湖南省临澧县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0724民初1481号原告：仇某，女，1962年12月9日出生，汉族，住临澧县。委托诉讼代理人：易耿名，常德市新星法律服务所法律工作者。被告：蒋高林，男，1964年5月29日出生，汉族，住临澧县。委托诉讼代理人：刘昌毛（蒋高林妹夫），男，1963年1月20日出生，住临澧县。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道办事处光荣路社区青年路**。主要负责人:宋维君，该分公司经理。委托诉讼代理人：黄勇，湖南开旗律师事务所律师。原告仇某与被告蒋高林、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称“人民财产保险常德分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告仇某及其委托诉讼代理人易耿名、被告蒋高林及其委托诉讼代理人刘昌毛、人民财产保险常德分公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。仇某向本院提出诉讼请求：1.判令蒋高林赔偿医疗费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、摩托车维修费等共计153334.7元（未计算蒋高林垫付医疗费84221.1元和保险公司垫付医疗费10000元）；2.人民财产保险常德分公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）限额范围内代为赔付仇某的损失。事实和理由：2020年1月1日，蒋高林驾驶湘Ｊ5××**号普通低速货车沿林夹公路自东向西行驶，13时许，当车行驶至临澧县××镇××村路段与相对方向行驶由仇某驾驶的湘Ｊ5××**号普通摩托车相撞，造成仇某受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经临澧县公安局交通警察大队（以下简称“临澧交警队”）作出的湘公交认字【2020】第5014号道路交通事故认定书认定，蒋高林负事故主要责任，仇某负事故次要责任。仇某受伤后，当即被送往临澧县人民医院住院治疗31天，花去医疗费94459.1元。2020年5月16日，仇某的伤情经常德市杏德司法鉴定中心鉴定为：1.构成2个十级伤残；2.误工期180天、护理期60天、营养期60天；3.医疗费用凭发票计算，出院后康复费用约3000元；4.颅骨修补手术及口腔烤瓷牙修复费共35000元。湘Ｊ5××**号普通低速货车在人民财产保险常德分公司投有交强险和商业三者险。蒋高林辩称，1.对交通事故发生及事故责任认定无异议，仇某的损失应在该车投保的交强险和商业三者险中优先赔付，不足部分由答辩人赔偿，且保险合同中的投保声明不是答辩人本人签名；2.交通事故发生后，先行垫付医疗费84221.1元和人民财产保险常德分公司先行垫付医疗费用10000元，合计94221.1元，请求法院一并处理；3.仇某的诉讼请求中的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费过高，请求法院核减。人民财产保险常德分公司辩称，1.医疗费应按保险公司约定剔除15%-20%的非医保用药，其中保险公司先行垫付的10000元医疗费应予抵扣；2.误工费因超过法定退休年龄不予承担，确有证据证明误工收入的应考虑其劳动能力减弱的因素，按一定比例予以计算，计算到定残的前一天为135天；3.护理费应按2019年城镇私营单位从业人员的工资标准，即居民服务业年收入39522元，按每天108天计算护理费；4.住院伙食补助费应按每天50元计算，财产损失应按保险公司定损的2500元计算；5.投保车辆行驶证定期应年检，未进行年检的按保险合同的约定其商业三者险不承担赔付责任，该份投保系实名制电子投保，相关责任免除的告知义务已通过网上形式书面送达及告知投保人，在商业三者险中不应承担赔付责任；6.保险公司并非直接侵权人，不承担诉讼费、鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即仇某提交的仇某的居民身份证复印件1份，道路交通事故认定书1份，蒋高林的驾驶证及湘Ｊ5××**号普通低速货车行驶证复印件各1份，保单2份，诊断证明书及病案记录各1份，医疗费发票及清单，司法鉴定意见书及鉴定费发票各1份；人民财产保险常德分公司提交的垫付费计算书列表1份，调解协议1份。本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据，本院认定如下：1.仇某提交的机动车行驶证复印件、土地承包经营权证复印件、摩托车维修票据，人民财产保险常德分公司质证后对证据的关联性提出异议。本院审核后认为，湘Ｊ5××**号普通低速货车、土地承包经营权证复印件、摩托车维修票据，都能证实车辆的登记信息、土地承包经营情况和摩托车维修情况，与本案有关联，但其摩托车维修清单不明，应以法院核定为准，故对该组证据的关联性予以认定。2.人民财产保险常德分公司提交的保单条款、投保人声明、车险电子投保单实操介绍及运维简介、车辆损失情况确认书，仇某、蒋高林质证后对该组证据的合法性提出异议，认为车辆是否年检是行政管理措施，对侵权赔偿没有因果关系，保险合同是格式条款，应做出不利于保险公司的认定，摩托车维修定费定损时仇某未参加，属保险公司的单方面行为。本院审核后认为，人民财产保险常德分公司提交的投保人声明，没有相关证据证明投保人的手机实操属投保人本人操作，事故车辆定损时相关人员未参加，属保险公司的单方行为，故本院对该组证据的证明力不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年1月1日，蒋高林驾驶湘Ｊ5××**号普通低速货车沿林夹公路自东向西行驶，13时许，当车行驶至临澧县××镇××村路段与相对方向行驶由仇某驾驶的湘Ｊ5××**号普通摩托车相撞，造成仇某受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经临澧交警队作出的湘公交认字【2020】第5014号道路交通事故认定书认定，蒋高林负事故主要责任，仇某负事故次要责任。仇某受伤后，当即被送往临澧县人民医院住院治疗31天，花去医疗费及门诊费共计94459.1元（其中蒋高林垫付84221.1元、人民财产保险常德分公司垫付10000元）。同年5月16日，仇某的伤情经常德市杏德司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人仇某，开颅术后及右侧腕关节丧失活动功能25.0%以上，评定为十级伤残二处；2.被鉴定人仇某本次事故评定误工期180日、一人护理期60日、营养期60日；3.被鉴定人住院期间医疗费用凭发票计算，评估出院后康复费用约3000元（或按医疗收据核定）；4.被鉴定人仇某的颅骨修补手术及口腔烤瓷牙修复费共约35000元。仇某为其支付鉴定费2200元。湘Ｊ5××**号普通低速货车属蒋高林所有。2019年10月19日，蒋高林为该车在人民财产保险常德分公司购买了自2019年10月21日零时起至2020年10月20日24时止的交强险和不计免赔、限额为100000元的商业三者险，交通事故发生时在保险合同承保期内。蒋高林于2012年8月28日初领机动车驾驶证，本次交通事故发生时，蒋高林未按时对该车进行年检。仇某常年居住在临澧县，并长期承包农村土地经营、生产。本院认为，本案争议焦点为：一、仇某的医疗费是否全额支持，其各项损失如何计算；二、商业三者险是否承担赔偿责任；二、仇某、蒋高林的责任比例如何划分。关于焦点一。仇某认为交通事故受伤后住院医疗费应全额赔偿，人民财产保险常德分公司认为，根据保险条款约定，其住院医疗费中应予剔除15%-20%的非医保用药。本院认为，医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主决定，受害人及投保人不能控制，诉讼中，仇某出具了治疗机构出具的医疗费票据，人民财产保险常德分公司无相反的证据予以反驳，故仇某的医疗费损失应以其出具的票据为准。人民财产保险常德分公司认为应予剔除15%-20%的非医保用药的辩解主张，未提交相关证据，本院不予采纳。仇某诉讼请求的具体金额应按法定标准计算，其主张的住院伙食补助费，参照湖南省财政厅颁布的《湖南省省直机关差旅费管理办法》的标准确定，以每天100元为宜；其主张的护理费，因其未提供护理人员的实际护理情况及收入证明，本院根据本地消费水平和收入情况酌定为按每日120元计算为宜；其主张的营养费以每日50元为宜；其主张的精神损害抚慰金，本院酌定为6000元，其主张的交通费，本院酌定为500元、其主张的摩托车维修费，本院根据实际损失情况酌定为3000元，其误工费计算至定残前一天为135天。2020年全省城镇居民人均可支配收入为39842元，农、林、牧、渔业年收入为54272元。本院核定仇某的损失为：医疗费及后续治疗费132459.1元（94459.1元＋38000元）、住院伙食补助费3100元（100元／天×31天）、营养费3000元（50元／天×60天）、护理费7200元（120元／天×60天）、残疾赔偿金95620.8元（39842元／年×20年×12%）、误工费20073.15元（54272元／年÷365天×135天）、精神损害抚慰金6000元、交通费500元、鉴定费2200元、摩托车维修费3000元，共计273153.05元。人民财产保险常德分公司辩称仇某本次交通事故发生时已满55岁，不应赔偿误工费损失的辩解主张，本院不予采纳，其辩称误工费损失应计算至定残前一天的抗辩主张，本院予以采纳。关于焦点二。本案中关于车辆未按时年检的免责条款部分，人民财产保险常德分公司向蒋高林提供的保险合同系单方拟制且能重复使用的格式合同，人民财产保险常德分公司未提供证据证明已就免责条款的内容向蒋高林履行了特别提示和明确说明义务，其合同文本中未采用能轻松识别的较大字号、黑体加粗等明显标识，未达到足以引起投保人注意的程度，人民财产保险常德分公司亦未提交相关视频、录音、录像证实投保人在电子投保时的具体操作人员属投保人本人操作，并由投保人本人在投保声明上电子签名，并证实相关责任免除的告知义务已通过网上形式书面送达及告知了投保人，并已穷尽告知方法履行了保险条款说明义务，对上述投保应作出有利于投保人的解释，其免责事由依法不能成立。故对人民财产保险常德分公司辩称相关责任免除的告知义务已通过网上形式书面送达及告知投保人，其商业三者险不承担赔付责任的抗辩主张，本院不予采纳。关于焦点三。临澧交警队认定蒋高林负事故主要责任，仇某负事故次要责任。本院根据当事人的过错责任及其对事故后果造成的影响，确定蒋高林承担事故赔偿责任比例为70%，仇某自行承担事故赔偿责任比例为30%。因湘Ｊ5××**号普通低速货车在人民财产保险常德分公司投保了交强险和不计免赔、限额为100000元的商业三者险，人民财产保险常德分公司应在交强和商业三者险限额内替代赔付，即在交强险限额内赔偿仇某的医疗费10000元（医疗费及后期治疗费、住院伙食补助费、营养费）、护理费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、摩托车维修费，合计122000元（因人民财产保险常德分公司垫付10000元医疗费，扣除后实际还应在交强险范围内赔偿112000元）。仇某未获赔偿的余下损失148953.05元（273153.05元-122000元-鉴定费2200元），由人民财产保险常德分公司在不计免赔、限额为100000元的商业三者险限额内，按照70%责任比例赔偿仇某各项损失100000元，其超过不计免赔、限额100000元的商业三者险部分由蒋高林赔偿4267.13元［（148953.05元×70%）-100000元］。人民财产保险常德分公司在交强险和商业三者险限额范围内二项合计应赔付仇某损失为222000元，因人民财产保险常德分公司已垫付仇某的医疗费10000元扣除后，人民财产保险常德分公司还应代为赔偿仇某的各项损失为212000元。因蒋高林先前垫付仇某医疗费84221.1元，扣除蒋高林购买超过不计免赔、限额100000元商业三者险部分4267.13元和蒋高林应承担仇某的鉴定费损失1540元（2200×70%），合计5807.13元后，应由仇某在获得人民财产保险常德分公司保险理赔款后返还蒋高林垫付款78413.97元（84221.1元-5807.13元）。对于人民财产保险常德分公司辩称不应赔付鉴定费、诉讼费的抗辩主张，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效后5日内赔偿仇某医疗费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费、摩托车维修费等损失共计212000元（执行款汇入：中国建设银行湖南常德临澧支行临澧县人民法院执行款专户，账号：4305********）；二、仇某在上述第一项履行之日，除去蒋高林应赔偿仇某的医疗费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、摩托车维修费等损失5807.13元后，仇某应返还蒋高林垫付款78413.97元（垫付款84221.1元-赔偿款5807.13元）；三、驳回仇某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4750元，减半收取计2375元，由仇某负担550元，由蒋高林负担1825元。上述费用仇某已预付，蒋高林应在本判决生效之日起五日内迳付仇某。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。本案权利人申请执行的期限为二年审判员  谌官忠二〇二〇年九月八日法官助理向柳书记员祁翔