安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民初42号 原告：中国工商银行股份有限公司宿州埇桥支行，住所地安徽省宿州市淮海中路**，统一社会信用代码91341300486001774R。 负责人：单方冬，该支行行长。 委托诉讼代理人：许永民，该公司职工。 委托诉讼代理人：黄太林，安徽民之声律师事务所律师。 被告：宿州嘉成置业有限公司，住，住所地安徽省宿州市浍水路北市府巷东侧凌枫大厦**一社会信用代码913413025501929327。 法定代表人：闫龙林，该公司总经理。 被告：闫龙林，男，1963年12月19日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍**。 被告：安徽广宇建设（集团）有限公司，住所地安，住所地安徽省阜阳市颍泉区颍河西路**信用代码91341200151830087L。 法定代表人：张涛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张巨雷，该公司职工。 委托诉讼代理人：陈治明，该公司职工。 被告：李龙，男，1965年8月15日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 被告：周琴，女，汉族，1966年2月11日出生，住安徽省阜阳市颍**。 被告：闫瑾，女，汉族，1964年4月20日出生，住安徽省阜阳市颍州区。 原告中国工商银行股份有限公司宿州埇桥支行（以下简称工行埇桥支行）与被告宿州嘉成置业有限公司（以下简称嘉成公司）、闫龙林、安徽广宇建设（集团）有限公司（以下简称广宇公司）、李龙、周琴、闫瑾建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。工行埇桥支行委托诉讼代理人许永民、黄太林，广宇公司的委托诉讼代理人张巨雷到庭参加诉讼，嘉成公司、闫龙林、李龙、周琴、闫瑾经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 工行埇桥支行向本院提出诉讼请求：1、依法判令嘉成公司立即偿还工行埇桥支行金融借款本金39700000元、利息201014.34元和复息689.47元（暂计算至2019年3月15日，之后的利息、复息按照2013年3月19日工行埇桥支行与嘉成公司之间签订的《房地产借款合同》第四条约定计算至本金偿还完毕之日止）；2、依法判令嘉成公司承担本案诉讼费、保全费、评估费、拍卖变卖费、执行费、律师代理费等费用；3、依法判令闫龙林、安徽广宇公司、李龙、周琴、闫瑾对第一、二项诉讼请求承担连带偿还责任；4、依法确认工行埇桥支行在第一、二项诉讼请求范围内对位于：（1）宿州市汴河西路、西至生活路、北至生活路，面积67942.53平方米的土地【土地使用权证号：宿州国用（2013）第20134003号；他项权证号：宿国他项（2013）第Ｋ023号）】、（2）宿州市等419处房产【不动产单元号341302004009ＧＢ00090058等419个、不动产登记证明号：皖（2017）宿州市不动产证明第0002493号】在变卖、拍卖所得价款内享有优先受偿权。事实与理由：2013年3月17日、18日，工行埇桥支行与嘉成公司分别签订《房地产借款合同》、《最高额抵押合同》。2013年3月19日，工行埇桥支行与闫龙林、周琴、广宇公司、李龙、闫瑾分别签订《保证合同》。上述合同约定，嘉成公司因支付工程款需要，以其所有的位于宿州市汴河西路、西至生活路、北至生活路面积67942.53平方米土地【土地使用权证号：宿州国用（2013）第20134003号；他项权证号：宿国他项（2013）第Ｋ023号】作为抵押，在154440000元范围内向工行埇桥支行贷款，同时闫龙林、广宇公司、李龙自愿为该笔贷款提供连带保证责任。2013年3月31日，工行埇桥支行与嘉成公司共同在宿州市土地局办理了抵押登记手续，他项权证号为：宿国他项（2013）Ｋ023号。2013年4月至2014年1月期间，工行埇桥支行共向嘉成公司发放五笔贷款合计8000万元。嘉成公司为保证顺利偿还借款本息，于2016年9月30日同工行埇桥支行签订《最高额抵押合同》，追加坐落在宿州市等419处房产作为抵押物，双方办理了抵押登记手续，宿州市国土资源局不动产登记局下发皖（2017）宿州市不动产证明第0002493号不动产登记证明，确认了工行埇桥支行对该房产享有抵押权。由于嘉成公司未及时偿还借款本息，工行埇桥支行与嘉成公司分别于2016年6月30日、2017年6月27日、2018年3月30日三次签订《企业借款合同要素变更协议》，约定将借款期限到期日延长至2019年3月16日。其中2018年3月30日的第三次要素变更协议中，各方确认继续按照2013年3月19日签订的《最高额抵押合同》、2016年9月30日同工行埇桥支行签订《最高额抵押合同》、2013年3月19日签订的三份《保证合同》约定提供担保。现嘉成公司仍未按照合同约定偿还工行埇桥支行借款本息。经核算，嘉成公司尚欠工行埇桥支行借款本金3970万元、利息201014.34元和复息689.47元（计算至2019年3月15日，之后的利息、复息按照2013年3月19日工行埇桥支行与嘉成公司之间签订的《房地产借款合同》第四条约定计算至本金偿还完毕之日止）。 嘉成公司、闫龙林、李龙、周琴、闫瑾未答辩。 广宇公司辩称，1、工行埇桥支行应该先就嘉成公司自己提供的抵押物实现债权。本案借款既有嘉成公司提供物的担保，又有保证人的担保，工行埇桥支行应按照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定实现债权。而工行埇桥支行本案既要以担保物实现债权，又要求保证人承担连带责任，同时主张两种担保并存实现债权，不符合法律规定，应不予支持；2、依据《中华人民共和国担保法》第二十八条的规定，广宇公司仅对物的担保以外的债务承担保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。工行埇桥支行提供以下证据：证据一，工行埇桥支行金融许可证、营业执照、法定代表人身份证明书和负责人身份证复印件，证明工行埇桥支行具备诉讼主体资格；证据二，嘉成公司的营业执照、广宇公司企业基本信息、闫龙林、李龙、周琴、闫瑾的身份证复印件，证明被告的主体资格；证据三：1.《房地产借款合同》一份，证明嘉成公司因支付工程款需要，向工行埇桥支行借款，双方存在金融借款合同的事实；2.《最高额抵押合同》二份及《抵押物清单》二份、嘉成公司《股东会决议》一份、工行埇桥支行《银行抵押核实书》一份，证明2013年3月18日，工行埇桥支行与嘉成公司签订第一份《最高额抵押合同》，约定工行埇桥支行对嘉成公司所有的位于宿州市汴河西路、西至生活路、北至生活路，面积67942.53平方米土地（土地使用权证号：宿州国用（2013）第20134003号）享有抵押权的事实及2016年9月30日，工行埇桥支行与嘉成公司签订第二份《最高额抵押合同》，追加坐落在宿州市等419处房产为抵押物，工行埇桥支行对该房产享有抵押权的事实；3.宿州市国土资源局《他项权证》【他项权证号：宿国他项（2013）第Ｋ023号）】、《不动产登记证明》【皖（2017）宿州市不动产证明第0002493号】，证明工行埇桥支行与嘉成公司就案涉二处抵押物均办理了抵押登记手续，工行埇桥支行对二处抵押物享有优先受偿权的事实；证据四，《借款合同要素变更协议》三份，证明各方协商一致约定将借款期限到期日延长至2019年3月16日，2018年3月30日的第三次《要素变更协议》中，各方确认继续按照2013年3月19日签订的《最高额抵押合同》、2016年9月30日同工行埇桥支行签订的《最高额抵押借合同》、2013年3月19日签订的三份《保证合同》之约定提供担保，工行埇桥支行就二处抵押物主张优先受偿权符合约定和法律规定；工行埇桥支行主张闫龙林、广宇公司、李龙、周琴、闫瑾承担连带偿还责任符合约定和法律规定；证据五，《保证合同》三份，证明闫龙林、广宇公司、李龙、周琴、闫瑾自愿为嘉成公司向工行埇桥支行的贷款提供连带责任保证；证据六，《借款凭证》五份、转账凭证五份、《交易明细》五份，证明工行埇桥支行按照合同约定向嘉成公司分五笔支付借款8000万元及嘉成公司未按照约定偿还借款本息，截止至2019年3月15日拖欠工行埇桥支行借款本金3970万元、利息201014.34元和复息689.47元的事实。广宇公司对上述证据均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据审查确定的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：2013年3月17日，工行埇桥支行与嘉成公司签订《房地产借款合同》，合同约定合同项下的借款期限为三年，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算），实际提款日以借据为准；借款采用浮动利率，即借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日，与合同约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮20%，借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息，第二期利率确定日为提款日满一期之后的对应日，如果调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，其他各期以此类推；借款人分笔提款的，借款利率按每笔提款的借款利率分别确定并调整。2013年3月18日双方签订《最高额抵押合同》，合同约定，嘉成公司因支付工程款需要，以其所有的位于宿州市汴河西路、西至生活路、北至生活路面积67942.53平方米土地，土地使用权证号：宿州国用（2013）第20134003号；他项权证号：宿国他项（2013）第Ｋ023号）作为抵押，在154440000元范围内向工行埇桥支行贷款，同时闫龙林、广宇公司、李龙自愿为该笔贷款提供连带保证责任。2013年3月19日，工行埇桥支行与闫龙林和周琴、广宇公司、李龙和闫瑾分别签订《保证合同》，闫龙林、周琴、李龙、闫瑾、广宇公司分别在保证合同上签名。上述保证合同约定保证方式为：连带责任保证；保证范围为：主债权本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；工行埇桥支行根据主合同之约定宣布提前到期的，则保证期间为借款提起到期日之次日起两年。2013年3月31日，工行埇桥支行与嘉成公司共同在宿州市土地局办理了抵押登记手续，他项权证号：宿国他项（2013）Ｋ023号。嘉成公司为保证顺利偿还借款本息，于2016年9月30日同工行埇桥支行签订《最高额抵押合同》，追加坐落在宿州市等419处房产作为抵押物，双方办理了抵押登记手续，宿州市国土资源局不动产登记局下发皖（2017）宿州市不动产证明第0002493号不动产登记证明，确认了工行埇桥支行对该房产享有抵押权。合同签订后，工行埇桥支行向嘉成公司分批发放贷款如下：2013年4月16日发放1000万元，2013年4月28日发放2000万元，2013年7月10日发放2000万元，2013年8月9日发放1000万元，2014年1月10日发放2000万元，以上共计8000万元。嘉成公司已还清2013年4月16日、2013年4月28日、2013年8月9日的贷款4000万元。2013年7月10日发放的2000万元贷款剩余1970万元未偿还，2014年1月10日发放的2000万元贷款未偿还。由于嘉成公司未及时偿还借款本息，工行埇桥支行与嘉成公司分别于2016年6月30日、2017年6月27日、2018年3月30日三次签订《企业借款合同要素变更协议》，最终约定将借款期限到期日延长至2019年3月16日。2018年3月30日的第三次要素变更协议中，各方确认继续按照2013年3月19日签订的《最高额抵押合同》、2016年9月30日签订的《最高额抵押合同》、2013年3月19日签订的三份《保证合同》的约定提供担保，担保人处嘉成公司和广宇公司加盖公司印章，闫龙林、李龙以个人名义提供担保并签名，周琴、闫瑾未签名确认。现嘉成公司仍未按照合同约定偿还工行埇桥支行借款本息，工行埇桥支行诉讼来院。 本院审理过程中，工行埇桥支行向本院申请对嘉成公司名下的面积为67942.53平方米，土地使用权证为宿州国用（2013）第20134003号土地进行查封，并提供了相应的房产进行担保，本院作出（2019）皖13民初42号民事裁定书，对上述土地进行了查封，不动产登记中心出具的协助执行通知书回执显示查封结果为轮候查封。 本院认为，通过举证质证及听取各方当事人的诉答辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、工行埇桥支行起诉要求嘉成公司偿还借款本金和利息诉求能否成立；2、本案的担保责任应如何承担；3、工行埇桥支行要求对涉案抵押物享有优先受偿权能否成立。 一、关于工行埇桥支行起诉要求嘉成公司偿还借款本金和利息诉求能否成立的问题 《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：依法成立的合同，自成立时生效；第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。嘉成公司为开发房地产需资金周转向工行埇桥支行贷款，双方签订了房地产借款合同，是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，为有效合同。合同签订后，工行埇桥支行已实际向嘉成公司发放借款8000万元，嘉成公司陆续偿还部分借款，剩余贷款本金39700000元未偿还，嘉成公司在借款到期后未按约履行偿还义务，工行埇桥支行要求其偿还借款本金3970元有事实及法律依据，本院予以支持。 关于利息和复息的问题。依据双方签订的借款合同及借款要素变更合同，双方借款的利息及迟延偿还借款的利息及复息均有约定，现嘉成公司存在延迟偿还借款的情形，工行埇桥支行要求支付利息及复息符合双方合同的约定及法律的规定，本院予以支持。 二、关于本案的担保责任应如何承担的问题 《中华人民共和国担保法》第四十一条规定：当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。嘉成公司为涉案借款向工行埇桥支行提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押合同依法成立并生效。在嘉成公司不能偿还涉案借款时，工行埇桥支行有权要求以抵押物实现债权。本案工行埇桥支行与嘉成公司签订的系最高额抵押合同，依据《中华人民共和国物权法》第二百零六条的规定：“有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：（一）约定的债权确定期间届满；（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；（三）新的债权不可能发生；（四）抵押财产被查封、扣押；（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（六）法律规定债权确定的其他情形。”本案约定的债权期间已经届满，债权确定，工行埇桥支行提起本案诉讼主张债权具有事实及法律依据，本院予以支持。 关于闫龙林、李龙、广宇公司应否及如何承担担保责任的问题《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”闫龙林、李龙、广宇公司在借款合同上签名对涉案借款进行担保，在变更后的借款要素合同上亦签名和盖章对涉案借款进行担保，合同约定闫龙林、李龙、广宇公司对涉案借款提供连带责任担保。故，工行埇桥支行要求闫龙林、李龙、广宇公司对上述债务承担连带偿还责任有事实及法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第二十八条规定：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。闫龙林、李龙、广宇公司在本案借款合同及保证合同上保证人处盖章对涉案借款提供保证担保，嘉成公司就涉案借款同时提供物的担保，依据上述规定，闫龙林、李龙、广宇公司本案仅应对物的担保债权以外的债权承担担保责任。工行埇桥支行要求闫龙林、李龙、广宇公司对涉案借款的全部本息承担连带偿还责任没有依据，本院不予支持。 关于周琴、闫瑾应否承担担保责任的问题。《中华人民共和国担保法》第二十四条规定：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。周琴、闫瑾虽在2013年的保证合同上签名，但在案涉2018年3月30日的第三次要素变更协议中，周琴、闫瑾并未在担保人处签名确认。依据上述规定，周琴、闫瑾对变更后的债务不承担担保责任。工行埇桥支行要求周琴、闫瑾承担保证责任没有法律依据，本院不予支持。 三、关于工行埇桥支行要求对涉案抵押物享有优先受偿权能否成立的问题 《中华人民共和国物权法》第一百七十条规定：“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”《中华人民共和国物权法》第二百零三条的规定:“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。”本案工行埇桥支行就嘉成公司提供的抵押的土地及车库均办理了抵押登记，嘉成公司未履行到期债务，且双方签订最高额抵押担保合同所涉的债权已经确定，依据上述规定，工行埇桥支行对上述抵押财产享有优先受偿权。另，依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十七条的规定：人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施，但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。涉案土地虽然为轮候查封，但嘉成公司其他债权人的保全行为，并不影响工行埇桥支行对抵押担保物的优先受偿权。工行埇桥支行要求在上述土地变卖、拍卖所得价款内优先受偿，于法有据，本院予以支持。 另，工行埇桥支行诉请的律师费、评估费、拍卖变卖费、执行费等，未提供证据证明实际发生，本院不予支持。 综上所述，工行埇桥支行的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第二百零三条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十四条、第二十八条、第四十一条、第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告宿州嘉成置业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告中国工行银行股份有限公司宿州埇桥支行借款本金39700000元及利息201014.34元、复息698.47元（利息和复息计算至2019年3月15日，之后的利息、复息按照双方签订的借款合同约定的浮动利率计算至本金偿还完毕之日止）； 二、被告闫龙林、李龙、被告安徽广宇建设（集团）有限公司对上述借款本金及利息、复息在被告宿州嘉成置业有限公司提供的物的担保以外的不能清偿的债务承担连带清偿责任； 三、原告中国工行银行股份有限公司宿州埇桥支行就本判决第一项所涉款项对位于：（1）宿州市汴河西路、西至生活路、北至生活路，面积67942.53平方米的土地【土地使用权证号：宿州国用（2013）第20134003号；他项权证号：宿国他项（2013）第Ｋ023号）】、（2）宿州市等419处房产【不动产单元号341302004009ＧＢ00090058等419个、不动产登记证明号：皖（2017）宿州市不动产证明第0002493号】在变卖、拍卖所得价款内享有优先受偿权； 四、驳回原告中国工行银行股份有限公司宿州埇桥支行对周琴、闫瑾的诉讼请求； 五、驳回原告中国工行银行股份有限公司宿州埇桥支行的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费241309元，保全费5000元，由被告宿州嘉成置业有限公司负担。 如不服本判决，可自本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数制作副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  姚 强 审 判 员  朱珊珊 人民陪审员  刘广珍 二〇二〇年九月十五日 法官助理刘敏 书记员张可心 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 第二百零七条最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。 《中华人民共和国担保法》 第二十四条债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。 第四十二条办理抵押物登记的部门如下： （一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门； （二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门； （三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门； （四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门； （五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百五十七条人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施，但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。