河南省漯河市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫11行初61号原告：丁恩泽，男，汉族，1979年8月24日出生，住漯河市源汇区。委托诉讼代理人：扶宏强，北京德恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亚琳，北京德恒律师事务所实习律师。被告：漯河市源汇区人民政府，住所地：漯河市长江路**。法定代表人：王凯杰，该区区长。委托诉讼代理人：于红，漯河市源汇区政府办工作人员。委托诉讼代理人：谷广辉，河南汇星律师事务所律师。原告丁恩泽不服被告漯河市源汇区人民政府（以下简称源汇区政府）于2020年6月1日作出的《关于丁恩泽申请的政府信息公开的答复》，于2020年6月22日向本院提起行政诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2020年8月18日公开开庭审理了本案。原告丁恩泽及其委托诉讼代理人扶宏强、王亚琳，被告源汇区政府的委托诉讼代理人于红、谷广辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告源汇区政府于2020年6月1日作出《关于丁恩泽申请的政府信息公开的答复》，主要内容为：你申请的“1.漯河市汉江路小学项目签署的PPP项目合同”见附件。你申请的“2.漯河市汉江路小学项目融资额度、融资主要条件及融资交割情况;3.漯河市汉江路小学项目施工许可证、建设进度、质量及造价等与该项目合同有关约定的对照审查情况;4.漯河市汉江路小学项目公司成本监审、所有的涉及该项目的合同修订协议或补充协议”信息经区政府调查涉及第三方河南安徒生实业有限公司及其权益，根据《政府和社会资本合作（ppp）综合信息平台信息公开管理暂行办法》第十二条规定及《中华人民共和国信息公开条例》第三十二条规定,该信息应由项目公司即河南安徒生实业有限公司负责公开,且在对应项目活动结束后次年进行公开，由于项目还未结束，因此第三方河南安徒生实业有限公司不同意公开。你申请的“5.漯河市汉江路小学项目的财政预算、执行及决算情况”,根据《中华人民共和国政府信息公开条例》第十条规定，建议申请人向源汇区财政局申请，，地址：漯河市长江路**原告丁恩泽诉讼请求为：1．判决撤销被告于2020年6月1日作出的《关于丁恩泽申请的政府信息公开的答复》，责令被告限期向原告公开全部信息。2．判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由为：原告是漯河市汉江路小学PPP项目施工单位负责人，该项目已于2016年9月1日建设完工、交付并正式招生办学。因该项目的发包方河南安徒生实业有限公司至今拖欠申请人工程款及工人工资，在政府组织协调过程中拒不对工程施工实际情况进行客观认定，且安徒生公司涉嫌利用该项目骗取国家PPP专用资金以及挪用国家专项资金的违法行为。原告依法向被告申请信息公开。2019年9月27日，原告向被告提交了《政府信息公开申请书》，申请信息公开内容包括：“1．漯河市汉江路小学项目已签署的PPP项目合同；2．漯河市汉江路小学项目融资额度、融资主要条件及融资交割情况；3．漯河市汉江路小学项目施工许可证、建设进度、质量及造价等与该项目合同有关约定的对照审查情况；4．漯河市汉江路小学项目的项目公司成本监审、所有的涉及该项目的合同修订协议或补充协议；5．漯河市汉江路小学项目的财政预算、执行及决算情况等。”2019年10月29日，被告作出《政府信息延期答复告知书》，告知“根据《中华人民共和国信息公开条例》第三十三条第二款的规定，本机关应当在2019年10月29日作出答复，现因故无法按期答复，经本机关政府信息公开工作机构负责人同意，将延期至2019年11月26日前作出答复。”2019年11月27日，原告收到被告作出的落款为2019年11月26日的《关于丁恩泽申请信息公开的答复》，答复如下：“您申请的‘漯河市汉江路小学项目签署的PPP项目合同’，由于河南安徒生实业有限公司不同意进行公开，故无法（向）您公开，河南安徒生实业有限公司的情况说明，文件复印件见附件1。您申请的‘漯河市汉江路小学项目融资额度、融资主要条件及融资交割情况；漯河市汉江路小学项目施工许可证、建设进度、质量及造价等与该项目合同有关约定的对照审查情况；漯河市汉江路小学项目的项目公司成本监审、所有的涉及该项目的合同修订协议或补充协议’，不属于本机关的掌握范围，依据《中华人民共和国信息公开条例》第十条第一款规定，请您向制作该信息的部门进行申请。您申请的‘漯河市汉江路小学项目的财政预算、执行及决算情况’，源汇区政府财政预算已在政府网站进行公开，请您登陆‘http://www.yuanhui.gov.cn／’进行查找。”2019年12月3日，原告不服被告上述第一次答复，依法向漯河市人民政府申请行政复议，提交了《行政复议申请书》，请求依法责令被告对原告申请公开的政府信息予以公开。2020年3月24日，漯河市人民政府作出漯政复［2020］33号《行政复议决定书》，认定被告作出的答复认定事实不清，适用法律错误，决定“撤销漯河市源汇区人民政府作出的《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》，责令漯河市源汇区人民政府就丁恩泽的政府信息公开申请重新作出答复。”2020年4月3日，被告向原告作出（2020）第1号——受《政府信息公开申请受理告知书》，告知原告：“本机关于2020年5月4日前作出书面答复。如果本机关在该期限内未能答复，2020年6月1日前作出书面答复。”2020年6月3日，原告收到被告作出的落款为2020年6月1日的《关于丁恩泽申请的政府信息公开的答复》，但从被告第二次答复内容来看，在漯河市人民政府作出《行政复议决定书》撤销其第一次答复并责令其重新作出答复后，其第二次答复仍未主动公开。被告两次答复不予公开的理由矛盾，其并未公开PPP项目合同及变更或补充协议等全部信息；其提出“由于项目尚未结束，因此第三方安徒生公司拒绝公开”的理由，以及其提出“建议申请人向源汇区财政局申请”的理由，均不能成立。根据公开信息显示，被告是漯河市汉江路小学PPP项目的委托人及《漯河市汉江路小学PPP项目协议》的甲方，其掌握了该项目的全部信息，负有主动公开相关信息的法定职责，被告将信息公开责任推卸给第三方河南安徒生实业有限公司以及源汇区财政局，没有法律依据。根据《中华人民共和国政府信息公开条例》第十九条、财政部《政府和社会资本合作（PPP）综合信息平台信息公开管理暂行办法》第八条规定，漯河市汉江路小学PPP项目属于政府采购项目以及重大建设项目，政府应当主动公开，且该项目应当在财政部政府和社会资本合作中心网站（（www．cpppc．org）主动公开项目准备、采购、执行阶段的全部信息。经网络查询，该项目仅对准备、采购阶段的部分信息进行公开，但在执行阶段未公开任何内容，而该项目已于2016年9月1日建设完工且交付使用，漯河市汉江路小学已经正式招生办学，被告至今未能主动公开的行为违法。综上，被告是漯河市汉江路小学PPP项目的委托人及《漯河市汉江路小学PPP项目协议》的甲方，其掌握了该项目的全部信息，负有主动公开相关信息的法定职责。被告未能主动公开政府信息的行为违法，其向原告作出的答复内容违法，侵犯了原告的合法权益，现原告特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判如诉请。被告源汇区政府答辩称，涉案2020年6月1日《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》应予依法维持。理由是:一、原告丁恩泽申请信息公开第1项“漯河市汉江路小学项目签署的PPP项目合同”等，已经作为《答复》的附件予以公开。二、不予公开原告丁恩泽申请公开第2项至第4项信息,有明确的法律依据。原告丁恩泽申请公开第2项至第4项信息,均涉及第三方河南安徒生实业有限公司及其权益,根据《政府和社会资本合作(ppp）综合信息平台信息公开管理暂行办法》第十二条规定及《中华人民共和国信息公开条例》第三十二条规定，该信息应由作为项目公司的该安徒生公司负责公开。同时，根据相关规定,信息公开是在对应项目结束后次年进行。由于项目还未结束，因此第三方河南安徒生实业有限公司不同意公开情形下，不予公开并不违法。三、原告丁恩泽申请公开的第5项“漯河市汉江路小学项目的财政预算、执行及决算情况”信息，建议其向源汇区财政局申请，有明确的法律依据。《中华人民共和国政府信息公开条例》第十条第二款明确规定“行政机关设立的派出机构、内设机构依照法律、法规对外以自己名义履行行政管理职能的，可以由该派出机构、内设机构负责与所履行行政管理职能有关的政府信息公开工作。”故，对原告申请公开的第5项信息,建议其向源汇区财政局申请,正是依法信息公开的体现,绝非所谓的推卸责任。综上所述，涉案2020年6月1日《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》，不存在对原告权益的侵害，原告诉讼请求应依法驳回。被告源汇区政府向本院提交了以下证据、依据：2020年5月21日《河南安徒生实业有限公司情况说明》、《政府和社会资本合作综合信息平台信息公开管理暂行办法》之附件、2020年6月1日《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》。证明河南安徒生实业有限公司认为与其有利害关系，不同意信息公开，且其作为项目公司，为信息公开主体。原告的诉讼请求没有合法依据，不应当得到支持。涉案信息公开答复应予维持。法律依据为《中华人民共和国政府信息公开条例》第十条、第三十二条，《政府和社会资本合作综合信息平台信息公开管理暂行办法》第十二条。原告丁恩泽质证称：对第一份证据的情况说明真实性无法确认，合法性、关联性不认可，安徒生公司没有拒绝公开，原告之前未向被告提交，按照信息公开条例第32条规定，被告应当对原告提出的信息公开信息是否会损害安徒生公司的合法权益进行审查，再书面征求安徒生公司的意见，原告认为被告不做审查，且未提供书面征求意见的文件，其做出的答复行为违法。该条意见漯河市人民政府已经在行政复议决定书中认定被告径直征求安徒生公司意见并拒绝公开的理由于法无据，被告第二次答复仍拒不改正。对第二份证据真实性合法性认可，证明目的不认可，这一附件PPP信息公开要求是信息公开管理暂行办法第12条关于适时公开内容要求的附件，表格中载明的信息提供方并非信息公开的责任主体，责任主体是被告。而且按照信息公开的要求第三页最后一行显示该项内容为及时公开，其余四项内容虽是适时公开按照规定项目执行阶段的信息由财政部门汇同相关部门选择在该信息对应事项确定或完成后次年的4月30日前的任意时点予以公开，前述期限届满后未选择公开的信息将转为自动公开，该项目2016年9月1日已使用，已经转入自动公开信息。对第三组证据，见我们的起诉意见。原告丁恩泽向本院提交了以下证据：1.《政府信息公开申请书》，证明2019年9月27日原告向被告提交了《政府信息公开申请书》，申请公开漯河市汉江路小学PPP项目的五项信息。2.《政府信息延期答复告知书》，证明2019年10月29日被告向原告告知:“根据《中华人民共和国信息公开条例》第三十三条第二款的规定，本机关应当在2019年10月29日作出答复，现因故无法按期答复，经本机关政府信息公开工作机构负责人同意，将延期至2019年11月26日前作出答复。”3.2019年11月26日《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》，证明被告拖延在法定延长期限届满之日向原告作出第一次信息公开答复，以安徒生公司不同意公开以及其不掌握相关信息等理由拒绝公开。4.2019年12月3日《行政复议申请书》，证明原告依法向漯河市人民政府申请行政复议，提交了《行政复议申请书》，请求依法责令被告对原告申请公开的政府信息予以公开。5.2020年3月24日《漯河市人民政府行政复议决定书》，证明漯河市人民政府作出《行政复议决定书》，认定被告作出的答复认定事实不清，适用法律错误，决定“撤销漯河市源汇区人民政府作出的《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》，责令漯河市源汇区人民政府就丁恩泽的政府信息公开申请重新作出答复。”6.《政府信息公开受理告知书》（2020）第1号一受，2020年4月3日，被告向原告作出告知书:“本机关将于2020年5月4日前作出书面答复。如果本机关在该期限内未能答复，2020年6月1日前作出书面答复。”7.2020年6月1日《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》，证明被告拖延在法定延长期限届满之日作出第二次信息公开答复，其提供的合同隐瞒合同价款等重要信息,且仍然以安徒生公司不同意公开以及建议向源汇区财政局申请公开等理由拒绝公开。8.财政部政府和社会资本合作中心网站截图信息，证明截至目前，被告仍未按照财政部《政府和社会资本合作（PPP)综合平台信息公开管理暂行办法》（财金信息[2017]1号)的规定主动公开漯河市汉江路小学PPP项目的相关信息。9.《漯河市汉江路小学PPP项目实施机构授权委托书》，证明被告是漯河市汉江路小学PPP项目的委托方,掌握漯河市汉江路小学PPP项目的全部信息，依法应履行信息公开的职责。10.《漯河市汉江路小学PPP项目协议书》及《补充协议书》，证明被告是漯河市汉江路小学PPP项目的甲方；被告并未公开PPP项目合同及变更或补充协议等全部信息。l1.2016年6月28日《漯河市汉江路小学PPP项目中标公告》，《中标公告》显示:评标日期:2016年6月27日15:00时，中标人:漯河智信投资有限公司，政府购买服务付费现值:241582205.00元。l2.2016年8月15日《漯河市汉江路小学PPP项目中标公告修正公告》，《中标公告修正公告》显示:评标日期:2016年6月27日15:00时，中标人:漯河智信投资有限公司（联合体:河南恒润置业有限公司），政府购买服务付费现值:191951800.00元。13.林九公司与安徒生公司的银行转账记录。证明林九公司与安徒生公司存在违规使用财政资金及ppp贷款行为。被告源汇区政府质证称：前12项证据，真实性无异议。前6份证据均与本案争议焦点无关；第8-12份不能证明被告做出的答复无事实和法律依据；对证据13真实性有异议，并与本案无关。经审理查明：原告丁恩泽称其系漯河市源汇区汉江路小学PPP项目施工单位负责人，但其未提供任何证据证明自己上述身份。2019年9月27日，丁恩泽向源汇区政府提出政府信息公开申请,要求对以下内容进行公开:1.漯河市汉江路小学项目已签署的PPP项目合同;2.漯河市汉江路小学项目融资额度、融资主要条件及融资交割情况;3.漯河市汉江路小学施工许可证、建设进度、质量及造价等与该项目合同有关约定的对照审查情况;4.漯河市汉江路小学项目的项目公司成本监审、所有的涉及该项目的合同修订协议或补充协议;5.漯河市汉江路小学项目的财政预算、执行及决算情况。源汇区政府于2019年9月27日收到丁恩泽的政府信息公开申请。经延期,被申请人于11月26日作出《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》，答复称,漯河市汉江路小学项目已签署的PPP项目合同由于合同方河南安徒生实业有限公司不同意公开故不予公开；漯河市汉江路小学项目融资额度、融资主要条件、融资交割情况,漯河市汉江路小学施工许可证、建设进度、质量及造价等与该项目合同有关约定的对照审查情况,漯河市汉江路小学项目的项目公司成本监审、所有的涉及该项目的合同修订协议或补充协议不属于被申请人掌握的范围,应向制作该信息的部门进行申请；漯河市汉江路小学项目的财政预算、执行及决算情况,源汇区政府财政预算已在政府网站进行公开，请登陆‘http：//www.yuanhui.gov.cn／’进行查找。丁恩泽不服上述答复，于2019年12月3日依法向漯河市人民政府申请行政复议，请求依法责令源汇区政府对其申请公开的政府信息予以公开。2020年3月24日，漯河市人民政府作出漯政复［2020］33号《行政复议决定书》，认定被告作出的答复认定事实不清，适用法律错误，决定“撤销源汇区政府作出的《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》，责令源汇区政府就丁恩泽的政府信息公开申请重新作出答复。”2020年4月3日，被告向原告作出（2020）第1号——受《政府信息公开申请受理告知书》，告知原告：“本机关于2020年5月4日前作出书面答复。如果本机关在该期限内未能答复，2020年6月1日前作出书面答复。”2020年6月1日，源汇区政府作出涉案被诉的《关于丁恩泽申请的政府信息公开的答复》，丁恩泽仍不服，诉至本院。另查明：漯河市汉江路小学PPP项目现对外名称是漯河北大附属实验学校,并已投入使用多年；漯河市汉江路小学PPP项目在财政部政府和社会资本合作中心网站(www.cpppc.org)就项目在识别阶段、准备阶段及采购阶段的部分信息进行了公开，但项目执行阶段、移交阶段的信息尚未公开。丁恩泽申请的相关信息亦尚未公开。本院认为，《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十条规定:“行政机关应当依照本条例第十九条的规定,主动公开本行政机关的下列政府信息：……（七）财政预算、决算信息……（九)政府集中采购的目录、标准及实施情况……(十)重大建设项目的批准和实施情况……（十五）法律、法规、规章和国家有关规定应当主动公开的其他政府信息。”财政部《政府和社会资本合作(PPP)综合信息平台信息公开管理暂行办法》(财金〔2017〕1号)第七条规定:“项目采购阶段的信息公开应遵照政府采购等相关规定执行,应当公开的PPP项目信息包括:。(九)同级人民政府同意签署PPP项目合同的批复文件,以及已签署的PPP项目合同,并列示主要产出说明及绩效指标、回报机制、调价机制等核心条款。”第八条规定:“项目执行阶段应当公开的PPP项目信息包括:。(二)项目融资机构名称、项目融资金额、融资结构及融资交割情况;(三)项目施工许可证、建设进度、质量及造价等与PPP项目合同有关约定的对照审查情况;。(七)项目公司成本监审、PPP项目合同的变更或补充协议签订情况;。(十一)本级PPP项目目录、本级PPP项目示范试点库及项目变化情况、本级人大批准的政府对PPP项目的财政预算、执行及决算情况等。”本案中，原告丁恩泽申请公开的漯河市汉江路小学项目已签署PPP项目合同，漯河市汉江路小学项目融资额度、融资主要条件、融资交割情况，漯河市汉江路小学施工许可证、建设进度、质量及造价等与该项目合同有关约定的对照审查情况，漯河市汉江路小学项目的项目公司成本监审、所有的涉及该项目的合同修订协议或补充协议，项目的财政预算、执行及决算情况等信息均为应当主动公开的政府信息范畴，被告源汇区政府应予公开。《中华人民共和国政府信息公开条例》第十五条规定:“涉及商业秘密、个人隐私等公开会对第三方合法权益造成损害的政府信息,行政机关不得公开。但是,第三方同意公开或者行政机关认为不公开会对公共利益造成重大影响的，予以公开。”第三十二条规定：“依申请公开的政府信息公开会损害第三方合法权益的，行政机关应当书面征求第三方的意见。第三方应当在收到征求意见书之日起15个工作日内提出意见。第三方逾期未提出意见的，由行政机关按照本条例的规定决定是否公开。第三方不同意公开且有合理理由的，行政机关不予公开。行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的，可以决定予以公开，并将决定公开的政府信息内容和理由书面告知第三方。”本案中，被告源汇区政府就涉案答复并未书面征询第三方河南安徒生实业有限公司意见，并且在不作审查的情况下，径行以第三方不同意公开作为对2、3、4项信息不予公开的理由，不符合上述规定。综上,被申请人作出的《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》认定事实不清,适用法律、法规错误。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，判决如下：一、撤销被告漯河市源汇区人民政府于2020年6月1日作出的《关于丁恩泽申请政府信息公开的答复》；二、判令被告漯河市源汇区人民政府于本判决生效后30日内就原告丁恩泽申请的政府信息予以公开。案件受理费50元，由被告漯河市源汇区人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审 判 长 李新利审判员吴增光审 判 员 郭   伟   超二〇二〇年九月十七日书记员代 晨       园