西藏自治区拉萨市中级人民法院刑事裁定书 （2020）藏01刑终28号 原公诉机关西藏自治区拉萨市城关区人民检察院。上诉人（原审被告人）尧江兵，男，1984年10月7日出生于四川省内江市，汉族，研究生学历，无业，捕前住四川省内江市太白路尚东宾馆。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年10月30日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于拉萨市公安局看守所。辩护人王献梅，西藏方诺律师事务所律师。辩护人索朗次仁，西藏方诺律师事务所实习律师。西藏自治区拉萨市城关区人民法院审理拉萨市城关区人民检察院指控原审被告人尧江兵犯诈骗罪一案，于2020年7月10日作出（2019）藏0102刑初271号刑事判决。宣判后，尧江兵提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月28日公开开庭审理了本案。西藏自治区拉萨市人民检察院检察员措姆、普布普赤出庭支持公诉，原审被告人尧江兵及其辩护人王献梅、索朗次仁到庭参加诉讼。现已审理终结。西藏自治区拉萨市城关区人民法院认定，2016年4月，被害人叶某通过其朋友雍某认识了被告人尧江兵，2017年5月11日，被告人尧江兵以帮被害人叶某办理建筑类证件为由，从叶某处骗取人民币58万元。同年6月10日，叶某因未拿到建筑类证件，便让其朋友苗某到本市“水岸皇庭盐疗养生会所”找被告人尧江兵，当时尧江兵写了一份其收到叶某58万元的收条。后尧江兵逃匿，赃款未追回。另查明，2017年10月30日，四川省内江市公安局东兴区派出所民警在内江市太白路尚东宾馆内将被告人尧江兵抓获。2018年6月19日，被告人尧江兵的家属向被害人叶某退赔人民币50万元，叶某对尧江兵的行为表示谅解。认定上述事实的证据，有书证、证人证言、被害人陈述、视听资料及被告人供述等。西藏自治区拉萨市城关区人民法院认为，被告人尧江兵以非法占有为目的，采取虚构的事实、隐瞒真相的方法，从他人处骗取人民币共计58万元，属数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。鉴于尧江兵家属向被害人退赔人民币50万元，且取得被害人谅解，对其量刑时酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十五条之规定，以诈骗罪，判处被告人尧江兵有期徒刑十年，并处罚金人民币5万元。尧江兵上诉提出：其帮叶某办理的“八大员证”（建筑类证件）都是真实有效而非假证，故其行为不构成诈骗罪。其辩护人在庭审中提出，1.对原审法院认定其犯诈骗罪的罪名无异议；2.侦查机关对尧江兵采取强制措施之前已如实供述自己罪行，尧江兵具有自首情节；3.根据尧江兵的诈骗数额、犯罪情节，请求对其判处3年至10年刑期；4.尧江兵系初犯，归案后具有悔罪表现；5.尧江兵家属向被害人退赔人民币50万元，且取得被害人谅解。综上请求对其减轻处罚。西藏自治区拉萨市人民检察院意见：一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明：2016年，被害人叶某通过他人认识了原审被告人尧江兵，后叶某请托尧江兵帮其办理建筑类相关证件。尧江兵允诺后从叶某处收取了人民币58万元，截至案发时，尧江兵未帮叶某办理建筑类的相关证件。另查明，2017年10月30日，四川省内江市公安局东兴区派出所民警在内江市太白路尚东宾馆内将被告人尧江兵抓获。2018年6月19日，被告人尧江兵的家属向被害人叶某退赔人民币50万元，并出具谅解书。上述事实，有一审开庭审理中经质证确认的证据抓捕经过、人口基本信息、西藏自治区住房和城乡建设执业资格注册中心出具的考试报名查询情况书、银行交易明细单、西藏自治区发展和改革委员会、西藏自治区财政厅社会保障处及财政厅政工人事处、西藏自治区建筑业协会、西藏自治区住房城乡建设厅政工人事处出具的介绍信、《情况说明》《证明书》、西藏自治区住房和城乡建设岗位培训中心出具的《情况说明》、被害人出具的谅解书、被告人尧江兵出具的收取58万元的收条、提取物证笔录、扣押清单、持有人朱某1、罗某、朱某2、潘某的岗位培训合格证书四份（假证）等书证；被害人叶某的陈述、证人陈某1、苗某、雍某、李某、陈某2、张某1、黄某、韩某、张某2等人的证言；辨认笔录；视听资料；尧江兵供述；二审庭审中举证、质证的西藏自治区住房和城乡建设岗位培训中心出具证明、《情况说明》、拉萨市公安局刑警支队出具《情况说明》；证人陈某3；证人舒某的微信聊天记录；尧江兵供述等证据。足以认定。综合考虑上诉理由、辩护人的辩护意见、西藏自治区拉萨市人民检察院的意见及一审查明的事实和证据，根据相关法律规定，本院评判如下：1.关于尧江兵上诉提出其不构成诈骗罪的上诉理由。经查，在卷证人雍某、李某、陈某3、陈某1、苗某、张某2、韩某、黄某等证言；银行转账记录、收条及在卷其他书证、被害人叶某陈述等可以证实，尧江兵编造其在国家机关中有关系人或冒充国家机关工作人员等方式取得被害人信任，并允诺帮他人办理请托事项等手段从被害人叶某处收取钱财人民币58万元。截至案发，尧江兵没有帮叶某办理请托的相关事宜。另，（1）证人张某2、韩某、黄某等证言证明，张、韩、黄等人没有帮尧江兵办理过“八大员”建筑类证件。该事实与尧江兵供称的关于自己通过上述国家工作人员关系可以从住房和城乡建设岗位培训中心办理“八大员”建筑类证件的事实不相符；（2）证人舒某的证言及住房和城乡建设岗位培训中心出具的《情况说明》证明，舒某系西藏噶尔银城建设有限责任公司负责人，舒某通过叶某办理的建筑类证件都是假证；2016年至2017年，西藏噶尔银城建设有限责任公司取得《住房和城乡建设领域专业人员岗位培训考核合格证书》（“八大员”建筑类证件）的人员有两名。该事实与尧江兵供称的关于2016年至2017年，尧江兵经叶某请托帮西藏噶尔银城建设有限责任公司办理40左右“八大员”建筑类证件的事实不相符；（3）住房和城乡建设岗位培训中心出具的《情况说明》证明，施工现场管理人员俗称“八大员”，包括施工员、质量员、材料员、机械员、材料员、标准员、劳务员、预算员。“八大员”中不包括安全员，该事实与尧江兵供称的关于自己帮叶某办理的“八大员”证件包括“安全员”的事实不符；（4）尧江兵供称其帮叶某办理了100余合法有效的“八大员”证件，但从侦查阶段至审判阶段，尧江兵不能提供自己帮叶某办理的“八大员”证件持有人的具体身份信息。无法查实尧江兵主张的事实。综上，尧江兵明知自己没有能力帮他人办理请托事项，仍编造谎言，骗取他人钱财，其主观上具有非法占有目的。故其提出不构成诈骗罪的上诉理由，本院不予采纳。2.关于其辩护人提出，尧江兵具有自首情节，请求对其减轻处罚的意见。经查，在卷证据受案登记表、抓捕经过、被害人叶某陈述等证实，尧江兵抓获之前，侦查机关根据被害人的报案材料已掌握本案基本犯罪事实，并于2017年10月30日，在四川省内江市太白路尚东宾馆内将其抓获。故其提出具有自首情节的上诉理由，无事实依据，本院不予采纳。3.关于其辩护人提出，尧江兵归案后具有悔罪表现的理由与庭审查明的事实不符，该辩护意见本院不予采纳。4.关于其辩护人提出，根据尧江兵诈骗数额、犯罪情节，请求对其判处3年至10年有期徒刑的意见，于法无据，该辩护意见本院不予采纳。5.关于其辩护人提出，尧江兵无前科，且诈骗赃款已向被害人退赔，并得到被害人谅解，请求从轻处罚的意见，原审法院对其量刑时已充分考虑，该辩护意见本院不予采纳。6.拉萨市人民检察院提出的关于原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当的建议，本院予以支持。本院认为，上诉人尧江兵为了非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相手段，骗取他人钱财，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判本裁定为终审裁定。 审  判  长   次仁德吉审  判  员   巴桑云旦审  判  员   陈 国 军 二〇二〇年九月二十九日 书  记  员   拉  珍