广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0113民初6319号原告：杨丙桂，男，1975年2月4日出生，汉族，身份证住址湖北省石首市。委托诉讼代理人：李贻文，男，1969年12月24日出生，汉族，身份证住址湖北省石首市。被告：宁波天发建筑劳务有限公司，住所地浙江省宁波市北仑区新碶长江路明珠商厦******。法定代表人：杨发彬。委托诉讼代理人：汤滔，系浙江红邦律师事务所律师。被告：中建三局第三建设工程有限责任公司，住所地，住所地湖北省武汉市洪山区关南园路**iv>法定代表人：刘晓清。委托诉讼代理人：张家荣、王桂生，均系该公司人员。被告：广州市万源装饰设计工程有限公司，住所地，住所地广州市花都区花山镇平龙路自编**之二211iv>法定代表人：董河江。被告：罗德太，男，1963年10月16日出生，汉族，身份证住址湖南省隆回县。被告：李贻金，男，1967年11月13日出生，汉族，身份证住址湖北省石首市。原告杨丙桂诉被告宁波天发建筑劳务有限公司、中建三局第三建设工程有限责任公司、广州市万源装饰设计工程有限公司、罗德太、李贻金生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。原告杨丙桂及其委托诉讼代理人李贻文，被告宁波天发建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人汤滔，被告中建三局第三建设工程有限责任公司的委托诉讼代理人张家荣、王桂生，被告李贻金均到庭参加诉讼，被告广州市万源装饰设计工程有限公司、被告罗德太经本院合法传唤无正当理由无到庭。本案现已审理终结。原告杨丙桂向本院提出诉讼请求：一、判令被告宁波天发建筑劳务有限公司支付原告误工费216000元（医疗期及康复期计24个月*9000元/月）、后续治疗康复费50000元、交通费10000元（多次包车及打车费用）、伤残赔偿金（伤残八级）270000元（30个月*9000元/月）、精神损失费100000元、伤残等级鉴定费2630元、工资9400元（2018年4月5日至5月13日计有38天*300元/天=11400元-已发工资2000元），上述款项合计658030元；二、被告中建三局第三建设工程有限责任公司对上述第一项诉请中的费用承担连带责任；三、判令两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：宁波天发建筑劳务有限公司承包中建三局第三建设工程有限责任公司位于番禺××××地块标段地下室二次结构施工项目，原告与带班人李贻金等人于2018年4月5日入场为宁波天发建筑劳务有限公司工作，约定原告工资为300元/天。2018年5月13日下午14时许原告在本项目地下室工作时意外从高处坠落，致多处骨折，严重受伤，工友王**、王飞马上报警，石楼派出所接到报警后赶到现场并马上将原告送往番禺区中心医院急救，因伤情危重，医院发出了病危通知书，经医生诊断为第二、第四胫椎骨折，第一腰椎骨折，T12-L2右侧横突骨折，创伤性蛛网膜下腔出血，肺挫伤，头部开放性外伤。原告于2018年5月13日入住番禺区中心医院抢救治疗，至2018年7月18日被宁波天发建筑劳务有限公司驻场项目经理姜维权强制要求出院，共住院66天，后因原告伤势严重，于2018年8月10日再次入住番禺区中心医院到8月27日，再次被姜维权强制要求出院，住院17天，两次住院的所有救治费用均由宁波天发建筑劳务有限公司支付，原告住院期间宁波天发建筑劳务有限公司财务梁锦霞通过中国银行转账2000元工资。出院后在原告方亲属的多次强烈要求下，宁波天发建筑劳务有限公司于2018年8月31日支付30000元生活费，之后两被告均不再理会原告。因原告经济条件限制，只能暂时居住在姐夫李贻江在广州市从化区九龙打工的工地工棚之中，生活条件十分艰苦，根本不利于原告身体康复，原告因伤重得不到有效的治疗，长时间视力严重模糊，语言不清，头昏耳鸣。呼吸困难，四肢无力，行走困难，生活不能自理，一直由其姐姐与姐夫照顾。原告为了维护自己的人身权益，自费在广东华杰法医临床司法鉴定所鉴定为八级伤残。原告依据此结果多次要求两被告赔偿均无人理会，从九龙打车至番禺区亚运城和石楼镇政府之间多次往返维权，费用极高。石楼镇政府及劳监部门也多次与两被告协调均无果。由于宁波天发建筑劳务有限公司没有与原告签订劳务合同，只有事实用工关系，劳动行政部门均表示无法走工伤程序。为维护自身合法权益，故起诉请求法院依法公正判决。诉讼中，杨丙桂以受伤至今一直不能正常工作为由，要求误工天数从2018年5月15日计算至法院判决生效为止；另外，于2010年6月16日、6月22日两次到广州数白云区第一人民医院复诊，产生医疗费用861元，但因未住院治疗而医生未出具后续治疗方案。被告宁波天发建筑劳务有限公司辩称：―、我方认为不需承担责任，工程是从中建三局第三建设工程有限责任公司承包而来的，分包给万源装饰设计工程有限公司，万源装饰设计工程有限公司发包给罗德太，罗德太再把工程发包给李贻金，原告是李贻金叫来工作的，故应该由万源装饰设计工程有限公司、罗德太、李贻金承担责任。二、退一步来说，如我方需承担责任，原告的涉案诉请计算也是有误的，应该按人身损害赔偿计算，而不是按工伤赔偿计算。如原告的涉案主张是正确的，那么我方对其诉请有以下意见：1、24个月的误工费应该由相关部门鉴定；2、工资标准9000元/元过高，按行业标准应该是6000多元；3、后续治疗费也要通过鉴定；4、交通费应该提供相应的发票；5、赔偿金的标准过高；6、鉴定费应该提供发票，如是按工伤，则要通过劳动仲裁。被告中建三局第三建设工程有限责任公司辩称：―、原告诉请我方承担赔偿责任无法律依据。我方是广州亚运城A地块项目的总承包方，将二次结构劳务分包给具有劳务资质和安全生产许可证书的宁波天发建筑劳务有限公司，原告虽然在项目工地上从事劳务活动，其提供的劳务对象是宁波天发建筑劳务有限公司，原告与该公司未签订书面劳动合同，其在本案中主张的法律关系应为临时性、短暂性的劳务关系（雇佣关系），原告在从事雇佣活动中疏忽大意以致自身不慎跌落受伤，其赔偿责任应由雇主承担，我方并非原告的雇主，且项目是合法分包给宁波天发建筑劳务有限公司，不存在任何过错，原告也未能提供证据证明我方存在过错，故我方无需承担赔偿责任。原告应当预见违规作业风险，但其过于自信、疏忽大意，未按安全生产要求做好防护措施，存在明显过错。二、原告主张的多项赔偿项目没有法律依据，且金额明显过高：1、原告主张其工资每天300元，但未提供证据证实，其主张误工费216000元没有依据，明显过高，不应支持；2、其主张的后续治疗康复费50000元尚未实际发生，且未提供证据证实，不应支持；3、其主张交通费10000元，未能提供票据证实，不应支持；4、其主张伤残赔偿金270000元，超过法定标准，不应支持；5、其主张精神损失费100000元明显过高，不应支持；6、其主张工资9400元，没有提供证据证实，不应支持。被告广州市万源装饰设计工程有限公司无到庭答辩。被告罗德太无到庭答辩。被告李贻金辩称，其不应该是本案的被告，宁波天发建筑劳务有限公司发包给广州市万源装饰设计工程有限公司的法定代表人董河江，董河江找到罗德太，发包给他地下室的砌墙、抹灰，罗德太找到我说手下有没有砌砖的师傅，于是我找来十多个师傅负责砌砖。在地下室负二层施工过程中，因当时没有照明，原告从负二层的排风井摔下负三层。目前宁波天发建筑劳务有限公司还欠我工资款五万多元，在贵院起诉时由于双方是合同纠纷，且我与宁波天发建筑劳务有限公司没有签订合同，最后败诉了，现在我还欠其他工人工资。我认为本案应由宁波天发建筑劳务有限公司和中建三局第三建设工程有限责任公司承担责任，因为我们是给两公司做事，当时负二层都没有照明设施，也没有项目负责人。当事人围绕诉讼请求及抗辩意见依法提交了证据，经庭审质证，本院认定事实如下：被告中建三局第三建设工程有限责任公司系一从事各类建设工程总承包、施工等的非自然人投资或控股的法人独资有限责任公司，被告宁波天发建筑劳务有限公司系一从事建筑工程劳务分包、承包等的自然人投资或控股有限责任公司，被告广州市万源装饰设计工程有限公司系一从事工程排水施工服务、工程围栏装卸施工、建筑工程后期装饰等的自然人投资有限责任公司。2017年12月18日，中建三局第三建设工程有限责任公司作为承包人与分包人宁波天发建筑劳务有限公司签订一份《广州亚运城项目自编号A地块A1分区土建施工总承包工程二次结构劳务分包合同》，双方约定：分包工程承包范围及工作内容为“地下室二次结构工程劳务分包内容包括但不限于，除土方工程、防水工程、保温工程、钢构工程、外墙涂料工程、淹到工程、二级配电箱、水暖电安装工程以外所有为完成本工程所要发生的一切工程内容等等”。2018年3月10日，宁波天发建筑劳务有限公司与广州市万源装饰设计工程有限公司签订一份《地下室工程承包合同》，双方约定广州市万源装饰设计工程有限公司向宁波天发建筑劳务有限公司承包工程地点位于广州市番禺区石楼镇广州亚运城项目自编号A地块的‖标段项目，工程范围和内容为“地下室至±0.00的所有工作（包含且不仅包含木工、泥工、钢筋工等工种的工作内容）”。2018年5月13日下午，在宁波天发建筑劳务有限公司从中建三局第三建设工程有限责任公司承包的广州亚运城项目自编号A地块A1分区土建施工二次结构劳务分包工程施工现场，杨丙桂从高处坠落致头部、颈部及腰部受伤。事故发生后，杨丙桂被送往广州市番禺区中心医院进行住院治疗，2018年8月27日出院时经诊断为：1、第2、4颈椎骨折；2、颈后纵韧带骨化症；3、L1腰椎骨折；4、颈椎间盘突出症；5、创伤性蛛网膜下腔出血；6、肺挫伤；7、双肺小肺大泡；8、开放性颅脑损伤术后；9、肝功能损害；10、脂肪肝。出院医嘱为：继续康复治疗，注意防跌倒；不适随诊，必要时骨科就诊是否需要手术治疗。2018年9月12日，杨丙桂自行委托广东华杰法医临床司法鉴定所对伤残程度评定、致伤物和致伤方式推断进行鉴定。2018年9月13日广东华杰法医临床司法鉴定所作出粤华杰司鉴所（2018）临鉴字第379号《司法鉴定意见书》，该鉴定书的鉴定意见为：被鉴定人杨丙桂的损伤，据分析，符合被鉴定人所述受伤方式所致的损伤特征，工作时高处坠落可以形成上述损伤；根据《劳动能力鉴定职工与职业病致残等级评定标准（GB/T16180-2014）》评定为八级伤残。诉讼中，宁波天发建筑劳务有限公司对鉴定书提出异议，认为该伤残等级不应按工伤标准，而是按人身损害标准进行鉴定，故要求重新鉴定。其后，杨丙桂委托本院摇珠选定广东衡正司法鉴定所，对其伤残等级以人身损害标准进行鉴定。2020年1月15日广东衡正司法鉴定所作出粤衡正（2019）临鉴字第0554号《司法鉴定意见书》，该鉴定书的鉴定意见为：被鉴定人杨丙桂Ｌ１椎体爆裂性骨折，椎体碎裂骨质突入椎管，椎管内骨性占位，评定为人体损伤九级伤残。后杨丙桂对该鉴定书的评定伤残级别提出异议。2020年７月２２日广东衡正司法鉴定所对杨丙桂提出的异议作出补充说明，认为根据案情、病历材料和检验所见，根据《人体损伤致残程度分级5.9.6.1》规定，评定为人体损伤九级伤残，检验无错漏情形，程序合法。本院认为，根据《中华人民共和国安全生产法》第一百条之规定“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具有安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的。导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十一条之规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，杨丙桂在从事雇佣活动中因生产安全事故遭受的人身损害，雇主李贻金应承担赔偿责任，而宁波天发建筑劳务有限公司明知广州市万源装饰设计工程有限公司不具备相应资质或者安全生产条件，仍然将工程发包给广州市万源装饰设计工程有限公司，在同样情况下广州市万源装饰设计工程有限公司将部分工程发包给罗德太，罗德太再将部分工程发包给李贻金。根据前述法律规定，对于杨丙桂遭受的人身损害，宁波天发建筑劳务有限公司、广州市万源装饰设计工程有限公司、罗德太应当与雇主李贻金共同承担连带赔偿责任。被告广州市万源装饰设计工程有限公司、罗德太经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃抗辩权利。杨丙桂由李贻金雇请，并由李贻金安排工作及发放劳务报酬，杨丙桂并不向宁波天发建筑劳务有限公司、广州市万源装饰设计工程有限公司、罗德太直接提供劳务，后三者也不向杨丙桂支付劳务报酬，故案中李贻金否认与杨丙桂存在雇佣关系，理由不能成立，本院不予采信。宁波天发建筑劳务有限公司具有从事建筑工程劳务分包、承包资质，中建三局第三建设工程有限责任公司将涉案工程发包给宁波天发建筑劳务有限公司，并不违反法律规定，杨丙桂、李贻金主张中建三局第三建设工程有限责任公司承担连带赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于杨丙桂对遭受的人身损害是否存在错过。案中宁波天发建筑劳务有限公司、中建三局第三建设工程有限责任公司主张杨丙桂自身存在过错，但未能充分举证加以证明，其应承担举证不能的后果，故本院对其主张不予采纳。关于司法鉴定。广东衡正司法鉴定所具有鉴定资质，且对杨丙桂提出的异议，也对该伤残级别鉴定的评定依据、鉴定方法及鉴定程序作出补充说明，并不存在程序违法或实体存在明显错误，故本院对杨丙桂的该异议主张不予支持。关于赔偿项目及数额，应根据法律法规及当事人提供的证据予以认定。1、误工费，杨丙桂无证据证实其误工至定残之日，亦无提供其有固定收入，故应依自2018年5月13日入院治疗至2018年8月27日出院确认误工天数为107天，参照杨丙桂从事相近行业建筑业上一年度职工的平均工资62404元/年计算，62404元/年÷365天×107天=18294元；2、残疾赔偿金，对杨丙桂按其主要收入来源于城镇的计算标准为宜，杨丙桂的伤残等级为九级，依次计算残疾赔偿金：48118元×20年×20%=192472元；3、后续治疗费，杨丙桂无证据证实其主张的后续治疗康复费50000元是必然发生的费用，但其出院后复诊所发生的费用861元与医嘱相符并提供医疗票据证明，故本院予以支持；4、交通费，杨丙桂主张10000元，但无证据予以证实，而事实上杨丙桂为进行治疗确实需要支出交通费用，结合其伤势，本院酌定2000元；5、精神抚慰金，杨丙桂伤残等级为九级，本院依相关规定支持其主张100000元中的20000元；6、鉴定费，杨丙桂主张人身损害赔偿应进行人体损伤致残程度分级鉴定，其主张的人体损伤致残程度分级鉴定的费用1956元，为本案审理所需且有发票证实，本院予以支持，而劳动能力鉴定的支出2630元非本案审理需要应由杨丙桂自行负担；7、关于支付工资，杨丙桂的该主张属于另一法律关系，本案不一并处理，当事人可另案主张权利。综上所述，以上费用共计235583元，李贻金应赔偿给杨丙桂2355**元，宁波天发建筑劳务有限公司、广州市万源装饰设计工程有限公司、罗德太对上述赔偿款承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国安全生产法》第一百条、《最高人民法院》第十一条、第十七条，第十八条、第二十条、第二十二条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李贻金于本判决生效之日起五日内赔偿233627元给原告杨丙桂；二、被告李贻金于本判决生效之日起五日内向原告杨丙桂支付鉴定费用1956元；三、被告宁波天发建筑劳务有限公司、广州市万源装饰设计工程有限公司、罗德太对上述第一、二项款项与被告李贻金承担连带赔偿责任；四、驳回原告杨丙桂的其余诉讼请求。案件受理费10380元，由被告李贻金、宁波天发建筑劳务有限公司、广州市万源装饰设计工程有限公司、罗德太负担5190元，由原告杨丙桂负担5190元，原告预缴的受理费本院不再退还，被告应负担的部分由其履行本判决时迳付给原告。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数及代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  林志强二〇二〇年九月三十日书记员  陈露丝