广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终2729号上诉人（原审原告）：郭金枝，女，1964年2月15日出生,汉族，住湖北省罗田县***********,公民身份号码：421************848。委托诉讼代理人：黄敬红，广东海鸥律师事务所律师。上诉人（原审被告）：珠海宏昌包装材料有限公司，住所地：珠海市金湾区*************。法定代表人：徐某1。委托诉讼代理人：叶征鹏，广东奥纪律师事务所律师。上诉人郭金枝因与上诉人珠海宏昌包装材料有限公司（以下简称宏昌公司）劳动合同纠纷一案，均不服珠海市金湾区人民法院作出的（2020）粤0404民初1265号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。郭金枝上诉请求：撤销一审判决。1.改判宏昌公司向郭金枝支付停工留薪期2019年7月27日至2020年1月6日工资16714.15元（3124.14元×5.35个月）。2.一审、二审诉讼费由宏昌公司承担。宏昌公司辩称，因为郭金枝入职时及发生伤害事故时已经达到法定退休年龄，与宏昌公司不存在劳动关系，依据广东省工伤保险条例，一审法院按照工伤保险条例的相关标准判决宏昌公司承担相关的赔偿责任属于适用法律错误。宏昌公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判宏昌公司支付给郭金枝一次性伤残补助金27180元，（2718元÷27天×30天=3020元/月×9个月）；二、撤销一审判决第三项，并依法认定宏昌公司已多支付住院伙食补助费850元（4500元-50元/天×73天），此850元应在判决应付款总额中予以扣减。事实与理由：一、郭金枝伤前工作27天的实际工资是2718元，这事实双方在一审中均予确认，按每月30天全部出勤计算，其工资也仅有3020元/月，故一审判决应依法改判为27180元。二、关于郭金枝住院伙食补助费问题，其受伤时每天的补助标准已经降为50元，住院共73天，而宏昌公司已经借给了其4500元，超出了850元，应在判决应付款总额中扣减。郭金枝辩称，根据相关法律规定，郭金枝应当适用广东省工伤保险条例，现在停工留薪期已经出结论。关于工资标准，郭金枝认为应当按照其主张的数额，认可一审法院认定；关于住院伙食补助费，郭金枝认可可以按照50元/天的标准进行计算。郭金枝向一审法院起诉请求：1.宏昌公司向郭金枝支付一次性伤残补助金40,424.4元；2.宏昌公司向郭金枝支付住院陪护费4500元；3.宏昌公司向郭金枝支付住院伙食费差额610元；4.宏昌公司向郭金枝支付2019年7月27日至2020年1月6日停工留薪工资16,714.15元；5.宏昌公司向郭金枝支付交通费500元；6.一审案件受理费由宏昌公司负担。一审法院认定如下事实：郭金枝于2019年7月1日入职宏昌公司，担任操作液压机器制作纸盒的工作，双方未签订书面劳动合同。2019年7月27日15时30分，郭金枝在公司车间操作热压设备时不慎被热压机压伤双手多指，后被送往珠海广安手足外科医院进行救治，经诊断为：1.左手示、中、环指及右手示、中指近节多发骨折；2.双手多指皮肤软组织热压伤；3.双手示、中、环指神经损伤；4.双手多处皮肤软组织挫裂伤。并于2019年7月27日至2019年10月8日在该院住院治疗，共计住院天数73天，出院医嘱为住院期间护理壹人（60天）、休息壹个月、保护下功能锻炼、定期复查、随诊。2019年11月8日，郭金枝在该医院再次复诊，处理意见为休息一周、一周复查、随诊。2019年11月26日，经珠海市金湾区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（金人社工决字[2019]1419号），认定郭金枝受伤情况符合工伤认定范围，所受伤害属于工伤。2020年1月6日，经珠海市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定（确认）结论书》（珠劳鉴编号：J-C201911051），认定郭金枝劳动功能障碍等级为9级，生活自理障碍等级未达级。另查明，郭金枝提交的《微信转账记录、考勤表、工资表》显示，郭金枝于2019年10月27日收到宏昌公司发放的2019年7月工资2718元，该月工作天数为27天。又查明，2020年4月1日，郭金枝向珠海市金湾区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求宏昌公司支付伤残补助金、陪护费、伙食费差额、工资、交通费等62748.15元。同日，珠海市金湾区劳动人事争议仲裁院作出《不予受理通知书》（珠金劳人仲不字[2020]第23号），以申请人主体不适格为由决定不予受理郭金枝的仲裁申请。庭审过程中，郭金枝主张自己月工资标准为3124.14元，具体计算方法为：2718元/0.87个月。宏昌公司主张已向郭金枝支付了4500元伙食费以及全部医疗费。关于一次性伤残补助金，郭金枝主张按照《广东省工伤保险条例》不得低于统筹当地平均工资的60%，职工月平均工资按城镇非私营单位，珠海市的社保是以广东省平均工资7486元的60%计算。宏昌公司回应称郭金枝已过了退休年龄，宏昌公司不能为其参加社保，根据《工伤保险条例》，郭金枝在本案的受伤情况需要按照实际的工资标准计算工伤待遇。关于陪护费，郭金枝主张自己实际住院73天，虽然医院疾病诊断证明书明确陪护期为60天，但前面43天由宏昌公司安排人员陪护，后面30天均由郭金枝家属陪护，所以主张支付30天的陪护费。关于住院伙食费，郭金枝主张按70元/天计算。关于停工留薪期间工资，郭金枝主张该项计算至2020年1月6日即得到伤残鉴定结论的时间。一审法院认为，本案属于劳动合同纠纷，本案的争议焦点为：郭金枝的工资标准如何认定以及其诉请的各项费用能否得到支持。现根据庭审已查明的事实作出如下评析。一、关于郭金枝的工资标准。郭金枝作为主张权利的一方，理应提供证据证明其所主张的工资标准真实。根据郭金枝提交的《微信转账记录、考勤表、工资表》显示其在2019年7月工作27天，获得工资2718元，郭金枝主张按2718元/0.87个月的方法计算得出其月工资标准为3124.14元，合情合理，一审法院予以采信，而宏昌公司辩称郭金枝月工资标准为3019元，未提交证据以及相应计算方法予以证实，一审法院对此不予采信。二、关于郭金枝的各项诉请。1.一次性伤残补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第一款的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。”及该法第六十四条第（一）项的规定：“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。……；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。”另根据该法第六十三条的规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。”本案中，郭金枝在达到法定退休年龄后才入职宏昌公司，其每月工资3124.14元明显低于广东省上年度职工月平均工资的60%即4491.6元（7486元/月×60%），又因其在工作期间受到工伤，根据上述规定，郭金枝主张该项费用参照以上条款计算为40,424.4元（7486元/月×60%×9个月），理据充分，一审法院予以支持；2.住院陪护费。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款的规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”本案中，医院出具的《疾病诊断证明书》显示，郭金枝在工伤住院治疗期间所需护理天数为60天，其中宏昌公司已派人陪护43天，故宏昌公司还应向郭金枝支付未陪护天数产生的护理费2550元（150元/天×17天）;3.住院伙食费差额。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款的规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的室内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”本案中，郭金枝在达到法定退休年龄后受聘到宏昌公司工作并在工作期间受到工伤的，可以要求宏昌公司参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用。因宏昌公司已向郭金枝支付伙食费4500元，结合其住院天数，郭金枝主张该项费用为610元（70元/天×73天-4500元），理据充分，一审法院予以支持；4.停工留薪期间的工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款的规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”本案中，郭金枝未提交证据证明经劳动能力鉴定委员会确认后其停工留薪期的实际期限，应承担举证不能的不利后果，故该项主张缺乏理据，一审法院不予支持。5.交通费。根据郭金枝的治疗情况，一审法院酌定该项费用为300元，应由宏昌公司向其支付。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十三条，《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、第二十五条、第三十二条第一款、第六十三条、第六十四条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条的规定，一审法院作出如下判决：一、宏昌公司在判决发生法律效力之日起七日内向郭金枝支付一次性伤残补助金40424.4元；二、宏昌公司在判决发生法律效力之日起七日内向郭金枝支付住院陪护费2550元；三、宏昌公司在判决发生法律效力之日起七日内向郭金枝支付住院伙食费差额610元；四、宏昌公司在判决发生法律效力之日起七日内向郭金枝支付交通费300元；五、驳回郭金枝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由宏昌公司负担。二审审理期间，郭金枝提交一份劳动能力鉴定结论书，用于证明其停工留薪期为4个月。宏昌公司质证称，对该证据的合法性、真实性认可，对关联性不认可，双方不存在劳动关系，不应当适用工伤保险条例的相关规定进行处理。对于郭金枝二审提交的证据，由于宏昌公司认可其真实性、合法性，本院据此认定如下事实：郭金枝因涉案工伤停工留薪期为2019年7月27日至2019年11月26日。关于郭金枝住院期间伙食费标准，由于双方当事人均认可按照50元/天的标准计算，本院据此认定郭金枝住院73天内伙食补助费为3,650元，宏昌公司已向郭金枝支付伙食补助费4,500元，超额支付850元。宏昌公司关于此节上诉理由成立。对于一审审理查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点一是郭金枝原工资待遇数额，二是宏昌公司是否需要依照工伤保险条例对郭金枝受伤情况承担工伤保险责任，包括一次性伤残补助金和停工留薪期间的原工资福利待遇以及计算一次性伤残补助金的工资标准。根据本案的事实和证据，结合双方的上诉请求和答辩意见，本院综合评判如下：关于郭金枝原工资待遇数额，宏昌公司、郭金枝均认可郭金枝在2019年7月工作27天，获得工资2718元，据此标准，郭金枝的原工资待遇应按照30天计算受伤前月工资标准为3020元，一审判决按照31天计算实际工资待遇不当，应予纠正。宏昌公司就此所提上诉理由成立，予以采纳。关于宏昌公司是否需要依照工伤保险条例对郭金枝受伤情况承担工伤保险责任问题，《广东省工伤保险条例》第六十三条规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决”。郭金枝在宏昌公司工作时所受伤害已经被社会保险行政部门认定为工伤，依照上述规定，宏昌公司作为用人单位应参照工伤保险待遇支付有关费用，即需承担工伤保险责任，包括支付一次性伤残补助金和停工留薪期间的工资待遇。上述法定义务并不以双方存在劳动关系为前提，故宏昌公司以郭金枝入职时及发生伤害事故时已经达到法定退休年龄，其与郭金枝之间没有劳动关系为由主张不应适用工伤保险相关规定没有理据，不予支持。关于计算一次性伤残补助金的工资标准问题，《广东省工伤保险条例》第三十二条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资”；该条例第六十四条规定：“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算”。郭金枝月工资为3,020元，低于广东省上年度职工月平均工资的百分之六十，一审判决依据上述规定按照广东省上年度职工月平均工资的百分之六十为标准计算一次性伤残补助金40,424.4元并无不当。宏昌公司以其与郭金枝没有劳动关系为由主张应以郭金枝实际月工资标准计算一次性伤残补助金没有法律依据，不予采纳。关于停工留薪期间的工资，《广东省工伤保险条例》第二十五条规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。郭金枝停工留薪期为2019年7月27日至11月26日共四个月时间，宏昌公司应按照3,020元/月的原工资待遇向其支付停工留薪期间的工资12,080元。郭金枝此项上诉理由于法有据，予以采纳；宏昌公司以其与郭金枝没有劳动关系为由主张其不应支付停工留薪期间的工资没有法律依据，不予支持。由于伙食补助费宏昌公司向郭金枝超额支付850元，故在本项目中予以抵扣，即宏昌公司还需支付停工留薪期间的工资11,230元。综上所述，郭金枝、宏昌公司上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、第二十五条、第三十二条第一款、第六十三条、第六十四条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省珠海市金湾区人民法院（2020）粤0404民初1265号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销广东省珠海市金湾区人民法院（2020）粤0404民初1265号民事判决第三项、第五项；三、珠海宏昌包装材料有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向郭金枝支付停工留薪期间的工资11,230元；四、驳回郭金枝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决负担。二审案件受理费20元，由珠海宏昌包装材料有限公司、郭金枝各负担10元。本判决为终审判决。审判长  郑伟民审判员  王 丹审判员  刘秋萍二〇二〇年九月二十一日书记员  陈思绮