福建省周宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0925民初565号 原告：福建省周宁县供销企业总公司，住所地周宁县狮城镇西街**，统一社会信用代码：913509257053158543。 法定代表人：郑孝毅，系公司总经理。 委托诉讼代理人：周敦贞，福建宁仁律师事务所律师。 被告：福建万**发发商业发展有限公司，住，住所地福建省周宁县狮城镇虎岗工业园区**楼一社会信用代码91350925096757787T。 法定代表人：陈淑楠，系公司总经理。 委托诉讼代理人：孙蔡章，福建惠尔律师事务所律师。 第三人周宁县爱农电子商务有限公司，住，住所地福建省周宁县狮城镇虎岗工业园区**楼**一社会信用代码91350925MA2XNF1F6T。 法定代表人：张家莲，系公司经理。 第三人：福建供销电子商务有限公司，住，住所地福建省福州市鼓楼区西街道八一七路**供销大厦****一社会信用代码：91350800MA34746E82。 法定代表人：倪成，系公司经理。 委托诉讼代理人：赵燕鹏，男，住福建省漳浦县。 原告福建省周宁县供销企业总公司（以下简称“周宁供销公司”）、与被告福建万**发发商业发展有限公司（以下简称“万**公司”）、第三人周宁县爱农电子商务有限公司（以下简称“爱农公司”）、福建供销电子商务有限公司（以下简称“福建电子公司”）合同纠纷一案，宁德市中级人民法院于2019年10月28日裁定发回重审。本院于2020年6月3日立案受理后，依法另行组成合议庭并公开开庭进行了审理，原、被告及第三人福建电子公司均委托诉讼代理人到庭参加诉讼，第三人爱农公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、判令万**公司赔偿其实际投资款89万元；2、判令万**公司赔偿其场地装修款91.53968万元；3、判令万**公司向其支付违约金5万元；4、判决解除原、被告签订的合作协议。原告主张的事实和理由：2015年9月30日，原、被告签订《合作协议书》，约定双方共同投资组建爱农公司，由原告持股40%，由被告持股60%，并且由原告租用位于周宁县××工业区××市场管理有限公司（以下简称灿鑫市场）2号楼2层楼约1800平方米的场地并投入40万元资金用于支付租金及装修作为办公场地，此外另行货币投资；由被告以部分场地以每平方米每月8元计算的租金及场地装修费折价入股。同时协议还约定在合作期间，如发生不可预见之情况，致使场地不能正常使用，万**公司需向原告补偿场地建设费，任何一方不履行协议内容，造成另一方损失，应依法赔偿，并支付给另一方违约金5万元。事后，原、被告依约设立了爱农公司并进行了投资，原告先后投资达89万元，被告依约提供灿鑫市场场所作为其出资，随后第三人又委托被告将上述场所进行装修，装修投资共计228.8492万元。然而被告提供的场所在使用权上存在重大障碍，无法正常使用。 被告万**公司辩称：一、本案中原告诉请第一项自述投资89万元，投资款已经投入到第三人爱农公司，原告已经取得相应股份，根据协议中第一条约定以成立公司约定为准，不存在被告赔偿原告89万元投资款的情况。二、本案的第二项诉请，原告并不是适格的主体，原告并没有花费任何装修款的证据，场地是爱农公司和万**云装直接联系装修的，和原告没有任何关系。适格原告应当是爱农公司而不是原告。三、本案的第三项诉请，我方已经按照协议成立了爱农公司，该事实由我方提供的证据审计报告为证。所以不存在我方没有出资的行为。四、本案的第四项诉请，协议我方已经如约履行，不存在解除的事实和法律依据。合约已经按照约定履行终止。五、已经抵押的场地和被法院查封的场地，我方是2014年和案外人灿鑫市场签订了租赁合同，当时灿鑫市场并没有将市场抵押给周宁县农村信用社。并不存在原告所说的场地无法使用。虽然我方承认灿鑫市场已经被查封。我方认为是原告并不想履行合约，故意说场地不能使用。六、灿鑫市场系周宁县政府的重点招商引资政策，我方认为不属于违法建筑，即使是违反建筑，原告也应当要支付租金。故其请求驳回原告诉讼请求。 第三人福建电子公司辩称：任何一方如对我方有造成任何损失，我方将依法起诉。 第三人爱农公司未做答辩。 经审理查明，原告向本院提供下列证据用以证明其主张： 证据1、原告的营业执照、企业法人身份证明及郑孝毅居民身份证复印件，拟证明原告的主体资格。证据2、《合作协议》复印件，其中载明：原、被告约定双方共同投资组建周宁县爱农商务有限公司，原告持股40%，被告持股60%；爱农公司租用被告位于周宁县××工业区××市场××号楼××层楼，约1800平方米（以实际出租为准），并投入资金40万元用于支付场地装修及场地租金作为办公场地；被告以部分场地租金（以每月8元／平方米计算）及场地装修费折价入股；本协议合作期间，如发生不可预见情况，致使场地不能正常使用，被告需要向原告补偿场地建设费用，协议生效后，任何一方不履行协议内容，造成另一方损失，应依法赔偿，并支付另一方违约金5万元。证据3、万**公司、爱农公司内资企业登记基本情况表各一份，拟证明被告及第三人组织情况，其中被告提供的用以设立第三人爱农公司用的灿鑫市场2栋2楼即第三人的办公场所是违章建筑。证据4、强制腾迁公告复印件，证明2018年5月3日，周宁县人民法院在（2017）闽0925执360号执行案件中，做出《强制腾迁公告》，因福建灿鑫建材市场管理有限公司未履行法律文书确定的义务，周宁县人民法院将拍卖灿鑫市场的抵押物即坐落于周宁县狮城镇虎岗工业园集中区1幢1至3层3号厂房、周宁县狮城镇虎岗工业园集中区2幢1至3层3号厂房、周宁县狮城镇虎岗工业园集中区内1幢1层，周宁县狮城镇虎岗工业园集中区2幢1层的房产，并责令以上房产的租户在公告张贴或见报之日起30日内申报权益，违法占用人应自行迁出，拒不迁出的将采取断水断电等强制措施（因为2楼是违规建设的，不在搬迁范围）用以证明被告提供的场地即作价出资的产权和使用权存在重大的法律障碍，实际无法使用，被告未依法依约履行出资义务。证据5、最高额抵押借款合同、房地产抵押合同复印件，证明2014年7月9日灿鑫市场与周宁县农村信用合作联社签订了《最高额抵押借款合同》，约定灿鑫市场最高贷款余额800万元；同日，灿鑫市场与信用社签订《房地产抵押合同》，约定将周宁县狮城镇虎岗工业园集中区1幢3层、周宁县狮城镇虎岗工业园集中区2幢1层（周房权证狮城字第2××8号、周国用（2012）第2××8号）、周宁县虎岗工业集中区1层（周房权证狮城字第2××7、周国用（2013）第4××3号）房屋抵押给周宁县农村信用合作联社。说明被告提供的场地即作价出资的产权和使用权存在重大的法律障碍，提供的场地属于违规建设，没有获得使用权证，实际无法使用，被告未依法全面履行出资义务。证据6、周房权证狮城字第2××8号、周国用（2012）第2××8号、周房权证狮城字第2××7号、周国用（2013）第4××3号房产证复印件。用以证明位于周宁县××工业园××幢××层××号××房××工业园××幢××层××层××号××房××工业园××幢××层，房屋所有权归灿鑫市场所有，被告不享有周宁县××工业区××市场××号楼××层楼的所有权，实际不能履行出资义务。证据7、中国工商银行业务回单（付款）凭证、收款收据、财政性资金（直接）支付凭证复印件，证明原、被告签订合同后原告分12次货币投资，货币投资总额达89万元。证据8、《房屋、店面租赁合同》复印件，证明被告与第三人爱农公司订立租赁合同。证据9、委托代理装修工程承包协议、供销公司存款支取单复印件，证明第三人爱农公司委托被告对爱农公司办公场所进行装修，五次装修费用共计装修费达228.8492万元，从而造成原告和第三人爱农公司的损失。证据10、大额普通贷记往来账、周宁县农村信用社交易记录单复印件，用以证明被告为获取《审计报告》，达到其不可告人的目的，于2017年9月5日通过肖木通持有的周宁县农村信用合作联社账户向第三人周宁县爱农电子商务有限公司户头打款300万元，于次日骗取瑞华会计师事务所福建分所审计人员获得审计资料，后于同月6日和7日分三笔共计300万元偿还肖木通。证据11、（2018）闽0925民初782号民事裁定书，用以证明第三人爱农公司起诉被告、法定代表人张家莲不顾公司利益与被告共同损害原告利益。证据12、闽东日报的遗失声明及公告，证明爱农公司的一切都在虚假运作，张佳莲在闽东日报登了公章的遗失声明，原告方在2019年又致函给闽东日报，随后闽东日报又刊登了一份公告证明此前的遗失声明作废。 被告万**公司质证称，对证据1三性没有异议；对证据2真实性无异议但关联性与证明目的有异议，原、被告已经成立了公司，以工商注册为准，并且被告提供了证据3刚好证明爱农电子商务有限公司已经在工商部门登记过了，爱农公司又与被告签订了另外一份合同，所以我们认为本案原告主体不适格；对证据3三性没有异议，刚好印证了被告的答辩意见；对证据4的真实性、合法性无异议但关联性有异议，案外人灿鑫市场在法院拍卖前甚至在房产抵押前已经将房屋租赁给被告并签订租赁合同，合同时间是2014年6月，租赁的期限至2024年5月，万**公司与爱农公司签订的租赁合同为2015年10月20日至2020年10月20日，周宁县人民法院腾迁公告为2018年5月3日是在签订合同之后才有的，根据《中华人民共和国合同法》的规定，买卖不破租赁，同时灿鑫市场现在还在使用，我方和第三人爱农公司签订的是房屋租赁合同，不存在过户的说法；对证据5真实性、合法性无异议但关联性有异议，法律没有规定抵押了不能租赁。案外人灿鑫市场跟被告签订的合同时间在前，案外人将抵押物抵押是在2014年7月9日将房屋进行抵押，退一步讲，爱农公司自2015年11月4日已经正常使用至今；对证据6的真实性没有异议但证明内容有异议，该场地是由万**公司转租给爱农公司，场地的租金作为出资，场地已经在使用了，即使合同是无效的，万**公司还是要支付租金的；证据7的真实性合法性无异议但关联性有异议，这是属于投资款，原、被告签订协议合股投资设立第三人爱农公司，原告已经取得相应股份，原告不能因为经营没有达到预期目的就要求退回投资款，简而言之就是投资有风险、风险要自负；对证据8三性没有异议，能证明我方以租金的方式履行了出资义务。对证据9的三性没有异议，对证明目的有异议，若有起诉也应该由第三人起诉；对证据10的三性没有异议但证明内容有异议，证明装修已经实际使用，场地至今还在使用，并不是原告所说的不能使用，对肖木通的转账凭证，与本案无关；对证据11的真实性合法性没有异议，关联性有异议，该案起诉没有法定代表人签章，诉状上都没有法人签字。对证据12的真实性合法性没有异议，对证明目的有意见，不能证明张佳莲的行为侵害了原告和第三人爱农公司的利益。 第三人福建供销公司质证称，对原告方提供的证据均没有异议。 被告为证明相关事项，向本院提供如下证据予以证明： 证据1、2011年第十三次周宁县人民政府常务会议纪要、挂牌成交确认书、周国用（2011）第4××3号国有土地使用权证、周房权证狮城字第2××7号房屋所有权证、周房权证狮城字第2××8号房屋所有权证复印件、2014年6月1日灿鑫市场与被告的房屋店面租赁合同复印件两份、2015年8月1日被告与第三人爱农公司的房屋店面租赁合同三份。用以证明第三人爱农公司从被告人处承租的房屋系周宁县政府重点立项的合法项目。证据2、瑞华会计师事务所（2017）35030050号审计报告复印件。其中载明：根据爱农公司2017年9月6日形成的“股东会议决议”，将本期拨付给本公司的461.95万元中的355万元作为股本。用以证明被告已按投资协议向第三人缴纳了所有投资款项。证据3、照片打印图片，证明第三人已经设立并正常经营，相关部门领导也有来爱农公司考察。证据4、光盘一份，证明第三人爱农公司仍在正常经营。 原告对被告所提供的上述证据质证称，对证据1真实性合法性无异议但关联性有意见，不能证明被告所提供的场所不存在法律障碍，被告认为灿鑫市场合法，该证据无法支持被告的主张。合同的主体是灿鑫市场，法人是魏忠福，而万**公司的法人是张家莲，双方是父子关系，明知灿鑫市场房产存在重大的法律障碍，却签订了租赁合同将其作为爱农公司的场地使用，致使原告方进行投资。原告方没有说灿鑫市场所有的建筑不合法，只是说灿鑫市场提供给爱农公司工商登记和作为经营场所的2幢2楼不合法。对证据2审计报告的三性均有异议，我方认为该份证据是虚假的，该份证据不能作为证据使用，我们认为审计报告存在相关人员虚假的情况，导致审计报告不真实，所以不能作为证据使用，证据3、4的三性均有异议，不知道证据的来源，不符合证据要求的规则，该组证据不能支持被告的主张。 第三人福建电子公司对被告方提供的证据质证称，对被告方提供的证据均没有意见。 第三人福建电子公司未向法庭提供证据。 本庭依职权调取了两份证据：1、2018年10月22日爱农公司的股东会决议，拟证明新增股东福建电子公司，福建电子公司认缴350万，占股份49.9%。2、2019年6月20日的股东会决议，拟证明公司决定场地从2019年6月30日起不再承租等。 原告对本院依职权调取的证据质证称，对证据1没有异议，但是证据1对本案没有关联，原告的起诉是因为和被告签订的合作协议产生的，该公司的场所无法使用，造成的损失。增加股东是在造成损失之后，和本案的诉争无关。对证据2有异议，作为原告方没有在股东会决议上盖章。 被告对本庭依职权调取的证据质证称，对证据1的三性没有异议。对证据2的三性没有异议，召开股东会决议的时候通知了三个股东，三个股东均在场，退一步说，有三分之二的股东已经同意，不影响股东会决议。 第三人福建电子公司对本院依职权调取的证据质证称，对证据1的三性没意见，我方是通过财产拨款实际到账的，是实际投入，并不是认缴。管理方面是由原告和被告共同管理的，我方是不参与管理的。对证据2认为当时我们召开了协调会，为了避免公司亏损，原告当时是不愿意盖章，我方认为超过三分之二的股东已经同意了，不影响股东会决议的通过。 本院认为，原告方提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12，被告提供的证据1、2，本院调取的均为书证，能体现与本案相关联的事实，本院予以采信；对被告提供的证据3照片及证据4视频材料，亦能与本案事实相关联，本院予以采信。 根据当事人陈述及采信证据，本院认定案件事实如下：2015年9月30日，原、被告签订了《合作协议书》，协议书约定：双方共同投资组建爱农公司，由原告持股40%，由被告持股60%，由原告租用被告拥有承租权的位于周宁县××工业区××市场××号楼××层楼的场地并投入40万元进行装修及支付租金，由被告以相同地点的另一部分场地的承租租金及场地装修费用折价入股。原、被告双方提供承租场所范围为周宁县狮城镇下炉工业区灿鑫市场3栋9号门面、1栋10、11、12号门面、2栋2层门面。该协议还约定在合作期间，如发生不可预见之情况，致使经营场地不能正常使用，被告需向原告补偿场地建设费，任何一方不履行协议内容，造成另一方损失，应依法赔偿，并支付给另一方违约金5万元。事后，原、被告依约于2015年11月4日设立了爱农公司，股东为原、被告两公司，注册资本为355万元，原告出资额为181.05万元，被告出资额为173.95万元。原告至2017年9月6日止缴纳出资现金为89万元，而被告场地承租使用权折价投资入股，并与爱农公司签订的租赁合同约定租赁期限至2020年7月31日、2020年10月19日。爱农公司成立后于2016年间委托被告将上述场所发包给装修公司装修，共计花费装修费228.8492万元。爱农公司在经营期间，于2018年5月3日周宁县人民法院公告告知该市场内的各租户，须拍卖灿鑫市场所拥有的周宁县狮城镇下炉工业区灿鑫市场房产，对合法租赁权益将依法维护，违法占用人在公告30日内予以迁出，拒不迁出的将采取断水断电等强制措施。爱农公司所使用的场所中其中2栋2层无房产证，后爱农公司继续经营，2018年10月22日爱农公司股东会决议，新增股东福建电子公司并扩大公司资本，福建电子公司认缴350万，占股份49.29%。2019年6月20日爱农公司股东会决议，决定从2019年6月30日起不再承租场地，暂停营业。周宁县狮城镇下炉工业区灿鑫市场至今照常经营，尚无断水断电等影响经营的情况。 本院认为，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东不按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已缴纳出资的股东承担违约责任。本案中原告认为被告提供的场地存在法律障碍而无法使用，进而无法折价作为被告的投资，并影响其投资，因此要求被告承担违约责任。从证据《合作协议》、《场地租赁合同》等证据体现原、被告双方投资的范围包含被告提供的场地承租权，其中包含该场所2栋2层属无房产证。虽然该场所无房产证，但第三人爱农公司从2015年11月4日设立公司起至2019年6月30日暂停营业止均在该场所经营，经营期间于2018年10月22日第三人爱农公司还增设股东福建电子公司，增资355.03万元。周宁县人民法院于2018年5月3日对周宁县狮城镇下炉工业区灿鑫市场房产做出强制腾迁公告，从爱农公司在其后还在该场所增资经营等可见并未因2栋2层无房产证而影响其经营，且周宁县狮城镇下炉工业区灿鑫市场至今各商户均在正常经营，若因公告行为导致爱农公司的损失，也应由爱农公司就损失向房产出租人请求赔偿。作为本案被告其在2015年11月用该场所的承租权折价投资，其已如实承担了场所承租权折价进行投资的义务，且该场所爱农公司也长期使用，故被告不应向原告承担违约责任。本案原告请求依据《合伙协议》的约定要求被告赔偿投资款等，因原、被告根据《合伙协议》的约定进行投资，设立了爱农公司，相关的投资款已转化为公司的注册资本，根据证据《审计报告》显示爱农公司实收原告投资资本为181.05万元，故原告在《合作协议》的相关权利义务因公司的成立，已转化为公司股东的权利义务，合作协议已履行完毕，现原告要求被告赔偿投资款，并要求解除双方签订的《合作协议》的请求，法律依据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国合同法》第九十一条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 驳回原告福建省周宁县供销企业总公司的诉讼请求。 本案案件受理费21498元，由原告福建省周宁县供销企业总公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳方法：到本院领取省财政厅印制的诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  兰祖云 人民陪审员  陈晓琼 人民陪审员  叶珍珍 二〇二〇年九月十日 书 记 员  张明卿 附本案主要适用法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。 第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 《中华人民共和国合同法》 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。