云南省泸水市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云3321刑初128号 公诉机关泸水市人民检察院。 被告人和晓益，男，1971年8月17日出生于云南省泸水市，白族，小学肄业，农民，户籍所在地泸水市。因犯盗窃罪于1996年6月11日被福贡县人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月13日被怒江州公安局刑事拘留，2019年7月19日被怒江州公安局监视居住，2020年1月19日被怒江州人民检察院监视居住，2020年6月10日被泸水市检察院监视居住，2020年7月31日经本院决定被依法执行逮捕。现羁押于泸水市看守所。 辩护人左文明，云南吉昌律师事务所律师。 被告人茶晓英，女，1982年12月2日出生于云南省泸水市，彝族，初中文化，农民，户籍所在地泸水市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月13日被怒江州公安局刑事拘留，2019年7月19日被怒江州公安局监视居住，2020年1月19日被怒江州人民检察院监视居住，2020年6月10日被泸水市检察院监视居住，2020年7月31日经本院决定被依法执行逮捕。现羁押于泸水市看守所。 辩护人陈佳民，云南奉民律师事务所律师。 泸水市人民检察院以泸检公诉刑诉〔2020〕117号起诉书指控被告人和晓益、茶晓英涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月29日向本院提起公诉。本院根据怒江州中级人民法院指定管辖决定，立案受理本案，经依法组成合议庭，于2020年9月28日公开开庭进行审理。泸水市人民检察院指派检察员桑合生、书记员明丽提出庭支持公诉，被告人和晓益及其辩护人左文明，被告人茶晓英及其辩护人陈佳民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泸水市人民检察院指控，2019年4月至5月期间，两名缅甸籍男子（“所龙母”与“益说”，均为音译，无法核实身份）在泸水市六库镇老窝河口停车场把一袋黑色塑料袋包装的海洛因毒品可疑物交给被告人和晓益，后和晓益将该袋毒品可疑物拿到被告人茶晓英位于泸水市爱上快捷酒店院坝住宿区1单元401室的住处，藏匿于该住处鞋柜内。2019年5月底，该两名缅甸籍男子再次来到六库将一袋用黑色塑料袋包装的甲基苯丙安毒品可疑物交给和晓益，并告诉和晓益，待两人下次再来六库的时候和晓益支付6000元即可。和晓益拿到后再次将该毒品可疑物拿到被告人茶晓英位于泸水市爱上快捷酒店院坝住宿区1单元401室的住处。期间，和晓益与茶晓英将藏匿的毒品贩卖给吸毒人员英玉琪和杨某2。2019年6月12日22时24分，和晓益通过微信视频叫茶晓英将剩余的毒品丢出去，随后茶晓英将黑色塑料袋包装的毒品可疑物藏到其住处至房顶楼梯的杂物堆里，同日23时09分许，怒江州边境管理支队专案组对茶晓英住处进行搜查，侦查人员当着被告人茶晓英的面从401室至房顶楼梯口杂物堆内查获黑色塑料袋包装的毒品可疑物一袋。经开袋检查，里面为一个黑色袋子包装的12袋蓝色袋装甲基苯丙胺可疑物，一个黑色袋子包装的海洛因可疑物、一个白色纸坨包装的甲基苯丙胺可疑物、一个透明塑料袋包装的海洛因可疑物、一个万寿如意红包内1块钱包装的甲基苯丙胺可疑物。经称量，查获的甲基苯丙胺可疑物净重258.61克、海洛因可疑物净重37.43克。经司法鉴定：1.受理物证编号为ＪＣ-2019-ＤＰ-29-34-1至ＪＣ-2019-ＤＰ-29-34-12的检材中均检出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺平均含量为3.65%； 2.受理物证编号为JC-2019-DP-29-34-13的检材中检出海洛因成分，其中海洛因含量为52.21%； 3.受理物证编号为JC-2019-DP-29-34-14至JC-2019-DP-29-34-16；受理物证编号为JC-2019-DP-29-34-18至JC-2019-DP-29-34-23的检材中均检出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺平均含量为4.00%； 4.受理物证编号为JC-2019-DP-29-34-17的检材中检出甲基苯丙胺成分； 5.受理物证编号为JC-2019-DP-29-34-24至JC-2019-DP-29-34-33的检材中均检出海洛因成分； 6.受理物证编号为JC-2019-DP-29-34-34的检材中均检出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺平均含量为2.99%。 针对上述指控，公诉机关当庭举示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录及照片等证据。据此，公诉机关认为，被告人和晓益、茶晓英违反国家毒品管理规定，明知是毒品而进行贩卖，其中甲基苯丙胺净重达258.61克、海洛因净重达37.43克。二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关提出二被告人到案后未能如实供述自己的罪行，认罪态度不好，且涉案毒品数量大，应依法严惩。故建议对被告人和晓益、茶晓英在十四年至十五年有期徒刑幅度内量刑，并处没收个人全部财产。 被告人和晓益对指控的事实与罪名均有异议，认为其对包裹内的东西并不知情，仅是为朋友代管东西，没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。 被告人和晓益的辩护人认为被告人和晓益的行为不构成贩卖毒品罪，应构成窝藏毒品罪，理由如下：首先，和晓益并非毒品所有人，且无证据证明其在贩卖过程中被查获；其次，本案涉案毒品含量较低，应从轻处罚；最后，被告人和晓益虽有前科，但间隔较长，不应从重处罚。 被告人茶晓英对指控的罪名无异议，对部分事实有异议，认为自己只贩卖过七八次，对查获当天的毒品并不知情，不应当按查获当天的毒品数量处罚。 被告人茶晓英的辩护人作罪轻辩护，认为首先被告人茶晓英对查获当天的毒品并不知情，应按其参与贩卖毒品的实际数量处罚；其次在共同犯罪中，茶晓英所起作用较小，应依法认定为从犯，予以从轻处罚。 经审理查明：2019年4月至5月期间，两名缅甸籍男子（身份不祥）在泸水市六库镇老窝河口停车场把一袋黑色塑料袋包装的毒品可疑物交给被告人和晓益，和晓益将该袋毒品可疑物藏匿于其和被告人茶晓英一起租住的位于泸水市爱上快捷酒店院坝住宿区1单元401室的鞋柜内。2019年5月底，两名缅甸籍男子再次来到六库小沙坝大桥将一袋用黑色塑料袋包装的毒品可疑物交给并告诉和晓益，待两人下次再来六库的时候和晓益支付6000元即可。和晓益拿到后再次将该毒品可疑物放入第一次存放毒品的黑色塑料袋内并藏匿于鞋柜中。 2019年4月至6月期间，和晓益与茶晓英将毒品分别贩卖给吸毒人员杨某2和英玉琪。 2019年6月12日22时24分，和晓益通过手机微信视频让茶晓英将藏匿鞋柜中的毒品可疑物丢掉，随后茶晓英将该袋毒品可疑物藏匿于401室至房顶楼梯口杂物堆里，同日23时09分，怒江州边境管理支队专案组对茶晓英住处进行搜查时，从该杂物堆内查获黑色塑料袋包装的毒品可疑物一袋，内有二个黑色袋子（一个内装12袋蓝色袋装甲基苯丙胺可疑物、另一个内装海洛因可疑物一个）、一个灰白色纸坨包装的甲基苯丙胺可疑物、一个透明塑料袋包装的海洛因可疑物、标有万寿如意红包一个（内有人民币一块钱包装的甲基苯丙胺可疑物）。后办案民警当场将茶晓英抓获；2019年6月13日0时19分在福贡县石月亮乡利沙底街道福利彩票店门口的云Ｑ×××××货车上将被告人和晓益抓获到案。经检测被告人和晓益、茶晓英的尿液样本检测结果为吗啡、甲基安非他明结果呈阴性。 经依法提取并称量，查获的甲基苯丙胺可疑物净重258.61克、海洛因可疑物净重37.43克；经鉴定，送检的检材中分别检出甲基苯丙胺成分及海洛因成分。 另查明，云Ｑ×××××号轻型自卸货车车辆所有人为和晓益。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2019年6月12日23时许，根据“6.12专案组”工作安排，怒江州边境管理支队民警在爱上快捷酒店院坝住宿区1单元401室内将其抓获；2019年6月13日0时19分在福贡县石月亮乡利沙底街道福利彩票店门口的云Ｑ×××××货车上将被告人和晓益抓获到案。 2.户口证明、前科查询材料、刑事判决书，证实二被告人身份信息，均已年满十八周岁；被告人和晓益因犯盗窃罪于1996年6月11日被福贡县人民法院判处有期徒刑三年；被告人茶晓英在辖区内无犯罪前科。 3.房屋租赁协议书、房屋产权证，证实被告人茶晓英在6号路政支队住宿区一单元401号租住房屋的情况。 4.现场辨认笔录及照片，证实抓获现场位于泸水市爱上快捷酒店院坝住宿区1单元401室，其藏匿毒品的位置为401室至房顶楼梯口杂物堆内，被告人茶晓英分别进行指认、辨认情况。 5.现场勘验笔录、现场方位图、现场照片、搜查笔录，证实公安机关对位于泸水市爱上快捷酒店院坝住宿区1单元401室的案发现场及周边环境进行勘查、搜查的情况。 6.提取痕迹物证表、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、照片，证实从茶晓英处查获扣押毒品可疑物一袋、人民币2918元、ｖｉｖｏ牌ｘ23红色手机一部、农业银行卡二张（卡号62×××19、62×××62）、农村信用社银行卡二张（卡号62×××76、62×××26）、工商银行卡一张（卡号62×××76）；从和晓益处查获扣押黑色轻型自卸货车一辆、车钥匙三把、人民币3410元、ＯＰＰＯＡ5型蓝色手机一部、华为ＮＯＶＡ3ｉ黑色手机一部、银行卡一张（卡号62×××06），已依法扣押在案。 7.银行卡交易明细清单、银行查询单，证实卡号62×××19的农业银行卡账户余额为80.42元；卡号62×××62的农业银行卡账户余额为0.54元；卡号62×××76的农村信用社银行卡账户余额为0元；卡号62×××26的农村信用社银行卡账户余额为82.72元；卡号62×××76的工商银行卡账户余额为10.47元；卡号62×××06的农村信用社银行卡账户余额为1692.93元。 8.机动车信息查询结果单，证实海福龙牌云Ｑ×××××号轻型自卸货车信息情况，车辆所有人为和晓益。 9.人身安全检查笔录、尿液提取笔录及检测报告书，证实公安机关依法对二被告人进行人身检查情况；经检测二被告人吗啡、甲基安非他明检测结果呈阴性。 10.毒品称量笔录、照片，证实对查获的毒品可疑物进行称量，海洛因疑似物总净重37.43克、甲基苯丙胺可疑物总净重258.61克，已依法提取检材送检。 11.鉴定意见文书、通知书，证实①送检的编号为JC-2019-DP-29-34-1至JC-2019-DP-29-34-12、JC-2019-DP-29-34-14至JC-2019-DP-29-34-16、JC-2019-DP-29-34-18至JC-2019-DP-29-34-23、JC-2019-DP-29-34-17、JC-2019-DP-29-34-34的检材中均检出甲基苯丙胺成分；送检的编号为JC-2019-DP-29-34-13、JC-2019-DP-29-34-24至JC-2019-DP-29-34-33的检材中均检出海洛因成分。②送检的“第一层外包装黑色塑料袋”“红包”“包装蓝色袋子毒品可疑物的黑色塑料袋”“透明塑料袋”“第三层外包装黑色塑料袋”“灰白色纸”未获得常染色体STR多态性检验结果。 以上鉴定结论已告知二被告人，均无异议。 12.电子证物检查工作记录、电子数据检查笔录、电子证据清单等材料、手机信息提取笔录、微信支付交易明细证明、物证照片，证实公安机关依法提取电子数据及被告人茶晓英与英玉琪微信聊天及转账的情况。 13.吸毒成瘾认定报告、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实英玉琪、杨某2均属吸毒人员，并因此受行政处罚，其中英玉琪已吸毒成瘾的情况。 14.农村信用合作联社洛本卓信用社贷款账，证实被告人和晓益贷款5万元，用途为购车。 15.手机分析报告、部分截图、话单分析报告、通话记录，证实公安机关依法对被告人和晓益持有手机内电子数据分析情况。其中2019年6月10日至6月17日与杨某2多次通过微信商谈购买毒品事宜；2019年6月11日19时30分与杨某2通话时长143秒；2019年6月12日22时24分与茶晓英微信视频聊天的事实。 16.证人证言、辨认笔录。 （1）证人杨某1的证言，证实2018年9月10日至2019年9月10日，其将妻子王琳名下位于的房屋出租给茶晓英，承租人是茶晓英与其男朋友“小和”。 经辨认，杨某1从12张男性照片中辨认出3号（和晓益）就是其笔录中说的“小和”。 （2）证人英玉琪的证言，证实其吸食的毒品是向一个电话号码152××××6011、微信名“茶废废的幸福生活”的女的购买的，有时候放在她住处4楼的电表上、有时候放在她住处门口对联的背面，有时从4楼丢下来，今年五六月份的时候她还放在派出所对面有棵树的空心砖那里，拿到后有现金就付现金，没有就微信转账给她。那个女的以前住在白衣小区，其向她买过小红牛和白粉，后来搬去江西博爱医院旁边，也继续向她买，现在她搬到八一路爱上快捷酒店一单元4楼，其也向她买，价格150元或180元一个零包。 经辨认，英玉琪从12张女性照片中辨认出5号（茶晓英）是卖给其毒品的人；对购卖毒品的存放地点进行指认、辨认情况。 （3）证人胡某的证言，证实几年前其在六库遇到和晓益，将身份证借给他办过一张电话卡。 （4）证人下李干的证言，证实其曾借给和晓益现金4万元，用于买车。 （5）证人南某的证言，证实其曾借给和晓益现金2万元。 （6）证人玖南才的证言，证实近二年其借给和晓益现金5万元，用于买车。 （7）证人九保栋的证言，证实其曾借给和晓益现金7万元，用于买车。 （8）证人花小妹的证言，证实其不认识和晓益，也不知道157××××9604这张卡是谁的。 （9）证人李某的证言，证实其与和晓益因犯盗窃罪于1996年6月11日被福贡县人民法院判处有期徒刑三年。 经辨认，李某从12张男性照片中辨认出3号（和晓益）是其笔录中所说的和晓益。 （10）证人杨某2的证言，证实其系吸毒人员，2019年6月11日左右，在锦穗商务酒店二楼的一个房间，向微信名“义盖云天＠”的大哥买了1300元60来颗甲基苯丙胺，是黑色塑料袋包装，封口用打火机烧过拧紧的一小坨。 经辨认，杨某2从12张男性照片中辨认出3号（和晓益）就是向其出售毒品的人以及对购卖毒品地点进行指认、辨认情况。 17.被告人的供述与辩解、辨认笔录。 （1）被告人和晓益的供述与辩解，证实2019年4月底至5月初，有两个缅甸籍男子“所龙母”和“益说”（音译）从福贡入境，在怒江州泸水市六库镇老窝河口停车场将毒品海洛因交给我，后我将毒品藏在和茶晓英一起租住的六库八一路爱上快捷酒店里面的单元房401室鞋柜里，存放的毒品要是有人来买就卖。拿回去三四天左右，茶晓英就知道了。2019年5月底，那两个缅甸籍男子再次在小沙坝大桥交给我一袋毒品“小红牛”，并说好下次他们再来的时候付6000元就可以了。6月12日我用微信打给茶晓英视频电话让她把那些毒品丢掉，担心出事。我贩卖毒品是因为欠账太多，为了还债。 （2）被告人茶晓英的供述与辩解，证实我与男朋友和晓益一起租住在爱上快捷酒店院坝住宿区1单元401室，2019年4月底至5月初的时候，和晓益把东西放在我住处的鞋柜抽屉里，并告诉我有人来拿就拿给他们，从4月份开始英玉琪和我联系购买海洛因，第一次购买时是和晓益让我将东西拿给她的，刚开始卖的时候我不知道是毒品，卖了几次后我知道了，总的买了八九次，每次200元。6月12日和晓益发我微信视频让我把鞋柜里面的东西丢掉，当时我就知道里面有海洛因，但不知道还有小红牛，因为4月底5月初和晓益拿来的海洛因还剩一点。我按和晓益说的把黑色塑料袋包装的东西丢到住处楼梯口垃圾堆里面，一个小时后公安在楼道发现我丢弃的东西。 经辨认，茶晓英从12张女性照片中辨认出10号（英玉琪）是向其购买毒品的人以及对出卖毒品给英玉琪的存放地点进行指认、辨认情况。 18.不动产登记资料查询结果单，证实在不动产登记系统及房产扫描件里无二被告人登记的不动产信息。 19.电子光盘32张，证实侦查机关依法对被告人及相关人员进行讯问，无刑讯逼供的事实。 以上证据经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，足以认定本案事实。 本院认为，被告人和晓益、茶晓英违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而向他人贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予以支持。 关于被告人和晓益提出其不知道代为保管物品系毒品，且没有贩卖过，不构成贩卖毒品罪的辩解。经查，和晓益在侦查阶段的供述可证实其持有毒品的来源及目的，且有吸毒人员的证言及电话记录、聊天内容、指认辨认情况予以印证和晓益贩卖毒品的事实，故对该辩护意见不予采信。关于被告人和晓益的辩护人提出涉案毒品含量较低，应从轻处罚的辩护意见。本院认为，毒品犯罪具有严重的社会危害性，毒品的数量应以查证属实的数量计算，不以纯度折算，故对该辩护意见不予采纳。对于被告人和晓益的辩护人提出和晓益虽有犯罪前科，但间隔时间较长，不应从重处罚的辩护意见。本院将结合全案证据予以综合评判。对于被告人茶晓英及其辩护人提出的对茶晓英量刑的毒品数量不应以查获当天的数量认定，应按其贩卖的具体数量认定的观点。经查，案发当天茶晓英接到和晓益电话通知后，将毒品藏匿到其他隐蔽场所后，被侦查机关当场查获，其逃避检查的主观意愿明显，结合茶晓英为非吸毒人员，有贩卖毒品的行为，且没有证据证明查获的毒品并非用于贩卖，故对当场查获的毒品，应当认定为贩卖的毒品，故对该辩护意见不予采纳。对于被告人茶晓英的辩护人提出的其所起作用较小，应认定为从犯的辩护意见。经查与事实不符，不予采纳。 在共同犯罪中，二被告人所起作用相当，不宜区分主从犯，故对二被告人依法处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，应予采纳。根据被告人和晓益、茶晓英的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人和晓益犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。款限于判决生效后十日内缴纳； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵先行羁押37日，即自2020年7月31日起至2035年6月23日止） 二、被告人茶晓英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。款限于判决生效后十日内缴纳； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵先行羁押37日，即自2020年7月31日起至2035年6月23日止） 三、缴获的毒品甲基苯丙胺258.61克、海洛因37.43克依法没收并销毁。随案移交的ｖｉｖｏｘ23红色手机一部、ｏｐｐｏＡ5蓝色手机一部、ｎｏｖａ3ｉ华为黑色手机一部，依法没收并作为物证存档。未随案移送的人民币6328元、云Ｑ×××××号轻型自卸货车一辆、车钥匙三把、尾号4319的农业银行卡一张（账户余额为80.42元）、尾号1062的农业银行卡一张（账户余额为0.54元）、尾号0626的农村信用社银行卡一张（账户余额为82.72元）、尾号6176的工商银行卡一张（账户余额为10.47元）、尾号4906的农村信用社银行卡一张（账户余额为1692.93元），由扣押机关依法没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李云燕 审 判 员  陈晓英 人民陪审员  胡大益 二〇二〇年九月三十日 书 记 员  林一立 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。