江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1322民初6332号原告：邱贵如，女，1984年1月30日出生，江苏省沭阳县人，居民，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：胡勇，北京市隆安（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何丽丽，北京市隆安（南京）律师事务所律师。被告：江苏志通国际货运代理有限公司，统一社会信用代码91321322558090455D，住所地江苏省沭阳县迎宾大道东首软件产业园**大厦**。法定代表人：陈志朴，该公司总经理。被告：陈志朴，男，1983年11月18日出生，江苏省沭阳县人，居民，住江苏省沭阳县。被告：杨福宝，男，1983年6月10日出生，江苏省沭阳县人，居民，住江苏省沭阳县。被告江苏志通国际货运代理有限公司、陈志朴、杨福宝共同委托诉讼代理人：潘辉，江苏铸辉律师事务所律师。原告邱贵如诉被告江苏志通国际货运代理有限公司（以下简称志通公司）、陈志朴、杨福宝公司决议效力确认纠纷一案，本院于2020年7月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月25日公开开庭进行了审理。原告邱贵如的委托诉讼代理人胡勇、被告志通公司、陈志朴、杨福宝的委托诉讼代理人潘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邱贵如向本院提出诉讼请求：确认被告于2020年5月23日通过的股东会决议无效，诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年11月6日，原告与陈志朴、杨福宝签订共同投资合作协议书，联合创办志通公司，原告持有30%股份，其中工商登记为25%，另5%股份由股东杨福宝代持。2020年5月23日，被告未按法定股东会召集程序的情况下，以原告未补缴出资为由作出案涉解除股东资格之决议。该决议与事实不符，内容违反法律、行政法律规定的规定。被告志通公司、陈志朴、杨福宝辩称：原告与被告陈志朴、杨福宝投资合作协议书是事实，但协议未实际履行。协议创办的是合伙企业，而实际合办有限责任公司。原告持有公司股份25%，不存在杨福宝代持的情况。2020年5月23日股东会决议程序合法，经过表决后形成有效决议。决议给予原告合理的补缴出资时间，原告未在合理期间内补缴出资，解除原告股东资格生效，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2010年6月15日，原告邱贵如与被告陈志朴、杨福宝签订共同投资合作协议书，约定经全体合伙人协商一致订立本协议，本企业为合伙企业，名称为志通公司，经营范围：承办海运、陆运、空运进出口货物的国际货物运输代理业务；包括揽货、托运等；合伙人姓名：陈志朴、邱贵如、杨福宝；合伙人的前期出资总额为10万元，其中陈志朴出资5万元，占出资总额50%，邱贵如出资2.5万元，占出资总额25%，杨福宝出资2.5万元，占出资总额25%；各合伙人应于2010年9月30日前将上述出资额存入指定的银行账户……2010年11月6日，原告邱贵如与被告陈志朴、杨福宝签订第二份共同投资合作协议书，对出资额进行变更。其中陈志朴出额变更为5.5万元，占出资总额55%，邱贵如的出资额变更为3万元，占出资总额30%，杨福宝出资额变更为1.5万元，占出资总额15%。被告志通公司于2010年7月13日依法设立，注册资本500万元，登记股东分别为陈志朴、邱贵如、杨福宝，认缴出资额分别为250万（其中50万元出资时间为2010年7月13日，200万元出资时间为2012年12月24日）、125万（其中25万元出资时间为2010年7月13日，100万元出资时间为2012年12月24日）、125万（其中25万元出资时间为2010年7月13日，100万元出资时间为2012年12月24日），登记持股比例分别为50%、25%、25%，公司的营业期限为10年。公司章程规定：股东会会议分为定期会议和临时会议，召开股东会会议，应当于会议十五日以前通知全体股东，定期会议按（年度）定时召开；代表十分之一以上表决权的股东、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过；但股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；股东会应当对所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。陈志朴经手采用过桥资金的方式以陈志朴、邱贵如、杨福宝的名义向志通公司分别出资50万、25万、25万，后将该资金抽逃。2020年3月4日，陈志朴召集股东邱贵如、杨福宝召开临时股东会，会议议题为公司营业期限由10年变更为长期，股东邱贵如不同意，陈志朴、杨福宝同意。志通公司将公司章程中经营期限变更为长期。2020年5月6日，原告离开志通公司。2020年5月20日，陈志朴召集邱贵如、杨福宝召开股东会，通过微信、快递告知邱贵如召开时间、地、地点及议题中议题为讨论公司股东。邱贵如回复：如果是一并商议退出事宜，同意参加，其他事项与我无关。2020年5月23日，陈志朴、杨福宝到达会议地点，邱贵如未去。志通公司于当天通过决议：经查邱贵如抽逃注册资金，分两次抽逃注册资金125万元人民币，没有尽到真实出资义务，要求邱贵如在三日内即2020年5月26日前补缴出资款125万元，否则解除邱贵如的股东资格；如邱贵如不按期补缴出资款导致被解除股东资格的，公司会择日到沭阳县市场监督管理局办理股东变更登记。2020年5月27日，陈志朴、杨福宝向邱贵如发出通知，内容为：请你在三日内向股东会出示你足资足额缴纳的凭证及资金来源的证明，你如无法出示，或不出示，则视为你认可你并未履行股东足额出资义务，2020年5月23日股东会决议仍然生效。原告于次日签收。2020年6月4日，陈志朴、杨福宝再次向邱贵如发出通知，内容为：2020年5月23日，志通公司股东会决议已经向你送达并告知，要求你在三日内将出资款缴到公司。你到目前为止，没有将你的出资款缴到公司，也没有出示任何证据证明你已经完全履行了自己的出资义务。现正式通知你，2020年5月23日股东会决议已经生效，你在志通公司的股东资格已经被解除，你不具有志通公司股东的身份。并告知你从即日起，不得再以任何借口或形式，以志通公司股东、工作人员的身份，从事与志通公司相关的行为，否则，所产生的一切法律后果和责任均由你承担。原告于2020年6月6日收到该通知。原告要求确认2020年5月23日股东会决议无效，向本院提起诉讼。以上事实，由企业信用信息公示报告、工商登记资料、共同投资合作协议书、公司章程及修正案、股东会决议、宿迁佳诺联合会计师事务所验资报告、微信聊天记录、通知、快递查询记录、光盘及原、被告陈述等证据在卷佐证。本案的争议焦点：原告的实际持股比例是多少；案涉2020年5月23日股东会决议的效力。本院认为：一个规范登记及运作的有限责任公司的股东，一般应具备股东的全部特征，即在公司章程中被记载为公司股东、签署公司章程、在工商行政管理机关的登记文件中登记为公司股东、在公司股东名册中被记载为股东、实际向公司出资、取得公司颁发的出资证明、实际享有股东权利。上述特征中，公司章程、登记文件及股东名册的记载是公司股东所具备的形式特征，而签署公司章程、实际出资、取得出资证明以及实际享有股东权利则是公司股东所具备的实质特征。上述特征均是对是否具备股东资格的判断依据，而其中形式特征具有公示性，在公司与其交易相对人的外部争议中对于股东资格的判断具有优先于实质特征适用的意义；而在公司与其股东之间、股东与股东之间的内部争议中，则对股东资格作出判断时，实质特征应当优先于形式特征而被适用。本案是发生于邱贵如及其他股东之间的关于邱贵如持股比例的争议，属于公司股东内部争议，故在判断邱贵如的实际持股比例时，如相应的形式特征与实质特征不一致或者发生冲突时，应当优先适用实质特征进行判断。原告向本院提供的二份共同投资合作协议书，被告对其真实性无异议，该协议书的成立时间分别在志通公司成立前后，从协议书内容来看，是对志通公司股东权利义务的约束，虽然协议约定成立合伙企业，但实际成立的为有限责任公司，以实际成立的为准，该协议并非未实际履行，可以证实三名股东的实际持股比例。第二份共同投资合作协议书系对前份协议的变更，可以认定邱贵如的持股比例为30%，杨福宝名下的志通公司5%股份应为原告持有。关于案涉2020年5月23日股东会决议的效力。有限责任公司的基础在于股东的出资额，其基本性质属于资合性，但从它的产生和特性上看，又具有一定的人合性特征。股东除名权的目的即在于以剥夺股东资格的方式，惩罚不诚信股东，维护公司和其他股东的权利。本案中，志通公司的股东均未按公司章程规定出资，陈志朴、杨福宝均未实缴出资，其作为违约方，无权以召开股东会的形式，决议解除邱贵如的股东资格，除名决议的启动主体不合法，案涉股东会决议无效。依照《中华人民共和国公司法》第三十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条之规定，判决如下：被告江苏志通国际货运代理有限公司于2020年5月23日作出的股东会决议无效。案件受理费80元，减半收取40元，由被告江苏志通国际货运代理有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并向该院预交上诉案件受理费80元。审判员  岳阳二〇二〇年九月八日书记员  耿静附录法律条文《中华人民共和国公司法》第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。