苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0509民初5278号原告：张伟，男，1987年11月14日生，汉族，户籍地河南省罗山县，现住江苏省苏州市吴江区。被告：杨成香，女,1986年4月23日生，汉族，住江苏省灌云县。原告张伟与被告杨成香民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张伟到庭参加诉讼，被告杨成香经本院公告送达起诉状副本、开庭传票等应诉材料，公告期间届满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张伟向本院提出诉讼请求：1、被告杨成香归还原告借款113000元并按借款合同约定赔付违约金1万元；2、被告杨成香归还原告平安银行信用卡（卡号：62×××73）；诉讼中，原告张伟放弃该项诉讼请求；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2018年6月11日通过手机银行转账向原告借款14000元，于2018年6月15日在被告商铺火烟山烧烤店刷取原告信用卡6000元，又于2018年6月22日通过手机银行转账借原告3万元，合计5万元，双方签订了借款合同，借款期限自2018年6月20日至2019年6月20日，并约定违约方需支付对方1万元违约金。被告于2018年7月28日、7月29日，在火烟山烧烤店以刷原告信用卡的方式向原告借款，分别刷取了8000元、5000元。被告于2018年12月1日通过手机银行转账又向原告借取3万元，约定三个月内归还。2019年2月27日，被告不还钱，给原告写了一张借期2019年2月27日至2020年1月20日的借条。被告于2019年6月15日再次借用原告信用卡刷取2万元。以上借款共计113000元，被告一直拖欠不还。原告为维护合法权益，故起诉至法院。被告杨成香未作答辩，亦未提交任何书面证据材料。经审理本院认定事实如下:2018年1月20日，张伟向杨成香转账5万元。2018年3月24日，张伟平安银行信用卡在吴江区火烟山烧烤店（以下简称火烟山烧烤店）刷卡1万元。2018年4月12日，杨成香向张伟转账1万元。2018年4月22日，张伟向杨成香转账2万元。2018年4月24日，杨成香向张伟转账2万元。2018年6月11日，张伟向杨成香转账14000元。2018年6月16日，张伟平安银行信用卡在火烟山烧烤店刷卡6000元。2018年6月22日，张伟向杨成香转账3万元。2018年6月，杨成香与张伟签订《借款合同》，合同约定杨成香向张伟借款5万元，利息为月利率3%，借款期限自2018年6月20日起至2019年6月20日止。还款方式为先息后本（每月付息，到期还本）。如借款方逾期不付利息，不还借款，贷款方有权要求借款方付借款全额的20%作为违约金。借款合同落款日期为2018年6月20日。2018年7月28日、7月29日，张伟平安银行信用卡在火烟山烧烤店分别刷卡8000元、5000元。2018年12月1日，张伟向杨成香转账3万元。2019年2月27日，杨成香向张伟出具《借条》，借条言明：杨成香借张伟3万元，借款期限自2019年2月27日至2020年1月20日。2019年6月11日，杨成香向张伟发送短信：“你那个卡还有额度吗？如果有的话可不可以拿给我刷点流水，我要流水，没有或者不方便就算啦”，张伟回复：“两万四”。2019年6月14日23：50，杨成香向张伟发送短信：“刷不了”，张伟于2019年6月15日00:02向杨成香发送截图。2019年6月15日10:07、同日10:09，张伟平安银行信用卡分别在小胖机器人苏州新区绿宝店刷卡各1万元，共计2万元。2019年6月15日10:49，杨成香向张伟发送短信：“笨蛋，你的卡密码是114在前”“这是？”，张伟回复：“你下午才收到图片，昨晚你说你刷卡不成功，我没收到短信，发给你看看，今天上午你刷了两个一万的，我收到短信了”，杨成香回复：“我给你回复的时候才收到信息，才发现是垃圾信息”“我要休息了，空了微信聊”。对于借款的经过，张伟陈述：其与杨成香系朋友关系，杨成香之前在盛泽经营火烟山烧烤店。2018年1月20日，杨成香向其借款5万元，其通过转账交付杨成香，双方约定月息3分。其平安银行信用卡一直放在杨成香处借给杨成香用。杨成香于2018年3月25日用其信用卡刷卡1万元，于2018年4月12日归还1万元。2018年4月22日，其通过银行转账向杨成香出借2万元，杨成香于2018年4月24日归还。2018年6月20日的借款合同实际签订时间是2018年6月22日，写6月20日是为了与2018年1月20日时间统一。该笔5万元借款包括2018年6月11日杨成香用其信用卡在火烟山烧烤店里刷卡的6000元及2018年6月11日、6月22日转账的44000元。2018年7月28日、7月29日杨成香又用其信用卡在火烟山烧烤店刷卡13000元。火烟山烧烤店的POS机绑定的是杨成香的账号。2018年12月1日，其又向杨成香出借3万元。因杨成香未按约归还2018年1月20日的借款，其于2019年2月27日至火烟山烧烤店向杨成香催讨，杨成香于2019年2月27日、2月28日，分别通过微信及银行转账向其归还了2018年1月20日的5万元借款，并出具了2018年12月1日3万元借款的借条，其收回了借给杨成香的平安银行信用卡。2019年6月15日，杨成香又借用其信用卡刷卡2万元。因当时火烟山烧烤店不开了，店里刷不了信用卡，所以杨成香在别的地方刷了信用卡。关于还款情况：2018年1月20日和2018年6月20日两笔各5万元的借款约定了月息3分，杨成香按照月息3分自借款开始向其支付利息，2018年1月20日的借款已结清，借条已撕毁，2018年6月20日的借款利息付至2019年6月19日。另外，2019年3月8日，杨成香向其支付了3万元的利息1000元。因该笔借款系其从借呗借出来的，其支付了1000多元利息，故杨成香向其支付1000元利息。为此，张伟提交了杨成香还款明细一份。另查明，火烟山烧烤店系个体工商户，于2017年4月24日成立，2019年5月7日注销，经营者为杨成香。以上查明事实，有原告张伟提供的借款合同、借条、银行交易明细、信用卡账单、短信聊天记录以及工商登记信息、原告张伟的陈述等证据在卷佐证。本院认为，原告张伟主张被告杨成香向其借款的事实，有借款合同、借条、银行交易明细等证据予以佐证，杨成香经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩和举证质证的权利，由此产生的不利法律后果理应由其自行承担，本院对张伟主张的其与杨成香之间存在民间借贷关系的事实予以确认。就张伟主张的5万元借款，有借款合同、银行转账凭证等证据予以佐证，本院对于其中的44000元借款予以确认。张伟自认另外6000元系从信用卡中刷取，并高利转贷给杨成香，根据张伟的陈述，杨成香对此应系明知，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条的规定，双方之间就该6000元借款形成的借款合同应属无效。就张伟主张的3万元借款，有借条、银行转账凭证等证据予以佐证，本院予以确认。就张伟主张的13000元借款，该笔款项系在杨成香经营的火烟山烧烤店内刷取，应视为张伟向杨成香交付了该笔款项。就张伟主张的2万元借款，从张伟与杨成香的短信聊天记录可知，2019年6月15日杨成香向张伟借信用卡刷卡，后张伟短信告知已刷卡成功2万元，杨成香对此亦未予以否认，张伟信用卡刷卡记录与双方之间的短信聊天记录能够相互佐证，故本院对张伟陈述的其向杨成香交付该2万元的经过予以采信。就上述两笔信用卡刷卡交付的33000元，杨成香未提交证据证明该款项系张伟偿还其他债务或基于双方之间的其他债权债务往来，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条的规定，结合已查明的双方之间的经济往来习惯和张伟的陈述，本院对张伟主张系借款予以支持，对该笔33000元借款亦予以确认。综上，本院认定张伟向杨成香出借款项共计107000元。原被告就案涉44000元借款明确约定了借款利息，张伟自认杨成香已按借款合同约定支付利息至2019年6月，杨成香支付的利息未超过年利率36%，对于超过年利率24%的部分属于自然之债，本院不予理涉。就案涉3万元借款，张伟未提交证据证明双方之间明确约定了利息，故张伟自认杨成香已归还的1000元应视为归还本金。杨成香未提交证据证明其实际已归还金额超过张伟自认金额，故本院对张伟自认金额予以确认。综上，本院认定，杨成香尚结欠张伟借款本金106000元。杨成香未按约归还借款，已构成违约，依法应承担归还借款并支付违约金的违约责任。张伟按照借款合同约定主张违约金1万元，因借款合同部分无效，故本院按照有效部分的约定支持违约金8800元，对超过部分，本院不予支持。就张伟主张的6000元款项，虽双方之间的借款合同无效，但杨成香仍负有返还该笔款项的义务，同时杨成香实际占用了张伟的资金，杨成香应按照中国人民银行同期同档贷款基准利率向张伟支付资金占用期间的利息损失。杨成香就该6000元已支付的利息折抵资金占用利息损失后，剩余款项应作为返还本金。本院根据张伟提交的杨成香还款明细计算，杨成香就该6000元还应返还4574.4元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第一项、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告杨成香于本判决生效之日起十日内向原告张伟归还借款106000元并支付违约金8800元，合计114800元。二、被告杨成香于本判决生效之日起十日内向原告张伟返还4574.4元。（上述款项如采用转账支付，请汇入原告指定账户或汇入苏州市吴江区人民法院；开户行：中国农业银行吴江分行营业部；账号：62×××63）三、驳回原告张伟的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1380元、保全费1135元，共计2515元，由原告张伟负担55元，由被告杨成香负担2460元。被告杨成香应负担的诉讼费用于本判决生效之日起十日内交至本院（账户名称：苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××63）。原告已预交的诉讼费用中的2460元，本院于本判决生效之日起十五日内退还。公告费560元，由被告杨成香负担，于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76，并将已交上诉费的凭证提交我院）。逾期不交按自动放弃上诉处理。审判员 陈 蕾二〇二〇年九月十九日书记员 张滢莉附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；第十七条原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。