广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1302民初15273号原告刘萍，女，，汉族，1979年11月3日出生，住址：广东省和平县**************，公民身份号码：441************04X。委托代理人尚舜、颜丽高，系广东鸿浩律师事务所律师。被告邱某1，女，汉族，1988年12月30日出生，住址：广东省惠州市惠城区********，公民身份号码：441************020。委托代理人郑永锐，系广东伟伦律师事务所律师。第三人广东灵克斯品牌管理有限公司，住所：惠州市********华贸大厦1单元24层09号。法定代表人：邱某1。第三人惠州市灵克斯英文化传播有限公司，住所：惠州市********华贸大厦1单元24层07号。法定代表人：邱某2。原告刘萍诉被告邱某1、第三人广东灵克斯品牌管理有限公司、惠州市灵克斯英文化传播有限公司民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序审判，于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告刘萍的委托代理人尚舜、被告邱某1的委托代理人郑永锐到庭参加诉讼，第三人广东灵克斯品牌管理有限公司、惠州市灵克斯英文化传播有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告刘萍起诉称，原、被告经朋友介绍认识，2017年被告称其名下广东灵克斯品牌管理有限公司（第三人）系惠州市灵克斯英文化传播有限公司（第三人）的全资出资股东，其系大股东兼法定代表人。2017年2月19日经被告邀请，被告以广东灵克斯品牌管理有限公司作为甲方与原告作为乙方、惠州市灵克斯英文化传播有限公司作为丙方共同签订《股权转让协议》，约定“甲方其名下持有的惠州市灵克斯英文化传播有限公司5%的股权转让给乙方，作价人民币10万元。甲方指定收款账户为：户名：邱某1，开户行：招商银行，账号：62148675********……”。上述协议签订后，原告依约于2017年2月20将人民币10万元支付至被告账户，但被告并未给原告办理工商变更登记，原告自始至终亦是未曾享受过股东权利与股东分红”。2018年7月9日，经原告与被告协商，被告确认给原告办理结算，并将原告股权转让款转为其个人向原告的借款，同日被告向原告出具《股权转让作废书》声明上述《股权转让协议》作废。被告重新出具新的《借条》给原告，并承诺“所借原告款项于借条出具之日起18个月内清偿，逾期承担一切法律费用”。上述借条出具后，被告到期未能偿还原告结算的出借款项。经原告多次催讨仍拒绝履行到期还款的法定义务，其行为已构成违约，被告的违约行为给原告造成严重损失（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、执行费等）。现原告为维护自身的权益，根据我国现行相关法律法规的规定，特向贵院提起诉讼，望贵院判如所请。1.请求依法判令被告邱某1立即向原告刘萍偿还借款本金人民币100000元及利息（按月利率2%计算，自2018年7月9日计至上述款项实际清偿之日止，暂计至起诉之日为人民币49666.67元）；2.请求依法判令被告邱某1承诺原告刘萍为主张债权支出的律师费人民币5000元；3.请求依法判令被告邱某1承担本案的诉讼费、公告费、保全费、担保费等全部诉讼费用。被告邱某1辩称，一、本案的基本法律关系为股权转让合同，而非民间借贷，涉案股权转让款的退还主体应为第三人广东灵克斯品牌管理有限公司。（一）本案系股权转让合同终止后，股权转让款返还引起的纠纷，其基本法律关系为股权转让合同而非民间借贷。（二）涉案股权转让款的退还主体为第三人品牌公司。二、涉案股权转让款已退还8200元，剩余未还款项为91800元。三、被答辩人诉求的利息起算点有误且利率过高，依法应予以调整。第三人广东灵克斯品牌管理有限公司、惠州市灵克斯英文化传播有限公司既未提出答辩意见，也未提交任何证据。审理查明的事实经审理查明，2017年2月19日，原告与第三人广东灵克斯品牌管理有限公司、惠州市灵克斯英文化传播有限公司签订一份《股权转让协议》，该份协议有原告刘萍本人、第三人广东灵克斯品牌管理有限公司的盖章及法定代表人的签名、第三人惠州市灵克斯英文化传播有限公司的法定代表人签名及按指模。该协议约定：第三人广东灵克斯品牌管理有限公司将其名下所持有的第三人惠州市灵克斯英文化传播有限公司全部股权中的5%股权转让给原告刘萍，转让价款为10万元，第三人广东灵克斯品牌管理有限公司的指定收款账户为（户名：邱某1、开户行：招商银行、账号：621**********686），本协议在履行过程中发生的争议，由甲（即第三人广东灵克斯品牌管理有限公司）、乙（即原告刘萍）双方当事人协商解决，协商不成的，任何一方均可向惠州市惠城区人民法院提起诉讼，因此产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、公证费、按广东省律师服务政府指导价支付的律师费、担保费等）由违约方承担。协议签订后，原告通过银行转账支付了10万元到第三人广东灵克斯品牌管理有限公司指定的账户。庭审时，原告称除了银行转账10万元，还另行通过微信支付了1万元，本院限期原告庭后补充提交证据，截止到目前为止，原告没有提交微信转账1万元的证据。被告分别于2018年6月4日支付2200元、2018年6月10日支付5000元、2018年7月1日支付1000元给原告，合计支付8200元，原告当庭确认收到上述款项。2018年7月9日，原被告签订一份《股权转让作废书》，载明：本人邱某1与刘萍将于本日起共同决定作废双方于2017年2月签订的《惠州市灵克斯英文化传播有限公司股权转让书》。同日，被告邱某1出具一份《借条》给原告，载明：本人邱某1向刘萍借款10万元，将于本日起一年半（18个月）内归还全款；如逾期未归还则由本人承担相应法律费用。上述《股权转让作废书》、《借条》均没有第三人广东灵克斯品牌管理有限公司的盖章。另查明，被告在答辩意见、庭审中均强调其在《股权转让作废书》、《借条》中的签名系代表第三人广东灵克斯品牌管理有限公司，不是代表本人。本院当庭询问被告为何不加盖第三人广东灵克斯品牌管理有限公司的公章，被告称：第三人广东灵克斯品牌管理有限公司的公章有遗漏现象，原告与被告签文件时比较急促，在匆忙之间签署文件，所以没有加盖公章。被告所提交的证据三《旧项目股权退款方案》中显示，被告曾向原告提出了两个退款方案，两个方案的退款总额均是11万元。裁判理由与结果本院认为，本案所涉及的《股权转让协议》、《股权转让作废书》、《借条》均系当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，其内容合法有效，各方当事人应当按照合同约定履行。被告辩称其在《股权转让作废书》、《借条》中的签名系代表第三人广东灵克斯品牌管理有限公司，不是代表本人。本院认为，在2017年2月19日签订的《股权转让协议》中，出让方的主体是第三人广东灵克斯品牌管理有限公司，并非被告邱某1，故邱某1无权以个人名义决定第三人广东灵克斯品牌管理有限公司与原告的刘萍的股权转让协议作废。但是，由于被告邱某1系第三人广东灵克斯品牌管理有限公司的法定代表人，其可以代表第三人广东灵克斯品牌管理有限公司作出股权转让作废的决定，故本院采信被告提出的在《股权转让作废书》的签名系代表第三人广东灵克斯品牌管理有限公司的说法。被告邱某1出具的《借条》中，载明“本人邱某1向刘萍借款10万元，将于本日起一年半（18个月）内归还全款；如逾期未归还则由本人承担相应法律费用”，该份《借条》已经将股权转让款的性质变更为借款，系被告邱某1以个人名义自愿对第三人广东灵克斯品牌管理有限公司债务的承担，《借条》中明确注明“本人邱某1”愿意承担责任，邱某1也有权对其个人是否愿意承担第三人广东灵克斯品牌管理有限公司的债务作出真实的意思表示。如被告邱某1所称《借条》中的签名系代表第三人广东灵克斯品牌管理有限公司而非其本人，则借条中所载明的借款人理应是第三人广东灵克斯品牌管理有限公司而非被告，但该份《借条》中清楚注明“本人邱某1向刘萍借款10万元”，故本院认为，被告邱某1在《借条》上的签名系代表其本人，而非代表第三人广东灵克斯品牌管理有限公司。原告称除了转账10万元外另行微信支付了1万元，虽然原告无法提交1万元微信转账的证据，但根据被告所提交的证据三《旧项目股权退款方案》中显示，被告曾向原告提出了两个退款方案，两个方案的退款总额均是11万，被告在其证据中作出对其不利的自认，本院予以采信，认定原告合计支付金额为11万元。由于被告在《借条》中对股权转让款做出了债务承担的意思表示，以借款的形式予以确定下来，故被告邱某1应当对第三人广东灵克斯品牌管理有限公司的债务承担连带偿还责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，因原被告在《借条》中没有约定利息，现原告主张从2018年7月9日起按照月利率2%计算利息缺乏事实和法律依据，原告可参照上述规定，向被告主张从逾期之日（即2020年1月9日）起至实际清偿之日止按年利率6%支付资金占用期间利息。被告仅在《借条》中作出愿意承担10万元债务的意思表示，没有作出愿意负担第三人广东灵克斯品牌管理有限公司在《股权转让协议》中与原告刘萍约定的关于“包括但不限于诉讼费、公证费、按广东省律师服务政府指导价支付的律师费、担保费等”费用的意思表示，故原告诉求被告负担5000元律师费，缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。本案暂无产生公告费、保全费、担保费，原告主张上述费用，缺乏事实依据，故本院不予支持，可待实际产生后另行主张权利。第三人广东灵克斯品牌管理有限公司、惠州市灵克斯英文化传播有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本案审理，予以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条及《中华人民共和国诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告邱某1应在本判决生效之日起十日内向原告刘萍偿还100000元及资金占用期间利息（以本金100000元为基数，从2020年1月9日起至实际清偿之日止按年利率6%支付资金占用期间利息）。二、驳回原告刘萍的其他诉讼请求。本案受理费3393.34元、减半收取即1696.67元，由原告刘萍负担501.67元，由被告邱某1负担1195元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 陈希希二〇二〇年九月二十四日法官助理 孙志诚书 记 员 林嘉敏