贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0502民初12425号 原告：汪涛，男，汉族，1964年10月17日出生，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人：吴学韩（特别授权代理），系贵州锐腾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘炫杨（一般授权代理），系贵州锐腾律师事务所律师。 被告：张廷贵，男，汉族，1980年10月23日出生，户籍地：贵州省毕节市七星关区，现住贵州省毕节市七星关区。 被告：朱驰，男，汉族，1983年5月6日出生，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人：邓贵生（特别授权代理），贵州省毕节市七星关区中心法律服务所法律工作者。 原告汪涛与被告张廷贵、朱驰建设工程合同纠纷一案，本院于2019年11月11日作出（2019）黔0502民初10546号民事判决后，被告朱驰不服，依法上诉至贵州省毕节市中级人民法院。2020年4月26日，贵州省毕节市中级人民法院作出（2020）黔05民终542号民事裁定书，认为原判认定基本事实不清，裁定撤销原判，发回本院重审。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告汪涛及其委托诉讼代理人潘炫杨，被告朱驰的委托诉讼代理人邓贵生，被告张廷贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪涛向本院提出诉讼请求：1、判决被告朱驰支付原告退伙费用共25万元及利息(以第一笔5万元为基数，按年利率24%从2018年7月1日起算至全部款项支付完毕之日止以及第二笔20万元为基数，按年利率24%从2019年5月20日起算至全部款项支付完毕之日止)，被告张廷贵承担连带担保责任；2、本案诉讼费由被告承担。 事实及理由：2017年9月29日，原告以贵州建工华龙劳务工程有限公司毕节分公司、毕节市群力工程机械租赁有限公司的名义与毕节市融达公路桥梁有限责任公司签订《工程劳务分包合同》和《机械租赁合同》，从毕节市融达公路桥梁有限责任公司承包建设S309赫章县后河至奎香(黔滇界)公路改扩建工程K49+400-K53000段工程。2017年10月24日，原告与被告张廷贵签订《工程劳务合作合同》，由两人合伙承建该工程，并约定原告方提取总工程款5%作为工程管理费用，且张廷贵在合同签订后应向原告支付合作意向金6万元(先支付3万元，张廷贵进场前付清剩余3万元)。合同签订后，原告与被告张廷贵开始合伙承建工程，在双方合伙过程中，被告张廷贵介绍被告朱驰到工地参与施工。2017年11月11日，被告张廷贵让被告朱驰将3万元的合作意向金转账给原告(余款至今未付)。2018年5月21日，因被告朱驰打算参与原告和被告张廷贵合伙，加之原告因家中事宜繁忙，无法与被告张廷贵继续合伙承建该工程，经原告与被告张廷贵、朱驰协商后，原告退出不再与被告张廷贵继续合伙承建工程，由被告朱驰向原告支付25万元退伙费用，变为被告朱驰与被告张廷贵合伙承建S309赫章县后河至奎香(黔滇界)公路改扩建工程。当时由于被告朱驰暂无25万元的资金，被告朱驰向原告出具借条2张，承诺在2018年7月前支付5万元,2019年5月20日前支付20万元，由张廷贵进行担保。在被告朱驰出具借条后，原告写下《退场申请书》，承诺退出承建S309赫章县后河至奎香(黔滇界)公路改扩建工程，除毕节市融达公路桥梁有限责任公司支付给贵州建工华龙劳务工程有限公司毕节分公司、毕节市群力工程机械租赁有限公司的19万元外，其余未支付工程款转由被告张廷贵实际控制的毕节市颢源建筑劳务有限公司享受，施工期间所产生的一切费用由被告张廷贵自行承担。原告写下《退场申请书》后，由被告张廷贵签字认可，原告正式退伙，工程全权交由俩被告进行管理施工。原告退伙至今，被告朱驰一直未按照约定向原告支付其承诺原告的退伙费用，被告张廷贵也未履行担保义务，俩被告的行为已违反了诚实信用原则，给原告造成了巨大经济损失。 被告张廷贵辩称，原告起诉我没有任何合伙协议，在2018年5月21日他申请退场后，以后的工程和他无关，我们没有合伙关系。他起诉我承担25万元，我从来没有给他承诺过。2018年5月21日之前原告拿走涉案工程款19万元，他支付给我12万元，原告说没有钱我转了1万元给他，朱驰转了5万元给原告。我和朱驰没有合伙关系，他只是我雇佣的管理人员。 被告朱驰辩称，原告的诉请没有事实依据，被告与原告及张廷贵，不存在合伙关系，也未签订合伙协议。朱驰的身份被告张廷贵也承认是其雇佣的管理人员。朱驰也未在原告处借款25万元，虽然有其出具的借条，但原告并未履行出借义务，将款项给朱驰。原告诉请25万元即便三方存在合伙的情况下，其诉请的金额也未经过三方签订予以确认，故其诉请没有法律及事实依据，请人民法院依法驳回原告对被告朱驰的起诉。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月29日,原告以贵州建工华龙劳务工程有限公司毕节分公司、毕节市群力工程机械租赁有限公司的名义与毕节市融达公路桥梁有限责任公司签订《工程劳务分包合同》和《机械租赁合同》,从毕节市融达公路桥梁有限责任公司承包建设S309赫章县后河至奎香(黔滇界)公路改扩建工程K49+400-K53000段工程。2017年10月24日,原告（甲方）与被告张廷贵（乙方）签订《工程劳务合作合同》，合同约定，甲方将涉案工程全部工程量交由乙方全权负责组织施工，工程所需的机械、建材、五金、及资金垫付全由乙方自行负责。甲方提取总工程款5%作为工程管理费用，张廷贵在合同签订后应向原告支付合作诚意金6万元(先支付3万元，张廷贵进场前付清剩余3万元)，合同还约定了其他事项。合同签订后，被告张廷贵开始组织工人进场施工。2017年10月20日，被告张廷贵通过微信的方式支付原告诚意金10000.00元。2017年10月25日和11月11日，被告朱驰通过银行转账的方式支付原告诚意金共计5万元（分两笔支付，第一笔支付至肖顺玲银行账户，金额为2万元；第二笔支付至原告银行账户，金额为3万元）。2018年2月12日至4月25日，案外人毕节市融达公路桥梁工程有限公司共计支付原告19万元工程款（其中，支付至贵州建工华龙劳务工程有限公司毕节分公司的款项为14万元，毕节市群力工程机械租赁有限公司为5万元），2018年2月14日，原告通过银行转账的方式支付12万元工程款给被告朱驰。2018年5月21日，原告与被告张廷贵签订《退场申请书》，该申请书载明，涉案工程已完成产值约166万元，毕节市融达公路桥梁工程有限公司已经支付贵州建工华龙劳务工程有限公司毕节分公司和毕节市群力工程机械租赁有限公司共计19万元，剩余147万元，本人自愿转入毕节市颢源建筑劳务有限公司，在施工期间所产生的农民工工资、机械租赁费、材料费、税费等一切费用由毕节市颢源建筑劳务有限公司的委托代理人张廷贵承担。同日，被告朱驰向原告出具借条2张，承诺在2018年7月前支付原告5万元,2019年5月20日前支付原告20万元，被告张廷贵在借条上担保人处签字捺印。 另查明，原告以民间借贷纠纷向本院起诉二被告，二被告在本院审理民间借贷纠纷一案庭审中辩称与原告之间并不存在民间借贷关系，借条上的25万元系二被告在原告的手里转工程做给原告的好处费。故原告当庭就民间借贷纠纷一案申请撤诉，并于2019年8月22日以合伙协议纠纷诉来本院。 再查明，据原告陈述，在涉案工程施工期间，其介绍被告张廷贵与项目部相关人员认识。 上述事实，有原被告双方提交的各项证据在卷为凭，本院依法予以确认。 本院认为，根据原告与被告张廷贵签订的《工程劳务合作合同》约定的内容：“甲方（原告）将涉案工程全部工程量交由乙方（被告张廷贵）全权负责组织施工，工程所需的机械、建材、五金、及资金垫付全由乙方自行负责。甲方提取总工程款5%作为工程管理费用。”，虽然该合同名为合作，但从约定的内容来看，实质为建设工程的转包关系。故本案案由应定性为建设工程合同纠纷，不应定性为合伙协议纠纷，应当适用合同法的有关规定予以调整。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”之规定，原告将涉案工程转包给不具有施工资质的自然人张廷贵，已违反上述法律的规定，应当认定为无效合同。涉案工程施工的过程中，原告与被告张廷贵经协商一致，原告提出退场申请，并由被告朱驰向原告出具欠条，确认共计应支付原告25万元好处费（介绍费），被告张廷贵以担保人的身份在欠条上面签名捺印。由于被告朱驰答应支付给原告的该笔25万元好处费（介绍费）系因原告转包涉案工程给被告朱驰、张廷贵所得，然原告并未参与涉案工程的实际履行，工程所需的机械、建材、五金、及资金垫付全由被告张廷贵自行负责。原告仅履行了挂靠他人名义从案外人毕节市融达公路桥梁工程有限公司处承揽工程而后又将该工程违法转包给被告张廷贵以及介绍张廷贵与项目部人员认识的义务，原告的前述行为已经违反了法律的强制性规定，任何人均不得因其不法行为而获益，故原告请求被告朱驰支付好处费（介绍费、管理费）25万元及利息，没有法律和法理依据，本院不予支持。 综上所述，据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告汪涛的全部诉讼请求。 案件受理费2525.00元，由原告汪涛负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审 判 长  吴运成 人民陪审员  李兴菊 人民陪审员  成文娟 二〇二〇年九月九日 书 记 员  邓 頔