上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0115刑初3949号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人郝某1,男,1988年12月11日出生于山东省临沂市兰山区,汉族,大专文化程度,系山东迎客通信科技有限公司法定代表人,户籍地山东省济南市市中区盛唐巷**。辩护人裴长利、江国强，上海汉盛律师事务所律师。被告人张某4，女，1990年4月2日出生，汉族，户户籍地山东省，住山东省临沂市。被告人郝某2(又名郝浩),男，1991年2月9日出生。辩护人陈蒙靖，山东沂蒙山律师事务所律师。被告人杨某,女,1997年12月27日出生于河南省郸城县,汉族,初中文化程度，户户籍地河南省。/div>被告人郭某，男，1991年6月13日出生，户户籍地山东省。/div>辩护人赵秀、李英亮，山东鲁翼律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检张江刑诉〔2020〕2720号起诉书指控被告人郝某1、张某4、郝某2、杨某、郭某犯非法利用信息网络罪，于2020年9月14日向本院提起公诉，本院于同日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员井某某出庭支持公诉，被告人郝某1及其辩护人江国强、被告人张某4、被告人郝某2及其辩护人陈蒙靖、被告人杨某、被告人郭某及其辩护人赵秀均到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控：2020年1月至2020年5月，被告人郝某1、张某4、郝某2、杨某、郭某在山东省临沂市兰山区豪森丽都A座11楼1101室山东迎客通信科技有限公司，明知发送的营销类短信可能涉嫌诈骗，仍然向客户提供修改了关键词的模板，通过修改短信签名、链接等内容，使带有违法犯罪内容的短信通过上海志瑞科技公司(以下简称“志瑞公司”)发送成功，导致接收短信的多名被害人遭受经济损失。其中，被告人郝某2负责介绍客户并领取提成款，被告人张某4、杨某负责向客户提供文案、测试通道、与志瑞公司沟通等，被告人郭某负责对接端口。经鉴定，山东迎客通信科技有限公司通过志瑞公司等公司向不特定人员发送诈骗短信共计4.8万余条。2020年6月4日，被告人郝某1、张某4、郝某2、杨某、郭某因重大犯罪嫌疑被抓获到案，到案后均如实供述了上述犯罪事实。本院审理期间，被告人郝某1由家属帮助退缴赃款人民币1万元，被告人张某4退缴赃款人民币3,000元，被告人郝某2、杨某、郭某均由家属帮助退缴赃款人民币2,000元。上述事实，被告人郝某1、张某4、郝某2、杨某、郭某及各辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审质证属实的被害人陈1、陈2、张某1、崔某某、张2、甘某某的陈述笔录、证人严某、张3、刘某某、孙某某、朱某某、邹某某、葛某某的证言，公安机关调取、出具的相关《营业执照》、余额查询、相关微信聊天记录、客户详情截图、短信发送情况说明、考勤表、工资明细、《扣押笔录》《扣押决定书》《扣押清单》《案发经过表格》、户户籍人员基本信息，海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》及被告人郝某1、张某4、郝某2、杨某、郭某的供述笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人郝某1作为山东迎客通信科技有限公司直接负责的主管人员，被告人张某4、郝某2、杨某、郭某作为其他直接责任人员，共同利用信息网络为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息，情节严重，其行为均已构成(单位)非法利用信息网络罪。公诉机关指控被告人郝某1、张某4、郝某2、杨某、郭某犯(单位)非法利用信息网络罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本案系共同犯罪。各名被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。本院审理期间，各名被告人均退缴了相应赃款，可酌情从轻处罚并对被告人张某4适用缓刑。各名辩护人的相关辩护意见，与事实及法律相符，本院依法予以采纳。为维护正常的信息网络管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第(三)项、第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条及第六十四条的规定，判决如下：一、被告人郝某1犯(单位)非法利用信息网络罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月4日起至2021年3月3日止。罚金应自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)二、被告人张某4犯(单位)非法利用信息网络罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)三、被告人郝某2犯(单位)非法利用信息网络罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月4日起至2020年11月3日止。罚金应自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)四、被告人杨某犯(单位)非法利用信息网络罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月4日起至2020年10月3日止。罚金应自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)五、被告人郭某犯(单位)非法利用信息网络罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月4日起至2020年10月3日止。罚金应自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)六、责令各被告人退赔犯罪所得，连同缴获的犯罪工具一并予以没收。张某4回到社区后，应当遵守法律、法规，服从公安、社区矫正等部门的监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  马翠华二〇二〇年九月二十八日书记员  梁俊南附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的；（二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的；（三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。