黑龙江省七台河市茄子河区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0904民初109号原告:谢培金，男，1980年11月17日出生，汉族，七台河市自强煤矿工人，现住七台河市茄子河区。委托诉讼代理人：郭恩明，桃山区法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：高迎春，中心河法律服务所法律工作者。被告:七台河市自强煤矿，住所地茄子河林场。法定代表人董树成，矿长。委托诉讼代理人：白岩，男，汉族，1991年3月26日出生，该单位职工。委托诉讼代理人：孙希泉，黑龙江哈田律师事务所律师。原告谢培金与被告七台河市自强煤矿（以下简称自强煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年8月31日作出（2019）黑0904民初248号民事判决，原告谢培金不服该判决，上诉至七台河市中级人民法院。2019年12月6日七台河市中级人民法院作出（2019）黑09民终511号民事裁定，以“一审认定事实不清，适用法律不当”为由，发回我院重审。我院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢培金及其委托诉讼代理人郭恩明、高迎春，被告七台河市自强煤矿委托诉讼代理人白岩、孙希泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢培金向本院提出诉讼请求：诉讼请求：一、撤销七台河市劳动人事争议仲裁委员会七劳人仲字【2018】第492号仲裁书；二、原告同被告解除劳动关系；三、一次性伤残补助金4385.00元×27月=117666.00；四、伤残津贴：90004.00元×35年×12月×90%=2835126.00.00元；五、护理费4985.00元×35年×12月×40%×2人=1674960.00元；六、医疗终结期工资12月×4385.00元=52620.00元；七、护理费12月×4385.00=52620.00元；八、抚养费4385.00元×14年×12个月×30%=221004.00元。事实和理由：原告系被告单位职工，2017年6月14日，原告在工作中受伤。经工伤认定部门认定为工伤，经劳动能力鉴定机构鉴定为伤残一级。原告曾多次同被告协商未果，为维护自身合法权益不受侵害，故诉至法院。被告自强煤矿辩称，对原告所受工伤事实无异议，原告是2017年6月14日受的工伤，2018年4月27日进行工伤认定，2018年6月25日进行劳动能力鉴定，伤残等级一级。2018年8月24日进行劳动争议仲裁裁决，七台河市劳动争议仲裁委员会，七劳人仲字【2018】492号裁决书，裁决的事项符合法律规定，被告对该裁决书认可，原告起诉的裁决书裁决以外的诉求，没有法律依据，被告不予认可。被告不同意与原告解除劳动关系。被告同意按照仲裁裁决的事项对原告的工伤待遇给予按月供养。同时，从原告受伤至今，被告每月支付原告五千元，直到2020年8月份。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告谢培金所举的证据有：证据一、身份证复印件一份，证明原告主体适格。证据二、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书。证实：证明发生工伤的事实，证明原告伤残等级为一级伤残，大部分护理依赖。证据三、鸡东县劳动人事争议仲裁委员2016年12月20日的仲裁裁决书一份及黑龙江省鸡西市人民法院【2017】黑03民特民事裁定书一份以上均复印件。证实：1-4级工伤的职工可以解除劳动关系，伤残标准参照行业工资为基数乘以职工现年龄至75周岁，为赔偿基数的标准。裁定书维持该仲裁裁决，该裁决已经发生法律效力。被告自强煤矿质证，证据形式要件不符合法律规定，是复印件，真实性不予认可。如果该证据是真实的，与本案无关联性，我国法律不适用判例法，提供的案例的事实和本案的事实不是同一事实，没有可比性。被告自强煤矿所举的证据有：证据一、被告从2017年6月至2020年8月每月支付原告工伤待遇5000元，转账记录，转账共计约十九万。原告谢培金质证，无异议，具体转账数额以转让记录为准。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：原告谢培金系被告七台河市自强煤矿单位职工，与其妻刘丽红生育一女谢嘉馨。原告2016年11月份到被告处工作，2017年6月14日在工作中受伤，经工伤部门认定为工伤，2018年6月25经劳动能力鉴定委员会鉴定为一级伤残，住院治疗70天。事后原告申请仲裁，七台河市劳动人事争议仲裁委员会作出七劳人仲字【2018】第492号仲裁裁决书，裁决原、被告保留劳动关系，被告给付原告一次性伤残补助金、护理费、伙食补助费、住院期间误工费，按月支付伤残津贴及生活护理费，原告不服该裁决，诉至法院。另查，被告自强煤矿至2020年8月5日，共给付原告194000.00元；原告在工作期间未签订劳动合同，被告未给原告缴纳工伤保险。本院认为，原告谢培金于2016年11月份到被告自强煤矿工作，双方虽然未签订劳动合同，但双方之间形成事实上劳务关系。原告谢培金在从事井下采煤工作，于2017年6月14日在工作中受伤，经劳动部门认定为工伤，伤残等级被评定为一级伤残，大部分护理依赖。原告谢培金有权享受劳动法律法规所规定的工伤保险待遇。因被告自强煤矿在谢培金工伤事故发生时未参加工伤保险，作为用人单位的被告自强煤矿应承担《工伤保险条例》第六十二条所规定的应由其承担工伤保险责任。关于谢培金主动要求终止劳动关系，并要求被告自强煤矿一次性支付工伤保险待遇的请求，因其本人虽双目失明，但思维敏捷，头脑清醒，能够完全表达自己的意志。其父母双亡，其妻子刘丽红亦同意解除谢培金与自强煤矿劳动合同关系。故在《工伤保险条例》对职工自愿终止劳动关系，用人单位如何支付工伤保险待遇的情形未作出规定的情况下，因该请求不违反法律、行政法规等强制性规定，故对谢培金要求解除劳动合同，享受一次性工伤待遇的请求，予以支持。受伤前，原告谢培金为被告自强煤矿井下采煤工人，受伤后医疗费已由被告支付。《工伤保险条例》规定1-4级伤残按月从工伤保险基金中支付伤残津贴及生活护理费，而原告未参加工伤保险，不存在按月给付的前提条件，工伤保险条例对于未参加工伤保险的用人单位支付相关费用的方式并无明确规定，为充分保护工伤职工的权益，防止侵害受害者的合法权利，应原告的诉求可以一次性处理，其伤残津贴计算年限按退休年龄60岁为标准，应按23年计算为宜，计1416211.20元。被告自强煤矿未提供原告工资表，故其工伤保险待遇无法参照其本人工资结算，应按黑龙江省分行业就业人员2019年度平均工资68416元计算一次性伤残补助金，计153927.00元。生活护理费计算年限按照国家民政部公布的我国公民平均寿命75周岁为标准，被告自强煤矿应支付原告37年生活护理费，计1012556.80元，住院70天，期间伙食补助费应按100.00元/天计算为宜，计7000.00元。停工留薪期12个月，应按68416.00元计算停工留薪期工资为宜。住院期间单位派人护理30天，另40天应按100.00元/天计算为宜，计4000.00元。以上费用共计2662111.00元在工伤认定及诉讼期间被告自强煤矿为原告支付工资194000.00元，应予扣除。原告要求被告支付子女抚养费问题，不符合《工伤保险条例》相关规定，不予支持。原告要求撤销七台河市劳动争议仲裁委员会七劳人仲字（2018）第492号仲裁书之请求理由错误，不予处理。综上，依据《工伤保险条例》第三十条（一）款、第三十三条、第三十四条、第三十五条（一）款、第六十二条（二）款；《黑龙江省贯彻实施办法》第十条；《中华人民共和国民法总则》第三条之规定，判决如下：解除原告谢培金与被告七台河市自强煤矿劳动关系；被告七台河市自强煤矿一次性赔偿原告谢培金人民币2468111.00元，上款于本判决生效后立即执行。具体明细如下：1、一次性伤残补助金153927.00元（5701.00元×27月）2、伤残津贴60岁为标准，1416211.20元（68416.00元×23年×90%）3、护理费1012556.80元（68416.00元×40%×37年）4、住院期间护理费4000.00（100.00元×40天）5、住院期间伙食补助费7000.00元（100.00元×70天）6、停工留薪期12个月工资68416.00元7、扣除已支付的194000.00元。三、驳回原告谢培金其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告七台河市自强煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本上诉于七台河市中级人民法院。审 判 长  鲍首山人民陪审员  王 芳人民陪审员  苏庆国二〇二〇年九月二十八日书 记 员  周 娜