天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初7429号原告：孙甲甲,男,1978年9月7日出生,汉族,住天津市河**。委托诉讼代理人：王静媛，系孙甲甲配偶，1980年7月5日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：万志薪，天津茹是律师事务所律师。被告:左娜,女,1984年6月14日出生,汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：张居卿，天津永真律师事务所律师。原告孙甲甲与被告左娜合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙甲甲的委托诉讼代理人王静媛、万志薪，被告左娜的委托诉讼代理人张居卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙甲甲向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告继续履行《转让合同》,解除被告手机对天津市南开区××室内游乐馆之监控设备的绑定;2.请求判令被告继续履行《转让合同》,按照服务成本向原告交付收取的会员费用147510元;3.请求判令被告赔偿原告损失172164元;4.案件受理费由被告承担。事实和理由:被告左娜原系南开区鱼乐贝贝溪沐游乐馆的经营者、《转让合同》之转让方,原告孙甲甲系受让方。2020年1月17日,原被告双方签订《转让合同》,约定被告左娜将南开区鱼乐贝贝儿童游乐馆的所有权益一并转让给原告孙甲甲。双方约定转让费20万元,另有鱼乐贝贝加盟年费、鱼乐贝贝与其他幼儿培训及娱乐机构的合作押金等费用共计75000元,以上费用合计275000元。《转让合同》由被告左娜出具,其中第四条载明注册会员408人,且约定协议签订后甲方（即被告）对会员不再享有商业权利及相关义务和责任。《转让合同》签订后,原告按照双方约定向被告支付240000元（包括转让费200000元、鱼乐贝贝押金10000元、孩子王押金抵扣30000元）。后,双方于2020年3月26日签订《转让补充协议》,约定2020年4月30日之前被告将相关押金凭证交予原告,原告支付被告垫付押金35000元。然,在双方合同签订后却突发疫情,双方于2020年4月正式交接店面。原告于2020年5月28日正式营业,在经营过程中发现,被告在订立合同时虚构了该转让项目的经营状况、押金情况、隐瞒真实注册会员人数,导致原告将要履行的义务超出双方合同约定,给原告带来经济损失。故起诉。在立案后，原告新发现在原告受让该店面之前被告所售体验卡统计金额为5728元，并有个别在被告经营期间办卡但未开卡，后在原告经营时到店开卡消费金额为20752元。左娜辩称，驳回原告全部诉请，诉讼费由原告自行承担。理由如下：1.原、被告于2020年1月17日签订《转让合同》,合同文本是原告提供。约定转让金额275000元,被告将自己经营的渔乐贝贝儿童游乐馆转让给原告经营,并同时转让了该店铺的财产以及会员资源和对会员的服务。合同附表一中明确列明了店铺的财产,附表二中明确列明了转让的会员资源以及待服务次数。原、被告于签约当日均在附表一、二中签字确认。合同签订后,被告积极履行合同约定的义务,与原告已交接了本案店面、财产、员工以及会员服务,并积极配合原告办理了营业执照,原告现已实际经营八个月。但原告自合同签订后仅向被告支付了240000元转让费。2020年3月26日双方就原告拖欠的35000元转让费另行达成《转让补充协议》,约定原告于2020年4月30日付款,但至今仍拖欠未付。2.针对诉请第一条，被告从未登录过原告经营的游泳馆监控设备,解除监控没有事实依据,故依法应予驳回。3.针对诉请第二条，原被告对涉案店铺于2020年1月17日已交接完毕,根据合同第四条之约定,原、被告合同签订之日其相关商业收益及附件二内载明的会员的后续服务义务及相关责任转让至原告,因此本案原告依法负有对附件二中载明会员的后续服务义务。涉案店铺转让费用275000元仅包括经营权、店铺内的财产以及会员资源,并不包括对会员的后续服务成本。故诉讼请求第二项没有合同约定,更没有事实和法律依据,同时对被告有失公平,被告不同意给付。4.针对诉讼请求第三项。原被告实际交接店铺的时间是2020年1月17日,原告主张2020年4月交接没有事实依据,被告不存在虚构经营状态、押金情况以及真实注册会员,更没有给原告造成损失,故被告不同意给付。本院经审理认定事实如下：2020年1月17日，左娜（甲方、转让方）与孙甲甲（乙方、受让方）签订《转让合同》，载明：甲方自有经营坐落于天津市南开区××楼孩子王店内鱼乐贝贝儿童游乐馆，经营执照注册名称为天津市南开区鱼乐贝贝溪沐游乐馆，负责人左娜。双方就转让上述鱼乐贝贝儿童游乐馆在《转让合同》中主要约定：甲方自愿转让上述商业于乙方，乙方自愿受让；转让金额为275000元，乙方于本协议签订后2日内汇入甲方指定账户，于2020年1月17日先行汇入甲方账户210000元整，剩余65000元于合同签订日期两个日内汇入甲方账户；甲方于收到上述款项后当日，甲方在鱼乐贝贝儿童游乐馆所有权益一并转移至乙方，甲方对鱼乐贝贝儿童游乐馆在无任何相关权益，全部归乙方所有；转让娱乐贝贝儿童游乐馆内财产明细详见附件一，乙方将本合同约定的转让费用转入甲方指定账户内当日，附件一项下财产所有权转移至乙方；拟转让鱼乐贝贝游乐馆目前有注册会员408人，明细详见附加二，甲乙双方自本合同签订之日起甲方对附件二内载明的会员不再享有任何商业权利及相关义务和责任，甲乙双方自本合同签订之日起相关商业收益及附件二内载明的会员的后续服务义务及相关责任转移至乙方。《转让合同》附件一载明：“1、泳池共计3个；2、直立缸（泳池）9个；3、桌子10个；4、椅子大小共15个；5、沙发凳1个；6、电脑1台；7、平板电脑1个；8、冰箱1个；9、鞋柜2组；10淘气堡及玩具1组；11、婴儿床1个；12、沙发0个；13、单人床1个；14、铁铸晾衣架3个；15、监控设备1组；16、货物架2组；17、其他”。《转让合同》附件二载明了408名会员的卡号、名称、月龄、剩余次数、余金、生效日期、有效期、状态、总次数等信息。左娜在附件一和附件二的“交接人”处签字，孙甲甲在附件一和附件二的“接收人”处签字。《转让合同》签订当日，孙甲甲之妻王静媛向左娜银行转账160000元，次日王静媛又向左娜银行转账50000元。此外，2020年3月1日，孙甲甲还与天津童联孩子王儿童用品有限公司签订了一份《房屋招商合同》，并交纳了保证金30000元。2020年1月22日，孙甲甲重新注册成立了个体工商户并办理了营业执照，名称为天津市南开区××室内游乐馆。2020年3月26日，左娜（甲方）和孙甲甲（乙方）签订一份《转让补充协议》，双方约定：“经甲乙双方协议甲方自愿转让上述商业于乙方，乙方自愿受让；转让金额：27.5万元，乙方于本协议签订后2日内已汇入甲方指定账户24万元（贰拾肆万元），账号6222********，经甲乙双方协商剩余3.5万元（三万伍仟元）转让尾款将于2020年4月30日前汇入乙方指定账户；若有乙方逾期未将上述尾款打入甲方指定账户，致使本补充协议不能履行（及转让合同全部条款不能履行完毕），应向守约方支付本合同约定的转让总价款的100%的违约金。”对于双方有争议的证据本院认定如下：1.孙甲甲提交的其和王静媛与左娜的部分微信聊天记录截屏，以此证明孙甲甲多次敦促左娜交接鱼乐贝贝电脑系统，但左娜拖延，导致孙甲甲自学使用。对上述微信聊天记录，左娜不认可其与孙甲甲的聊天记录的真实性，认可其与王静媛的聊天记录的真实性，但不认可证明目的。对此，本院认为孙甲甲未提供其与左娜的微信聊天记录的原始载体，真实性无法确认，即使聊天记录为真实，其内容也与证明目的无关，本院不予采信；对于王静媛与左娜的聊天记录，仅有2020年3月27日王静媛称：“哦，这个我也不太懂，回来等哪天你教我电脑操作时再给我细讲讲吧”，左娜回复：“好”，除此外未再提及电脑系统的问题。仅就上述对话来看，亦不能得出孙甲甲多次敦促左娜交接鱼乐贝贝电脑系统的结论，故孙甲甲提供的上述微信聊天记录截屏，本院不予采信。2.孙甲甲提交的员工工资明细表及借记卡账户历史明细表，证明左娜应按照约定的10元/次的成本价格向其支付402名普通会员卡会员剩余的14751次服务的费用。左娜认为员工工资明细表系孙甲甲自行制作，故不认可其真实性。对此，本院认为，一方面员工工资明细表确为孙甲甲自行制作，真实性无法确认，即使孙甲甲确系按照工资明细表向员工发放的工资，亦无法显示出其服务成本的计算方式与具体金额，且孙甲甲虽称双方对于服务成本标准及给付进行了约定，但未能提供证据予以证明，故上述证据本院不予采信。3.孙甲甲庭审中提交的《转让合同》中未载明的62名会员名单及全国通开会员名单，庭审后又提交了《63名会员消费情况统计表》，以证明在签订《转让合同》时，左娜隐瞒真实会员人数，在孙甲甲学会使用电脑系统后统计多出62人，剩余未消费金额133784元，截至2020年9月18日已实际消费22608.86元，另外还有全国通卡会员6人，剩余未消费金额11830元。左娜不认可上述证据的真实性，认为系孙甲甲自行编辑制作，未经其确认。对此，本院认为孙甲甲提供的上述证据均系自行制作，真实性无法确认，无法采信。即使上述证据载明的数据真实，亦不能实现其证明目的，理由在本院认为部分详述。4.孙甲甲提供的体验卡会员名单及《入会协议》，证明左娜在未告知其存在一次性体验卡的情况，经其统计未消费体验卡金额为5728元。左娜不认可真实性，认为系孙甲甲自行编辑制作。对此，本院认为体验卡会员名单系孙甲甲自信编辑制作，真实性无法确认，且统计表中未载明体验卡的有效期限，因此不能确定体验卡是否还在有效期内。而《入会协议》亦是在孙甲甲经营期间与会员签订的，与本案不具关联性。综上，上述证据本院均不予采信。5.孙甲甲提交的《会员课程销售协议》两份，以证明存在会员退卡的情况和会员签订合同交费但未开卡亦未录入系统的情况。左娜不认可证据的真实性、关联性，认为退卡行为发生在孙甲甲经营期间，与其无关；另外交费但未开卡的情况在《转让合同》附件二中有体现。对此，本院认为，退卡系孙甲甲与会员自行达成的合意，协议中亦未写明退卡的原因，因此该份协议不能证明其损失其左娜造成；对于签订合同并交费但没有开卡的问题，在本院认为部分详述。6.孙甲甲提交的两段电话录音，证明其对鱼乐贝贝的会员系统不能自行更改。左娜不认可上述两段录音证据，认为录音中为体现出对话方的身份。对此，本院认为，该录音证据系分两段录制，无法确认两段录音系同一对话人，同时其中一段录音中对话人仅表示对于鱼乐贝贝会员系统中的会员录入日期不能更改，但至于是否可以更改会员名称、会员有效期等内容未做明确陈述。故该录音证据本院不予采信。7.至于孙甲甲提供的《品牌加盟合同》，与其诉讼主张不具有关联性，本院不予采信。另外，庭审中，孙甲甲对《转让合同》的合同效力无异议，并明确表示本案中诉请左娜承担的是违约责任。本院认为，原被告签订的《转让合同》及《转让补充协议》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律或行政法规强制性规定，应属合法有效，双方均应恪守约定、履行义务。本案中，对于孙甲甲的三项诉讼主张，本院具体分析如下。第一，关于解除左娜手机对监控设备的绑定，对此项诉讼主张孙甲甲并未提交任何证据予以佐证，故本院不予支持。第二，关于按照服务成本10元/次的标准支付收取的408名会员的会员费用147510元，对此首先左娜并不认可服务成本的计算方式，孙甲甲亦未举证证明其与左娜对服务成本进行过约定，该计算标准系孙甲甲自行计算的，本院无法采信；另外，双方在《转让合同》中并未明确约定左娜需向孙甲甲转让已收取的会员费用，虽然在合同中约定“甲乙双方自本合同签订之日起相关商业收益及附件二内载明的会员的后续服务义务及相关责任转移至乙方”，但不能当然解释为合同签订之前的已经收取的会员费用也需要转移，如果做出上述肯定解释，附件二中载明的已收取会员费用远远高于合同约定的转让对价款，明显不符合等价有偿的交易常理。综上分析，孙甲甲要求左娜按照10元/次的标准向其支付408名会员的服务成本的主张，无事实依据，本院不予支持。第三，关于要求左娜赔偿损失145684元的主张。本案中，孙甲甲认为左娜在签订《转让合同》之时隐瞒了真实的会员人数，在其核实后发现了多出附件二记载的62名会员、6名全国通卡会员、体验卡会员及交费但未开卡的会员，因此主张左娜予以赔偿。对此，本院认为：第一，双方在《转让合同》附件二中已经明确了目前注册会员408名，孙甲甲作为“接收人”应当及时对上述名单进行核对，自合同签订之日至起诉之时已逾半年之久，此期间孙甲甲还与左娜签订的《转让补充协议》，故应视为孙甲甲认可《转让合同》中对注册会员的约定；其次，根据《转让合同》及其附件一、附件二的约定，左娜于2020年1月17日即向孙甲甲移交了涉案店铺及其设备，至孙甲甲起诉之时，其经营涉案点铺已逾半年，即使按照孙甲甲自述的2020年4月份接收的涉案店铺，其经营也近三个月时间，此期间电脑设备均在其控制管理之下，现有证据不能排除孙甲甲自行修改会员系统信息的可能；最后，根据孙甲甲陈述，本项诉讼请求均系左娜在签订《转让合同》之时存在隐瞒真实情况所致，故即使孙甲甲提交的《63名会员消费情况统计表》等证据真实，且在其能够充分举证证明左娜存在隐瞒真实情况的基础上，可就该部分实际损失向左娜主张缔约过失责任，不应向其主张违约责任。综上，该项诉请无事实和法律依据，本院亦不予支持。综上，原告孙甲甲的全部诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告孙甲甲的全部诉讼请求。案件受理费5698元，减半收取2849元由原告孙甲甲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  王岩二〇二〇年九月三十日书记员  王蕊附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十七条买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。