甘肃省高级人民法院民事裁定书（2020）甘民终186号上诉人（原审原告、执行案外人）：陈恩娟，女，1963年7月l2日出生，汉族，自由职业，住福建省长乐市吴航河乾巷**。委托诉讼代理人：高炜，北京佳行律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：甘肃第五建设集团公司，住所地甘肃省天水市秦州区精表路**。法定代表人：张克诚，该公司董事长。被上诉人（原审被告、被执行人）：清水强盛房地产开发有限公司，，住所地甘肃省天水市清水县永清镇红崖路**法定代表人：黄德金，该公司总经理(已死亡)。上诉人陈恩娟因与被上诉人甘肃第五建设集团公司（以下简称甘肃五建）、清水强盛房地产开发有限公司（以下简称强盛公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，天水市中级人民法院于2018年5月29日作出（2018）甘05民初3号民事判决，陈恩娟不服，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日作出（2018）甘民终674号民事裁定，将本案发回重新审理。甘肃省天水市中级人民法院另行组成合议庭进行了审理，于2019年11月8日作出(20l9)甘05民初29号民事裁定，陈恩娟不服，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。陈恩娟上诉请求：1.请求二审法院撤销(2019)甘05民初29号民事裁定书并查明事实后对该案进行改判或发回原审法院重审；2.一、二审案件受理费由被上诉人全部承担。事实和理由：1.被上诉人强盛公司虽为一人有限公司，但根据《中华人民共和国公司法》的规定，其企业性质为有限责任公司，具有完全的民事行为能力，是适格的被告。2.作为有限责任公司，其代表公司参加诉讼的主体为公司的法定代表人。公司法定代表人资格的产生应依据《中华人民共和国公司法》以及公司章程的规定产生。法定代表人资格属于《中华人民共和国公司法》层面的内容而不应通过继承法律关系产生。一审法院仅以《最高人民法院关于适用的解释》第五十五条之规定驳回上诉人的起诉，属于认定事实不清。3.被上诉人强盛公司法定代表人黄德金死亡后，其子黄晨曾以经理身份代表被上诉人强盛公司参加了与中国平安财产保险股份有限公司伊通支公司以及徐某的机动车交通事故责任纠纷，该案二审判决查明部分明确载明：“另查明，xxx号长城牌轻型普通货车的登记所有人为清水公司，其法定代表人黄德金在本次交通事故中死亡后，该公司暂由黄德金儿子黄晨负责，至今尚未办理法定代表人变更登记。”可见在黄德金身故后，其子黄晨已实际控制了公司(否则案件开庭所需手续、盖章、身份证明理应无法提供)，并以新法定代表人身份代表被上诉人向案外人主张了权利。一审法院仅以黄晨的口头表示草草结案，无视客观事实以及该院其他案件中已查明的事实，应属认定事实不清。综上所述，请求二审法院在查清事实的基础上，充分核查双方证据，依法纠正一审中的错误判决，以维护上诉人的合法权益。甘肃五建辩称：1.结合本案一审认定案件事实，上诉人陈恩娟与强盛公司之间并不存在真实、合法、有效的商品房买卖合同。2.上诉人陈恩娟上诉理由第一项适用法律错误。上诉人陈恩娟诉争标的为商铺，具有明显的投资和经营行为。3.被上诉人甘肃五建对涉案工程享有优先权，并且已被生效裁判文书所确定。4.即使上诉人陈恩娟与强盛公司之间存在真实的买卖合同关系，但因其购买的商铺具有经营性质，其所享有的债权也无法对抗被上诉人甘肃五建所享有的建设工程优先受偿权。陈恩娟向一审法院起诉请求：1.依法确认陈恩娟对被执行人强盛公司开发的名流公馆2号楼3号、26号商铺享有所有权；2.终止对名流公馆2号楼3号、26号商铺的执行。一审法院认定事实：强盛公司法定代表人黄德金于2017年1O月9日因交通肇事死亡。强盛公司系黄德金自然人独资有限责任公司，其营业执照未被注销。涉案清水县动漫城名流公馆3号、26号两套商铺由强盛公司在清水县房地产管理局办理了商品房预售许可，但未办理商品房买卖合同备案。另查明，黄德金现有两名继承人，即黄德金之子黄晨及黄德金的父亲黄昌挺。黄晨和黄昌挺均表示不继承黄德金及强盛公司的财产。一审法院认为，强盛公司系自然人独资有限责任公司，在法定代表人黄德金已死亡的情况下，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十五条规定“在诉讼中，一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的，裁定中止诉讼。人民法院应当及时通知继承人作为当事人承担诉讼”，故本案需通知黄德金的继承人承担诉讼。一审法院经调查，黄德金之子黄晨及黄德金的父亲黄昌挺均表示不继承黄德金及强盛公司的财产，故本案中强盛公司已无继承人参加诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，因强盛公司无继承人参加诉讼，本案缺少一方当事人，故原告的起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第(三)项规定，裁定：驳回陈恩娟的起诉。陈恩娟预交的案件受理费25421.34元予以退回。一审认定的基本事实属实，予以确认。本院另查明，陈恩娟、陈建莺与强盛公司、黄德金民间借贷纠纷一案，一审法院于2016年6月10日作出（2016）甘05号民初25-1号民事裁定书，查封了强盛公司开发的清水县动漫城名流公馆3号、5号、6号、7号、9号、16号、17号、18号、20号、21号、22号、23号、24号、26号共14间商铺和二楼动漫城等房产。甘肃五建与强盛公司建设工程施工合同纠纷一案，一审法院作出（2016）甘05民初33号生效民事判决，在执行过程中作出（2016）甘05执72号执行裁定，对上述房产进行了轮候查封。在对3号、6号、7号、16号、17号、22号、26号7间商铺进行执行拍卖中，陈恩娟、陈建莺提出执行异议，认为其对被执行人强盛公司开发的上述房产享有保全权益，拍卖所得价款应有其受偿。一审法院于2017年11月29日作出（2017）甘05执异39号执行裁定，驳回陈恩娟、陈建莺的异议请求；陈恩娟、陈建莺提出复议申请，甘肃省高级人民法院于2018年3月20日作出（2018）甘执复13号执行裁定，驳回陈恩娟、陈建莺复议申请；陈恩娟、陈建莺提出申诉，最高人民法院于2018年12月21日作出（2018）最高法执监216号执行裁定，撤销甘肃省高级人民法院（2018）甘执复13号和天水市中级人民法院（2017）甘05执异39号执行裁定；指令甘肃省天水市中级人民法院再行审查。目前该案正在审理中。再查明，强盛公司与中国平安财产保险股份有限公司伊通支公司等机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院于2018年10月16日作出（2018）甘05民终526号民事判决，查明：“xxx号长城牌轻型普通货车的登记所有人为清水强盛房地产开发有限公司，其法定代表人黄德金在本起交通事故中死亡后，该公司暂由黄德金儿子黄晨负责，至今尚未办理法定代表人变更登记”。本院认为，陈恩娟作为利害关系人基于其对被执行人强盛公司开发的清水县动漫城名流公馆3号、6号、16号、17号、22号、26号商铺享有保全权益，拍卖所得价款应有其受偿，对一审法院的执行行为提出执行异议，认为一审法院执行程序违法，同时又作为案外人以其对一审法院拍卖的7间商铺中的3号和26号商铺享有完全的财产权利，一审法院对这两套商铺的拍卖行为，侵犯了其合法权益为由提出案外人异议。其所提异议属于执行异议竟合，并且未在异议审查中一并提出。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条规定：“当事人、利害关系人对同一执行行为有多个异议事由，但未在异议审查过程中一并提出，撤回异议或者被裁定驳回异议后，再次就该行为提出异议的，人民法院不予受理。”本案中，陈恩娟作为案外人提出的执行异议系针对一审法院的同一执行行为，该案就争议的事实和异议请求，已经法院审理中，陈恩娟就同一事实再次提出异议，属于重复诉讼。一审判决认为强盛公司无继承人参加诉讼，本案缺少一方当事人，陈恩娟起诉不符合起诉条件的理由不当，应予纠正。综上，陈恩娟的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、处理结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款、第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。上诉人陈恩娟预交的二审案件受理费25421.34元予以退还。审判长 王银伟审判员 李 静审判员 李元博二〇二〇年九月二十三日法官助理 路英杰书记员 杨熙哲