河南省栾川县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0324民初999号原告：倪小敏，男，1968年10月31日出生，汉族，住河南省栾川县。委托诉讼代理人：娄云云，河南南云律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭金绪，河南南云律师事务所律师。被告：栾川县金兴矿业有限责任公司，住所地栾川县白土乡康山村，统一社会信用代码914100007270066302。法定代表人：丁阳，栾川县金兴矿业有限责任公司董事长。委托诉讼代理人：胡延顺，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。第三人：余华献，男，1958年12月25日出生，汉族，住栾川县。委托诉讼代理人：张元锋，河南鸾州律师事务所律师。委托诉讼代理人：张会会，河南鸾州律师事务所实习律师。原告倪小敏与被告栾川县金兴矿业有限责任公司、第三人余华献劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告倪小敏及其委托诉讼代理人娄云云、郭金绪，被告栾川县金兴矿业有限责任公司委托诉讼代理人胡延顺，第三人余华献的委托诉讼代理人张元锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告倪小敏向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告于2015年至2019年2月期间存在劳动关系；2.被告对原告承担用工主体责任，协助原告进行××鉴定、工伤认定，并承担原告的工伤保险责任；3.本案诉讼费用等由被告承担。事实和理由：被告将矿山开采业务违法发包给不具有开采资质和用工资质的本案第三人，原告经本案第三人的招用自2015年至2019年2月一直在被告的矿山四坑队从事出渣工工作。原告每天都去上班并由被告和第三人作出勤和工作记录，并根据记工量给原告发放工资。期间，原告受被告管理，遵守被告的矿山管理制度，被告也一直通过第三人给原告发放工资。2019年2月，原告在上班途中发生意外事故住院治疗，住院治疗期间原告被诊断患有××，原告为××，认定工伤，于2020年4月20日向栾川县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认原、被告双方存在劳动关系并裁决被告对原告的工伤承担用工主体责任。但因仲裁委严重偏袒被告，未责令被告提供原告的出工出勤记录，导致仲裁委未支持原告的仲裁申请，原告现为维护自身合法权益，诉至法院。被告栾川县金兴矿业有限责任公司辩称：1.原告诉讼请求第二项在劳动争议仲裁阶段没有提出，属于在起诉阶段新增加的请求，根据相关法律规定及司法解释，劳动争议中纠纷中在劳动仲裁阶段没有提出而在起诉阶段新提出的请求，应该根据仲裁前置原则，所以人民法院对该新请求，应该不予审理；2.本案系劳动关系确认纠纷，争议焦点是：被告与原告之间是否存在劳动关系。劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系，被告与原告之间是否存在劳动关系应从双方是否存在劳动关系所具备的实质要件来分析。劳社部发[2005]12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”该通知明确了认定劳动关系的判断依据，其中最显著的特征是劳动者与用人单位之间存在人身附属关系，即用人单位与劳动者之间存在管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥的隶属关系。本案中，被告不认识原告，被告从来没有负责过原告的入职招聘、工作安排、工资发放、社保缴纳等，所以原告与被告之间不存在构成劳动关系的实质要件；3.原告主张和被告存在劳动关系，但是原告没能提交证据来证明自己的主张，没有完成自己的举证责任，根据《民事诉讼法》及《证据规定》，应该依法驳回原告的起诉；4.根据原告提供的证据、第三人余华献提供的证据，结合原告在仲裁阶段的庭审陈述，原告实际上是作为包工头在各个金矿同时承包工程，所以原告和被告之间根本不存在劳动关系。第三人余华献述称：1.余华献、栾川县金兴矿业有限责任公司和倪小敏之间均不存在劳动关系；2.倪小敏的第二项诉求超出仲裁申请及仲裁裁决范围，依法应不予审理，驳回其诉讼请求。经审理查明：2016年5月15日，被告栾川县金兴矿业有限责任公司与郭会签订《坑道地质钻探承包施工合同》，约定被告将主巷道、十八坑、路边四坑的坑道地质钻探工程发包给郭会施工。原告倪小敏受雇于四坑工程队从事开扒渣机的劳务工作，并按实际工作量计付劳务报酬。2019年4月15日，四坑工程队代表郭会与原告倪小敏的代表就原告在2月21日上班途中骑摩托车摔倒受伤的赔偿事宜签订《协议》，约定由民工队一次性补偿原告医疗、手术、误工、生活等各项费用50000元。2019年8月20日，四坑工程队又与原告家属签订《补充协议》，约定：“一、针对乙方倪小敏再次住院及伤情现状，乙方同意甲方（金兴公司四坑工程队）在原协议基础上再支付乙方壹拾万元整（100000.00元）此事件全部解决到位（包含所有住院医疗费、后期康复费、误工费、精神损害赔偿、护理费、交通费、工伤伤残赔偿等一切费用）。”2019年9月18日，洛阳市第六人民医院对原告倪小敏作出诊断报告单，载明：“印象：1.两肺多发粟粒样结节，建议：结合职业史，××防治机构除外尘肺。”另查明：2020年4月，原告向栾川县劳动人事争议仲裁委员会提交劳动争议仲裁申请书，请求确认原、被告之间存在劳动关系，并确认原告为被告工作期间的工种、工作岗位和在岗时间。该委员会经仲裁后于2020年6月17日作出栾劳人仲案字[2020]0015号仲裁裁决书，裁决：原、被告之间的劳动关系不成立。后原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求：1.确认原告与被告于2015年至2019年2月期间存在劳动关系；2.请求被告对原告承担用工主体责任，协助原告进行××鉴定、工伤认定，并承担原告的工伤保险责任。本院认为：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，原告提供的证人证言、转账记录以及赔偿协议等可以相互佐证证明原告为四坑工程队提供劳务，并由该工程队相关人员给其发放劳务报酬的事实。因被告与原告之间不存在直接的招聘录用、管理监督和工资发放的情况，对原告要求确认与被告之间存在劳动关系的请求于法无据，本院不予支持。但是，被告将坑道地质钻探工程发包给不具备资质的自然人，由其招用工人施工，应当对提供劳动的工人承担用工主体责任。因此，对原告要求被告承担用工主体责任的请求，符合法律规定，应予支持。原告的工伤认定等其他事项，不属民事诉讼范围，在本案中不宜处理。第三人提供的证据不全面，且一部分系其它坑口的材料，与本案没有关联性，不能证明其主张的事实。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第四条规定，判决如下：一、被告栾川县金兴矿业有限责任公司对原告倪小敏承担用工主体责任；二、驳回原告倪小敏的其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告栾川县金兴矿业有限责任公司负担（已由原告倪小敏垫付，待执行中一并返还）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  程延涛二〇二〇年九月二十九日书记员  曲浩冉后附相应法律规定及上诉须知：附录：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。上诉须知当事人如果对判决不服，在法定上诉期限内欲上诉，按下列程序进行：一、应向栾川县人民法院立案庭提供如下材料：1、上诉状副本（份数按被上诉人数另加六份提交）。2、盖有送达时间的一审判决书。3、是公民个人的应提交身份证复印件，是法人或其他组织的应提交营业执照复印件、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明书。4、如果是律师办理上诉事项的，应提交公函和委托书。二、上诉人或委托代理人应到立案庭填写送达地址确认书并领取上诉费缴费通知单。上诉人持上诉缴费通知单于七日内到洛阳市中级人民法院缴费，逾期视为放弃权利。