安徽省当涂县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0521民初2892号 原告：孙道英，女，汉族，1963年8月15日生，住安徽省当涂县。 委托代理人：任庆飞，安徽夏商周律师事务所律师。 被告：董正，男，1990年8月12日生，汉族，住安徽省当涂县。 被告：马鞍山市木林扎森文化传媒有限公司，住所地安徽省马鞍山市当涂县姑孰镇恒生阳光城****。统一社会信用代码91340521MA2NY67F0J。 法定代表人：王玉根，该公司总经理。 委托代理人：钱金荣，安徽民主律师事务所律师。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路****（**）。统一社会信用代码91310000710935628W。 负责人：韩歆毅，该公司董事长。 委托代理人：曹智慧，上海松岚律师事务所律师。 原告孙道英与被告董正、马鞍山市木林扎森文化传媒有限公司（以下简称：木林扎森公司）、国泰财产保险有限责任公司（以下简称：国泰财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月7日立案受理。由审判员李昭平适用简易程序，公开开庭进行审理。原告孙道英委托代理人任庆飞，被告董正、木林扎森公司委托代理人钱金荣、国泰财保公司委托代理人曹智慧均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙道英诉称：2019年11月25日6时20分,董正驾驶电动车沿当涂县提署路由东向西行驶至西苑路路口左转弯过程中与孙道英由西向东驾驶的电动车发生碰撞,造成孙道英受伤,两车不同程度损坏的交通事故。当涂县公安局交通管理大队认定：董正负事故的全部责任，孙道英无责任。孙道英胸部及腰部外伤性疼痛7天，于2019年12月2日入当涂县人民医院住院治疗，2019年12月15日出院，住院天数为13天。出院诊断为：右侧多发肋骨骨折，两侧胸腔少量积液。孙道英临床治疗终结后，经安徽江东司法鉴定所鉴定：孙道英肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合，评定为十级伤残；误工期限120日、营养期限60日、护理期限60日。董正受雇于木林扎森公司，在执行工作任务配送饿了么外卖的途中发生本次交通事故，且木林扎森公司为董正在国泰财保公司投保了保险。据此，原告具状法院请求判令：一、被告赔偿原告各项损失110791.66元。先由保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任，不足部分，由木林扎森公司和董正承担赔偿责任。其中：医疗费3503.84元、住院伙食补助费30元/天×13天=390元、营养费30元/天×60天=1800元、护理费1920元+135.54元/天×48天=8425.92元（住院12天支付的护理费1920元）、误工费37540元/年÷365天×120天=12341.9元、伤残赔偿金37540元/年×20年×10%=75080元、精神抚慰金6000元、交通费1000元、鉴定费1300元、车辆维修费950元。合计110791.66元。二、本案诉讼费由被告承担。 被告董正辩称：1、对本次事故发生的事实及事故责任的划分均无异议。2、其事故发生后垫付了498元，但票据找不到了。事发时其在履行职务，事故发生后，第一时间通知了部门负责人，又通知了保险公司，然后报了警。3、公司给其买了保险，具体的险种不清楚。4、对原告诉请总额没意见，对原告的伤残情况也没有意见，应当由保险公司赔偿，如果保险公司超额度了，由公司赔偿。 被告木林扎森公司辩称：1、对本次事故发生的事实及事故责任的划分均无异议。2、董正并非在执行公司任务过程中发生的交通事故，因此木林扎森公司无需承担赔偿责任，木林扎森公司不是本案适格的被告。3、原告的诉请过高，部分诉请缺乏事实依据。误工费未提供相应材料证明；交通费未提供交通费票据，且主张过高。4、其公司投保了雇主责任险附加第三者责任险40万。5、事故发生后，其公司未垫付任何费用。 被告国泰财保公司辩称：1、对事故的发生和责任的划分没有异议。2、本案是侵权纠纷，保险公司和木林扎森公司是合同关系，保险公司不应作为侵权的被告，法院不应审理相关的合同纠纷。3、其公司不同意赔偿原告诉请。配送信息单上显示董正当日最后一单配送完成的时间是凌晨3:04分，距离交通事故发生有2个多小时。事发时，董正并没有订单配送的记录，即董正不符合保险公司所要求的雇员要从事保单载明的与被保险人业务有关的工作。另外，鉴于木林扎森公司的答辩，其公司也认为董正并非在执行工作任务的过程中发生的事故，故原告的损失不在保险公司雇主责任险的保障范围内，不属于保险责任，故保险公司不同意承担赔偿责任。4、保险公司没有任何垫付款。5、保险合同中第三者人身伤残鉴定标准应当适用保险公司提供的人身保险伤残评定标准及代码（每一个级别是保额的10%），就本案而言，原告的伤残赔偿金应是40万*10%=4万元。误工期限仅认可90天。 经过庭审举证、质证，结合双方当庭陈述和抗辩，确认以下事实： 2019年11月25日6时20分,董正驾驶电动车沿当涂县提署路由东向西行驶至西苑路路口左转弯过程中与孙道英由西向东驾驶的电动车发生碰撞,造成孙道英受伤,两车不同程度损坏的交通事故。当涂县公安局交通管理大队认定：董正负事故的全部责任，孙道英无责任。孙道英胸部及腰部外伤性疼痛7天，于2019年12月2日入当涂县人民医院住院治疗，2019年12月15日出院，住院天数为13天。出院诊断为：右侧多发肋骨骨折，两侧胸腔少量积液。孙道英临床治疗终结后，2020年4月15日，经安徽江东司法鉴定所鉴定：孙道英肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合，评定为十级伤残；误工期限120日、营养期限60日、护理期限60日。董正受雇于木林扎森公司，木林扎森公司为董正在国泰财保公司投保了饿了么物流配送合作商雇主责任保险附加40万第三者责任保险。 原被告双方的争议焦点为事发时董正是否属于职务行为以及国泰财保公司能否作为本案被告。 关于木林扎森公司和国泰财保公司认为事发时董正并非履行职务的抗辩。外卖配送员作为一项特殊职业，导致其并不在固定的时间地点上班。事故发生时，董正是上夜班，时间为下午4点到第二天早上6点。订单是系统自动发送，工作时间也不限于该时间段，外卖配送员用手机在配送系统中点开工即为上班，点收工即为下班。事故发生前，董正未在手机系统上点收工，即一直属于开工状态。董正在事发前最后一次订单配送结束时间是凌晨3:04分，当时已到凌晨3点钟，几个小时没有订单亦属正常，期间是在等待接单状态，等待接单亦是外卖配送员的工作之一，木林扎森公司对外卖员等待接单的地点未作出任何要求，即在前一个订单结束后，等待下一个订单时，应在何处等待未作要求。故事故发生时，董正应当属于履行职务行为，对木林扎森公司和国泰财保公司抗辩不予采纳。 关于国泰财保公司抗辩本案是侵权纠纷，保险公司和木林扎森公司是合同关系，保险公司不应作为侵权的被告，法院不应审理相关的合同纠纷的抗辩。根据《中国人民共和国保险法》第65条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。故孙道英有权直接起诉保险公司赔偿损失。 本院认为：公民的健康权受法律保护。本案交通事故，当涂县公安局交通管理大队认定董正负事故全部责任，孙道英无责任。董正受雇于木林扎森公司，事故发生时系执行工作任务造成他人损害，根据事故成因及交通事故责任认定书的责任认定情况，本院依法确定由木林扎森公司承担全部赔偿责任。木林扎森公司为董正在国泰财保公司投保了雇主责任保险附加40万第三者责任保险，则国泰财保公司应在保险赔偿限额内先行赔付，超过保险赔付限额部分由木林扎森公司承担。因木林扎森公司与国泰财保公司签订的保险合同中特别约定第7条“第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天”。该条系合同双方自行约定，不违反法律规定，本院予以认可，本案中，孙道英的误工期限为120天，超过合同约定的期限，超过部分由木林扎森公司承担。国泰财保公司关于第三者责任保险中并无第三者残疾赔偿金的特别约定，故对其主张按照保额的10%支持残疾赔偿金不予认可。关于董正所称其垫付孙道英498元，因票据丢失，故其主张的垫付款无任何证据支持，本院对该主张无法采信。 参照安徽省人身损害赔偿标准，结合本案查明事实，对孙道英的各项损失支持和依法酌定如下： 一、医疗费3503.84元，住院伙食补助费390元（13天×30元／天）、营养费1800元（60天×30元／天）、护理费8425.92元（1920元+48天×135.54元/天）、鉴定费1300元、交通费酌定500元、车辆维修费950元。 二、误工费12000元（90天×100元／天=9000元、30天×100元／天=3000元）、残疾赔偿金75080元（37540元/年×20年×10%）、精神抚慰金6000元。孙道英关于其误工损失未提供任何证据，事故发生时，其年仅56岁，本院依法酌定按照100元/天标准支持其误工损失。国泰财保公司依据保险合同特别约定承担90天的误工费，故其承担孙道英误工费9000元，其余30天的误工费即3000元由木林扎森公司承担。孙道英因事故导致伤残，遭受较大的精神伤害，本院依法酌定精神抚慰金为6000元。 综上，孙道英的各项损失合计为109949.76元。 据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告国泰财产保险有限责任公司在雇主责任保险附加40万第三者责任保险的保险限额内赔偿原告孙道英医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、车辆维修费，合计106949.76元。 二、被告马鞍山市木林扎森文化传媒有限公司赔偿原告孙道英误工费3000元。 三、驳回原告孙道英的其他诉讼请求。 上述赔偿款项，于本判决生效后十日内履行。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1258元，由原告孙道英负担10元，由被告马鞍山市木林扎森文化传媒有限公司负担1248元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  李昭平 二〇二〇年九月十八日 法官助理张琴琴 书记员何汐