江苏省淮安经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0891民初779号 原告：温州飞利建设有限公司，统一社会信用代码：913303003441057899，住所地浙江省温州市瓯海区娄桥街道中汇路**。 法定代表人：朱观疆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：许方良、叶烨，上海浩信（杭州）律师事务所律师。 被告：淮安汉鼎宇佑电影院有限公司，统一社会信用码：91320891MA1TD8B32M，，住所地淮安经济技术开发区弘康兴旺****** 法定代表人：许亮，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：孟凯，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：戴嘉，江苏海越（淮安）律师事务所律师。 原告温州飞利建设有限公司（以下简称温州飞利建设）诉被告淮安汉鼎宇佑电影院有限公司（以下简称淮安汉鼎宇佑）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月22日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人许方良，被告委托诉讼代理人戴嘉、孟凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告温州飞利建设向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付工程款1480529.57元并赔偿损失暂计80000元（从2018年4月1日开始计息，按中国人民银行同期贷款利率计息至实际还款之日止）；2、判令被告应付原告的工程款1480529.57元在装修工程变卖、折价、拍卖价款中优先受偿；3、本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告明确诉讼请求中增项部分金额以鉴定意见为准。事实与理由：2017年10月25日原告与杭州汉鼎宇佑互动娱乐管理有限公司签订“装饰装修工程施工合同”，项目名称为汉鼎宇佑影院-淮安精装修工程，合同总价3780000元。承包方式为包工、包料按图施工。汉鼎娱乐公司指派韦洪中为工地代表负责工程质量、进度监督检查、办理验收、现场签证等事项。乙方指派沈力军为工地代表负责组织施工等事项。施工合同签订后，原告按工程进度时间保质保量推进装饰装修工程，施工过程中，甲方设计方案多次变化导致工程增项较多。原告每次工程增项按程序办理了签证单，截止项目完工时，项目增项工程款合计600529.57元。2018年1月19日工程接近收尾时，应汉鼎娱乐公司要求2017年10月25日签订的《建筑装饰工程施工合同》及其附件中的权利义务整体进行转让并签订三方协议。本案工程因被告设计变更以及不符合消防要求导致原告装修工程延后至2018年3月份全部完工，工期拖延近两个月。原告于2018年3月31日向被告提交工程竣工验收申请。被告置之不理，将未经验收工程擅自使用并于2018年6月初正式营业。被告擅自使用未经验收的装修工程，又借故工程拖延和质量问题不予支付工程进度和增项工程款。按合同约定被告已支付工程款2900000元，尚欠工程款880000元，加上增项工程款600529.57元，尚欠工程款1480529.57元。被告故意不予支付工程余款，已严重损害原告合法权益。原告特向贵院提起诉讼，请法院依法支持原告诉讼请求。 被告淮安汉鼎宇佑辩称，1、原告未按合同要求保质保量完成装修工程，致使电影院内出现屋顶塌方，大量漏水的情况，使影院无法正常营业，基于上述情况，剩余的款项，被告未向原告进行支付，基于的是法律上所规定的先履行抗辩权或者不安抗辩权，现原被告双方对原合同内工程量存有异议，原告未按照原先合同约定完成全部工程量，应扣除相关款项，对于合同外变更签证部分，原被告对工程量部分没有异议，但对该部分价格以最终的款项存有异议，经第一次谈话后，被告多次向原告邮寄书面文件，寻求调解，对上述有争议部分进行相关审计，但原告全部拒绝签收，在此之后没有任何联系。2、上述款项被告认为应当扣除以下部分，原告装修不善致使影厅吊顶维修及楼顶填充存在重大问题，被告另行聘请第三方对上述问题进行修缮，共花费100425元，并且该影厅至今长期存在漏水情况，因本案正在诉讼过程中，便于法庭对相关修缮费用进行核算，所以被告一直未进行修缮，致使被告的正常营业受到重大影响，截止至2019年4月19日，该漏雨致使被告遭受营业损失7万余元。 原、被告围绕诉讼主张，向本院提交了相关证据，本院组织双方进行了质证，结合当事人陈述，本院确认如下事实： 2017年10月25日，原告（乙方）与杭州汉鼎宇佑互动娱乐管理有限公司签订（甲方）《建筑装饰工程施工合同》，约定杭州汉鼎宇佑互动娱乐管理有限公司将汉鼎宇佑影城-淮安精装修工程发包给原告施工；承包范围为室内装修精装修施工图范围内内容；包工、包料、包质量、包安全文明的总承包；总工期82日历天，2017年10月25日开工，于2018年1月17日竣工；合同价款￥3870000元，该价格含税价；本合同价款采用固定总价合同方式；非承包人原因造成的工程变更，按实办理签证并计入工程结算价款；关于工程款支付方式和时间，（1）乙方每月25日前上报当月已完成管理及价款，经甲方审核后3日内，不迟于次月10日前支付每月完成实际工程款价款的80%。（2）竣工验收合格后五个工作日内，支付至合同总价的85%。（3）竣工资料提交齐全、联系单部分经相关审计部门审计并经过甲乙双方确认后，支付至工程结算审定价的95%。（4）剩余5%留作质量保证金，工程质量保修期满后十个工作日内支付余款，质保期为自工程竣工验收合格并交付使用之日起满两年。（5）甲方在支付款项前，乙方应开具相应金额的增值税专用发票，否则甲方有权延期付款且不构成本合同项下的违约；合同就其他事项进行了约定。 2018年1月19日，原告（丙方）与被告（乙方）及杭州汉鼎宇佑互动娱乐管理有限公司（甲方）签订合同主体变更三方协议，约定经甲乙丙三方一致同意，甲方将《建筑装饰工程施工合同》项下的权利义务全部概括转让给乙方。自本协议签订之日起，甲方基于原合同所享有的权利和应承担的义务均由乙方承继，并由乙方与丙方继续履行原合同；原合同中的所有条款及约定，在甲方变更为乙方后保持不变。乙方不再与丙方另行签署合同。 以上合同签订后，原告依约进场进行施工，于2018年3月底完工并向被告提出验收申请。2018年6月2日，被告电影院开业运营。2018年6月19日，原告向被告提交了工程竣工资料。 2019年2月22日，原告向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求。 原、被告双方对增项部分的价款产生分歧，原告向法院申请鉴定。江苏广达工程项目管理咨询有限公司于2020年5月18日作出（2019）苏0891法司鉴委字第0256号工程造价鉴定意见书，涉案工程工程联系单鉴定造价为322317.03元（其中争议部分10163.51元）。原告对鉴定报告的三性均无异议。被告表示对鉴定报告的真实性无异议。原告陈述合同总价为378万元，被告已付290万元，被告表示合同总价378万元无异议，对已付款无异议。 审理中，被告称原告未按合同要求完成装修工程，使电影院内部出现屋顶塌方，大量漏水情况，致使影院无法正常营业，发生修缮费100452元，时间为2019年1月25日。原告表示严格按照合同约定保质保量完成工程装修，不存在影院屋顶塌方、大量漏水情况，被告提出工程质量问题都是在工程未经验收，擅自使用之后，又以部分工程质量不符提出的主张，不应予支持。另查，2018年9月30日双方对所涉维修问题进行了确认，原告表示维修是在擅自使用之后，在保质期内都帮被告维修了。被告表示标注已经处理的项目是已经维修过的。 本案主要争议焦点：被告抗辩的工程质量问题的理由能否成立及其应否向原告承担给付欠款和利息的责任。 本院认为，原、被告之间系建设工程施工合同关系，双方约定合法有效，当事人应当依合同约定履行义务。涉案工程已完工并交付被告使用，被告依法应向原告支付工程款。双方合同约定工程总价为378万元。关于增项部分，鉴定机构鉴定造价为322317.03元（其中争议部分10163.51元），对于争议部分10163.51元，本院不予支持。被告已向原告支付工程款290万元。被告尚欠原告工程款为：3780000元＋322317.03元-10163.51元-2900000元＝1192153.42元。综上，被告应向原告支付尚欠工程款1192153.52元。 关于被告辩称的工程质量问题，被告虽辩称涉案工程存在质量问题，但未能提交足以证明原告施工存在质量问题的证据，且被告已实际使用涉案工程，故被告辩称理由于法无据，不能成立，本院不应予采纳。被告对于所欠原告工程款1192153.52元，依约负有给付的义务。 关于原告对案涉工程主张的优先受偿权，鉴定机构2020年5月18日作出（2019）苏0891法司鉴委字第0256号工程造价鉴定意见书，原告作为涉案工程的承包人，有权依照合同的约定、审定结果和合同法的相关规定，请求法院依法确认优先受偿权。原告的该项主张，证据充分，符合相关法律规定，本院应予支持。 关于原告主张的利息，原告已按约定履行了合同义务，被告应依合同约定向原告支付工程款。被告未依约履行付款义务，已构成违约，依法应当承担相应的违约责任。本院认为原告主张被告承担利息的计算基数和时间节点有误，本院予以调整。2018年6月2日，被告电影院开业运营，被告实际使用涉案工程，故涉案工程质保期应于2020年6月2日届满，质保金204607.68元应于工程质量保修期满后十个工作日内支付，即2020年6月16日。综上，被告应向原告承担利息：以987545.84元为基数，自2019年2月22日至2019年8月20日，按中国人民银行同期同档贷款利率计算；2019年8月21日至2020年6月16日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；以1192153.52元为基数，自2020年6月17日至实际给付之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告淮安汉鼎宇佑电影院有限公司于本判决生效后十日内，向原告温州飞利建设有限公司支付工程款1192153.52元及利息（以987545.84元为基数，自2019年2月22日至2019年8月20日，按中国人民银行同期同档贷款利率计算；2019年8月21日至2020年6月16日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；以1192153.52元为基数，自2020年6月17日至实际给付之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、原告温州飞利建设有限公司就其施工完成的工程折价或拍卖的价款在1192153.52元范围内享有优先受偿权； 三、驳回原告温州飞利建设有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18845元，鉴定费20000元，合计38845元，由被告淮安汉鼎宇佑电影院有限公司负担35529元，由原告温州飞利建设有限公司负担3316元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼收费办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，账号：62×××94） 审 判 长  高晓文 人民陪审员  曹美波 人民陪审员  万振洲 二〇二〇年九月二十二日 法官 助理  魏 勇 书 记 员  徐 力 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。