内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终4318号上诉人（原审被告）：米国东，男，1973年10月9日出生，回族，个体工商户，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：贾艳东，赤峰市长青法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：孙建德，男，1960年9月5日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：宁宗杰，赤峰市巴林右旗大板镇法律服务所法律工作者。原审被告：史文波，男，1984年7月23日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。上诉人米国东因与被上诉人孙建德、原审被告史文波机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区巴林右旗人民法院（2019）内0423民初1931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人米国东上诉请求：一、请求依法撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人一审主张的误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾鉴定费的诉讼请求；二、请求依法由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院采纳被上诉人提供的鉴定意见书作为证据缺乏法律依据。一审法院在审理中同意上诉人对被上诉人提供的鉴定意见书申请重新鉴定，上诉人已经缴纳了鉴定费，一审法院技术室已经委托到北京法院司法鉴定中心进行重新鉴定，被上诉人却拒绝提供病历等相关材料，不配合鉴定部门查体，致命鉴定部门无法作出鉴定结论。造成一审法院技术室将案卷退回审判业务庭。而上诉人提出了原鉴定意见书明显证据不足。且也不是法院委托鉴定机构所作出的鉴定意见，原鉴定意见不能作为证据使用，视为被上诉人举证不能，所以一审法院采信被上诉人提供的鉴定意见书作为证据使用，明显采信证据错误。二、既然原鉴定意见书不能作为证据使用，误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费均不能由上诉人承担。一审法院依据原鉴定意见书计算误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金，明显错误。综上所述，请求二审法院查清事实，依法支持上诉人的请求事项。被上诉人孙建德辩称，上诉人的1、2项请求不能成立，其理由是没有通过法院进行司法鉴定，以这个作为依据不承担客观事实等费用，被上诉人认为从立案到最后我们提交的证据，赤峰市附属医院经过交警部门的委托作出的鉴定是法律认可的，是客观真实的，是当时被上诉人的身体状况和残疾程度作出的结论，上诉人提出应该由法院指派重新鉴定，被上诉人也主张作出重新鉴定，由于被上诉人的身体条件受限，所以附属医院没有接受二次结论，所以我方撤回。然后上诉人主张北京进行鉴定，由于被上诉人是单独个人和现在出行有问题所以北京没有做结论。附属医院的鉴定结论有虚假事实的话我方会承担责任。一审法院认定的所有费用都是我们提交的证据作出的结论。从上诉人的表述中上诉人表示不承担所有责任没有依据，因为不是我方被上诉人所造成的后果。请求二审法院查明案件事实。原审被告史文波未陈述意见。孙建德向一审法院起诉请求：请求史文波、米国东共同赔偿医疗费25573.6元，误工费217×104.92=22767.64元、护理费59×106.35=6274.65元、伙食补助费59×100=5900元、残疾赔偿金32975×20年×0.5=329750元、精神抚慰金20000元、伤残鉴定费2060元，合计401525.89元。一审法院认定事实：2016年7月17日17时许，孙建德醉酒后，未戴安全头盔，驾驶无牌照普通二轮摩托车，沿大板镇巴彦汉路由南向北行驶至东45号路灯杆北侧路口处时，与沿巴彦汉路由北向南行驶至该处左转弯行驶的史文波驾驶的无牌照重型自卸货车发生碰撞，造成孙建德受伤，两车损坏的道路交通事故。2016年8月30日，巴林右旗公安局交通警察大队作出右公交认字[2016]第100082号道路交通事故认定书，该认定书中明确载明：“双方过错相当，孙建德、史文波应当各自承担本次道路交通事故的同等责任”。史文波为米国东雇佣的司机。另查明，孙建德于2016年7月17日在巴林右旗医院入院治疗，诊断为：1、急性开放性颅脑损伤（中型）；2、皮肤挫裂伤（左手第二、三指）；3、皮肤挫伤（颜面部及四肢），于2016年9月1日出院，共住院治疗46天。2016年9月1日孙建德在赤峰学院附属医院住院治疗，于2016年9月14日出院，共住院治疗13天，出院诊断为颅脑损伤后遗症期、其他诊断颅内积气、颅骨骨折（多发）。上述两次住院共花费医疗费用人民币51146.32元。又查明，2016年9月1日，巴林右旗公安局交警大队委托赤峰学院附属医院对孙建德进行伤残等级鉴定，2017年2月16日，赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出赤附医法鉴定中心[2017]临鉴字第113号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人孙建德颅脑的损伤、面部瘢痕，应评定为VI级和X级伤残”。2017年3月21日，孙建德向法院提出伤残等级鉴定申请，后又自愿放弃鉴定申请，2017年4月14日赤峰学院附属医院司法鉴定科作出赤附医法鉴定中心[2017]临鉴字第314号终止鉴定告知书。还查明，2019年7月2日，法院受理申请人米国东的鉴定申请并于2019年9月9日指定北京法大法庭科学技术鉴定研究所对孙建德的伤残等级进行重新鉴定，后因被申请人孙建德无法补充近期眼科视盘OCT和闪光、图形VEP进行检查，2019年12月11日，法大法庭科学技术鉴定研究所作出回复函，将此案暂予退回。2019年12月17日，法院作出（2019）右法委鉴退字第32号退案函，此案终止鉴定。一审法院认为，巴林右旗公安局交通警察大队作出的右公交认字[2016]第100082号道路交通事故认定书叙述事实清楚，认定责任准确，法院予以采信。该认定书中已经明确认定“双方过错相当，孙建德、史文波应当各自承担本次道路交通事故的同等责任”。史文波是经米国东雇佣而从事的劳动，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带偿还责任”，而史文波在此次交通事故中存在重大过失，因此孙建德的各项损失应由米国东（雇主）承担，史文波（雇员）对孙建德的各项损失与米国东承担连带偿还责任。因米国东未交纳交强险和其他商业保险，故米国东应按照法律规定在交强险范围内承担人民币120000元的赔偿责任，孙建德在上述120000元以外的损失由其与米国东各承担50%，史文波在米国东承担50%的赔偿范围内与其承担连带偿还责任。根据孙建德提供的巴林右旗医院和赤峰学院附属医院出具的医疗费收据、病历、疾病诊断书及当事人的陈述可知，孙建德共花费医疗费人民币25573.6元；伙食补助费参照内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准和住院天数可知，伙食补助费为59×100=5900元；误工费参照内蒙古自治区上一年度农牧民平均工资标准，误工期限自交通事故发生日即2016年7月17日至鉴定日期前一天即2017年2月15日共计213天，误工费数额为104.92×213=22347.96元；护理费参照内蒙古自治区上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资标准及住院天数予以确定，护理费数额为人民币59×106.35=6274.65元。米国东申请对孙建德的伤残等级进行鉴定，但因孙建德无法补充对近期眼科视盘OCT和闪光、图形VEP进行检查，法大法庭科学技术鉴定研究所作出回复函，将此案暂予退回，故本案终止鉴定。显然现孙建德因身体原因已经无法进行鉴定，鉴定条件已经无法满足，因此法院只能参照赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出的赤附医法鉴定中心[2017]临鉴字第113号法医临床鉴定意见书予以确定赔偿数额。且该意见书虽然在作出过程中程序有瑕疵，但不影响实体结果的客观性和真实性。该意见书中已经认定孙建德为VI级、X级伤残，残疾赔偿金参照内蒙古自治区××区居民人均可支配收入、伤残等级和当事人的请求予以确定，数额为人民币329750元，精神抚慰金酌情考虑16000元，以上各项损失（除医疗费以外）赔偿数额合计为人民币380272.61元，由米国东在交强险范围内（除医疗费限额）赔偿110000元，除医疗费外其余损失270272.61元，由米国东赔偿50%即人民币135136.31元。米国东在赔偿医疗费（含交强险限额10000元）人民币25573.6元，米国东共计赔偿孙建德各项损失人民币270709.91元。史文波在人民币270709.91元的50%即人民币150709.91元的范围内承担连带出偿还责任。综上所述，原审法院判决：一、米国东于本判决发生法律效力后立即赔偿给孙建德各项损失270709.91元；二、史文波在人民币150709.91元的范围内承担连带偿还责任；三、鉴定费用人民币2060元，由米国东、史文波各承担1030元；三、驳回孙建德的其他诉讼请求。二审中，双方当事人未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，孙建德醉酒后，未戴安全头盔，驾驶无牌照普通二轮摩托车与史文波驾驶的无牌照重型自卸货车发生碰撞，造成孙建德受伤，两车损坏的道路交通事故。双方过错相当，孙建德、史文波应当各自承担本次道路交通事故的同等责任，有交通事故认定书可以认定。史文波是受米国东雇佣，史文波在此次交通事故中存在重大过失，孙建德的各项损失应由米国东承担，史文波与米国东承担连带偿还责任。因米国东未交纳交强险和其他商业保险，故米国东应按照法律规定在交强险范围内承担人民币120000元的赔偿责任，孙建德在上述120000元以外的损失由其与米国东各承担50%，史文波在米国东承担50%的赔偿范围内与其承担连带偿还责任。关于赔偿的数额，虽上诉人米国东于2019年9月9日申请指定北京法大法庭科学技术鉴定研究所对孙建德的伤残等级进行重新鉴定，但鉴于目前鉴定条件已经无法满足，北京法大法庭科学技术鉴定研究所将此案暂予退回，本案终止鉴定，一审法院参照赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出的赤附医法鉴定中心[2017]临鉴字第113号法医临床鉴定意见书确定赔偿数额并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5377元，由上诉人米国东负担。本判决为终审判决。审判长 刘润涓审判员   周振卿审判员 张淑丽 二○二○年九月三十日书记员 刘 禹