福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初2043号 原告：厦门金玖酒店有限公司，住所地福建省厦门市思明区，统一社会信用代码91350203556247746Ｆ。 法定代表人：李湘红，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陆薇，福建重宇合众律师事务所律师。 被告：林裕坚，男，1967年3月8日出生，汉族，住福建省华安县。 委托诉讼代理人：汤展兴，上海东方华银（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林丽霞，上海东方华银（厦门）律师事务所律师。 原告厦门金玖酒店有限公司（以下简称金玖酒店）与被告林裕坚劳动争议一案，本院于2020年1月14日立案后，先后适用简易程序和普通程序两次公开开庭进行了审理。简易程序审理过程中，原告金玖酒店的委托诉讼代理人陆薇、被告林裕坚的委托诉讼代理人汤展兴、林丽霞到庭参加诉讼；转为普通程序后的审理过程中，林裕坚解除对汤展兴、林丽霞的诉讼委托，其本人经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院在原告厦门金玖酒店有限公司到庭的情况下依法缺席审理。本案现已审理终结。 金玖酒店向本院提出诉讼请求：1.金玖酒店无需支付林裕坚违法解除劳动关系的赔偿金24323.05元；2.金玖酒店无需支付林裕坚未签订劳动合同的二倍工资差额19359.06元。事实及理由：林裕坚与金玖酒店建立有劳动关系。因公司生产经营需要，金玖酒店与华君酒店（厦门）有限公司（以下简称华君酒店）约定由华君酒店收购金玖酒店位于厦门市思明区的资产，并由华君酒店承接金玖酒店员工的员工关系，移交工作于2019年6月1日开始。2019年6月10日，林裕坚等24名员工即向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请确认金玖酒店与林裕坚等24人劳动关系已于2019年5月31日解除，并要求金玖酒店支付经济补偿金，该申请被驳回。上述仲裁期间，林裕坚等人仍在金玖酒店工作，金玖酒店为继续推进员工安置工作，向林裕坚等人发函通知限于2019年8月18日之前办理入职华君酒店的交接手续，但林裕坚等人逾期既未按要求办理交接手续也不与华君酒店办理入职手续，属于严重违纪及自愿放弃由华君酒店承接劳动关系，金玖酒店本可依法将林裕坚等人除名，但未及金玖酒店作出相关处理，林裕坚等人即于2019年8月19日又提起仲裁申请。故金玖酒店自始至终一直在积极安置员工，从未作出任何单方解除劳动关系的行为或决定，之所以办理了林裕坚的社保退工手续，也是为了让林裕坚能顺利入职华君酒店而令华君酒店顺利续保，不能因为在操作社保申报系统时错误选择“个人辞职”退工理由，就认定金玖酒店违法解除劳动关系，从而令金玖酒店支付违法解除劳动合同赔偿金。此外，金玖酒店历年来都有与员工续签书面劳动合同，有林裕坚在此前仲裁时的自认和默认、人事专员张牙烯与金玖酒店相关负责人蔡永基的微信会话记录、另案当事人徐曲红向民警的陈述为证，但因人事专员张牙烯未办理交接工作即擅自离开工作岗位，致使双方签订的最后一份劳动合同未保存于金玖酒店处，并非金玖酒店过错，故金玖酒店亦无需支付未签订劳动合同的二倍工资差额。 林裕坚辩称，金玖酒店2019年7月24日向林裕坚发出的所谓交接工作的通知函已经劳动仲裁认定为违法解除劳动关系；林裕坚此前有连续两次以上与金玖酒店签订书面劳动合同，但2019年年初最后一份劳动合同到期后，金玖酒店未与林裕坚续签劳动合同，经劳动仲裁认为应当支付未签订劳动合同的二倍工资差额；故要求维持仲裁裁决结果。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有争议的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。 金玖酒店向本院申请证人陈某出庭作证，因陈某正在入境人员隔离定点酒店执行防疫工作不便出庭，经本院核实身份并准许后，通过电话向本院陈述：为办理金玖酒店与华君酒店的员工交接事项，其经华君酒店招聘入职，负责与金玖酒店人事专员张牙烯交接酒店人员；张牙烯向其交接的酒店工作人员人事档案很乱，其未进行查验就原样收管，并在其离职时原样交接给华君酒店的下一任人事；为办理员工的社保接转手续，其按照人事操作惯例，在人社局网站先批量为金玖酒店工作人员办理线上退工手续，再随即办理这些工作人员到华君酒店的线上入职手续，由华君酒店接续缴纳社保费用，因为这些都是用工单位在人社局网站上做的一些常规操作，不需要员工的同意和配合，所以其在办理退工手续时就随便选择了一个“本人辞职”的理由事项，后来实际入职华君酒店的员工都由华君酒店实际接转续缴了社保费用。 根据当事人的到庭陈述、证人证言和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 林裕坚于2017年3月20日入职金玖酒店，与金玖酒店签订有两份或两份以上劳动合同，其最后工作日为2019年8月19日，离职前十二个月的月平均工资为4864.61元。 2019年6月10日，林裕坚等24人作为申请人，以金玖酒店作为被申请人，向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：确认金玖酒店于2019年5月31日与林裕坚等24人解除劳动关系并要求金玖酒店支付解除劳动关系的经济补偿金15000元。厦门市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月1日作出厦劳仲案[2019]1983号裁决，驳回林裕坚等24人的全部仲裁请求。该裁决书现已生效。 2019年6月15日，金玖酒店向员工发出《公告》，载明因公司业务经营问题，金玖酒店将位于厦门市思明区的资产转移至华君酒店，华君酒店承诺承接金玖酒店的员工关系，且劳动关系转移至华君酒店后员工岗位、薪酬待遇等劳动条件保持不变，不会影响员工工作、业务开展，请相关员工全力支持和配合劳动关系转移相关工作。 2019年7月4日，金玖酒店再次向员工发出《公告》，除重申上述6月15日的《公告》内容外，另外说明：金玖酒店已经无法继续以该公司名义开展酒店资产项下的业务；华君酒店承诺员工关系接收后，员工免试用期，岗位、薪酬待遇等劳动条件保持不变，不会影响员工薪资收入；若员工就公司业务转移问题无法接受将员工关系转移至华君酒店而向相关部门提起仲裁要求赔偿或补偿，且获得相关部门裁决可获得赔偿或补偿的员工，华君酒店将不再予以接收，届时将影响到员工继续就业；关于华君酒店对于员工关系转移、员工待遇相关处理方式以华君酒店书面文件为准，对华君酒店提出方案、处理方式有异议的，可向金玖酒店反馈，金玖酒店将与华君酒店核实并及时反馈员工。 2019年7月29日，与林裕坚同期申请劳动仲裁的另案当事人徐曲红在与警察和金玖酒店会谈时称：金玖酒店应该在2019年5月27日就将酒店（资产）卖给了华君酒店，2019年6月1日就跟华君酒店的管理人员进行过资产交接，在开会时，徐曲红询问过其劳动合同自2014年2月17日入职签订、至2020年2月17日才到期，（在交接中）要如何处理？ 2019年8月14日，金玖酒店再次向员工发出《通知》（落款时间为2019年8月12日），载明：根据华君酒店与金玖酒店关于金玖酒店的承接要求，原属金玖员工（本着员工自愿的原则）华君同意予以接收，华君对原金玖员工将不设定试用期，岗位、薪酬待遇不变，望未签订合同的员工自本通知发出后于2019年8月18日前抓紧与华君签署劳动合同，超过限定时间将视为自动放弃，金玖将不再予以协调该事宜。同日，金玖酒店向林裕坚发送一份《通知函》，载明：鉴于林裕坚已于2016年6月19日向厦门市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，故通知其在收到本函之日起5日内前往金玖酒店办理工作交接等手续并填写《工作交接表》，若逾期未与金玖酒店办理相关手续，金玖酒店将视其于2019年8月19日开始旷工，并按公司有关规章制度处理。 2019年8月19日，林裕坚等11人作为申请人，以金玖酒店作为被申请人，再次向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认林裕坚与金玖酒店的劳动关系于2019年8月19日解除；2.金玖酒店支付林裕坚违法解除劳动关系的赔偿金24323.05元；3.金玖酒店支付林裕坚2019年4月20日至2019年8月19日期间未签订劳动合同的二倍工资差额19458.44元。厦门市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月25日作出厦劳仲案[2019]2673号裁决：一、确认林裕坚与金玖酒店的劳动关系于2019年8月19日解除；二、自本裁决书生效之日起五日内，金玖酒店应一次性向林裕坚支付违法解除劳动关系的赔偿金24323.05元；三、自本裁决书生效之日起五日内，金玖酒店应一次性向林裕坚支付未签订劳动合同的二倍工资19359.06元；四、驳回林裕坚的其他仲裁请求。 2019年8月29日，金玖酒店在厦门市人力资源和社会保障局对公综合服务平台，以“本人辞职”为由，为林裕坚等人办理了失业登记手续。 2019年9月23日，金玖酒店财务经理蔡永基通过微信向金玖酒店员工张牙烯询问2019年劳动合同的签订情况，双方会话记录如下：蔡永基：“牙烯，年初有员工合同到期了，后面买来劳动合同有发给他们吗？为什么现在公司档案中没有续签的合同？”；张牙烯：“不知道，没发。我没有保管。你们都收走的”；蔡永基：“那是去年劳动合同，我说的是19年的劳动合同”；张牙烯：“都是按照你们说的做，你们自己都记不得了。我更是记不清了”；蔡永基：“收回来的都是18年的劳动合同，我是说19年初到期的劳动合同”；张牙烯：“你们之前收回去的看看吧，我忘了。有的话都在”。林裕坚在仲裁庭审时确认张牙烯是金玖酒店人事专员，除张牙烯外金玖酒店另有一名人事主管。 本院认为，本案争议焦点有二：一是金玖酒店是否存在违法解除与林裕坚劳动合同的情形；二是金玖酒店是否与林裕坚签订2019年之后的劳动合同。 一、关于金玖酒店是否存在违法解除与林裕坚劳动合同的情形。金玖酒店在庭审中确认其与华君酒店是彼此独立的法人且并非关联公司，故其向林裕坚等员工多次发出公告、通知，意图令林裕坚等员工与华君酒店建立新的劳动关系，且以办理社保关系接转至华君酒店为目的为林裕坚等人办理失业登记手续的一系列行为，已经构成希望解除林裕坚与金玖酒店原劳动合同的意思表示。但金玖酒店欲与林裕坚解除劳动合同的原因，系金玖酒店将其用于经营酒店业务的全部资产转让给华君酒店，其与林裕坚等酒店员工的原劳动合同已无继续履行之可能，且林裕坚明确拒绝接受金玖酒店的安排入职华君酒店，故上述情况符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”情形，金玖酒店有权依上述法律规定在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同。现金玖酒店当庭表示愿意额外支付林裕坚一个月工资，故其解除与林裕坚之间的劳动合同并不违反法律规定，林裕坚关于金玖酒店违法解除劳动合同的主张不能成立。然而，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位依照该法第四十条解除劳动合同的，应当支付经济补偿。金玖酒店在本案中明确表示愿意按照仲裁裁决认定的赔偿金数额减半支付经济补偿并另加付一个月工资，林裕坚在提出厦劳仲案[2019]1983号仲裁申请时亦要求支付经济补偿，且对厦劳仲案[2019]2673号裁决认定的双倍赔偿金数额24323.05元未提出诉讼异议。故为避免当事人讼累，本院在林裕坚此前意思表示和金玖酒店现有意思表示的合意基础上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条的规定，在24323.05元/2+4864.61元=17026.14元范围内，对金玖酒店向林裕坚支付经济补偿的主张予以照准。 二、关于金玖酒店是否与林裕坚签订2019年之后的劳动合同。用人单位负有组织员工签订劳动合同并保管劳动合同的义务，金玖酒店主张其已经安排人事专员张牙烯与林裕坚等员工实际签订2019年之后的劳动合同，应对此负担证明责任。但金玖酒店未能提供双方已经签署的书面劳动合同文本，未能依其主张提供林裕坚自认已签订劳动合同的相关证据，其申请的证人证言不能证明张牙烯交接的人事档案中包含案涉劳动合同，其举示的工作人员蔡永基的事后回忆、内部保管的单方制作的工作记录、劳动争议发生后蔡永基与张牙烯的会话记录和其他员工向民警的模糊陈述等证据材料，亦均不能明确、具体、直接地证明张牙烯负有组织员工签订劳动合同的岗位职责并实际履行了该职责，且即使是因张牙烯失职导致金玖酒店未能签订和收存林裕坚等员工的劳动合同，亦属于金玖酒店的管理过错，故应由金玖酒店承担举证和实体上的不利后果，即视为金玖酒店未与林裕坚签订2019年之后的劳动合同。鉴于金玖酒店和林裕坚对仲裁裁决认定的未签订劳动合同的期间及该期间内二倍工资差额的数额均未提出异议，本院据此照准，认定金玖酒店应向林裕坚支付2019年4月20日至2019年8月19日期间未签订劳动合同的二倍工资差额19359.06元。如金玖酒店认为系因个别员工失职导致其需要支付上述款项，可另案依法主张相应损失。 此外，因金玖酒店和林裕坚对仲裁裁决认定双方解除劳动关系及其日期均无异议，本院据此照准。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条第三项、第四十六条第三项、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、确认林裕坚与厦门金玖酒店有限公司的劳动关系于2019年8月19日解除； 二、厦门金玖酒店有限公司应于判决生效之日起七日内向林裕坚支付经济补偿17026.14元； 三、厦门金玖酒店有限公司应于判决生效之日起七日内向林裕坚支付2019年4月20日至2019年8月19日期间未签订劳动合同的二倍工资差额19359.06元； 四、驳回厦门金玖酒店有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回林裕坚的其他请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由厦门金玖酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 张希华 审 判 员 陈永华 审 判 员 刘建发 二〇二〇年九月二十三日 法官助理 洪瑾君 法官助理 孟晓媚 代书记员 廖尤坪 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。