陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民事判决书     （2020）陕01民终10492号     上诉人（原审被告）：陈甲，男，1986年1月28日出生，汉族，住西安市长安区。   被上诉人（原审原告）：郑新让，男，1978年1月1日出生，汉族，住西安市长安区。   委托诉讼代理人：张谪君，陕西耀轩律师事务所律师；   委托诉讼代理人：兰希，陕西耀轩律师事务所实习律师。   上诉人陈甲因与被上诉人郑新让合伙协议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院(2020)陕0116民初1388号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   陈甲上诉请求：撤销一审判决，发回重审或查清事实后予以改判。事实和理由：1.一审法院认定基本事实不清，仅根据证人证言作出判决明显不妥；2.一审法院将固定财产直接判决予陈甲所有，明显违背公平、自愿原则，严重损害了陈甲的合法利益；3.郑新让及其诉讼代理人在一审中提交虚假证据（考勤表），歪曲客观事实，并且在合伙期间郑新让屡次不按照双方约定如实将收入上账，由陈甲支付的相关费用郑新让未予承担，给陈甲造成严重的经济损失。综上，请求二审法院支持其上诉请求。   郑新让辩称，一审判决查明事实正确，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。    郑新让向一审法院起诉请求：1.陈甲给付郑新让1.5万元；2.分得合伙期间固定投资的一半,价值3.35万元。   一审法院认定事实：2018年8月份，郑新让与陈甲商量两人共同种植经营草莓苗，口头约定共同出资，对半分利润。同年两人承包了李家窑村约40亩地开始种草莓苗。草莓苗的种植、培育及有关设施的建设主要由郑新让负责。合伙期间郑新让投资了约16.3万元，陈甲投资了约8.2万元。其中固定投资价值6.7万元（微箱机、喷头、活动板房、冷库等）。由于经营困难需要追加投资意见不一致，于是两人决定散伙。2019年9月经他人协调，郑新让、陈甲对合伙期间的账务及财产进行了分割。分割内容为：陈甲给付郑新让1.5万元，草莓苗、固定资产等一人一半,未签订书面协议。后陈甲认为账务存在问题,只将草莓苗分割，未履行其他内容，固定资产仍由陈甲占有使用。郑新让遂以诉称将陈甲诉至法院。   庭审中郑新让坚持其诉讼请求，为证明其主张，郑新让提交的证据有：1.照片一份，拍摄时间为2019年6、7月份。证明当时经营状况；2.转账记录。证明郑新让通过微信向陈甲转账投资款；3.工人考勤表。证明当时的人工费用；4.郑新让的记账记录，证明郑新让实际投资150278元，还有部分投资大约有一万五千元，未提交证据。陈甲对郑新让提交的证据1予以认可，证明目的不认可；对证据2的真实性予以认可，但对2018年8月30日转账的2000元不予认可，因郑新让、陈甲之前存在经济往来，并非合伙投资款的转账；对证据3不予认可；对证据4的第一、二、三页予以认可，对第四页不予认可，认为账务不实，7月1日给车辆加油本来是100元，记账却为200元。郑新让当庭申请证人魏某甲出庭作证，魏某甲到庭证明其去年参与过两次郑新让、陈甲散伙的协商事宜。地点在XX城XX路一家面馆，在场大约五人，分别为郑新让、陈甲，自己、魏某乙以及商峰，散伙的事经草拟决定：草莓苗一人一半，陈甲退还郑新让一万五千块投资款；关于固定投资，有两种解决办法，或是一人一半或是将固定投资折价，没有签订书面协议。郑新让当庭申请证人魏某乙出庭作证，魏某乙到庭证明郑新让、陈甲因种植草莓苗存在纠纷，2019年9月左右参与过两次郑新让、陈甲散伙的协商事宜，均在绿源十字一家面馆。在场大约四人，分别为郑新让、陈甲，自己、魏某乙，经协商：陈甲给郑新让退还一万五千块钱，所余的草莓苗子一人一半，固定资产一人一半。没有签订书面协议，当天双方没有意见。郑新让、陈甲对证人魏某甲、魏某乙的证言均予以认可。陈甲当庭未提交证据。   一审法院认为，郑新让与陈甲原系合伙关系，因经营困难双方决定散伙。2019年9月左右，郑新让、陈甲经他人协调，由陈甲给郑新让退还人民币1.5万元，所余的草莓苗一人一半，固定资产一人一半。此口头协议系郑新让、陈甲双方的真实意思表示，有郑新让提交的照片、转账记录及证人证言为证，依法予以认定。因双方已经散伙，陈甲应当退还郑新让投资款人民币1.5万元；关于固定资产的分割，双方均认可固定资产价值6.7万元，现固定资产由陈甲占有使用，郑新让主张固定资产折价款的一半，即人民币3.35万元，陈甲应予支付。依据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。陈甲辩称账务存在问题，郑新让予以否认，陈甲依据不足，对其辩称意见不予采纳。综上，郑新让诉讼请求成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：判决生效后十日内陈甲返还郑新让合伙投资款人民币15000元；判决生效后十日内陈甲给付郑新让固定投资折价款人民币33500元。如未按判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按同期银行贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1013元，郑新让已预交，该院减半收取506.5元，由陈甲承担。   本院二审期间，陈甲围绕上诉请求提交如下证据：1.商某某、李某某、李某、郑某某、杨某某、乔某某、杨某某的证明，并申请证人商某某、李某某出庭，拟证明其与郑某某只对草莓苗进行分割，郑新让表示放弃固定资产；一审中郑新让称其出资1万元投资款虚假，该款项是2019年2月16日郑新让向陈甲借现金1万元，陈甲给郑新让1万元现金，郑新让给陈甲转账1万元，不是投资款。2.转账记录一份，拟证明1万元并非投资款。3.郑新让的记账，拟证明郑新让的记账和实际收入不符。经质证，郑新让认为证据1李浩等人的证明，本人没到庭，不符合证据的形式要件，内容不真实明确，达不到证明目的，与合伙无关，且证人所述事实不存在。对商某某的证人证言不认可，郑新让未说过苗子分了，其他东西不要了的话。李某某的证人证言与本案无关联性，证明目的不对，证人说2000元，陈甲却说10000元。证据2不能证明与投资款有关。关于证据3，认为经营过程中的事和最终达成协议无关，一审时陈甲仅对记账的第四页不认可，其余均认可。   郑新让未提交新证据。   本院另查明，陈甲在一审中陈述，关于固定资产，我从未答应接手；关于双方投资情况，账务结算后，我应该给陈某某15000元。   本院与一审法院查明的其他事实一致。   本院认为，民事主体依照法律规定履行民事义务，承担民事责任。根据法律规定，合伙散伙的，依法要进行清算，清算结束后有剩余财产的，由合伙人按协议约定办理；未约定或约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照出资比例分配、 分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、 分担。陈甲上诉认为本案双方关于散伙未达成协议，不应采纳一审中郑新让提交的证人证言，根据上述查明，陈甲在一审中认可证人魏某甲、魏某乙的证言，表示关于双方投资情况，应该给陈某某15000元，一审法院据此判决陈甲给付陈某某投资款，并无不当。关于固定资产，一审中陈甲表示不愿意接手，考虑到陈甲已实际使用固定资产的情况，一审法院判决固定资产由陈甲使用，陈甲支付一半折价款给郑新让，并无不当。陈甲还认为一审法院未对固定资产价值进行评估，陈甲在一审中并未对固定资产价值提出异议，该主张不予支持。二审中陈甲提交的证明，形式上有相关人员签字，该证据属于证人证言，部分人员未依法出庭作证，出庭人员的陈述亦未有相关证据佐证，本院对其真实性不予确认。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。据此，陈甲应承担举证不能的法律后果。综上所述，陈甲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1933.5元（陈甲已预交），由陈甲负担。   本判决为终审判决。         审判长  侯 春 丽                 审判员  徐振平                        审判员  吉英鸽                            二○二○年九月三日     书记员  杜  涤非              1