云南省砚山县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2622民初1433号原告：徐丽云，女，1976年3月11日出生，汉族，黑龙江省哈尔滨市人，大学专科文化，城镇居民，住云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：王春辉，云南天信律师事务所执业律师，特别授权。被告：云南金不换（集团）有限公司，住所地云南省砚山县江那镇铳卡。统一社会信用代码：915300002182108281。法定代表人：林镇洪，董事长。委托诉讼代理人：吴启，云南日和律师事务所执业律师，特别授权。原告徐丽云与被告云南金不换（集团）有限公司（以下简称金不换公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐丽云及其委托诉讼代理人王春辉，被告金不换公司的委托诉讼代理人吴启到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐丽云向本院提出诉讼请求：1．判令金不换公司向徐丽云支付其拖欠的5个月的工资34070元并加付拖欠工资一倍的赔偿金34070元；2．判令金不换公司向徐丽云额外支付原告一个月的工资6814元；3．判令金不换公司向徐丽云支付经济补偿109024元；4．判令金不换公司向徐丽云支付因违法解除劳动合同的赔偿金218048元；5．由金不换公司承担本案诉讼费。事实和理由：徐丽云于2004年9月1日进入金不换公司工作，并于当月10日与金不换公司签订一年期劳动合同。此后，徐丽云与金不换公司双方分别于2005年9月9日、2006年11月1日续签一年期劳动合同。劳动合同于2007年10月31日到期后，徐丽云继续在金不换公司工作。2008年3月2日，金不换公司安排徐丽云与其分公司云南金不换集团有限公司营销分公司（以下简称“金不换集团营销分公司”）签订了两年期劳动合同，合同约定：徐丽云工作岗位为注册专员，工作地点在昆明；若因生产工作需要，双方经协商一致，可以变换徐丽云的工种、岗位、职位。2010年10月26日，双方签订《云南省用人单位续订劳动合同协议书》，将合同续签至2011年12月31日。2012年1月17日，双方再次签订《云南省用人单位续订劳动合同协议书》，将劳动合同变更为无固定期限劳动合同。2019年12月23日，金不换公司名下资产昆明市（即云南金不换集团营销分公司办公场所）被砚山县人民法院依法拍卖。此后，云南金不换集团营销分公司就没有了办公场所，徐丽云无法正常上班工作，只能办理公司资产清理交接工作。2019年12月31日，云南金不换集团有限公司药业分公司（以下简称金不换集团药业分公司）向徐丽云发出《内部调动函》，调动徐丽云到该公司质量车间担任ＧＭＰ专员，并限徐丽云于2020年1月3日前报到。徐丽云家庭情况特殊，实在无法到该药业分公司工作。故徐丽云接到函件后积极与金不换公司就工作岗位调动问题进行协商，但双方始终未能达成一致意见。2020年2月28日，金不换公司在未提前通知徐丽云的情况下向徐丽云送达《劳动关系解除通知书》，宣布与徐丽云解除劳动关系。徐丽云于2020年4月7日向砚山县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“现山县劳动仲裁委”）申请劳动争议仲裁，该仲裁委于2020年7月2日向徐丽云送达现劳人仲案字〔2020〕26号仲裁裁决，仅裁令金不换公司向徐丽云支付2019年8月至10月的工资20278.74元。徐丽云认为，砚山县劳动仲裁委作出的裁决事实认定不清，致裁决错误，理由如下：一、向徐丽云发出调动函的并非金不换公司，仲裁委认定金不换公司向徐丽云送达了调动函，明显错误，该调动函由金不换公司药业分公司发出，但药业分公司无权对徐丽云的工进行调动。因为与徐丽云签订劳动合同的单位是金不换公司营销分公司而非药业分公司，即便要对徐丽云进行调动，也应由金不换公司或者金不换公司营销分公司发函调动。但是，金不换公司或者金不换公司营销分公司均未向徐丽云发函要求调动工作岗位，砚山劳动仲裁委认定金不换公司向徐丽云发函，调动徐丽云的工作岗位，系事实认定错误。二、金不换公司未经徐丽云同意强行调动徐丽云的工作岗位违反了劳动合同的约定及《劳动合同法》的规定，砚山县劳动仲裁委认定徐丽云没有正当理由拒绝到岗报到违反单位规章制度，事实认定严重错误。《劳动合同法》第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。”可见，用人单位变更劳动合同内容须经与劳动者协商一致。原金不换公司双方签订的劳动合同对工作地点有明确约定，且约定了岗位调整须经双方协商一致。徐丽云长期居住在昆明，在与金不换公司建立劳动关系之前就一直在昆明居住生活，徐丽云的父母、丈夫及子女也都居住在昆明，工作地点在昆明是徐丽云与金不换公司建立劳动关系的最基本前提。若非工作地点位于昆明，徐丽云当初根本不可能与金不换公司签订劳动合同。现在徐丽云儿子年仅14岁，丈夫患脑溢血后神志不清，身体不便，长期卧病在床，都需要徐丽云照顾，昆明、砚山两地距离遥远，徐丽云实在无法前往砚山工作。金不换公司未经徐丽云同意强行将徐丽云调往现山工作违反了劳动合同约定及国家法律规定，徐丽云拒绝调动系行使自己作为一名劳动者的合法权利。砚山县劳动仲裁委却认定徐丽云“没有正当理由”拒绝到现山报到，是脱岗、旷工，违反了单位规章制度，这明显是错误的。难道用人单位违反劳动合同约定及国家法律规定，劳动者依法行使合同权利不是正当理由？劳动者作为用人单位的员工，是应该服从用人单位的安排，但是，这种服从是建立在劳动合同约定之上、在法律规定框架内的服从，而不是没有任何条件的服从。劳动者不是卖给用人单位的牲口，用人单位想怎么处置就怎么处置。其次，调动函的制作和送达严重违反金不换公司的内部规章制度，仲裁委认定金不换公司是根据公司规定调动徐丽云工作严重错误。徐丽云与金不换公司所签劳动合同上已经明确约定，变换工作岗位须经双方协商一致，徐丽云收到的调动函上也按金不换公司内部规章制度注明了正常调动手续（即员工递交调动申请－审批－人事办理－调出方负责人签认－调入方负责人签认－所属部门经理签认－人事复核－总经理签认）。但是，徐丽云根本就没有申请过调动，更没有同意调动，而调动函上仅有人事部门一个负责人签字，其余调动手续都没有办理，故该调动函系违规制作，既不符合劳动合同的约定，也不符合公司内部规章制度，依法依规均无法律效力。仲裁委员会认定金不换公司“根据公司规定”对徐丽云进行调动，这严重错误。调动函上那么多应当有人签字的地方都空着，难道仲裁委员会的仲裁员都看不见？第三、砚山县劳动仲裁委认定金不换公司解除劳动合同是因为徐丽云违反公司规章制度，这是其裁决最为严重的错误。在收到调动函后，徐丽云就不能到砚山工作的客观原因通过微信、电话、书面情况反映等方式与金不换公司主管领导进行协商。在协商期间，徐丽云一直在昆明办理公司财产清点及业务交接工作，并与金不换公司协商办理离职手续，并未脱岗、旷工。即便徐丽云那段时间就是没有上班，那也是公司没有办公场所，无法按劳动合同约定提供劳动条件所致，怎么能算徐丽云旷工呢？实际上，金不换公司要与徐丽云解除劳动合同是因为其在昆明没有了办公场所致双方签订的劳动合同无法继续履行，而双方又无法就合同变更事宜（变更工作地点和工作岗位）达成协议，而非徐丽云拒绝到岗、旷工。在与徐丽云协商徐丽云离职问题时，金不换公司曾明确表示，其因上述原因解除劳动合同会依法向徐丽云支付经济补偿，但仅同意按6000元每月的标准支付12个月工资的经济补偿。徐丽云要求金不换公司按徐丽云实际月平均工资支付16个月工资的经济补偿，并一直通过微信语音电话等方式与金不换公司就经济补偿标准问题进行沟通协商。金不换公司于2020年3月31日通过微信向徐丽云发送离职结算表给徐丽云确认，结算表上明确载明了离职经济补偿。2020年7月16日，徐丽云到昆明市盘龙区办理失业保险金领取手续，社保系统内记载的徐丽云失业原因也是“双方协商一致解除劳动合同”（注：失业原因是社保部门根据用人单位申报的信息填报的），而非徐丽云被开除。现山县劳动仲裁委认为金不换公司提交的考勤记录中没有徐丽云的考勤记录，徐丽云没有证据证明2020年1-3月在岗履行工作义务，徐丽云想问：金不换公司的办公场所所用的房屋于2019年12月23日被拍卖后，除徐丽云外，昆明没有一个工作人员，怎么打考勤？若徐丽云没有在岗履行工作义务，微信上的工作聊天记录和徐丽云在昆明办公场所清点、交接物品作出的物品清单是怎么来的？砚山县劳动仲裁委没有查清案件客观事实，认定徐丽云未办理离职手续即擅自离开工作岗位，属于旷工，进而认定金不换公司根据公司规章制度规定与徐丽云解除劳动合同符合法律规定，这是严重错误的。《劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同（详见该条第三项）。《劳动合同法》第四十六条规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿（详见该条第三项）。金不换公司与徐丽云解除合同的真正原因正是金不换公司在昆明没有了办公场所，双方签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致双方的劳动合同无法继续履行，但双方不能就变更劳动合同事宜达成一致意见。金不换公司未提前三十日通知徐丽云解除劳动合同，根据《劳动合同法》第四十条第三项及第四十六条第三项的规定，其应当额外支付徐丽云一个月工资并向徐丽云支付经济补偿。金不换公司本应根据《劳动合同法》第四十条第三项的规定与徐丽云解除劳动合同，但是，其妄图逃避其作为用人单位的法定义务，安排其药业分公司单方面发函调动徐丽云到距家遥远的砚山工作，徐丽云不同意，其就以徐丽云旷工、违反公司规章制度为由单方面解除劳动关系，这严重侵害了徐丽云的合法权益，违反了《劳动合同法》的规定，属违法解除劳动合同。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反该法规定解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条的规定支付赔偿金。《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”，金不换公司违反《劳动合同法》的规定解除劳动合同，现其与徐丽云之间的劳动合同已经不能继续履行，徐丽云也不愿意与其继续履行劳动合同，其依法应向徐丽云支付赔偿金。金不换公司于2020年2月28日向徐丽云送达《劳动关系解除通知书》时，徐丽云已在金不换公司工作15年零5个月，金不换公司应当按照《劳动合同法》第四十七条的规定向徐丽云支付相当于31个月（15.5月×2）工资的赔偿金，即213125元。综上所述，金不换公司与徐丽云解除劳动合同的真正原因是金不换公司在昆明没有了办公场所，双方签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致双方劳动合同无法继续履行，但双方就变更劳动合同不能达成协议，而非徐丽云违反单位规章制度。金不换公司依法应当向徐丽云支付其拖欠的工资，并额外支付一个月工资，还应当向徐丽云支付经济补偿。另外，金不换公司违法解除劳动合同，依法应当向徐丽云支付赔偿金。砚山县劳动仲裁委所作裁决事实认定不清，裁决错误，故徐丽云依法提起诉讼，请人民法院支持徐丽云的诉讼请求，以维护徐丽云作为劳动者的合法权益。金不换公司辩称，徐丽云于2004年9月10日进入金不换公司处工作，徐丽云先后和金不换公司签订了四份劳动合同，均约定：非乙方过失停工，停工期间，甲方支付给乙方基本生活费，其标准不低于劳动行政部门发放失业救济金的月平均水平。进入2019年1月后，金不换公司一直处于停产状态，徐丽云工作岗位也一直处于停工状态，特别是进入下半年后，徐丽云就没有再到岗位上工作。2019年9月15日金不换公司所有的位于昆明市，被成功拍卖，导致金不换公司昆明没有工作场所。无奈，金不换公司于2019年12月31日通过微信向徐丽云送达了《内部调动函》，调动函将徐丽云调到（砚山）药业分公司质量部部门担任ＧＭＰ专员职务。同时还要求徐丽云于2020年1月3日前到砚山报到，后徐丽云一直没有到砚山报到。金不换公司于2020年2月17日通过微信向徐丽云送达解除劳动关系通知书后，徐丽云也未到砚山报到。金不换公司又于2020年2月28日再次用微信形式发出与徐丽云解除劳动关系的通知书，通知徐丽云到砚山办理工作移交和离职手续，但其一直未办理相关手续。后徐丽云突然向砚山县劳动人事争议仲裁院提出仲裁，诉称；“金不换公司突然在没有与本人进行任何沟通的情况下，无故解除了本人与金不换公司签订的劳动合同”。仲裁作出裁决后，徐丽云诉至砚山县人民法院，又诉称：“2019年12月31日，金不换公司向徐丽云发出《内部调动函》，并限徐丽云于2020年1月3日前（到砚山）报到……徐丽云接到函件后积极与金不换公司就工作岗位调动问题进行协商，但双方始终未能达成一致意见”。根据以上事实，金不换公司认为徐丽云的诉请依法不能成立，人民法院应当依法予以驳回。一、《仲裁裁决书》以其离职前的工资来支持8-10份工资违反双方签订的《劳动合同》，即徐丽云的第一项诉请依法不能得到支持。进入2019年以来，金不换公司各个分公司均处于停产停工状态，依据双方《劳动合同》的约定，徐丽云停工期间的工资待遇应当为“基本生活费，其标准不低于劳动行政部门发放失业救济金的月平均水平。”，众所周知云南省2019年失业金的标准为1138元。前六个月徐丽云在金不换公司处领取的基本生活费每月高达6785元。金不换公司已经超支付了徐丽云的工资待遇，可以说徐丽云已经“不劳而获”，仲裁院不能以此认定金不换公司继续还有义务一直要按照6785元支付徐丽云的“基本生活费”。人民法院应当改判支持金不换公司支付徐丽云20**年8-10月三个月工资：1138元×3＝3414元。二、本案金不换公司依据《劳动合同法》第39条解除与徐丽云的劳动关系合法有效。徐丽云既不能依据《劳动合同法》40、46条获得额外一个月工资或补偿，更不能依据该法第八十七条之规定得到双倍赔偿，即徐丽云第三项、四项诉讼请求依法不能得到支持。本案徐丽云违反诚实信用原则，恶意进行虚假陈述，以掩盖自己自动离职，形成长期旷工的事实，金不换公司解除徐丽云劳动合同合法有效：1．徐丽云《变更仲裁申请书》申请为：“本人于2020年3月18日下午在微信上收到一份云南省金不换（集团）有限公司药业分公司行政人事部经理谢玉平发来的《解除劳动关系通知书》，并于2020年3月31日下午微信上收到财务出纳发来的《云南金不换（集团）有限公司徐丽云工资结算表》。在没有与本人进行任何沟通的情况下，无故解除了本人与被申请人签订的长达16年的无固定劳动合同。”。2．《民事起诉状》诉称为：“2019年12月31日，云南金不换集团有限公司药业分公司（以下简称金不换集团药业分公司）向徐丽云发出《内部调动函》，调动徐丽云到该公司质量车间担任GMP专员，并限徐丽云于2020年1月3日前报到。徐丽云家庭情况特殊，实在无法到该药业分公司工作。故徐丽云接到函件后积极与金不换公司就工作岗位调动问题进行协商，但双方始终未能达成一致意见。2020年2月28日，金不换公司在此情况下向徐丽云送达《劳动关系解除通知书》，宣布与徐丽云解除劳动关系。”。3．本案客观事实为：徐丽云无视金不换公司微信发给的《内部调动函》，不和金不换公司打招呼和沟通协商，擅自离开工作岗位，截止收到第一份解除通知为止，累计旷工达46天（从2020年1月4日计算到2020年2月18日）。换言之，本案是徐丽云无端解除了与金不换公司的劳动关系。徐丽云不辞而别的行为还会给金不换公司造成经济损失，对此，金不换公司保留追诉徐丽云的权利。4．金不换公司解除与徐丽云的劳动合同合法有效。(1)金不换公司解除徐丽云劳动关系符合法律规定。《劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；《劳动法》也规定：第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的。(2)徐丽云自己引用的员工手册明确规定徐丽云行为应当认定为矿工，因此，金不换公司解除劳动关系符合《劳动合同法》第三十九条的规定。《员工手册》第四章第三条第7款“未按公司规定办理离职手续即擅自离开工作岗位，公司将按旷工处理，一律不予结算薪金。对拒不交回公司财物和文件，公司将追究其经济赔偿及法律责任。”，仲裁委认为，金不换公司在昆明的办公地点于2018年9月13日已依法被查封，客观上已经无法继续履行双方当事人的合同。金不换公司于2019年12月31日发出《内部调动函》，明确告知徐丽云应于2020年1月3日前到砚山工作地点报到，徐丽云没有证据证明其有正当理由无法到新办公地点报到。由于徐丽云知晓公司管理规章制度，依据规章制度享有权利和义务，金不换公司有权依据规章制度解除与徐丽云的劳动合同。因此，本案情形不符合《劳动合同法》第四十六条及第八十七条规定的情形，徐丽云的诉称依法不能得到支持。另外，本案情形，徐丽云属于旷工，也不符合《劳动合同法》第四十条的规定，徐丽云的第二项诉讼请求依法不能得到支持。三、徐丽云的其他诉称依法不能成立。1．无论《内部调动函》是何种情形，均无法改变本案徐丽云不辞而别，连续矿工达46天的事实，徐丽云“一、二”两点诉称依法不成立。本案金不换公司在昆明2020年12月23日已经没有了工作场所，这是徐丽云相当清楚的事实。因此，在徐丽云明知金不换公司总部在砚山的情况下（徐丽云在此之前在2019年3月就到砚山申请过对金不换公司的劳动仲裁，因此其明知金不换公司总部在砚山），既然昆明工作场所已经消失，无论徐丽云是愿意或是不愿意到砚山工作，收到还是没有收到调函，其正确的做法均是到砚山总部办理相关事宜（不同意调动就当面交涉并提供书面意见，同意就办理手续），而不是无视而恶意旷工，形成自动离职的事实。因此，本案徐丽云第“一、二”点的诉称依法不能成立。2．徐丽云和金不换公司没有进行过任何协商，徐丽云第“三”点的诉称依法不能成立。(1)徐丽云仲裁阶段已经构成自认。本案仲裁笔录最后仲裁院为“徐丽云（申请人）：有没有证据证明和金不换公司进行过协商？徐丽云回答是没有。”，徐丽云提交的仲裁申请也载明：“在没有与本人进行任何沟通的情况下，无故解除了本人与被申请人签订的长达16年的无固定劳动合同。”，因此，徐丽云第“三”点的诉称依法不能成立。(2)徐丽云诉称：“在收到调动函后，徐丽云就不能至砚山工作的客观原因通过微信、电话、书面情况反映等方式与金不换公司主管领导进行协商。在协商期间，徐丽云一直在昆明办理公司财产清点及业务交接工作，并与金不换公司协商办理离职手续，并未脱岗、旷工。”为虚假事实。直到今天，大家均没有看到在徐丽云46天旷工期间与金不换公司通过微信、电话、书面情况反映的任何证据。综上，徐丽云诉称既无事实依据，也无法律依据，人民法院应当依法予以驳回。本院经审理事实认定如下：对于当事人双方没有争议的事实，即徐丽云于2004年9月10日与金不换公司签订了劳动合同，双方存在劳动关系，2012年1月17日与金不换公司下属的营销分公司续签合同，合同变更为无固定期限劳动合同，徐丽云的工作地点在昆明，2019年12月23日，金不换公司名下资产昆明市东风路26号建工大楼14层写字楼（金不换公司营销分公司办公地点）被人民法院依法拍卖的事实予以确认。双方当事人对以下事实存在争议：金不换公司通知解除与徐丽云的劳动关系的行为是否属违法解除。徐丽云针对争议问题向本院提交如下证据：第一组，劳动合同书，证实徐丽云于2004年9月10日与金不换公司签订一年期劳动合同并进入金不换公司工作，此后，徐丽云一直在金不换公司工作，并两次续签劳动合同，2008年3月2日，金不换公司安排徐丽云与其下属的营销分公司签订了两年期劳动合同，合同约定：徐丽云工作岗位为注册专员，工作地点在昆明，若因生产工作需要，双方经协商一致，可以变换徐丽云工种、岗位、职位，该合同在2010年10月26日经双方续签至2011年12月31日。2012年1月17日，双方签订《云南省用人单位续订劳动合同协议书》，继续续订合同，并依法将合同变更为无固定期限劳动合同；第二组，执行裁定书、营业执照，证明2019年12月23日，金不换公司名下资产昆明市东风路26号建工大楼14层写字楼（金不换公司营销公司办公地点）被砚山县人民法院依法拍卖，此后，金不换公司没有了办公场所，致徐丽云无法正常上班工作；第三组，内部调动函、《云南金不换集团有限公司管理制度》《云南金不换集团劳动人事管理制度》《金不换从事权限表的通知》，证明：1．2019年12月31日，金不换公司药业分公司向徐丽云发出《内部调动函》，调徐丽云至砚山县金不换公司药业分公司工作，并限徐丽云20**年1月3日前到药业分公司报到。2．金不换公司制定的规章制度对人事调动程序作了严格规定，徐丽云没有向金不换公司申请调动，更没有同意调动，调动函上仅有人事部门一个负责人签字，金不换公司调动徐丽云未按公司规章制度规定的程序办理，系违规制作，既不符合劳动合同的约定，也不符合金不换公司规章制度的规定；第四组，解除劳动关系通知书，证明2020年2月28日，金不换公司在未与徐丽云协商一致的情况下向徐丽云送达《解除劳动关系通知书》，宣布与徐丽云解除劳动关系；第五组，户口簿、病历，证明徐丽云丈夫患有脑溢血，身体行动不便，儿子未成年，都需要徐丽云照顾，若徐丽云到砚山工作，徐丽云家庭的正常生活将受到极大影响；第六组，昆明办公用品清单、工作资料移交单、微信聊天记录，证明直到2020年1月10日徐丽云都还在金不换公司位于昆明的办公地点清点办公用品并办理工作资料的移交手续，至少到2020年2月18日，徐丽云还在从事金不换公司安排的工作；第七组，工资结算表，证明徐丽云20**年8月至10月的月应发工资为6834元、6819元、6789元，且平均工资为6814元；第八组，微信聊天记录、离职结算表，证明金不换公司与徐丽云解除合同的真正原因是双方签订劳动合同所依据的情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，但双方不能就变更劳动合同达成协议，金不换公司曾明确向徐丽云表示，其因上述原因解除劳动合同会依法向徐丽云支付经济补偿金，但仅同意按6000元每月的标准支付12个月工资的经济补偿。徐丽云要求金不换公司按徐丽云实际月平均工资支付16个月工资的经济补偿，并一直通过微信语音电话等方式与金不换公司就经济补偿标准问题进行沟通协商，金不换公司于2020年3月31日通过微信向徐丽云发送离职结算表给徐丽云确认，结算表上明确载明了离职经济补偿；第九组，云劳人案字（2017）第6号仲裁裁决书、砚山县劳动人事争议仲裁院（2014）31号仲裁裁决书，证明在云劳人案字（2017）第6号案中，云南省劳动争议仲裁院认定：何金泽最后一次的无固定期限劳动合同是与金不换公司营销分公司签订的，该公司营业场所及何金泽的实际工作地点均在昆明市，金不换公司发文要求何金泽到砚山药厂履职，工作单位和工作地点均发生了变化，何金泽未到砚山药厂履职应视为双方就变更劳动合同内容未达成协议，金不换公司以此为由解除劳动合同缺乏法律依据，违反了《劳动合同法》第二十九条、第三十五条、第四十条的规定，属违法解除劳动合同，在砚山县劳动人事争议仲裁院（2014）31号案中，仲裁机构也作出了类同的认定；第十组，失业保险金审批表，证明2020年7月16日，徐丽云到社保机构办理失业保险金领取手续，社保系统内记载的徐丽云失业原因也是“双方协商一致解除劳动合同”（失业原因是社保部门根据用人单位申报的信息填报的），而非徐丽云被开除；第十一组，砚劳人仲案字（2020）26号仲裁裁决书，证明徐丽云20**年4月7日向砚山县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该仲裁委于2020年7月2日向徐丽云送达砚劳人仲案字（2020）26号仲裁裁决书，仅裁决金不换公司向徐丽云支付2019年8月至10月的工资20278.74元。经质证，金不换公司对徐丽云提交的第一组证据三性认可，认为以2008年签订的无固定期限为准，是在昆明无办公地点的情况下才调徐丽云回砚山，不是无故进行工作调动，且不只有徐丽云一人被调回砚山；对第二组证据真实性没有异议，但对致徐丽云无法正常上班的观点不认可；对第三组证据认为不能证明徐丽云的观点，本案徐丽云是因无故旷工而被解除劳动合同；对第四组证据真实认可，不认可徐丽云的证明观点；对第五组证据认为与本案无关，在仲裁阶段也没有提交，金不换公司认为是徐丽云寻找的借口和理由；对第六组证据认为金不换公司安排徐丽云到砚山工作，没有安排其继续留在昆明工作，其证明观点不能成立，周晓丹也一直在起诉金不换公司，其工作岗位不在昆明，也不排除最近（仲裁阶段未提交）帮徐丽云补签的可能，其签字真实性不予认可；对第七组证据没有公司任何财务人员、领导的签字，也无公司的盖章，真实性不能核实，也不能代表是金不换公司的行为，6814元工资包括电话费、午餐费，实际工资应为6000元；对第八组证据聊天记录是和谁聊天不清楚，聊天的内容是公事还是私事也不清楚，离职结算表质证意见与第七组证据的质证意见一致；对第九组证据认为与本案无关，个案情况不一样，不能证明徐丽云观点；对第十组认为如果徐丽云能够提交社会保险部门的与原件核对一致的印章，则真实性予以认可，但与本案客观事实（双方没有协商一致）自相矛盾，不能证明其观点；对第十一组证据三性认可，对证明观点也没有意见。金不换公司针对争议问题向本院提交如下证据：第一组，①砚山县法院拍卖昆明金不换营销分公司办公楼的《执行裁定书》、房产评估拍卖摇号公示、房产拍卖成交《确认书》；②内部调动函、金不换公司出纳张明春用微信发函给徐丽云的截图；③解除劳动关系通知书、金不换公司人事经理谢玉平发给徐丽云《通知书》的截图；④金不换药业分公司2020年1、2、3月的考勤统计表；⑤公司规定制度《员工手册》第四章第三条第7款、公司规定制度《员工手册》第八章第二条第4款第1条、《劳动合同法》第四章第39条第2款、2008年双方签订的劳动合同第八款；⑥《劳动合同法》第四章第46条，以上证据证明金不换公司解除与徐丽云劳动关系有理有据且完全合法的事实；第二组，仲裁庭庭审笔录、仲裁阶段徐丽云提交的仲裁申请书，证明：1．在2019年12月31日徐丽云就收到金不换公司《内部调动函》的事实。2．收到《内部调动函》后徐丽云一直没有告知金不换公司其不愿意到砚山任职的事实。3．徐丽从未和金不换公司协商过工作调动的事实。4．徐丽云收到金不换公司解除劳动合同的通知已经自动离职（构成旷工）至少46天的事实；第三组，砚劳人仲案字[2019]17－1号仲裁裁决书，证明徐丽云反反复复起诉公司，存在滥用诉权的事实。经质证，徐丽云对金不换公司提交的第一组证据的①号证据三性无异议，认为公司在昆明没有办公地点，但企业是存在的。对②号证据认为是几天后才看到金不换公司的信息。对③号证据认为2月28日的《解除劳动关系通知书》没有公章，3月28日才有公章。对④号证据认为徐丽云没有同意金不换公司关于其工作地点变动的事实。对⑤号证据认为不合法，金不换公司是强行调岗，是属于违法解除劳动合同，调动通知是在徐丽云没有同意调动的情况下发出的，就不存在旷工的情形，双方没有建立在砚山工作的劳动关系。对⑥号证据认为金不换公司已经违法解除，昆明地点没有了是企业造成的，与徐丽云无关，正常应该向徐丽云支付经济补偿；对第二组证据真实性、合法性无异议，但不认可金不换公司的证明观点，该组证据不能证明徐丽云收到调动函后没有与金不换公司协商，没有告知金不换公司不愿意到砚山任职，更不能证实徐丽云自动离职旷工46天；对第三组证据真实性、合法性认可，不认可该组证据的关联性和证明观点，徐丽云20**年对金不换公司提出仲裁，是因为金不换公司拖欠劳动报酬，违反国家法律规定，徐丽云申请仲裁是依法行使自身的合法权益，而不是滥用诉权。经审核，本院对证据作如下认证：徐丽云提交的第一组证据能够证实双方存在劳动关系的事实，真实、合法，与本案争议问题具有关联性，予以认定；第二组证据能够证实金不换公司其营销分公司在昆明的办公地点于2019年12月23日被依法拍卖的事实，与本案争议问题具有关联性，予以认定；第三组证据能够证实金不换公司以内部调动的方式来处理了其与徐丽云之间的劳动合同关系，与本案争议具有关联性，予以认定；第四组证据能够证实金不换公司于2020年2月28日以“因不服从工作调动”为由解除与徐丽云的劳动关系，该证据与本案争议问题具有关联性，予以认定；第五组证据与本案不具有关联性，不予认定；第六组证据与本案具有一定关联性，本案将结合本案实际予以认定及评判；第七组证据能够证实徐丽云20**年8、9、10月份的工资情况，砚山县劳动人事争议仲裁委员会已作出了认定，金不换公司在仲裁仲裁书送达后未提起诉讼，与本案争议问题具有关联性，予以认定；第八组证据中的微信聊天记录，与第七组证据相互印证，且该组证据中的离职结算表与第七组证据相同，予以认定；第九组证据与本案不具有关联性，不予认定；第十组证据能够证实徐丽云已经失业的事实，本案将结合本案实际予以认定及评判；第十一组证据本院将结合本案实际予以认定和评判。金不换公司提交的第一组证据中的①②③号证据上述已作出认定，予以认定。④号证据并不反映出已将徐丽云调入药业分公司上班，体现不出对徐丽云进行了考勤登记，不予认定。⑤号证据本院将结合本案实际予以评判。⑥号证据不属于证据形式范畴，不予认定；第二组证据本院将结合本案实际予以认定和评判；第三组证据与本案不具有关联性，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下法律事实：徐丽云于2004年9月10日进入金不换公司工作，双方于2004年9月10日签订了《云南金不换（集团）有限公司聘用合同书》，合同期限1年，自2004年9月10日至2005年9月9日止，工作地点为昆明，工作岗位为ＧＳＰ认证员，月工资2100元；2005年9月9日签订《云南金不换（集团）有限公司劳动合同书》，合同有效期自2005年9月10日至2006年9月9日止，工作地点为昆明，工作岗位为总经办项目部专员，月工资2100元；2006年11月1日签订《云南金不换（集团）有限公司劳动合同书》，合同有效期自2006年11月1日至2007年10月31日止，工作地点为昆明，工作岗位为行政部项目专员；2008年3月2日徐丽云与云南金不换（集团）有限公司营销分公司签订《云南省劳动合同书》，合同有效期自2008年3月2日至2010年12月31日止，工作地点为昆明，工作岗位为注册专员；2010年11月26日续订劳动合同至2011年12月31日；2012年1月17日续订劳动合同为无固定期限劳动合同，约定工作地点为昆明，工作岗位为综合管理经理。2019年12月23日，砚山县人民法院作出（2018）云2622执324号之二《执行裁定书》，对金不换公司所有的位于昆明市地产（云南金不换（集团）有限公司营销分公司办公地点）依法进行了拍卖，致使双方签订的劳动合同无法继续履行。2019年12月31日，云南金不换（集团）有限公司营销分公司通过微信方式向徐丽云送达了《内部调动函》，载明：因工作需要，经研究决定，由原营销分公司内勤职务，调到药业分公司（工作地点为砚山）质量部部门（车间）担任ＧＭＰ专员职务。后因徐丽云未按《内部调动函》要求报到上班，云南金不换（集团）有限公司营销分公司又用微信方式向徐丽云送达了2020年2月28日作出的《解除劳动关系通知书》，载明：由于云南金不换（集团）有限公司营销分公司在昆明没有了办公地点，2019年12月31日用人单位给你发出了《内部调动函》，调你到砚山的云南金不换（集团）药业分公司工作，并限你于2020年1月3日前到砚山的药业分公司报到上班，但至今没有报到上班。根据《劳动合同法》第39条第二款之规定，因不服从工作调动，公司决定于2020年1月1日与你解除劳动关系，自解除之日起公司不再与你存在劳动关系。徐丽云收到该通知后，因双方不能协商一致，徐丽云于2020年4月7日向砚山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1．依法裁决被申请人支付拖欠的2019年8、9、10月，2020年1、2、3月工资，共计6个月的工资人民币40884元。2．依法裁决被申请人向申请人支付拖欠以上工资40884元的25%的经济赔偿金人民币10221元。3．2019年度年休假15天，折算工资为半月工资，月平均工资6814×0.5＝3407元，年休假折算半月工资为人民币3407元。4．依法裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动关系合同赔偿金人民币218048元。5．依法裁决被申请人补缴拖欠申请人2017年9－12月，2018年全年，2019年全年，2020年1－3月份的五项社保金。仲裁委员会于2020年6月30日作出砚劳人仲案字［2020］26号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人云南金不换（集团）有限公司支付申请人2019年8月至10月工资20278.74元；二、驳回申请人其他请求事项。裁决书送达后徐丽云不服裁决诉至本院，诉请如前。经查明，云南金不换（集团）有限公司营销分公司属金不换公司的下属分公司，经营场所在昆明市。云南金不换（集团）有限公司药业分公司也属金不换公司的下属分公司，经营场所在云南省文山壮族苗族自治州砚山县江那镇铳卡。金不换公司尚欠徐丽云20**年8月至10月的工资，根据工资结算表显示，8月工资为6778.98元、9月工资为6764.43元、10月工资为6735.33元。本院认为，劳动关系是以完成劳动为目的的劳动力提供者与劳动力管理者，即劳动者与用人单位之间的关系，通常以劳动合同的形式订立，受我国劳动法、劳动合同法等法律调整。徐丽云与金不换公司签订了劳动合同，双方存在劳动关系，受法律保护，予以确认。针对本案争议问题即金不换公司通知解除与徐丽云的劳动关系的行为是否属违法解除。本案中，双方签订的劳动合同约定的工作地点为昆明，徐丽云的实际工作地点也在昆明市（金不换公司营销分公司办公地点），因金不换公司负债的原因，该工作地点被人民法院依法拍卖，金不换公司又不能解决营销分公司工作地点的问题，导致了双方签订的劳动合同无法继续履行，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采取书面形式。”，第四十条第三项规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”，第四十六条第三项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；”，2019年12月31日金不换公司以《内部调动函》形式要求徐丽云到云南金不换（集团）有限公司药业分公司（工作地点砚山）履职，工作单位及工作地点均发生了变化，徐丽云未到药业分公司履职，应视为金不换公司与徐丽云之间就劳动合同内容的变更未协商一致，金不换公司以徐丽云“因不服从工作调动”为由解除双方的劳动合同关系，缺乏事实和法律依据，属违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”，第四十七条规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”，徐丽云主张由金不换公司支付赔偿金的诉讼请求成立，予以支持。徐丽云自2004年9月10日签订劳动合同起至2020年1月1日解除劳动合同止，工作年限共计15年零3个月21天，而因金不换公司未向本院举证证明徐丽云在劳动合同解除或者终止前十二个月的工资金额及构成情况，本院采纳金不换公司所欠徐丽云20**年8月至10月工资作为计算徐丽云平均工资的依据，徐丽云20**年8月至10月平均工资为6770.47元〔（6778.98元＋6764.43元＋6735.33元）÷3〕。根据上述法律规定，金不换公司应支付徐丽云违法解除劳动关系的赔偿金209884.57元〔（6770.47元×15年×2）＋（6770.47元×0.5月×2）〕。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”，根据该条法律规定，对于徐丽云要求支付经济补偿金109024元的诉讼请求，不予支持。金不换公司对拖欠徐丽云20**年8月至10月的工资，在仲裁后未提起诉讼，应予确认，8月至10月的工资计20278.74元（6778.98元＋6764.43元＋6735.33元），金不换公司应予支付。徐丽云主张超出的部分不予支持。因徐丽云主张本案为违法解除，双方劳动关系于2020年1月1日已解除，徐丽云主张支付2020年1月、2月的工资及加付拖欠工资一倍的赔偿金34070元、以及额外支付一个月的工资6814元的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十五条第一款、第四十条第三项、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、由云南金不换（集团）有限公司于判决生效之日起二十日内支付徐丽云20**年8月至10月拖欠的工资20278.74元；二、由云南金不换（集团）有限公司于判决生效之日起二十日内支付徐丽云违法解除劳动合同的赔偿金209884.57元；三、驳回徐丽云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由云南金不换（集团）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若义务人不自动履行本判决，权利人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  王强二〇二〇年九月二十五日书记员  黄为