北京市延庆区人民法院行 政 裁 定 书（2020）京0119行审9号申请执行人北京市延庆区市场监督管理局，住所地北京市延庆区东外大街**。法定代表人田素芬，局长。委托代理人王靳利，北京市延庆区市场监督管理局分队长。被申请人彭星，男，1984年1月3日出生，汉族。申请执行人北京市延庆区市场监督管理局（以下简称延庆区市场监督管理局）于2020年9月21日向本院申请强制执行对彭星作出的京延市监工罚字﹝2020﹞食综032001号《行政处罚决定书》（以下简称《行政处罚决定书》）。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。2020年3月20日，延庆区市场监督管理局作出京延市监工罚字﹝2020﹞食综032001号《行政处罚决定书》，相对人为彭星，主要内容如下：2020年2月7日,我局接到公安部门移交案件线索,告知你利用微信销售疑似假冒的折叠式防颗粒物口罩[3M自吸过滤式防颗粒物呼吸器随弃式面罩(口罩)有呼吸阀],现场发现6盒共计150只,标识3M中国有限公司、、地址：上海市田林路**标准为GB2626-2006KN90、规格型号：9001V、批次号:#E1606613020833013。当日,我局对你的上述口罩采取先行登记保存证据措施;并经局领导批准对你涉嫌销售侵犯“3M”注册商标专用权“折叠式防颗粒物口罩”行为进行立案调查。经查,你销售的3M折叠式防颗粒物口罩是通过微信朋友李静(微信号:闹@^-&静、住址为朝阳区东坝华翰福园D区421楼二单元905)购买。你2020年1月31日22时52分使用个人微信朋友圈发布销售口罩的信息。经查，自2020年1月30日至2月1日，你共通过李静联系购买3M牌口罩725只,其中售出575只，另有150只被我局先行登记保存,购进价格均为17元/只，销售价格均为19元/只。2月8日，我局向3M中国有限公司发出《委托鉴定书》，对先行登记保存你的150个3M折叠式防颗粒物口罩(规格型号:9001V、批次号:#E1606613020833013)进行鉴定，共发出口罩4只,已告知你。3月9日,我局收到3M公司授权的鉴定单位明尼苏达矿业制造(中国)投资有限公司出具的《鉴定书》,显示送检的口罩为假,鉴定依据为外观印刷及产品材质和性能与正品不符;同时该公司声明认为该口罩为侵犯“3M”注册商标专用权商品。2月24日,我局依法对先行登记保存你的3M折叠式防颗粒物口罩(规格型号:9001V、批次号:#E1606613020833013)进行质量抽样检验(抽样18只,其中送检13只、备样5只)。3月5日,我局收到国家劳动保护用品质量监督检验中心出具的批次号为#E1606613020833013的折叠式防颗粒物口罩(规格型号9001V、标称生产单位名称3M中国有限公司),检验结论为经抽样检验,过滤效率、呼吸阀、标识项目不符合GB2626-2006《呼吸防护用品自吸过滤式防颗粒物呼吸器》,依据《2020年北京市个人防护口罩(非医用)产品质量专项监督抽查实施细则》,检验结论为不合格。3月9日,我局对先行登记保存(不包括鉴定使用4只和质量抽检使用18只)剩余的128只口罩作出扣押行政强制措施的决定。你虽在微信朋友圈发布信息中有不赚钱的文字表述,但实际每只口罩赚取了2元差价。虽然你出示了一份自己支付200个口罩物流运单凭证显示运费96元，但是该笔业务你赚取利润为400元,明显大于运费成本,且另有大部分口罩是由供货方李静联系直接发货给购买者,未产生运费等其它费用。此外,你在疫情发生之前虽未经营过口罩,但在疫情期间口罩属于紧俏物资。你销售口罩行为不属于偶发行为。鉴于上述,我局认定你销售口罩行为属于经营行为。经进一步调查，你反映通过李静购买的3M口罩至少有两个型号,分别是有呼吸阀和无呼吸阀，但两种型号口罩的价格均为17元/只。你只确认最后到货的200个口罩均是有呼吸阀且型号和批次号是一致的产品,其中我局封存的150只，另有50只被你朋友取走未退回。目前,我局对扣押你的150只口罩进行鉴定,已售出的口罩未能追回,且无法确认口罩实际情况。根据上述,我局认定先行登记保存你的150只3M折叠式防颗粒物口罩为侵犯“3M”商标专用权商品，销售价格均为19元/只,经营额共计为2850元。上述事实,主要有以下证据证明：你个人身份证复印件、现场笔录1份、询问笔录5份、微信朋友圈发布口罩信息截图、你与供货人和购买人聊天记录以及支付和收取货款截图、微信账单记录截图、口罩寄件人运单详情截图、《鉴定书》、《检验报告》、你与供货人微信聊天核实产品资质截图。3月16日,我局依法向你下达行政处罚听证告知书，你未提出陈述申辩意见。你销售侵犯“3M”注册商标专用权口罩的违法行为明确。考虑疫情期间，虽然不认定你明知销售了侵犯注册商标专用权的口罩,且能够积极配合执法人员的调查工作,但口罩系从无合法经营资格的个人处购买,属非法渠道购进；同时口罩经质量检验结果不合格,不能有效保护人体健康。综合本案情况,我局依法给予从重行政处罚。你上述行为违反了《中华人民共和国商标法》第五十七条第(三)项的规定:“有下列行为之一的,均属侵犯注册商标专用权:(三)销售侵犯注册商标专用权的商品的”和《中华人民共和国产品质量法》第四十九条的规定:“生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品的,责令停止生产、销售,没收违法生产、销售的产品,并处违法生产、销售产品(包括已售出和未售出的产品,下同)货值金额等值以上三倍以下的罚款；有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,吊销营业执照；构成犯罪的,依法追究刑事责任。”依据《中华人民共和国商标法》第六十条第二款“工商行政管理部门处理时,认定侵权行为成立的,责令立即停止侵权行为,没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具,违法经营额五万元以上的,可以处违法经营额五倍以下的罚款；没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的,可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。”和《中华人民共和国产品质量法》第四十九条的“生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品的,责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品,并处违法生产、销售产品（包括已售出和未售出的产品,下同)货值金额等值以上三倍以下的罚款；有违法所得的,并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照;构成犯罪的,依法追究刑事责任”。本局决定责令你立即停止销售侵权商品,并对你给予以下行政处罚：1、没收标识“3M折叠式防颗粒物口罩”128只；2、并处罚款人民币50000元。请在接到本处罚决定书之日起15日内将罚没款缴到就近银行。逾期不缴纳罚没款的,根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第一项的规定,每日按罚款数额的3%加处罚款,并将依法申请人民法院强制执行。本院经审查认为，申请执行人延庆区市场监督管理局对彭星的违法事实依法履行了立案、检查、调查、送达等程序，向其送达了《行政处罚听证告知书》，告知了处罚的事实、理由、依据及陈述、申辩、听证的权利。延庆区市场监督管理局作出的《行政处罚决定书》认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法。延庆区市场监督管理局在送达《行政处罚决定书》后，彭星未在法定期限内申请行政复议和提起行政诉讼，亦未自觉履行行政处罚决定确定的缴纳罚款的义务。在延庆区市场监督管理局送达《行政处罚决定履行催告书》十日后，彭星仍未履行上述义务。延庆区市场监督管理局申请执行该行政处罚决定，符合法律规定，本院予以支持。彭星未按期履行缴纳全部罚款的义务，依照《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第（一）项的规定，延庆区市场监督管理局申请执行逾期缴纳加处的罚款，符合法律规定，本院亦予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条，《中华人民共和国行政强制法》第五十三条、第五十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零一条第一款第（十四）项、第一百五十五条的规定，裁定如下：准予强制执行北京市延庆区市场监督管理局于二○二○年三月二十日作出的京延市监工罚字﹝2020﹞食综032001号《行政处罚决定书》。本裁定送达后立即生效。审 判 长  斯 庆审 判 员  张 晶审 判 员  张馨天二〇二〇年九月二十八日法官助理  王 芹书 记 员  杨 光-6--1-