安徽省怀远县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0321民初3185号 原告:安徽同建建设集团有限公司,住所地安徽省蚌埠市禹会区红旗四路**同建大厦，统一社会信用代码913403006629339426（1-5）。 法定代表人：杨浩，总经理。 委托诉讼代理人：张军战，安徽润天律师事务所律师。 被告:深圳市上居商业管理有限公司，住，住所地深圳市福田区福田街道福华三路与金田路交汇处卓越世纪中心**楼1909/**一社会信用代码91440300MA5DJHJL03。 法定代表人：刘展铭，总经理。 委托诉讼代理人：刘权，安徽皖成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈序，安徽皖成律师事务所实习律师。 被告：蚌埠和盈投资有限公司，住所地安徽，住所地安徽省蚌埠市淮河路**海纳东岸小区**楼****用代码91340300348744772N。 法定代表人：张宁宇，总经理。 委托诉讼代理人：张吉，安徽径桥律师事务所律师。 被告：安徽尚同供应链管理有限公司，住所地安徽省蚌，住所地安徽省蚌埠市解放北路**第**楼******码91340300MA2MYW8G5D。 法定代表人：黄采红，总经理。 委托诉讼代理人：张吉，安徽径桥律师事务所律师。 原告安徽同建建设集团有限公司(以下简称安徽同建公司)与被告深圳上居商业管理有限公司(以下简称深圳上居公司)、蚌埠和盈投资有限公司(以下简称蚌埠和盈公司)、安徽尚同供应链管理有限公司(以下简称安徽尚同公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安徽同建的委托诉讼代理人张军战，被告深圳上居公司的委托诉讼代理人刘权、陈序，蚌埠和盈公司、安徽尚同公司的共同委托诉讼代理人张吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽同建公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告于2017年3月与三被告出资成立的安徽上居建材家居市场有限公司（以下简称安徽上居公司）签订的安徽怀远上居建材家居市场招商中心施工承包合同。2、判令三被告共同赔偿原告安徽同建公司因其违约给原告造成的已付钢结构款797568元、人工工资8480元、挖掘机费用7720元等共计经济损失813768元及利息(按照中国人民银行同期同类贷款利率计算,从2018年12月28日起至付清之日止。)。3、本案的诉讼费用由三被告负担。事实和理由:2017年3月,原告安徽同建公司与三被告出资成立的安徽上居公司签订了施工承包合同，约定原告承建安徽上居公司的安徽怀远上居建材家居市场招商中心项目工程,工期为90天,工程质量标准为合格,工程价款为2780000元。2017年3月28日,原告根据与安徽上居公司的商定开始进场按图纸要求施工,在施工过程中,因发现军事电缆,导致无法施工，原告遂将上述情况向安徽上居公司通报,安徽上居公司答应找有关部门协调,直到2018年12月28日才告知原告放弃该项目建设。原告已支付人工工资8480元、挖掘机费用7720元。合同订立后,原告为保障工程顺利完成，遂于2017年4月5日与安徽荣禹钢结构有限公司签订了《钢结构加工承揽合同》,约定:一、加工制作内容:1、按图纸进行加工,图纸项目全称:安徽怀远上居建材家居广场项目招商中心。制作内容:上居建材；吨位:约204吨单价5140元;.合同价款及结算方式：1、合同总价暂定为¥1048560元，大写一百零肆万捌仟伍佰陆拾元整(以实际决算为准)。2、合同签订三日内甲方付总价百分之三十给乙方作为合同定金(定金最后一批提货时抵冲货款),在每次提货前甲方付清当批货款后发货,最后一批货物发货前双方完成结算工作。3、合同当天付定金314568元。四、提货地点及时间1、提货地点:甲方付款后在乙方加工厂内提货。2、提货时间:2017年4月30日开始提货,7日内提货完毕。合同订立后,安徽荣禹钢结构有限公司按合同履行了义务,原告已于2017年4月7日按合同支付给安徽荣禹钢结构有限公司定金314568元,2017年5月16日支付给安徽荣禹钢结构有限公司货款483000元。原告多次与安徽上居公司协商,均未果。三被告在设立安徽上居公司时未实际出资,于2018年12月18日决定解散安徽上居公司,但未对安徽上居公司依法清算,也未通知原告申报债权,却已于2019年6月自行注销,并承诺未清偿的债务由股东按出资比例承担。三被告公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害原告的利益,应当对安徽上居公司的债务承担连带清偿责任。综上，要求支持原告诉讼请求。 深圳上居公司辩称：1、深圳上居公司出资成立的安徽上居公司与安徽同建公司签订施工承包合同后，从未向安徽同建公司下达过任何开工通知，也从未与安徽同建公司商定在2017年3月28日按图纸施工。安徽同建公司未经深圳上居公司下达书面开工令就单方私自开工，其行为违反了合同约定，所造成的经济损失与安徽上居公司无任何关系。2、深圳上居公司出资成立的安徽上居公司从未向安徽同建公司提交过任何有关安徽怀远上居建材家居广场项目招商中心的工程施工和钢结构最终定稿图纸，安徽同建公司向第三方定制钢结构的行为与本案无关联性，安徽同建公司诉称其按图纸要求定制采购了相关钢结构与事实不相符。3、安徽同建公司在无施工许可证，未经安徽上居公司书面开工通知的情况下，单方私自开工，并在其私自开工施工时挖到地下障碍物停工的情况下，仍向第三方采购定制钢结构，是其对合同约定的内容认识不足，且恶意履行合约，其所造成的损失与安徽上居公司无任何关系，应自行承担，主张损失依据不足。4、安徽上居公司根据《中华人民共和国公司法》及《公司登记管理条例》的规定，按照法定程序，经工商行政管理部门的审核后依法进行注销登记，未损害安徽同建公司的任何利益。5、深圳上居公司出资成立的安徽上居公司无任何违约行为，依法不应承担违约责任。综上，要求驳回原告诉讼请求。 蚌埠和盈公司、安徽尚同公司共同辩称：同深圳上居公司答辩意见。补充：1、安徽上居公司在清算前股权已经转让给了深圳上居公司，且在安徽上居公司设立时，蚌埠和盈公司、安徽尚同公司出资的认缴期限是2026年12月，蚌埠和盈公司、安徽尚同公司在认缴出资到期前，已经将股权全部转让，依法不应承担任何责任。2、涉案工程蚌埠和盈公司、安徽尚同公司并不知情，也没有参与，安徽上居公司并未通过股东会决议实施该工程，蚌埠和盈公司、安徽尚同公司不应当对此承担责任。综上，要求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年12月9日，深圳上居公司、蚌埠和盈公司、安徽尚同公司共同投资设立安徽上居公司，三方出资比例分别为20﹪、40﹪、40﹪，认缴出资额为5000万元，出资时间为2026年12月8日。2017年3月，安徽上居公司与安徽同建公司签订工程施工承包合同一份，约定将安徽怀远上居建材家居市场招商中心的部分工程交由安徽同建公司承建，双方就工程概况、承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、组成合同的文件等分别作了约定。其中约定的工程内容为上居建材家居市场招商中心图纸所有内容，工程承包范围为经业主同意的施工图内的内容，合同开工日期为暂定2017年月日(未写明具体日期)，以业主方确认下发的开工令为准，竣工日期暂定2017年月日(未写明具体日期)，合同工期总日历天数90天，质量标准为合格，合同价款为278万元。在专用条款中约定发包人向承包人提供图纸和套数为：合同生效后天（未写明具体天数）内提供图纸陆套（含制作竣工图的图纸贰套），不足的由承包人自行复制、费用自理等，双方并约定了其他相关权利、义务。合同落款处，加盖了安徽上居公司和安徽同建公司印章，并由各自代表人签字。签订上述合同后，2017年4月5日，安徽同建公司与安徽荣禹钢结构有限公司签订钢结构加工承揽合同一份，约定乙方（指安徽荣禹钢结构有限公司）按甲方（指安徽同建公司）提供的图纸进行加工，甲方提供图纸的项目名称为安徽怀远上居建材家居广场项目招商中心，制作建材吨位约204吨，单价5140元／吨，合同总价暂定为1048560元（以实际决算为准），合同签订三日内甲方付总价百分之三十给乙方作为合同定金（定金最后一批提货时抵冲货款），在每次提货前甲方付清当批货款后发货，最后一批货物发货前双方完成结算工作；合同当天付定金314568元，结算方式为按合同规定及甲方图纸制作，成品按照深化详图理论重量进行结算，计算规则参照国家相关规范《GB50755-2012》；提货地点为甲方付款后在乙方加工厂内提货，提货时间为2017年4月30日开始提货，7日内提货完毕等，双方并约定了其他权利、义务。合同签订后，安徽同建公司于2017年4月7日支付给安徽荣禹钢结构有限公司定金314568元,2017年5月16日支付给安徽荣禹钢结构有限公司货款483000元，合计支付安徽荣禹钢结构有限公司钢结构款797568元。 另查明：安徽同建公司与安徽上居公司签订建设施工合同后自认于2017年3月28日开始进场施工，在施工过程中，因发现军事电缆无法继续施工，后停止施工。原告因上述施工支付五名工人分别出勤为2天、6天、8天、8天、8天的工资计8480元，并支付挖掘机费用7720元。 再查明：安徽上居公司设立后，深圳上居公司、蚌埠和盈公司、安徽尚同公司均未实际履行出资义务。2018年12月18日，安徽上居公司召开股东会决定解散公司，同日并成立清算组，发布了公司解散清算公告。2019年4月3日，蚌埠和盈公司、安徽尚同公司未实际履行出资义务情形下将其持有的股权分别以2000万元转让给深圳上居公司，深圳上居公司亦未履行出资义务。2019年5月22日，该公司办理了股东变更登记，变更后股东为深圳上居公司，持股比例为100﹪。2019年6月20日，安徽上居公司在怀远县市场监督管理局办理了工商注销登记。 第六十四条本院认为，原告安徽同建公司与安徽上居公司签订工程施工合同后，在安徽上居公司未取得建设工程施工许可证情形下，即于2017年3月28日进入场地进行施工，在施工范围内发现军事电缆后停止施工。按照原告支付工人8天的出勤工资计算，原告应于2017年4月4日停止施工并告知被告施工中发现军事电缆的事实，但原告仍于2017年4月5日与第三方安徽荣禹钢结构有限公司签订钢结构加工承揽合同，并支付定金及部分货款。原告作为长期从事建设工程的施工企业，在施工过程中发现军事电缆后，应当能够预见无法继续施工的后果，并应及时采取措施防止的损失扩大，但其仍与第三方签订加工承揽合同并支付定金及部分货款。因此造成的损失应其自行承担，三被告依法不应承担损失赔偿责任。鉴于原告因施工支出工人工资8480元及挖掘机费用7720元，合计16200元，该部分费用安徽上居公司依法应当承担。因安徽上居公司现已注销，作为设立该公司的股东蚌埠和盈公司、安徽尚同公司未履行实际出资义务即转让股权，受让人深圳上居公司对此明知，且在进行公司解散清算时未通知原告，故对原告的上述损失，深圳上居公司依法应当承担赔偿责任，蚌埠和盈公司、安徽尚同公司对上述款项依法应当承担补充赔偿责任。原告与安徽上居公司签订的施工合同因已无法履行，不能实现合同目的，故双方之间签订的上述施工合同依法应予解除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》、第十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，判决如下： 一、解除原告安徽同建建设集团有限公司与安徽上居建材家居市场有限公司于2017年3月签订的安徽怀远上居建材家居市场招商中心施工承包合同。 二、深圳上居商业管理有限公司赔偿原告安徽同建建设集团有限公司损失16200元，蚌埠和盈投资有限公司、安徽尚同供应链管理有限公司对上述款项承担补充赔偿责任。 三、驳回原告安徽同建建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11838元，减半收取计5969元，由安徽同建建设集团有限公司负担5850元，深圳上居商业管理有限公司、蚌埠和盈投资有限公司、安徽尚同供应链管理有限公司负担119元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  葛怀燕 二〇二〇年九月十七日 法官助理戚怀美 书记员张凡 提示： 1、宣判后一方或者双方当事人提出上诉的，应将上诉状提交承办人。 2、判决生效后申请执行的期限为二年。 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： (一)因不可抗力致使不能实现合同目的； (二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； (三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； (四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； (五)法律规定的其他情形。 2、《中华人民共和国公司法》 第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》 第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。 清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持;董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 第十八条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。 受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。