广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤03民终11616号上诉人（原审原告）：梁庆有，男，汉族，1969年1月14日出生，身份证登记住址吉林省余县。委托诉讼代理人：谢崇慧，广东启仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：覃信锯，广东启仁律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：深圳市名镌装饰设计工程有限公司，住所地深圳市光明区，统一社会信用代码91440300311839226。法定代表人李广文。被上诉人（原审被告）：深圳市牛田机电设备工程有限公司，住所地深圳市光明区，统一社会信用代码914403003116946010。法定代表人李广文。上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：黄敏军，男，汉族，1983年8月22日出生，身份证登记住址湖南省平江县，该公司员工。被上诉人（原审被告）：深圳市美易家商务服务集团股份有限公司，住所地深圳市光明区，统一社会信用代码914403005642367136。法定代表人潘军。原上诉人梁庆有因与被上诉人深圳市名镌装饰设计工程有限公司（以下简称名镌装饰公司）、深圳市牛田机电设备工程有限公司（以下简称牛田机电公司）、深圳市美易家商务服务集团股份有限公司（以下简称美易家公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院(2019)粤0307民初22506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。梁庆有上诉请求:1、请求依法撤销(2019)粤0307民初22506号民事判决书，改判名镌装饰公司向梁庆有赔偿人民币80781.66元，牛田机电公司、美易家公司对该项赔偿承担连带责任。（上诉的标的额为人民币80781.66元）2、一、二审的全部诉讼费用由名镌装饰公司、牛田机电公司、美易家公司共同承担。事实与理由：一、原审判决认为牛田机电公司支付医药费29221.15元，就已经承担相应的责任属于严重偏袒被梁庆有。首先，一审的法院己经查明梁庆有受伤大拇指截肢一事，名镌装饰公司存在严重过错。（1）名镌装饰公司的工作人员指定打孔的位置错误。名镌装饰公司指定打孔的位置是在横梁上，在梁庆有明确不能打孔时，名镌装饰公司的工作人员还坚持让梁庆有进行作业，梁庆有在打孔的过程中与横梁内的钢筋发生缠绕导致钻头脱落，将梁庆有的大拇指砸伤离断，由此可知如果名镌装饰公司不要求梁庆有在横梁上打孔就不会发生钢筋与钻头缠绕，就不会出现意外，可见没有指挥错误就不会发生意外，本次意外发生与名镌装饰公司的错误指挥有重大关联。（2）名镌装饰公司分包工程，选择作业人员错误。按照相关法律规定，分包装修工程应选择具有装修施工质证的公司，而不应该将工程承包给无任何质证的农民工。其次，一审的法院己经查明梁庆有因本次受伤大拇指截肢，造成经济损失人民币201954.15元，牛田机电公司在存在严重过错的前提下一审法院认为其仅需承担29221.15的医药费即全部损失的14%不到就己经承担相应的赔偿责任，这一判决明显不公平。梁庆有的损失明细为住院伙食补助费2200元，护理费13500元、营养费3000元、误工费13053元、鉴定费4692元、残疾辅助器具费11200元、残疾赔偿金115088元、精神损害抚慰金10000元、医药费29221.15元。另外，一审法院已经查明梁庆有因这次事故造成十级伤残。梁庆有是家里的顶梁柱，这次因受伤大拇指截肢，已经影响梁庆有的正常工作收入，如果梁庆有得不到应有的赔偿，这势必进一步影响梁庆有的正常生活。二、名镌装饰公司至少应承担梁庆有全部经济损失的40%即人民币80781.66元。对本次事故的发生，名镌装饰公司的工作人员有不可推卸的责任，其不管是在指挥上还是选人上都存在严重过错，是诱发本案的根本原因，其应承担次要责任。综上，原判决明显偏袒对方，严重侵犯了梁庆有的合法权益。请二审法院依法改判，支持梁庆有的上诉请求。三被上诉人在二审中未作答辩。梁庆有一审诉讼请求：1、名镌装饰公司、牛田机电公司、美易家公司共同赔偿梁庆有各项损失合计172733元（包含住院伙食补助费2200元，护理费13500元，营养费3000元，误工费13053元，鉴定费4692元，残疾辅助器具费11200元，残疾赔偿金115088元，精神损害抚慰金10000元）；2、本案诉讼费由名镌装饰公司、牛田机电公司、美易家公司承担。原审认定，2019年4月18日，牛田机电公司员工刘斌通过微信聊天的方式与梁庆有商谈请梁庆有第二日前往深圳市龙岗区乐年广场体验中心打空调孔的事宜，并约定报酬400元。翌日，梁庆有自带工具前往乐年广场体验中心在案外人雷明的指定位置打孔，在进行打孔作业过程中，梁庆有不慎被机器压伤左拇指离断。梁庆有即时被送往深圳市龙岗区骨科医院住院治疗，并进行了手术。2019年5月11日，梁庆有出院，出院医嘱载明休息两个月，住院期间陪护1人等内容。2019年7月24日，梁庆有委托广东众合司法鉴定所进行伤残鉴定，鉴定意见为梁庆有伤残等级拾级，误工期90日，护理期90日，营养期60日，美观手指辅助器具费为11200元。梁庆有的医疗费29221.15元已由被告牛田机电公司垫付。现梁庆有向法院起诉，提出上述诉讼请求。原审认为，首先，关于梁庆有与牛田机电公司之间的法律关系问题。梁庆有经常从事打空调孔的作业，其并未受牛田机电公司的日常管理，双方约定的报酬400元为打孔完成后的报酬，梁庆有一次性提供劳动成果，梁庆有自带工具进行打孔作业；综合上述事实，原审认为梁庆有与被告牛田机电公司之间应当为承揽合同关系而非雇佣关系。其次，关于牛田机电公司的责任问题。梁庆有自带工具在施工作业过程中操作不当，未能尽到应有的注意义务，存在重大过错，应当自行承担大部分损失；牛田机电公司在梁庆有施工作业过程中未能尽到必要的监督和协助义务，存在一定过失，应当对梁庆有的小部分损失承担赔偿责任。牛田机电公司在梁庆有受伤后自愿垫付了全部医疗费29221.15元，与其应当承担的赔偿责任相当，故梁庆有在本案中要求牛田机电公司赔偿其损失的诉讼请求，原审不予支持。最后，因原审驳回梁庆有主张牛田机电公司赔偿其损失的诉讼请求；故梁庆有主张名镌装饰公司及美易家公司负连带赔偿责任的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，经合议庭评议，判决：驳回梁庆有全部诉讼请求。案件受理费3755元，由梁庆有承担。本院经审理查明，原审认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审中，双方争议的焦点问题是名镌装饰公司、牛田机电公司、美易家公司应否对梁庆有承担赔偿责任。本案中，梁庆有受牛田机电公司员工刘斌之约，携带工具前往指定地点打空调孔，双方约定了对价为400元。案外人雷明指定了打孔位置。在打孔作业过程中，梁庆有不慎被机器压伤左拇指离断。此种情形，应认定为梁庆有与牛田机电公司双方之间形成承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”从本案情形来看，打空调孔作业并不需要办理相应手续，也没有相关规定要求打孔作业人员必须具有相应资质，而梁庆有经常从事打空调孔的作业，因此牛田机电公司在定作和选任承揽人上，并不存在过失。关于作业的具体指示，梁庆有未提交证据证明牛田机电公司或者案外人雷明指定的打孔位置不当，并且空调安装，其打孔位置一般是确定的，如梁庆有认为该处位置不能打孔，其可以拒绝作业，如定作人强行要求作业，则应认定定作人有过失，本案中，没有证据证明牛田机电公司或者案外人强行要求作业，故不能认定定作人对指示有过失。综上，梁庆有要求名镌装饰公司、牛田机电公司、美易家公司赔偿的理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原审法院认定，牛田机电公司在梁庆有施工作业过程中未能尽到必要的监督和协助义务，存在一定过失，应当对梁庆有的小部分损失承担赔偿责任。牛田机电公司在梁庆有受伤后自愿垫付了全部医疗费29221.15元，与其应当承担的赔偿责任相当。牛田机电公司对此无异议，本院予以确认。综上，原审认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币1820元，由上诉人梁庆有负担。本判决为终审判决。审判长 唐    静审判员 邓  亚  玲审判员 彭  安  明二〇二〇年九月十日书记员 李紫娟(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……