安徽省凤阳县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）皖1126行初23号 原告凤阳官塘皇朝大酒店，住所地安徽省凤阳县官塘镇大刘村刘后组269号，统一社会信用代码92341126MA2RCAYN2Q。 经营者秦世芳，女，汉族，1982年11月2日出生，住安徽省凤阳县。 委托代理人周光成，安徽濠梁律师事务所律师。 委托代理人张传智，安徽濠梁律师事务所律师。 被告凤阳县市场监督管理局，住所地安徽省凤阳县府城镇惠政路北首，统一社会信用代码11341126095210026T。 法定代表人李仁排，该局局长。 出庭单位负责人李俊松，该局副局长。 委托代理人郭宏涛，该局工作人员。 委托代理人朱刚，该局工作人员。 被告滁州市市场监督管理局，住所地安徽省滁州市龙蟠大道105号，统一社会信用代码11341100MB176554XC。 法定代表人李如培，该局局长。 委托代理人金齐波，该局工作人员。 委托代理人晏风，该局工作人员。 原告凤阳官塘皇朝大酒店（以下简称皇朝大酒店）不服被告凤阳县市场监督管理局、滁州市市场监督管理局市场监督管理行政处罚及行政复议一案，本院于2020年7月8日立案后，依法向被告凤阳县市场监督管理局、滁州市市场监督管理局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告皇朝大酒店的经营者秦世芳及委托代理人周光成、张传智，被告凤阳县市场监督管理局副局长李俊松及委托代理人郭宏涛、朱刚、被告滁州市市场监督管理局的委托代理人金齐波、晏风到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 凤阳县市场监督管理局于2020年3月27日作出凤市监罚（2020）62号《行政处罚决定书》，该局认定，皇朝大酒店在凤阳县××后队××号从事餐饮服务中，采购食品未查验供货者的营业执照、食品经营许可证等材料，以及未建立并遵循食品进货查验记录制度；2019年9月21日从蚌埠肉联厂一个摊点以每袋50元的价格购进未经检验检疫的产地为阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心1袋，金额50元，未发现在经营中使用。2020年2月7日，该局在检查中查获，责令终止违法行为，并对尚未使用的冷冻骨牛龟腱带腱心1袋进行扣押，涉案食品货值50元。到案发时，无违法所得。该局认为，皇朝大酒店使用未经检验检疫的产地阿根廷的冷冻去骨牛龟腱心的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（八）项规定，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十三条第一款第（四）项规定，给予以下行政处罚：1、没收违法使用的产地为阿根廷的冷冻骨牛龟腱带腱心1袋；2、罚款人民币100000元。皇朝大酒店采购食品未查验供货者的营业执照、食品经营许可证和未建立并遵守食品进货查验记录制度的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第一款、第二款的规定，鉴于系初次违法，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十六条第一款第（三）项的规定，决定给予以下行政处罚：警告。合并给予以下行政处罚：1、警告；2、没收违法使用的产地为阿根廷的冷冻骨牛龟腱带腱心1袋；3、罚款人民币100000元。 皇朝大酒店对凤阳县市场监督管理局行政处罚不服向滁州市市场监督管理局申请行政复议。滁州市市场监督管理局于2020年6月17日作出（滁）市监复决字（2020）9号《行政复议决定书》,决定维持凤阳县市场监督管理局行政处罚决定。 原告皇朝大酒店诉称，原告从事餐饮服务经营,其经营者秦世芳及其家人都居住在原告处。秦世芳在蚌埠购买了一小袋去骨牛龟腱带腱心,重量为一千克,放置在原告的冰柜里,打算留着自家食用。2020年2月春节节假日里,原告一直未对外经营,凤阳县市场监督管理局突然对原告进行检查,发现原告放在冰柜里的该袋去骨牛龟腱带腱心,就推定原告在从事餐饮服务经营中,使用未经检验检疫的产地阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心和未建立并遵守食品进货查验记录制度,并作出凤市监罚(2020)62号行政处罚决定书,对原告予以警告；没收违法使用的产地阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心1袋；罚款人民币100000元。但实际上,原告并未经营使用,且在凤阳县市场监督管理局作出的行政处罚决定书上也载明未发现在经营中已使用，到案发时无违法所得。并且原告在接到被告停业整改通知后,立即停业整改并提供案涉去骨牛龟腱带腱心的相关票据。因此原告不服该行政处罚决定,依法向滁州市市场监督管理局提起行政复议,但滁州市市场监督管理局作出的(滁)市监复决字(2020)9号行政复议决定书维持了该行政处罚。原告认为两被告作出的行政行为缺乏事实与法律依据,侵犯了原告的合法权益,故请求判决撤销凤阳县市场监督管理局作出的凤市监罚(2020)62号行政处罚决定书;撤销滁州市市场监督管理局作出的(滁)市监复决字(2020)9号行政复议决定书。 原告向本院提交如下证据：营业执照、健康证两份、秦世芳身份证、食品经营许可证、村委会证明、余芳证明、照片4张，证明原告主体资格，原告的经营场所也是经营者家庭居住场所。 被告凤阳县市场监督管理局辩称，2020年2月7日，新冠疫情期间，对原告进行检查中发现厨房冷藏柜中有1袋产地为阿根廷冷冻去骨牛龟腱带腱心，未能提供检验检疫合格证明、食品采购票据和食品采购台账记录等。原告提供的海关进口货物报关单和入境货物检验检疫证明，经阳山海关协查，与阳山海关留存件内容不一致，因此原告未能提供检验检疫合格证明。《国家食品药品监督管理局办公室关于食品安全执法行为适用食品安全法相关条款问题的复函》中指出，超过保质期和标识不符合规定的预包装食品进入餐饮服务单位食品处理区，应视为违法经营行为。国家食品药品监管总局发布实施的《关于印发食品经营许可证审查通则（试行）的通知》第五十二条第一款关于“食品处理区”的定义“指食品的粗加工、切配、烹调和备餐场所、专间、食品库房（包括鲜活水产品存储区）、餐用具清洗消毒和保洁场所等区域。”本案中去骨牛龟腱带腱心放在厨房的冷藏柜中，厨房属于食品加工操作间，应视为经营场所一部分。皇朝大酒店经营者秦世芳在询问笔录中承认是在餐饮服务中使用，并未提及为家庭食用。因此认定原告在经营使用是正确的。被告对原告经营使用未经检验检疫去骨牛龟腱带腱心的行为，依照《中华人民共和国食品安全法》进行的处罚，适用法律正确。请求驳回原告的诉讼请求。 被告凤阳县市场监督管理局向本院提供的证据有： 一、2020年2月7日现场笔录，证明了原告在从事餐饮服务经营中，使用未经检验检疫的产地阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心，以及未建立并遵守食品进货查验记录制度的事实。 二、立案审批表，证明立案程序合法。 三、行政强制措施审批表，证明行政强制措施审批程序合法。 四、行政强制措施决定书及送达回证，证明行政强制措施决定及送达情况。 五、现场照片1张，证明原告使用未经检验检疫的产地阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心的事实。 六、营业执照、食品经营许可证复印件各一份，证明原告的主体资格，及经营者是秦世芳。 七、秦世芳身份证复印件一份，证明秦世芳身份情况。 八、菜单复印件，证明原告从事餐饮服务的事实。 九、原告提供的冷冻去骨牛龟腱带腱心《入境货物检验检疫证明》1份与洋山海关《关于核实阿根廷牛肉产品原告情况的复函》1份，证明原告提供的《入境货物检验检疫证明》内容与洋山海关留存内容不一致，因此原告未能提供检验检疫合格证明。 十、案件移送函，证明已向凤阳县公安局移送了涉嫌伪造《入境货物检验检疫证明》案件线索。 十一、2020年2月7日询问笔录，证明原告经营者秦世芳承认在从事餐饮服务经营中，使用未经检验检疫的产地阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心和未建立并遵守食品进货查验记录制度的事实，以及经营情况。 十二、案件调查终结报告1份，证明原告违法事实、主要依据、处罚依据及拟处罚内容。 十三、重大案件集体讨论记录，证明原告违法行为符合重大案件决策程序。 十四、案件审核表，证明被告已依法审核。 十五、行政处罚/听证告知审批表，证明行政处罚/听证告知审批程序合法。 十六、行政处罚/听证告知书及送达回证，证明被告向原告下达行政处罚/听证告知书并送达。 十七、行政处罚决定审批表，证明作出行政处罚决定程序合法。 十八、行政处罚决定书及送达回证，证明2020年3月27日被告向原告送达了行政处罚决定书。 十九、责令改正通知书，证明对原告未查验供货者的营业执照、食品经营许可证和未建立并遵守食品进货查验记录制度的行为下达了责令改正。 二十、2020年4月20日现场笔录，证明在复查时已原告已履行了责令改正。 被告凤阳县市场监督管理局提供的依据：《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第八项、第一百二十三条第一款第四项、第一百二十六条第一款第三项，《安徽省市场监督管理行政处罚裁量权基准》第134条第三款第（一）项、《关于印发食品经营审查通则（试行）的通知食药监食监二（2015）228号》第五十二条第一款。 被告滁州市市场监督管理局辩称，2020年5月7日收到原告复议申请书及证据材料，次日决定受理，并作出受理通知书、行政复议答复通知书，2020年6月17日作出行政复议决定书，并于当日通过邮政快递送达原告。被告复议程序合法。我局经审理认为凤阳县市场监督管理局作出行政处罚，认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，故予以维持。关于原告称购买此袋去骨牛龟腱带腱心为自家食用，没有在经营中使用，不应处罚。《国家食品药品监督管理局办公室关于食品安全执法行为适用食品安全法相关条款问题的复函》、《关于印发食品经营许可证审查通则（试行）的通知》第五十二条第一款规定，本案中去骨牛龟腱带腱心放在厨房的冷藏柜中，厨房属于食品加工操作间，应视为经营场所一部分。皇朝大酒店经营者秦世芳在询问笔录中承认是在餐饮服务中使用，并未提及为家庭食用，故对原告的意见，不予认可。请求驳回原告的诉讼请求。 被告滁州市市场监督管理局向本院提供的证据有： 一、行政复议申请书、复议申请人身份证复印件、营业执照、行政复议立案审批表、行政复议受理通知书、行政复议答复通知书、被申请人行政复议答复书、行政复议答复通知书送达回证2份、行政复议决定审批表、行政复议决定书送达回证，证明行政复议程序合法，内容适当，认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，作出的行政复议决定正确。 二、凤阳县市场监督管理局行政处罚卷宗材料，证明作为行政复议机关，已全面收集证据材料，行政复议机关对凤阳县市场监督管理局作出的行政处罚合理性和合法性进行全面审查，行政复议机关决定维持是正确的。 被告滁州市市场监督管理局提供的依据：《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款，其他同凤阳县市场监督管理局提供的依据。 经庭审质证，被告凤阳县市场监督管理局对原告提供的证据质证意见为，对营业执照无异议、健康证无异议、身份证无异议、食品经营许可证无异议；村委会证明、余芳证明、照片真实性无异议，证明目的有异议，原告的经营场所是经营者的家庭居住地不能规避违法行为。 被告滁州市市场监督管理局对原告提供的证据质证意见为，营业执照、身份证、健康证、食品经营许可证、村委会证明真实性无异议，证明目的不予认可；余芳证明、照片三性均不认可。 原告对被告凤阳县市场监督管理局提供的证据质证意见为，证据一、五违反法定程序不符合规定，不能作为认定案件事实的证据；证据二真实性无异议，合法性有异议，本案所涉的原告在检查时并未经营，且酒店与家庭共同居住使用；证据三真实性无异议，证明目的有异议，该措施不符合法律规定；证据四真实性无异议，不合法；证据六、七无异议；证据八不能证明是违法经营使用的菜单；证据九真实性无异议，不能达到被告的证明目的，证据十、十一、十二、十三、十四、十五、十六、十七真实性无异议；证据十八真实性无异议，该处罚不符合事实，程序不合法；证据十九、二十真实性无异议，但不能达到被告的证明目的，未反映客观事实，该酒店也是与经营者的家庭人员共同居住使用。 原告对被告滁州市市场监督管理局提供的证据质证意见为，证据一真实性无异议，不能达到被告的证明目的，证据二同对被告凤阳县市场监督管理局提供证据的质证意见。 被告滁州市市场监督管理局和凤阳县市场监督管理局对对方提供的证据均无异议。 本院认证如下：原告提供的证据中余芳出具的书面证明，因证人未出庭作证，真实性无法确定，不予采信；其他证据具有证据三性，予以采信。两被告提供的证据均具有真实性、合法性、关联性，予以认定。 经审理查明，皇朝大酒店为个体工商户，2017年12月21日注册，经营范围为餐饮，经营者为秦世芳。2020年2月7日，凤阳县市场监督管理局对皇朝大酒店进行检查，发现在食品加工区操作间（厨房）冰柜发现1袋产地为阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心，皇朝大酒店未能提供出检验检疫合格证明，食品采购票据和食品进货台账记录。凤阳县市场监督管理局当日立案调查，并扣押了涉案冷冻去骨牛龟腱带腱心1袋。2020年2月11日，凤阳县市场监督管理局对秦世芳进行询问，其陈述1袋冷冻去骨牛龟腱带腱心是2019年9月21日从蚌埠肉联厂一个摊点上购买，买的价格是50元，是采购食品时顺便带一袋回来试用的，买来一直未用，其不能检验检疫合格证，进货没有记录也没有制度。2020年2月28日，凤阳县市场监督管理局作出凤市监罚告（2020）62号《行政处罚/行政处罚听证告知书》，并于当日送达皇朝大酒店，皇朝大酒店未进行申辩，也未要求听证。2020年3月4日，秦世芳向凤阳县市场监督管理局提供《海关进口货物报关单》、《入境货物检验检疫证明》。凤阳县市场监督管理局发现《海关进口货物报关单》、《入境货物检验检疫证明》未注明收货人、界外发货人和消费使用单位等信息，且品名和产品标签上的产品名称不一致，请求阳山海关协查，阳山海关复函并提供海关留存件，秦世芳提供的《海关进口货物报关单》、《入境货物检验检疫证明》与海关留存件不一致。凤阳县市场监督管理局于2020年3月27日作出凤市监罚（2020）62号《行政处罚决定书》，并于当日送达皇朝大酒店。 皇朝大酒店对凤阳县市场监督管理局行政处罚不服向滁州市市场监督管理局申请行政复议。滁州市市场监督管理局于2020年5月8日受理，并于当日向凤阳县市场监督管理局邮寄行政复议答复通知书，2020年6月17日作出（滁）市监复决字（2020）9号《行政复议决定书》,决定维持凤阳县市场监督管理局行政处罚决定。 本院认为，根据《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款规定，“县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定，确定本级食品安全监督管理、卫生行政部门和其他有关部门的职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作。”被告凤阳县市场监督管理局是凤阳县人民政府确定的负有食品安全监督管理职责的部门，具有查处本案违法行为的法定职责。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款规定，“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”原告皇朝大酒店向被告滁州市市场监督管理局提出行政复议，该局具有本案行政处罚的行政复议职责。 本案争议的焦点，一是在原告厨房冰柜中查获的冷冻去骨牛龟腱带腱心1袋是否属于用于经营，二是原告是否建立并遵守食品进货查验制度。原告诉称经营者秦世芳及家人均居住在酒店，查获的冷冻去骨牛龟腱带腱心准备留自家食用。经营者秦世芳在执法人员询问时，明确承认冷冻去骨牛龟腱带腱心是在餐饮服务中使用，现其推翻原先陈述，未能提供相应证据。根据2015年9月30日国家食品药品监管总局发布的《关于印发食品经营许可审查通则（试行）的通知》第五十二条第一项规定，各餐饮服务场所，食品处理区定义为：指食品的粗加工、切配、烹调和备餐场所、专间、食品库房（包括鲜活水产品储存区）、餐用具清洗消毒和保洁场所等区域。被查获的冷冻去骨牛龟腱带腱心在原告厨房冰柜中，该处属于原告的经营场所，原告提供的检验、检验证明与阳山海关留存件不一致，应认定原告未能提供食品检验、检验合格证明，原告被查获的该冷冻去骨牛龟腱带腱心应认定为用于经营的肉类食品。在执法检查中，原告未能提供食品采购票据和食品采购台账记录等材料，经营者秦世芳对该事实在执法人员询问时亦予以认可。故应认定原告未建立并遵守食品进货查验制度。 《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（八）项规定，禁止生产经营未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品。该法第一百二十三条第一款第（四）项规定，经营未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者生产经营未经检验或者检验不合格的肉类制品，没收违法所得和违法生产经营的食品，违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处十万元以上十五万元以下罚款。被告凤阳县市场监督管理局依据上述法律规定，对原告违法经营未经检验、检验冷冻骨牛龟腱带腱心的行为给予没收违法使用的产地为阿根廷的冷冻骨牛龟腱带腱心1袋，罚款人民币100000元的处罚，适用法律正确，处罚适当。《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第一款规定，“食品经营者采购食品，应当查验供货者的许可证和食品出厂检验合格证或者其他合格证明（以下称合格证明文件）”；第二款规定，“食品经营企业应当建立食品进货查验记录制度，如实记录食品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、进货日期以及供货者名称、地址、联系方式等内容，并保存相关凭证。记录和凭证保存期限应当符合本法第五十条第二款的规定。”该法第一百二十六条第三项规定，食品、食品添加剂生产经营者进货时未查验许可证和相关证明文件，或者未按规定建立并遵守进货查验记录、出厂检验记录和销售记录制度；由县级以上人民政府食品安全监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处五千元以上五万元以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证。原告未建立并遵守食品进货查验制度，被告凤阳县市场监督管理局对原告给予警告，适用法律正确，处罚适当。被告凤阳县市场监督管理局经立案、调查、审批、告知、送达等程序，作出的行政处罚，程序合法。 被告滁州市市场监督管理局依法受理原告申请，进行审理，作出维持被告凤阳县市场监督管理局作出的行政处罚决定，并依法送达，复议程序合法，认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确。 综上，原告的诉请不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决如下： 驳回原告凤阳官塘皇朝大酒店的诉讼请求。 案件受理费50元,由原告凤阳官塘皇朝大酒店负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  杨春权 审 判 员  胡之水 人民陪审员  苏永跃 二〇二〇年九月二十一日 书 记 员  胡楠楠 附相关法律： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。