江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣09民终1281号上诉人（原审原告）：卢碧连，女，1969年2月14日出生，汉族，江西省高安市人，住高安市。委托诉讼代理人：陈和平，高安市筠州法服务所法律工作者，执业证号31409011109243。委托诉讼代理人：毛聪明，男，1967年7月29日出生，汉族，江西省高安市人，住高安市，系卢碧连丈夫。被上诉人（原审被告）：毛海龙，男，1966年6月19日出生，汉族，江西省高安市人，住高安市。上诉人卢碧连因与被上诉人毛海龙健康权纠纷一案，不服江西省高安市人民法院（2019）赣0983民初6180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人卢碧连上诉请求：1、撤销一审判决部分判项，改判毛海龙赔偿卢碧连各项损失51318.08元。2、一审、二审诉讼费用由毛海龙承担。事实与理由：一审法院没有查明事实真相，这次打架中，并不是卢碧连先动手，而是毛海龙强占卢碧连房屋地基而后故意引发矛盾，侵害了卢碧连的合法权益，当卢碧连制止时，是毛海龙先殴打卢碧连致伤的。一审法院认定各项损失错误。1、少判了卢碧连的医疗费、检查费2819.3元，卢碧连在医院住院治疗，到南昌、宜春等医院做了相应的检查，一审法院不应扣除该笔费用。2、卢碧连的鉴定费2000元应由毛海龙支付，卢碧连评定了“三期”和后续治疗费并不是评定伤残费用，即使是重新鉴定改变了部分结果，也不影响所花去的费用。3、护理费和误工费适用标准错误，卢碧连虽然是农村户口，但是一直从事粮食食品加工和商业批发和零售，每天应按142元的标准计算。4、交通费方面，卢碧连住院50天，加上到南昌、宜春看病检查数十次，往返乘车费共3000多元。5、卢碧连总的损失为51318.08元。一审判决卢碧连承担30%的责任是错误的，毛海龙应承担全部责任。毛海龙未到庭参加庭审，也未提交书面答辩意见。卢碧连向一审法院起诉请求：1、判令毛海龙赔偿卢碧连的各项损失62128.08元；2、本案的诉讼费用由毛海龙承担。一审法院认定事实：2019年4月15日8时许，毛海龙要在自家楼顶盖瓦，其邻居卢碧连的丈夫毛聪明不让，阻拦毛海龙施工并破坏施工的搅拌机开关和已施工的墙体，随后横港村委会干部进行调解，未成功。当日下午5点许，卢碧连丈夫毛聪明未经毛海龙允许擅自凿开毛海龙家门口的地面，毛海龙一气之下就用锤子砸卢碧连家的飘檐，于是卢碧连制止，二人在楼顶上发生争执，期间卢碧连先动手打了毛海龙一巴掌并用铁锹击打了毛海龙膝盖部位，随即毛海龙用手在卢碧连的头部打了二巴掌，后双方就互相击打对方，卢碧连用手在毛海龙的头部打了一下，毛海龙用拳头在卢碧连的头部、背部和腰部打了五、六拳。2019年4月26日经高安市公安局司鉴定中心鉴定，卢碧连L2-L4左侧横突骨折，伤情为轻伤一级，毛海龙为轻微伤。卢碧连在高安市中医院住院治疗50天，花费医疗费14198.78元。出院诊断为：中医：外伤（气滞血瘀）；西医：1、软组织挫伤、2、L2-4左侧横突骨折、3、左侧股骨头缺血性坏死；4、腰椎骨质增生，医嘱建议休息二个月。2019年7月12日，卢碧连委托江西神州司法法鉴定中心鉴定，结论为：卢碧连的后续治疗费为2000元；自受伤之日起，误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。卢碧连花费鉴定费2000元。诉讼中，依毛海龙的申请，该院委托江西天剑司法鉴定中心重新鉴定，鉴定结论为：1、卢碧连的股骨头坏死、腰椎骨质增生产生的原因与本次斗殴无关；2、卢碧连本次治疗中的费用没有明确治疗股骨头坏死、腰椎骨质增生项目，无费用区别；3、误工期100日，护理期50日、营养期50日（均自受伤之日起计算）；4、后续治疗费贰仟元人民币。另查明，卢碧连在住院治疗期间，为查明其伤情是否构成刑事立案标准，到市人民医院进行了检查，还多次赴南昌、宜春进行检测。卢碧连于2019年4月19日在南昌大学第一附属医院检测花费1147元，2019年4月25日在高安市人民医院花费检测费489元，2019年5月13日又到南昌大学第一附属医院花费司法医学鉴定费200元。出院后，卢碧连分别于2019年6月25日在高安市中医院购药花费561.30元，2019年7月11日在高安市中医院再次检测花费422元。还查明，毛海龙因此次斗殴事件，被该院判处有期徒刑八个月。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当承担赔偿责任。双方因修建房屋产生纠纷后，却没有通过正当途径解决矛盾纠纷，毛海龙将卢碧连打伤，其虽承担了刑事责任，但不能免除其民事责任，故毛海龙应对卢碧连的损失予以赔偿。在双方冲突中，卢碧连丈夫及卢碧连在起因方面有一定的责任，卢碧连也先动手，卢碧连在此次打斗过程中也有过错，应适当减轻毛海龙的责任，故卢碧连的损失应由其自行承担30%，毛海龙承担70%。卢碧连的损失有：该院对住院治疗发票金额予以认可，到市人民医院、南昌、宜春检查的费用，是卢碧连为追究毛海龙刑事责任所花费，该院不予支持该请求，卢碧连主张了后续治疗费，出院后购药的费用也应扣除，故卢碧连实际所产生的医疗费用该院确认为14198.78元；护理费确认为102.54元/天×50天=5127元；营养费确认为30元/天×50天=1500元；伙食补助费确认为50元/天×50天=2500元；卢碧连提交的营业执照经营者为其丈夫，但其为农业户口，误工费可参照江西省2018年度城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资29800元计算，确认为81.64元/天×100天=8164元；卢碧连提交的交通费票据与治疗并无关联，但卢碧连住院期间确有交通费用产生该院酌定交通费为200元；后续治疗费确认为2000元。卢碧连自行到南昌鉴定三期及后续治疗费，花费鉴定费2000元，鉴定结论中并没有构成伤残的意见，医嘱中已有休息二个月的期限，到南昌去鉴定也并非必要，而且重鉴也改变了三期的结果，确认股骨头坏死、腰椎骨质增生产生的原因与本次斗殴无关，毛海龙也预交了6600元重鉴费用，依据公平原则，该院酌定双方鉴定费用各自负担，即卢碧连所花鉴定费2000元由卢碧连负担，毛海龙所花鉴定费6600元由毛海龙负担。综上，卢碧连的以上损失合计为33689.78元。毛海龙辩称其已承担刑事责任、不应再赔偿，该院认为，侵害公民身体造成损害的，应当承担赔偿责任，毛海龙虽已服刑，但不能免除其民事责任，故对该辩称该院不予支持。综上，对卢碧连合法部分的诉讼请求，该院予以支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由毛海龙向卢碧连偿付损失的70%即人人民币23582.85元，限在本判决生效后十日内付清；二、驳回卢碧连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1353元，由卢碧连负担839.40元，毛海龙负担513.60元。二审期间，毛海龙未提交新证据。卢碧连向本院提交证据如下：1、高安市公安局黄沙派出所对毛海龙的询问笔录，证明毛海龙强占卢碧连房屋地基还故意颠倒黑白，并借机故意砸烂卢碧连房屋的事实；2、高安匡正司法鉴定中心鉴定书，证明毛海龙弄虚作假，讹诈卢碧连；3、现场图片2张，证明毛海龙故意砸烂卢碧连房屋的事实。毛海龙未到庭质证，本院经审查认为，对于高安市公安局黄沙派出所对毛海龙的询问笔录，因卢碧连提交的系复印件且无派出所证明复印属实的盖章原印，本院无法确认其真实性，故对其不予确认；对于高安匡正司法鉴定中心的司法鉴定意见书，该证据已在一审由毛海龙提交给法院，但卢碧连对其三性均有异议，一审法院已认定该证据与本案无关联性，故本院不予确认；对于卢碧连提交的图片，因系复印件且模糊不清，且其待证明现场情况已经一审法院确认，不属于新证据，本院不予确认。本院另查明，1、已发生法律效力的江西省高安市人民法院（2019）赣0983刑初347号刑事判决书中载明的毛海龙因本案纠纷犯故意伤害罪经过与一审法院查明的纠纷经过一致。2、一审庭审中法庭询问卢碧连“后续治疗费发生了吗？”，卢碧连回答“在中医院捡了药，发票都在内，含在医疗费中”。3、卢碧连在二审中述称住院时间是从2019年4月15日至6月4日在高安市中医院。4、卢碧连在一审提交的火车票反映的乘车时间基本为卢碧连、毛聪明两人2019年4月下旬至5月中旬期间往返高安-宜春、高安-南昌。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点在于：1、卢碧连的损失范围；2、卢碧连在本次纠纷中是否承担责任。关于卢碧连的损失范围问题，（1）关于卢碧连的医疗费、检查费中2819.3元，其中561.3元系发生于2019年6月25日，该费用发生于卢碧连出院之后的后续治疗中，且根据卢碧连在一审中的陈述应认可该款属于发生的后续治疗费。而卢碧连到南昌、宜春等医院做了相应检查，其目的是为了确认毛海龙在本次纠纷中是否构成刑事标准、应否负刑事责任，该费用的发生并不属于民事损失的必然费用，故一审法院予以扣除并无不当。（2）关于卢碧连的鉴定费2000元，该鉴定系卢碧连自行委托，且经过人民法院依法委托的鉴定机构鉴定后，其鉴定意见因不同于经法定程序作出的意见而未被采纳，本案纠纷涉及的损失的确定费用即第二次鉴定的费用已依法由毛海龙承担，故卢碧连自行委托的鉴定发生的费用应由卢碧连承担。（3）护理费和误工费适用标准问题，卢碧连属于农村户口，且无充分标准证明其没有从事农业生产而以加工业为生活来源，故仅能适用农村标准计算误工费，护理费按102.54元每天计算并无不当。（4）交通费方面，卢碧连主张其住院50天，但加上到南昌、宜春看病检查数十次，往返乘车费共3000多元，而卢碧连在其住院期间往返高安-宜春、高安-南昌并无证据证明是为了治疗伤情需要，其为了查明伤情是否达到追究毛海龙刑事责任之目的而发生的交通费用并非本案民事损失中的必要费用，故一审法院酌情认定其实际费用为200元并无不当。综上，一审法院认定卢碧连损失方面并无不当。关于卢碧连在本案中是否承担责任的问题，本案发生于邻里之间，俗话说远亲不如近邻，邻里之间本应相互礼让，有事共同协商，而本案中，卢碧连丈夫毛聪明不让毛海龙在其自家楼顶盖瓦，并阻挠毛海龙施工、破坏其搅拌机开关及已施工的墙体，而且在村民组织调解无效的情况下擅自凿开毛海龙家门口的地面，此时卢碧连一方负有较大的责任，之后毛海龙砸卢碧连家的飘檐，卢碧连上楼顶制止并动手，可见卢碧连及其家属对本次纠纷发生具有一定的过错，一审法院判决卢碧连承担30%的责任，系综合考虑本案实际情况作出的判断，并无不当。双方系邻居，低头不见抬头见，远亲不如近邻。希望双方今后能够互谅互让，互相包容，互相理解，尽可能通过协商和法律的方式处理矛盾和纠纷，最好是化干戈为玉帛。综上所述，上诉人卢碧连的上诉理由不能成立，其诉讼请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费493元，由上诉人卢碧连承担。本判决为终审判决。审判长  周晟审判员  郭琳审判员  杨柳二〇二〇年九月七日法官助理范春根书记员韩醒