云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终7234号上诉人（原审原告）：李鸿艳，女，1980年11月15日出生，汉族，住云南省昆明市宜良县。委托诉讼代理人：陈**琼，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：郑菊兰，女，1969年7月24日出生，汉族，住云南省昆明市宜良县。委托诉讼代理人：陈超，云南典传律师事务所律师，特别授权代理。上诉人李鸿艳因与被上诉人郑菊兰生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服云南省宜良县人民法院（2020）云0125民初416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人李鸿艳及其委托的诉讼代理人陈**琼，被上诉人郑菊兰及其委托的诉讼代理人陈超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李鸿艳上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人负担。主要事实和理由：一、上诉人没有打过被上诉人，一审判决认定双方均有不同程度的受伤是错误的，上诉人也没有撬走被上诉人的小工，该小工有选择工作地点的权利，本案被上诉人应承担全部过错责任。二、云南乾盛司法鉴定中心的鉴定报告并未对上诉人右桡神经损害是否是2018年5月1日受伤所致给出鉴定意见，并且该鉴定报告依据不足，不应被采信。三、2018年5月2日，上诉人受伤后在宜良县人民医院治疗，但该医院无肌电图检查设备，故主治医生要求上诉人到上级医院做肌电图检查，并开具了转诊证明。上诉人2018年5月17日到云南省人民医院治疗，但因没有病床只能住旅社，每天到医院看门诊进行治疗，后因要照顾孩子又转回宜良县人民医院住院治疗至2018年7月4日。上诉人提交的证据足以证实，上诉人自2018年5月2日至2018年7月4日期间一直在住院治疗上臂挫伤、桡神经损害、肩部挫伤。上诉人的治疗过程是连续的，一审法院认为上诉人在云南省人民医院以及第二次在宜良县人民医院住院产生的费用与本案纠纷没有因果关系是错误的。四、基于前述理由，一审法院对上诉人的损失认定错误，应当予以纠正。综上，请求二审法院予以改判。被上诉人郑菊兰辩称，上诉人的上诉请求不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李鸿艳向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决被告赔偿原告医疗费16162.06元，后期治疗费3600元，误工费40657.5元，护理费4800元，住院伙食补助费5900元，营养费1500元，法医鉴定费2600元，住宿费3579元，交通费1000元，以上合计79798.56元；2、请求法院判决被告承担本案诉讼费。一审法院经审理确认以下事实：原、被告同系回辉村农贸市场经营户，2018年5月1日，被告认为原告撬走自己家小工，双方发生争吵，继而厮打，在此过程中，原、被告均有不同程度受伤。2018年5月2日，原告到宜良县人民医院住院治疗15天至2018年5月17日出院，支付门诊费232.6元、住院医疗费4490.77元。医院病情诊断为：“上臂挫伤、桡神经损害、肩部挫伤、急性疼痛、慢性胃炎，建议患者到上级医院进一步诊治”。自2018年5月14日至2018年7月17日止，原告到昆明医科大学第一附属医院门诊治疗，支出医疗费4853.33元；2018年6月10日至2018年7月4日到宜良县人民医院住院治疗，支出住院医疗费6585.36元。入院诊断为：“桡神经损害、上臂挫伤、肩部挫伤”；出院诊断为：“桡神经损害、上臂挫伤、肩部挫伤、肌肉萎缩”。原告的伤情经2018年6月4日昆明医科大学第一附属医院司法鉴定中心鉴定为轻伤二级，同时作出了三期评定；2018年7月25日昆明锦康司法鉴定中心作出需后期医疗费用3600元的评估。2018年11月23日，原告向一审法院提起刑事附带民事诉讼，审理过程中，经被告申请，一审法院委托云南乾盛司法鉴定中心对原告右桡神经损害（运动纤维受累）是否在2018年5月1日受伤导致；原告右桡神经损害重新检查；依据检查结论，对原告的损伤程度进行重新鉴定。2019年4月11日经云南乾盛司法鉴定中心鉴定，原告的伤情为轻微伤，一审法院（2018）云0125刑初470号刑事裁定书驳回原告起诉后，原告上诉到昆明市中级人民法院，经（2019）云01刑终734号刑事裁定书驳回上诉，维持原裁定。一审法院认为：本案争议焦点为：1、本次纠纷是否导致原告右桡神经损伤？2、原告的损失应如何认定？针对焦点1，原告认为被告用石头打自己右手臂致桡神经损伤，虽在诊疗过程中，原告一直在医治右桡神经损伤，但云南乾盛司法鉴定中心司法鉴定意见书已认定“无明确依据证明原告2018年5月1日损伤存在右桡神经损伤”，该鉴定系具有合法资质的鉴定机构及鉴定人员依法作出的鉴定意见，具有合法性、关联性及客观真实性，故原告主张的右桡神经损伤系被告所致，无充分证据证实，一审法院不予采纳；针对焦点2，对原告的损失，被告认可2018年5月13日之前产生的费用，因费用无法分出，且被告未申请鉴定，故一审法院将酌情考虑分担。对原告在昆明医科大学第一附属医院门诊治疗及2018年6月10日至2018年7月4日到宜良县人民医院住院治疗的费用，因无证据证实其医治的病情与本次纠纷有因果关系，故所产生的费用，一审法院不予认定。结合本案事实及相关法律规定，一审法院认定原告的损失为：1、门诊费232.6元、2018年5月2日至2018年5月17日住院治疗15天的医疗费4490.77元，合计4723.37元；2、误工费5569元（135515元÷365天×15天）；3、住院伙食补助费1500元（100元／天×15天）；4、交通费结合原告伤情及就医情况酌情认定为100元；以上1、2、3、4项共计11892.4元；鉴定费、后期治疗费因鉴定意见未被采纳，故不予支持；因原告伤情为轻微伤，故护理费、营养费不予支持；住宿费亦不支持。一审法院认为，原、被告同为市场经营户，本应和睦相处，共同维护市场经济秩序，但因被告认为原告撬走自家小工，在未查清楚事由之前，遂与原告争吵厮打，故对原告的损害后果，应承担主要责任；原告遇事不冷静，对此纠纷亦存在一定过错，故应承担相应责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，根据过错程度及造成的后果及原告医治情况等因素，酌定被告郑菊兰承担原告损失60%的赔偿责任，其余损失由原告自行承担。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、由被告郑菊兰于本判决书发生法律效力之日赔偿原告李鸿艳各项损失费用11892.4元的60%计币7135.4元；二、驳回原告李鸿艳的其他诉讼请求。案件受理费1795元，减半收取897.5元，由原告李鸿艳负担847.5元，由被告郑菊兰负担50元。二审中经询问双方当事人对一审判决认定事实的意见，上诉人不认可一审判决认定的“原、被告均有不同程度受伤”，认为被上诉人并未受伤，上诉人对一审判决确认的其他事实没有异议，被上诉人对一审判决确认的事实没有异议。本院对一审判决确认的双方当事人均无异议的事实予以确认。就上诉人所提异议，被上诉人提交了昆明医科大学司法鉴定中心出具的昆医大司法鉴定中心【2018】（临床）鉴字第1670号《司法鉴定意见书》，经审查，该鉴定所依据的材料之一为被上诉人2018年5月2日至同年5月6日在宜良县人民医院住院治疗的病历资料，该病历资料与宜良县公安局蓬莱派出所对双方当事人所作询问笔录可以相互印证，证实被上诉人于2018年5月1日与上诉人发生纠纷并受伤的事实，本院对该事实予以确认，上诉人对此所提异议不成立。综上，二审经审理查明的案件事实与一审判决认定事实一致。综合双方的诉辩主张，本案的争议焦点为：被上诉人应赔偿上诉人的人身伤害损失数额如何计算？本院认为：首先，上诉人在本案中向被上诉人主张了其2018年5月2日至2018年5月17日在宜良县人民医院住院治疗期间（以下简称“第一次住院期间”）产生的损失、2018年5月14日至2018年7月17日在昆明医科大学第一附属医院门诊治疗期间（以下简称“门诊期间”）的损失、2018年6月10日至2018年7月4日在宜良县人民医院住院治疗期间（以下简称“第二次住院期间”）产生的损失。经审查上诉人三次治疗的相关就医资料，其第一次住院治疗诊断的病情为：上臂挫伤、桡神经损害、肩部挫伤、急性疼痛、慢性胃炎；门诊病历诊断的病情为：右桡神经损伤；第二次住院治疗诊断的病情为：桡神经损害、上臂挫伤、肩部挫伤、肌肉萎缩。对于上诉人的右桡神经损伤，根据云南乾盛司法鉴定中心作出的乾盛司鉴字临床【2019】第105583号《司法鉴定意见书》中分析说明部分载明的“无明确依据证明被鉴定人（上诉人）2018年5月1日损伤存在右桡神经损伤”的内容可知，现并无确凿、有效的证据证实上诉人的该损伤系被被上诉人殴打所致。因该《司法鉴定意见书》在上诉人起诉被上诉人的刑事自诉案件中，已为一、二审法院采信，而上诉人现也无有效证据推翻该《司法鉴定意见书》，故本院对该《司法鉴定意见书》予以采信，上诉人在本案中要求被上诉人赔偿其治疗右桡神经损伤的相关损失缺乏事实依据，本院不予支持。其次，本案中，上诉人第一次、第二次住院期间治疗的病情还包括上臂挫伤和肩部挫伤，而该损伤与被上诉人的侵权行为具有因果关系，被上诉人应当予以赔偿，但该两项病症的治疗费用及治疗时间无法与上诉人同时期治疗的其它病症相区分，并且上诉人在医院检查、治疗的主要病症为右桡神经损伤。考虑到上诉人的实际就医情况，根据公平和诚实信用的基本原则，本院认为，一审法院确认上诉人因此次人身损害所受到的损失为医疗费4723.37元、误工费5569元、住院伙食补助费1500元、交通费100元，上述费用共计11892.40元并无不当，本院予以维持。第三，根据一、二审查明的案件事实，上诉人在此次纠纷中也存在一定过错，一审法院判决上诉人自行承担40%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。综上所述，被上诉人郑菊兰应承担因其侵权行为给上诉人李鸿艳造成的损失7135.40元。上诉人李鸿艳的上诉请求不成立，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1795元，由上诉人李鸿艳负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长 朱 欢审判员 刘昕光审判员 杨 艳二〇二〇年九月十一日法官助理仝倩华书记员刘雯