湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0506民初1273号原告：重庆亘俊物资有限公司(统一社会信用代码:91500113582832439T),住所地重庆市巴**鱼洞黄溪口****。法定代表人：谭华春，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘勇，湖北七君律师事务所律师。被告:宜昌市夷陵区鑫源石料有限公司（统一社会信用代码:914205066856452739）,住所地,住所地宜昌市夷陵区雾渡河镇观音堂村iv>法定代表人：俞新明,该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：房珏，女，该公司副经理。委托诉讼代理人：李正忠，宜昌市夷陵区夷陵法律服务所法律工作者。原告重庆亘俊物资有限公司（以下简称重庆亘俊物资公司）与被告宜昌市夷陵区鑫源石料有限公司（以下简称宜昌鑫源石料公司）买卖合同纠纷一案，本院2020年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告重庆亘俊物资公司的委托诉讼代理人潘勇，被告宜昌鑫源石料公司的委托诉讼代理人房珏、李正忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆亘俊物资公司向本院提出诉讼请求:1.请求判令被告立即向原告返还设备款100万元；2.判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由:原、被告双方分别于2015年2月2日、2015年4月20日签订合作协议和补充协议,约定由被告向原告出售辉绿岩石料荒料,并负责运输到原告在清江坪的石料加工厂。协议签订后，原告按照协议的约定投资建厂,并依约向被告采购辉绿岩石料荒料。2016年11月21日双方签订《前期合同终止清算及后期合作协议》,约定终止双方的前期合作，并转变后期合作经营模式。双方共同确认原告前期投资的整套加工设备价值100万元。同时约定原告3年内每年最低向被告采购成品料5万吨,并以成品料的销售价款逐次抵扣的形式返还原告设备款100万元,其中第一年、第二年分别抵付设备款30万元(即按采购量5万吨折算抵扣6元/吨),第三年抵付设备款40万元（即按采购量5万吨折算抵扣8元/吨)。2016年12月1日双方签订《补充协议》约定若被告矿山经营权转让或转租,被告应退付原告设备款;若被告产品供给数量达不到5万吨/年,则按差额吨位返还原告设备款(10元/吨)。协议签订后，被告仅在2017年向原告供货3万吨，后再未向原告供货。原告多次向被告提出供货要求,但是被告均以各种理由拒绝。被告的违约行为造成原告投入的设备款无法收回,给原告造成较大的经济损失。为此，原告为了维护自身的合法权利,特向法院依法提起诉讼，请求判如前请。被告宜昌鑫源石料公司辩称，原告诉请不明确，是按什么根据和前提请求返还设备款，本案中被告既无非法占有也无合法占有原告设备款的事实，也无合同约定被告应当返还原告设备款或者支付原告设备款的义务，故被告认为原告返还的请求不成立。原被告双方虽然于2016年11月21日签订了前期合同清算合同及后期协议，但原告并没有按协议约定开具100万元的增值税发票后将设备交付于被告，可以现场核实。根据双方签订的协议约定，原告应当三年调运15万吨石料，否则应按差额支付违约金，按合同约定违约金是1195685.20元，被告可另案要求原告依约承担违约责任，以弥补原告给被告造成的石料囤积货物的损失。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2015年2月2日，原告重庆亘俊物资公司与被告宜昌鑫源石料公司签订一份《协议书》，协议约定：被告向原告出售辉绿岩石料荒料并送到原告指定的清江坪石料加工厂交货，原告在清江坪自行投资200万元修建石料加工生产线及基础配套设施，自行加工销售。合同还对合作期限、年供应量、质量标准、价格及结算方式、双方的权利义务、违约责任等进行了约定。2015年4月11日，经原、被告现场踏勘后一致同意将重庆亘俊物资公司石料加工场地设在宜昌鑫源石料公司原石料加工厂场区内。同月20日，双方签订一份《补充协议》，就被告为原告提供生产加工场地供原告设备安装、生产加工及公路维护、自然灾害损失承担、电力报装等事项进行了约定。2016年11月21日，因原告无法履行前期合同，双方经协商签订一份《前期合同终止清算及后期合作协议》。双方在前期合同终止清算部分约定:原告拖欠被告荒料款281169.40元，原告于2016年11月25日前付清。原告先期预付50万元货款(后期合作首期预付货款)，于2016年12月15日前向被告付清。原告在约定时限内向被告付清上述款项后,双方方可进行前期合同终止清算程序并办理移交手续；原告现有场地生产线加工设备(含装载机壹台)双方评估价100万元(含增值税价款总额),原告承诺在2017年1月5日前为被告出具100万元的全额增值税专用发票。被告在3年内以成品料的销售价款中逐次抵扣的形式返还原告设备款。对后期合作事宜双方约定：原告向被告预付成品料货款100万元(用于支持被告前期流动资金周转)，原告于2017年1月10日之前预付第二期50万元货款。若原告不能按期预付两期货款,则被告仍按前期合同向原告追偿各项违约损失。此100万元预付货款,被告分两年用成品料抵付清。第一年冲抵货款60万元,第二年冲抵货款40万元；自本合同签定之日起三年内,双方按市场价格先款后货的原则供销合作〔2016年11月21日至2017年11月20日双方约定供货价为90元/吨(5万吨以内),后期供货价按市场行情双方协商确定;此价格为料场出场装车价,不含税费〕。原告保证每年向被告采购成品料5万吨以上,即三年采购量达15万吨以上。双方约定第一年抵付设备款30万元(即按采购量5万吨折算抵扣6元/吨)，第二年抵付设备款30万元(即按采购量5万吨折算抵扣6元/吨)，第三年抵付设备款40万元(即按采购量5万吨折算抵扣8元/吨)。冲抵后的货款由原告现款付清；原告设备款冲抵清后,超过15万吨的部分,原则上被告按5元/吨给予原告销售奖励或根据市场行情双方协商浮动奖励标准；若原告年采购量低于5万吨,则被告按年差额部分10元/吨进行违约处理、即被告在原告设备款中直接扣抵违约金并追究原告违约责任。同年12月1日，原、被告双方再次签订一份《补充协议》，约定:合同期内若被告矿山经营权转让或转租,被告应及时退付原告预付的货款余额部分,并及时退付原告未抵扣返还的设备款项；被告产品应优先供应原告,若被告产品供给数量达不到5万吨/年,则按差额吨位返还原告设备款(10元/吨)。合同签订后，原告依约向被告支付了拖欠的荒料款和预付货款100万元，被告开始给原告供应成品石料。2016年11月至2017年11月，被告向原告供应成品石料27571.33吨。2018年8月，被告向原告供应成品石料2860.15吨。2020年7月1日，原告诉至本院，要求被告返还设备款100万元。同时查明：被告宜昌鑫源石料公司成立于2009年4月27日，最初登记股东为陈丽荣、廖昱钟，后多次变更。2018年9月5日，宜昌鑫源石料公司股东再次发生变更，原股东陈丽荣、易桂华退出，新增股东俞新明、房珏分别占股70%、10%，原股东廖昱钟股权比例调整为20%，并确定俞新明为该公司新任执行董事兼总经理。本院认为，原、被告双方自2015年2月2日至2016年12月1日签订的多份协议书、补充协议呈连续状态，双方均予以认可，足以说明是双方真实意思表示。2016年11月21日、12月1日，双方签订的《前期合同终止清算及后期合作协议》及《补充协议》，是双方对前期合作的结算及后期合作的综合性协议，各方均应依约全面履行，若任一方未完全按约定履行应依约或依法承担违约责任。本案中，原、被告争议的焦点为被告是否应向原告返还100万元设备款？当事人对自己提出的主张有责任提供证据，否则应承担举证不力的法律后果。根据《前期合同终止清算及后期合作协议》约定，原告在三年内向被告采购量需达到15万吨（每年5万吨），被告以成品料销售价款逐次抵扣的形式返还原告设备款，第一年、第二年分别抵付30万，第三年抵付40万元。截止2018年8月，原告累计向被告采购石料30431.48吨，其后未发生供应。显然，原告的分年度采购量或三年累计采购量均未达到前述协议约定的数值。对此，原、被告各持一词，原告认为是被告无法生产无法供货或拒绝供货导致，被告认为是原告自己生产经营不善未采购造成，但双方均未能提供证据予以证实。因双方签订的《前期合同终止清算及后期合作协议》中约定采购石料抵扣返还设备款是分三年实施，具体每批次的供货时间、供货地点、供货数量在协议中均未明确，需要在具体实施过程中予以落实，作为供货方的被告只有等到原告的采购通知才可以提供石料，未经原告通知而被告径直向原告供货显然是不合适的。因此，原告有义务就其向被告发出了具体的采购通知提供证据来予以证实。若原告发出采购通知后，被告长时间未能供货自应承担相应的违约责任。因原告不能提供证据证明其以合理方式向被告发出了采购通知而被告违约未供货导致其无法履行采购数量的约定，应承担举证不能的不利后果。原告提供的有关安全检查记录复印件无法证实被告完全停工无履约能力，故对原告诉称被告拒绝供货、存在违约之事实本院依现有证据无法认定。关于被告公司股东股权变更，不能与被告公司经营权转让等同，原告以此为由认为符合2016年12月1日《补充协议》约定的退付设备款之约定，本院不予采信。且原告向被告采购石料30431.48吨，共支付多少货款，是否抵扣设备款以及抵扣多少设备款均无交易凭证、结算单据等证据证明，本院也无法确定设备款的余额。综上所述，原告要求被告立即向其返还设备款100万元的诉讼请求不能成立，本院不予支持。经本院主持调解，双方当事人不能达成一致协议。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告重庆亘俊物资有限公司要求被告宜昌市夷陵区鑫源石料有限公司返还设备款100万元的诉讼请求。案件受理费减半收取6900元，由原告重庆亘俊物资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  李清平二〇二〇年九月二十三日书记员  周长伟