福建省泉州市洛江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0504民初1897号 原告：钟曼菲，女，1992年3月27日生，汉族，住湖北省孝感市开发区。 委托诉讼代理人：蒋川健，福建贝盈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄啊婷，福建贝盈律师事务所律师。 被告：泉州或逗贸易有限公司，住所地福建省泉州市洛江区万安街道大江盛世******。 法定代表人：彭克勤，该公司执行董事兼总经理。 被告：浙江天猫网络有限公司，住所，住所地浙江省杭州市余杭区五常街道文一西路********div> 法定代表人：蒋凡，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：邱钦雄，北京市京师(泉州)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张鸣娜，北京市京师(泉州)律师事务所律师。 原告钟曼菲与被告泉州或逗贸易有限公司（以下简称或逗贸易公司）、浙江天猫网络有限公司（以下简称天猫公司）肖像权纠纷一案，本院于2020年7月23日立案后,依法适用简易程序，于2020年8月31日公开开庭进行了审理。原告钟曼菲的委托诉讼代理人蒋川健、被告或逗贸易公司的法定代表人彭克勤、天猫公司的委托诉讼代理人邱钦雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 钟曼菲向本院提出诉讼请求：1.判令或逗贸易公司、天猫公司停止侵权；2.判令或逗贸易公司、天猫公司在侵权天猫店铺“牧朋旗舰店”首页显著位置、《法制日报》首版显著位置均连续30天登载致歉声明并消除影响；3.判令或逗贸易公司赔偿钟曼菲经济损失3万元、律师费5000元、公证费500元；4.判令本案诉讼费由或逗贸易公司、天猫公司承担。庭审过程中，钟曼菲放弃第1项诉讼请求。事实和理由：或逗贸易公司经营的天猫“牧朋旗舰店”店铺未经许可使用了钟曼菲名为“旅拍“200A1257”的照片两幅，并在天猫店铺上进行商品销售和宣传展示，将钟曼菲照片作为商品的主要卖点，吸引客户。或逗贸易公司侵权使用钟曼菲照片的性质和目的为商业生产、销售和广告宣传，引起客户的关注，获得店铺关注、商品销售量和累计评价，或逗贸易公司以此获取巨大的商业利益和品牌宣传。或逗贸易公司使用钟曼菲照片未署名，未支付费用，其行为严重侵犯了钟曼菲依法享有的肖像权权益。天猫公司对于其经营的天猫网上的店铺负有监督管理义务，以保证网络店铺提供的产品和服务符合相关的法律规定，然而天猫公司纵容其店铺使用侵权作品。进行宣传的行为无疑扩大了侵权范围，且天猫网和商铺商家是共同利益主体，应该对侵权行为承担连带责任。钟曼菲为维护其合法权益，根据《民事诉讼法》的规定特向法院提起诉讼，请求法院依法支持其诉讼请求。 或逗贸易公司辩称，该店铺是2019年10月24日从他人处受让来的，其经营该店铺是在侵权投诉之后才开始的，是上一家经营人侵权，与其无关。 天猫公司辩称，一、天猫公司为提供信息发布平台的服务提供商，并非涉诉商品信息的发布者，因用户发布信息产生的法律后果由用户自行承担。本案中，天猫公司作为域名为Ｔａｏｂａｏ.ｃｏｍ（天猫网）的网站经营者，是提供信息发布平台的网络服务提供者，仅为平台上进行销售的网络卖家提供技术服务，并非涉诉商品信息的发布者和涉诉商品的生产者、销售者。店铺销售和信息发布环节中的所有事宜均由卖家完成，天猫网未实施侵权行为，依法不应承担侵权责任。同时，经工信部审核的《增值电信业务经营许可证》亦载明，天猫网的经营业务种类也仅是互联网信息服务业务。依据《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条“原告有初步证据证明网络服务提供者提供了相关作品、表演、录音录像制品，但网络服务提供者能够证明其仅提供网络服务，且无过错的，人民法院不应认定为构成侵权”的规定，天猫公司依法不构成侵权。二、天猫公司在钟曼菲起诉前，并不知晓侵权信息的存在，对侵权行为的发生不存在主观过错。三、天猫公司在事前已尽到提醒及形式审核的注意义务，在事后已采取制止侵权的必要措施，对店铺进行核查，并未发现侵权信息。四、天猫公司在知识产权保护方面做出诸多努力。1.资格审查。核查平台卖家的真实身份，在卖家会员注册的协议中明确设立相应条款，告知会员在经营过程中不能上传侵犯他人知识产权的商品。2.主动防控。对于所有在线商品，我方尽可能地通过技术手段（针对不同类目、不同区域，总结侵权规律，设计相应算法，确定疑似侵权商品和店铺）对商品或者店铺进行监控，对于通过技术手段能够定位到的涉嫌侵权违规的平台卖家，将会被处以下架商品、扣分等一系列处罚。3.神秘抽检。委托志愿者，以消费者的身份购买平台卖家的商品，交由知识产权权利人进行假货鉴定，我方根据鉴定报告对相应卖家进行处理。我方每年会投入上亿资金支持神买活动。4.投诉处理。对于侵犯知识产权的案件，阿里平台提供了专门的投诉团队承接各类投诉举报，当权利人发现平台上的侵权行为可以通过线上侵权投诉平台（××1688、阿里巴巴国际站、速卖通；ｑｉｎｑｕａｎ.ｔａｏｂａｏ.ｃｏｍ天猫网、天猫网）进行投诉，也可以通过线下，以电子邮件（ｔｂ-ｉｐｒ＠ｓｅｒｖｉｃｅ.ｔａｏｂａｏ.ｃｏｍ）或者寄送律师函、公函的形式进行投诉。平台一旦收到权利人的有效通知，会及时通知卖家，如果卖家提出反通知，将根据普通人的注意义务介入判断，认定疑似侵权的，采取措施，删除涉嫌侵权的商品，并作扣分处理。综上，即使本案平台卖家的行为构成侵权，天猫公司亦未故意为平台卖家的侵权行为提供便利条件，不构成帮助（共同）侵权，无需承担侵权责任，且经查天猫公司未发现涉嫌侵权信息。故，恳请法院依法驳回钟曼菲对天猫公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年3月27日、2018年7月20日，钟曼菲在其名为钟曼菲_ZMF的新浪微博分别发布了其拍摄的名为16.jpg、2O0A1257的照片。2019年5月初，钟曼菲发现牧朋旗舰店擅自使用其上述两张照片用作产品展示照，并于2019年5月6日委托河南省许昌市汉魏公证处对牧朋旗舰店擅自使用其照片的情况进行公证，同时对其他网店(约26家)存在的侵权行为一并进行公证，共支付公证费900元。截止庭审时，牧朋旗舰店未再使用钟曼菲的上述照片。钟曼菲并未就其被侵权事宜向天猫公司提出投诉。 另查，天猫网（××）系天猫公司开设的网站，为注册商户提供交易平台。牧朋旗舰店系或逗贸易公司在天猫网注册开设的网店。或逗贸易公司的曾用名为许昌晟速商贸有限公司，2019年7月15日变更为苏州肯尼恩服饰有限公司，2019年10月24日变更为或逗贸易公司。 本院认为，公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。本案中，或逗贸易公司在天猫网经营的牧朋旗舰店的产品展示照中使用了钟曼菲的2张照片，未征得钟曼菲同意，或逗贸易公司侵犯钟曼菲肖像权的事实成立。或逗贸易公司辩称侵权行为发生在其受让该店铺之前，与其无关。经查，或逗贸易公司是牧朋旗舰店的实际经营者，虽然侵权行为发生时其企业名称为许昌晟速商贸有限公司，但仅是企业名称及经营范围的变更，其实际经营者的身份并未发生变化，故上述辩称意见不予采纳，或逗贸易公司应承担侵权责任。天猫公司作为提供互联网信息服务平台，其对网络用户在合法销售、服务上进行了提前的规制与提示，现既无证据证明天猫公司与网店经营者或逗贸易公司共同实施侵权行为，天猫公司又在接到应诉材料后及时核查,尽到了网络服务平台应尽的义务,故本院确定天猫公司不构成侵权。 钟曼菲要求登载致歉声明，消除影响的范围，一般应与侵权所造成的不良影响的范围相当，故或逗贸易公司应在其经营的牧朋旗舰店内发布赔礼道歉公告（内容及期限应由本院确定）。钟曼菲要求赔偿经济损失3万元，因其未能举证证明因或逗贸易公司侵权导致其实际发生损失的金额或牧朋旗舰店使用其肖像持续时间及获利情况，故本院根据或逗贸易公司的过错程度、侵权行为造成的影响等情况，综合酌定具体赔偿数额为5000元。钟曼菲为主张权利支出的公证费属于其必要、合理的诉讼成本，应当由侵权人负担，因其公证书并非单独针对本案的侵权行为而制作，故公证费用酌定为50元。钟曼菲主张律师费5000元，并未提供律师费发票予以佐证，本院无法确定其实际金额，该诉求不予支持。 综上所述，钟曼菲的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、本判决生效之日起七日内，泉州或逗贸易有限公司在其经营的牧朋旗舰店首页公开发布赔礼道歉公告，向钟曼菲赔礼道歉（该公告应连续刊登7日，内容需经本院审核）。如逾期未履行上述义务,本院将在相关媒体上刊登本判决主要内容,刊登费由泉州或逗贸易有限公司负担； 二、本判决生效之日起七日内,泉州或逗贸易有限公司赔偿钟曼菲经济损失5000元、公证费50元,合计5050元； 三、驳回钟曼菲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费688元，减半收取计344元，由钟曼菲负担294元，泉州或逗贸易有限公司负担50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  谭海燕 二〇二〇年九月七日 书记员  黄书卿 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： (一)停止侵害； (二)排除妨碍； (三)消除危险； (四)返还财产； (五)恢复原状； (六)赔偿损失； (七)赔礼道歉； (八)消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。