江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0114民初3011号原告：方静，住浙江省舟山市普陀区。委托诉讼代理人：邹冬洁，浙江明达律师事务所律师。被告：南京独道餐饮管理有限公司，统一社会信用代码91320114MA1X96DC59，住所地南京市雨花台区凤汇大道****。法定代表人：堵守剑，该公司执行董事。原告方静诉被告南京独道餐饮管理有限公司（以下简称独道公司）特许经营合同纠纷，本院于2020年7月14日立案。原告方静委托诉讼代理人邹冬洁到庭参加诉讼，被告独道公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告方静向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《单店合作服务协议书》；2.判令被告独道公司退还原告方静已付款82800元；3.本案诉讼费由被告独道公司承担。事实和理由：2019年11月，原告方静拟在浙江省舟山市开一家奶茶店，遂与被告独道公司联系商谈奶茶店项目合同事宜。2019年11月30日，双方经协商，签订了《单店合作服务协议书》，对合作方式、限期费用、服务内容、设备及物料、知识产权、权利和义务、协议变更及解除、违约责任等作了相应的约定。协议签订当日，原告方静将全款82800元支付给了被告独道公司。2019年12月，原告方静开始选址，被告独道公司派一员工赴舟山三天参与选址，期间发生的费用，原告方静己另行支付给被告独道公司。因无法确定合适的店铺位置，项目暂时搁置。2020年，新冠疫情开始蔓延，原告方静所在的舟山市亦受到严重影响，因该不可抗力因素，原告方静的奶茶店项目无法开展。原告方静拟放弃该项目，于2020年4-5月间多次与被告独道公司协商协议解除事宜，但被告独道公司态度强硬，同意解除协议，但己付款项一分不退。为维护原告方静合法权益，故诉至法院。被告独道公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2019年11月30日，原告方静与被告独道公司签订《单店合作服务协议书》一份，协议甲方为被告独道公司，乙方为原告方静。协议约定甲乙双方就开展“爱熊本熊”项目店铺开展合作，第1条约定乙方与甲方签订协议在浙江省舟山市开展项目运营合作，甲方向乙方提供开展项目合作需要的核心技术资料、经营管理及市场运营等理论培训、技术操作培训、物料供给、设备采购及使用指导、店铺选址评估、装修设计指导、设备机物料配送、带点指导、督导等服务；协议2.1条约定甲方服务期自2019年11月30日至2020年11月29日，乙方在合作期内无违约情况下可以申请续约，续约费3000元/年；2.3条约定合同项下收费由以下几类构成：1、技术培训服务，占合同费用总额的30%；2、核心资料交付占费用总额的20%；3、运营指导、市场推广指导理论培训，占合同费用总额的25%；4、选址评估、装修设计和日常督导服务，站合同费用总额的15%；5、设备用具相关使用指导服务，占合同费用总额的10%。以上费用共计82800元，乙方应当在签约当日支付完毕；3.1条约定甲方在合同签订后30日内向乙方提供开店所需的核心服务，核心服务包括店铺选址、装修营建、日常运营。甲方的核心资料以实际交付时的内容为准。如资料内容有更新，甲方将以乙方提供的送达方式向乙方交付；3.2条约定甲方在合同签订后30日内为乙方提供店铺服务指导、市场推广指导等理论培训，以面授形式交付。为确保乙方掌握核心能力，课程结束时，甲方将对培训内容进行考核，考核未能通过的或根据乙方要求，甲方可再提供一次免费培训；3.3条约定乙方可获得4个技术操作培训名额，培训可由甲方提供或交由甲方指定的具有培训资质的培训机构提供。乙方安排雇员接受培训时，应当向甲方书面确认受训人信息及与乙方关系。参训人员的差旅、食宿等费用由乙方承担；3.4条约定店铺开业时，甲方派工作人员进行免费驻店开业指导，指导期间为3日，乙方仅需提供食宿路费。开业指导期限届满，乙方要求继续被指导的，甲方继续提供开业指导，甲方继续提供驻点指导的费用按300元/日收取，由乙方另行支付；3.5条约定乙方应在合同签订后尽快完成初步店面选址工作，并以书面方式通知甲方，以供甲方进行评估。甲方应在乙方提供选址后七日内完成评估并出具选址评估报告。评估结果及理由提供由乙方参考；甲方在乙方店面选址及相关涉及信息提交后的七日内完成店铺设计方案并交付给乙方。乙方在收到店面装修拿方案后立即指定装修计划并实施装修。甲方根据乙方进度要求安排相应标识的制作；5.1条约定甲方向乙方提供的培训资料、理论技术指导等信息，均属于甲方自由知识产权。甲方因履行本合同向乙方披露的相关公司信息、经营信息、技术秘密等，乙方负有保密义务；本协议有效期内终止后，乙方或其雇员不得以任何方式复制、改编、传播甲方拥有自主知识产权的各类信息，不得向他人传授、转让所掌握的甲方技术信息，包括但不限于甲方交付的技术资料、其他资料、甲方对乙方披露的信息，许可使用的经营资源等；6.1条约定甲方有权按照协议约定收取服务费，并应当根据服务约定确定的服务内容交付培训资料、提供服务；6.2条约定乙方在甲方提供的指导培训过程中不能掌握操作流程的，乙方有权再免费接受培训一次，复训人员应于首次培训人员一致。培训人员所产生的差旅费由乙方自行承担。7.2条约定乙方有下列情形之一的，甲方有权单方解除协议，所收取的相关费用不予退还：a.违反指导培训服务的标准及流程，损害甲方声誉；b.拖欠相关费用及其他违反本协议约定的义务；c.违反本协议关于保密条款的约定，侵犯甲方合法权益的；7.3条约定本协议的变更和基础，不影响双方要求赔偿损失的权利。本协议的解除，不影响本协议中有关争议解决条款的效力。原告方静在协议上签名确认，被告独道公司在合同上盖章予以确认。2019年11月30日，原告方静向被告独道公司支付82800元，被告独道公司于同日出具《收据》一份，载明收到“爱熊本熊”单店全款82800元，并加盖被告独道公司财务专用章。另查明，原告方静并未成功开设相应的加盟店。再查明，被告独道公司成立于2018年9月29日，注册资本100万元，法定代表人堵守剑，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），公司股东为周志维、李艳萍、王海华、堵守剑，分别持股51%、23%、22%、4%，公司经营范围包括：餐饮管理；餐饮服务；企业管理咨询；企业形象策划；企业营销策划；展览展示服务等。本院认为，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，案涉《单店合作服务协议书》约定被告独道公司向原告方静提供开展项目合作需要的核心技术资料、经营管理及市场运营资源，原告方静利用被告独道公司提供的资源开设相应加盟店经营，并按约定支付相应的服务费，原、被告双方的行为符合商业特许经营模式，故案涉《单店合作服务协议书》符合特许经营合同的性质。一、关于案涉合同能否解除的问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。《商业特许经营管理条例》第二十一条规定：“特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本。”第二十二条规定：“特许人应当向被特许人提供以下信息:(一)特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；(二)特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；(三)特许经营费用的种类、金额和支付方式(包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式)；(四)向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；(五)为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；(六)对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；(七)特许经营网点投资预算；(八)在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；(九)最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；(十)最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；(十一)特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；(十二)国务院商务主管部门规定的其他信息。”第二十三条规定:“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。”《商业特许经营管理条例》的上述规定是行政法规基于特许经营合同的特点所作出的强制性规定，目的在于平衡资源、信息不对等的特许人与被特许人之间的权利义务关系，该强制性规定是合同法第九十四条第四项在特许经营合同中具体化。只要当事人选择签订特许经营合同，就应当全面履行该条例规定的信息披露义务，并且遵守特许经营管理条例中的规定。被告独道公司并未提交证据证明其在协议签订前至少30日，以书面形式向原告方静披露特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况，最近2年经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要，以及最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况。另外，被告独道公司成立于2018年9月29日，被告独道公司在成立一年后与原告方静签订特许经营合同，根据《商业特许经营管理条例》规定，其自身应当符合“两店一年”的要求，但其并未举证证明其拥有两家直营店，且经营满一年以上。被告独道公司作为特许人，应当有一定的特许经营资源及成熟的经营模式可以供被特许人复制、学习，但被告独道公司并未提供证据证明其符合特许人的资质。因此，原告方静在签订案涉协议书前，无从知悉被告独道公司的特许经营资源及该项目的完整情况，亦无法对从事该项目经营的风险作出客观判断，在案涉合同签订后并未掌握被告独道公司的核心秘密，亦未实际开店经营。被告独道公司未全面履行特许经营人应尽的义务，致使原告方静合同目的不能实现，在原告方静未实际开店且未掌握被告独道公司核心秘密的情况下，其主张解除案涉合同，于法有据，本院予以支持。二、关于是否应当退还服务费的问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中原告方静作为具有市场经营能力的经营者，对被告独道公司单方宣传的经营模式、管理制度、产品经营状况等信息在签订之前负有审慎义务，其在未经综合判断签约后，接受被告独道公司的服务，应支付相应对价，并承担相应的责任。原告方静当庭陈述被告独道公司确实提供过选址服务，根据案涉合同约定选址评估、装修设计和日常督导服务三项占合同总费用的15%，共计12420元，被告独道公司现仅提供选址服务，且并未实际选址成功，故本院酌定被告独道公司提供的该部分服务为4000元。因此，被告独道公司在扣除4000元服务费后，应当将剩余78800元退还给原告方静。被告独道公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利。综上，依据《中华人民共和合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原、被告之间签订的《单店合作服务协议书》；二、被告南京独道餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告方静服务费78800元；三、驳回原告方静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，减半收取975元，由原告方静负担47元，由被告南京独道餐饮管理有限公司负担928元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员 全金华二〇二〇年九月二十三日法官助理 顾正麟书 记 员 刘梦婷