北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0101民初12335号原告：张晓迪，女，1986年9月29日出生，汉族，住北京市东城区。被告：北京世纪北广广告有限公司，住所地北京市东城区幸福大街**。法定代表人：赵焱，董事长。委托诉讼代理人：闫玉玲，北京市盈科律师事务所律师。原告张晓迪与被告北京世纪北广广告有限公司（以下简称广告公司）劳动争议一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张晓迪，被告广告公司之委托诉讼代理人闫玉玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张晓迪向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金63000元；2015年11月30日至2020年1月8日期间未休年假工资19309.8元；2016年至2020年休息日加班工资13517.28元，法定节假日加班工资13517.28元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由：2015年11月30日，原告与被告签订劳动合同，职位客户经理。基本工资7000元。由于原告的工作性质不坐班，工作时经常外出不打卡。2019年12月30日原告怀孕，2020年1月2日左右原告告知了主管领导，需要请假去医院，不知为什么领导非让原告辞职。2020年1月8日，被告给原告发送了解除劳动合同通知书。原告认为，这是被告看原告怀孕故意让其离职。若原告工作期间表现不好，被告为何又于2019年12月1日与原告续签劳动合同，不合常理。故原告诉至法院，请求法院依法予以支持。被告广告公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告2015年11月30日入职广告公司，担任客户经理，双方共签订三份劳动合同。2015年11月30日签订第一份，期限一年。2016年12月1日续订三年期劳动合同。2019年12月1日续签三年期劳动合同，2022年终止。原告基本工资自2016年3月起调整为7000元/月。工作期间，原告经常迟到、早退、旷工，有打卡记录为证，也有原告与人力部王静娴微信记录为证。原告所述其工作性质不坐班不属实。单位规定如有外出需要通过OA系统报，还要由主管审批。原告经常是打卡后就走，晚上再来补打卡，其行为严重违反单位规章制度。因被告广告公司是国企单位，管理没有那么严格，但原告的行为给公司造成了不良影响，为此被告也向工会部门反映过。人力部的王静娴也找原告谈过缺勤、不打卡、不按时工作等问题，愿意与原告和解，原告离职，但未达成一致意见。单位副总经理、财务总监、人力总监查看原告的考勤后，发现原告经常违反规章制度，2019年9月11日，被告开会处理原告的问题，有会议纪要为证，并报了工会，次日工会回复同意人力部的处理意见。2019年12月23日至2020年1月13日期间，原告打卡后就走，晚上再来打卡，未实际到岗工作。2020年1月7日被告再次开会讨论与原告解除劳动关系的问题并将结果告知工会，最终决定1月8日向原告送达了解除劳动合同通知书。原告称其怀孕被告不祥，直到仲裁时原告才提交其怀孕的证据。对于原告称其加班问题，在劳动合同中明确规定，加班须征得被告的同意。另外2018年出台的考勤管理制度规定已通过OA系统发送到原告的邮箱内，该规定也要求加班需审批，原告未按该规定申请加班报批。原告提交网球比赛的证据来证明其加班，该比赛不是被告安排原告加班的。原告主张加班费，缺乏事实依据。对于原告主张的未休年休假问题，因原告每月有很多迟到早退旷工，有的单位都没有扣钱，其原因就是原告使用了每年的年休假调换了。2018年4月原告抵未休年假7天，2019年7月抵9天，原告再主张未休年休假工资，无事实依据。被告认为，由于原告严重违反了单位的规章制度，因此被告与原告解除劳动合同属合法解除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张晓迪向法院提交证据1、《劳动合同》，证明双方存在劳动关系。2、北京银行账户明细。3、住房公积金查询单。4、北京市社会保险缴费信息。三组证据证明，张晓迪每月工资7000元。5、解除劳动合同通知书，证明广告公司违法解除劳动合同。6、诊断报告，证明张晓迪孕期被违法解雇。7、加班证明，证明张晓迪加班情况。8、工作证明，证明张晓迪在广告公司连续工作满12个月以上，应享有带薪年休假。广告公司对上述证据1,真实性认可。对证2、3、4,三组证据，真实性认可，证明目的不认可，张晓迪每月实发工资不是7000元。对证据5，真实性认可，证明目的不认可。解除劳动合同是因为张晓迪违反单位规章制度造成的，单位解除合法。对证6,与本案无关。对证据7，真实性不认可，因劳动合同中明确规定，加班要经单位同意报批，张晓迪并未报批。网球比赛期间，单位并未安排张晓迪加班。对证据8，真实性认可，认可2018年、2019年张晓迪每年享有带薪年休假5天，2018年4月张晓迪已使用年休假折抵7天缺勤，2019年7月使用年休假折抵9天缺勤，年假已休完。广告公司向法院提交证据1、对张晓迪严重违反劳动纪律处理意见的会议纪要，证明2019年9月11日，经核查考勤记录，张晓迪经常迟到、脱岗、连续旷工等，单位建议留职观察1-2个月，如无改进，将与其解除劳动合同。2、对张晓迪严重违反劳动纪律处理意见的通知函，证明会议当日，单位将上述会议纪要内容通知工会。3、工会复函，证明9月12日工会回复知晓并同意会议纪要内容。4、《解除劳动合同通知书》，证明2020年1月8日张晓迪因不遵守单位规章制度，单位依法与其解除劳动关系。5、发送邮箱，证明单位人力部岳超于2020年1月8日将《解除劳动合同通知书》送达给张晓迪。6、会议纪要，证明2020年1月7日，单位决定与张晓迪解除劳动关系。7、《解除劳动合同通知书》复函，证明工会于1月7日回复知晓并同意《解除劳动合同通知书》。8、劳动合同，证明合同中规定，加班需征得单位同意。张晓迪工资2016年3月后调整到7000元/月。9、工资表，证明张晓迪离职前12个月平均工资为4634.58元，张晓迪迟到、旷工、缺勤都有扣款。10、考勤打卡记录，证明张晓迪迟到、旷工、脱岗、缺勤。11、请休假与考勤管理办法（2018）、征求职工代表意见签单，证明单位向员工代表征询了意见和建议。12、请休假与考勤管理办法（2018）、征询单位工会意见。13、微信记录，证明张晓迪经常不来公司上班，远程打卡、后补打卡等方式完成考勤打卡，实际迟到、旷工、脱岗、缺勤。人力部的王静娴通知其返岗，也告知其请假外出必须走OA系统。张晓迪与单位人力部杨德友的微信记录，证明2019年11月26日张晓迪以生病为由不来上班，但根据打卡记录显示，张晓迪确在请假当日早晚都有打卡，说明实际是脱岗。2020年1月3日下午，领导问张晓迪为何不来上班，被告知眼底出血，不能上班，未履行请假报批手续，实际旷工。14、（2020）京长安内经字第17229号公证书，证明张晓迪的企业邮箱情况，单位向其邮箱内发送的各种文件。15、监控录像（2019年12月23日-2020年1月13日），证明张晓迪早打卡后离开单位，晚上回到单位补打卡离开，实际脱岗不提供劳动。张晓迪对上述证据1、证据2，证据3,真实性均不认可，这是广告公司后补的。对证据4,证据5,真实性认可，因为当时发微信告知了，但邮箱关闭了，不清楚发没发该邮件。对证据6，证据7,真实性不认可，这些会议纪要及工会回复函等，都是仲裁程序开始后，广告公司后补伪造的，签名人员都不是工会人员。对证据8,真实性认可，不认可广告公司通过OA系统送达过考勤管理办法。对证据9，没见过，不认可。对证据10,真实性认可，认可有迟到情况，不认可脱岗、缺勤。对证据11,证据12,真实性不认可，都是后补的。2019年新的经理来之前没有这份材料，且九个人的签字都来自同一个部门，都是后补的。对证据13,真实性认可。对证据14，公证书不认可，是后补之后才进行的公证。对证据15,监控录像，真实性认可。另查，张晓迪于2020年5月15日向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称东城仲裁委）提出仲裁申请，要求广告公司：1、支付违法解除劳动合同赔偿金63000元；2、支付2015年11月30日至2020年1月8日期间未休年假工资19309.8元；3、支付2015年11月30日至2020年1月8日期间工资差额49096.8元；4、支付2016年至2020年期间休息日加班工资13517.28元、法定节假日加班工资13517.28元，共计27034.56元；5、孕期、产期、哺乳期预计损失148368元。东城仲裁委于2020年7月17日作出京东劳人仲字[2020]第1061号仲裁裁决，驳回张晓迪的其他申请请求。张晓迪不服该裁决，向法院提起诉讼。本院对双方当事人认可的证据予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述和法院审理确认的证据，本院认定事实如下：张晓迪于2015年11月30日入职广告公司。广告公司（甲方），张晓迪（乙方）双方签订了期限为2015年11月30日至2016年12月30日的劳动合同，张晓迪岗位客户经理，工资6000元，2016年3月之后调整为7000元/月，后双方又续签两次劳动合同，至2022年12月31日终止。劳动合同第十条规定：“乙方加班须征得甲方确认同意，严格遵守甲方有关加班的规章制度”。第二十四条规定：“……2、甲方将依法建立和完善各项规章制度。甲方将制定、变更的规章制度及时在公司内部网上公布，或者通过e-mail等方式告知乙方；乙方应严格遵守各项规章制度，如乙方严重违反甲方的规章制度，甲方有权因此终止劳动合同”。根据广告公司提交的公证书显示，公证员登录广告公司办公邮箱，“已发送”一栏中显示，广告公司行政总监于2016年6月20日向数十位收件人群发“OA系统投入试运行”的通知，公布了OA系统的登录方法及用户名和密码，收件中包括张晓迪angela@cbac.cn。公证员登记录OA系统，公告通知管理一栏中显示，系统管理员于2019年1月29日发布《请休假与考勤管理办法》。该管理办法第十条规定：“员工须在每日上下班及时面部打卡”，“个人原因造成迟到或早退的，每发生一次，扣本人日工资的10%。个人原因造成的迟到或早退的一次超过30分钟者，按旷工半日处理”，“月累计迟到和早退达6次（含）者，当月按北京市最低工资标准发放；月累计迟到和早退超过6次者，予以解除劳动合同”，“一个月内旷工一天者，扣发当月工资20%。一个月内累计旷工达两天者，扣发当月工资50%。当月累计超过三天（含）以上的当月实发按北京市最低工资标准发放。无正当理由连续旷工三日，或一个月累计旷工达五日者，或年度累计旷工达六日者，予以解除劳动合同”。“员工加班，一般情况下须在加班开始前由部门申请，填写加班申请表，报送人力部备案，在法定节假日安排员工加班超（含）3天时，加班申请表需由主管副总级以上人员审批”。征询职工代表意见的会签单显示王静娴等9名员工均于2018年11月签字同意出台《请休假与管理办法》，征询工会意见的说明显示，工会于2018年12月12日同意出台《请休假与考勤管理办法》。双方均认可2018年、2019年张晓迪每年享有5天带薪年休假。广告公司称，由于张晓迪多次缺勤，2018年4月用年休假抵扣7天，2019年7月抵扣9天。在法院规定的举证期限内，广告公司向法院只提交了2019年7月19日至19日休年假3天的证据。根据双方均认可的张晓迪与广告公司人力部员工于2019年12月的微信聊天记显示，张晓迪工作中存在多次迟到、早退、不打卡、请事假的情况，对此张晓迪想尽办法找理由去填补考勤，还进行了多次调休。人力部员工亦提醒张晓迪“能不能来上几天班，打卡现都走OA系统，不需填写纸制材料”。张晓迪表示“该扣就扣，其会踏实打卡”。根据双方均认可的广告公司提交的2019年12月23日至2020年1月13日期间张晓迪打卡的录像显示，张晓迪每天早打卡后即离开单位，晚上再次回单位打卡。2020年1月7日，广告公司召开会议，讨论张晓迪多次违反《考勤管理制度》的处理问题。与会人员针对张晓迪经常无故缺勤、脱岗等情况，同意根据法律规定，提前与张晓迪解除劳动合同，并于2020年1月8日发出《解除劳动合同通知书》……。现双方均认可，双方于2020年1月8日解除劳动合同。本院认为，本案争议焦点：1、广告公司解除与张晓迪的劳动关系的行为是否属违法解除，张晓迪主张违法解除劳动合同赔偿金是否符合法律规定。2、张晓迪主张的自2015年11月30日至2020年1月8日期间的未休年假工资是否合理。3、张晓迪主张的加班工资是否有事实和法律依据。针对第一焦点，首先，双方签订的劳动合同及广告公司提交的公证书均能证明，广告公司在考勤管理上有严格的考勤制度，且该制度都向所有员工进行了公示。张晓迪虽称，公证书的内容均是广告公司后补的，对此未向法院提交证据。其次，根据双方均认可的微信记录及录像，能够证明张晓迪在工作中的确存在不打卡、未履行请假手续即外出不在工作岗位、迟到、早退、缺勤，甚至缺勤大于出勤，工作涣散的现象。虽然自从张晓迪与广告公司的人力部员工微信聊天后，其表示今后会踏实打卡，但张晓迪未对自己的工作态度予以改正，反而采取早上打卡后即离开单位，晚上再来打卡，从考勤上看张晓迪是出勤了，但实际未在岗提供劳动，其做法严重违反了单位制定的规章制度，为此广告公司解除与张晓迪的劳动合同，程序合法，其行为符合法律规定，不存在违法解除的情形。故张晓迪要求广告公司支付其解除劳动合同经济赔偿金，本院不予支持。针对第二焦点，庭审中双方均认可张晓迪2018年、2019年每年享有5天带薪年休假。广告公司称，2018年张晓迪已抵扣年假7天，2019年抵扣9天，但在法院规定的举证期限内，广告公司只提交了2019年7月17日至19日张晓迪休年休假3天的证据，对此本院予以认定。由于广告公司有严格的规章制度，因此张晓迪用年休假进行调休的情况，广告公司更应严格按照该规章制度办理进行审批，现广告公司只提供了张晓迪休息3天休年假的审批证据，对张晓迪2018年5天未休年休假及2019年2天未休年休假亦已休完的证据，未予以举证证明，对此广告公司应承担举证不能的法律后果。虽然广告公司称，由于张晓迪2018年至2019年缺勤14天，没有扣发工资。首先，广告公司未提交张晓迪年缺勤14天的证据。其次，对于扣不扣张晓迪的工资是广告公司的管理问题。对于张晓迪工作中出现的许多违反规章制度的问题，广告公司虽于2019年9月11日开会进行了讨论，但广告公司并未对张晓迪的行为进行通报批评等处罚，让张晓迪感觉到制度的严肃性。相反广告公司还于2019年12月与张晓迪续签了劳动合同，因此广告公司在管理上存在很大的问题，庭审中广告公司也认可，由于广告公司属国企单位管理没有那么严格，因此广告公司以没有扣发张晓迪缺勤的工资即视为使用未休年休假进行了调休，对此本院无法认定。故根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，广告公司应支付张晓迪未休年休假工资4505.7元。张晓迪要求广告公司支付2015年11月30日至2017年12月31日期间未休年休假工资请求，已超过仲裁时效，故本院不予支持。针对第三焦点，根据双方签订的劳动合同第十条规定及广告公司制定的规章制度，张晓迪未提交其加班及加班进行审批的证据。虽然张晓迪称网球比赛时，其一直加班，但根据其与单位人力部员工微信聊天反映，当其考勤出现问题时，其想尽办法找理由进行填补，自己亦认可其用网球比赛来进行了调休，具体调了多少自己都记不清。由此说明假设其真的在网球比赛时存在加班的现象，也应该用于了调休。故其主张加班工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，北京世纪北广广告有限公司支付张晓迪2018年1月1日至2019年12月31日期间未休年假工资4505.7元；二、驳回张晓迪的其他诉讼请求。案件受理费5元，由北京世纪北广广告有限公司负担（自本判决生效之日起七日内交纳）。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  王秀文二〇二〇年九月二十七日书记员  梁媛苑