浙江省海宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0481民初4376号 原告：王文兵。 被告：郑建锋。 原告王文兵与被告郑建锋劳动争议一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告王文兵及被告委托诉讼代理人陈妲烨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王文兵向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告剩余工资21000元；2.判令被告支付原告经济补偿金6750元；3.判令被告支付原告赔偿金38430元（计算标准：未签订书面劳动合同的二倍工资实际工作152天中的122天的70%）。事实和理由：原告于2019年6月23日上午10点38分通过海宁市海洲街道沙径桥社区招工栏中的招工广告加了麻素琴的微信后聊天，被约到海宁市××街道××开发区××路××号××栋××楼××室交谈，双方口头约定，即日工作至2019年厂里放假包工资90000元整，原告并参观了4楼生产间。原告于次日入职被告处，任生产管理师傅职务，试用期后，被告未与原告签订书面劳动合同，2019年11月25日晚，被告以原告不能完成任务为由提前放人，并按工资450元／天，即13500元／月支付了原告工资计68400元，剩余21600元未支付，原告认为，被告该时间放人距离春节不到一个月，造成原告没地方找工作，且原告是基于被告说的包工资90000元才至被告处工作的，也不存在原告不能完成任务的说法，故原告要求被告支付剩余工资21600元（90000元-68400元），被告以各种理由拒不支付，也不愿意调解。原告认为，被告的海宁市雅诗蓝特服装有限公司在××街道××号营业执照注销后，搬到现在的恒耀产业园38幢5楼继续经营服装厂，未领取营业执照，属于非法用工，说明被告有恶意逃避用工责任的主观意识，其于2019年12月被海宁市市场监督管理局查处。原告曾于2020年6月29日向海宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，仲裁委以主体不适格为由不予受理，原告为维护自身合法权益，遂诉至法院，望判如所请。 被告郑建锋答辩称：1.被告不具备用工主体资格，双方不构成劳动关系，而是劳务关系，不受劳动合同法的调整，不存在试用期问题；2.原告诉请的剩余工资，被告不仅没有欠发劳务费，而且实际上还多发了，将此前没有做的休息天数也已经全部算进去进行支付了，从6月24日付到了11月25日，共计5个月2天，被告还另行支付了原告500元话费；3.原告系自行提出离职经被告同意后解除了双方的关系，其主张的经济补偿金、赔偿金不应得到支持。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换。 原告向本院依法提交了： 1.工资发放记录1组，证明被告向原告发放工资合计68400元。被告对该证据无异议，但认为款项性质为劳务款，而非劳动工资。经查，本院对该证据的真实性予以认定。 2.原告与麻素琴的录音2份，证明双方曾约定包工资90000元，现发放的68400元是按照13500元/月，自2019年6月24日计算至2019年11月25日止的，被告存在欠发的情形。被告对录音的真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，被告按照原告实际提供劳务时间发放劳务款项，不存在拖欠的行为，另，从录音来看，被告另行支付了原告500元话费，原告曾予以拒收，如果真存在拖欠行为，原告不可能拒收。经查，本院对该证据的真实性予以认定。 3.工作照片2张，证明原告曾在被告处工作的事实，被告认为照片的关联性无法确认，对该证据不予认可，本院对被告的质证意见予以采纳。 4.浙江政务网关于被告的行政处罚信息1份，证明被告无照经营，非法用工的事实。被告对该证据无异议，本院予以认定。 5.流动人口居住登记证明1份，证明公安局向被告采集包括原告在内的被告处工作人员的信息时，被告上报的工作处所为玛莎拉特。被告对该证据真实性无异议，但不清楚是谁上报的工作处所，认为按正常流程应为原告自己上报。本院对该证据的真实性予以认定，原告据此证明系被告上报其工作处所，依据不足，本院不予采信。 6.招工图片（手机拍摄）1份，证明被告张贴了招工广告的事实。被告认为真实性无法确认，不清楚是谁张贴的，经查，本院对被告的质证意见予以采纳。 7.名片1份、微信截图2份，证明被告及其妻子麻素琴以“玛莎拉特”名义对外营业的事实。被告对该组证据无异议，本院予以认定。 8.原告与被告及麻素琴三方的录音1份，证明系被告叫原告走人的事实。被告对真实性无异议，但对关联性有异议，认为无法证明系被告辞退原告，双方属于协商一致办理离职手续，被告自始至终都没有提出异议，且结合原告提交的结算工资时的录音，显然是原、被告协商一致的基础上，确定了计算劳务报酬的截止时间，双方仅对计算方式有不同意见。经查，本院对该证据的真实性予以认定。 被告郑建锋未向本院提交证据。 结合上述认定的证据及当事人的陈述，本院确认案件事实如下：被告郑建锋未申请登记注册并领取营业执照，在海宁市经济开发区××路××号××幢××楼××楼租房从事布衣服装加工，原告王文兵于2019年6月23日求职该处，双方约定由原告即日工作，至春节放假包干工资90000元，原告于次日正式入职该处，先后从事了样衣工、生产管理师傅两个岗位。2019年11月25日晚，被告及其妻子麻素琴认为原告工作不利，不能胜任管理工作，提出辞退原告，后经双方沟通，于当晚结算了报酬，解除了劳动关系。原告自次日起未再上班。期间，被告向原告支付了：2019年7月30日5000元，2019年8月31日10000元，2019年9月30日10000元，2019年10月31日15000元，2019年11月25日28900元（解除劳动关系时），合计68400元。 原告曾就案涉劳动争议向海宁市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁委于2020年7月3日以当事人主体不适格为由作出浙海宁劳人仲案（2020）16号不予受理通知书。 本院认为，被告郑建锋未申请登记注册并领取营业执照的行为已为海宁市市场监督管理局认定并作出相应行政处罚，原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条的规定，即对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任，主张被告承担相应责任并无不当，至于原告请求的项目是否应被支持，本院将结合认定的事实逐一分析。 首先关于原告主张的劳动报酬21600元，根据原告提供的录音，原、被告对于原告自入职至春节前的包干工资为90000元并无异议，争议在于，原告认为双方虽提前解除劳动关系，但过错方在被告，被告仍应按约定的90000元全额支付，被告认为应按照原告实际工作时间计算相应报酬，故按照2019年6月24日入职至2020年1月14日春节放假共计90000元计算出日工资450元，月工资13500元，原告实际工作至2019年11月25日，工作5个月2天，应发放原告报酬为68400元，对此，本院认为，原告实际工作至2019年11月25日，却主张至春节前的劳动报酬，不符合按劳分配的原则，原告劳动报酬应以实际工作时间为准，被告陈述的放假时间为2020年1月14日符合一般私营企业春节放假的惯例，另，根据原告请求的经济补偿金（半个月工资6750元），其对被告计算的月工资为13500元是认可的，故本院对被告的抗辩意见予以采纳，本院确认被告已付清原告的劳动报酬。 其次，关于原告主张的经济补偿金，从原告提供的2019年11月25日，其与被告及被告妻子麻素琴的录音来看，确由被告及麻素琴因原告不能胜任工作而提出解除劳动关系，随后经与原告沟通，双方于当晚协商解除了劳动关系，故本案系因用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应支付原告半个月工资的经济补偿，故原告请求的经济补偿金6750元本院予以支持。 最后，关于原告主张的因被告非法用工、未签订书面劳动合同而产生的赔偿金，该项请求缺乏法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告郑建锋于本判决生效之日起十日内支付原告王文兵经济补偿金6750元。 二、驳回原告王文兵的其余诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告郑建锋负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  高芳 二〇二〇年九月十八日 书记员  张佳 附页 1.如当事人不服本判决提起上诉的，需按照本院送达的《嘉兴市中级人民法院上诉费用缴纳通知书》规定的收款单位、银行、帐号、金额及期限预交上诉案件受理费用。 2.一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。