广东省饶平县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5122民初618号原告：邱思敏，女，1992年8月3日出生，汉族，广东省饶平县人，户籍地饶平县************。公民身份号码：445************948。委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨润烽，广东遵道律师事务所律师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司潮州中心支公司，住所地潮州市湘桥区***************、8楼北侧，统一社会信用代码：914***********944N。负责人：郑国明，总经理。委托诉讼代理人：蔡梓阳，公司员工。被告：余炼根，男，1989年7月17日出生，汉族，广东省饶平县人，住饶平县************。公民身份号码：445************618。原告邱思敏与被告中国人寿财产保险股份有限公司潮州中心支公司、余炼根机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邱思敏的委托诉讼代理人杨润烽、被告保险公司的委托诉讼代理人蔡梓阳到庭参加诉讼,被告余炼根经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告邱思敏向本院提出诉讼请求：一、判决被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、康复费、交通费、精神损害抚慰金等合计120000元；二、判决被告保险公司在商业第三者责任限额内赔偿原告120818.15元；三、判决被告余炼根对超过第三者责任保险部分损失承担赔偿责任；四、判决两被告承担本案的全部诉讼费用及鉴定费用。事实和理由：2020年01月22日20时49分许，余炼根驾驶粤U*****号小型轿车从饶平县饶洋镇往新丰镇方向行驶，行驶至3344省道22KM+400m处超越同向前车由原告邱思敏驾驶的无号牌二轮摩托车（搭载邱国凡）后，右转弯驶出道路，原告驾驶的无号牌二轮摩托车失控倒地，造成原告、邱国凡受伤及车辆损坏的交通事故。2020年3月19日经广东省潮州市公安局交通警察支队饶平大队认定，事故发生后，双方未保护现场、未及时报警，造成证据灭失，无法查证事故的成因，无法确定各方当事人的事故责任。但根据事故发生路段的监控视频，被告明显违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条：机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，在事故的发生有全部过错，应承担事故的全部责任，原告邱思敏不承担事故责任。事故发生当日，原告被送到中国人民解放军第一八八医院检查治疗，后于2020年1月28日到中国人民解放军第一八八医院住院治疗，于2020年2月1日出院，住院4天。后于2020年2月1日到深圳平乐骨伤科医院进行治疗，于2020年2月17日出院，出院诊断：1.左膝前交叉韧带胫骨止点撕脱骨折；2.左胫骨平台骨折；3.左膝外侧半月板损伤；4.左膝内侧副韧带撕裂。另调查，被告余炼根驾驶的粤U*****小轿车向被告中国人寿财产保险股份有限公司潮州中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（保险限额100万，含不计免赔），保险期间均自2020年1月15日0时起至2021年1月14日24时止。事故发生在保险期限内。事故造成原告的损失如下：1、医疗费51794.15元；2、后续治疗费12000元；3、住院伙食补助费3500元（住院20天以及后续手术住院15天，共35天，35天×100元=3500元）；4、营养费1200元；5、护理费17280元（伤后前6天及住院期间20天每天配护理人员2名，出院后79天每天配护理人员1名，住院期间每人每天150元，出院后每人每天120元，即护理费为150元×26天×2人+120元×79天×1人=17280元）；6、误工费22500元（按月工资5000元计，即5000元/月÷30天×135天=22500元）；7、残疾赔偿金125044元（按照2019年深圳市***民人均可支配收入62522元/年计算，即62522元/年×20年×10%=125044元）；8、康复费1500元；9、交通费1000元；10、精神损害抚慰金5000元；11、鉴定费3910元。以上第1-10费用合计240818.15元，被告保险公司在交强险限额内赔付原告120000元，对原告超过交强险部分的损失120818.15元，保险公司应在商业第三者责任保险限额内按100%比例赔付原告120818.15元；被告余炼根应对上述超过商业第三者责任保险部分损失承担赔偿责任。鉴定费3910元应由两被告承担。综上所述，原告为维护自身的合法权益，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，特向贵院提起诉讼，请贵院判准原告的诉讼请求。被告保险公司辩称，根据事故认定书描述载明，驾驶员余炼根驾驶粤U*****号小型轿车并无实际碰撞到邱思敏驾驶的无号牌二轮摩托车，且发生交通事故后，双方未保留现场，也未及时报警，造成证据灭失。邱思敏及余炼根均无法提供相关证明证实事故发生的具体过程，性质，原因，损失程度。结合保险法第21条和机动车综合商业保险示范条款机动车第三者责任保险第二十五条第八款规定，投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任。保险法第22条规定，保险事故发生后，按照保险合同请求保险人赔偿或者给付保险金时，投保人、被保险人或者受益人应当向保险人提供其所能提供的与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的证明和材料。可知保险事故发生后，投保人、被保险人、受益人一方为获得赔偿损失，对于保险事故以及所受损失负有举证责任，如果因未及时通知保险人及相关职能部门导致事故的性质、原因、损失程度无法确定的，属于投保人、被保险人、受益人举证不能，应当由其承担举证不能的不利法律后果。该案中，由于驾驶员及原告无保留现场和未及时报警的原因，导致证据灭失，无法查证事故的成因及责任认定，故该案件的赔偿损失不应由保险公司承担。具体赔偿项目答辩：一、关于医疗费，应按住院期间实际医疗票据计算赔偿金额。非医保用药需剔除。出院后的票据无相关病历及医嘱佐证，不认同。二、住院伙食补助费，应按照住院20天计算。后续手术治疗15天尚未实际发生，不予认同。三、后续治疗费，合理。四、营养费，根据39号文规定，十级伤残为500元。五、护理费，护理人数并非鉴定机构鉴定范围，原告没有提供住院期间2人护理的证据，护理人数应该按照1人计算。二次手术尚未实际发生，该15天护理费需剔除。护理期应按照90天计算。六、误工费，原告并无提供用人单位出具的因误工实际收入减少的证明，就职证明中也并无用工单位负责人以及制作证明材料的人员签名或者盖章。且原告提供的证据中薪资补充协议底薪工资为2500元，工资流水中工资也不固定。七、残疾赔偿金，原告并无提供户口本原件进行核实，根据原告提供的身份证地址查询，城乡代码为220，属于农村地区。故残疾赔偿金应按照农村标准17168元/年计算。八、康复费，合理。九、交通费，根据39号文规定，按照住院期间30元/天计算，为600元。十、鉴定费。法医鉴定费应当由侵权人而非答辩人承担。法医鉴定费并非法定赔偿项目，而是属于一种间接损失，所以不应由答辩人承担。十一、精神抚慰金，我司不是直接侵权人，不应由我司承担。本案诉讼费不属于保险公司赔偿范围，我司不予承担。被告余炼根辩称，一、关于本案的交通事故事实。答辩人于2020年01月22日晚8时左右，驾驶粤U*****号小车从饶平县饶洋镇往新丰镇方向行驶，行驶至334省道22KM+400m处超越被答辩人邱思敏驾驶的二轮摩托车，致二轮摩托车失控倒地，造成被答辩人邱思敏受伤。因未及时报警，保护现场，交警部门没有出具责任认定，答辩人同意人民法院认定事故责任，并依法承担赔偿邱思敏的损失。二、答辩人投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，答辩人所应承担的赔偿责任全部应由保险公司承担。答辩人的粤U*****小轿车向中国人寿财产保险股份有限公司潮州中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（保险限额100万，含不计免赔），因事故发生在保险期限内，答辩人所应承担的赔偿责任全部应由保险公司承担。三、答辩人没有垫付医疗费用及其他款项，但对被答辩人邱思敏请求的赔偿金额、赔偿项目及标准，请人民法院依法认定，对不合理部分应予以驳回。本院经审理认定事实如下：经现场勘查及调查取证，2020年01月22日，余炼根驾驶粤U*****号小型轿车从饶平县饶洋镇往新丰镇方向行驶，20时30分许行驶至334省道22km+400m处超越同向前车由邱思敏驾驶的无号牌二轮摩托车（搭载邱国凡）后，右转弯驶出道路，邱思敏驾驶的无号牌二轮摩托车失控倒地，造成邱思敏、邱国凡受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，双方未保护现场、未及时报警，造成证据灭失。2020年3月19日，饶平县公安局交通警察大队作出《道路交通事故证明》，经综合调查，无法查证该事故的成因，无法确定各方当事人的事故责任。事故发生后，原告于当天被送往中国人民解放军第一八八医院进行检查治疗，用去治疗费273.4元（104.91元+168.49元）；2020年1月28日，原告到饶平县****卫生院门诊，用去医疗费572元（148元+424元），后于当天到中国人民解放军第一八八医院住院治疗，至2月1日出院，住院4天，用去治疗费3085.85元（26.3元+3059.55元）。入院诊断：“左胫骨平台髁间棘撕脱性骨折。”出院诊断：“1.左胫骨平台髁间棘撕脱性骨折；2.胆囊息肉？；3.乙型肝炎病毒携带者。”出院医嘱：“转上级医院进一步治疗。”原告遂于2020年2月1日转至深圳平乐骨伤科医院住院治疗，至2月17日出院，住院16天，用去治疗费45723.1元（45元+45678.1元）。诊断：“1.左膝前交叉韧带胫骨止点撕脱骨折；2.左胫骨平台骨折；3.左膝外侧半月板损伤（Ⅲ级）；4.左膝内侧副韧带撕裂；5.乙肝病毒携带者。”出院医嘱及注意事项：“1.出院后继续按计划行伤肢康复功能锻炼；2.出院后8周外避免过度活动，石膏托外固定2个月。需拄拐6周，术后4周内继续冰敷治疗（具体根据复诊情况），休息为主；3.定期换药（隔3天），术后14天拆线，出院后2周复查，如有不适情况门诊随诊。”出院后，邱思敏还于3月10日、3月24日、4月14日、6月2日到深圳平乐骨伤科医院门诊治疗、检查，用去2139.8元（780元+141元+828.8元+224元+141元+25元）。邱思敏因本事故共住院20天，门诊6次，共用去医疗费51794.15元（273.4元+572元+3085.85元+45723.1元+2139.8元）。诉讼期间，原告邱思敏申请本院委托司法鉴定，本院依照司法鉴定程序，委托广东华民司法鉴定所对邱思敏的伤残等级、后续治疗费、康复费、误工期、营养费、住院及出院后的护理人数和护理期限等进行鉴定。广东华民司法鉴定所于2020年7月20日作出华民司鉴所[2020]临鉴字第443号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：2020年1月22日邱思敏因交通事故受伤：1.构成十级伤残。2.后续治疗费12000元；康复费1500元。3.护理期105天，营养期60天，误工期135天（建议：伤后前6天及住院期间20天（共26天）配护理人员2名/天，出院后79天配护理人员1名/天；营养期内，增加营养费共1200元）。邱思敏支付了鉴定费3910元。另查明：原告邱思敏系农业家庭户口，但其自2018年12月至今租住在深圳市罗湖区。粤U*****号小型轿车的所有人是余炼根，其具备C1车型的驾驶资格，该车已向被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（其中，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元），及责任限额为1000000元的第三者责任保险（含不计免赔率），保险期间均自2020年1月15日0时起至2021年1月14日24时止；本案交通事故发生于上述保险期间内。无号牌二轮摩托车的实际支配人是邱思敏，其具备C1车型的驾驶资格，该车无投保。再查明：自事故发生至本案庭审辩论终结前，邱思敏因本事故发生的住院治疗等费用有：1、2020年1月22日、1月23日到中国人民解放军第一八八医院检查治疗的医疗收费票据2单计273.4元；2020年1月28日到饶平县****卫生院门诊的医疗收费票据2单计572元；2020年1月28日至2月1日在中国人民解放军第一八八医院住院治疗的医疗收费票据2单计3085.85元；2020年2月1日至2月17日在深圳平乐骨伤科医院住院治疗的医疗收费票据2单计45723.1元；出院后到深圳平乐骨伤科医院门诊的医疗收费票据6单计2139.8元；2、2020年7月支付鉴定费3910元。本院认为：本案为交通事故责任纠纷，争议焦点如下：1、被告保险公司是否应当承担赔偿责任？2、原告各项诉求是否合法、合理？本案交通事故的赔偿责任应当如何划分？关于焦点1、根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”的规定，被告保险公司对免除保险人责任的条款，应通过字体、符号等标识作出足以引起投保人注意的提示，并应就免责条款对投保人履行送达及明确说明的义务。本案中，被告保险公司未能提供证据证明载有“投保人、被保险人或其允许的驾驶人知道保险事故发生后，故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任……”的《机动车综合商业保险示范条款》有送达给投保人，也未提供证据证明其有向投保人解释该责任免除条款的概念、内容及其法律后果，以达到“使投保人明了该条款的真实含义和法律后果”的程度，被告保险公司提供的证据不足以证明其履行了免责事项的提示告知及明确说明义务，故涉案保险合同中的免责条款对投保人不具有约束力，保险公司仍应当承担赔偿责任。关于焦点2、邱思敏因该交通事故遭受损害，请求赔偿合法，应予支持。本案辩论终结时间为2020年8月27日，根据相关的法律规定，结合本案事实及各方当事人的诉辩主张，按照《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》（下称《标准》）予以计算确定。原告邱思敏的损害情况如下：1、医疗费51794.15元：医疗费根据医疗机构出具的医疗费发票，结合病历资料和医疗费用清单据实计算。因此，原告在中国人民解放军第一八八医院、新丰中心卫生院和深圳平乐骨伤科医院发生的住院治疗、门诊费用计51794.15元，该费用有医疗机构出具的收费票据为凭，且属治疗所需，依法予以保护；2、后续治疗费12000元（按鉴定）；3、住院伙食补助费3500元：该费用应根据住院天数，按照《标准》中的伙食补助费标准计算，邱思敏共住院20天，二期手术尚需住院15天，住院伙食补助费为3500元（100元/天×35天）；4、营养费500元：原告构成十级伤残，营养费为500元（5000元×伤残赔偿指数10%）；5、护理费15120元：该费用按鉴定意见所确定的护理期限、护理人数计算，邱思敏的护理期为105天，鉴定机构建议其伤后前6天及住院期间20天（共26天）配护理人员2名/天，出院后79天配护理人员1名/天，因此，其护理费为15120元[伤后前6天×120元/天×2人+住院期间20天×150元/天×2人+二期手术住院15天×150元/天×1人＋余（79-15）天×120元/天×1人]；6、误工费20255.39元：误工费应根据误工时间和收入状况确定。邱思敏虽系农业家庭户口，但其长期在深圳上班，2019年8月至2020年1月的月平均工资为4501.2元[（4621.70元＋4591.70元＋4573.70元＋4554.00元＋4623.70元＋4042.39元）÷6=4501.20元]，有劳动合同、在职证明、深圳市社会保险历年参保缴费明细表（个人）、工资银行流水为据；邱思敏的误工期经鉴定为135天，故其误工费为20255.39元（4501.20元／月÷30天×135天）；7、残疾赔偿金125044元：残疾赔偿金应根据伤残等级确定赔偿比例。邱思敏自2018年12月至今租住在深圳市罗湖区*********，有楼宇租赁合约、房租收据、深圳经济特区居住证、劳动合同、深圳市社会保险历年参保缴费明细表（个人）、连续6个月以上的工资银行流水等证据证实，因此，其主张按深圳市***民计算残疾赔偿金可予支持；邱思敏出生于1992年8月，其赔偿年限按二十年计算，根据邱思敏的伤残等级，按照上一年度深圳市***民人均可支配收入标准计算，为125044元[62522元×20年×10%（十级伤残）]；8、康复费1500元（按鉴定）；9、交通费1000元：鉴于原告因本案交通事故受伤已住院治疗20天，门诊6次，二期手术尚需住院15天，确需支付交通费用的客观事实，原告请求交通费1000元，予以支持；10、精神损害抚慰金4000元：邱思敏因该事故致残，确已造成精神损害，其请求精神损害抚慰金合法有据，应予支持。根据本地的平均生活水平及侵权人的责任程度及侵权行为造成的后果，确定精神损害抚慰金为4000元；11、鉴定费3910元。上述1至11合计238623.54元（医疗费51794.15元+后续治疗费12000元+住院伙食补助费3500元+营养费500元+护理费15120元+误工费20255.39元+残疾赔偿金125044元+康复费1500元+交通费1000元+精神损害抚慰金4000元+鉴定费3910元）,为原告邱思敏的损害总额，其中，属于医疗费用赔偿限额的赔偿项目67794.15元（医疗费51794.15元+后续治疗费12000元+住院伙食补助费3500元+营养费500元），属于死亡伤残赔偿限额的赔偿项目170829.39元（护理费15120元+误工费20255.39元+残疾赔偿金125044元+康复费1500元+交通费1000元+精神损害抚慰金4000元+鉴定费3910元）。事故发生在粤U*****号小型轿车的交强险及商业三者险（含不计免赔率）的保险期间内，被告保险公司作为该车交强险及三者险保险人，依法应由被告保险公司在该车交强险责任限额内对原告的损害承担赔偿责任；不足部分，由被告保险公司在商业三者险保险限额内按责予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，交强险方面，被告保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿邱思敏的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费（医疗费51794.15元+后续治疗费12000元+住院伙食补助费3500元+营养费500元＝67794.15元>10000元）10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿邱思敏的护理费、误工费、残疾赔偿金、康复费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费（护理费15120元+误工费20255.39元+残疾赔偿金125044元+康复费1500元+交通费1000元+精神损害抚慰金4000元+鉴定费3910元＝170829.39元>110000元）110000元，合计在交强险各分项责任限额范围内赔偿原告经济损失120000元；对于邱思敏医疗费用赔偿限额不足赔偿部分为57794.15元（67794.15元-10000元）、伤残死亡赔偿限额不足赔偿部分为60829.39元（170829.39元－110000元），合计118623.54元。因本案交警部门未能对本案交通事故作出责任认定，根据《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第20条“根据当事人提供的证据难以认定交通事故责任或当事人的过错的，人民法院可按如下规则确定当事人的民事责任：（1）机动车与机动车发生交通事故的，由事故各方承担同等民事责任；（2）…。”的规定，本案原告邱思敏与被告余炼根双方是相对于机动车与机动车发生的交通事故案件，且根据本案证据不足以认定交通事故责任,故对原告超过交强险部分的损失118623.54元，应由原告邱思敏与被告余炼根承担事故同等责任，即被告余炼根应承担50%的赔偿责任，为59311.77元，由被告保险公司在商业三者险保险限额（1000000元）内予以赔偿；综上，被告保险公司共应赔偿邱思敏179311.77元（交强险120000元＋三者险59311.77元）。案经调解未果，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第20条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司潮州中心支公司应于本判决生效之日起10日内赔偿原告邱思敏179311.77元；二、驳回原告邱思敏的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4970.92元，减半收取2485.46元，由原告邱思敏负担664.37元，被告中国人寿财产保险股份有限公司潮州中心支公司负担1821.09元。原告起诉时已先预交，被告中国人寿财产保险股份有限公司潮州中心支公司还款时一并迳付给原告，本院不再收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于潮州市中级人民法院。审判员  林耀彪二〇二〇年九月一日书记员  黄瑞欣