山东省济宁市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁08刑终97号原公诉机关山东省汶上县人民检察院。上诉人（原审被告人）王国安，绰号王老五，男，1967年10月17日出生于黑龙江省龙江县，汉族，小学文化，个体户，户籍地黑龙江省齐齐哈尔市龙江县，住黑龙江省龙江县。因犯故意伤害罪于1996年6月11日被黑龙江省龙江县人民法院判处有期徒刑五年。因犯贩卖毒品罪于2015年1月23日被黑龙江省龙江县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，2015年2月23日刑满释放；因本案于2018年11月21日被黑龙江省龙江县公安局抓获，临时羁押于龙江县看守所。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年11月27日被刑事拘留，同年12月26日被取保候审，2019年3月19日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押于汶上县看守所。指定辩护人孙囡囡，山东文思达律师事务所律师。山东省汶上县人民法院审理山东省汶上县人民检察院指控原审被告人王国安犯非法采矿罪一案，于二〇二〇年一月十九日作出（2019）鲁0830刑初359号刑事判决。宣判后，原审被告人王国安不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行审理。因新冠肺炎疫情的影响，本院于二〇二〇年三月六日裁定中止审理，后于同年八月六日裁定恢复审理。通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定，2017年以来，被告人王国安伙同李某4（已判刑）、代绍亮（在逃）等人，在无采矿许可证的情况下，在位于汶上县中都街道大高村第四生产组地块名为“四亩地”的十余户村民的责任田内和汶上县南泉河中都街道大高村段河床内非法采砂。经鉴定，涉案“四亩地”地块建筑用砂矿动用量为23950立方米，价值1724400元；南泉河大高村段河床内建筑用砂岩矿动用量为11554.5立方米，价值831924元。2017年以来，被告人王国安伙同代绍亮等人在汶上县中都街道大高村南郭某的责任田内非法采砂。经鉴定，涉案地块建筑用砂矿动用量为6004立方米，价值768512元。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：1.证人房某证实，其在涉案砂坑帮忙挖砂时，东北的“老五”（指王国安）曾经给其1000元油钱；王国安听陆建设的，在砂坑周围转圈子，以防被查。2.证人杜某证实，王国安让其帮着看路某，一天给其200元钱；王国安每天给其对讲机，只要来人、来车就在对讲机里喊；王国安曾要求其早点去砂坑，晚上不能睡觉；夜里其在车里盯着路口的时候，王国安经常开着车去转悠，看其睡觉没有。3.证人郭某（又名郭延征）证实，其家的地在河堤北侧，一共11.5亩；2017年1月，陆建设租了这块地；后来，陆建设在其家这块地上挖砂；再后来，高某10、代绍亮、王国安找其签了一份合同，其与王国安代表双方签了字，其把其与陆建设打的收到条撕了。4.证人陆某1证实，2017年麦后，陆建设承包了高村南边水闸北边高村四队的一块地，在那里挖砂，其参与在路上望风；挖这块地之前，王国安来到汶上，也跟着在路上望风，听说他后来也到砂坑里去。5.证人谢某1证实，挖砂时，王国安在那里转，看路上情况，安排看路某的人，防止国土、公安局的检查；如果有检查的，在路口看路某的人就给王国安打电话。6.证人刘某1、王某、高某1、高某2、高某3、高某4、高某5、高某6、高某7、高某8、高某9、刘某2、刘某3、李某1、李某2、李某3、陆某2对有关事实予以证实。7.同案犯李某4的供述证实，王国安是在挖高村南边水闸那块地时到汶上来的；挖砂的时候，王国安也到砂坑里去，在那里盯着，看看砂坑的人有没有偷懒的；南泉河北边河道的砂挖完后，王国安参与卖砂；郭延征家的地是陆建设以王国安的名义买的，陆建设让王国安出面与郭延征签合同，陆建设在郭延征家地上挖砂，陆建设让王国安在那里具体负责；挖砂的铲车加油，都是先告诉王国安，王国安再告诉陆建设。8.同案参与人陆建设、李群、代绍亮、高某10、王宪明、高双、高中朋、李兆俊、陆川川对有关事实予以供述。9.辨认笔录证实2018年11月15日，杜某辨认出1号照片上的人（王国安）就是参与为非法采砂看路放哨的“老五”。10.有山东省地质矿产勘查开发局第五地质大队出具的山东省汶上县中都街道办事处大高村南1号、4号核查区建筑用砂矿动用量核查报告、山东省地质矿产勘查开发局第三水文地质工程地质大队出具的山东省汶上县中都街道办事处大高村南核查区建筑用砂矿动用量核查报告、汶上县价格认证中心价格认定结论书，现场勘验笔录，受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过、羁押证明、黑龙江省龙江县人民法院（2014）龙江刑初字第415号刑事判决书、刑满释放证明书、耕地租赁合同、汶上县国土资源局出具的关于李某4等人采矿许可证持有情况的说明、（王国安）转账记录附卷佐证。11.被告人王国安对有关事实曾予以供述。证实其是跟着陆建设打工，主要负责养殖基地，偶尔去砂坑，其所得6万余元是工资；其在砂坑代收卖砂的钱，然后转给陆建设，是代绍亮让其代收的；9月27日前后是卖的大高村水闸北边临近地里的砂，10月25日前后是卖的水闸处河堤下面的砂，11月20日至22日前后是卖的河道内的砂；2017年夏天陆建设让其代他和郭延征签了租地合同。原审法院审理认为，被告人王国安与其同伙违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人王国安是累犯，依法应当从重处罚；其在共同犯罪中起帮助作用，是从犯，依法应当从轻处罚；自愿认罪，亦可酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条、第四条的规定，被告人王国安犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十万元。上诉人王国安以“其只是用微信代收了一万多元的卖砂钱，六万多元是其搞养殖的工资,其在本案中起帮助作用,系从犯;其没有参与在大高村第四生产组地块名为“四亩地”的十余户村民的责任田内和汶上县南泉河中都街道大高村段河床内的采砂,只是在路边望风;其自愿认罪，有自首情节，一审判决量刑过重”等为由,提出上诉，请求二审法院撤销一审判决，对其从轻处罚。其辩护人所提出的辩护意见是：一审法院部分事实认定错误，王国安并未参与“四亩地”责任田内和南泉河大高村段河床内的采砂；王国安在共同犯罪中系从犯，一审判决量刑过重，判处罚金过高，当庭自愿认罪，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，建议对王国安从轻处罚。经二审审理查明的事实同一审法院认定的事实基本一致。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。本院认为，上诉人王国安伙同他人，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为构成非法采矿罪。关于上诉人王国安所提上诉理由和辩护人所提辩护意见，经审理认为，第一，王国安供述，其在“四亩地”的十余户村民的责任田内和大高村段河床内挖砂时，参与看路某，代收卖砂钱；同案犯李某4供述、证人房某、杜某、谢某1证言证实，王国安参与“四亩地”、南泉河大高村段河床内采砂活动。以上证据足以认定王国安参与了对“四亩地”地块和南泉河大高村段河床的采砂。第二，王国安系被公安人员抓获到案，不具备投案的主动性、自愿性，不符合自首的认定条件，不构成自首。第三，上诉人王国安在在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。第四，上诉人王国安在共同犯罪中起次要作用，系从犯，到案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法从轻处罚。根据上诉人王国安的犯罪事实、性质、在共同犯罪中的地位、作用以及从重、从轻的情节，结合同案犯被判处刑罚情况等，本院认为一审法院对王国安的量刑未能体现罪责刑相适应的原则，量刑过重，上诉人王国安及辩护人所提“量刑过重”的上诉理由和辩护意见成立，予以采纳，所提其他上诉理由和辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。综上，原审判决认定王国安的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项，第三条第二款第（一）项，第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持汶上县人民法院（2019）鲁0830刑初359号刑事判决对王国安的定罪部分，即“被告人王国安犯非法采矿罪”。二、撤销汶上县人民法院（2019）鲁0830刑初359号刑事判决对王国安的量刑部分，即“被告人王国安犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十万元”。三、上诉人（原审被告人）王国安犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。审判长  于建淞审判员  马 敏审判员  谢 斌二〇二〇年九月十二日书记员  李 琰