贵州省六盘水市六枝特区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0203民初2055号原告：曾定荣，男，1954年3月16日生，汉族，住六枝特区。被告：贵州盛世达房地产开发有限公司，住所地贵州省六盘水市钟山区水西路南侧西农贸市场综合楼****，统一社会信用代码91520000662999634R。法定代表人：陈胜德，该公司董事长。被告：贵州盛世达房地产开发有限公司六枝项目部，住所，住所地六枝特区平寨镇银宏家园小区div>负责人：叶景银，该项目部负责人。被告：高奎军，男，1954年1月4日生，汉族，住六枝特区。原告曾定荣与被告贵州盛世达房地产开发有限公司六枝项目部（以下简称“盛世达六枝项目部”）、贵州盛世达房地产开发有限公司（以下简称“盛世达公司”）、高奎军承揽合同合同纠纷一案，本院于2019年6月28日适用简易程序立案后，审理过程中发现不宜适用简易程序的情形，于2019年9月17日转为普通程序，公开开庭进行了审理。本院于2019年11月13日作出（2019）黔0203民初1925号民事判决书，被告高奎军不服判决提起上诉，六盘水市中级人民法院审理后，撤销原判，发回重审。本院依法组成合议庭，于2020年9月10日公开开庭审理了本案，原告曾定荣、被告高奎军、盛世达六枝项目部的负责人叶景银到庭参加诉讼。被告盛世达公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告曾定荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款50000.00元，利息42500.00元（自2016年至2019年7月，每月按1%计算），合计92500.00元；2、判令被告支付原告为讨要工程款曾起诉花费的诉讼费1038.00元。事实及理由：2010年10月7日，原、被告双方签订《六枝特区附属工程施工合同》，被告将该小区的护坡墙、挖土方、地基、地基平整工程承包给原告施工对工程的内容、工期、质量标准、工程单价、付款时间和方式、权利义务、责任等进行了约定。该工程于2012年2月完工，并验收合格交付被告。经结算，被告欠原告工程款83500.00元。事后，被告支付了33500.00元，剩余50000.00元未支付。经原告多次讨要未果，特诉至法院，请求判决支持原告的诉讼请求。被告高奎军辩称，原告是给盛世达公司做工程，该工程不是其做的工程，其不是本案的适格被告。原告对该工程反复起诉，第一次向法院起诉后撤回，第二次又把其起诉上去，其对法院的判决不服，上诉至中院后被发回重审，这个案件是有瑕疵的；原告多次起诉至法院，给其造成的损失包括律师费、上诉费等，要求原告支付其8000.00元损失；从原告的诉状上看，1991年的工程，1994年其在上面签字，从时间上来看，原告现在起诉已经超过诉讼时效，法院不应当受理，应当驳回原告的诉讼请求，不应当由其承担责任。被告盛世达六枝项目部辩称，原告诉请的工程与项目部无关，项目部不应当承担责任。被告盛世达公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2010年10月17日，原告作为乙方与甲方盛世达六枝项目部签订《六枝特区银宏家园住宅小区附属工程部分工程对外承包协议》，约定：将护坡石墙、基槽、平整场地、砖砌围墙工程发包给原告曾定荣，付款方式为工程完工后经甲方验收合格10日之内付清施工款。被告高奎军系被告盛世达公司授权的代理人，负责参与涉案项目的管理工作，其在“甲方”处签名，所盖印章为“贵州盛世达房地产开发有限公司六枝项目部”的公章。2012年6月6日，原告曾定荣与被告盛世达六枝项目部负责人叶景银进行收方结算，原告所做的工程总价款为83500.00元，收方人叶景银，曾定荣签名。2014年3月29日，被告高奎军在收方计算款单上签字确认“工程款属实”，未加盖任何单位公章。另查，六枝特区银宏家园住宅小区于2009年10月动工，2012年底竣工。被告盛世达六枝项目部共支付了原告曾定荣60650.00元。认定上述事实有原告提交的证据：1、对外承包协议1份；2、收方结算单1份；3、电话记录5份；被告高奎军提交的证据：授权委托书1份；被告盛世达六枝项目部提交的证据：收据5份；以及原告曾定荣、被告高奎军、盛世达六枝项目部的当庭陈述等证据在卷佐证。原告提交的（2019）黔0203民初1178号民事判决书、传票与本案无关，本院不予采纳。本院认为，建设工程施工合同与承揽合同虽然有许多相同之处，但二者主要的区别是建设工程施工合同的工程承包人必须是具备相应建设工程资质条件的单位，本案原告曾定荣作为自然人，不属于具备建设工程施工资质条件的单位，故原告与被告盛世达六枝项目部签订的施工合同应为承揽合同。双方因履行该合同发生的纠纷，应为承揽合同纠纷，即本案的案由应为承揽合同纠纷，不是建设工程合同纠纷。原告与被告盛世达六枝项目部于2010年10月17日签订的对外承包协议是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，是有效合同，双方当事人应当按照约定履行自己的义务。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”。原告已将完工的涉案项目交付给被告盛世达六枝项目部，被告盛世达六枝项目部至今未将剩余工程款支付原告已经违约。被告盛世达六枝项目部系被告盛世达公司设立，其产生的民事责任应由盛世达公司承担。因此，被告盛世达公司应对原告承担支付责任。双方结算工程总价款为83500.00元，扣减被告盛世达六枝项目部已经支付的60650.00元，尚欠原告工程款22850.00元。对原告诉请的资金占用利息，因被告盛世达六枝项目部的违约行为，给原告造成一定的资金占用损失。故对原告的该诉请，本院予以支持。原告诉请的资金占用损失以22850.00元为基数，参照中国人民银行同期同类贷款利率从2016年1月1日计算至2019年7月30日，应当为：22850.00元×（4.75%÷12个月）×43个月＝3889.26元。对原告要求被告支付其为讨要工程款曾起诉花费的诉讼费1038.00元的诉请，于法无据，本院不予支持。被告高奎军系被告盛世达公司授权的委托代理人，其代表公司与原告签订合同的行为，属于履行公司职务行为，依法应由被告盛世达公司承担民事责任，故被告高奎军在本案中不承担责任。从原告提交的电话记录可以看出，自2017年8月、12月，2018年6月、7月、8月原告一直在向被告催要欠款，故对被告高奎军辩称原告的诉请已经超过诉讼时效的意见，本院不予采纳。被告盛世达公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，也未提交相关证据及答辩意见，应视为其放弃应诉、抗辩的权利。被告盛世达公司因不到庭参加诉讼可能带来的不利法律后果，应由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告贵州盛世达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告曾定荣工程款22850.00元，资金占用费3889.26元，合计26739.26元；二、驳回原告曾定荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2138元，公告费600元，合计2738元（原告已预交），由原告曾定荣负担1527元，被告贵州盛世达房地产开发有限公司负担1211元（于本判决生效之日起十日内支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审 判 长 吴 剑人民陪审员 刘 兵人民陪审员 胡翠兰二〇二〇年九月二十八日法官助理付娴书记员罗小云