北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0107民初1626号原告：赵晓华，女，1978年12月8日出生，住四川省剑阁县。委托诉讼代理人：彭彦，北京中朗律师事务所律师。被告：北京物美商业集团股份有限公司，住所地北京市石景山区实兴大街**院**楼****。法定代表人：许少川，副总裁。委托诉讼代理人：杨志军，男，1974年7月5日出生，系北京物美商业集团股份有限公司员工，住公司宿舍。原告赵晓华与被告北京物美商业集团股份有限公司（以下简称：物美公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵晓华的委托诉讼代理人彭彦，被告物美公司的委托诉讼代理人杨志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵晓华向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金120000元;2.判令被告向原告支付延时624小时加班费26896.55元、体息日96天(每天8小时)加班费44137.93元、法定假日22天加班费15178.48元；3.判令被告向原告支付司法鉴定费3300元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、被告的行为属违法解除与原告的《劳动合同》，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金120000元。2013年签署的规章制度确认单以及被告所提供的规章制度及考勤制度的节录，不能证明2013年所签的制度确认单中所指的规章制度的内容与被告所提供的规章制度内容的相同或一致。原告在2017年6月1日前是与北京东方慧博劳务派遣有限公司签订的劳动合同。该“规章制度确认单”应该确认的是东方慧博劳务派遣公司的规章制度，而不是被告的规章制度。被告在仲裁的答辩是认为2017年6月1日才有劳动关系。那么被告就不能以2013年的制度确认单作为自己主张原告违反被告公司规章制度的依据。(二)关于被告提供的“案件约谈记录”虽然原告被约谈并在约谈记录上签了名字。但是并不认可该约谈记录的内容。原告是被被告强行拉至石景山区物美沁山水店办公室，并在非法限制人身自由的情况下迫不得以签的字。且在签字时不让原告看签字的内容。因此，该约谈记录并不能作为原告严重违纪，并以此解除与原告的劳动合同的依据。被告属于违法解除与原告的劳动合同。应该支付双倍的解除劳动合同的经济赔偿金。二、被告应支付原告延时加班费、休息日加班费以及法定节假日加班费共计86212.96元。被告公司是商业服务行业，平时都是早来晚走，越是节假日体息日就越忙碌，不能休息，加班加点成为工作常态。虽然被告实行综合工时制，但是原告按年周期计算所上工时远远超出合同约定的1999.96小时。因为被告单位实行指纹打卡，所有的考勤原始记录均在被告处保存，原告无法获取。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条:发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。同时《工资支付暂行规定》第六条第三款规定了“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备査。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。因此被告有义务提供原告离职前两年的工资明细及考勤记录。以证明原告的实际的出勤及报酬支付情况。但是，被告不但不提供原告的考勤情况，还故意提交虚假的原告“离职交接单”，并冒充原告在“离职交接单”上签字，试图证明被告与原告的年休假及加班工资已支付完毕。被告提交虚假的文件目的，就是为了逃避支付原告年休假工资及加班费的义务。因此，原告认为，被告违法解除与原告签署的劳动合同，并拒绝支付原告的加班工资。特诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告物美公司答辩称，物美公司同意石景山区仲裁委裁决意见，但不同意原告的诉讼请求。理由如下：1、原告自入职公司就学习并知悉员工管理办法和制度，并接受培训。原告学习了物美公司的管理制度。原告在工作时间利用职务之便，违反公司规章制度，依据员工日常管理奖惩办法，如违反公司规定向供应商或其他合作伙伴索取或变相收取回扣、赠品、优惠、公关费等，接受任何形式的贿赂或向他人行贿者及侵占促销商品、免单或折扣等优惠，故意侵吞或非法占有公司、客人或他人财物等，从厂家、供应商或顾客、会员、合作伙伴索取回扣或任何有价值物品等以权谋私行为，都属于重大失职、违规。同时我公司依据原告确认的案件约谈记录及劳动合同法第39条，可以认定原告存在严重违规行为，故不同意原告的第一项诉讼请求。2、根据集团总部店铺考勤管理休假办法，第9条第4小节及《北京工资支付规定》，原告的法定加班费已经支付完毕。原告主张加班，应提供相应的加班证据。3、司法鉴定费用，同意仲裁委的意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月2日，赵晓华（乙方）与物美公司（甲方）签订《劳动合同书》。该合同书载明:劳动合同从2017年6月1日起至2020年5月31日。乙方同意根据甲方工作需要，担任营运管理岗位（工种）工作。乙方的工作区域或工作地点为甲方所属公司、店铺或配送中心等场所。甲乙同意按综合计算工时工作制，即经劳动行政部门特殊工时制的行政许可决定，乙方所在岗位实行以年为周期，总工时1999.68小时的综合计算工时工作制。甲方每月10日前（如遇节假日或休息日，则提前至最近的工作日）以货币形式支付乙方工资，月工资为基本工资1890元（税前），岗位工资、浮动工资、绩效工资、津贴/补贴部分按照甲方的有关规定执行……十、劳动争议处理及其它本合同的附件如下：职务说明书、员工日常管理奖惩办法、集团总部/店铺考勤休假管理办法、薪酬管理办法、物美集团总部/店铺经营考核方案、绩效考核制度、安全操作流程等。2019年4月12日，赵晓华到物美公司沁山水店通过促销员打小签的方式以5.12元的价格购买原价51.2元的猪皮，并以29.49元的价格购买原价为117.17元的山地黑猪肉。同日，物美公司对赵晓华进行了约谈。赵晓华在《案件约谈记录》上签字。2019年4月17日，物美公司工会委员会向物美公司出具《意见回复函》。该函载明：经工会及职工代表参会研究决定，就物美公司依据公司相关管理规定及《劳动合同法》相关条款，作出与赵晓华解除劳动合同关系的内容不持异议，并同意物美公司按照公司相关管理规定及《劳动合同法》相关条款对赵晓华作出解除劳动关系处理。同日，物美公司向赵晓华发出《解除劳动合同通知函》。该函载明：公司依据2019年4月12日与你谈话的《案件约谈记录》，通知根据《劳动合同法》第三十九条第二款“严重违反用人单位的规章制度的”规定。自2019年4月18日起北京物美商业集团股份有限公司与你解除劳动合同。另查明，2013年6月8日，赵晓华在物美公司的《规章制度培训确认书》上签字。该确认书载明：赵晓华于2013年6月8日已接受物美公司人力资源部组织的岗前培训，在此确认已知悉公司的各项规章制度和工作流程：包括但不限于《职务说明书》、《业务流程》、《员工日常管理奖惩办法》、《物美集团总部/店铺考勤休假管理办法》、《薪酬管理办法》、《物美集团总部/店铺经营考核方案》、《绩效考核制度》、《安全操作流程》……卖场规章制度、消防安全及防损肃窃知识等，并保证遵守公司的各项规章制度和工作流程，如有违规愿意按照公司管理制度接受处罚。本人已学习了包括但不限于上述各项规章制度，同时本人已知悉公司会根据经营管理需要随时在OA办公平台中发布、更新规章制度，本人承诺随时关注、学习OA中所有规章制度。物美公司的《员工日常管理奖惩办法》载明:出现严重失职/违规者，给予降薪/降职、停职（期间发放当地政府规定的最低工资）直至解除劳动合同处理，公司因此与员工解除劳动关系的不予任何经济补偿……6.2.3.重大失职/违规：包括但不限于以下情形:6.2.3.25违反公司规定向供应商或其他合作伙伴索取或变相收取回扣、赠品、优惠、公关费、各种钱物等，接受任何形式的贿赂或向他人行贿者；6.23.26营私舞弊（包括但不限于本人或亲属或朋友侵占促销商品、免单或折扣等优惠），故意侵吞或非法占有公司、客人或他人财物、利益者；6.23.29有从厂家、供应商或顾客、会员、合作伙伴索取回扣或任何有价值物品等以权谋私行为（同时要没收相应所得），贱卖供应商、客户、合作伙伴商品或其他任何有价值物品者。2019年6月18日，赵晓华向北京市石景山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：仲裁委）申请仲裁。赵晓华要求物美公司：1、支付违法解除劳动合同赔偿金120000元；2、支付年假工资11724.13元（2017年5天、2018年10天、2019年2天）；3、支付延时624小时加班费26896.55元、休息日96天（每天8小时）加班费44137.93元、法定节假日22天（每天8小时）加班费15178.48元。在仲裁过程中，物美公司提供了一份有赵晓华签字的《员工申请离职交接单》。赵晓华不认可该份证据的真实性，申请司法鉴定。经仲裁委的委托，北京明正司法鉴定中心对该证据进行笔迹鉴定，鉴定结果为“检材字迹与样本字迹不是同一人所书写”。鉴定费3300元由赵晓华先行垫付。2019年12月23日，该仲裁委作出京石劳人仲字【2019】第2331号裁决书，该裁决书载明：本委以工资明细表中赵晓华的平均应发工资6223.98元/月作为赵晓华的工资标准……现裁决如下：一、自本裁决书生效之日起十五日内，北京市物美商业集团股份有限公司支付赵晓华2017年5天、2018天5天、2019年2天年假工资六千八百六十七元八角四分；二、自本裁决书生效之日起十五日内，北京市物美商业集团股份有限公司支付赵晓华鉴定费三千三百元；三、驳回赵晓华之其他仲裁请求。诉讼中，赵晓华为证明其存在加班的事实，特申请证人刁永红、贾红伟出庭作证。本院同意原告的申请。但开庭当天，二位证人未到庭作证。除外，赵晓华要求被告提供其考勤记录。物美公司提供了赵晓华2017年5月3日至2019年4月20日的刷卡数据。赵晓华认为考勤记录不真实、不完整且缺失严重。上述事实，有当事人陈述、劳动合同书、解除劳动合同通知函、裁决书等证据在案佐证。本院认为，劳动者的合法权益应当受到法律保护。关于赵晓华提出，判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金120000元的诉讼请求。经查，第一、2013年6月8日，赵晓华在物美公司的《规章制度培训确认书》上签字，其已经知晓物美公司《员工日常管理奖惩办法》等规章。第二、2017年6月，赵晓华与物美公司签订《劳动合同》中明确约定劳动合同的附件包括《员工日常管理奖惩办法》。第三、物美公司的《员工日常管理奖惩办法》规定“故意侵吞或非法占有公司、客人或他人财物、利益者”属于重大失职/违规行为。出现严重失职/违规者，公司可以给予降薪、降职、停职（期间发放当地政府规定的最低工资）直至解除劳动合同处理。现有证据能够证实，赵晓华系物美公司生鲜运营部的组长。在日常巡店时，通过促销员打小签的方式以5.12元的价格购买原价51.2元的猪皮，并以29.49元的价格购买原价为117.17元的山地黑猪肉。故赵晓华的行为属于非法占有公司利益的严重违规行为。物美公司据此解除与赵晓华的劳动关系不属于违法行为。本院对原告的该诉讼请求不予支持。关于赵晓华提出，判令被告向原告支付延时624小时加班费26896.55元、体息日96天(每天8小时)加班费44137.93元、法定假日22天加班费15178.48元的诉讼请求。根据法律规定，劳动者主张加班，应就加班事实的存在承担举证责任。对此，赵晓华申请证人出庭作证。本院同意后，但证人未到庭作证。赵晓华提供的其它证据也不能证实其存在加班的事实。故本院对赵晓华的该诉讼请求不予支持。关于赵晓华提出，判令被告向原告支付司法鉴定费3300元的诉讼请求。京石劳人仲字【2019】第2331号裁决书裁定物美公司应向赵晓华支付鉴定费3300元。对此，物美公司予以认可，本院不持异议。另，仲裁委裁决物美公司应支付赵晓华2017年5天、2018天5天、2019年2天年假工资6867.84元。对此，物美公司、赵晓华均予以认可。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，判决如下：一、北京物美商业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付赵晓华2017年5天、2018年5天、2019年2天年假工资6867.84元；二、北京物美商业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付赵晓华鉴定费3300元；三、驳回赵晓华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京物美商业集团股份有限公司负担（赵晓华已垫付，北京物美商业集团股份有限公司于本判决生效后七日内给付赵晓华）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按未提出上诉处理。审 判 员  沈 霞二〇二〇年九月二十一日法官助理  孙紫淇书 记 员  陈 瑶