湖北省蕲春县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂1126刑初355号公诉机关湖北省蕲春县人民检察院。被告人王林青，男，1978年11月5日出生，汉族，小学文化，户籍地湖北省蕲春县，住。2009年1月14日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月。2019年3月4日因涉嫌贩卖毒品罪被蕲春县公安局刑事拘留，同年4月10日经蕲春县人民检察院批准逮捕，当日由蕲春县公安局执行逮捕。现羁押于蕲春县看守所。辩护人王礼军，湖北亨迪律师事务所律师。执业证号14211201910524025。辩护人张玉龙，湖北亨迪律师事务所律师。执业证号14211201010348514。蕲春县人民检察院以蕲检检察二部刑诉（2019）275号起诉书指控被告人王林青犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，向本院提起公诉，本院于2019年9月16日受理立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。蕲春县人民检察院指派检察员李政、王锦鹏出庭支持公诉，被告人王林青及其辩护人王礼军到庭参加诉讼。蕲春县人民检察院二次建议延期审理，经本院决定延期审理。本案现已审理终结。蕲春县人民检察院指控：1、2019年2月4日，在漕河镇三家店加油站附近，被告人王林青向高某出售冰毒3克、麻果15颗，共计1500元，用微信转账支付。2、2019年2月7日，在漕河镇中美超市门口，被告人王林青向高某出售5克冰毒、麻果15颗，共计1700元，通过微信转账支付。3、2019年2月8日，在漕河镇新八世纪华城，被告人王林青高某峰出售3克冰毒、麻果15颗，共计1200元，通过微信支付的。4、2019年2月10日，在漕河镇京九大道林业小区门口，被告人王林青高某峰出售冰毒5克、麻果20颗，共计2700元，通过微信转账支付的。5、2019年2月25日，被告人王林青在武汉市三阳路地铁站路口处，从一个周姓男子手中购买8000元毒品，包含50克的冰毒和五颗麻果。之后，王林青驾驶牌照号鄂Ｊ××××**的小轿车返回蕲春，在八里黄黄高速路口被蕲春县公安局民警抓获，现场查获三个透明色塑料袋装白色晶体和红色片剂药丸一袋，经鉴定上述白色晶体和红色片剂药丸均检测出甲基苯丙胺成分。6、2019年2月26日，蕲春县公安局民警从王林青位于漕河镇杨四岭五组住宅家里搜出气枪两把。经黄冈市司法鉴定中心认定两支气枪为枪支。公诉机关针对起诉书指控的事实向法庭宣读并出示了相关证据。公诉机关认为，被告人王林青多次向他人出售毒品（甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂）并从中获取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪；被告人王林青非法持有两支枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。被告人王林青对公诉机关指控的非法持有枪支罪无异议，对指控贩卖毒品罪有异议，认为自已没有向任何人贩卖过毒品，购买的毒品系用于个人吸食。其辩护人认为，现在证据不足以证明被告人对他人有贩卖的行为，被告人构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪；对非法持有枪支罪是在公安机关未掌握犯罪证据情况下如实供述，应构成自首。经审理查明：一、运输毒品罪2019年2月25日，被告人王林青在武汉市三阳路地铁站路口处，从一个周姓男子手中购买8000元毒品，包含50克的冰毒和五颗麻果。之后，王林青驾驶牌照号鄂Ｊ××××**的小轿车返回蕲春，在鄂州服务区吸食部分毒品后在八里黄黄高速路口被蕲春县公安局民警抓获，现场查获三个透明塑料袋装白色晶体和红色片剂药丸一袋，经称重上述白色晶体和红色片剂药丸净重49.49克，经鉴定上述白色晶体和红色片剂药丸均检测出甲基苯丙胺成分。另查明，2009年1月14日，被告人王林青因犯盗窃罪被蕲春县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元。2019年2月26日因吸毒被行政拘留十五日，因涉嫌贩卖毒品罪于2019年3月4日被刑事拘留。2019年2月26日蕲春县公安局采取甲基安非他明（MET）胶体金检测试剂盒对被告人王林青进行尿检，检测结果呈阳性。上述事实，有公诉机关当庭出示和宣读，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：1、书证（1）被告人王林青户籍信息一份，证实被告人王林青达到完全刑事责任年龄。（2）王林青到案经过两份，证实王林青于2019年2月25日被蕲春县公安局抓获归案。（3）检验报告和行政处罚决定书一份，证实王林青因吸毒于2019年2月26日被行政拘留十五日。（4）蕲春县人民法院（2009）蕲刑初字第13号刑事判决书，证实2009年王林青因盗窃罪被蕲春县人民法院判处有期徒刑三年六个月。2、被告人的供述及辩解2019年2月25日下午，我通过一位叫“兽医”的武汉朋友介绍用8000元路地铁路口，向一名身高为170左右，年龄在四十到五十岁的中年男子购买了50克冰毒，他送了我5颗麻果给我玩。我拿到毒品直接返回蕲春，在鄂州服务区我吸食了2颗麻果和0.2克冰毒，之后在黄黄高速路口被蕲春县公安机关抓获。我没有向别人出售过毒品。3、鉴定意见黄冈市公安司法鉴定中心（黄）公（司）鉴（化）字（2019）009号检验报告，证实公安机关2019年2月15日从王林青处查获的三袋白色晶体和红色药片样本中均检出了甲基苯丙胺毒品成份。4、勘验、检查、搜查笔录（1）检查笔录：对王林青驾驶的车辆和身上衣物检查，王林青驾驶车辆旁边发现白色手套一只，内装两袋白色晶体和一个银白色茶叶袋，银白色茶叶袋内有两个透明塑料袋，其中一个袋子有三颗红色药片，一个装有若干白色晶体；另搜出两部手机，钱包一个，现金11750元。王林青拒不配合检查，开车撞伤检查民警，民警将车窗砸破将其抓获；（2）扣押物品清单，证实扣押物品有白色晶体三袋，红色药片三颗，苹果手机一部，vivo手机一部，现金11750元，白色丰田汽车一辆；麻醉针管15支，吸壶两个，锡纸一卷，吸管若干；（3）称量笔录、涉毒物品称重记录、取样笔录、取样记录各一份，证实三袋白色晶净重：39.46克、9.66克、0.09克；红色药片净重0.28克。共计49.49克。5、被告人王林青现场抓捕视频，证实被告人抓获情况。二、非法持有枪支罪2019年2月26日，蕲春县公安局民警从王林青位于漕河镇杨四岭五组住宅家里搜出气枪两把。经黄冈市司法鉴定中心认定两支气枪为枪支。上述事实，有公诉机关当庭出示和宣读，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：1、被告人的供述与辩解2018年，我在淘宝网上购买了两把气枪，共计五百多元，购买记录都在我的淘宝上。商家是通过快递邮寄过来的。2、勘验、检查、搜查笔录（1）搜查笔录一份。证实：对王林青住宅进行搜查，搜查出砍刀一把，气枪两把，弓弩一个等物品。（2）扣押清单一份，证实：扣押物品有气枪两把，弓弩一把，砍刀一把，斧头一把，高压打气筒一个，高压气瓶一个，气枪瞄准镜一个，激光瞄准镜一个，钢珠一盒，持有人为王林青。3、鉴定意见黄冈市公安司法鉴定中心鉴定书（黄）公（司）鉴（痕）字（2019）8号：公安机关从王林青家中扣押的两把气枪认定为枪支。针对控辩双方提出的意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：1、对于公诉机关指控被告人王林青涉嫌贩卖毒品罪的意见。经查，公诉机关指控被告人王林青涉嫌贩卖毒品罪的事实，是基于购毒钱某坤胡某洋的供述与辨认和购毒高某峰的供述与辨认及二人微信支付的转账记录两类证据的支持。但是钱某坤胡某洋的供述与辨认时间是在2017年3月，而本案指控贩卖毒品发生时间自2019年2月4日至同月10日期间，此二人的供述、辨认与指控的事实没有关联性，该证据应不予采信。高某峰的供述与二人微信支付的转账记录，在时间上虽能吻合，但结高某峰供述及双方转账记录，购毒资金与购毒数量出入较大，不排除双方转账记录非贩卖毒品交易记录的合理怀疑高某峰对被告人的辨认，只能证实双方认识，与本案被告人是否贩卖毒品没有必要联系，故以上高某峰有关的三类证据，实质上仅高某峰单方面证据，不足以排除被告人王林青高某峰之间正常的经济往来以及王林青没有高某峰贩卖毒品的辩解。同时，根据侦查机关技术侦查提供的通话语音翻译证据，证实的只是被告人王林青高某峰在本案一个多月前即2019年1月2日之前的涉毒五次通话，不仅不能证实本案2019年2月4日至10日的四次毒品交易的存在，相反更证高某峰所称电话联系被告人王林青四次购买毒品的真实性存疑。因此，公诉机关指控被告人王林青高某峰贩卖毒品的证据，不足以达到确实、充分的证明标准，以此证据支持的被告人王林青贩卖毒品高某峰的指控事实不成立，不能在法律层面认定被告人王林青于2019年2月25日前系贩毒人员。根据被告人供述及检测报告书证实被告人系吸毒者，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品的，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚，故被告人王林青构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人涉嫌贩卖毒品罪罪名不当，应依法予以更正。2、对于辩护人提出的被告人非法持有枪支罪构成自首的意见。经查，2019年2月26日公安人员在对被告人王林青家中进行搜查时发现涉案枪支，而被告人于2019年3月4日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留时才交代了网上购买气枪的事实，被告人的行为虽具有如实交代非法持有枪支事实，但不具有非法持有枪支主动投案的主动性，不符合自首的构成要件，辩护人自首的意见本院不予采纳。不过，可认定为坦白，依法可以从轻处罚。本院认为，被告人王林青系吸毒人员，在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达49.49克，以运输毒品罪定罪处罚，其行为构成运输毒品罪，公诉机关指控被告人涉嫌贩卖毒品罪罪名不当，应依法予以更正；其违反枪支管理规定，非法持有气枪二支，其行为构成非法持有枪支罪。被告人王林青犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人王林青犯有前科，酌情从重处罚。其在非法持有枪支罪中具有坦白情节，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第一百二十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条的规定，判决如下：一、被告人王林青犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年十一个月，并处罚金人民币二万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月4日起至2034年3月3日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、扣押在公安机关的毒品、手机二部、现金11750元、号牌鄂Ｊ××××**小汽车及其他物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张智斌审 判 员  张 红人民陪审员  袁国乾二〇二〇年九月十四日书 记 员  卢连军