北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初4538号原告:浙江新宜投资控股有限公司，住所地浙江省宁波市北仑区。法定代表人：马占田，执行董事。委托诉讼代理人:戚璟，北京市中通策成律师事务所律师。委托诉讼代理人：游瑾瑶，北京市中通策成律师事务所实习律师。被告：武汉森旺投资控股有限公司，住所地武汉市武昌区中南路**。法定代表人：劳大江。被告：武汉智亿农科技发展合伙企业（有限合伙），，住所地武汉市洪山区书城路执行事务合伙人：劳大江。被告：劳大江，男，1985年2月10日出生，汉族，住湖北省云梦县。第三人：武汉华和农业发展有限公司，，住所地武汉市洪山区珞南街法定代表人：骆雷。原告浙江新宜投资控股有限公司(以下简称新宜公司)与被告武汉森旺投资控股有限公司（以下简称森旺公司）、武汉智亿农科技发展合伙企业（有限合伙）（以下简称智亿农合伙）、劳大江，第三人武汉华和农业发展有限公司（以下简称华和公司）股权转让纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，由审判员韩跃东独任审判，公开开庭进行了审理。原告新宜公司的委托诉讼代理人戚璟到庭参加了诉讼，被告森旺公司、智亿农合伙、劳大江，第三人华和公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新宜公司向本院提出诉讼请求：1.森旺公司、智亿农合伙、劳大江以200万元×（1+10％×n）（n代表新宜公司持有股权的时间）的价格，受让新宜公司持有华和公司10%股权；2.森旺公司、智亿农合伙、劳大江给付新宜公司律师费62000元；3.森旺公司、智亿农合伙、劳大江承担本案的诉讼费、保全费、担保费、公告费。事实和理由：2018年6月28日，新宜公司与森旺公司、智亿农合伙、劳大江及华和公司共同签署《增资扩股协议》《增资扩股协议的补充协议》(以下简称补充协议)，约定新宜公司以现金形式向华和公司增资200万元，占增资后华和公司注册资本的10%。同时，森旺公司、智亿农合伙、劳大江承诺，华和公司2018年5月1日至2019年6月30日期间主营业务收入6000万元，净利润900万元，且截至2019年6月30日，华和公司实际租赁管理的农贸市场经营面积60000平方米。在此期间内，如华和公司业绩未达到承诺要求，新宜公司有权要求森旺公司、智亿农合伙、劳大江以现金形式购买新宜公司持有的华和公司全部股权。现新宜公司已履行出资义务，但华和公司的经营业绩未达承诺要求，新宜公司要求森旺公司、智亿农合伙、劳大江履行回购义务，但三者均不予理会，故新宜公司提起本案诉讼。森旺公司、智亿农合伙、劳大江经本院公告传唤，无正当理由未到庭应诉，未向本院提交书面的答辩意见。华和公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭应诉，未向本院提交书面的陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，结合当事人陈述意见，本院查明如下事实：2018年6月28日，投资方新宜公司，目标公司华和公司，创世股东森旺公司、智亿农合伙，原股东董培发、实际控制人劳大江共同签署《增资扩股协议》，第3.2条约定，投资方以现金形式向目标公司增资200万元，占增资后目标公司注册资本的10%。增资款中111.11万元计入目标公司的注册资本，其余部分计入目标公司的资本公积，经过本次增资，目标公司的注册资本由原来的1000万元增加至1111.11万元。第5.1条约定，在交割文件全部获得之日起30个工作日内，投资方出具划款指令通知银行以现金形式足额将本次增资款200万元划入目标公司在验资账户说明函中指定的账户，投资方划付款项时注明资金用途为“增资款”。第6.9条约定，每月结束后15日内目标公司应向投资方提供该月度的目标公司及其重要附属公司的资产负债表、损益表、现金流量表等财务报表。每一会计年度结束后90日内目标公司应向投资方提供该会计年度的合并、母公司财务报表，并在每一会计年度结束后4个月内提供经投资方认可的会计师事务所出具的审计报告、经审计的会计报表及其附注。第9.4条约定，本协议的签订、履行、修订、解除和争议解决均应受中国法律管辖并依其解释。各方同意，因本协议而产生的任何争议都将首先通过友好协商解决，协商未果的，本协议任何一方均可向协议签署地人民法院起诉，败诉方应承担与诉讼有关的一切实际发生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费用等。第10.6条约定，华和公司联系地址为武汉市洪山区书城路绿洲大厦11层，联系人劳大江，电子邮箱：XXXXX；森旺公司联系地址为武汉市武昌区中南路99号武汉保利文化广场13层1号，联系人劳大江，电子邮箱：XXXXX；智亿农合伙联系地址为洪山区书城路18号绿洲大厦10层1015室，联系人劳大江，电子邮箱：XXXXX；劳大江联系地址为武汉市洪山区南湖保利中央公馆G1-2-803，电子邮箱：XXXXX。任何通知和文件将在如下情况下视为已被送达：如采用邮寄方式，以快递邮寄至协议约定的送达地址的时间为送达时间；如采用电子邮件方式，以电子邮件到达受送达人特定系统的时间为送达时间。同日，投资方新宜资本，目标公司华和公司、创始股东森旺公司、智亿农合伙，实际控制人劳大江签署《补充协议》，第1.1条约定，鉴于投资方本次增资为溢价增资，所支付的增资价款高于本次增资时所获目标公司股权对应的目标公司净资产价值，因此，本次增资完成后，创始股东和实际控制人对目标公司未来一定时间内的经营业绩进行承诺：目标公司菜场进场费收入应按4年平均确认。目标公司2018年5月1日至2019年6月30日期间实现主营业务收入人民币6000万元，净利润人民币900万元，并且截止2019年6月30日，实际租赁管理的农贸市场经营面积达到6万平方米。第1.2条约定，如果目标公司2018年5月1日至2019年6月30日期间、2019年或2020年度中任何一期间业绩未达到承诺水平，则投资方有权要求创始股东及/或实际控制人以现金购买投资方持有的全部或部分目标公司股权，创始股东及/或实际控制人承诺予以受让，受让价格按照以下公式确定：受让价款=投资方最终支付的投资款金额×（1+10%×n）-投资方届时因已转让部分目标公司股权所对应的投资成本-投资方已从公司取得的分红收入。上述公式中，n代表投资方持有股权的时间，从投资方增资款汇到目标公司账户之日起开始计算，到投资方收到所有受让价款之日结束（n精确到月，如两年三个月n=2.25，不满1整月的则采用四舍五入法计入）。第1.6条约定，本补充协议中所涉及的财务业绩数据，均以目标公司经审计的财务报表为准，目标公司财务报表应经具有从事证券相关业务资格的会计师事务所审计。2018年8月10日，新宜公司向华和公司转款200万元，备注“增资款”。庭审中，新宜公司提交了华和公司2018年7月至12月及2019年7月的经营分析表，显示：2018年7月华和公司净利润-500195.79元，2018年8月至12月，华和公司净利润均为-267983.4元，2019年7月华和公司净利润-2532912.18元。新宜公司表示，该些经营分析表系劳大江发给新宜公司工作人员的。2019年11月29日，新宜公司分别向森旺公司、智亿农公司、劳大江、华和公司邮寄了律师函，函件中记载：自本函收悉起3日内，贵司需会同创始股东及实际控制人（已分别致函），向新宜公司提供2018年5月1日至2019年6月30日期间经具有从事证券相关业务资格的会计师事务所审计的财务报表，及实际租赁管理的农贸市场权属证书、权属的全部租赁合同复印件，以判断是否触发《补充协议》第1.2条约定的股权回购条款。森旺公司、智亿农公司、劳大江、华和公司的邮寄地址均为《增资扩股协议》第10.6条约定的地址，其中森旺公司、智亿农公司、华和公司的邮件因无人签收被退回，劳大江的邮件显示于2019年12月1日“他人收”。2019年11月29日，新宜公司的委托诉讼代理人戚璟向XXXXX的电子邮箱发送了该份《律师函》，显示于当日16:45发送成功。2019年12月3日，新宜公司为本案支付律师费62000元；2019年12月6日，新宜公司向阳光财产保险股份有限公司北京分公司支付本案财产保全保险费11500元。上述事实，有《增资扩股协议》《补充协议》、转款凭证、经营业绩分析表、律师函、快递单、邮箱发送页面截图、增值税发票及当事人陈述在卷佐证。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，各方签署的《增资扩股协议》及《补充协议》均系各方真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制性规定，属合法有效合同，各方均应依约履行合同义务。《补充协议》约定，目标公司2018年5月1日至2019年6月30日期间实现主营业务收入人民币6000万元，净利润人民币900万元，并且截止2019年6月30日，实际租赁管理的农贸市场经营面积达到6万平方米。如果目标公司未达到承诺水平，则投资方有权要求创始股东及/或实际控制人以现金购买投资方持有的全部或部分目标公司股权。而财务业绩数据，应以目标公司经审计的财务报表为准。同时，《增资扩股协议》约定，每月结束后15日内目标公司应向投资方提供该月度的目标公司及其重要附属公司的资产负债表、损益表、现金流量表等财务报表。但未有证据表明华和公司依约履行了每月向新宜公司发送资产负债表等财务报表的义务，而新宜公司按照《增资扩股协议》的约定的送达地址，以向森旺公司、智亿农合伙、劳大江、华和公司寄送邮件和发送电子邮件的方式，要求华和公司提供财务报表以判断是否触发回购条款，森旺公司、智亿农合伙、华和公司、劳大江收到新宜公司发送的电子邮件后，一直未予回复，亦未在本案诉讼过程中举证证明华和公司已实现业绩承诺，结合经营业绩分析表，本院认定华和公司未完成2018年5月1日至2019年6月30日的业绩承诺。新宜公司有权要求森旺公司、智亿农合伙、劳大江以投资款200万元×（1+10%×n）-投资方届时因已转让部分目标公司股权所对应的投资成本-投资方已从公司取得的分红收入（n精确到月，如两年三个月n=2.25，不满1整月的则采用四舍五入法计入）标准给付股权回购款。现新宜公司未转让该部分股权，亦未有证据表明华和公司进行过分红，故森旺公司、智亿农合伙、劳大江应付的股权回购款为200万元×【1+10%×n（n精确到月，自2018年8月10日至实际给付之日，不满1整月的则采用四舍五入法计入）】。然而，合同具有独立性，《增资扩股协议》与《补充协议》虽有联系，却是两份独立的协议，新宜公司要求森旺公司、智亿农合伙、劳大江履行回购义务系基于《补充协议》的约定，而《补充协议》未约定律师费、保全担保费的支付条件。同时，《增资扩股协议》亦明确约定，本协议的签订、履行、修订、解除、争议解决受中国法律管辖，因本协议而产生的纠纷如协商不成产生的诉讼费、律师费、差旅费等费用由败诉方承担。可见《增资扩股协议》关于律师费、差旅费的约定仅限于本协议，而非《补充协议》。故新宜公司要求森旺公司、智亿农合伙、劳大江支付保全担保费、律师费的诉讼请求未有明确约定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告武汉森旺投资控股有限公司、武汉智亿农科技发展合伙企业（有限合伙）、劳大江于本判决生效之日起十日内给付原告浙江新宜投资控股有限公司股权回购款200万元×【1+10%×n（n精确到月，自2018年8月10日至实际给付之日，不满1整月的则采用四舍五入法计入）】；二、驳回原告浙江新宜投资控股有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25429元，由被告武汉森旺投资控股有限公司、武汉智亿农科技发展合伙企业（有限合伙）、劳大江负担23791元（于本判决生效之日起七日内交纳），由原告浙江新宜投资控股有限公司负担1638元（已交纳）。公告费260元，保全费5000元，由被告武汉森旺投资控股有限公司、武汉智亿农科技发展合伙企业（有限合伙）、劳大江负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  韩跃东二〇二〇年九月三十日书记员  张 钰