湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂08民初43号原告：湖北京山农村商业银行股份有限公司，住所地湖北省京山县新市镇新市大道**，统一社会信用代码91420800063530121X。法定代表人：钟炜，董事长。原告：湖北钟祥农村商业银行股份有限公司，住，住所地湖北省钟祥市莫愁大道**一社会信用代码91420800326060337K。法定代表人：张铁雄，董事长。原告：湖北荆门农村商业银行股份有限公司，住所，住所地湖北省荆门市金龙泉大道**社会信用代码91420800594212528N。法定代表人：罗军，董事长。原告：湖北沙洋农村商业银行股份有限公司，住所，住所地湖北省沙洋县沙洋镇荷花大道**社会信用代码914208003317314811。法定代表人：周勇，董事长。以上四原告委托诉讼代理人：周华，湖北新天律师事务所律师。被告：湖北裕丰生物科技有限公司，住所地，住所地湖北省荆门市京山县经济技术开发区会信用代码91420821780945434X。法定代表人：黄发银。被告：康龙实业集团有限公司，住所地，住所地湖北省京山县新市镇京源大道**会信用代码91420821751025436D。法定代表人：黄锡元，董事长。被告：黄发银，男，1960年2月23日出生，汉族，住京山县。被告：黄艳，女，1986年12月2日出生，汉族，住京山县。原告湖北京山农村商业银行股份有限公司（以下简称京山农商行）、湖北钟祥农村商业银行股份有限公司（以下简称钟祥农商行）、湖北荆门农村商业银行股份有限公司（以下简称荆门农商行）、湖北沙洋农村商业银行股份有限公司（以下简称沙洋农商行）与被告湖北裕丰生物科技有限公司（以下简称裕丰公司）、康龙实业集团有限公司（以下简称康龙公司）、黄发银、黄艳借款合同纠纷一案，本院于2018年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。因康龙公司法定代表人黄锡元以及黄发银涉嫌刑事犯罪被羁押于看守所，无法参与本案诉讼，本案于2018年11月5日中止诉讼，2020年6月30日恢复审理，于2020年7月21日公开开庭审理。原告京山农商行、钟祥农商行、荆门农商行、沙洋农商行的委托诉讼代理人周华到庭参加诉讼。被告裕丰公司、康龙公司、黄发银、黄艳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原告京山农商行、钟祥农商行、荆门农商行、沙洋农商行（以下简称四农商行）向本院起诉请求：判令1.裕丰公司清偿借款本金5450万元（其中京山农商行1300万元；荆门农商行1000万元；钟祥农商行1150万元；沙洋农商行2000万元），并以5450万元为基数自2018年2月21日起按年息8.075%计算利息至借款本金清偿完毕止，以5450万元为基数自2018年6月12日按年息4.0375%计算罚息至本金清偿完毕止；2.拍卖、变卖康龙公司的抵押物［记载于鄂（2016）京山县不动产登记证明第0001114、0001115、0001116、0001119、0001121、0001123、0001124、0001127、0001128号］优先清偿前项借款本金、利息和罚息；3.变卖上述抵押物后仍不能清偿部分，由康龙公司在1667.30万元范围内承担连带清偿责任；4.黄发银、黄艳对第一项承担连带清偿责任；5.诉讼费用由裕丰公司、康龙公司、黄发银、黄艳负担。事实和理由：2016年8月24日，四农商行与裕丰公司、康龙公司签订了一份《流动资金社团（银团）借款合同》，合同约定，由四农商行共同向裕丰公司提供借款5450万元（其中京山农商行承贷1300万元，钟祥农商行承贷1150万元，荆门农商行承贷1000万元，沙洋农商行承贷2000万元）。借款期限为36个月，借款利率为年利率8.075%。还款方式为分期还款，按月结息，结算日为每月的21日。由康龙公司以位于京山县××开发区毓秀学城面积为6695.74平方米的房屋所有权、位于京山县××市镇城××三角洲面积为1373.43平方米的房屋所有权、位于京山县××市镇毓秀建材城面积为2312.08平方米的房屋所有权及房屋所占用的土地使用权设定抵押，为裕丰公司的借款提供担保。前述《流动资金社团（银团）借款合同》签订后，钟祥农商行、荆门农商行、沙洋农商行共同委托京山农商行于2016年8月24日与康龙公司签订了一份《最高额抵押合同》，合同约定了抵押担保的范围、担保的主债权、抵押物的登记、抵押权的实现等内容。抵押合同签订后，双方当事人向登记部门办理了抵押登记，并取得十份抵押登记的不动产登记证明。之后，四农商行依照《流动资金社团（银团）借款合同》约定，通过京山农商行向裕丰公司分三次发放贷款5450万元，截至起诉之日，裕丰公司除支付利息至2018年2月20日外，未偿还本金。此外，京山农商行受荆门农商行、钟祥农商行、沙洋农商行的委托，与黄发银、黄艳签订了《最高额保证合同》，合同约定，黄发银、黄艳为裕丰公司的借款5450万元提供连带责任保证担保。2017年8月，康龙公司以不动产登记制度改革为由，由京山县人民政府召开专题会议，确定由京山农商行先行对康龙公司提供的面积为2312.18平方米毓秀建材城房屋（评估价值为1667.30万元）所有权解除抵押，国土部门在一个月内办结不动产证后，重新办理抵押登记。但康龙公司注销抵押权并办理了不动产证后，将面积为2312.18平方米的毓秀建材城房屋所有权另行抵押给工商银行。裕丰公司贷款后，除支付利息至2018年2月20日外，未能依照约定支付利息，为此，四农商行宣布贷款提前到期，通知借款人立即清偿借款。裕丰公司应当偿还借款本息，康龙公司以其不动产设定抵押为借款提供担保，四农商行有权就变卖、拍卖抵押物的价款优先受偿。康龙公司以欺诈的手段注销毓秀建材城的抵押权后，未依约重新办理抵押登记，应当在注销的抵押物价值范围内承担赔偿责任，黄发银、黄艳作为连带责任保证人，依法应当承担连带清偿责任。被告裕丰公司、康龙公司、黄发银、黄艳未作答辩。京山农商行、钟祥农商行、荆门农商行、沙洋农商行为证明其主张的事实，提交了以下证据：证据一、京山农商行、钟祥农商行、荆门农商行、沙洋农商行营业执照，拟证明四农商行主体资格；证据二、裕丰公司、康龙公司的企业信用信息公示报告，黄发银、黄艳的身份证复印件，拟证明四被告的诉讼主体资格；证据三、《流动资金社团（银团）借款合同》一份，拟证明四农商行组成银团向裕丰公司发放贷款及康龙公司为借款提供抵押担保；证据四、《最高额抵押合同》一份，拟证明康龙公司以多宗房地产为借款提供抵押担保；证据五、康龙公司股东会决议，拟证明康龙公司提供担保履行了公司决议程序；证据六、不动产登记证明十份，拟证明对康龙公司提供的抵押物办理了不动产抵押登记，抵押权依法设立；证据七、《最高额保证合同》一份，拟证明黄发银、黄艳为裕丰公司的借款提供连带责任保证担保；证据八、借款凭证三份，拟证明京山农商行依照借款合同的约定，分三次向裕丰公司提供借款5450万元；证据九、京山县人民政府专题会议纪要，拟证明由京山县人民政府协调京山农商行解除对毓秀建材城1号楼抵押登记；证据十、承诺书一份，拟证明康龙公司要求京山农商行对毓秀建材城的房地产注销抵押登记，并承诺办理不动产分户手续后重新办理抵押登记；证据十一、京山阳光房地产评估咨询有限公司的评估报告，拟证明2312.18平方米毓秀建材城房屋的评估价值为1667.30万元；证据十二、不动产登记证书，拟证明康龙公司将2312.18平方米毓秀建材城房屋抵押给工商银行；证据十三、提前到期通知书及特快专递单，拟证明四农商行于2018年6月11日向裕丰公司宣布贷款提前到期。裕丰公司、康龙公司、黄发银、黄艳未提交证据，亦未到庭参加诉讼，视为其放弃举证质证的权利。经审核，本院对上述证据依法予以采信。据本院已采信的证据及当事人的陈述，对本案事实认定如下：2016年6月5日，康龙公司召开股东会并决议，同意该公司以位于京山县××开发区毓秀学成的房地产（房屋面积6695.74平方米，土地使用权面积1356.34平方米）、位于京山县××市镇毓秀建材城的房地产（房屋面积2312.18平方米，土地使用权面积605.28平方米），以及位于京山县××市镇三角洲的房地产（房屋面积1373.43平方米，土地使用权面积835.71平方米）为裕丰公司贷款5450万元提供抵押担保。2016年8月24日，四农商行与裕丰公司、康龙公司签订《流动资金社团（银团）借款合同》一份。其中，社团（银团）条款第二条约定，裕丰公司申请社团(银团)贷款5450万元，由京山农商行承贷1300万元，荆门农商行承贷1000万元，钟祥农商行承贷1150万元，沙洋农商行承贷2000万元。流动资金借款条款第四条约定，借款期限36个月，自实际放款日起算，实际放款日以借据记载为准。第五条约定，借款首次执行年利率为8.075%。借款发放后，如遇中国人民银行调整同档次贷款基准利率，本合同项下借款利率自下期还款日起自动调整……借款利率按照以上方式调整的，按调整后相应期限档次的基准利率和首笔借据确定的浮动幅度确定新的借款执行利率。借据确定的浮动幅度＝[（首笔借据载明的执行利率/借款发放日中国人民银行同期限档次的人民币贷款基准利率）-1]×100%。借款人未按约定的期限归还借款（含提前到期借款），罚息利率标准为在约定利率基础上加收50%罚息。第八条约定，还款方式为分期还款，按月结息。2017年2月20日还款100万元，2017年8月20日还款100万元，2018年2月20日还款100万元，2018年8月20日还款150万元，2019年2月20日还款500万元，2019年8月还款4500万元。第十五条约定，康龙公司以下列房地产为借款提供抵押担保，1.位于京山县××开发区毓秀学成的房地产，其中房产面积6695.74平方米，土地面积1356.34平方米。2.位于京山县××市镇城××三角洲的房地产，其中房产面积1373.43平方米，土地面积835.71平方米。3.位于京山县××市镇毓秀建材城的房地产，其中房产面积2312.18平方米，土地面积605.28平方米。第十六条第（二）款第1项约定，借款人未按照约定的金额、时间支付本合同项下借款本金、利息或其他任何应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背在本合同项下的陈述、保证或承诺的，构成违约。第（三）项约定，借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。第（四）项约定，借款人违反约定的期限归还借款，应当按照约定支付罚息，直至本息清偿之日止。2016年8月24日，沙洋农商行、荆门农商行、钟祥农商行委托京山农商行与康龙公司签订最高额抵押合同。该合同第一条约定，康龙公司担保的主债权为自2016年8月24日至2019年8月24日止，在5450万元的最高余额内，京山农商行依据与裕丰公司签订的借款合同等文件而享有的债权。第二条约定，康龙公司抵押担保的范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权和抵押权的其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费及评估费等）。第七条约定，若主债权到期（包括提前到期）主债务人未予清偿的，四农商行有权行使抵押权。该合同尾部附有抵押物清单。2016年8月30日，康龙公司就其抵押房地产在京山县国土资源局办理抵押登记，不动产登记证明编号分别为：0001114、0001115、0001116、0001119、0001121、0001123、0001124、0001127、0001128、0003061号。其中，编号为0003061号的不动产登记证明附记栏载明，本宗抵押房屋为1号楼未出售房屋34套，总面积2312.18平方米；房屋所在宗地于2014年2月抵押予农业银行，2016年11月解除抵押面积1257.19平方米后其中606.97平方米本次抵押予农商行。2016年9月14日，沙洋农商行、荆门农商行、钟祥农商行委托京山农商行与黄发银、黄艳签订最高额保证合同。第一条约定，担保的主债权为自2016年8月24日至2019年8月24日止，京山农商行与裕丰公司签订借款合同等文件中的债权，最高余额为5450万元。第二条约定，保证方式为连带责任保证。第三条约定，保证范围包括主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。第四条约定，保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年，宣布借款提前到期的为向借款人通知的还款之次日起两年。第六条第（二）款约定，京山农商行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由主债务人提供还是由第三人提供，京山农商行有权要求黄发银、黄艳先承担保证责任，黄发银、黄艳承诺不因此而提出抗辩。京山农商行放弃、变更或丧失其他担保权益的，黄发银、黄艳的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。2016年9月14日、2016年11月17日，京山农商行、钟祥农商行、荆门农商行、沙洋农商行分三次向裕丰公司发放贷款5450万元，其中，首笔借款1300万元的借款凭证载明的年利率为8.075%。2016年10月18日，裕丰公司委托京山阳光房地产评估咨询有限公司对位于京山县××市镇京源大道以南（毓秀建材城二期）1号楼1-4层部分商业房产（建筑面积合计2312.18平方米，分摊土地面积606.97平方米）进行了房产价格评估，最终确定评估对象的抵押价值为1667.30万元。2017年8月30日，康龙公司向京山农商行出具承诺书，其上载明，因京山县康龙精制食品有限公司贷款2300万元，裕丰公司贷款1000万元，康龙公司以毓秀建材城的房地产（商铺面积9050平方米、土地面积2136.22平方米）提供抵押担保，毓秀建材城因此无法办理不动产登记总证，分证亦不能办理。康龙公司请求解除抵押登记，以办理不动产证。待办理不动产总证后，将上述毓秀建材城的房地产重新办理不动产他项权证。2017年11月27日，康龙公司将毓秀建材城的34套房屋（房屋面积2312.18平方米，土地分摊面积576.09平方米）抵押给中国工商银行股份有限公司京山支行，抵押期限自2017年10月11日至2020年10月10日。2018年1月18日，康龙公司将毓秀建材城的4套房屋（房屋面积205.52平方米，土地分摊面积51.2平方米）抵押给中国工商银行股份有限公司京山支行，抵押期限自2017年12月26日至2019年12月25日。2018年6月11日，京山农商行向裕丰公司邮寄送达贷款提前到期通知书，宣布5450万元贷款提前到期。截至起诉之日，裕丰公司支付利息至2018年2月20日，未偿还借款本金。本院认为，四农商行与裕丰公司、康龙公司签订的借款合同，京山农商行与康龙公司签订的最高额抵押合同，京山农商行与黄发银、黄艳签订的最高额保证合同，均系当事人真实意思表示，合法有效，各方当事人应当按照合同约定履行自己的义务。合同签订后，四农商行已依约履行发放贷款义务，裕丰公司未按约定偿还借款并支付利息，构成违约，依《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，应承担继续履行的违约责任。关于借款本金，四农商行主张，裕丰公司尚未偿还借款本金，裕丰公司未予否认，因此，尚欠本金数额应确定为5450万元。关于利息，借款合同约定，借款首次执行年利率为8.075%，借款发放后，如遇中国人民银行调整同档次贷款基准利率，合同项下借款利率自下期还款日起自动调整。借款利率按照以上方式调整的，按调整后相应期限档次的基准利率和首笔借据确定的浮动幅度确定新的借款执行利率。借据确定的浮动幅度＝[（首笔借据载明的执行利率/借款发放日中国人民银行同期限档次的人民币贷款基准利率）-1]×100%。中国人民银行于本案借款发放期间的中长期贷款一至五年（含五年）人民币贷款基准利率为年利率4.75%，本案首笔借款借据载明的执行利率为年利率8.075%，因此，首笔借据确定的浮动幅度为70%，即[(8.075%/4.75%)-1]×100%＝70%。按照合同约定，若中国人民银行调整同档次贷款基准利率，新的借款执行利率应由相应期限档次的基准利率上浮70%。2019年8月20日起，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率作为基准利率，自2019年8月20日起，应以全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率上浮70%计算利息。本案中，裕丰公司支付利息至2018年2月20日，自2018年2月21日起，应以5450万元为本金，按照年利率8.075%计算至2019年8月19日；自2019年8月20日，利息以全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率上浮70%计算至借款清偿之日止。关于罚息，流动资金借款条款第五条约定，借款人未按约定的期限归还借款的（含提前到期借款），在上述约定利率基础上加收50%的罚息。裕丰公司未按约定还款及支付利息，四农商行于2018年6月11日宣布贷款提前到期。由此，自2018年6月12日至2019年8月19日的罚息，应以5450万元为基数，按照年利率4.0375%（8.075%×50%）计算，自2019年8月20日起，罚息应按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率上浮70%的50%，计算至借款清偿之日止。关于四农商行对抵押物拍卖、变卖价款是否享有优先受偿权及范围。据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项、第二项及第一百八十七条的规定，以建筑物和建设用地使用权抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。本案中，最高额抵押合同约定，康龙公司以抵押物清单载明的房地产为本案借款提供抵押担保。合同签订后，四农商行就鄂（2016）京山县第0001114、0001115、0001116、0001119、0001121、0001123、0001124、0001127、0001128号不动产登记证明所涉不动产办理抵押登记，抵押权自登记时设立。裕丰公司未按约定履行还款义务，依《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第二百零三条，四农商行有权就以上不动产登记证明载明的不动产拍卖、变卖所得价款，在最高抵押额5450万元范围内享有优先受偿权。就黄发银、黄艳应否对本案债务承担连带责任。最高额保证合同约定，黄发银、黄艳为本案债权提供最高额为5450万元的保证担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同项下的借款期限届满次日起两年，宣布借款提前到期的为向借款人通知的还款次日起两年。本案借款于2018年6月11日提前到期，四农商行于2018年7月20日通过诉讼的方式向保证人黄发银、黄艳主张权利。依据《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十三条规定，黄发银、黄艳应当在5450万元的最高额保证范围内，对案涉债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。四农商行与黄发银、黄艳签订的最高额保证合同第六条第（二）款约定，主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由主债务人提供还是由第三人提供，京山农商行有权要求黄发银、黄艳先承担保证责任，黄发银、黄艳承诺不因此而提出抗辩。据此，在存在物的担保的情况下，四农商行也有权要求黄发银、黄艳就本案债务承担连带清偿责任。同时，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，黄发银、黄艳在承担保证责任后，有权向债务人裕丰公司追偿。康龙公司与四农商行签订最高额抵押合同后，双方就毓秀建材城二期1号楼的房地产（不动产登记编号003061号）办理了抵押登记。之后，该公司以办不动产证为由申请解除抵押并承诺办证后再就本案借款设立抵押权，但之后康龙公司将该上述房地产抵押给中国工商银行股份有限公司京山支行，未履行承诺，存在过错，康龙公司应承担违约责任。就其承担责任的形态，四农商行主张，就上述抵押物价款不能清偿的债务，康龙公司应在毓秀建材城二期1号楼的房地产（不动产证明编号003061号）的价值1667.30万元的范围内承担连带清偿责任。关于连带责任，《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款规定，由法律规定或者当事人约定。但法律就未办理不动产抵押登记时担保人的责任形态未作规定，本案借款合同与最高额抵押合同亦未约定此情形下康龙公司承担连带责任，因此，四农商行要求康龙公司承担连带责任缺乏法律依据。鉴于康龙公司就鄂（2016）京山县第0001114、0001115、0001116、0001119、0001121、0001123、0001124、0001127、0001128号不动产登记证明所涉不动产拍卖、变卖的价款享有优先受偿权，黄发银、黄艳对本案债务承担连带清偿责任。就此，应在裕丰公司的财产依法强制执行，拍卖、变卖办理抵押登记的不动产，且对黄发银、黄艳的财产强制执行后仍不能清偿的部分，由康龙公司在1667.30万元范围内承担补充赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、湖北裕丰生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内偿还湖北京山农村商业银行股份有限公司、湖北钟祥农村商业银行股份有限公司、湖北荆门农村商业银行股份有限公司、湖北沙洋农村商业银行股份有限公司借款本金5450万元并支付利息（以5450万元为本金，按照年利率8.075%，自2018年2月21日计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起，以5450万元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率上浮70%，计算至借款清偿之日止）；二、湖北裕丰生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付湖北京山农村商业银行股份有限公司、湖北钟祥农村商业银行股份有限公司、湖北荆门农村商业银行股份有限公司、湖北沙洋农村商业银行股份有限公司罚息（以5450万元为本金，按照年利率4.0375%,自2018年6月12日计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起，以5450万元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率上浮70%的50%，计算至借款清偿之日止）。三、湖北京山农村商业银行股份有限公司、湖北钟祥农村商业银行股份有限公司、湖北荆门农村商业银行股份有限公司、湖北沙洋农村商业银行股份有限公司就鄂（2016）京山县不动产证明第0001114、0001115、0001116、0001119、0001121、0001123、0001124、0001127、0001128号不动产登记证明所涉房地产拍卖、变卖所得价款，在5450万元限额内享有优先受偿权；四、黄发银、黄艳对上述第一、二项的债务在5450万元限额内承担连带清偿责任；五、对上述第一、二、三、四项强制执行后仍不能清偿的债务，由康龙实业集团有限公司在1667.30万元范围内承担补充赔偿责任；六、驳回湖北京山农村商业银行股份有限公司、湖北钟祥农村商业银行股份有限公司、湖北荆门农村商业银行股份有限公司、湖北沙洋农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费319300元，由湖北裕丰生物科技有限公司、康龙实业集团有限公司、黄发银、黄艳共同负担314300元，湖北裕丰生物科技有限公司负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。审判长  王小云审判员  刘 俊审判员  马晶晶二〇二〇年九月九日法官助理孙亚芬书记员刘晖