海南省海口市中级人民法院   民事判决书   （2020）琼01民终3582号   上诉人（原审原告）：陈育龙，男，1957年3月1日出生，汉族，住海南省海口市秀英区。公民身份号码：XXX。   委托诉讼代理人：李洪，北京长安（海口）律师事务所律师,海口市司法局法律援助指派律师。   被上诉人（原审被告）：海南宏基晖建筑工程有限公司。住所地：海南省万宁市万城镇建设街。现办公地址为：海南省海口市琼山区海府路152号金鹿装饰大世界3楼。统一社会信用代码：914690062014842249。   法定代表人：杨国张，总经理。   委托诉讼代理人：周安言，男，该公司员工。   委托诉讼代理人：文皇娜，女，该公司员工。   上诉人陈育龙与被上诉人海南宏基晖建筑工程有限公司（以下简称宏基晖公司）劳务合同纠纷一案，不服海口市秀英区人民法院（2020）琼0105民初2634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   陈育龙上诉请求：1.撤销一审判决第二项内容，依法改判宏基晖公司立即支付拖欠的加班费、伙食补助费、电话费合计5140元；2、请求判令宏基晖公司承担本案全部诉讼费用。   事实与理由：2018年4月29日至2018年9月1日陈育龙受聘于宏基晖公司，担任位于海口市秀英区东方洋路7号的“海悦东方二期”项目安全员职务，负责全面的安全总指挥任务。陈育龙在工作期间有8次中午加班，另宏基晖公司工地负责人在招聘陈育龙时明确表态陈育龙工作期间公司给予陈育龙每日补助生活费30元、每月补助通讯费100元。对此相关工地负责人可以证明，一审判决驳回陈育龙要求宏基晖公司支付加班费、伙食补助费、电话费的主张是认定事实错误。为此，陈育龙为维护自己的合法权益，特提起本诉讼，请贵院依法判如所请。   宏基晖公司辩称，一、海口市秀英区人民法院作出的（2020）琼0105民初2634号《民事判决书》里认定的事实清楚，适用法律正确。宏基晖公司认为，陈育龙诉请宏基晖公司支付加班费、伙食补助费及电话费无事实依据与法律依据，且陈育龙提供的《工作情况说明》系陈育龙单方制作，宏基晖公司均不予以认可，且陈育龙申请证人出庭作证的证人证言无法证明待证明的事实，人民法院应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”驳回陈育龙的上诉请求。   二、针对陈育龙请求人民法院撤销原一审判决的第二项内容，并依法改判宏基晖公司立即支付拖欠的加班费、伙食补助费、电话费，合计5140元的问题，陈育龙上诉请求无事实与法律依据。首先，关于加班费，陈育龙所述的“加班”实为荒谬，其作为“海悦东方二期”项目安全员，本职工作就是应当例行参加监理例会，定时对施工现场进行安全巡查、排查、讨论指导，并负责安全生产的日常监督与管理工作。且宏基晖公司从未跟陈育龙约定过出现上述情况宏基晖公司会予以支付加班费用。其次，关于伙食补助费，宏基晖公司公司提供中午免费伙食，是否就餐由员工自行选择，但未在公司就餐是无伙食费补贴，宏基晖公司的公司制度及其入职培训中也从未约定提供职工伙食补贴费。最后，关于通讯费，陈育龙作为项目安全员，长期驻扎在工地上班，对同事喊一嗓子就都听见了，与同事均是面对面沟通联系，并且，陈育龙外出出差几乎从未有过，何来的通讯费补贴？   综上所述，陈育龙未提供实质证据来证明其的主张，其上诉请求没有事实依据与法律依据，其行为纯属滥用诉权，请求人民法院维护宏基晖公司的合法权益，依法维持原一审判决。   陈育龙向一审法院提出诉讼请求：1.判令宏基晖公司立即支付拖欠的2018年4月29日至2018年9月1日期间尚未支付的工资185元、加班费960元、伙食补助费3780元、电话费400元，合计5325元；2.判令宏基晖承担本案诉讼费。   一审法院经审理查明：宏基晖公司系海口市秀英区东方洋路7号的“海悦东方二期”项目的施工单位。2018年4月29日至2018年9月1日期间，陈育龙担任该项目二期安全员职务，每日工资217元。2018年8月7日，宏基晖公司以转账方式向陈育龙发放2018年4月29日至2018年7月10日期间的报酬16058元（217元×74天=16058元）。2018年9月11日，宏基晖公司以现金方式向陈育龙发放2018年8月8日至2018年9月1日期间的报酬5240元。因宏基晖公司未向陈育龙发放2018年7月11日至2018年8月7日期间的报酬5859元，陈育龙向一审法院提起诉讼，经审理，一审法院于2019年8月15日作出（2018）琼0105民初7548号民事判决书，判决：一、宏基晖公司于判决生效之日起十日内支付陈育龙报酬5859元；二、驳回陈育龙其他的诉讼请求。陈育龙不服该判决，向海口市中级人民法院提起上诉，海口市中级人民法院于2019年12月31日作出（2019）琼01民终5189号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。2020年1月8日，宏基晖公司以转账方式向陈育龙支付2018年7月11日至2018年8月7日期间的报酬5859元。   一审法院认为：一、关于陈育龙主张宏基晖公司支付拖欠报酬185元的问题。陈育龙在2018年4月29日至2018年9月1日期间为宏基晖公司提供劳务，宏基晖公司应依约支付陈育龙相应报酬。因双方均认可陈育龙每日工资217天，根据一审法院查明的事实，陈育龙2018年4月29日至2018年7月10日期间的报酬，宏基晖公司已于2018年8月7日支付完毕；陈育龙2018年7月11日至2018年8月7日期间的报酬已通过诉讼的方式得到确认，宏基晖公司已于2020年1月8日支付完毕；经计算，2018年8月8日至2018年9月1日期间共计25天，陈育龙在该期间应获得的报酬为5425元（217元×25天=5425元），宏基晖公司已于2018年9月11日向陈育龙支付5240元，尚拖欠陈育龙报酬185元（5425元-5240元=185元）。因此，陈育龙主张宏基晖公司支付拖欠报酬185元，有事实和法律依据，一审法院予以支持。因陈育龙主张宏基晖公司拖欠的报酬系发生于2018年8月8日至2018年9月1日期间，与其通过诉讼方式主张的报酬不属于同一期间，并未构成重复起诉，故对宏基晖公司的抗辩意见，一审法院不予采纳。   二、关于陈育龙主张宏基晖公司支付加班费、伙食补助费及电话费的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。陈育龙主张宏基晖公司支付其加班费、伙食补助费及电话费，因其提供的《工作情况说明》系其单方制作，宏基晖公司不予认可，且其申请证人出庭作证的证人证言亦无法证明待证事实，故陈育龙主张宏基晖公司支付加班费、伙食补助费及电话费的诉讼请求，缺乏证据，一审法院不予支持。   依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款规定，判决如下：一、宏基晖公司于本判决发生法律效力之日起七日内向陈育龙支付报酬185元；二、驳回陈育龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由陈育龙负担48元，由宏基晖公司负担2元。   二审期间，宏基晖公司未提交新证据。陈育龙提交四份证据，证据一、劳动合同书；证明内容：陈育龙的年龄和身份不符合劳动合同法的要求，该合同内容说明甲乙双方权利和义务，比如陈育龙的工作内容、时间、待遇，这是双方真实意思表示，宏基晖公司认可陈育龙的工作，也给陈育龙发放了工资。证据二、海悦东方工程部管理人员通讯录、海悦东方二期劳务工作安排会议纪要、劳务队通讯录；证据三、海悦东方二期班组进场参加人员登记表；证据二、三共同证明内容：陈育龙在海悦东方二期项目很认真的工作，跟方淑溪、王玉林都认识，证明上述三个人都是宏基晖公司的项目的工作人员。因为王玉林和方淑溪都回老家了，陈育龙没有条件让他们来作证，希望法庭与他们取得电话或者其他方式核实此情况。证据四、安全员陈育龙工作情况说明；证明内容：陈育龙的工作情况。   宏基晖公司质证意见如下：对证据一的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议，该份文件系陈育龙与刘成功自行订立，宏基晖公司不知情、也不了解，陈育龙所要证明的内容宏基晖公司均不予以确认，且该份证据与本案无关。对证据二、三的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议，该些材料无宏基晖公司加盖公司公章予以确认且该份证据与本案无关。对证据四的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议，该份材料系陈育龙自行制作，宏基晖公司不予认可，该份证据与本案无关。   本院认证如下：证据一至四均无宏基晖公司盖章或法定代表人签字，且证据二至四均为陈育龙单方制作，故本院对以上证据不予采信，但已有生效判决确认陈育龙为宏基晖公司提供劳务，宏基晖公司按照217元/天的标准向陈育龙支付报酬，故本院对生效判决确认的内容予以认可。   陈育龙于二审询问后向本院提交五组补充证据，用以证明其每月工资6500元，宏基晖公司拖欠其工资，《劳动合同》约定工作时间及待遇，王玉林、方淑溪等人是宏基晖公司项目部管理人员，陈育龙经常应宏基晖公司的要求在平时及周六周日加班加点工作。宏基晖公司认可陈育龙每月报酬为6500元，但不认可陈育龙加班的事实，并主张陈育龙的本职工作就应该是根据项目情况负责安全生产的日常监督与管理。本院认为，陈育龙每日217元的报酬标准已有生效判决确认，在没有其他证据足以否定该生效判决的情况下，本院认定按照217元/日的标准计算陈育龙的报酬，陈育龙提交的证据中涉及的证人证言没有经过证人到庭接受质询，施工现场照片没有显示具体时间，无法据此认定陈育龙的加班时间。   本院审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。   本院认为，本案争议的焦点问题是宏基晖公司应否向陈育龙支付加班费、伙食补助费、电话费以及各项费用的具体金额应如何认定。   首先，陈育龙所提供的《劳动合同》没有宏基晖公司加盖的公章或法定代表人的签字，且陈育龙在签订该合同时已超过国家规定的退休年龄，故不具备劳动关系要求的主体资格，不是劳动合同的适格主体，生效判决根据工资发放表认定陈育龙的报酬为217元/日，陈育龙在本案中虽不认可该金额，但并未对该生效的一审判决提出上诉或申请再审，故本院认定陈育龙的报酬为217元/日，结合双方当事人均认可每月报酬为6500元，由此可知陈育龙每月工作时间为30日（6500元÷217元/日），且陈育龙与宏基晖公司之间并无关于加班时间及加班工资的约定，陈育龙提供的证据也不足以证明其加班时间，故本院对于其主张加班费的意见不予采纳。   其次，就餐及接打电话是工作和生活中必然发生的日常活动，陈育龙无证据证明宏基晖公司与其协商一致对其提供伙食补助和向其支付电话费，故陈育龙主张宏基晖公司向其支付伙食补助和电话费没有事实和法律依据，本院不予支持。   综上所述，陈育龙的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元，由陈育龙负担。   本判决为终审判决。   审判长 范 晨   审判员 王小杰   审判员 刘思其      二〇二〇年九月二十四日   书记员 李 晶   速录员 杨建悦   附相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。