重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0102民初4521号原告：李愉，男，1986年11月18日出生，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：石颖，重庆琪杰律师事务所律师。被告：重庆永辉超市有限公司，住所地重庆市江**建新北路二支路**，统一社会信用代码91500102576592546XY。法定代表人：刘驰，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘智，重庆翰墨律师事务所律师。原告李愉与被告重庆永辉超市有限公司（以下简称“永辉超市”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李愉的委托诉讼代理人石颖，被告永辉超市的委托诉讼代理人潘智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李愉向本院提出如下诉讼请求：1.被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金36237.3元，支付加班工资70392.83元，支付失业保险赔偿金8640元，共计115270.13元。2.本案件费由被告承担。事实及理由：原告从2017年11月7日到被告重庆永辉超市有限公司上班，2020年5月7日，被告向原告发送解除(终止)劳动合同通知书，无故解除与原告的劳动合同。原告在上班期间未休息过周末和法定节假日。综上，因被告与原告违法解除劳动关系，故原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金、加班工资和失业保险赔偿金。原告为保护自身的合法权益，特向贵院起诉，望判如所请。被告重庆永辉超市有限公司辩称：被告系原告的过错与原告解除的劳动合同，属于合法解除，不应该支付赔偿金；原告适用不定时工作时，被告不应该支付原告加班费，被告也给原告购买了社保，有失业保险金，综上请求驳回原告诉求。本院经审理认定事实如下：2017年11月7日，原告到被告单位从事全职员工工作，双方签订了书面劳动合同，合同约定：合同期限从2017年11月7日起至2020年11月6日止，同意被告为了经营管理需要，可结合原告的工作能力、工作表现，调整具体工作岗位…工作制度以被告经劳动行政部门批准的工作制度为准…被告建立奖惩考核机制，有权根据原告的工作表现给予奖惩…有下列情形之一，被告可以单方解除劳动合同，不支付经济补偿金，严重违反劳动纪律和规章制度，符合规章制度中规定的单方解除劳动合同情形的。2017年11月7日，原告签订了永辉超市员工入职守则，承诺愿意按照该守则执行。永辉超市员工入职守则载明“员工如有上班期间赌博、睡觉、打架、酗酒行为的，将予以无偿解聘，并赔偿公司的损失移交司法部门追究刑事责任”。2018年10月23日，被告组织原告等人学习了奖惩管理制度，原告在学习签到表上签字确认。奖惩管理制度载明“未履行请假手续或请假未获批准，工作时间单次不在岗超过60分钟(不含本数)的定为旷工，包括下列行为无正当理由，单次不在岗超过60分钟不服从工作调动和工作分配，未按时到工作岗位报到的。连续三个月累计旷工3天或连续旷工2天，除一次性扣薪外，并给予解除劳动关系。在公司的经营管理场所，无理取闹，进行辱骂或者打斗者未造成不良影响的给予通报批评，造成不良影响者给予严重警告，造成恶劣影响者给予解除劳动关系”。2018年4月1日，原告签订合伙人团队人才决议表，其工作岗位由全职员工变更为肉禽小店合伙人。被告单位的全职员工岗位实行以年为周期的综合计算工时制，合伙人岗位实行不定时工作制。原告入职后，工资实行月薪制，平均每月工资6352元，通过中国银行转账支付，被告为原告购买了社保并参加了失业保险。2020年4月12日，原告在工作期间因纠纷与同事发生争执和打斗。2020年4月30日，被告对原告作出工作调整通知书，将原告从肉禽小店合伙人调整为蔬菜小店合伙人，2020年5月1日，被告将处理结果进行了内部通报，2020年5月2日，原告收到该工作调整通知书后未到蔬菜小店合伙人岗位上班。2020年5月5日，被告作出限期返岗通知书，要求原告到蔬菜小店合伙人岗位上班，并通过邮政快递的方式向原告邮寄了该限期返岗通知书，次日，原告收到该限期返岗通知书后仍未到蔬菜小店合伙人岗位上班。2020年5月7日，被告给工会提交了终止劳动合同知会函，载明“被告决定于2020年5月7日终止与原告的劳动合同事宜”，2020年5月8日，工会作出关于同意终止与李愉劳动关系的复函。2020年5月7日，被告作出解除(终止)劳动合同通知书，以原告2020年5月1日至2020年5月5日未到调动后的岗位上班，2020年5月5日已寄送《限期返岗通知》要求返岗，至今亦未到岗，已严重违反公司规章制度为由解除与申请人的劳动关系，并通过邮政快递的方式向申请人邮寄了该解除(终止)劳动合同通知书，2020年5月9日，原告收到该解除(终止)劳动合同通知书。2020年5月21日，原告向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金36237.3元，支付加班工资60753.98元，法定节假日加班工资9638.85元，支付失业保险赔偿金8640元。重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月6日裁决驳回了原告的仲裁请求。原告不服裁决，遂诉至本院。另查明，在庭审过程中原告向法庭申请撤回要求被告支付失业保险赔偿金的诉讼请求。本院确认的上述事实，有庭审中原、被告的陈述笔录，原告提交的仲裁申请书、仲裁裁决书、送达回执、重庆市社会保险参保证明（个人历年）、工作调整通知书、限期返岗通知书、解除（终止）劳动合同通知书；被告提交的劳动合同书、合伙人团队人才决议表、重庆市江北区人力资源和社会保障局文件社许发（2016）277号、江人社许发（2017）358号、江人社许发（2018）290号、江人社许发（2019）203号、永辉超市员工入职守则、重庆永辉超市有限公司奖惩管理制度、重庆永辉超市《奖惩管理制度》学习签到表、光盘、通报、工作调整通知书、限期返岗通知书、解除（终止）劳动合同通知书、终止劳动合同知会函、同意终止与李愉劳动关系的复函证据在卷佐证，这些证据并经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。本案中，原告在工作期间与同事发生争执和打斗，被告根据劳动合同和奖惩管理制度调整原告的工作岗位符合法律规定，原告应当履行相应的劳动义务。被告的奖惩管理制度规定不服从工作调动和工作分配，未按时到工作岗位报到的定为旷工。原告2020年5月2日收到工作调整通知书至2020年5月7日期间未到蔬菜小店合伙人工作岗位上班的行为应当按旷工处理。被告的奖惩管理制度规定连续三个月累计旷工3天或连续旷工2天，除一次性扣薪分并给予解除劳动关系。原告2020年5月2日至2020年5月7日期间未到岗工作的行为应当视为严重违反规章制度。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，故被告以原告严重违反规章制度为由解除与原告的劳动合同，符合事实和相关法律的规定，故对于原告主张违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。原告在法庭审理中出示光盘记录称是因发现了被告贩卖的猪肉馅系有猪毛、有瘤子，以及将没有进行清洗以及冰冻了很久的猪肉做成肉馅后售卖，原告反映此事，被告才调整原告工作岗位的理由，经审查，该光盘的制作系2020年5月3日，被告已经作出对原告的工作调整，不能达到证明原告的证明目的，该调整工作与光盘记录的事实没有因果关系，原告这一辩解理由不能成立，故对原告提供光盘证据的证明目的不予采纳。关于支付加班工资的问题。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告单位的全职员工岗位实行以年为周期的综合计算工时制，合伙人岗位实行不定时工作制，被告已向重庆市江北区人力资源和社会保障局报批备案。原告在庭审中没有举示证据证明自己的加班事实，也无其他证据证明用人单位安排加班的事实，原告应承担举证不能的不利后果，故对于原告主张支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。庭审中原告申请撤回要求被告支付失业保险赔偿金的诉讼请求，是对自己诉讼权利的合法处分，符合法律规定，应予以准许。对被告重庆永辉超市有限公司的辩解，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告李愉的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告李愉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员  袁锐二〇二〇年九月十日书记员  刘欣