湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初6537号原告：龙必秀，女，1965年12月3日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：齐灏，北京盈科（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：余志锋，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被告：周晗，男，1988年1月15日出生，汉族，住长沙市天心区。原告龙必秀与被告周晗合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案受理后，依法适用简易程序，由本院审判员董娟娟独任审理，于2020年8月6日公开开庭进行了审理。原告龙必秀及委托诉讼代理人齐灏、被告周晗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告龙必秀向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还原告80000元入伙款；2.判令被告支付原告16000元违约金；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年8月19日签订《长沙市天心区大猩碳烤肉餐饮店入股合同》，约定原告以货币出资的方式入股成为该店铺的有限合伙人，出资金额为8万元，占总投资额10%。入股合同签订后，原告已按合同约定于2019年8月20日将全部投资款8万元支付至合同指定被告名下的银行账户。根据《入股合同》第五条第一款的约定：“合伙企业在每季度的最后一日对企业经营情况进行结算并进行分红，甲乙双方按出资比例参与分红”，故被告应当在2019年9月30日、2019年12月31日、2020年3月31日对企业经营情况进行结算并按比例进行分红。但自合同签订以来，被告并未按合同约定按时进行结算和分红，且未经原告同意想私自转让该店铺，擅自终止本协议的履行。原、被告双方签订的《入股合同》均系双方真实的意思表示，未违反法律的强制性规定，是合法有效的合同。被告未按合同约定对企业经营情况进行结算并分红，无故阻扰乙方按照合同约定享受权利并擅自终止本协议的履行已经构成重大违约。《入股合同》第六条第二款约定“甲方无故终止本协议履行的，甲方除应退还乙方入伙款之外，还应当按照乙方入伙款的20%支付乙方违约金，该违约金不足以弥补乙方损失的，甲方仍应当补足乙方损失差额”。第五款约定“甲方应当配合乙方一起对门店的经营情况进行结算分红，超过一周不结算或未分红视为甲方违约，乙方有权要求甲方退还入伙款，并承担入伙款20%的违约金”。由于被告的行为已经构成重大违约，侵害了原告的合法权益并给原告造成极大损失，遂提起诉讼。在庭审过程中，原告又提出被告周晗将店铺登记为个体工商户而非合伙企业，从企业形式上已违反了入股合同。被告周晗辩称：涉案烤肉店经工商登记后于2019年8月28日开业，属于合法经营。开业后，店铺毗邻马路从2019年10月30日开始修缮，导致生意惨淡经营亏损。截至2019年12月，被告周晗为维持店铺经营周转已经垫资15万元。此后又遭遇疫情，停业期间已经欠付3个多月的房租，在出租人多次催交房租的情况下，被告周晗在合伙人微信群中发起关店投票，2020年1-3月期间包括原告龙必秀的儿子在内的合伙人均投票同意赞成关闭店铺，且经营期间所发生的债务均由被告周晗一人承担，关店清算时实际已经亏损已达25万元，故不存在可供分红的盈利。店铺看似经营7个月，实际上正常营业期间只有1个月，其中修路修了3个月，疫情又有几个月不能开门。亏损的事情已经影响到了被告周晗个人家庭生活，其至今仍在归还美团贷款的欠款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告龙必秀之子何宣廷与被告周晗系朋友关系。被告周晗于2019年8月16日登记注册长沙市天心区大猩碳烤肉餐饮店（以下简称“大猩碳烤肉店”）并担任经营者，经营地址为长沙市天心区××路××号××楼。何宣廷有意投资大猩碳烤肉店但因人在外地，遂于2019年8月19日由其母亲原告龙必秀（乙方）与被告周晗（甲方）签订了《长沙市天心区大猩碳烤肉餐饮店入股合同》，双方约定：大猩碳烤肉店于2019年8月16日经长沙市天心区市场监督管理局依法注册成立，乙方投资入股成为大猩碳烤肉店新的投资人；合伙企业总投资80万元，甲方为本合同签订前唯一普通合伙人；门店房租每月1.8万元，甲方已经实际支付7.2万元，支付至2019年9月8日；合伙企业由周晗担任负责人，并登记在营业执照信息上；乙方出资8万元，占总投资额（甲方出资72万元＋乙方出资8万元）的10%，乙方为有限合伙人，仅以投入入伙金对合伙企业的债务承担责任；乙方有权在合理时间内查看合伙店铺账单，甲方不得拒绝；合伙企业在每季度的最后一日对企业经营情况进行结算并进行分红，甲、乙按出资比例参与分红；甲方无故终止本协议履行的，甲方除应退还乙方入伙款之外，还应当按照乙方入伙款的20%支付乙方违约金，该违约金不足以弥补乙方损失的，甲方仍应当补足乙方损失差额；甲方应当配合乙方一起对门店的经营情况进行结算分红，超过一周不结算或未分红视为甲方违约，乙方有权要求甲方退还入伙款，并承担入伙款20%的违约金。合同还对其他权利义务进行了约定。2019年8月20日，原告龙必秀向被告周晗银行转账8万元。合同签订后，原告龙必秀加入了“大猩炭南门口星探福利群”，被告周晗初期在该群内每天发布了大猩碳烤肉店的消费及营业收入状况。后被告周晗又组建了“大猩碳南门口大佬群”微信群并改为在该群交流公布经营状况信息，何宣廷（微信名为：Ａｎｄｙ）为该群成员之一。2020年1月8日，群成员“湖南瀚晟传媒陈迎春”在微信群内要求查看大猩碳烤肉店账目，另有成员在群内发布了带有“南门口8-9、10、11、12月营业额明细、银行流水”字样的文件。2020年1月14日，被告周晗在微信群内发布即时信息，内容为“现在店铺道路已经开放了…为了感谢各位的信任…我为店铺已经垫资了15万…现在实在是资金出现了问题…2月8号又要交租了…想问问大家的意见…如何进行下去…或者说一起出谋划策…今天参加店铺会议的股东商量了三个选项…看看大家所有人的意见”后被告周晗又发布“现在南门口这个房东只减免一个月…按照现在疫情…不到五月六月开门就是送钱…现在和房东协商未果…！大家看看有没有什么建议！”。其他成员表示该店铺没有人流希望与房东协商，何宣廷在群内回复称“嗯，你直接跟他讲退租，他放在那至少空一年”。2020年3月18日，被告周晗又在群内发消息称“今天房东又下通牒了……23号要来收房子…问一下各位…有没有内部愿意接收店铺的…或者有什么应对建议…大家都可以发表一下建议！”何宣廷回复称“是的，你直接跟他说退租”。2020年3月20日，被告周晗在微信群内发起名为“南门口店处理投票，房东只免一个月租金（单选）”的投票，其中“追加投资继续经营”的选项投票为0票，而“及时止损放弃店铺”的选项投票为5票，占投票人员的100%，何宣廷亦参与了投票并选取“及时止损放弃店铺”的选项。此后，被告周晗关闭了大猩碳烤肉店，店铺已由其他商户进驻经营。2020年2月23日，何宣廷通过微信向微信名为“开烤肉店的设计师晗晗”发送律师函一份，函件要求被告周晗按照《入股合同》约定退还8万元入伙款，并支付20%即1.6万元的违约金。另查明，2019年10月29日，黄兴南路（南门口-劳动广场）段道路提质改造工程启动，施工分为两个阶段：2019年10月31日至2019年12月15日期间施工西侧路幅（包含人行道），2019年12月15日至2020年1月30日期间施工东侧路幅（包含人行道）。2020年1月23日，湖南省卫生健康委员会结合新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控形势，决定湖南省决定启动重大突发公共卫生事件一级响应。本院认为，原告龙必秀与被告周晗签订的《长沙市天心区大猩碳烤肉餐饮店入股合同》系当事人的真实意思表示，未违反法律及行政法规的效力性强制性规定，合法有效，当事人应当按照合同约定履行各自义务。对于原告龙必秀主张被告周晗将大猩碳烤肉点登记为个体工商户构成违约的问题。根据庭审查明的事实，合同虽约定原告龙必秀投资合伙企业并为有限合伙人但同时亦明确大猩碳烤肉店已于2019年8月16日注册成立，原告龙必秀在签订合同时理应对大猩碳烤肉的工商登记性质为个体工商户有明确认知，但双方并未在合同约定被告周晗应将工商登记变更为合伙企业，可见双方的真实意思实为在对外保持工商登记个体工商户性质不变的情况下按照合伙协议处理内部关系，现原告龙必秀在签订合同后又以大猩碳烤肉店并非合伙企业为由主张被告周晗存在违约，本院不予支持。对于原告龙必秀主张被告周晗存在不履行结算及分红义务并擅自关停店铺终止协议违约的行为问题。原告龙必秀陈述其与被告周晗此前并不相识，因其子何宣廷与被告周晗系好友关系才按照何宣廷意向与被告周晗签订合同，大猩碳烤肉店的经营管理及合伙人的对接由何宣廷直接参与，何宣廷亦系店铺合伙人交流微信群即“大猩碳南门口大佬群”成员之一，可见何宣廷已经具有代表原告龙必秀处理合同事宜的权利外观，何宣廷就合同履行中所作出的决策亦对原告龙必秀发生法律效力。从被告周晗创建并包含何宣廷在内的微信群“大猩碳南门口大佬群”的信息内容来看，被告周晗按月作出2019年8月至2019年12月期间大猩碳烤肉店的营业额明细和流水明细并最迟已于2020年1月8日向何宣廷等人公布，何宣廷作为群成员之一可以随时查看；被告周晗从2020年1月14日就开始在微信群内提出店铺处于亏损状态由其垫资经营且已无力支付房租，但直至2021年3月20日，何宣廷并未代表原告龙必秀对每月账目结算情况提出异议而是建议被告周晗提出退租，并最终投票同意“及时止损放弃店铺”。可见，被告周晗已经按照合同约定对企业经营情况进行了结算，原告龙必秀可自行根据银行流水及营业收入计算收支占比从而统计是否存在盈利以主张分红，但原告龙必秀既未对被告周晗提出账目情况体现存在盈利应予分红的意见直至同意为止损而关停店铺，在本案诉讼过程中其可以提交此前微信群中公开的账目明细又不予提交，应承担举证不能的不利后果，故对其主张被告周晗存在盈利而未进行分红构成违约的主张，本院不予支持。同时，被告周晗在对店铺的经营情况进行了充分说明并征求意见后发起投票，何宣廷亦投票决定及时止损关停店铺，可见被告周晗并非擅自关停店铺终止协议，故对于原告龙必秀主张被告周晗擅自终止协议的主张，本院不予支持。原告龙必秀基于上述理由要求被告周晗返还入伙款及支付违约金的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十九条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告龙必秀的全部诉讼请求。本案适用简易程序案件受理费1100元，由原告龙必秀承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  董娟娟二〇二〇年九月十一日法官助理严梓豪代理书记员  蔡资俐附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。