贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终7230号上诉人（原审被告、反诉原告）：贵州华泰远能电力科技有限公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区金阳科技产业园标准厂房辅助用房**。法定代表人：赵远华。委托诉讼代理人：吴勇，贵州贵达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雪峰，贵州贵达律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：贵州南方电气科技有限公司，住所，住所地贵州省贵阳市观山湖区贵州林东矿业集团有限责任公司总机厂内div>法定代表人：张锡伟，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：侯新山，四川升博律师事务所律师。上诉人贵州华泰远能电力科技有限公司（以下简称华泰公司）因与被上诉人贵州南方电气科技有限公司（以下简称南方公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市乌当区人民法院（2019）黔0112民初3856号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成了合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人华泰公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判驳回被上诉人对违约金、律师费的诉讼请求；2、改判支持其反诉请求；3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人虽存在迟延付款的事实，但系因被上诉人的违约行为导致，被上诉人本身存在相应过错，上诉人实际收货日期为2019年1月15日，与合同约定的交付日期晚了22天，被上诉人存在延迟交货的违约行为；涉案货物存在质量瑕疵，无法进行通电适用；二、一审法院违反公平原则，认定被上诉人“迟延交货”属于合同的变更，不属于违约，而认定上诉人“延迟付款”构成违约存在重大错误，对上诉人明显不公；三、从涉案产品质量问题，上诉人不断向被上诉人电话沟通进行调试，但并未彻底解决供电运行问题，上诉人不得已向有资质的第三方进行调试，进而产生了5万元调试费，应由被上诉人承担；四、上诉人不存在根本违约，而被上诉人也存在违约行为，上诉人不应承担支付违约金和律师费的责任，同时，争议的货款金额为344582.7元，而一审判决103374.81元违约金，明显过高，如果要支付违约金，应依法调减按照银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率执行，律师费没有银行支付流水，故没有事实依据，不应支持；五、一审程序严重违法，违反了法定最长6个月的审限，本案涉及反诉，也不应使用简易程序，应依法纠正。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，程序错误，请求支持其上诉主张。被上诉人南方公司辩称，上诉人的上诉主张没有证据支撑，上诉人违约是事实，涉案产品并无质量问题，且一审对违约金的判定实际违反了双方的约定，合同中约定了差旅费，但一审并未支持，被上诉人是为了尽快拿到款项故没有提出上诉，上诉人上诉理由不成立。南方公司向一审法院提出起诉请求：一、判决被告偿付原告货款371127.18元，并按合同约定支付违约金159038.15元，律师费29508元，差旅费10000元。二、本案诉讼费由被告承担。华泰公司向一审法院提出反诉请求：一、请求法院依法判令将反诉人与被反诉人签订的《工业产品买卖合同》中第五条第1款中的货款总价减少为480127.18元;二、请求法院依法确认被反诉人交付使用的高压柜、低压柜产品存在质量问题已构成违约;三、请求法院判令被反诉人更换其提供的已出现质量问题的lGP出线柜主开关；四、本案诉讼费由被反诉人承担。一审法院审理查明，被告承接水城县年产12万吨刺梨鲜果深加工建设项目10KV配电安装工程，于2018年12月4日与原告签订《工业产品买卖合同》，合同约定由被告向原告购买高压柜、低压柜等电力产品，总价为530127.18元；签订合同七日内支付预付款159038.18元，货到一个月内支付344582.70元，余款26506.3元作为质保金在货到两年内分两次付清；交货时间为2018年12月24日；需方对产品质量有异议时应当在收货后的三日内书面通知供方，否则视为产品合格；产品质量问题以有国家相关鉴定资质的单位出具的质量鉴定报告为准；合同还约定：需方未按合同约定付款，则每逾期一天则按合同总价款的1‰支付违约金，逾期30日的按合同总价的30％赔偿供方违约金。双方还约定违约方还应承担对方为实现债权而支出的诉讼费、律师费用等。合同签订后，被告于2018年12月12日支付了预付款159000元，原告于2019年1月10日交付了货物。2019年7月15日，原、被告签署《对账单》，双方确认原告供货总价值为530127.18元，被告已支付货款为159000元。2019年8月19日，工程发包方贵州初好农业科技开发有限公司向被告致函，认为被告安装的高低压成套电力设备及变压器出现运行问题，要求被告解决后再拨付余款。另外查明，2019年9月4日，原告与四川升博律师事务所签订《诉讼代理合同》，并按合同于2019年11月20日向四川升博律师事务所支付本案代理费29508元。上述事实，有双方当事人陈述，双方签订的《工业产品买卖合同》、《对账单》，原告与四川升博律师事务所签订《诉讼代理合同》及支付代理费的凭证在卷，并经庭审质证，该院予以采信。一审法院认为，双方签订的《工业产品买卖合同》是双方真实意思表示，为有效合同，对双方具有约束力，原、被告双方应当按照合同约定全面履行各自义务。该案中，双方约定的交货时间是2018年12月24日，原告实际交货的时间是2019年1月10日，交货时间延迟16日。对此，被告辩称是双方在实际履行中变更了合同约定的交货时间和货款支付时间，被告承认对己方不利同意延迟交货时间的事实，该院予以确认。被告没有证据证明已经原告同意延迟给付货款的具体时间，被告就应当按照合同约定的给付期限支付货款，合同约定了货到一个月内支付344582.70元，被告应当在2019年2月10日前向原告支付344582.70元货款。余款26506.3元，该案开庭时未到约定的支付时间，因此，原告该部分请求该院不予支持。被告逾期付款已构成违约，应当承担违约责任。该院考虑按合同总价的30％计算违约金过高，酌情按应付款的30％计算违约金，即按344582.70元的30％计算违约金为103374.81元。双方在合同中约定了违约方还应承担对方为实现债权而支出的律师费用，因此，原告要求被告支付律师费29508元的请求，该院予以支持。原告主张的差旅费双方在合同中未约定，该院不予支持。被告没有按照合同约定提交有相关鉴定资质单位出具的质量鉴定报告，证明原告提供的货物有质量问题，也没有按照合同约定的方式通知原告。因此，对于被告认为原告提供的货物有质量问题的诉辩主张，该院不予采信，对其反诉请求该院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”和《最高人民法院关于适用〔中华人民共和国民事诉讼法〕的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决：一、被告贵州华泰远能电力科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告贵州南方电气科技有限公司货款344582.70元、违约金103374.81元、律师费29508元，三项共计477465.51元；二、驳回原告贵州南方电气科技有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告贵州华泰远能电力科技有限公司的反诉请求。案件受理费9497元，减半收取4748.5元（其余4748.5元退还原告贵州南方电气科技有限公司），由被告贵州华泰远能电力科技有限公司负担3980元（该款已由原告预交，执行时一并执行给原告），其余768.5元由原告贵州南方电气科技有限公司负担。已经减半收取的反诉费4251元，由被告贵州华泰远能电力科技有限公司负担。本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据。本院查明案件的事实与一审法院查明认定的事实基本一致，且有一审法院提交的证据卷在卷佐证，本院予以确认。本院认为，对于上诉人主张涉案设备存在质量问题，应扣减其向案外人支付的调试费用50000元的意见，根据查明的事实，被上诉人于2019年1月10日交付涉案设备，根据上诉人在一审提交的上诉人与案外人（涉案项目发包方）贵州初好农业科技开发有限公司签订的《工程款对账确认单》显示，涉案工程竣工验收及通电移交时间为2019年4月26日，这一事实说明在2019年4月26日之前涉案设备已经正常使用于涉案项目，且，2019年7月15日上诉人与被上诉人进行对账时亦对总货款进行了确定，同时根据涉案买卖合同约定，上诉人如对涉案设备产品型号、质量等有异议，应在收货后的三日内书面通知被上诉人，否则视为产品合格，上诉人亦未提交证据证明期间向被上诉人主张过质量问题，现上诉以质量问题主张由被上诉人承担50000元调试费，无事实和法律基础，本院不予支持。一审法院结合涉案合同、对账单等证据，确认上诉人尚欠涉案货款344582.7元，并无不当，本院予以维持。同理，对于上诉人以涉案产品存在质量缺陷申请司法鉴定的意见，本院亦不予采纳。对于上诉人主张的违约金问题，被上诉人实际供货时间虽确晚于涉案合同约定的交货时间，但考虑到时间不长，不足以对涉案项目工期造成重大影响，而上诉人至今未付剩余货款，即未履行其合同主要义务，构成违约，结合上诉人的主观过错、违约时间等因素，本院酌情对违约金调整为：以欠付货款金额即344582.7元为基数，从双方对账之次日即2019年7月16日起按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率上浮50%计算至实际付清之日止。对于上诉人主张不应支付律师费的问题，因涉案买卖合同约定违约方应承担对方为实现债权而支出的包含律师费、调查费在内的一切费用，且被上诉人提交了委托代理合同、转账凭证、发票等，并有委托诉讼律师实际出庭，结合上诉人违约的事实，一审认定上诉人承担29508元的律师费，并无不当，本院予以维持，故，上诉人此项主张于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人华泰公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院（2019）黔0112民初3856号民事判决第三项；二、撤销贵州省贵阳市乌当区人民法院（2019）黔0112民初3856号民事判决第二项；三、变更贵州省贵阳市乌当区人民法院（2019）黔0112民初3856号民事判决第一项为：贵州华泰远能电力科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付贵州南方电气科技有限公司涉案货款344582.70元及律师费29508元；四、贵州华泰远能电力科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付贵州南方电气科技有限公司违约金（以344582.7元为基数，从2019年7月16日起，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率上浮50%计算至款项实际付清之日止）；五、驳回贵州南方电气科技有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9497元，减半收取4748.5元，由贵州南方电气科技有限公司负担1583元，贵州华泰远能电力科技有限公司院负担3165.5元，反诉费4251元，由贵州华泰远能电力科技有限公司负担；二审案件受理费8502元，由贵州南方电气科技有限公司负担2834元，贵州华泰远能电力科技有限公司院负担5668元。本判决为终审判决。审判长  吴永霞审判员  柳 凡审判员  冯文婷二〇二〇年九月二十九日书记员  向兴艳