山东省菏泽市牡丹区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁1702刑初104号 公诉机关山东省菏泽市牡丹区人民检察院。 被告人杨汀，男，1981年3月20日出生于山东省滨州市，汉族，大学文化，户籍所在地山东省滨州市阳信县，现租住于山东省菏泽市。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年5月7日被菏泽市公安局牡丹分局刑事拘留，菏泽市牡丹区人民检察院于2019年6月13日决定以涉嫌挪用资金罪批准逮捕，同日由菏泽市公安局牡丹分局执行逮捕。现羁押于菏泽市看守所。 辩护人王保忠、侯美旭，山东九州苑律师事务所律师。 山东省菏泽市牡丹区人民检察院以菏牡检公刑诉[2020]9号起诉书指控被告人杨汀犯挪用资金罪，于2020年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省菏泽市牡丹区人民检察院检察员吴碧若出庭支持公诉，被告人杨汀及其辩护人王保忠、侯美旭到庭参加诉讼。因不可抗力，本院于2020年2月3日对本案中止审理，于2020年6月10日恢复审理。现已审理终结。 山东省菏泽市牡丹区人民检察院指控， 2015年3月至2016年1月，被告人杨汀在担任日照市庆通贸易有限公司（以下均简称日照庆通公司）股东兼员工期间，利用保管公司银行账户U盾、支配公司资金的职务便利，挪用公司资金共计人民币619818.2元归个人使用，未在公司的账目入账且超过三个月未归还。具体犯罪事实如下： 1．被告人杨汀于2015年3月31日至2015年10月29日期间，利用职务上的便利，分18次挪用日照庆通公司资金人民币121000元，充值到菏泽市牡丹区××路××南足浴会所ＶＩＰ会员卡内，用于个人足浴、按摩等消费。 2．被告人杨汀于2015年6月22日至2015年8月3日期间，利用职务上的便利，分6次挪用日照庆通公司资金人民币24300元，转账至江南足浴会所营销经理潘某的银行账户内，让潘某帮助杨汀个人购买衣服、皮鞋、香烟等物品。 3．被告人杨汀于2015年5月至2015年9月期间，利用职务上的便利，分多次挪用日照庆通公司资金人民币111108元，用于和其朋友王某1购物、旅游、转账给王某1零花等消费。 4．被告人杨汀于2015年7月17日、18日，利用职务上的便利，挪用日照庆通公司资金人民币255000元，指使公司员工相某购买鲁ＬＲ××××号二手“奥迪牌”Ａ6轿车一辆，由杨汀使用。2016年下半年，因杨汀个人欠相某债务，该车被相某在杨汀不知情的情况下从杨汀处开走，后被相某于2017年3月份予以出售。 5．被告人杨汀于2015年9月29日，利用职务上的便利，挪用日照庆通公司资金人民币36000元，转账至杨汀成立的日照赫迈国际贸易有限公司账户内，用于该公司缴纳保证金。 6．被告人杨汀于2015年11月8日至2016年1月1日期间，利用职务上的便利，分多次挪用日照庆通公司资金人民币72410.2元，用于个人消费等支出。 针对上述指控，公诉机关提交了被告人的供述、被害人陈述、证人证言及其它书证等证据。公诉机关认为被告人杨汀利用职务便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。 被告人杨汀对公诉机关的指控辩解称其行为不构成挪用资金罪，日照庆通公司公司法人是郑某，其控制不了Ｕ盾，到现在其和郑某之间的帐目还没算清。 被告人杨汀辩护人提出如下辩护意见，公诉机关指控杨汀犯挪用资金罪证据不足、事实不清，罪名依法不能成立：（1）杨汀在侦查阶段所做的20份供述中虽承认用钱的事实，但否认是挪用行为，日照庆通公司实际控制人否认公司对王某2、王某1等的借款，到目前为止，法院也没有下达有效判决予以确认，不能认定在法律上杨汀使用的资金系公司资金。（2）杨汀与日照庆通公司之间至今没有结算，杨汀与公司的提成也没有结算，公司资金中有杨汀的工资和提成，即使是公司资金，由于双方没有结算，也不能认定杨汀使用公司的资金系挪用资金行为。（3）杨汀涉嫌虚假诉讼一案至今没有终结，在虚假诉讼一案中庆通公司实际控制人均不认可杨汀卡中的王某2、王某1借款系公司资金，不能确认虚假诉讼案中涉案款项是公司资金。（4）张某1、吕某、郑某均证明杨汀是分红，而郑某在虚假诉讼案、王某2（曹玉）诉庆通公司案及本案多次陈述，杨汀与公司系聘用关系而不是股权关系，因此上述三人在涉嫌挪用资金案中的证言系伪证、假证，郑某涉嫌诬告陷害罪。 经审理查明，2014年9月，郑某在日照从别人手里购买日照市庆通贸易有限公司，做了前期投资并在工商局做了变更。2015年3月至2016年1月，被告人杨汀在任职日照市庆通贸易有限公司（以下均简称日照庆通公司）期间，利用支配公司资金的职务便利，挪用公司资金共计人民币61.98182万元归个人使用，未在公司的账目入账且超过三个月未归还。 另查明，日照市庆通贸易有限公司共有2个银行帐户，公司在经营期间使用杨汀个人建行卡号为6217××××5366、杨某1个人建行卡号为6217××××3699（系杨汀父亲）、苏某建行卡号为6217××××1965（系杨汀母亲）三银行卡用于公司业务（私卡公用）。 上述事实，有公诉机关提交,并经当庭质证、认证的下列证据证实： 1.书证 （1）户籍信息证实杨汀作案时已达完全刑事责任年龄。 （2）抓获证明证实，杨汀于2019年5月6日被抓获。 （3）企业信息查询结果等相关书证证实，“日照市庆通贸易有限公司”成立于2014年2月13日，法定代表人为施孔鹞，注册资本1000万元。施孔鹞认缴出资600万元，杨汀认缴出资400万元。 （4）“日照市庆通贸易有限公司”账目证实每月均给杨汀等人发放工资。 （5）王某2以曹玉的名义起诉日照庆通公司的相关证据，包括银行交易明细、刑事判决书等证实，牡丹区人民法院于2017年11月10日判决日照庆通公司支付原告曹玉370万元及利息。 （6）菏泽电厂出具的情况说明、协助执行通知书证实日照庆通公司在菏泽电厂有2列煤、约0.63万吨没有结算，菏泽市牡丹区人民法院已冻结。 2．证人证言 （1）证人张某1（系日照庆通公司会计）证实杨汀是公司的股东、业务员，负责销售工作，无职务，其不知道公司是否与杨汀签订劳务合同，日照庆通公司共有2个银行帐户，一个日照建行济南路支行，帐号3700××××7954，Ｕ盾由保管，2015年3月27日杨汀将Ｕ盾要走，另一个是杨汀在菏泽建行开的，帐号3700××××3361，银行Ｕ盾一直由杨汀保管。自2015年2月，公司开始有杨汀、相某等人的工资，一直发放至2015年11月，其知道相某的工资是如实发放。其根据公司郑某的安排从公司银行Ｕ盾支出费用。2015年10月底或11月份，郑某说公司的银行帐目有问题，他和法人代表去银行重新办理了Ｕ盾。 （2）证人张某2（日照市庆通贸易有限公司兼职会计）证实其自2014年11月至2015年11月，根据公司现金出纳张某1交来的收入、支出单据（发票）做会计凭证、记帐，然后在税务系统上进行申报。从公司帐目上看，公司都如实发放了工资，以现金的方式发放的，工资单是张某1转来的，张某1应该知道是否真实发放工资，从帐目上看，不欠杨汀等任何人的工资。 （3）证人郑某证实日照市庆通贸易有限公司注册成立情况、运营状况和杨汀在公司的情况，郑某证实2015年10月，其要保管公司的Ｕ盾，张某1说杨汀不让她将公司的Ｕ盾交给其，其就重新办理了Ｕ盾。 （4）证人苏某、杨某1证实其二人系杨汀的父母，涉案其各自名下的银行卡由杨汀使用，其二人不知情。 （5）证人李某、刘某1、吕某分别证实与郑某、杨汀做煤炭生意的过程。 （6）证人王某2证实杨汀以庆通公司名义向其借款、后起诉的经过，王某2还证实郑某答应每销售一列煤给杨汀提成2万元的事实。 3．被告人杨汀供述证实其个人的银行卡、其父亲杨某1和其母亲苏某的银行卡转入资金均是庆通公司的资金，这三张卡均是私卡公用。 具体犯罪事实如下： （一）被告人杨汀自2015年3月31日至2015年10月29日，从杨汀6217××××5366建行卡共转到“菏泽市牡丹区个体朱某”上11.1万元；2015年9月9日，被告人杨汀自苏某建行卡6217××××1965上转到“菏泽市牡丹区个体朱某”上1万元。综上，杨汀自上述两账户内共分18次向菏泽市牡丹区××路××南足浴会所ＶＩＰ会员卡内充值人民币12.1万元用于个人足浴、按摩等消费。上述款项均未在日照市庆通贸易有限公司账目上入账。 上述事实，有公诉机关提交,并经当庭质证、认证的下列证据证实： 1.书证 （1）杨汀建行卡（5366）银行交易明细证实杨汀于2015年4月26日至同年10月29日间分17次向江南足浴店（对方户名“菏泽市牡丹区个体朱某”）转账11.1万元，用于足疗消费。 （2）苏某建行卡（1965）银行交易明细证实杨汀于2015年9月9日用上述银行卡向江南足浴店（对方户名“菏泽市牡丹区个体朱某”）转账1万元，用于足疗消费。 （3）庆通公司账目证实杨汀在江南足浴店的其它花费已入公司账。 2．证人证言 （1）证人朱某（华英北路江南足浴城老板）证言及辨认笔录证实杨汀在江南足浴消费的情况。朱某辨认出经常去其足浴店消费的杨汀。 （2）证人潘某（华英北路江南足浴城营销经理）证言及辨认笔录、照片，证实2014年至2015年，其在菏泽市开发区××路××南足浴会所干营销期间认识杨汀，他是大客户，其未见郑某到足浴会所消费过。潘某辨认出王某2、杨汀。 （3）证人付某（华英北路江南足浴城经理）证言及辨认笔录、照片，证实其于2014年5月至2019年6月在菏泽市开发区××路××南足浴会所任经理期间认识了杨汀，杨汀经常到会所消费，共计刷卡充值12.1万元，现已全部消费，期不认识郑某，也未见郑某到会所消费过。 （4）证人王某2证实其曾和杨汀一起去江南足浴消费，未见过郑某。 （5）证人张某1（原庆通公司会计）、张某2（原庆通公司兼职会计）均证实杨汀挪用庆通公司12.1万元用于足疗消费的款项没在庆通公司账目上入账。 （6）证人郑某（日照庆通公司老板）证实其不知道杨汀挪用庆通公司资金用于足疗消费。 3．被告人杨汀供述证实其于2015年3月31日至10月29日期间使用庆通公司资金12.1万元用于个人足疗消费。 （二）被告人杨汀于2015年6月22日至2015年8月3日期间，从杨汀6217××××5366建行卡分6次共向潘某（系江南足浴会所营销经理）银行账户转账人民币2.43万元，让潘某帮助杨汀个人购买衣服、皮鞋、香烟等物品。上述款项均未在日照市庆通贸易有限公司账目上入账。 上述事实，有公诉机关提交,并经当庭质证、认证的下列证据证实： 1．杨汀建行卡（5366）银行交易明细等书证证实2015年6月22日至8月3日共向潘某银行账户（4277）转款2.43万元。 2．证人证言 （1）证人潘某证实杨汀让其帮助买衣服、皮鞋等分六次共向其银行卡转账2.43万元。 （2）证人付某证实潘某与杨汀关系较好。 （3）证人张某1、张某2证实杨汀用于购买衣服、皮鞋等共计2.43万元没在庆通公司账目上入账。 （4）证人郑某证实其对杨汀公司挪用资金的行为不知情。 3.被告人杨汀供述亦证实其消费的2.43万元不记得用于何处。 （三）被告人杨汀于2015年5月至2015年9月期间，分别从杨汀建行卡（尾号5366）、苏某建行卡（尾号1965）转款共计人民币11.1108万元用于和情人开房间、去外地旅游、购物等。上述款项均未在日照市庆通贸易有限公司账目上入账。 上述事实，有公诉机关提交,并经当庭质证、认证的下列证据证实： 1．杨汀建行卡（5366）、苏某建行卡（1965）银行交易明细书证证实杨汀多次挪用庆通公司资金进行消费情况。 2．证人证言 （1）证人王某1证实2015年4月至2015年11月，杨汀和其旅游、开房、购物、转款等消费情况。 （2）证人相某（原庆通贸易公司职工）、张某1（系相某妻子）证实2015年8月，杨汀带情人王某1和二人去大连旅游事实。 （3）证人郑某证实其不知道杨汀对王某1的花费。 3.被告人杨汀供述证实其挪用庆通公司资金和其情人王某1购物、旅游等消费，该款项未在庆通公司入账。 （四）2015年7月17日至9月25日，被告人杨汀让日照庆通公司职工相某购买二手奥迪，从其建行卡（尾号5366）向相某银行卡尾号（081）转账共计人民币31.5万元。2015年7月18日、7月20日，相某分两次向杭州汽车城个体蒋诗福转账共计人民币25.5万元，从杭州广丰网络工程有限公司购买二手奥迪Ａ6轿车一辆（浙Ａ7××××→鲁ＬＲ××××号），落户在相某名下。2017年3月2日，相某于以23万余元（发票价格24.2万元，实际支付23万余元）的价格将该车卖给葛泉利（鲁ＬＲ××××号→鲁ＬＺ××××号）。上述款项均未在日照市庆通贸易有限公司账目上入账。 另查明，2016年5月，被告人杨汀借相某5万元钱，不久，相某借故将鲁ＬＲ××××车奥迪车从山西孝义开回日照，后杨汀让刘某2向相某妻子张某1卡上转账9万元，其中包括还5万元借款和张某1、张某2及相某的工资4万元。 上述事实，有公诉机关提交,并经当庭质证、认证的下列证据证实： 1．物证、书证 （1）杨汀建行卡（5366）银行交易明细证实该账户于2015年7月17日至2015年7月18日，分3次转账给相某人民币30万元。 （2）相某银行卡（0081）银行交易明细证实，2015年7月18日、7月20日该账户向杭州汽车城蒋诗福两次转账共计人民币25.5万元。 （3）机动车档案资料证实，2015年7月20日，杭州广丰网络工程有限公司奥迪Ａ6轿车落户在相某名下（浙Ａ7××××→鲁ＬＲ××××号）；2017年3月2日，上述车辆落户在葛泉利名下（发票价格24.2万元，实际支付23万余元；鲁ＬＲ××××号→鲁ＬＺ××××号）。 2．证人证言 （1）证人郑某证实其对杨汀将庆通公司资金私自转出购买一辆奥迪Ａ6轿车的事不知情。 （2）证人相某证实杨汀向其转款让其购买一辆二手奥迪，其以25万余元的价格购买一辆奥迪Ａ6轿车，后因杨汀欠其钱，其就将车卖掉。 （3）证人张某1证实杨汀管理庆通公司账户，他随时可以支出公司资金。 （4）证人何某（系相某朋友）证实其和相某从山西将奥迪车开回日照的经过，同时证实杨汀未说将车抵账给相某。 （5）证人刘某2证实2016年9月某日，相某和他一朋友到山西孝义找杨汀，后相某和他伙计把奥迪Ａ6车开走，一直没开回来；2016年9月29日，杨汀让其向张某1（系相某妻子）银行账户尾号0983转账9万元。 （6）证人贺某证实其从相某手中购买小型汽车的上述。 （7）证人张某1、张某2证实杨汀用于购买一辆二手奥迪车的款项未在公司入账。 3．被告人杨汀辩称其使用庆通公司的资金购买鲁ＬＲ××××奥迪车是郑某安排的。 （五）2015年9月28日，日照市庆通贸易有限公司建行帐号尾号3361向杨汀建行账户尾号5366转账20万元；2015年9月29日，被告人杨汀从其建行账户尾号5366向日照赫迈国际贸易有限公司银行账户3700××××0574转账3.6万元，该款到账后随即转账给菏泽电厂。上述款项未在日照市庆通贸易有限公司账目上入账。 另查明日照赫迈国际贸易有限公司于2015年8月12日注册成立，企业法人是相某。 上述事实，有公诉机关提交,并经当庭质证、认证的下列证据证实： 1．书证 （1）组织机构代码证，证实日照赫迈国际贸易有限公司于2015年8月12日注册成立，企业法人相某。 （2）杨汀建行卡（5366）银行交易明细证实2015年9月29日，杨汀建行卡（5366）转入日照赫迈国际贸易有限公司账户（0574）人民币3.6万元。 2．证人证言 （1）证人相某（原庆通贸易公司职工）证实杨汀挪用庆通公司3.6万元，用于他自己的赫迈公司向菏泽电厂缴纳保证金。 （2）证人张某1证实杨汀是赫迈公司的实际控制人，赫迈公司与庆通公司没有任何关系，杨汀曾安排其将庆通公司的3.6万元为赫迈公司缴纳保证金，没在庆通公司账户入账。 （3）证人郭某（系相某朋友）证实赫迈公司是杨汀的公司。 （4）证人郑某其不知道赫迈公司的存在，直到2015年11月与菏泽电厂结算时才知情，其也不知道杨汀挪用庆通公司3.6万元用于赫迈公司缴纳保证金。 （6）证人张某2证实2015年9月29日，从杨汀的建行账户尾号5366转至日照赫迈公司银行账户尾号0574上的3.6万元没在庆通公司账户入账。 3．被告人杨汀亦证实其挪用庆通公司3.6万元为其自己的赫迈公司缴纳保证金。 （六）2015年11月4日至2016年1月1日，被告人杨汀通过其建行账户尾号5366用于个人消费等支出共计人民币7.24102万元。上述款项均未在日照市庆通贸易有限公司账目上入账。 上述事实，有公诉机关提交,并经当庭质证、认证的下列证据证实： 1．书证 （1）杨汀建行卡尾号（5366）银行交易明细证实，2015年11月4日至2016年1月1日，卡内余额123.18元，支出7.24102万元。 （2）飞机出行记录证实杨汀、王某2、李某、吕某四人于2015年11月29日19时30分从太原出发去福州，2015年12月3日11时30分从福州返回太原。 2.证人证言 （1）证人郑某证实杨汀将庆通公司账户上的72811.38元挪用用于他自己消费。 （2）证人张某1、张某2证实自2015年11月4日至今，杨汀没交给庆通公司72811.38元。 （3）证人魏某证言及房屋租赁合同证实杨汀于2015年11月27日交给其下一年的房费2.5万元。 （5）证人杨某2证实2015年12月4日至5日，其借给杨汀3万元。 2．被告人杨汀供述证实自2015年11月4日，其建行尾号5366卡上的72811.38元让其个人花费了，没在庆通公司报销入帐。 综上，2015年3月至2016年1月，被告人杨汀从上述三个银行卡上支出资金共计人民币61.98182万元用于个人消费。 本院认为，被告人杨汀在任职日照市庆通贸易有限公司期间，利用支配公司资金的职务便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采纳。关于被告人杨汀及其辩护人杨汀的行为不构成挪用资金罪的辩护意见，经查，被告人杨汀多次供述均证实其个人的、其父亲杨某1和其母亲苏某的银行卡转入资金均是庆通公司的资金，这三张卡均是私卡公用，其对公诉机关指控其通过上述三张银行卡共支出61.98182万元归个人使用亦无异议，证人证言及银行交易明细等予以佐证，足以证实杨汀在任职日照市庆通贸易有限公司期间利用职务便利挪用本单位资金归个人使用事实，本案事实清楚，证据确凿。被告人杨汀及其辩护人的上述辩解，本院不予采纳。被告人杨汀辩护人的其它辩护意见，均与本案定性无关，本院不予采纳。视被告人杨汀的犯罪情节、性质及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人杨汀犯挪用资金罪罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月7日起至2020年11月6日止。） 二、追缴被告人杨汀挪用的赃款61.98182万元，责令退赔给被害单位日照市庆通贸易有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  吴海涛 人民陪审员  高贯福 人民陪审员  莫彩丽 二〇二〇年九月二十五日 书 记 员  卢 芃