重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0154民初3149号原告：重庆建工第七建筑工程有限责任公司，住所地重庆市江北区建新南路10号，统一社会信用代码915000002030377780。法定代表人：向虎，系董事长。委托诉讼代理人：闫新，上海锦天城(重庆)律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永祥，上海锦天城(重庆)律师事务所律师。被告：重庆益制建筑劳务有限公司，住所地重庆市合川区南津街街道办事处南津街499号17幢5-1，统一社会信用代码9150011756164077XH。法定代表人：张洪福，系总经理。原告重庆建工第七建筑工程有限责任公司(以下简称七建公司)与被告重庆益制建筑劳务有限公司（以下简称益制公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用普通程序，分别于2020年6月10日、2020年7月3日公开开庭进行了审理，原告七建公司委托的诉讼代理人王永祥到庭参加了诉讼。被告益制公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告七建公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告七建公司与被告益制公司签订的《工程劳务分包合同》已解除；2.判决被告益制公司立即向原告七建公司返还已支付的196000元劳务费及资金占用费(以196000元为基数从2019年8月26日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清时止)；3.判决被告益制公司立即向原告七建公司支付违约金10000元；4.案件受理费由被告益制公司承担。事实和理由：2018年12月22日，原告七建公司将其中国联通开县分公司业务综合楼新建工程图示范围内的土建劳务分包给被告益制公司，并与被告益制公司签署了《工程劳务分包合同》，该合同中对案涉工程的具体劳务内容、劳务工作期限及原、被告双方的权利义务进行了明确约定：劳务合同第3条分包工作对象及提供劳务内容工程名称：中国联通开县分公司业务综合楼新建工程；工程地点：重庆市开县歇马生活工业区；分包范围：中国联通开县分公司业务综楼新建工程图示范围的土建劳务；提供劳务内容：模板工程、砼工程、砌体工程、室内抹灰工程、钢筋工程、楼地面工程、外架工程；配合专业分包内容：消防工程、水电安装工程、门窗栏杆安装工程、保温工程、外墙干挂等其他专业分包工程相关的土建配合。第4条分包工作期限开始工作日期：2019年1月2日；结束工作日期：2019年11月2日。第23条违约责任23.3（3）乙方不履行或不按约定履行合同的其他义务时，应当向甲方支付违约金10000元。劳务合同签订后，原告七建公司依约于2019年2月2日向被告益制公司支付了劳务费196000元，但被告益制公司却未按劳务合同约定的时间进入案涉工程现场履行施工义务，原告七建公司已经多次催促被告益制公司履行合同义务，但截至2019年8月14日被告益制公司仍未进入案涉工程现场施工。鉴于被告益制公司在原告七建公司多次催促后仍拒不履行劳务合同约定的义务，原告七建公司于2019年8月14日向被告益制公司发出律师函通知被告益制公司解除劳务合同，并要求被告益制公司返还原告七建公司已经支付的196000元劳务费，被告益制公司也于2019年8月26日回函确认已经收到原告七建公司向其寄送的律师函。被告益制公司迟延履行劳务合同约定的主要义务，经原告七建公司催告后在合理期限内仍未履行，依据法律规定原告七建公司有权解除劳务合同，并要求被告益制公司支付违约金。依据法律规定，劳务合同解除后被告益制公司应当及时返还原告七建公司已经支付的196000元劳务费，但在原告七建公司催告后被告益制公司却拒不返还原告七建公司支付的劳务费，截至原告七建公司起诉之日被告益制公司仍拖欠原告七建公司196000元劳务费。综上所述，被告益制公司的上述行为，违反了劳务合同的约定，构成合同违约，损害了原告七建公司的合法权益。为维护自身的合法权益，原告七建公司依法起诉，请求依法裁判。被告益制公司书面辩称，被告益制公司收到原告七建公司打入被告益制公司账户的196000元工程劳务费，在扣除管理费及相关税费后，将剩余款项185220元全额支付给中国联通开县分公司业务综合楼新建工程劳务的实际施工人杨川，杨川收到款项后以现金方式将款项全额支付给了该项目的负责人余廷志，余廷志将该笔款项用于支付该项目的农民工工资。被告益制公司已完成工程量金额早超过原告七建公司支付的工程劳务款金额。请求依法驳回原告七建公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月13日，原告七建公司与中国联合网络通信有限公司重庆市分公司就中国联通开县分公司业务综合楼新建工程(招标文件名称：中国联通重庆市开县分公司业务综合楼新建工程)签订《建设工程施工合同》，由原告七建公司完成按设计施工图及招标范围内的工程等全部工作内容。2018年12月22日，原告七建公司与被告益制公司就中国联通开县分公司业务综合楼新建工程图示范围内的土建劳务签订《工程劳务分包合同》，其中原告七建公司为发包方(甲方)，被告益制公司为分包方（乙方），乙方基本信息处显示为“资质证书号码：D350067764；发证机关：重庆市合川区城乡建设委员会；资质专业及等级：砌筑作业劳务分包一级、木工作业劳务分包一级、模板脚手架专业承包不分等级，混凝土作业劳务分包不分等级，钢筋作业劳务分包一级；复审时间及有效期：2016年10月30日至2019年10月29日”。“3、分包工作对象及提供劳务内容工程名称：中国联通开县分公司业务综合楼新建工程；工程地点：重庆市开县歇马生活工业园区；建筑面积：4208.28平方米；结构类型：钢筋混凝土结构；分包范围：中国联通开县分公司业务综合楼新建工程图示范围的土建劳务；提供劳务分包内容：模板工程，砼工程，砌体工程，室内抹灰工程，钢筋工程，楼地面工程，外架工程；配合专业分包内容：消防工程，水电安装工程，门窗栏杆安装工程，保温工程，外墙干挂等其他专业分包工程相关的土建配合。4、分包工作期限开始工作日期：2019年1月2日（实际开工时间以甲方书面开工令为准）结束工作日期：2019年11月2日总日历工作天数为：天。”“10、项目责任人：10.1甲方委派的担任驻工地履行本合同的项目责任人为余廷志；杨洪源，职务：项目责任人：项目经理。10.2乙方委派的担任驻工地履行本合同的项目责任人为张洪福，职务：项目经理。”“18、合同价款18.1合同价款（含增值税及附加、增值税率3%）：暂定人民币壹佰壹拾壹万零玖佰捌拾捌圆整元（￥1110988元），最终结算金额以甲方审计督察部出具的审核意见书金额为准……”“19.4.1价款的支付程序（1）乙方当月的进度、质量达到本合同第19.4.3条约定的付款条件时，由乙方在次月的15日前根据项目现有资料，根据甲方相关管理规定填写《付款申请单》……”“19.4.3本分包工程不支付预付款，进度款采用以下2种方式支付……（2）按比例支付，付款条件及付款比例待收到建设单位进度款项后，按每月实际审核完成工程量的75%支付进度款。工程完工后，进度款支付至实际审核完成量的80%，并停止支付进度款。待分包结算经甲方审计督察部审核并出具审核意见书后支付尾款，尾款支付至结算金额的97%，留3%作为质量保证金。”“23.3当发生下列情况之一时，乙方应承担违约责任：（1）乙方因自身原因延期交工的，每延误一日，应向甲方支付10000元的违约金；（2）乙方施工质量不符合本合同约定的质量标准，但能够达到国家规定的最低标准时，乙方应向甲方支付的违约金5000元；（3）乙方不履行或不按约定履行合同的其他义务时，应向甲方支付违约金10000元，乙方尚应赔偿因其违约给甲方造成的经济损失，延误的乙方工作时间不予顺延。（4）乙方按照上述规定承担违约责任的同时，仍必须按照本合同的相关约定赔偿损失。（5）乙方因自身原因中途退场，按照已完工程量的70%结算。23.4一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。23.5关于财务方面乙方违约情形及责任条款23.5.1乙方如以下行为构成严重违约：（1）向甲方开具的发票为虚假发票，或提供由他人开具的与实际经营业务不符的发票。（2）向甲方开具的发票无法认证、认证不符或其他任何因发票瑕疵导致发票作废。（3）未按约定时间向甲方开具发票、或拒绝开具发票。（4）发票遗失，乙方未配合甲方获得其他可抵扣凭证或重新获得发票。（5）乙方未向税务机关按时缴纳对应增值税税款，导致甲方无法抵扣进项税额。（6）其他因乙方原因，导致甲方无法实现进项税额抵扣的情形。发生以上情形，造成甲方进项税额损失单次或累计金额达20000元（贰万元）及以上，应当认定为严重违约。23.5.2违约责任的承担（1）乙方构成上述严重违约情形的，甲方有权单方面书面通知乙方解除分包合同，乙方以甲方的实际损失承担违约责任。（2）若因乙方开具发票本身的问题造成甲方日后发生的税收风险而产生的经济损失，应由乙方承担，甲方保持进一步提起法律诉讼的权利。”“25.2发生争议后除非出现下列情况双方都应继续履行合同保持工作连续保护好已完工作成果：(1)单方违约导致合同确已无法履行双方协议终止合同；(2)调解要求停止合同工作且为双方接受；(3)仲裁机构要求停止合同工作：(4)法院要求停止合同工作。25.3合同送达地址:甲方确认其通讯地址为重庆市九龙坡区XX村XX号X楼重庆建工第七建筑工程有限责任公司工程管理分公司联系方式:X；乙方确认其通讯地址为重庆市合川区XX街街道办事处X街X号X幢X联系方式:X。甲、乙双方一致确认上述地址系履行合同义务、解决合同争议时接收相对方函件和司法机关(法院、仲裁机构)诉讼、仲裁文书的送达地址和联系方式适用至本合同履行完毕或争议经诉讼或仲裁完毕至案件执行终结时止。上述通讯地址、联系方式适用期间任何一方变更通讯地址、联系方式的应提前五个工作日向合同相对方和司法机关(争议已进入司法程序的)送交书面变更告知书。甲、乙双方承诺上述通讯地址、联系方式真实有效商业信函和诉讼、仲裁文书一经寄至上述地址即视为送达。如因通讯地址、联系方式信息有误或信息变更后未及时告知合同相对方和司法机关或当事人拒绝签收等原因而导致商业信函和诉讼、仲裁文书未被当事人实际签收的邮寄送达的以信函、文书退回之日视为送达至日；直接送达的以送达人当场在送达回证上记明情况之日视为送达之日因此造成的不利后果由通讯地址、联系方式提供方自己全部承担。”“26、禁止转包或再分包26.1乙方不得将本合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。否则，劳务乙方将依法承担责任，并向甲方支付违约金50000元，同时赔偿甲方因此遭受的全部损失。”“29、合同解除29.1如在乙方没有完全履行本合同义务之前，总包合同或专业分包合同终止，甲方应通知乙方终止本合同。乙方接到通知7个工作日内全部撤离现场。29.2如因不可抗力致使本合同无法履行，或因一方违约或因建设单位原因造成工程停建或缓建，致使合同无法履行的，甲方和乙方可以解除合同。29.3合同解除后，乙方应妥善做好已完工程和剩余材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求撤出施工现场。甲方应为乙方撤出提供必要条件。29.4有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。乙方被解除合同后如果不退离或不及时退离施工现场，乙方向原甲方承担全部责任及相应的损失。”“31.2履约保证金的担保责任（1）乙方将本劳务分包工程向外转包，甲方有权终止本劳务分包合同……”“33、合同生效33.1本合同由双方签名并盖章后生效。”在合同落款处，原告七建公司加盖合同专用章，被告益制公司加盖公章。上述合同签订后，原告七建公司依被告益制公司的申请，向被告益制公司支付196000元劳务费。2019年8月14日，原告七建公司委托上海锦天城(重庆)律师事务所向被告益制公司发《律师函》，主要内容为“上海锦天城（重庆）律师事务所接受重庆建工第七建筑工程有限公司（以下简称：‘七建公司’）委托，指派闫新、王永祥律师（以下简称：‘署名律师’），就告知你方解除《工程劳务分包合同》、要求返还196000工程劳务款并保留主张经济赔偿的权利，郑重致函如下：如你方所知：2018年12月22日，七建公司与重庆益制建筑劳务有限公司（以下简称：‘益制公司’）签订了《工程劳务分包合同》（以下简称：‘合同’）。合同中第4条列明了益制公司提供劳务的时间为2019年1月2日至2019年11月2日，劳务范围为中国联通开县分公司业务综合楼新建工程图示范围的土建劳务，劳务内容有模板工程、砼工程、砌体工程、室内抹灰工程、钢筋工程、楼地面工程、外架工程。第12条列明了益制公司的义务，主要是确保劳务所涉项目按期按质完成。2019年2月2日，七建公司打入益制公司账户196，000工程劳务款。七建公司现郑重告知你方，截至约定劳务期限的截止期限已经不足三个月，你方从未履行合同义务。现你方的行为足以表明，在合同履行期限届满前，不履行合同主要义务，因此，七建公司可根据合同中第29.2条的约定及《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项解除合同，并要求你方赔偿因解除合同给七建公司产生的损失。此外，根据网上银行付款回单，上述196000元工程劳务款已成功转入你方的银行账户。由于你方从未履行合同义务，故你方同时应该返还七建公司196000元工程劳务款。综上所述，署名律师现函告你方，解除七建公司与你方于2018年12月22日签订的《工程劳务分包合同》，同时要求你方返还上述196000元工程劳务款并赔偿因解除该合同对七建公司产生的损失。署名律师为维护七建公司合法权益，诚望你方能以积极配合之态度，在收到本函之日起五个工作日内，立即与我方联系，协商解决上述事宜。若你方逾期不按上述期限履行告知事项，署名律师立即根据七建公司授权向有管辖权的人民法院提起诉讼，并要求你方赔偿由此给七建公司造成的损失。届时，你方名下可能拥有的银行账户、存贷、固定资产、土地使用权、公司股权、车辆等全部财产，亦将被采取查封、扣押、冻结等强制执行措施。同时，由此产生诉讼费、保全费、执行费、律师费又将进一步扩大你方的责任，徒增应诉成本，亦对你方之日常生活造成不利影响。专此函告，望你方慎思并妥善对待。”“附：七建公司法务部联系方式X”。被告益制公司收到该函后向上海锦天城（重庆）律师事务所回复：“我司于2019年8月19日收到贵所暨闫新、王永祥律师发出的《律师函》。现对函中提及的相关事宜作如下回复：1.我司收到七建公司打入益制公司账户196000.00元工程劳务款，在扣除管理费及相关税费后，将剩余款项185220.00元全额支付给中国联通开县分公司业务综合楼新建工程劳务的实际施工人杨川，杨川收到款项后以现金方式将款项全额支付给了该项目的负责人余廷志余廷志将该笔款项用于支付项目施工农民工工资。2.关于贵所律师函中提及的“由于你方从未履行合同义务”与事实严重不符我司已完工程量金额早超过七建司支付的工程劳务款金额。3.我司分管法务负责人邓和清于2019年8月21日与贵所王永样律师电话沟通双方约定时间、地点协商解决王律师表示赞成并说由他通知七建司电话联系益制公司确定协商时间、地点但截至今日七建司并未来电告之处理方式即作此回复。联系电话：X附件:1.公司转款给杨川的电子回单2.杨川对此笔款项的情况说明”。本院认为，原、被告之间的法律关系为建设工程引起的建设工程合同纠纷。原告七建公司与被告益制公司签订的《工程劳务分包合同》，系当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在可撤销或合同无效等情形，该合同合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。关于《工程劳务分包合同》解除问题：原、被告双方签订《工程劳务分包合同》后，原告七建公司称被告益制公司未按合同约定进场施工，构成违约，虽被告益制公司辩称“已完工程量金额早超过原告支付的工程劳务款金额”，但却未向本院提交充分有效的证据予以证明；原告七建公司于2019年8月14日向被告益制公司发《律师函》，依据原、被告双方签订的《工程劳务分包合同》第29.2约定“如因不可抗力致使本合同无法履行，或因一方违约或因建设单位原因造成工程停建或缓建，致使合同无法履行的，甲方和乙方可以解除合同”及《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项之规定，解除双方签订的《工程劳务分包合同》，符合合同约定和法律规定，双方的《工程劳务分包合同》自被告益制公司收到该函时解除；被告益制公司在《回复》称其于2019年8月19日收到《律师函》，故原、被告双方签订的《工程劳务分包合同》因被告益制公司违约，原告七建公司提出解除，自被告益制公司收到该函时即2019年8月19日解除。关于返还劳务费问题：《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”虽被告益制公司称其将196000元收到后“在扣除管理费及相关税费后，将剩余款项185220元全额支付给中国联通开县分公司业务综合楼新建工程劳务的实际施工人杨川，杨川收到款项后以现金方式将款项全额支付给了该项目的负责人余廷志，余廷志将该笔款项用于支付该项目的农民工工资”，但其并未向本院提交充分有效的证据予以证明，且原告七建公司也不予认可，故被告益制公司应当将收到的劳务费196000元予以返还，但其并未返还，构成违约，原告七建公司要求其返还196000元并自2019年8月26日起以196000元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用利息至付清时止，符合规定，本院予以支持。关于违约金问题：原、被告双方签订的《劳务分包合同》第23.3约定“乙方不履行或不按约定履行合同的其他义务时，应向甲方支付违约金10000元”，因被告益制公司违约，原告七建公司有权要求被告益制公司支付违约金，该违约条款及金额并不违反法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告重庆建工第七建筑工程有限责任公司与被告重庆益制建筑劳务有限公司于2018年12月22日签订的《工程劳务分包合同》于2019年8月19日解除。二、由被告重庆益制建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆建工第七建筑工程有限责任公司返还劳务费196000元并支付以196000元为基数从2019年8月26日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清时止的资金利息。三、由被告重庆益制建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆建工第七建筑工程有限责任公司违约金10000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4390元，由被告重庆益制建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 长  雷亚军审 判 员  熊 军人民陪审员  唐明辉二〇二〇年九月二十九日法官 助理  骆云鹏书 记 员  陈金鑫