北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初49018号原告：北京捷达假期国际旅行社有限公司，住所地北京市朝阳区霞光里**楼****1805。法定代表人：张向明，总经理。委托诉讼代理人：李梦赏，北京市海嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢平，北京市海嘉律师事务所实习律师。被告：刘旭，男，1983年1月8日出生，汉族，无业，住天津市和平区。委托诉讼代理人：鲁淑清，河南子午律师事务所律师。原告北京捷达假期国际旅行社有限公司（以下简称原告）与被告刘旭（以下简称被告）劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李梦赏、卢平，被告委托诉讼代理人鲁淑清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、不支付被告2018年4月1日至2018年11月30日期间工资差额15779.54元；2、不支付被告违法解除劳动关系赔偿金102445.86元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：一、被告无故旷工的行为已经构成严重违反公司规章制度行为，原告依据规章制度规定解除与被告之间的劳动关系，符合法律规定，不存在违法解除的情形。仲裁委认定原告违法解除劳动合同关系，并以此裁决原告支付被告赔偿金，属于严重的认定事实不清，应当予以改判（一）被告无故旷工两月之久，在原告催告其返岗后仍拒不返岗，其行为已经严重违反公司规章制度被告于2018年1月开始，从原告公司转岗担任销售一职。自2018年10月份起，被告开始不打卡、不上班，无故旷工。为此，原告通过EMS向被告特快专递《返岗通知函》，并在微信上向其转发了函件的内容，原告要求被告三日之内到原告公司处报道上班。被告直接电话拒绝接收邮件。在此情形下，原告依据公司规章制度规定：“如员工连续旷工两天，且无正当理由，公司将予以解除劳动合同”，向被告特快专递发出《解除（终止）劳动关系通知函》。（二）在仲裁活动过程中，被告称未收到原告《返岗通知函》，完全是为了“拒收”而拒收。（三）即使被告休病假，也应当履行请假手续，而不能成为旷工的理由，仲裁委判令原告向被告支付工资差额的裁决无任何事实和法律依据，应当驳回被告的此项诉请。原被告双方签订的《劳动合同书》明确约定：“甲乙双方对工资其他约定，公司可根据公司业务情况、工作需要及乙方工作表现调整乙方工作岗位及工资标准。”根据此约定，公司有权根据实际情况对被告进行调岗调薪。且被告的工作岗位是销售，根据公司提成制度，其每月工资不是固定的，其工资与业绩直接挂钩。自从2018年1月份转岗开始，被告业绩一直未达到公司绩效考核标准，其在与公司总经理郭琼华的谈话中也自认转岗后业绩一直未达标。2018年1月至3月，被告虽然未达到底薪5000元的KPI标准，但原告考虑其刚转岗不适应，仍然按照5000元的标准向其发放工资，自2018年4月起，公司根据其每月实际KPI，向其足额发放工资。被告辩称，同意仲裁裁决结果，不同意原告诉讼请求。被告就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字［2019］第04209号裁决书，裁决：确认双方于2008年1月5日至2018年11月30日期间存在劳动关系；原告支付被告2018年4月1日至2018年11月30日期间工资差额15779.54元、违法解除劳动关系赔偿金102445.86元、2016年1月1日至2018年11月30日期间未休年假工资5783.36元；驳回被告其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于被告入职及工作情况，被告于2008年1月5日入职原告公司，双方签有书面劳动合同，约定：本合同为无固定期限劳动合同；甲方每月6日前以货币形式支付乙方工资，月工资按公司《工资分配制度》但不低于北京规定的最低工资标准。被告主张岗位是销售主管，固定月工资为5000元；原告主张岗位为旅游业务员，离职前一年工资底薪是2000元、绩效提成不固定。原告就其工资主张出示了2018年工资明细（显示：2018年1至3月基本工资2000元、岗位津贴2800元、餐补200元；4-11月，基本工资及餐补不变，岗位津贴分别为1500元、200元、400元不等）、报名资料、销售提成政策2018年版及销售提成管理制度等予以佐证。被告对2018年工资明细将工资拆分成三部分不予认可，对其他证据真实性及证明目的亦不予认可。2、关于劳动合同解除情况，被告主张其自2018年10月30日起休病假，原告于2018年11月30日单方将其辞退，并就其主张出示了《解除劳动关系通知函》（显示：“刘旭：你自2018年11月1日起开始无故旷工……依据公司规章制度有关规定：如员工连续旷工两天，且无正当理由，公司将予以解除劳动合同，即自2018年11月30日自动与我公司解除劳动关系”，落款处加盖有原告公司印章）、《诊断证明书》（显示“刘旭……右踝软组织损伤，全休叁日”，落款处有北京安贞医院诊断专用章，日期为2018年10月29日）、《诊断证明书》（显示“刘旭……右踝软组织损伤，建休贰周”，落款处有天津医科大学总医院空港医院建议休息专用章，日期为2018年11月5日）、《诊断证明书》（显示“刘旭……右踝软组织损伤，建休壹周”，落款处有天津医科大学总医院建议休息专用章，日期为2018年11月19日）、《诊断证明书》（显示“刘旭……右踝软组织损伤，建休壹周”，落款处有天津医科大学总医院建议休息专用章，日期为2018年11月27日）予以佐证。原告认可上述证据的真实性，但不认可证明目的，主张病假条原件在被告手上，没有向公司提交相应的证据及请病假的程序，当然造成旷工；公司系合法解除，并就其主张出示了返岗通知函及快递底单（显示电话拒接、退回）、职工代表大会决议书等予以佐证。被告表示返岗通知函其未收到，职工代表大会决议书真实性及证明目的均不予认可，主张其病假条向公司提供过，并出示与部门经理董琳娜、副总兰涛聊天记录予以佐证。原告表示不清楚二人是否是公司的人，真实性不能确定。3、关于工资差额问题，被告主张其2018年4月1日至10月29日期间正常出勤，2018年10月30日起休病假，原告未足额支付其工资，存在差额，并就其主张出示了银行明细予以佐证。原告认可银行明细的真实性，但主张被告最后出勤至2018年9月30日，根据其公司提成制度对被告调薪，被告离职前12个月平均工资为2675元，己足额支付工资，并就其主张出示了2017—2018考勤记录、仲裁阶段工资明细表（显示刘旭2016年平均工资为4196.87元；2017年12月工资为4200元，2018年1月至2018年3月期间工资为5000元，2018年4月至2018年6月期间工资为3700元，2018年7月至2018年9月工资为2400元，2018年10月工资为2600元；未显示缺勤扣款；实发工资数额与刘旭提交的银行交易记录数额一致）予以佐证。被告对考勤记录真实性无法确认，证明目的不认可，主张2018年公司将其从北京调到天津，此后无需打卡，考勤记录2018年都是缺卡，没有打卡记录。本院认为，双方对仲裁裁决的确认双方于2008年1月5日至2008年11月30日期间存在劳动关系及原告支付被告2016年1月1日至2018年11月30日期间未休年假工资5783.36元均未提起诉讼，视为双方认可该裁决内容，本院对此予以确认。关于工资标准，原告作为用人单位，就此应负有举证责任。被告主张其固定月工资为5000元，此与原告出示的工资明细显示的2018年1-3月工资情况相符；原告主张被告工资包括底薪2000元、不固定绩效提成，但此与该工资明细显示岗位津贴、餐补并不相符，故本院对被告所述的工资标准予以采信。原告主张被告自2018年10月起开始旷工，但其出示的工资明细并未显示对被告因缺勤扣发工资，被告亦否认存在旷工事实，故本院对原告主张不予采信。因此，原告应向被告支付相应的工资差额。根据《解除（终止）劳动关系通知函》显示，原告系以被告自2018年11月1日起无故旷工为由解除劳动关系，但根据被告出示的医院《诊断证明书》可知，被告确存在病假的事实。被告出示了聊天记录以证明向单位领导进行了请假事宜，原告虽予以否认，但被告主张符合客观常理，本院对此予以采信。因此，原告解除行为缺乏事实依据，系违法解除，应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金。仲裁裁决计算符合法律规定，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认双方于2008年1月5日至2018年11月30日期间存在劳动关系；二、原告北京捷达假期国际旅行社有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告刘旭2018年4月1日至2018年11月30日期间工资差额15779.54元；三、原告北京捷达假期国际旅行社有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告刘旭违法解除劳动关系赔偿金102445.86；四、原告北京捷达假期国际旅行社有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告刘旭2016年1月1日至2018年11月30日期间未休年假工资5783.36元；五、驳回原告北京捷达假期国际旅行社有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告北京捷达假期国际旅行社有限公司负担（于本判决生效后7日内缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  戚俊杰审判员  杨晓娥审判员  肖 唯二〇二〇年九月二十八日书记员  陈思露