安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0403民初3751号 原告：安徽丰力营销策划有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区淮河新城****102，统一社会信用代码91340400MA2MX5N43H。 法定代表人：陆健伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨杰，安徽俊诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：樊福敏，安徽俊诚律师事务所律师。 被告：淮南市天沃置业有限责任公司，住所地安徽省淮南市山南新区南纬四路南侧山南壹号售楼部，统一社会信用代码91340400583006606Q。 法定代表人：陈玉山，该公司董事长。 委托诉讼代理人：翟广山，安徽八公律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩明，安徽八公律师事务所律师。 原告安徽丰力营销策划有限公司（以下简称：丰力公司）与被告淮南市天沃置业有限责任公司（以下简称：天沃公司）合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月20日公开开庭进行了审理。原告丰力公司的委托诉讼代理人杨杰、樊福敏、被告天沃公司的委托诉讼代理人韩明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告丰力公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告为《山南壹号一期整合营销合作协议书》履行中被告过错造成的经济损失1279000元，并支付原告为项目推广增项产生的营销费用5197400元，合计6476400元，并支付自2017年7月1日起按银行同期贷款利率支付利息至付清为止；2、本案诉讼费、保全费、保全、担保费用由被告承担。事实和理由：2017年元月11日,原告与被告签订《山南壹号一期整合营销合作协议书》,合同约定由被告提供山南壹号一期在售住宅房源(共计不少于600套),由原告负责被告开发的山南壹号项目产品(一期住宅产品)的整体项目推广,并独家负责团购事宜,原告以电商团购服务费形式向认购客户收取电商团购诚意金,再由被申请人为团购客户提供“日进百金”的专属电商团购优惠。原告在合作期内为项目提供网络、户外、LED联播网等所有媒体渠道资源推广(详见《山南壹号一期整合营销推广媒体于该整合营销合作需建立在售住宅房源的基础上,故将被告与销售代理商签订的《山南壹号销售代理合同》的签订作为本协议的生效条件。《山南壹号媒体投放计划表》确定原告为本项目广告营销投入费用总计466.88万元。《山南壹号一期整合营销执行联络表》确定卜兵为整合营销合作期内被告方各项事务的总负责及总协调。在双方合作期间,原告在执行合同附件营销推广计划表之外，又根据被告的要求增加营销推广项目（增项），费用总额达46.64万元。由于被告的原因预售许可证等一系列手续不能落实，原计划2017年3月开盘的时间一再反复推迟，甚至施工现场出现停工迹象，造成众多客户猜忌和顾虑，很多已交纳团购诚意金的客户要求返还已交款项，甚至已交纳首付款的部分购房者退回购房款。为稳定客户情绪，新增预定客户群，持续保持广告宣传热度，被告作为开发商与销售代理商及整合营销团队商量，要求原告垫资增加广告宣传作为推广增项，原告陆续增加二次和第三次营销推广，包括网络、户外、公交、视听等多渠道广告投放，卜兵作为被告总负责人在各次广告确认单上签字确认，累计营销推广费投入分别为111.2万元和361.9万元。原告认为，基于原告卓有成效的整合营销策划推广，方有大量客户签订《营销电商服务协议》并交纳团购诚意金，而团购诚意金的收取就是原告投放多渠道广告营销的回报，按照600套房源计算，原告可收取团购诚意金480万元，但是由于被告未能及时开盘导致接近一半的客户申请退回团购诚意金，最终仅有352.1万元保留下来。原告减少收入127.9万元（480万元-352.1万元）是由于被告未能提供合格的在售房源所导致，该损失应由被告承担，在原告合同履行过程中，被告在计划表之外要求的增项所产生的费用46.64万元，理应由被告承担。因被告失信于民，不能如期开盘，为挽留原客户，增加新客户，保持销售宣传热度，后续二次增项营销推广费用111.2万元和361.9万元，均应有被告支付。但原告多次登门，被告以种种理由予以推辞拒绝，现原告诉至法院，请求法院依法支持原告诉请。 被告天沃公司辩称，原告丰力公司诉被告天沃公司，要求天沃公司承担责任没有任何事实和法律依据。2017年1月11日，原告丰力公司与被告天沃公司签订《山南壹号一期整合营销合作协议书》，该协议中双方的权利和义务作出了明确的约定；在合作期间内丰力公司以电商团购服务费形式向认购客户收取费用，并向客户提供相应的团购协议和收据。原告丰力公司承担提供的推广过程中所产生的所有媒体渠道资源、画面及视频物料制作、公关活动等所产生的所有费用，天沃公司负责活动礼品、推广增项等产生的营销费用。协议约定的丰力公司和天沃公司约定的整合营销合作期限是2017年1月1日至2017年9月30日。协议的约定合作期间，如天沃公司另有活动排期需求，需经双方协商方可执行，费用另计。合同约定合作期间，大型活动或天沃公司指定节点活动不包含在整合营销范畴内，双方可协商活动方案和报价，另行签署合同，天沃公司需另外支付费用。丰力公司按合同约定收取认购客户的电商团购服务费，天沃公司也按协议约定给付了认购客户专属电商团购优惠。天沃公司全面履行了自己的合同义务，不拖欠丰力公司任何费用，丰力公司的诉请没有任何事实和法律依据。综上所述，被告天沃公司请法院依法驳回原告丰力公司对被告的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告的营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、被告天沃公司的营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，因原、被告双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 一、原告丰力公司提交的证据： 1、被告天沃公司企业信息查询单；证明：被告企业信息。被告天沃公司质证意见：对原告提供的第二组证据真实性、合法性有异议，原告提供的该组证据并不是官方渠道取得，被告的企业信息应当依据被告提供的营业执照记载内容为准。本院认证意见：经与被告天沃公司提交的营业执照对比，原告提交的企业信息查询单，能够证明被告天沃公司企业信息，故对该份证据的真实性本院依法予以确认。 2、《山南壹号一期整合营销合作协议书》4页、附件《山南壹号媒体投放计划表》3页及《山南壹号一期整合营销执行联络表》2页；证明：①被告提供不少于600套在售住宅房源；②原告以电商团购服务费形式向认筹客户收取费用，被告则为团购客户提供“日进百金”专属团购优惠；③原告按照《山南壹号媒体投放计划表》的项目为被告项目提供网络、户外、LED联播网等所有媒体渠道资源推广，被告负责活动礼品、推广增项等产生的营销费用；④因被告违反合同约定，原告有权向被告追索由此而引起的全部损失赔偿。本案中被告未取得《商品房预售许可证》导致大量认购客户要求退还团购诚意金，给原告造成的经济损失应由被告承担；⑤基于该整合营销合作需建立在售住宅房源的基础上，故将被告与销售代理商签订的《山南壹号销售代理合同》的签订作为本协议的生效条件；⑥《山南壹号媒体投放计划表》确定原告为本项目广告营销投入费用总计4668800元；⑦《山南壹号一期整合营销执行联络表》确定卜兵为整合营销合作期内被告方各项事务的总负责及总协调。因此卜兵在项目合作过程中的签字行为代表被告。被告天沃公司质证意见：对原告提供的第一组证据真实性无异议，对其证明观点有异议：1、刘涛为整合营销合作期内原告方各项事务的总负责及总协调，刘涛在合同约定事项范围内的签字行为代表原告；2、被告按照本合同约定全面履行了合同约定的义务，被告无违约行为，反而是原告没有全面履行合同约定义务，存在违约行为；3、合同中并没有约定被告山南壹号项目一期房屋取得商品房预售许可证的时间，取得预售许可证并不是原告开展营销活动的前提条件，原告对被告山南壹号项目没有预售许可证是明知。被告为原告团购客户提供“日进百金”的专属电商团购优惠，优惠活动至山南壹号项目一期开盘前一日截止，被告开盘越晚，给予原告团购客户的优惠越多；4、没有证据证明原告团购客户要求退还团购诚意金，更没有证据证明原告团购客户要求退还团购诚意金是因为被告山南壹号项目没有预售许可证；5、原告与被告约定《山南壹号一期整合营销合作协议书》的生效时间是被告与淮南屋托邦电子商务有限公司签订《山南壹号销售代理合同》后生效，并不是原告曲解的山南壹号项目有商品房预售许可证是《山南壹号一期整合营销合作协议书》的生效条件；6、原告在《山南壹号一期整合营销合作协议书》履行期间，广告营销费用是原告包干的，被告不支付任何广告费用，《山南壹号一期整合营销推广媒体计划表》约定的广告价格，不代表被告认可增项广告的价格；7、《山南壹号一期整合营销合作协议书》第三条第4项明确约定，合作期间，如被告另有活动排期需求，需经双方协商方可执行，费用另计；8、《山南壹号一期整合营销推广媒体计划表》最后一页，备注第二条明确约定，大型活动或甲方指定节点活动不含在整合营销范畴内，双方可协商活动方案和报价，另行签署合同，甲方需另外支付费用；9、卜兵的超过《山南壹号一期整合营销合作协议书》约定事项范围外的签字不能代表被告。卜兵不能代表被告决定合同以外的广告营销增项及增项费用；更何况原告主张增加的营销费用超过原合同约定，高达5197400元，并且也没有合同，没有被告盖章确认，明显不符合逻辑，也不符合常理。本院认证意见：对该组证据的真实性本院依法予以确认。 3、《山南壹号销售代理合同》；证明：被告与淮南屋托邦电子商务有限公司签署销售代理合同，原、被告之间签署的《山南壹号一期整合营销合作协议书》生效，同时也说明被告取得《商品房预售许可证》，具备房屋预售条件是其基本义务，否则，根据《整合营销合作协议书》的约定，被告违反合同约定，原告有权向被告追索由此而引起的全部经济损失。被告天沃公司质证意见：对原告提供的该组证据的真实性无异议，对其证明观点有异议。原告与被告约定《山南壹号一期整合营销合作协议书》的生效时间是被告与淮南屋托邦电子商务有限公司签订《山南壹号销售代理合同》后生效，并不是原告曲解的山南壹号项目有商品房预售许可证是《山南壹号一期整合营销合作协议书》的生效条件。如果签订《山南壹号一期整合营销合作协议书》时，被告就有商品房预售许可证，那么合同约定的被告给予原告团购客户提供“日进百金”的专属电商团购优惠将无任何异议。被告与淮南屋托邦电子商务有限公司签订《山南壹号销售代理合同》第七条第1项明确约定：该项目广告推广费用以天沃公司与电商签订的合同为准，推广费用为466,88万元，详见电商公司附表，如有超出，超出部分由淮南屋托邦电子商务有限公司承担。具体广告推广事宜由淮南屋托邦电子商务有限公司与电商公司协商确定，天沃公司不再另行支付广告费用。基于以上情况，被告完全没有必要再去做广告增项。本院认证意见：被告天沃公司对该份证据的真实性无异议，故对该份证据的真实性本院依法予以确认。 4、《广告确认单》、《物料制作确认单》20页；证明：原告按照《山南壹号一期整合营销合作协议书》及附件整合营销推广媒体计划表的要求，提供网络、户外、LED联播网、视听全资源、纸媒、公交车身及站牌广告、活动等营销活动，切实履行了合同义务，卜兵签字确认。确认单上注明“该确认单一式二份，双方各执一份”，卜兵签字后被告从未提出不同意见。被告天沃公司质证意见：《广告确认单》、《物料制作确认单》的真实性、合法性、关联性均有异议：《广告确认单》、《物料制作确认单》不能证明原告按《山南壹号一期整合营销合作协议书》的约定全面履行合同义务，提供相关广告已经按约定的内容、期限、范围进行投放，不能确认增项的内容、期限、范围、价格经过被告的确认和同意。《广告确认单》和《物料制作确认单》中的广告发布内容都是不另外收费，表格中单价和总价都划掉的，卜兵并没权利代表被告确认合同外的增项及增项费用。本院认证意见：原告提交的该组证据，本院需结合全案予以评判。 5、天眼查询截图两页，淮房字【2017】第03号《行政处罚决定书》；证明：被告未取得《商品房预售许可证》收取购房款1513万元被处罚，及“发布预售房地产广告，但未取得该项目预售许可证的”被行政处罚的事实，至此证明原告投入大量资金资源整合营销，而被告却未能取得预售许可证已明显违约。卜兵在《行政处罚决定书》下面签名签收，再次说明卜兵签字行为代表被告。被告天沃公司质证意见：对该组证据的真实性、合法性没有异议，但对原告的证明观点有异议，被告没有取得商品房预售许可证，并不能证明被告违反了《山南壹号一期整合营销合作协议书》的约定，原告对被告没有商品房预售许可证的情况是明知的。卜兵在《行政处罚决定书》上签名，并不能说明卜兵有权代表被告确认增项及增项费用。本院认证意见：被告天沃公司对组证据的真实性、合法性没有异议，故对该组证据的真实性、合法性本院依法予以确认。 6、网络截图；证明：被告开发的山南壹号对外宣称2017年3月开盘，但实际最终开盘的时间是2018年10月16日，期间相差一年半时间。被告天沃公司质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，网页的真实性无法决定，无法证明是被告宣布山南壹号项目2017年3月开盘。山南壹号项目的开盘时间与原告收取团购费用之间没有直接的关联性。本院认证意见：该网络截图并不能看出系被告天沃公司发布，且该网络截图中：“山南壹号，这个楼盘在2017年的3月就要开盘啦，据可靠消息称……”，能够看出该消息的不确定性，故对该份证据，本院依法不予认定。 7、政府信息公开《2018年1-10月商品房预售许可公告》节选2页（证据来源淮南市人民政府管网）；证明：被告开发的山南壹号（备案名：宝岛名都）一期30#、35#、39#、42#住宅楼取得商品房预售许可的时间是2018年9月30日。由此说明原被告整合营销合作期间，系因被告未能及时办理商品房预售许可证，导致团购认筹客户退订，造成原告已收取的团购诚意金退还，以及为保留原有客户并新增客户源而投入营销增项的原因所在。被告天沃公司质证意见：对该组证据的真实性、合法性没有异议，对原告的证明观点有异议，被告的山南壹号项未取得预售许可证并不影响原告收取团购诚意金。原告称被告的山南壹号项未取得预售许可证，导致团购认筹客户主张退还团购诚意金无依据。原告为保留原有客户并新增客户源单方增加营销项目和费用与被告无关，被告不认可该部分费用。本院认证意见：被告天沃公司对组证据的真实性、合法性没有异议，故对该组证据的真实性、合法性本院依法予以确认。 8、《山南壹号未退团购诚意金客户名单》11页、《山南壹号已退团购诚意金客户名单》13页、《客户退款申请表》404页；证明：认筹交纳团购诚意金的客户总人数844人次（含同一房源退订后再次被认筹），但因被告未及时开盘等因素，选择退筹的客户人数高达404户，原告办理退款金额为342.65万元。只有440户保留认筹，原告收取的团购诚意金为352.1万元。原告不要求所有退款损失342.65元由被告承担，但600户房源可以收取的480万元，与实际保留下来的团购诚意金352.1万元的差额127.9万元，属于被告未取得预售许可证、迟延开盘给原告造成的损失范围，被告应当承担。被告天沃公司质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该组证据的真实性无法决定，无法证明是被告未取得山南壹号项目商品房预售许可证与客户退还团购诚意金之间的关联性，依据约定认筹客户在未签订购房合同期间可以随时要求退还团购诚意金，原告要求被告承担退款给原告造成的损失没有任何依据。原告称600户他们全部能够取得我们认为没有依据，营销活动是有风险的，原告方总共收取客户人数是844人，只有600套房源为什么收取800多人，说明原告也是违反合同的，原告要求赔偿金是不应当的。本院认证意见：《山南壹号未退团购诚意金客户名单》11页、《山南壹号已退团购诚意金客户名单》和《客户退款申请表》能够证明客户认购以及退款的事实，对该组证据的真实性本院依法予以确认。 9、《山南壹号增项费用明细表》2页及三次增项的广告确认单、物料制作确认单（其中第一次增项7页、第二次1页、第三次7页）；证明：原告应被告的要求，在合作期内进行的第一次营销增项投入466400元，以及为加大营销宣传力度，减少因不能及时开盘造成的社会负面影响，力争留住已认筹和已交纳首付款的客户，扩大新增购房客户，应被告要求又进行第二次、第三次推广增项，投入费用分别为111.2万元和361.9万元，合计费用为5197400元，《整合营销执行联络表》确定的被告总负责人卜兵在广告确认单、物料制作确认单及明细表中签字确认。被告天沃公司质证意见：针对庭前收到证据进行质证，对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，卜兵无权代表被告确认《山南壹号一期整合营销合作协议书》之外的增项及增项费用。《山南壹号一期整合营销合作协议书》中约定的金额最多480万元，增项519.74万元都不签订书面合确认价格，该做法明显不符合逻辑和常理。原告所谓的增项投入的费用并没有给被告创造出新的价值，依照原告的逻辑分析，原告投入的广告费用是466.88万元，增项的广告费用519.74万元，原告合计投入广告费986.62万元，原告收取的团购诚意金仅有352.1万元，这种投入和产出比显然不符合逻辑。原告作为职业生意人，投入没有产出还会投入吗，而且没有和被告签订合同，明细表没有签署时间，明细表不能证明活动已经履行。卜兵现在已经离职，卜兵也不能代表被告，而且数额较大。本院认证意见：该组证据仅有卜兵签字，且原告丰力公司当庭不认可刘涛系其涉案项目推广的总负责人，与原告提交的该份证据相矛盾，本院需结合全案予以评判。 二、被告天沃公司提交的证据： 1、《山南壹号一期整合营销合作协议书》；证明：①2017年1月11日原告与被告签订《山南壹号一期整合营销合作协议书》，协议对双方的权利和义务作出了明确的约定；被告全面履行了自己的合同义务，不拖欠被告任何费用。②协议中约定原告承担提供的推广过程中所有费用，甲方负责活动礼品、推广增项等产生的营销费用。③协议约定的原告和被告约定的整合营销合作期限是2017年1月1日至2017年9月30日。④合同约定合作期间，如被告另有活动排期需求，需经双方协商方可执行，费用另计。⑤合同约定合作期间，大型活动或甲方指定节点活动不包含在整合营销范畴内，双方可协商活动方案和报价，另行签署合同，甲方需另外支付费用。⑥丰力公司项目负责人是刘涛。原告丰力公司质证意见：除联络表中乙方负责人填写刘涛及电话号码的内容以外其他真实性无异议。原告所持合同中没有约定刘涛是总负责人，没有加盖丰力公司印章，该添加行为无效，证明观点②、③无异议。证明①、④、⑤、⑥有异议。该份证据并不能体现被告全面履行合同义务，不拖欠被告款项，被告不能提供合法在售房源是重大错误。原告回报是团购诚意金。不是被告支付费用，证明④、⑤中，被告方设计的大型活动，如果需要原告配合费用另计，不在原告诉求范围内，刘涛不是我们指定的总负责人，被告认可卜兵是被告的负责人。本院认证意见：原告丰力公司对除联络表中乙方负责人填写刘涛及电话号码的内容有异议，对其他内容的真实性无异议，对于《山南壹号一期整合营销合作协议书》的真实性本院依法予以认定，但对于《山南壹号一期整合营销合作协议书》中的《山南壹号一期整合营销执行联络表》的乙方项目负责人刘涛的相关内容，本院将结合全案予以认定。 2、丰力营销山南壹号项目推广增项工作联系函；证明：经被告同意，原告在合同期内免费给被告增加的推广项目，免费金额为46.64万元，该增项是丰力公司提出的。刘涛签字确认，被告法定代表人签署同意。原告主张的46万元增项费用应由原告自己承担，而且增项应由被告法定代表人签署确认而不是卜兵一个人代表公司确认。原告丰力公司质证意见：真实性有异议，后面被告法定代表人陈玉山签署“同意以上增项费用由丰力公司承担”。该内容是虚假的，增项费用由丰力公司承担不需要被告老总同意，而且我们从未与陈玉山打过交道。增项是应被告公司要求进行增项，从表格中三方确认栏签字内容看，卜兵在被告方签字，卜兵可以代表被告签字确认。刘涛后来签署以上增项费用由丰力公司承担是基于2017年1月7日至2月22日期间共有114户缴纳诚意金，所以原告是在能够满足诚意金足额收取的情况下做出的承诺。但后期因为被告没有在宣传的2017年3月份开盘，导致大量客户流失，申请退回诚意金，被告再次同意承担第1.2.3次增项费，卜兵才在第1.2.3次增项费签字。双方对于增项内容并非被告所述需要签订正式合同。该证据再次证明卜兵代表被告签字确认增项内容的事实。对于增项内容的明细表及确认单一式两份，被告从未提出异议或要求撤销卜兵签字的效力，所以卜兵的签字原告有理由认为代表被告。本院认证意见：该证据经三方签字确认，能够证明原告丰力公司增项内容价款，原告对该份证据有异议，但未提交证据异议反驳，故对该份证据本院依法予以确认。 根据当事人陈述及经审理确认的证据，本院认定事实如下： 2017年1月11日，原告丰力公司与被告天沃公司签订了《山南壹号一期整合营销合作协议书》，内容为：“甲方：淮南市天沃置业有限责任公司乙方：安徽丰力营销策划有限公司第一条甲方委托乙方整合营销明细一、委托项目内容1、项目名称：山南壹号项目一期2、项目位置：淮南山南新区3、委托范围：山南壹号一期在售住宅房源（共计不少于600套，甲方需在合同签订后三个工作日内提供房源表做为合同附件）二、整合营销合作期限电商销售合作期限：2017年01月01日至2017年9月30日……四、推广费结算1、乙方收取团购诚意金的金额和甲方提供的优惠如下：甲方为乙方收取团购客户提供“日进百金”的专属电商团购优惠（‘日进百金’电商团购优惠至山南壹号项目一期开盘前一日截止）。2、在合作周期内，乙方负责收取电商团购诚意金，并于客户签署团购协议，开具收据。收取团购诚意金过程中所产生的所有非甲方因素造成的纠纷和法律事宜由乙方负责。对于未转认购的客户，乙方需在指定时间内返还认购客户的团购诚意金。3、乙方承诺在合同合作周期内为项目提供网络、户外、LED联播网、横店院线广告、报纸电台等媒体渠道资源，具体资源及市场价格详见附件《山南壹号一期整合营销推广媒体计划表》。乙方承担提供的推广过程中所有媒体渠道资源、画面及视频物料制作、公关活动等所产生的所有费用，甲方负责活动礼品、推广增项所产生的营销费用。……第五条、其他约定服务对接人员工作分工：详见附件，并附甲乙双方相关对接人明细。……第六条、生效1、本合同自双方盖章后，甲方与淮南屋托邦电子商务有限公司正式签订《山南壹号销售代理合同》后生效……甲方：天沃公司（盖章）甲方代表：陈玉山乙方：丰力公司（盖章）乙方代表：刘涛”。《山南壹号一期整合营销合作协议书》附件中《山南壹号媒体投放计划表》约定：“……注：……二、大型活动或甲方指定节点活动不含在整合营销范畴内，双方可协商活动方案和报价，另行签署合同，甲方需另外支付费用；……2、《山南壹号一期整合营销执行联络表》本次合作期间人员安排及联系方式甲方项目组主要负责人总负责人卜兵主要职责合作期内各项事务的总负责及总协调”。2017年1月1日，被告天沃公司（甲方）与淮南屋托邦电子商务有限公司（乙方）签订《山南壹号销售代理合同》，内容为：“……第七条费用承担（1）该项目广告推广费用以甲方与电商签订的合同为准，推广费用为466.88万元，详见电商公司附表，如有超出，超出部分由乙方承担。具体广告费用推广事宜由乙方与电商公司协商确定，甲方不再另行支付广告费用”。2017年02月23日，原告丰力公司向被告出具《丰力营销关于山南壹号项目推广增项工作联系函》，内容为：“淮南市天沃置业有限责任公司各位领导，为促进项目快速集客和销售公司的顺利开展，同时执行开发公司‘西进北扩’的营销策略，我司安排执行城市区域推广增项工作，特向各位领导汇报。……以上为我公司山南壹号项目整合营销公司拟定的推广增项（原合同范畴以外项目），望通过以上增项工作，为山南壹号项目销售工作开展助力，也促进双方公司的合作和谐共赢！丰力确认：刘涛屋托邦确认：杨旭天沃确认：卜兵以上增项费用由丰力营销承担刘涛2017.2.23同意以上增项费用由丰力公司承担陈玉山17.2/27”。 另查明，刘涛系原告丰力公司员工。原告丰力公司自认在与被告天沃公司签订《山南壹号一期整合营销合作协议书》时知道被告天沃公司未取得预售许可证。2018年9月30日，被告天沃公司取得涉案房屋预售许可证。 根据原、被告双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：1、原、被告签订的《山南壹号一期整合营销合作协议书》是否合法有效；2、原告要求被告支付因过错造成的损失1279000元，是否有事实与法律依据；3、原告要求被告支付为项目推广增项产生的营销费用是否有事实与法律依据；4、原告要求计算利息，是否有事实与法律依据。 针对争议焦点，通过证据的分析和认定，以及庭审查明的事实，本院评判如下： 一、关于原、被告签订的《山南壹号一期整合营销合作协议书》是否合法有效的问题。 根据《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”和第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”和《城市商品房预售管理办法》第十三条规定：“开发企业未取得《商品房预售许可证》预售商品房的，依照《城市房地产开发经营管理条例》第三十九条的规定处罚”以及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效”。本案中，2017年1月1日，原、被告签订《山南壹号一期整合营销合作协议书》时被告天沃公司未取得商品房预售许可证，其违反我国《城市商品房预售管理办法》的相关规定，被告天沃公司也接受了淮南市房地产管理局及淮南市工商行政管理局经济检查执法局的处罚，且商品房预售许可证的办理有着严格的工作程序，不以房地产开发商的意志为转移。原告在明知被告天沃公司商品房预售许可证在办理过程中并尚未取得的情况下仍与被告天沃公司签订该协议，视为原告自愿承担可能因被告未取得商品房预售许可证导致认购客户退款的风险，被告天沃公司不存在以欺诈等方式与原告丰力公司签订该协议。2018年9月30日，被告天沃公司已取得房屋预售许可证，该种违法情形已经消除。庭审中原、被告对该份合同的真实性均无异议，且均承认该合同系合法有效的合同，故原、被告签订的《山南壹号一期整合营销合作协议书》，系原、被告双方真实意思表示，应当依法认定为有效合同。 二、关于原告要求被告支付因过错造成的损失1279000元，是否有事实与法律依据的问题。 根据被告天沃公司与淮南屋托邦电子商务有限公司签订的《山南壹号销售代理合同》第七条和《山南壹号一期整合营销合作协议书》第四条第一项、第二项的约定，被告天沃公司提供“日进百金”的专属电商团购优惠（‘日进百金’电商团购优惠至山南壹号项目一期开盘前一日截止），在合作周期内，原告丰力公司负责收取电商团购诚意金，并于客户签署团购协议，开具收据。收取团购诚意金过程中所产生的所有非被告天沃公司因素造成的纠纷和法律事宜由原告丰力公司负责。对于未转认购的客户，原告丰力公司需在指定时间内返还认购客户的团购诚意金。原告按照600套房源计算，每套房屋收取8000元的团购诚意金，原告可收取客户团购诚意金480万元。原告以被告天沃公司未能及时开盘导致客户申请退回团购诚意金，致使原告损失1279000元为由，要求被告天沃公司向原告支付该损失。对此本院认为，原、被告签订的《山南壹号一期整合营销合作协议书》系双方真实意思表示，原告明知被告未取得房屋预售许可证的情况下，仍与被告天沃公司签订该协议，视为原告自愿承担可能因被告未取得商品房预售许可证导致认购客户退款的风险。原告在案涉《山南壹号一期销售代理合同》中推广费为466.88万元，系收取和返还诚意金的主体，原告对被告按照协议向认购客户提供“日进百金”的优惠及被告在营销范围内不再另行支付广告费用无异议，被告不是返还诚意金的主体。按照常理分析，即使被告天沃公司取得房屋预售许可证，认购涉案房屋团购诚意金的客户都有自主决定退回诚意金的可能。2018年9月30日，被告天沃公司取得涉案房屋预售许可证。根据原告提交的证据可以看出，2018年9月30日后仍有认购涉案房屋团购诚意金的客户退款，故对于原告要求被告支付因过错造成的损失1279000元的诉请，无事实与法律依据，本院依法不予支持。 三、关于原告要求被告支付为项目推广增项产生的营销费用6476400元是否有事实与法律依据，并以6476400元为基数，自2017年7月1日起按银行同期贷款利率支付利息至付清为止的利息的问题。 （一）关于卜兵在本案中的地位问题。 本案中，原告以卜兵在《山南壹号一期整合营销合作协议书》附件中已明确表明其系总负责人，主要职责为合作期内各项事务的总负责和总协调，卜兵的签字行为代表被告为由，要求被告支付涉案增项费用5197400元的诉请。本院认为，根据原、被告签订的《山南壹号一期整合营销合作协议书》第五条规定：“其他约定服务对接人员工作分工：详见附件，并附甲乙双方相关对接人明细”以及《山南壹号一期整合营销合作协议书》附件中《山南壹号媒体投放计划表》约定：“……2、《山南壹号一期整合营销执行联络表》本次合作期间人员安排及联系方式甲方项目组主要负责人总负责人卜兵主要职责合作期内各项事务的总负责及总协调”，能够证明卜兵系涉案推广项目的服务对接人员，但仅负责在该合同推广项目范围内的事务。对于超出的增项部分，双方在该附件中约定：“……注：……二、大型活动或甲方指定节点活动不含在整合营销范畴内，双方可协商活动方案和报价，另行签署合同，甲方需另外支付费用”。结合被告提交的《丰力营销关于山南壹号项目推广增项工作联系函》能够看出，对于增项内容，需要制作方案，提供报价，经被告天沃公司法定代表人及第三方淮南屋托邦电子商务有限公司签字确认才具有效力，故卜兵仅在《山南壹号增项费用明细表》和广告确认单上的签字并不具有确认增项的效力。 （二）关于刘涛是否能够代表原告丰力公司签字的问题。原告丰力公司要求支持其诉请所提供的依据是《山南壹号一期整合营销合作协议书》和广告确认单，协议书中刘涛是原告方的代表人，原告亦承认刘涛是其单位员工。原告否认刘涛在《丰力营销关于山南壹号项目推广增项工作联系函》签字的效力，实际上削弱的原告提供《山南壹号一期整合营销合作协议书》和广告确认单的效力。其所作出的解释事实上削弱了该协议书和广告确认单的证明力。结合被告天沃公司提交的《山南壹号一期整合营销合作协议书》和《丰力营销关于山南壹号项目推广增项工作联系函》，并综合考虑证据的证明力及一般常理，对原告关于刘涛不能代表公司签名的辩解，本院依法不予支持。 (三)根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。本案中，根据《山南壹号一期整合营销合作协议书》第一条第四项推广费结算约定：“3、乙方承诺在合同合作周期内为项目提供网络、户外、LED联播网、横店院线广告、报纸电台等媒体渠道资源，具体资源及市场价格详见附件《山南壹号一期整合营销推广媒体计划表》。乙方承担提供的推广过程中所有媒体渠道资源、画面及视频物料制作、公关活动等所产生的所有费用，甲方负责活动礼品、推广增项所产生的营销费用”和《山南壹号一期整合营销推广媒体计划表》中备注部分内容：“注：……二、大型活动或甲方指定节点活动不含在整合营销范畴内，双方可协商活动方案和报价，另行签署合同，甲方需另外支付费用”以及《山南壹号销售代理合同》第七条:“费用承担（1）该项目广告推广费用以甲方与电商签订的合同为准，推广费用为466.88万元，详见电商公司附表，如有超出，超出部分由乙方承担。具体广告费用推广事宜由乙方与电商公司协商确定，甲方不再另行支付广告费用”。本案中，原、被告双方之间的推广费系固定价，价款为466.88万元，如有超出，则由淮南屋托邦电子商务有限公司承担超出部分的费用。原告提供的《山南壹号一期整合营销推广媒体计划表》，对具体的内容、价格、方式有着明确的约定。原告对于增项仅提供了的广告确认单和有卜兵签字的增项明细表，根据2017年02月23日的《丰力营销关于山南壹号项目推广增项工作联系函》，可以看出对于合同约定外增项的内容、活动地点、价格，不仅要向被告天沃公司出具工作联系函，并有丰力公司、淮南屋托邦电子商务有限公司、天沃公司三方签字确认。原告天沃公司在该份联系函上自愿承担2017年2月23日的增项费用466400元，故对于原告要求被告支付466400元的诉请，本院依法不予支持；对于原告主张的增项费用5197400元，无事实与法律依据，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、《城市商品房预售管理办法》第十三条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告安徽丰力营销策划有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费57135元，由原告安徽丰力营销策划有限公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  卢 红 人民陪审员  曹晓娣 人民陪审员  王祥跃 二〇二〇年九月二十七日 书 记 员  李梦奇 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《城市商品房预售管理办法》 第十三条开发企业未取得《商品房预售许可证》预售商品房的，依照《城市房地产开发经营管理条例》第三十九条的规定处罚。 《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第二条出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 法官提示： 一、法律文书履行提示: （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件，履行款存入以下账户开户单位：淮南市田家庵区人民法院。开户行：徽商银行淮南龙湖支行，账号18×××89，支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人、姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到本院诉讼服务中心15号窗口现场缴款并领取票据，也可按上述银行账户转入或存入。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。 二、申请执行履行提示 （一）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期限为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 （二）本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。