文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘04刑终358号原公诉机关湖南省祁东县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭振，绰号“阿正”，男，1997年10月2日出生，汉族，湖南省祁东县人，小学文化，无业，住祁东县。因犯故意伤害罪，于2015年7月27日被祁东县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯聚众斗殴罪，于2019年7月24日被祁东县人民法院判处有期徒刑一年十个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月4日被祁东县公安局刑事拘留；经祁东县人民检察院批准，于2019年11月14日被祁东县公安局逮捕。现羁押于祁东县看守所。湖南省祁东县人民法院审理湖南省祁东县人民检察院指控原审被告人彭振犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月15日作出（2019）湘0426刑初443号刑事判决。宣判后，原审被告人彭振不服，提出上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人彭振，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，被告人彭振多次贩卖毒品给吸毒人员，具体犯罪事实如下：1、2019年10月11日20时许，被告人彭振在祁东县新芙蓉酒店附近贩卖了甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）6粒给石某，得款300元。2、2019年10月22日22时许，被告人彭振在祁东县××街××粒给石某，得款350元。3、2019年10月23日13时许，被告人彭振在祁东县中医院附近贩卖了甲基苯丙胺片剂4粒给石某，得款200元。4、2019年10月23日22时许，被告人彭振在祁东县新区医院附近贩卖了甲基苯丙胺片剂6粒给石某，得款300元。2019年10月27日，民警在祁东县××市场抓获了被告人彭振，并从其身上缴获疑似毒品甲基苯丙胺片剂物14粒，净重1.412克，经鉴定，该物品含有甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关提供的到案经过、户籍证明、微信账单、通话记录、刑事判决书等书证，证人陈某、石某的证言，被告人彭振的供述与辩解，辨认、提取、称量笔录等证据予以证实。原判认为，被告人彭振明知是毒品，仍予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，已构成贩卖毒品罪，且情节严重，应当依法追究其刑事责任。被告人彭振在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关指控被告人彭振犯贩卖毒品罪的部分事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。公诉机关建议在有期徒刑四年至五年幅度内对被告人彭振量刑的意见，符合法律规定，予以采纳。被告人彭振辩解自己只实施2次贩卖毒品行为，与事实不符，不予采纳。据此，湖南省祁东县人民法院判决：被告人彭振犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。上诉人彭振上诉提出：1.原判认定其贩卖毒品的次数不符；2.在侦查期间，其协助公安机关抓获毒贩李宇，具有立功表现，原判对其量刑过重。衡阳市人民检察院检察员认为，上诉人彭振有立功表现依法应当予以认定，但是根据法律规定，结合上诉人的一贯表现，综合考虑上诉人的主观恶性、人身危险性等因素，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，上诉人彭振在侦查期间，协助公安机关抓获毒贩李宇。湖南省祁东县人民法院于2020年1月13日作出（2020）湘0426刑初21号刑事判决：被告人李宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。上述事实有祁东县公安局在二审期间提供的彭振协助民警抓获李宇的情况说明和湖南省祁东县人民法院（2020）湘0426刑初21号刑事判决书予以证实。原判认定的其他事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人彭振违反国家法律，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重，应当依法追究其刑事责任。彭振在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。彭振在侦查期间，协助公安机关抓获毒贩李宇，具有立功表现，依法可以从轻处罚。彭振上诉提出“原判认定其贩卖毒品的次数不符”。经查，该上诉意见与审理查明的事实不符。故该上诉意见不成立，本院不予采纳。彭振上诉还提出“在侦查期间，其协助公安机关抓获毒贩李宇，具有立功表现，原判对其量刑过重”。经二审查明，彭振具有立功表现，依法可以从轻处罚。故该上诉意见成立，本院予以采纳。对衡阳市人民检察院建议“驳回上诉，维持原判”意见，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第六十五条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省祁东县人民法院（2019）湘0426刑初443号刑事判决；二、上诉人彭振犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2019年10月27日起至2023年4月26日止。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。）审 判 长  凌 波审 判 员  李国锋审 判 员  陶 刚二〇二〇年九月三十日法官助理  唐林军书 记 员  邹 旋            打印质量责任人：凌波         校对质量责任人：邹旋      附：本判决适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处年十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多入贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。