上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初7110号原告：俞琳娜，女，1960年8月11日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：李霁洲，上海之法律师事务所律师。被告：上海嘎旯尔投资发展有限公司，住上海市浦东新区南汇新城镇芦潮港路******。法定代表人：张玉石，该公司执行董事。第三人：张玉石，男，1963年11月11日出生，蒙古族，住内蒙古通，住内蒙古通辽市科尔沁区西门十一委****>第三人：上海真禄真福投资发展有限公司，住上海市闵行区平，住上海市闵行区平阳路**iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：张玉石，该公司执行董事。以上三当事人之共同委托诉讼代理人：王某哲，上海木诚木律师事务所律师。第三人：何鑫，男，1971年8月23日出生，汉族，住上海市徐汇区长桥三村****。原告俞琳娜与被告上海嘎旯尔投资发展有限公司(以下简称嘎旯尔公司)、第三人张玉石、何鑫、上海真禄真福投资发展有限公司(以下简称真禄真福公司)股东资格确认纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，于2020年4月10日进行庭前会议，原告的委托诉讼代理人李霁洲及被告嘎旯尔公司、第三人张玉石、真禄真福公司之共同委托诉讼代理人王某哲参加该次会议。后因第三人何鑫下落不明，本院遂采用公告送达，并依法将本案转为普通程序，于2020年9月11日公开开庭进行审理。原告俞琳娜及其委托诉讼代理人李霁洲到庭参加诉讼，被告嘎旯尔公司以及第三人张玉石、何鑫、真禄真福公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告俞琳娜向本院提出如下诉讼请求：1、确认原告俞琳娜持有被告嘎旯尔公司100%股权；2、本案诉讼费用由被告嘎旯尔公司负担。事实和理由：原告俞琳娜和第三人张玉石本为朋友。2010年，原告俞琳娜欲购买本市芦潮港地区的房屋。第三人张玉石建议以公司名义购买以便获得优惠。原告俞琳娜听信，遂双方协议成立被告嘎旯尔公司，成立初期张玉石为法定代表人，后变更为原告俞琳娜100%控股。实质上，被告嘎旯尔公司的成立就是为了原告俞琳娜购买房屋所设。2011年，原告俞琳娜出资人民币(以下币种同)200万元，购买了本市芦潮港港辉路XXX号XXX室、XXX室，登记于被告嘎旯尔公司名下。直到近日，原告俞琳娜发现第三人张玉石仍旧没有按照承诺将被告嘎旯尔公司股权变更为原告俞琳娜100%持股。此外，第三人张玉石用本属于原告俞琳娜的上述两套房屋为第三人张玉石自身债务担保并办理抵押登记。为维护自身合法权益，现诉至法院。被告嘎旯尔公司、第三人张玉石、真禄真福公司在庭前会议时共同辩称，不同意原告俞琳娜的诉讼请求，其投资的200万元是购房款不是入股，用来购买266.67平方米的房子。第三人张玉石与案外人合伙买房成立公司，购买了14700平方米的房产共有五幢楼，承担了很多物业费，未缴纳购房契税，所以原告俞琳娜决定投资入股，但没有实际证据证明200万元已经交齐。收到购买款200万元，但是作为定金成为购房款的一部分，没有进入被告嘎旯尔公司账户。第三人何鑫未发表书面答辩意见，也未提供任何书面证据材料。经审理查明：2010年11月26日，原告俞琳娜向第三人张玉石汇款支付200万元。2010年12月28日，第三人真禄真福公司作为甲方和原告俞琳娜作为乙方与案外人上海三炜经贸有限公司(以下简称三炜公司)签订《股权投资协议》，约定甲乙双方投资成立被告嘎旯尔公司事宜。前述协议约定被告嘎旯尔公司首次完成工商注册登记时注册资金为500万元，公司成立后甲方及其他股东另行增资扩股1685万元以上，合计资金2185万元以上，用于公司购买芦潮港港辉路XXX号物业。乙方共出资200万元入股被告嘎旯尔公司，公司注册成立后出资200万元，于2010月12月31日预先交与甲方，由甲方负责代转为乙方在被告嘎旯尔公司股本金并保证乙方股本金的安全。甲方同意乙方所出资股本金200万元占被告嘎旯尔公司股份比例为9.15%，该资金全部用于购买芦潮港港辉路509物业，含附属土地和设施，换算为该处物业建筑面积为235.29平方米。……2010年12月8日，被告嘎旯尔公司成立，注册资本500万元。根据公司章程和登记显示，第三人真禄真福公司认缴出资400万元持有80%股份，第三人张玉石认缴出资50万元持有10%股份，第三人何鑫认缴出资25万元以及原告俞琳娜认缴出资25万元各持有5%股份。2012年12月8日，第三人真禄真福公司作为甲方与原告俞琳娜签订作为乙方以及案外人三炜公司作为担保方《补充协议》，约定对原股权投资协议做如下变更：“1、乙方实际投资200万元于2010年11月26日已经缴讫。2、甲方同意乙方200万元投资按7500元/㎡用于购买芦潮港港辉路XXX号物业(含附属土地和设施)，实购建筑面积266.67㎡。3、其余条款按原协议执行。”在该补充协议尾部，第三人张玉石代表第三人真禄真福公司签字。2019年11月3日，第三人张玉石出具《承诺书》，其承诺“俞琳娜2010年11月26日经由本人投资200万元成立了上海嘎旯尔投资发展有限公司并购买了芦潮港港辉路XXX号XXX室、XXX室办公用房合计284.6平方米。由于公司登记时各种原因，股东实际出资比例与事实不符，公司实际应为俞琳娜100%持股，应予以变更。由于本人将上述房地产进行了抵押，现承诺待与抵押权人达成一致，解除抵押后即进行股权变更。”另查明，上海市浦东新区芦潮港镇港辉路XXX号401室的房屋建筑面积为200.28平方米，而港辉路XXX号402室的房屋建筑面积为84.32平方米，前述两间房产于2011年4月6日核准登记在被告嘎旯尔公司名下，现抵押权人均为案外人王某，债权数额为200万元。再查明，第三人张玉石系第三人真禄真福公司的法定代表人，持有第三人真禄真福公司100%股权。以上事实，由原告俞琳娜提供的《股权投资协议》《补充协议》《承诺书》《上海市不动产登记簿》、个人汇款业务凭证、借记卡存(取)款回单和被告嘎旯尔公司提交的公司工商登记内档资料等证据以及各方当事人庭审陈述在案佐证。经审查，本院确认上述证据的真实性和证明效力。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，都应提供证据加以证明。根据原告俞琳娜以及被告嘎旯尔公司、第三人张玉石和真禄真福公司的庭审自认可知，各方系通过合作设立公司进行房产投资，且实际履行过程中原告俞琳娜支付给第三人张玉石200万元且该款项被用于购买被告嘎旯尔公司名下之涉案房产；此外，虽然被告公司章程记载第三人张玉石持有被告嘎旯尔公司10%股份、第三人真禄真福公司持有被告嘎旯尔公司80%股份，但考虑到作为第三人真禄真福公司的法定代表人并持有其100%股权的第三人张玉石在2019年11月所作出的《承诺书》中已明确表示被告嘎旯尔公司股权登记存在错误，原告俞琳娜应享有100%股权，故现有在案证据能够证明第三人张玉石所持有的被告嘎旯尔公司10%股权和有权代表的第三人真禄真福公司所持有的被告嘎旯尔公司80%股权均应归属于原告俞琳娜。综上，再加上现登记在原告俞琳娜名下被告嘎旯尔公司5%股权，故原告俞琳娜现主张持有被告嘎旯尔公司95%的股权，具有事实依据，本院予以认同。至于第三人何鑫所持有的被告嘎旯尔公司5%的股权，由于原告俞琳娜没有证据证明该部分股权应归其所有，故应承担举证不利的法律后果。被告嘎旯尔公司、第三人张玉石、真禄真福公司、何鑫经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款、第二百四十条之规定，判决如下：一、确认登记在第三人上海真禄真福投资发展有限公司名下的被告上海嘎旯尔投资发展有限公司80%的股份、登记在第三人张玉石名下的被告上海嘎旯尔投资发展有限公司10%的股份以及登记在原告俞琳娜名下的被告上海嘎旯尔投资发展有限公司5%的股份均为原告俞琳娜所有；二、驳回原告俞琳娜的其余诉讼请求。案件受理费人民币46,800元，公告费人民币560元(原告已预缴)，由原告俞琳娜负担人民币1,170元，由被告上海嘎旯尔投资发展有限公司负担人民币46,190元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长 曹闻佳审 判 员 杨立转审 判 员 刘 赟二〇二〇年九月十一日法官助理 杜澄杰书 记 员 杜澄杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法总则》第一百二十五条民事主体依法享有股权和其他投资性权利。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。……第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。