山西省朔州市平鲁区人民法院民事判决书（2020）晋0603民初224号原告：赵文兰，女，1962年5月18日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。委托诉讼代理人：赵智，山西庭满律师事务所律师。被告：山西朔州平鲁区华美奥崇升煤业有限公司（华美奥崇升煤业）。住所：朔州市平鲁区下面高乡下面高村。法定代表人：刘兆义，职务：经理。委托诉讼代理人：贾文颖，女，1989年12月28日出生，汉族，华美奥崇升煤业职工，现住公司宿舍。委托诉讼代理人：苏龙，男，1995年6月28日出生，汉族，华美奥崇升煤业职工，现住公司宿舍。原告赵文兰与被告华美奥崇升煤业提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵文兰及其委托诉讼代理人赵智，被告华美奥崇升煤业委托诉讼代理人贾文颖、苏龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵文兰向本院提出诉讼请求如下：1.判决被告赔偿原告各项人身损害费共计184977.30元。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：被告华美奥崇升煤业自2011年起雇佣原告赵文兰从事保洁工作，月平均工资1700元。每天工作时间为早上7点半到11点半，下午1点到5点。2019年7月18日早上7点25分，原告进入被告矿区后，走到污水站路段时，被被告设置的铁质减速带滑倒受伤，先到朔州市人民医院急诊治疗后，又到原平市大牛店骨科医院治疗。因伤情严重，转至朔州现代医院，共住院280天，被告垫付了全部的医疗费用。起诉后，经鉴定构成十级伤残。被告未经批准，擅自在道路上设置铁质减速带，存在过错。原、被告形成劳务关系，依据法律规定，雇主应当承担赔偿责任。为此，提起诉讼。被告华美奥崇升煤业辩称，一、原告主张其进入矿区后发生事故，却未能提供证据证明，应不予采信。二、原、被告之间形成的是劳务关系，双方不存在侵权之债。1.原告为卫生员，其上班的交通行为不能认定为从事雇佣活动。2.被告不是交通事故责任主体，原告也未举证证明减速带与原告的损害结果之间具有因果关系。3.被告员工上下班均有大巴车接送，对原告交通事故遭受的损害不具过错。三、倘若被告承担责任，亦要根据双方的过错进行归责。1.原告对损害发生具有重大过错。2.法院选定鉴定机构未经过前置协商程序。3.原告没有事实依据部分的诉求应驳回。精神抚慰金、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、鉴定检查费应驳回，住院伙食补助费应每天50元。误工费，原告遭受交通事故后，被告继续向其发放6个月工资10539元。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供证据，立案时提供，均为复印件：1.原告身份证。证明原告主体适格；2.住院病历。证明原告在朔州现代医院住院280天，被诊断为右桡侧腕伸肌肌腱粘连腕关节屈伸功能受限、右桡骨骨折等；3.刘某的证人证言、刘某身份证。证明原告受伤过程及经过；4.晋城银行账号交易明细。证明被告雇佣原告，被告为原告发放工资，双方存在雇佣关系；5.上岗证。证明被告雇佣原告打扫卫生工作，工种名称是卫生员，双方存在雇佣关系；6.林章秘身份证、结婚证复印件（现提供）。证明原告的护理人是其丈夫林章秘；7.照片三张（现提供两张）。证明原告受伤现场的位置；8.鉴定意见书、鉴定费发票（现提供）。证明原告构成十级伤残，二次手术费9000元，鉴定费2500元；9.情况说明（现提供）。证明原告在事故发生前一直居住在城镇，残疾赔偿金应当按城镇标准计算；10.鉴定检查费。证明原告支出鉴定检查费90元；11.刘某证人出庭作证。被告华美奥崇升煤业的质证意见，证据1、4、5无异议。证据2，（1）对检查报告单和诊断证明书真实性有异议。该检验报告中存在诸多检验报告没有主治医生签字确认，如2019年7月19日DR拍片，影像号×××,2019年7月24日的前臂正侧位（右）DR拍片，影像号×××，检验报告中的报告医师和审核医师只有一个人签字。2019年7月19日的双源胸部CT外伤检测，2019年7月24日的双源头部平扫检测，2019年7月18日双源头部CT平扫检测报告中，都只有报告医师和审核医师杨爱国一人签字。2019年9月8日、11月15日的TCD报告单载明报告医师为李武，但是签字确认的却另有他人。2019年7月18日的尿检验报告，没有报告人签字。对该组证据关联性也存有异议，本案原告为滑到摔伤，而本案原告住院治疗的项目包括右侧凝肩、高血压病，系其自身疾病，与摔伤无关。（2）对医院体温表有异议，该证据没有医院的签字或盖章，对其三性不予认可。（3）对长期医嘱，该证据没有医院盖章，签字也无法辨认，真实性不予认可。同时，该证据也证明了原告住院期间的医疗项目包含了与摔伤无关的项目，并且没有2019年11月15日到2020年4月23日期间的医嘱，与原告主张的住院时间相矛盾。（4）住院病案，对证据的关联性有异议，本案原告是滑到摔伤，住院诊疗项目包含了多项与摔伤无关的诊疗记录，而且原告初诊于朔州市人民医院，再就诊于原平市大牛店骨科医院，但是未提交上述两家医院的初诊诊断，无法核实原告庭审提交的现代医院的病案与初诊情况是否一致，对该组证据三性不予认可。证据3，证人证言的作出人刘某是原告的同村相邻，与原告有间接利害关系，有偏向性，而且刘某并非我公司员工，我公司是封闭式管理，非公司员工是不能进入澡堂洗澡的，所以该证言不具有真实性，应该予以排除。证据6，该组证据关联性有异议，证明目的不予认可。林章秘目前已为退休职工，退休工资并不会因为护理而减少，即便有其他收入，林章秘也并未提供证据证明，所以被告无需承担护理费。证据7，真实性、关联性不予认可，提供的照片是局部画面，无法核实真实性，也不能证明摔伤是因为被告的减速带照成的。从照片显示的内容可以看出，该减速带经过多年的摩擦，基本与地面持平，没有任何安全隐患。证据8，对该证据三性不予认可，根据最高院关于民诉证据规定第36条，该鉴定意见书不符合法定形式，不能予以采纳。而且根据人体损伤致残程度分级第5.10.6.11条规定，四肢任一大关节，踝关节除外，功能丧失25%以上才符合本条款规定，构成十级伤残。其中四大关节是指肩关节、肘关节、腕关节、髋关节、膝关节、踝关节，本案中若现代医院诊断真实，依据该诊断书可知，原告是右桡骨骨折，术后不会对右腕关节功能造成影响。原告的损伤并不能构成十级伤残，所以山西卓信司法鉴定所出具的司法鉴定意见书不具有真实性，应不予采纳。证据9，该证据证明原告一直居住在朔城区，距离工作的矿区30公里，原告放弃公司提供的上下班班车，年龄已达58周岁，仍选择骑行电动车上下班，对损害结果的发生至少存在重大过失。证据10，三性不予认可。原告赵文兰的证人刘某当庭作证：刘某，男，1959年2月19日出生，汉族，籍贯朔州市平鲁区下面高乡冯家岭村，大兴矿退休工人，住本村。2019年7月18日上午，我6点多起来在家里倒腾炭，倒腾完炭，从小路准备去崇升煤业澡堂洗澡，路上听到人们说出事了，我就过去看了看，结果是赵文兰摔倒在渠壕里了，于是我就给赵文兰的丈夫林章秘打了电话，告诉他。被告华美奥崇升煤业的质证意见，证人刘某与原告是同村人，证言具有明显的偏向性，而且我们公司经核实，是不允许外人进入澡堂洗澡的。所以对证人的证言真实性不予认可，不能作为定案依据。被告华美奥崇升煤业提供证据：1.公司上下班大巴车照片。证明被告为保障员工上下班安全，提供了大巴车接送，原告住在朔城区却选择骑行电动车上下班，对损害结果的发生应该承担责任。所以被告对原告的交通事故遭受的损害不具有过错；2.停工期间薪资付款明细。证明被告在原告遭受交通事故住院治疗后，继续累积向其发放6个月工资，合计10539元，应从原告主张的误工费里予以扣减。原告赵文兰的质证意见，证据1，对证据三性都有异议，照片是复印件。证明目的有异议，该照片不能证明被告没有过错，而且坐大巴车是自愿行为，被告的规章制度也没有明确要求每一个人必须坐大巴车。证据2，确实发放6个月工资，同意从误工费里核减10539元。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述以及经审理确定的证据，本院认定如下事实：从2011年3月开始，被告华美奥崇升煤业雇佣原告赵文兰做保洁工作，开始工资1600元/月，2019年7月开始涨到1700元/月。2019年7月18日早上7时多，原告赵文兰骑电动车从冯家岭村的家里出发上班，走到矿区减速带摔倒。当天，在其丈夫林章秘的护理下，经过朔州市人民医院门诊，原平市大牛店骨科医院后，转到朔州现代医院住院治疗，至2020年4月23日出院，共住院280天。医疗费被告华美奥崇升煤业已支付。经诊断：1.右桡骨骨折切开复位内固定术后，2.右桡骨侧腕伸肌肌腱粘连腕关节屈伸功能部分受限，3.头部外伤，4.右侧凝肩，5.高血压病。经朔州市中级人民法院司法技术管理中心委托，2020年7月30日，山西卓信司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，赵文兰构成十级伤残，需二次取出内固定物及行肌腱松解术，费用约9000元左右。花费鉴定费2500元，鉴定检查费90元。根据以上情况核算，原告赵文兰的住院伙食补助费100×280天=28000元。误工费，原告赵文兰从受伤之日2019年7月18日到定残的前一日2020年7月29日，共12个月误工期。每月工资1700元，被告华美奥崇升煤业已支付到2020年1月，下余六个月的误工费支付，6×1700=10200元。护理费，原告赵文兰的护理人员林章秘，原、被告均未提供证据说明其收入状况，参照120元/日的标准计算为，280天×120=33600元。残疾赔偿金，33262×20年×10%=66524元。精神抚慰金5000元。鉴定费2500元，鉴定检查费90元，二次手术费9000元。交通费，原告要求2000元交通费，但未提供票据，交通费确需花费，可酌情以300元确认。以上合计155214元。本院认为，被告华美奥崇升煤业自2011年以来雇佣原告赵文兰从事保洁工作，在矿区内原告上班途中摔倒受伤，与履行职务行为有必然的、内在的联系，应当认定为在从事雇佣活动中遭受人身损害。被告华美奥崇升煤业作为雇主，依照法律规定，应当承担赔偿责任。原告赵文兰多年来上、下班，途经该路面，本人既是具有丰富社会经验的成年人，又是面对自己非常熟悉的路面，未尽心重视安全，具有过失，可减轻赔偿义务人的赔偿责任。据此，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第二条，第十七条第一款、第二款之规定，判决如下：由被告华美奥崇升煤业赔偿原告赵文兰受伤的各项人身损害费108650元，由原告赵文兰自负46564元。上述给付内容在本判决生效后20日内给付，如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3400元，由被告华美奥崇升煤业负担2473元，由原告赵文兰负担927元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省朔州市中级人民法院。审 判 长 宋海艳人民陪审员 曹晓兰人民陪审员 马 骉 二〇二〇年九月二十四日书 记 员 路 超