黑龙江省五大连池市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1182民初169号原告：王进利，男，1971年4月8日出生，汉族，农民，住五大连池风景区。委托诉讼代理人:高学银，系黑龙江维安律师事务所律师。被告：李会波，男，1971年5月8日出生，汉族，农民，住讷河市。委托诉讼代理人:关国兴，系黑龙江兴国律师事务所律师。被告：张有发，男，1965年9月28日出生，汉族，工人，住讷河市。委托诉讼代理人:关国兴，系黑龙江兴国律师事务所律师。原告王进利与被告李会波、张有发农机作业服务合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王进利的委托诉讼代理人高学银、被告李会波、张有发及其委托诉讼代理人关国兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王进利向本院提出诉讼请求：请求判令李会波、张有发给付王进利370000元机耕费的逾期支付违约金43166.67元，并承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年5月1日，王进利与李会波、张有发签订了农机代耕合同，约定：由王进利自备的全套农机具为李会波、张有发合伙承包的9000亩耕地进行代耕，包括春整地、播种、镇压、夏管等。同时李会波、张有发免费给王进利农机驾驶员提供作业期间的食宿。还对耕作标准、费用计算标准和支付方式及违约责任进行了约定。2019年7月19日王进利按照农机代耕合同约定标准全部完成了代耕任务。经过核算，王进利总计应得机耕作业费586000元，李会波、张有发以各种理由扣除26000元，否则不给结算。扣除先期支付的30%的油料款150000元和40000元现金外，李会波、张有发尚欠王进利370000元。2019年9月17日，李会波、张有发同意由李会波代表李会波、张有发给王进利出具了370000元的欠条，并答应在脱完玉米后的2019年10月10日还清。否则从2019年7月19日起按每日欠款总额的千分之二标准支付逾期付款违约金，直至还请为止。但李会波、张有发又没有如约给付，直到2019年11月29日才把370000元转给王进利，李会波、张有发已经构成违约。因双方约定的违约金标准过高，所以王进利按照月利率2分标准请求李会波、张有发共同给付王进利违约金。李会波、张有发辩称，2019年9月17日，李会波、张有发出的欠条中，其中从2019年7月19日起支付逾期还款违约金，当时李会波、张有发在出具欠据时，时间是空白的，2019年7月19日是王进利后添加的，欠条中文字是后添加的并不是一次书写形成的，当时在结算时有证人王某、刘某、魏某在场亲眼所见。能充分的证实李会波、张有发给王进利出具欠条的情况。另外该欠条中双方又约定脱完玉米付款，这是王进利当时认可的，脱完玉米是在2019年11月29日，脱完玉米后李会波、张有发就将代耕费分两次汇给了王进利。共计370000元。所以李会波、张有发不存在违约问题。王进利要求机耕费逾期支付违约金过高，即使成立也不应该按照王进利的要求予以支持。对于当事人约定的违约金超过30%的，可以认定为高于造成的损失，当事人因此主张的违约金过高，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及履行情况的综合因素，根据公平的原则衡量并作出调整。王进利当时种地有漏播、重播、漏喷等现象，一共代耕费是584000元，李会波、张有发少给24000元，王进利也不要利息了，和李会波、张有发扯平了，剩余的370000元李会波、张有发给付王进利就完事了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。王进利的委托诉讼代理人高学银向本院提交如下证据：1、欠据1份，证明涉案的370000元机耕费约定在2019年10月10日还清，否则从2019年7月19日起支付违约金，为每日欠款总额的2‰，至还清时止。因李会波、张有发在2019年11月29日还清此款，构成了违约。但因违约金约定较高王进利按照月利率2分标准再加上30%的违约金，总计请求金额为41686.76元。李会波质证认为，当时达成协议，脱完玉米付款，王进利不要利息。李会波、张有发的委托诉讼代理人关国兴质证认为，该欠据中7月19日是王进利后填写的数字，不是一次性形成的，可以做文检。该欠据最后又填写了脱完玉米付款，这是王进利当时同意认可的。如果不同意，不会在欠条的最后添加。李会波、张有发于2019年11月29日分两次支付给王进利370000元。所以按照双方最后的协议脱完玉米付款，不存在逾期违约金的问题。2、农机代耕合同1份，证明双方在2019年5月1日签订了该合同，合同的第十条约定其余代耕作业费尾款秋整地结束（10月10日）全部结清。否则尾款按照月利2分计息。能够进一步证明欠条当中打印的违约金字样是相符的，不是李会波、张有发所说的王进利不要违约金和利息。所以应当按照后形成的欠据上的具体约定支付违约金。李会波、张有发的委托诉讼代理人关国兴质证认为，合同的真实性无异议，对证明的问题有异议，该合同已经履行完毕。其中第十条代耕作业费秋整地结束2019年10月10日全部结清，否则尾款按照月利2分计息。但2019年9月17日在欠条中双方又约定了脱完玉米付款，可以认定王进利对合同的约定进行了变更，所以李会波、张有发不存在逾期付款违约金的问题。李会波、张有发的委托诉讼代理人关国兴向本院提交如下证据：1、农行信息、转账记录、汇款凭证共计4张，证明李会波、张有发按照欠据中脱完玉米付款的约定汇给王进利代耕费370000元，全面履行的双方的合同义务。王进利的委托诉讼代理人高学银质证认为，对该组证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议，代耕合同和欠据明确约定了2019年10月10日前还清尾款，欠据当中的脱完玉米付款属于合同约定的不明确，所以应当以具体约定的时间为准，确定李会波、张有发违约。说明1份，证明从2019年7月19日起支付逾期还款违约金中的日期在欠条出具时为空白，2019其中的7月19日数字手写的字样，为王进利自己后添加的，对李会波、张有发不具有法律约束力。王进利的委托诉讼代理人高学银质证认为，这份证据是李会波、张有发自述不能作为证据使用，应当以王进利出具的欠据为准。李会波、张有发的证人王某出庭作证证实,2019年9月17日，王进利和张有发协商代耕款，当时王某在场，在讷河市的煮动力饭店的二部。当时协商是一次性付清370000元，约定2019年10月10日或脱完玉米一次性付清。协商完之后，是李会波给出的条，当时条上写的是欠王进利370000元，脱完玉米或是10月10日付清。没有谈到违约金，王某看见欠条上违约金处有个年月日是空白的。协商之后，欠条就给王进利了。王进利的委托诉讼代理人高学银对王某证实的内容有异议，王某所述与书面证据不符，应当与书面证据为准。李会波、张有发的委托诉讼代理人关国兴对王某证实的内容没有异议。李会波、张有发的证人刘某出庭作证证实,2019年9月17日，刘某在讷河市的煮动力饭店的二部吃饭，李会波、张有发、王进利在结算代耕费。当时刘某在场。当时出具的欠据是10月10日，经协商是一次性付清370000元，是脱完玉米给钱,张有发、王进利2019年11月18日脱完玉米的。王进利的委托诉讼代理人高学银对刘某证实的内容有异议，刘某所述与书面证据不符。应当与书面证据为准。李会波对刘某证实的问题有异议，刘某所述的脱完玉米的时间记错了，脱完玉米的时间是11月29日。李会波、张有发的证人魏某出庭作证证实,2019年9月17日，魏某在讷河市的煮动力饭店的二部吃饭，李会波、张有发、王进利在结算代耕费。当时魏某在场。协商是10月10日还清，10月10日没下来苞米，卖完苞米付款，王进利同意,总共是370000元都包括在内。欠条上日、月是空白的。王进利的委托诉讼代理人高学银对魏某证实的内容有异议，因为证人与李会波、张有发之间是雇佣关系，属于有利害关系的人出庭作证，证言不应当采信，应当以欠据上载明的事实认定。李会波、张有发的委托诉讼代理人关国兴对魏某证实的内容没有异议,还原了当时双方协商代耕费的真实情况。法律上没有规定存在雇佣关系就不能出庭作证。只要亲眼目睹的事实，公民都可以出庭作证，这是法律赋予证人的权利。本院经庭审认证认为，王进利的委托诉讼代理人高学银提交的第1号证据,李会波、张有发的委托诉讼代理人关国兴质证认为,欠据中的否则从2019年7月19日起支付逾期还款违约金,中的2019、7、19是王进利后填的，但李会波、张有发未向法院提交书面申请鉴定，故对该证据，本院予以采信。第2号证据,李会波、张有发的委托诉讼代理人关国兴质对该证据的真实性无异议，本院予以采信。李会波、张有发的委托诉讼代理人关国兴提交的第1号证据，王进利的委托诉讼代理人高学银对其真实性无异议，本院予以采信。第2号证据，系李会波、张有发的陈述，本院不予采信。李会波、张有发的证人王某、刘某、魏某均证实李会波、张有发和王进利协商，李会波、张有发脱完玉米给王进利机耕费,王某、刘某、魏某证实的内容与王进利的委托诉讼代理人高学银提交欠据上的内容脱完玉米付款相吻合，对王某、刘某、魏某证实的内容,本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月1日，王进利与李会波、张有发签订了农机代耕合同，约定由王进利提供全套农机具为李会波、张有发合伙承包的9000亩耕地进行代耕，包括春整地、播种、镇压、夏管、秋整地等。每项作业前李会波、张有发付王进利30%代耕费作为先期油料费用，其余代耕作业费尾款秋整地结束2019年10月10日全部结清，如不能按期付清全部尾款，按月利率2分计算利息。合同签订后，王进利按要求完成了代耕。2019年9月17日，李会波、张有发和王进利经结算，李会波、张有发欠王进利370000元，李会波给王进利出具了欠据，约定2019年10月10日还清。否则从2019年7月19日起按每日欠款总额的千分之二标准支付逾期付款违约金，直至还清为止。在格式条款的下面写有脱完玉米付款。2019年11月29日，李会波、张有发把370000元转给王进利。本院认为，李会波给王进利出具的欠据虽然约定2019年10月10日还清代耕费，否则从2019年7月19日起按每日欠款总额的千分之二标准支付逾期付款违约金，直至还清为止。但是在该条款的下面写有脱完玉米付款，属于对原条款给付时间的变更,变更为脱完玉米付款。王进利主张李会波、张有发给付370000元机耕费的时间已逾期,李会波、张有发违约,应支付违约金,因王进利没有李会波、张有发脱完玉米未按期付款的证据予以证实，因此李会波、张有发未违约，不应支付违约金。综上所述，对王进利要求李会波、张有发给付370000元机耕费的逾期支付违约金43166.67元的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告王进利的诉讼请求。案件受理费880元，减半收取440元，由王进利负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。审判员  索远红二〇二〇年九月二十三日书记员  康 乐