北京市第一中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）京01执异37号申请人（申请执行人）：杭州曲速引擎创业投资合伙企业（有限合伙），住所地杭州市余杭区仓前街道绿汀路******。法定代表人：杨轩，合伙人。委托代理人：顾琳，浙江康城律师事务所律师。委托代理人：张燕平，浙江康城律师事务所律师。被执行人：大有经纬国际电子商务（北京）有限公司，住，住所地北京市昌平区回龙观镇龙腾苑****楼****/div>法定代表人：许兰茜。第三人：徐贺冉，男，1979年3月7日出生，满族，住河北省承德市双桥区。委托代理人：徐尊立，北京市盈科律师事务所律师。本院在执行杭州曲速引擎创业投资合伙企业（有限合伙）（以下简称曲速引擎合伙企业）与大有经纬国际电子商务（北京）有限公司（以下简称大有经纬公司）民间借贷纠纷一案[执行依据：杭州仲裁委员会（2019）杭仲裁字第1126号裁决书；执行案号：（2020）京01执46号]过程中，曲速引擎合伙企业向本院提出追加徐贺冉为本案被执行人的申请，本院依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。曲速引擎合伙企业述称：请求追加徐贺冉为本案被执行人，事实与理由：法院依据杭州仲裁委员会（2019）杭仲裁字第1126号裁决书确定的权利义务及曲速引擎合伙企业的申请，已经立案执行，在执行过程中，大有经纬公司拒绝履行生效裁决，且无财产可供执行。法院已经裁定终结本次执行，曲速引擎合伙企业的债权至今未能得以偿还。大有经纬公司注册资金为1000万元，实缴资金仅10万元，根据2014年8月27日大有经纬公司股东会决议：“大有经纬公司的注册资本由原来的10万元变更为1000万元，新增注册资金990万元由股东安刚认缴297万元，股东徐贺冉认缴297万元，股东安霆认缴396万元，认缴期限为2026年12月31日”，股东对大有经纬公司负有实缴注册资本的法定责任。根据最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知第6条“公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院予以支持”和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，曲速引擎合伙企业申请追加股东徐贺冉为本案的被执行人，在未出资297万元范围内对大有经纬公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。为支持其主张，曲速引擎合伙企业向本院提交证据如下：1.（2019）杭仲裁字第1126号裁决书；2.（2019）杭仲裁字第1126号补正裁决书；3.大有经纬公司股东会决议；4.法定代表人许兰茜与安霆邮件截图；5.安刚与曲速引擎合伙企业邮件截图；6.2015年2月16日至2016年7月15日大有经纬公司账号为×××的交易明细汇总表和银行流水。7.北京市第一中级人民法院（2020）京01执46号之一执行裁定书。徐贺冉辩称：曲速引擎合伙企业申请追加徐贺冉为被执行人事实和理由不成立。一、设定认缴出资额和出资期限是法律赋予股东的权利，曲速引擎合伙企业作为专业投资机构，借款时已对大有经纬公司作了尽职调查，理应视为其认可股东的出资期限；二、认定“法院穷尽执行措施无财产可供执行和具备破产原因”的审查标准无明确的法律规定，在现有法律框架内执行庭应慎重行使裁量权，防止注册资本认缴制名存实亡，为社会创新和创业的积极性提供法律保障，申请股东出资加速到期有违契约精神，不应得到支持；三、曲速引擎合伙企业与大有经纬公司签署《借款合同》时明知徐贺冉已非股东的客观事实，现要求徐贺冉承担责任于法无据、于事实不符。徐贺冉在大有经纬公司对外借款前即与股东安刚、安霆达成口头协议，退出大有经纬公司，股权归安刚和安霆夫妻所有，仅仅是未办理工商变更登记手续，关于此事实曲速引擎合伙企业是明知并认可的；四、徐贺冉对大有经纬公司现有经济状况全然不知晓，不排除同时存在多个债权人的情况，一旦追加徐贺冉为被执行人势必损害其他债权人的利益；五、大有经纬公司现有网站等无形资产可供执行，其估值有待执行庭通过相关程序确认其价值及变现。同时，股东安刚在发给曲速引擎合伙企业负责人杨轩的邮件中提到“大有经纬公司在美国有分公司”的事实，上述事实也需要法庭核实，不能轻易认定具备破产原因。综上，请求贵院依法驳回曲速引擎合伙企业的追加请求。本院经审查查明：2019年10月12日，杭州仲裁委员会作出（2019）杭仲裁字第1126号裁决书，裁决：“一、被申请人大有经纬国际电子商务（北京）有限公司于本裁决书送达之日起十日内向申请人杭州曲速引擎创业投资合伙企业偿还借款本金人民币4,000,000元及其利息（包括计算至2019年7月9日的利息人民币2,617,500元以及自2019年7月10日起至实际清偿之日止以实际尚欠本金为基数、按年利率15%计算的利息）。二、被申请人大有经纬国际电子商务（北京）有限公司于本裁决书送达之日起十日内向申请人杭州曲速引擎创业投资合伙企业支付律师费人民币80,000元。三、本案仲裁费用人民币58,714元（申请人已预缴），由申请人杭州曲速引擎创业投资合伙企业承担39.40元；由被申请人大有经纬国际电子商务（北京）有限公司承担58,674.60元，并于本裁决书送达之日起十日内径直支付给申请人杭州曲速引擎创业投资合伙企业。”2019年11月6日，杭州仲裁委员会作出（2019）杭仲裁字第1126号补正裁决书，补正：裁决书中“杭州曲速引擎创业投资合伙企业”应为“杭州曲速引擎创业投资合伙企业（有限合伙）”。因大有经纬公司未履行生效裁决书确定的义务，曲速引擎合伙企业向本院申请强制执行，本院于2020年1月4日立案执行。另查，大有经纬公司成立于2008年3月6日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册成立时实缴资本10万元。2014年8月28日，大有经纬公司注册资本变更为1000万元，新增的注册资本990万元由股东安刚认缴297万元，股东徐贺冉认缴297万元，股东安霆认缴396万元，认缴期限为2026年12月31日。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对不能清偿的债务承担补充赔偿责任，需要满足人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因但不申请破产的情形，股东出资才可以加速到期。《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”本案中，曲速引擎合伙企业以本院执行实施部门作出的终结本次执行裁定书证明大有经纬公司已具备破产原因，但《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》中关于被执行财产的表述为已穷尽财产调查措施，未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置；且终结本次执行程序后，申请执行人发现被执行人有可供执行财产的，可以向执行法院申请恢复执行。这与企业达到破产的条件是两个明显不同的标准，企业破产的条件更加严格具体。曲速引擎合伙企业提供的证据不能证明被执行人大有经纬公司无财产可供执行，已具备破产原因。综上，曲速引擎合伙企业申请追加股东徐贺冉为本案被执行人的申请缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：驳回杭州曲速引擎创业投资合伙企业（有限合伙）提出的追加徐贺冉为本案被执行人的请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长  王晓巍审判员  娄玉玲审判员  栗俊海二〇二〇年九月十一日书记员  李 贝