贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2701民初1805号 原告：王桂兰，女，贵州省都匀市人，住贵州省都匀市。 委托诉讼代理人：宋哲，系黔南州都匀市中心法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：高辉源，系黔南州都匀市中心法律服务所法律工作者。 被告：贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司，住所地贵州省贵阳市。 法定代表人：黄永发，职务不详。 被告：肖富，男，贵州省毕节市人，住贵州省贵阳市。 被告：黄远和，男，贵州省习水县人，无固定职业，住贵州省贵阳市。 被告：赵兴兵，男，云南省人，户籍地云南省。 委托诉讼代理人：肖富，男，贵州省毕节市人，住贵州省贵阳市。 委托诉讼代理人：黄远和，男，1985年1月12日出生，汉族，贵州省人，无固定职业，住贵州省贵阳市。 原告王桂兰与被告贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司（以下简称鼎鼎日盛公司）、肖富、黄远和、赵兴兵装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用简易程序审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告王桂兰及其委托诉讼代理人宋哲、高辉源，被告暨被告赵兴兵委托诉讼代理人肖富、被告黄远和到庭参加诉讼。被告鼎鼎日盛公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告王桂兰向本院提出诉讼请求：1．依法判决解除原、被告签订的《鼎鼎日盛装饰施工合同书》；2．依法判令四被告连带支付原告装修款25,040元、定金10,000元、违约金26,280元，三项共计61,320元；3．本案诉讼费由五被告承担。事实和理由：2016年9月24日原告因新房装修需要，经人介绍到鼎鼎日盛公司黔南分公司了解房屋装修事宜，经原告了解后确定由该公司对原告位于都匀市费城国际6栋10-6号房屋进行装修，原告于当日交定金10,000元，待原告得房后立即进行装修。2017年8月20日原告与被告鼎鼎日盛公司黔南分公司签订《鼎鼎日盛装饰施工合同书》，按照该合同第五条第1项约定：原告签订施工合同当日支付装修款25,040元、加上定金10,000元，原告按约定支付装修款共计35,040元，剩余装修款要进场装修后按进度支付。但原告支付装修款后被告一直没有到原告房屋处进行装修，于2017年9月初原告打电话给公司负责人胡兵要求对原告房屋进行装修，了解情况后才知道被告鼎鼎日盛公司黔南分公司将该公司转让给贵州美星美家装饰设计工程有限公司（以下简称美星美家公司）。并告知原告的房屋装修事宜由被告肖富注册的美星美家公司进行装修。但后来美星美家公司也未给原告房屋进行装修，当原告找到被告肖富时，被告肖富要求另交装修款6.5万元才给装修。四被告就这样相互推诿。原告多次要求解决房屋装修未果。至今四被告从未给原告的房屋进行装修，构成违约，由于鼎鼎日盛公司黔南分公司于2018年5月7日被注销，被告鼎鼎日盛公司理应对鼎鼎日盛公司黔南分公司的债务承担责任。由于美星美家公司于2019年7月17日被注销，该公司合伙人肖富、黄远和、赵兴兵理应承担赔偿责任。现由于被告不具备装修资质，至今未给原告的房屋进行装修，构成违约，导致合同无法履行。被告不给原告房屋进行装修也拒不退款的行为严重侵犯了原告的合法权益，给原告造成了较大的经济损失。综上所述：四被告未按合同约定给原告房屋进行装修，构成违约，严重侵犯了原告的合法权益，给原告造成较大的经济损失。根据《中华人民共和国民事诉讼法法》、《合同法》及相关法律法规的规定向贵院起诉，请依法判决。 被告肖富、黄远和、赵兴兵共同辩称：美星美家公司没有要求原告一次性交纳6.5万元的装修费用，因为合同约定按照工程进度来付款。原告主张的装修工程确实是从鼎鼎日盛公司转到美星美家公司的，将客户从鼎鼎日盛公司转至美星美家公司装修，就会产生利润，美星美家公司因此同意受让相应的义务。美星美家公司在施工合同书上加盖了公司印章，认可原告之彰交纳的费用，也愿意帮助原告装修。但是原告告诉被告装修的房子要出卖，还没想好到底装不装修，导致美星美家公司一直没有履行装修义务。 被告鼎鼎日盛公司未向本院提交书面的答辩意见，亦未提交证据资料。 原告王桂兰围绕诉讼请求依法向本院提交了以下证据：1.2017年11月29日被告肖富、黄远和、赵兴兵为注册成立美星美家公司，在都匀市市场监督管理局填写的法定代表人信息、董事、监事、经理信息及股东（发起人）出资情况表；2.2017年8月20日原告与鼎鼎日盛公司黔南分公司签订的《鼎鼎日盛公司施工合同书》；3.2016年9月24日鼎鼎日盛公司黔南分公司向原告出具的装饰订单合同、收据原件；4.2017年8月20日，鼎鼎日盛公司黔南分公司向原告出具的收款单及收据。被告肖富、黄远和、赵兴兵对上述证据质证无异议。经审查，上述证据能够反映案件的真实情况，与本案待证事实相关联，来源和形式符合法律的规定，本院对上述证据的证明力予以采信，可以作为认定本案法律事实的根据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年被告黄远和与其妻子向晓丽作为股东（发起人）向贵阳市南明区市场监督管理局申请成立被告鼎鼎日盛公司（注册资本为100万元人民币，经营地址为贵阳市南明区春蚕巷********），被告黄远和与其妻子向晓丽各占50%的股份，被告黄远和担任公司法定代表人，向晓丽担任公司监事。2016年7月被告鼎鼎日盛公司向都匀市市场监督管理局申请注册成立鼎鼎日盛公司黔南分公司，经营，经营地址为都匀市彩虹桥头京都广场**商铺div> 2016年9月24日，鼎鼎日盛公司黔南分公司以交定金送礼品及现场砸大奖为由向原告王桂兰收取定金10,000元并出具《鼎鼎日盛装饰订单合同》，注明“姓名：王桂兰，新居地址沸城国际，交定金￥10,000元。”被告黄远和在订单合同上签名并注明“同意送四样，套餐内包含的布沙发免费升级皮沙发，布床免费升级皮床”。 2017年8月20日原告王桂兰作为委托方（甲方）与被告鼎鼎日盛公司作为承接方（乙方）签订《鼎鼎日盛公司施工合同书》，约定乙方承包甲方位于都匀市住宅的基础装修工程（含主材），工期为96日，合同价款为87600元，签订施工合同当日支付总款的40%￥35040元，剩余工程款另行分三期付清。违约责任：因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止手续，结算方式为：1．已做的工程项目按预算书的价格结算为准；2．签施工合同后，在承包范围内减项或未做的工程项目，按合同价格内价格总款30%的金额支付对方违约金；3．凡签定施工合同后，因一方原因而不能进行施工，应按合同总价格的对方违约金。双方同时对其他权利义务进行了约定。当日原告扣除已经交纳的定金10000元，另行向被告鼎鼎日盛公司支付首期剩余工程款25040元，被告鼎鼎日盛公司向原告出具收款单和收据各一份，注明“今收到王桂兰交来一期工程款25040元”。 2017年9月18日，被告黄远和与向晓丽将持有的被告鼎鼎日盛公司股权转让给被告黄远和之父黄永发，并将公司法定代表人由被告黄远和变更为黄永发，现该公司工商登记为黄永发持股比例为100%的一人有限责任公司。 2017年11月30日被告肖富、黄远和、赵兴兵作为股东（发起人）共同向都匀市市场监督管理局申请注册成立注册资本为100万元的美星美家公司，注册，注册经营地址为鼎鼎日盛公司黔南分公司注册经营的都匀市彩虹桥头京都广场**商铺div> 2017年12月原告来到鼎鼎日盛公司黔南分公司经营商铺欲商谈房屋装修事宜，发现商铺的字号已经变更为美星美家公司，遂进店交涉，美星美家公司工作人员表示愿意按照原告与鼎鼎日盛公司黔南分公司签订的《鼎鼎日盛公司施工合同书》继续履行装修义务，双方经协商一致，美星美家公司另行在该合同书上加盖印章并在收款单上注明“原…已收款壹万元整，时间为2016年11月29日，此据！补单．不退￥35,040元”。此后，鼎鼎日盛公司黔南分公司与美星美家公司均未能按照《鼎鼎日盛公司施工合同书》的约定履行装修义务，直至2019年7月17日被告肖富、黄远和、赵兴兵未经清算程序，共同向都匀市市场监督管理局申请注销了美星美家公司的工商登记。此后原告经与四被告协商退款未果遂诉至本院，请求判如所请。 另查明：2018年5月7日鼎鼎日盛公司黔南分公司经都匀市市场监督管理局审核批准办理了注销登记手续。 本院认为：原告王桂兰与鼎鼎日盛公司黔南分公司签订《鼎鼎日盛公司施工合同书》并预付装修款35,040元后，被告鼎鼎日盛公司黔南分公司未依约履行装修义务，依据《中华人民共和国公司法》第十四条“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，故被告鼎鼎日盛公司黔南分公司未依约履行装修义务产生的法律责任应由被告鼎鼎日盛公司承担。庭审过程中，被告黄远和作为被告鼎鼎日盛公司的原法定代表人和股东，被告黄远和自认未依法足额履行出资义务，将持有的鼎鼎日盛公司的股权以及法定代表人职务变更登记至其父亲黄永发名下，目前被告鼎鼎日盛公司一直未能对外从事正常的经营活动，综合被告黄远和在鼎鼎日盛公司黔南分公司向原告出具的订单上签名同意赠送礼品，将持有的鼎鼎日盛公司的股权以及法定代表人职务变更登记至其父亲黄永发名下，以及未通知原告等债权人的情况下终止鼎鼎日盛公司黔南分公司的经营活动，另行与被告肖富、赵兴兵作为发起人注册成立美星美家公司，并在鼎鼎日盛公司黔南分公司的注册经营地址继续从事装饰装修经营活动等客观情形，本院依法认定被告黄远和作为股东滥用鼎鼎日盛公司法人独立地位和其作为出资人的有限责任损害原告作为债权人的利益，与被告鼎鼎日盛公司存在财产混同的违法情形。根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，被告黄远和应当对被告鼎鼎日盛公司的退款义务违约责任承担连带责任。美星美家公司在原告持有的装饰合同上加盖印章的行为，视为美星美家公司承诺代替鼎鼎日盛公司黔南分公司继续履行装饰合同义务，现原告诉请解除与被告鼎鼎日盛公司签订的《鼎鼎日盛公司施工合同书》并由被告鼎鼎日盛公司退款符合法律规定，本院予以支持，合同解除的时间依法应为被告鼎鼎日盛公司收到原告载明解除合同的意思表示内容的起诉状副本之日。美星美家公司未依承诺履行装修义务，在合同解除后，应与被告鼎鼎日盛公司共同对原告承担相应的法律责任。 本案的争议焦点为被告肖富、赵兴兵针对美星美家公司的上述法律责任是否承担连带责任以及四被告是否应当承担违约金责任问题。《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”公司人格独立是其作为法人独立承担责任的前提，公司的独立财产是公司独立承担责任的物质保证，公司的独立人格也突出地表现在财产的独立上，因此基于保护公司债权人因合理信赖股东会决议、公司章程的记载以及公司登记机关的登记而作出的行为效力，被告肖富、黄远和、赵兴兵作为美星美家公司的股东，负有依照公司法及股东会决议、公司章程办理公司清算、注销等相关事宜。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，被告肖富、黄远和、赵兴兵在未通知债权人并对美星美家公司进行清算的情况下，申请注销了美星美家公司的工商登记，被告肖富、黄远和、赵兴兵作为美星美家公司的股东应对注销公司工商登记后的债务承担赔偿责任。原告王桂兰与被告鼎鼎日盛公司黔南分公司签订的《鼎鼎日盛公司施工合同书》约定，如果因一方的责任导致解除合同，应按合同总价款的30%向对方给付违约金，该约定不违反法律、行政法规的规定，本案被告鼎鼎日盛公司应当承担向原告给付违约金26,280元（87,600元×30%）。 综上所述，因被告鼎鼎日盛公司未从事正常经营活动，经本院于2020年8月12日向被告鼎鼎日盛公司公告送达起诉状副本后，原告王桂兰与被告鼎鼎日盛公司黔南分公司签订的《鼎鼎日盛公司施工合同书》解除，被告鼎鼎日盛公司与被告黄远和应当向原告履行退回装修工程款35,040元并承担给付违约金26,280元的法律责任。被告肖富赵兴兵依法应对被告鼎鼎日盛公司、被告黄远和履行不能的部分承担补充赔偿责任。被告鼎鼎日盛公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对答辩、举证、质证等诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条、第二十条、第二十六条、第二十八条、第一百八十条、第一百八十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、原告王桂兰与被告贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司黔南分公司签订的《鼎鼎日盛公司施工合同书》于2020年8月12日解除； 二、被告贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司、被告黄远和于本判决生效后五日内退还原告王桂兰装饰工程款35,040元并给付违约金26,280元，上述款项共计61,320元； 三、被告肖富、赵兴兵对被告贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司、被告黄远和不能履行第二项义务的部分承担补充赔偿责任； 四、驳回原告王桂兰的其他诉讼请求。 如果四被告未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,512元，公告费300元，共计1,812元，由被告贵州鼎鼎日盛装饰工程有限公司、被告黄远和连带负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  张元正 人民陪审员  蒙利敏 人民陪审员  罗普顺 二〇二〇年九月二十八日 法官助理张载木 书记员李菊莉 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 第一百八十条公司因下列原因解散： （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； （二）股东会或者股东大会决议解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。 第一百八十八条公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》 第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。