山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终1386号上诉人（原审原告）:董会兰,女,1978年10月1日出生,汉族,长治市人，自由职业，现住长治市。委托诉讼代理人:成佳，山西隆德晟律师事务所律师。上诉人(原审被告):中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司,住所地长治市高新区太行北路**。负责人：韩向红,总经理。委托诉讼代理人：王飞云，山西晋宁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:原潞鹏,男,1993年6月17日出生,汉族,长治市人，住长治市,系山西潞州农村商业银行股份有限公司职工。被上诉人（原审被告）:李晓雅,女,1990年8月27日出生,汉族,长治市人，住长治市。系国新能源长治县煤层气分公司职工。委托诉讼代理人:景和平，长治市劳动法律服务所法律工作者。上诉人董会兰、中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司因与被上诉人原潞鹏、李晓雅机动车交通事故责任纠纷一案,不服山西省长治市潞州区人民法院(2019）晋0403民初2214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人董会兰及其委托诉讼代理人成佳、上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司的委托诉讼代理人王飞云、被上诉人李晓雅及其委托诉讼代理人景和平到庭参加了诉讼。被上诉人原潞鹏经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董会兰上诉请求:1、请求二审法院依法撤销长治市潞州区人民法院作出的(2019)晋0403民初2214号民事判决书第一项,依法改判被上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司支付上诉人董会兰赔偿款增加23457元。2、上诉费由三被上诉人承担。事实与理由：一审认定上诉人董会兰因本次事故受伤误工费明显偏低,上诉人系农业户口,从事农业工作,根据司法惯例,一审上诉人主张误工费按照山西省农业年标准52963元计算合理合法。但一审法院仅按山西省农村居民可支配收入年11750元计算明显过低,严重损害了上诉人的合法权益。因此,请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求,以维护当事人的合法权益。中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司答辩称，一审法院计算董会兰的误工标准以及误工时间合理，请求法院维持一审判决支持的误工费。李晓雅答辩称，一审法院认定的误工费的事实清楚，判决合理。中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司上诉请求：一、请求贵院依法撤销长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初2214号民事判决书,依法改判上诉人减少赔偿被上诉人14675元;二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审人民法院计算被上诉人董会兰的被扶养人生活计算有误,计算时未除以扶养人数2人。被扶养人父亲董三锁(68周岁)9172*12年*10%/2人=5503.2元;被扶养人母亲刘娥则(64周岁)9172*16年*10%/2人=7337.6元;被扶养人次子崔某(14周岁)9172*4年*10%/2人=1834.4元。以上共计14675.2元。刚好是一审判决29350元的一半。二、被上诉人董会兰的伤残等级上诉人不认可,上诉人查看被上诉人的X线片示,被上诉人左锁骨骨折术后无改变。董会兰答辩称，一审中主张的家庭关系的身份和标准没有异议。一审法院判决符合法律规定，驳回上诉人的上诉请求。李晓雅答辩称，同意中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司的上诉意见董会兰向一审法院提起诉讼请求：1、判令被告原潞鹏、李晓雅连带赔偿原告因交通事故造成的损失共计59772.36元；2、判令被告保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告申请变更诉讼请求为：判令被告连带赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计143952.34元。一审法院认定事实，2019年6月7日15时40分，被告原潞鹏驾驶车牌号为×××号小型汽车（车上乘坐被告李晓雅），在山西省长治市××区与原告董会兰骑行电动自行车、崔某乘电动自行车发生交通事故，造成原告受伤、财产受损的交通事故。2019年6月10日，经山西省长治市公安局交通警察支队二大队作出第140402420198000427号交通事故认定书，认定被告原潞鹏负事故主要责任，被告李晓雅负事故次要责任，原告董会兰无责任，崔某无责任。事故发生当日，原告被送往长治市第二人民医院住院治疗，经诊断为：左锁骨骨折。原告于2019年8月5日办理出院手续，原告实际住院天数40天。出院医嘱为：继续休息及康复锻炼，2-3月内患肢避免负重、剧烈活动及摔倒、合理饮食，避免辛辣、油腻食物；定时复查（1-2月/次），不适随诊。住院期间，原告共花费医疗费30138.20元，其中被告李晓雅垫付医疗费18912元、被告保险公司垫付10000元。诉讼过程中，原告申请对其因本次事故造成损伤程度进行司法鉴定。一审法院依法委托长治市中级人民法院对外委托山西省长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心进行鉴定。2020年3月11日，山西省长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心出具[2020]市医鉴字第[23]号司法鉴定意见书，认定：被鉴定人董会兰左肩部损伤构成十级伤残。原告因此支付鉴定费1500元、门诊费73元。另查明，×××号车辆在被告保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险及保险责任限额为30万元的商业三者险。本次事故发生于保险责任期间。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因被告原潞鹏负事故主要责任，李晓雅负事故次要责任，D5Q580号车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，故对于原告合理损失，先由被告保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，超出部分由被告保险公司在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任，侵权人李晓雅承担30%的赔偿责任。本案中，原告因本次事故应获得的赔偿费用有：1、原告主张医疗费30138.20元（含被告李晓雅垫付的18912元及保险公司垫付的10000元）,有相应医疗费票据为证，一审法院予以支持。2、就误工费，原告主张按照山西省2019年农林牧渔业52963元/年计算至定残前一日共278天为40339元，被告保险公司对计算标准及计算天数有异议。因原告未就其误工损失提供证据证明，一审法院参照2019年城镇居民人均可支配收入31035元，结合原告出院医嘱、起诉日期、委托鉴定时间及鉴定期限，酌情支持误工天数170天，确认误工费14455元。3、原告主张参照山西省2019年居民服务、修理和其他服务业46693元/年计算90天的陪护费11513.34元。被告对计算标准无异议，但仅认可住院期间的护理费，故一审法院对原告主张的住院期间的护理费予以支持，经核定为5117元。因原告未举证证明其出院后需要专人护理或存在护理依赖，故一审法院对原告出院后的护理费不予支持。4、原告主张按照100元/天计算住院伙食补助费及按照50元/天计算营养费符合法律规定，一审法院予以支持，但均应按照实际住院天数40天计算，确认为住院伙食补助费4000元、营养费2000元。5、原告主张交通费1000元，一审法院综合原告伤情及住院地点、住院时间，酌情支持500元。6、原告主张电动车损失费700元，虽然原告未举证证明电动自行车受损情况及损害数额，但因交通事故认定书中认定事故造成原告车辆受损，一审法院酌情支持500元。7、原告主张精神损害抚慰金5000元，一审法院根据双方过错程度及原告的损伤程度，酌情支持2000元。8、被告对原告主张鉴定费1573元、伤残赔偿金41844元、受原告抚养的原告父、母亲及次子生活费共计29350元无异议，一审法院予以支持。上述原告损失共计131477.20元，其中鉴定费1573元由侵权人原潞鹏和李晓雅共同承担。剩余损失由被告保险公司在交通事故强制责任保险限额内赔付原告120500元，扣除保险公司已经给付的10000元，保险公司还应在交强险限额内赔偿原告110500元。扣除鉴定费及保险公司在交强险限额内应承担的部分后，剩余19304.2元由保险公司在承保的商业三者险限额内承担70%的责任为13513元，李晓雅承担30%责任为5791.2元。因被告李晓雅已垫付原告医疗费18912元，超出李晓雅应承担部分13120.8元应当从原告应得部分予以扣除，故由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿原告392.2元，并退还被告李晓雅13120.8元。被告原潞鹏经本院依法传唤未到庭参加诉讼视为放弃了当庭陈述与辩驳的权利，其责自负。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决，一、限被告中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效之日起五日内在机动车强制责任保险限额内赔偿原告董会兰92010.20元；二、限被告中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效之日起五日内在保险责任限额内退还被告李晓雅垫付款18785.34元；三、限被告原潞鹏、李晓雅共同于本判决生效之日起五日内支付原告董会兰鉴定费1573元（原潞鹏承担1101.10元；李晓雅承担471.90元）；四、驳回原告董会兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3198元，由被告原潞鹏承担1593.20元、李晓雅承担682.80元、原告董会兰承担922元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人二审争议的事实，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案中二审的争议焦点为：1、上诉人董会兰的误工费计算是否正确；2、上诉人董会兰的被扶养人生活费应如何计算；3、上诉人董会兰的伤残鉴定意见能否作为定案依据。关于上诉人董会兰的误工费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的内容，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，本案中上诉人董会兰系农业户口，且从事农业生产，误工费应当以山西省农村居民人均收入计算，因山西省统计局近两年对“农村居民人均纯收入”统计局未予公布，本案中上诉人董会兰的误工费标准可以“农村居民人均生活消费支出”与“农村居民人均可支配收入”之和来计算，一审酌定的误工费时间并无不妥，因此上诉人董会兰的误工费为（11750＋9172）÷365×170天，即9744元，对董会兰的上诉请求部分支持。关于上诉人董会兰的被扶养人生活费问题，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应担的部分。本案中，董会兰的父亲和母亲均属于被扶养人范围，但董会兰还有一个姐姐董斌兰，因此董会兰父母的被扶养人生活费应由董会兰与董斌兰分担；董会兰的次子崔某未成年，属于被扶养人范围，但该被扶养人生活费应由董会兰与董会兰配偶崔良兵分担，因此，本案中被扶养人生活费应为14675元，对保险公司的该项上诉请求予以支持。关于本案上诉人董会兰的伤残鉴定意见书能否作为定案依据的问题，本案中董会兰的伤残鉴定系在诉讼过程中，由本院委托而进行的，上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司对该鉴定意见虽不认可，但并未申请重新鉴定，未提供鉴定程序违法的证据也未提供相反证据来反驳该意见书的结论，因此对上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司的该主张不予认可。除误工费与被扶养人生活费外，一审判决对于其他损失的计算是正确的，因此上诉人董会兰的损失共计112091.20元，其中鉴定费1573元由侵权人原潞鹏和李晓雅共同承担，剩余损失由上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司在交通事故强制责任保险限额内赔付董会兰110518.2元，扣除中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司已经给付的10000元，中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司还应在交强险限额内赔偿上诉人董会兰100518.2元。因被上诉人李晓雅已垫付医疗费18912元，该部分应当从上诉人董会兰应得部分中予以扣除。上述各项费用抵扣之后，上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司应支付上诉人董会兰81606.2元，并退还被上诉人李晓雅18912元。综上，一审判决事实清楚，适用法律略不当，应予纠正，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0430民初2214号民事判决；二、上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效之日起五日内在机动车强制责任保险限额内赔偿上诉人董会兰81606.2元；三、上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效之日起五日内在保险责任险限额内退还被上诉人李晓雅垫付款18912元；四、被上诉人原潞鹏、李晓雅共同于本判决生效之日起五日内支付上诉人董会兰鉴定费1573元（原潞鹏承担1101.10元；李晓雅承担471.90元）；五、驳回上诉人董会兰的其他诉讼请求及上诉请求；六、驳回上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费3754元，由被上诉人原潞鹏承担1715元；由被上诉人李晓雅承担735元；由上诉人董会兰承担1304元。本判决为终审判决。审判长 李艳军审判员 郭庆菊审判员 刘潞攀二〇二〇年九月二十二日书记员 李 聪