上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初12715号原告：李杏，女，1978年9月19日出生，汉族，户籍所在地上海市静安区。委托诉讼代理人：李炜，上海市百良律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈跃聪，上海市百良律师事务所律师。被告：号百信息服务有限公司，住所地上海市。法定代表人：王玮，总经理。委托诉讼代理人：于海红，上海保华律师事务所律师。原告李杏与被告号百信息服务有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李杏及委托诉讼代理人陈跃聪，被告号百信息服务有限公司的委托诉讼代理人于海红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李杏向本院提出诉讼请求：要求被告支付：１.2016年1月1日至2019年12月31日工资差额632,353元；２.终止劳动合同经济补偿金216,656.50元。事实和理由：2012年3月5日起至被告公司工作。原告的工资为年薪制。2016年8月19日原告因病入院治疗，之后一边处于病假中，一边通过邮件、电话方式保质保量完成工作，被告却仅支付原告病假工资。原告认为，被告应该按2015年原告正常工作的月平均工资25,489元支付诉请1。退一步讲，即便原告属于病假，在之初的6个月被告应该按照25,489元×80%支付，之后则应该按照疾病救济费的标准25,489元×60%支付，也就是原告的病假工资始终应为固定金额，而不是像现在这样自2016年至2019年逐年降低，此证明被告支付原告的病假工资有差额。其次，2020年3月23日被告通知于2020年3月31日终止劳动合同，但未给予相应补偿。号百信息服务有限公司辩称，1.原告既不存在年薪制，也不存在病假期间为被告提供正常工作。2.2016年8月时原告的工资估计为4,000元，当时原告在被告单位的工作年限满4年不满6年，按规定2016年8月19日起原告的前6个月病假工资应为4,000元×80%。之后为4,000元×60%、4,100元×60%、4,600元×60%。由于年代久远，2018年之前原告的工资明细已经无法提供，但被告实际都只是扣了10%，体现在工资明细项下考勤扣款一栏，有2018年起原告的工资明细为凭。被告公司的考勤统计时间为本月统计上上个月23日至上月22日，所以在考勤统计不及时的情况下有可能个别月份的考勤扣款会出现超过10%，即大于410元、460元，但全年考勤扣款从未超过410元×12个月、460元×12个月。工资明细中绩效工资一栏，是根据上一年度末每个部门和每位个人的考核结果确定的本年度最高绩效工资，部门调整一栏则与此相对应，部门根据当月每位员工的出勤、业绩等以绩效工资为基础再进行调整，不是每月每人固定工资。原告处于长病假中，每月既没有出勤、没有工作量更谈不上绩效，被告完全可以不予支付，况且绩效工资也不是原被告约定的固定工资，但被告还是酌情予以发放，直到最后5个月才没有发放，但当月应发工资、实发工资还是符合法律规定。故不存在工资差额。并且被告每月通过邮件向原告发送工资单，原告均未提出异议，说明双方对工资发放并无异议。3.2019年4月至2020年3月，终止劳动关系前12个月原告平均工资为7,544.74元，被告同意以此为标准支付原告终止劳动关系的经济补偿金7,544.74元×8.5个月=64,130.29元，即同意仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：2012年3月5日，原告与上海派遣人才有限公司签订劳动合同，被派遣至被告公司，担任电子商务专员。2014年5月1日，原告与被告签订3年期劳动合同约定：被告按月按时以货币形式足额支付原告工资，具体标准按被告薪酬制度执行；被告认可原告自2012年3月5日起派遣公司派往被告或相关联企业的工作年限并入本单位工作年限计算。原被告最后一份劳动合同期限为2017年4月1日至2020年3月31日，约定原告月工资4,100元。原告正常工作至2016年8月18日。因患病，2016年8月19日原告入院进行治疗，之后长期病假未再出勤。2020年3月2日，原告所属媒体与行业应用信息服务部领导杨翔翔电话告知原告，终止劳动合同。2020年3月23日，被告邮件正式通知原告劳动合同至2020年3月31日终止，并将依法支付经济补偿金。还查明，2019年起，原告邮件王玮(原所属部门供应链业务部经理)、杨翔翔，要求恢复工作，但要求被告根据原告的身体状况安排至四川北路上班。2020年3月2日，杨翔翔邮件原告：经过核实，你于2016年8月起因大病情长病假，连续休假至今，最后一次病假申请期限为2019年9月24日至2020年3月23日，目前仍处于病假期间，当前疫情情况下，从保障员工身体健康出发，建议你遵从医嘱继续安心休养。如你认为已恢复可以提前返岗工作，你需要提供相应医学诊断证明经公司审核通过后，我司在3个工作日内通知你可以返回媒体与行业应用信息服务部工作，并从事与原业务销售工作岗位性质相同的工作，工作地点为中国电信信息园区B13B二楼。2020年3月10日，原告邮件杨翔翔，对恢复工作需要提供医学诊断证明、复工承诺书等提出异议。次日，杨翔翔邮件原告：1.因您现正处于病假期间，如需要在病假期间提前复工，请提供相应的医学诊断证明供公司审核，如您不能提供，您原申请并获批的病假继续有效；2.您病假期满后如需复工，需要提供医院诊断证明供公司审核；为保障您的身体健康，建议您和医生充分沟通确认是否可以恢复正常工作；如医生认为您可以恢复正常工作但因医院程序原因无法提供书面确认材料，请您届时在复工承诺书中予以说明，公司将根据您提供的诊断材料和复工承诺书予以审核，安排您后续的复工事宜及相应待遇。又查明，2016年9月至12月原告工资收入8,327.76元至12,008.30元，年终奖36,105元。2017年2,330.16元至10,357.92元，年终奖4,850元。2018年1月至12月原告月工资4,100元由基本工资1,700元+能力工资2,300元+保留工资100元组成。在原告工资明细考勤扣款一栏中，1月-809.20元、2月772.41元，6月、9月扣款0，其余月份-404.60元至-312.64元。在绩效工资一栏中1月至3月6,396元，4月至12月6,496元，与此相对应的部门调整一栏中，1月1,200元，2月、3月各-1,998元，4月至12月各-3,198元。2018年原告每月实发工资3,387.20元至10,537.81元，年终奖4,850元。2019年1月原告月工资4,100元由基本工资1,700元+能力工资2,300元组成，2019年2月至12月原告月工资4,600元由基本工资2,100元+能力工资2,500元组成。在考勤扣款一栏中，1月-386.21元，2月、3月各-422.99元，4月0元，5月至8月各-444.14元，9月0元，10月-465.29元，11月、12月各0元。在绩效工资一栏中1月6,496元，2月至12月各6,596元，与此相对应的部门调整一栏中，1月至9月各-3,198元，10月0元，11月、12月各-6,596元。2019年原告每月实发工资3,063.35元至9,194.06元。2020年1月至3月原告月工资4,600元由基本工资2,100元+能力工资2,500元组成。在考勤扣款一栏中，1月、3月各0元，2月-465.29元。在绩效工资一栏中1月至3月各6,596元，与此相对应的部门调整一栏中，1月至3月各-6,596元。2020年1月原告应发工资7,730元、实发工资5,563.35元，2月应发工资4,264.71元、实发工资2,098.06元，3月应发工资4,730元、实发工资2,563.35元。被告每月将原告的工资单发送至原告的企业邮箱，2019年1月至10月被告每月将原告的工资单发送至原告的私人邮箱，均注明“2019年*月工资单(如有问题请回复wangminzhou＠besttone.com.cn)”。原告未曾提出过异议。2019年2月26日，被告邮件原告“2018年工资性收入确认”，原告未曾提出异议。根据2019年4月至2020年3月原告的工资单，终止劳动关系前12个月原告月平均工资为7,544.74元。原被告确认，被告将原告在派遣公司的工作年限计入被告公司，即8.5年。2020年4月22日，原告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2020年4月26日依法受理，原告要求被告支付：1.2016年1月至2019年12月31日工资差额478,737元；2.终止劳动合同经济补偿金189,454元；3.医疗补助费534,928元。审理中，原告撤回要求被告支付医疗补助费534,928元，获得准许。2020年6月9日，该会作出裁决：一、被告支付原告终止劳动合同经济补偿64,130.29元；二、对原告其余仲裁请求均不予支持。原告不服，起诉来院。审理中，原告称，其属于年薪制，所有诉请以2015年度税前月平均工资25,489元计算，但对于年薪制没有证据可予提供。被告否认原告的陈述，认为原告2015年的工资与此后的工资完全无关。原告还称，对工资单上标注的“如有问题请回复wangminzhou＠besttone.com.cn”，并没有联系过，只是跟原所属部门供应链业务部经理王玮口头说过，但现亦无证据可提供。被告否认原告所述。审理中，原告提供2016年8月22日至2019年9月25日三十余封邮件，证明2016年至2019年原告在病假期间持续完成工作。被告认为，三十余封邮件根本无法证明原告在3年半期间内提供了正常劳动。就邮件内容来看，(1)不是被告主动安排的工作，尤其是2017年4月5日原告原所在部门供应链业务部被撤销后，根本不可能有人安排原告工作。(2)只是一些原告之前业务收尾的工作。(3)原告病假期间仍属于被告员工，不可能因此与被告断绝一切关系，处理一些旧事的工作邮件也是员工应尽的义务。再查明，2020年7月7日，根据《上海市因病、非因工负伤丧失劳动能力程度鉴定标准(修订本)》，经上海市劳动能力鉴定中心鉴定，原告为完全丧失劳动能力。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告主张其工资收入为年薪制，没有事实依据，本院不予采信。原告主张病假期间为被告提供了正常工作，原告仅仅提供了2016年8月22日至2019年9月25日三十余封邮件，平均一个月一封邮件的工作量根本无法证明原告的主张，相信原告也应有同感。故原告以病假期间提供了正常工作为由主张被告应按照2015年的平均工资支付2016年1月1日至2019年12月31日工资差额，没有事实依据，本院不予采信。原告主张2016年8月至2017年12月病假工资有差额，原告未提供证据加以证明，本院不予采信。2018年1月至2020年3月，被告按照劳动合同约定的工资4,100元和之后调整的4,600元，扣发10%的考勤扣款以支付病假工资，符合法律规定。故原告主张被告应按照2015年的标准支付2018年1月至2020年3月病假工资差额，没有事实依据，本院不予采信。虽然被告对原告全年考勤扣款没有超过原告工资4,100元、4,600元的10%，但对于2018年1月、2019年10月、2020年2月每月考勤扣款超过原告工资的10%应予补发，对于2019年1月未支付原告保留工资100元，被告亦应予以补发，(809.20元-410元)+(465.29元-460元)+(465.29元-460元)+100元=509.78元。综上，被告应支付原告2016年1月1日至2019年12月31日工资差额509.78元。原被告对于2020年3月31日终止劳动关系无异议，但对于被告应该支付原告终止劳动合同经济补偿金的前12个月原告月平均工资有异议。根据被告支付原告前12个月的工资，及被告应补发原告的考勤扣款5.29元×2个月=10.58元，原告前12个月的平均工资应为7,544.74元+10.58元÷12个月=7,545.62元，因此被告应支付原告终止劳动合同的经济补偿金7,545.62元×8.5个月=64,137.77元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第六项、第四十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，被告号百信息服务有限公司支付原告李杏2016年1月1日至2019年12月31日工资差额509.78元；二、自本判决生效之日起三日内，被告号百信息服务有限公司支付原告李杏终止劳动合同经济补偿金64,137.77元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 陆 卫二〇二〇年九月二十五日书记员 杨嘉豪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》……第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。……二、《最高人民法院关于适用的解释》……第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。……