福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽02民终2906号 上诉人（原审被告）：倪祥，男，汉族，1977年3月16日出生，住福建省福安市。 委托诉讼代理人：黄昭兴，福建宗法律师事务所律师， 被上诉人（原审原告）：厦门侠客金融技术服务有限公司，住所地福建省厦门市湖里区安岭路**802之8之**。 法定代表人：邱春鹏，公司总经理。 委托诉讼代理人：黄美贞，女，该公司员工。 上诉人倪祥因与被上诉人厦门侠客金融技术服务有限公司（以下简称侠客公司）合同纠纷一案，不服福建省厦门市湖里区人民法院（2019）闽0206民初8087号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人倪祥上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回侠客公司的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院错误认定中合万融公司的赔偿责任，没有查清侠客公司的实际赔偿责任。二、倪祥并未以保证人的身份签字，仅仅是法定代表人履行职责，故保证合同未成立，倪祥并不是保证人。三、一审法院未查清侠客公司是否具备金融经营资质。 被上诉人厦门侠客金融技术服务有限公司答辩称：一、倪祥上诉陈述均不是事实，一审判决查明事实正确。二、侠客公司是否具备金融经营资质不影响合同的效力，因为侠客公司只是中介机构，发放贷款的主体是银行，提供保函服务的是保险公司。 侠客公司向一审法院起诉请求：1.倪祥向侠客公司支付441798.08元合同赔付款；2.本案律师费5000元由倪祥承担。 一审法院认定事实：2017年12月22日，侠客公司（甲方）与中合万融公司（乙方）签订一份编号为2017122201的《汽车金融业务合作协议》，主要约定：甲方授权乙方在福州地区开展以下业务即《侠客车贷3.0》，业务形态及内容详见《附件1、侠客车贷3.0产品手册》，合作期限自2017年12月22日至2018年12月22日；甲方授权乙方在指定区域开展的《侠客车贷3.0》项下业务，双方各自享有对合作业务的毛利润收益的50%，双方共同承担业务成本，包括但不限于实际发生的GPS设备费用、抵押登记费用、车贷履约保险保费、借款人意外保险费、贷后催收费用以及双方约定的其他费用，若发生其他杂费的情况下，由甲方以书面形式告知乙方，贷后催收费用包括但不限于对贷款客户进行催款追索所产生的诉讼费、律师费、公告费等，此费用计入双方共同承担的成本，在产生实际费用时甲方在3个工作日内从乙方风险准备金账户扣除实际产生费用的50%，乙方需在3个工作日内补齐风险准备金；乙方同意对其代理的《侠客车贷3.0》项下的赔偿责任承担每笔业务50%的赔付义务，并依约赔付合同存续期间所开展的车贷业务以及车贷业务关联的保费分期贷款业务业已产生的贷款损失（已决赔款）和所有未决赔款；乙方代理的《侠客车贷3.0》项下业务发生贷款逾期超过35天的，乙方须于贷款逾期的第35天前赔偿该笔业务贷款余额的50%（贷款余额系指扣除贷款客户已还款项的剩余本金和利息）；乙方应向甲方缴纳30万元，其中乙方应当在本协议签订三个工作日内向甲方首期缴交5万保证金，并在业务开展后逐笔计乙方利润作为保证金至30万元，计提保证金期间，为保证乙方运营费用，逐笔银行放款后当下返还2%；若发生贷款业务逾期且符合第4.2条约定赔付条件时，甲方有权在乙方缴纳的保证金中按比例扣除抵赔偿款；乙方应当对提出贷款申请的客户进行贷前调查工作，乙方负有对其代理业务进行日常的客户还款提醒、逾期催收等业务；若由于乙方的重大失误或过错行为造成甲方权益受损的（包括但不限于声誉的损害、第三方的索赔请求等），亦或由于乙方未依约逐笔补齐保证金或缴纳风险准备金的，甲方有权单方面解除本协议，没收全部保证金及风险准备金，并要求乙方赔偿甲方的其他损失；乙方公司实际控制人亦为本业务具体负责人倪祥（此处“倪祥”两个字系倪祥本人签名），自愿对乙方承担的全部合同义务责任承担连带担保责任；双方如发生争议协商不了的，提交甲方所在地法院管辖。 合同签订后，中合万融公司向侠客公司缴交了50000元的保证金，根据双方的约定在业务开展后逐笔计中合万融公司利润作为保证金，现保证金已有233928.19元。 林云钦、严孝吉、李鸿、郑东焕、柯以铭、张凤华、刘斌、林润系中合万融公司代理的客户，华夏银行股份有限公司厦门思明支行分别向上述人员发放了车贷，后上述人员发生逾期，逾期的本息由侠客公司及侠客公司投保的中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司向华夏银行股份有限公司厦门思明支行还清，林云钦、严孝吉、李鸿、郑东焕、柯以铭、张凤华、刘斌、林润产生的贷款本息分别为79430.27元、235185.82元、127461元、42550.73元、82110.73元、87261.79元、168001.72元、61594.1元，上述款项合计883596.16元。 一审法院认为，侠客公司与中合万融公司签订的《汽车金融业务合作协议》系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据双方的约定，中合万融公司代理的客户发生贷款逾期的，中合万融公司应赔付该笔业务贷款余额的50%，现中合万融公司代理的客户发生逾期，产生贷款本息883596.16元，该本息已经全部还清，中合万融公司应赔偿侠客公司441798.08元。双方确认中合万融公司在侠客公司处的保证金为233928.19元，该保证金应用来冲抵中合万融公司应赔偿的款项，即中合万融公司应支付侠客公司赔偿款207869.89元。侠客公司称根据合同第8.4条的约定，侠客公司有权没收该保证金，一审法院认为，侠客公司并无证据证明中合万融公司存在该条所说的“重大失误或过错行为”、“未依约逐笔补齐保证金或缴纳风险准备金的”，侠客公司的主张没有依据，不予采信。倪祥在上述协议“担保条款”上签名，确认其自愿对中合万融公司的合同全部义务责任承担连带担保责任，侠客公司在保证期限内要求倪祥承担保证责任，有事实和法律依据，予以支持。侠客公司同时要求倪祥承担律师代理费5000元，但双方并未就此作出约定，且侠客公司未提交相关的票据予以证明，对侠客公司的该诉求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百二十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条规定，判决：一、倪祥应于判决生效之日起十日内向厦门侠客金融技术服务有限公司支付207869.89元赔偿款；二、驳回厦门侠客金融技术服务有限公司的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人没有提交新证据。 经审理查明，除了倪祥认为一审判决遗漏查明保险公司赔付金额，错误认定侠客公司实际负担还款金额之外，双方当事人对一审判决查明的其他事实均无异议。 另查明，二审中，侠客公司确认：客户贷款出现逾期后，将由保险公司对银行进行赔付。除了支付赔付过程中出现的利息差额7341.57元之外，侠客公司还需要向按约定比例（除了客户林润的赔付比例为50%，案涉其余客户的赔付比例为30%）向保险公司进行赔付275087.86元。 以上事实，有二审庭审笔录为证。 本院认为，侠客公司自认讼争贷款业务出现逾期后，经银行催收，已经由保险公司进行赔付，客户的贷款已经得到清偿。侠客公司与中合万融公司实际承担的赔偿责任实际仅为侠客公司向保险公司的赔付责任。侠客公司自认案涉业务项下实际赔付金额为282429.43元（利息差额7341.57元+275087.86元），中合万融公司依约应当负担其中的50%，即1412114.72元。中合万融公司留存在侠客公司处的保证金已经足以覆盖其前述业务损失。侠客公司要求中合万融公司按照883596.16元确定风险责任，不仅背离了双方合作项目遭受的实际损失，也违反双方共担风险的约定。侠客公司要求中合万融公司继续承担赔偿责任缺乏依据，故其对倪祥的诉讼请求亦不能成立，应予以驳回。 综上所述，倪祥的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实有误，判决结果有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省厦门市湖里区人民法院（2019）闽0206民初8087号民事判决； 二、驳回厦门侠客金融技术服务有限公司的诉讼请求。 一审案件受理费8002元，由厦门侠客金融技术服务有限公司负担；二审案件受理费4418元，由厦门侠客金融技术服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 仲 审判员 师 光 审判员 苏 鑫 二〇二〇年九月一日 书记员 李科研 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；