北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初26789号原告：高明星，男，1988年7月2日出生，汉族，无业，住河北省唐山市玉田县。委托诉讼代理人：吴建华，北京市海泓达律师事务所律师。被告：张宝军，男，1963年10月27日出生，汉族，无业，住河北省廊坊市香河县。委托诉讼代理人：张宏刚，河北育明律师事务所律师。被告：香河顺天建筑工程有限公司，住所地香河县新华大街北侧新华嘉园**楼东数**底商。法定代表人：刘春艳，经理。原告高明星（以下简称姓名）与被告张宝军（以下简称姓名）、被告香河顺天建筑工程有限公司（以下简称顺天公司，与张宝军一并表述时称二被告）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。高明星及其委托诉讼代理人吴建华，张宝军及其委托诉讼代理人张宏刚，顺天公司的法定代表人刘春艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。高明星向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带支付高明星工程款344,800元；2.判令二被告连带支付高明星违约金17,114.25元。事实和理由：2019年8月10日，高明星与张宝军签订《京星葆VRZONE项目钢结构工程施工固定总价分包合同》，张宝军当时是以顺天公司的名义签订的，约定将北京朝阳公园外3.8B地块东边角（北1门西侧停车场内—高澜大厦对面）的钢结构工程分包给高明星。合同总价款为1,950,000元（包工包料）。2020年1月2日工程竣工验收完成并交付二被告。合同履行中双方出现合同范围外的增项，增项总金额为41,485元，工程总价款1,991,485元。张宝军已支付工程款1,605,200元。在本案诉讼前高明星跟张宝军协商增项款作为质保金待质保期满后再返还。本案中高明星所主张的工程款并不包括质保金。顺天公司作为本工程的总包方，已经收到了发包人所给付的全部工程款，张宝军与顺天公司系挂靠关系，故要求二被告承担连带责任。张宝军辩称：1.张宝军在承包涉案工程时是借用顺天公司的资质；2.张宝军因为自己不能全部施工，将部分工程进行分包，分包时是用自己名义分包的，没有通过顺天公司；3.本案是高明星、韩某、张杰三人共同承包的涉案工程，承包后款项至今尚欠90,800元未支付，其中绝大多数款项支付给高明星，部分款项（200,000元）支付给韩某；4.工程总价款1,950,000元，不认可发生过增项；5.之所以尚欠部分工程款未支付的原因，是因为双方约定了40,000元的质量保证金，对于剩余50,800元因为高明星三人对于由谁领取有争议，他们一直也没有协商一致，张宝军不存在延期支付工程款的事宜；6.张宝军不存在违约行为，不同意支付违约金。顺天公司辩称：不同意高明星的全部诉讼请求。1.工程是张宝军借用我公司资质承包下来的，张宝军后来再包给谁我们就不清楚了；2.我公司只对张宝军，我们从发包人处收到工程款后就给张宝军。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在案佐证。本院认定事实如下：高明星提交《京星葆VRZONE项目钢结构工程施工固定总价分包合同》（以下简称《分包合同》），用以证明张宝军以顺天公司名义将工程发包给高明星。合同显示：甲方：顺天公司，乙方：高明星。工程名称星葆国际VR体验馆项目钢结构工程（以下简称涉案工程）。工程地点：北京朝阳公园外3.8B地块东边角（北1门西侧停车场内—高澜大厦对面）。合同总价1,950,000元，本合同为固定总价合同，原则上后期没有调整，施工过程中若涉及工程变更增加工程量的，需双方负责人签字认可。钢结构单项工程竣工验收合格后3日内支付至合同总价100%。乙方付款账户信息：账户名：高明星。开户行：中国建设银行股份有限公司唐山市唐龙支行。质量保修期12个月，主体钢结构终身质保。任何一方不履行本合同义务或者履行义务不符合本合同之约定的均属违约。违约方应承担违约责任，并就对方所遭受的直接损失在合同总价范围内予以赔偿。除本合同另有规定外，任何一方的全部违约责任和赔偿不得超过合同总价的5%。落款甲、乙双方分别有张宝军、高明星的签字。甲方住所为香河县新华大街北侧新华嘉园**楼东数**底商，法定代表人为刘春艳。张宝军对合同真实性予以认可，认可其挂靠顺天公司，但认为该工程系包给高明星等三人。顺天公司对合同真实性不予认可，认可其出借资质给张宝军承揽涉案工程，但具体再转包给谁不清楚，合同上没有顺天公司盖章。高明星提交单位工程质量竣工验收记录，用以证明涉案工程于2020年1月2日竣工验收合格。张宝军、顺天公司对该证据真实性、证明目的均认可。关于张宝军已支付高明星的工程款，高明星称其已支付工程款1,605,200元，张宝军称已支付1,659,200元，但双方对此均未举证。张宝军称另有200,000元工程款给付韩某，并提交收条予以佐证。高明星对该证据真实性、关联性、证明目的均不认可。顺天公司对该证据真实性、关联性均认可，对付款情况不清楚。张宝军申请证人韩某出庭佐证，韩某称：涉案工程系高明星、韩某、张杰承包，当时签订合同时只让高明星自己签了，工程是三个人共同施工的。高明星至今没有给韩某工程款，去年年底张宝军给了韩某200,000元。高明星对证人证言真实性不予认可，称涉案工程系高明星自己承包。张宝军对证人证言真实性予以认可。顺天公司对此称不清楚。本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同无效。本案中，高明星提交《分包合同》，张宝军予以认可，顺天公司虽对其真实性不予认可，但未提供相反证据予以反驳，本院对《分包合同》真实性予以确认。根据其首页显示甲方为顺天公司，合同落款甲方处显示有顺天公司的注册地址及法定代表人名称，另结合各方均认可涉案工程系张宝军挂靠顺天公司承揽的事实，本院认定涉案工程系张宝军借用顺天公司资质承揽后以顺天公司名义另行分包给高明星。高明星、张宝军与顺天公司的上述行为均违反了相关法律、法规的强制性规定，应认定上述合同无效。张宝军称涉案工程由高明星、韩某、张杰三人承包，但其所提交证据不足以证明其主张，故对该主张，本院不予采信。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。涉案工程于2020年1月2日竣工验收合格。双方合同中约定工程款为固定价款1,950,000元，故双方应以该款项作为工程款结算依据。高明星主张涉案工程存在增项，但未举证证明，对其主张，本院不予采信。关于已付工程款，张宝军主张其已支付高明星1,659,200元，但未举证证明，高明星自认张宝军已支付1,605,200元，本院予以确认。涉案合同中已明确约定工程款支付账户，张宝军另主张其给付韩某200,000元工程款的抗辩意见，本院不予采纳。故张宝军还应支付高明星工程款344,800元。张宝军挂靠顺天公司并以其名义将工程分包给高明星，对于欠付的工程款，张宝军与顺天公司应承担连带责任。《分包合同》无效，违约金条款亦属无效，高明星主张的违约金于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，判决如下：一、被告张宝军、被告香河顺天建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内连带支付原告高明星工程款三十四万四千八百元；二、驳回原告高明星的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6729元，由原告高明星负担329元（已交纳），被告张宝军负担6400元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 郭天天二〇二〇年九月二十三日法官助理 许 萌书 记 员 刘 月