福建省漳州市龙文区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0603民初910号 原告：林森，男，1979年2月22日出生，汉族，住福建省古田县。 委托诉讼代理人：陈爽，福建杜伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈志鹏，福建杜伦律师事务所律师。 被告：杨艺意，男，1989年12月10日出生，汉族，住福建省漳浦县。 被告：陈**萍，女，1990年4月18日出生，汉族，住福建省漳浦县。 以上两被告共同委托诉讼代理人：陈智元，福建衡兴明业律师事务所律师。 原告林森与被告杨艺意、陈**萍提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林森及其委托诉讼代理人陈爽，被告杨艺意，被告杨艺意、陈**萍的共同委托诉讼代理人陈智元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林森向本院提出诉讼请求：1.判令杨艺意、陈**萍共同赔偿其各项损失暂计55810元（扣除杨艺意支付的1000元）；2.申请对林森的伤残等级、误工期限、出院后护理费用、后续治疗费用进行鉴定，并依鉴定结论判令杨艺意、陈**萍赔偿其相应费用；3.诉讼费用由杨艺意、陈**萍承担。诉讼过程中，林森申请变更诉讼请求为：1.判令杨艺意、陈**萍共同赔偿林森各项损失合计212591元（扣除杨艺意支付的1000元）；2.诉讼费由杨艺意、陈**萍负担。事实和理由：杨艺意与陈**萍系夫妻关系，二人共同管理经营“漳州市龙文区七星海渔家餐饮店（美团店名：七星海渔家海鲜馆）”和“漳州市龙文区云萍餐饮店（美团店名：漳浦海鲜馆）”。林森于2018年3月开始为杨艺意、陈**萍进行餐饮配送工作。2019年4月7日凌晨1时许，林森在为杨艺意、陈**萍配送一单送货地址为裕元大酒店的餐品时，在龙文区不慎摔伤。随后，路人拨打120，林森被救护车送往漳州市第三医院进行治疗，住院19天。诊断结果为：左股骨粗隆间粉碎性骨折；额部皮肤挫裂伤；全身多处皮肤软组织挫伤。事发后，林森与杨艺意通过电话和微信沟通，杨艺意仅通过微信转账1000元给林森。林森受雇于杨艺意、陈**萍，长期为他们进行餐饮配送活动，双方形成雇佣关系，林森在工作中受伤，经鉴定构成伤残，产生如下各项损失：医疗费42712元、后续治疗费6000元、住院期间护理费19天×231元／天＝4389元、出院后护理费90天×231元／天＝20790元、住院期间误工费19天×231元／天＝4389元、出院后误工费150天×231元／天＝34650元、残疾赔偿金45620元×2年＝91240元、伙食补助费50元／天×19天＝950元、营养费48712元×10%＝4871元、交通费1000元、鉴定费2600元，共合计213591元。杨艺意、陈**萍作为雇主应对林森的上述各项损失承担赔偿责任。为此，特起诉。 杨艺意、陈**萍共同答辩称，一、杨艺意、陈**萍作为被告，主体不适格，应依法驳回林森的起诉。在生效文书漳龙文劳人仲案[2020]014号裁决书（原告林森诉漳州市龙文区七星海渔家餐饮店确认劳动关系一案）中，林森诉称其在为七星海餐厅进行配送工作时不慎摔伤。漳州市龙文区劳动人事争议仲裁委员会审理查明林森存在为包括七星海餐厅在内的多家餐饮店配送外卖，并最终认定林森就配送受伤的外卖单所对应的餐饮店主体不明确。本案中，林森认为其是在配送漳州市龙文区云萍餐饮店外卖途中受伤，对应的被告应为具体的餐饮店。林森诉状提及的七星海餐厅、云萍餐厅均是依法办理工商登记的起字号的个体工商户，根据法律规定，林森应以个体工商户字号为当事人，林森将杨艺意、陈**萍列为被告，主体不适格，应当依法驳回起诉。二、林森与七星海餐厅、云萍餐厅之间为承揽关系，而非雇佣关系，本案应为承揽合同纠纷。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作。根据龙文劳动仲裁查明的事实，林森存在为包括七星海餐厅在内的多家餐饮店配送外卖，配送交通工具自行提供，配送费用按单通过微信计收、配送工作是否接受由林森自己支配决定，林森并无证据证明存在按照固定上下班、按月领取七星海餐厅支付工资的情况。仲裁委基于上述事实认为林森虽存在为七星海餐厅配送外卖的服务并取得报酬，但就配送受伤的外卖单所对应的餐馆店主体不明确，且林森并无证据证明其与七星海餐厅之间存在管理与被管理，指挥与被指挥的事实。事实上，林森存在将餐饮配送转交他人完成的情形。由此可见，林森的工作具有独立性，其并非以七星海餐厅、云萍餐厅的设备、技术为依托而工作，也未受七星海餐厅、云萍餐厅的指挥、管理，七星海餐厅、云萍餐厅对林森并不存在身份上的支配和从属关系，林森在完成餐饮订单配送过程中，自行提供工具设备及配送交通工具，自行决定配送路径，在人身方面又对七星海餐厅、云萍餐厅没有依赖性，且林森亦可自行将餐饮订单配送转交他人完成，林森完成餐饮订单配送过程中并非单纯的提供劳务，而是以将餐饮订单配送至客户手上为工作成果，故本案符合承揽关系的特征，林森与七星海餐厅、云萍餐厅之间是承揽合同关系而非雇佣关系，与杨艺意、陈**萍之间更不存在雇佣关系。三、七星海餐厅、云萍餐厅无需支付林森因受伤产生的各项损失。林森主张其系在配送云萍餐饮店外卖的过程中受伤缺乏事实依据。林森不仅配送一家餐饮店，无法区分其摔伤时送的是那几家餐厅的餐品。即使其摔伤时仅配送云萍餐饮店一家外卖，云萍餐饮店在林森送餐过程中，亦不存在催促林森的情形，林森摔伤可能是车速太快或者电动车故障，还可能是自身疏忽大意无视路况等原因，应自行或找其他相应责任主体承担损害后果。云萍餐饮店、七星海餐厅、杨艺意、陈**萍均无需承担赔偿责任。四、林森系农村居民，林森主张的赔偿标准应当适用农村居民标准，其诉请的具体项目存在缺乏依据、不合理的情况。具体有：医疗费用应扣除医保报销部分，按照林森实际支付金额计算；后续治疗费用应待实际发生后主张；护理费应适用农村标准，且按2018年度标准，出院后护理依赖应按20%计算；误工费、残疾赔偿金均应适用农村居民标准，且应按2018年度标准；住院伙食补助应按每天15元计算；营养费过高，且计算基数不应当包括后续治疗费；交通费应按住院天数19天，以每天10元标准计算；鉴定费属于举证费用，应当由林森承担。综上，林森的主张背离客观事实，恳请依法驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 林森是厦门纵横建设监理咨询公司工作人员，其利用业余时间兼职从事送餐工作。杨艺意、陈**萍二人系夫妻，二人经营餐饮服务，“漳州市龙文区七星海餐饮店”是杨艺意作为经营者注册登记的个体工商户，“漳州市龙文区云萍餐饮店”是陈**萍作为经营者注册登记的个体工商户。2018年3月起，林森开始为杨艺意和陈**萍经营的餐饮店提供送餐服务，杨艺意、陈**萍以电话或微信方式联系林森接单，林森自主决定是否接单，报酬按单结算，由杨艺意通过微信转账给林森。2019年4月7日凌晨1时许，林森在骑电动车送餐过程中摔倒受伤。林森受伤后，被送到漳州市第三医院住院治疗19天。出院诊断为：1.左股骨粗隆间粉碎性骨折；2.额部皮肤挫裂伤；3.全身多处皮肤软组织挫伤；4.糖尿病。出院医嘱：1.建议休息3个月，3个月内避免左下肢负重行走…；2.加强营养、加强补钙促进骨折愈合；3.定期拍片复查（术后6周、3个月、半年），根据拍片情况决定何时开始左下肢负重行走；4.1年半以后若骨折情况愈合良好，可考虑行内固定物取出术（费用约陆仟圆）；…。林森此次住院花费医疗费共计42061.75元（医保基金支付28746.45元，个人支付13315.3元）。2019年5月20日、10月14日、12月4日，林森在漳州市第三医院门诊检查，支付医疗费199.4元、185元、266元，共计650.40元。 审理过程中，林森申请对其伤残等级、误工期限、出院后护理期限、后续治疗费用进行鉴定。本院依法委托福建寻真司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年6月8日出具鉴定意见，评定林森伤残等级为十级伤残、出院后误工期150天、出院后护理期90天、后续二期手术治疗费用6000元。林森向福建寻真司法鉴定所支付鉴定费2600元。 另查明，林森于摔伤当日即2019年4月7日凌晨向杨艺意发送微信“老板我腿确定已骨折能不能先打点钱给我”。杨艺意于同日上午8时39分通过微信向林森转账1000元。2019年6月10日下午，杨艺意与林森之间的微信聊天记录为:（林森14:45）“老板我这个脚受伤的情况，你是否应该关心一下？”（杨艺意15:14）“你摔倒我给你一千块了！我这已经出很大力度帮助了”（林森15:30）“本来还想说这个事情就算了，看来现在不行了”（杨艺意回复）“哦这样啊！那可能你还得赔我那天餐费”。 2019年12月18日，林森向漳州市龙文区劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与漳州市龙文区七星海渔家餐饮店之间劳动关系成立。漳州市龙文区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月6日出具漳龙文劳人仲案[2020]014裁决书，驳回林森的仲裁请求。 根据福建省统计局统计：2019年城镇居民人均可支配收入45620元/年，2019年城镇非私营单位分行业在岗职工年平均工资为84374元/年。 本院认为，首先，关于本案责任承担。本案中，林森为杨艺意、陈**萍提供送餐服务，该劳务本身并不具有技术含量，双方按送餐单数结算劳务报酬，林森所获得的报酬也仅为劳动力的价值，这种一方提供劳务，另一方接受劳务的法律关系符合劳务法律关系特征。林森作为提供劳务一方在提供劳务活动过程中发生意外，其以提供劳务者受害则纠纷为由向接受劳务一方主张损害赔偿，本案系提供劳务者受害责任纠纷。杨艺意、陈**萍辩解林森与其提供送餐服务的餐饮店之间成立承揽合同关系，且相对方系漳州市龙文区七星海餐饮店或漳州市龙文区云萍餐饮店。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，承揽人向定作人交付的是一种技术成果，而送餐只是是单纯的提供劳务，不符合承揽的特征，不应认定为承揽关系。杨艺意、陈**萍二人系夫妻，共同经营餐饮生意，杨艺意、陈**萍通过微信或电话通知林森接单，双方按总的单数进行结算，并未区别具体的餐饮店或个人，林森主张接受劳务一方是杨艺意、陈**萍，可以成立。故杨艺意、陈**萍的上述辩解意见，本院不予采纳。 关于赔偿标准的问题。林森虽为农业户口,但其在城镇工作，其经济收入来源于城镇，应按照城镇居民的生活标准计算赔偿数额。林森主张按城镇居民标准计算各赔偿项目，应予支持。林森是厦门纵横建设监理咨询公司工作人员，其没有提供用人单位出具的因误工实际收入减少的证明，故对其主张的误工费，不予支持。杨艺意、陈**萍认为林森的各项赔偿项目应当按照农村居民标准计算，与查明的事实不符，本院不予采纳。就林森的各项损失，本院认定如下：1、医疗费：共计42061.75元+650.40元=42712.15元。其中医保基金支付的费用28746.45元，不宜作为林森的损失确认，应予扣除，故林森的医疗费损失为13965.70元。2、后续治疗费：6000元。3、护理费：住院期间护理费为：84374元/年÷365天×19天=4392.07元；出院后护理费结合鉴定意见确定为：84374元/年÷365天×90天×50%=10402.27元。两项合计14794.34元。4、残疾赔偿金：残疾赔偿金确定为45620元/年×20年×10%=91240元。5、住院伙食补助费：50元/天×19天=950元。6、营养费：结合医嘱按医疗费用的10%酌定为42712.15元×10%=4271.21元。7、交通费酌定190元。8、鉴定费2600元。上述8项损失金额共计134011.25元。 关于赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应该承担赔偿责任”之规定，林森在从事雇佣活动过程中受伤，杨艺意、陈**萍作为雇主，本案应当由双方根据各自的过错程度相应的民事责任。林森作为完全民事行为能力人未对自身安全保护尽到谨慎注意义务，是造成其自身摔倒的主要原因，应当对自身损害承担主要责任。杨艺意、陈**萍作为雇主未尽安全教育、提示、管理义务，亦应当承担相应的责任。综合本案实际情况，酌定由林森承担70%责任，由杨艺意、陈**萍承担30%的责任。因此，杨艺意、陈**萍应当赔偿林森损失40203.38元（134011.25元×30%）。杨艺意支付给林森的1000元，应予扣除，扣除后还需支付39203.38元。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五规定,判决如下: 一、杨艺意、陈**萍应于本判决生效之日起十日内向林森支付各项损失39203.38元； 二、驳回林森的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4503.86元，减半收取计2251.93元，由林森负担1861.89元，由杨艺意、陈**萍负担390.04元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  魏志艳 二〇二〇年九月四日 书记员  蔡国容 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。