吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4418号上诉人（原审被告）长春华星建筑有限责任公司，住所长春经济技术开发区临河街**。法定代表人张志刚，总经理。委托诉讼代理人孙殿庆，吉林庆合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）战春禹，男，汉族，1984年1月5日生，住吉，住吉林省农安县div>委托诉讼代理人马克庆,吉林马克庆律师事务所律师。上诉人长春华星建筑有限责任公司（以下简称华星公司）与被上诉人战春禹劳动争议一案，上诉人华星公司不服长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初1244号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。战春禹向原审法院提出诉讼请求:1、判令解除战春禹、华星公司之间的劳动关系；2、判令华星公司向战春禹支付停工留薪期间的工资144000元；3、判令华星公司向战春禹支付未签订书面劳动合同的双倍工资132000元；4、判令华星公司向战春禹支付解除劳动合同的经济补偿金18000元；5、判令华星公司向战春禹支付一次性伤残补助金84000元；6、判令华星公司向战春禹支付一次性医疗补助金84000元；7、判令华星公司向战春禹支付一次性就业补助金60000元；8、诉讼费由华星公司承担。事实和理由：2018年3月，战春禹被华星公司招聘入职，华星公司安排战春禹到双阳区万合豪庭小区施工工地从事木工工作，平均工资为每月12000元。2018年5月6日上班期间，电锯将战春禹左手锯伤，战春禹被送往医院治疗12天，诊断为左手、左前臂电锯伤；左手，左前臂皮肤挫裂伤；左手舟骨、桡骨远端骨缺损等。2018年10月24日，战春禹被认定为工伤，2019年9月19日被评定为十级伤残。战春禹到华星公司处工作，华星公司没有与战春禹签订书面劳动合同，没有给战春禹缴纳社会保险费，战春禹要求解除劳动关系。为维护战春禹的合法权益，战春禹诉至法院。华星公司原审时辩称，1、战春禹没有任何特殊工作资质，其主张每月12000元工资有违常理，没有事实依据；2、战春禹损伤没有达到12个月的标准，其主张停工留薪期没有依据；3、战春禹仅在华星公司处工作20余天且已要求解除劳动关系，华星公司有权拒绝支付未签书面劳动合同的双倍工资差额；4、战春禹从事的工作以工程量为工作期限，工程已竣工，战春禹主动要求解除劳动关系，华星公司不应支付经济补偿。原审法院经审理查明：战春禹在华星公司处工作，双方未签订书面劳动合同，华星公司没有为战春禹缴纳社会保险。2018年5月6日，战春禹在工作中受伤，之后未再到华星公司处上班，战春禹于2018年10月24日被认定为工伤，工伤部位为：左手，左前臂电锯伤；左手，左前臂皮肤挫裂伤；左手舟骨，桡骨远端骨缺损；左手大鱼际肌肉（拇短屈，拇短展，拇对掌，拇收肌肌肉断裂）；左手拇长屈肌腱，拇指桡侧指固有神经，拇指双侧指动脉断裂；左前臂桡神经浅支，头静脉，桡动脉，静脉断裂；左手腕关节掌侧关节囊断裂。战春禹于2019年9月19日被评定为十级伤残。战春禹、华星公司之间产生劳动争议，战春禹于2019年10月11日申请仲裁，请求：1、裁决解除战春禹、华星公司之间的劳动关系；2、裁决华星公司向战春禹支付停工留薪期间的工资144000元；3、裁决华星公司向战春禹支付未签订书面劳动合同的双倍工资132000元；4、裁决华星公司向战春禹支付解除劳动合同的经济补偿金18000元；5、裁决华星公司向战春禹支付一次性伤残补助金84000元；6、裁决华星公司向战春禹支付一次性医疗补助金84000元；7、裁决华星公司向战春禹支付一次性就业补助金60000元；8、裁决华星公司补缴社会保险费。长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月9日以战春禹的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由通知战春禹不予受理。战春禹收到该通知后，诉至原审法院。华星公司庭审中未提交其向战春禹支付工资的相关证据。华星公司庭审中称，战春禹于2018年4月至5月在华星公司处工作。证人刘某出庭作证称，战春禹在2018年3月26日入职，干了两天活就放假10天，后又去工地，战春禹借3000元工资，后期华星公司又支付7000元工资。原审法院认为，（一）关于战春禹、华星公司之间劳动关系的解除问题。根据华星公司在本案中有关“战春禹于2018年4月至5月在华星公司处工作”的陈述和华星公司于2018年5月工作中受伤的事实，依照劳动合同法第七条“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。……”的规定，原审法院认定，战春禹、华星公司之间自2018年4月建立劳动关系。本案中，战春禹主张其与华星公司自2018年3月建立劳动关系，月平均工资12000元，但其提交的证据只有证人证言，没有其他证据予以佐证，原审法院无法确认战春禹主张的事实，故原审法院对战春禹有关“与华星公司自2018年3月建立劳动关系、月平均工资12000元”的主张不予支持。战春禹在华星公司处工作期间，华星公司没有为战春禹缴纳社会保险费，根据劳动合同法第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的规定，战春禹有权要求与华星公司解除劳动关系，故原审法院对战春禹要求解除与华星公司之间的劳动关系的诉讼请求予以支持。（二）关于工伤待遇问题。战春禹在华星公司处工作期间受伤，并造成十级伤残，根据劳动法第七十三条“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：……（三）因工伤残或患职业病；……”之规定，战春禹依法应享受工伤保险待遇。但是，华星公司未依法给战春禹缴纳工伤保险费，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，应由华星公司按照工伤保险条例规定的待遇项目和标准向战春禹支付费用。关于停工留薪期待遇。本案中，华星公司因工伤导致左手，左前臂电锯伤；左手，左前臂皮肤挫裂伤；左手舟骨，桡骨远端骨缺损；左手大鱼际肌肉（拇短屈，拇短展，拇对掌，拇收肌肌肉断裂）；左手拇长屈肌腱，拇指桡侧指固有神经，拇指双侧指动脉断裂；左前臂桡神经浅支，头静脉，桡动脉，静脉断裂；左手腕关节掌侧关节囊断裂，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，在华星公司停工留薪期内，华星公司原来的工资福利待遇不变，由战春禹按月支付；依据本案战春禹、华星公司提交的证据，原审法院无法确定战春禹的月工资，根据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第五十条“……月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算”的规定，战春禹的月工资应为5120.92元，根据《吉林省职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条及《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》S54.2、S59、S64.3的相关规定，战春禹的停工留薪期为12个月，华星公司因此应向战春禹支付停工留薪期间（2018年5月至2019年4月）的工资61451.04元＝5120.92元×12。关于伤残待遇。本案中，战春禹因工伤造成十级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，战春禹有权要求华星公司按战春禹7个月的工资的标准向战春禹支付一次性伤残补助金35846.44元＝5120.92元×7；因战春禹向华星公司提出解除劳动合同，根据《工伤保险条例》第三十七条和《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条、第四十条的规定，战春禹有权要求华星公司按战春禹7个月的工资的标准向战春禹支付一次性工伤医疗补助金35846.44元，并有权要求华星公司按战春禹5个月的工资的标准向战春禹支付一次性伤残就业补助金25604.6元＝5120.92元×5。（三）关于未签订书面劳动合同的双倍工资问题。战春禹自2018年4月与华星公司建立劳动关系起至战春禹于2019年10月11日申请仲裁要求与华星公司解除劳动关系之日止的期间，华星公司未与战春禹签订书面劳动合同，违反了劳动合同法第十条的规定，根据劳动合同法第八十二条和劳动合同法实施条例第七条的规定，自用工之日起满一个月的次日起即2018年5月至满一年的前一日即2019年3月期间，华星公司应向战春禹支付两倍工资，除停工留薪期工资外，华星公司应向战春禹支付工资差额56330.12元＝5120.92元×11。（四）关于解除劳动合同的经济补偿问题。本案战春禹以华星公司未依法为战春禹缴纳社会保险费为由，依据劳动合同法第三十八条解除与华星公司之间的劳动关系，根据劳动合同法第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，华星公司应向战春禹支付经济补偿，经济补偿应依照劳动合同法第四十七条的规定进行计算。战春禹自2018年4月建立劳动关系至战春禹于2019年10月11日申请仲裁要求解除劳动关系止共计在华星公司处工作1年6个月11天，华星公司应向战春禹支付2个月工资的经济补偿。因战春禹在2019年4月停工留薪期结束后至2019年10月11日要求解除劳动合同前没有向华星公司提供正常劳动，华星公司没有向其支付此期间的工资，根据最低工资规定第十二条，战春禹在此期间无权要求华星公司按最低工资标准向其支付工资，故战春禹在劳动合同解除前12个月（2018年10月11日至2019年10月11日）的平均工资应为2987.2元＝5120.92元×7/12，故经济补偿应为5974.4元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《最低工资规定》第十二条、《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条、第四十条、第五十条、《吉林省职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条之规定，遂判决：一、华星公司向战春禹支付未签订书面劳动合同的双倍工资56330.12元；二、华星公司向战春禹支付停工留薪期间工资61451.04元；三、华星公司向战春禹支付一次性伤残补助金35846.44元、一次性工伤医疗补助金35846.44元、一次性伤残就业补助金25604.6元，合计97297.48元；四、解除战春禹与华星公司之间的劳动关系；五、华星公司向战春禹支付解除劳动合同的经济补偿5974.4元；六、驳回战春禹的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元（战春禹已预交），由华星公司负担。宣判后，上诉人华星公司不服，向本院提起上诉。请求依法撤销原审民事判决书，改判驳回被上诉人战春禹的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人负担。主要事实及理由是，原审判决认定事实错误，上诉人已经将工人工资等发放给了张井福，由张玉丰向其雇佣的工人发放工资，故被上诉人与张玉丰之间成立了届佣关系，并非原审法院认定的被上诉人与上诉人存在劳动关系。原审法院判决的赔偿金额所依照的法律、法规适用错误，计算的依据不准确，与法律相悖。被上诉人系张玉丰雇佣而来，既不是上诉人的正式员工，又不是上诉人采用特殊行业招聘到上诉人所施工的工地从事木工工作的，原审法院认定上诉人未与被上诉人签订正式的《劳动合同》的基本事实的情况下，就断章取义的判决上诉人向被上诉人支付十一个月双倍工资56330.12元、停工留薪期间工资61451.04元、经济补偿金5974.4元系认定基本事实不清，适用法律不当。原审判决适用法律错误，被上诉人自身放任了对自己可能会造成危险的发生。被上诉人应对在工作中致伤的行为承担相应的过错责任，其实际损失自身应承担与之过错相适应的责任。被上诉人受伤后张玉丰以为被上诉人已垫付了先期治疗的全部医疗性支出。综上所述，原审判决认定基本事实错误，适用法律不当，依法应予以撤销。被上诉人战春禹二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致。另查明，被上诉人系上诉人承建的双阳区万合豪庭小区工地的农民工，上诉人未为其缴纳工伤保险。本院认为,关于上诉人与被上诉人是否存在劳动合同关系的问题。被上诉人系上诉人承建的双阳区万合豪庭小区工地的农民工，上诉人与被上诉人应当认定为劳务合同关系而非劳动合同关系，因此被上诉人主张的与劳动合同关系有关的请求不应予以支持，原审法院对双方存在劳动合同关系的认定系事实认定错误，本院予以纠正。至于被上诉人的工伤认定事实，系工伤保险对建设工程领域对农民工的延伸保护，但该工伤认定不能推定农民工与施工单位存在劳动合同关系。由于上诉人未为被上诉人缴纳工伤保险，故应当由上诉人承担被上诉人的相关工伤待遇。原审法院对于工伤待遇的各项计算正确，本院对被上诉人工伤待遇的各项判决予以维持。综上，原审认定事实部分错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初1244号民事判决第二项、第三项；二、撤销长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初1244号民事判决第一项、第四项、第五项、第六项；三、驳回被上诉人战春禹的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元由上诉长春华星建筑有限责任公司负担10元，由被上诉人战春禹负担10元。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇二〇年九月十六日书记员 刘 越