江苏省高邮市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1084民初3561号原告：戴某，男，1977年3月24日出生，汉族，高邮市人，住高邮市。委托诉讼代理人：陈富冬，江苏中望律师事务所律师。被告：乔某1，男，1988年3月3日出生，汉族，高邮市人，住高邮市。被告：乔某2，男，1964年11月7日出生，汉族，高邮市人，住高邮市。被告：董某，男，1988年3月31日出生，回族，高邮市人，住扬州市邗江区。委托诉讼代理人：成斌，江苏润扬律师事务所律师。原告戴某与被告乔某1、乔某2、董某房屋租赁合同纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用简易程序分别于2020年8月21日、9月8日、9月21日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈富冬到庭参加了诉讼，被告董某的委托诉讼代理人成斌到庭参加第一次、第二次庭审，被告乔某1、乔某2经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告乔某1立即退还转让款2万元及利息（自起诉之日起至实际履行之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），支付违约金3万元及逾期违约金（逾期违约金从2018年10月24日起按日400元计算到实际给付之日止）；2、被告乔某2、董某对本案所有债务承担连带担保责任；3、被告承担本案的案件受理费、保全费、保全保险费500元等诉讼费用和律师费5000元。当庭放弃主张律师费5000元。事实和理由：2018年10月24日，原告戴某与被告乔某1签订转让协议，协议约定，将波司登世贸广场22-101经营场地转租给原告，附属办公设施、教具转让给原告。合同签订后，原告支付了5万元转让款。2018年11月16日，原告与三被告就转让协议的履行签订了补充协议，协议约定被告乔某2、董某为乔某1履行合同义务提供连带担保。因被告乔某1根本违约，原告解除了合同，并要求被告退还转让款和承担违约责任。经多次催要，现尚有转让款2万元未退还。综上所述，为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法裁决。被告乔某1、乔某2未答辩。被告董某辩称：1、因为本案债务人乔某1未到庭视为其默认应当退还原告主张的2万元转让款，但原告主张的利息、违约金、逾期违约金在本案中属于同一性质，不宜重复主张。本案中，被告乔某1应当按照原告主张的同期银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的逾期付款利息；2、原告向被告董某主张的连带担保责任已超过6个月保证期间，被告董某无需承担原告主张的连带担保责任。3、如果法庭判决被告董某承担连带担保责任，则被告董某有权向被告乔某1、乔某2追偿。本院经审理认定事实如下：2018年10月24日，原告与被告乔某1签订《转让协议》一份，约定：被告乔某1将位于波司登世贸广场22-101的梦工厂早教中心及其营业场地上所有教具、办公设施的全部所有权整体转让给原告，原告支付给被告乔某1转让款15万元，分别于协议签署之日支付5万元；相关资产交割完成之日3个工作日内支付7万元，原告接手后，如被告乔某1无违约行为，于2018年12月31日付清余款。如一方未按约履行义务应给付相对方违约金和逾期履行违约金。根本违约的，应向对方支付违约金伍万元和逾期履行违约金每天四百元，；一般违约的，应向对方支付逾期履行违约金每天两百元和违约金叁万元。双方认可惩罚性违约金，造成损失的，除要承担违约责任外同时承担赔偿损失。同时约定法律规定或视为根本违约的为根本违约，其他的一般违约。并由违约方承担追究违约的一切费用，包括但不限于诉讼费、执行费、律师费、保全费、保全的担保保费及其他费用。签署当日，原告向被告乔某1支付首笔转让款5万元，被告乔某1出具收条一份。2018年11月16日，原告与三被告签订《补充协议》，该协议将原协议的整体转让价款变更为人民币67000元，被告乔某2、董某作为保证人对原合同及补充协议履行中被告乔某1所产生的各项履行债务承担连带担保责任。同日，三被告出具送达地址确认书，认可提供的送达地址适用于合同履行中发生违约事件导致诉讼等情形，送达地址的适用范围包括非诉阶段和争议进入民事诉讼程序后一审、二审、再审和执行程序。被告乔某1、乔某2确认其送达地址为高邮市南水关9号，联系电话分别为189××******、135××××****.被告董某确认其送达地址为扬州市邗江区扬子江北路699号，联系电话为138××******,电子邮箱为ｄｏｎ×××＠126.ｃｏｍ.2018年11月29日，原告分别通过邮寄和电子邮件的方式向三被告送达《催告函》，抬头为“致乔某1”，内容为：“双方于2018年10月24日签订了《转让协议》（以下简称“原协议”），根据协议约定，你应于协议签订后7个工作日内完成交割工作，但因你方拒绝认同原协议致使交割工作终止。经双方继续磋商，于2018年11月16日签署《补充协议》，根据补充协议约定，你方应配合我方在7个工作日内完成会员确认。…我方已多次催告你方解决争议，履行协议交接资产，但你方均未曾给予任何答复。…现我方再次通知你方，要求你方在接到本函之日起五日内（本催告时间不意味着对约定履行期限的变更，双方的权利义务仍以《转让协议》和《补充协议》为准），按照原协议及补充协议相关规定解决好所有争议后联系我方进行交付，确保为转租经营场地全额且唯一权利人，妥善安置你方原有员工，不存在拖欠原有员工的工资、保险等待遇问题，确保转让的资产无股权或第三方债务债权争议。否则，我方因你方根本违约而通知你方解除合同并追究你方违约责任。”被告乔某1、乔某2的邮寄地址为“高邮市南水关9号”，但邮件因拒收被退回。被告董某收悉电子邮件。《催告函》发出后，被告乔某1未在五日内继续履行《转让协议》及《补充协议》。因此，原告于2019年1月至7月间多次通过短信及微信方式向被告乔某2主张返还预付款5万元。2019年1月26日，被告乔某2通过现金方式存入原告账户内20000元。2019年3月26日，被告乔某2通过其微信号为“wxid_2pt880a5tr0322”，昵称为“无欲则刚”向原告转账10000元。该微信号关联的电话号码为138××******。经当庭拨打138××××****，接听电话者确认其为被告乔某2，并认可其已向原告偿还30000元的事实。2020年7月20日，原告为实现自身债权向中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司交纳诉讼保全责任保险费用500元。以上事实有原告陈述，原告提交的《转让协议》、《补充协议》、《送达地址确认书》、《催告函》、邮寄单证、微信及短信、电子邮件发送截图等予以证实，被告乔某1、乔某2未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利，上述证据本院经审查后，认定其证明力。本院认为，本案的《转让协议》、《补充协议》系当事人的真实意思表示，内容未违反法律规定，两份协议合法有效，协议当事人均应按照协议的约定履行各自义务。原告已按协议约定支付预付款5万元，但被告乔某1未按约定向原告交付协议中载明的租赁物，已构成违约。且在原告向其催告后五日内仍未履行按约继续履行协议，故《转让协议》及《补充协议》已解除。因此，被告乔某1应向原告返还剩余预付款2万元。关于原告主张的利息、违约金3万元及逾期违约金。原告主张的利息属于其实际损失，违约金已完全能够涵盖其实际损失，故不予支持。另外，原告主张的违约金已过分高于其实际损失，应予以调整。本院综合双方合同的总标的额、履行情况、原告的实际损失、预期利益、当事人的过错程度等因素，酌定违约金6000元。关于原告主张的诉讼保全保险费500元，因双方之间有约定，故予以支持。关于被告乔某2、董某应否对返还预付款2万元及违约金、保险保单费承担连带偿还责任？本院认为，被告乔某2、董某应承担连带偿还责任。理由为：被告乔某1向原告返还5万元预付款的义务自合同解除时产生，但双方未约定返还的时间，故原告可随时要求被告乔某1返还。庭审中，原告未提供证据证实其何时向被告乔某1主张返还预付款，因此，原告主张返还预付款的时间以本院受理原告起诉之日为准（即2020年7月28日）。因原告起诉时已一并要求被告乔某2、董某承担连带偿还责任，故原告的主张未过保证期间，被告乔某2、董某应对本案预付款、违约金等费用承担连带偿还责任。若被告乔某2、董某承担连带偿还责任后，可向被告乔某1追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第一款第四项、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告乔某1应于本判决生效后十日内返还原告戴某预付款20000元，并支付违约金6000元、保单保险费500元，合计26500元。二、被告乔某2、董某对上述26500元承担连带偿还责任；三、驳回原告戴某的其他诉讼请求。如三被告未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费588元（已减半收取），保全费570元，合计1158元，由被告乔某1、乔某2、董某共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：11×××57）。审 判 员  王 芬二〇二〇年九月二十四日法官助理  纪维林书 记 员  黄 艳附本判决所依照的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十二条：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：…(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。…第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己的主张有义务提供证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。