有贴中文标签，经营异常是因为没有按时年报，现已移出异常，且经营异常不属于影响合同履行致使合同目的不能实现的情形。上述事实，有合同、转账记录、汇款凭单、录音、网页打印件、商标注册证及本院的庭审笔录等在案佐证。本院认为，洪晓雪与天旺天公司订立的涉案合同意思表示真实、合法，未违反法律法规的强制性规定，依法有效，双方当事人均应依约履行合同。涉案合同属于特许经营合同，系被告以合同形式将其拥有的商标、企业标志等经营资源许可原告使用，原告按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向被告支付特许经营费用。双方对合同性质不持异议，本院予以确认。双方于2017年11月30日签订涉案合同，原告于2019年2月25日向本院提起诉讼，已经超过了合理期限，故对原告关于其依照《商业特许经营管理条例》第十二条的规定享有单方解除权的法律依据本院不予支持。原告主张解除合同，被告在庭审中亦同意不再继续履行合同，本院对原告关于解除合同的诉讼请求予以支持。合同解除时间应当以双方达成合同解除合意之日起算，即2019年9月17日本院组织双方证据交换之日，双方合同解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告未实际开设店铺，双方合同履行至选址即解除，因此被告应退还原告加盟辅导金及保证金。关于找店费，结合在案证据，可以确认被告在选址过程中为原告提供了一定的服务，原告自认选址也是其合同义务，但最终未成功选址，故本院根据被告的选址工作量、难易程度、原告在选址过程中履行合同的具体情况等实际履行因素，支持原告退还部分找店费的主张，酌定被告退还原告1万元。关于培训费，因被告未提交证据证明其给原告进行了何种培训以及培训的具体情况，本院对原告要求被告退还2400元培训费的主张予以支持。天旺天公司依据合同13．4条认为洪晓雪单方解除合同构成违约，故提起反诉，对此本院认为，双方约定“如乙方未经甲方同意无故提前解除本合同应赔偿对方损失10万元作为违约金”，该约定本意是在天旺天公司不同意的情况下洪晓雪无故单方解除合同的行为构成违约，但庭审中天旺天公司已经表示同意，故该条违约责任的约定不再适用。本院据此对反诉原告的反诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告洪晓雪与被告北京天旺天餐饮管理有限公司于2017年11月30订立的《中国MYTHOFCHA茶悟茶连锁事业店铺辅导合同书》于2019年9月17日解除；二、自本判决生效之日起十日内，被告北京天旺天餐饮管理有限公司返还原告洪晓雪147400元；三、驳回原告洪晓雪的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告北京天旺天餐饮管理有限公司的全部反诉请求。如被告未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，则应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3448元（原告已预交），由被告北京天旺天餐饮管理有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。反诉案件受理费1150元，由被告北京天旺天餐饮管理有限公司自行负担（已交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京知识产权法院。审判长  刘佳欣审判员  刘君婕审判员  林峥嵘二〇二〇年九月十五日书记员  杨哲能