吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4670号上诉人（原审原告）金福生，男，汉族，1979年3月28日生，住长春经济技术开发区。被上诉人（原审被告）中国人民解放军陆军装甲兵学院士官学校，住所长春经济技术开发区花园路**。法定代表人彭智，该学校校长。委托诉讼代理人陈晓慧，吉林开晟律师事务所律师。上诉人金福生与被上诉人中国人民解放军陆军装甲兵学院士官学校（以下简称装甲兵士官学校）劳动争议一案，上诉人金福生不服长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初1208号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金福生向原审法院提出诉讼请求：1、判令装甲兵士官学校向金福生支付违法解除劳动合同的赔偿金39663.75元;2、判令装甲兵士官学校向金福生支付2020年2月、3月工资5054.31元;3、判令装甲兵士官学校向金福生支付2018、2019加班工资42810.34元;4、判令装甲兵士官学校出具相关劳动关系解除证明并协助金福生办理档案和社会保险关系转移手续。事实和理由：2009年11月1日至2020年1月31日，金福生在装甲兵士官学校单位担任驾驶员一职，双方自建立劳动关系以来，共签订了7次《劳动合同书》，最后一次劳动合同期限为2019年1月1日-2020年1月31日。根据我国劳动法的相关规定,装甲兵士官学校已经连续与金福生订立二次以上固定期限劳动合同，装甲兵士官学校应当与金福生订立无固定期限劳动合同，但装甲兵士官学校却在2020年3月9日以短信的方式通知金福生于2019年1月31日解除了双方的劳动关系。装甲兵士官学校拒绝与金福生签订无固定期限劳动合同且单方解除劳动合同后的两个月通知金福生的行为已经严重违法,应当承担违法解除劳动合同的经济赔偿金;另外，金福生在工作期间，存在加班的情形，但装甲兵士官学校从未支付过加班费用，侵害了金福生的权利，请法院依法判决，维护金福生的合法权益。装甲兵士官学校原审时辩称，1、装甲兵士官学校并未解除劳动合同，而是客观情况发生重大变化,不具备续签的条件，劳动合同到期终止，装甲兵士官学校在合同到期前已提前三十日以书面形式通知金福生本人终止劳动合同,且已按金福生前十二个月平均应发工资支付了经济补偿金，故不应向金福生支付违法解除劳动合同的经济赔偿金；2、双方之间的劳动合同于2020年1月31日到期,装甲兵士官学校已书面通知金福生终止劳动合同，劳动合同终止后，金福生未提供劳动，装甲兵士官学校无义务向金福生支付2020年2月、3月份工资；3、金福生与现役军人一样，负有战备值班等义务和责任，在执行任务时待遇比照现役军人的有关规定执行，现役军人值班、加班没有加班费的待遇，此外，装甲兵士官学校对金福生实行寒暑假制度，金福生享受两个多月的寒暑假待遇，但其参与值班的天数少于寒暑假天数，因此不再享受公休假等，同时，金福生值班时，装甲兵士官学校安排了休息时间和休息场所，装甲兵士官学校参与值班不应视为加班。原审法院经审理查明：金福生原系装甲兵士官学校的非现役公勤人员，双方自2009年11月1日起至2020年1月31日期间共签订七次书面劳动合同，七次书面劳动合同均约定了劳动合同期限。最后一次书面劳动合同约定劳动合同期限至2020年1月31日届满，双方还约定：金福生应当遵守《军队公勤人员管理规定》及学校相关规章制度；金福生应根据工作岗位需要落实值班制度；装甲兵士官学校应当保证金福生享有劳动法规定的待遇，金福生应当认真履行《军队单位聘用社会人员管理规定》规定的义务和岗位职责；金福生有义务根据装甲兵士官学校的工作需要进行值班或者加班；等等。2019年4月，装甲兵士官学校发布《社会聘用人员管理细则》，第五十二条规定：社会聘用人员负有战备值班、参加作战、军事演习、军事训练、抢险救灾和处置突发事件等遂行保障任务的义务和责任，在执行上述任务时有关待遇比照现役人员的有关规定执行。金福生在装甲兵士官学校处工作期间，享受寒、暑假期及相关的假期待遇，也根据装甲兵士官学校的要求进行值班，金福生从未向装甲兵士官学校主张过加班费，装甲兵士官学校亦未向金福生支付过加班费。2019年2月24日，中央军委政治工作部、后勤部保障部联合发出通知，主要内容为“……三、公勤人员改聘为聘用社会人员等其他人员类别的，用人单位应当及时与其解除劳动合同，……，五、各级单位政治部门应当建立公勤人员‘实名制’管理制度，坚持‘只出不进，只退不补、只减不增’，劳动合同到期后不得续聘、新聘、切实严格实力管控……，本通知所称原非现役公勤人员，是指军队单位根据《军队管理人员聘用管理规定》（﹝2004﹞后字第5号）聘用管理，签订的劳动合同尚未解除或终止，仍在岗工作的非现役公勤人员……”。2019年12月31日，装甲兵士官学校书面告知金福生称，聘用合同将于2020年1月31日到期，由于军队改革，学校无非现役公勤人员编制，按照中央军委政治工作部、后勤保障部的通知要求，合同到期后学校将终止与金福生的劳动关系，并依照劳动合同法相关政策规定给予经济补偿，为金福生办理合同终止手续。2020年1月19日，金福生的委托诉讼代理人向装甲兵士官学校发出律师函称，装甲兵士官学校与金福生解除劳动合同应当依法支付金福生经济补偿金、加班费等。2020年1月31日之后，金福生未再到装甲兵士官学校处上班。装甲兵士官学校于2020年1月21日将2020年1月份工资支付给金福生后，未再向金福生支付工资。2020年3月6日，金福生出具解除（终止）劳动合同证明书。2020年3月9日，装甲兵士官学校向金福生支付经济补偿金37537.5元，并通知金福生领取解除（终止）劳动合同证明书。金福生于2020年3月11日领取了解除（终止）劳动合同证明书。2020年4月13日，金福生申请劳动仲裁，吉林省劳动人事争议仲裁委员会于当日以金福生的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由决定不予受理。金福生收到不予受理通知书后，于2020年4月20日诉至原审法院。原审庭审中，金福生提交2018年、2019年警通勤务连非现役值班表，值班表记载了金福生值班情况，金福生以此证实其在2018年加班46天，2019年加班45天。原审法院认为，本案中，装甲兵士官学校系军队的学校，金福生系装甲兵士官学校聘用的非现役公勤人员，在双方之间的劳动合同履行过程中，中央军委政治工作部、后勤部保障部于2019年2月24日发出通知，各级单位政治部门应当建立公勤人员“实名制”管理制度，坚持“只出不进，只退不补、只减不增”，劳动合同到期后不得续聘、新聘、切实严格实力管控。金福生、装甲兵士官学校双方必须服从军队改革的大局，严格执行军队改革政策。因此，金福生、装甲兵士官学校双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，劳动合同无法继续履行，劳动合同期限届满后也无法续订劳动合同，装甲兵士官学校于劳动合同期限届满前三十日书面通知金福生劳动期限届满后终止劳动关系并向金福生支付了经济补偿，根据劳动合同法第四十条“有下列情形之一的，用人单位提起三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”的规定，装甲兵士官学校的行为不属于违法解除劳动合同。因此，金福生向装甲兵士官学校主张违法解除劳动合同的赔偿金，没有事实依据，且于法无据，原审法院不予支持。金福生、装甲兵士官学校双方于2020年1月31日已经终止劳动关系，金福生在2020年2月、3月未向装甲兵士官学校提供劳动，金福生向装甲兵士官学校主张2020年2月份、3月份的工资，于法无据，原审法院不予支持。关于加班报酬，金福生系装甲兵士官学校聘用的非现役公勤人员，双方在劳动合同约定金福生有义务根据装甲兵士官学校的工作需要进行值班，金福生还应履行《军队管理人员聘用管理规定》规定的义务和岗位职责，金福生同时享受了寒、暑假期的待遇，装甲兵士官学校根据金福生的安排进行值班，不应认定为加班，故对金福生主张加班工资的诉求不予支持。因装甲兵士官学校已经履行了出具相关劳动关系解除证明的义务，关于金福生主张的协助办理档案和社会保险关系转移手续诉求事项，因不属人民法院审理范围，故对金福生此项诉求原审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，遂判决：驳回金福生的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元（金福生已预交），由金福生负担。宣判后，上诉人金福生不服，向本院提起上诉。请求依法撤销原审判决，依法改判，被上诉人承担一审、二审诉讼费。主要事实及理由是，根据《劳动合同法》第三十一条之规定：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。原审判决认定被上诉人提供证据《非现役公勤人员管理规定》，并没有告知上诉人管理规定中内容，故《非现役公勤管理规定》对劳动者没有约束力。按照法律的相关规定，企业的规章制度要对劳动者发生法律效力，必须事先向劳动者公示。原审庭审过程中，被上诉人并没有向法院提供《非现役公勤人员管理规定》对劳动者告知内容，《非现役公勤人员管理规定》从未对劳动者实行公示告知，故非现役公勤管理规定中的规定不能够约束劳动者。原审判决认定上诉人加班应当用寒暑假抵消，寒暑假时间不足以抵消加班。原审判决认定，加班表证据为自己制作，不予采信，在上诉人提供的录音中法人彭智及政治工作处干事刘大勇已经阐述加班形式及规律，并且承认劳动者有加班事实存在原审判决认定，非现役公勤人员管理规定中规定非现役公勤人员参加战备值班等任务，待遇参照现役军人。但是并没有享受到和现役军人同等的福利待遇。且根据关于军队、武警部队的用人单位与无军籍职工发生劳动争议如何受理的通知（劳部发〔1995〕252号），军队、武警部队的用人单位（含机关、事业组织、企业）与本单位无军籍职工发生劳动争议，各级劳动争议仲裁委员会应按照《劳动法》和《企业劳动争议处理条例》的规定予以受理。被上诉人提供的非现役公勤人员管理规定不符合（劳部发〔1995〕252号）中的规定，不应当采信!原审法院认定事实和适用法律存在错误，请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人装甲兵士官学校二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判决。本院二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于加班工资的问题。上诉人主张被上诉人应当支付加班工资，但是双方签订的劳动合同中明确约定上诉人应根据工作岗位需要落实值班制度，上诉人原审时提交的亦是值班表，针对值班被上诉人已经安排休息场所，值班不等同于加班，且上诉人在履行劳动合同期间亦享受带薪寒暑假，故上诉人主张被上诉人支付加班费，本院不予支持。综上，上诉人金福生的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人金福生负担。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇二〇年九月十八日书记员 刘 越