江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0102民初893号原告（反诉被告）：凌小燕，女，1974年12月13日生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：唐舒翔，江苏苏商律师事务所律师。被告（反诉原告）：南京锦全装饰工程有限公司，住所地在南京市江北新区大厂街道新华路**-239。法定代表人：赵如林，该公司总经理。委托诉讼代理人：汤存如。委托诉讼代理人：黄良军，江苏博事达律师事务所律师。原告凌小燕与被告南京锦全装饰工程有限公司（以下简称锦全公司）暨反诉原告锦全公司反诉反诉被告凌小燕装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年3月24日立案受理后，依法由审判员王剑锋适用简易程序，于2020年5月6日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本案依法组成合议庭、转为普通程序于2020年7月21日再次公开开庭进行了审理。原告凌小燕的委托诉讼代理人唐舒翔、被告锦全公司的法定代表人赵如林到庭参加诉讼，被告锦全公司的委托诉讼代理人汤存如参加了第一次庭审、委托诉讼代理人黄良军参加了第二次庭审，证人王某出庭作证。本案现已审理终结。原告凌小燕向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的家庭居室装饰装修工程施工合同；2、判令被告退还原告多付的工程款9685元；3、判令被告支付因违约造成原告无法按期入住的损失36000元（按同地点房租每月3000元计算一年），支付现场清理人工费1000元；4、判令被告返还原告原房内电视机一台，如不能返还则赔偿1000元。事实与理由：原、被告于2018年10月23日签订家庭居室装饰装修工程施工合同一份，约定原告将位于南京市玄武区××房屋装修工程交给被告装修，承包方式为承包人包工包料，工程期限80日，自2018年10月26日至2019年1月16日，工程总价58000元。同日，原、被告及第三方南京扬子家网络科技有限公司（以下简称扬家网）就装修房屋签订扬家网装修“监管宝”服务合同，约定由该第三方为房屋装修质量验收等提供监管服务，原告将合同总价的20%即11600元交第三方保管。合同签订后，原告按约履行义务，支付工程款44080元，其中托管金11600元。但被告进场后，多次提出不合理增项，已施工部分质量严重不合格且拒绝整改，原告多次要求整改无果。后被告于2019年2月26日未能装修完毕即擅自立场，并拒绝解除合同，还要求第三方不得另行安排他人继续施工。2019年2月20日，被告将自行制作的工程结算单发给原告。此后，原告多次多种方式要求被告履行合同均无果。2019年12月7日，原告发函被告要求终止合同，被告于2019年12月14日回函拒绝终止。另外，装修期间，被告擅自将原告房屋内的电视机进行处理，被告的行为严重违反合同约定，导致原告迄今无法入住，给原告造成了较大的损失。现诉至法院，要求判如所请。审理中，原告变更诉讼请求：1、因交由扬家网托管的9685元已退还，故撤回原诉讼请求第二项；2、对原诉讼请求第三项中无法入住损失变更为按每月3000元标准计算至实际付清之日。被告锦全公司辩称：1、被告现同意解除双方间的合同。2、原告支付的11600元是按照第三方托管协议约定支付，支付给第三方托管平台扬家网，被告未收取该款，请求驳回原告的第二项诉请。3、合同履行中系原告违约，请求驳回原告第三项请求，同时原告应当承担违约责任（已反诉）。4、在装修前双方确认的无需保留家具中不包括电视机，故对原告的第四项诉请也应驳回。反诉原告锦全公司向本院提出反诉请求：判令反诉被告凌小燕向反诉原告支付违约金17480元。事实与理由：反诉原、被告于2018年10月23日签订家庭居室装饰工程施工合同，反诉被告将案涉房屋交由反诉原告装修，并约定签订合同当天支付30%合同款13920元、水电工程完成验收支付40%合同款18560元、瓦工和木工完成验收支付20%合同款9280元，油漆工程完成及交房支付10%的合同款4640元；如反诉原告未按期支付工程款，按40元/天向反诉原告支付违约金且工程顺延等。合同签订后，反诉原告按约进场施工，并于2018年11月11日完成水电施工，反诉被告拖延验收30天，2018年12月11日验收合格；2019年1月18日完成瓦工和木工工程，于2019年1月20日验收合格。但其后，反诉被告拒绝支付瓦工木工验收后的20%工程款。为此，反诉原告一边继续施工，一边索要工程款但未果。为此，反诉原告不得不于2019年2月26日暂停施工直至起诉，反诉被告均未能支付款项。因反诉被告违反合同约定，造成反诉原告停工、窝工等损失，故要求按照合同约定的40元/天的标准计算自2019年1月20日至2020年5月5日止共计437天的违约金17480元。反诉被告凌小燕辩称：反诉原告反诉没有事实和法律依据。反诉原告施工中，经监理验收存在五项不合格之处。庭审后，经监理再次核验，此五项不合格未能整改到位。反诉原告称案涉工程于2019年1月20日验收合格与事实不符。而双方合同约定工程需验收合格后再支付下一阶段工程款，故请求驳回反诉原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了南京市家庭居室装饰装修工程施工合同、扬家网装修监管宝服务合同、装修工程款验收及付款方式、工程监理报告、终止合同告知函、回函、微信记录等证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院结合其他证据予以综合认定。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定如下事实：2018年10月23日，原、被告签订南京市家庭居室装饰装修工程施工合同一份，约定：由被告承包原告位于南京市××的家庭居室装修工程，工程内容和施工方法以原告签字确认的设计图纸、被告工程预算及工艺说明为准。承包方式为包工包料，工程期限为80天，开工日期2018年10月26日，竣工日期2019年1月16日，合同价款58000元。被告工程结算，除去原告要求变更项目，其结算价不应超过预算价的5%。原告涉及建筑主体、承重结构、设备管线等变动时，需到有关部门办理相关手续。被告应保护好原居室内的家具和陈设，保证居室内上下水管道的畅通。原告未按期支付工程款，工期相应顺延。因被告责任不能按期开工或无故中途停工影响工期的，工期不顺延。双方约定分阶段对工程质量进行验收：1、电气管线、给排水管道铺设工程阶段验收；2、木瓦工阶段验收（墙地砖、小型砌体、粉刷、木制品等工程项目）；3、油漆工程阶段验收；4、工程竣工验收。阶段工程验收合格后，双方应在3日内填写工程阶段验收单。原告应在收到竣工验收报告后3日组织验收。验收合格由原告签字确认。验收不合格，原告应提出整改意见，被告应在3日内完成整改，重新提交验收报告并承担由自身原因造成的整改费用。原告提出整改意见后，被告未在约定时间内完成整改的，视为工期延误。承担工期延误的违约责任。工程竣工验收合格后，被告向原告提交竣工工程量清单报告，工程量经原告确认后，被告应向原告提交竣工工程款结算清单和有关资料，原告收到资料后3日内未提异议，即视为同意，被告应填写工程款结算清单并签字确认。原告未按期支付工程款，按每天40元向被告支付违约金。由于被告原因造成工期延误，按每天40元向原告支付违约金等。同日，原告（甲方）、被告（乙方）与扬家网（丙方）签订扬家网装修“监管宝”服务合同，约定：甲、乙双方同意将甲方应付的部分款项交由丙方托管，具体付款方式如下：合同生效后，甲方将合同总造价的20%即11600元交丙方托管。本工程质量按国家标准GB50096-2011《住宅设计规范》、GB50327-2001《住宅装饰装修工程施工规范》、GB《建筑装饰装修工程质量验收规范》等相关国家和行业标准进行验收。本工程分四次节点进行验收，分别为水电节点、泥木节点、油漆腻子节点、竣工节点验收。丙方在任何情况下均非装饰装修工程合同的当事方，除为甲方提供约定的验收监督、支付托管的服务之外，处理装饰装修工程合同相关事宜的一切权利义务属于甲乙双方。丙方在本合同有效期内可为甲方提供四次免费的节点上门验收，对成品进行施工质量验收。丙方每个节点验收都会开具节点验收单，甲乙丙三方签字确认，各执一份。如有工程问题需甲方监督乙方进行返工或维修。丙方托管的20%工程款项仅作为甲乙双方装修装饰合同履行过程中的托管，无论在何种情况下，20%工程款支出后，丙方所有责任即自行终止，本合同亦自行终止等。2018年10月23日，原、被告签订装修工程款验收及付款方式一份，约定原告应于合同签订当日支付30%合同款（已收款无需再收）13920元，于水路及电路工程完成验收后（安装除外）支付40%合同款18560元，瓦工及木工完成验收后支付20%合同款9280元，油漆工程安装全部工程完成交房（交付后三个月后付清）付10%合同款4640元。上述协议签订后，原告于2018年10月25日给付被告首期合同款余款2320元，另将11600元工程款交至扬家网。2018年12月17日，原告通过支付宝账户向被告支付工程款18560元。以上原告共计付款44080元。被告亦按约对案涉房屋进行了装修施工。2018年12月11日，扬家网和原、被告共同对水电工程进行了验收。2019年1月20日，扬家网和原、被告共同对泥瓦工程进行验收，并出具工程监理报告一份，由各方共同签名确认。报告单意见为：1、前期水电项目阳台吊顶灯出线应要求穿软管；2、阳台石膏板顶部正西应加螺母；3、阳台地面门洞两边应做防水封堵；4、阳台、厨房瓷砖墙面建议用收边条收边；5、小房间门洞顶部应用钢筋条两根加固。2019年2月，被告制作了案涉家庭装璜工程决算表，通过微信发送给原告。该决算表计载，原合同价为58000元，已收工程款44080元（含交扬家网11600元），已做工程按合同折价34395元，应退款9685元（收到扬家网11600元工程款后应退金额）。审理中，原告表示考虑诉讼成本，同意按照该表进行结算。现扬家网已将托管的9685元工程款退还原告。2019年12月7日，原告向被告发送终止合同告知函，称：根据合同规定，你方施工时间为80天，应在2019年1月16日竣工。我方一直按约履行合同，你方不经同意减少工序，并提出要增加合同以外的增项未获我方认可，你方擅自停工至今十个多月，造成我方房屋迟迟不能竣工入住，你方行为构成严重违约，我方有权依法终止本合同并向你方追偿工程拖延所造成的损失和你方的违约赔偿。为防止损失继续扩大，我方通知，你方收到本告知函之日立即解除合同，尚未履行部分将终止履行，但不影响工程的结算、已施工项目质量和违约赔偿的追究。被告于2019年12月14日回函称：来函收悉，您提出的终止合同要求，在与本公司结算及扬家网资金解押前，本公司不同意终止该合同。原因不是我公司拖延，而是您应缴纳第三批工程款迟迟不愿缴纳，本公司不得已才停工等待，由此引起的误工时间，您自己承担，根据合同约定，本公司将保留追究您不履行合同而应承担的违约责任的权利等。2020年5月9日，扬家网与原告再次对案涉工程进行确认，扬家网为此出具工程监理报告单，报告单记载监理项目为投诉及问题处理，报告单内容为：“现就2019年1月20日的监理报告单，涉及的五项建议做的内容在无乙方（被告）在场情况下（甲方即原告不要求乙方到场确认），业主要求丙方进行确认，说明如下：第1、2条外观看没完成；第3条一边做了水泥封堵，另一边未做；第4条没做；第5条没做，建议走正规程序做。第1、2条因无乙方在场内部是否完成无法判定”。审理中，双方对被告是否未经许可丢弃原告14英寸电视机，以及被告是否存在工程验收后拒绝整改的事实存在争议，为此，双方提供下述证据：1、关于电视机问题被告提供了双方间微信记录，以证明双方于10月26日确认拆除时保留物品，被告于10月28日对垃圾进行了清理，原告在10月30日才提出要电视机。根据微信记录记载，2018年10月26日，原告说：拆除保留的物品有电热水器、洗衣机、空调、小房间小床和大房间的大床。被告说：这些东西你可能要找个地方堆放下。原告说：好的，我明天会找地方放的。2018年10月30日，原告问：电视还在吗？原告对微信的真实性不持异议，但认为在11月14日时被告仍确认电视机尚在。为此，提供了由被告工作人员彭光动签名确认的阶段事项清单。该清单罗列了八项被告应完成事项，其中第八项为：空调、洗衣机、热水器恢复原样，如收空调、洗衣机、热水器按谈好的价格，电视恢复原样。凌小燕在该清单下方书写：现阶段先完成以上事实，再进行相关验收。下方由彭光动签名。被告对证据真实性不持异议，但认为当时电视机已不在，彭光动签名不是承诺恢复原状，只是确认曾有旧电视机。2、被告是否存在工程验收后拒绝整改事实原告提供了2019年1月20日和2020年5月9日的工程监理报告单2份，以证明经扬家网工作人员对泥瓦工程验收，提出五点意见。原告起诉后，又于2020年5月9日请监理方核查，但被告至今未能整改。被告申请证人王某出庭作证。王某为扬家网负责案涉装饰装修工程的监理人，参加了第二次庭审。王某陈述：2019年1月20日监理报告单中所写的五项内容为建议内容，不影响验收通过。其中第五项属于土建工程，不在监理的职责范围，因为当时双方存在争议，我就折中说加固两根钢条算了，由于当时要加固的门是拆过的，不是原来的门，是另开的门，如果新开门，要经过申请审批，之后按要求进行加固，而且加固也是要由相关专业部门来加固。被告认为根据证人证词可以证明，虽然监理单位提出建议，但泥瓦工、木工验收合格。原告对该证据质证认为，证人与被告有利害关系，其证词不应采信。且证人称监理报告中所写“应该”的内容属于建议性质，没有事实和法律依据。另查明：1、被告在本案第一次庭审时陈述：①合同约定的付款条件是瓦工及木工完成验收并整改后，原告需再支付20%工程款。②监理报告中提出的五项整改内容已进行了整改，原告不愿意就整改的内容（包括水电部分）进行确认。③整改内容中有一项是加槽钢两根加固门洞，但槽钢不在合同项目之内，需要另外收费或原告自行找人施工。2、证人王某陈述：原告曾就电视机问题向扬家网投诉被告，原告要求赔偿2万元，被告认为这个是旧的，不值这么多钱，业主后来不同意，就要起诉。3、原、被告和扬家网就案涉工程装修组建“××”微信群。2020年2月20日，被告在微信群内向原告发送案涉工程结算清单。2月26日，原告问被告：这个装修你决定不继续做了。被告回复：是林女士通知我们不做的，那我们只好结账不做了。原告问：我们怎么会通知不做，这是有合同约束的，有书面通知不做吗。被告回复：我什么时侯通知不做的，是你说不做。原告问：你们提出终止这个合同，还得你们做一个合同终止协议，麻烦赵总安排人员做这个协议发给我看，有没有问题。原告同时告知扬家网：你定个时间，老赵决定不做，那就是他违约。被告回复：你们约定时间，我们去扬家网做个结算吧。2020年3月2日，原告通知扬家网：让扬家网尽快组织一次三方人员，一次性落实乙方继续履行合同或拒绝执行合同终止协议。2020年3月7日，原告通知被告：麻烦安排人员根据最后一次（2019年2月25日）对增减项的确认表，计算一下第三笔工程款应该是多少。2020年3月8日，被告通知原告：不是我们不履行合同，而是到了交钱节点该交钱，你们以各种理由不肯交钱，我们才停的，当天通知扬家网，我们跟业主合同未解除前，请您别安排其他公司上门看房继续其他工程，因为业主到现在都没有确认工程量。4、案涉房屋建筑面积约63.5平方米。审理中，原告提供了网上下载的房屋出租信息。其中我爱我家于2019年12月发布的孝陵卫街70平方米房屋出租报价为每月3400元，孝陵卫双拜巷52平方米出租报价为每月2950元；链家网发布的孝陵卫柳营70平方米出租报价为每月3000元。被告认为案涉合同对工期延误已约定违约责任，即每天40元违约金，原告主张的工期延误损失不合理。本院认为，原、被告间的装饰装修合同合法有效，应受法律保护。合同履行中，被告在2020年1月20日泥瓦工验收后，未能按照监理报告的建议及时整改，其行为构成违约，理由如下:首先，监理报告单提出了五项整改建议，监理人员出庭作证，认为该五项意见仅为建议，不影响工程验收合格。但原、被告双方在监理报告单上签字确认，表明双方接受监理方提出的建议，被告有义务按照建议进行整改。被告第一次开庭时陈述其已完成上述五项整改的事实，也印证被告方应按照监理意见进行整改。其次，监理报告单第五项建议是要求对小房间重新开门处用钢筋进行加固。监理人员虽认为该条意见系建议，但同时也陈述该项施工不在其监理的职责范围内，且墙上重新开门应当报有关部门审批后进行，并应由专业部门进行加固。证人的陈述表明，扬家网并未对重新开门的施工作出可以通过验收的结论性意见，而被告作为从事家装的专业公司，应当知晓其施工工艺不符合相关规定情况下，未能进行报批即施工，之后也未进行加固。第三，双方约定的付款方式为：瓦工及木工完成验收后付20%合同款即9280元。该处完成验收应当指验收合格，不仅包括施工内容通过扬家网的验收，也包括完成双方认可并同意整改的内容。综上，被告未能对监理报告单涉及的整改建议进行施工，不符合合同约定的瓦工及木工施工验收要求。被告辩称2020年1月20日验收合格的意见，没有事实依据，本院不予采信。关于原告诉请解除合同，因被告未能通过瓦工验收，造成工期延误，其行为构成违约。之后，原告通过微信催告，要求被告继续施工，但被告明确表示要求原告给付瓦工施工节点款项才能继续履行合同，原告据此有权解除合同。2019年12月7日，原告向被告发送合同解除函，双方间合同自该函件到达被告时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于原告主张按照每月3000元的租金标准计算延期入住损失的请求，本院认为，案涉合同因被告违约解除，被告应当赔偿原告相应损失。但根据合同法规定：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大。没有采取适当措施致损失扩大的，不得就扩大损失要求赔偿。本案中，案涉工程因双方就瓦工施工验收后是否符合约定付款条件产生争议，致合同无法履行。从双方间微信内容看，原、被告产生争议后均无意再履行合同，双方就合同解除的法律后果虽未能协商一致，但被告于2019年2月将已完工部分的决算单通过微信发送给原告，原告未能及时协助被告完成案涉工程的结算，致损失扩大，对扩大的损失应自行承担。同时考虑案涉合同已于2019年12月解除，本院酌定被告应按照合同约定的工期延误违约金标准，赔偿原告10个月的延期入住损失12000元。关于原告要求被告返还电视机的诉请，因双方于2018年10月26日的微信内容，可以证明原告对留存在房内的电视机等物品，未要求被告在拆除时予以保留，故对原告的该项诉请，本院不予支持。关于原告主张的现场清理人工费用，因案涉工程系未完工工程，且原告也未提供清理人工费用损失的证据，故本院不予支持。关于被告反诉要求原告支付17480元违约金的请求，因被告瓦工施工节点未能通过验收，原告拒绝付款不构成违约，对被告的该项反诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原、被告于2018年10月23日签订的南京市家庭居室装饰装修工程施工合同于2019年12月7日解除；二、被告南京锦全装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告凌小燕损失12000元；三、驳回原告凌小燕的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告南京锦全装饰工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费967元，由原告负担367元、被告负担600元。反诉案件受理费119元，由反诉原告锦全公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  王剑锋人民陪审员  单凌波人民陪审员  夏婷婷二〇二〇年九月十六日法官 助理  朱 丹书 记 员  栾昕然