江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0213民初12210号原告：无锡市南长区金匮农村小额贷款有限公司，住所地无锡市中南路**。法定代表人：周俊清，该公司董事长。委托诉讼代理人：程军，江苏双汇律师事务所律师。被告：无锡东和成商贸有限公司，住所地无锡市通扬南路**汇普金融大厦**。法定代表人：陈金环，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐炜，男，该公司工作人员。被告：无锡市南长区富华农村小额贷款有限公司，住，住所地无锡市梁溪区清扬路**/div>法定代表人：陈国华，该公司董事长。被告：江苏汇普投资有限公司，住所地，住所地无锡市通扬南路**汇普金融大厦iv>法定代表人：陈国华，该公司董事长。被告：张军强，男，汉族，住无锡市梁溪区。被告：陈国华，男，汉族，住无锡市梁溪区。被告：张国琴，女，汉族，住无锡市梁溪区。被告：管志忠，男，汉族，住无锡市阳光城市花园**。被告：江苏京都昊易典当有限公司，住所地南京市栖，住所地南京市栖霞区守敬路**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：钱超，该公司总经理。被告：无锡汇普中小企业金融服务中心有限公司，住所地无锡市通扬南路，住所地无锡市通扬南路**-8汇普金融大厦** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：陈国华，该公司董事长。被告：张雪云，女，汉族，住苏州市姑苏区。委托诉讼代理人：冯建渡（受无锡东和成商贸有限公司、无锡市南长区富华农村小额贷款有限公司、江苏汇普投资有限公司、张军强、陈国华、张国琴、管志忠、江苏京都昊易典当有限公司、无锡汇普中小企业金融服务中心有限公司、张雪云的共同授权委托），江苏吾索律师事务所律师。原告无锡市南长区金匮农村小额贷款有限公司（以下简称金匮小贷公司）与被告无锡东和成商贸有限公司（以下简称东和成公司）、无锡市南长区富华农村小额贷款有限公司（以下简称富华公司）、江苏汇普投资有限公司（以下简称汇普投资公司）、张军强、陈国华、张国琴、管志忠、江苏京都昊易典当有限公司（以下简称昊易公司）、无锡汇普中小企业金融服务中心有限公司（以下简称汇普金融公司）、张雪云民间借贷纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金匮小贷公司的委托诉讼代理人程军，被告东和成公司的委托诉讼代理人徐炜及富华公司、汇普投资公司、张军强、陈国华、张国琴、管志忠、昊易公司、汇普金融公司、张雪云的共同委托诉讼代理人冯建渡均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金匮小贷公司向本院提出诉讼请求：1、判令东和成公司立即向金匮小贷公司返还借款本金200万元；并支付逾期利息（自2015年2月20日起至实际给付之日止，以200万元为基数，按每月2％计算），以及金匮小贷公司为本案诉讼支出的律师代理费24万元。2、对东和成公司前述第1项债务，富华公司、汇普投资公司、张军强、陈国华承担连带清偿责任。3、对东和成公司前述第1项债务，昊易公司、汇普金融公司、张雪云承担共同还款责任。4、对东和成公司前述第1项债务，金匮小贷公司有权以张国琴、管志忠提供抵押的锡房他证字第××号房屋他项权证项下的房屋所有权与张国琴、管志忠协议折价或以拍卖、变卖抵押财产所得价款优先受偿。事实和理由：2013年11月14日，其与东和成公司签订《最高额借款合同》，约定其自2013年11月14日起至2014年11月14日止，根据东和成公司的需要、资信状况等向东和成公司提供最高贷款余额不超过500万元的贷款，逾期罚息利率为合同约定利率加付50%。因借款人有违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。大盈投资管理无锡有限公司（以下简称大盈公司）、昊易公司、汇普金融公司（下合称三公司）的法定代表人确认东和成公司所借500万款项，系东和成公司和三公司共同使用，并指定东和成公司作为收款人。三公司承诺作为东和成公司该笔借款的共同借款人，款项到期后承担共同还款责任。富华公司、汇普投资公司、张军强、陈国华为东和成公司的债务提供连带责任保证担保。张国琴、管志忠以其名下房产为东和成公司的债务提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。2014年6月23日，金匮小贷公司向东和成公司放款200万元，月利率为1.5%，还款方式为按期还息到期还本。借款到期后，东和成公司未按约归还借款本息。大盈公司、昊易公司、汇普金融公司应对东和成公司的债务承担共同还款责任，因大盈公司注销时未书面通知已知债权人金匮小贷公司，故张雪云作为大盈公司的股东应对大盈公司的债务承担清偿责任。2019年11月1日，其与江苏双汇律师事务所（以下简称双汇事务所）签订委托合同，委托双汇事务所代理本案诉讼，约定依据《江苏省律师服务收费标准》收取律师代理费，律师代理费计算标准为：3000元+10万元*10%+50万元*9%+50万元*7%+（3833477元-110万元）*6%=25.7万元，其现主张24万元。东和成公司辩称，借款逾期，其目前无能力归还本息，其与金匮小贷公司协商停止计算利息，逐步归还本金。其自2012年2月17日至2019年1月28日期间共计归还本金694022.57元。其于2015年12月30日前一直正常归还利息，金匮小贷公司已经同意展期，故金匮小贷公司主张自2015年2月20日起计算罚息没有依据。金匮小贷公司主张的律师费过高。诉讼中，东和成公司又称其于2018年2月12日归还的5万元及2019年1月28日归还的30万元系归还借款本金，其余均为归还本案借款利息。富华公司、汇普投资公司、张军强、陈国华共同辩称，本案所涉借款到期日为2014年11月14日，保证期间为2年，金匮小贷公司在本案诉讼前未向保证人主张过权利，因此保证人不应继续承担保证责任。张国琴、管志忠共同辩称，本案诉讼时效期间为2014年11月15日至2016年11月14日，金匮小贷公司未在此期间行使抵押权，故张国琴、管志忠不应承担抵押担保责任。昊易公司、汇普金融公司、张雪云共同辩称，《最高额借款合同》第十条约定本合同自借贷双方签章后生效，但大盈公司、昊易公司、汇普金融公司均未在《最高额借款合同》的借款人处签章，仅在该合同的其他事项中记载大盈公司、昊易公司、汇普金融公司为共同借款人，且仅有法定代表人陈国华签字，合同形式存在严重瑕疵，故《最高额借款合同》对大盈公司、昊易公司、汇普金融公司不发生效力，请求驳回对其的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2013年11月14日，金匮小贷公司与东和成公司签订《最高额借款合同》，约定金匮小贷公司自2013年11月14日起至2014年11月14日止，根据东和成公司的需要、资信状况等向东和成公司提供最高贷款余额不超过500万元的贷款，每笔贷款的金额、期限、用途、还款方式、利率以借款凭证为准，借款凭证是本合同的组成部分，具有同等法律效力。本合同项下借款按月结息，结息日为每月20日。借款人不按期归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起借款人按合同约定利率加付50%的利息。因借款人有违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。其他事项约定：本人陈国华系大盈投资管理无锡有限公司、江苏京都典当有限公司、无锡汇普中小企业金融服务中心有限公司（下合称三公司）的法定代表人，无锡东和成商贸有限公司所借500万款项，系东和成公司和三公司共同使用，并指定东和成公司作为收款人。三公司承诺作为东和成公司该笔借款的共同借款人，款项到期后承担共同还款责任。（陈国华在此处签名捺印，三公司均未加盖公章）。2014年6月23日，金匮小贷公司向东和成公司放款200万元，为本案所涉借款，月利率为1.5%，还款方式为按期还息到期还本，借款到期日为2014年11月14日。东和成公司于2014年7月18日归还2.7万元，于2014年8月19日归还3.1万元，于2014年9月19日归还3.1万元，于2014年10月21日归还30022.5元，于2014年11月17日归还25056.25元，于2014年11月20日归还9000元，于2014年12月19日归还4.5万元，于2015年1月20日归还46500元，2015年2月17日归还46500元，于2015年4月22日归还1万元，于2015年5月20日归还35496.57元，于2015年6月25日归还46598.89元，于2015年7月24日归还5万元，于2015年8月21日归还40427.11元，于2015年12月31日归还10万元，于2017年1月13日归还1.5万元，于2018年2月12日归还5万元，于2019年1月28日归还30万元。2013年11月14日，金匮小贷公司与富华公司、汇普投资公司、张军强、陈国华签订《最高额保证合同》，载明富华公司、汇普投资公司、张军强、陈国华自愿为东和成公司自2013年11月14日起至2014年11月14日止，在金匮小贷公司办理约定贷款业务所实际形成的全部债务提供最高额连带保证责任担保。主债务的最高本金余额限定为500万元，上述最高余额仅指债务本金的最高余额，保证担保范围以合同约定为准。保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。2014年6月6日，金匮小贷公司与汇普投资公司、张国琴、管志忠签订《最高额抵押合同》，载明汇普投资公司、张国琴、管志忠自愿为东和成公司自2014年6月6日至2017年6月6日期间在金匮小贷公司办理约定的贷款业务，所实际形成的全部债务提供最高额连带保证责任担保。主债务的最高本金余额限定为833万元。上述期间仅指债务发生时间，不包括债务到期时间。张国琴、管志忠以其名下无锡市金岸路114号房屋在最高额220万元范围内提供抵押担保，并办理了锡房他证字第××号房屋他项权证。2019年11月1日，金匮小贷公司与江苏双汇律师事务所（以下简称双汇事务所）签订委托合同，载明金匮小贷公司委托双汇事务所代理本案诉讼，依据《江苏省律师服务收费标准》收取律师代理费，于法院判决生效执行完毕后一个星期支付。双汇事务所律师费收费标准为：标的额≤1万元，不低于3000元；1万元＜标的额≤10万元，按7%-10%收取；10万元＜标的额≤50万元，按6%-9%收取；50万元＜标的额≤100万元，按5%-7%收取；100万元＜标的额≤500万元，按3%-6%收取。另查明，大盈公司法定代表人为陈国华，股东为汇普金融公司、张雪云。2016年4月25日，大盈公司股东作出如下决议：1、公司因经营不善，决定解散本公司。2、由张军强、徐洁、陈国平组成清算组，张军强为清算组负责人，对公司进行清算。同年6月30日，大盈公司清算组作出清算报告，载明公司人员已全部安置完毕。清算费用、职工工资和社会保险费用、法定补偿金、税款已全部缴清，债权债务已全部清理完毕。公司清偿债务后的剩余财产已按照股东的出资比例分配完毕。公司清算组已于成立之日起十日内通知债权人，并在2016年5月10日《中国工商报》上刊登公司注销公告。汇普金融公司、张雪云于同日作出股东会决议，同意公司清算组所作的清算报告，同意公司向登记机关申请办理注销登记。昊易公司曾用名为江苏京都典当有限公司，法定代表人于2019年2月15日由陈国华变更为钱超。汇普金融公司的法定代表人为陈国华。上述事实，有《最高额借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、房屋他项权证、借款借据、委托合同、律师费收费标准、工商登记信息、客户专用回单、借记通知、承诺书、公司注销登记申请书、股东会决议、清算报告及双方当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。”，陈国华签订《最高额借款合同》时系大盈公司、昊易公司、汇普金融公司的法定代表人，其以法人名义从事的民事活动，其法律后果应由法人承受。大盈公司、昊易公司、汇普金融公司应作为共同还款人，对东和成公司的债务承担共同还款责任。对昊易公司、汇普金融公司辩称其不需承担还款责任的抗辩，本院不予采纳。2016年4月25日，大盈公司股东作出解散公司的股东会决议，并决定由张军强、徐洁、陈国平组成清算组，张军强为清算组负责人，对公司进行清算。张雪云作为大盈公司股东，已尽到忠实、勤勉义务，其并非清算组成员，对于因大盈公司清算给债权人造成的损失不应承担相应责任，对金匮小贷公司要求张雪云对东和成公司的债务承担共同还款责任的诉讼请求，本院不予支持。《最高额保证合同》约定，保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。本案所涉债务到期日为2014年11月14日，保证期间应为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年，金匮小贷公司未在保证期间内向保证人主张权利，保证期间届满后，保证人不再承担保证责任。对富华公司、汇普投资公司、张军强、陈国华称其不承担保证责任的抗辩，本院予以支持。抵押权人应在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权。本案中，东和成公司自2014年至2019年期间陆续向金匮小贷公司还款，诉讼时效应重新计算，故金匮小贷公司有权向抵押人主张抵押权，对张国琴、管志忠称其不需承担抵押责任的抗辩，本院不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中，金匮小贷公司与东和成公司未就借款到期后的还款顺序进行约定，故借款到期后东和成公司归还的款项应按实现债权的有关费用、利息、主债务的顺序进行抵扣。按年利率24%计算，截止至2019年1月27日，东和成公司结欠借款本金1980279.58元、逾期罚息248883.99元。金匮小贷公司主张的逾期利息利率已达年利率24%，对金匮小贷公司主张的律师费，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、无锡东和成商贸有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内向无锡市南长区金匮农村小额贷款有限公司返还借款本金1980279.58元；并支付逾期罚息（截止至2019年1月27日为248883.99元；自2019年1月28日起至实际给付之日止，以实际结欠的本金为基数，按年利率24%计算）。二、对无锡东和成商贸有限公司前述第一项债务，江苏京都昊易典当有限公司、无锡汇普中小企业金融服务中心有限公司承担共同还款责任。三、对无锡东和成商贸有限公司前述第一项债务，无锡市南长区金匮农村小额贷款有限公司有权以张国琴、管志忠提供抵押的锡房他证字第××号房屋他项权证项下的房屋所有权与张国琴、管志忠协议折价或以拍卖、变卖抵押财产所得价款在220万元范围内优先受偿。四、驳回无锡市南长区金匮农村小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24720元、保全费5000元、公告费300元，合计30020元，由无锡市南长区金匮农村小额贷款有限公司负担2649元，无锡东和成商贸有限公司、江苏京都昊易典当有限公司、无锡汇普中小企业金融服务中心有限公司负担27371元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  张明明人民陪审员  陈伯生人民陪审员  顾娟娟二〇二〇年九月十一日书 记 员  戚玲娇本案援引法律条款《中华人民共和国民法总则》：第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国担保法》：第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国物权法》：第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第二百零二条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》：第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》：第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。