文书内容                               山西省晋中市中级人民法院                                    民 事 判 决 书                  案号：（2020）晋07民终2973号              案由：机动车交通事故责任纠纷                  当事人              上诉人              （原审被告）: 太平财产保险有限公司介休支公司，营业场所：山西省晋中市介休市定阳西路25号一二层。      负责人：李增满。      委托诉讼代理人：苗丽敏，系该公司员工。                  被上诉人              （原审原告）：贾志仙      委托诉讼代理人：王建明      委托诉讼代理人：曹钰坤，山西昊普律师事务所律师。      （原审被告）：游宇鹏      （原审被告）：张志凯                  案件来源                  上诉人太平财产保险有限公司介休支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人贾志仙、游宇鹏、张志凯财产保险合同纠纷一案，不服山西省榆社县人民法院（2020）晋0721民初21号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭,开庭对本案进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人苗丽敏、被上诉人贾志仙的委托诉讼代理人王建明、曹钰坤到庭参加诉讼。被上诉人游宇鹏、张志凯经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。                  上诉请求              1、依法撤销山西省榆社县人民法院(2020)晋 0721民初 21号民事判决结果一中的误工费 10000元;      2、上诉费由被上诉人承担。                  事实和理由              上诉人认为一审法院认定误工费10000 元证据不足。                  答辩意见              贾志仙辩称，确实有误工存在，请求驳回上诉，维持原判。      游宇鹏、张志凯未提交书面答辩意见。                  一审诉讼请求              1、请求判令游宇鹏、张志凯、保险公司赔偿因交通事故给贾志仙造成受伤的医疗费31893.16元、误工费26100元、护理费24000元、交通费2000元、住院伙食补助费2900元、营养费1450元、残疾赔偿金21724.5元、伤残鉴定费1500元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费20000元，共计136567.66元。      2、诉讼费由游宇鹏、张志凯、保险公司承担。                  一审      法院      认定      事实              2019年5月20日18时10分，游宇鹏驾驶晋***小型普通客车在榆社县泰新西街南侧非机动车道上由东向西行驶时将路上行人贾志仙撞倒，造成贾志仙受伤的道路交通事故。经榆社县交警大队认定，游宇鹏承担本次事故的全部责任，贾志仙不承担责任。游宇鹏驾驶的晋***号车在保险公司投保交强险，事故发生在保险期间。贾志仙伤情经鉴定构成十级伤残。                  一审法院认为              双方的争议焦点是：贾志仙因此次事故造成的各项损失是多少，游宇鹏、张志凯、保险公司应如何赔偿。侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。游宇鹏在此次事故中承担全部责任，车辆在保险公司投保交强险，故应先由保险公司在保险限额内予以赔偿，不足部分由游宇鹏负担。贾志仙的损失有1.医疗费31893.16元，有医疗票据予以证明，予以支持。2.住院伙食补助费2900元（每天100元×住院天数29天）。3.护理费，认可以每天127.93元为标准计算，酌情支持120天，故为15351.6元。4.交通费酌情支持500元。5.营养费1200元（出院后酌情支持40天×每天30元）。6.误工费10000元（酌情支持100天×100元）。7.残疾赔偿金18621元（31035元×6年×10%），贾志仙居住地位于榆社县箕城镇城关村，根据该地理位置按照城镇居民标准予以计算。8.伤残鉴定费1500元，有鉴定费发票予以证明。9.精神抚慰金酌情支持5000元。以上共计86965.76元。贾志仙请求的后续治疗费，因未提供证据予以证明，可待实际发生后主张。贾志仙上述损失先由保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在伤残限额内赔偿护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金49472.6元，剩余损失共计27493.16元由游宇鹏负担。因保险公司已为贾志仙垫付医疗费用10000元，故应予以核减。游宇鹏辩称为贾志仙垫付过医疗费用，未提供证据予以证明，贾志仙起诉的损失中不包括该部分费用，且本案车辆仅投保交强险，交强险医疗费用限额已用完，超出部分实际亦应由游宇鹏负担，故不再进行认定。综上所述,对贾志仙合理的诉请予以支持，其他诉请予以驳回。                  一审      法院      判决              依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：      一、太平财产保险有限公司介休支公司于本判决生效后十五日内赔偿贾志仙各项损失49472.6元。      二、游宇鹏于本判决生效后十五日内赔偿贾志仙各项损失27493.16元。      三、驳回贾志仙其他诉讼请求。                  二审      审理情况              二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的案件事实与一审法院认定的事实基本一致。                  本      院      认      为              二审争议的焦点是：被上诉人误工费是否应予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人事故发生时，已经年逾七十周岁，被上诉人代理人陈述被上诉人主要依靠其子女赡养，没有固定收入来源，且未提交任何工作或收入证明，一审支持其误工费没有证据佐证，予以支持不当。被上诉人的损失除误工费予以核减外，其余损失项目及金额均与一审认定的一致。                  判决主文              综上所述，上诉人的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实基本清楚，对部分赔偿项目认定不妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：      一、维持山西省榆社县人民法院（2020）晋0721民初21号民事判决第二项；      二、变更山西省榆社县人民法院（2020）晋0721民初21号民事判决第一项为：太平财产保险有限公司介休支公司于本判决生效后十五日内赔偿贾志仙各项损失39472.6元；      三、撤销山西省榆社县人民法院（2020）晋0721民初21号民事判决第三项；      四、驳回贾志仙其他诉讼请求。      如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。      一审案件受理费减半收取1444.9元，由游宇鹏负担 862元，贾志仙负担582.9元；二审案件受理费50元，由贾志仙负担。在履行中一并支付。      本判决为终审判决。                                                                审  判  长   卢琳山      审  判  员   李  青      审  判  员   胡  睿                  二〇二〇年九月二十五日            法 官 助 理   邓  昊       书  记  员   智  慧