广东省惠州市惠城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1302刑初1089号公诉机关惠州市惠城区人民检察院。被告人吴远锋，男，1979年9月4日出生，身份证号码：441************299，汉族，中专文化，户籍所在地：广东省惠州市惠城区船地**君湖院****。因涉嫌非法经营罪，于2020年4月8日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留；于2020年4月12日被惠州市公安局惠城区分局取保候审。经本院决定，于2020年8月19日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人何俊林，系广东泰臻律师事务所律师。被告人陈平平，男，1981年9月20日出生，身份证号码：441************933，汉族，中共党员，大专文化，户籍所在地：广东省兴宁市*************。因涉嫌非法经营罪，于2020年4月8日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，于2020年5月14日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人刘墁冰，系广东宝晟律师事务所律师。被告人王镜波，男，1992年9月2日出生，身份证号码：441************094，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省兴宁市***********。因涉嫌非法经营罪，于2020年4月8日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，于2020年5月14日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人陈咏华，系广东泰臻律师事务所律师。惠州市惠城区人民检察院于2020年7月31日以惠城检公诉刑诉〔2020〕Z991号起诉书，指控被告人吴远锋、陈平平、王镜波犯非法经营罪,向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年9月11日公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员李彬出庭支持公诉，被告人吴远锋及其辩护人何俊林、被告人陈平平及其辩护人刘墁冰、被告人王镜波及其辩护人陈咏华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠州市惠城区人民检察院指控，自2020年1月3日以来，被告人吴远锋以惠州市创通物流有限公司的名义，在惠州市惠城区小金口办事处西风银5号创办了创通物流内部加油服务站，同时找来被告人陈平平担任油站的管理员、加油员，被告人王镜波担任油站的加油员，在该油站尚未取得《危险化学品经营许可证》及《成品油零售经营批准证书》的情况下非法对外销售95号汽油及0号柴油。经统计，被告人吴远锋、陈平平、王镜波自2020年1月3日开始至共非法对外贩卖95号汽油及柴油共计27482.66升，非法经营数额共计143641.66元人民币。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人吴远锋、陈平平、王镜波未经许可销售汽油，经营数额为143641.66元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人吴远锋、陈平平、王镜波如实供述自己的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，是坦白。被告人陈平平、王镜波在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条规定，是从犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人吴远锋、陈平平、王镜波对公诉机关所指控的犯罪事实均无异议，均认罪。被告人吴远锋的辩护人提出如下辩护意见：一、对定性为非法经营罪及认定坦白情节没有异议；二、请法庭综合考虑被告人坦白、认罪认罚、当庭悔罪及主观恶性小、社会危险性低等情节，给予适用缓刑的量刑。（一）被告人的犯罪情节符合适用缓刑。（二）被告人主观恶性小，社会危险性低。（1）被告人确实是在未全部取得相关经营许可的前提下出售成品油，但其未持长期非法经营的主观恶意。（2）被告人并未使用不符合安全标准的售油设备或出售不符合国家标准的成品油。（3）从犯罪行为及结果看，被告人犯罪情节相对轻微，并未造成其他严重后果。（三）被告人具有坦白、认罪认罚的从轻处罚情节，有悔罪表现。（四）被告人家庭情况特殊，希望法庭能够酌情从轻处罚。被告人陈平平的辩护人提出如下辩护意见：一、被告人陈平平犯罪情节轻微，无明显的犯罪动机，主观上并无恶意。二、被告人陈平平具有法定、酌定量刑情节。（一）被告人陈平平在共同犯罪中起次要作用，是从犯。（二）被告人如实供述自己罪行的，可以从轻处罚或减轻处罚，且被告人认罪认罚的，可以依法从宽处理、从轻处罚。（三）被告人陈平平家庭条件困难，家中上有老下有小，陈平平是家庭的顶梁柱，恳请法院依法对被告人酌情从轻处罚，对被告适用非监禁刑措施。三、建议对被告人陈平平适用缓刑。综上所述，结合相关法律法规，按照宽严相济的刑事政策，被告人陈平平所犯非法经营罪社会危害性不大，且属于初犯、在共同犯罪中起次要作用是从犯，无明显的主观恶性、有悔改表现，具有多项法定和酌定从轻、减轻或免除处罚的情节，故特恳请贵院判决对被告人陈平平适用缓刑。被告人王镜波的辩护人提出如下辩护意见：本辩护人对《起诉书》指控王镜波涉嫌非法经营罪的定性不持异议，现就量刑问题提出辩护意见如下，供法庭参考：一、被告人王镜波如实供述犯罪事实，自愿认罪，系坦白，且在整个过程中起次要作用，系从犯，恳请人民法院给予从轻或减轻处罚。1.被告人王镜波归案后，如实供述，系坦白，其在侦查阶段就自愿认罪认罚，认罪态度好、真诚悔罪。2、从整个案件来看，被告人王镜波的行为对犯罪目的的实现起的只是起辅助性的作用。在共同犯罪中，他也只是因完成职务要求工作而触犯了法律，系从犯。二、被告人王镜波系初犯，偶犯，主观恶性较小，其人身危险性及再犯的可能性较小。1.被告人王镜波主观恶性较小，犯罪情节较轻。2.被告人王镜波是初犯、偶犯。3.被告人王镜波此次系非暴力性犯罪，人身危险性较低；在归案后认罪态度较好，真诚悔罪认罪，其再犯的可能性较小。综上所述，被告人王镜波的行为社会危害性较小、认罪态度好，悔罪表现好，没有任何前科，系初犯、偶犯，再犯的可能性较小。请求法庭本着以教育为主、惩罚为辅的原则，对被告人王镜波从轻减轻处罚，给其一个改过自新的机会。建议法庭对其判处缓刑。经审理查明，自2020年1月3日以来，被告人吴远锋以惠州市创通物流有限公司的名义，在惠州市惠城区小金口办事处西风银5号创办了创通物流内部加油服务站，同时找来被告人陈平平担任油站的管理员、加油员，被告人王镜波担任油站的加油员，在该油站尚未取得《危险化学品经营许可证》及《成品油零售经营批准证书》的情况下非法对外销售95号汽油及0号柴油。经统计，被告人吴远锋、陈平平、王镜波自2020年1月3日开始至共非法对外贩卖95号汽油及柴油共计27482.66升，非法经营数额共计143641.66元人民币。另查明，被告人吴远锋、陈平平于2020年7月29日，被告人王镜波于2020年7月24日分别在值班律师的见证下，自愿签署《认罪认罚具结书》。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：书证；证人证言；被告人供述与辩解；现场勘验、辨认笔录。本院认为，被告人吴远锋、陈平平、王镜波未经许可销售汽油，经营数额为143641.66元，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人吴远锋、陈平平、王镜波犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人吴远锋、陈平平、王镜波归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法对其从轻处罚。被告人陈平平、王镜波在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对其从轻处罚。被告人吴远锋的辩护人辩称被告人吴远锋具有坦白情节，认罪认罚，当庭悔罪，可对其处罚的辩护意见；被告人陈平平的辩护人辩称被告人陈平平系初犯、从犯，如实供述自己的罪行，认罪认罚，可对其处罚的辩护意见；被告人王镜波的辩护人辩称被告人王镜波系初犯、偶犯、从犯，具有坦白情节，认罪认罚，可对其处罚的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。但三被告人的辩护人建议对被告人吴远锋、陈平平、王镜波适用缓刑，本院不予采纳。综上，公诉机关建议判处被告人吴远锋有期徒刑十个月，并处罚金；判处被告人陈平平、王镜波有期徒刑九个月，并处罚金的量刑意见适当，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人吴远锋犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先前被羁押的5天，即自2020年8月19日起至2021年6月13日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人陈平平犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月8日起至2021年1月7日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、被告人王镜波犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月8日起至2021年1月7日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。四、随案移送的赃款现金人民币1270元，予以没收，上缴国库；扣押95号汽油1500升、0号柴油2000升、台式电脑一台、小票打印机一台、加油一体机一台、加油卡二百五十张、收款二维码二张、华为手机三台、OPPO手机一台、苹果手机一台，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邹玉娟人民陪审员  储龙泉人民陪审员  甘晓婷二〇二〇年九月十一日法官 助理  胡艺明书 记 员  梁红玉附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。