重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0106民初25391号原告：重庆慧通源科技有限公司，住所地重庆市沙坪坝区小龙坎正街**，统一社会信用代码91500106MA5U7BKF1W。法定代表人：伍亮，重庆慧通源科技有限公司总经理。委托诉讼代理人：贾凯，重庆道伦律师事务所律师。被告：重庆尚渝网络科技有限公司，住所地重庆，住所地重庆市南岸区广福大道**行政服务中心****楼17-8用代码91500000096850279N。代表人：徐芳，重庆尚渝网络科技有限公司管理人的负责人。委托诉讼代理人：凌安丽，重庆尚渝网络科技有限公司管理人工作组成员。被告：刘军，男，1973年5月7日出生，汉族，无固定职业，住重庆市江**。原告重庆慧通源科技有限公司与被告重庆尚渝网络科技有限公司、刘军买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告重庆慧通源科技有限公司的委托诉讼代理人贾凯，被告重庆尚渝网络科技有限公司的委托诉讼代理人凌安丽，被告刘军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告重庆慧通源科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告重庆尚渝网络科技有限公司向原告重庆慧通源科技有限公司支付货款177201元及违约金，该违约金以177201元为基数，从2019年5月26日起，按照年利率24%计算至付清为止；2.判令被告重庆尚渝网络科技有限公司赔偿原告重庆慧通源科技有限公司律师费损失8400元；3.被告刘军对第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任；4.判令二被告承担诉讼费、保全费。事实与理由：原、被告于2018年12月26日签定了货物买卖销售合同一份。合同约定：总价款为208472元。被告已支付15%即31271元，余款85%即177201元应在货物验收之日起120天内付清（货物签收时间为2019年1月16日）。担保人刘军为该合同款项清结提供连带责任担保。2019年9月20日，被告重庆尚渝网络科技有限公司出具付款承诺函对其所欠原告款项金额无任何异议（与另案欠款金额合计为608273元），且重申了原合同所约定的逾期付款按万分之八支付违约金、承担原告为追索欠款支出的一切诉讼费、合理的律师费并对发生争议后的管辖进行了约定。由于被告在约定期间内仍然没有依照承诺支付货款，给原告造成了巨大的资金和订单损失，原告经多次催要无果，为了维护自己的合法权益，现依据相关民事法律之规定，特向贵院提起诉讼，恳请判如所请。被告重庆尚渝网络科技有限公司辩称，对原告与二被告签订了案涉合同无异议，认可被告重庆尚渝网络科技有限公司已经分别于2019年1月9日和1月11日签收货物，被告重庆尚渝网络科技有限公司收货后未提出质量异议，对付款承诺函无异议，付款承诺函出具后，被告重庆尚渝网络科技有限公司未向原告支付付款承诺函中的款项。关于律师费，合同中约定的是合理的律师费。请求法院依法裁判。被告刘军辩称，对原告与二被告签订了案涉合同无异议，担保人处签字是我签的，当时签协议时，我已经没在被告重庆尚渝网络科技有限公司任职了，是在上海尚渝公司任职。2019年1月23日，重庆尚渝网络科技有限公司向原告支付了40万元。担保法规定有6个月的担保期间，是否超过6个月的保证期间由法院审查。请求法院依法裁判。原告重庆慧通源科技有限公司围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：证据一：《销售合同》2份及重庆慧通源科技有限公司客户签收单2份，两份《销售合同》卖方均为原告，买方均为被告重庆尚渝网络科技有限公司，一份签订于2018年12月26日，合同金额为208472元，担保人为刘军，另一份签订于2019年2月15日，合同金额为507144元，担保人为倪红松，客户签收单一份是2019年1月16日签收，送货日期记载为2018年1月10日，2018年是笔误，应该是2019，另一份送货日期是2019年1月19日，第一批签收日期为2019年2月25日，第二批签收日期为2019年3月18日，证明合同签定系双方真实意思表示，合同内容不违反法律规定且合法有效，客户签收单为原告依照合同约定履行了合同发、交货义务，被告重庆尚渝网络科技有限公司签收且无异议的有效凭证；证据二：中国工商银行网上银行电子回单3份及付款承诺函1份，三份银行电子回单用来证明重庆尚渝网络科技有限公司按合同约定支付了3笔首付款，金额分别为31271元、34578元、41494元，证明被告重庆尚渝网络科技有限公司除去已支付原告的合同首付款后，一直再未付款，尚拖欠原告货款合计608273元，《销售合同》金额减去首付款金额后，分别就是两案诉讼请求中的货款，两案诉请中的货款加起来就是付款承诺函的金额，合同担保人为刘军的一案所诉请的货款为177201元，合同担保人为倪红松的一案所诉请的货款为431072元；证据三：锐捷网络股份有限公司设备签收单两份，证明：担保人为刘军的合同所涉货物是分两次送货的，分别于2019年1月9日和1月11日签收，是由被告重庆尚渝网络科技有限公司员工唐方圆签收。上面的货物是与合同所涉货物一一对应的，多的物品是随机附件，之后由被告重庆尚渝网络科技有限公司于16日再出具签收单也是最为合理的解释，虽然客户签收单存在一定瑕疵，但证明的内容无疑是真实的、合理的，这可以从最后被告重庆尚渝网络科技有限公司出具的付款承诺函得到体现；证据四：2018年6月19日《销售合同》1份、中国工商银行网上银行电子回单4份、发票签收回执2份。2018年6月19日《销售合同》约定，首批货款15%即44865元，余款85%即254235元在货物签收120日内付清，第二批货物15%即75915元，余款430185元在货物签收120日内付清。实际上付款为两个15%合在一起支付120780元（2018年11月19日支付），254235元（2018年11月30日支付），430185元分拆为两笔即400000元（2019年1月23日支付），30185元（2012年2月13日支付）。反观，目前所诉的以刘军和倪红松为担保人的两份合同，没有任何款项与此接近。证明：2019年1月23日被告重庆尚渝网络科技有限公司所支付的40万元与本案没有任何关系，该40万元为2018年6月19日《销售合同》的尾款，并且该款项与合同约定达到了一一对应关系；证据五、法律事务委托合同、律师费发票及支付律师费的中国工商银行网上银行电子回单各1份，证明：合同载明的律师服务费25000元+差旅费3000元，是转账支付的，律师费的约定来源于《销售合同》第9条第2款以及第10条第3款，还有付款承诺函。按照两案的货款比例来分摊律师费。根据《重庆市物价局、重庆市司法局关于重庆市实行政府指导价的律师服务收费标准及有关事项的通知》第二条第一款的规定符合指导价标准；证据六、（2019）渝0106民初24580号民事裁定书，证明原告重庆慧通源科技有限公司就同一纠纷于2019年10月24日向法院起诉过重庆尚渝网络科技有限公司、刘军及倪红松。被告重庆尚渝网络科技有限公司对原告重庆慧通源科技有限公司举示的上述证据发表如下质证意见：客户签收单和付款承诺函以法院查明为准；对律师费证据的三性予以认可，但是合同中约定的是合理的律师费；对其他证据的三性予以认可；认可被告重庆尚渝网络科技有限公司已经分别于2019年1月9日和1月11日签收刘军作为担保人的那份合同对应的货物，被告重庆尚渝网络科技有限公司收货后未提出质量异议；被告重庆尚渝网络科技有限公司于2019年1月23日向原告支付的40万元，系2018年6月19日《销售合同》的货款。被告刘军对原告重庆慧通源科技有限公司举示的上述证据发表如下质证意见：冯潇签字的那张客户签收单不是原件，不是冯潇签的字，不予认可，影响到我的保证期间；对律师费证据的三性予以认可，但是合同中约定的是合理的律师费；对其他证据的三性予以认可；认可被告重庆尚渝网络科技有限公司已经分别于2019年1月9日和1月11日签收刘军作为担保人的那份合同对应的货物，被告重庆尚渝网络科技有限公司收货后未提出质量异议；被告重庆尚渝网络科技有限公司于2019年1月23日向原告支付的40万元，系2018年6月19日《销售合同》的货款。被告重庆尚渝网络科技有限公司举示证据如下：重庆市第五中级人民法院民事裁定书，证明2020年5月27日五中院裁定受理了被告重庆尚渝网络科技有限公司破产清算申请，重庆市第五中级人民法院决定书，2020年6月10日五中院指定重庆尚渝网络科技有限公司管理人。原告重庆慧通源科技有限公司质证时对被告重庆尚渝网络科技有限公司举示的上述证据无异议。被告刘军质证时对被告重庆尚渝网络科技有限公司举示的上述证据无异议。被告刘军未举示证据。对于当事人举示的上述证据，本院依法对其真实性、合法性、关联性进行了审查。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月26日，原告重庆慧通源科技有限公司（卖方）与被告重庆尚渝网络科技有限公司（买方）、被告刘军（担保人）签订《销售合同》一份，该《销售合同》主要载明：一、卖方向买方销售锐捷品牌的数据中心交换机等货物（见货物清单）。二、货物的技术、质量标准、包装要求均按照货物生产厂家标准。三、买卖双方同意，按以下方式交货：由货物生产厂家（即锐捷网络股份有限公司）负责送货并承担运费（不含卸货费），厂家将货物交付买方（或买方指定的最终用户）后，视为卖方已经完成本合同约定的货物交付义务，买方未按时收到货物，应当在交货时间届满之日起1个工作日内书面函告卖方，卖方有义务及时跟进交货事宜，否则，视为买方已收到货物；交货地点（详址）：山东省济南市长清区；交货时间以厂家或卖方通知时间（2019年1月10日前）为准，在卖方收到买方预付款后15日内，买方同意卖方根据厂家备货情况变更交货时间，但卖方应在交货期限届满前书面通知买方，买卖双方同意，实际交货时间以厂家文件为准，包括但不限于书面证明、电子邮件、签收单复印件等，由于卖方上游供应商或货物生产厂家的原因导致卖方未履行或未完全履行交货义务的，卖方不承担违约责任，就本合同项下货物，买方同意卖方可以按照一次性交货或分批交货形式履行合同交货义务；买卖双方同意，满足以下任一条件，视为卖方已按照本合同约定完成履行交货义务：1.买方签署了卖方的货物签收单；2.买方签署了产品厂家或卖方承运人的货物签收单，货物签收单的原件与传真件、复印件均有同等法律效力；3.在本合同约定的交货期限届满之日起二个工作日内，买方没有向卖方发出书面催促交货通知；4.买方收到卖方开具的增值税发票，并办理了税务抵扣。四、签收：卖方特别申明，货物生产厂家交货时提供的交接单据上对于货物代码和货物描述的表达可能与本合同附件不一致，因此货到指定交货地点时，买方应对货物代码、货物描述、数量及包装等进行确认签收，如有异议，应当场书面提出，否则，视为货物符合约定；验收：在货物签收之日起10日内，买方应当完成对货物的验收，若货物有任何质量问题，买方应当在此期限内向卖方提出异议，否则，视为货物验收合格。五、合同总金额208472元整；结算方式、期限：买卖双方同意，选择分期付款；在本合同签订之日起2日内，买方向卖方支付货物的15%货款,即人民币31271元整；在验收货物之日起120日内，买方向卖方支付已签收货物的剩余85%货款，即人民币177201元整；若卖方分批交货，则买方分批支付当期签收货物的货款；买方若逾期支付，则卖方可顺延交付下批货物的期限。九、买方逾期付款或不履行合同项下其它义务，买方同意，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之八向卖方支付违约金，买方逾期付款，卖方有权顺延货物交付日期，同时，若卖方与买方签署了其他销售合同的，卖方有权中止履行所有未交货的合同，在买方向卖方清偿所有货款和违约金后，卖方可能恢复履行交货义务，买方同意，承担卖方为追索货款所支付的一切诉讼费、合理的律师费等为实现债权所付出的费用。十、刘军自愿为本合同担保人，为买方向卖方所负的一切合法的买卖债务，提供不可撤销的连带责任担保，无论卖方与买方之间的权利义务如何设立与变更，本担保始终有效，当卖方将卖方与买方之间的权利/义务/权利义务转移或概括转移给其他第三方时，本担保也随之转移，担保人承诺在收到卖方催告通知后承担偿还责任，担保适用中华人民共和国法律，如有争议无法协商解决，担保人同意在卖方公司注册地法院诉讼解决，如担保人败诉，担保人除承担担保责任外，并愿承担所有诉讼费用、律师费以及卖方为实现债权而支出的一切费用，担保人同意提供相关资信证明材料且保证其真实合法有效。上述合同签订后，2018年12月27日，被告重庆尚渝网络科技有限公司向原告重庆慧通源科技有限公司支付了31271元，即上述合同所涉货物的15%货款。之后，被告重庆尚渝网络科技有限公司分别于2019年1月9日、2019年1月11日分两批签收了上述合同所涉货物。2019年9月20日，被告重庆尚渝网络科技有限公司向原告重庆慧通源科技有限公司作出《付款承诺函》一份，该《付款承诺函》载明：“我公司确认在与贵公司所发生的贸易往来中，截至2019年10月15日尚欠贵公司货款608273元。我公司对上述欠款无异议。现我公司承诺按以下日期向贵公司付清上述相应欠款并支付相应逾期付款违约金：至2019年10月15日付款608273元。我公司承诺按上述日期向贵公司归还欠款。如逾期支付任一期欠款的，则立即归还所有未付清欠款，并且自2019年10月15日起每日按欠款金额的0.08%向贵公司支付违约金。如因我公司逾期履行等原因而引起诉讼的，同意由贵公司所在地法院管辖，并承担贵公司因追索欠款所发生的费用（如律师费等）”。之后，因被告重庆尚渝网络科技有限公司未履行付款义务，原告重庆慧通源科技有限公司遂诉至法院，要求判如所请。另查明，2019年2月15日，原告重庆慧通源科技有限公司（卖方）与被告重庆尚渝网络科技有限公司（买方）、案外人倪红松（担保人）另行签订《销售合同》一份，原告重庆慧通源科技有限公司因本案纠纷以及其与被告重庆尚渝网络科技有限公司、案外人倪红松另行签订的《销售合同》的纠纷，于2019年10月24日向本院起诉被告重庆尚渝网络科技有限公司、被告刘军及案外人倪红松，本院受理后，原告重庆慧通源科技有限公司又申请撤诉，本院于2019年10月31日作出(2019)渝0106民初24580号民事裁定书，裁定准许原告重庆慧通源科技有限公司撤诉。之后，原告重庆慧通源科技有限公司又提起本案诉讼，并于同日另行向本院对被告重庆尚渝网络科技有限公司及案外人倪红松提起诉讼。原告重庆慧通源科技有限公司委托重庆道伦律师事务所代理两案诉讼，并支付律师费28000元。审理中，原告重庆慧通源科技有限公司陈述，《付款承诺函》中被告重庆尚渝网络科技有限公司所确认的尚欠货款608273元，即为上述两案两份《销售合同》的剩余货款之和，关于原告重庆慧通源科技有限公司支付的律师费28000元，原告主张两案的律师费按照两案的货款比例来分摊，即本案律师费为8400元，另案律师费为19600元。本案审理过程中，2020年3月27日，重庆尚渝网络科技有限公司向重庆市第五中级人民法院申请破产清算。重庆市第五中级人民法院于2020年5月27日作出（2020）渝05破申96号民事裁定书，裁定受理重庆尚渝网络科技有限公司的破产清算申请，并于2020年6月10日作出（2020）渝05破69号决定书，指定重庆信通会计师事务所有限责任公司担任重庆尚渝网络科技有限公司管理人，徐芳为管理人负责人。本院认为，原告重庆慧通源科技有限公司（卖方）与被告重庆尚渝网络科技有限公司（买方）、被告刘军（担保人）于2018年12月26日签订的《销售合同》，是各方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法、有效，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据《销售合同》的约定，在货物签收之日起10日内，买方应当完成对货物的验收，若货物有任何质量问题，买方应当在此期限内向卖方提出异议，否则，视为货物验收合格；在验收货物之日起120日内，买方向卖方支付已签收货物的剩余85%货款；买方逾期付款或不履行合同项下其它义务，买方同意，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之八向卖方支付违约金，同时，买方同意，承担卖方为追索货款所支付的一切诉讼费、合理的律师费等为实现债权所付出的费用。被告重庆尚渝网络科技有限公司分别于2019年1月9日、2019年1月11日分两批签收合同所涉货物后，在10日内未对货物提出异议，视为货物验收合格，故被告重庆尚渝网络科技有限公司应当按合同约定支付剩余85%货款。截止法庭辩论终结前没有证据证明被告重庆尚渝网络科技有限公司支付了上述货款。被告重庆尚渝网络科技有限公司未按合同约定支付相应货款的行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。原告重庆慧通源科技有限公司为主张权利委托律师提起诉讼，支付了律师费8400元，该律师费被告重庆尚渝网络科技有限公司亦应根据合同约定支付给原告重庆慧通源科技有限公司。现原告重庆慧通源科技有限公司要求被告重庆尚渝网络科技有限公司支付货款177201元、律师费8400元，并支付以177201元为基数，从2019年5月26日起，按照年利率24%计算至付清为止的违约金，该诉讼请求符合合同的约定，不违反法律的规定，本院予以支持，同时，因重庆市第五中级人民法院在本案审理过程中已经受理重庆尚渝网络科技有限公司的破产申请，故原告重庆慧通源科技有限公司向被告重庆尚渝网络科技有限公司主张实现上述债权，只能在被告重庆尚渝网络科技有限公司的破产程序中依法申报，不得依据本判决获得个别清偿。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”；第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，被告刘军为《销售合同》担保人，自愿为被告重庆尚渝网络科技有限公司向原告重庆慧通源科技有限公司所负的债务提供连带责任担保，同时，因被告刘军与原告重庆慧通源科技有限公司未约定保证期间，故原告重庆慧通源科技有限公司有权按法律规定自主债务履行期届满之日起六个月内要求被告刘军承担保证责任。因被告重庆尚渝网络科技有限公司分别于2019年1月9日、2019年1月11日分两批签收合同所涉货物后，在10日内未对货物提出异议，视为货物验收合格，《销售合同》约定被告重庆尚渝网络科技有限公司应当在验收货物之日起120日内支付剩余货款，故原告提起诉讼要求被告刘军承担保证责任，未超过法律规定的保证期间。因此，现原告重庆慧通源科技有限公司要求被告刘军对被告重庆尚渝网络科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任，该诉讼请求符合合同的约定，不违反法律的规定，本院亦予以支持。被告刘军代偿后，有权向被告重庆尚渝网络科技有限公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国企业破产法》第二十条、四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆尚渝网络科技有限公司向原告重庆慧通源科技有限公司支付货款177201元、律师费8400元及违约金，该违约金以177201元为基数，从2019年5月26日起，按照年利率24%计算至付清为止，原告重庆慧通源科技有限公司向被告重庆尚渝网络科技有限公司主张实现上述债权，只能在被告重庆尚渝网络科技有限公司的破产程序中依法申报债权，不得依据本判决获得个别清偿；二、限被告刘军于本判决发生法律效力后三日内对被告重庆尚渝网络科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告刘军代偿后，有权向被告重庆尚渝网络科技有限公司追偿。如果被告刘军未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4867.23元，保全费1770元，由被告重庆尚渝网络科技有限公司、刘军负担。公告费300元，由被告重庆尚渝网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  易首彬人民陪审员  黄 莉人民陪审员  陈正远二〇二〇年九月七日书 记 员  何 燕。