四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0792刑初47号 公诉机关四川省绵阳高新技术产业开发区人民检察院。 被告人甘绍兵,绰号“甘兵娃”，男，汉族，1977年9月23日出生，高中文化，无业，四川省绵阳市人，住绵阳高新技术产开发区。曾因犯开设赌场罪于2015年8月12日被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金13000元，于2019年2月23日被解除社区矫正。因涉嫌开设赌场罪于2020年4月14日被绵阳市公安局高新分局取保候审。 辩护人张龙，四川临龙律师事务所律师。 被告人朱金蓉，女，汉族，1983年5月13日出生，初中文化，个体劳动者，四川省绵阳市人,住绵阳市涪城区。因涉嫌开设赌场罪于2019年7月31日被绵阳市公安局高新分局刑事拘留，于2019年8月29日被该局取保候审。 被告人朱龙敏，女，汉族，1987年6月11日出生，高中文化，四川省绵阳市人，住绵阳市涪城区，因涉嫌开设赌场罪于2019年8月8日被绵阳市公安局高新分局取保候审。 被告人何启全，绰号“小何娃”，男，汉族，1980年8月2日出生，初中文化，个体劳动者，四川省梓潼县人,户籍所在地湖北省襄樊市襄阳区，住绵阳市高新技术产业开发绵区。曾因犯开设赌场罪,于2015年8月12日被本院判处有期徒刑一年,缓刑一年，并处罚金5000元。于2016年8月23日被解除社区矫正。因涉嫌开设赌场罪于2020年4月14日被绵阳市公安局高新分局取保候审。 辩护人张挺，四川临龙律师事务所律师。 四川省绵阳高新技术产业开发区人民检察院以绵高新检一部刑诉【2020】46号起诉书指控被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏、何启全犯开设赌场罪，于2020年9月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。四川省绵阳高新技术产业开发区人民检察院指派检察员李卓蔓出庭支持公诉，被告人甘绍兵和辩护人张龙，被告人朱金蓉，被告人朱龙敏，被告人何启全和辩护人张挺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 四川省绵阳高新技术产业开发区人民检察院指控：2019年4月至2019年7月期间，被告人甘绍兵伙同被告人朱金蓉、朱龙敏、何启全、赵昌林（另案处理）、叱亮（另案处理）等人，以每人每股7000元进行出资，共同从谢晓霞处承包位于绵阳高新技术产业开发区××镇××路××楼，在茶楼“南极圈”包间内摆放一台8人座捕鱼机供他人赌博，聘请李某1、李某2、“王姐”等人为服务员为捕鱼机赌博上下分和结算赌资，各股东按股均分利润。2019年7月17日,绵阳市公安局治安支队检查时，查获前述捕鱼机，挡获被告人朱金蓉、服务人员李某1、李某2以及参赌人员邓某、鄢某等人。经营期间，甘绍兵负责维修捕鱼机和维护关系，朱金蓉在现场负责管理，朱龙敏负责记账,在甘绍兵抽不出时间时由何启全负责维修捕鱼机，甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏、何启全、赵昌林、叱亮等人已按股共同分配捕鱼机盈利合计逾人民币13000元，未分配捕鱼机盈利900元。经绵阳市公安局治安管理支队认定，所查获捕鱼机为赌博机，共8台。经公安民警电话通知，朱龙敏于2019年8月8日，被告人甘绍兵、何启全于2020年3月31日分别到绵阳市公安局高新分局接受调查，归案后四被告人均未如实供述。在审查起诉阶段，四被告人分别向退赃3000元，并自愿认罪认罚。 公诉机关认为，被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏、何启全伙同他人共同开设赌场，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏是主犯，被告人何启全是从犯，因比照主犯从轻或减轻处罚。被告人朱金蓉、朱龙敏、何启全归案后，如实供述自已的罪行，是坦白。适用《中华人民共和国刑法》笫三百零三条第二款、第二十六条、第二十七条、第六十七条笫三款之规定惩处。 庭审中，被告人甘绍兵对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议，主动认罪认罚，请求从轻处罚。 其辩护人称：1、本案违法所得金额系通过现金日记账、、被告人的供述等进行的认定，无法完全确认违法所得的具体金额；2、本案多个办案单位办理，对赌博机的鉴定有瑕疵；3、被告人甘绍兵虽然有前科，但非累犯，同时认罪认罚，积极退赃，应从轻、从宽处罚。综上请求对被告人甘绍兵免于刑事处罚或宣告缓刑。 被告人朱金蓉对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议，主动认罪认罚，请求从轻处罚。 被告人朱龙敏对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议，主动认罪认罚，请求从轻处罚。 被告人何启全对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，主动认罪认罚，请求从轻处罚。其辩护人称：1、被告人何启全不是本案的发起者、组织者，未参与管理，系从犯，应从轻或减轻处罚；2、其积极退赃，并认罪认罚，请求法庭从轻判处并适应缓刑。 经审理查明，2019年4月至2019年7月期间，被告人甘绍兵伙同被告人朱金蓉、朱龙敏、何启全和赵昌林（另案处理）、叱亮（另案处理）等人，以每人每股7000元进行出资，共同从谢晓霞处承包位于绵阳高新技术产业开发区××镇××路××楼，在茶楼“南极圈”包间内摆放一台8人座捕鱼机供他人赌博，聘请李某1、李某2、“王姐”等人为服务员为捕鱼机赌博上下分和结算赌资，各股东按股均分利润。经营期间，甘绍兵负责维修捕鱼机和维护关系，朱金蓉在现场负责管理，朱龙敏负责记账,在甘绍兵抽不出时间时由何启全负责维修捕鱼机。 2019年7月17日,绵阳市公安局治安支队检查时，查获前述捕鱼机，挡获被告人朱金蓉和服务人员李某1、李某2以及参赌人员邓某、鄢某等人，随后将该案移送绵阳市公安局高新分局办理。绵阳市公安局高新分局证据保全了利用微信收受赌资的的红色ＯＰＰＯ手机一部、现金日记账账本一册、八人座捕鱼机一台等物品。经委托绵阳市公安局治安管理支队认定，所查获捕鱼机为赌博机，共8台。鉴定捕鱼机的人员均纳入省公安厅具有赌博功能电子游戏设施认定人员名册内。 被告人朱金蓉归案后，开初并未如实交代，后才供述自己的犯罪事实。后经公安民警电话通知，被告人朱龙敏于2019年8月8日，被告人甘绍兵、何启全于2020年3月31日分别到绵阳市公安局高新分局接受调查，但三被告人开初并未如实交代，后来才供述自己的犯罪事实。其中，被告人甘绍兵直到2020年9月10日在侦查机关补充侦查阶段才如实供述自己的犯罪事实并交代同案犯。 因案发后朱龙敏将捕鱼机盈利记账毁损，但通过被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏、何启全及赵昌林、叱亮供述的三次分红金额及微信转账情况，扣减现金日记账中纬度茶楼正常经营利润金额，确定被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏、何启全及赵昌林、叱亮等人2019年4月至2019年7月期间已按股共同分配捕鱼机盈利合计逾13000元，未分配捕鱼机盈利900元。确定捕鱼机盈利金额共计为13900元。 另查明，被告人甘绍兵曾因犯开设赌场罪于2015年8月12日被本院判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年六个月，并处罚金13000元，于2019年2月23日被解除社区矫正。何启全曾因犯开设赌场罪,于2015年8月1日被本院判处有期徒刑一年,缓刑一年，并处罚金5000元。2016年8月23日被解除社区矫正。 在公诉机关审查起诉阶段，四被告人及赵昌林、叱亮分别退赃3000元，共计退赃18000元，多退赃金额4100元。在公诉机关审查起诉阶段，四被告人均自愿认罪认罚。其中被告人甘绍兵认可公诉机关提出的判处有期徒刑七个月，并处罚金4000元的量刑建议；被告人朱金蓉认可公诉机关提出的判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元的量刑建议；被告人朱龙敏认可公诉机关提出的判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元的量刑建议。被告人何启全认可公诉机关提出的判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元的量刑建议。被告人及同案犯多退赃金额4100元抵作四被告人的罚金，四被告人在认罪认罚确定的罚金金额上均少交1025元，在诉讼阶段，被告人甘绍兵缴纳罚金2975元，被告人朱金蓉、朱龙敏、何启全分别缴纳罚金1975元。 上述事实，有下列证据经庭审质证属实：1、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、释放通知书、取保候审决定书、取保候审保证书等，证明案件来源及对被告人采取强制措施的时间、种类等情况；2、四被告人基本情况、人口信息（户籍）证明、被告人到案经过，证明四被告人的基本情况及归案经过等；3、证据保全决定书、证据保全清单、扣押笔录，证实侦查机关证据保全被告人利用微信收受赌资的的红色ＯＰＰＯ手机一部、现金日记账账本一册、八人座捕鱼机一台等物品的情况；4、现金日记账账本收支明细，证实纬度茶楼正常合法经营收支情况（不含捕鱼机收入）；5、绵公治认字（2019）第40号具体赌博功能电子游戏设施设备认定意见书、捕鱼机照片、四川省公安厅具有赌博功能电子游戏设施认定人员名册，证实现场扣押的捕鱼机是国家禁止设置的赌博机，按照台数能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定规定，认定为八台的情况；6、证人李某1、李某2、邓某、鄢某、薛某的证人证言、辨认笔录，被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明，其中证人李某1、李某2证实二人在纬度茶楼打工及为该茶楼“南极圈”包间内的捕鱼机赌博上下分、结算赌资的情况，及茶楼经营股东的情况。证人邓某、鄢某、薛某证实在茶楼看、或玩赌博机时被挡获的情况。证人辨认部分被告人或分别辨认的情况；7、四被告人和另案处理的赵昌林、叱亮的供述和辩解，辨认笔录，被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明，证实六人合谋共同出资开设游戏赌博机的经过、经营管理过程、分工情况及六人相互辨认的情况；8、电子物证检查工作记录，证实侦查机关对现场扣押的红色ＯＰＰＯ手机进行电子勘验的情况；9、红色ＯＰＰＯ手机微信交易明细、案处理的赵昌林微信交易明细，证实被告人经营纬度茶楼期间收入情况及分配利润金额情况；10、茶楼承包经营协议，证实纬度茶楼系被告人承包经营的情况；11、现场图、现场照片，证明案发现场的情况；12、（2015）绵高新刑初字第47号刑事判决书、解除社区矫正证明书，证实被告人甘绍兵、何启全前科情况；13、退赃收据、缴纳罚金收据，证实四被告人及赵昌林、叱亮分别退赃3000元，共计退赃18000元，多退赃金额4100元，该金额抵作罚金后，四被告人补交罚金金额的情况；14、不起诉决定书、认罪认罚具结书，证实公诉机关对赵昌林、叱亮不起诉的情况及四被告人均认罪认罚签订了认罪认罚具结书的情况。 本院认为，被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏、何启全伙同他人以营利为目的，设置专门场所提供赌博机八台供他人进行赌博并渔利，其行为扰乱了社会管理秩序，触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控四被告人犯开设赌场罪，事实清楚、证据确实充分、定性准确，本院予以支持。 在四被告人的共同犯罪中，被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏参与赌场现场的经营管理，系主犯。被告人何启全在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人何启全的辩护人称被告人何启全系从犯应从轻或减轻处罚的辩护理由本院依法采纳。 被告人甘绍兵、何启全有前科，可酌情从重处罚。 被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏、何启全分别归案后，虽然在开初并未如实交代，但在侦查、起诉阶段均如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。四被告人积极退还违法所得，主动缴纳罚金。同时，四被告人均认罪认罚，签订了认罪认罚具结书，依法从宽处理。被告人甘绍兵和被告人何启全的辩护人称二被告人积极退还违法所得、缴纳罚金可酌情从轻处罚及认罪认罚应从宽处理的辩护理由，本院依法采纳。 被告人甘绍兵的辩护人称本案违法所得金额认定金额不实，经查，案发后被告人朱龙敏将捕鱼机盈利记账毁损，但被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏、何启全及赵昌林、叱亮在供述中就经营纬度茶楼期间的三次分红金额一致，结合微信转账记录，完全可以确定三次分红金额，扣减现金日记账中纬度茶楼正常经营利润金额，就可以得出2019年4月至2019年7月期间捕鱼机盈利金额，且四被告人对捕鱼机盈利金额均无异议。被告人甘绍兵的辩护人称本案违法所得金额认定金额不实的辩护理由本院不予采信。被告人甘绍兵的辩护人称本案多个办案单位办理，对赌博机的鉴定有瑕疵，经查，该案系绵阳市公安局治安支队检查时查获，按属地管辖将该案移送绵阳市公安局高新分局办理，侦查机关的受案登记表有明确的记载，案件程序合法。同时捕鱼机的鉴定人员均纳入省公安厅具有赌博功能电子游戏设施认定人员名册内，其鉴定程序合法。其辩护人的该辩护意见本院不予采纳。 被告人甘绍兵的辩护人要求对被告人免于刑事处罚或宣告缓刑。经查，被告人甘绍兵曾因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑并适应缓刑，于2019年2月23日才被解除社区矫正。但解除社区矫正不足两个月后又实施开设赌场的犯罪行为，案发后又拒不交代自己的犯罪事实，直到公诉机关将该案退回侦查机关补充侦查时才于2020年9月10日如实供述自己的犯罪事实并交代同案犯。足以证明其悔罪表现不足，有再犯的可能。其不符合免于刑事处罚或宣告缓刑的条件，其辩护人该辩护意见本院不予采纳。 被告人何启全系从犯，根据其犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。其辩护人要求对其适用缓刑的辩护意见本院依法采纳。 为了维护良好的社会管理秩序，保护良好的社会风尚,惩罚犯罪，根据本案四被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第六十二条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人甘绍兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金4000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已经缴纳）。 二、被告人朱金蓉犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 三、被告人朱龙敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 四、被告人何启全犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 五、被告人甘绍兵、朱金蓉、朱龙敏、何启全和同案犯退缴的赃款13900元依法没收，上缴国库；扣押在案的红色OPPO手机一部依法予以没收；扣押在案的捕鱼机一台予以没收，由公安机关依法销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。 审判员  袁福林 二〇二〇年九月二十九日 书记员  杨蕊西 附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。