山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋01刑终830号原公诉机关太原市迎泽区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘永灵，男，1990年3月7日出生于山西省交口县,汉族，中专文化，户籍地山西省交口县，山西装生活建筑装饰工程有限公司交口分公司法定代表人，住山西省太原市。因涉嫌犯盗窃罪于2019年11月24日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕，现羁押于太原市第二看守所。太原市迎泽区人民法院审理太原市迎泽区人民检察院指控原审被告人刘永灵犯盗窃罪一案，于2020年7月7日作出（2020）晋0106刑初242号刑事判决。宣判后，原审被告人刘永灵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人刘永灵，认为本案事实清楚，决定进行不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2019年9月13日，被告人刘永灵通过陌陌交友平台与被害人袁某结识，9月17日双方确定为男女朋友关系，9月25日、26日二人在太原市迎泽区柳巷一酒店入住期间，刘永灵趁袁某不备之际，使用其手机在她的支付宝借呗平台套现4笔共计人民币18000元；同年10月份，刘永灵以同样手法，使用袁某的手机在其京东账户商城用“白条”功能消费3笔共计8110.78元购买三部华为荣耀8手机（后通过广州“小贝”变现7700余元）、在京东金条借款24106.37元、在支付宝“花呗”平台消费3237.43元、并盗刷袁某招商银行卡7808.18元，共计人民币61262.76元。被告人刘永灵所得赃款全部用于个人消费。破案后赃款未追回。2019年9月13日，被告人刘永灵通过聊天交友软件“soul”与在黑龙江哈尔滨市工作的被害人贺某结识，并很快以男女朋友关系相处，9月19日至22日，刘永灵邀请贺某来到太原，二人入住在太原市迎泽区建设南路9号的格林豪泰酒店。期间，刘永灵趁贺某不备之际，使用贺某的手机从其账户内通过网贷平台、花呗平台、京东金条等转账套现人民币共计45100元。所得赃款全部用于个人消费，破案后赃款未追回。被告人刘永灵于2019年11月23日在太原市府东街绿景未来城被抓获归案。上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实，足以认定：一、书证：1.太原市公安局迎泽分局桥东责任区刑警队出具的归案情况说明：我队民警于2019年11月23日在太原市公安局五龙湾派出所民警的配合下前往太原市府东街绿景未来城将犯罪嫌疑人刘永灵抓获。2.微信聊天记录截图、账单截图、银行账单流水、交易记录、微信支付交易明细、基本情况调查表、常住人口基本信息、营业执照、入住证明、桥东责任区刑警队关于“对‘小贝’的真实身份核实工作在进一步的进行中”的情况说明。二、被害人的陈述1.袁某的陈述及报案材料：2019年11月21日我收到京东客服给我打的电话，说是我的京东白条、金条逾期了，但时我本人并没有通过京东刷过京东白条、京东金条。后来发现我手机上京东白条分期消费了20多笔共计8110.78元，京东金条分期消费了五笔，共计24103.37元。后来我又发现我支付宝借呗在2019年9月25日刷了一笔5000元，9月26日刷了三笔，其中两笔每笔5000元，还有一笔3000元，借呗上一共刷了一万八千元。这些都不是我本人操作，我并不知情，因为我的手机没有丢过，手机解锁密码也只有我知道。我在2019年9月17日通过朋友介绍认识的刘永灵，认识以后我们就开始处男女朋友，认识以后他问过我生日是什么日期，因为我的手机解锁密码就是我的生日，我没有告诉过任何人。他接触过我的手机。我发现我手机被人盗刷以后，我就在电话里问过刘永灵，他在电话里不承认，让我去他住的地方找他，去他家的路上我微信上问他，他就承认了，并且他本人承认是在我不知情的情况下弄的。我的招商银行信用卡也被盗刷7808.18元，我的信用卡没有丢失过，密码也是我生日。还有支付宝花呗3237.43元。2.贺某的陈述及报案材料：2019年9月13日我通过一款交友软件“soul”认识了一个男的，这个男的告我他叫“刘子豪”，后来看了他身份证才知道真实姓名叫刘永灵。9月19日中午，刘永灵叫我来太原说是看看办培训学校的场地，给我订了一张哈尔滨到太原的机票。当天21时许，我到达太原，刘永灵在机场接上我直接把我拉到建设南路9号的格林豪泰。我在太原一直待到9月22日下午，这期间我一直和刘永灵住在建设南路的格林豪泰酒店。9月22日下午我坐飞机回到哈尔滨。到了9月底的时候，我收到一条提示还款的短信，说我有一笔贷款需要偿还，经过详细查询，我发现我手机里从各个平台贷款了45100元，并且我发现这些钱通过支付宝转给了三个支付宝账号：1、余姚利彤电器有限公司，2、骑着毛驴去奋斗，3、刘永灵。我怀疑我在太原的时候刘永灵用我的手机贷款并且转给了他自己，然后我就给刘永灵打电话问他，刘永灵承认是他用我手机贷的款，还说不用我管，他完了帮我还。从这以后我就一直向刘永灵要钱，刘永灵一直不给我。到了10月12日，我把这件事告诉了我爸妈，并且微信告诉刘永灵我爸妈知道了很生气，刘永灵就通过微信给我转过来5000元，到了10月21日以后，刘永灵就彻底联系不上了。除了这些贷款，刘永灵还分四次向我借款10200元，9月29日我发现他用我的手机贷款后向他要钱，他说让我再转1200元急用，如果不转就不给我之前的钱，我当时已经没有钱了，为了让他还钱，没办法又从京东金条里借出来1200元转给了他。三、被告人刘永灵在侦查机关供述：2019年9月13日,我通过陌陌认识了袁某，9月17日确定了男女朋友,9月20日开始我就住到了袁某的家中。为了打游戏方便袁某在她的手机上加了我的面容解锁。2019年9月25号晚上,我看到她睡着了，就翻看她的手机上有借呗APP软件后发现用我的人脸识别就可以从借呗上刷出钱,当时我正缺钱,所以我就试着从她手机里借呗软件中刷了5000元，用她的手机从她支付宝账户内将这5000元转到了我的账户内,转完后,我就将这笔支付宝转账记录删除掉了。第二天晚上大约七八点的时候,家中袁某去洗澡,我就又打开她的手机,然后还是通过借呗APP从她的账户中刷出3000元、5000元、5000元三笔,都转到了我的支付宝账户内,之后将转账记录都删除掉。2019年9月底的一天,我翻看袁某手机发现她的京东账户中有个白条功能,我通过微信朋友联系“小贝”,我跟小贝约好后,大约是10月初的一天中午,我在她的手机中从京东账户用白条在京东商城上买了三部华为荣耀手机,总共花了8100余元，我将这三部手机收货地址直接写成广州小贝的地址,然后小贝给袁某微信上转了大约7700元,我立马就用袁某的手机将这笔钱转到我的微信上,随后我就将袁某手机中的转账记录删除掉了。2019年10月10号左右的一天晚上6、7点的时候,我从袁某的京东账户金条中借24000元,第二天中午我趁袁某不注意,用袁韵婷的微信账户转到我微信里14000元。转完账后,我就把转账记录删除了。第三天晚上,我趁她不注意打开她支付宝,通过支付宝转到我支付宝账户内10000元,转完后,我也是迅速的将转账记录删除掉了。2019年10月中旬我帮袁某把招商银行信用卡激活,然后把卡绑定在她的APP上，之后我用她的信用卡消费大约3500元。花呗上消费大概是2000元左右。我从袁某手机中转账没有告诉过她，她也没发现，因为我把记录都删除了。11月底，袁某打电话说京东说她欠款逾期了，质问是不是我偷刷的，我当时就承认了，然后她让我还钱，但我没钱，她就报案了。我和贺某是在2019年中秋节前后通过网上认识的，当时是以处对象的名义，让贺某来的太原。2019年9月份，她知道我公司周转不好，所以主动转给我四五万元钱，分的好几笔。我和贺某也是在2019年9月认识的，和她还有袁某都是处对象。我本人有老婆和孩子，但准备协议离婚。四、被害人贺某对被告人刘永灵的辨认笔录。五、视听资料补侦卷案卷扫描刻录光盘一张。原判认为，被告人刘永灵以非法占有为目的，秘密窃取他人钱财，数额巨大，其行为侵犯了公民的财产权，已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。被告人刘永灵当庭关于“套现袁某18000元用于二人共同消费，三部手机变现袁某知道，京东金条24000余元用于二人旅游花费，招商银行卡是我俩一起刷的；与贺某的45100元是借贷关系”的辩解，经查，公诉人当庭提供的被害人陈述与被告人刘永灵在侦查机关的供述能够吻合，也与微信聊天记录、转账记录、银行流水等书证相互印证，足以证实公诉机关指控的事实成立，被告人刘永灵当庭翻供无合理理由，也没有提供相应证据证明，故对其当庭辩解不予采纳。辩护人关于“系双方共同消费以及15000元应认定为民间借贷”的意见，未提供证据证明，不予采纳。被告人刘永灵多次实施盗窃，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，判决：一、被告人刘永灵犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币二万元。二、继续向被告人刘永灵追缴赃款人民币61262.76元，发还被害人袁某；追缴赃款人民币45100元，发还被害人贺某。上诉人刘永灵的上诉意见是：原审判决认定的盗窃数额中有24000元是贺某自愿借给他的，应从盗窃数额中扣除。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人刘永灵以非法占有为目的，秘密窃取他人钱款，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。关于上诉人刘永灵“原审判决认定的盗窃数额中有24000元是贺某自愿借给他的，应从盗窃数额中扣除”的上诉意见，经查，被害人贺某陈述、微信聊天记录、转账记录、银行流水等证据互相印证，足以证实上诉人刘永灵盗窃贺某45100元的犯罪事实。故对上诉人刘永灵的以上上诉意见不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 韩旭霞审 判 员 李瑞明审 判 员 侯宝柱 二O二O年九月二十七日法官助理 郑志海书 记 员 吕婷婷