安徽省黄山市黄山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1003民初69号 原告：休宁华康装饰工程有限公司，住所地黄山市休宁经济开发区尧舜工业园。 法定代表人：吴美玲，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘二龙，安徽齐峰律师事务所律师。 被告：广州市城建工程总承包有限公司,住所地广州市越秀区建设大马路****。 法定代表人：曾国胜，该公司总经理。 原告休宁华康装饰工程有限公司与被告广州市城建工程总承包有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告休宁华康装饰工程有限公司委托诉讼代理人刘二龙到庭参加诉讼，被告广州市城建工程总承包有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 休宁华康装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告立即支付工程款人民币175365.46元及利息(利息从起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款清之日止)；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：广州市城建工程总承包有限公司承建祥源云谷山庄加固改造项目，2017年广州市城建工程总承包有限公司将该项目的外墙保温工程分包给休宁美嘉装潢有限公司施工，双方于2017年7月21日签订了《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温班组承包施工合同书》，双方约定承包施工的建筑面积为9000平方米，合同综合单价为每平方米58元(不含税)，且就付款方式、权利义务等作了约定。合同签订后，原告按照要求完成了全部施工，施工面积为5092.508平方米，工程价款为295365.46元，被告陆续支付原告工程款120000元，余款175365.46元未支付，2019年11月6日和2020年4月1日原告二次向法院提出诉讼，广州市城建工程总承包有限公司均同意结算和付款，原告为减少双方的损失，同意撤诉后进行调解处理，但被告在原告撤诉后并未与原告进行结算及支付工程款。2019年1月23日休宁美嘉装潢有限公司依法变更为休宁华康装饰工程有限公司。 广州市城建工程总承包有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状。 休宁华康装饰工程有限公司为证明其事实主张，向本院提交如下证据： 1.营业执照复印件、法定代表人身份证明、变更登记公告复印件； 2.《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》； 3.检测报告复印件7份、外墙保温工程决算单、签收回单、微信记录截图复印件。 广州市城建工程总承包有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向本院提交证据。 上列证据，经庭审举证、质证，本院认证如下： 对休宁华康装饰工程有限公司所举证据1、证据2的真实性、合法性、关联性予以认定。 对证据3中的7份检测报告复印件的真实性、合法性、关联性予以认定；对外墙保温工程决算单、签收回单，签收回单显示检测报告复印件7份及外墙保温工程决算单由徐海东于2020年5月14日签收，经查询本院审判管理系统，徐海东系（2018）皖1003民初1014号、1015号、1019号和（2020）皖1003民初33号**案件广州市城建工程总承包有限公司委托诉讼代理人，根据《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》第四条第1点第（2）项约定，对外墙保温工程决算单、签收回单的真实性、合法性、关联性予以认定；对微信记录截图复印件，与本案无关联性，不予采用。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年7月21日，广州市城建工程总承包有限公司将其承建的祥源云谷山庄加固改造项目的外墙保温工程分包给休宁美嘉装潢有限公司施工，双方签订《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》，合同约定：“建筑面积约9000M2;现场实际施工计算面积；保温工程基本结束后，乙方7天内向甲方提交工程量，甲方需14天内向乙方给予确认，如甲方未给予回复，视为同意乙方提交工程量，如甲方对乙方工程量有异议，双方予甲方提出异议后7天内双方共同现场计量并予以确认工程量。如有一方未现场共同计量，工程量按另一方核算为准；本合同为工程量清单固定综合单价合同，综合单价为各分项工程所包含施工范围内的包死价，每平方米造价为58元（不含税，如果甲方要求开票，在支付税金的情况下乙方必须开票）”等内容。 2019年1月23日休宁美嘉装潢有限公司依法变更为休宁华康装饰工程有限公司，公司建筑业企业资质类别及等级为防水防腐保温工程专业承包贰级和建筑装修装饰工程专业承包贰级。 施工期间，广州市城建工程总承包有限公司支付休宁华康装饰工程有限公司工程款120000元。案涉工程完工后，休宁华康装饰工程有限公司曾就工程款结算与支付事宜向本院提起诉讼，因广州市城建工程总承包有限公司同意确认工程量，休宁华康装饰工程有限公司撤回起诉。2020年5月14日，休宁华康装饰工程有限公司向广州市城建工程总承包有限公司送达检测报告7份及外墙保温工程决算单，广州市城建工程总承包有限公司工作人员徐海东于当日签收，但广州市城建工程总承包有限公司未在《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》约定的期限内回复。 本院认为，房屋建筑工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。专业工程分包除在施工总承包合同中有约定外，必须经建设单位认可。本案中，广州市城建工程总承包有限公司承建祥源云谷山庄加固改造项目后，将其中的外墙保温专业工程交由休宁华康装饰工程有限公司施工并签订《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》，但休宁华康装饰工程有限公司和广州市城建工程总承包有限公司均未提供专业工程分包在施工总承包合同中有约定及建设单位认可的证据，因此，广州市城建工程总承包有限公司承建祥源云谷山庄加固改造项目后，将其中的外墙保温专业工程交由休宁华康装饰工程有限公司施工的行为属于违法分包，《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》系无效合同。广州市城建工程总承包有限公司祥源云谷酒店项目部不具有诉讼主体资格，应以设立该项目部的法人即广州市城建工程总承包有限公司作为当事人并承担法律责任。 关于休宁华康装饰工程有限公司涉案工程实际施工工程量问题。《中华人民共和国合同法》第五十七条规定：“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力”第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”因此，《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》虽系无效合同，但其中为解决施工工程量争议的第四条第1点第（2）项的条款效力不受影响。2020年5月14日，休宁华康装饰工程有限公司向广州市城建工程总承包有限公司送达检测报告7份及外墙保温工程决算单，广州市城建工程总承包有限公司收到后未在《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》约定的期限内回复，根据《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》第四条第1点第（2）项“保温工程基本结束后，乙方7天内向甲方提交工程量，甲方需14天内向乙方给予确认，如甲方未给予回复，视为同意乙方提交工程量，如甲方对乙方工程量有异议，双方予甲方提出异议后7天内双方共同现场计量并予以确认工程量。如有一方未现场共同计量，工程量按另一方核算为准”之约定，视为同意休宁华康装饰工程有限公司提交工程量，即休宁华康装饰工程有限公司涉案工程实际施工工程量为5092.508平方米，按合同约定每平方米造价为58元计算，工程款应为295365.46元，扣除已经支付的120000元，广州市城建工程总承包有限公司应支付175365.46元。因休宁华康装饰工程有限公司对《祥源云谷山庄加固改造工程外墙保温工程承包合同》无效存在过错，故对其要求广州市城建工程总承包有限公司支付利息的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十七条、第五十八条、第九十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、广州市城建工程总承包有限公司应于本判决生效后三十日内支付休宁华康装饰工程有限公司工程款175365.46元； 二、驳回休宁华康装饰工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3808元，减半收取计1904元，由广州市城建工程总承包有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  陈志敏 二〇二〇年九月十七日 法官助理吕贤亮 书记员王乐