福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0302民初3022号 原告（反诉被告）：张文风，男，汉族，1962年9月21日出生，住莆田市城厢区。 委托诉讼代理人：黄舒旭，福建绩学律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄雪燕，福建绩学律师事务所律师。 被告（反诉原告）：何伯桑，男，汉族，1968年5月14日出生，住仙游县。 委托诉讼代理人：林文华，福建众益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘建勋，福建众益律师事务所律师。 原告（反诉被告）张文风与被告（反诉原告）何伯桑建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。张文风的委托诉讼代理人黄雪燕、何伯桑的委托诉讼代理人林文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张文风向本院提出诉讼请求：1.被告何伯桑立即支付给原告张文风补偿款项600000元及逾期利息（逾期利息按年利率6%自2019年9月1日起计至该款项实际还清之日止）；2．本案的诉讼费用和保全费用由被告何伯桑承担。事实和理由：2018年1月30日，原被告就城厢区泗华滨溪小区项目周边道路二期工程的土石方项目部分工程分包事宜签订《工程劳务分包合同》，双方约定：工程内容为土方含开挖及外运、石方项目只负责装车机外运，配合清炮眼，弃方由张文风负责；工程价款及承包价经双方协商爆破后的石方料归张文风所有，并由张文风处置。土方外运由张文风负责，总承包价由两者相抵扣，双方互不补差价……。合同签订后，张文风依约履行了合同义务。2019年6月11日，因现场实际石方量出现重大减少和何伯桑私自挖运石方等事宜，原被告双方签订补偿协议《协议书》，《协议书》约定：由于现场实际情况出现重大误差经多次协商并于2019年3月11日协商通过由何伯桑另行补偿石方量减少而出现的部分亏损。补偿额为500000元；由于何伯桑私自派人挖运石方被告补偿额100000元给张文风；上述两项款项（含2019年3月11日协商的500000元）资金被告必须在2019年8月30日前付清……。《协议书》约定的付款期限届满后，经张文风多次催讨，然而何伯桑至今分文未支付上述款项给张文风。 被告何伯桑辩称，首先,原告严重违约在先，答辩人系迫于无奈签订补充协议。原告在合同签订后履行过程中消极怠工，严重拖延工程进度。原告诉称：合同签订后，原告依约履行了合同义务。该表述与事实严重不符。实际情况是：合同签订后履行过程中，原告以现场实际石方量出现减少等为由消极怠工，故意拖延、停工不开挖清运土石方或者只派少数车辆清运，致使该项目工期长期拖延。答辩人多次催促，原告均不配合，以此迫使答辩人签订补充协议补偿其亏损。双方甚至因为原告的不清运行为，于2019年5月份发生纠纷，后经龙桥派出所处理才得以平息。其故意拖延施工的违约行为，导致工期严重拖延，据统计（暂计算至2019年8月3日），原告已经拖延达264天，为此答辩人已向贵院提起反诉。由于原告消极怠工，致使答辩人迫于无奈签订补充协议。由于原告消极怠工，故意拖延进度，使得爆破公司福建山海建设工程有限公司无法及时爆破，成本增加，最终被迫于2019年4月18日终止合同。莆田市城厢区八达市政建设投资有限公司两次发函催促工程进度，严正指出：项目建设进度已严重滞后，要求加快组织施工且务必于2019年8月3日前完成场地内所有的土石方开挖清运工作并进入下一道工序。逾期将严格按照合同执行各项条款，由此产生的所有后果由你司自行负责。由于工程长期拖延，答辩人的成本费用也大幅增加。因此，答辩人迫于无奈，期间与原告签订补充协议予以补偿。原告主张石方量减少的补偿与合同约定不符，也缺乏事实依据。原告因石方量的减少消极怠工，要求答辩人补偿的行为，已严重违反了双方《工程劳务分包合同》第四条中约定的：承包方式为自负盈亏……爆破后的石方料归乙方所有，并由乙方处置，土方外运由乙方负责，总承包价由两者相抵扣，双方互不补差价等的约定。原告主张现场实际石方量出现减少，但一直并无证据证明其主张。退一步说，即使现场实际石方量确实出现减少，也属于正常的商业风险。原告从事土石方清运多年，对于现场地质情况可能出现误差、实际土石方量可能有偏差早有预见、心知肚明。如果石方多了，则其赚得盆满钵满，不会分给答辩人一分钱；如今石方少了，便开始耍赖，通过消极怠工方式迫使答辩人为其弥补亏损，只想做稳赚不赔的生意。这是一种极不诚信、乘人之危的行为。其次，答辩人已支付369821元,并非如原告所说的分文未支付，且原告违约应承担支付违约金责任132万元，答辩人酌情主张66万元，应予抵扣。答辩人通过黄某账户，分别于2019年2月2日支付两笔32063元和7758元；2019年2月3日支付100000元；2019年2月4日支付100000元；2019年4月18日支付70000元；2019年6月5日支付60000元，合计369821元给原告。上述汇款有黄某《存款明细账》流水为证，并非如原告所述的分文未付。《工程劳务分包合同》第六条中约定：合同工期：自甲方通知进场施工开始起，以甲方爆破完成后5天内完成。每延期一天，乙方应向甲方支付延期违约金伍仟元……原告的违约行为已造成工期严重拖延达264天（暂计），按约定原告应支付给答辩人违约金总计132万元，为此答辩人酌情主张原告支付违约金66万元，应予抵扣。 反诉原告何伯桑向本院提出诉讼请求：1.反诉被告张文风支付反诉原告违约金660000元；2.本案的全部诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2018年1月30日，张文风与何伯桑就城厢区泗华滨溪小区项目周边道路二期工程的土石方项目部分工程分包事宜签订《工程劳务分包合同》，双方约定：工程内容为土方含开挖及外运、石方项目只负责装车机外运，配合清炮眼，弃方由张文风负责；约定自负盈亏；工程价款及承包价为，经双方协商爆破后的石方料归张文风所有，并由张文风处置。土方外运由张文风负责，总承包价由两者相抵扣，双方互不补差价；合同工期为自何伯桑通知进场施工开始起，以何伯桑爆破完成后5天内完成；每延期一日，张文风向何伯桑支付延期违约金5000元。合同签订后履行过程中，张文风以现场实际石方量出现减少为由消极怠工，故意拖延、停止不开挖清运土石方或者只派少数车辆清运，致使该项目工期长期拖延。何伯桑多次催促，张文风拒不配合，以此迫使签订补偿协议补偿亏损，使得爆破公司福建山海建设工程有限公司最终被迫终止合同。且莆田市城厢区八达市政建设投资有限公司分别于2019年3月11日和2019年7月29日两次发函催促工程进度。其中2019年7月29日特别指出：目前项目建设进度已严重滞后，请你司加快组织施工且务必于2019年8月3日前完成场地内所有的土石方开挖清运工作并进入下一道工序。逾期我司将严格按照合同执行各项条款，由此产生所有后果由你司自行负责。期间，何伯桑被迫无奈，与张文风签订补充协议予以补偿。由于张文风严重违反《工程劳务分包合同》约定的自负盈亏，总承包价两者相互抵扣，双方互不补差价等，其故意拖延施工的违约行为导致工期严重拖延。根据合同约定，每延期一天违约金为5000元，现暂时计算到2019年8月3日起已经拖延达264天，故张文风应支付违约金1320000元，现酌情请求支付违约金660000元。 反诉被告张文风辩称，反诉原告没有任何证据证明反诉被告存在违约行为，及反诉被告的违约造成反诉原告的经济损失金额。反诉被告在履行与反诉原告之间所签订的承包合同后，均依约履行合同约定的义务，反诉原告所承包的道路建设工程包含多种施工，即使存在工期延误，也不是反诉被告造成的。故反诉被告认为反诉原告的诉讼请求、事实和理由不能成立，应当驳回反诉原告的诉讼请求。 在本院审理过程中，张文风在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据： 一、原告居民身份证复印件1份，证明原告主体适格。 二、工程劳务分包合同1份，证明原被告于2018年1月30日就城厢区泗华滨溪小区项目周边道路二期工程的土石方项目部分工程分包事宜签订《工程劳务分包合同》，双方约定：工程内容为土方含开挖及外运、石方项目只负责装车机外运，配合清炮眼，弃方由张文风负责；工程价款及承包价经双方协商爆破后的石方料归张文风所有，并由张文风处置。土方外运由张文风负责，总承包价由两者相抵扣，双方互不补差价等内容。 三、协议书1份，证明：2019年6月11日，因现场实际石方量出现重大减少和何伯桑私自挖运石方等事宜，双方签订补偿协议《协议书》，《协议书》约定：由于现场实际情况出现重大误差经多次协商并于2019年3月11日协商通过由何伯桑另行补偿石方量减少而出现的部分亏损，补偿额为500000元；由于何伯桑私自派人挖运石方被告补偿额100000元给张文风；上述两项款项（含2019年3月11日协商的500000元）资金何伯桑必须在2019年8月30日前付清等内容。 对张文风提供的证据，何伯桑质证认为： 对证据一没有异议；对证据二的真实性和证明内容没有异议，但是根据合同约定是包干协议，且约定工期，每逾期1日支付违约金5000元；对证据三的真实性没有异议，合法性有异议。何伯桑出于赶工期，迫于无奈签订协议，不是其真实意思表示。协议内容违反第一份协议内容，且协议款项其已经在答辩时陈述，已经支付的部分款项应当予以抵扣。 何伯桑向本院提供以下证据： 一、存款明细账1份，证明何伯桑通过黄某支付张文风369821元，其中2019年2月2日支付第一笔32063元、第二笔7758元；2月3日支付100000元；2月4日支付100000元；4月7日支付70000元；6月5日支付60000元。 二、泗华滨溪小区项目周边道路二期工程土石方工程拖延天数统计表、城厢区泗华滨溪小区项目周边道路二期工程爆破日志各1份，证明计算至2019年8月3日张文风公共拖延工期264天。 三、微信聊天截图1份，证明张文风消极怠工，故意拖延、停工不开挖清运土石方或者只派少数车辆清运，何伯桑催促加快进度。 四、福建山海建设工程有限公司《通知》《爆破工程款结算确认表》各1份，证明因张文风拖延是的爆破公司最终被迫终止合同，何伯桑被迫无奈签订补充协议予以补偿。 五、莆田市城厢八达市政建设投资有限公司《关于抓紧泗华滨溪二期道路工程建设进度的通知》1份，证明因张文风拖延，莆田市城厢八达市政建设投资有限公司先后于2019年3月11日、7月29日两次发函催促工程进度，何伯桑被迫无奈签订补充协议予以补偿。 六、证人黄某的证言1份，证明张文风提供的证据一中涉及资金款项是何伯桑的资金款项，并非黄某的资金款项。 对何伯桑提供的证据，张文风质证认为： 对证据一的真实性没有异议，关联性有异议。该款项系张文风与黄某之间另一个工地的款项，与本案无关；证据二系单方制作，对其真实性、合法性、关联性均有异议，该组证据不能证明存在工期拖延，张文风运输石方，只有在何伯桑爆破后才能运输，这是先后顺序问题；对证据三的真实性、合法性、关联性均有异议，无法证明张文风消极怠工故意拖延或者停工不开挖，且微信聊天内容都是何伯桑单方发送；对证据四的真实性没有异议，关联性有异议，系何伯桑与他人之间的通知及结算确认表，不能据此认为张文风存在消极怠工行为。关于其主张被迫无奈签订协议不是事实，该补充协议签订的背景是何伯桑组织人员私自运输土方，被发现后报警处理。在龙桥派出所的协调下签订的，并非存在强迫行为；证据五与本案不具有关联性，只能证明福建省五洲建设集团有限公司收到莆田市城厢八达市政建设投资有限公司的工程进度通知，与本案不具有关联性；证人黄某与何伯桑系表兄弟关系，与其具有利害关系，不能作为本案查证事实的依据。证人与张文风存在其他工地的合作，双方有其他的债权债务关系，不能证明案涉369721元系用于支付案涉款项。根据证人陈述该存款明细的银行卡并非证人自己使用，对于款项的汇款用途等说明证人自己不清楚，不能证明其主张的内容。 本院结合各方当事人的诉讼意见及其提供证据、对方当事人质证，针对上述证据，认证如下： 张文风提供的证据一、证据二、证据三具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 何伯桑提供的证据一本院结合其他证据在以下综合予以认定；证据二中泗华滨溪小区项目周边道路二期工程土石方工程拖延天数统计表系其单方制作，本院不予采信；证据二中的城厢区泗华滨溪小区项目周边道路二期工程爆破日志及证据三、证据四、证据五本院在以下综合予以认定；证人黄某与何伯桑存在利害关系，不能单独作为认定案件事实的根据； 经庭审举证、质证、认证，本院认定本案事实如下： 2018年1月30日，张文风（合同中简称“乙方”）与何伯桑（合同中简称“甲方”）签订《工程劳务分包合同》，约定：甲方承担城厢区泗华滨溪小区项目周边道路二期工程施工任务，为确保刚起按期完成，拟将部分工程交于乙方施工。分包工程项目名称为土石方部分内容。工程内容为土方含开挖及外运（不含路基以下的土方及护坡刷坡等，但包含管道土方开挖），石方项目（甲方负责爆破及爆破后块石、孤石尺寸为≧1m×1m×1m的改小）只负责装车及外运，配合清炮眼，弃方由乙方负责。承包方式为内部承包、自负盈亏。承包单价不因国家政策性调整以及其他原因而变化。包括乙方为实施和完成合同工程所需的一切劳务、材料、能源、机械设备、管理、保险等一切费用，以及合同明示或暗示的所有责任义务。工程价款及承包价：经双方协商，爆破后石方料归乙方所有，并由乙方处置，土方挖运由乙方负责，总承包价由两者想抵扣，双方互不补差价。合同工期自甲方通知进场施工开始起，以甲方爆破完成后5天内完成。每延期一天，乙方应向甲方支付延期违约金5000元。若甲方由另行调整安排工期，乙方要服从整体的安排。合同签订后的当天，乙方向甲方支付押金200000元，押金支付后本合同即可生效。待乙方完成本合同的施工任务后，甲方应在5天内退还全部押金。合同还对双方的责任义务、工程质量、安全等进行约定。 2019年6月，张文风（合同中简称“乙方”）与何伯桑（合同中简称“甲方”）签订《协议书》，约定：甲方承担的城厢区泗华滨溪小区项目周边道路二期工程施工任务，原合同签订部分土石方项目由乙方施工，由于现场实际情况出现重大误差经多次协商并已于2019年3月11日协商通过：由甲方另外补偿乙方因石方量减少而出现的部分亏损，补偿额为500000元。因在该款项未付清的情况下，由于甲方私自派人挖运石方被乙方于2019年6月11日发现并报案。现在政府部门介入情况下，经双方多次协商，最终协商一致同意以下协议：1.由于甲方私自派人挖运石方被乙方发现问题：经双方协商甲方补偿额为100000元给乙方。2.以上两项款项 （含2019年3月11日协商的500000元）资金甲方必须在2019年8月30日前付清。3.由于在双方多次协商后一致同意为确保工程按期完成，本着双方自愿、公平、合理的沿着，经甲乙双方多次协商后一致同意，在原2018年1月30日所签订的合同的基础上，特签订本补充协议，以便双方共同遵守，确保本项工程顺利完成。4.其他条款按原合同执行。 因何伯桑未按《协议书》约定支付补偿款项，张文风向本院提起诉讼，主张补偿款项600000元及利息。何伯桑以张文风违约导致工期延误为由，向本院提起反诉请求，主张违约金660000元。 另查明，黄某的账户先后于2019年2月2日、2月2日、2月3日、2月4日、4月18日、6月5日向张文风转账，转账款项分别为32063元、7758元、100000元、100000元、70000元、60000元。 本院认为，关于张文风的本诉请求。张文风与何伯桑签订的《工程劳务分包合同》及《协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按合同约定全面履行自己的义务。张文风主张补偿款项600000元，因《协议书》约定何伯桑应当在2019年8月30日前支付张文风补偿款项500000元及100000元，合计600000元，且何伯桑提供的证据不足以证明其有履行上述约定的义务，故张文风的上述主张有事实和法律依据，本院予以支持。张文风主张上述款项自2019年9月1日起至还清之日止的利息，可按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。何伯桑辩称《协议书》系原告违约在先、被迫无奈签订。本院认为，上述协议书系政府部门介入、原被告双方协商一致签订，何伯桑提供的证据不足以证明本案存在张文风以胁迫或者乘人之危，使其在违背真实意思情况下订立合同的情形，且何伯桑在本案中并未行使撤销权，故对其上述辩称事由本院不予采信。何伯桑辩称其先后于2019年2月2日、2月3日、2月4日、4月18日、6月5日支付补偿款合计369821元。本院认为，上述款项的支付时间均早于协议书的签订时间，且何伯桑在双方对合同履行存在争议的情形下预借张文风资金，有违常理。何伯桑亦未能提供充分的证据证明其辩称的事实，故对其上述辩称事由本院不予采信。 关于何伯桑的反诉请求。何伯桑以张文风的违约行为造成工期延误为由，主张违约金660000元。本院认为，一方面，《协议书》第3条约定，“由于在双方多次协商后一致同意为确保工程按期完成，…”，可以证明何伯桑已经考虑到工期的因素，签订协议书也是为了确保工程按期完成。其在签订协议后又主张之前工期延误的违约金，有违诚实信用原则。另一方面，根据何伯桑提供的工程爆破日志，爆破日期均发生在协议书签订之前。其提供的其他证据亦不能证明协议签订之后存在工期延误的事实。综上，对于何伯桑的上述主张本不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告何伯桑应于本判决生效之日起十日内支付原告张文风补偿款项600000元及该款自2019年9月1日起至还清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息； 二、驳回反诉原告何伯桑的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9860元，减半收取计4930元，由被告何伯桑负担；反诉受理费5200元，由反诉原告何伯桑负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审判员 刘 明 二〇二〇年九月十八日 书记员 方怡青 附：本案相关的法律法规： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。