大连市旅顺口区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）辽0212执异34号 案外人：刁宏伟，男，1973年9月3日出生，汉族，现住大连市旅顺口区。 申请执行人：洪秋生，男，1958年9月19日出生，汉族，户籍地浙江省临海市。 被执行人：大连市旅顺口区龙头街道王家村民委员会，住所地大连市旅顺口区龙头街道王家村。 法定代表人：唐政德，该村民委员会主任。 本院在执行洪秋生与大连市旅顺口区龙头街道王家村民委员会建设工程合同纠纷一案中，案外人对本院查封被执行人所有的登记在大连亿通房地产开发有限公司名下，位于大连市高新园区龙畔园**号**层*号房屋（以下简称案涉房屋）提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 案外人称，2015年9月6日，被执行人把位于龙头××岫××楼××层××房屋（与××园区××畔××层××号房屋为同一房产）作为借款抵押物抵押给案外人，现该房屋被法院查封，侵害了案外人的合法权益。请求撤销查封位于大连市旅顺口区××办事处××中××园区龙××号（龙头分园翠岫联芳**号楼**层*号）房屋。 本院查明，烟台芝罘昌枫化工有限公司（以下简称昌枫化工公司）与大连市旅顺口区龙头街道王家村民委员会（以下简称王家村委会）建设工程合同纠纷一案，在诉讼过程中，本院根据昌枫化工公司的诉讼保全申请，查封了王家村委会所有的，登记在大连亿通房地产开发有限公司名下的位于大连××园区龙××房屋××套（含案涉房屋）。该案经审理，本院于2018年12月30日作出（2017）辽0212民初2163号民事判决：一、王家村委会于本判决生效之日起三十日内向昌枫化工公司支付工程款人民币5687108元；二、王家村委会于本判决生效之日起三十日内向昌枫化工公司支付逾期付款利息损失（利息损失：1.以工程款额10587108元－已付款4900000－质保金10587108元×5%＝5157753元为本金，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准，自2013年12月31日起计算至2018年12月30日止；2.以欠付款人民币5687108元为本金，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准，自2018年12月31日起计算至实际给付之日止）；三、驳回昌枫化工公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费51610元、财产保全费5000元，合计56610元，由王家村委会负担。工程造价鉴定费124871元，由昌枫化工公司负担。昌枫化工公司对该判决不服，向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉，市中院经审理，于2019年3月27日作出（2019）辽02民终2158号民事判决：一、维持本院（2017）辽0212民初2163号民事判决第一项；二、撤销本院（2017）辽0212民初2163号民事判决第三项；三、变更本院（2017）辽0212民初2163号民事判决第二项为王家村委会于本判决生效之日起三十日内向昌枫化工公司支付逾期利息（利息计算方式为：以5157753元为基数，自2012年12月1日起至2017年11月30日止；以5687108元为基数，自2017年12月1日起计算至实际给付之日止。以上均按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）；四、驳回昌枫化工公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费65940元（昌枫化工公司预交92062元，应退回26122元）、保全费5000元（昌枫化工公司预交），合计70940元，由王家村委会负担69829元，昌枫化工公司负担1111元；工程造价鉴定费124871元，由王家村委会负担；二审案件受理费11890元（昌枫化工公司预交2797元，王家村委会预交9093元），昌枫化工公司负担57元，王家村委会负担11833元。该判决发生法律效力后，王家村委会未履行，昌枫化工公司向本院申请执行，本院予以立案执行，案号：（2019）辽0212执930号。 另查，在执行过程中，昌枫化工公司与洪秋生于2019年6月18日签订了《债权转让协议》，昌枫化工公司将上述两份民事判决所确定的，其对王家村委会所享有的债权转让给洪秋生。本院根据洪秋生的申请，于2019年11月7日作出（2019）执异42号执行裁定，变更洪秋生为申请执行人。王家村委会对该裁定不服向辽宁省大连市中级人民法院提起复议，经审理，市中院于2019年12月17日作出（2019）辽02执复438号执行裁定，驳回王家村委会复议申请，维持本院（2019）辽0212执异42号执行裁定。该裁定已经发生法律效力。 还查，案外人对本院查封案涉房屋不服，提出执行异议，并提交案外人与被执行人签订的《借款协议》一份。该协议载明，甲方：大连市旅顺口区龙头街道王村民委员会。乙方：刁宏伟。甲、乙双方就借款事宜，达成如下协议，以次共同遵守。一、借款金额：10万元（人民币拾万元整）二、借款期限：2015年9月6日至2016年3月6日。三、借款利率：月息1.5%。四、借款抵押物：甲方以龙头分园翠岫联芳**楼**层*号房，面积63.43平方米的装修房为借款抵押物。如甲方未能履行协议内容，则借款抵押物归乙方所有。五、还款方式：本金及利息以货币形式一次性支付。六、甲方如逾期未能还款，逾期部分仍按月息1.5%计利息。七、抵押物在协议期间的物业费、电梯费、电费等相关费用，乙方不承担。八、乙方在协议期间内可无偿使用抵押物。九、协议期间甲方未经乙方同意不得将抵押物出租、出售、转让、再抵或以其他方式处分。十、保证抵押物不受甲方破产、资产分割、转让的影响。十一、未尽事宜，甲乙双方应协商以补充协议形式确定。十二、本协议一式两份，甲乙双方各执壹份。该协议的尾部甲方处加盖有被执行人的印章，乙方处签有“刁宏伟”字样和指印一枚。签署日期为：2015年9月6日。 本院认为，本案的焦点是案外人的主张能否排除法院的强制执行。根据《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”的规定，本案被执行人与案外人签订的借款协议中约定，被执行人用案涉房屋作为借款履约的抵押担保，该约定属于《物权法》规范的抵押行为，案外人为抵押权人，被执行人为抵押人。根据《物权法》第一百八十六条规定“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，案外人与被执行人虽然在借款协议中约定，案涉房屋为被执行人的借款抵押担保，但案外人未提交证据证明就该借款协议约定的抵押物办理了抵押权登记，因此，案外人主张对案涉房屋享有抵押权不予支持。即使案外人就案涉房屋办理了合法有效的抵押登记，案外人也仅对案涉房屋拍卖、变卖的价款享有优先受偿权，并不享有所有权。况且，借款协议中双方还约定被执行人到期不履行义务时，案涉房屋归案外人所有，该约定违反《物权法》第一百八十六条的规定，因此，该项约定应属无效。在被执行人未履行生效法律文书确定义务的情况下，本院对案涉房屋采取查封措施，符合法律规定。故案外人提出的执行异议不能排除法院的强制执行，其异议请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回案外人刁宏伟的异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审 判 长  孟 虎 人民陪审员  高子昱 人民陪审员  刘 霖 二〇二〇年九月十一日 书 记 员  邹德伟 附：相关法律条文 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十六条抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。