广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1302民初4886号原告：陈绍财，男，汉族，1976年1月31日出生，住址：广东省惠州市惠城区****************，身份证号码：362************518。委托诉讼代理人：宋振鹏，广东伟伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊沛文，广东伟伦律师事务所实习律师。第一被告：梧州中慈养生投资管理有限责任公司，住所：广西省梧州市*********1-2号商铺。法定代表人：陈某1。第二被告：陈某1，男，汉族，1962年7月30日出生，住址：广州市越秀区*********，身份证号码：440************036。原告陈绍财与第一被告梧州中慈养生投资管理有限责任公司、第二被告陈某1股权转让合同纠纷一案，本院2020年3月25日受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年5月18日公开开庭进行审理。原告陈绍财的委托诉讼代理人宋振鹏、熊沛文到庭参加诉讼，第一被告梧州中慈养生投资管理有限责任公司、第二被告陈某1经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告陈绍财诉称，原告与第一被告于2017年6月26日签订《入股协议书》，约定原告向第一被告支付70万元，受让广东搏乐饮品有限公司5%的股份。协议签订后，原告依照该协议约定，分别于2017年6月26日支付出资款30万元，2017年9月6日支付出资款20万元，2018年1月14日支付出资款10万元，2018年1月15日支付出资款10万元。上述出资款项均由原告通过银行转账的方式支付到第一被告的法定代表人第二被告的银行账户中，并由第二被告分别出具收款收据予以确认。其后因工商变更原因，原告、第一被告双方于2017年9月7日对上述《入股协议书》制作补充协议，约定“由于工商变更投资主体由原广东搏乐饮品有限公司相应变更为佛山市中慈搏乐饮品有限公司”,在原告依约向第一被告、第二被告支付相应的股权受让出资款项后，因第二被告无法正常履行佛山市中慈搏乐饮品有限公司法定代表人职责，涉案《入股协议书》的目标公司佛山市中慈搏乐饮品有限公司无法正常运营。第一被告、第二被告与原告于2018年11月9日签订了《退股还款协议》约定第一被告应当在2018年11月20日前向原告退还股权转让款70万元，逾期未还的，第一被告应当按照每月3%的标准向原告支付罚息。同时，第一被告还应于2018年12月31日前向原告支付84000元补偿款，逾期未付的，第一被告应当按照每月2%的标准向原告支付罚息。因上述《退股还款协议》履行使原告产生的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、调查费、保全费、交通费、差旅费、鉴定费等）也应当由第一被告承担。第二被告自愿为上述第一被告应向原告支付的股权转让退款、补偿款、费用补偿及逾期罚息等均承担连带保证责任，保证期限为两年。《退股还款协议》中约定的第一被告、第二被告应向原告支付各款项的期限早已届满，第一被告、第二被告仍未向原告支付上述协议约定的任何款项，虽经原告多次催告，但截至本案起诉之日止，第一被告、第二被告仍未向原告对于上述协议约定的款项进行任何支付。原告、第一被告、第二被告之间关于第一被告退还原告股权转让款并进行补偿，以及第二被告为第一被告应向原告支付的各款项提供连带责任保证担保的意思表示真实、有效，涉案《退股还款协议》及其中担保条款依法成立并生效，应当受法律保护，对各方主体均产生相应的约束力。第一被告应当按照《退股还款协议》的约定按期向原告支付股权转让退款70万元及补偿款84000元，第二被告也应当为第一被告应向原告支付的上述款项承担连带清偿责任。但由于第一被告未能在涉案《退股还款协议》约定的期限内向原告支付上述股权转让退款及补偿款，导致原告不得已只能采取提起诉讼的方式主张自身的合法权益，第一被告还应按照协议约定支付逾期付款罚息并赔偿原告的律师费、诉讼费等支出。且第二被告也应按照涉案协议的约定为第一被告应支付的上述罚息及赔偿款项承担连带清偿责任。第一被告、第二被告拒不按照涉案《退股还款协议》的约定向原告支付股权转让退款、补偿款及相应逾期罚息，赔偿款的行为已构成严重违约并对原告的合法权益造成了重大侵害。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求判决：1、第一被告立即向原告退还乙方的股权转让款人民币700000元及逾期支付罚息暂计为人民币327600元（逾期支付罚息以70万元为基数，按照每月3%的标准，自2018年11月21日起计至实际清偿之日止，暂计至2020年3月3日为327600元）；2、第一被告立即向原告支付资金损失补偿款人民币84000元及逾期付款罚息暂计为人民币23968元（逾期付款罚息以84000元为基数，按照每月2%的标准，自2018年12月31日起计至实际付清之日止，暂计至2020年3月3日为23968元）；3、第一被告立即向原告支付原告因处理本案纠纷支出的律师费人民币123556.8元，以上1-3项诉讼请求暂合计为人民币1259124.8元；4、第二被告对上述第一被告应向原告支付的所有款项承担连带责任；5、本案诉讼费、保全费由第一被告、第二被告共同承担。第一被告梧州中慈养生投资管理有限责任公司、第二被告陈某1未作答辩，未向本院提交证据，在庭审过程中，当庭拨打陈某1电话号码：13******184，电话接通后，对方确认是陈某1，称知道这个案件，但是来不了开庭。本院查明的事实经审理查明，2017年6月26日，原告与第一被告签订《入股协议》，协议确认，第一被告持广东博乐饮品有限公司40%的股权，自愿将其中5%的股权转让给原告，转让价款为700000元，原告持股为隐名股，无法纳入广东博乐饮品有限公司章程的显名股东。2017年6月26日，第一被告向原告出具《收款收据》，确认收到原告支付的股权转让款300000元，原告分五笔通过银行转账支付给第二被告。2017年9月6日，第一被告向原告出具《收款收据》，确认收到原告支付的股权转让款200000元，原告转账支付给第二被告。2017年9月7日，原告与佛山市中慈博乐饮品有限公司（第二被告以法定代表人的身份签名）签订《入股补充协议》，协议约定，原告与第一被告签订入协议，由于工商变更，投资主体原由广东博乐饮品有限公司变更为佛山市中慈博乐饮品有限公司。2018年1月14日，第一被告向原告出具《收款收据》，确认收到第二被告支付的股权转让款200000元，原告分三笔账转给第二被告。2018年9月15日，第二被告向原告出具《还款保证书》，保证书的内定如下：由于桂林中慈南太养老投资管理有限公司已列入严重违法失信企业名单，本人已无法履行佛山市中慈博乐饮品有限公司法定代表人职责，鉴于以上原因，本人自愿将陈绍财入股梧州中慈投资的佛山市中慈博乐饮品有限公司本金700000元，承诺于2018年10月30日之前全部退还，如逾期未退还，按每月2%支付违约金，并自愿承担由此产生的法律后果。2018年11月9日，原告与两被告签订《退股还款协议书》，协议确认原告将持广东博乐饮品有限公司的股权退还给第一被告，第一被告同意接收股权，并保证于2018年11月20日之前一次性退还转让款700000元。由于被告的行为给原告造成损失，第一被告自愿支付84000元作为补偿金。若逾期未退还本金及补偿金，两被告自愿承担违约责任，违约金每月按3%计付。第二被告自愿承担连带保证责任，保证于2018年11月10日前一次性将款项支付至原告指定的账户，保证期间自本合同款项下的款项确定到期之日起两年，保证范围为合同项下的本金、利息，以及原告为实现债权产生的费用。2020年3月18日，原告与广东伟伦律师事务所签订委托代理合同，合同约定，原告委托广东伟伦律师事务所代理本案一审、二审的诉讼及执行阶段，按固定收费10000元加风险收费的方式付费，风险收费为执行到位标的10%。未见原告提交相应的付款凭证。以上事实，有身份证、营业执照、入股协议书、收款收据、转账凭证、退股还款协议、委托代理合同、还款保证书及庭审笔录等在案佐证，予以确认。本院判决理由和结果本院认为，原、被告之间是股权转让合同关系，第一被告将其持有广东博乐饮品有限公司的股权部分转让给原告，原告全额支付了转让款70万元，在原告支付股权转让款后，第一被告因无法交付相应的股权，与原告签订退股协议，同意原告退股，并承诺将股权转让款退还给原告，在承诺还款之后，第一被告未按承诺的期限退还股权转让款，2020年3月，原告向本院提起诉讼，第一被告的行为构成违约，按如下方式承担违约责任：第一、向原告退还股权转让款700000元，在退还本金的同时，还应当承担支付违约金责任，按照双方的约定，按每月3%的比例支付违约金，这一比例显然过高，应予调整，调整为每月1.5%，自2018年11月21日起计付违约金，至清偿之日止。第二、向原告支付补偿金84000元。原告既主张补偿金，又主张逾期支付补偿金产生的利息，不予支持。至于原告主张的律师费123556.8元，首先，根据原告与广东伟伦律师事务所签订的合同，这是一审、二审及执行阶段的代理费，并不限于一审阶段的代理费，也就是说有三分二的代理行为还有没有实施；其次，双方约定按固定收费及风险收费组合的方式付费，其中固定收费10000元，原告未提交证据证实这一部分费用已支付；最后，风险收费部分，按执行标的的10%收费，这一部分在一审阶段尚未发生。原告主张律师费的请求没有事实依据，不予支持。第二被告作为连带保证的担保人，保证期间自2018年11月21日起至2020年11月20日届满，原告在2020年3月提起诉讼，在保证期间，向第二被告主张保证责任，第二被告应当对第一被告欠原告的债务承担连带保证责任。两被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼，不影响本案公开审理。综上所述，第一被告向原告退还股权转让款700000元，并支付违约金，以700000元为本金自2018年11月21日起至清偿之日起按每月1.5%的标准支付。第一被告向原告支付补偿金84000元。第二被告对第一被告欠原告上述债务承担连带清偿责任。原告其他的诉讼请求没有事实据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、第一被告梧州中慈养生投资管理有限责任公司自本判决生效之日起十日内向原告陈绍财退还股权转让款700000元并支付相应的违约金（以700000元为本金自2018年11月21日起至清偿之日止按每月1.5%的标准计付）；二、第一被告梧州中慈养生投资管理有限责任公司自本判决生效之日起十日内向原告陈绍财支付补偿金84000元；三、第二被告陈某1对第一被告梧州中慈养生投资管理有限责任公司欠原告陈绍财上述债务承担连带清偿责任；四、驳回本诉原告陈绍财的其他诉讼请求。本案受理费16132元，其中10044元由第一被告梧州中慈养生投资管理有限责任公司、第二被告陈某1共同负担，其中6088元由原告陈绍财负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  赖素霞审 判 员  黄链生人民陪审员  罗居利二〇二〇年九月二十五日法官 助理  李慧雅书 记 员  李芳婷附法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。3、《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。