广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤03民终11715号上诉人（原审被告）：黄顺德。委托诉讼代理人：周志荣，广东人为律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马磊。委托诉讼代理人：郭晓玉，广东金唐律师事务所律师。委托诉讼代理人：王腾洲，广东金唐律师事务所律师。原审被告：全慧姗。委托诉讼代理人：周志荣，广东人为律师事务所律师。上诉人黄顺德因与被上诉人马磊、原审被告全慧姗民间借贷纠纷一案，不服广东省深圳前海合作区人民法院作出的（2016）粤0391民初2344号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。黄顺德上诉请求：1.撤销一审判决第一项,并依法改判；2.本案的上诉费由马磊承担。事实和理由：一、本案程序是否合法存疑。黄顺德因居住在香港,并未收到本案相关诉讼资料及诉讼文书,未能到庭说明情况。在未确定本案诉讼文书己依法进行公告的情况下,黄顺德对本案程序是否合法存疑。二、一审判决认定事实错误,黄顺德向马磊借款本金为75万元,已还款20万元人民币。黄顺德向马磊借款本金为75万元,在2016年10月8日,黄顺德妻子全慧姗分四笔向马磊账户以及案外人马某账户（该账户为本案所涉借款的转账账户）共还款人民币15万元整,该四笔转账均注明为“黄顺德还款”（见黄顺德提交证据“银行对账单”）。黄顺德还曾通过支付宝向马磊转账5万元。马磊答辩称：一、黄顺德的欠款本金是753970元，而非黄顺德所说的75万元，此外753970元已经扣减了黄顺德所说的偿还的15万元。二、黄顺德的上诉状所说已通过支付宝向被黄顺德偿还5万元，此笔还款不予确认，且黄顺德没有提交相关证据。全慧姗陈述意见称：与黄顺德的上诉意见一致。马磊向一审法院起诉请求：1.判令黄顺德、全慧姗立即返还其借款本金人民币77万元（以下所涉币种均为人民币），并自借款日开始依月息1.5分计付利息，息随本清，并向马磊支付违约金；2.由黄顺德、全慧姗承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：2014年9月15日，案外人马某向黄顺德银行账户转账10万元（以下转账双方同），2015年3月10日转账4.5万元，2015年3月18日转账1.5万元，2015年4月21日转账99970元，2015年7月14日转账5万元，2015年8月8日转账1.3万元，2015年10月7日转账10万元，2015年10月12日转账4.2万元，2015年12月9日转账18.9万元。马磊庭审中称案外人马某另通过香港银行账户于2014年11月份左右按黄顺德、全慧姗要求转账到黄顺德、全慧姗母亲名下银行账户10万元。以上合计753970元。案外人马某提交证明称其与黄顺德、全慧姗不存在债权债务关系，其向黄顺德、全慧姗银行账户转账均是受马磊委托向黄顺德、全慧姗支付借款，由此产生的相应权利义务均由马磊承担。马磊提供《借款合同》载明：黄顺德借款10万元整，借款期限为2014年9月12日至2014年12月12日。黄顺德于合同上签名捺印。马磊提供《借款合同》载明：黄顺德借款20万元整，借款期限为2015年3月10日至2015年6月10日。借款期内月息1.5%；逾期利息按同期银行贷款利率的四倍计算。黄顺德于合同上签名捺印。马磊提供《借款合同》载明：黄顺德借款40万元整，借款期限为2015年9月10日至2016年9月9日。借款期内月息2%；逾期利息按同期银行贷款利率的四倍计算。黄顺德于合同上签名捺印。2016年9月7日，马磊与黄顺德、全慧姗签订一份合同，约定：借款金额为77万元整，借款用途为个人周转，借款利息为月息1.5%，借款期限为2017年3月1日前结清本息。黄顺德用本人（夫妻）房产提供借款担保作为借款抵押品，所拥有的其他资产也作为履行本借款的担保。如不按合同约定偿还本金及利息，马磊有权随时收回借款，由黄顺德承担借款总额百分之十的违约金。黄顺德妻子即全慧姗知晓本笔借款，对借款的担保也了解。马磊与黄顺德、全慧姗均在合同上签名捺印。马磊申请财产保全。一审法院依法作出民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结黄顺德、全慧姗名下价值881650元的财产。产生保全费4928.25元。马磊庭审中并主张利息以实际转账金额753970元为本金，按年利率18%从2016年11月10日起算；违约金自2017年3月1日起按年利率6%，以不超过借款总额10%为限计算。一审法院认为，本案为涉香港特别行政区合同纠纷，双方未选择合同适用的法律，黄顺德虽为香港特别行政区居民，但马磊、全慧姗及合同的签订地、实际履行地等均在中华人民共和国内地，故根据最密切联系原则，应适用中华人民共和国内地法律作为准据法对本案进行审理。合法的借贷关系受法律保护，双方均应按照合同约定履行各自的义务。马磊提交的《借款合同》、转账记录及庭审陈述等能相互印证，故一审法院认定马磊已向黄顺德发放借款本金753970元。黄顺德未到庭，亦未向一审法院提交书面答辩意见和证据，应依法承担举证不利的后果。故马磊诉求黄顺德偿还借款753970元，一审法院予以支持。关于利息的计算问题，《借款合同》中约定利息按月利率1.5%（年利率18%）计算，马磊庭审中称利息按年利率18%计算，并称违约金按年利率6%，以不超过借款总额10%为限计算，未违反合同约定和法律规定，一审法院予以支持。马磊主张黄顺德、全慧姗于2016年10月份未再支付利息，自2016年11月10日起计算利息，未违反法律规定，一审法院予以支持。合同约定借款期限截止至2017年3月1日，故马磊诉求自2017年3月1日起算违约金，一审法院亦予以支持。本案中全慧姗作为黄顺德妻子于《借款合同》中签名捺印，并注明其知晓此笔借款，也了解借款的担保。故涉案债务应按夫妻共同债务处理。马磊诉求全慧姗偿还上述款项，一审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、黄顺德、全慧珊应于判决生效之日起十日内偿还马磊借款本金人民币753970元及利息和违约金（利息以人民币753970元为本金，按年利率18%，自2016年11月10日起计算至还清之日止；违约金以人民币753970元为本金，按年利率6%，自2017年3月1日起计算至还清之日止，违约金以不超过借款总额753970元的10%为限）；二、驳回马磊的其他诉讼请求。一审案件受理费人民币12616.5元，保全费人民币4928.25元，公告费酌定为人民币390元，共计人民币17934.75元，由马磊负担人民币2445.75元，黄顺德、全慧珊负担人民币15489元。本院认定事实：本案二审期间，黄顺德提交的全慧姗在中国民生银行股份有限公司惠州分行营业部账户的个人账户对账单载明，全慧姗于2016年10月8日向马磊转账75000元，向马某转账75000元，转账摘要信息均为“黄顺德还款”。马磊确认其收到上述还款共计150000元。黄顺德对一审判决的利息及违约金计算方式无异议。黄顺德、马磊均确认黄顺德尚欠马磊的借款本金为631309.55元（753970元-122660.45元）。全慧姗认为自己并未对该笔借款进行担保，仅签名确认知晓该笔借款，因此不应承担偿还义务。一审法院认定的其他事实属实。另查明，一审法院通过司法专邮分别向黄顺德在香港的地址、全慧姗身份证载明地址邮寄送达了本案传票等诉讼材料，另委托香港法院向黄顺德在香港的地址送达了本案传票等诉讼材料，均未送达成功。一审法院遂于2017年12月12日在人民法院报上向黄顺德、全慧姗公告送达了本案传票等诉讼材料。本院认为：本案为涉港民间借贷纠纷，各方当事人对原审法院适用内地法律审理本案均无异议，本院予以照准。根据各方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点为：一、一审程序是否合法。黄顺德主张一审期间未收到本案诉讼材料，未确定诉讼文书已依法进行公告。本院认为，经核实，一审法院在经过邮寄、委托香港法院送达而无法成功送达之后，在人民法院报上向黄顺德、全慧珊公告送达了传票及其他诉讼材料，程序符合法律规定。二、欠款金额。2014年9月15日—2015年12月9日期间，马磊向黄顺德实际交付的借款本金为753970元，2016年9月7日双方当事人在合同中约定的借款金额77万元与上述实付借款本金之间的差额16030元（770000元-753970元）实为此前欠付的利息。黄顺德二审提交的证据表明其于2016年10月8日向马磊还款150000元，经黄顺德与马磊当庭核实，双方均确认上述150000元中偿还利息27339.55元（2016年9月8日—10月8日期间本金753970元以每月1.5%计算的利息11309.55元，加上此前欠付的利息16030元），偿还本金122660.45元（150000元-27339.55元），尚欠本案借款本金为631309.55元。故，黄顺德还须向马磊支付的利息和违约金相应变更为：利息以人民币631309.55元为本金，按年利率18%，自2016年11月10日起计算至还清之日止；违约金以人民币631309.55元为本金，按年利率6%，自2017年3月1日起计算至还清之日止，违约金以不超过借款总额753970元的10%为限）三、全慧姗是否应承担还款责任。本院认为，首先，全慧姗未对一审判决提起上诉，二审中对一审判决提出异议不符合民事诉讼程序的规定。其次，2016年9月7日全慧姗在合同中签字确认“黄顺德妻子即全慧姗知晓本笔借款，对借款的担保也了解”，全慧姗通过其账户于2016年10月8日偿还本案借款150000元，表明全慧姗同意该笔借款，并实际履行了借款合同，故应认定涉案借款为黄顺德与全慧姗夫妻共同债务，全慧姗亦应承担还款责任。综上，因本案二审出现新的证据，本院根据重新查明的事实，对一审判决与事实不符的部分予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省深圳前海合作区人民法院作出的（2016）粤0391民初2344号民事判决第二项；二、变更广东省深圳前海合作区人民法院作出的（2016）粤0391民初2344号民事判决第一项为：上诉人黄顺德、原审被告全慧姗应于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人马磊借款本金人民币631309.55元及利息和违约金（利息以人民币631309.55元为本金，按年利率18%，自2016年11月10日起计算至还清之日止；违约金以人民币631309.55元为本金，按年利率6%，自2017年3月1日起计算至还清之日止，违约金以不超过借款总额753970元的10%为限）；三、驳回被上诉人马磊其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币12616.5元，保全费人民币4928.25元，共计人民币17544.75元（被上诉人马磊均已预交），由被上诉人马磊负担人民币3230.39元，上诉人黄顺德、原审被告全慧姗负担人民币14314.39元。二审案件受理费人民币4300元（上诉人黄顺德已预交），由被上诉人马磊负担人民币3225元，由上诉人黄顺德、原审被告全慧姗负担人民币1075元。由一审法院向被上诉人马磊退还人民币14314.39元，由本院向上诉人黄顺德退还人民币3225元。上诉人黄顺德、原审被告全慧姗应于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳由其负担的一审诉讼费用人民币14704.39元，被上诉人马磊应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳由其负担的二审诉讼费用人民币3225元，逾期未缴纳的，法院将强制执行。本判决为终审判决。审判长 胡  曲  云审判员 石    磊审判员 林  建  益二〇二〇年九月十一日书记员 陈永雪（兼）附：法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。.第二百一十条【自然人间借款合同的生效时间】自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。2.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。