河北雄安新区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀96民终230号 上诉人（原审被告）：雄县昝岗帅虎搅拌站，住所地雄县昝岗镇东河岗村。 经营者：李东生，男，1963年3月15日出生，汉族，住河北省雄县。 委托诉讼代理人：田贺斌，河北助友律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张健，男，1979年3月11日出生，汉族，住河北省雄县。 委托诉讼代理人：李博，河北冀雄律师事务所律师。 原审第三人：王太平，男，1957年6月1日出生，汉族，住河北省雄县。 上诉人雄县昝岗帅虎搅拌站因与被上诉人张健、原审第三人王太平买卖合同纠纷一案，不服河北省雄县人民法院（2019）冀0638民初1768号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 雄县昝岗帅虎搅拌站上诉请求：1.请求将（2019）冀0638民初1768号民事判决依法驳回对“帅虎搅拌站”起诉或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：上诉人并非适格的主体，一审认定“华盛建材有限公司”与上诉人为同一主体属事实认定错误，上诉人从未使用过“雄县华盛建筑材料有限公司”名称字号经营，上诉人与靳大虎、吴沛新合伙经营过混凝土业务，在经营中一直使用“华盛搅拌站”的牌匾字号对外经营。一审在未查明“雄县华盛建筑材料有限公司”与“华盛搅拌站”有无关系或何种关系的情况下，将“雄县华盛建筑材料有限公司”认定为同一主体属事实认定错误。在工商部门登记注册的“雄县昝岗帅虎搅拌站”也从未进行过经营，靳大虎、吴沛新、李东生三人也从未对外使用过该字号，一审法院简单的将“雄县华盛建筑材料有限公司”等同于“昝岗帅虎搅拌站”明显属事实认定错误，被上诉人以“帅虎搅拌站”为被告明显主体不适格。对于“华盛搅拌站”，在2014年经营之初，该站以李东生和靳大虎名义开办了两张农行卡，用于“华盛搅拌站”经营使用，两张卡分别由会计和出纳持有。从2016年8月左右李东生就不再参与“华盛搅拌站”的管理，但该卡仍由“华盛站”的会计继续持有并使用，李东生对后续发生业务虽有所了解，但不知其详情。不能仅凭“李东生银行卡”与被上诉人间存在资金往来，就认定被上诉人与“帅虎搅拌站”之间存在买卖关系。一审中，被上诉人追加王太平为第三人，在第三人未出庭，未向王太平进行全面核实的情况下，采信“王太平”部分录音有违证据规则的规定。被上诉人出示的“欠条”，其陈述为“王太平”书写，就应该查实是否为王太平书写，以及王太平为谁书写，以查实“欠条”的真实性，查实真实的买卖合同双方主体，在未查清事实的情况下，不应简单认定为“帅虎搅拌站（李东生）”债务，一审认定属事实错误。综上，本案案件事实有待查清原审判决错误，请二审法院依法驳回被上诉人起诉或发回重审。 张健辩称，河北省雄县人民法院（2019）冀0638民初1768号民事判决书认定事实清楚，适用法律准确，雄县华盛建材有限公司与雄县昝岗帅虎搅拌站同为一个主体，因为在被上诉人为上诉人送货期间，雄县昝岗帅虎搅拌站已经注册成立，但对外悬挂华盛搅拌站的牌子，被上诉人等其他所有送货人均认为是为华盛搅拌站送货，在起诉时才知道华盛搅拌站并未注册，但根据我方的证据及与上诉人李东生的录音、本案欠条的出具人帅虎搅拌站的会计王太平的录音，以及一审出庭证人的证言可以确定被上诉人的砂石料就是送给了昝岗帅虎搅拌站，上诉人的会计王太平给被上诉人出具的欠条中的盖章是雄县华盛建材有限公司（圆形章），在其他案件中的证据显示昝岗帅虎搅拌站出示的出货单中有华盛混凝土公司的字样，所以被上诉人认为，根据本案证据综合推定就是昝岗帅虎搅拌站使用了被上诉人的砂石料。请二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 王太平未做答辩。 张健向一审法院起诉请求：1.请求依法判令雄县昝岗帅虎搅拌站偿还砂石料款人民币508460元及利息（从起诉之日起计至款项付清日止，利率按中国人民银行逾期贷款年利率4.35%上浮50%即6.525%计付）；2.诉讼费由雄县昝岗帅虎搅拌站承担。 一审法院认定事实：雄县昝岗帅虎搅拌站于2014年11月20日注册，于2017年7月21日取得营业执照，工商登记为个体工商户，经营者为李东生。在未取得营业执照前，雄县昝岗帅虎搅拌站使用“华盛”字号对外经营。张健与“雄县华盛建材有限公司”之间存在砂石料买卖关系，该公司购买张健的砂石料。2017年4月15日，经双方对账，“雄县华盛建材有限公司”共欠张健货款508460元，由雄县昝岗帅虎搅拌站会计王太平给张健出具欠条一张，载明：今欠张健现金（大写）伍拾万零捌仟肆佰陆拾元（508460元），备注4月15日前票据全清，加盖“雄县华盛建材有限公司”公章。此款经张健多次催要未果。张健于2019年7月16日诉至河北省雄县人民法院，请求雄县昝岗帅虎搅拌站偿还欠款508460元及利息。审理过程中，张健提交了与雄县昝岗帅虎搅拌站经营者李东生的电话录音，李东生认可在办理营业执照时想使用“华盛”的名号，但因工商部门未通过才使用的“帅虎”。张健提交了与第三人王太平的谈话录音，王太平称可以为张健作证，该笔五十余万欠款的欠款人是雄县昝岗帅虎搅拌站。2018年6月18日，雄县昝岗帅虎搅拌站出具证明一份，证明雄县昝岗帅虎搅拌站经营注册地是昝岗镇东河岗村，负责人为李东生，对外经营中挂有华盛搅拌站的牌子，有时使用华盛的名称对外经营，两者为同一搅拌站。在本院（2019）冀0638民初1319号民事案卷中，雄县昝岗帅虎搅拌站对外亦使用过“华盛”的名号主张权利。证人庄某出庭证实，自己和张健一起到雄县昝岗帅虎搅拌站要过账，雄县昝岗帅虎搅拌站欠张健的货款，具体数额不清楚。又，“雄县华盛建材有限公司”未在工商行政管理部门进行登记。 一审法院认为，张健提交的银行流水及与李东生的短信记录，能够证实双方存在砂石料买卖关系。因雄县昝岗帅虎搅拌站出具的证明证实其使用过华盛搅拌站的名号，在其他案件中提交的发货单中亦使用过华盛混凝土公司的名号，结合通话录音及证人证言，对于本案欠条中的“华盛建材有限公司”与雄县昝岗帅虎搅拌站同为一体，予以认定。第三人王太平作为雄县昝岗帅虎搅拌站的会计，经对账给张健出具了欠条，录音中王太平对该笔欠款没有否认，结合证人证言，亦可对雄县昝岗帅虎搅拌站拖欠张健货款加以佐证。综上，张健、雄县昝岗帅虎搅拌站之间的买卖关系成立，予以确认。雄县昝岗帅虎搅拌站欠张健砂石料款508460元，事实清楚，有雄县昝岗帅虎搅拌站给张健出具的欠据一张证实，予以认定，雄县昝岗帅虎搅拌站应当偿还张健砂石料款。张健请求砂石料款帅虎搅拌站自起诉之日起支付利息，于法有据，可按全国银行同行业拆借中心公布的贷款市场报价计算利息。砂石料款帅虎搅拌站辩解主体不适格，其未经营华盛建材有限公司的辩解意见，理据不足，不予采纳。第三人王太平经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：“被告雄县昝岗帅虎搅拌站偿还原告张健货款508460元及利息（自2019年7月16日起，可按全国银行同行业拆借中心公布的贷款市场报价计算利息，至还清之日止）。限本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8884元、保全费2660元，由被告雄县昝岗帅虎搅拌站负担。” 本院二审期间，当事人围绕上诉人请求依法提交证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下： 雄县昝岗帅虎搅拌站提交了一份张健与李东生的通话录音，拟证明张健认可其在交易过程中交易真实主体对象为靳大虎、李东生、吴沛新合伙经营的华盛搅拌站，而非李东生为经营者的雄县昝岗帅虎搅拌站。张健对雄县昝岗帅虎搅拌站提交的录音证据质证意见如下：靳大虎、吴沛新与被上诉人有过交易上的联系，是交易的经办人，被上诉人不知道靳大虎、李东生、吴沛新之间是什么关系，之所以在录音中提到过靳大虎、吴沛新，是因为部分砂石料款是他们经办的，被上诉人不仅找过靳大虎、吴沛新，也和其他的欠款人一起找雄县昝岗帅虎搅拌站的会计王太平多次，可查询一审录音。王太平明确表示他是给李东生打工，华盛搅拌站也是雄县昝岗帅虎搅拌站。在一审中张健与李东生的录音，李东生明确表明华盛搅拌站和雄县昝岗帅虎搅拌站的由来，在工商注册时想起名华盛搅拌站未通过，故工商注册的是帅虎搅拌站。张建并未对该录音证据的真实性提出异议，本院对该证据的真实性予以确认。其他事实，二审查明与一审无异。 本院认为，关于雄县昝岗帅虎搅拌站、雄县华盛建材有限公司及华盛搅拌站三者之间的关系。依据本院查明的事实，上诉人雄县昝岗帅虎搅拌站于2014年11月20日注册，于2017年7月21日取得营业执照，工商登记为个体工商户，经营者为李东生。在未取得该营业执照前，使用“华盛”字号对外经营。上诉人雄县昝岗帅虎搅拌站出具证明“雄县昝岗帅虎搅拌站与华盛搅拌站为同一搅拌站”，该证明中的华盛搅拌站即指雄县华盛建材有限公司。雄县华盛建材有限公司因核名问题，未经行政主管部门通过，故李东生使用“帅虎”字号注册，成立了雄县昝岗帅虎搅拌站。本案中，被上诉人张健持有的加盖雄县华盛建材有限公司印章的欠条，以及被上诉人张健在原审中提交的2016年11月、2017年4月、2018年1月和3月微信转账记录，与2016年10月份到2017年银行流水转款账单，以及河北省雄县人民法院（2019）冀0638民初1319号民事判决，均可以证明李东生的付款行为。以上证据足以说明上诉人雄县昝岗帅虎搅拌站与被上诉人张建之间的砂石买卖关系存在，上诉人雄县昝岗帅虎搅拌站提交的录音证据，可以证明被上诉人张建曾找靳大虎、吴沛新要过欠款的事实，并不能直接全面的证明欠款主体是华盛搅拌站，而非李东生经营的雄县昝岗帅虎搅拌站，故上诉人雄县昝岗帅虎搅拌站上诉主张主体不适格的理由不能成立，本院不予支持。关于原审第三人王太平录音证据的问题。原审第三人王太平作为上诉人雄县昝岗帅虎搅拌站会计人员，与本案有一定利害关系，依被上诉人张建申请，原审法院将其追加为本案第三人，符合法律规定，原审中其虽未到庭参加诉讼，但其录音证据并不影响法院审查采信。故上诉人雄县昝岗帅虎搅拌站的该项上诉理由亦不能成立，本院亦不予支持。 综上所述，雄县昝岗帅虎搅拌站的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8884元，由上诉人雄县昝岗帅虎搅拌站负担。 本判决为终审判决。 审判长  王晓滨 审判员  张旭东 审判员  任华鹏 二〇二〇年九月三十日 书记员  陈甜甜