湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终10075号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司，住所地湖北省随州市曾都区迎宾大道客运东站旁香山怡景小区。负责人：汪强，总经理。委托诉讼代理人：许强，湖南湘旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:罗霞生，男，1964年12月26日出生，汉族，住湖南省汨罗市。委托诉讼代理人：赵卫东，湖南雄天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:张继安，男，1972年11月23日出生，汉族，住湖南省攸县。被上诉人（原审被告）:湖北浩威汽车贸易有限公司，住所地湖北省随州市北郊孔家坡社区清河星苑小区**楼****。法定代表人：齐浩章。上诉人中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司（以下简称平安财险随州公司）因与被上诉人罗霞生、张继安、湖北浩威汽车贸易有限公司（以下简称浩威公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初3556号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。平安财险随州公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判，本案二审诉讼费由罗霞生、张继安、浩威公司承担。事实和理由：一审判决认定的部分损失过高，不属于保险责任范围或没有事实依据。1、非医保用药不属于保险责任范围，应当扣除15%的非医保用药，由浩威公司承担。2、根据罗霞生的伤残鉴定结果，2个九级、1个十级伤残按照相应伤残系数算法，伤残系数应为23%。3、后续治疗费应当以实际发生为准。4、误工费计算错误，误工期应当计算至定残前一日，2019年12月27日至2020年3月26日，即90日。罗霞生未就其误工事实举证，应当承担举证不能的不利后果。一审法院按照湖南省2018年城镇私营单位建筑业从业人员年平均工资45382元/年的标准计算误工费没有事实依据。5、护理费计算错误，罗霞生在一审中提交的收据、证言证明的护理时间存在重合，且证人未出庭佐证，不能作为认定事实的依据。罗霞生住院期间没有提交20天住院期间的护理费票据，应当认为未实际发生，应按照120元/天的标准计算。罗霞生辩称，1、15%的非医保用药在一审中明确提出张继安没有同意，平安财险随州公司也没有提出新证据。2、伤残比例计算一审判决合情合理。3、后续治疗费以鉴定意见为准。4、关于误工费，一审时罗霞生提出了证据证明其从事建筑行业，即罗霞生两位工友提交的书面证明。5、关于护理费一审判决合情合理，节假日期间按照三倍工资计算，目前市场上聘请护理工的费用远远高于一审判决认定的费用。张继安、浩威公司未予答辩。罗霞生向一审法院起诉请求：1、判令张继安、浩威公司赔偿罗霞生损失共计378239.3元；2、判令平安财险随州公司在交强险及商业三责险范围内承担赔偿责任；3、判令本案诉讼费用由张继安、浩威公司承担。一审法院认定事实：2019年12月27日12时40分许，张继安驾驶鄂Ｓ7××**号轻型厢式货车在长沙市雨花区××镇××路××北向南行驶时，其所驾车右前部与沿洞株路由北向南行驶的罗霞生所骑的共享单车后轮发生碰撞，造成两车受损、罗霞生受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队雨花大队于当日作出长公交（2019）认字ＮＯ.1220158《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定罗霞生在本次事故中无责任，张继安承担全部责任。罗霞生受伤当日被送至湖南省第二人民医院急诊并住院治疗至2020年2月8日，共住院43天。罗霞生出院诊断：胸椎骨折（Ｔ5、爆裂性）继发椎管狭窄，肋骨骨折（左侧第3－10肋骨、右侧第5－9肋骨、右侧第11肋骨），第2、3、4腰椎横突骨折，左侧髂骨骨折，左侧耻骨体部骨折，脑震荡，多处软组织挫伤等。出院医嘱：继续治疗，加强营养，复查，1年后根据骨折愈合情况予以拆除胸椎内固定，随诊等。罗霞生共计花费医药费108496.63元，其中张继安垫付了8000元、平安财险随州公司支付了62000元。罗霞生住院期间以200元／天的标准聘请了护工护理。2020年3月26日，湖南师范大学司法鉴定中心出具湖南师大司鉴［2020］临鉴字第228号《司法鉴定意见书》，意见为罗霞生因本次事故导致损伤构成2个九级、1个十级伤残，建议受伤后误工期5个月，护理期3个月，营养期3个月，后续医药费23000元。罗霞生支付鉴定费用2200元。罗霞生自述交通事故发生前其在建筑工地做临时工。罗霞生之父罗连云出生于1941年，罗霞生之母易玉兰出生于1943年，二人育有包括罗霞生在内的5名子女。鄂Ｓ7××**号车登记的所有人为浩威公司，在平安财险随州公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及限额50万元的机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险），并购买了不计免赔，此次交通事故发生在保险期内。张继安自述其与浩威公司系挂靠经营关系。平安财险随州公司提出要求按10%的比例核减非医保用药费用，张继安对此不予认可。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成损害的，应当承担赔偿责任。一、关于责任主体。机动车发生交通事故造成损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出的长公交（2019）认字ＮＯ.1220158《道路交通事故认定书（简易程序）》，内容真实，程序合法，一审法院予以采信。根据上述《道路交通事故认定书（简易程序）》，张继安承担事故全部责任。鄂Ｓ7××**号车在平安财险随州公司投保了交强险及商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，罗霞生所受损失，先由平安财险随州公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由平安财险随州公司在商业三者险限额内根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，因张继安自述其与浩威公司系挂靠经营关系，浩威公司拒不到庭，由张继安、浩威公司连带予以赔偿。二、关于罗霞生可获赔偿的范围。（一）医疗费用。1、医药费。罗霞生共计花费医药费108496.63元，有病历、相应票据证实，一审法院予以确认。2、住院伙食补助费。罗霞生共住院43天，一审法院按60元／天的标准计算其住院伙食补助费为2580元（60元／天×43天）。3、后续治疗费。根据鉴定意见等，一审法院确定罗霞生的后续治疗费为23000元。4、营养费。参照医嘱、罗霞生的伤情，一审法院酌情支持2700元。以上医疗费用共计136776.63元。（二）伤残赔偿费用。1、残疾赔偿金。罗霞生构成2个九级伤残、1个十级伤残，一审法院按照湖南省2019年度城镇居民人均可支配收入39842元／年的标准确认残疾赔偿金为207178.4元（39842元／年×20年×26%）。2、护理费。参照鉴定意见，一审法院确定罗霞生护理期为90天。罗霞生住院43天，其提交了湘卫临床支持中心陪护部的收据、证人罗某的证言证明其住院期间按200元／天的标准聘请了护工护理，但收据、证言证明的护理时间有重合，故一审法院按200元／天的标准计算住院期间36天的护理费，住院期间属于春节假期中的3天按600元／天计算，属于春节假期中的4天按400元／天计算；对罗霞生出院后的护理费，一审法院按120元／天的标准计算。故罗霞生的护理费为16240元［200元／天×36天＋600元／天×3天＋400元／天×4天＋120元／天×（90天－43天）］。3、交通费。罗霞生未提交交通费票据，考虑到罗霞生的实际需要并根据其治疗时间，一审法院酌情支持1000元。4、误工费。参照鉴定意见，一审法院确定罗霞生误工期为5个月。罗霞生要求按照湖南省2018年城镇私营单位建筑业从业人员年平均工资45382元／年的标准计算误工费符合法律规定，故罗霞生的误工费损失为18909.17元（45382元／年÷12个月×5个月）。5、被扶养人生活费。罗霞生评残时，其父、母均已年逾75周岁，故一审法院确定其被扶养人生活费为14000.48元（26924元／年×5年×26%÷5×2）。6、精神损害抚慰金。参照罗霞生的伤残等级，一审法院酌情支持13000元。以上伤残赔偿费用共计270328.05元。（三）鉴定费用。罗霞生花费鉴定费2200元，提供了鉴定费票据证明，一审法院予以确认。上述（一）至（三）项，罗霞生的总损失为409304.68元。三、关于赔偿责任的具体计算。1、罗霞生的总损失为409304.68元。2、交强险赔偿责任。平安财险随州公司在交强险限额内应承担120000元（医疗费用赔偿限额10000元＋伤残赔偿费用限额110000元）。3、商业三者险赔偿责任。交强险赔偿限额外罗霞生的损失为289304.68元（409304.68元－120000元），其中鉴定费2200元。平安财险随州公司要求按10%的比例核减非医保用药费用但未提交应予核减的证据，且张继安对此不予认可，故不应予以核减。平安财险随州公司在商业三者险范围内应承担287104.68元（289304.68元-鉴定费2200元）。4、张继安、浩威公司应承担2200元。综上所述，罗霞生因交通事故受到各项损失共计409304.68元，由平安财险随州公司承担407104.68元（120000元＋287104.68元），由张继安、浩威公司承担2200元。张继安已垫付8000元，超出了其应承担损失5800元（8000元-2200元）；为减轻当事人诉累，可由平安财险随州公司在应支付给罗霞生的保险金中将该部分款项直接支付给张继安。平安财险随州公司已支付罗霞生62000元，故平安财险随州公司还应支付罗霞生保险金339304.68元（407104.68元-62000元－5800元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司于判决生效之日起15日内支付罗霞生保险金人民币339304.68元；二、中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司于判决生效之日起15日内支付张继安保险金人民币5800元；三、驳回罗霞生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2192元，减半收取计1096元，由张继安负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院一致。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决认定罗霞生的医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费是否恰当。关于医疗费。平安财险随州公司虽主张罗霞生的医疗费应扣减非医保用药，但未提交超出医保用药范围的药品清单，故本院对平安财险随州公司关于非医保用药费用核减的上诉请求不予支持，一审法院依据罗霞生的病历、医疗票据等证据认定其医药费108496.63元并无不当。关于后续治疗费。湖南师范大学司法鉴定中心出具的湖南师大司鉴[2020]临鉴字第228号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见的鉴定机构及其鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据充分，鉴定结论合理，因此该鉴定意见应当予以采信。罗霞生因本案交通事故受伤，还需行胸椎内固定拆除手术，因此一审法院依照上述鉴定意见认定其后续治疗费23000元并无不当。关于伤残赔偿金。本案交通事故导致罗霞生2个九级伤残、1个十级伤残，罗霞生符合两处以上伤残等级者，需综合计算累计伤残赔偿系数，具体计算方法如下：累计伤残赔偿系数=伤残等级最高处的伤残赔偿系数+伤残赔偿附加指数。根据罗霞生的伤残等级以及上述计算方法，一审法院认定罗霞生的伤残赔偿金系数为26%并无不当。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”本案中，罗霞生主张其因本案交通事故导致误工损失，并提交了工友出具的证明等证据证明其从事建筑行业，平安财险随州公司对此不予认可，但未提交相反证据予以反驳，因此一审法院按照湖南省2018年城镇私营单位建筑业从业人员年平均工资45382元/年的标准计算其误工费并无不当。关于护理费。罗霞生提交了湘卫临床支持中心陪护部的收据、证人罗某的证言等证据证明护理费用情况，因此一审法院结合鉴定意见认定的护理期，酌情按照200元／天的标准计算其护理费并无不当。因住院期间属于春节假期，应按国家有关法定节假日加班工资报酬计算标准予以计算。综上，一审法院认定罗霞生的护理费16240元并无不当。综上所述，平安财险随州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2192元，由中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  盛知霜审判员  王晓虹审判员  曾 明二〇二〇年九月二十九日书记员  梁俊伟附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。