上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0117民初8745号原告：陈光荣，女，1974年8月15日生，住浙江省江山市。委托诉讼代理人：蒋屹，上海丰兆律师事务所律师。被告：上海益镇物业管理有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：刘文洋，董事长。委托诉讼代理人：顾国平，男。委托诉讼代理人：龚炜，男。被告：深圳资联人力资源服务有限公司，住所地深圳市。法定代表人：沈克俊，总经理。委托诉讼代理人：尚阳，上海社平律师事务所律师。原告陈光荣与被告上海益镇物业管理有限公司(以下简称“益镇物业公司”)、深圳资联人力资源服务有限公司(以下简称“深圳资联公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月13日公开开庭进行了审理。原告陈光荣及其委托诉讼代理人蒋屹，被告益镇物业公司的委托诉讼代理人顾国平、龚炜及被告深圳资联公司的委托诉讼代理人尚阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈光荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告益镇物业公司向原告支付2018年1月1日至2020年3月19日的加班工资229,718.4元；2、两被告承担连带责任。审理中，原告进一步明确节假日加班工资已足额支付，现主张的为平日延时和休息日加班工资，且变更第1项诉请金额为19,083.60元。事实与理由：原告于2017年12月28日与被告深圳资联公司签订了劳务派遣合同，其派遣原告至被告益镇物业公司从事保安工作，约定日工资171元，次月通过银行转账发放。原告在职期间，被告深圳资联公司从未给原告缴纳过社会保险费，被告益镇物业公司要求原告每天工作12小时，白班6：30至18：30，晚班18：30至6：30，隔一个月换班，全年无休。2020年3月19日，被告益镇物业公司经理马文海以口头方式告知原告次日不用来上班了，并于当日把原告从文景苑保安微信群中移除，故原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。被告益镇物业公司辩称，原告是做一休一，没有加班，不同意原告的诉讼请求。被告深圳资联公司辩称，同被告益镇物业公司的辩称意见。本院经审理认定事实如下：原告于2017年12月28日与被告深圳资联公司签订劳动派遣合同，2018年1月1日原告被派遣至被告益镇物业公司工作，岗位为保安。每月15日前发放上上个月26日至上月25日的工资，2018年2月至11月通过银行转账方式每月分两次支付上一自然月工资，之后每月中旬一次性发放上一个自然月工资，无工资单。领班牛彦国进行手工考勤，考勤表上有员工签字。原告在被告处最后工作至2020年3月19日。另查明，原告上班分白、晚班，白班6：30至18：30，晚班18：30至6：30。2020年4月10日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被告益镇物业公司向原告支付2018年1月1日至2020年3月19日加班工资229,718.40元；2、两被告承担连带责任。2020年5月27日，该仲裁委员会作出松劳人仲(2020)办字第750号裁决，裁决如下：对原告的仲裁请求不予支持。裁决后，原告不服遂诉至法院。审理中，原告表示被告益镇物业公司每个月有两份考勤表，两份考勤表结合起来才能真实反映原告当月实际出勤情况。对此，原告提供被告仲裁时提供的考勤表、其拍摄的考勤表照片、“文景苑保安群”微信群聊记录(2020年2月4日至2020年3月19日)、“交接班记录表”以及“物业管理处监控室来电来访记录”予以证实。同时，原告表示其拍摄的考勤表，是当时签字时所拍摄，起初领班牛彦国每天会在工作群中发当班保安人员的工作照，从照片可以得知，原告每天都上班，2020年3月7日经理马文海在工作群中通知自次日起无需再发工作照，2020年3月19日原告被移出群聊。被告不认可有两份考勤表的说法，辩称微信群可能是保安自己所建，对于“交接班记录表”和“来电来访记录”的真实性均不予认可，辩称不能证实原告的主张。被告益镇物业公司提供情况说明1份，上面加盖有原告工作所在的小区业委会和被告深圳资联公司的印章，证明原告在新冠病毒防疫期间，公司安排其去测量体温，但其以危险为由拒绝，多次不来上班，不积极投入工作造成了恶劣的影响。原告对此不予认可，对证据的关联性和真实性均提出异议。被告深圳资联公司对于情况说明的真实性及内容均确认。另外，原告提供“文景苑保安群”2019年9月30日至2019年10月31日的微信群聊记录，证明其每日均存在上班的事实。原告表示其手机中仅保存了该群自2020年2月4日起的群聊记录，之前的已删除，但聊天内容事先已导出。原告表示其每天上班12小时，每日工资171元，上1天算1天的工资，被告则辩称原告每月固定工资2,800元，多出来的是“顶班”的钱，即：有的员工请假了，保安们会私下商量，分摊该部分工作，工资也由他们分掉。被告提供原告离职前12个月的工资明细，上面载明原告每月工资由基本工资(2,800元)、通讯费(200元)、夜班费、加班费、节假日加班费和停车费提成组成，其表示加班费是“顶班”的钱，每日费用按照“2,800元÷21.75”计算。原告对此不予认可，表示节假日加班工资确已付清，按照其日工资标准乘300%计发，但没有“顶岗”费。对于诉请金额，原告表示其每年加班时间按照(12小时/天×365天－176小时)计算为2,328小时，2018年平均工资5,296.50元，2019年平均工资5,380.10元，2020年平均工资5,955.40元，分别以此为基数乘1.5倍进行计算。被告对此均不予认可，辩称不存在平日延时和休息日加班的情况。以上事实，有劳动合同、银行卡交易明细、裁决书及当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，虽然被告提供了原告自2018年1月起的考勤表，上面也有原告的签字确认，然而其中显示的出勤情况却与原告提供的手机工作微信群聊记录中的内容并不一致，考勤表上显示原告隔天上班，但微信群聊记录中却显示原告的确存在每日均有出勤的情况。2020年2月4日至3月19日的群聊记录，原告亦出示了手机中所保存的原始记录，与原告的陈述相吻合。两被告辩称微信群系员工自行组建，但即便如此，也不能因此而否认群聊内容的真实性。另外，考勤表“全月考勤累计”一栏统计的出勤天数是用铅笔书写，易修改，而其余内容，包括日、夜班的记载情况，则均是由不宜涂改的笔所书写，故仅凭原告在考勤表上签字这一节事实，也不足以推定该份考勤表完整地反映了原告当月实际出勤情况。此外，对于工资，两被告之前辩称原告不存在加班情况，每月工资就是基本工资2,800元，超出部分为“顶岗”费，然其之后提供的工资明细中却又显示已付工资中包括加班工资，而且除此之外，还包括“停车费提成”和通讯费等，但对于“停车费提成”和通讯费等各项工资组成，被告不仅无法明确计算方式和依据，而且也未能提供其它证据予以佐证。再者，按照原告陈述的日工资171元为标准，结合当月自然月天数以及节假日加班工资按照日工资300%的标准计发这一标准来核算，所计算出来的结果与原告离职前几个月的应发工资金额也能相吻合。因此，综合以上事实进行考虑，被告辩称原告做一休一，本院不予采信。被告未能提供完整的考勤记录，也未能清楚地解释已付工资情况，故确定由被告承担举证不能的法律后果。对于平日延时加班，根据原告陈述，被告与其约定的是日工资，且其也确认约定的日工资是每班12小时的工资，故原告再向被告主张每日工作超出8小时以外的延时工资，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。对于休息日加班，根据有关法律规定，用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资，根据现有证据，不足以认定被告已按照法律规定向原告足额支付了休息日加班工资，故被告应当支付原告休息日加班工资差额。现原告要求被告按照150%的标准支付休息日加班工资，因根据原告陈述，已付工资按天计算，显然其中1倍的工资已经支付，故被告仅需再支付原告其余50%的差额部分。以原告陈述的日工资标准171元为基数，参照2018年1月1日至2020年3月19日期间的休息日天数，酌情确定被告支付原告该期间休息日加班工资差额19,665元。原、被告之间是劳务派遣用工，被告益镇物业公司是用工单位，被告深圳资联公司是用人单位，加班工资属于用工单位的支付义务，故确定上述付款义务由被告益镇物业公司负担。用工单位给劳动者造成损害的，由用人单位承担连带赔偿责任。被告益镇物业公司未及时足额支付原告加班工资，依法应由被告深圳资联公司承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第五十八条、第六十二条、第九十二条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，判决如下：一、被告上海益镇物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈光荣2018年1月1日至2020月3日19休息日加班工资差额19,665元；二、被告深圳资联人力资源服务有限公司对上述付款义务承担连带责任。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告陈光荣负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 朱宁芳二〇二〇年九月三十日法官助理 孙洪阳书 记 员 孙洪阳附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。