广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终2959号上诉人（原审原告）：深圳市中深力人力资源管理有限公司。法定代表人刘丽萍。委托诉讼代理人：吉玉林，广东扬权律师事务所律师。委托诉讼代理人：纪群峰，系公司员工。被上诉人（原审被告）黄波，男，汉族，1977年11月7日出生，住址湖北省谷城县。上诉人深圳市中深力人力资源管理有限公司（以下简称中深力公司）因与被上诉人黄波劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院(2019)粤0304民初33371号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。中深力公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项、第三项、第四项，支持中深力公司的诉讼请求，中深力公司无需支付黄波2018年8月1日至2018年8月31日工资差额人民币5086元、无需支付黄波2018年9月1日至2018年9月20日停工工资人民币2989.29元、无需支付黄波2018年度未休年休假工资人民币1213元、无需支付黄波解除劳动合同的赔偿金人民币59466元。2、一审诉讼费和二审诉讼费由黄波承担。中深力公司一审诉讼请求：1、中深力公司无需支付黄波2018年8月1日至2018年8月31日工资差额人民币5086元；2、中深力公司无需支付黄波2018年9月1日至2018年9月20日停工工资人民币2989.29元；3、中深力公司无需支付黄波2018年度未休年休假工资人民币1213元；4、中深力公司无需支付黄波解除劳动合同的赔偿金人民币59466元。一审法院审理情况：一、基本情况：黄波于2013年7月3日入职中深力公司处，在职期间一直被派遣至顺丰速运有限公司以下简称“顺丰公司”）工作，岗位为接驳员，中深力公司、黄波签订了劳动合同，最后一份合同期限从2016年8月1日起至2019年7月31日止。二、工资支付情况：中深力公司每月25日通过银行转账方式发放黄波上个月工资。黄波提交2013年8月21日至2018年12月28日银行流水账单，中深力公司对其真实性予以确认。按银行账单显示，黄波2017年8月至2018年7月期间月平均实发工资为5805.09元。中深力公司最后一笔支付记录为2018年9月25日支付黄波2018年8月份工资320.5元。三、关于工资争议：黄波主张正常上班到2018年8月31日，此后顺丰公司未给其排班，故未上班，直至2018年9月20日中深力公司解除劳动合同，中深力公司仅支付了2018年8月份工资320.5元，中深力公司主张申请人上班至2018年8月5日，8月6日之后一直旷工未上班。中深力公司提交2018年8月打卡记录及考勤表、2018年9月考勤表均为打印件，黄波均不予确认。经核查，打卡记录显示黄波2018年8月1至5日有打卡；2018年考勤表显示黄波8月1日至5日休息，8月6日至31日旷工；2018年9月考勤表显示申请人9月1日至17日旷工。仲裁庭审时，中深力公司表示，不清楚黄波旷工后顺丰公司有无通知黄波回去上班，2018年8月考勤表显示黄波8月1日至5日休息是系统错误所致。中深力公司主张黄波2018年8月6日之后旷工的主要证据为考勤卡，但考勤卡未能真实地反映黄波的考勤情况，虽然中深力公司辩称是系统错误，并提交了顺丰公司出具的《2018年8月份全日制一二线考勤异常通报》予以证明，该证据为加盖了顺丰公司的打印件，无黄波之确认，也无证据显示该通报刊登于何处，对其与本案的关联性该院不予认可，对于考勤表及打卡记录该院不予采信。中深力公司以2018年8月27日至29日的视频证明黄波2018年8月27日至29日未打卡，但该视频未反映打卡机的位置，无人员打卡的记录，仅有工作区域的影像，该证据不能全面反映案件事实，不能证明中深力公司的主张。黄波主张2018年9月1日至20日期间停业未上班，中深力公司作为用人单位未能提交证据证明停工原因是黄波造成，因此中深力公司应向黄波支付2018年8月1日至8月31日的工资差额5484.59元及2018年9月1日至9月20日停工工资2989.29元（对仲裁裁决的金额，经核算后该院予以确认），中深力公司请求不予支付上述工资的诉讼请求，该院不予支持。四、关于解除劳动合同的争议：2018年9月18日，顺丰公司向中深力公司出具《退工函》，说明因黄波违反了公司制度，将黄波退回给中深力公司。2019年4月25日，该公司又出具了一份情况说明，内容为：2018年7月27日中午12时40分，黄波盗窃侵占我公司员工谭红文工作用电动车电池，导致谭红文无法正常工作，造成了恶劣后果，而且，黄波自2018年8月6日起一直旷工。黄波严重违反了我公司规章制度，我公司于2018年9月18日将黄波退回。经查，2018年7月31日，黄波向顺丰公司出具了一份《检讨》，为自己未经他人同意私自拆解他人电动车零件的行为道歉。2018年9月20日，中深力公司发出通知，以黄波严重违反公司规章制度为由解除了劳动合同。顺丰公司《奖励与处罚管理规定》的二十四条内容为：员工有下列情形之一者，为五类责任，公司将予以解除劳动合同，永不录用，如构成犯罪的则移交司法机关处理：（一）劳动纪律：（1）连续旷工3天（含）以上或一年内累计旷工达6天（含）以上的；……（18）偷窃、侵占员工、客户或公司财物的；私自截留、扣押公司或者客户物品、重要文件、快件、款项、有价证券的。黄波于2013年7月1日签收了该规定。黄波则主张2018年7月31日黄波所在的顺丰公司分部找其谈话，黄波恳求顺丰公司给其一次机会，让其在一个月内寻找新的分部，寻找期间仍在旧的分部上班，顺丰公司同意了其请求。该院认为，是否构成盗窃、侵占，仅能由司法机关认定，顺丰公司并无此权利。本案中深力公司与黄波解除劳动合同的理由为黄波严重违反公司规章制度，即黄波盗窃侵占谭红文工作用电动车电池，导致谭红文无法正常工作，造成了恶劣后果，但无证据证明有关机关认定黄波盗窃或侵占，亦无证据证明恶劣后果为何。黄波私拆同事电动车电池有不妥，但并不满足顺丰公司《奖励与处罚管理规定》第二十四条的条件。结合该院对黄波是否旷工的认定，中深力公司解除与黄波劳动合同的依据不充分，中深力公司应向黄波支付解除劳动合同的赔偿金63855.99元（5805.09元×5.5个月×2倍），黄波仅请求59466元，该院予以准许。五、关于年休假：因中深力公司未提交证据证明黄波已休2018年年休假，按黄波2018年工作时间计算，其2018年年休假为3天（263天÷365天×5天），中深力公司应支付年休假工资为1601.4元（5805.09元÷21.75天×3天×200%），黄波请求1213元，该院予以准许。一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第六十五条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十四条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、中深力公司支付黄波2018年8月1日至2018年8月31日工资差额人民币5086元；二、中深力公司支付黄波2018年9月1日至2018年9月20日停工工资人民币2989.29元；三、中深力公司支付黄波2018年度未休年休假工资人民币1213元；四、中深力公司支付黄波解除劳动合同的赔偿金人民币59466元；五、驳回中深力公司的诉讼请求。本院经审理查明，原审查明的事实准确，本院予以确认。本院认为,黄波与中深力公司存在劳动关系的事实清楚，双方当事人的合法权益均受劳动法律法规保护。关于工资差额问题，中深力公司主张黄波在2018年8月6日之后存在旷工，但其作为用人单位未能提交顺丰公司及时以短信或书面等方式向黄波作出通告的情形，不合常理，而中深力公司虽提交了考勤、打卡记录，但未经黄波确认，亦无其他证据予以佐证，未能据此充分有效证明其所主张的相关事实，并且，中深力公司亦未举证证明黄波在2018年9月1日至20日期间的停工原因，原审判决中深力公司应向黄波支付2018年8月1日至8月31日的工资差额5484.59元及2018年9月1日至9月20日停工工资2989.29元，均无不妥，本院予以维持。关于未休年休假工资，经本院审查，一审判决中深力公司向黄波支付2018年度3天未休年休假1213元，并无不妥。中深力公司主张无需支付该工资，没有事实依据，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金，本院认为，根据黄波自行书写的《检讨》，顺丰公司员工谭红文作出的《情况说明》，顺丰公司作出的《退工函》、《情况说明》等相关证据，足以证明黄波盗窃顺丰公司员工谭红文用于工作的电动车电池的基本事实，黄波的该偷盗行为属严重违反顺丰公司《奖励与处罚管理规定》之规定，亦是顺丰公司退工及中深力公司解除劳动合同的理由之一，故中深力公司解除与黄波之间劳动合同的理由成立，应属合法解除，中深力公司主张无需向黄波支付解除劳动合同赔偿金59466元，于法有据，本院予以支持。偷盗行为有轻微、严重等不同程度，只有达到一定程度才需经司法机关作出认定、处理，但用工管理制度认定劳动者偷盗行为无需经司法机关作出认定为前提，原审对此认定错误，处理不当，依法应予纠正。综上，上诉人中深力公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实部分错误，处理不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第六十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十四条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市福田区人民法院(2019)粤0304民初33371号民事判决第一、二、三项；二、撤销广东省深圳市福田区人民法院(2019)粤0304民初33371号民事判决第四、五项；三、上诉人深圳市中深力人力资源管理有限公司无需支付被上诉人黄波解除劳动合同的赔偿金人民币59466元；四、驳回上诉人深圳市中深力人力资源管理有限公司的其他诉讼请求。上述款项应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共20元，由上诉人深圳市中深力人力资源管理有限公司负担10元，由被上诉人黄波负担10元。本判决为终审判决。审判长 冼  朝  暾审判员 徐  玉  婵审判员 张  永  彬二〇二〇年九月七日书记员 梁上军（兼）