广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初5004号原告：邓爱英，女，1973年11月4日出生，汉族，住广东省东莞市***********，公民身份号码为441************680。委托诉讼代理人：黎江，湖南阳邵律师事务所律师。被告：陈伯仲，男，1962年2月12日出生，汉族，住湖南省浏阳市****************，公民身份号码为430************458。委托诉讼代理人：范诗琪，广东康创律师事务所律师。原告邓爱英与被告陈伯仲劳动争议一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黎江、被告委托诉讼代理人范诗琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间与职务：被告于2016年3月1日入职东莞市虎门华凌电子电业制品厂，担任厨师。原告是东莞市虎门华凌电子电业制品厂的经营者，该厂于2019年7月17日核准注销。二、工伤情况和劳动能力鉴定情况：被告于2018年9月17日发生交通事故，东莞市人力资源和社会保障局于2019年6月27日认定被告受伤属于工伤。东莞市劳动能力鉴定委员会于2019年10月28日作出《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定被告为伤残七级，未达护理等级。原告主张在向东莞市虎门华凌电子电业制品厂送达鉴定书的送达回证上签名的邓耀娟，原告不认识，领取时间是2019年11月8日，此时东莞市虎门华凌电子电业制品厂已注销，原告是在仲裁时才知道被告的劳动能力鉴定情况，原告认为被告的伤情不可能达到七级，认为应当重新鉴定。本院认为，对于东莞市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定（确认）结论书》，工伤职工及其近亲属或单位对鉴定结论不服的，可在接到本鉴定书之日起十五天内向东莞市劳动能力鉴定委员会申请15日内复查鉴定，或直接到省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。即使原告是在仲裁时才知道被告的劳动能力鉴定结论，原告也未能举证证明其有在期限内提出复查鉴定或再次鉴定，因此，原告申请重新鉴定，缺乏依据，本院不予准许。被告的伤残等级应以东莞市劳动能力鉴定委员会2019年10月28日作出的《初次鉴定（确认）结论书》为准，伤残等级为七级。三、社会保险参加情况：没有参保。四、工资情况：双方确认，被告受伤前的月平均工资为3000元，原告按照该标准向被告发放工资至2019年4月30日。五、劳动关系解除情况：被告工伤后没有回原告处上班，双方劳动关系已解除。六、工伤保险待遇：被告于2018年9月17日至11月2日在东莞市虎门医院住院治疗，共住院46天，住院期间陪护一人。《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第六十四条规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，一次性伤残补助金的标准为十三个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的标准，七级伤残为六个月的本人工资，一次性伤残就业补助金的标准，七级伤残为二十五个月的本人工资。本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。本案中，被告的月平均工资为3000元，低于被告受伤时已公布的全省上年度职工月平均工资百分之六十，故应按照被告受伤时已公布的全省上年度职工月平均工资的百分之六十即4000.8元计算。被告为伤残七级，双方的劳动关系已解除，一次性伤残补助金计算为：4000.8元×13个月=52010.4元，一次性工伤医疗补助金计算为：4000.8元×6个月=240004.8元，一次性伤残就业补助金计算为：4000.8元×25个月=100020元。被告申请仲裁时仅主张一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金21000元、一次性伤残就业补助金87500元，属于对自身权利的处分，本院予以确认。因此，原告应向被告支付一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金21000元、一次性伤残就业补助金87500元。住院伙食补助费。《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。”被告住院46天，住院伙食补助费计算为：100元/天×70%×46天=3220元。原告主张被告住院伙食补助费在交通事故赔偿中已得到全额赔偿，故原告无需向被告支付住院期间伙食费。但住伙食补助费是劳动者依据法律规定享有的工伤待遇，原告主张无需支付，没有依据，故原告应向被告支付伙食补助费3220元。住院期间护理费。《广东省工伤保险条例》第二十五条规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”被告住院46天，出院证明书上载明“在院陪人一人”，原告没有派人护理，应当向被告支付护理费。被告受伤时已公布的东莞市职工月平均工资为4454元，护理费计算为：4454元÷30天×46天=6829.47元。原告应向被告支付护理费6829.47元。鉴定费。被告未能提交鉴定费票据，并表示放弃对鉴定费300元的主张，本院予以确认。七、其他需要说明的事项：原告要求被告退还工资补偿21000元，但该项请求没有经过仲裁前置程序，本案不予处理。八、申请仲裁时间：2019年11月22日。九、仲裁请求：1、确认双方劳动关系解除；2、一次性伤残补助金45500元；3、一次性工伤医疗补助金21000元；4、一次性伤残就业补助金87500元；5、住院期间伙食补助4600元（2018年9月17日至11月2日）;6、住院期间护理费6900元（2018年9月17日至11月2日）;7、鉴定费300元；8、交通费1000元；9、住宿费1000元。十、裁决结果：一、确认原告与被告之间的劳动关系解除；二、原告需在本裁决书生效之日起五天内通知并支付被告以下款项：（1）一次性伤残补助金45500元；（2）一次性工伤医疗补助金21000元；（3）一次性伤残就业补助金87500元；（4）住院伙食补助费3220元；（5）劳动能力鉴定费300元；（6）住院期间护理费6900元；三、驳回被告在本案中的其他仲裁请求。十一、原告的诉讼请求：原告支付被告共计69000元：1.一次性伤残补助金33000元（11个月×3000元/月）；2.一次性工伤医疗补助金12000元（4个月×3000元/月）；3.一次性伤残就业补助金45000元（15个月×3000元/月）；4.被告退还工资补偿21000元；5.被告无需支付原告住院伙食补助费。综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告邓爱英与被告陈伯仲之间的劳动关系解除；二、原告邓爱英应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告陈伯仲支付一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金21000元、一次性伤残就业补助金87500元；三、原告邓爱英应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告陈伯仲支付住院伙食补助费3220元；四、原告邓爱英应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告陈伯仲支付住院期间护理费6829.47元；五、驳回原告邓爱英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由原告邓爱英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 宋 华二〇二〇年八月二十七日书记员 邓浩辉强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。