云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初3509号原告：云南新中立楼宇科技工程有限公司。统一社会信用代码：915301037785894509。住所：云南省昆明市盘龙区白龙路与环城东路交叉口金平果国际商务大厦**。法定代表人：黎正雄。委托诉讼代理人：邱瑞，云南奥洋律师事务所律师，特别授权代理。被告：张学华，男，汉族，1981年5月28日生，身份证登记住址：云南省曲靖市沾益县，现住：昆明市官渡区。委托诉讼代理人：李晓莉，国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。原告云南新中立楼宇科技工程有限公司（以下简称新中公司）、诉被告张学华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月27日立案受理后，依法适用普通程序于2020年5月19日公开开庭进行了审理。原告新中公司的委托诉讼代理人邱瑞，被告张学华及其委托诉讼代理人李晓莉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告新中公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付因弃工给原告造成的经济损失192100元；2、判令被告向原告支付违约金76524元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月13日，原告新中公司与被告张学华签订《工程劳务承包协议》，约定原告将昆明大悦城螺丝湾中心A1-4地块群楼增加风机盘及凤莫机安装工程—空调供回水管（含保温）、冷凝排水管（含保温）、电气系统安装工程承包给原告施工，双方就工期、承包方式、付款方式、质量要求、验收与保修等事宜作出约定，其中第十一条，被告必须按照指定工期时间完成，不得误工、罢工、弃工，如有中途误工、罢工、弃工等原因造成的，原告有权转让给第三方进行施工，所产生的一切费用由被告进行承担，且该项目工程费用不予结算支付。同时视其情节，由被告赔偿一定额度的违约金。合同签订后，被告组织人员进场施工，施工进度缓慢，且多处存在工程质量问题，对此原告已多次提出要求被告整改。由于被告前期已施工的涉案工程存在安装质量不达标，无法满足对原告的验收移交工作，双方于2019年4月1日补充签订《工程劳务协议》，对这些质量不达标的施工内容进行了约定，被告承诺及时进行整改。可是被告在领取了相应工程款后却弃工拒不履行协议。迫于工期的压力，原告无奈只得安排其他人元对未完工部分及质量问题等进行处理。由于被告的违约行为给原告造成了经济损失，为此原告为维护原告的合法权益，根据本案的事实和法律规定，特向人民法院提起诉讼，请求依法支持诉讼请求。被告张学华辩称：1、本案为建设工程施工合同纠纷，根据合同法第五十条和建设工程施工合同司法解释的规定，被告未取得建筑企业资质，故双方于2018年7月14日签订的《工程承包劳务协议》及2019年4月1日签订的《工程劳务协议》无效，故请求驳回原告要求被告支付违约金的诉讼请求。2、被告于2018年7月14日签订《工程承包劳务协议》后就按照合同约定开场施工，施工期间，原告未按合同提供材料。工程于2018年10月完工，原告也投入使用。被告按原图纸施工，但工程完工后，原告凭自己的主观要求，多次让被告连夜整改，被告直到2019年4月10日还在整改。整改后的现场与原图纸完全不相吻合。每次整改后，被告要求原告进行验收，但原告无故拒不验收。另外，被告完成工程后，原告未按合同的约定向被告支付工程款，至今原告仍拖欠被告部分工程款，被告在原告拖欠工程款的情况下，仍然做到原告要求返工，被告谁叫随到，因此根本不存在弃工说，故请求驳回原告的第一项诉讼请求。根据当事人庭审陈述和经本院审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2018年7月13日，原告新中公司（甲方）与被告张学华（乙方）签订《工程劳务承包协议》一份，约定甲方将螺蛳湾末端设备安装工程劳务承包给乙方完成，分包工程范围及工程量：以甲方与业主方确认的工程施工图，甲、乙双方确认的预（结）算书（附后）为依据，并根据现场实际情况，除甲方提供的设备及材料采购以外的全部施工工作。合同工期为40天，劳务承包工程暂定总价款为90万元。四、付款方式：1、本工程合同签订后，乙方组织施工队及施工机具进场施工，且乙方进场后一周，甲方支付5000元作为现场管理费、生活费及施工机具添加费，每月1-5号前根据实际完工情况上报工程进度量，甲方按已完成安装实测工程量总价的80%支付给乙方。3、竣工验收款：本项目工程安装调试完成后，所有材料已经清点并且退回仓库，乙方向甲方申请工程结算，甲方在收到乙方申请后1个月内完成结算。合同签订后。乙方必须按照指定时间内完工。不得误工、罢工、弃工，如有中途误工、罢工、弃工等原因造成的，甲方有权转让给第三方进行施工，所产生的一切费用由乙方进行承担，且该项目工程费用不予结算支付。同时视情节，由乙方须赔偿一定额度的违约金。合同签订后，被告张学华已进行了施工。2019年2月18日，原告向被告发出通知载明：张学华施工队：由你施工队负责施工的螺丝湾中心A1-4地块裙楼增加风机盘及风幕机安装工程（张学华—5至8层空调水管、设备安装，2至8层空调电气系统安装）。现该项目已于2018年12月开业，但因空调管道安装、电气系统及设备安装海存在很多质量问题未整改，甲方对该项目空调安装不予以支付进度款及办理移交、验收手续。为保证以后空调正常使用、不发生漏水等质量事故，使我司尽快对甲方办理该项目验收、移交工作。现要求你施工队在2019年2月23日前安排专业施工人员对该项目未整改到位质量问题进行整改，并于2019年3月15日前全部整改到位，达到验收标准。如你施工队在2月23日前未安排专业施工人员进行处理。我司将另外安排人员处理需整改的问题，因此产生的费用从你施工队想要剩余工程款中扣除。该项目部分需整改问题，（6至8层）已多次与你施工队相关人员现场确认，部分需整改问题图片也发到项目群，请安排工人对所有商铺内管道、设备、线路逐一检查，安排处理。因现商场已开业，整改前请提前告知我司，以便于商场协调具体施工时间及准备所需材料。另外，在整改过程中请注意成品保护，采取必要的成品保护措施。否则，若因成品保护不力造成的破坏或损失，由你施工队承担全部责任。并附工作联系函。2019年3月5日，昆明螺丝湾投资发展股份有限公司工程部向云南世博建设监理有限责任公司、中建三局集团有限公司及原告发出通知，载明：根据现在的实际情况，A1-4地块空调系统还存在大量的收尾以及系统调试等工作。因季节的变化，必须满足使用功能要求，工程部已多次协调，至今仍李然无任何进展。要求各单位密切配合，制定相关工作计划，尽快组织人力物力完善收尾工作后，对整个系统进行调试，确保系统正常运行。2019年4月1日，原告与被告签订《工程劳务协议》约定，为确保螺丝湾中心A1-4块裙楼增加风机盘及风幕机安装工程-空调冷凝水管安装工程顺利进行验收、移交，经甲方、乙方协商，就由乙方负责包工期劳务事宜如下：工程名称：螺丝湾中心A1-4块裙楼增加风机盘及风幕机安装工程-空调冷凝排水管、电气系统安装工程；工程地点：昆明市西坝路老螺丝湾，工程范围：经甲乙双方友好协商确定对前期已施工的A1-4块裙楼增加风机盘及风幕机安装工程-空调供水管（含保温）冷凝排水管（含保温）、电气系统安装工程，存在安装质量不达标，无法满足对甲方的验收移交工作。对这些质量不达标的施工内容，特做如下约定：原由张学华签订合同、负责施工空调供水管（含保温）冷凝排水管（含保温）、电气系统安装工程，由张学华负责安排人员对施工现场质量不达标的问题进行整改处理；如张学华施工队对本次整改质量仍然达不到甲方要求，由甲方另外安排人员进行整改，整改产生的费用由张学华承担，并且不予支付剩余所有款项。因现商场整个空调系统未进行调试，对后期调试、使用过程中发现的漏水及其他质量问题，张学华施工队无条件配合甲方进行处理，施工范围内的设备、管道、电气系统能正常使用。2019年5月8日，昆明螺丝湾投资发展股份有限公司工程部向云南世博建设监理有限责任公司及原告发出《关于A1-4裙楼遗留问题的通知》，该通知载明，由你司负责施工的昆明螺丝湾中心A1-4块地裙楼商业改造项目空调安装工程，现该项目已基本安装完成，商场已于2018年12月正式开业运营。随着气候变化，气温升高，商场急需使用空调，保证商场有一个舒适的运营环境。但贵司施工空调还存在诸多漏水、空调不能正常使用等问题。春节后经多次与贵方沟通，贵方以没有工人处理为由，问题一直未得到解决。现对贵方不配合我司运营工作的行为进行处罚，处于100000元的罚款，请贵司将罚款尽快上交我司，并马上组织专业人员解决遗留的问题。否则，我司将停止拨付进度款，对贵司进行重罚，直到贵司工程款罚完为止，并对贵司进行清退处理。2019年4月29日，原告（甲方）与案外人魏致富（乙方）签订《工程劳务承包协议》约定，甲方将螺蛳湾中心A1-4地块裙楼增加风机盘及风幕机安装工程-大悦城商场5至8层商铺空调供回水管、排水管漏水、保温修补及电气系统问题处理。合同工期为90天，劳务费承包暂定总价为250000元，（注双方确定的单价清单附后，工程量以实际完成工程量为准结算）。之后，魏致富已实际进行了施工。经结算，原告通过银行转账支付给了魏致富5、6、7层的劳务费130000元。2019年5月8日，原告（甲方）与案外人王江涛（乙方）签订《工程劳务承包协议》约定，甲方将螺蛳湾中心A1-4地块裙楼增加风机盘及风幕机安装工程-大悦城商场5至8层商铺空调供回水管、排水管漏水、保温修补及电气系统问题处理。合同工期为90天，劳务费承包暂定总价为250000元，（注双方确定的单价清单附后，工程量以实际完成工程量为准结算）。之后，王江涛已实际进行了施工。经结算，原告通过银行转账支付给了王江涛7、8层的劳务费62100元。庭审中，被告张学华认可其施工的范围是螺丝湾中心A1-4地块裙楼增加风机盘安装工程-大悦城商场5至8层商铺空调排水、给水、排水管及电气系统安装。其认为被告已经按原告图纸施工完毕，不存在整改问题。现原告尚欠被告劳务费10万多元，被告将另案起诉。原告认为已全部付清原告的劳务费。上述事实有《工程劳务承包协议》、情况说明、通知、会议纪要，工程进度款申请报、银行汇款回单、收条、整改通知、微信聊天记录等在案佐证。本院认为：从原、被告签订的《工程劳务承包协议》约定内容来看，被告承接的是建设工程项目中的螺蛳湾末端设备安装工程，工程内容属于建设工程合同内容。至于该《工程劳务承包协议》的效力，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；...”的规定，据此，建设工程总承包人或分包人将工程中的劳务分包给具有劳务作业法定资质的承包人，并不违反法律规定，但前提系该劳务分包人须具备劳务作业法定资质，本案中，被告并未提交证据证明其具备所承建工程施工的法定资质，故《工程劳务承包协议》因违反法律的禁止性规定而无效。关于原告主张的整改问题，因被告施工过程中空调水管漏水、排水管漏水、不保温等问题，故2019年4月1日，原告与被告就被告的工程质量出现问题，又签订《工程劳务协议》，但签订之后，从被告提交的昆明螺丝湾投资发展股份有限公司的通知及5月15日的会议纪要及根据原告催促被告整改微信记录显示，被告并未完成按上述协议进行整改，再次，结合原告提交的其与案外人签订的《工程劳务承包协议》、《工程进度款申报表》及付款凭证，本院可确认原告已举证证实为被告承包的案涉工程出现空调水管漏水、排水管漏水、不保温等问题其支出了相应整改费用为192100元。故原告要求被告支付因弃工给原告造成的经济损失192100元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的违约金76524元，因原告与被告所签《工程劳务承包协议》无效,故原告所诉违约金并无事实和法律基础,本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张学华于本判决生效之日起十日内支付原告云南新中立楼宇科技工程有限公司整改工程款损失192100元；二、驳回原告云南新中立楼宇科技工程有限公司要求被告张学华支付违约金76524元的诉讼请求；三、驳回原告云南新中立楼宇科技工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5466元（原告已预交），由原告承担1000元，由被告承担4466元（此款于支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  曾志强二〇二〇年九月二十七日书记员  顾娅婷