浙江省台州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙10刑终291号 原公诉机关天台县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨菲，男，1995年9月28日出生于 肃省天水市麦积区，汉族， 高中文化，户籍所在地肃省天水市麦积区 502××，现住肃省天水市麦积区 2楼2号。2014年11月18日因犯传播淫秽物品牟利罪被江苏省 南京市秦淮区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八千 元；2017年6月26日因犯敲诈勒索罪被上海市浦东新区人民法院 判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元，2019年2月 28日刑满释放。2019年5月24日因本案被天台县公安局刑事拘 留，同年6月28日经天台县人民检察院批准被逮捕，现羁押于天 台县看守所。 原审被告人葛伟鄂，男，1986年9月10日出生于浙江省 县，汉族，专科文化，经商， 户籍所在地天台县，现住天台县 10巷10号。2019年6月18日因本案被天台县公安局刑事拘留， 同年7月23日经天台县人民检察院批准被逮捕，同年9月29日 被取保候审。 原审被告人李希杰（曾用名：李在汀），男，1995年12月 30日出生于河北省承德市滦平县，公民身份号码 130824199512300010，满族，高中文化，务工，住河北省承德市 滦平县滦平镇北大街街道中兴东路南侧8号楼2单元504室。2019 年7月17日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年8月16日被 取保候审。 原审被告人孟原章，男，1987年6月23日出生于浙江省 县，公民身份号码331023198706××××，汉族，大学本科文化， 经商，住天台县××街道××巷××号。2019年6月23日因本 案被天台县公安局刑事拘留，同年7月23日被取保候审。 天台县人民法院审理天台县人民检察院指控被告人杨菲犯破 坏计算机信息系统罪、敲诈勒索罪，被告人葛伟鄂、李希杰、孟 原章犯破坏计算机信息系统罪一案，于2020年7月22日做出 （2019）浙1023刑初421号刑事判决。原审被告人杨菲不服，提 出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为原判 认定事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）破坏计算机信息系统罪 2018年以来，被告人葛伟鄂因合伙经商同范某产生矛盾。 2019年3月21日至2019年3月26日，被告人葛伟鄂伙同被告人 孟原章以19600元的价格雇佣被告人李希杰对范某所拥有的金 牌试客网站进行网络攻击。被告人李希杰又雇佣被告人杨菲等下 家对金牌试客网站进行攻击，并支付了杨菲2500元。为此，被害 人范某分别于2019年3月25日、3月28日升级了防御软件， 共花费了20200元。 2019年4月8日，被告人杨菲主动找到被告人葛伟鄂，怂恿 葛伟鄂花钱雇其继续攻击金牌试客，杨菲违法所得9000元。 （二）敲诈勒索罪 1、2019年3月24日，被告人杨菲受雇攻击金牌试客网站后， 直接与被害人范某取得联系，以不再攻击公司网站服务器、收 取保护费为由，索要6万元。因被害人范某未支付，后持续攻 击该网站欲逼迫范某付款。 2、2019年3、4月份，被告人杨菲攻击苏州巅峰钰投资有限 公司的网站后，使用QQ（昵称“回家”）与该公司联系，以再次 攻击该公司网站服务器为要挟，勒索得款7000元。 3、2019年4月份，被告人杨菲攻击某直播公司网站后，使用 potato（昵称“ss777”）与该公司联系，以再次攻击该公司网站 服务器为要挟，分两次勒索得款4600元。 归案后，被告人葛伟鄂、李希杰、孟原章均如实供述了自己 的犯罪事实。2019年7月31日，被告人葛伟鄂赔偿了范某经济 损失50万元并取得谅解。2019年8月14日，被告人李希杰上交 违法所得19600元，并于同月17日取得了范某的谅解。 原判以被害人范某的陈述，《接受证据材料清单》、《ＱＱ 聊天记录》、《网站流量统计截屏》、《支付宝充值截屏》、《QQ 资料及群聊截屏》、《域名证书》；被害人陈某1的陈述，《接 受证据材料清单》、《QQ聊天记录》、《支付宝转账记录》、《银 行转账记录》；证人郑某、王某、涂某、黄某、杨某1、 杨某2、林某的证言、赖某、姚某、陈某2、奚某、洪某 珍、于亚会的证言；《搜查笔录》、《照片》、《扣押清单》、 《公司登记基本情况》、《营业执照》、《金牌试客网站备案信 息》、《金牌试客网站截图》、《杨某1支付宝交易信息》、《黄 陆益支付宝交易记录》、《李希杰微信账单》、《支付宝注册信 息》、《支付宝转账明细》、《借记卡账户历史明细清单》、《资 金流水整理汇总》、《借记卡资料查询、交易明细》、《电子证 物检查工作记录》、《电子勘查补充》、《光盘》、《光盘》、 《“集团董事”聊天记录截图》、《光盘》、《Potato聊天记录 截图》、《Telegram聊天记录截图》、《调取证据清单》、《黑 客资料信息》、《金牌试客网站访问日志光盘》、《证明》、《发 票复印件》、《情况说明》、《归案经过》、《前科劣迹核查说 明》、《无犯罪记录证明》、《证明》、《刑事判决书》、《户 籍证明》以及被告人杨菲、葛伟鄂、李希杰、孟原章的供述等证 据证实上述事实，并据此依照《中华人民共和国刑法》第二百八 十六条第一款、第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十七 条、第二十三条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条 第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条及《中华人民共和 国刑事诉讼法》第十五条之规定，以犯破坏计算机信息系统罪， 判处被告人杨菲有期徒刑二年二个月；以犯敲诈勒索罪，判处被 告人杨菲有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元，决定执 行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。以犯破坏计算机信息 系统罪，分别判处被告人葛伟鄂有期徒刑二年，缓刑三年；判处 被告人李希杰有期徒刑一年六个月，缓刑二年；判处被告人孟原 章有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 被告人杨菲上诉称：敲诈勒索范某系受葛伟鄂指使，并通 过ＱＱ提供给其“攻击证明”和范某的ＱＱ、微信、手机号等信息， 葛伟鄂使用的QQ“新的一天”曾多次怂恿其敲诈，现葛伟鄂被取 保候审，判缓刑；敲诈勒索唐勇一案，并不属实，与唐勇系正常 交易，唐勇向其购买美国CF节点优化服务，应其要求半天一结算 以测试优化效果，曾因故障未结算并暂停优化服务，付费后又开 启了；被告人李希杰支付的费用并非攻击的费用，而是购买压力 测试软件的费用，其没有为李希杰攻击过网站，其并无攻击网站 的能力，只是寻找下家进行攻击；其并未主动和怂恿葛伟鄂进行 网站攻击，而是葛伟鄂请的自称“葛”员工的中介找其谈网站攻 击，并主动提供葛伟鄂的QQ号进一步洽谈，聊天记录显示葛伟鄂 的主观意识强烈，从无表示不打算攻击；原判量刑过重。 经二审审理查明的事实、证据与原判一致。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨菲与原审被告人葛伟鄂、 李希杰、孟原章违反国家规定，对计算机信息系统功能进行干扰， 造成计算机信息系统不能正常运行，后果严重，其行为均已构成 破坏计算机信息系统罪。被告人葛伟鄂、李希杰、孟原章归案后 如实供述主要犯罪事实，且能自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。 被告人杨菲多次敲诈勒索公私财物，数额较大，其行为已构成敲 诈勒索罪。关于上诉理由，经审理认为：（1）被告人杨菲敲诈勒 索范某的事实，有被告人杨菲、葛伟鄂的供述，被告人杨菲与 他人的聊天记录、被害人范某的陈述予以证实，足以认定被告 人杨菲以不再攻击、收取保护费为由，索要人民币6万元。被告 人杨菲认为其受葛伟鄂指使，证据不足；（2）根据聊天记录截图， 可以证明杨菲使用通讯工具Potato和Telegram，多次聊到攻击他 人网站并敲诈勒索的事实。其中，根据杨菲Ｔｅｌｅｇｒａｍ账号“×××77” 聊天记录显示，其在攻击该直播公司网站后，多次联系“唐勇”， 以再次攻击为威胁，勒索得款人民币4600元，故被告人杨菲上诉 称与“唐勇”系正常交易，与事实不符；（3）被告人杨菲受被告 人李希杰雇佣攻击金牌试客网站，得款2500元，此事实有被告人 李希杰供述、交易记录、聊天记录等证据证实，杨菲称被告人李 希杰支付的2500元并非攻击的费用，而是购买压力测试软件的费 用，与事实不符；（4）根据杨菲与葛伟鄂的聊天记录，可以证明 被告人杨菲在葛伟鄂已经没有攻击念头的情况下，继续怂恿葛伟 鄂，致其重新产生犯意。被告人杨菲数罪并罚，且系累犯，依法 应从重处罚。但部分犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。 原判对其处以有期徒刑四年并无不当。综上，原判定罪及适用法 律正确，量刑适当，审判程序合法。被告人杨菲的上诉理由不能 7- 成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三 十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 朱 坚 审判员 沈建宇 审判员 李如省 二〇二〇年九月三十日 书记员 徐祖巧