广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂1102民初2204号 原告：南宁首云建筑防水工程有限公司，住所地：南宁市青秀区青环路90号汇东郦城天郦湖组团3-Ｇ楼1单元605号，统一社会信用代码：91450100ＭＡ5ＭＵＣ90Ｘ5。 法定代表人：孔杰。 委托诉讼代理人：黄征松，广西万通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张裕雄，广西万通律师事务所实习律师。 被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司，住所地：南宁市江南区白沙大道90号，统一社会信用代码：91450105711419035Ｘ。 负责人：陈德清。 被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地：桂林市七星区五里店路27号，统一社会信用代码：91450300198854457Ｕ。 法定代表人：杨俊。 二被告共同委托诉讼代理人：陈丽燕，广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司员工。 原告南宁首云建筑防水工程有限公司（以下简称“南宁首云公司”）诉被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司（以下简称“广西四建南宁分公司”）、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称“广西四建公司”）合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。原告南宁首云公司的委托诉讼代理人黄征松、张裕雄，二被告委托诉讼代理人陈丽燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告广西四建南宁分公司向原告支付工程款尾款331559.48元；2.判令被告广西四建南宁分公司向原告支付逾期付款违约金49756.97元；3.判令被告广西四建公司对上述给付义务承担连带责任；4.本案诉讼费由两被告承担。事实及理由：被告广西四建公司系贺州市八步区粮食储备中心库项目工程的总承包方，被告广西四建南宁分公司系该项目的实际组织施工方。2017年3月19日，广西四建公司与湖北首云建筑防水工程有限公司南宁分公司签订《防水工程施工专业分包合同》，约定工程名称为贺州市八步区粮食储备中心库，工程地点在八步区仁义镇，承包方式为包工包料（工具、运输、质量检测），施工范围3#、5#、6#仓屋面防水、屋面隔热、地面防潮、内墙防潮，按实际施工面积为准；质量等级为按国家标准施工，操作规程质量达到合格要求。甲方（被告）派驻工程师黄月纪监督检测工程质量、进度安全；甲方派驻现场项目经理尹国富负责联系该工程的相关事宜，并确保工程进度、工程质量、工程安全。工程价款支付，乙方（原告）材料进场后支付预付款30%，乙方施工完工且通过甲方验收合格后，按双方核定实际施工面积每栋面积核算各单项工程款后，甲方须向乙方支付总结算工程款的97%，余下实际施工面积总价款的3%为工程质量保证金，甲方如不按期支付工程款，由此给工程施工造成延误和损失，乙方免责，甲方因违反合同约定的，应支付违约金的最高限额。有下列情形之一的，应视为工程质量验收合格1.甲方对乙方工程进行隐蔽，2.竣工后投入使用的，3.双方代表办理完结算的。竣工结算，乙方应在验收合格后，向甲方代表提交办理结算申请报告，甲方在收到乙方提交的竣工结算资料后10天内进行审核，经与乙方协商一致后确认工程竣工结算价款。合同对双方其他的权利义务进行了约定。该《防水工程施工专业分包合同》盖有广西四建公司的合同专用章和湖北首云南宁分公司的行政印章，以及湖北首云南宁分公司的全权代表人付君手写签名。2018年8月18日，湖北首云南宁分公司因总公司要求撤销各省分公司的缘故，不得已与南宁首云建筑防水工程有限公司即原告签订《施工项目移交协议》，将《防水工程施工专业分包合同》项下湖北首云南宁分公司的权利义务，全部转由原告承接。上述合同生效后，原告精心组织施工，并保质、保量、按时完成了施工任务，但被告并未如约向原告足额、按时支付材料预付款和工程进度款，仅在2017年8月30日付款40000元、11月25日付款50000元、2018年6月1日付款20000元。2018年6月23日，广西四建南宁分公司负责工程款结算和款项支付的林伟聪代表公司出具《承诺书》，承诺近期支付款项30万元，余下工程款在接下来的第三笔进度款付至合同约定，但承诺后，被告也仅于2018年6月28日支付100000元。前述已付材料预付款和工程进度款共计210000元。在原告完工且经被告验收合格后，2018年8月15日，被告驻场项目经理尹国富和工程结算代表林伟聪及驻场工程师黄月纪，分别在《仁义粮食防水工程结算》和《仁义粮库第二期3、5、6号仓库内防潮顶面防水保温工程结算单》上签字，确认了原告实际完成的工程量，同时，确认涉案工程结算款为867587.09元，已付款210000元，但工程结算后，被告没有按合同约定支付工程款至97%。2018年12月12日，在原告无数次去人、去电、微信催款的情况下，广西四建南宁分公司通过对公账户向原告代表付君及原告工人徐荣博、吴家财、夏朝平、熊铁军支付工人工资共计300000元，至此，尚有工程尾款331559.48元未付。为催讨该工程尾款，2019年8月20日，原告向两被告发出《工程余款确认兼催款函》，2019年12月11日，原告委托律师向两被告发出《律师催款函》，2020年5月28日，原告委托律师向两被告发出《律师再次催款函》，但两被告收到前述催款函后，不仅未予以回复，更未支付应付款项。因此，为维护原告的合法权益，依据法律规定，原告提起诉讼。 二被告共同答辩称：1.原告并非本案适格原告，无权主张涉案工程款及违约金。案涉合同由湖北首云公司南宁分公司签订，并非原告，虽然原告与湖北首云南宁分公司签订了协议，将首云公司的权利义务转移给原告（合同权利义务的概括转让），但未取得合同另一方当事人的同意，根据《合同法》第八十八条的规定，协议对被告不产生约束力。因此，原告无权要求合同另一方当事人承担支付义务。2.本案被告并非适格被告，不应对本案承担责任。首先，案涉合同上甲方落款处加盖的印章并非原告在诉状中所陈述的广西四建公司或者广西四建南宁分公司的合同专用章，两被告均无此印章，合同上甲方落款处的委托代表人温世掌也并非两被告的员工或者法定代表人，原告未能提交证据证明该人员具有代表两被告签订案涉合同的权利或者具有代理权表象。其次，案涉合同第九条第4点明确了“尹国富”为乙方（即首云南宁分公司）的现场项目经理，且尹国富并非两被告的员工，原告也没有证据证明尹国富具有代表两被告进行相关民事活动的权利，相反，案涉合同证明了尹国富是代表首云南宁分公司行使相关权利，并非代表两被告，原告要求两被告对尹国富的行为承担责任没有事实和法律依据。再次，原告未能提供证据证明林伟聪、黄月纪等人具有代表两被告进行相关承诺，进行相关结算的权利，原告不能要求两被告对其行为承担责任。综上，两被告认为，两被告并非案涉合同的当事人，不应对本案承担责任，在案涉合同上签字及在相关单证上签字的人员才是案涉合同的当事人，应由其承担本案的责任。请求法院驳回原告的诉请。 原告为其诉讼主张向本院提供了如下证据： 1.南宁首云建筑防水工程有限公司《企业信用信息公示报告》复印件1份，证明原告南宁首云建筑防水工程有限公司具有适格诉讼主体资格且被准许承接建筑防水工程。 2.广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司《企业信用信息公示报告》复印件1份，证明被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司具有适格诉讼主体资格，其非独立法人主体，隶属于被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司。 3.广西建工集团第四建筑工程有限责任公司《企业信用信息公示报告》复印件1份，证明被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司具有适格诉讼主体资格。 4.湖北首云建筑防水工程有限公司南宁分公司《企业信用信息公示报告》复印件1份，证明湖北首云建筑防水工程有限公司南宁分公司为非独立法人主体，其经营范围凭总公司资质联系业务。 5.《建筑业企业资质证书》、《安全生产许可证》复印件各1份，证明湖北首云建筑防水工程有限公司南宁分公司的总公司具有承接案涉防水工程资质。 6.《防水工程施工专业分包合同》1份，证明湖北首云建筑防水工程有限公司南宁分公司与被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司存在合法工程分包合同关系，且明确约定了双方的权利和义务。 7.《授权委托书》、付君居民身份证复印件，证明湖北首云建筑防水工程有限公司南宁分公司委托付君全权处理案涉工程的一切事宜。 8.承诺书1份，证明负责工程结算和款项支付的林伟聪，代表被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司所作出的承诺付款情况。 9.《仁义粮库防水工程结算》和《仁义粮库第二期3、5、6号仓内防潮顶面防水保温工程结算单》复印件，证明原、被告已确认原告实际完成工程量，并确认案涉工程结算价款为867587.09元，截止2018年8月15日被告已付款210000元。 10.准许注销登记通知书复印件，证明因总公司改革，湖北首云建筑防水工程有限公司南宁分公司于2018年8月24日注销。 11.施工项目移交协议，证明湖北首云建筑防水工程有限公司南宁分公司于2018年8月18日，将案涉工程权利义务整体移交给南宁首云建筑防水工程有限公司即原告承接。 12.微信信息截图复印件，证明原告全权代表付君通过被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司代表林伟聪向被告催讨工程款（含工人工资）。 13.银行《交易凭证》复印件（部分），证明2018年12月12日，被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司以对公账户，向原告代表付君及工人徐荣博、吴家财、夏朝平、熊铁军等五人转账支付人工费等费用300000元。 14.工程余款确认兼催款函复印件，证明2019年8月20日，原告向被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司发出书面催款函，催讨工程尾款331559.48元。 15.律师催款函，证明2019年12月11日，原告委托律师发出律师催款函，向两被告催讨工程款尾款331559.48元。 16.律师再次催款函，证明2020年5月28日，原告委托律师发出律师再次催款函，再次向两被告催讨工程款尾款331559.48元。 二被告在举证期限内未向本院提供证据。 经开庭质证，二被告对原告证据1-5的真实性、合法性无异议，但对其关联性及证明事项不予认可。对证据6的三性不予认可，案涉合同甲方落款处印章并非本案两被告的合同专用章，而是资料专用章，不能用于合同签字。且此印章并非二被告的印章，疑是有人伪造。对证据7的三性不予认可，二被告并未收到此授权委托材料。对证据8的三性及证明内容不予认可，林伟聪并无代两被告进行相关承诺的权利。对证据9防水保温工程结算单因无原件，不予质证。对仁义粮库结算单的三性不予认可，结算单上的人员没有代表两被告进行结算的权利。对证10因无原件，不予质证。对证据11三性不予认可，此协议内容为原告与湖北首云公司南宁分公司的内部协议，并未得到案涉合同另一方的认可，对另一方当事人不产生约束力。对证据12的质证意见与证据8质证意见一致。对证据13的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，付款记录无法证明两被告是另一方合同当事人。对证据14因无原件不予质证。对证据15-16的合法性认可，但对其真实性及关联性不予认可。 本院对证据的分析认证：对原告证据1-5，两被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。对原告证据6，《防水工程施工专业分包合同》，虽被告方不承认签订了该份合同，但是结合其他证据，被告方实际在履行该份合同，被告方庭审中认可案涉项目是其公司的，林伟聪是被告的职员，林伟聪代表承诺支付进度款，林伟聪参与工程结算，被告方已经向原告方支付了工程款51万元等行为，表明被告方实际在履行该合同，故本院认为被告实为合同一方当事人。对原告证据8，由林伟聪出具，被告庭审中认可林伟聪是其职员，关于林伟聪授权的问题，林伟聪承诺向原告方付款，被告向原告方付款，本院认为被告对林伟聪授权。对原告证据7，湖北首云南宁分公司是否将授权付君情况通知合同相对方，结合原告证据8，广西四建南宁分公司代表林伟聪承诺向防水工程队主付君承诺，表明广西四建南宁分公司已知情。对原告证据9，对仁义粮库防水工程结算，系原件，对工程量双方代表签字确认（被告方有林伟聪签字确认），本院予以确认，双方已对工程量进行结算，达成一致意见。对仁义粮库第二期3、5、6号仓库内防潮顶面防水保温工程结算单，虽然没有原件，但是根据双方确认的工程量，再根据合同约定的单价，亦可计算出工程总价。工程结算单记载的工程量与双方确认的一致，合同单价也与合同约定基本一致，只有一项聚氨酯保温泡沫的价格比合同约定的低了0.5元，按理这对原告不利，但原告没有异议，故本院对结算单工程总价867587.09元予以确认。对原告证据10，经通过企业信用信息公示系统网查询核对，本院予以确认。对原告证据11，《施工项目移交协议》，湖北首云公司南宁分公司将本案合同项目权利义务转给原告南宁首云公司，是否经合同相对人同意，仅从本协议不能确认，但是根据本案履行情况，工程总价867587.09元，被告方已经支付了51万元，被告方已经履行了大部分付款义务，视其已经同意转让。对原告证据12，仅凭聊天记录，本院难以查实聊天相对人及内容真实性，本院不予确认。对原告证据13，被告对其真实性无异议，本院予以确认，亦确认被告向原告支付30万元；对其关联性，被告不予确认，但为何被告方要向原告方付款，在被告没有提出合理理由和证据情形下，本院对其关联性予以确认。对原告证据14-16，显示原告已经向被告催款，本院对该事实予以确认。 结合全案证据及原、被告陈述，本院确认以下法律事实： 2017年3月19日，广西四建贺州市八步粮食储备中心库工程项目部（甲方）与湖北首云建筑防水工程有限公司南宁分公司（乙方）签订《防水工程施工专业分包合同》，合同约定内容包括以下1.工程名称：贺州市八步区粮食储备中心库。2.工程地点：八步区仁义镇。3.承包方式：包工包料（工具、运输、质量检测）。4.施工范围：3#、5#、6#仓屋面防水、屋面隔热、地面防潮、内墙防潮，按实际施工面积为准。5.合同价款。6.质量等级：工程质量按国家标准施工，操作规程质量达到合格要求。7.工程价款支付，乙方材料进场后支付预付款30%，乙方施工完工且通过甲方验收合格后，按双方核定实际施工面积每栋面积核算各单项工程款后，甲方须向乙方支付总结算工程款的97%，余下实际施工面积总价款的3%为工程质量保证金。工程从验收合格5年后的一个月内，甲方须一次性返还实际施工面积总价款的3%质量保证金给乙方。8.工程验收。乙方工程施工完成并经自检合格后，向甲方提交书面报验申请，甲方应自收报验申请后次日起，在7个工作日内对乙方的施工结果验收，并向乙方提供验收合格的书面回复或证明文件，逾期视为工程通过验收。有下列情形之一的，应视为工程质量验收合格①甲方对乙方工程进行隐蔽，②竣工后投入使用的，③双方代表办理完结算的。合同还对双方其他的权利义务进行了约定。因湖北首云南宁分公司欲被注销，经湖北首云公司批复，2018年8月18日，湖北首云南宁分公司与原告南宁首云公司签订《施工项目移交协议》，将《防水工程施工专业分包合同》项下湖北首云南宁分公司的权利、义务转让给原告。原告完成施工后，2018年8月15日，经原、被告双方代表结算，确定原告完成的工程量，并确定原告的工程总价款为867587.09元。被告已陆续支付了原告51万元。因被告未继续支付剩余工程款，原告提起本案诉讼。 本院认为：一、关于原、被告主体是否适格的问题。原告通过转让承受了《防水工程施工专业分包合同》乙方的权利、义务。两被告虽不认可签订《防水工程施工专业分包合同》，但两被告实际一直在履行《防水工程施工专业分包合同》，履行合同甲方的权利、义务。双方互相接受对方的履行。双方为合同的相对方。原、被告主体适格。二、关于本案工程款的问题。本案案涉项目庭审中双方都认可已经通过验收并交付使用，虽双方陈述的验收具体情况不一致，但都认可已经通过验收并交付使用的事实。且本案双方就工程款已经进行了结算，总工程款为867587.09元，根据合同约定，核算后，甲方须向乙方支付总结算款的97%。即被告方应当支付原告方867587.09元×97%=841559.48元，扣除被告已支付原告51万元，被告还应支付原告841559.48元-51万元=331559.48元。两被告之间就本案工程款如何承担的问题，原告请求由被告广西四建南宁分公司承担，广西四建公司承担连带责任。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款“连带责任，由法律规定或者当事人约定”的规定，原告请求承担连带责任，没有依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”之规定，由广西四建公司承担补充责任。三、关于违约金的问题。原告请求被告支付违约金49756.97元（计算方法：第一期从2018年8月16日起至2018年12月11日，以30万元为基数按年利率4.35%的1.5倍计算，为6328.36元。第二期以331559.48为基数从2018年8月16日起至起诉之日止，按年利率4.75%的1.5倍计算，为43428.61元。合计49756.97元）。根据合同约定，核算工程款后，甲方须向乙方支付总结算款的97%。根据原告工程结算证据，双方代表系2018年8月15日结算，结算后，被告未依约支付至97%，只支付了部分款项（51万元，根据原告证据13，其中30万元系2018年12月12日支付）。故被告存在违约。违约工程款利息按什么标准支付，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定以及中国人民银行[2019]15号公告（中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率），双方合同对利息计付标准没有约定，应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息或者按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息，原告请求按1.5倍支付没有明确依据，本院不予支持。故，本案违约金计算，分两部分，第一部分以30万元为基数，自2018年8月16日起至2018年12月11日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。第二部分以331559.48元基数，自2018年8月16日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至起诉之日止（2020年7月14日）按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下： 一、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司于本判决生效之日起十日内向原告南宁首云建筑防水工程有限公司支付尚欠工程款331559.48元及违约金（违约金计算方法：第一部分以30万元为基数，自2018年8月16日起至2018年12月11日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。第二部分以工程款331559.48元为基数，自2018年8月16日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至2020年7月14日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司对上述第一项判决的债务承担补充责任。 案件受理费元3510元（原告已预交），由原告原告南宁首云建筑防水工程有限公司承担125元，被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司南宁分公司、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司承担3385元，两被告承担的诉讼费应于本判决生效后十日内向本院交纳。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。债权人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审判员  赵波 二〇二〇年九月十八日    法官助理莫玉梅 书记员钟丽萍