福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0602民初5030号 原告：黄小燕，女，1991年5月17日出生，汉族，住漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：周双古，福建格论律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张顺南，福建格论律师事务所律师。 被告：漳州玛卡教育咨询有限公司，住所地漳州市芗城区 法定代表人：段爱军，经理、执行董事。 委托诉讼代理人：郭睿，福建中仑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张美真，福建中仑律师事务所实习律师。 原告黄小燕与被告漳州玛卡教育咨询有限公司（以下简称玛卡公司）劳动争议一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。黄小燕的委托诉讼代理人周双古，玛卡公司的委托诉讼代理人郭睿、张美真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄小燕向本院提出诉讼请求：1、判决解除双方劳动关系；2、判决玛卡公司立即向黄小燕支付双倍工资差额47453元；3、判决玛卡公司立即向黄小燕支付经济补偿金5767.5元。事实与理由：黄小燕于2019年2月1日入职玛卡公司，任彩妆培训老师岗位，次月发上个月工资，每个月底薪为2000元，逐月递增。受聘后，玛卡公司未履行用人单位应为劳动者提供的各项法定保障义务，即未按规定与黄小燕签订书面劳动合同，也不按法规为黄小燕办理养老、医疗、工伤、失业等社会保险。玛卡公司的上述行为已严重侵犯黄小燕的合法权益，黄小燕依法享有法定解除劳动合同的权利，玛卡公司理应按劳动合同法等相关劳动法规向黄小燕支付双倍工资、经济补偿金。黄小燕因此于2020年4月17日向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月26日出具不予受理通知书，黄小燕因此提起本案诉讼。 玛卡公司辩称，1、截至本案开庭时，玛卡公司未收到黄小燕提起关于本案劳动争议仲裁的相关材料，黄小燕的诉请内容是否经过仲裁前置程序，且其提出的诉求与劳动仲裁请求是否一致，玛卡公司均无法得知，故黄小燕提起本案诉讼违反法定程序，其诉请依法应予以驳回；2、黄小燕在法庭辩论终结后才向法院提交仲裁申请书，该证据不属于在举证期限内提供确有困难的证据，故黄小燕提供仲裁申请书超过举证期限，不应予以认定；3、即使黄小燕的诉讼请求与劳动仲裁请求一致，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，黄小燕提起劳动仲裁的时间为2020年4月17日，往前倒推一年即2019年4月17日，在此之前的双倍工资主张已超过诉讼时效期间，依法不应予以支持；再者，黄小燕主张的双倍工资的算法明显错误，我国劳动合同法之所以规定双倍工资，实际上是对用人单位没有签订劳动合同进而不缴纳社会保险金给劳动者造成利益损失的补偿，为兼顾合理性，应当以基本工资即底薪为标准计算两倍工资；4、黄小燕诉请支付经济补偿金严重缺乏事实依据，双方的劳动关系已于2019年11月解除，玛卡公司向黄小燕支付工资至2019年11月，2019年12月起黄小燕不再在玛卡公司工作，转而入职漳州市玛尔美容服务有限公司的半永久部门，因此玛卡公司不存在任何违法解除的情形，本案也不存在我国劳动合同法第四十六条规定的用人单位需要支付经济补偿金的情形。 双方围绕诉讼请求依法向本院提供了证据。黄小燕提供如下证据：钉钉通讯录、公司人员集体照片、微信聊天记录、工资单、微信转账凭证以及仲裁申请书。玛卡公司提供如下证据：黄小燕工资统计表，合伙协议。对双方真实性没有争议的证据钉钉通讯录、黄小燕与微信昵称玛卡-吴娇老师（以下简称吴娇）的微信聊天记录及微信转账凭证、合伙协议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：对黄小燕提供的与微信昵称玛卡-郑婕老师（以下简称郑婕）的微信聊天记录、微信转账凭证以及仲裁申请书，玛卡公司有异议，但黄小燕提供上述证据的原件以供本院核对，故本院对其真实性予以认定并在卷佐证；对黄小燕提供的公司人员集体照片，玛卡公司对其真实性有异议，因黄小燕未提供该证据的原件以供核对，故本院对该证据不予认定；对黄小燕提供的工资单以及玛卡公司提供的黄小燕工资记录统计表，其中2019年2月、2019年5月、2019年6月、2019年7月、2019年9月、2019年11月的记录一致，该部分的真实性本院予以认定，其余月份的工资单不一致，本院不予认定，应依照实际发放工资数额认定黄小燕其余月份的工资。 本院经审理认定事实如下： 1、黄小燕于2019年2月1日入职玛卡公司，担任彩妆培训老师，双方至今未签订劳动合同，玛卡公司未为黄小燕缴交社会保险。黄小燕在玛卡公司上班至2020年1月份，2020年2月起未上班。 2、黄小燕的工资发放情况：2019年2月由郑婕转账支付1160元；2019年3月由吴娇转账支付6650元，备注3月份工资+部门分红+匠心两个名额返点；2019年4月工资2145元、2019年5月工资2199元、2019年6月工资3423元、2019年7月工资7317元、2019年8月工资3842元、2019年9月工资2647元、2019年10月工资4222元以及助教老师补贴与餐费620元、2019年11月工资2405元，上述2019年3月至2019年11月的工资均由吴娇转账支付。2019年12月工资由吴娇转账支付876元，郑婕转账支付3527元、订单奖金1000元、奖金1500元；2020年1月工资5090元由郑婕转账支付。 3、2020年4月17日，黄小燕向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁委员会裁决：（1）解除双方劳动关系；（2）玛卡公司向黄小燕支付双倍工资差额共计47453元；（3）玛卡公司向黄小燕支付经济补偿金5767.5元。漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会经审查于2020年5月26日作出芗劳仲案（2020）26号不予受理通知书，通知黄小燕不予受理。黄小燕于2020年6月5日诉至法院。 本院认为，黄小燕从2019年2月1日入职玛卡公司，玛卡公司向其发放工资，双方之间的劳动合同关系依法成立并生效，受法律保护。1、关于解除劳动关系的诉讼请求，玛卡公司主张黄小燕在公司工作至2019年11月，于2019年12月入职漳州市玛尔美容服务有限公司，黄小燕不予认可，且2019年1月10日玛卡公司仍由吴娇向黄小燕发放2019年12月工资876元，玛卡公司亦未就双方已解除合同提供证据证明，故对玛卡公司该主张本院不予采信；黄小燕在职期间玛卡公司未与黄小燕签订劳动合同、未为黄小燕缴交社会保险费，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除合同的条件，黄小燕依法有权解除劳动合同，故黄小燕请求解除双方的劳动关系合法有据，应予支持，双方劳动关系于黄小燕申请仲裁并请求解除劳动关系之日即2020年4月17日解除。玛卡公司主张双方于2019年4月13日签订的《合伙协议》具备劳动合同必备条款应视为签订了书面劳动合同，因该合伙协议约定的是合伙期限、合伙权利义务等，对工作内容、工作时间和休息休假、劳动报酬等劳动合同应当具备的条款均未有体现，故玛卡公司该主张依据不足，本院不予采纳。2、关于黄小燕工资数额的认定，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，黄小燕在职期间所领取的包括补贴、餐费、奖金等都应计入月工资，2020年2月至4月期间黄小燕未上班，工资没有发放，其离职前上班的十二个月即2019年2月至2020年1月的工资情况为：2019年2月1160元、2019年3月6650元、2019年4月2145元、2019年5月2199元、2019年6月3423元、2019年7月7317元、2019年8月3842元、2019年9月2647元、2019年10月4842元、2019年11月2405元、2019年12月6903元、2020年1月5090元，据此计算其月平均工资（因2020年2月、3月为疫情期间，其工资没有可比性，故不计算在内）为4052元。玛卡公司主张郑婕并非其员工，其向黄小燕转账支付的款项不是黄小燕在玛卡公司的工资，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，玛卡公司作为用人单位，其必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查；因2019年2月的工资由郑婕转账，玛卡公司否认该月工资由郑婕支付，但未向本院提供证据证明该月工资其由谁发放，且2019年12月工资由郑娇支付一部分、郑婕支付一部分，故玛卡公司上述主张依据不足，本院不予采纳。3、关于未签订劳动合同的双倍工资差额，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”据此，未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼时效应自劳动者申请之日往前倒推一年按日计算。黄小燕自2019年2月1日起入职玛卡公司，玛卡公司未与黄小燕签订劳动合同，黄小燕主张玛卡公司向其支付2019年3月至2020年1月期间11个月的双倍工资差额合计47453元，因黄小燕于2020年4月17日提起仲裁，自黄小燕提起仲裁之日往前倒推一年即2019年4月17日之前的双倍工资差额已经超过时效期间，本院仅支持2019年4月17日至2020年1月31日期间的双倍工资差额，故玛卡公司应当支付黄小燕未签订劳动合同双倍工资差额为39883.5元（2145元÷30天×17天+2019年5月至2020年1月的工资）。4、关于经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。黄小燕从2019年2月1日到玛卡公司工作，双方劳动关系于2020年4月17日解除，故玛卡公司应当向黄小燕按一个半月工资标准支付经济补偿金，黄小燕离职前上班的十二个月月平均工资为4052元，黄小燕自愿按每月3845元主张经济补偿金系对自己民事权利和诉讼权利的处分，本院依法予以确认，据此，玛卡公司应向黄小燕支付经济补偿金3845元×1.5个月=5767.5元。玛卡公司辩称不需要支付经济补偿金于法无据，本院不予采信。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、黄小燕与漳州玛卡教育咨询有限公司的劳动关系于2020年4月17日解除； 二、漳州玛卡教育咨询有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向黄小燕支付未签订劳动合同双倍工资差额39883.5元； 三、漳州玛卡教育咨询有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向黄小燕支付经济补偿金5767.5元； 四、驳回黄小燕的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，因适用简易程序审理减半收取5元，由漳州玛卡教育咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。 审判员 邹燕玲 二〇二〇年九月一日 书记员  张敏 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。