湖南省临湘市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0682民初1922号 原告：方敏，男，1975年12月2日出生，汉族，经商，住湖南省岳阳市岳阳楼区。 原告：李君，男，1973年9月6日出生，汉族，经商，住湖南省临湘市。 上列原告的委托诉讼代理人：袁龙，湖南永发律师事务所律师。 被告：岳阳亿利达建设工程有限公司连云港分公司，住所地：江苏省赣榆海洋经济开发区海洋大道**蓝湾科技创业孵化中心****,统一社会信用代码：91320707MA1TC6R68T(1/1)。 负责人：王九红，总经理。 被告：岳阳亿利达建设工程有限公司，住，住所地：湖南省临湘市城中北路**一社会信用代码：91430682732842668P。 法定代表人：李伏元，董事长。 委托诉讼代理人：闫忠贵，男，住河南省博爱县。 委托诉讼代理人：姚志友，湖南永发律师事务所律师。 被告：连云港华金华鸿实业有限公司，住所，住所地：江苏省赣榆海洋经济开发区海洋大道**蓝湾科技创业孵化中心****社会信用代码91320700MA1Q3BGN9F(1/1)。 法定代表人：柯雄瀚，执行董事。 委托诉讼代理人：沙海洲，男，住江苏省射阳县。 原告李君、方敏与被告岳阳亿利达建设工程有限公司连云港分公司（以下简称亿利达公司连云港分公司）、岳阳亿利达建设工程有限公司（以下简称亿利达公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依亿利达公司的申请依法追加连云港华金华鸿实业有限公司（以下简称华金华鸿公司）为被告，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李君、方敏及其委托诉讼代理人袁龙、被告亿利达公司连云港分公司的负责人王九红、亿利达公司的委托诉讼代理人闫忠贵、姚志友、华金华鸿公司的委托诉讼代理人沙海洲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李君、方敏向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告欠款2340000元及违约金（按每月1000元计算，计算至起诉之日起暂计272000元）；2.本案的诉讼费、律师费、执行费均由被告承担。事实和理由：2018年7月20日，被告需要资金为该公司建筑项目采购钢材，原告与被告签订了《钢材购销合同》，原告向被告垫资200万元整，被告用此资金反复周转采购钢材，合同约定被告以200元每吨的纯利润回报给原告，数量以最终采购量为准。同时约定被告承诺钢材采购任务结束就办理结算，结算日期起15天内向原告付清所有结算款项，如果违约被告承担每日每吨2.5元违约金给原告（每日以400吨计算，违约金实际每日为1000元）。2019年9月29日，被告与原告办理所有结算，结算单上被告应付原告本金2000000元及利息440000元，共计2440000元。后来原告多次向被告讨账，2020年1月，被告委托他人向原告付款100000元，之后一直以现在没有钱需要等待为由拒绝付款给原告，现已违约272天。故原告诉至法院，请求判如所请。 被告亿利达公司连云港分公司辩称，1.对欠款本金200万元无异议；2.违约金应不予承担；3.本案中原告属于债权人，通过协商，该笔债务已经转移给了华金华鸿公司，该公司已向法院提交了《钢材债权债务抵销协议书》。 被告亿利达公司辩称，1.该债务已经转移给华金华鸿公司，应由华金华鸿公司负责偿还；2.亿利达公司连云港分公司可以作为主体独立承担民事责任，即使需要亿利达公司承担责任，也应先由亿利达公司连云港分公司承担责任，在其承担不能的情况下再由亿利达公司承担。 被告华金华鸿公司辩称，该公司与原告没有直接的债权债务关系，与亿利达公司连云港分公司有债务往来属实。《钢材债权债务抵销协议书》有瑕疵，原告未将其列为被告，该公司不应承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据。本院组织当事人对各方提交的证据进行交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对被告亿利达公司连云港分公司提交的《钢材债权转让、债务抵销协议》，因该协议上的“李君”的名字非李君本人所签，该证据无法达到原告的证明目的，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 李君、方敏系个人合伙。2018年7月20日，李君、方敏（乙方）与亿利达公司连云港分公司（甲方）签订《钢材购销合同》，该合同约定甲方因新建欢乐海岸美食城项目工程建设需要向乙方购买钢材，其中合同第一条第1款约定：“3.拨款方式：货款以400吨为一结算周期，15天内付清，以此类推。15天未结清，甲方承担所欠货款每日每吨2.5元违约金给乙方。”合同第四条约定：“四、其他说明：此合同属于公对私签订，乙方属于垫资购买钢材，需要甲方配合，乙方每次购买钢材会将货款先打至甲方账户，由甲方转付给乙方供货款。”卢杏洪在乙方（李君、方敏）委托代理人处签名。 2019年9月29日，亿利达公司连云港分公司(甲方）与方敏（乙方）达成《结算备忘录》，内容为：根据甲乙双方2018年7月20日《钢材购销合同》约定，乙方为甲方新建欢乐海岸美食城项目采购建筑钢材材料，付款方式为货款以400吨（200万元）为一结算周期，15天内付清。第一个结算周期乙方累计将200万元货款通过甲方材料员卢杏洪收款，由材料员卢杏洪再支付到甲方账户后购买项目所需钢材，此后甲方将此款一直未予结算支付，现甲方欠乙方钢材本金200万元（大写金额贰佰万元整）。卢杏洪在乙方处代方敏签上“方敏”，李君与方敏对此予以认可。 2019年11月7日，亿利达公司连云港分公司出具《对账单》，亿利达公司连云港分公司应向李君、方敏支付钢材尾款为2440000元。卢杏洪代李君在该对账单债权人签上“李君”。李君与方敏对此予以认可。 同日，亿利达公司连云港分公司与华金华鸿公司达成《钢材债权转让、债务转让抵销协议》，约定将亿利达公司连云港分公司对李君、方敏的债务转让给华金华鸿公司，李君、方敏对此不予认可，该协议上“李君”名字非李君本人所签。 另查明，2020年1月23日，华金华鸿公司替亿利达公司连云港分公司向李君、方敏支付了100000元。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十九条，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，卢杏洪为亿利达公司连云港分公司的工作人员，虽在《钢材采购合同》李君、方敏的诉讼代理人处签有名字，但李君、方敏未给卢杏洪出具委托书，该合同上也没有代理权限范围，且亿利达公司连云港分公司明知自己不清楚李君、方敏对卢杏洪的授权范围，卢杏洪在未征得李君、方敏的同意以李君名义与亿利达公司连云港分公司、华金华鸿公司签下债权债务转让协议，该行为不构成表见代理。《中华人民共和国合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本案中，亿利达公司连云港分公司与华金华鸿公司达成《钢材债权转让、债务转让抵销协议》，约定将亿利达公司连云港分公司对李君、方敏的债务转让给华金华鸿公司，该协议上虽签有“李君”名字，但非李君所签，系卢杏洪自作主张代签，卢杏洪的此行为不构成表见代理，事后李君、方敏未予以追认，卢杏洪该行为无效。故因未征得债权人李君、方敏同意，《钢材债权转让、债务转让抵销协议》对李君、方敏不发生效力。对李君、方敏的债务仍应由亿利达公司连云港分公司负责偿还。2020年1月23日，华金华鸿公司向李君、方敏支付了100000元，该100000元视为华金华鸿公司代为亿利达公司连云港分公司清偿。 李君、方敏与亿利达公司连云港分公司签订的《钢材采购合同》系双方真实意思表示，不违反国家法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应全面按照该合同的约定履行义务。李君、方敏已按合同约定全面履行了义务，但亿利达公司连云港分公司未予履行，其行为构成违约。故李君、方敏要求亿利达公司连云港分公司支付钢材款2340000元的诉讼请求，本院依法予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，原、被告签订的《钢材采购合同》约定按每日1000元计算违约金，年利率为（365天×1000元）÷2340000元=15.59%，超过了起诉时（2020年8月）全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率四倍（3.85%×4=15.4%），对于超出部分，本院不予支持。因原、被告双方约定在结算后15天内支付，双方对账时间为2019年11月7日，但被告未予支付，故亿利达公司连云港分公司应自2019年11月23日起按年利率15.4%的标准向两原告支付违约金至清偿之日止。 《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。亿利达公司连云港分公司作为亿利达公司的分支机构，故其民事责任由亿利达公司承担。方敏、李君主张被告承担律师费，其未提供相应的证据予以证明，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第八十四条、第一百零七条、第一百一十四条第二款规定，判决如下： 一、被告岳阳亿利达建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李君、方敏清偿货款2340000元及违约金（按年利率15.4%的标准自2019年11月23日起计算至清偿之日止）； 二、驳回原告李君、方敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27696元，减半收取13848元，由被告岳阳亿利达建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  姚美娥 二〇二〇年九月二十五日 法官助理贺伦明 书记员郑梅 附相关法律条文: 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。