广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0403民初1122号 原告：广西五一管业股份有限公司，住所地广西梧州市星泰路**，统一社会信用代码：914504001991244218。 法定代表人：彭龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：莫国胜，广西正立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁涛，广西正立律师事务所律师。 被告：广东金辉华集团有限公司，，住所地广东省开平市长沙街道科技路**金辉华综合大厦**统一社会信用代码：9144078371475375XR。 法定代表人：唐国忠，该公司董事。 委托诉讼代理人：石登崇，广西颂诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘先贵，广西颂诚律师事务所律师。 原告广西五一管业股份有限公司（以下简称五一管业公司）与被告广东金辉华集团有限公司（以下简称金辉华公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年9月8日公开开庭审理了本案。原告五一管业公司委托诉讼代理人莫国胜、梁涛，被告金辉华公司委托诉讼代理人石登崇、潘先贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告五一管业公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告金辉华公司向原告五一管业公司支付人民币1707146.55元，以及逾期付款违约金976119.22元（ 2 以欠付货款为本金，按照年利率24%根据合同约定分段计算从2017年11月5日起暂计至2020年5月19日，实际计至被告清偿所有欠款之日止）；2．本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年2月7日，原告与被告签订《购销合同》，约定原告向就被告（需方）承建的粤桂合作特别试验区江南片区塘源污水处理工程水管网一期、雨水管网一期工程供应螺旋波纹管等管材；合同价格17505965元；货款结算方式为本合同约定的货物供应完毕后，被告（需方）需在收取最后一批货物后60天内支付总货款的97%，剩余3%作为质保金，保质期一年，自最后一次供货之日起计算，质保期满后在10个工作日内结清全部货款；需方逾期支付货款的，任何一期违约，欠付货款按日千分之三支付违约金给供方；发生争议双方协商不成时，可向原告所在地人民法院起诉。合同签订后，原告依照约定向被告供应管材，被告也陆续支付了部分货款，原告最后一批货物供应时间为2018年1月19日。2018年9月21日，原告与被告签订了《解除协议》，双方一致同意解除于2017年2月7日签订的《波纹管购销合同》；原告（供方）已累计供货8569948.46元，被告（需方）已收到发票8569948.46元；被告已支付6862801.91元，未支付1707146.55元；《购销合同》未履行部分，原告停止供货，已采购材料的约定按照原《购销合同》约定执行。此后，原告曾要求被告依约按时支付剩余货款，但未果。原告与被告基于双方真实意思表示签订管材买卖合同，有关约定没有违反法律、行政法规，是合法有效、受法律保护的合同。合同签订后，当事人应当全面履行合同约定的义务。原告已经依约向被告承建的工程供应了波纹管等管材。2018年9月21日，经原、被告双方确认，被告尚欠货款1707146.55元。但是至起诉之日，被告仍未支付拖欠的货款已经构成违约。被告的违约行为严重损害了原告的合法权益。为此，原告为保护自身合法权益提起诉讼，请求人民法院支持原告诉请。 3 原告五一管业公司对其陈述的事实向法庭提交了以下证据（以下均为复印件）：1．国家企业信用信息公示系统查询件，拟证明原告所在地为梧州市万秀区，曾用名为广西梧州五一塑料制品有限公司，原告具备适格的民事诉讼主体资格；2．国家企业信用信息公示系统查询件，拟证明被告系适格的民事诉讼主体；3．购销合同，拟证明原告与被告之间存在买卖合同的法律关系，依照合同约定，被告逾期支付货款的，应当依约承担违约金支付责任；4．发货单，拟证明原告已经依约向被告供应了管材；5．材料供应总结算单、收款凭证、解除协议，拟证明原告已向被告供应货值8569948.46元的管材，被告已经支付6862801.91元货款；原告与被告在2018年9月21日签订的《解除协议》，确认被告拖欠货款总金额达1707146.55元；6．催款函，拟证明原告曾向被告催收拖欠的货款。 被告金辉华公司辩称，一、被答辩人五一管业公司诉请的货款1707146.55元缺乏事实依据，应重新核算后再确定货款金额。1．五一管业公司在起诉状中称“2017年2月7日，原告与被告签订《购销合同》……合同签订后，原告向被告提供管材”，但是，从五一公司提供的“发货单”证据第10页至第25页来看，发货日期从2016年12月11日起至2016年12月29日止，已产生16单发货，共计128万多元（部分发货单因未显示金额，无法计算在内）。很显然，在案涉合同签订前所产生的发货单的货物及金额，均与本案涉案合同无关，金辉华公司不认可其真实性、合法性和关联性。2．从五一管业公司提供的“发货单”证据第20页至第37页显示，在2017年7月25日的同一天内就发货了10次，每次金额均为45319.5元；证据第38页至第43页显示，在2017年10月23日的同一天内就发货了6次，每次金额均为45319.5元。2017年11月20日的发货单也存在类似的反常情况。这类重复发货、重复计算发货金额不符合常理，金辉华公司不认可该组发货单记 4 载的货物及金额的真实性、合法性和关联性。3．部分发货单中明确注明“仅确认数量”，并未确认金额，五一公司直接以此来主张货款，缺乏事实依据。4．将五一管业公司提供的全部发货单的金额统计起来，货物金额仅有285万多元（部分发货单因未显示金额，无法计算在内），远远达不到其在起诉状中所述的“已累计供货8569948.46元”，因此，其诉请的货款1707146.55元缺乏事实依据，应重新核算后再确定货款金额。5．虽然五一管业公司与金辉华公司曾经签订了《解除协议》并在该协议中写明已累计供货金额、已支付金额、未付金额等，但是该《解除协议》是在案涉项目的实际施工人蔡阳的指示下签订，合同签订时并没有收到发货单等相关材料进行核实和核算，该协议中显示的已累计供货金额、已支付金额、未付金额并非本案的客观事实，亦非金辉华公司的真实意思表示。《解除协议》中各项金额与事实不符，且缺乏事实依据。6．由于五一管业公司的违约导致双方在2018年9月21日签署了《解除协议》，双方当时的真实意思表示是未支付的货款，由五一管业公司作为违约解除合同的赔偿，算是支付金辉华公司的损失，金辉华公司不再支付余下货款，所以双方根本就没有认真核对未支付货款的金额也没有约定金辉华公司需要再次支付及支付的时间。综上所述，根据相关法律规定，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。五一公司在起诉状中所陈述的事实与证据所证明的事实不符，且于己不利，金辉华公司无需再举证证明。二、五一管业公司诉请的逾期付款违约金976119.22元缺乏事实和法律依据。金辉华公司是否尚欠货款以及尚欠多少货款，尚不得而知，金辉华公司根本不存在任何违约行为，五一管业公司诉请违约金没有依据。虽然双方在购销合同中约定有违约金条款，但双方签署的《解除协议》并没有约定余下货款是否应当支付，什么时候支付，这份解除协议同时也是一份结算协议 5 ，在解除协议中未约定应付款时间及违约责任，五一管业公司无权要求金辉华公司承担违约责任。从五一管业公司提交的最后一张发货单来看，其最后发货的时间至少可以确定在2018年1月19日，但双方签订的《购销合同》约定的总货款为1750多万元，截止2018年1月19日根据五一管业公司自己的陈述其发货量不足900万元。因此，在双方正式签订《解除协议》之前，双方根本就没办法确定2018年1月19日的货物是“最后一批货物”。按照《购销合同》约定的“需方须在收取最后一批货物后60天内支付到货款的97%，余下3%货款作为质保金”，结合双方于2018年9月21日确认解除《购销合同》的时间，违约金的起算日期应当从2018年11月22日开始。五一管业公司诉请按年利率24%计算违约金，缺乏事实和法律依据。虽然《购销合同》约定了违约金的计算方法，但在双方签订《解除协议》时，五一公司并未要求金辉华公司支付违约金，也未约定违约金的计算方法，则视为双方没有约定违约金或约定不明，根据相关规定，应当以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算违约金。对于过分高于造成损失的，法律是不予支持的。在当前企业经营状况普遍较为困难的情况下，对于违约金数额过分高于违约造成损失的，应当合理调整裁量幅度。请求法院依法驳回原告诉讼请求。 被告金辉华公司对其陈述的事实向法庭提交了以下证据（以下均为复印件）：1．金辉华公司工程合作协议书，拟证明金辉华公司与蔡阳签署合作协议约定蔡阳是案涉项目的实际施工人；蔡阳与本案的处理结果有法律上的利害关系，应追加为案件当事人；2．委托书、收据、业务回单，拟证明案涉货款的开支均需由实际施工人蔡阳委托金辉华公司支付，金辉华公司凭蔡阳的委托书向原告支付款项；蔡阳与本案的处理结果有法律上的利害关系，应追加为案件当事人，在2017年8月4日被告按照蔡阳的指示向原告转款53798.33元。 6 经开庭质证，被告金辉华公司对原告五一管业公司提交的证据1、2真实性、合法性、关联性无异议，对证据3购销合同真实性、合法性、关联性认可，对证明内容的货款金额不予认可，不认可合同所签订的货款总金额，也不认可原告在起诉状中陈述的800万元货款的事实，认可合同的签订，但没有完全履行；对证据4真实性、合法性、关联性不予认可，上面的收货人以及加盖的公章不是我公司的人和章，绝大部分的收货单原件都有伪造的痕迹，我方完全有理由怀疑原告在上面进行涂改，跟合同约定的货物也有可能不一致，所以有退货的可能。原告的发货单从2016年12月11日提供至2018年1月19日数量加起来没有达到850多万元，加起来大概也就280多万，而且这些还包括了合同签订前的128多万元；对证据5银行转账单中已经提供的转账单的金额认可，是根据蔡阳的指示进行转账的，是否与合同一致需要再核对；对材料供货总结算单真实性、合法性、关联性不认可，并没有被告公司人员签字确认，加盖的项目部印章不是金辉华公司的公章，没有对应发货单印证；对解除协议的真实性、合法性、关联性认可，不认可证明内容，不认可协议中的各项金额，上面的内容都是经过蔡阳的指示签订的，没有我公司的人员确认；解除协议也没有约定违约金以及计算方法；对证据6催款函的真实性、合法性、关联性不予认可，按照解除协议原告应当知道被告的联系方式，原告没有按照被告指定的地方发催款函；催款函只是显示了项目部的人收到了该催款函，没有对上面的内容进行确认。 原告五一管业公司对被告金辉华公司提交的证据1真实性予以认可，对合法性、关联性不予确认，案涉工程由政府公开招投标施工，被告将工程发包给没有资质的自然人，属于无效合同，该合同原告不知情，也没有在该合同上签章，该合同与本案没有关联性；对证据2收据是被告与蔡阳签订的收据，原告对此不知情也不认可，真实性由法院依法核实，原告认为此证据与本案无关；对于业务回单由于没有原件进行 7 核实，对真实性、合法性无法确认，如果原告确实收到该笔货款也会进行相应确认，刚才经核算该笔款项已经计算到已付款中，没有遗漏。 结合双方当事人的举证、质证，本院认证如下：对原告提交的证据及被告提交的中国银行业务回单真实性予以确认，至于上述证据能否证明双方拟证明的事实，本院将作综合分析认定；对被告提交的其他证据与本案所涉法律关系不同，故本院对上述证据不予认定。 经法庭调查并结合全案证据，本院认定以下法律事实：原、被告签订《购销合同》，合同约定：“粤桂合作特别试验区江南片区塘源污水处理工程污水管网一期、雨水管网一期工程，由供方供给需方相关产品，达成如下协议并签订本合同……”。2018年2月，原、被告进行总结算并制作《材料供货总结算单》，确认实际欠付款为1707146.55元。2018年9月21日，原告五一管业公司（供方）与被告金辉华公司（需方）签订《解除协议》，双方约定：“一、经供、需双方协商一致同意解除于2017年2月7日签订的《波纹管购销合同》，合同金额为¥17505965.00元。供方累计供货¥8569948.46元，需方收到供方开来材料发票¥8569948.46元，供方已收到需方支付材料款¥6862801.91元，未收货款¥1707146.55元，现经协商一致，同意解除以上材料购销合同未执行部分，供方终止供货；已采购材料的约定按原购销合同执行。二、合同解除后，需方可另行向其他公司签订购销合同。三、本协议一式叁份，需方执贰份，供方执壹份，具有同等法律效力，供、需双方签字盖章之日起，原合同终止，买卖关系解除”。2019年4月15日，原告向被告发出《催款函》，载明：“我司于2016年12月11日开始就贵公司《粤桂合作特别试验区江南片区塘源污水处理工程污水管网一期、雨水管网一期工程》项目进行供货，至2018年1月19日最后一次供货止累计供货¥8516150. 8 13元，期间收到贵方支付的货款¥6809003.58元，余¥1707146.55元货款未支付。该项目已完工，实际所需材料比合同少，经双方友好协商，于2018年8月31日签署终止供货协议，按实际采购货款结算。按双方于2016年12月签署的《购销合同》约定，贵方在收取最后一批货物后60天内支付到总货款的97%，剩余的3%货款作为质保金，质保期为一年，质保期自最后一次供货之日起计。即贵方应在2018年3月20日前支付至¥8260665.63元，实际只支付了¥6809003.58元，余¥1451662.05元未支付。剩余3%质保金¥255484.5元于2019年1月20日到期。综上所述，请贵公司于2019年4月20日前支付完上述两笔金额，即¥1451662.05元货款加¥255484.5元质保金，合计¥1707146.55元。如逾期未支付，逾期部分货款我司将按合同约定的日千分之三收取违约金。甚至依法向法院提起诉讼，贵公司将承担支付欠付货款、违约金及诉讼费的风险；判决书生效后，贵方若不依法履行相关义务，还将面临被纳入失信被执行人名单的风险”。原告向被告催收货款均未果，遂向法院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。 本院认为，原告五一管业公司（供方）与被告金辉华公司（需方）签订《购销合同》，之后双方于2018年9月21日签订《解除协议》是双方真实意思表示，内容合法有效，双方应当按约履行各自义务。上述解除协议明确未收货款金额为1707146.55元并加盖被告金辉华公司印章。本案中，原告依据《材料供货总结算单》、送货单及《解除协议》向被告主张货款，合法有据，故对于原告主张被告应向其支付货款1707146.55元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于逾期付款违约金的问题。原告认为原、被告双方签订的《购销合同》中约定：“需方不按约定时间支付货款，任何一期违约，欠付货款按日千分之三支付违约金给供方”，现被告违反合同约定逾期付款，原告起诉时自愿将违约金调整为年利率24%。被告抗辩认为解除 9 协议中未约定应付款时间及违约责任，原告无权要求被告承担违约责任，同时认为原告主张的违约金过高。根据原、被告双方签订的《解除协议》明确约定：“已采购材料的约定按原购销合同的约定执行”，故本院对被告主张不应支付违约金的辩称不予采纳。对于违约金的起算时间及计算标准，首先，原告在发给被告的《催款函》中明确载明：“请贵公司于2019年4月20日前支付完上述两笔金额，即¥1451662.05元货款加¥255484.5元质保金，合计¥1707146.55元。如逾期未支付，逾期部分货款我司将按合同约定的日千分之三收取违约金”，故违约金的起算时间应为2019年4月20日；其次，在案件审理中，被告认为原告主张违约金过高，对此，本案原告没有提供因被告逾期付款造成其实际损失的依据，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”之规定，原告请求按年利率24%计付逾期付款违约金明显偏高。被告未按时支付货款占用了原告的资金，故本院根据公平原则和诚实信用原则，兼顾被告的过错程度及原告的预期收益因素，对原告主张按年利率24%计付违约金调整为以欠付货款1707146.55元为基数从2019年4月20日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算为宜，即35235元（1707146.55元×4.75%×1.3÷365×122天）；之后的违约金以未付货款为基数从2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算至付清时止。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下： 10 被告广东金辉华集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付货款1707146.55元及逾期付款违约金35235元（逾期付款违约金从2019年4月20日起暂计算至2019年8月19日，之后的利息以未付货款为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算至付清时止）给原告广西五一管业股份有限公司。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，义务人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 本案案件受理费28266元，保全费5000元（原告广西五一管业股份有限公司已预交），由被告广东金辉华集团有限公司负担24080元，原告广西五一管业股份有限公司负担9186元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于梧州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内，预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  赵婷婷 人民陪审员  王洁华 人民陪审员  刘菲梅 11 二〇二〇年九月二十五日 书 记 员  梁轩乾 12 附相关法律条文： 1．《中华人民共和国合同法》第六十条： 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零九条： 当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条： 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 13 第一百三十条： 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 2．《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条： 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。