山东省临清市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1581民初2211号原告：曹娟，女，汉族，1986年10月1日生，漫画作家，住重庆市渝**。委托诉讼代理人：管言娥，山东全悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：周景寅，山东全悦律师事务所律师。被告：漯河市嘉士利食品有限公司。住所地：河南省漯河市三环食品城。法定代表人：张贺琪。委托诉讼代理人：张令占，该公司员工。被告：福建天香奇食品有限公司。住所地：福建省福州市闽侯县南屿镇江口村浦口**。法定代表人：郑玉林。委托诉讼代理人：李亚旗，河南汇恒律师事务所律师。被告：阳谷县七级镇亿沣超市一店。。住所地：聊城市阳谷县七级镇驻地聊位路路东经营者：王新。被告：聊城市东昌府区凤凰工业园亿沣生活超市。经营场所：聊城市东昌府区凤凰工业园经一路**。经营者：吴黎媛。委托诉讼代理人：杨奎宏。原告曹娟诉被告漯河市嘉士利食品有限公司(以下简称嘉士利公司)、福建天香奇食品有限公司（以下简称天香奇公司）、阳谷县七级镇亿沣超市一店（以下简称亿沣超市一店）、聊城市东昌府区凤凰工业园亿沣生活超市（以下简称亿沣生活超市）著作权侵权纠纷一案,本院立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告曹娟的委托代理人周景寅、被告嘉士利公司委托诉讼代理人张令占、被告天香奇公司法定代表人郑玉林、委托代理人李亚旗、被告亿沣超市一店和亿沣生活超市的委托诉讼代理人杨奎宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹娟向本院提出诉讼请求:1、判令被告立即停止侵犯著作权的行为;2、判令被告共同赔偿原告经济损失及合理支出10万元;3、判令被告在《中国知识产权报》上公开消除影响,刊登面积不小于24cm×12cm;4、判令两被告承担本案诉讼费。事实与理由:原告系著名插画师,系“小希与阿树甜蜜、小希和阿树浪漫小希、小希与阿树十一月可爱、小希与阿树十二月可爱”等系列作品的著作权人。上述系列作品,以可爱的画风、温暖的文字,亲切又治愈的构图塑造了小希与阿树两个卡通形象,通过有点小潮的现代青少年形象、可爱、呆萌、俏皮、活泼、开朗的性格及对话、风格多样的穿搭等要素,勾勒出平凡生活,饱受大众的追捧和喜爱。自2010年开始原告通过新浪微博分享“小希与阿树”系列作品,接受多家媒体采访,使“小希与阿树”卡通形象知名度不断提高,具有了较高的商业价值。原告发现被告在经营活动中,使用了与原告美术作品相同或近似的团,未获得原告的许可,侵犯原告的著作权,给原告造成了损失。被告嘉士利公司辩称,我公司为天香奇公司代加工巧克力脆筒，包装和装箱由天香奇公司提供，我公司不认同原告起诉我方侵权。被告天香奇公司辩称，一、答辩人天香奇公司生产的产品上所使用的图案系其设计人员自行设计的图案，且该图案与被答辩人曹娟主张权利的作品有明显差异，答辩人不构成著作权侵权，请求法院驳回原告曹娟的诉讼请求。二、原告要求答辩人赔偿其经济损失及合理支出10万元没有事实依据。三、被告漯河市嘉士利有限公司作为受托生产商对于生产涉案产品外包装的可能发生的侵权行为不应承担赔偿责任。四、被告阳谷县七级镇亿沣超市一店、聊城市东昌府区凤凰工业园区亿沣生活超市系“巧克力脆筒”的终端销售商，也是通过合法途经购进答辩人产品，在销售过程中也不存在过错，不应当承担赔偿责任。五、即使答辩人存在著作权侵权行为，答辩人也早已停止生产、销售，且并未对原告曹娟著作权造成严重影响，原告曹娟要求答辩人在《中国知识产权报》登报属于无理要求，没有事实和法律依据。被告亿沣超市一店、亿沣生活超市辩称，我们通过合法的渠道进货，我们不认可侵权。根据当事人举证、质证、庭审陈述及本院的认证,本院确认以下事实:重庆市版权局出具的作品登记证书载明:“登记号:渝作登字-2015-F-00084623,作品名称:小希与阿树甜蜜系列,作品类别:美术,作者:曹娟,著作权人:曹娟,首次发表日期:2015年1月31日,首次出版/制作日期:2015年1月15日,登记日期:2015年3月25日”。2019年3月5日,莱芜高新区开物知识产权服务中心的委托代理人杨旭东向山东省济南市钢都公证处申请办理保全证据公证。2019年3月13日,杨旭东到聊城市××镇××与××省道交汇处交汇处附近的一家经营场所（该经营场所门头招牌展示有“亿沣超市七级一店”等信息），该场所内展示的营业执照名称为“阳谷县寿七级镇亿沣超市一店”。杨旭东以普通消费者的身份购买了包括含有“天香奇”字样的散装食品一袋等商品,杨旭东通过手机微信付款方式支付28.4元。杨旭东现场取得该经营场所出具的小票一张，杨旭东对该经营场所的外部门面进行了拍摄,取得相应照片。购物行为结束后,公证人员陈某、陶某对所购物品及票据代为保管,在公证人员监督下，杨旭东对所购买的物品进行了拍照,公证人员陈某、陶某所购买的物品分别加贴封条予以封存。封存后的物品交杨旭东保管。山东省济南市钢都公证处出具了(2019)鲁济南钢都证民字第2286号公证书对以上取证过程进行了公证。在确认封存的被控侵权产品外包装完好无损的情况下,本院当庭组织双方打开被控侵权产品,经比对,被控侵权产品“天香奇”巧克力脆筒上的“小希”图案形象在构思、线条运用以及表现形式等与渝作登字字-2015-F-00084623,《小希与阿树甜蜜系列》作品中“小希”图案形象实质性相似。涉案被控侵权产品外包装上标注的生产商嘉士利公司，委托方天香奇公司。天香奇公司委托嘉士利公司生产后，由天香奇公司销售给亿沣超市一店、亿沣生活超市。本院认为:曹娟提供的作品登记证书表明曹娟系涉案美术作品《小希与阿树甜蜜系列》的作者,依法享有著作权,享有通过发行、信息网络向公众传播并获得报酬的权利。关于涉案产品是否侵害曹娟的著作权。将被控侵权的巧克力脆筒外包装图案与涉案美术作品《小希与阿树甜蜜系列》进行比对,两者的构思、表现形象几乎相同,图案虽有细微的差别,但无实质性差异,构成实质性相似，应认定侵害了原告的著作权。被告嘉士利公司、天香奇公司未经原告许可，在其生产、销售的被控侵权商品上使用与原告相近似的美术作品，侵害了原告美术作品的著作权；被告亿沣超市一店、亿沣生活超市未经原告允许销售了被控侵权产品，其应承担停止侵权,并赔偿损失的民事责任。关于赔偿数额。因曹娟无证据证明其请求的赔偿数额是其因侵权所受到的损失或被告因侵权所获得的利益，且其主张法定赔偿,故本院综合考虑涉案作品的类型、知名度及被告侵权行为的性质、主观过错程度、涉案商品的价格、曹娟为制止侵权所支出的合理费用等因素确定。综上,本院酌情确定嘉士利公司、天香奇公司赔偿曹娟经济损失50000元(含合理费用)，亿沣超市一店、亿沣生活超市赔偿曹娟经济损失5000元(含合理费用)。被告天香奇公司称涉案被控侵权产品上所使用的图案系其设计人员自行设计的图案，未向本院提供相应证据，本院不予采纳。关于原告曹娟诉请判令被告在《中国知识产权报》上公开消除影响,刊登面积均不小于24cm×12cm的诉讼请求，其未提供证据证明其商誉受到损害的证据，故对该项诉讼请求，本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第(五)项、第(六)项、第四十八条、第四十九条,《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第(八)项,《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:一、被告漯河市嘉士利食品有限公司、福建天香奇食品有限公司于本判决生效之日起立即停止生产、销售侵犯原告著作权商品的行为。二、被告阳谷县七级镇亿沣超市一店、聊城市东昌府区凤凰工业园亿沣生活超市于本判决生效之日起立即停止销售侵犯原告著作权商品的行为。三、被告漯河市嘉士利食品有限公司、福建天香奇食品有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告曹娟经济损失(含合理费用)50000元。四、被告阳谷县七级镇亿沣超市一店、聊城市东昌府区凤凰工业园亿沣生活超市于本判决生效之日起七日内赔偿原告曹娟经济损失(含合理费用)5000元。五、驳回原告曹娟的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。执行期间为判决生效后自动履行期届满之日起二年以内。案件受理费减半收取1150元，由原告承担500元，由被告漯河市嘉士利食品有限公司、福建天香奇食品有限公司承担600元，由被告阳谷县七级镇亿沣超市一店、聊城市东昌府区凤凰工业园亿沣生活超市承担50元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉费用，上诉于山东省聊城市中级人民法院。上诉期满后七日内未缴纳上诉费，按撤回上诉处理。审判员  张保国二〇二〇年九月二十二日书记员  张 昕