广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂07刑终121号 公诉机关广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）韦汉纯，男，1982年7月4日出生，壮族，广西壮族自治区防城港市上思县人，小学文化，农民，住防城港市上思县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年9月4日被刑事拘留，同年10月11日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 指定辩护人黄晓凤，广西小宁律师事务所律师。 原审被告人陆飞龙,男，1981年10月2日出生，汉族，广西壮族自治区防城港市上思县人，初中文化，农民，住防城港市上思县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年11月23日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院审理广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院指控原审被告人韦汉纯、陆飞龙犯故意伤害罪一案，于2020年5月27日作出（2020）桂0703刑初45号刑事判决。宣判后，原审被告人韦汉纯不服，提出上诉。本院于2020年6月19日受理后，依法组成合议庭，经阅卷，2020年8月14日讯问了上诉人韦汉纯，听取了辩护人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，施某在钦州市钦北区开设赌博摊点，被害人庞某1因贵台镇屯蒙村赌博摊点与施某发生纠纷，2007年2月4日，施某告知被告人韦汉纯、陆飞龙说有人到他的赌摊闹事，叫两人过来帮忙，陆飞龙又通知了“阿明”何岗、“阿邹”邹坪兵、“马骝”施国臣一起过去帮忙。2007年2月5日，庞某1和刘光海、曾某、庞某2等人到贵台镇那美村赌博摊点与施某发生争执，施某用事先准备好的山刀和被告人韦汉纯、陆飞龙以及同伙持刀追打庞某1等人，庞某1被韦汉纯、陆飞龙带来的同伙使用“扔炮”（自制火药弹）炸伤左脚。庞某1受伤后，施某、韦汉纯、陆飞龙等人逃离现场。2008年7月16日，经钦州市正大司法鉴定中心对庞某1伤情进行鉴定其损伤程度鉴定为轻伤，2019年10月31日钦州市正大司法鉴定中心对庞某1的损伤程度进行鉴定为重伤二级，伤残程度鉴定为八级伤残。 上述事实，被告人韦汉纯、陆飞龙在开庭审理过程中均无异议，并有书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明，证人施某、曾某、庞某2、陈某、冯某的证言，被害人庞某1的陈述，钦州市正大司法鉴定中心［2019］临鉴字第596号司法鉴定意见书，现场勘查笔录、辨认笔录、现场图及照片，被告人韦汉纯、陆飞龙的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。 原判认为，被告人韦汉纯、陆飞龙故意伤害他人身体，致一人重伤，八级伤残，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人韦汉纯、陆飞龙犯故意伤害罪成立。在共同犯罪中，被告人韦汉纯、陆飞龙伙同他人共同参与，积极实施犯罪，起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。公诉机关建议对两被告人在有期徒刑三年六个月至三年十个月幅度内量刑，符合本案事实和法律规定。被告人韦汉纯、陆飞龙归案后能如实供述其犯罪事实，庭审时自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人韦汉纯、陆飞龙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人韦汉纯犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；二、被告人陆飞龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。 上诉人韦汉纯及其辩护人提出的上诉、辩护意见是：1、其是受到施某的指使，不得扔火药，没有打伤人，不是主犯；2、被害人的伤情2007年鉴定为轻伤，2019年又鉴定为重伤，应按轻伤处理；3、原判量刑过重。请求二审法院撤销原判，对其从轻处罚。 钦州市人民检察院经审查认为，上诉人韦汉纯、原审被告人陆飞龙故意伤害他人身体，致一人重伤、八级伤残的事实，有被害人陈述、证人证言、现场勘验检查工作记录、鉴定意见书等证据证实，韦汉纯、陆习龙亦供认，且证据之间能够相互印证，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。上诉人韦汉纯的上诉理由不能成立，原判对韦汉纯、陆飞龙的量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明，在二审期间，上诉人韦汉纯及其辩护人、原审被告人陆飞龙均没有提交新的证据，对一审举出的证据也没有提出新的质证意见。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。一审认定本案事实的证据已经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 针对上诉人及其辩护人的上诉、辩护意见和钦州市人民检察机关的意见，根据查明的事实和相关法律规定，综合评判如下： 1、关于上诉人韦汉纯及其辩护人提出不是主犯的问题。经查，案发前，施某（另案处理）因可能有人到其开的赌场闹事，便指使韦汉纯带人过来帮忙，韦汉纯便纠集陆飞龙、“阿明”等人一同乘坐韦汉纯租用的车前往案发地，与被害人庞某1等人发生冲突，韦汉纯持刀参加打斗，造成被害人重伤的后果。在共同犯罪中，韦汉纯参与预谋作案，纠集同伙，持刀打斗，虽然其是受施某的指使，被害人重伤也不是其直接伤害所致，但是在整个共同犯罪中，韦汉纯起到主要作用，系主犯，。韦汉纯及其辩护人提出不是主犯的意见，不能成立。 2、关于被害人的损伤程度是轻伤还是重伤的问题。经查，2007年2月5日，被害人庞某1被炮炸伤引起左小腿下段软组织严重挫裂伤、左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折，医院予以骨折外固定术及其它对症治疗。2008年，钦州市正大司法鉴定中心对被害人庞某1的伤情鉴定为轻伤。2019年，医院对被害人庞某1的伤已治疗终结，伤情稳定。钦州市公安局钦北分局委托具有鉴定资质的钦州市正大司法鉴定中心对被害人庞某1的伤情进行鉴定，根据被害人庞某1现遗留左踝关节僵硬、强直、活动功能完全丧失，左腓总神经损伤不恢复的伤情，依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《人体损伤程度鉴定标准》和《人体损伤致残程度分级》规定，构成重伤二级，八级伤残。该鉴定由侦查机关依法委托，具有资质的鉴定机构作出，具有鉴定执业资格的专业人员进行鉴定，且鉴定意见已告知当事人，经过一审庭审举证、质证，应予以采纳。2008年被害人庞某1的伤情鉴定属于正在治疗中进行的鉴定，而2019年的伤情鉴定属于医疗终结、伤情稳定进行的鉴定，应当以医疗终结、伤情稳定进行的鉴定为最终结论。因此，被害人庞某1的伤情鉴定为构成重伤二级，八级伤残。韦汉纯及其辩护人提出应当认定为轻伤的意见，不能成立。 3、关于原判对韦汉纯的量刑是否过重的问题。经查，原判对韦汉纯进行量刑时，既充分考虑了韦汉纯具有的从轻情节，没有遗漏法定或者酌定的从轻或者减轻的情节，对其判处的刑罚符合法律规定，并无不当。韦汉纯及其辩护人提出原判量刑过重的意见，不能成立。 本院认为，上诉人韦汉纯与原审被告人陆飞龙伙同他人非法损害他人身体健康，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。韦汉纯、陆飞龙伙同他人实施伤害行为，造成一人重伤二级，八级伤残，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，处三年以上十年以下有期徒刑。在共同犯罪中，韦汉纯、陆飞龙积极实施伤害犯罪行为，起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。韦汉纯、陆飞龙归案后能如实供述其犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。原判根据韦汉纯、陆飞龙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪表现所判处的刑罚，在法定量刑幅度内，符合法律规定。上诉人韦汉纯及其辩护人提出的上诉、辩护意见，不能成立，本院不予支持。钦州市人民检察院的意见和建议，与事实和法律相符，能够成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 杜     应     参 审 判 员 谭     玉     强 审 判 员 黎          刚 二0二0年九月二日 法官助理 赵丽娟 书 记 员 邝     子     翔