北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0101民初15776号原告：王京红，女，1969年9月12日出生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：张威，北京市永浩律师事务所律师。被告：北京中骏投资基金（有限合伙），主要经营场所北京市东城区藏经馆胡同17号2幢一层021号。执行事务合伙人：徐赵京。被告：徐赵京，女，1964年6月9日出生，汉族，住北京市东城区。被告：卢金顺，男，1957年11月2日出生，汉族，住北京市丰台区。三被告之共同委托诉讼代理人：付铁华，河北海之光律师事务所律师。原告王京红与被告北京中骏投资基金（有限合伙）（以下简称中骏基金）、徐赵京、卢金顺合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王京红之委托诉讼代理人张威，被告徐赵京，被告卢金顺，被告中骏基金、徐赵京、卢金顺之共同委托诉讼代理人付铁华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王京红向本院提出诉讼请求：1、依法判令中骏基金偿还王京红人民币本金150万元及利息21万元；2、依法判令中骏基金向王京红支付利息（以150万为基数，按日千分之四利率，自2019年2月28日计算至2019年6月30日止；以本金150万元及利息21万元为基数，按日千分之四利率，自2019年7月1日起计算至实际付清之日止）；3、依法判令徐赵京、卢金顺对中骏基金所负债务承担连带偿还责任；4、本案诉讼费由中骏基金、徐赵京、卢金顺承担。事实和理由：2018年2月27日，中骏基金与王京红签订《投资基金有限合伙协议》，向王京红借款150万元，约定期限为一年，2019年2月27日为贴息日，可以获得贴息21万元。王京红向中骏基金转账相应款项，中骏基金未清偿到期借款及利息。经王京红催要，徐赵京于2019年4月24日出具《还款计划》，中骏基金于2019年6月25日出具《还款计划》。签订《投资基金有限合伙协议》时，卢金顺承诺对王京红本金到期退出承担保证责任。现王京红经多次催要上述款项未果，故诉至法院。被告中骏基金辩称，其不同意王京红的诉讼请求，理由如下：1.本案为合伙协议纠纷并非借贷纠纷，应适用《中华人民共和国合伙企业法》的规定。案涉基金所投资的企业资金周转有困难，其与案外企业多次交涉但未得到投资款故合伙人未得到任何投资收益。根据合伙企业管理规定，合伙人应与合伙企业共担风险；2.根据合伙协议约定，王京红投资达到100%已经成为合伙人，王京红若退出合伙人应走相应程序。徐赵京无权代表全体合伙人同意王京红退伙；3.中骏基金是经过国家批准的投资基金管理企业，王京红应依法自行承担投资风险。根据相关规定，投资是不保证投资收益及本金的。王京红作为完全民事行为能力人应承担风险，不应只享受收益不承担风险。被告徐赵京辩称，其同意中骏基金的答辩意见，并补充如下：其确实写过还款计划，但系职务行为不代表由其个人承担连带责任。被告卢金顺辩称，其同意中骏基金的答辩意见，并补充如下：1.卢金顺作为本案被告主体不适格，其是中骏基金聘用的服务人员，无权为合伙人退出资金提供担保；2.卢金顺所担保的含义是对王京红不履行协议进行担保并非是对中骏基金不履行协议进行担保；3.卢金顺若作为担保应在合伙协议中最后处签字，合伙协议一式三份，其仅在一份协议的首页上有签字，不符担保的相关规定，王京红所述的担保责任从形式和内容上均不符合担保的法律规定；4.王京红的投资行为与卢金顺无关，其亦未收到过王京红的任何收益分红，故王京红无权要求其承担连带责任；5.卢金顺也是中骏基金的投资人，王京红应自行承担投资风险。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2018年2月27日，王京红与中骏基金签订《投资基金有限合伙协议》，约定：“第十五条本协议有限合伙人的出资方式、数额和缴付期限：（单位：万元）日期出资方式认缴出资额首期出资占认缴额的比例出资期限2018.2.27人民币100.00150.00150%一年本协议有限合伙人在出资期限内出资，首期出资额可以获得贴息预期：预期年化贴息比例14%；出资期限1年（超过认缴100%）”、“第十六条贴息额与分红比例合伙协议签字后，本协议有限合伙人向合伙企业缴纳其认缴首期出资到账之日起，开始计算出资期限。出资期限到2019年2月27日为贴息日，根据本协议有限合伙人所认缴日期，首期出资，首期出资占认缴额的比例，本协议有限合伙人在贴息日可以获得贴息款为210000元（大写贰拾壹万元）”、“第六十条本协议贴息起始日以实际收到投资款日为准。投资人返本贴息日，如遇非工作日时间，顺延至工作日返本贴息，整体按年化的日息付息。如未能在约定日期（顺延工作日）返本贴息，则按照投资额的每日4‰对投资人予以补偿。”庭审中经询问，中骏基金认可收到王京红按上述协议约定支付的150万元款项。2019年4月24日，徐赵京出具《还款计划》，载明：“鉴于：中骏基金与王京红《投资基金有限合伙协议》的协议已到期，对于协议中本金壹佰伍拾万元的返还及贴息贰拾壹万元的约定，因中骏基金目前无偿还能力，中骏正在通过项目退出等努力筹款进行偿还。经双方协商约定，中骏基金于2019年5月30日前偿还。”其上有徐赵京的签字及捺印。2019年6月25日，中骏基金出具《还款计划》，载明：“王京红在中骏基金的投资已逾期，本金150万贴息21万未能兑付，现制定还款计划如下：从2019年7月起，每月兑付本息10%，至兑付完成为止，如不能按期兑付，则顺延尽快在次月兑付，所产生的逾期利息，按原协议贴息比例，兑付时合并计算。”其上加盖有中骏基金公章及徐赵京签字。庭审中经询问，王京红对该份《还款计划》予以认可。另查，王京红的《投资基金有限合伙人资料》右下部载明“本人做王京红本金到期退出的担保人。”以及卢金顺的签字。再查，徐赵京系中骏基金的执行事务合伙人。同时，中骏基金《合伙协议》第十三条约定：“新合伙人入伙，经全体合伙人一致同意，依法订立书面入伙协议。”上述事实有《投资基金有限合伙协议》、《还款计划》两份、《投资基金有限合伙人资料》、工商登记信息及当事人陈述在卷佐证。本院认为，经询问中骏基金及徐赵京均认可《合伙协议》约定“新合伙人入伙，经全体合伙人一致同意，依法订立书面入伙协议。”，本案中不存在全体合伙人直接同意王京红入伙的相关材料。关于其主张中骏基金四位创始合伙人曾概括授权国清江以其意思表示即视为全体合伙人的意思表示，故国清江同意王京红入伙即视为全体合伙人同意其入伙的意见，本院认为该意见没有事实和法律依据，故不予采纳。关于王京红主张中骏基金未按照《中华人民共和国合伙企业法》以及中骏基金的《合伙协议》之规定办理入伙程序，亦未办理工商变更登记，且王京红不认可其存在入伙的意思表示，双方在订立案涉合同时未达成入伙的合意的意见，本院予以采纳，因此本院将本案案由变更为合同纠纷。结合各方诉辩意见，围绕王京红的诉讼请求，本院予以论述如下：关于王京红主张中骏基金偿还本金150万元及利息21万元的诉讼请求。庭审中经询问，中骏基金及徐赵京均认可2019年6月25日《还款计划》中其签字及盖章的真实性。对于其主张该份《还款计划》系处于被王京红胁迫的状态下出具的意见，因其未能提交有效证据予以佐证，故本院对中骏基金及徐赵京的上述意见不予采纳。庭审中经询问，王京红亦对该份《还款计划》予以认可，因此应当视为王京红与中骏基金就《投资基金有限合伙协议》约定的合同款项到期偿付问题达成了新的合意，各方均应依约履行合同义务。结合2019年6月25日《还款计划》约定内容，现中骏基金的付款期限已经全部届满，其应当支付王京红150万元本金及利息21万元，故对于王京红的该项诉讼请求，本院予以支持。关于王京红主张中骏基金支付利息的诉讼请求。首先，因2019年6月25日《还款计划》应当视为王京红与中骏基金已就案涉《投资基金有限合伙协议》约定的合同款项到期偿付问题达成了新的合意，故应当依据该份《还款计划》的分期付款以及逾期利息的约定，分别计算每笔款项利息的起算时间及利率，而不应再适用《投资基金有限合伙协议》关于违约责任的约定。经询问王京红明确《还款计划》中载明的原协议贴息比例为14%。其次，庭审中王京红明确该项诉讼请求系主张中骏基金逾期付款的利息损失，《投资基金有限合伙协议》中约定每日4‰利率的违约责任显然过分高于实际损失，关于中骏基金、徐赵京、卢金顺主张王京红该项诉讼请求的计算利率过高的意见，本院予以采纳。故本院认为中骏基金应当支付王京红逾期付款的利息（以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年8月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年9月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年10月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年11月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年12月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年1月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年2月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年3月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年4月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年5月1日计算至实际付清之日止）。关于王京红主张徐赵京、卢金顺对中骏基金负担的债务承担连带责任的诉讼请求。首先，经查明徐赵京系中骏基金执行事务合伙人，庭审中各方对徐赵京系中骏基金普通合伙人的身份亦均不持异议，依据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”之规定，徐赵京应当对中骏基金的债务承担无限连带责任。其次，庭审中经询问，卢金顺认可王京红的《投资基金有限合伙人资料》右下部文字及签名系其本人书写。对于其主张其与王京红并未达成承担担保责任的合意的意见，因其未能提交有效证据予以佐证，故本院对卢金顺的上述意见不予采纳。结合“本人做王京红本金到期退出的担保人。”的文义表述、《投资基金有限合伙协议》关于出资期限的约定以及《还款计划》中关于返还款项的意思表示，卢金顺应当对中骏基金负担的返还王京红本金150万元的债务承担连带保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条和《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款之规定判决如下：一、于本判决生效之日起七日内，北京中骏投资基金（有限合伙）向王京红退还本金1500000元并支付贴息210000元以及逾期付款利息（以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年8月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年9月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年10月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年11月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2019年12月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年1月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年2月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年3月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年4月1日计算至实际付清之日止；以171000元为基数，按每年14%计算，自2020年5月1日计算至实际付清之日止）；二、徐赵京对北京中骏投资基金（有限合伙）所负担的上述全部债务承担连带责任；三、卢金顺对北京中骏投资基金（有限合伙）所负担的向王京红退还本金1500000元的债务承担连带责任；四、驳回王京红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10095元，由北京中骏投资基金（有限合伙）、徐赵京、卢金顺共同负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员  贾 愚二〇二〇年九月二十四日法官助理  支延杰书 记 员  王依依