湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0102知民初184号原告：武汉聚森园饮食文化传播有限公司，住所地武汉东湖新技术开发区光谷大道**关南福星医药园********。法定代表人:陈玲玲,执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李建康（特别授权代理），湖北楚智律师事务所律师，执业证号：14201201510226002。委托诉讼代理人：冯少俊（特别授权代理）系公司监事，男，汉族，1988年1月2日出生，住所，住所地武汉市江夏区div>被告：许巍，男，汉族，1989年9月24日出生，住所，住所地湖北省京山县div>被告：李刚，男，汉族，1988年7月8日出生，住所，住所地武汉市洪山区市江汉区李刚热干面店（武汉市江汉区妙墩小区D栋103）个体工商户。原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司与被告许巍、李刚特许经营合同纠纷一案，原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司于2020年5月22日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司委托诉讼代理人李建康、冯少俊、被告许巍、李刚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司诉称：2016年3月22日，许巍与原告签署《武汉聚森园加盟合同书》。合同约定：许巍作为加盟商，在武汉市江汉区马场小路开设加盟店，加盟期限为2016年3月22日至2019年3月21日，加盟期内许巍有权依靠使用“曾麻子热干面馆”品牌进行经营，享受“曾麻子热干面馆”的知名度和信用，原告拥有“曾子热干面馆”商标所有权。使用原告配送的调料，原告为许巍提供培训及经营、技术指导。加盟金50,000元，加盟期限内，被告每年应向原告支付管理费10,000元，第一年管理费交付时间为签订合同的当天与加盟费一起支付，次年交付管理费时间为合同签订后一个自然年届满前一个月。逾期交付将按管理费金额每日收取百分之一的违约金。逾期一个月的，原告有权单方解除合同。加盟者不得向第三人转让或者提供经营的商品，若认为有必要时，必须以书面形式征得委托人同意。加盟期内，被告许巍将加盟店迁至江汉区万松街道妙墩小区D栋103。后被告许巍在没有征得原告书面同意的情况下，将上述加盟店转让给被告李刚经营，被告李刚使用原告所持有的商标，依靠使用“曾麻子热干面馆”品牌进行营业，享受“曾麻子热干面馆”的知名度和信用，侵害了原告的合法权益。2019年11月25日，原告委托湖北楚智律师事务所向被告许巍、被告李刚发出律师函，停止侵权行为，赔偿原告损失，但被告许巍、被告李刚未在原告要求的履行期限内履行相关义务。为了维护原告的合法权益，现依据相关法律规定提起诉讼，判令：1、判决解除原、被告许巍双方于2016年3月22日签订的《武汉聚森园加盟合同》；2、判决二被告停止使用“曾麻子”特许经营权，立即停止使用其商标、商名、标识；3、判决二被告立即撤掉加盟商店的内外装修、招牌标志、广告等，并将原告提供或许可的徽记、标志、广告牌等返还原方；4、判决二被告返还订货薄、商品目录、价格表，以及其他由原告配备的文件及一切物品类；5、判决被告许巍支付2018年3月22日至2020年3月21日期间的未付管理费合计15,000元；6、判决被告许巍支付逾期交付管理费至实际付清之日止的违约金（违约金标准按年利息24%标准计算，暂计至2019年12月5日，为4,076.67元）；7、判决被告许巍赔偿因擅自转让特许经营权给原告造成的加盟费损失50,000元；8、本案诉讼费由被告承担。被告许巍、李刚均辩称：对于第二项装修、广告等都是我方自己做的与原告没有任何关系。第四项商品目录订货薄等原告没有提供，不存在返还。二、关于管理费缴纳，原告这边并未提供任何管理所以不存在管理费。核心材料除了面条没有购买，其余均在原告处购买。合同签订的法人是曾详龙，与现在提供证据中的法人不符，证据中合同加盖的公章也与我的合同原件不符，我认为存在欺诈的行为。三、第七条擅自转让不存在，我和李刚是合作关系，一同经营。地址。地址变更我这边是有登记的div>原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司围绕诉讼请求提交了四组证据；被告许巍提交了三组证据。本院经审查，对原被告部分证据的效力依法予以确认。经审理查明：2016年3月22日，被告许巍与原告签署《武汉聚森园加盟合同书》。合同约定：许巍作为加盟商，在武汉市江汉区马场小路开设加盟店，加盟期限为2016年3月22日至2019年3月21日，加盟期内许巍有权依靠使用“曾麻子热干面馆”品牌进行经营，享受“曾麻子热干面馆”的知名度和信用，原告拥有“曾子热干面馆”商标所有权。使用原告配送的调料，原告为被告许巍提供培训及经营、技术指导。加盟金50,000元，加盟期限内，被告每年应向原告支付管理费10,000元，第一年管理费交付时间为签订合同的当天与加盟费一起支付，次年交付管理费时间为合同签订后一个自然年届满前一个月。逾期交付将按管理费金额每日收取百分之一的违约金。逾期一个月的，原告有权单方解除合同。加盟者不得向第三人转让或者提供经营的商品，若认为有必要时，必须以书面形式征得委托人同意。加盟期内，被告许巍将加盟店迁至江汉区万松街道妙墩小区D栋103，该店由个体工商户李刚经营，并在《武汉聚森园加盟合同书》中更改，原告在更改处加盖了公章予以了确认。被告许巍未交纳2018年至2019年度的人民币10,000元加盟管理费，且在2019年3月21日合同到期之后，在原加盟店被告许巍继续购买原告配送的调料以及继续使用原告的“曾麻子热干面馆”品牌进行营业。2019年9月19日、2019年12月6日，被告方通过转账给付原告方人民币1,000元、5,000元，合计人民币6,000元作为管理费用。2019年11月25日，原告委托湖北楚智律师事务所向被告发出律师函，要求被告停止违约行为，履行加盟合同义务，支付所欠管理费用，被告在律师函上签字，但被告未在原告要求的履行期限内履行交纳管理费的义务。本案主要争议焦点：一、涉案合同是否应予解除；二、被告是否擅自转让了特许经营权；三、违约责任的划分；四、关于涉案合同解除后的清算问题。本院认为：关于涉案合同是否应予解除问题特许经营合同，亦应符合《中华人民共和国合同法》有关规定，本案原被告双方签订的《武汉聚森园加盟合同书》的期限3年，已于2019年3月21日到期。被告许巍尚欠人民币10,000元管理费，合同到期后，被告许巍继续购买原告配送的调料以及继续使用原告的“曾麻子热干面馆”品牌进行营业，并交纳人民币6,000元作为管理费用；原告亦继续向被告方提供原料，也收取了被告方交纳的部分管理费。原被告双方的行为表明，虽未续签书面合同，应视为双方对原合同的认可及延续履行。《武汉聚森园加盟合同书》约定：加盟期限内，被告每年应向原告支付管理费人民币10,000元，逾期超过一个月的不交纳，原告有权单方解除合同。因被告在合同延续期间，没有全部交纳加盟管理费，系根本违约行为，现原告要求解除双方签订的《武汉聚森园加盟合同》的诉讼请求，本院予以支持。被告是否擅自转让了特许经营权的问题本案原被告双方签订的《武汉聚森园加盟合同书》约定：加盟者不得向第三人转让或者提供经营的商品，若认为有必要时，必须以书面形式征得委托人同意。庭审查明，被告许巍在加盟期内，将加盟店迁至江汉区万松街道妙墩小区D栋103，该店由个体工商户李刚经营，负责人仍为被告许巍，并在《武汉聚森园加盟合同书》中更改为上述新地址，原告在更改处加盖了公章予以了确认。事实表明，上述经营地点及实际经营店主虽为被告李刚，但加盟方负责人仍为被告许巍的事实没有改变，且原告加盖公章的行为应视为书面同意。因此，对原告要求被告许巍“赔偿因擅自转让特许经营权给原告造成的加盟费损失人民币50,000元”诉讼请求，本院不予支持。另外，该加盟店负责人为被告许巍，应由其承担所有纠纷的主体责任，而被告李刚只是具体经营者，不是合约及实质上的加盟方，不应该承担本案主体责任。对原告要求被告李刚承担本案的法律责任和义务的诉求，本院均不予以支持。关于违约责任的划分问题商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。从以上规定可知，具有相应的“统一的经营模式”是构成商业特许经营所必需的要件之一，因此在特许经营合同中特许人与被特许人应当对相应的统一的经营模式作出明确的约定。《中华人民共和国合同法》第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案涉案合同到期后，被告继续购买原告配送的调料以及继续使用原告的“曾麻子热干面馆”品牌进行营业，并交纳了部分管理费用；原告亦继续向被告提供原料，也收取了被告交纳的部分管理费。原被告双方的行为表明，虽未续签书面合同，应视为双方对原合同的认可及延续履行。按照该合约，被告未向原告交纳加盟期内的2018年至2019年度管理费人民币10,000元以及2019年之后合约延续期间的管理费用。被告许巍直未按合同约定如数交纳，系根本违约，应当承担全部违约责任。三、关于涉案合同解除后的清算问题《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同被解除后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，被告的行为应承担全部过错，由于被告仍继续营业，原告要求被告“停止使用‘曾麻子’特许经营权，停止使用其商标、商名、标识，撤掉加盟商店的内外装修、招牌标志、广告等，并将原告提供或许可的徽记、标志、广告牌等返还原方，返还订货薄、商品目录、价格表，以及其他由原告配备的文件及一切物品类”的诉讼请求，本院予以支持。原告要求“被告许巍支付2018年3月22日至2020年3月21日期间的未付管理费合计15,000元”以及“被告许巍支付逾期交付管理费至实际付清之日止的违约金（违约金标准按年利息24%标准计算，暂计至2019年12月5日，为4,076.67元）”的诉讼请求，本院予以支持。但考虑到被告先期支付的管理费实为人民币6,000元，被告还应该支付给原告管理费人民币14,000元以及违约金人民币4,076.67元，合计为人民币18,076.67元。综上，经合议庭评议，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、第九十三条、第一百零七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，判决如下：一、解除原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司与被告许巍于2016年3月22日签订的《武汉聚森园加盟合同》；二、被告许巍自本判决生效后，立即停止使用原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司“曾麻子”特许经营权，停止使用原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司“曾麻子”的商标、商名、标识；三、被告许巍于本判决生效之日起十日内拆除加盟商店的内外装修、招牌标志、广告等，并返还给原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司提供或许可的徽记、标志、广告牌、订货薄、商品目录、价格表，以及其他由原告配备的文件及一切物品类；四、被告许巍于本判决生效之日起十日内向原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司支付人民币18,076.67元；五、驳回原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币1,527元，由原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司承担人民币527元，由被告许巍承担人民币1,000元。该款原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司起诉时已预缴本院，被告许巍应将其应当承担款项支付给原告武汉聚森园饮食文化传播有限公司。如不服本判决，当事人可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  高 波人民陪审员  陈凯滨人民陪审员  徐 穗二〇二〇年九月三十日书 记 员  余 燕速 录 员  高艺轩