重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0102民初4335号原告：重庆市涪陵巍海建筑工程有限责任公司，住所地重庆市涪陵区巴都东路**，统一社会信用代码915001022085066336。法定代表人：夏祥文，该公司总经理。破产管理人：重庆市涪陵巍海建筑工程有限责任公司破产清算组。委托诉讼代理人：汪超，重庆天亿（涪陵）律师事务所律师。被告：中国葛洲坝集团路桥工程有限公司，，住所地湖北省宜昌市夜明珠路**统一社会信用代码91420000615569922K。法定代表人：冯钧，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱慧敏，女，1992年6月20日出生，汉族，中国葛洲坝集团路桥工程有限公司职工，住湖北省宜昌市。委托诉讼代理人：王代军，男，1991年6月19日出生，公民身份证号码5109021991********，汉族，中国葛洲坝集团路桥工程有限公司职工，住贵州省贵阳市南明区小碧乡。被告：贵州多彩贵州城建设经营有限公司，住，住所地贵州省贵阳市南明区小碧乡人民政府内（双龙区）一社会信用代码915201027613605960。法定代表人：孟余生，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘军，中豪律师集团（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何正武，女，1972年1月1日出生，汉族，贵州多彩贵州城建设经营有限公司职工，住贵州省贵阳市云岩区。原告重庆市涪陵巍海建筑工程有限责任公司（以下简称巍海建筑公司）与被告中国葛洲坝集团路桥工程有限公司（以下简称葛洲坝路桥公司）、贵州多彩贵州城建设经营有限公司（多彩贵州城建设公司）建设施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告巍海建筑公司的法定代表人夏祥文及其委托诉讼代理人汪超，被告葛洲坝路桥公司的委托诉讼代理人朱慧敏、王代军，被告多彩贵州城建设公司的委托诉讼代理人刘军、何正武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。巍海建筑公司向本院提出诉讼请求：判决葛洲坝路桥公司支付巍海建筑公司工程款暂定1525494.2元（其中50万元以葛洲坝路桥公司与多彩贵州城建设公司结算金额计算为准）及按未付款金额的2%计算违约金暂定30509.88元，合计1556004.08元，多彩贵州城建设公司在欠付葛洲坝路桥公司工程款范围内承担支付责任。事实及理由：2015年4月，葛洲坝路桥公司与多彩贵州城建设公司签订《合同协议书》，多彩贵州城建设公司将多彩贵州城温泉小镇项目（11号地A组团）发包给葛洲坝路桥公司。随后，葛洲坝路桥公司将该项目中的房建工程部分分包给巍海建筑公司承建。2015年5月18日，向巍海建筑公司发出开工通知书，开工日期为2015年5月20日。2015年9月25日，巍海建筑公司完成施工。2015年10月22日，巍海建筑公司向葛洲坝路桥公司提供结算资料。2016年9月10日，巍海建筑公司与葛洲坝路桥公司达成《协议书》，确认总成本价为3080万元；葛洲坝路桥公司与多彩贵州城建设公司的结算金额超出3080万元的部分按巍海建筑公司70%、葛洲坝路桥公司30%的比例分配；葛洲坝路桥公司向多彩贵州城建设公司争取到的配合费全部支付给巍海建筑公司。2017年1月17日，巍海建筑公司将工程移交给葛洲坝路桥公司。2018年2月8日，葛洲坝路桥公司给巍海建筑公司出具承诺书，确认了2016年9月10日双方达成的结算方式。2018年3月23日，葛洲坝路桥公司与巍海建筑公司补签《多彩贵州城一期建设项目11号地展示区房建工程分包合同协议书》。同日，葛洲坝路桥公司给巍海建筑公司出具承诺书明确该协议书仅作为双方的介结算依据。至2018年2月13日，葛洲坝路桥公司向巍海建筑公司支付工程款29774505.8元，尚欠1025494.2元未支付。经催收，葛洲坝路桥公司均以该款系质保金以及未与多彩贵州城建设公司进行结算为由，拒绝支付该款。为维护自身合法权益，特诉讼至你院，望判如所请。被告葛洲坝路桥公司辩称：1、葛洲坝路桥公司与巍海建筑公司结算金额为3080万元（包含材料核销11986424.39元），目前葛洲坝路桥公司已支付巍海建筑公司30107452.14元，还剩692547.86元未支付，但未支付的款项系质量保证金，现案涉工程尚未验收合格，支付条件尚未成就，不应支付给巍海建筑公司。2、对于巍海建筑公司所主张的超过3080万元部分按照7：3的比例分成，根据双方结算仅为20399324.11元未超过3080万元，且巍海建筑公司不配合我司向多彩贵州城建设公司争取相应的索赔金额，对其主张的超过3080万元不应支持。被告多彩贵州城建设公司辩称：我司与巍海建筑公司之间无事故合同关系，根据合同相对性原则，巍海建筑公司无权要求我司承担支付工程款和违约的民事责任；案涉工程未进行结算，且我司已按照合同约定超额支付相应的工程款，不存在拖欠工程款的事实，巍海建筑公司不是实际施工人，我司不需支付和承担任何责任；巍海建筑公司与葛洲坝路桥公司所签订的合同系无效合同。综上，巍海建筑公司的诉求没有事实根据和法律根据，请求驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：中国葛洲坝集团第五工程有限公司（以下简称葛洲坝第五公司）于2019年6月21日更名为中国葛洲坝集团路桥工程有限公司。2015年3月18日，多彩贵州城建设公司与葛洲坝第五公司签订战略合作协议书约定，贵州多彩贵州城项目一期工程含展示中心、节庆街、多彩剧场、游客服务中心、多彩贵州博物馆、民族部落主题酒店、会议酒店、道路桥梁工程等。合同价63亿元。同年4月，多彩贵州城建设公司与葛洲坝第五公司签订合同协议书约定，多彩贵州城建设公司将多彩贵州城温泉小镇项目（11号地A组团）一标段项目发包给葛洲坝第五公司承建。合同签订后，葛洲坝第五公司设立葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部（以下简称葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部）。随后，葛洲坝第五公司将该工程部分项目分包给巍海建筑公司施工。2015年5月18日，葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部向巍海建筑公司发出开工通知书，该通知要求2015年5月20日开工，于2015年10月20日竣工，总工期为150天。2015年10月22日，巍海建筑公司向葛洲坝第五公司提交报告，该报告载明：“我司承建的多彩贵州城11号地块一期工程于2015年9月25日按照约定的施工内容已完工。业主于2015年8份也相继进入装饰施工及使用，因配合其他分包工程施工，至今有塔吊和外架未拆除，同时涉及到外架相关部分分项工程尚未完成，如露台防水工程等。我司已将本工程全套竣工资料已移交给贵部。现我司向贵部申请竣工结算，提交全套结算资料原件和电子文件总金额为49222785.83元。（本次结算总金额不包括2015年10月22日之后的设计变更内容和工程量）”。同日，巍海建筑公司向葛洲坝第五公司提交多彩贵州城11号地块结算书。2016年6月7日，巍海建筑公司向葛洲坝第五公司提交工作联系单，该工作联系单载明：“我司承建的多彩贵州城11号地块一期工程于2015年9月25日按照约定的施工内容已完工。业主于2015年8份也相继进入装饰施工及使用，因配合其他分包工程施工，至今仍然有3台塔吊及外架未拆除，同时涉及到外架相关部分分项工程尚未完成，如露台防水工程等。我司于2015年10月22日已经向贵部提交竣工结算书及结算报告（结算金额为49222785.83元），而至今未得到相关的回复。”2016年9月10日，葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部（甲方）与巍海建筑公司（乙方）签订协议书约定：1、确认了乙方施工的11号地块的土建及安装工程（不含消防）总成本价为3080万元，其中包含后期未完成的露台防水、脚手拆除、塔吊拆除及安装工程穿线。2、如果在甲方对业主的结算金额超出3080万元，超出部分按照3：7的比例分配（甲方按照30%分配，乙方按照70%分配），且乙方需配合甲方对业主方的结算。3、甲方向业主方争取到的配合费（包括塔吊、脚手架等），全部支付给乙方，但甲乙双方需尽力向业主争取。2017年1月17日，巍海建筑公司将本案所涉房屋B7栋、C1栋、D1栋、E1栋、S3栋全部移交给葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部。随后，多彩贵州城建设公司将部分房屋进行装修作为样板房和售楼部进行使用。2018年2月8日，葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部向巍海建筑公司作出承诺，承诺多彩贵州城施工项目11号地块工程签订劳务分包以及相应的赶工措施费用，以巍海建筑公司和葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部已确定的总成本金额及余下未结算部分的计量方式，以此金额和计量方式为准。2018年3月23日，葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部（甲方）与巍海建筑公司（乙方）补签《多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程分包合同协议书》，分包工程名称多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程，主要工作内容多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程（详见工程量清单）；工期为150天；合同金额为19178414元；工程进度款支付比例，乙方按月报验工计价表送甲方审核，待甲方收到发包方人相应款项后，甲方按照发包人付款周期支付乙方工程进度款，进度款合计支付额度为甲方已审核工程进度款的90%，在完工验收合格结算后，甲方按结算工程量补足乙方款项达到工程总金额的95%，剩余工程结束总金额的5%为质量保证金；质量保证金返还条件，工程质量验收合格后，发包人返还相应保证金后14日内无息返还乙方；违约责任，甲方未按合同约定履行付款义务，按照中国人民银行公布的同期活期存款利率标准计算支付违约金，最高至逾期未付款总额的2%。同日，葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部给巍海建筑公司出具承诺书，该承诺书载明：《多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程分包合同协议书》，合同仅为双方完善满足公司评审手续。因该工程具有抢攻施工的特殊性，本分包合同不作为双方的结算依据。截至2018年1月19日前葛洲坝第五公司尚欠工程款1025446.26元未支付。2019年10月16日，巍海建筑公司管理人向葛洲坝第五公司发出催告函，该函载明：巍海建筑公司破产重整案已为重庆市涪陵区人民法院受理，该院于2018年9月27日作出（2018）渝0102破9号民事裁定书，同日指定巍海建筑公司清算组担任管理人。管理人接管后，调查发现：1、2018年3月23日，贵司与巍海建筑公司签订《多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程分包合同协议书》，将承建的“多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程”分包给巍海建筑公司，该工程已于2015年9月完工，工程资料已全部移交给贵司，并于2017年1月17日将该工程移交给贵司。2、2016年9月10日，贵司与巍海建筑公司签订《协议书》，确认该工程的成本价为3080万元，并约定贵司与业主的结算金额超出3080万元的部分按照贵司30%，巍海建筑公司70%的分配比例。3、2018年2月8日和3月23日，贵司给巍海建筑公司出具两份承诺书，确认《多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程分包合同协议书》仅为完善满足公司评审手续，不作为双方的结算依据；已确认的总成本价3080万元计算，贵司尚欠巍海建筑公司工程款1025446.26元（含贵司预扣的水费82898.4元）。现特致函贵司,一、请贵司收到本函之日起10日内将欠巍海建筑公司工程942547.86元支付给管理人；二、请贵司按约定将超过3080万元的部分支付给管理人，若贵司仍未与多彩贵州城建设公司办理结算，请贵司收到本函后5日内与其办理结算，将结算书复印一份给管理人，并于收款后10日内将超过3080万元的部分的70%支付给管理人。2020年6月30日，巍海建筑公司承建的多彩贵州城一期B7栋、C1栋、D1栋、E1栋、S3栋竣工验收合格。2020年7月14日，巍海建筑公司诉至本院。庭审中，巍海建筑公司与葛洲坝路桥公司双方确认，葛洲坝路桥公司尚欠工程款775446.26元（1025446.26元-2018年1月19日支付的20万元-2016年12月29日支付的5万元）未支付。对于葛洲坝路桥公司主张的2015年12月至2016年5月期间的水电费82898.4元，巍海建筑公司以本案所涉工程已于2015年10月20日竣工，且该费用没有项目经理夏祥全的签字认可，故，对该费用不予认可。巍海建筑公司主张的超过成本价3080万元部分按70%即50万元支付工程款，葛洲坝路桥公司不予认可。另查明：巍海建筑公司向本院申请破产重整，本院受理后，于2018年9月27日作出（2018）渝0102破9号民事裁定书，受理重庆市涪陵巍海建筑有限责任公司的重整申请。本院所确认的上述事实，有庭审调查中当事人的陈述，巍海建筑公司合同协议书、开工通知书、报告、多次贵州城11号地块结算书、工作联系单、协议书、移交报告、承诺书、房建工程分包合同、裁定书、决定书，葛洲坝路桥公司提供的催告函、水电结算表、工作联系单、协议书、移交报告、转款记录、情况说明、借条、收条及收据、分包合同协议书，多彩贵州城建设公司提供的战略合作协议书及补充协议、施工合同、中标通知书、多彩贵州第一期部分工程项目进度计价申报表计工程进度款报审表、工程款支付凭证、报告及付款委托、进账单、施工许可证、竣工验收报告等证据在卷佐证，这些证据已经开庭审理质证和审查，可以采信。本院认为，巍海建筑公司与葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部签订的《多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程分包合同协议书》，系双方当事人真实意思表示，合法有效，依法受法律保护。巍海建筑公司已经完成了承包建设工程，葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部接收了该工程，认可巍海建筑公司完成了相应工作量，并确认该工程的成本总价为3080万元。葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部系葛洲坝第五公司设立，其民事权利和义务由其享有和承担。葛洲坝第五公司现已更名为葛洲坝路桥公司，因案涉合同所产生的权利和义务由葛洲坝路桥公司享有和承担，故，葛洲坝路桥公司应承担支付工程款的义务。诉讼中，双方对尚欠工程款775446.26元无异议，本院予以确认。一、关于质量保证金的问题。虽然，葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部给巍海建筑公司出具承诺书表明《多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程分包合同协议书》仅为完善满足公司评审手续，不作为双方的结算依据，该承诺书只是对工程分包合同中载明合同金额不作为双方的结算依据，但该承诺书分包合同中的其他条款仍对双方具有约束力。根据《多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程分包合同协议书》约定“......在完工验收合格结算后，葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部按结算工程量补足巍海建筑公司方款项达到工程总金额的95%，剩余工程结束总金额的5%为质量保证金；质量保证金返还条件，工程质量验收合格后，发包人返还相应保证金后14日内无息返还巍海建筑公司”。案涉工程总成本价为3080万元，工程质量保证金为616000元（3080万元×5%）。本案所涉房屋已竣工交付使用，并于2020年6月30日经过竣工验收，质量保证金返还条件已成就。故，葛洲坝路桥公司以案涉工程尚未验收合格，支付条件尚未成就的理由不成立，本院不予采信。二、关于利息的问题。根据双方签订的《多彩贵州城一期建设项目11号地块展示区房建工程分包合同协议书》的约定“违约责任，葛洲坝路桥公司未按合同约定履行付款义务，按照中国人民银行公布的同期活期存款利率标准计算支付违约金，最高至逾期未付款总额的2%”。葛洲坝路桥公司未按合同约定支付巍海建筑公司工程款和工程质量保证金，应承担按未付工程款总额的2%的违约责任即违约金15509元。三、关于超过成本价3080万元的部分按70%是否应支付的问题。2016年9月10日，葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部与巍海建筑公司签订协议书约定，如果在葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部对业主的结算金额超出3080万元，超出部分按照3：7的比例分配，且巍海建筑公司需配合葛洲坝第五公司多彩贵州城施工项目部对业主方的结算。本案中，葛洲坝路桥公司与多彩贵州城建设公司未对案涉工程进行结算，目前尚不能明确该工程结算款是否超过3080万元，巍海建筑公司要求超出3080万元的部分按照3：7的比例分配的条件尚未成就。故，对巍海建筑公司的该主张，本院不予支持。四、关于水电费的问题。查明，本案所涉工程已于2015年9月25日完工，在巍海建筑公司施工期间所使用的水电费均有其项目负责人夏祥全签字认可，而葛洲坝路桥公司提供的2015年12月至2016年5月期间的水电费82898.4元确没有夏祥全签字认可，且巍海建筑公司不予认可，故，本院对2015年12月至2016年5月期间的水电费82898.4元不予处理。五、关于多彩贵州城建设公司是否应在欠付工程款范围内承担支付责任的问题。巍海建筑公司作为实际施工人有权请求多彩贵州城建设公司在欠付工程款范围内承担支付责任。但是，由于葛洲坝路桥公司与多彩贵州城建设公司未进行结算，目前尚不能明确多彩贵州城建设公司欠付的具体数额。巍海建筑公司在本案中要求多彩贵州城建设公司在欠付工程款范围内承担责任的条件尚不成就。故对巍海建筑公司请求多彩贵州城建设公司在欠付工程款范围内承担责任的主张，不予支持。综上，葛洲坝路桥公司应承担支付巍海建筑公司工程款775446.26元和违约金15509元民事责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百七十二条，《最高人民法院法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条之规定,判决如下：一、被告中国葛洲坝集团路桥工程有限公司在本判决发生法律效力后10日内支付原告重庆市涪陵巍海建筑工程有限责任公司工程款775446.26元和违约金15509元，共计790955.6元。二、驳回原告重庆市涪陵巍海建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18530元，减半收取9265元，由原告重庆市涪陵巍海建筑工程有限责任公司负担4632.5元，被告中国葛洲坝集团路桥工程有限公司负担4632.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉至重庆市第三中级人民法院。审判员  黎霞二〇二〇年九月三十日书记员  简媛