广东省湛江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤08刑终216号原公诉机关广东省遂溪县人民检察院。上诉人（原审被告人）柯美才，男，1970年9月12日出生于广东省茂名市，汉族，初中文化，住茂名市茂南区*********。因本案于2018年11月29日被抓获，次日被行政拘留十五天，同年12月15日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕。现羁押于湛江市麻章区看守所。指定辩护人李锦辉，广东拓安律师事务所律师。上诉人（原审被告人）朱国新，曾用名“朱虾仔”，男，1969年1月26日出生于广东省遂溪县，汉族，小学文化，住遂溪县***********。曾因犯惯窃、敲诈勒索、逃脱罪于1992年12月16日被广东省遂溪县人民法院数罪并罚执行有期徒刑19年，因犯开设赌场罪于2012年7月21日被广东省遂溪县人民法院判处有期徒刑7个月，并处罚金5000元，2013年2月20日刑满释放。因本案于2018年11月29日被抓获，次日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕。现羁押于湛江市麻章区看守所。辩护人苏春妹，广东拓安律师事务所律师。广东省遂溪县人民法院审理广东省遂溪县人民检察院指控原审被告人柯美才犯运输毒品罪，原审被告人朱国新犯非法持有毒品罪一案，于2020年3月16日作出（2019）粤0823刑初302号刑事判决。宣判后，原审被告人柯美才、朱国新不服，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年11月29日1时许，被告人柯美才驾驶粤K*****黑色丰田锐志小车搭载古桂容、吴耀（均另案处理）从茂名市行至广东省渝湛高速遂溪县洋青收费站时，湛江市公安局麻章分局民警截停并将三人抓获。民警在柯美才左裤袋搜查出可疑毒品5小包，净重90.82克，经鉴定检出海洛因成分；在粤K*****小车驾驶室车门储物格缴获铁盒一个，铁盒内有5小包（其中透明晶体两小包分别净重1.96克、1.34克，红色药丸两小包、红色粉末一包净重分别为0.67克、0.25克、0.50克）可疑毒品净重4.72克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分；在粤K*****小车驾驶室扶手储物柜里缴获毒品“飞仔”100粒净重18.4克；在车尾箱缴获可疑毒品“飞仔”3000粒净重556克，经鉴定检出尼美西泮成分。民警在古桂容一个男士单肩背包中缴获可疑毒品3小包（白色、红色、橙色药丸各1包分别净重1.04克、11.31克、0.75克，经鉴定分别检出咖啡因成分、甲基苯丙胺成分、尼美西泮成分）净重13.1克。2018年11月29日2时许，民警在湛江市遂溪县*******朱国新家将被告人朱国新抓获，并在其二楼客厅茶几下缴获可疑毒品165.04克，经鉴定检出海洛因成分。另查明，扣押在案的物品有：毒品海洛因255.86克，甲基苯丙胺16.03克，尼美西泮575.15克，咖啡因1.04克，被告人柯美才所有的人民币8000元（均为100元面值）、号牌为粤K*****的黑色丰田牌锐志小车1辆、黑色TETC移动手机1部（号码为139*****052）；被告人朱国新持有的人民币98970元（100元面值965张，50元面值38张，20元面值16张，10元面值25张）；银色电子秤1部；透明封口胶带2包；魅族手机2部（分别为魅蓝，号码1990273****；PRO7plus,号码134*****777）；小汽车2辆（号牌为粤G*****灰色丰田凯美瑞；号牌为粤G*****黑色本田）；银行卡3张。原判认定上述事实，有书证，被告人柯美才、朱国新的供述，证人古桂容的证言，辨认笔录，扣押物品清单，称量报告、检验，现场勘验笔录及照片等证据证实。据上述事实和证据，原审法院认为，被告人柯美才无视国家法律，运输毒品海洛因90.82克、甲基苯丙胺4.72克、尼美西泮574.4克，其行为已构成运输毒品罪。被告人朱国新无视国家法律，非法持有毒品海洛因165.04克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人柯美才归案后如实供述，依法可以从轻处罚。被告人柯美才有吸毒情节，可酌情从轻处罚。被告人朱国新具有犯罪前科，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十六条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人柯美才犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币八万元。二、被告人朱国新犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元。三、扣押在案的毒品海洛因255.86克，甲基苯丙胺16.03克，尼美西泮575.15克、咖啡因1.04克予以没收，均由公安机关依法销毁；作案工具粤K*****的黑色丰田牌锐志小车1辆及被告人柯美才所有的现金人民币八千元、黑色TETC移动手机一部，予以没收，由公安机关上缴国库。宣判后，上诉人柯美才上诉称，其长期吸食毒品，母亲患肠癌疾病靠吸食毒品减轻痛苦，涉案的毒品属于自用，其行为应构成非法持有毒品罪。原判定性错误，量刑过重。请求二审法院予以改判。其辩护人辩护上诉人柯美才认罪认罚，存在自己吸毒的情节，原判量刑过重。请求二审法院予以改判。上诉人朱国新上诉及其辩护人辩护称，上诉人朱国新在侦查阶段的五次讯问笔录、审查起诉阶段的讯问笔录里关于主观明知是毒品海洛因的有罪供述及第一、二次讯问同步录音录像里的有罪供述应予排除；朱国新在侦查阶段对于扣押物品的指认因是非法证据应予以排除。无证据证明朱国新明知从其家里搜出的一包白色固体是毒品海洛因，也不能适用推定来认定朱国新明知，而且本案无完整的证据链条证明从朱国新家搜出的白色固体与送检的两包白色固体具有同一性，在案证据不能排除在朱国新家搜出的一包白色固体是柯美才案发前一周遗落的合理怀疑。请求二审法院改判上诉人朱国新无罪。经二审审理查明的事实、证据与原判一致，本院予以确认。对于上诉人柯美才及其辩护人所提的意见。经查，1、上诉人柯美才是吸毒者，其驾驶汽车从茂名市行驶至湛江市遂溪县洋青镇高速收费站时被查获，从其身上及车上搜出毒品海洛因90.82克、甲基苯丙胺4.72克、尼美西泮574.4克，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上，应以运输毒品罪定罪处罚。2、上诉人柯美才犯运输毒品罪，论罪当处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。上诉人柯美才并无任何减轻处罚情节，原判以犯运输毒品罪在法定刑以下判处其有期徒刑有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币八万元，量刑显属错误。故上诉人柯美才及其辩护人所提的意见均不能成立，不予采纳。对于上诉人朱国新及其辩护人所提的意见。经查，1、原判并未采纳上诉人朱国新在侦查阶段的供述。在审查起诉阶段，检察人员讯问上诉人朱国新时，已告知其诉讼权利和认罪的法律后果，朱国新自愿作了有罪供述，对该供述应予以采纳。2、民警搜获毒品时已当场拍照、原物扣押；之后民警在办案区当着上诉人朱国新的面及在见证人的见证下进行拆封、称量、提取送检，上诉人朱国新并无异议，并通过照片对上述过程进行了指认、确认。以上事实有上诉人朱国新在审查起诉阶段的供述、搜查视频、现场勘验笔录及照片、扣押物品清单、称量笔录及视频、指认笔录等证据相结合予以证实，足以认定民警从上诉人朱国新家二楼客厅的茶几下搜获的毒品共165.04克。而经鉴定，提取送检的毒品均检出海洛因成份。综上所述，应认定上诉人朱国新非法持有海洛因165.04克。故上诉人朱国新及其辩护人所提的意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人柯美才无视国家法律，运输毒品海洛因90.82克、甲基苯丙胺4.72克、尼美西泮574.4克，其行为已构成运输毒品罪。上诉人朱国新无视国家法律，非法持有毒品海洛因165.04克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人柯美才归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。上诉人朱国新具有犯罪前科，依法从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对上诉人朱国新量刑适当，审判程序合法，唯对上诉人柯美才量刑明显错误，但根据上诉不加刑原则，本院对此不予更改。上诉人柯美才、朱国新及其辩护人所提的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周彦华审判员  符仲欢审判员  陈文君二〇二〇年八月二十五日书记员  蔡芷茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。