广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初31653号原告黄锦鹏,男,汉族,1977年2月27日出生,住广东省东莞市南城区*************商住楼1单元502房,公民身份号码为441************711。委托代理人张丽丽,系广东广和(东莞)律师事务所律师。委托代理人苏淑敏，系广东广和（东莞）律师事务所实习律师。被告惠州市大川药业有限公司，住所地为广东省惠东县*****民营科技工业园，统一社会信用代码为914***********145Y。法定代表人黄某1。第三人广东众德医药股份有限公司，住所地为广东省东莞市***************、302室、303室、304室、305室、306室，统一社会信用代码为914***********770L。法定代表人郑某1。委托代理人郑永太，系该公司财务总监。原告黄锦鹏与被告惠州市大川药业有限公司、第三人广东众德医药股份有限公司民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张丽丽、第三人的委托代理人郑永太到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即向原告偿还本金33346897.33元及支付相应的借款利息（从2018年12月26日按月息2％计至借款本金清偿之日止，暂计至2019年9月8日为5713435.08元）；2、判决被告立即向原告支付律师费用320000元；3、判决原告对被告位于平山松柏垅的土地使用权[惠东国用（2007）第011779号]及位于惠东县平山青云管理区内的房产[粤房地证字第C6219477号、粤房地证字第C6219478号、粤房地证字第C6219479号]享有抵押权，对该土地使用权及房产拍卖、变卖、折价所得价款享有优先受偿权；4、本案案件诉讼费用（受理费、保全费），均由被告承担。事实与理由：原告与被告股东是姻亲，原告是广东众德医药股份有限公司大股东，被告周转困难未能支付供应商货款，被告法定代表人提出向原告借款用于周转，原告通过向其控股的广东众德医药股份有限公司向被告支付预付款的方式向被告提供流动性支付，广东众德医药股份有限公司通过向银行承兑方式向被告支付了18000000元的预付款。被告因欠兴业银行股份有限公司惠州分行的借款逾期，厂房面临被银行拍卖，如果厂房被拍卖，价格将极低，被告法定代表人再次向原告提出借款用于清偿兴业银行股份有限公司惠州分行的借款。经原告与被告协商达成意见：原告个人向被告借款34000000元，其中18000000元用于清退广东众德医药股份有限公司预付款，余款用于清偿兴业银行股份有限公司惠州分行的借款本息。被告提供位于平山松柏垅的土地使用权[惠东国用（2007）第011779号]及位于惠东县平山青云管理区的房产[粤房地证字第C6219477号、粤房地证字第C6219478号、粤房地证字第C6219479号]作为抵押担保。2018年12月21日、2019年1月21日。原告和被告分别签订了《借款合同》及《抵押合同》，其中约定：1、借款本金3400万元；2、月息1％，按月付息；3、不按时支付利息，则按月息2％计；4、被告提供位于平山松柏垅的土地使用权[惠东国用（2007）第011779号]及位于惠东县平山青云管理区内的房产[粤房地证字第C6219477号、粤房地证字第C6219478号、粤房地证字第C6219479号]作为抵押担保。2018年12月25日、2019年1月28日，惠东县国土资源局对被告提供的抵押物进行了二次抵押权登记，并向原告颁发了不动产登记证明。2018年12月26日，原告按照约定为被告向兴业银行股份有限公司惠州分行归还了借款和本金及支付了借款利息等各项费用共计15346897.33元。2018年12月26日，原告与被告签订《借款合同补充协议（二）》，其中确认：原告已按照约定完成交付借款本金15346897.33元给被告的义务。2018年12月28日，兴业银行股份有限公司惠州分行涂销了对被告所提供上述抵押物的抵押权。2018年12月26日，原告、被告、广东众德医药股份有限公司签订了《借款合同补充协议（一）》，其中载明：原告、被告确认被告欠东莞众德医药股份有限公司债务共计1800000元，三方均同意由原告代被告向广东众德医药股份有限公司偿还该债务；原告已按照约定完成了交付借款本金1800000元给被告的义务。然而，被告未能按照约定履行付息义务，原告多次催讨未果。原告于2019年5月21日向被告发出催收函，被告确认所欠借款本金及借款利息的情况。此后，原告又多次催讨，仍未果。被告的行为已构成严重违约，依法应当承担继续履行、采取补救措施、赔偿损失等民事责任。被告惠州市大川药业有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未向本院提交任何证据或答辩意见。第三人对原告的起诉没有意见。经审理查明，2018年12月21日，原告作为出借人（抵押权人），被告作为借款人（抵押人），案外人黄某1作为抵押人，三方签订借款合同，约定：为明确责任，惠州大川及黄锦鹏、黄某1三方经协商就借款及接受作为附件二《抵押物清单》财产第二顺位的抵押权人等有关事宜达成协议如下：借款本金为叁仟肆佰万元整；借款用途为惠州大川用于偿还所欠兴业银行的借款本息等所有费用及欠广东众德医药股份有限公司的债务；借款期限为五年，自2018年12月21日起至2023年12月20日止；月息1%，按月还息，到期还本，每月21日为付息日，惠州大川应在付息日支付借款利息给黄锦鹏；惠州大川不按合同约定支付利息，借款利率按月息2%计，并计算复利；惠州大川及黄某1提供自有财产作为履行债务的抵押担保，因担保保物已抵押给兴业银行，黄锦鹏同意接受作为抵押财产的第二顺位的抵押权人并承担第二顺位抵押权的风险，抵押合同另行签署，抵押合同是本合同的从合同，与本合同具有同等效力；本合同项下的用于归还兴业银行的部分借款直接汇入兴业银行指定的账户，无须另行取得惠州大川的授权，即视为黄锦鹏完成本合同项下借款的支付；黄锦鹏、惠州大川、黄某1及与债权人众德医药公司达成债务清偿协议，即视为黄锦鹏完成本合同项下借款的支付；惠州大川存在违约的情况下，黄锦鹏有权随时（提前）终止本合同，要求惠州大川一次性偿还及支付上述所有款项，并要求惠州大川承担黄锦鹏为实现债权及抵押权的所有费用[包括但不限于律师费、保全费、担保费等]。附件二的抵押物清单包括权属人为惠州市大川药业有限公司的位于惠东县平山青云管理区内（办公楼、宿舍、厂房）以及平山松柏垅（工业用地），产权证号分别为粤房地证字第C6219478号、C6219477号、C6219479号，惠东国用（2007）第011779号。当天，原告与被告惠州市大川药业有限公司、黄某1签订抵押合同，约定担保的借款本金为叁仟肆佰万元整，以及抵押担保的范围及期限。原告主张到相关部门办理抵押权登记时，由于第一顺位兴业银行的抵押权未涂销，所以上述借款合同在办理抵押登记时办理的抵押债权数为2850万元，后又在涂销了兴业银行第一顺位的抵押权涂销后，原告与被告办理剩余债权550万元的抵押权登记，并签署了债权本金为550万元的借款合同及抵押合同，并办理了相应的抵押权登记。根据惠东县不动产登记资料查询结果显示：1、惠东国用（2007）第011779号位于平山松柏垅（工业用地），粤房地证字第C6219478号、C6219477号、C6219479号位于惠东县平山青云管理区内办公楼、宿舍、厂房的权属人都是被告惠州市大川药业有限公司，均为被告惠州市大川药业有限公司单独所有；2、根据粤（2018）惠东县不动产证明第0031477号显示，登记时间为2018年12月25日，二次抵押，抵押内容为一宗土地[（2007）第011779号]和三栋建筑物（粤房地证字第C6219478号、C6219477号、C6219479号）共同抵押2850万元，抵押期限为2018年12月21日至2023年12月20日。3、根据粤（2019）惠东县不动产证明第0003921号显示，登记时间为2019年1月28日，二次抵押，抵押内容为一宗土地[（2007）第011779号]和三栋建筑物（粤房地证字第C6219478号、C6219477号、C6219479号）共同抵押550万元，抵押期限为2018年12月21日至2023年12月20日。2018年12月26日，原告作为出借人、抵押权人，被告惠州市大川药业有限公司作为借款人、抵押人、债务人，案外人黄某1作为抵押人，广东众德医药股份有限公司作为债权人，四方签订借款合同补充协议（一），约定，鉴于惠州大川欠众德医药公司合计壹仟捌佰万元整，详见企业往来对账函、核算项目明细账；惠州大川不能偿还所欠众德医药公司的上述款项；惠州大川要求黄锦鹏出借相关款项给惠州大川，用于偿还前述所欠众德医药公司的款项；据此惠州大川及黄锦鹏、黄某1三方于2018年12月21日签订《借款合同》及《抵押合同》；为明确《借款合同》中部分借款的支付情况及各方责任，惠州大川及黄锦鹏、黄某1、众德医药公司四方达成补充协议，惠州大川确认欠众德医药公司款项壹仟捌佰万元整；众德医药公司、惠州大川、黄某1均同意将惠州大川上述欠款的债务转移给黄锦鹏，即上述欠款的债务清偿主体变更为黄锦鹏，由黄锦鹏负责向众德医药清偿该欠款；自此，惠州大川不再欠众德医药上述欠款；众德医药公司、惠州大川、黄某1、黄锦鹏对于上述欠款的债务转移、债务承担即清偿的约定均无异议；鉴于黄锦鹏、惠州大川与众德医药已达成了上述欠款的债务清偿约定，惠州大川及黄某1确认黄锦鹏已完成《借款合同》中借款本金壹仟捌佰万元整的支付；惠州大川及黄锦鹏、黄某1三方的其他权利义务同《借款合同》及《抵押合同》的约定。广东众徳医药股份有限公司于2018年12月3日向被告惠州市大川药业有限公司出具的企业往来对帐函中记载：截止2018年11月30日，被告惠州市大川药业有限公司欠广东众德医药股份有限公司预付款18000000元。该对账函下方加盖了被告惠州市大川药业有限公司的财务专用章，并有黄某1的签名捺印。核算项目明细账中列明了从2017年10月至2018年11月期间，被告惠州市大川药业有限公司与广东众德医药股份有限公司款项往来的项目明细。原告另提供了相应的供货统计、发票以说明上述预付款情况。同日，原告作为出借人、抵押权人，被告惠州市大川药业有限公司作为借款人、抵押人、债务人，案外人黄某1作为抵押人，广东众德医药股份有限公司作为债权人，四方签订借款合同补充协议（二），约定，鉴于惠州大川向兴业银行股份公司惠州分行借款共4笔，借款本金合计15127589.26元，惠州大川及黄某1提供抵押物作为偿还借款本息的担保，并办理了抵押登记；惠州大川不能按期归还借款本息，兴业银行此前已诉诸法院并已查封全部抵押物，惠州大川要求黄锦鹏出借相关款项给惠州大川，用于偿还前述兴业银行的借款本息等所有费用；据此，惠州大川及黄锦鹏、黄某1三方于2018年12月21日签订《借款合同》及《抵押合同》，为明确《借款合同》中部分借款的支付情况及各方责任，惠州大川及黄锦鹏、黄某1三方达成补充协议，2018年12月26日，黄锦鹏已委托广东众德医药股份有限公司支付壹仟伍佰叁拾肆万陆仟捌佰玖拾柒元叁角叁分至兴业银行指定的账户中，用于偿还惠州大川所欠兴业银行的借款本息等所有费用；对此，惠州大川及黄某1确认黄锦鹏已完成借款合同中借款本金壹仟伍佰叁拾肆万陆仟捌佰玖拾柒元叁角叁分的支付；鉴于惠州大川及黄锦鹏、黄某1三方原约定借款壹仟陆佰万元整用于偿还惠州大川所欠兴业银行的借款本息等所有费用，扣除已支付的上述款项，存在差额陆拾伍万叁仟壹佰零贰元陆角柒分，惠州大川及黄锦鹏、黄某1三方同意以黄锦鹏委托广东众德医药股份有限公司支付该借款本金差额陆拾伍万叁仟壹佰零贰元陆角柒分至惠州大川的账户中或现金交付给惠州大川为准，有相关款项到账凭证或现金收款收据即为完成相关借款本金的支付；惠州大川及黄锦鹏、黄某1三方的其他权利义务同《借款合同》及《抵押合同》的约定。2018年12月被告惠州市大川药业有限公司以及黄某1出具承诺函表示，鉴于惠州市大川药业有限公司共欠兴业银行股份公司惠州分行未清偿借款4笔本金合计15127589.26元，惠州市大川药业有限公司及担保人提供抵押物作为归还贷款本息的担保，并办理了抵押登记（详见附件二抵押物清单）；惠州市大川药业有限公司不能按期归还本息，兴业银行已诉诸法院并已查封全部抵押物，黄锦鹏按《借款协议》的约定借出与借款清单所列欠款本金及计至实际还款日利息等额的款项给惠州市大川药业有限公司用于归还前述惠州市大川药业有限公司欠兴业银行本金及利息；惠州市大川药业有限公司及黄某1提供自有财产作为归还黄锦鹏借款的抵押担保（次于兴业银行的二次抵押）；归还兴业银行借款后，黄锦鹏应是抵押财产清单中财产唯一抵押权人。黄锦鹏于2018年12月出具委托书，委托广东众德医药股份有限公司按照承诺函，付款至兴业银行股份有限公司惠州分行的账户。广东众德医药股份有限公司并向兴业银行股份有限公司惠州分行出具了相应的承诺函。广东众德医药股份有限公司的2018年12月13日股东会决议显示股东同意签署承诺函，并认可承诺函所做出的承诺及按照承诺函中的承诺履行义务。2018年12月26日，兴业银行股份有限公司惠州分行向惠州市大川药业有限公司出具还款通知书，通知惠州市大川药业有限公司截止到2018年12月26日，贵司欠银行贷款本金15127589.26元，利息143494.82元，本息合计15271084.08元，且采取资产保全措施产生律师费、保全费75813.25元；请将上述资金转入指定账户，资金用途注明为偿还惠州市大川药业有限公司贷款本息及费用。广东众德医药股份有限公司于2018年12月26日向兴业银行股份有限公司惠州分行转账支付了15346897.33元。原告在调查时表示，黄某1是被告惠州市大川药业有限公司的法定代表人，在2018年12月21日签订案涉借款合同及抵押合同时，被告惠州市大川药业有限公司及黄某1均为案涉债务提供了抵押物，并且办理了抵押登记手续，因为被告惠州市大川药业有限公司办理抵押登记时，案涉抵押物已经抵押给了兴业银行，抵押物价值不足案涉债务，担保债权额仅为2850万元，因此黄某1提供个人房产为550万元债权提供担保；兴业银行股份有限公司惠州分行的抵押权在归还了贷款本息后已经办理了注销抵押登记手续，因此在2019年1月21日，原、被告签订了《借款合同》及《抵押合同》，借款本金550万元（已在合同中明确该借款本金包含在2018年12月21日《借款合同》的借款本金之内），被告惠州市大川药业有限公司提供其名下的土地使用权及地上建筑物作为抵押物，双方于2019年1月28日办理了抵押登记手续，因此办理了注销黄某1名下所提供的担保物的抵押登记手续，并提供了惠东县不动产登记资料查询结果证明予以证明。且原告明确表示在本案中不要求黄某1承担责任，且黄某1在签订案涉的借款协议后亦没有归还过任何款项。广东众德医药股份有限公司在庭审时表示，从2017年10月份开始，广东众德医药股份有限公司与被告惠州市大川药业有限公司合作，合作模式是预付款，广东众德医药股份有限公司先付款给被告惠州市大川药业有限公司，被告惠州市大川药业有限公司收到款项后才向广东众德医药股份有限公司发货，直到2018年3月，被告惠州市大川药业有限公司供货出现不及时，出现了货款与货物不匹配的情形，但是黄锦鹏称没关系，随后陆续还向被告惠州市大川药业有限公司预付货款直至2018年11月，被告惠州市大川药业有限公司向广东众德医药股份有限公司供货至2018年7月；预付货款的金额都是广东众德医药股份有限公司业务员与被告惠州市大川药业有限公司商谈好货物以及金额，业务员出具付款申请单给广东众德医药股份有限公司财务，财务根据付款申请单向被告惠州市大川药业有限公司付款。广东众德医药股份有限公司将与被告惠州市大川药业有限公司之间的预付款项登记在财务账册的应付账款惠州大川科目中，截止2018年11月底被告惠州市大川药业有限公司拖欠广东众德医药股份有限公司的预付款为1800万元；广东众德医药股份有限公司在案涉补充协议签订后，在2018年12月份至2019年1月份期间进行了调账，把“惠州大川应付账款”科目借方余额调整为“其他应收款黄锦鹏”科目。另查明，本院发函至国家税务总局东莞市税务局万江税务分局调取广东众德医药股份有限公司2017年9月至2018年12月期间的资产负债表。广东众德医药股份有限公司表示案涉被告惠州市大川药业有限公司的应付账款科目就是在调取的资产负债表的应付账款科目内容中，并向本院提交了与资产负债表对应的应付账款科目的全部明细予以说明。原告主张为处理案涉纠纷支付了律师费320000元，提供了律师费发票、转账凭证予以证明。本院认为，本案为借款合同纠纷。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃抗辩和质证的权利，由此产生的法律后果应由被告自行承担。原告主张被告惠州市大川药业有限公司尚欠其借款本金33346897.33元，包括兴业银行股份有限公司惠州分行的代偿款15346897.33元以及预付货款18000000元，并提供了相应的证据予以证明，在被告惠州市大川药业有限公司没有提供相反的证据予以反驳的情况下，本院依法予以采信。被告惠州市大川药业有限公司现在并未按约定向原告归还上述款项，故原告诉请被告惠州市大川药业有限公司归还借款本金33346897.33元及利息（以33346897.33元为本金，按照月利率2%的标准，从2018年12月26日起计算至付清之日止），本院依法予以支持。原告主张为处理案涉纠纷支付了律师费32000元，提供了律师费发票、转账凭证予以证明，本院予以采信。故原告诉请被告惠州市大川药业有限公司支付律师费损失320000元，本院依法予以支持。被告惠州市大川药业有限公司就案涉债务自愿提供了位于惠东县平山松柏垅惠东国用（2007）第011779号土地和位于惠东县平山青云管理区三栋建筑物（粤房地证字第C6219478号、C6219477号、C6219479号）作为抵押物，并办理了相应的抵押登记，故原告诉请要求在上述债权范围对抵押物享有抵押权，原告有权对抵押物拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告惠州市大川药业有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄锦鹏归还借款本金33346897.33元及利息（以33346897.33元为本金，按照月利率2%的标准，从2018年12月26日起计算至付清之日止）。二、限被告惠州市大川药业有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄锦鹏支付律师费损失320000元。三、原告黄锦鹏有权对被告惠州市大川药业有限公司名下位于惠东县平山松柏垅惠土地[东国用（2007）第011779号]和位于惠东县平山青云管理区三栋建筑物（粤房地证字第C6219478号、C6219477号、C6219479号）享有抵押权，若被告惠州市大川药业有限公司到期不能履行本判决第一项至第二项确定的债务，则原告黄锦鹏有权就该抵押物折价、拍卖、变卖的价款在上述的债务范围内优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费238701.66元（原告已预交），由被告惠州市大川药业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  柯 颖人民陪审员  叶润波人民陪审员  祁伟斌二〇二〇年九月二日书 记 员  胡翠芬