天津市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）津02刑终99号原公诉机关天津市河东区人民检察院。上诉人（原审被告人）王继文，男，1989年4月2日出生于天津市，汉族，中共党员，大专文化，无职业，住天津市河**。2018年11月26日因本案被取保候审。辩护人潘强，天津击水律师事务所。辩护人刘莉，天津击水（南开）律师事务所。原审被告人赵浩然，男，1996年11月11日出生于天津市，回族，中专文化，无职业，住天津市河**，户籍地天津市南开区。2018年11月26日因本案被取保候审。原审被告人肖征，男，1989年10月26日出生于天津市，汉族，高中文化，无职业，住天津市河**。2008年11月因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币10000元，2012年8月2日被假释，2014年1月30日假释期满并解除社区矫正。2018年11月26日因本案被取保候审。原审被告人贺继龙，男，1988年10月5日出生于天津市，汉族，中专文化，个体司机，住天津市东丽区。2018年11月26日因本案被取保候审。原审被告人马一清，男，1988年4月30日出生于天津市，汉族，大专文化，住天津市河**，户籍地天津市河**。2018年11月26日因本案被取保候审。天津市河东区人民法院审理天津市河东区人民检察院指控原审被告人王继文、赵浩然、肖征、贺继龙、马一清犯故意伤害罪一案，于二〇一九年十二月九日作出(2019)津0102刑初347号刑事判决。原审被告人王继文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了天津市人民检察院第二分院及辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定的事实：2018年6月28日凌晨3时许，被告人王继文、赵浩然、肖征、马一清、贺继龙在本市河东区十二经路天星河畔广场院内因琐事与赵某、段某、王某发生矛盾后相互殴打。期间，被告人王继文、赵浩然、肖征、马一清、贺继龙将赵某鼻部等处打伤。经天津市法医学鉴定中心鉴定，赵某被打伤至鼻骨粉碎骨折，损伤程度为轻伤二级；鼻背部软组织挫伤，损伤程度为轻微伤；双侧鼻出血，损伤程度为轻微伤。上述事实有经原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证明：1、被害人赵某的陈述：2018年6月28日凌晨0时许，其在大王庄天星河畔的婕婕歌厅玩，到了大约3点多，其与朋友段某走，刚出通道门，看到五六个二十多岁的男子，对方一名男子喊了一声，好像是认错人了，然后对方骂街了，后边由于喝酒太多记不清楚了，反正双方打起来了，对方在场的五六个年轻男子都动手参与打架了。其后脑被打肿了，脸上全肿了，鼻梁骨骨折了，胳膊腿上全是伤。2、证人段某的证言证明：2018年6月28日凌晨0时许，其给朋友赵某打电话来大王庄天星河畔的婕婕歌厅玩，到了大约3点多，两人准备回家，走出楼门看到那里站着五六个男子，其中一名男子冲着二人的方向骂了一句街，然后双方就动手打了起来打了大约有十几分钟，赵某倒在了地上，对方也有一个男子躺在了地上。对方在场的五六个男子都动手参与打架了。3、证人王某的证言证明：2018年6月28日凌晨0时许，其与朋友赵某还有段某在大王庄天星河畔的婕婕歌厅玩，到了大约3点多，其先走了，随后接到段某的电话称打架了，让其回去帮忙，其回到婕婕歌厅楼下，看到段某与赵某与几个男子打起来了，就捡起一个棍子与对方打成一片了，后来两边都不打了其就走了。对面五个人好像都动手了。4、证人李某的证言证明：其系婕婕歌厅的服务员，2018年6月28日凌晨0时许，有三个男子在包间里玩，快三点的时候三人就结账走了，过了二十多分钟其也出来，快走到大门的时候听到有人吵架，看到刚才订房的两个男子和另外五个年轻男子打了起来。其过去劝架，还被一个年轻男子踹了一脚，打了大约十几分钟，双方各有一名男子倒地，过了一会，警察就过来了。5、视频证明：案发现场双方斗殴的部分情况。6、前科材料证明：天津市河东区人民法院于2008年11月5日作出（2008）东刑初字第282号判决。判决肖征犯盗窃罪，判决有期徒刑六年六个月，并处罚金10000万元，其中判决中认定肖征在实施部分犯罪时未满18周岁。7、接警单、案件来源及抓获经过证明：2018年6月28日3时14分许，公安机关接报警电话称大直沽婕婕歌厅楼下有人打架，于2018年8月17日作为故意伤害案件立案侦查。后进工作，公安机关将涉嫌故意伤害的王继文、赵浩然、肖征、贺继龙、马一清依法传唤到公安机关。8、鉴定意见证明：由天津市法医学鉴定中心作出鉴定，赵某被打伤至鼻骨粉碎骨折，损伤程度为轻伤二级；鼻背部软组织挫伤，损伤程度为轻微伤；双侧鼻出血，损伤程度为轻微伤。9、户籍材料证明：涉案当事人基本情况。原审法院认为，被告人王继文、赵浩然、肖征、贺继龙、马一清无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。被告人肖征、马一清、贺继龙犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人王继文、赵浩然当庭自愿认罪，量刑时依法可从轻处罚。各被告人庭前已与被害人达成和解，量刑时予以考虑。综上，对各被告人依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十六条之规定，判决：被告人王继文犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。缓刑考验期内依法实行社区矫正。被告人赵浩然犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。缓刑考验期内依法实行社区矫正。被告人肖征犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。缓刑考验期内依法实行社区矫正。被告人贺继龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。缓刑考验期内依法实行社区矫正。被告人马一清犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。缓刑考验期内依法实行社区矫正。原审被告人王继文不服，以其行为构成自首，希望法庭对其从轻处罚为由提出上诉。其辩护人认为：1、王继文明知他人报警而在现场等待，且如实供述自己的罪行，具有自首情节；2、王继文系从犯，希望法庭对王继文从轻处罚。天津市人民检察院第二分院认为，一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审法院对认定本案犯罪事实的证据均经当庭质证，证据的来源合法，内容客观真实，各证据之间互有关联性，能证明本案事实。据此，本院对原审法院判决认定的犯罪事实和证据予以确认。本院认为，上诉人王继文及原审被告人赵浩然、肖征、贺继龙、马一清无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级及轻微伤后果，其行为均已构成故意伤害罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。肖征、马一清、贺继龙犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。王继文、赵浩然如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。上诉人及原审被告人在一审开庭审理前均已与被害人达成和解，量刑时予以考虑。关于上诉人王继文及其辩护人所提王继文构成自首情节的上诉理由及辩护意见，经查，王继文并不存在明知他人报警的事实，缺乏投案的主动性，不应认定为自首。故该上诉理由及辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。关于上诉人王继文及其辩护人所提王继文系从犯，并希望法庭对王继文从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，被害人的陈述，证人证言、鉴定意见及现场监控等证据认定王继文、赵浩然、肖征、贺继龙、马一清存在故意殴打被害人的行为，且均是积极参加者，不宜区分主从，且原审法院综合考虑各被告人的犯罪事实、性质、主观恶性、认罪悔罪态度等情节，所作量刑在法律幅度范围内，并无不当，故该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。天津市人民检察院第二分院的意见正确，本院予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  齐建春审判员  宋 力审判员  周 翔二〇二〇年九月二十二日法官助理高卓见书记员于小娜