安徽省合肥市瑶海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0102民初11288号 原告：徐咏辉，女，1969年6月23日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：方兆水，男，系徐咏辉之夫。 被告：合肥梦源物业服务有限公司包河分公司，住所地安徽省合肥市包河区大强路**民康葛大店花园****。 负责人：崔艳，经理。 委托诉讼代理人：汪世东，安徽康盈律师事务所律师。 原告徐咏辉与被告合肥梦源物业服务有限公司包河分公司（以下简称：梦源物业包河分公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用一审简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐咏辉委托诉讼代理人方兆水、被告梦源物业包河分公司委托代理人汪世东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告徐咏辉向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告赔偿款62902.4元；2、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原告是信达格兰云天小区住户，被告是该小区物业管理公司。2018年12月30日夜晚，合肥地区下小雪。次日，原告所在小区出口人行通道处积雪形成薄冰，路面湿滑，被告未尽清扫义务，未采取任何安全防护措施。原告正常行走时摔倒受伤，造成脚踝两处骨折，接受二次住院治疗。第一次手术的医疗费用已经进行诉讼，法院判决由被告承担30%。2020年6月17日，原告治疗终结，申请伤残鉴定，经安徽百友司法鉴定中心鉴定，原告构成十级伤残。及时清除小区进出口积雪是被告的基本职责。被告未尽安全防范义务，造成原告受伤，生效判决已经对责任进行了划分。为维护合法权益，现原告对第一次起诉之外的费用提起诉讼，请求依法受理和支持。 被告梦源物业包河分公司辩称：1、原告只起诉梦源物业包河分公司未起诉总公司，存在错误，被告没有法人资格，没有独立承担责任的能力。2、对于自然灾害，我公司所有保洁、保安及管理人员都及时上路清扫积雪，对小区各个单元楼、通道、五个行人出口、三个机动出口、五个非机动车出口、会所周围、主干道、辅道等都及时铲雪清理。我公司已经完全尽到了自己的责任，对原告的损失不应承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务是一种法律在综合考虑了在调整商业活动秩序中设立这种义务的社会经济价值及道德需要后依据诚信及公平原则确立的法定义务。具体是指经营者在经营场所对消费者、潜在的消费者或者其他进入服务场所的人之人身、财产安全依法承担安全保障义务。其义务主体为服务场所的经营者，而答辩人物业公司并非商业经营者，没有义务去履行安全保障义务，并不适用上述法条的规定。法院不应对该条款作扩大解释。《民法通则》第125条有明文规定：在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安全地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。这属于特殊侵权责任，其归责原则应适用过错推定原则。只有在上述法条规定的情况下需要设置警示标志，而本案中我方作为物业公司只是对小区进行物业管理，如果因为下雪路面可能打滑，那整个小区的路面全部放满警示标志。所以只有在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安全地下设施等设施时需要设立警示标志，而本案中我方并没有此义务。3、自2008年8月22日至2020年9月21日原告共欠物业费10167元，其自入住至今的物业费分文未付，已严重违反物业服务合同约定的义务。物业费是物业公司得以开展各项服务工作的物质保障和基础，业主向物业公司缴纳物业费是应当履行的义务。中院的判决书中有明确的说明。《中华人民共和国合同法》第九十九条：债务的抵销及行使，当事人互负到期债务，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消。截止目前，原告仍欠我方物业费10167元，应当予以抵销。4、原告主张的各项费用。医疗费6443.04元中有4302.29元已通过医保予以支付，应当扣除。误工费有异议，因我方对原告的伤残等级及三期均有异议，且在举证期限内提出重新鉴定，对误工期不予认可。其未提供劳动合同、工资表、社保记录、纳税证明。即使原告达到十级伤残，根据法律规定脚踝受伤的期限为90-180天，从病历上看其恢复很好，误工期180天过长。最高人民法院关于审理《人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。应当提供受伤后6个月内的工资发放情况，而其未提供。营养期限、护理期限过长。交通费未提供发票不予以认可。残疾赔偿金不予以认可。残疾辅助器具费不认可。鉴定费不应由我方承担。精神损害赔偿金不认可。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十二条人民法院准许鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相关资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。人民法院依职权委托鉴定的，可以询问当事人的意见后，指定具备相关资格的鉴定人。人民法院在确定鉴定人后某出具委托书，委托中应当载明鉴定事项、鉴定范围、鉴定目标和鉴定期限。 经审理查明：原告徐咏辉系合肥市瑶海区当涂路西格兰云天花园18幢501室住户，梦源物业包河分公司系该小区的物业服务公司。2018年12月31日上午九、十点钟左右，徐咏辉在出该小区西门行人通道时不慎滑倒受伤。原告于2018年3月21日向合肥市瑶海区人民法院提起诉讼，主张因伤治疗所产生的医疗费，法院于2019年6月5日作出（2019）皖0102民初4329号民事判决书认定原告徐咏辉在本起事故中承担70%的责任，被告梦源物业包河分公司承担30%的责任。原告对一审法院判决不服，在上诉期内向合肥市中级人民法院提起上诉，合肥市中院于2019年9月30日作出（2019）皖01民终6229号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。现原告二次手术治疗终结，并申请伤残及误工费、护理期、营养期鉴定，经安徽百友司法鉴定中心鉴定，原告因伤构成十级伤残，误工期为180天，护理期为60天，营养期为90天。双方因赔偿事宜协商未果，遂诉至法院提起诉称之请求。 本院认为，梦源物业包河分公司作为案涉小区的物业管理公司，应当对物业管理范围内的设施、场地尽到维修、养护、管理等职责，应当承担本起事故的次要责任。徐咏辉作为完全民事行为能力人，应预见到路面可能会有积雪或结冰，且西门出口处为一斜坡，通过该出口时更应小心谨慎，却未及时注意到路面薄冰导致滑某受伤，造成脚踝骨折，存在过错，应对自身损失承担主要责任。关于本案双方责任大小，已在（2019）皖0102民初4329号民事判决书、（2019）皖01民终6229号民事判决书中予以认定，徐咏辉承担本起事故的70%责任，梦源物业包河分公司承担30%的责任，本案予以确认。对于梦源物业包河分公司辩称，鉴定意见书系徐咏辉单方委托，不应该作为证据使用，应当由法院重新鉴定。根据安徽省高院《关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第六条“受害人单方委托的伤残等级、护理期限、误工期限、后续治理费用等鉴定意见，不能以单方委托为由不予采信”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。根据上述规定，当事人单方委托有关具有鉴定资质及鉴定条件的部门所作出的鉴定意见，在对方当事人没有反驳证据且无新的鉴定意见予以推翻的情况下，应当作为认定案件事实的依据。故对于梦源物业包河分公司该辩称意见，本院不予以支持。对于梦源物业包河分公司辩称，徐咏辉只起诉分公司未起诉总公司，存在错误，本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第(五)项规定，法人依法设立并领取营业执照的分支机构可以作为独立的民事诉讼主体。《民法总则》第七十四条第二款规定：分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。由此可以认定，分公司可以独立做为民事诉讼主体，其产生的民事责任也可以由其管理的财产承担，故对于被告该辩称意见，本院不予以采信。对于徐咏辉主张的医疗费，有其提供的发票为凭，金额为6733.04元，其中4302.29元已通过医保予以支付，该费用应当予以扣除，医疗费本院认定为2430.75元；对于徐咏辉主张的拐杖费100.03元，徐咏辉受伤部位是脚踝，治疗过程中及后期恢复期间行走必然需要辅助器具予以帮助，对于该损失，本院予以支持。误工费，根据鉴定意见徐咏辉误工期为180天，徐咏辉工作稳定，有固定的收入来源，徐咏辉仅提供受伤前的银行交易明细及汇总表，未能提供其实际因误工产生的损失，根据最高人民法院关于审理《人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”故对于误工费本院认为参照2019年安徽省城镇非私营单位金融业89847元/年，日工资为246元计算较为合理，误工费为44280元；护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费符合法律规定，本院予以支持。对于交通费，徐咏辉受理治疗必然产生交通费损失，根据徐咏辉居住位置与医院的距离，结合其住院及门诊治疗情况，本院酌定交通费500元。以上费用合计137340.78元，被告梦源物业包河分公司承担30%即41202.2元。对于徐咏辉主张的精神抚慰金5000元，虽构成十级伤残，但本起事故徐咏辉承担主要责任，对于精神抚慰金应当减轻侵权人的责任，本院支持1500元。对于梦源物业包河分公司辩称的徐咏辉拖欠物业费，应当另案诉讼处理，本案不作处理。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条(五)项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决如下： 一、被告合肥梦源物业服务有限公司包河分公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐咏辉赔偿款41202.2元； 二、被告合肥梦源物业服务有限公司包河分公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐咏辉精神抚慰金1500元； 三、驳回原告徐咏辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1373元，由原告徐咏辉负担440元，被告合肥梦源物业服务有限公司包河分公司负担933元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  彭发传 二〇二〇年九月二十五日 书记员  王 徽 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。 因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程序并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构意见确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条（一）项自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当予以受理：（一）生命权、健康权、身体权； 《中华人民共和国民事诉讼法》 第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第五十二条第(五)项民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予以准许。