山东省沂南县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1321民初3233号 原告：程学权，男，1984年3月24日出生，汉族，居民，住山东省沂南县。 委托诉讼代理人：程雪冰，沂南依汶法律服务所法律工作者。 被告：尹昌余，男，1990年10月28日出生，汉族，居民，住山东省沂南县。 委托诉讼代理人：汪玲，山东同力兴国律师事务所律师。 被告：于明松，男，1967年9月7日出生，汉族，居民，住山东省沂南县。 委托诉讼代理人：夏云雨，山东沂蒙律师事务所律师。 原告程学权与被告尹昌余、于明松身体权纠纷一案，曾于2019年11月14日向本院提起诉讼，本院于2019年12月6日作出(2019)鲁1321民初6252号民事判决，对此判决，被告尹昌余不服，提出上诉。临沂市中级人民法院于2020年5月28日作出（2020）鲁13民终2357号民事裁定书,认定因最高人民法院及山东省高级人民法院对伤残赔偿金等的认定标准出台了新的意见，根据相关司法精神，因出现新的证据可能导致案件事实发生变化，撤销原判，发回重审。据此,本院依法另行组成合议庭，于2020年7月17日公开开庭进行了审理。原告程学权及其委托诉讼代理人程雪冰、被告尹昌余及其委托诉讼代理人汪玲、被告于明松及其委托诉讼代理人夏云雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 程学权向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等损失费188590.25元（不含被告尹昌余已支付额36381.75元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年6月2日15时许，原告在沂南县××镇××庄向被告提供旧棚架改造劳务作业时，从4米高处摔下，伤及头部、胸腹部及右腕部，被送至沂南县人民医院治疗至2019年6月29日出院。其伤情经伤残鉴定为八级，根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的相关规定，二被告应当承担赔偿责任，为维护原告的合法权益，请求支持其诉求。 尹昌余辩称，一、程学权变更的诉讼请求不应支持，程学权在原审判决后并未上诉，视为对原判决的认可，根据民事诉讼法第200条第11款规定，人民法院审理判决不得超出赔偿权利人的诉讼请求，在原审庭审中，程学权也未变更增加，因此，其增加的诉讼请求也不能支持。二、对临沂中院裁定书的真实性无异议，对证明目的有异议，尹昌余在上诉过程中撤回上诉，二审法院并未庭审程序违法；发回重审是对程序部分和事实部分全面审理，而不是仅仅对标准的审理；鉴于尹昌余已经撤回上诉，一审判决已生效，本案不适用新的标准，即便法庭认可二审撤销一审判决，也不应适用新的标准，因为本案是重审案件，是基于原审的事实不是新的案件。 于明松辩称，一、我方和程学权没有法定关系，我方和尹昌余之间是承揽关系，我方没有选任过失，尹昌余与程学权是雇佣关系，本案赔偿责任人是尹昌余。二、我方不存在组织程学权喝酒的事实，本案第一次法庭辩论终结时间是2019年12月29日，根据最高人民法院关于审理损失赔偿若干问题的规定，程学权的赔偿标准应当按照2019年12月29时适用的标准进行确定，而且本案并未经二审开庭审理，尹昌余已经依法提起撤回上诉申请，本案应当按照生效案件处理，故程学权要求变更诉讼请求适用新的标准不符合法律规定，应当依法予以驳回。三、对临沂中院裁定书的真实性无异议，对证明目的有异议，该裁定书的作出未经二审开庭，未经当事人依法辩论，程序违法，不能作为有效法律证据适用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 依据当事人陈述和经本院审核确认的证据，本院认定事实如下:2019年6月1日，尹昌余按照于明松的要求，带领程学权、尹昌文等人到于明松所有的大棚进行旧棚加高改造工程。2019年6月2日15时许，程学权在进行大棚加高电焊作业时从4米高的棚架上掉落至地面，导致胸腹部闭合性损伤。程学权到沂南县人民医院住院治疗27天，花费医疗费33,881.75元；2019年10月15日，经临沂金城法医司法鉴定所鉴定，程学权伤残程度为八级伤残，误工期120日、护理期及营养期各45日。诉讼过程中，程学权认可尹昌余已支付其款项36,381.75元。为赔偿损失，程学权于2019年11月14日向本院提起诉讼，本院于2019年12月6日作出（2019）鲁1321民初6252号民事判决书，判令尹昌余赔偿程学权经济损失110,760.73元、精神抚慰金3,000元。对此判决，尹昌余不服，上诉于临沂中院，临沂中院于2020年5月28日作出（2020）鲁13民终2357号民事裁定书，发回本院重审。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据最高法院的相关司法解释精神，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。所谓雇佣关系，是指受雇人在一定或不特定的时间内，在雇用人的指示下，从事雇佣活动，由雇用人支付劳动报酬。本案中，综合分析当事人双方提供的证据、庭审陈述，程学权常年跟随尹昌余从事建筑零工工程作业，具体工作由尹昌余指派，尹昌余向其发放劳动报酬，程学权与尹昌余之间符合雇佣关系的法律特征，故尹昌余作为雇主对雇员程学权在雇佣活动中遭受的人身损害，依法应当承担赔偿责任。 承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽人在完成工作过程中造成的损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，尹昌余根据于明松关于旧棚加高改造工程要求决定工人数量、工资数额、作业内容、出工天数及是否自备工具，并自行带领工人到于明松处进行工程作业后，由尹昌余按照工人务工天数计算工程款后与于明松进行工程款结算，尹昌余与于明松之间形成承揽关系。于明松作为定作人，擅自将旧大棚加高改造至4米，且未提供相应的安全保障，增加了施工风险，在定作上存在一定的过错，应承担与其过失相应的赔偿责任。 程学权作为完全民事行为能力人，常年从事零工工程作业，应注意其工作过程中存在的危险，明知下午需要继续加高作业的情况下喝酒，影响其作业工程中注意安全的能力与判断，即对其损害的发生存在过错，依据法律规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。结合事故发生起因、经过及损害结果，本院酌定程学权自行承担30％的过错责任，尹昌余承担50％赔偿责任，于明松承担20%的赔偿责任。 程学权主张的误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、住院伙食补助费等应按照法律规定的标准计算得出的实际损失，根据山东省高级人民法院于2020年3月12日颁布的《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》第四条：“本意见自发布之日起施行。本意见施行后未审结的一审、二审案件，适用本意见；本意见施行前已经终审的案件，以及适用审判监督程序的再审案件，不适用本意见。”本案适用2020年度居民人身损害赔偿标准，程学权损伤构成八级伤残，误工期120日，鉴于其从事建筑零工行业收入不固定，按照建筑业年平均工资计算为每日182.36元为宜，即误工费为21,883.2元（182.36元/日×120日）；护理期为45日，护理费为3,708.9元（82.42元/日×45日）；营养期45日，营养费为1,350元（30元/日×45日）；残疾赔偿金为253,974（846,580元×30%）元；程学权因伤住院27天，住院伙食补助费为810元（30元/日×27日）；住院期间医疗费33,881.75元、出院后门诊检查费、医药费1,225.02元，共计35,106.77元；因程学权未提供交通费单据，本院酌情认定，交通费为270元。 综上，程学权人身损害损失数额总计为317,102.87元，鉴于程学权损伤构成八级伤残，尹昌余应给予程学权精神损害抚慰金3,000元,故尹昌余应当向程学权赔偿各类损失161,551.43元[（317,102.87元×50%）+3,000元]，于明松应当向程学权赔偿各类损失元63,420.57元（317,102.87元×20%）。 综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、第一百七十九条第一款第八项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、尹昌余于本判决生效后十日内向程学权赔偿各项经济损失共计161,551.43元（含已支付36,381.75元）； 二、于明松于本判决生效后十日内向程学权赔偿各项经济损失共计63,420.57元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,071元，减半收取计1,536元，由尹昌余负担1,097元，于明松负担439元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  李久彪 人民陪审员  杜纪国 人民陪审员  王家轩 二〇二〇年九月十七日 法官 助理  房增慧 书 记 员  杨照君