吉林省四平市铁东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0303民初1526号 原告：马志强，男，1979年8月18日出生，汉族，住吉林省四平市。 委托代理人：王中权，吉林公捷律师事务所律师。 委托代理人：徐阿兰，吉林公捷律师事务所实习律师。 被告：天成玉米开发有限公司。住所地：吉林省四平市铁**平东老城工业区。 法定代表人：李刚，董事长。 委托代理人：刘月友，男，1981年12月10日生，汉族，天成玉米开发有限公司人事经理，住吉林省公主岭市。 委托代理人：王艳枫，吉林辅民律师事务所律师。 原告马志强与被告天成玉米开发有限公司劳动争议一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月26日公开开庭进行了审理。原告马志强及其委托诉讼代理人王中权，被告天成玉米开发有限公司的委托代理人刘月友、王艳枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马志强向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付2008年1月至2020年4月期间加班工资合计361003.2元；2、判令被告立即向原告支付2008年1月至2020年4月期间未休年假工资合计25934.85元；3、判令被告与原告解除劳动合同并向原告支付经济补偿金38021.65元；4、本案律师费3000.00元由被告承担；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2008年1月份入职被告公司任职电工，在2008年1月份至2013年12月份期间，原告每年1月份至5月份、10月份至12月份的8个月期间，工作方式为连续工作24小时，休息24小时，每月累计工作360小时（24小时×15=360小时），在每年6至9月份按正常工作时间上班。依据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作时间8小时，每周工作时间40小时，每月法定工作时间应为160小时，则原告在此期间每月加班时长应为200小时。依据劳动部对《工资支付暂行规定》有关问题的补充规定第二项明确，“凡是安排劳动者在法定工作日延长工作时间或安排在休息日工作又不能补休的，均应支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准150％、200％的工资”，则被告在此期间应支付给原告加班工资总计135264元。在此期间被告按每小时4元，每月120小时计算，累计已经支付了原告加班工资23040元，还应向原告补发加班工资112224元（详见马志强应补加班工资明细表）。在2014年1月份至2016年12月份期间，原告工作时间安排与2008年1月份至2013年12月份期间相同，每月加班时长为200小时，则被告应支付给原告加班工资总计129432元。但在此期间被告从未向原告支付过加班工资，应向原告补发加班工资129432元（详见马志强应补加班工资明细表）。在2017年1月份至2020年4月份期间，原告每月平均连续上24小时班8次，正常白班10天，月平均工作时间272小时，月平均加班时间为112小时，则被告应支付给原告加班工资总计119347.2元。但在此期间被告从未向原告支付过加班工资，应向原告补发加班工资119347.2元（详见马志强应补加班工资明细表）。被告自原告2008年1月份入职以来，从未安排原告休过带薪年假，依据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪2年休假实施办法》相关规定，应按当年原告日工资收入的300％向原告支付未休年休假工资报酬总计25934.85元。原告在2019年5月至2020年4月，月平均工资3306.23元，原告在被告单位工作11年零5个月，则解除劳动合同经济补偿金数额应为3306.23元×11.5=38021.65元。因原告在被告公司工作真实存在加班行为，而被告未按时足额向原告支付加班工资，原告向被告主张支付加班工资无果后，向四平市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付加班工资，与被告解除劳动关系并要求被告支付经济补偿金。四平市劳动人事争议仲裁委员会审理本案后，于2020年7月1日做出四劳人仲（2020）70-1号仲裁裁决书，虽认定加班事实存在，但因加班费用的计算基数和加班时间的认定均存在错误，仅支持了原告部分仲裁请求，侵害了原告的合法权益。综上所述，原告为维护自身合法权益，依据《劳动法》、《劳动合同法》、《民事诉讼法》、《工资支付暂行规定》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》等法律、法规及其司法解释之规定向贵院提起诉讼，请求人民法院支持原告之诉讼请求。 天成玉米开发有限公司辩称，原告的请求事项没有事实及法律依据，被告不应承担任何给付责任。 经审理查明：原告马志强于2008年3月29日到被告天成玉米开发有限公司工作，系电工，双方签订了《劳动合同书》，合同期限：2008年3月29日至2010年12月31日。后续签劳动合同，期限为2011年1月1日至2018年12月31日，合同性质为无固定期限劳动合同，工资发放周期为当月发放上月。被告天成玉米开发有限公司自2008年4月起为原告马志强缴纳了社会养老保险。自原告马志强入职以来，双方当事人均未向对方当事人发起带薪年休假。 以上事实有原告身份证复印件1份、被告企业信息1份、原告在被告公司工作证件1份、原告参保证明1份、社保缴费信息3张，原告工资打卡流水1份、原告提起仲裁前12个月工资明细1份、原告应补工资明细表1份、天成玉米开发有限公司员工考勤表照片5张；曾广越和马志强的请假申请单照片1张；2019年度被告单位安排工作的《值班表》照片1张、被告制定的《岗位职责》照片1张；离职申请，劳动仲裁申请书、劳动仲裁裁决书、庭审笔录各1份，委托代理合同1份、代理费发票1张，劳动合同、粮贸维修工段2020年1月至2020年5月工资表，2020年1至5月考勤表，公司为粮贸维修工段提供的南场地休息室、预净化车间休息室、烘干塔休息室照片，吉林省高级人民法院2019年吉民申1953号民事裁定书、北京市高级人民法院2019京民申5963号民事裁定书、考勤管理制度审批单等证据及当事人陈述在案佐证。 本院认为，劳动关系即劳动法律关系，是指机关、企事业单位和个体经济组织与劳动者个人之间，依据劳动法律规范签订劳动合同，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位的安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬的法律关系。原告马志强2008年3月在天成玉米开发有限公司工作，并签订劳动合同，作为该公司的电工，工资由天成玉米开发有限公司发放，并接受天成玉米开发有限公司单位的管理，原告马志强与天成玉米开发有限公司之间形成事实劳动关系。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 就加班费一节。首先，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条约定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。《工资支付暂行规定》第六条规定“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，因此，被告公司应当就是否向原告马志强足额核算工资至少承担两年以内的举证责任。在本案中，马志强主张2008年1月至2020年4月期间存在加班的情形，因现有证据证明生产旺季时（每年十月至次年四月）原告马志强存在“上24小时休24小时，然后上两个白班”的加班情形，故对于被告天成玉米公司应当向原告马志强承担2018年10月1日至2019年4月30日、2019年10月1日至2020年4月30日两个旺季的加班费用。 原告马志强每4天1个工作周期，出勤32小时，即等同于每天工作8小时，含双休日。对于加班费用基数，因双方当时的劳动合同约定已经低于2018年最低工资标准,故以2018年最低工资标准计算。第一个旺季应加班费用计1580÷21.75（元/天）×30（周）×2×200%=8717.24元（2018年10月1日至2019年4月30日计30周），对于第二个旺季，2019年10月1日至2019年12月31日计13周，则加班费用计1580÷21.75×13×2×200%=3777.47元，对于2020年1月1日至2020年4月30日，因被告天成玉米开发有限公司向原告马志强支付了2020年1月、4月的加班工资，该两个月应予剔除，对于2月、3月，原告马志强实勤25天、27天，则加班费用计1580÷21.75×（9-4+9-4）×200%=1452元。对于淡季加班费用，以现有证据记载计核，1580÷21.75×（10-1+8-3+9-8+9-7）×200%=2469.89元。对于被告天成玉米开发有限公司举证责任期限外的加班费用，现有证据不足以认定欠付事实，故不予保护。综上，加班费合计16417.47元。 就未休年假工资一节。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。依据《中华人民共和国劳动法》第45条之规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第3条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假为5天；已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天”，第5条3款规定“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间”。第九条规定“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。”本案中，原告马志强于2008年3月进入被告公司工作，连续工作一年以上的，应当享受带薪年休假。庭审中，原、被告双方均主张未向对方当事人发起带薪年休假。故应认定被告天成玉米开发有限公司未安排原告马志强年休假，且未支付未休年休假工资，原告马志强主张判令被告支付2008年1月至2020年4月期间的未休年假工资，但从诉讼时效及用人单位对已解除或者终止劳动合同的相关材料和手续至少应保存二年备查的规定看，应保护原告解除劳动关系前两年的未休年休假工资6080.42元（3306.23元/21.75天×10天×2次×300%，扣除已经支付的工资）。因此，对于原告马志强的该项诉讼请求，本院部分予以支持。 就经济补偿金一节。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；本案中，被告天成玉米开发有限公司未向原告马志强支付未双休日加班费，亦未及时足额支付劳动报酬，应当支付经济补偿金41327.88元（3306.23元×12.5年）。经济补偿金因原告主张支付其加班费用事实部分成立，故对于经济补偿金的诉讼请求，本院部分予以支持。 原告马志强向被告天成玉米开发有限公司主张支付律师费3000元，于法无据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、被告天成玉米开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告马志强加班费16417.47元； 二、被告天成玉米开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告马志强未休年休假工资6080.42元； 三、被告天成玉米开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告马志强经济补偿金41327.88元； 四、驳回原告马志强其他诉讼请求。 案件受理费5.0元，由被告天成玉米开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四平市中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员  国 伟 二〇二〇年九月二日 法官助理  蒋登辉 书 记 员  杨天明