广东省云浮市云城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5302民初1043号原告：孙宗银，男，1974年4月14日出生，汉族，住重庆市潼**。委托诉讼代理人：陈玉金，广东瀚法律师事务所律师。被告：汪观源，男，1966年2月17日出生，汉族，住广东省茂名市电白区。原告孙宗银与被告汪观源建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙宗银的委托诉讼代理人陈玉金到庭参加诉讼，被告汪观源经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。因原告向本院提起调查取证申请，本院决定延期审理一个月。本案现已审理终结。原告孙宗银向本院提出诉讼请求：1.请求法院确认原告与被告汪观源于2019年8月16日签订的《建设工程施工劳务分包合同书》无效；2.请求法院判令被告立即返还原告工程保证金30万元及逾期退还保证金的违约金55000元（自2019年8月19日起以30万元为本金按月息2%计算到实际清偿之日止，暂计至2020年5月20日为55000元）；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告汪观源通过劳务市场获取原告的信息，后以承包工程的名义联系约谈原告，告知原告其手上有广东宏耀食品有限公司的劳务分工程发包，工程地点位于云浮市健康产业园（云浮市云城区河口镇双上村大石岭与东山森林公园之间X867县道），并要求原告签约时就要支付工程保证金30万元。2019年8月15日原告支付定金5万元，2019年8月16日原告与被告在上述广东宏耀食品有限公司的工地签订了《建设工程施工劳务分包合同书》，2019年8月19日原告另支付被告工程保证金25万元，合计30万元。保证金按被告汪观源的指示汇入其配偶李哈的中国农业银行账户（622XXXXXXXX********）。被告收到原告的保证金后，没有按合同约定安排原告进场施工，原告2019年8月25日左右被广东宏耀食品有限公司停水停电驱赶，宏耀公司称与被告不存在承包合同关系，不允许原告在工地施工。本案报警到都杨派出所，派出所对本案没有按刑事案件处理，原告多次向被告催讨保证金无果，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的所有诉讼请求。庭审中，原告补充事实和理由：起诉状中所述“保证金按被告汪观源的指示汇入其配偶李哈的中国农业银行账户”，该事实是被告与原告签合同时介绍称李哈是其配偶也是其财务，要求指定汇入李哈的账户。原告为证明其主张向本院提交以下证据：证据1.原告身份证、被告人口信息查询表，证明原被告诉讼主体资格；证据2.《建设工程施工劳务分包合同书》，证明原被告于2019年8月16日签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，约定原告将广东宏耀食品有限公司位于云浮市健康产业园（云浮市云城区河口镇双上村大石岭与东山森林公园之间X867县道）约10万平方米的劳务工程分包给被告，承包范围为人工、机械、管理、施工等。合同还约定原告需交保证金300万元，签约先支付30万，被告保证原告能正常施工，如被告不能退回保证金原告有权按月利息3%计算利息；证据3.工程保证金收据、入场通知书、中国农业银行转账明细2份，证明原告分两笔向被告支付保证金30万元，转账汇入被告指定的李哈的银行账户。被告通知原告进场后，不能安排原告施工，原告被业主停水停电，逐出工地；证据4.工地百度地图位置信息截图、工地现场照片4张，证明涉案工程位于云浮市云城区；证据5.广东宏耀食品有限责任公司公示信息，证明工程的发包方；证据6.《收条》，证明被告收取其他施工的人员的合同保证金也是要求指定划入李哈账户；证据7.离婚登记审查处理表，证明被告的婚姻信息，其前妻为王碧英。被告汪观源未作答辩，在诉讼中亦未提供证据。鉴于被告汪观源未到庭应诉，视为其放弃质证和抗辩的权利，本院经庭审审查核实，确认原告提供的证据具有证明力，并作为认定本案案件事实的根据。基于上述证据，结合原告在庭上的陈述，本院查明事实如下：原告孙宗银、被告汪观源均从事工程业务，双方经同行介绍认识。2019年8月16日，被告汪观源（发包方）与原告孙宗银（承包方）签订了一份《建设工程施工劳务分包合同书》，约定被告汪观源将广东云浮宏耀（国际）食品厂工程项目建设工程发包给原告进行施工，工程地点位于云浮市健康工业园，建筑面积约10万平方，承包范围包括人工、机械、管理、施工等，工作内容为模板工程、钢筋工程、混凝土工程、砌体工程等。合同还约定，开工前被告方必须完成所有法定手续，保证原告能正常施工，原告向被告交纳人民币300万元作为工程保证金，签订合同当天交30万，如被告不能退回保证金则按月计算3分利息支付给原告。合同签订后，原告于2019年8月15日、19日分两笔向被告汪观源指定的账户（账户名：李哈，卡号：622XXXXXXXX********）支付了工程保证金30万元。被告汪观源并于同年8月16日向原告出具《工程保证金收据》，确认收到原告交来广东云浮宏耀（国际）食品厂工程项目劳务保证金30万元，并向原告发出《入场通知书》，通知原告于2019年8月17日进场。原告主张，签订合同后，原告收到被告发出的入场通知后在施工期间于2019年8月25日被业主广东云浮宏耀食品有限公司停水停电要求退场。故原告无法继续施工，并已经退出现场。由于合同无法履行，原告多次要求被告返还保证金，但被告均以没有钱款为由拒绝退还。原告曾以被告涉嫌合同诈骗向公安机关报警，但公安机关并未立案。原告遂起诉至法院，要求判决被告归还保证金30万元。根据原告的申请，本院依法向云浮市公安局云城分局河口派出所调取了公安机关办理谢代忠、孙宗银控告汪观源合同诈骗的案卷材料，包括汪观源、莫新、谢代忠、孙宗银询问笔录、不予立案通知书、广东云浮宏耀食品有限公司与广东裕达建设集团有限公司签订的《建设施工合同》、云浮宏耀食品厂工程项目部负责人莫新与被告汪观源签订的《工地整体移交协议书》，莫新出具的告知书等。根据调取的证据查明，2018年12月12日，广东裕达建设集团有限公司与广东云浮宏耀（国际）食品厂签订合同，广东裕达建设集团有限公司承包了广东云浮宏耀（国际）食品厂工程项目建设工程，承包方式为包工包料，建筑面积约10万平方。裕达公司为该工程组建了项目部，莫新为项目部负责人。2019年8月10日，云浮宏耀食品厂工程项目部负责人莫新与被告汪观源签订《工程整体移交协议书》，约定将上述广东云浮宏耀（国际）食品厂工程整体转包给被告汪观源，在汪观源进场后部分材料和部分施工队进场，莫新将已签订好的总承包合同变更为汪观源总承包。莫新已实际投入部分工程费用按附清单（约300万元），双方签字确认，该投入费用由汪观源负责退还给莫新。协议签订后五天内（2019年8月16日）汪观源支付现金200万元的处理清单费用，余款在办公楼土建工程完成正负零三天内一次性支付给莫新，如不能按时支付则视为违约，被告汪观源自动无条件退出施工现场。莫新收到被告汪观源支付工程清单费用200万元后三天内办理好所有移交手续，并协助以被告名义签订施工合同，手续移交完成后全部退场。协议书签订后，被告汪观源没有按上述协议书的约定时间支付200万元处理清单费用给莫新，莫新要求被告汪观源退出施工现场，本案原告进场施工后不久就被要求退出现场施工。另查明，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工劳务分包合同书》，约定的工作项目内容是被告将广东云浮宏耀（国际）食品厂工程项目的模板工程、钢筋工程、混凝土工程、砌体工程等发包给原告，该发包工程属于劳务工程分包。因此原被告之间的关系应认定为建设工程施工合同关系，各方之间的纠纷应受建设工程施工合同有关法律所调整。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，承包劳务工程必须具备施工劳务资质。本案原告与被告汪观源均未取得劳务施工资质，原告与被告汪观源签订的《建设工程施工劳务分包合同书》违反了上述法律和司法解释的规定，应认定为无效。关于原告请求被告返还保证金30万元及主张被告支付利息能否得到支持的问题。案涉合同属于无效合同，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条的规定，无效的合同自始没有法律约束力，案涉《水电安装工程承包合同》对双方当事人均没有法律约束力。对于无效合同的处理，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”故原告请求被告汪观源返还30万元保证金，合理合法，本院予以支持。本案原、被告均是从事建筑施工行业，双方对本案合同因原、被告未取得工程施工资质而导致合同无效均应承担同等的过错。故原告请求被告汪观源支付占用保证金30万元期间的利息损失，本院认为，原被告均应各自承担50%的责任。原告请求按月利率2%计算利息损失，未超出法律规定，被告未提出任何抗辩意见，故本院予以支持，即被告汪观源应支付以30万元为本金，从2019年8月20日起计至清偿日止按月利率2%计算利息的50%给原告。综上所述，被告汪观源经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，庭前也未提交答辩意见，视为放弃质证和抗辩的权利，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、确认原告孙宗银与被告汪观源于2019年8月16日签订的《建设工程施工劳务分包合同书》无效；二、被告汪观源于本判决发生法律效力之日起十五日内返还工程保证金300000元及支付利息损失（以300000元为本金，从2019年8月19日起至清偿日止按月利率2%计算利息的50%）给原告孙宗银；三、驳回原告孙宗银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6626元，适用简易程序审理减半收取3313元（原告已预交），由原告孙宗银负担467元，被告汪观源负担2846元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  康石英二〇二〇年九月二十二日书记员  黄 淮附本判决相关适用法律条文或司法解释：《中华人民共和国合同法》第五十六条【合同自始无效与部分有效】无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条【合同无效或被撤销的法律后果】合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条【定义】建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条【缺席审判】被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。