广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终887号上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区，统一社会信用代码91440500MA4UR0MGXD。负责人：谢树烯，总经理。委托诉讼代理人：辛勤华，男，利宝保险有限公司汕头中心支公司职员。委托诉讼代理人：谢俊杰，男，利宝保险有限公司汕头中心支公司职员。被上诉人(原审原告)：陈楚柔，女，1952年4月20日出生，汉族，住汕头市澄海区。委托诉讼代理人：陈唯得，广东法厚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：吕岳湖，男，1987年7月15日出生，汉族，住汕头市潮**。上诉人利宝保险有限公司汕头中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈楚柔、吕岳湖机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市澄海区人民法院（2019）粤0515民初2403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回陈楚柔对保险公司的诉讼请求；二、陈楚柔、吕岳湖承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、虽然陈楚柔在交通事故中受到伤害，但没有证据证明陈楚柔是交通事故被侵权人。二、根据《道路交通安全法》的规定，陈楚柔驾驶的电动三轮车系机动车。没有陈楚柔未取得机动车驾驶证在道路上自始至终的违法行为的存在，这起交通事故就不可能发生。陈楚柔在这起交通事故中有过错。三、陈楚柔侵犯了吕岳湖有驾驶证有牌在道路上的合法权益致机动车发生交通事故，应当承担侵权责任。因吕岳湖是交通事故被侵权人，对陈楚柔没有依法应负的赔偿责任。保险公司也不承担赔偿责任。四、汕头市中心医院出院记录显示陈楚柔：2019年5月24日MR示其胸8椎体压缩性骨折；2015年5月25日送手术室局麻下行胸8椎体后凸成形术(PKP)，术程顺利，术后恢复良好，复查X片提示椎体复位良好并痊愈出院。鉴定意见书证实，陈楚柔没有向鉴定所提供上述术后的复查X片。所以，鉴定意见评定陈楚柔构成十级伤残，是建立在陈楚柔没有提供术后复查X片的基础上的，因而十级伤残不是陈楚柔治疗终结后存在的残疾，原审认定事实错误。五、一审法院在陈楚柔主张保险公司应当对其损失进行赔付时，没有承担法律责任提供保险合同条款的情况下，判决支持陈楚柔的诉讼请求，缺乏事实证据。陈楚柔辩称，一审法院对本案认定事实清楚，适用法律正确。保险公司提出的上诉理由完全是主观臆断及对相关法律规定的错误理解，其上诉理由没有任何合理合法的依据，其更提不出任何客观依据来反驳原审法院的认定，特别是鉴定意见，其上诉目的无非是为了拖延支付赔偿款的时间。请求驳回其上诉请求，使陈楚柔能尽快取得赔偿款。吕岳湖没有提出答辩意见。陈楚柔向一审法院起诉请求：1、判令保险公司、吕岳湖赔偿各项经济损失合计77951.06元；2、本案诉讼费及鉴定费由保险公司、吕岳湖承担。一审法院认定事实：2019年5月15日17时25分，吕岳湖驾驶粤D*****号牌小轿车沿汕头市澄海区广益街道玉南路自东往西方向行驶，途经玉南路路口时，碰刮右侧一辆自北往南方向通过路口的由陈楚柔驾驶的电动三轮车，造成陈楚柔受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，汕头市公安局澄海分局交通警察大队于2019年5月29日作出澄公交认字[2019]第00B00265号《道路交通事故认定书》，认定吕岳湖负本事故的全部责任，陈楚柔在本事故中不承担责任。陈楚柔系电动三轮车驾驶员和所有人。吕岳湖系粤D*****号牌小轿车的驾驶员和所有人，该车已向保险公司投保了交强险、商业三者险（保险金额500000元）和不计免赔率险，保险期间均自2018年6月19日0时起至2019年6月18日24时止，本事故发生在保险期限内。事故发生后，陈楚柔被送往汕头市澄海区人民医院住院治疗，后转至汕头市中心医院继续住院治疗，于2019年5月28日出院。出院诊断：1.胸8椎体压缩性骨折；2.高血压；3.2型糖尿病。出院医嘱：1.出院后腰围保护3个月；2.继续功能锻炼，6周后回医院复查胸椎X光片；3.注意休息，加强营养，不适随诊。2019年5月29日至2019年7月9日，陈楚柔在汕头澄海仁济医院住院治疗，出院诊断：1.胸8椎体压缩性骨折术后；2.高血压；3.2型糖尿病。出院医嘱：1.出院药物对症应用；2.指导功能锻炼；3.不适随诊，定期返院复查。陈楚柔住院治疗期间，住院天数合计55天，共花费医疗费用44807.99元。陈楚柔于2019年9月19日委托广东华民司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、康复费等进行鉴定，该所于2019年9月24日出具鉴定意见：陈楚柔的伤情构成十级伤残；无需后续治疗费；康复费为7000元；营养期90天（建议增加营养费共1800元）；护理期90天（建议护理期内前30天每天配护理人员2名，余60天每天配护理人员1名）。陈楚柔已支付鉴定费3200元。根据保险公司的申请，一审法院依法委托广东韩江司法鉴定中心对陈楚柔的康复费进行重新鉴定和对陈楚柔住院治疗过程中属于医保药费用部分的数额进行鉴定，该中心于2020年4月7日出具鉴定意见：陈楚柔的康复费为7000元；住院治疗过程中涉及用药的费用为2954.16元，属于非医保用药费用为1259.72元，故属于医保药费用为1694.44元。保险公司已支付鉴定费2640元。陈楚柔为城镇居民，已达退休年龄。陈楚柔治疗期间，吕岳湖垫付了医疗费用31256元，保险公司垫付了医疗费用10000元。一审法院认为，本案是一宗机动车交通事故责任纠纷。交警部门就本事故作出吕岳湖应负本次事故的全部责任、陈楚柔在本次事故中无责任的认定有事实和法律依据，予以确认，并作为确定本案当事人承担民事责任的主要依据。依据相关法律规定和计算标准，结合诉辩双方的意见和查明的事实，认定本事故中陈楚柔的损失如下：1.医疗费：44807.99元，其中非医保用药费用1259.72元，依据医疗费发票和鉴定意见。2.住院伙食补助费：按陈楚柔住院治疗55天，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》计算为100元×55＝5500元。3.营养费：根据鉴定意见，陈楚柔伤情已构成十级伤残，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》计算为5000元×10%＝500元。4.护理费：根据鉴定意见，确定陈楚柔的护理期为90天，前30天每天配护理人员2名，余60天每天配护理人员1名。陈楚柔住院治疗55天，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》计算为150元×30（天）×2（人）+150元×（55-30）（天）×1（人）+120元×35（天）×1（人）＝16950元。5.交通费：按陈楚柔住院治疗55天，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》计算为30元×55天＝1650元。6.康复费：7000元，根据鉴定意见。7.残疾赔偿金：根据鉴定意见，陈楚柔已构成十级伤残，陈楚柔为城镇居民，赔偿年限为13年，按2018年广东省汕头市城镇居民人均可支配收入的标准计算为29077元×13年×10%＝37800.1元。8.精神抚慰金：根据鉴定意见，陈楚柔已构成十级伤残，酌定为5000元。以上各项合计119208.09元，其中1-3项属交强险医疗费赔偿范围共50807.99元，4-8项属交强险死亡伤残赔偿范围共68400.1元。故保险公司应当在交强险保险责任限额内赔偿陈楚柔78400.1元（其中属医疗费赔偿范围10000元，死亡伤残赔偿范围68400.1元），抵除保险公司已垫付的10000元，保险公司还应在交强险范围内赔偿陈楚柔68400.1元；超出交强险赔偿限额部分为40807.99元（其中非医保用药费用1259.72元），由吕岳湖承担，抵除吕岳湖已垫付的31256元，吕岳湖还应承担9551.99元。因粤D*****号牌小轿车已在保险公司投保了商业三者险及不计免赔率险，故吕岳湖应承担的赔偿数额由保险公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。本案合计由保险公司在保险责任限额范围内赔偿陈楚柔77952.09元，现陈楚柔请求赔偿数额为77951.06元，予以照准。陈楚柔请求吕岳湖承担赔偿责任，理由不成立，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、利宝保险有限公司汕头中心支公司应于判决生效之日起10日内赔偿陈楚柔77951.06元；二、驳回陈楚柔的其他诉讼请求。二审中，各方当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于保险公司上诉提出没有证据证实陈楚柔是交通事故被侵权人、保险公司没有赔偿责任的问题。经查，交警部门就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定吕岳湖应负本事故的全部责任、陈楚柔在本事故中无责任。保险公司在一审庭审中已表示对《道路交通事故认定书》的真实性、合法性及证明内容无异议。保险公司提出的陈楚柔无证驾驶的问题与本起交通事故的发生没有必然因果关系。故保险公司本上诉主张没有依据，本院不予支持。关于保险公司上诉提出鉴定意见评定陈楚柔构成十级伤残不当的问题。保险公司一审提交答辩状已表示对陈楚柔十级伤残无异议，且其一审申请重新鉴定只对康复费项目而不对是否构成伤残申请重新鉴定，可见其同意陈楚柔构成十级伤残。保险公司再主张评定陈楚柔构成十级伤残不当，没有充分依据，其上诉主张，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1748元，由上诉人利宝保险有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 权审 判 员  陈楚纯审 判 员  吴伟峰二〇二〇年九月三十日法官助理  孔 冰书 记 员  郑海艺