文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘04刑终396号原公诉机关湖南省常宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）张诗柄，男，1989年10月2日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，务农，家住湖南省常宁市。2015年11月10日因犯寻衅滋事罪被衡阳市中级人民法院判处有期徒刑八个月。因本案于2019年8月23日被常宁市公安局刑事拘留，同年9月27日经常宁市人民检察院批准逮捕，同日被常宁市公安局依法执行逮捕。现羁押在常宁市看守所。辩护人邓承标，湖南功崇律师事务所律师。原审被告人蒋国望，男，1993年7月10日出生于湖南省常宁市，汉族，小学文化，务农，家住湖南省常宁市。因本案于2019年8月23日被常宁市公安局刑事拘留，同年9月27日经常宁市人民检察院批准逮捕，同日被常宁市公安局依法执行逮捕。现羁押在常宁市看守所。原审被告人邓乐钧，曾用名邓乐军，男，1996年9月17日出生于湖南省常宁市，汉族，小学文化，无业，家住湖南省常宁市。因本案于2019年8月29日被常宁市公安局刑事拘留，同年9月27日经常宁市人民检察院批准逮捕，同日被常宁市公安局依法执行逮捕。现羁押在常宁市看守所。湖南省常宁市人民法院审理湖南省常宁市人民检察院指控原审被告人张诗柄、蒋国望、邓乐钧犯贩卖毒品罪一案，于2020年5月29日作出（2020）湘0482刑初104号刑事判决，原审被告人张诗柄不服一审判决，于宣判后10日内提起上诉。本院于2020年7月21日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡阳市人民检察院指派检察员唐坚景出庭履行职务。上诉人张诗柄及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，1.2019年8月18日22时许，吸毒人员彭某电话联系被告人蒋国望购买一包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），被告人蒋国望又联系张诗柄告知其有人要购买毒品，当晚被告人蒋国望从被告人张诗柄手中拿到一包冰毒（重约0.5克）在常宁市环城路“君豪夜市”附近将该包毒品交给彭某，彭某微信转帐给蒋国望300元毒资，蒋国望随即将300元毒资微信转发给张诗柄。2．2019年8月19日14时许，吸毒人员欧某联系被告人张诗柄购买冰毒，被告人张诗柄便安排被告人蒋国望将一包冰毒（重约0.5克）交给欧某，被告人蒋国望按张诗柄的要求将毒品交给欧某，欧某微信转帐300元毒资给蒋国望，蒋国望随即将300元毒资转发给张诗柄。3．2019年8月20日22时许，吸毒人员欧某搭载王某到被告人张诗柄位于常宁市群英西路191号4楼的租房楼下联系张诗柄购买冰毒，被告人张诗柄安排被告人蒋国望将一包冰毒（重约0.5克）交给欧某，被告人蒋国望将该包毒品交给欧某后，欧某让王某微信转帐给蒋国望300元毒资，被告人蒋国望随即将300元毒资转发给张诗柄。4．2019年8月21日10时许，吸毒人员欧某联系被告人邓乐钧、蒋国望找张诗柄购买冰毒，张诗柄安排被告人蒋国望将一包冰毒（重约0.5克）交给欧某，蒋国望又安排邓乐钧将该包冰毒交给欧某，欧某拿到毒品后用微信转给蒋国望300元毒资，蒋国望随即将300元毒资转给张诗柄。2019年8月21日，被告人张诗柄、蒋国望被民警抓获归案。2019年8月23日，被告人邓乐钧被民警抓获归案。2019年8月21日，民警在被告人张诗柄位于常宁市群英西路191号4楼租房内查获1个黑色盒子内有1包白色晶状物及1包红色药丸三颗。经称重及鉴定，查获的白色晶状物净重8.136克，从中检出甲基苯丙胺成分。三颗红色药丸共净重0.292克，从中检出甲基苯丙胺成分。上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证实：扣押的毒品等物证；户籍资料、到案经过、刑事判决书、通话记录等书证；证人欧某、彭某、张某、王某的证言；被告人张诗柄、蒋国望、邓乐钧的供述与辩解；鉴定意见；辨认、检查、称重笔录；微信转帐、聊天记录等电子数据等。原审据此判决：一、被告人张诗柄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金8000元;二、被告人蒋国望犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元;三、被告人邓乐钧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元;四、查获的冰毒8.136克、麻古0.292克，予以没收。上诉人张诗柄上诉提出，其没有贩卖毒品给彭某，原判认定其贩卖毒品甲基苯丙胺的数量共计10.428克的数量有误，证据不充分，请求二审法院改判。张诗柄辩护人辩称，原判认定张诗柄每次贩卖毒品的数量为0,5克，事实不清，证据不足，且查获的毒品部分用于吸食，不能全部认定为贩卖毒品的数量，请求二审法院依法处理。经本院审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人张诗柄无视国家法律，多次贩卖甲基苯丙胺毒品共计约10.428克，毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人蒋国望、邓乐钧明知是毒品而帮助张诗柄与吸毒人员完成交易，其中蒋国望多次帮助贩卖毒品共计约2克，情节严重；邓乐钧帮助贩卖毒品1次重约0.5克，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，张诗柄是毒品的所有者并安排被告人蒋国望贩卖毒品给他人，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，蒋国望、邓乐钧在贩卖毒品过程中起协助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。归案后，蒋国望、邓乐钧如实供述犯罪事实，系坦白且自愿认罪认罚，依法可从轻从宽处罚。张诗柄当庭认罪认罚，可酌情从轻处罚。张诗柄曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚。张诗柄上诉提出，没有贩卖毒品给彭某及原判认定其贩卖毒品数量错误的辩解意见。经查，公诉机关就其贩卖毒品给彭某的事实提供了蒋国望的供述、证人彭某的证言及微信转帐记录，证据之间能相互印证，足以证实。另张诗柄每次贩卖毒品的数量有同案人供述及证人证言、微信转账记录等证实，故对张诗柄的上诉请求意见，本院不予采纳。张诗柄辩护人辩称，原判认定张诗柄每次贩卖毒品数量0,5克的事实不清，证据不足，且查获的毒品不能全部认定为贩卖的数量。经查，张诗柄每次贩卖毒品数量为0.5克的事实有同案人供述证人证言、微信转账记录等证实，且张诗柄系贩毒人员，从其家中查获的毒品应当全部认定为贩卖的毒品数量，故对辩护人的辩解，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，处理恰当，本院予以支持。据此，对张诗柄适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款；对蒋国望适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款；对邓乐钧适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李国锋审 判 员 凌 波审 判 员 陶 刚二〇二〇年九月二十七日法官助理 黎丽娟书 记 员 李 怡            打印质量责任人：李国锋     校对质量责任人：李  怡      附：本裁定适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不可抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳，酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。