辽宁省法库县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0124民初566号 原告：温桂英，女，1969年3月18日出生，汉族，包装工，住沈阳市大**。 委托诉讼代理人：王蕾，系辽宁一雷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘莹，系辽宁一雷律师事务所实习律师。 被告：沈阳华安劳务服务有限公司，住所地法库县五台子镇五台子村。 法定代表人：杜国亮，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘凯，系辽宁同方律师事务所律师。 第三人：沈阳市新艺电器模具厂，住所地辽宁省沈阳市大**东贸路**。 法定代表人：朱庆祥，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：佟朋祥，系辽宁成功金盟律师事务所律师。 原告温桂英与被告沈阳华安劳务服务有限公司（以下简称华安公司）、第三人沈阳市新艺电器模具厂（以下简称新艺模具厂）劳动争议一案，本院于2020年3月12日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告温桂英及其委托诉讼代理人王蕾、刘莹、被告华安公司委托诉讼代理人刘凯、第三人新艺模具厂委托诉讼代理人佟朋祥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 温桂英向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决解除原告与被告沈阳华安劳务服务有限公司之间的劳动关系并判决其支付解除劳动合同的经济补偿金11000元（2000元×5.5个月）；2.请求法院判决被告支付一次性伤残补助金62186元（5758×60%×18个月）；3.请求法院判决被告支付工伤医疗补助金103644元（5758元×18个月）；4.请求法院判决被告支付一次性伤残就业补助金56000元（2000元×28个月）；5.请求法院判决被告支付伤残津贴43530元[5758×60%×70%×18个月（2018年6月-2019年12月）]；6.请求法院判决被告支付营养费5000元；7.请求法院判决被告支付护理费5328元（144元×27天）+（5×2×144天）；8.请求法院判处被告支付残疾器具费140000元[20000元×7次（以人均寿命80岁计算，共30年，每4年更换一次）]，及更换时的食宿费8400元（40元×30天×7次），共计148400元；9.请求法院判处被告支付残疾器具维修费60000元（20000×10%×30年）；10.请求裁决被申请人华安劳务公司支付加班费62250元；11.请求法院判决被告为原告补缴2014年10月至2019年5月的社会保险；12.请求判决第三人沈阳市新艺电器模具厂对上述请求承担连带责任。上述合计：557338元。事实与理由：2019年原告向法库县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年2月24日仲裁委作出沈法劳人仲裁字（2019）383号仲裁裁决书。原告与被告华安劳务公司签订劳务派遣协议，自2014年9月16日被派遣至用工单位沈阳市新艺电器模具厂（工作内容由模具厂灵活安排），月工资为2000元。2018年3月2日，原告在模具厂工作时左手受伤，被送至沈阳市第八人民医院救治，于2018年4月3日办理出院手续，期间医疗费与伙食费由第三人沈阳市新艺电器模具厂支付。2018年12月28日，经法库县人力资源和社会保障局认定原告所受伤为工伤。2019年4月11日，经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残五级，配义肢，无生活自理障碍。在原告治疗期间，被告仅支付了2018年2月至5月的部分停工留薪期工资，因2018年6月至起诉之日原、被告双方未解除劳动关系，被告应向原告支付这段期间的伤残津贴。同时，原告自进入第三人处工作后，每月仅有1天休息日，法定节假日仅春节休假3天，在此期间原告从未享受过带薪年休假待遇，被告也从未向原告支付加班费用，严重侵害了原告的合法权益。根据沈阳市人力资源和社会保障局发布的《沈人社发[2018]80号文件》第二十条，用人单位未依法参加工伤保险，或者未按规定交纳工伤保险期间，工伤职工需要配置辅助器具的，由用人单位支付配置费用。因被告没有为原告办理工伤保险，原告不是工伤职工，无法前往沈阳市劳动能力鉴定委员会指定地点配置假肢。现原告与被告多次协商赔偿事宜，其始终拖延不予支付工伤保险待遇。第三人沈阳市新艺电器模具厂系实际用工单位，并由其直接向原告发放工资，依据《劳动合同法》第92条第2款的规定，原告认为第三人应承担连带赔偿责任。 华安公司辩称，原告并非我单位员工，2018年3月2日工伤事故发生前，原告均在第三人处就职，从未与我方签订过书面劳动合同，也未形成事实劳动关系。工伤事故发生后，第三人与我方业务员倪宏权串通，签订了伪造的劳动合同。原告所举的证据，沈阳高新技术开发区人民法院的判决中，原告本人也对劳动合同并非其本人签署进行了确认；在法库县劳动人事仲裁委员会沈法劳人字（2019）383号仲裁案件中，原告也提交了2018年3月2日之前就职于新艺电器厂的证明和从第三人处实际领工资的工资表，可以说明原告并非我单位员工，不能够由我方承担有关的赔偿责任。原告先向大东区劳动仲裁和大东区法院提起仲裁与诉讼的过程中，我方系被追加的当事人，可以说明原告本人对我方是其用人单位或原被告形成劳动关系这一事实并不认可。从其本人的行为及第三人为其投保商业险的行为可以看出原告与第三人存在劳动关系，而非与我方存在劳动关系。我方在提起行政诉讼后，庭审过程中确认了温桂英在劳动合同上的签字并非其本人签署。综上事实可见，原告并非我单位员工，其工伤事故的后果承担及有关赔偿义务应由第三人赔付。我方在法库县仲裁裁决后，向中院申请了撤销仲裁裁决，在本案关联的行政二审判决后，也向省高院申请了再审。 新艺模具厂述称，温桂英受伤的事属实，而且受伤之后也曾经向大东区仲裁委及大东区人民法院提起了仲裁和诉讼。我认为法库县仲裁委对我单位没有管辖权，而且我方也向沈阳市中级法院申请撤销仲裁裁决，沈阳中院已经立案。我方认为原告与我方的纠纷曾经到法院起诉，也经过法院实体审理，也已经开过庭了，但是原告申请撤销对我单位的诉讼请求，裁定书已经生效。我方认为该撤诉是对我方诉讼请求的放弃，且违背了一事不二理的原则，此次案件的签字受理和审理以及本次庭审的受理，也已经违反了民诉法的相关规定。温桂英受伤这个事儿，我单位没有过错，也没违反其他安全生产相关法律法规，我单位不应当承担工伤的法律责任，请求法院依法驳回原告对第三人的诉讼请求。温桂英有工伤保险，也已经缴纳了工伤保险，工伤保险待遇应当由社保部门支付。本案在仲裁阶段要求仲裁委解除劳动关系的仲裁请求，我方认为也是违反相关法律规定。原告与被告存在劳动关系，而且也签署劳动合同，无论原告通过何种方式主张工伤待遇，也应当通过书面方式与被告解除劳动关系后，再提起相关工伤待遇的司法程序。也就是说这个程序是违反法律规定的，而且在原被告解除劳动关系后，被告应该给原告出具解除劳动关系书面证明，方便原告办理工伤保险待遇，我方在原告受伤后，也积极派人将其送至医院救治，而且方垫付10万余元治疗费用。我方也为原告投保了意外伤害的伤害险，保险已经赔付给原告，我方没有任何过错，请求法院依法驳回对第三人的诉讼请求。 对于当事人有争议的证据，分析认定如下： 原告提交的证据。 1、辅助器具评估意见书，证明：原告残疾辅助器具的假肢价格、更换周期、维修费用、初期康复费。被告的质证意见：该份评估意见书并未经过司法委托，且在仲裁阶段并未提出，我方认为不能够作为证据使用；第三人的质证意见：真实性、关联性、合法性均有异议。因为原告的委托评估并不符合法律程序，而且对评估意见也是不符合法律规定的，我方认为北京的评估机构也并不是沈阳市中院指定的评估鉴定机构名单内的单位，所以说鉴定程序不符合法律规定，也不能作为证据使用，不具有合法性。《辽宁省工伤保险实施办法》第四十二条规定：工伤职工需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙或者配置轮椅等辅助器具的，由本人向市劳动能力鉴定委员会提出申请。因工伤职工身体等原因无法由本人提出申请的，可以由其近亲属或者用人单位代为申请。工伤职工收到市劳动能力鉴定委员会出具的安装配置辅助器具书面确认结论后，应当及时到经办机构办理登记，由经办机构出具安装配置费用核付通知单，工伤职工持核付通知单自行选择到签订协议的机构安装配置辅助器具。依据上述规定，原告的辅助器具评估意见书不予采纳，原告的工伤保险于2018年3月已补缴，故原告温桂英应按照上述规定程序办理安装配置义肢，如不能办理应在市劳动能力鉴定委员会确定的安装配置义肢机构范围内选择安装配置机构，发生的实际安装费用另行主张权利。 2、新艺模具厂为原告出具的证明（2018年5月9日）：证明温桂英2014年9月16日至2018年3月2日在我单位工作。被告的质证意见：真实性没有异议，证明问题有异议。证明中提到2014年9月16日至2018年3月2日原告在第三人处工作，是第三人员工。第三人质证意见：该证明当时是因为原告维权，主张一些相关待遇，需要我单位配合出具一些证明资料，并不意味着第三人与原告存在劳动关系。本院认为原告事故时间是2018年3月2日，新艺模具厂为原告出具证明时间是2018年5月9日，该证明并未明确原告是第三人的员工，而是证明在第三人处工作。故仅凭该证明不能认定原告与第三人存在劳动关系。 被告提交的证据。 1、劳务派遣协议书的补充协议（2018年8月1日签订），证明：我方与第三人是劳务派遣关系，但第三人的员工，即原告温桂英不在劳务派遣的序列。原告质证意见：真实性没有异议。劳动派遣协议恰恰能证明本案被告与第三人为劳务派遣关系，原告与被告之间存在劳动关系，且被告提供的两份协议书并没有其所谓的派遣序列，也没有出现任何一个详细的员工名单，无法证明其证明目的。至于补充协议，签订时间为2018年8月1日，为工伤发生后，与本案无关，与我方无关，系被告与第三人的私自约定。第三人质证意见：对劳务派遣协议真实性、关联性、合法性没有异议。对于补充协议因原告发生工伤后，被告找我单位在2018年8月8日言明是为了温桂英办理工伤待遇，要求签署的补充协议。上述补充协议的真实性三方没有异议，且第三人的质证意见符合客观实际，比较可靠，予以釆信。 2、原、被告签订的劳动合同（2018年3月1日-2020年2月29日）。证明：劳动合同第二条、第三条，劳动起始时间2018年3月1日，与新艺模具厂为原告出具的证明中提到的2014年至2018年3月2日，原告系第三人的员工情况有所冲突，可以说明本份劳动合同系伪造。原告的质证意见：真实性没有异议，对证明目的有异议。原告与被告之间的劳动合同关系基于实际的用工以及社会保险的缴纳，该劳动合同恰恰能证明原、被告之间存在劳动合同关系。第三人质证意见：没有异议，能够证实三方的法律关系。针对该劳动合同，华安公司并不否认其单位公章的真实性，庭审中华安公司未提供任何人伪造合同的相应证据；且新艺模具厂为原告出具的证明并未明确原告是第三人的员工，而是证明在第三人处工作。故被告仅凭新艺模具厂为原告出具的证明否认劳动合同的真实性，显然证据不足，不予采信。此份劳动合同予以认定。 第三人提交的证据。 1、原被告签订的劳动合同书（2016年8月1日-2018年7月31日），证明：温桂英当时和被告是劳动关系，工资是1600元/月。原告质证意见：真实性没有异议，证明目的有异议。虽劳动合同中约定月工资为1600元，但是工资表里明确能看到温桂英每月领到的工资为2000元，如每月有休假，还扣除了当天的工资，故温桂英实际的工资为2000元。被告质证意见：真实性有异议，印章虽系我单位加盖，但此份劳动合同不应掌握在第三人手中，结合原告提交的第三人的为原告出具的证明可以看出，原告是第三人的员工。针对该份劳动合同，华安公司并不否认其公司单位公章的真实性，且新艺模具厂为原告出具的证明并未明确原告是第三人的员工，而是证明在第三人处工作。被告仅凭新艺模具厂为原告出具的证明否认劳动合同的真实性，显然证据不足，故此份劳动合同予以认定。 2、劳务派遣企业录用职工名册（2016年8月10日），证明：我公司与原告没有劳动关系，系华安公司与原告有劳动关系，且我方和华安公司是派遣的民事合同关系。原告质证意见：真实性没有异议。被告质证意见：第三人只提供了2016年8月1日与我方签订劳动合同的名册，不符合事实，其提交的证明明确说明了2014年9月16日第三人就已录用原告作为其装卸工，无论2016年8月1日的劳动合同还是2018年3月1日的合同，均不是原告本人签署，第三人始终掌握着原告的劳动合同，第三人才是原告的实际用人单位，而非用工单位。经查，劳务派遣企业录用职工名册出具单位是沈阳市人力资源和社会保障局，职工名册载明：温桂英岗位为装卸工，聘用期限2016年8月1日-2018年7月31日；录用单位为沈阳华安劳务服务有限公司。该证据的证明力大于新艺模具厂为原告出具的证明，故予以釆信。 3、工伤实名制报盘明细，证明：已经给原告缴纳工伤险，我单位没有过错。原告质证意见：真实性没有异议。但该明细不完整，具体缴费日期缺失，明显能看到2017年6月被告就开始断缴社会保险，2018年3月开始续补，但具体缴费日期一栏却无法显示出具体缴费日期，事实上被告是原告受伤后才补交，因此工伤保险部门拒绝给予原告工伤待遇，也不允许原告在工伤医院免费安装假肢，所有费用全部都要求原告自己承担。被告质证意见：从第三人的劳务派签协议及第三人提供的2014年9月6日至2018年3月2日原告在其单位工作的证明，第三人提供的劳动合同可以看出，原告是入职第三人单位后，第三人单位找到我方为原告代缴工伤保险。经查，该工伤实名制报盘明细出具单位是沈阳市社会保险事业服务中心，具有可靠性，予以釆信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： （一）两个公司的成立时间。华安公司为2015年10月20日，新艺模具厂为2004年6月10日。 （二）温桂英劳务派遣前的工作单位。2014年9月16日，温桂英入职到新艺模具厂工作，至2016年7月31日，温桂英的用工单位系新艺模具厂。 （三）温桂英劳务派遣后的工作情况。华安公司成立后，于2016年8月1日与新艺模具厂签订劳务派遣协议书，甲方新艺模具厂，乙方华安公司。约定协议履行期间为2016年8月1日-2018年7月30日止；自派遣之日起由乙方按照甲方要求为派遣员工办理各项保险，工伤保险按社保起征额的0.7％缴纳。保险费用由甲方承担；甲方应予每月25日前将劳务派遣人员的包括但不限于劳务管理费用和劳务派遣人员的保险费用拨付到乙方的指定账户等。 2016年8月1日，华安公司（甲方）与温桂英（乙方）签订劳动合同，合同期限为：2016年8月1日-2018年7月31日止。甲方派遣乙方到用工单位的派遣期限自2016年8月1日-2018年7月31日止；甲方派遣乙方工作的用工单位名称：新艺模具厂；工作时间和休息休假执行标准工时工作制，每周休息两天；劳动报酬为月工资1600元；福利待遇：甲方为乙方办理社会保险手续。2018年3月1日，华安公司（甲方）与温桂英（乙方）续签劳动合同，合同期限为：2018年3月1日-2020年2月29日止。甲方派遣乙方到用工单位的派遣期限自2018年3月1日-2020年2月29日止；甲方派遣乙方工作的用工单位名称：新艺模具厂；工作时间和休息休假执行标准工时工作制，每周休息两天；劳动报酬为月工资1800元；福利待遇：甲方为乙方办理社会保险手续。上述两份劳动合同，首先，华安公司对其单位合同印章真实性无异议；其次，华安公司提供的工伤保险信息确认函及新艺模具厂提供的工伤实名制报盘明细载明为温桂英缴纳工伤保险费期间为：2016年5月-2017年6月、2018年3月-9月，华安公司为温桂英办理了工伤保险手续，新艺模具厂盖章予以确认；第三，沈阳市人力资源和社会保障局出具的劳务派遣企业录用职工名册载明：温桂英的第一次聘用期限2016年8月1日-2018年7月31日；录用单位为沈阳华安劳务服务有限公司。该三组证据与劳务派遣协议书再与原告及第三人陈述相互认证，可认定温桂英与华安公司之间劳动合同关系成立。派遣单位是华安公司，实际用工单位为新艺模具厂，起始时间为2016年8月1日，合同到期日为2020年2月29日。华安公司提起对两份《劳动合同》中温桂英签字的笔迹进行鉴定，鉴定结论：两份《劳动合同书》第4页乙方（签字）处“温桂英”的签名字迹均不是温桂英本人书写。 （四）温桂英的受伤情况及后果。2018年3月2日14时许，温桂英在工作中左手被模具机器冲掉，住院期间第三人新艺模具厂派温桂英的丈夫胡小龙护理。 （五）2018年12月28日，经法库县人力资源和社会保障局认定温桂英为工伤。2019年7月1日，华安公司不服上述工伤行政决定，向沈阳高新技术产业开发区法院提起行政诉讼。同年9月17日，沈阳高新技术产业开发区法院作出（2019）辽0192行初466号判决：驳回华安公司的诉讼请求。华安公司不服判决向沈阳市中级人民法院提起上诉，同年10月30日沈阳市中级人民法院作出（2019）辽01行终1111号判决：驳回上诉，维持原判。 （六）2019年4月11日，温桂英经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残五级。2019年6月14日，温桂英向沈阳市法库县劳动人事争议仲裁委员会请求仲裁：1、请求裁决解除申请人与被申请人沈阳华安劳务服务有限公司（以下称“华安劳务公司”）之间的劳动合同关系，并裁决其支付解除劳动合同的经济补偿金11,000.00元（2,000.00元×5.5个月）；2、请求裁决被申请人华安劳务公司支付一次性伤残补助金62,186.00元（5,758.00×60%×18个月）；3、请求裁决被申请人华安劳务公司支付工伤医疗补助金103,644.00元（5,758.00元×18个月）；4、请求裁决被申请人华安劳务公司支付一次性伤残就业补助金56,000.00元（2,000.00元×28个月）；5、请求裁决被申请人华安劳务公司支付伤残津贴43,530.00元[5,758×60%×70%×18个月（2018年6月-2019年12月）]；6、请求裁决被申请人华安劳务公司支付营养费5,000.00元；7、请求裁决被申请人华安劳务公司支付护理费5,328.00元（144元×27天）+（5天×2人×144元）；8、请求裁决被申请人华安劳务公司支付残疾器具费140,000.00元[20,000.00元×7次（以人均寿命80岁计算，共30年，每4年更换一次）]，及更换时的食宿费8,400.00元（40元×30天×7次），共计148,400.00元；9、残疾器具维修费60,000.00元（20,000.00×10%×30年）；10、请求裁决被申请人华安劳务公司支付加班费62,250.00元；11、请求法院判决被告为原告补缴2014年10月至2019年5月的社会保险。仲裁委依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》（国务院令第586号）第三十六条，《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）第六项，辽宁省工伤保险实施办法（辽宁省人民政府令第316号）第四十条裁决：1、本委确认申请人温桂英与被申请人华安公司从2019年6月14日解除劳动关系，同时终止工伤保险关系；2、被申请人华安公司在本裁决生效之日起十五日内一次性支付申请人温桂英一次性伤残补助金人民币60,699.60元；3、被申请人华安公司在本裁决生效之日起十五日内一次性支付申请人温桂英工伤医疗补助金人民币98,087.40元；4、被申请人华安公司在本裁决生效之日起十五日内一次性支付申请人温桂英一次性伤残就业补助金人民币42,000.00元；5、被申请人华安公司在本裁决生效之日起十五日内支付申请人温桂英加班费人民币18,390.00元；6、被申请人华安公司无支付能力时由第三人新艺模具厂承担连带责任；7、驳回申请人的其他仲裁请求。本裁决为终局裁决。 （七）温桂英的加班情况。自2016年8月1日签订劳动派遣合同后，根据其向法庭提供的工资会签表，并结合两份劳动合同，认定温桂英的实际月工资为2000元（基本工资1800+浮动工资200）；温桂英的出勤情况为：2016年12月出勤16天、休14.5天（未加班），2017年1月出勤24.5天（加班24.5-21.75=2.75天）、2月出勤26天（加班4.25天）、3月出勤31天（加班9.25天）、4月出勤27.5天（加班5.75天）、5月出勤29天（加班7.25天）、6月出勤28天（加班6.25天）、7月出勤31天（加班9.25天）、8月出勤28天（加班6.25天）、9月出勤27.5天（加班5.75天）、10月出勤26.5天（加班4.75天）、11月出勤29天（加班7.25天）、12月出勤28.5天（加班6.75天），2018年1月出勤29天（加班7.25天）、2月出勤26天（加班4.25天），合计温桂英加班87天。 （八）温桂英的工伤保险费缴纳情况。根据第三人新艺模具厂提供的工伤实名制报盘明细，认定已缴费：2016年5月-2017年6月，2018年3月-9月。 （九）温桂英的基本养老保险参保情况。依据第三人提供的2018年10月31日查询沈阳市基本养老保险参保缴费证明，认定温桂英缴费起止年：1992年-2018年，2012年缴费1个月167.6元。 本院认为：《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。依据上述规定，温桂英于2019年6月14日向沈阳市法库县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决解除温桂英与华安公司之间劳动关系的申请仲裁日，视为双方终止劳动关系，同时终止工伤保险关系。 《劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。依据上述法律规定并结合本案查明的事实，温桂英应得到5个月经济补偿，其中劳务派遣前的用工单位系新艺模具厂，工作期间为2014年9月16日至2016年7月31日。故新艺模具厂应向温桂英支付经济补偿4000元（2000×2个月）；温桂英劳务派遣后的工作期间为2016年8月1日至2019年6月14日，故华安公司应向温桂英支付经济补偿6000元（2000×3个月）。 关于温桂英要求支付一次性伤残补助金62186元问题。《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案温桂英2018年3月2日发生工伤事故，其前12个月平均工资为2000元，与前12个月即2017年度统筹地区职工平均工资60%（沈阳市2017年度职工社平工资5991.5元/月×60%）比较，低于统筹地区职工平均工资60%。温桂英现要求依据辽宁省2018年度职工在职、在岗平均工资5758元/月支付补助金，符合法律规定，予以支持。故被告应向温桂英支付一次性伤残补助金62186元（5758元/月×60%×18个月）。 关于温桂英要求支付一次性工伤医疗补助金103644元；支付一次性伤残就业补助金56000元问题。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定：五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月；（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第二条规定：达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。本案温桂英2019年3月18日满50周岁，未依法享受城镇职工基本养老保险待遇。2019年4月11日鉴定为五级伤残。与华安公司于2019年6月14日终止劳动关系。故温桂英应享受一次性工伤医疗补助金，沈阳市2018年度职工社平工资为6633.33元/月，温桂英现要求依据辽宁省2018年度职工在职、在岗平均工资5758元/月支付工伤医疗补助金，符合法律规定，予以支持。故温桂英的为一次性工伤医疗补助金为103644元（5758元×18个月）；一次性伤残就业补助金为56000元（2000元×28个月）。 关于温桂英要求支付伤残津贴43530元[5758×60%×70%×18个月（2018年6月-2019年12月）]问题。依据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项规定：保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。本案温桂英于2019年4月11日定残5级，其于2019年6月14日终止与华安公司之间劳动关系，因此温桂英定残后不再享受伤残津贴。 关于温桂英要求给付住院期间护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因温桂英住院期间由新艺模具厂派其丈夫胡小龙护理，故华安公司应向温桂英支付一级护理期间的护理费720元(5×144天）。 关于温桂英要求给付营养费5000元问题。因该项请求不属于工伤保险待遇范畴，没有法律依据，故不予支持。 关于温桂英要求被告支付残疾器具费140000元，残疾器具维修费60000元问题。《辽宁省工伤保险实施办法》第四十二条规定：工伤职工需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙或者配置轮椅等辅助器具的，由本人向市劳动能力鉴定委员会提出申请。因工伤职工身体等原因无法由本人提出申请的，可以由其近亲属或者用人单位代为申请。工伤职工收到市劳动能力鉴定委员会出具的安装配置辅助器具书面确认结论后，应当及时到经办机构办理登记，由经办机构出具安装配置费用核付通知单，工伤职工持核付通知单自行选择到签订协议的机构安装配置辅助器具。本案温桂英未缴纳工伤保险费，故温桂英应在市劳动能力鉴定委员会确定的安装配置义肢机构范围内选择安装配置机构，发生的实际安装费用另行主张权利。 关于温桂英要求被告支付加班费62250元问题。根据温桂英提交的2016年12月至2018年4月的工资表，此期间内温桂英休息日加班87天。故被告应向温桂英支付加班费15999.30元（87天×91.95元×200%）。 关于温桂英要求被告补缴社会保险的请求。本院认为用人单位为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，具有强制保险的性质，不属于民法调整范畴。故对温桂英的此项请求不予支持。 关于温桂英要求第三人沈阳市新艺电器模具厂承担连带责任请求。《劳动合同法》第九十二条规定：劳务派遣单位违反本法规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。故新艺模具厂应依法承担连带责任。 关于华安公司辩称第三人与其单位业务员倪宏权串通，签订了伪造的劳动合同问题。本院认为庭审中华安公司对其单位合同印章真实性无异议，且对自己的该主张又无相应证据佐证，故华安公司的上述辩解没有事实和法律依据，不予认定。 关于华安公司提起对温桂英与华安公司签订的两份《劳动合同》中温桂英签字的笔迹进行鉴定问题。经审理查明，此两份《劳动合同》真实有效，并已实际履行。审理中温桂英并未强调合同（签字）处“温桂英”是其本人签字，同时也未否认合同的真实性。因此鉴定结论：两份《劳动合同书》第4页乙方（签字）处“温桂英”的签名字迹均不是温桂英本人书写，与温桂英在庭审中的说法不矛盾。华安公司执意提起鉴定程序，对本案裁决结果没有任何意义，故该鉴定程序的费用支出由华安公司自行承担。 综上所述。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十四条第一款第（一）项、第四十六条第一款第（五）项、第四十七条、第九十二条、《工伤保险条例》第三十三条第二款、第三十六条、第四十二条第（一）项、第六十四条、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十九条、第四十二条、第四十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告温桂英与被告沈阳华安劳务服务有限公司于2019年6月14日终止劳动关系； 二、本判决生效之日起十日内，被告沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付经济补偿6000元。第三人沈阳市新艺电器模具厂向原告温桂英支付经济补偿4000元； 三、本判决生效之日起十日内，被告沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付一次性伤残补助金62186元（原告已补交工伤保险由被告负责办理工伤保险待遇，不能办理由被告承担责任）； 四、本判决生效之日起十日内，被告沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付工伤医疗补助金103644元（原告已补交工伤保险由被告负责办理工伤保险待遇，不能办理由被告承担责任）； 五、本判决生效之日起十日内，被告沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付一次性伤残就业补助金56000元； 六、本判决生效之日起十日内，被告沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付护理费720元； 七、本判决生效之日起十日内，被告沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付加班费15999.30元； 八、第三人沈阳市新艺电器模具厂对被告沈阳华安劳务服务有限公司的给付义务承担连带责任； 九、驳回原告温桂英要求被告沈阳华安劳务服务有限公司支付伤残津贴请求； 十、驳回原告温桂英要求被告沈阳华安劳务服务有限公司支付残疾器具费140000元，更换时的食宿费8400元，残疾器具维修费60000元，合计208400元请求； 十一、驳回原告温桂英要求被告沈阳华安劳务服务有限公司为原告补缴2014年10月至2019年5月的社会保险请求； 十二、驳回原告温桂英要求被告沈阳华安劳务服务有限公司支付营养费5000元请求； 十三、驳回原告温桂英其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 鉴定费10927.70元，由沈阳华安劳务服务有限公司负担。 案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳华安劳务服务有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员  马成林 二〇二〇年九月三日 法官助理杨蕾 书记员孙文博 本判决所适用的相关法律 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第四十二条工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇： （一）丧失享受待遇条件的； （二）拒不接受劳动能力鉴定的； （三）拒绝治疗的。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《辽宁省工伤保险实施办法》 第三十条用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤待遇；未依法参加工伤保险并缴费的，由用人单位支付相应工伤待遇。 第三十二条因工伤发生的下列费用，依法从工伤保险基金支付： （一）治疗工伤的医疗费和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）经办机构同意到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）辅助器具安装配置费； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金； （九）法律、法规和国家规定用于工伤保险的其他费用。 经办机构应当推行社会化支付方式，逐步达到由工伤职工或者其供养亲属直接从工伤保险基金领取待遇。 第三十三条因工伤发生的下列费用，依法由用人单位支付： （一）停工留薪期间的工资福利待遇； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，工伤职工应当享受的一次性伤残就业补助金。 在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定。 经办机构通过用人单位账户支付由工伤保险基金承担的待遇的，用人单位不得截留。 第三十九条五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系： （一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月； （二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。 五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但治疗工伤复发的医疗费由工伤保险基金支付。 第四十二条工伤职工需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙或者配置轮椅等辅助器具的，由本人向市劳动能力鉴定委员会提出申请。因工伤职工身体等原因无法由本人提出申请的，可以由其近亲属或者用人单位代为申请。 工伤职工收到市劳动能力鉴定委员会出具的安装配置辅助器具书面确认结论后，应当及时到经办机构办理登记，由经办机构出具安装配置费用核付通知单，工伤职工持核付通知单自行选择到签订协议的机构安装配置辅助器具。 第四十三条用人单位欠缴工伤保险费，欠缴前已由工伤保险基金支付职工工伤保险待遇的，欠缴期间的职工工伤保险待遇由用人单位支付，补缴后由工伤保险基金补支。欠缴期间发生的工伤事故，其工伤待遇由用人单位支付，用人单位补缴后新发生的费用由工伤保险基金支付，但有证据证明用人单位恶意欠缴的除外。 已参加工伤保险的用人单位，发生欠缴后补缴了工伤保险费和滞纳金，由工伤保险基金支付补缴后新发生的费用。从工伤保险基金支付新发生费用的具体待遇项目，按照下列规定执行： （一）因工受伤的，支付补缴后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、日伙食补助费、辅助器具安装配置费、按规定到统筹地区以外就医的交通食宿费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金； （二）欠缴期间发生因工死亡的，支付补缴后新发生的符合条件的供养亲属抚恤金，但不支付一次性工亡补助金和丧葬补助金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。