贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2020)黔2601民初1494号原告：凯里市喜捷装饰工程有限公司。住所地：凯里市凯棉路**佳和盛世******。法定代表人：刘雨捷，执行董事。被告：吴某某，男，1986年8月10日出生，汉族，湖北省应城市人，现住凯里经济开发区。委托诉讼代理人：吴红亮，贵州宏强律师事务所律师。代理权限为一般代理。原告凯里市喜捷装饰工程有限公司（以下简称：喜捷装饰公司）诉被告吴某某装饰装修合同纠纷一案，本院2018年6月5日立案受理后，于2019年9月11日作出（2018）黔2601民初3298号《民事判决书》。宣判后，原告喜捷装饰公司不服判决结果，并向黔东南苗族侗族自治州中级人民法院上诉。黔东南苗族侗族自治州中级人民法院依法审理后，认为一审法院认定的基本事实不清，于2019年12月16日作出（2019）黔26民终2763号《民事裁定书》。裁定：撤销贵州省凯里市人民法院（2018）黔2601民初3298号民事判决，发回凯里市人民法院重审。重审诉讼中，本案依法另行组成合议庭于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告喜捷装饰公司的法定代表人刘雨捷、被告吴某某及其委托诉讼代理人吴红亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告喜捷装饰公司请求依法判决被告：1、支付我公司装修工程款179357元并承担逾期付款利息（利息从2018年5月11日起计付至工程款付清之日止）；2、承担本案诉讼费。事实和理由：2018年2月23日，我公司与被告吴某某就装修事宜签订了一份《装修工程施工合同》。合同约定：我公司为被告装修位于凯里经济开发区住房；承包方式为包工包料，工期为60天,合同价款为52万元整；装修的具体内容详见合同附表、预算书、施工图；工程完工验收合格移交被告使用后，被告应支付95%的工程款即49.4万元。合同签订后，我公司依约组织技术人员进场施工，不仅如期完成合同约定的装修项目，而且按照被告的要求对新增装修项目进行施工。2018年5月11日，被告对我公司完成的装修项目进行验收合格后随即投入营业使用，但未能及时结清装修工程款。虽然我公司多次派员上门催收，被告总是以种种理由推拖。既否认新增装修项目的工程款149357元，也不支付合同约定的工程尾款。为了维护我公司的合法权益，特诉至法院。原告喜捷装饰公司为证明诉请理由成立，在举证期限内提供的证据有：1、原告的《营业执照》、法定代表人的《居民身份证》复印件各一份1页，拟证明（1）喜捷装饰公司的企业性质、市场登记信息及诉讼主体资格；（2）法定代表人刘雨捷的基本身份信息。2、2018年2月23日的《装修工程施工合同》复印件一份7页、《预算清单》复印件一份33页、《新增项目结算单》复印件一份1页，拟证明（1）原、被告之间存在装饰装修合同关系；（2）施工合同约定的装修项目与预算清单所列项目相符；（3）原、被告曾口头约定增加装修项目，并对增加装修项目进行结算的事实。3、现场《照片》打印件两张各1页，拟证明吴某某已接收喜捷装饰公司完成的装修工程并用于营业的事实。4、2019年5月31日的《工程造价鉴定意见书》及《发票》原件各一份共38页，拟证明喜捷装饰公司在涉案合同约定的装修项目外又为吴某某装修部分工程，工程造价为145098元的事实。5、施工前的现场《照片》打印件5张，拟证明（1）涉案装修工程的施工需要拆除墙体的现状；（2）图片中的墙体系喜捷装饰公司拆除的事实。被告吴某某在原诉讼中未递交书面答辩状，庭审中诉讼代理人口头辩称：一、原告喜捷装饰公司没有将涉案合同约定的装修项目做完，我的当事人不认可原告单方委托评估（鉴定）机构对工程造价的评估，依法于理应当由双方共同委托的评估机构来评估，且必须到现场指认完成的装修项目。实际上，原告不仅将未施工的装修项目纳入工程造价评估，而且完成的装修项目存在质量问题，有照片及证人足以证明装修的厕所存在漏水现象。二、原告既未将合同约定的装修项目做好，也没有对不合格的项目进行返工维修，故我的当事人才拒绝支付装修工程尾款，原告主张的逾期付款利息理由不能成立。三、根据双方在装修工程施工合同中的约定，原告应当在施工过程中向我的当事人出示施工预算表。因为原告没有出示施工预算表，从而导致原告随意在预算表外增加装修工程量。如果装修过程中增加工程量，双方应当对增加的工程量进行认定，且对工程量的价格进行确认。综上所述，原告喜捷装饰公司的主张没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回其诉讼请求。重审诉讼中，被告吴某某仍未递交书面答辩状，庭审中诉讼代理人口头辩称：涉案装修工程已于2018年5月11日竣工完毕。从原告2018年5月18日出具的《未完成项目》来看，只能说明合同约定的装修项目没有全部完工，并不存在未完工清单之外的新增工程量。特别是清单后面注明的“本月底前完工再结算，否则甲方有权进行罚款每日100元收取。”这句话的意思就是对未完工项目的备注，并不是有增加的工程量。按照施工合同第四条的约定，如有增加的装修项目应当签订书面协议，但原告自始至终未能提供双方对增加工程量的书面协议，故原告诉称所谓的新增工程量并不存在，恳请人民法院依法驳回其诉讼请求。被告吴某某为证明答辩理由成立，在举证期限内提供的证据有：1、2018年2月23日的《装修工程施工合同》复印件一份7页，拟证明（1）原、被告在合同中约定装修总价款为52万元的事实；（2）合同约定原告必须提供预算书、酒店装修工程内容和做法一览表等材料；（3）如变更工程项目或者施工方式，应当签订书面变更协议；（4）保留工程款的5%作为质量保修金。2、2018年5月18日的《未完成项目》复印件一份1页，拟证明（1）喜捷装饰公司没有按照合同的约定完成装修项目的施工；（2）床和床垫不属于新增项目，清单中已明确属于未完成项目，属于施工合同中约定应当履行的义务。3、《漏水情况说明》、《图片》复印件各一份共6页，拟证明喜捷装饰公司装修的厕所存在漏水现象，且造成楼下商户损失的事实。4、2018年6月9日的《收款收据》复印件一张1页，拟证明不锈钢储柜是吴某某在装修前购买的事实。5、被告的《居民身份证》复印件一份1页，拟证明吴某某的基本身份信息及诉讼主体资格。6、《收款收据》、《收据》复印件六份共2页，拟证明吴某某已向喜捷装饰公司支付工程款47万元的事实。6、《光盘》一张，拟证明喜捷装饰公司将新增装修项目的清单拿给吴某某签字，吴某某不签字就叫人来酒店闹事，且事情发生在第三期装修工程款结算之后的事实。经审理查明，2018年2月23日,以被告吴某某为发包方（甲方）、原告喜捷装饰公司为承包方（乙方）签订了一份《装饰工程施工合同》。主要内容为：1、工程地点：凯里经济开发区开元大道12号桂花苑小区3号楼3-2-201、3-2-202、3-1-202室（共3套房屋）；2、工程的内容及做法[详见附表1（预算书）：酒店装修工程施工项目确认表。附表2（施工图）：酒店装修工程内容和做法一览表]；3、工程承包方式：包工包料；4、工程期限60天，开工日期为2018年2月23日，竣工日期为2018年4月24日；5、合同价款52万元（详见附表《酒店装修工程报价单》）；6、工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期；7、工程款支付方式：合同书生效后，吴某某直接向喜捷装饰公司支付35%即182000元的首期工程款，完成全部隐蔽工程后又支付35%即182000元工程款，工程竣工验收合格后再支付25%即130000元工程款，吴某某保留5%的工程款作为质量保修金，质量保修金在完成工程保修后5个工作日内支付给喜捷装饰公司；8、本工程自验收合格双方签字之日起保修期为12个月。合同签订后，原告喜捷装饰公司依约组织技术人员进场施工。施工期间，被告吴某某也陆续支付工程款，共计47万元（具体为：2018年3月4日10万元、2018年3月8日26800元、2018年3月17日支付53200元、2018年4月5日支付10万元，2018年4月9日支付9万元，2018年5月18日支付10万元）。2018年5月11日，原、被告对涉案装修工程进行验收后，被告便将装修的三套住房用于经营酒店。同月18日，原告喜捷装饰公司的法定代表人刘雨捷向被告吴某某出具了一份《未完成项目》的清单，内容为：“①超期：16天×500元=8000元，（从剩下尾款里扣除）；②吧台绿植：650元，墙纸货款：5080元；③住宿费：600元；④真空玻璃、铝合金窗户、换气扇、阳光房树质瓦费用。⑤吧台房间的床+床垫、厨房厨品、洗手间漏水完成以上项目方可结算第三期工程尾款贰万肆仟元整；备注：五月底前把工地收尾完工再行结算，否则甲方有进行罚款日100元收取。”事后，虽然原告喜捷装饰公司如期完成前述清单所列“未完成项目”的施工，但被告吴某某仍以厕所存在漏水现象为由拒绝支付第三期工程尾款。期间，原告喜捷装饰公司认为在完成施工合同约定的装修项目外另行为被告吴某某完成149357元的新增工程量，在被告吴某某拒绝在《新增装修项目的清单》上签字认可的情况下，原告喜捷装饰公司于2018年6月25日向本院提起诉讼。庭审中，因双方当事人拒绝接受调解，本院未主持双方当事人进行调解。另查明：本院根据二审法院的民事裁定向双方当事人释明后，原告喜捷装饰公司申请对涉案工程造价进行司法鉴定，被告吴某某亦书面表示同意进行司法鉴定。经本院依法委托普诚正华工程咨询有限公司对涉案装修工程具体项目进行鉴定，结论为：凯里经济开发区开元大道12号桂花苑小区3号楼3-2-201、3-2-202、3-1-202室（共3套房屋）的装饰装修工程造价鉴定金额为717491.23元。其中，装饰装修及水电工程金额为638493.03元；拆除墙体、地砖、地砖及新增墙体工程金额为78998元。上述事实，有原告喜捷装饰公司的民事起诉状、被告吴某某诉讼代理人的口头答辩意见以及本院采信双方当事人所举证据材料、普诚正华工程咨询有限公司的鉴定意见书和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，足以认定。本院认为：合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，一方不履行合同义务，应当承担相应的违约责任。本案原告喜捷装饰公司与被告吴某某签订的《装修工程施工合同》是在平等自愿、协商一致的基础上订立的，完全系双方当事人的真实意思表示，且不具有合同无效的法定情形，对其真实性、合法性以及有效性，本院依法予以确认。根据双方当事人的主张、答辩和鉴定机构的鉴定意见，涉案合同约定的装修工程造价为638493.03元；合同未约定的工程造价为78998.20元。鉴于涉案装修工程施工合同实行的是包干价即52万元，故被告吴某某在合同约定装饰装修内尚欠原告喜捷装饰公司装修工程款5万元。原有的墙体、地砖、地砖是本次装修施工前必须拆除的工程量是事实双方当事人在装修工程施工合同中既没有明确约定由原告自行拆除，也未载入预算书、施工图以及酒店装修工程报价单内，故拆除墙体、地砖、地砖及新增墙体视为涉案装修合同之外增加的工程量双方当事人没有签订补充协议，但被告已将原告完成的新增装修工程纳入经营范围，且在原告主张工程款前未提出异议，可视为双方改变装修合同对新增工程量的约定。原告已完成合同约定的装修工程并交付被告管理使用，被告未能依约付清装修工程款，其行为不仅违反了双方在合同中的约定，而且违背了民事活动中的诚实信用原则，依法于约均应当承担支付所欠装修工程款的民事责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”从原、被告所举证据材料来看，涉案装修工程未经相关部门竣工验收是事实，但被告已经用于营业。被告辩称装修工程存在厕所漏水现象没有直接证据证明，即便存在也属于使用过程中产生的正常现象，不影响主体工程的寿命和结构，故该辩称意见理由不能成立，本院依法不予采纳。综上所述，原告的诉请部分事实清楚、证据充分、于法于约有据，本院予以部分支持。被告的答辩意见与庭审查明的事实也有部分相符，本院依法予部分采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第七条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、被告吴某某在本判决生效之日起三十日内一次性支付原告凯里市喜捷装饰工程有限公司装修工程款128998.20元（52万元-47万元+78998.20元）。二、驳回原告凯里市喜捷装饰工程有限公司的其余诉讼请求。若义务人未按照本判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3888元，评估鉴定费20000元，共计23888元。由原告凯里市喜捷装饰工程有限公司负担6770元，由被告吴某某负担17118元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审 判 长  彭 春人民陪审员  杨正华人民陪审员  王晓明二〇二〇年九月一日法官助理刘春香书记员雷凤英