山东省临沂市罗庄区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1311民初1173号原告：枣庄市峄城区住房和城乡建设局，住所地山东省枣庄市峄城区坛山东路文体中心。法定代表人：张伟昌，局长。委托诉讼代理人：王明星，山东榴园律师事务所律师。被告：临沂正乾建筑材料有限公司，住所地山东省临沂市罗庄区高都街道沈牌子村。法定代表人：杨传梅，经理。委托诉讼代理人：杨云贵，男，该公司职工。委托诉讼代理人：杨建民，山东康桥（临沂）律师事务所律师。被告：枣庄市峄城区建筑工程公司，住所地山东省枣庄市峄城区坛山街道承水中路**。法定代表人：王义春，经理。委托诉讼代理人：孙晋富，男，该公司职工。原告枣庄市峄城区住房和城乡建设局（以下简称峄城区住建局）与被告临沂正乾建筑材料有限公司（以下简称正乾建材公司）、枣庄市峄城区建筑工程公司（以下简称峄城建筑公司）执行异议之诉纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告峄城区住建局委托诉讼代理人王明星、被告正乾建材公司委托诉讼代理人杨云贵和杨建民、被告峄城建筑公司孙晋富均到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。峄城区住建局向本院提出诉讼请求：1、请求撤销临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311执2405号之二执行裁定书，判决不追加原告峄城区住建局为被执行人；2、本案的诉讼费用由被告负担。事实与理由：2020年2月28日，原告收到罗庄区人民法院（2019）鲁1311执2405号之二执行裁定书，因被告正乾建材公司申请执行被告峄城建筑公司买卖合同纠纷一案，裁定追加原告为该案的被执行人，在被告峄城建筑公司所负担的债务范围内向被告正乾建材公司承担连带责任。罗庄区法院仅依据被告正乾建材公司单方提出的请求未经质证、听证程序就擅自追加原告为被执行人，属程序错误。原告不是被告峄城建筑公司的实际出资人，仅是该公司的主管部门，该公司为遗留的集体所有制企业，该公司以其自有资金出资，包括固定资产与流动资金，且已全资出资到位，枣庄市峄城审计师事务所《峄审事验字（98）第9号验资报告》对该公司的注册资金验证证明中，该公司的注册资金为1573万元，为实有资本金，枣庄檀信会计师事务所《枣檀会验字第26号验资报告》中，该公司增加注册资本人民币500万元，由孙守芹、刘宜章、褚衍爱缴足500万元出资款入资本账户，变更后注册资本为人民币2073万元，至此，该公司认缴资本金全部出资到位。综上，原告不是被告峄城建筑公司的实际出资人，仅是该公司的主管部门，被告峄城建筑公司不存在未缴纳的出资，被告属独立核算、自负盈亏的企业，原告不应对被告峄城建筑公司所负担的债务范围内向被告正乾建材公司承担连带责任。为此，现向法院提出诉讼。正乾建材公司辩称，原告前身峄城区建设委员会于1998年6月11日向峄城区工商局送交的“注册资金验证申请书”中已经清楚地表明其既是被告峄城建筑公司的主管机构，也是主办机构（出资人）。枣庄市峄城审计师事务所于1998年6月10日出具的《峄审事验字（98）第9号验资报告》显示该公司的自有资金为1573万元，但未注明该笔资金的来源，原告对该1573万元资金应当提供是其出资的证据。枣庄檀信会计师事务所于2001年9月10日出具的《枣檀会验字（2001）第26号验资报告》显示由孙守芹、刘宜章、褚衍爱三人共出资500万元，公司注册资金增加到2073万元，但是验资报告并不能证明此500万元系股东出资，公司注册资料及公司章程中从未记载有其他股东，原告也未提供证据证明孙守芹、刘宜章、褚衍爱系该公司股东，因此以上三人的出资非股东出资，不属于公司法意义上的股东出资，因为非股东的临时垫资可以随时抽走且不用负抽逃资金的法律责任，原告作为唯一的股东，应该为其未足额缴纳出资承担法律责任。（2019）鲁1311执2405号执行裁定书合法有效应当予以维持，驳回原告的诉讼请求，诉讼费用由原告负担。峄城建筑公司辩称，被告峄城建筑公司成立于1962年，是具有二级资质的集体企业，公司是独立核算，自负盈亏的区集体企业，峄城区住建局不是被告峄城建筑公司的出资人和股东。经审理查明，被告正乾建材公司作为原告，以被告峄城建筑公司、案外人临沂市沂州房地产开发有限公司为共同被告买卖合同纠纷一案，经本院审理作出的（2019）鲁1311民初413号民事判决，判决：一、被告枣庄峄城区建筑工程公司支付原告临沂正乾建筑材料有限公司价款1928773元及违约金100000元；二、驳回原告临沂正乾建筑材料有限公司的其他诉讼请求。（2019）鲁1311民初413号民事判决发生法律效力后，因被告峄城建筑公司未实际履行该判决确定的给付义务，被告正乾建材公司于2019年10月9日向本院申请强制执行，本院受理，执行案号为（2019）鲁1311执2405号。执行过程中，被告正乾建材公司以原告峄城区住建局为被告峄城建筑公司主管部门和出资人，且被告峄城建筑公司的注册资本为2073万元，但该出资额中的20193441.25元无验资报告和实际出资证据为由，申请追加原告峄城区住建局为该案被执行人。2020年1月17日，本院作出（2020）鲁1311执异7号执行裁定书，裁定：一、追加第三人枣庄市峄城区住房和城乡建设局为（2019）鲁执2405号执行实施案件的被执行人；二、被执行人枣庄市峄城区住房和城乡建设局应在本裁定书生效之日起十日内对上述执行实施案件中被执行人枣庄市峄城区建筑工程公司所负义务在20193441.25元范围内承担连带清偿责任。原告不服（2019）鲁1311执异7号执行裁定，以正乾建材公司、峄城建筑公司为共同被告，向本院提起执行异议之诉。庭审中，1、原告提交非公司法人信息登记证明、法人变更信息各一份，证明被告峄城建筑公司为集体所有制企业，原告（原名称为枣庄市峄城区建设委员会）仅系该公司主管部门。被告正乾建材公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均未提出异议，但认为上述证据证实了原告主管部门是出资人。被告峄城建筑公司对于原告提交的该组证据的真实性、合法性、关联性均未提出异议。2、原告提交枣庄市峄城审计师事务所于1998年6月10日出具的《峄审事验字（98）第9号验资报告》一份，证明被告峄城建筑公司截至1998年5月31日止，注册资本为1573万元，证明该资本系自有资本。被告正乾建材公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均未提出异议，但认为上述证据证实了原告主管部门是出资人。被告峄城建筑公司对于原告提交的该组证据的真实性、合法性、关联性均未提出异议。3、原告提交枣庄檀信会计师事务所于2001年9月10日出具的《枣檀会验字第26号验资报告》一份，证明被告峄城建筑公司增加注册资本500万元，截止2001年9月8日止，变更后的累计注册资本实收金额为2073万元，所有注册资金已全资注资，出资完毕。被告正乾建材公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均未提出异议，但认为上述证据证实了原告主管部门是出资人。被告峄城建筑公司对于原告提交的该组证据的真实性、合法性、关联性均未提出异议。以上事实，主要根据原、被告陈述、举证及法庭调查认定，均已记录、收录在卷。本院认为，被告正乾建材公司、被告峄城建筑公司对于原告提交的枣庄市峄城审计师事务所于1998年6月10日出具的《峄审事验字（98）第9号验资报告》真实性、合法性、关联性均未提出异议，故原告提交的该组证据的真实性、合法性、关联性，本院均予以确认。该组证据所记载事宜，本院予以采信。对于原告主张该组证据的证明目的，即被告峄城建筑公司截至1998年5月31日止，以自有资本增加其公司的注册资本至1573万元的事实，结合该验资报告所附《集体施工企业会计决算报告》，本院予以确认。被告正乾建材公司、被告峄城建筑公司对于原告提交的《枣檀会验字第26号验资报告》的真实性、合法性、关联性均未提出异议，故原告提交的该组证据的真实性、合法性、关联性，本院均予以确认。该组证据所记载事宜，本院予以采信。对于原告主张该组证据的证明目的，即被告峄城建筑公司增加注册资本500万元（其中孙守芹出资人民币300万元、刘宜章出资人民币100元万、褚衍爱出资人民币100万元）的事实，结合该验资报告所附相关银行出具的《银行询证函》、临时对账单、收款记账凭证、收款收据，本院予以确认。《中华人民共和国民法通则》第四十八条规定：“全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任。集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任。”《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”第十八条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定：“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于已不利的事实，或者对于已不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于已不利的事实的，适用前款规定”，原告提交了《峄审事验字（98）第9号验资报告》、《枣檀会验字第26号验资报告》，被告正乾建材公司在对该两份《验资报告》的真实性、合法性、关联性均未提出异议，亦未能举证证明原告存在抽逃注册资本情况下，又以原告应对其注册资本已实际到位负有举证为由进行抗辩，被告该抗辩理由不成立。故被告正乾建材公司申请追加原告峄城区住建局为（2019）鲁1311执2405号执行案件的被执行人，证据不足，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十八条、《中华人民共和国公司法》第三条、第六条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第三十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十条、第三百一十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三条规定，判决如下：不得追加原告枣庄市峄城区住房和城乡建设局为（2019）鲁1311执2405号执行案件的被执行人。案件受理费500元，由被告临沂正乾建筑材料有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  刘晓莉人民陪审员  赵玉强人民陪审员  主父峰二〇二〇年九月十五日书 记 员  王菁菁