河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民初615号原告：中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司，住所地郑州市红专路**。统一社会信用代码：91410100721802038G。负责人：徐建斌。委托诉讼代理人：王敏杰，河南嘉泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁梦柯，河南嘉泰律师事务所律师。被告：济源大商新世纪商贸有限公司，，住所地市文昌路**统一社会信用代码：91419001561039239E。法定代表人：李大彬。委托诉讼代理人：王新凯，男，汉族，1991年5月23日出生，住河南省新密市。系该公司员工。被告：长葛市宏基伟业房地产开发有限公司，住所，住所地长葛市葛天大道**社会信用代码：91411082699967193N。法定代表人：赵亚猛，总经理。委托诉讼代理人：马军利，河南建创律师事务所律师。被告：郭希田，男，汉族，1961年12月26日出生，住河南省浚县。委托诉讼代理人：马军利，河南建创律师事务所律师。被告：赵红光，男，汉族，1976年4月15日出生，住河南省浚县。被告：申卫，男，汉族，1967年2月5日出生，住河南省浚县。委托诉讼代理人：马军利，河南建创律师事务所律师。被告：何治云，女，汉族，1985年10月9日出生，住河南省浚县。被告：李大彬，男，汉族，1963年5月30日出生，住河南省浚县。原告中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司（以下简称长城资产河南分公司）诉被告济源大商新世纪商贸有限公司（以下简称大商新世纪）、长葛市宏基伟业房地产开发有限公司（以下简称宏基地产）、郭希田、赵红光、申卫、何治云、李大彬金融借款合同纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告长城资产河南分公司的委托诉讼代理人王敏杰、袁梦柯，被告大商新世纪的委托诉讼代理人王新凯，宏基地产、郭希田、申卫的共同委托诉讼代理人马军利到庭参加诉讼。被告赵红光、何治云、李大彬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长城资产河南分公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告大商新世纪向原告偿还借款本金24,840,000元及利息6,992,133.88元（暂计至2020年6月10日）以及自2020年6月11日至实际清偿之日止的利息、罚息、复利（按照合同约定计收）；2、依法判令被告宏基地产、郭希田、赵红光、申卫对上述第一项债务承担连带清偿责任；3、依法判令原告对被告宏基地产提供的抵押物长国用（2010）字第7140036号土地使用权以及该土地上的建筑物拍卖、变卖所得价款在上述第一项债务范围内享有优先受偿权；4、依法判令原告对被告何治云提供的质押物大商新世纪49%的股权拍卖、变卖所得价款在上述第一项债务范围内享有优先受偿权；5、依法判令原告对被告李大彬提供的质押物大商新世纪51%的股权拍卖、变卖所得价款在上述第一项债务范围内享有优先受偿权；6、依法判令本案的案件受理费、保全费等实现债权的全部费用由七被告共同承担。事实和理由：2014年9月18日，被告大商新世纪与中信银行股份有限公司郑州分行（以下简称中信银行）签订了《综合授信合同》（合同编号为2014银信字第1410537号），该合同约定：大商新世纪在本合同约定的综合授信额度使用期限内可向中信银行申请使用的综合授信额度为人民币叁仟万元整，使用期限为自2014年9月18日起至2016年9月18日止；为保障本合同项下形成的债权能得到清偿，采取如下第（1）（2）种担保方式：（1）保证人宏基地产、郭希田、赵红光、申卫与中信银行签订编号为2014信豫银最保字第1410537、1410537-1、1410537-2、1410537-3号的《最高额保证合同》；（2）抵押人宏基地产与中信银行签订编号为2014信豫银最抵字第1410537号的《最高额抵押合同》。2014年9月18日，被告宏基地产、郭希田、赵红光、申卫分别与中信银行签订了上述相应编号的《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》，均约定：由保证人/抵押人为2014年9月18日至2016年9月18日期间大商新世纪与中信银行签署的形成债权债务关系的一系列合同、协议及其他法律性文件提供连带责任保证担保/抵押担保，被告宏基地产同时又以其名下位于长葛市××道北侧的［长国用（2010）字第7140036号］国有土地使用权提供抵押担保并办理了抵押登记，保证/抵押担保的范围包括主合同项下的主债权、利息、罚息、复利、违约金等为实现债权而发生的费用。2015年10月13日，被告何治云、李大彬分别与中信银行签订了编号为信豫银最权质字第1529058号、1529058-1号的《最高额权利质押合同》，约定：被告何治云以其所有的大商新世纪49%的股权、被告李大彬以其所有的大商新世纪51%的股权为2015年10月13日至2017年10月13日期间大商新世纪与中信银行签署的形成债权债务关系的一系列合同、协议及其他法律性文件提供质押担保并办理了股权出质登记，担保债权的范围包括主合同项下的主债权、利息、罚息、复利、违约金等为实现债权、质权而发生的费用。2015年11月23日，大商新世纪与中信银行签订了《人民币流动资金贷款合同》（合同编号为2015信银豫贷字第1529058号）。该合同约定：贷款种类为流动资金贷款：贷款用途为购买商品：贷款金额为人民币贰仟伍佰万元整（￥25,000,000.00元），贷款期限自2015年11月23日至2016年11月23日，还款方式为定期付息到期还本，2016年11月23日到期还清本金及相应利息；若大商新世纪未按约定偿还本金，中信银行有权根据实际逾期天数及合同届时使用的贷款利率加收50%罚息利率计收罚息；对于大商新世纪未按时支付的利息和罚息，自逾期之日起至全部清偿之日止，按本合同约定的逾期贷款罚息利率和本合同约定的结息方式计收复利；中信银行因实现债权所发生的各项费用由大商新世纪承担。中信银行按约于2015年11月25日向大商新世纪发放借款1100万元、2015年11月26日向大商新世纪发放借款1400万元，共计2500万元。上述借款期限届满后，大商新世纪未按约定还本付息，截至2020年6月10日未偿还本金24,840,000元、积欠利息6,992,133.88元，以上暂共计31,832,133.88元。2017年9月29日，原告与中信银行签订了《不良资产批量转让协议》，中信银行将上述债权转让给原告，2017年11月17日原告与中信银行在《河南法制报》上联合发布了《债权转让暨债务催收联合公告》，告知各被告本案债权已经转让给了原告，并催告各被告向原告履行主债权合同及保证合同、抵押合同、质押合同约定的还本付息义务或相应的担保责任。然而，被告大商新世纪至今仍未履行还款义务，其他各被告至今亦仍未履行相应的担保责任。原告认为，原告与各被告之间的债权债务关系合法有效，应当受到法律保护，各被告依法应当承担偿还所欠原告借款债务的法律责任及相应的担保责任。为维护原告合法权益，故诉至本院。被告大商新世纪辩称：一、根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条第一款第四项规定：当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。据此，债权人在保证期内以公告的方式向债务人提起诉讼，在诉讼时效期内以公告方式向债务人主张权利，应当符合一个前提条件，即保证人及债务人下落不明，债权人无法采用其他直接送达的方式向其主张权利。根据双方借款合同第16条约定，乙方任何通知要求所涉之债务催收、诉讼的法律文书或其他通信应交付或发送至本合同部首所约定的地址或联系方式，借款合同部首明确约定的有送达地址、联系人联系电话，而我司却从未收到过任何乙方的书面通知、法律文书及任何文件。因此我司认为原告的诉讼时效已过，请求驳回原告的诉讼请求。被告宏基地产、郭希田、申卫一并辩称：除同大商新世纪的答辩意见外，另外补充两点，本案中宏基地产、郭希田、申卫作为担保人，担保期间因为贷款期限届满之后两年时间即为2016年11月23日到2018年11月22日，在本案中原告主张了2017年9月通过公告送达的方式进行了债权转让通知。三保证人均不属下落不明。在最高额保证合同当中均明确约定了详细的送达方式和联系方式。因此保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长，故在保证期间内，原告未通过合法的催收方式向三保证人主张权利，现保证期间已到期，故应依法免除三被告的保证责任，请求法庭驳回原告对三被告的诉讼请求。针对原告所主张的法释2001第12号第十条的规定做一下补充说明，这条规定的适用前提是在当事人一方下落不明的情况下方可适用，然后产生保证期间中断，但是在中信银行与原告进行债权转让的时候，债权转让同样应适用于借款合同和担保合同中的相应约定，而非原告所述的可以作为诉讼时效中断的法律规定。赵红光、何治云、李大彬未到庭亦未提交书面意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的事实，本院认定如下：2014年9月18日，被告大商新世纪与中信银行签订合同编号为2014银信字第1410537号的《综合授信合同》，合同约定:大商新世纪在本合同约定的综合授信额度使用期限内可向中信银行申请使用的综合授信额度为人民币叁仟万元整，使用期限自2014年9月18日起至2016年9月18日止;为保证本合同项下形成的债权能得到清偿，由保证人宏基地产、郭希田、赵红光、申卫与中信银行签订编号为2014信豫银最保字第1410537、1410537-1、1410537-2、1410537-3号的《最高额保证合同》;由抵押人宏基地产与中信银行签订编号为2014信豫银最抵字第1410537号的《最高额抵押合同》。2014年9月18日，被告宏基地产、郭希田、赵红光、申卫分别与中信银行签订合同编号为2014信豫银最保字第1410537号、2014信豫银最保字第1410537-1号、2014信豫银最保字第1410537-2号、2014信豫银最保字第1410537-3号的《最高额保证合同》，合同约定:保证范围均是中信银行与大商新世纪在2014年9月18日至2016年9月18日期间所签署的形成债权债务关系的一系列合同、协议及其他法律性文件而享有的一系列债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用；担保的债权最高额限度为人民币叁仟万元整；保证方式为连带责任保证；保证期间为具体业务合同约定的债务履行期限届满之日起两年。2014年9月18日，被告宏基地产与中信银行签订合同编号为2014信豫银最抵字第1410537号《最高额抵押合同》，合同约定：抵押担保的范围是中信银行与大商新世纪在2014年9月18日至2016年9月18日期间所签署的形成债权债务关系的一系列合同、协议及其他法律性文件而享有的一系列债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用；抵押担保的债权最高额限度为人民币叁仟万元整；抵押物：编号为长国用（2010）字第7140036号的土地使用权，产权所有人：宏基地产，土地坐落位置：葛天大道北侧，土地使用权面积：53057.4㎡，土地用途：居住兼容商业，土地评估价值：人民币玖仟伍佰陆拾万零玖仟肆佰元整；2014年9月22日在长葛市国土资源局办理抵押登记。2015年10月13日，被告何治云与中信银行签订了编号为2015信豫银最权质字第1529058号的《最高额权利质押合同》，合同约定:质押担保的范围为中信银行与大商新世纪在2015年10月13日至2017年10月13日期间所签署的形成债权债务关系的一系列合同、协议及其他法律性文件而享有的一系列债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用；质押担保的债权最高额限度为叁仟万元整；质权登记编号：419001201500000062，出质股权所在公司：大商新世纪，出质股权数额：490万元，出质人：何治云,质权人：中信银行。2015年10月13日，被告李大彬与中信银行签订了编号为2015信豫银最权质字第1529058-1号的《最高额权利质押合同》，合同约定:质押担保的范围为中信银行与大商新世纪在2015年10月13日至2017年10月13日期间所签署的形成债权债务关系的一系列合同、协议及其他法律性文件而享有的一系列债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用；质押担保的债权最高额限度为叁仟万元整；质权登记编号：419001201500000063，出质股权所在公司：大商新世纪，出质股权数额：510万元，出质人：李大彬,质权人：中信银行。2015年11月23日，大商新世纪与中信银行签订了编号为2015信银豫贷字第1529058号的《人民币流动资金贷款合同》，约定:贷款种类为流动资金贷款；贷款金额为人民币贰仟伍佰万元整(￥25，000，000.00元)，贷款期限自2015年11月23日至2016年11月23日；贷款用途为购买商品；贷款年利率4.35%；首次结息日为2015年12月20日，结息方式为按月结息，结息日为每月的第20日；还款方式为定期付息，到期还本，还款日期为2016年11月23日，还款金额25000000元；贷款担保方式：抵押担保、保证担保、质押担保；违约责任：大商新世纪未按约定偿还本金，中信银行有权根据实际逾期天数，按合同届时使用的贷款利率加收50%罚息利率计收罚息；对于大商新世纪未按时支付的利息和罚息，自逾期之日起至全部清偿之日止，按本合同约定的逾期贷款罚息利率和本合同约定的结息方式计收复利；中信银行因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、保险费、差旅费、律师费、财产保全费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费等），均由大商新世纪承担。2015年11月25日中信银行向大商新世纪发放借款1100万元，2015年11月26日中信银行向大商新世纪发放借款1400万元，共计2500万元。借款期限届满后，大商新世纪未按约定还本付息，截至2020年6月10日未偿还本金24,840,000元、累积欠利息6,992,133.88元，以上暂共计31,832,133.88元。2017年9月29日，长城资产河南分公司与中信银行签订了《中信银行不良资产批量转让协议》，中信银行将对大商新世纪的债权转让给长城资产河南分公司。2017年11月17日长城资产河南分公司与中信银行在《河南法制报》上联合发布了《债权转让暨债务催收联合公告》，告知各被告本案债权已经转让给长城资产河南分公司，并催告各被告向长城资产河南分公司履行主债权合同及担保合同约定的还本付息义务或相应的担保责任。本院认为：被告赵红光、何治云、李大彬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，不影响本院根据现有的证据及查明的事实依法作出判决。案涉《综合授信合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《最高额权利质押合同》、《人民币流动资金贷款合同》，均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，真实合法有效，各方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务。截止2017年8月14日，大商新世纪尚欠中信银行借款本金24840000元及利息1579811.63元未还，事实存在，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第八十一条规定，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。本案中，长城资产河南分公司于2017年9月29日自中信银行处受让其对大商新世纪享有的债权；2017年11月17日，中信银行与长城资产河南分公司在《河南法制报》上联合发布了《债权转让暨债务催收联合公告》，“要求债务人及担保人，自公告之日起立即向长城资产河南分公司履行主债权合同及担保合同约定的还本付息义务或相应的担保责任”，故，自2017年11月17日起，涉案债权转让在长城资产河南分公司与大商新世纪、宏基地产、郭希田、赵红光、申卫、何治云、李大彬之间发生效力。现长城资产河南分公司要求大商新世纪、宏基地产、郭希田、赵红光、申卫、何治云、李大彬承担合同约定的还本付息责任或担保责任，有事实和法律依据，本院予以支持。《最高人民法院关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪要》第九条的精神，不良债权受让人向国有企业债务人主张不良债权受让日之后的利息的，人民法院不予支持。国有企业债务人包括国有独资和国有控股的企业法人，受让人是非金融资产管理公司法人、自然人。长城资产河南分公司系金融资产管理公司法人，故其向大商新世纪主张偿还借款本金24840000元及利息6992133.88元（暂计至2020年6月10日）以及2020年6月11日至实际清偿之日止的利息、罚息、复利按照合同约定计收，本院予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百九十二条规定，抵押权不得与债权分离而单独转让或作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。宏基地产将其名下位于葛天大道北侧的土地［编号为长国用（2010）字第7140036号］抵押给中信银行，并办理了抵押登记。双方之间形成合法有效的抵押担保法律关系。长城资产河南分公司据此要求以涉案抵押物（编号为长国用（2010）字第7140036号的土地）拍卖、变卖所得价款在债权范围内享有优先受偿，有合同和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定，以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。何治云将其拥有的大商新世纪49%的股权出质于中信银行，质权登记编号为419001201500000062，并办理了质押登记。双方之间形成合法有效的质押担保法律关系。长城资产河南分公司据此要求以涉案质押物（何治云拥有的大商新世纪49%的股权）拍卖、变卖所得价款优先受偿，有合同和法律依据，本院予以支持。李大彬将其拥有的大商新世纪51%的股权出质于中信银行，质权登记编号为419001201500000063，并办理了质押登记。双方之间形成合法有效的质押担保法律关系。长城资产河南分公司据此要求以涉案质押物（李大彬拥有的大商新世纪51%的股权）拍卖、变卖所得价款优先受偿，有合同和法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百九十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国合同法》第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十六条、第四十一条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告济源大商新世纪商贸有限公司于本判决生效后十日内偿还原告中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司借款本金24840000元及利息（含罚息、复利）6992133.88元（利息暂计至2020年6月10日，之后的利息以本金24840000元为基数，按照合同约定的标准计算至实际清偿之日止）；二、被告长葛市宏基伟业房地产开发有限公司、郭希田、赵红光、申卫对被告济源大商新世纪商贸有限公司所负的上述债务承担连带保证责任；被告长葛市宏基伟业房地产开发有限公司、郭希田、赵红光、申卫承担保证责任后，有权向被告济源大商新世纪商贸有限公司追偿；三、原告中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司对被告长葛市宏基伟业房地产开发有限公司名下位于葛天大道北侧的土地［编号：长国用（2010）字第7140036号］拍卖、变卖所得价款在第一项债权范围内享有优先受偿权；四、原告中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司对被告何治云、李大彬分别持有的济源大商新世纪商贸有限公司49%和51%的股权（质权登记编号分别为419001201500000062、419001201500000063）拍卖、变卖所得价款在第一项债权范围内享有优先受偿权；五、驳回原告中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200961元、保全费5000元，由被告济源大商新世纪商贸有限公司、长葛市宏基伟业房地产开发有限公司、郭希田、赵红光、申卫、何治云、李大彬共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院，于上诉之日起七日内向河南省高级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  于岸峰审判员  张永军审判员  陈贵斌二〇二〇年九月二十一日书记员  张会敏