上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初9978号原告：丁琴娣,女,1952年9月5日出生,汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：房超建，上海申恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐文淑，上海申恒律师事务所律师。被告：上海强生出租汽车有限公司,住所地上海市长宁区安西路****。法定代表人：陈放,董事长。委托诉讼代理人：虞家鼎，男。被告：中华联合财产保险股份有限公司上海分公司,住所地,住所地上海市虹口区杨树浦路**6Fiv>负责人：朱海英，总经理。委托诉讼代理人：徐樑烨，男。原告丁琴娣诉被告上海强生出租汽车有限公司(以下至判决主文前简称强生公司)、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称中华公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年2月8日立案受理后，依法适用普通程序(独任制)，分别于2020年4月2日、8月6日公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁琴娣向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告如下损失：医疗费人民币(以下币种同)99,842.40元(伙食费已扣除)、住院伙食补助费240元、营养费4,200元、护理费7,350元、残疾赔偿金206,122元、精神损害抚慰金10,000元、残疾辅助器具费236.50元、交通费500元、衣物损500元、鉴定费2,850元、律师费5,000元。以上损失由被告中华公司在交强险责任限额内先予赔付(精神损害抚慰金优先赔付)，超出交强险责任限额部分由被告中华公司在商业险理赔限额内予以赔付60%，不足部分由被告强生公司承担60%的赔偿责任。事实和理由：2019年5月8日,被告强生公司的驾驶员潘建中因履行职务行为驾驶被告强生公司所有的号牌号码为沪HMXX**的小型客车,行驶至上海市浦东新区龙阳路、芳甸路东约5米处,因驾驶不慎,与骑自行车至此的原告发生交通事故,导致原告受伤。该起事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定,潘建中与原告在本起事故中承担同等责任。原告受伤后先后被送至上海中医药大学附属曙光医院及上海市浦东新区花木社区卫生服务中心等医院治疗。2019年9月3日,经上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所鉴定确认,原告因本起交通事故受伤构成XXX伤残，需休息180日,营养90日,护理90日(含后续取内固定物)。肇事车辆在被告中华公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险,事故发生在保险期限内。被告强生公司作为肇事车辆的所有权人和肇事车辆经营收益的受益人,应依法被认定为侵权人,其对原告损失应当承担赔偿责任。被告中华公司作为肇事车辆的交强险和商业三者险的投保单位,其首先应在交强险理赔限额内对原告的各项损失承担先予赔付责任，超出交强险责任限额部分应由被告中华公司在商业第三者责任保险限额内承担保险理赔责任，不足部分由被告强生公司承担相应的赔偿责任。被告强生公司于第一次庭审时辩称，潘建中是该公司的员工，事发时属于职务行为，愿意为其行为承担相应的法律责任。对事发经过、责任认定无异议。交强险、商业险外的赔偿责任由法院依法判定。申请伤残及三期重新鉴定。医疗费金额认可、住院伙食补助费认可。三期的赔偿金、残疾赔偿金及精神损害抚慰金等重新鉴定后再说。残疾辅助器具费认可。交通费无发票，由法院酌定。衣物损金额认可，要求按责任比例处理。鉴定费要等重新鉴定结果，要求按责任比例处理。律师费要求按责任比例处理，同意赔偿2,000元(已经考虑责任比例了)。被告强生公司的商业险未投保不计免赔，认可在商业险中约定的不计免赔未投保要扣除10%。被告强生公司于第二次庭审时辩称，营养费认可30元/天，计算90天。护理费认可40元/天，计算90天。精神损害抚慰金按责承担。残疾赔偿金认可年限13年，认可城镇标准。对被告中华公司辩称的商业险的算法无异议。同意承担重新鉴定费。被告中华公司于第一次庭审时辩称，对事发经过、责任认定无异议，事发在投保期限内，被告中华公司投保了交强险及商业险10万元，无不计免赔，商业险中要扣除同等责任的不计免赔率10%。同意在交强险范围内赔偿，同意商业险按60%处理，但要扣除不计免赔，由被告强生公司承担。医疗费，对累加的金额无异议，但是其中有外购药1,088元无医嘱要求扣除。住院伙食补助费认可。三期的赔偿金、残疾赔偿金及精神损害抚慰金等重新鉴定后再说。残疾辅助器具费认可220元。交通费认可200元。衣物损金额认可200元。鉴定费要等重新鉴定结果，要求按责任比例。律师费不属于保险理赔范围。被告中华公司于第二次庭审时辩称，商业险要按责承担60%的赔偿责任，再在此基础上扣除10%的不计免赔。即商业险的部分×60%×90%。营养费认可30元/天，计算90天；护理费认可40元/天，计算90天。二期的营养、护理要求实际发生再处理。对残疾赔偿金认可城镇标准73,615元计算13年。精神损害抚慰金1万元按责在交强险内优先承担。鉴定费按责承担。重新鉴定费由被告强生公司自行承担。本院经审理认定事实如下：2019年5月8日17时10分许，被告强生公司的驾驶员潘建中因履行职务行为驾驶被告强生公司所有的号牌号码为沪HMXX**的出租车(以下简称肇事车辆),在上海市浦东新区龙阳路、芳甸路东约5米处与原告所骑自行车相撞，造成原告受伤及两车损坏的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告承担事故的同等责任，潘建中承担事故的同等责任。肇事车辆在被告中华公司处投保交强险和商业三者险(限额10万元，未购买不计免赔)，事发时均在保险期间内。事发后，原告被送医治疗产生医疗费99,842.40元，住院12天。原告购买腰椎固定带、大便壶共花用236.50元。经原告委托，上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所于2019年9月3日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人丁琴娣外伤致腰1椎体压缩性粉碎性骨折(椎管内骨性占位)，评定为XXX伤残；伤后酌情给予休息期至评残前一日、营养期60天、护理期60天。择期行内固定拆除术，酌情给予休息期60天、营养期30天，护理期30天。原告为此支出鉴定费2,850元。被告强生公司对该鉴定提出异议，于审理中申请了重新鉴定。对于该申请，本院依法委托了司法鉴定科学研究院进行了重新鉴定。司法鉴定科学研究院于2020年7月2日出具了重新鉴定的司法鉴定意见书，重新鉴定鉴定意见为：被鉴定人丁琴娣脊柱等处交通伤，致腰1椎体粉碎性骨折伴椎管内骨性占位并腰1左侧椎弓根及右侧椎板骨折行内固定术治疗等，构成人体损伤XXX伤残；损伤后一期治疗休息150-180天、营养90天、护理期90天；今后若行内固定取出术，酌情休息30日、营养15天，护理15天。重新鉴定费4,170元，由被告强生公司预付。审理中，原告表示：原告尚未拆内固定，但原告诉请的护理费和营养费已包含了将来拆除内固定的营养费和护理费。原告为本案诉讼花用律师费5,000元。另查明，原告系本市非农家庭户口。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内不区分责任地予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同予以赔偿。本案交通事故经交警部门认定，潘建中和原告承担事故的同等责任，潘建中所驾驶的肇事车辆在被告中华公司处投保交强险和商业三者险，事发时均在保险期限内，被告中华公司应在交强险限额内不区分责任地对原告承担赔偿责任，超过交强险但属于商业三者险的部分，根据潘建中和原告各自的交通方式，鉴于被告强生公司未投保不计免赔，应由被告中华公司在商业三者险限额内承担54%的赔偿责任，被告强生公司就商业三者险范围内未投保不计免赔的部分承担6%的赔偿责任，超过商业三者险限额的部分，由被告强生公司按责承担60%的赔偿责任；对不属于交强险和商业三者险的部分，应由被告强生公司承担60%的赔偿责任。鉴于重新鉴定已确定了原告将来拆除内固定的营养费和护理费，原告将来拆除内固定的营养费和护理费，可在本案中一并处理。对原告诉请的各项费用，本院认定如下：1、医疗费。原告的外购药有曙光医院自费材料清单为证，应予支持。2、营养费。根据原告伤情及重新鉴定意见书确认的营养期，本院酌情按40元/天的标准计算105天为4,200元。3、护理费。根据原告伤情及重新鉴定意见书确定的护理期，本院酌情按40元/天的标准计算105天为4,200元。4、交通费。原告未提供证据予以证明，本院酌情确定为400元。5、衣物损失费。原告未提供证据予以证明，被告中华公司同意赔偿200元，并无不当。6、鉴定费。根据两次鉴定的结果，上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所的第一次鉴定费以票据为凭，根据前述总的原则处理。重新鉴定费由被告强生公司负担。7、律师费。根据原告的伤残等级，本院酌情确定为4,000元。赔偿时，应考虑责任比例。该费用不属于保险范围，应由被告强生公司赔偿。8、住院伙食费。根据原告的住院期间，原告诉请的金额，应予支持。9、残疾赔偿金。根据原告的户籍性质、伤残等级、定残日的年龄等，原告诉请的金额并无不当，应予支持。10、精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级，原告诉请的金额并无不当，应予支持。11、腰椎固定带、大便壶(即原告诉请的残疾辅助器具费)，根据购买凭证，原告诉请的金额并无不当，应予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告丁琴娣医疗费10,000元、精神损害抚慰金10,000元、残疾赔偿金100,000元、衣物损失费200元，合计120,200元；二、医疗费89,842.40元、住院伙食补助费240元、营养费4,200元、护理费4,200元、残疾赔偿金106,122元、交通费400元、上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所的第一次鉴定费2,850元，合计207,854.40元中的60%，计124,712.64元中的100,000元由被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在第三者责任商业保险限额内赔偿给原告丁琴娣，其余24,712.64元由被告上海强生出租汽车有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿给原告丁琴娣；三、被告上海强生出租汽车有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告丁琴娣腰椎固定带、大便壶236.50元、律师费4,000元，合计4,236.50元中的60%，计2,541.90元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,055元,由原告丁琴娣负担58元，被告上海强生出租汽车有限公司负担4,997元。重新鉴定费4,170元，由被告上海强生出租汽车有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  谢辉东二〇二〇年九月十五日书记员  刘月娥附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。