北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0101民初3893号原告：李金宝，男，1969年4月29日出生，汉族，户籍地甘肃省兰州市西固区。委托诉讼代理人：魏小红，北京市蓝鹏律师事务所律师。被告：易游天下国际旅行社（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：甄皓，董事长。委托诉讼代理人：梁巍，女，易游天下国际旅行社（北京）有限公司员工。委托诉讼代理人：刘罗娜，女，易游天下国际旅行社（北京）有限公司员工。第三人：甘肃探路者国际旅行社有限公司，住所地甘肃省兰州市西固区先锋路街道公园路**。法定代表人：李金宝，总经理。原告李金宝（以下简称原告）与被告易游天下国际旅行社（北京）有限公司（以下简称被告），第三人甘肃探路者国际旅行社有限公司（以下简称第三人）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（同时作为第三人法定代表人）及其委托诉讼代理人魏小红，被告委托诉讼代理人梁巍、刘罗娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求为：1、解除原告与被告及第三人签订的《合作协议》；2、被告将其持有的第三人51%股权返还给原告，并配合原告办理相应股权变更登记；3、被告向原告支付违约金29.4万元；4、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告（作为丙方）与被告（作为甲方）及第三人（作为乙方）于2016年9月1日签订《合作协议》，第2.1条约定乙、丙方应保证30万注册资本已经实缴，该部分股权对应的转让价为15.3万元，本协议签订之日起十个工作日内甲方一次性打入丙方指定账户；第2.2条约定，经甲丙双方一致同意，将乙方注册资本金增至300万元，工商增资办理后甲方、丙方应将补足增资部分注册资本，增资完成后十个工作日内甲方将补足金额137.7万元打入乙方账户，丙方将补足金额132.3万元打入乙方账户。《合作协议》正式签订前依据被告要求，第三人即完成了更名，同时原告将其持有第三人51%股权变更到被告名下，但时至今日，被告未依约向原告支付股权转让款15.3万元，也未补足增资部分。原告基于对“探路者”品牌的信任，在《合作协议》签订前就将51%股权转让给被告，并投入大量资金租赁、装修新办公地址、聘用新员工，但被告一直没有履行支付股权转让款的义务，被告行为已构成违约，原告有权要求解除协议，以被告收到法院向其送达起诉状之日作为解除时间；要求被告返还股权并办理变更登记，同时支付违约金。综上，诉至法院，望判如所请。被告辩称，同意解除双方签订的《合作协议》，但应以原告收到被告向其邮寄的《解除合同通知书》时间即2019年10月21日作为解除时间。协议解除后，被告同意向原告返还其持有的第三人51%股权，亦同意配合原告办理变更登记。不同意支付违约金，由于原告未完成《合作协议》“前提”中第一至第四项约定，所以被告一直没有向其支付股权转让款并于2019年10月要求解除协议，被告不存在违约行为，故不同意支付违约金。第三人述称，同意原告的诉讼请求。经审理查明，2016年9月1日，原告（作为丙方）与被告（作为甲方）及第三人（作为乙方）签订《合作协议》,约定：1、鉴于甲方系一家根据中国法律组建并有效存续、注册的公司，且作为探路者控股子公司，有着丰富的户外资源，作为一家具有多年出境资质的旅行社，在全国有着丰富的销售渠道；乙方系一家根据中国法律组建并有效存续、注册的公司，且拥有出境游资质，具有优秀的运营团队且在当地有着良好的销售渠道；丙方系乙方股东，持有乙方100%股权，且具有丰富的旅行社运营经验；甲乙丙三方拟结合各方优势资源，进行股权、知识产权、品牌及业务等方面的深度合作。有鉴于此，为积极推动本次合作事宜的顺利实施及达成，经各方充分协商沟通，本着平等互利和诚实信用原则，各方就本次合作事宜达成约定如下：前提：（1）、提供第三方审计报告；（2）、按照审计数据在U8内重新补录至今的财务数据；（3）、按照已提供模板提供7月财务报表；（4）、公司股权完整、注册资金完全实缴；（5）、丙方需提供李敬东为丙方曾用名的法律文件，若本协议约定的上述前提条件在2016年9月1日前乙、丙两方仍未达成而导致本次合作无法进行的，甲方有权向其他方发出书面解除通知后单方面解除本协议。2、合作方式，基于丙方为乙方的原始股东，现甲方采取投资入股+资源支持方式与乙丙方进行合作；3、合作内容，投资入股：（1）、乙方注册资金为30万元，丙方享有乙方100%的股权，并享有处分的权利，有权转让给甲方51%的股权，丙方同意于本协议签订当日与甲方签署股权转让协议，由丙方向甲方出让其持有的乙方51%的股权所对应的全部权益，包括该部分股权的所有权、利润分配权、董事委派权、资产分配权等公司章程和中国法律规定的公司股东应享有的一切权利，且丙方保证上述股权未设定任何（包括但不限于）留置权、质押权及其他第三者权益或主张，丙方保证有权转让上述股权，乙丙两方应保证30万元注册资本已经实缴，该部分股权对应的股权转让总价款为15.3万元，本协议签订之日起十个工作日内甲方一次性打入丙方指定账户，转让款支付完毕十个工作日内乙丙两方应该进行工商变更；（2）、经甲丙双方一致同意，将乙方注册资本金增至300万元，工商增资办理后甲方、丙方将补足增资部分注册资本，增资完成后十个工作日内，甲方将补足金额137.7万元打入乙方账户，丙方将补足金额132.3万元打入乙方账户，在本次增资事项全部完成后，具体的股权结构为：甲方实际投资153万元，认缴注册资本153万元，股权比例51%，乙方实际出资147万元，认缴注册资本147万元，股权比例49%；（3）、自甲方及丙方将新增资金缴纳至乙方后，本次增资事宜完成；4、违约责任、（1）、本协议任何一方违反、或拒不履行其在本协议中的陈述、保证、承诺、义务或责任即构成违约，违约方应赔偿守约方由此造成的损失；（2）在本次合作中，若因任何一方违约或各方违约而造成本次合作失败，在其中一方违约情形下，守约方有权行使协议解除权，违约方应在收到守约方解除协议通知之日起的10个工作日内，赔偿守约方投入资金总额的20%作为违约金（本协议其他条款的具体约定如与本条款约定不符，则以其具体约定为准）；或在各方均违约情形下，各方协商终止本协议，则本协议不再履行，已履行的部分恢复院长。第三人的《内资公司变更通知书》显示2016年8月16日，第三人股东由李敬东、吴娟变更为原告147万元，被告153万元，第三人名称由甘肃环境国际旅行社有限公司变更为甘肃探路者国际旅行社有限公司。另查，原告曾用名为李敬东。2019年10月17日，被告向原告及第三人邮寄《解除合同通知书》，载明：被告与第三人及原告签订《合作协议》，协议签订后，被告发现第三人、原告违反了合同约定，符合解除合同的条件，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条规定，被告特送达解除合同通知书，自解除合同通知书送达之日起，《合作协议》解除。原告及第三人在收到该通知书后，于2020年1月7日向原告发送《回复》，载明：1、不同意解除合同，自2016年9月与被告合作以来，被告一直未按协议履行义务，期间原告及第三人多次催促，被告故意拖延，被告违约在先，按合同约定应承担违约责任；2、被告甄浩于2016年亲自来甘肃公司考察，达成合作协议后，第三人先后投入将近300万扩大经营，如被告还有协商此事的意向，在收到本回复三日内向第三人支付30万元违约金。庭审过程中，原、被告均确认除《合作协议》外，双方未签订股权转让协议；确认违约责任中约定的“投入资金总额”指的是原、被告双方的投资总额，即原告出资147万元（其中包含增资132.3万元）、被告出资153万元（其中包含增资137.7万元）。被告确认其未依约向第三人进行出资亦未向原告支付股权转让款，同时提出原告亦未实际出资。原告对此不予认可，本院对此在2020年9月4日开庭过程中向原告明示如有证据证明向第三人实际增资，需于七日内提交相应证据，如未提交视为其没有证据。截至本案判决作出之日，原告对此仍未提交证据。以上事实有《合作协议》、《内资公司变更通知书》、《解除合同通知书》、《回复》及双方当事人陈述在案佐证，本院对此予以确认。本院认为，《合作协议》系各方真实意思表示，其内容未违反国家法律及行政法规的强制性规定，应属有效。原告主张解除其与被告及第三人签订的《合作协议》，被告及第三人对此均予以认可，故本院对原告的该项主张予以支持，同时确认以被告收到本院向其送达起诉状之日即2020年3月6日作为协议解除之日。对于被告提出以原告收到其邮寄的《解除合同通知书》之日作为协议解除之日的抗辩，本院认为，原告在收到通知书后以《回复》形式明确表示拒绝，即双方此时对于协议解除并未达成合意，故本院对被告的该项抗辩不予采信。原告主张协议解除后，被告将其持有的第三人51%股权予以返还，并配合原告办理相应股权变更登记，被告对此予以认可，故本院对原告的该项主张亦予以支持。双方争议的焦点在于，被告是否应向原告支付违约金，对此本院认为，原告主张被告向其支付股权转让款，但双方并未签订股权转让协议，仅是完成了变更登记，且根据已查明的事实，原、被告双方均未完成对第三人的增资义务，均存在违约情形，依据“或在各方均违约情形下，各方协商终止本协议，则本协议不再履行，已履行的部分恢复原状”的约定，原告作为违约方无权主张被告向其支付违约金，本院对此不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告李金宝与被告易游天下国际旅行社（北京）有限公司及第三人甘肃探路者国际旅行社有限公司于2016年9月1日签订的《合作协议》于2020年3月6日解除；二、自本判决生效之日起十日内，被告易游天下国际旅行社（北京）有限公司将其持有的三人甘肃探路者国际旅行社有限公司51%股权返还给李金宝并配合其办理变更登记；三、驳回原告李金宝的其他诉讼请求。案件受理费2855元由李金宝负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 王海超二〇二〇年九月二十五日法官助理 王丹青书 记 员 宋海萌