四川省内江市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1002民初1693号 原告：杨全美，女，汉族，1981年3月3日出生，住四川省内江市东兴区。 委托诉讼代理人：陈晗，四川地齐律师事务所律师。 被告：内江新华维港置业有限公司，住所地四川省内江市市中区玉溪路**附**。 法定代表人：吴发强，总经理。 委托诉讼代理人：补倩，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：李毅，四川融众律师事务所律师。 原告杨全美与被告内江新华维港置业有限公司（以下简称新华公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨全美的委托诉讼代理人陈晗，被告新华公司的委托诉讼代理人补倩、李毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨全美向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付双倍工资12,853元（3.7个月×3,473.8元/月）；二、判令被告向原告支付经济补偿金1,736.9元；三、判令被告向原告支付未发放提成工资13,500元；四、判令被告向原告支付延长工作时间工资9,149.4元（每个小时加班工资：3,473.8元/月÷21.74天÷8小时×150%=29.9元；共计加班306个小时；合计加班工资：9,149.4元）。合计37,239.3元。事实与理由：杨全美于2019年11月9日进入新华公司从事渠道工作，每天打卡接受新华公司的安排，期间没有与杨全美签订有书面的劳动合同，被告提供的劳务合同中杨全美的签名并非原告本人所签，原告不认可。2020年3月31日，因新华公司一直未为原告购买社保，杨全美向新华公司提出了离职。在杨全美进入公司后，新华公司向其承诺每销售一套房屋支付4500元提成，杨全美销售了3套房屋，但至今也没有发放提成。上下班时间原本是早上9点到晚上6点。但新华公司天天要求加班。从进入公司至今，每天加班至少平均3个小时以上，合计加班306个小时以上。 新华公司辩称：原、被告签订的是《劳务合同》，双方建立了劳务关系，而非劳动关系。原、被告经过平等协商，自愿签订了书面《劳务合同》，明确由原告为被告提供劳务服务，双方自愿建立劳务关系。劳务期限自2019年11月9日至2020年5月8日止。根据《劳务合同》的约定与双方的实际结算标准，原告应向被告支付的劳务费总额为22,067.94元，且在双方结束劳务关系时，已完善解除手续、签字确认。即使法院依法认定双方之间劳动关系成立，因原被告双方签订了书面劳务合同，该合同应该视为书面劳动合同，故原告主张的双倍工资不能成立。双方协商一致签订了劳务合同，劳务合同约定了不支付任何补偿,即使被告提前解除合同,也无需支付经济赔偿金或经济补偿金。原告主张的提成工资和加班工资均无事实依据，不应当得到支持。 本院经审理认定事实如下：原告自2019年11月9日至2020年3月31日止在被告处先后从事商品房品牌专员、渠道专员工作，双方未签订书面劳动合同。原告在工作期间，每周休息一天，每月休息4天。2020年3月31日，杨全美申请离职并填写离职申请表，离职原因为“社保”，该表有杜生堂在部门经理意见处载明“同意”并签名，综合管理部意见载明“3月工资2,600元。无成交套数”并由新华公司工作人员补倩签名。 原告的工资由保底工资加提成组成，由被告通过银行转账的方式每月为其发放工资和相应的销售提成，每月工资计算周期为当月26日至次月25日。原告的工作主要由被告的渠道主管杜生堂和销售经理刘立坤通过微信的方式管理和安排、并计算提成。案涉楼盘的开盘时间为2020年1月19日，开盘前，原告的工作为派发宣传单、寻找发现意向客户并带至售楼部排号，其工资组成为保底工资加邀约到访率提成（奖励）；开盘后，其在被告的工作人员安排的点位派发房屋销售宣传单、发现意向客户并将意向客户带至被告的售楼部，交由售楼部的置业顾问接待完成后续成交工作，其工资组成为保底工资加销售房屋提成。2020年2月25日之前销售人员的提成一般情况下以成交房屋总价款的千分之三计算，二人以上共同销售的提成，平均分配；2020年2月25日之后渠道的销售提成以当月成交的房屋套数计算，即销售房屋1-2套按照3,500元一套计算，3-5套按照4,500元一套计算（含第5套），5套以上按照5,500元一套计算（不含第5套），被告处置业顾问的提成一般情况下以成交房屋总价款的千分之三计算，渠道和置业顾问共同销售的房屋提成分别计算，互不影响。根据原告提供的中国建设银行交易明细，2019年12月13日，被告为原告发放工资2,943.23元；2020年1月15日，被告为原告发放工资3,670元；2020年2月17日，被告为原告发放工资3,605元；2020年3月19日，被告为原告发放工资3,509元；2020年4月17日，被告为原告发放工资2,600元。被告已发放提成244.71元。经本院查明，原告在被告处工作期间，销售房屋1套，应得提成工资860.89元（含已发放提成244.71元）。上述工资加提成总金额合计17,188.12元。原告工作期间的月平均工资为3,657.05元（17,188.12元÷4.7月）。 2020年5月11日，内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会立案受理原告与被告提成工资劳动争议案件，原告主张未签订劳动合同双倍工资12,853元、解除劳动合同经济补偿1,736.9元、未发放的提成13,500元；延长工作时间工资9,149.4元。该委于2020年6月24日作出内市区劳人仲案[2020]105号仲裁裁决书，认为双方是劳务关系，裁决驳回杨全美全部仲裁请求。 另查明，原告在被告处工作期间，被告的渠道主管杜生堂为原告制作了工作牌，若存在休息、请假、离职情况，需要向被告履行相关手续，迟到早退的情况会被罚款，被告未为原告缴纳社会保险费。 以上事实，有原告提供的工作牌、微信截屏、工作证明、银行工资/收入明细、证人证言、仲裁庭审笔录及仲裁裁决书，被告提供的网上银行电子回单、推荐确认表、记账凭证、2020年2.1-2.25日提成金额表、请示与批复及2020年1.18-2.25签约回款金额明细，双方提供的员工离职申请表，本院依职权对被告的在职渠道作关于提成工资的询问调查笔录等有效证据及当事人陈述在案为凭。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告双方是否存在劳动关系？二、原告的诉讼请求是否成立？ 一、关于双方当事人之间是否劳动关系问题。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，（一）用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”、第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险的记录；(二)用人单位向劳动者发放的‘工作证’‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位的招工招聘‘登记表’‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”。其中，（一）、（三）、(四)项的有关凭证由用人单位负责举证”之规定，本案中，原告自2019年11月开始到被告处从事品牌专员、渠道专员工作，属于被告新华公司的业务范畴。其接受新华公司工作人员杜生堂、刘立坤安排工作并进行管理。劳动报酬由新华公司通过银行转账方式按月支付，原告离职时提交了离职申请表，并由被告的工作人员予以审签并为其办理了离职手续。同时，在工作中新华公司的工作人员为其提供的工作牌和工作证明等事实均足以证明，双方当事人之间符合劳动关系特征，双方劳动关系成立。被告关于双方签订劳务合同，形成劳务关系非劳动关系的辩称理由不成立，本院不予支持。 二、关于原告的诉讼请求是否成立的问题。 第一、关于原告主张的未签订书面劳动合同的双倍工资的问题。本案中，被告虽提交了杨全美的劳务合同，但杨全美称签劳务合同时其在休息、该劳务合同上的签名捺印不是其本人签署。本院认为，该劳务合同系被告提交，原告主张该劳务合同上的签名捺印不是其本人的签名捺印，被告应负责继续提供证据证明劳务合同的真实性，庭审中，被告仅陈述劳务合同是杨全美拿走了，但上面的签名可能不是杨全美签字，但未向本院提供证据证明该劳务合同的真实性，依法应当承担举证不能的法律后果，应视为原、被告之间未签订合法有效的书面合同。故对庭审后杨全美向本院提交的关于该劳务合同上“杨全美”签名捺印进行鉴定的申请，本院不予准许。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，根据本院查明的事实，原告工作期间的月平均工资为3,657.05元（17,188.12元÷4.7月）。被告应支付原告2019年12月9日至2020年3月31日未签订书面劳动合同的二倍工资差额为13,531.09元（3,657.05元×3.7月），被告应按照原告的请求支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额12,853元。被告关于不应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的理由缺乏事实依据，本院不予支持。 第二、关于原告主张的支付经济补偿金1,736.9元的问题。根据《中华人民共和劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条第一、三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，原告杨全美提交的员工离职申请表中以被告未为其购买社保为由解除劳动合同，符合上述规定，被告应支付原告经济补偿金。原告的月平均工资为3,657.05元，被告应当支付杨全美半个月工资的经济补偿金，即支付1,828.53元（3,657.05元÷2），被告应按原告的主张支付原告解除劳动合同的经济补偿金1,736.9元。被告认为按照劳务合同不需要支付经济补偿金的理由，于法无据，本院不予支持。 第三、关于原告主张的未发放的提成工资13,500元的问题。关于提成工资的计算方式，根据被告提供的网上银行电子回单、记账凭证、2020年2月1日-2月25日提成金额表、请示与批复及2020年1.18-2.25签约回款金额明细等证据，可以证明2020年2月25日之前原告销售房屋的提成以成交房屋回款的千分之三的百分之八十计算。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定”之规定以及被告提供的上述证据，可以证实原告与被告另一员工林梓萌共同销售房屋1套，客户名称为张秀英，该套房屋的交易时间分别是2020年2月21日，房屋总价款为573,926元，应得提成860.89元（573,926元×3‰÷2），扣除被告已发放提成244.71元，被告还应支付原告提成工资616.18元（860.89元－244.71元）。原告陈述其销售房屋3套、提成均应按套数计算的主张缺乏事实依据，故原告主张的提成工资超出部分，本院不予支持。本着维护劳动者合法权益以及一次性解决问题的角度出发，对于被告提出的提成应按照成交房屋回款的比例发放提成的意见，本院不予支持。 第四、关于原告主张的延长工作时间工资9,149.4元的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，劳动者应对加班的基本事实承担举证责任，本案中，原告提供的证据不足以证明加班的事实及加班的具体时间，且根据房地产行业特点及原告作为渠道专员的日常工作情况及工作相对自由、长期在外工作等工作性质，不适宜计算延长工作时间的工资。故原告提出的支付延长工作时间工资的请求，本院不予支持。 综上所述，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款和第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下: 一、被告内江新华维港置业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨全美未签订书面劳动合同双倍工资差额12,853元； 二、被告内江新华维港置业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨全美经济补偿金1,736.9元； 三、被告内江新华维港置业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨全美未发放的提成工资616.18元； 驳回原告杨全美的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告内江新华维港置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员  韩小利 二〇二〇年九月二十七日 书记员  魏 丹