湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘12民终1598号上诉人（原审原告）：袁文根，男，汉族，1969年9月13日出生，户籍住址湖南省中方县。被上诉人（原审被告）：怀化市鹤城区城市管理和综合执法局，机构地址湖南省怀化市金海路158号，统一社会信用代码：11431201MB1157608A。负责人：张开森。委托诉讼代理人：张利军（一般代理），湖南五溪律师事务所专职律师。委托诉讼代理人：贺达旭（一般代理），男，汉族，1974年8月26日出生，户籍住址湖南省怀化市鹤城区。上诉人袁文根和被上诉人怀化市鹤城区城市管理和综合执法局劳动争议纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2020）湘1202民初2137号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。袁文根上诉请求：1、请求撤销怀化市鹤城区人民法院（2020）湘1202民初2137号民事判决书，依法改判被上诉人支付上诉人一次性10个月的经济补偿金30420元。2、依法改判被上诉人为上诉人补交社会保险并办理相关手续。3、依法改判被上诉人支付所欠上诉人2017年8月至2017年11月的加班工资共计83790元。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。基于本案一审法院查明确认的事实部分上诉人与被上诉人双方存在劳动关系，但一审法院适用法律错误认为上诉人已经超过了劳动仲裁时效，明显偏袒被上诉人，本案的上诉人自2007年8月份进入被上诉人单位工作，任劳任怨诚诚恳恳地工作到2019年12月份，被上诉人作为用人单位在2017年5月份未与上诉人解除劳动合同，也未告知上诉人解除劳动合同。而是与上诉人签订了公益性岗位就业援助协议，上诉人作为农村户口根本不符合公益性岗位具备的条件，但用人单位被上诉人明知违法却与上诉人签订该协议，故意逃避对劳动者的经济补偿的责任，上诉人也并非知道自己的权利被用人单位侵害，只是从事同样的工作，每天上班直到2019年12月份上诉人才知道自己的权利被用人单位侵害，为此上诉人根据《最高人民法院关于审理民事纠纷案件适用诉讼时效制度若干问题规定》第13条，侵害行为持续的诉讼时效期间从事侵害行为实施终了之日起重新计算，根据该法条上诉人并未超过诉讼时效。综上所述，一审据以裁判的基础，事实缺乏证据且适用法律错误，故恳求贵院以事实为依据，以法律为准绳，作出公平公正的判决，支持上诉人的诉讼请求。怀化市鹤城区城市管理和综合执法局未作书面答辩。袁文根向一审法院起诉请求：一、判令被告一次性支付原告10个月的经济补偿金30420元；二、判令被告为原告补交社会保险并办理相关手续；三、判令被告支付所拖欠原告2007年8月至2017年11月的加班工资共计83790元。一审法院认定事实：原告于2007年10月19日向被告交纳押金500元，2008年进入被告单位任协管员等职。2017年5月，原告进入被告处公益性岗位工作。2018年1月10日，原告（乙方）与怀化市鹤城区城市管理和综合执法局城南执法大队（甲方）签订《怀化市鹤城区城市管理和行政执法局城南执法大队公益性岗位援助协议》，2019年1月2日，原告（乙方）与怀化市鹤城区城市管理和综合执法局城南执法大队（甲方）续签《怀化市鹤城区城市管理和综合执法局公益性岗位援助协议》，两份合同均约定：协议有效期均为1年，乙方在甲方从事市容管理工作。根据《湖南省人力资源和社会保障厅、湖南省财政厅关于进一步规范公益性岗位开发和管理有关问题的通知》（湘人社发[2013]93号）文件精神，公益性岗位人员享受政策到期后（最长不超过三年），按照文件精神退出公益性岗位的工作。法律法规及市、区有关文件规定的终止条件出现时，应当即终止本协议。本协议不适用《中华人民共和国劳动合同法》有关无固定期限劳动合同以及支付经济补偿的规定，双方并就工作报酬、甲方责任、乙方责任、协议终止、解除与续签等相关事项进行了约定。2019年12月18日，原、被告签订《终止（解除）公益性岗位就业援助协议》，该协议载明：袁文根不符合公益性岗位援助安置条件，根据省纪委办公厅印发《关于开展民生领域突出问题专项治理的函》、省人社厅印发的《关于在全省开展公益性岗位问题专项整治工作的通知》、怀化市人社局《关于开展公益性岗位清理整治专项活动方案的通知》等文件要求，经鹤城区政府决定，于2019年11月30日终止公益性岗位就业援助。原告袁文根在该协议上签字捺印，被告在该协议上加盖公章。2020年5月12日，原告向怀化市鹤城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。当日，怀化市鹤城区劳动人事争议仲裁委员会作出怀鹤劳人仲字［2020］第37号不予受理通知书，决定不予受理，主要理由为申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效。另查明，2016年1月至2017年4月，被告为原告缴纳了该时间段内的城镇职工基本养老保险。一审法院认为：本案争议的焦点一为原、被告之间是否构成劳动关系。焦点二为原告的起诉是否已经超过了劳动仲裁时效。针对焦点一，原劳动和社会保障部于2005年5月25日发出的《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。根据上述规定，事实劳动关系是指无书面劳动合同而存在劳动关系的一种客观状态，即只要客观上存在劳动关系，就可以认定为事实劳动关系。本案原告袁文根提交的押金收据，2008年怀化市鹤城区××队合影、协管员证、工作证、上岗证、怀化市鹤城区社会保险服务中心出具的《证明》能相互印证原告在被告处工作的事实。同时，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”，本案被告给原告发放了相关工作证件，并为原告缴纳了2016年1月至2017年4月的城市职工基本养老保险，却不能提供考勤记录、工资发放记录等应当由用人单位提交的凭证，故应由被告承担举证不能的不利后果，因此原、被告之间虽未签订书面劳动合同，但事实劳动关系仍然成立。针对焦点二，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。原告与被告的内设机构城南执法大队于2018年1月10日签订的《公益性岗位援助协议》约定：根据《湖南省人力资源和社会保障厅、湖南省财政厅关于进一步规范公益性岗位开发和管理有关问题的通知》（湘人社发［2013］93号）文件精神，原告进入公益性岗位从事市容管理工作，并约定不适用《中华人民共和国劳动合同法》有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定等，原告作为完全民事行为能力人，在签订合同时就告应当知道其从事的工作岗位与之前不同，也应当知道之前的劳动关系已解除，因此原告最迟应于2019年1月10日申请劳动仲裁，而原告却于2020年5月12日才申请仲裁，其申请已经超过了仲裁时效，因此原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，判决：驳回原告袁文根的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告袁文根承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。本院认为：本案上诉争议的焦点是：被上诉人是否应支付上诉人一次性的经济补偿金及加班工资。根据我国劳动和社会保障部于2005年5月25日发出的《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。根据上述规定，事实劳动关系是指无书面劳动合同而存在劳动关系的一种客观状态，即只要客观上存在劳动关系，就可以认定为事实劳动关系。本案袁文根提交的押金收据，2008年怀化市鹤城区××队合影、协管员证、工作证、上岗证、怀化市鹤城区社会保险服务中心出具的《证明》能证实袁文根在怀化市鹤城区××队处工作的事实。同时，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”，怀化市鹤城区××队给袁文根发放了相关工作证件，并为袁文根缴纳了2016年1月至2017年4月的城市职工基本养老保险，不能提供考勤记录、工资发放记录等应当由用人单位提交的凭证，故一审判决认定双方当事人之间虽未签订书面劳动合同，但在上诉人袁文根进入被上诉人怀化市鹤城区××队从事公益性岗位工作之前存在事实劳动关系正确。又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。上诉人袁文根与怀化市鹤城区××队的内设机构城南执法大队于2018年1月10日签订的《公益性岗位援助协议》约定：根据《湖南省人力资源和社会保障厅、湖南省财政厅关于进一步规范公益性岗位开发和管理有关问题的通知》（湘人社发［2013］93号）文件精神，袁文根进入公益性岗位从事市容管理工作，并约定不适用《中华人民共和国劳动合同法》有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定等，袁文根在签订合同时应当知道其从事的工作岗位与之前的法律关系不同，也应当知道之前的劳动关系已解除，袁文根最迟应于2019年1月10日申请劳动仲裁，而袁文根于2020年5月12日申请仲裁，其申请已经超过1年的仲裁时效且支付加班工资证据不足。因此，一审判决对袁文根的该诉讼请求不予支持并无不当。此外，关于被上诉人是否应为上诉人补交社会保险并办理相关手续问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案上诉人要求被上诉人补交社会保险并办理相关手续，与该条规不符，其与用人单位、社会保险经办机构补缴社会保险及办理社会保险手续的纠纷属行政管理范畴。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人袁文根负担。本判决为终审判决。审判长  王文胜审判员  李东恒审判员  武春毅二〇二〇年九月二十二日法官助理尹俊书记员凌子函