黑龙江省绥化市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）黑12行初16号原告王桂芳，女，1965年2月19日出生，蒙古族，个体工商户，住安达市委托代理人霍丛明，男，1971年10月13日出生，汉族，个体工商户，住址同上。被告安达市人民政府，住所地安达市北部湾。法定代表人敖丙千，职务市长。行政负责人常德荣，职务政府党组成员。委托代理人勾成双，男，1982年4月28日出生，汉族，安达市城市管理综合执法局法制股股长，住肇东市。委托代理人唐德明，黑龙江鑫才律师事务所律师。原告王桂芳诉被告安达市人民政府确认违法及行政赔偿一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年8月14日公开开庭审理了本案，原告王桂芳及其委托代理人霍丛明，被告安达市人民政府行政负责人常德荣及委托代理人勾成双、唐德明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王桂芳诉称，原告的商亭系原车主杨丹2005年设立，原告于2009年从杨丹处购得。2010年10月，为配合安达市执法局检查，原告将商亭临时拉走，但安达市执法局很长时间不允许原告回原位经营，原告向安达市人民政府提出信访诉求。2011年7月1日，安达市人民政府领导在王桂芳上访信中批示请主管城建副市长和执法局局长阅处。后将原告王桂芳商亭安置在安达市正阳××街经营，2017年为配合安达市执法局工作将商亭从正阳××街东侧搬到西侧，其棚车安置符合国家《信访条例》，原告的棚车在正阳××街属于合法经营，符合国务院令684号《无证无照经营查处办法》第三条第（一）项规定，不需要再办理手续，不属于违法查处对象。安达市执法局认定事实不清，滥下整改通知。安达市人民政府没有执行《重大行政决策程序暂行条例》、《推行行政执法公示制度、执法全过程记录制度、重大执法决定法制审核制度》和《中华人民共和国行政强制法》的催告过程，滥用职权擅自扩大执法范围，执法不公平、不公正，选择性执法，不经法定程序的强制取缔行为违法。对原告商亭违法强拆，侵犯原告的合法权益。综上，请求人民法院依法判决：一、安达市人民政府于2019年12月13日实施的强拆原告商亭的行为违法。二、安达市人民政府赔偿违法强制取缔所造成的经济损失60.8万余元。三、依法审查强制拆除行为所依据的《关于及时清除危害安全的违法建设实体的工作意见（试行）》、《关于对清除危害安全的违法建设实体工作予以问责及容错免责的意见》和《安达市城市管理综合执法局职能配置、内设机构和人员编制规定》三个规范性文件。四、依法追责。五、案件受理费由被告负担。被告安达市人民政府答辩称，答辩人被告主体不适格，本案被告应为安达市城市管理综合执法局。被答辩人没有法定审批手续占道经营，违反《黑龙江省城市市容和环境卫生管理条例》。答辩人暂扣被答辩人商亭的行政行为事实清楚，适用法律正确，程序正当。本案不适用国务院令684号文件，违法占道经营和无证无照经营是两个不同的行政违法行为。被答辩人请求经济损失赔偿没有事实和法律依据。请求法院依法驳回原告诉讼请求。经审理查明，2009年原告王桂芳从案外人杨丹处购得设立在安达市××街第一百货商场门前的商亭。2010年10月原告为配合安达市执法局检查，将商亭暂时拉走，由于安达市执法局很长时间不允许原告回原位经营。原告向安达市人民政府提出信访诉求。2011年7月1日安达市人民政府领导在王桂芳上访信中批示请主管城建副市长和执法局局长阅处。后将原告王桂芳商亭安置在安达市正阳××街经营，2017年原告为配合安达市执法局工作将商亭从正阳××街东侧搬到西侧。2019年11月15日安达市城市管理综合执法局对王桂芳的商亭作出安城管改正字（2019）第1105号责令限期整改通知书，通知王桂芳于2019年11月15日在安达市××街路南西侧进行摆摊设点的行为，违反了《黑龙江省城市市容和环境卫生管理条例》第十六条的规定，依据《黑龙江省城市市容和环境卫生管理条例》第四十一条第四款规定要求1、于2019年11月18日前到安达市城市管理综合执法局接受调查处理。2、提供占道经营相关手续，如不能提供应将棚车撤离安达市正阳××街。3、你整改完毕后，请及时与该机关联系。逾期未改正的，本机关将依法予以查处。当日王桂芳将有2011年7月1日安达市人民政府领导签批意见的上访信通过微信方式转发给安达市城市管理综合执法局工作人员王盾。2019年12月12日安达市城市管理综合执法局作出了安城管催字（2019）1105号催告书，告知王桂芳自收到催告书之日起17：00时前将棚车撤离现场，逾期不履行的，将依法行政强制执行，并告知王桂芳享有权利。原告王桂芳未限期内履行整改通知书和催告书的义务。安达市城市管理综合执法局于2019年12月13日将原告王桂芳的商亭拉走，并于2019年12月14日作出安城管强代通字（2019）66号立即代履行事后通知书，告知王桂芳在安达市××街路南西侧进行摆摊设点的行为违反了《黑龙江省城市市容和环境卫生管理条例》第十六条的规定，需要立即清除道路的障碍物，根据《中华人民共和国行政强制法》第五十二条的规定，决定由安达市城市管理综合执法局立即代履行，代履行费用500元。2020年1月13日原告王桂芳以安达市城市管理综合执法局为被申请人向安达市人民政府提出行政复议申请。2020年6月2日，安达市人民政府作出安政复决[2020]003号行政复议决定书，决定：1、确认被申请人安达市城市管理综合执法局清理申请人商铺的行政行为违法；2、驳回申请人王桂芳的复议请求。王桂芳对安达市人民政府作出的行政复议决定书已另行向本院提起行政诉讼。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条规定：“对属于人民法院受案范围的行政案件，公民、法人或者其他组织可以先向行政机关申请复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起诉讼；也可以直接向人民法院提起诉讼。法律、法规规定应当先向行政机关申请复议，对复议决定不服再向人民法院提起诉讼的，依照法律、法规的规定。”依照本条规定，在法律、法规并没有规定复议前置的情况下，对于行政复议和行政诉讼实行自由选择主义。所谓自由选择是指公民、法人或者其他组织可以先向行政机关申请复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起诉讼，也可以不经复议直接向人民法院提起诉讼。但是，自由选择并不意味着可以同时选择复议和诉讼，因为复议和诉讼两种救济机制不能同时进行。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第五十七条的规定：“法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的，由先立案的机关管辖；同时立案的，由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的，人民法院裁定不予立案。”《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定：“提起诉讼应当符合下列条件：（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款规定：“有下列情况之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的。”本案中，原告王桂芳不服清理棚车的行政行为已向安达市人民政府申请行政复议，行政复议机关安达市人民政府已作出行政复议决定书，且原告王桂芳对行政复议决定书已另行向本院提起行政诉讼，根据上述有关法律规定其不能再对清理棚车的行政行为提起行政诉讼，故此案不属于人民法院受案范围。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第五十七条、第六十九条第一款第（一）项、第一百零一条第一款第（二）项之规定，裁定如下：驳回原告王桂芳的起诉。案件受理费50.00元，待本裁定书生效后退还原告王桂芳。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长  王国军审判员  汤敬伟审判员  张 辉二〇二〇年九月七日法官助理徐海月书记员李微