中华人民共和国上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0105民初7076号原告：邱福传(KHOOHOCKCHUAN)，男，1967年8月14日出生，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：陆逸辰，北京大成(上海)律师事务所律师。被告：上海数斐信息科技有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：袁家正，董事。委托诉讼代理人：施炯，上海市锦天城律师事务所律师。原告邱福传(KHOOHOCKCHUAN)与被告上海数斐信息科技有限公司(以下简称数斐公司)劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，因被告数斐公司不服上海市劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，后于原告邱传福(KHOOHOCKCHUAN)向本院提起诉讼，本院并案处理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邱福传(KHOOHOCKCHUAN)的委托诉讼代理人陆逸辰、被告数斐公司的委托诉讼代理人施炯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邱福传(KHOOHOCKCHUAN)向本院提出诉讼请求,要求判令被告向其支付经济补偿金128,376元。事实和理由：其于2013年与上海曜传信息科技有限公司(以下简称曜传公司)建立劳动合同关系，2017年因公司集团内部整合，原告劳动关系转入被告处，并于2017年8月1日签署劳动合同，劳动合同期限自2017年8月1日至2020年7月31日。2018年11月28日，被告向原告发出《关于终止劳动关系的书面通知》，载明被告承诺向原告支付解除劳动合同经济补偿金，故请求法院支持原告的诉讼请求。被告数斐公司辩称，原告系外籍人士，因其在职期间未勤勉工作，被告依据劳动合同约定提前30天通知原告解除劳动合同，原告曾要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，但未获得支持。现原告再要求支付解除劳动合同经济补偿金系重复起诉，且至今未完成工作交接，被告为此另行支出了律师费等费用，造成被告重大损失，故不同意原告的诉讼请求，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告数斐公司向本院提出诉讼请求，要求判令被告无需向原告支付解除劳动合同经济补偿金42,792元。事实与理由：原告系外籍人士，双方在劳动合同中并未约定解除劳动合同的赔偿金或补偿金，因此，原告无需向被告支付任何经济补偿金，故诉至法院，要求判如所请。原告邱传福(KHOOHOCKCHUAN)辩称，不同意被告的诉讼请求，被告承诺支付原告解除劳动合同经济补偿金，且因非其本人原因由曜传公司转入被告处工作，故其在曜传公司的工龄应合并予以计算。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对于劳动合同、外国人就业许可证、解除劳动合同通知书、(2019)沪0105民初18193号民事判决书、本案仲裁裁决书等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2017年8月1日与被告签订期限为2017年8月1日至2020年7月31日的劳动合同，该劳动合同约定原告担任被告处销售总监，月工资28,000元。双方签订的劳动合同第8章第二十九条载明：除本合同另有约定以外，甲乙双方履行、变更、解除、终止和续订劳动合同及其它专项协议，应当依照国家及上海市有关规定进行。第三十条载明：乙方或甲方均可提前三十(30)日书面通知对方解除劳动关系，中国法律另有规定除外。第9章违约责任第三十三条载明：除本合同双方另行约定，或适用的法律法规规定的违约金以外，一方还应就其违反本合同给另一方造成的直接经济损失承担赔偿责任。第10章管辖法律及劳动争议解决第三十四条载明：本合同应依据中国法律解释并执行。2018年11月28日，被告向原告发出《关于终止劳动关系的书面通知》载明：根据双方签订的劳动合同第三十条的规定，被告现书面通知原告，双方的劳动关系将于2018年12月31日正式终止，在原告交接完工作后，被告将按法律规定向原告一次性支付经济补偿金，该经济补偿金为原告在中国大陆境内所有依法应得利益，将与原告最后一个月的薪水一起，于2018年12月31日前发放。2019年3月21日，原告向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告支付：1.2018年12月工资28,000元；2.2018年未休年休假折算工资18,410.96元；3.违法解除劳动合同赔偿金336,000元。2019年5月24日，该委作出裁决：一、被申请人(被告)于裁决书生效之日起十日内支付申请人(原告)2018年12月工资28,000元；二、被申请人(被告)于裁决书生效之日起十日内支付申请人(原告)2018年度5天未休年休假折算工资12,873.60元；三、对申请人(原告)其他仲裁请求不予支持。原告不服裁决，向本院起诉，要求判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金336,000元。2019年11月13日，本院判决驳回原告的诉讼请求。该案已生效。2019年12月12日，原告再向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告支付解除劳动合同经济补偿金157,770元。2020年2月11日，该委裁决：一、被申请人(被告)于裁决书生效之日起十日内支付申请人(原告)经济补偿金42,792元；二、对申请人(原告)的其他仲裁请求不予支持。原、被告均不服仲裁裁决，分别向本院提起诉讼。另查明：1.被告为原告办理外国人就业许可证有效期为2017年9月5日至2019年9月3日。2.原告持有2013年6月24日至2017年6月10日的外国人就业证，载明：工作单位为曜传公司；职业或身份为销售总监。3.原、被告前案(2019)沪0105民初18193号判决书载明：原告自述其于2013年4月与曜传公司建立劳动关系，2017年因曜传公司与被告签订了整体业务转让协议，故其劳动关系由曜传公司转至被告处，被告应承继原告之前的工作年限。被告对承继之事实表示认可。审理中，被告对原告主张以21,396元(2018年度上海市平均工资7,132元*3)作为经济补偿金计算基数无异议。原告向本院提交证据如下：1.原告与曜传公司劳动合同，载明：劳动合同期限自2013年4月1日起至2016年3月31日止，证明2013年4月起原告与曜传公司建立劳动关系；2.曜传公司与被告整体业务转让协议，证明2017年因曜传公司与被告所属集团业务重组的需要，被告整体受让曜传公司的业务；3.离职证明，载明：原告原任职曜传公司，担任销售总监，在职时间为2013年4月1日至2017年7月31日，基于业务重组需要，原告劳动关系于2017年8月1日转入被告处，证明原告劳动关系由曜传公司安排至被告处；4.曜传公司企业信用报告、股权代持协议书、BVI公司股东登记簿及翻译件、被告企业信用报告、Xerafy(HK)Limited公司2018年度申报表和翻译件及Xerafy(开曼公司)股东登记簿，共同证明被告与曜传公司系关联公司。经质证，被告对证据1、证据2真实性均不予认可，对证据3真实性无异议，表示曜传公司与被告并非关联公司，原告系从曜传公司离职后，入职被告处。审理中，由于被告不同意调解，致本案调解不成。本院认为，在中国国内就业的外国人要求在最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全卫生等方面适用中国劳动标准，可予支持。当事人之间在上述规定之外约定或履行的其他劳动权利义务，可按当事人之间的书面劳动合同、单项协议或其他协议以及实际履行的内容予以确定。本案中，被告于2018年11月28日向原告发出的《关于终止劳动关系的书面通知》中明确表示将按法律规定向原告一次性支付经济补偿金，该经济补偿金为原告在中国大陆境内所有的依法应得利益，将与原告最后一个月的薪水一起，于2018年12月31日前发放，上述表示证明被告与原告之间就劳动合同终止时支付经济补偿金存在约定，在此情况下，双方均应按约履行。现被告未按约定支付原告经济补偿金，原告要求被告予以支付，于法不悖，本院予以支持。关于经济补偿金的计算年限，本案中，原、被告在劳动合同中已明确约定，双方履行、变更、解除、终止和续订劳动合同及其它专项协议，应当依照国家及上海市有关规定进行。据此，原告提供的离职证明、原告与曜传公司签订的劳动合同、外国人就业证及被告于前案中自认承继原告曜传公司的工作年限，可以证明原告入职曜传公司，双方建立劳动关系后，于2017年8月转与被告建立劳动关系，该变更情况非因原告原因而是用人单位的安排，故在计算经济补偿金时，应将原告在原工作单位曜传公司的工作年限连续计算在内。因原告系外国人，根据相关规定，外国人在中国境内就业实行就业许可制度，故原告在曜传公司的工作年限本院按其就业证记载的2013年6月24日至2017年6月10日计算，结合原告在被告处持有就业证的工作年限，经核算，被告应支付原告经济补偿金117,678元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条之规定，判决如下：一、被告上海数斐信息科技有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告邱福传(KHOOHOCKCHUAN)经济补偿金117,678元；二、驳回原告邱福传(KHOOHOCKCHUAN)的其余诉讼请求；三、驳回被告上海数斐信息科技有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计5元，由被告上海数斐信息科技有限公司负担。如不服本判决，原告邱福传(KHOOHOCKCHUAN)可在判决书送达之日起三十日内，被告上海数斐信息科技有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王骥二〇二〇年九月一日书记员  汤慧附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。