河北省南皮县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0927民初1052号 原告：闫允芳，女，1966年2月16日出生，汉族，职业，住东光县。 委托诉讼代理人：吴艳红，沧州市运河区蓝天法律服务所法律工作者。 被告：沧州青春五金冲压制造有限公司，住所地南皮县刘八里乡吕家村，统一社会信用代码：911309276773671622。 法定代表人：王青春，职务：经理。 委托诉讼代理人：赵鹏飞，河北天树律师事务所律师。 原告闫允芳与被告沧州青春五金冲压制造有限公司劳动争议、人事争议一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告闫允芳及委托诉讼代理人、被告沧州青春五金冲压制造有限公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告闫允芳向本院提出诉讼请求：1、确定原告和被告存在事实劳动关系。2、被告承担诉讼费。事实及理由：2019年10月初、被告通过东光县于桥乡徐家蒲洼村广播喇叭发布招工信息，2019年10月14日，原告应聘到被告处工作，工作岗位是手动捣子操作工，每天工资70元。2019年12月23日，原告在被告处工作时，左手被捣子挤压，原告左手食指骨折。2019年12月23日至2019年12月30日，原告在河北省沧州中西医结合医院住院治疗，住院期间，被告支付了医疗费和1000元饭费。出院后，原告和被告协商工伤赔偿事宜。被告表示只承担医疗费和1000元饭费，不再给予其他赔偿。迫于无奈，原告向南皮县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请确认事实劳动关系，2020年5月18日，南皮县劳动人事争议仲裁委员出具“不予受理通知书”，通知书不予受理的理由是：主体不合格，南皮县劳动人事争议仲裁委员口头解释是：女工超过50周岁不确定劳动关系。原告认为，女工超过50周岁不确定劳动关系的观点错误，理由：1、《劳动法》只是禁止用人单位招用16周岁以下未成年人，没有禁止招用50周岁以上的女工。2、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定，全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的女工50周岁退休，灵活就业的女农民工不适用《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》3、《完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》劳社部发（2001）20号第三条规定，城镇个体工商户等自谋职业者以及采取各种灵活方式就业的人员，女年满55周岁时，可按规定领取基本养老金。该规定表明女农民工55周岁才可以办理退休，原告发生工伤时53周岁。4、最高院行政庭（2010）行他字第10号答复：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。答复表明对于超过退休年龄的农民工应该确定劳动关系。5、最高院民一庭[2015]民一他字第6号答复：对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取返休金为标准。答复表明没有享受养老保险待遇或者没有领取返休金的劳动关系不终止。6、关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）法释(2010)12号第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，应当按劳务关系处理。解释表明没有享受养老保险待遇、没有领取退休金的不应按劳务关系处理。7、人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）人社部发(2016)29号第二条规定，达到或超过退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害，用人单位依法承担工伤保险责任。意见法定表明未办理退休手续或未享受基本养老保险待遇的，劳动关系依然成立。8、江苏省劳动人事争议疑难问题研讨会纪要（苏劳人仲委[2017]1号）第一条，用人单位与其招用的已达到或超过法定退休年龄但未享受基本养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，双方之间用工情形符合劳动关系特征的，应按劳动关系特殊情形处理。纪要表明对于已达到或超过法定退休年龄但未享受基本养老保险待遇或领取退休金的人员，劳动关系依然成立。综上所述，恳请判决原告和被告存在事实劳动关系。 被告沧州青春五金冲压制造有限公司辩称，1、被答辩人于2019年10月份受答辩人雇佣，在答辩人处开始工作，此时被答辩人已经年满53周岁，超过国家规定的法定退休年龄，所以答辩人与被答辩人之间只属于劳务关系，并没有劳动关系。2008年颁布的《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函【2001】125号）规定：国家法定的企业职工退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。根据上述规定，女职工只要达到50周岁的法定退休年龄，不管其身份是农民或者离退休人员，与现工作单位之间已经不属于《劳动合同法》调整的范围，此时用人单位雇佣女工人，双方之间属于劳务关系。2、《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，如果用人单位与劳动者之间具备下列特征，即可确定双方建立劳动关系：“(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格”。从上述规定可以看出，确立劳动关系的前提条件是用人单位与劳动者的主体资格符合法律、法规规定，如果职工属于劳动者的适格主体，则享有《劳动法》、《劳动合同法》等劳动法律体系所规定的权利义务，反之如果职工都不属于劳动者的适格主体，那么职工与用人单位便不能建立劳动关系。本案中，被答辩人在到答辩人处工作时已经年满53周岁，超过了法定退休年龄，所以被答辩人都不符合劳动者的条件，那么又如何建立劳动关系，所以被答辩人与答辩人之间只属于劳务关系。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。根据上述规定，首先，职工在达到退休年龄之后，应当办理退休手续，享受养老保险待遇，此时职工与新的用人单位再次发生用工争议，应当属于劳务关系纠纷。其次，在本案中，被答辩人并没有证据证明其没有享受养老保险待遇或者领取退休金，所以被答辩人应当承担举证不能的不利后果。最后，该规定并没有说没有享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议就属于劳动关系，所以即使被答辩人没有享受养老保险待遇或领取退金，那也是被答辩人自己没有按照规定参加社会保险，所以在被答辩人达到退休年龄的情况下，不管其是否是享受养老保险待遇或领取退休金的人员，其与用人单位发生用工争议均不属于劳动关系。4、人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见(二)人社部发（2016）29号第二条规定“达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》”。根据上述规定，首先，被答辩人是在达到退休年龄之后又被新的用人单位雇佣，其并不是在达到退休年龄之前的原单位继续工作，所以这种情况下，被答辩人在工作期间受到事故，用人单位承担的并不是工伤保险责任。其次，根据法律规定，被答辩人已经不能再参加工伤保险，所以答辩人也不能再为被答辩人缴纳工伤保险费，所以被答辩人在工作期间受伤不能适用《工伤保险条例》。综上所述，被答辩人的诉讼请求没有法律依据，请审判庭驳回被答辩人的请求。 本院经审理认定事实如下：原告主张2019年10月14日在被告处工作时左手食指受伤骨折，要求确认与被告之间存在事实劳动关系，被告以原告已经年满53周岁，超过国家规定的法定退休年龄，原、被告之间只属于劳务关系，不存在事实劳动关系。 本院认为，原告1966年2月16日出生，2019年10月14日原告在被告处工作过程中受伤，原告此时已年满50周岁。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函【2001】125号）规定：国家法定的企业职工退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。原告在达到法定退休年龄后在被告处工作，原告不具备《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定的与被告间存在劳动关系的主体资格。故原告要求确定与被告间存在事实劳动关系的主张依法不予支持。 综上所述，依照中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函【2001】125号）的规定，判决如下： 驳回原告要求确定与被告之间存在事实劳动关系的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，通过扫描下方二维码自行网上上诉立案及进行其他网上诉讼操作，或者向沧州市中级人民法院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于沧州市中级人民法院。 审判员  张志勇 二〇二〇年九月二十四日 书记员  贺雪莲