北京知识产权法院行 政 判 决 书（2020）京73行初8663号原告北京新氧科技有限公司，住所地北京市朝阳区创远路**院**楼********。法定代表人金星，总经理。（未到庭）委托诉讼代理人孔祥凤，女，1983年4月22日出生，住北京市西城区，北京新氧科技有限公司员工。（到庭）被告国家知识产权局，住所地北京市海，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人申琼珊，国家知识产权局审查员。（未到庭）委托诉讼代理人赵辉，国家知识产权局审查员。（到庭）案由：商标申请驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字【2020】第117128号关于第30290975号“新氧安心购”商标驳回复审决定。被诉决定作出时间：2020年5月13日。本院立案时间：2020年7月8日。开庭时间：2020年9月3日。被告以原告申请注册的第30290975号“新氧安心购”商标(简称诉争商标)构成《中华人民共和国商标法》(简称《商标法》)第三十条所指情形为由，作出被诉决定：诉争商标指定使用在第9类光盘（音像）商品，第35类寻找赞助、医疗用品零售或批发服务，第42类包装设计服务，第45类警卫服务、家务服务、服装出租、个人服装搭配咨询、交友服务、婚姻介绍、在线社交网络服务，知识产权咨询和法律研究服务上的注册申请予以初步审定，诉争商标指定使用在其余复审服务上的注册申请予以驳回。原告诉称：一、第15153796号“新氧”商标(简称引证商标八)已被无效宣告。二、诉争商标与第15604325号“新氧NEW＆YOUNG”商标(简称引证商标一)、第16803111号“新氧”商标(简称引证商标二)、第7237998号“新氧及图”商标(简称引证商标三)、第15689691号“新氧”商标(简称引证商标四)、第19249460号“新氧”商标(简称引证商标五)、第19249607号“新氧NEW＆YOUNG”商标(简称引证商标六)、第15689691号“新氧”商标(简称引证商标七)、第24935468号“新氧医美”商标(简称引证商标九)区别明显，不构成近似。三、引证商标一至七已被提起撤三申请。四、类似商标已获准注册。因此，请求法院撤销被诉决定并责令被告重新作出决定。被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求判决驳回原告诉讼请求。本院经审理查明：一、诉争商标1.申请人：原告。2.申请号：30290975。3.申请日期：2018年4月17日。4.标识：5.指定使用商品或服务（第3、5、9、35、42、45类、类似群0303；0301-0302；0304-0310；0506-0508；0501-0503；0902；0906-0907；0901；0908；0923；3501-3504；3506-3507；3508-3509；4209；4211-4212；4220；4216；4505；4501-4503；4506）：个人清洁或祛味用下体注洗液等。二、引证商标（一）引证商标一1.注册人：泰州俊丽昂生物技术有限公司。2.申请号：15604325。3.申请日期：2014年10月29日。4.专用权期限至2026年7月13日。5.标识：6.核定使用商品（第3类、类似群0306-0307）：口红等。（二）引证商标二1.注册人：泰州俊丽昂生物技术有限公司。2.申请号：16803111。3.申请日期：2015年4月24日。4.专用权期限至2026年7月13日。5.标识：6.核定使用商品（第3类、类似群0306-0307）：口红等。（三）引证商标三1.注册人：上海钰卓实业有限公司。2.申请号：7237998。3.申请日期：2009年3月9日。4.专用权期限至2030年7月20日。5.标识：6.核定使用商品（第3类、类似群0301-0302）：清洗用洗涤碱等。（四）引证商标四1.注册人：梁丽君。2.申请号：15689691。3.申请日期：2014年11月14日。4.专用权期限至2026年3月13日。5.标识：6.核定使用商品（第3类、类似群0304-0305；0308-0310；0301；0306-0307）：研磨材料等。（五）引证商标五1.注册人：泰州俊丽昂生物技术有限公司。2.申请号：19249460。3.申请日期：2016年3月8日。4.专用权期限至2027年4月13日。5.标识：6.核定使用商品（第5类、类似群0501-0502；0506）：医药制剂等。（六）引证商标六1.注册人：泰州俊丽昂生物技术有限公司。2.申请号：19249607。3.申请日期：2016年3月8日。4.专用权期限至2027年4月13日。5.标识：6.核定使用商品（第5类、类似群0501-0502；0506）：医药制剂等。（七）引证商标七1.注册人：梁丽君。2.申请号：15689691。3.申请日期：2014年11月14日。4.专用权期限至2026年3月13日。5.标识：6.核定使用商品（第3类、类似群0304-0305；0308-0310）：研磨材料等。（八）引证商标八1.注册人：北京绿色时光网络科技有限公司。2.申请号：15153796。3.申请日期：2014年8月14日。4.专用权期限至2025年9月27日。5.标识：6.核定使用商品（第9类、类似群0901）：已录制的计算机程序（程序）等。（九）引证商标九1.注册人：南京新氧医疗美容诊所有限公司。2.申请号：24935468。3.申请日期：2017年6月22日。4.专用权期限至2028年9月20日。5.标识：6.核定使用商品（第9类、类似群0902；0904；0909；0921；0923）：自动售票机等。三、其他事实原告在庭审过程中明确表示对被诉决定作出的程序、被诉决定关于商品类似方面的认定均不持异议，并向法院提交了引证商标八的无效决定等证据以支持其诉讼请求。另查，引证商标八已被宣告无效，相关公告发布在第1700期《商标公告》中。上述事实，有诉争商标和引证商标的档案、行政阶段相关材料及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为诉争商标是否构成《商标法》第三十条规定之情形。《商标法》第三十条规定:“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种或类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”本案中，引证商标八已被无效，不再构成诉争商标申请注册的在先障碍。至本案审理终结，引证商标一至七尚处于有效注册状态，构成诉争商标申请注册的在先障碍。诉争商标与引证商标一至七、九均含有显著识别文字部分“新氧”，故诉争商标与引证商标一至七、九二构成近似商标。原告提到的其他商标的注册情形，不能成为诉争商标与引证商标一至七、九不近似的依据。但鉴于引证商标八已不再构成诉争商标申请注册的在先障碍，且对本案审理结果有实质影响，故被告应重新予以审查。综上，鉴于新的事实，被诉决定应予撤销。原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。鉴于本院采纳了原告在诉讼阶段提交的新证据，故本案诉讼费由原告负担。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（二）项之规定，本院判决如下：一、撤销被告国家知识产权局作出的商评字【2020】第117128号关于第30290975号“新氧安心购”商标驳回复审决定；二、国家知识产权局重新作出审查决定。案件受理费一百元，由原告北京新氧科技有限公司负担(已交纳)。如不服本判决，各方当事人可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  司品华人民陪审员  庄静兰人民陪审员  郭伟红二〇二〇年九月二十五日法官 助理  刘月庆书 记 员  李益晨