重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0118民初11757号原告：吴平忠，男，1969年12月18日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：江模国，重庆岩松律师事务所律师，特别授权。被告：漯河核辉置业有限公司，住所地漯河市召陵区中山大道与黄河路交叉口，统一社会信用代码91411100786230720F。法定代表人：韩国奇，总经理。委托诉讼代理人：杨淑芳，重庆明云律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：苏再清，云南巨耀律师事务所律师，特别授权。吴平忠与漯河核辉置业有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。吴平忠及其委托诉讼代理人江模国，漯河核辉置业有限公司的法定代表人韩国奇及其公司的委托诉讼代理人杨淑芳、苏再清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴平忠向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付合伙经营款1400万元及资金占用损失(以560万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍计算至2019年5月31日止；字2019年6月1日起以1400万元为基数计算至2019年8月19日；2019年8月20日起以1400万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清为止)；2.由被告承担原告方律师费140万元；3.承担本案诉讼费。事实与理由：2015年5月6日，被告与原告及案外人张哲文签订《合伙投资开发河南漯河市召陵区邦友城市山水小区合伙投资协议》，约定共同投资开发漯河市召陵区邦友城市山水小区项目。约定原告以现金投资1200万元。后张哲文因故退出合伙。原告和被告继续合伙经营，原告按照双方约定完成出了出资，并参与前期管理。2017年11月9日、2017年12月2日、2018年1月22日，经原、被告多次沟通，达成协议。约定由被告对合伙项目进行承包经营，被告根据一期项目的住房销售均价向原告支付承包费用（包括原告投入的本金和利润）。其中约定房屋销售单价在4400元每平方米以上，被告向原告支付合伙经营款2800万元。同时约定在开发项目一期获得预售三个月内支付20%，在六个月内支付30%。达成协议后，原告退出本项目管理，而参与其他建设项目的管理。经了解一期销售均价在4500元每平方米以上，二期初步定价在5200元每平方米。根据原被告之间的系列约定，被告应当在2019年3月1日之前向原告支付合伙经营款560万元，在2019年6月1日前支付合伙经营款840万元，合计1400万元。为维护原告利益，原告聘请律师应支付140万律师服务费，按照约定原告有权利要求被告支付。漯河核辉置业有限公司辩称，原告举示承诺书及合伙补充协议均系原告伪造，是虚假的。另外，原告并未投资，其不应享有收益。根据当事人的陈述和庭审确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月6日，被告与原告及案外人张哲文签订《合伙投资开发河南漯河市召陵区邦友城市山水小区合伙投资协议》，约定共同投资开发漯河市召陵区邦友城市山水小区项目，并约定原告以现金1200万元投资。后张哲文起诉解除了该份投资协议。庭审中原告举示了两份承诺书和一份《合伙补充协议》，其中2017年11月9日和2017年12月2日《承诺书》的内容系原告手写，2018年1月22日《合伙补充协议》的内容系原告打印。该三份承诺书承诺人均载明为被告以及其法定代表人。2017年11月9日的承诺书内容为“承诺人经过与谢邦友(被告董事长、实际控制人、河南邦友农业生态循环股份有限公司董事长、实际控制人)、吴平忠多次协商，承诺人经慎重研究，认可并同意将吴平忠转给谢全富、谢建平、马素兰、谢邦友的所有资金和项目运营收益（前期资金利息、劳动报酬、舞钢市项目、平顶山华瑞实业有限公司项目、漯河核辉在新蔡县御景苑项目收益等）共计作价1200万元（大写：壹仟贰佰万元整）入股。承诺人现对吴平忠作出承诺：一、张哲文与吴平忠、漯河核辉置业有限公司签订的《合伙投资开发河南漯河市召陵区邦友城市山水小区合伙投资协议》是否解除，不影响吴平忠与漯河核辉置业有限公司的合作关系，按合同继续履行。二、合作形式发生改变，在吴平忠与漯河核辉置业有限公司合作过程中，如遇吴平忠资金不足，可先由谢邦友、漯河核辉置业有限公司垫付，后由吴平忠偿还或者支付利息。”2017年12月2日的承诺书内容为“承诺人和谢邦友（核辉公司董事长、实际控制人）经过对邦友城市山水小区项目的：1.各项成本作了预算；2.对显现的和隐形的风险作出了评估；3.对漯河市召陵区周边的商住房价格作了认真的调查，综合以上三点分析，同意在合伙人吴平忠不参加经营管理的情况下（因谢邦友对吴平忠另有安排），由漯河核辉置业有限公司独立承包经营、独立核算、自负盈亏，其他一切事项与吴平忠无任何关系。现承诺人对吴平忠再次作出承诺：一、如漯河市召陵区邦友城市山水小区项目的商住房售价在每平方米3500元至3800元，则由承诺人付给吴平忠本金加利润壹仟陆佰万元（1600万元），如售价在3800元至4100元每平方米，则付给吴平忠本金加利润贰仟万元（2000万元）。如售价在3800元至4400元每平方米，则付给吴平忠本金加利润贰仟捌佰万元（2800万元），超过4700元的部分，吴平忠不再享受利润分配。二、如有争议，双方协商解决，解决不成可向永川区人民法院起诉”。2018年1月22日的承诺书内容为“因开发漯河市召陵区邦友城市山水小区房地产开发项目，甲乙双方形成合伙经营关系。后经双方协商由甲方独立承包经营，并向乙方支付承包管理费用。现根据项目情况，经双方再次协商，达成以下补充协议：一、在项目一期3、4号楼预售获得批准之日起三个月内向乙方支付承包管理费用（本金加利润）的20%，在一期获得预售之日起六个月内支付30%，在一期获得预售之日起一年之内支付完余款。二、项目二期的投资以一期盈余滚动，乙方不再追加投资，甲方不得挪用资金用于其他项目。如果甲方挪用资金影响二期开发的，乙方可以解除合伙，并要求甲方按第一条支付全额费用，乙方有权要求甲方承担损失赔偿责任和20%的违约责任。三、如果甲方没有按照上述约定支付任何一期款项，乙方可以就全部款项提前主张权利，并由甲方承担由此产生的诉讼费用、律师费用（每次诉讼阶段不超过诉争金额的10%）。四、因本合伙发生争议，交由乙方所在地人民法院管辖。”庭审中被告认为原告提供的二份承诺书及《合伙补充协议》系原告方利用工作之便自行伪造，向本院申请司法鉴定，就1.2017年11月9日、2017年12月2日的《承诺书》上手写内容与印章、韩国奇签名的笔迹形成时间鉴定；2.两份承诺书的指纹是否为谢邦友所捺印；3.对《合伙补充协议》上打印文字内容和印章形成时间的先后进行鉴定，吴平忠与韩国奇的签字的先后时间进行鉴定。鉴定中，吴平忠认可两份承诺书中的指纹系其所捺的自己的指纹而非谢邦友的。又因鉴定所需的检材即两份承诺书及《合伙补充协议》污损严重，不具备鉴定条件而被鉴定机关退回。同时庭审中原告举证证明了目前案涉项目一期住房售价在4400元，项目一期3、4号楼预售获得批准。对此被告并未否认。本院认为，根据谁主张谁举证的诉讼基本原则，原告起诉主张的权利所依据的主要证据就是两份承诺书及一份合伙补充协议。庭审中，被告对该证据的真实性予以否认，同时申请了司法鉴定。因该证据被污损不具有鉴定条件，无法进行鉴定，导致该后果系原告自身行为。在被告对该份证据提出疑问并申请鉴定，若该份证据不被污损，可能可通过鉴定证明被告辩称是否成立，但因为原告的行为导致被告不能通过鉴定程序确认其辩称主张是否成立的结果。在此前提下，原告所举示的证据存疑。从承诺书的内容看，更多的是谢邦友与原告之间的权利义务的确认，没有谢邦友的签字或其他证据证明谢邦友认可，有违常理，这就更进一步让原告举示的证据的真实性产生合理怀疑，另外承诺书内容中原告投资1200万元的组成系现金和其他工作应该的收益，而现金投资的组成是原告与谢邦友及其他案外人的转款，现无证据证明这些人认可该事实。从承诺书的书写段落布局和书写格式亦不符合一般书写方式和段落布局，这又进一步影响了该份证据的证据效力。合伙补充协议落款中的签章及时间、签名更加不符合一般打印文件签字的布局。一个开发项目，涉及几千万的债权债务，签署具有结算性质的协议，不可能在格式上如此草率。从此角度看，更加减弱了原告所举示证据的证明力。综上所述，当原告举示的证据存疑又不能举示充分证据进一步补强其所欲证明主张事实的情况下，其没有完成行为举证责任而应当承担结果举证责任的法律后果。退一步讲，即使承诺书真实，根据承诺书中载明“吴平忠不参加经营管理的情况下(因谢邦友对吴平忠另有安排)，由漯河核辉置业有限公司独立承包经营、独立核算、自负盈亏，其他一切事项与吴平忠无任何关系。现承诺人对吴平忠再次作出承诺：一、如漯河市召陵区邦友城市山水小区项目的商住房售价在每平方米3500元至3800元，则由承诺人付给吴平忠本金加利润壹仟陆佰万元（1600万元），如售价在3800元至4100元每平方米，则付给吴平忠本金加利润贰仟万元（2000万元）。如售价在3800元至4400元每平方米，则付给吴平忠本金加利润贰仟捌佰万元（2800万元），超过4700元的部分，吴平忠不再享受利润分配”内容看，符合《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，双方的关系应当认定为借款合同关系。本案亦不能直接通过按照承诺书约定的权利义务进行裁判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告吴平忠的全部诉讼请求。案件受理费减半收取58600元、保全费5000元，由原告吴平忠负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  韩京耀二〇二〇年九月二十七日书记员  刘小青