北京知识产权法院行 政 判 决 书（2020）京73行初7379号原告：江海浪，男，1985年10月21日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：赵俊刚，北京市索邦律师事务所律师。被告：国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：张爽，国家知识产权局审查员。委托诉讼代理人：石峰，国家知识产权局审查员。原告江海浪因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服被告国家知识产权局于2020年4月14日作出的商评字[2020]第73697号《关于第32979825号“蜀大侠”商标驳回复审决定书》（以下简称被诉决定），在法定期限内向本院提起行政诉讼。本院于2020年6月17日受理后，依法组成合议庭，并于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告江海浪的委托诉讼代理人赵俊刚，被告国家知识产权局的委托诉讼代理人石峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被诉决定系国家知识产权局针对江海浪不服原国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）对第32979825号“蜀大侠”商标（以下简称诉争商标）作出的驳回决定所提出的复审申请而作出的。国家知识产权局在该决定中认定：至本案审理时，第21955705号“蜀大侠”商标（以下简称引证商标一）、第31390602号“蜀大侠”商标（以下简称引证商标二）为有效在先申请商标或注册商标。引证商标二初步审定公告日为2019年2月6日，晚于诉争商标的申请注册日，本案中关于诉争商标与引证商标二是否构成使用在类似商品上的近似商标问题应适用《中华人民共和国商标法》（以下简称商标法）第三十一条进行审理。诉争商标指定使用的鱼制食品、食用油等复审商品与引证商标一、二分别核定使用的鱼制食品、食用油脂等商品在主要功能、用途等方面相近，属于同一种或类似商品。诉争商标与引证商标一、二同为“蜀大侠”，已构成近似标识。因此，诉争商标与引证商标一、二在上述复审商品上共存于市场，易导致相关公众对商品来源产生混淆和误认，已构成商标法第三十条、第三十一条所指的使用在同一种或类似商品上的近似商标。此外，江海浪提供的在案证据不足以证明诉争商标经过使用已具有较高知名度，进而产生足以与引证商标一、二相区分的显著性。据此，依照商标法第三十条、第三十一条和第三十四条的规定，国家知识产权局决定：诉争商标在复审商品上的注册申请予以驳回。原告江海浪诉称：一、其在“腌制蔬菜、食用油、肉罐头、蔬菜罐头”商品上已获准注册第24418473号“蜀大侠”商标，其在上述商品上拥有在先权利，诉争商标在上述商品上亦应获准注册。二、诉争商标是其独创，具有特定的创意和显著性。三、引证商标一、二是以不正当手段抢注其在先有一定影响力的商标，其已对引证商标一、二提出无效宣告申请，请求暂缓审理本案。四、被告未中止本案审查，违反商标法第三十五条规定。综上，原告请求法院依法判决撤销被诉决定，并责令被告重新作出决定。被告国家知识产权局辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，原告的诉讼请求和理由不能成立，请求法院依法判决驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明：诉争商标为第32979825号“蜀大侠”商标（商标图样附后），由江海浪于2018年8月20日申请注册，指定使用在第29类的鱼制食品、肉罐头、蔬菜罐头、以果蔬为主的零食小吃、腌制蔬菜、蛋、干食用菌、食用油、豆腐制品、肉等商品上。引证商标一为第21955705号“蜀大侠”商标（商标图样附后），于2016年11月18日申请注册，后经核准，核定使用在第29类的鱼制食品、以水果为主的零食小吃、蛋、干食用菌、豆腐制品商品上，专用期限自2018年1月7日至2028年1月6日。现商标注册人为郑州锅大侠餐饮服务有限公司。引证商标二为第31390602号“蜀大侠”商标（商标图样附后），于2018年6月4日申请注册，2019年2月6日初审公告，指定使用在第29类的肉罐头、以水果为主的零食小吃、速冻方便菜肴、蛋、食用油脂、食用面筋、冬菇、虾（非活）、牛奶饮料（以牛奶为主）、烹饪用果胶等商品上。现商标申请人为郑州锅大侠餐饮服务有限公司。针对诉争商标的注册申请，商标局作出第TMZC32979825BFBH01号《商标部分驳回通知书》，决定：一、初步审定在第29类：“肉”上使用该商标的注册申请，予以公告。二、驳回在第29类：“鱼制食品、肉罐头、蔬菜罐头、以果蔬为主的零食小吃、腌制蔬菜、蛋、干食用菌、食用油、豆腐制品”上使用该商标的注册申请。江海浪不服上述决定，向国家知识产权局申请复审，其主要理由为：一、诉争商标经江海浪长期广泛使用与宣传，已取得了较高知名度。二、引证商标一、二是对江海浪商标的恶意抢注，其已对上述引证商标采取措施。2020年4月14日，国家知识产权局作出被诉决定。在本案开庭审理过程中，江海浪认为诉争商标与引证商标一、二不构成使用在同一种或类似商品上的近似商标，并称引证商标一、二将被宣告无效而不再构成诉争商标获准注册的在先权利障碍。另，截止本案判决作出之时，引证商标一处于无效宣告程序中，引证商标二处于商标异议程序中，但上述商标仍为在先有效注册商标。另查，根据中央机构改革部署，原国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局统一行使。上述事实，有诉争商标和各引证商标的商标档案、《商标部分驳回通知书》、相关证据材料及当事人陈述等在案佐证。本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是诉争商标与引证商标一、二是否构成同一种或类似商品上的近似商标。商标法第三十条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”第三十一条规定：“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”引证商标一的初审公告时间早于诉争商标的申请注册日，故判断诉争商标与引证商标一是否构成同一种或类似商品上的近似商标，应适用商标法第三十条；引证商标二相对于诉争商标申请在先，但初步审定公告在后，故判断诉争商标与引证商标二是否构成同一种或类似商品上的近似商标，应适用商标法第三十一条。首先，关于商品类似问题。类似商品是指功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。人民法院认定商品是否类似，应当以相关公众对商品的一般认识综合判断；《商标注册用商品和服务国际分类表》《类似商品和服务区分表》可以作为判断类似商品的参考。本案中，第一，诉争商标指定使用的“鱼制食品、蛋、干食用菌、豆腐制品”商品与引证商标一核定使用的“鱼制食品、蛋、干食用菌、豆腐制品”商品、引证商标二指定使用的“虾（非活）、蛋、冬菇、食用面筋”商品在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同或具有较大关联性，且在《类似商品和服务区分表》中属于相同类似群组中的同一种或类似商品，已构成同一种或类似商品。第二，诉争商标指定使用的“以果蔬为主的零食小吃”商品与引证商标一、二核定使用的“以水果为主的零食小吃”商品在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同或具有较大关联性，且“以果蔬为主的零食小吃”商品在《类似商品和服务区分表》中属于跨类似群保护商品，与“以水果为主的零食小吃”商品构成类似商品。第三，诉争商标指定使用的“肉罐头、蔬菜罐头、腌制蔬菜、食用油”商品与引证商标二核定使用的“肉罐头、速冻方便菜肴、食用油脂”商品在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同或具有较大关联性，且在《类似商品和服务区分表》中属于相同类似群组中的同一种或类似商品，已构成同一种或类似商品。被诉决定相关认定正确，本院予以支持。其次，关于商标近似问题。商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的外观近似，或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近似，使用在相同或者类似商品上易使相关公众对商品的来源产生误认。本案中，诉争商标与引证商标一、二均由汉字“蜀大侠”构成，若共同使用在相同或类似商品上，客观上容易造成相关公众认为商品是同一主体提供的，或其提供者之间存在特定联系，从而对商品的来源产生混淆、误认。并且，原告提供的证据不足以证明诉争商标经长期广泛使用已与原告形成特定联系，以致相关公众在客观上已能将相关商业标志区别开来。据此，被告认定诉争商标与引证商标一、二构成使用在同一种或类似商品上的近似商标，结论正确，应予支持。另外，关于原告所主张的诉争商标延伸注册问题，原告提交的证据既不足以认定其在先注册的商标经过使用获得一定知名度进而延续至诉争商标，亦不足以认定诉争商标在申请日前经过使用取得一定的市场知名度进而足以与引证商标一、二相区分，故对于原告的相关主张本院不予支持。此外，原告主张引证商标一正处于宣告无效程序中，引证商标二处于商标异议程序中，故本案应当中止审理。对此，本院认为，引证商标一、二处于是否应予维持注册的行政审查或诉讼程序并非本案必须中止审理的法定事由，且在案证据亦不足以证明本案存在中止审理的必要性。因此，原告上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，被告作出的被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，符合法定程序，依法应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：驳回原告江海浪的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告江海浪负担（已交纳）。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  张国红人民陪审员  林 涛人民陪审员  王立群二〇二〇年九月十五日法官 助理  庄丽娥法官 助理  王 赛书 记 员  王丹妮附图：诉争商标引证商标一引证商标二