山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终282号 上诉人（原审原告）：运城市东方魅力娱乐有限公司。 被上诉人（原审被告）：方兴舟。 上诉人运城市东方魅力娱乐有限公司（以下简称娱乐公司）因与被上诉人方兴舟合同纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2018）晋0802民初55号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 娱乐公司上诉请求：一、撤销山西省运城市盐湖区人民法院（2018）晋0802民初55号民事判决；二、改判为：方兴舟向娱乐公司支付拖欠承包费320万元及利息；三、诉讼费由方兴舟负担。 事实与理由：一、一审判决以“合同并未生效”为由，对娱乐公司的主张不予支持，认定事实错误。娱乐公司与方兴舟签订的《承包合同》成立、已生效、并实际履行。（一）本案案涉合同已经成立。《合同法》第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立”。本案合同中有娱乐公司和方兴舟签字盖章，依法成立。（二）本案案涉合同已经生效。《合同法》合同法第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效”。第45条规定：“当事人对合同效力可以约定附条件；附生效条件的合同，自条件成就时生效”。本案合同虽然有“并经甲方股东签字后生效”的条款，但是，非合同当事人是否签字，对合同效力有无影响，应从非合同当事人的签字对合同实际履行有无影响，合同是否已经实际履行来进行判定。（1）本案案涉合同的当事人双方为娱乐公司和方兴舟。合同约定的是娱乐公司和方兴舟之间的承包关系。娱乐公司的股东并非合同当事人，合同也未对娱乐公司的股东设定任何义务；故，娱乐公司的股东是否签字，对合同履行并无影响。在合同签订前，娱乐公司的股东会已经以股东会决议的方式，对合同内容进行了表决和确认。该次股东会决议内容，已为人民法院生效法律文书所确认，因有股东会决议的确认，合同上是否有股东的签字，并不影响合同的履行。方兴舟是娱乐公司股东，合同上签字的王某与方兴舟合计持有娱乐公司72.5%的股权，二人所持表决权超过了公司重大事项三分之二以上表决通过的要求，且，娱乐公司的股东在合同履行期间，接收了方兴舟支付的分红款，并未提出任何异议，视为股东对合同内容的确认。娱乐公司的股东非合同当事人，是否签字，对合同的实际履行不产生影响。本案案涉合同已经生效。（2）《合同法》第77条规定，“当事人协商一致，可以变更合同”。据此，当事人可以在合同成立后，变更合同约定的生效条件。法律未对变更的方式进行限制，即当事人协商一致进行变更的方式，可以是书面方式，也可以是口头方式，还可以是行为履行方式。娱乐公司向方兴舟交付经营场所，方兴舟接收后，开始经营管理。娱乐公司履行了主要义务，方兴舟接受。2016年6月至9月期间，方兴舟按照约定，以向娱乐公司股东支付分红款的方式，向娱乐公司缴纳了合同约定的承包费，方兴舟履行付款义务，娱乐公司接受。本案案涉合同已经实际履行，本案案涉合同已经生效。（3）《合同法》第45条规定的约定生效条件，与第44条第2款法定登记生效条件有着本质的区别。第45条的约定条件，系当事人之间的意思表示，可以因当事人之间达成新的意思表示，或实施履行行为而予以变更的，这与第44条第2款法定登记生效要件不因当事人约定而变更，有着本质的区别。本案当事人履行合同约定主要义务的行为，已经变更了合同双方当事人约定的生效条款。本案案涉合同已经生效。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第6条第2款规定：“当事人约定以办理登记备案手续为商品房预售合同生效条件的，从其约定，但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的除外。”《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第4条第2款规定：“当事人约定以办理登记备案手续为房屋租赁合同生效条件的，从其约定。但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的除外”。上述司法解释明确规定，当事人约定的生效条件，可以通过当事人的实际履行予以变更。这与本案情形一致，本案案涉合同已经生效。在案涉合同成立后，双方当事人的实际履行行为，已经将合同约定的生效条件进行变更。（三）本案案涉合同已经实际履行。《合同法》第60条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。本案案涉《承包合同》，对娱乐公司而言，向方兴舟交付承包经营场地，是其在该合同项下主要合同义务；对方兴舟而言，按照合同约定向娱乐公司支付承包费为其主要合同义务。本案中，经营场地已经实际交付给方兴舟，直至现在，也一直由方兴舟占有、使用、经营、管理，证明娱乐公司已经依据合同约定履行了主要义务。对方兴舟而言，支付承包费为其主要合同义务，合同第三条约定：“方兴舟每月承包费20万元，承包费作为娱乐公司股东的当月红利，按持股比例予以分配，乙方不参与分配。”娱乐公司股东实际持股比例为：王某持股55%，方兴舟持股17.5%，黄某持股10%，谢某持股7.5%，李某持股5%，黄某持股5%。根据约定的承包费金额和股东持股比例，黄某每月应分红2万元，谢某每月应得分红15000元，黄某每月应分红1万元，李某每月应分红1万元；约定6月底前支付第一个月承包费。上述内容，是方兴舟在合同项下的主要合同义务，娱乐公司在2016年6月底至9月初，按照前述标准以向黄某、谢某、李某、黄某支付红利的方式支付了承包费，证明方兴舟已经按照约定开始履行其主要义务，合同已经实际履行，合同生效。二、一审判决对合同性质认定错误，让娱乐公司在方兴舟盈利的情况下，通过审计评估另案处理，认定事实错误。作为承包合同纠纷，无论方兴舟在经营中是否盈利，方兴舟均应按照合同约定，向娱乐公司支付承包费。当事人双方对《承包合同》性质和内容无争议。按照合同约定，双方之间是承包关系，而非合作关系，或委托经营关系。承包合同的性质决定，无论承包人在经营期间是否盈利，均应按照约定缴纳承包费。这是承包合同与合作协议、委托合同的本质区别。双方签订的承包合同中，对于承包费的标准、支付方式，均进行明确约定。方兴舟在此之前支付了部分承包费，该行为表明，方兴舟认可在承包合同中承包费的支付与否，与方兴舟是否盈利无关。故，方兴舟应按照合同约定的标准和方式，向娱乐公司支付承包费。一审判决对双方无争议的合同性质认定错误，认定事实错误。综上，一审判决认定基本事实错误；请二审在查明事实的基础上，依法支持上诉请求。 方兴舟辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应驳回娱乐公司的上诉请求，维持一审判决。理由如下：一、涉案《承包合同》未生效，一审对承包合同的效力认定准确。《承包合同》第十三条约定：“本合同经过甲、乙双方签字或盖章，并经甲方股东签字后生效”，可知，双方对承包合同约定了特别生效条件，即：除合同当事人签章外，同时需要娱乐公司全体股东在合同上签字。在合同无娱乐公司股东签字的情况下，一审认定当事人约定的合同生效条件未成就，从而认定涉案合同未生效，于法有据，应予维持。二、合同签订主体并未就合同生效条件作出变更约定，《承包合同》不因当事人部分履行而生效。《承包合同》签订后，因娱乐公司的娱乐经营许可证、餐饮许可证被吊销，以及娱乐公司的法定代表人拒不向方兴舟交付公司印章等原因，方兴舟未实际取得公司经营权，直接导致承包合同履行不能。同时，方兴舟虽向部分股东支付相应款项，但该支付行为不足以认定为对合同主要义务的履行，更不能以此认定双方对合同生效条件作出变更约定。首先，根据合同第3.4条之约定，承包费的支付对象为娱乐公司的法定代表人王某，但是方兴舟并未向王某支付过承包费。其次，如前所述，方兴舟在事实上未向娱乐公司履行合同约定的付款义务，娱乐公司无从接受方兴舟的履行，正因方兴舟未向娱乐公司支付承包费，才导致本案诉讼发生。再次，方兴舟2016年6月至2016年9月期间，共向谢某、李某、黄某支付79390元，仅占6月至9月承包费（总额80万）的9.9%，不能认定为对承包合同主要义务的履行。所以，娱乐公司以各方当事人就合同生效条件进行变更、方兴舟已履行主要义务、且其接受为由，主张《承包合同》已经生效，法律依据不足，不应予以支持。三、一审对合同性质认定无误，裁判结果合理合法。一审在认定《承包合同》未生效的基础上，依据合同法第八条之规定，判决娱乐公司不得依据承包合同，请求方兴舟履行合同主要权利义务，法律适用正确。同时，一审对合同未生效的法律后果，在裁判中予以明确，于法有据。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请驳回上诉，维持一审判决。 娱乐公司向一审法院起诉请求：一、判令方兴舟向娱乐公司支付拖欠的承包费320万元及利息；二、方兴舟负担本案诉讼费。 一审法院认定事实：娱乐公司2013年5月30日成立，王某持股50%，方兴舟持股12.5%，黄某持股10%，李某持股10%，谢某持股7.5%，李某持股5%，黄某持股5%。2013年6月25日，李某将其持有的10%的股份，转让给方兴舟和法定代表人王某各5%，但是，至今未在工商管理机关办理股权变更登记手续。公司法定代表人为王某，监事为方兴舟。2015年12月22日，娱乐公司（甲方）与王某（乙方）签订《东方魅力娱乐会所承包经营合同》，约定：鉴于乙方（王某）现已承包经营，经营期限暂定止2017年2月底；如甲方（娱乐公司）在2016年12月底前无人承包经营会所，本承包合同继续顺延一年，以此类推；三、承包费：乙方（王某）每月承包费为25万元整，乙方（娱乐公司）应在每月25日至30日前，向甲方（娱乐公司）交纳下一个月的承包费25万元，该承包费由甲方（娱乐公司）股东会掌管和支配，作为甲方（娱乐公司）股东的当月红利按持股比例予以分配，乙方（王某）不参与分配；四、乙方（王某）承包经营期间的所有费用开支均由乙方（王某）自行承担，包括但不限于人员工资、社会保险、工伤事故、房屋租金、水电暖费、物业管理费以及与经营相关的一切税费；五、承包方在承包期间，对承包事项享有自主、独立的经营权。2016年6月13日，娱乐公司召开股东会，参会人员有：王某、方兴舟，黄某。会议内容：1.王某承包协议终止，会所交回公司；2.方兴舟承包会所的条件；决议结果：1.解除王某经营东方魅力娱乐会所的承包合同（2015年12月22日签订的承包合同）；2.将东方魅力娱乐会所经营权承包给方兴舟，（具体条款见经营承包合同）；股东王某、黄某在会议记录上签字同意，方兴舟在经营承包合同书上签字同意，黄某有电话录音表示同意。同意决议的股东所持股权占公司股权的87.5%。 2016年6月，娱乐公司（甲方）与方兴舟（乙方）签订承包合同，约定：一、承包事项：甲方（娱乐公司）将娱乐公司的经营权发包给乙方（方兴舟），乙方（方兴舟）享有本合同承包经营期限内的自主经营权，承包方独立核算，依法纳税，自主经营，自负盈亏；在承包经营期限内，乙方（方兴舟）必须在甲方（娱乐公司）法定的经营范围内从事合法经营活动；二、承包经营期限：鉴于乙方（方兴舟）现已承包经营，双方确定承包经营期限至2017年4月13日；如甲方（娱乐公司）在2017年3月底前无人承包经营会所，本承包合同继续顺延一年；三、承包费：乙方（方兴舟）每月承包费为20万元整，乙方（方兴舟）应在每月25日至30日前，向甲方（娱乐公司）交纳下一个月的承包费20万元，该承包费由甲方（娱乐公司）股东会掌管和支配，作为甲方（娱乐公司）股东的当月红利按持股比例予以分配，乙方（方兴舟）不参与分配；四、乙方（方兴舟）承包经营期间的所有费用开支均由乙方（方兴舟）自行承担，包括但不限于人员工资、社会保险、工伤事故、房屋租金、水电暧费、物业管理费以及与经营相关的一切税费；五、承包方在承包期间，对承包事项享有自主、独立的经营权；4.由法人代表王某本人代收承包费；8.承包费必须按期足额支付合同中应承包方支付的费用，延期支付的，经发包方催告仍不履行，发包方有权指派专业会计进行财务监管，查封乙方（方兴舟）所有账目，直至费用全部付清；9.承包方因自身原因导致合同不能继续履行的，应及时通知发包方，经发包方股东会议一致同意后方可终止合同履行；否则，视为无故单方面解除合同，所缴纳的承包费用不再退还；七、3.甲方（娱乐公司）给与乙方（方兴舟）两个月的优惠，优惠期从合同第一个月算起，为（2016年4月13日至6月13日），优惠期内不支付承包费；六月底之前必须支付第一个月的承包费；十三、本合同经双方签字或盖章，并经甲方（娱乐公司）股东签字后生效，本合同一式七份，甲、乙方及各股东各执壹份；合同甲方处有“王某”签字，加盖“运城市东方魅力娱乐有限公司”公章印文，乙方处有“方兴舟”签字，甲方股东签字处空白。此后，娱乐公司由方兴舟管理，但是，娱乐公司的公章、财务章仍由娱乐公司持有。娱乐公司经营期间，曾被公安机关查封。2016年6月27日，方兴舟付给谢某14390元，2016年7月30日，方兴舟再次付给谢某15000元；2016年7月30日，方兴舟付给李某1万元，2016年9月4日，方兴舟再次付给李某1万元（标注承包费）；2016年7月3日，方兴舟付给黄某1万元，2016年7月30日，方兴舟再次付给黄某1万元，2016年9月4日方兴舟又付1万元。 2016年8月4日，黄某、谢某、李某、方兴舟以娱乐公司为被告、王某为第三人，向法院提起公司决议撤销纠纷诉讼，要求撤销2016年6月13日股东会决议；一审法院审理后，于2016年9月23日作出（2016）晋0802民初3789号民事判决；判后，原告黄某、李某、方兴舟、谢某不服，提出上诉。本院于2017年5月6日作出（2017）晋08民终216号民事裁定：撤销原判，发还重审。一审法院重审后，2018年3月6日作出（2017）晋0802民初2291号民事判决；判决书送达后，娱乐公司不服，提出上诉。本院2019年1月3日作出（2018）晋08民终1796号民事判决：驳回黄某、谢某、李某、方兴舟的诉讼请求。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。娱乐公司与方兴舟2016年签订的承包合同第十三条约定，“本合同经过甲、乙双方签字或盖章，并经甲方股东签字后生效”。该合同无其他股东签字，且娱乐公司印章一直由娱乐公司的法定代表人保管，合同未生效。娱乐公司依此合同主张承包费，理据不足，不予支持。对于方兴舟管理娱乐公司期间的盈利情况，可通过审计评估后，另案进行处理。 一审判决：驳回娱乐公司的诉讼请求。案件受理费32400元，诉讼保全费5000元，共计37400元，由娱乐公司负担。 在二审庭审中，双方当事人对下列事实没有异议，本院予以确认：娱乐公司2013年5月30日成立。2016年6月，娱乐公司与方兴舟签订《承包合同》，娱乐公司由方兴舟管理；娱乐公司公章、财务章由娱乐公司持有。娱乐公司经营期间，曾被公安机关查封。2016年6月27日，方兴舟付给谢某14390元，2016年7月30日，方兴舟付给谢某15000元；2016年7月30日，方兴舟付给李某1万元，2016年9月4日，方兴舟付给李某1万元（标注承包费）；2016年7月3日，方兴舟付给黄某1万元，2016年7月30日，方兴舟付给黄某1万元，2016年9月4日方兴舟又付1万元。2016年8月4日，黄某、谢某、李某、方兴舟以娱乐公司为被告、王某为第三人，提起公司决议撤销纠纷诉讼，要求撤销2016年6月13日股东会决议；二审法院2019年1月3日作出（2018）晋08民终1796号民事判决：驳回黄某、谢某、李某、方兴舟的诉讼请求。 根据上诉请求及答辩意见，二审争议焦点有两项：一、《承包合同》是否生效？二、对于方兴舟经营管理娱乐公司期间的盈利情况应否另案处理？ 二审中，当事人针对争议焦点没有提交新的证据。 一、针对《承包合同》是否生效的争议。娱乐公司上诉主张，《承包合同》有效。方兴舟反驳主张，《承包合同》未生效。 查明：娱乐公司在一审中提供了以下证据： 1.《承包合同》1份；拟证明：双方2016年4月签订《承包合同》，承包经营期限自2016年4月至2017年4月13日，双方之间存在承包经营合同关系，方兴舟承包经营娱乐公司会所，每月承包费20万元。 2.《东方魅力娱乐有限公司厅房备品登记表和库存月报表》26页；拟证明：在2016年4月合同签订后，娱乐公司向方兴舟交付承包会所厅房、设备、库存，合同已实际履行。 3.《银行交易明细》4页；拟证明：在合同签订后，2016年7月至9月间，方兴舟将应交承包费，按照娱乐公司股东持股比例，向股东黄某、李某、谢某支付承包分红款，承包经营合同已实际履行。 4.本院（2018）晋08民终1796号民事判决书1份；拟证明：双方所签合同及实际履行的事实，已为生效法律文书确认。 5.申请证人张某、任某出庭作证；拟证明：承包合同已实际履行。 方兴舟在一审中提供了以下证据： 1.《娱乐经营许可证》复印件1份；一审卷宗所附《娱乐经营许可证》（一审卷宗第127页）记载：单位名称：娱乐公司，法定代表人：王某，成立日期：2013年4月30日，有效期限：2015年3月31日；拟证明：在签订《承包合同》前，娱乐公司的《娱乐经营许可证》已过有效期，娱乐公司未继续办理相关登记，《承包合同》无效。当事人未提供上述证件原件；方兴舟在一审中申请法院到相关部门调取证据，但一审卷中未附被调查部门出具的书面材料。在二审中，方兴舟申请本院继续调查收集。娱乐公司表示同意。盐湖区行政审批服务管理局于2020年8月11日出具《情况说明》，主要内容：经查询，无运城市东方魅力娱乐有限公司的《娱乐经营许可证》，2019年12月25日盐湖区行政审批服务管理局机构改革，行政审批事项划转以来，未受理过该公司申请《娱乐经营许可证》业务，我单位无该公司所持有的《娱乐经营许可证》档案资料。方兴舟质证意见：对该局出具的《情况说明》的真实性、合法性没有异议。娱乐公司质证意见：对证据的真实性没有异议，但只能证明在该局查不到娱乐公司的《娱乐经营许可证》的档案资料。运城市盐湖区文化和旅游局于2020年8月20日出具《情况说明》，主要内容：经了解，运城市东方魅力娱乐有限公司的《娱乐经营许可证》由原盐湖区文化局颁发；2020年4月，盐湖区文化市场综合行政执法大队整体上划运城市文化市场综合行政执法大队，合署办公，上划后没有移交文化市场企业信息。方兴舟质证意见：对证据的真实性、合法性没有异议，该局现在没有娱乐公司的《娱乐经营许可证》的档案材料。娱乐公司质证意见：对证据的真实性没有异议，但只是说没有移交材料，无法查询。当事人在诉讼中称，在《娱乐经营许可证》2015年3月31日到期后，娱乐公司未换发《娱乐经营许可证》。 2.《特种行业治安管理备案登记表》复印件1份；拟证明：在签订《承包合同》前，娱乐公司的《特种行业备案登记证》已过有效期，娱乐公司未继续办理相关登记，《承包合同》无效。当事人在一审期间未提供上述证件原件；方兴舟在一审中申请法院到相关部门调取证据，但一审卷中未附相关被调查部门出具的书面材料。在二审中，方兴舟申请本院调查收集：运城市公安局盐湖分局为娱乐公司颁发的《特种行业备案登记证》档案材料。娱乐公司表示同意。运城市公安局盐湖分局治安管理大队给本院出具了档案材料复印件；《特种行业治安管理备案登记表》记载：单位名称：东方魅力娱乐会所；地址：盐湖区人民北路鑫马大厦；行业类别：娱乐业；法人：王某；经办人意见栏：签字：合格；派出所意见栏：加盖运城市公安局盐湖分局北城派出所公章印文；分县（市）局意见栏：签名，批注日期：2013年9月22日；备案证明栏：发证日期：2013年9月22日。娱乐公司、方兴舟对前述证据材料的真实性均无异议。 3.照片4张；拟证明：娱乐公司未取得相关资质，未办理移交手续，致2016年8月5日盐湖公安局北城派出所将经营场所查封。 4.本院（2018）晋08民终1796号民事判决书1份；拟证明：黄某、谢某、李某等股东对《承包合同》不予认可，未在《承包合同》上签字，《承包合同》未生效，无法履行。 5．署名董某的《证明》材料1份；拟证明：王某从2016年6月开始不管理娱乐公司；在2016年6月签订《承包合同》后，王某不处理娱乐公司交接事宜，擅自离职，致公司不能办理相关交接手续，公司无法经营。 6.证人崔某出庭作证；拟证明：因手续问题，方兴舟无法经营。 7.运城市公安局盐湖分局北城派出所于2020年4月24日所作《行政处罚决定书》，记载：违法行为人：方兴舟，东方魅力娱乐会所负责人，查明：2020年4月23日，发现会所存在有偿陪侍；决定：责令停业整顿三个月，罚款1万元。娱乐公司、方兴舟对前述证据材料的真实性均无异议。 本院审核认为：根据案件证据情况，娱乐公司2013年4月30日取得《娱乐经营许可证》，该许可证2015年3月31日到期；到期后未换发《娱乐经营许可证》。 二、针对方兴舟管理娱乐公司期间的盈利情况应否另案处理的争议。娱乐公司上诉主张，支付承包费，与方兴舟是否盈利无关；方兴舟应按照合同约定，向娱乐公司支付承包费。方兴舟反驳主张，不应支付承包费。 本院审核认为：《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”关于方兴舟在管理会所期间的盈利情况，一审确定“另案解决”，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决”的原则。 本院综合认定以下事实：2013年5月30日，娱乐公司成立。2016年6月，娱乐公司与方兴舟签订《承包合同》，娱乐公司由方兴舟管理；娱乐公司公章、财务章由娱乐公司持有。娱乐公司《娱乐经营许可证》2015年3月31日到期；到期后，娱乐公司未换发《娱乐经营许可证》。本案在审理期间，经本院组织调解，当事人就本案纠纷未达成一致调解意见。 本院认为，根据当事人主张的民事法律关系的性质，本案案由为合同纠纷。一、关于《承包合同》效力。《娱乐场所管理办法》第十四条规定：“文化主管部门应当根据听证和文化产品内容核查结果作出行政许可决定。”《娱乐经营许可证》属《中华人民共和国行政许可法》规定的特许经营范畴。《中华人民共和国行政许可法》第七十条规定：有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：其中，第（一）项为：行政许可有效期届满未延续的。《娱乐场所管理办法》第十八条规定：“娱乐经营许可证有效期届满未延续的，由原发证机关向社会公告注销娱乐经营许可证，并函告公安机关、工商行政管理部门。”娱乐公司《娱乐经营许可证》于2015年3月31日有效期届满后，未换发许可证；依据上述规定，发证机关应注销其娱乐经营许可证。娱乐公司在《娱乐经营许可证》有效期限届满、未予延续的情况下，将公司承包经营，属无《娱乐经营许可证》经营，系违法经营。《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条规定：违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条规定：合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条规定：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效；但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）第30条第二款规定：人民法院在审理合同纠纷案件时，要依据《民法总则》第153条第1款和合同法司法解释（二）第14条的规定慎重判断“强制性规定”的性质；下列强制性规定，应当认定为“效力性强制性规定”：其中之一为：违反特许经营规定。娱乐公司违反特许经营的规定，与方兴舟签订的《承包合同》无效。方兴舟管理期间的盈利情况，一审已告知“另案处理”，当事人可照此办理。二、关于诉讼费负担。依据《诉讼费用交纳办法》第八条及相关规定，娱乐公司预交的案件受理费应予退还。综上所述，娱乐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费32400元，由运城市东方魅力娱乐有限公司负担100元，退还运城市东方魅力娱乐有限公司32300元；二审案件受理费32400元，由运城市东方魅力娱乐有限公司负担100元，退还运城市东方魅力娱乐有限公司32300元；诉讼保全费5000元，由运城市东方魅力娱乐有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  毛松伟 审判员  张山平 审判员  淮 钢 二〇二〇年九月十六日 书记员  刘子煊