广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终6760号上诉人（原审被告）：佛山市东方安达建材有限公司，住所地广东省佛山市禅城区。法定代表人：郭军和，总经理。委托诉讼代理人：陈省贵，广东源浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘美平，广东源浩律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：邢宗富，男，汉族，1984年1月18日出生，住广西壮族自治区巴马瑶族自治县。委托诉讼代理人：杨可照，广东合慧益律师事务所律师。上诉人佛山市东方安达建材有限公司（以下简称东方安达公司）因与被上诉人邢宗富劳动争议一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初35072号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依照《广东省工伤保险条例》第二十七条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决：“一、被告佛山市东方安达建材有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告邢宗富住院期间伙食补助费6440元及2018年4月8日至2018年4月18日期间护理费900元；二、被告佛山市东方安达建材有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告邢宗富安装、更换假肢费用325620元；三、被告佛山市东方安达建材有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告邢宗富安装、更换假肢的住宿费、餐费、护理费为31100元；四、驳回原告邢宗富的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案的受理费5元免收。”上诉人东方安达公司不服上述判决，向本院提起上诉，上诉请求：1.维持原审判决第一项判项；2.撤销原审判决第二项、第三项判项；3.改判东方安达公司向邢宗富支付首次安装假肢费用23000元、假肢更换费用184000元、首次安装假肢接受腔费用3300元、假肢接受腔更换费用26400元；4.上述东方安达公司应向邢宗富支付的款项中应扣减借支16000元，改判东方安达公司实际应付款项为228040元；5.驳回邢宗富的其他全部诉讼请求；6.本案一审、二审诉讼费用由邢宗富承担。事实与理由：原审判决认定事实不清、适用法律错误，以及遗漏重大诉讼事项，导致判决结果错误，应当发回重审或依法改判。一、原审判决遗漏东方安达公司和邢宗富双方确认应当在应付总额中扣减借支16000元的重大事项，应当发回重审或依法改判。邢宗富在住院期间，曾因生活开支问题向东方安达公司共借支16000元，东方安达公司曾多次提起反诉，均以申请法律救济解决（详见佛禅劳人仲案终字[2019]1850号仲裁裁决书第六页第二段内容）。对此，东方安达公司向广东省佛山市禅城区人民法院提起诉讼，在立案过程中，恰逢本案一审开庭，在庭审中，邢宗富当庭确认向东方安达公司共借支16000元的事实，并同意在本案的应付款项总额中予以扣减（详见一审庭审笔录）。为此，东方安达公司通知立案庭不再对借支16000元的案件另行立案，双方已同意在本案一并处理，不需要再浪费诉讼资源。但一审判决却遗漏处理在应付总额中扣减借支16000元的重大诉讼事项，应当发回重审或依法改判。二、一审判决的事实认定及裁判理由均是采纳具有商业性的第三方中介机构的意见为准，完全不是根据法律规定而认定和裁判，应当依法纠正，或者发回重审。（一）对于大腿义肢的安装、更换费用的认定。根据《广东省工伤保险条例》、《佛山市因工伤残职工装配辅助器具价格上限表》的规定，大腿义肢的安装、更换费用上限价格为23000元/次，假肢接受腔更换费用为3300元/次，此价格为上限价格。但一审判决却无视法律规定，采信具有商业性的第三方中介机构的意见认定邢宗富的假肢安装、更换费用为27000元/次，还有需要更换带锁凝胶套5000元/次、脚板费用等没有法律规定的费用。因此，一审判决大腿义肢的安装、更换费用的认定缺乏法律依据，应当纠正。二、对于东方安达公司支付邢宗富安装、更换假肢康复训练的护理费、餐费、住宿费的问题。东方安达公司确认应当支付首次已发生的安装假肢的住宿费、餐费、护理费，但计算方法应当按照《佛山市因工伤残职工装配辅助器具价格上限表》规定的上、下肢假肢接受腔更换费用为3300元/次为限。对于尚未实际发生的更换假肢的住宿费、餐费、护理费不应当计算。对于更换假肢康复训练的护理费、餐费、住宿费费用更加不应当计算。一审判决均以发函给具有商业性质的第三方，以回复函来认定和判决是没有事实和法律依据的，应当改判。另，东方安达公司在二审庭审中还补充如下上诉意见：邢宗富在工伤发生后拒不配合东方安达公司已经购买的员工意外险保险公司的调查，导致东方安达公司无法理赔；直接造成了东方安达公司的损失，希望二审法院结合该事实作出正确裁判，减轻东方安达公司的责任。综上，原审判决认定事实不清、适用法律错误，依法应予改判。针对东方安达公司的上诉，被上诉人邢宗富答辩称：第一，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。第二，关于邢宗富的各项损失，一审判决已详细说明；关于邢宗富的假肢费用，一审法院在审理案件时已经就邢宗富的假肢费用向佛山市永坚假肢矫形器有限公司发出了询问函，询问邢宗富的假肢费用。邢宗富认为东方安达公司的上诉理由均不能成立，恳请驳回其上诉请求，维持原判。二审期间，东方安达公司、邢宗富均未向法院提交新的证据。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动争议。双方当事人对于原审判决第一项均无异议，本院予以维持。归纳双方当事人的抗辩意见，本案二审仍存在下列争议焦点，本院论述如下。一、关于16000元抵扣问题。双方当事人均确认邢宗富从东方安达公司收到该款，双方均同意该款项在本案应支付的金额中予以抵扣。本院尊重双方当事人对该款项的处理意见，在本案中直接予以扣减。二、关于假肢安装费、更换费、维修费、初次安装更换假肢康复训练费各项待遇问题。邢宗富发生工伤，2019年7月10日经佛山市劳动能力鉴定委员会确认，同意邢宗富工伤后根据《工伤保险辅助器具配置目录》和广东省工伤康复服务项目标准等相关规定，配置（维修、更换）辅助器具大腿义肢。邢宗富一审主张以其在广州恩德富莱康复器具有限公司安装国产五连杆承重几何锁多功能踝大腿义肢并另加硅胶带锁接受腔的价格为71800元计算，据此请求东方安达公司应支付其假肢安装费、更换费、维修费、安装更换假肢康复训练费等合共1157160元。东方安达公司一审表示异议，主张假肢费用18000元/条，仲裁裁定更换周期计算至70周岁比较长，希望一审法院适当调整，减轻企业压力；二审上诉主张原审法院认定更换费用为27000元/次，超过《佛山市因工伤残职工装配辅助器具价格上限表》大腿义肢的安装、更换费用上限价格，还主张尚未实际发生的更换假肢、康复训练的住宿费、餐费、护理费不应当计算等，要求本院应予纠正。（一）关于邢宗富要求东方安达公司一次性支付其假肢安装、更换费用问题。本案中，邢宗富要求东方安达公司一次性支付其假肢安装、更换费用。因东方安达公司没有为邢宗富购买社会保险，已违反了法定义务，导致邢宗富后续更换假肢所需费用无法有效保障；用人单位一旦出现经营困难等丧失支付能力的情形，将使劳动者处于工伤待遇无人支付的境地。故原审法院支持邢宗富要求东方安达公司一次性支付其假肢安装、更换费用的主张正确合理，本院予以支持。（二）东方安达公司应一次性支付邢宗富假肢安装、更换费用。经查，由于邢宗富自行到广州恩德富莱康复器具有限公司配置假肢，且该机构并非佛山市工伤保险辅助器具协议配置机构，原审法院在诉讼过程中另行组织双方当事人在佛山市工伤保险辅助器具协议配置机构中共同选定佛山市永坚假肢矫形器有限公司作为咨询机构以便确定假肢安装的相关费用，该程序公正合法。据佛山市永坚假肢矫形器有限公司2020年1月6日向原审法院出具的《回复函》评估建议：1.邢宗富左大腿截肢，残肢长度在10CM以内，对假肢控制力弱残肢条件较差，需加带锁凝胶套才可固定假肢行走，适合安装短大腿义肢，型号：YJ-AK-02，价格：27000元，带锁凝胶套价格：5000元，共32000元；假肢使用寿命为四年，每四年更换一次价格：32000元，其中带锁凝胶套价格：5000元，大腿接受腔价格：3300元，脚板价格：880元，使用寿命为贰年；建议假肢更换到75岁。2.初次安装假肢需康复训练，因患者的残肢条件较差康复训练需一个月时间（30天），每人餐费100元/天，住宿费150元/天，陪护一人。3.每次更换假肢需重新使用及调整假肢需十天时间。基于佛山市永坚假肢矫形器有限公司是与佛山市社会保险基金管理局签订服务协议的工伤保险辅助器具协议装配机构，具有相应的资质，其作出的评估建议在没有违反法定程序的情况下可作为判决参考依据。据佛山市永坚假肢矫形器有限公司《回复函》评估建议，邢宗富适合安装短大腿义肢，价格为短大腿义肢27000元，带锁凝胶套5000元，合计32000元；因合计32000元已超出《佛山市因工伤残职工装配辅助器具价格上限表》中短大腿义肢的最高限价27000元，经原审法院咨询社保经办机构得到的答复为《佛山市因工伤残职工装配辅助器具价格上限表》中短大腿义肢已经包含带锁凝胶套的费用，故此原审法院以《佛山市因工伤残职工装配辅助器具价格上限表》中短大腿义肢的最高限价27000元／只（含带锁凝胶套、大腿接受腔、脚板）的价格确定邢宗富的假肢安装、更换费用合理，应予确认。另外，对于超过保修期后需要更换，其中带锁凝胶套5000元、大腿接受腔3300元、脚板的更换价格880元，佛山市永坚假肢矫形器有限公司在《回复函》所列价格亦与《佛山市因工伤残职工装配辅助器具价格上限表》更换价格一致，应予采纳；对于假肢更换年限，原审法院采纳佛山市永坚假肢矫形器有限公司《回复函》的意见正确，即短大腿义肢假肢更换周期为4年,其中带锁凝胶套、大腿接受腔、脚板使用寿命2年。综上，原审法院酌定从佛山市劳动能力鉴定委员会确认配置之日即2019年7月10日作为首次安装假肢的时间开始计算，暂计至邢宗富70周岁止，共需安装、更换假肢9次(包含首次)，而因带锁凝胶套、大腿接受腔、脚板使用寿命为2年，还需单独更换9次。故东方安达公司应一次性支付邢宗富假肢安装、更换费用为243000元[27000元×9次]，期间因超过保修期后还需另外更换带锁凝胶套、大腿接受腔、脚板费用为82620元[（5000元+3300元+880元）×9次]，合计325620元正确，本院予以维持。（三）安装、更换假肢康复训练的护理费、餐费、住宿费问题。东方安达公司未为邢宗富购买工伤保险，原审法院结合邢宗富住所地为外地和伤残情况，到服务协议机构安装假肢势必产生餐费、住宿费，又伤情严重,生活自理有障碍,在首次辅具装配训练期需安排他人护理亦属合理需要。故此，原审法院酌定东方安达公司按照佛山市永坚假肢矫形器有限公司《回复函》承担并支付安装、更换假肢的护理费、餐费、住宿费，其中护理费酌定120元/天，综合计算为31100元［（100元+150元+120元）×30天+（100元+150元）×10天×8次］合理，本院予以维持。如上所述，因双方当事人一致同意在应支付款项中抵扣16000元，故此安装、更换假肢的住宿费、餐费、护理费扣减后为15100元（31100元-16000元）。综上所述，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，因双方同意扣减16000元，致本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初35072号民事判决第一、二、四项；二、变更广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初35072号民事判决第三项为：佛山市东方安达建材有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付邢宗富安装、更换假肢的住宿费、餐费、护理费为15100元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费仍按一审判决执行，二审案件受理费10元，由上诉人佛山市东方安达建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 芹审判员 林义学审判员 周 嫄二〇二〇年九月二十九日书记员 温钰琳