辽宁省高级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽民申3112号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：辽阳市新华搪瓷厂。住所地：辽宁省辽阳市白塔区北哨街**。负责人：郭素文，系该厂厂长。委托诉讼代理人：姜文瀚，辽宁君连（沈阳）律师事务所律师。再审申请人（一审被告、二审上诉人）：辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司。。住所地：辽宁省辽阳市白塔区北哨街金福贵源小区物业楼法定代表人：韩振华，系公司董事长。委托诉讼代理人：姜文瀚，辽宁君连（沈阳）律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：灯塔市隆鑫建筑工程有限公司。。住所地：辽宁省灯塔市兆麟街法定代表人：范垂玉，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李振洲，该公司员工。再审申请人辽阳市新华搪瓷厂、辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司（以下简称辽阳白塔二建公司）因与被申请人灯塔市隆鑫建筑工程有限公司（以下简称隆鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省辽阳市中级人民法院（2019）辽10民终1873号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，本案现已审查终结。辽阳市新华搪瓷厂、辽阳白塔二建公司申请再审称：一、原判决认定的部分基本事实缺乏证据证明。（一）原判决错将案外人工程款计入本案原判决将案外人王晓明项目部已完成工程的工程款1,415,952.17元，记入本案工程总造价，这与申请人提交的证据所证明的事实明显不符。被申请人的代表人马江在2014年8月9日向申请人出具“欠条”一份，确认了该笔款项由被申请人另行支付。所以，原判决对此项事实的认定是错误的。（二）原判决依据的鉴定报告违法无效。本案申请鉴定的金额是5,100万元，而长城工程造价咨询公司的资质是乙级。根据《工程造价咨询企业管理办法》第十九条第三款规定：乙级工程造价咨询企业可以从事工程造价5,000万元以下的各类建设项目的工程造价咨询业务。该办法第三十八条规定：未取得工程造价咨询企业资质从事工程造价咨询活动或者超越资质等级承接工程造价咨询业务的，出具的工程造价成果文件无效。所以，原判决所依据的鉴定报告违法无效，其对案涉工程价款的认定缺乏合法有效的依据。二、原判决据以认定事实的部分主要证据是伪造的经申请人了解，被申请人所提交的《金富贵园北哨6#楼项目部工人工资表》与案涉建设工程的实际情况不符，系被申请人伪造而成。为此，申请人向原审法院提交了有关的证人证言，其内容足以证明《金富贵园北哨6#楼项目部工人工资表》中所列项目均未实际发生。而且，申请人累计已经向被申请人支付工程款26,154,372.84元，被申请人却从未向申请人开具发票，从未就该项目所得缴纳税款。实际负责本案工程施工的项目部更是从未向被申请人支付管理费，也没有雇佣相关14名工作人员的事实。所以，原判决据以认定该部分案涉工程价款的证据是伪造的。三、原判决据以认定事实的部分主要证据未经质证。对于案涉工程的鉴定意见，其主要依据，包括《损失清单》、《关于施工配合费的说明》、《关于检验试验费的情况说明》等，均由被申请人单方提供，申请人和相关监理单位等都未认可。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十五条：“人民法院准许当事人的鉴定申请后，应当根据当事人申请及查明案件事实的需要，确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等，并组织双方当事人对争议的鉴定材料进行质证。”该部分证据材料真伪不明，不能作为事实依据。四、原判决适用法律错误。（一）本案不属于法院民事案件受案范围案涉工程项目，系辽阳市政府与兴隆大家庭集团协商确定的招商引资项目。在兴隆集团进入清算程序后，案涉工程因缺乏资金陷于停顿。辽阳市委和市政府为了解决群众上访问题、保障群众合法权利、保证招商引资项目顺利推进，成立了专案组来解决本案纠纷。本案申请人与被申请人之间的协议也是在市住建委和征收办协调之下签订的，协调工作至今也没有停止，双方的法律关系实质上仍属市住建委和征收办的行政管理范畴之内。上述政府部门协调申请人与被申请人订立相关合同的目的，在于支持双方继续合作，将工程项目建好，以完成招商引资，并切实保障群众利益。然而，被申请人在案涉项目的外委工程没有验收、项目还没有全面决算的情况下，通过诉讼程序，要求申请人只对被申请人承接的部分工程单独进行结算。其目的是绕过上述政府部门对案涉工程款项支付方式的统一安排，通过提前撤出项目的方式，逃避自身在涉及公共利益的项目中的责任。目前，辽阳市政府、市住建委、市征收办正在组织对包括案涉工程在内的全部相关工程进行结算。只有顺利完成结算，上述政府部门才能为案涉房产继续办理相关手续。而且，根据申请人与被申请人于2018年8月9日签订的《协议书》和2018年9月1日签订的《承诺书》，双方应在案涉工程竣工验收后20日内进行总结算，并于2019年1月31日前结算完毕。在此期间，案涉房产己开始办理入住，因此市住建委多次催促被申请人进行结算，但其拒绝配合，不向住建委及建设施工单位共同确定的审核单位提供施工结算资料。申请人并无拖延结算行为，不应承担违约责任。而被申请人一直拒绝配合申请人和上述政府部门进行结算，严重干扰了整个工程项目的统一处理。一、二审法院的判决结果，打乱了政府对整个北六组团项目的统一安排，对于认可并遵守安排的另外三家施工单位是十分不公平的，这使得案涉工程项目不能进行综合竣工备案验收，进而导致申请人无法为包括373户动迁户和716名购房者在内的总计1089户居民办理产权证，不利于化解社会矛盾。民事案件起诉应符合“属于人民法院受理民事诉讼的范围”的条件，法院立案后发现不符合起诉条件，应裁定驳回起诉。被申请人起诉所依据的协议，是由辽阳市政府、市住建委、市征收办协调形成的，其拒绝政府组织的工程结算，而直接向法院起诉，所形成的并非是平等民事主体之间的法律关系。因此，其诉请不属法院民事案件受案范围。（二）案涉抵押物价值不应计入已支付的工程款。2018年8月9日签订的《协议书》约定，以5#楼L6网点243.48平方米、派出所1074.63平方米每平万米4,500元抵顶600万元。但是，该份协议并未生效，更没有实际履行。该份协议只是前述政府有关部门在协调本案事项的过程中，由单位负责人达成的意向，并非最终结果。协议上未盖章，所以该协议并未生效。双方应在工程的结算阶段，据实主张工程款，而不能直接主张物权。即双方约定抵顶的600万元实际上属抵押性质，不能记入己付工程款。而且，上述约定中的一处房产已经明确为派出所专用房，被申请人也明知这一情况，所以该项约定不具备实际履行的可能性。综上所述，原审判决据以认定案件事实的证据不足，并且部分证据存在伪造及未经质证的情况，适用法律错误。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一、二、三、四、六项的规定，申请依法对本案进行再审，并驳回原审原告的起诉。隆鑫公司提交书面意见称，1、原审判决认定事实清楚，证据充分。1）本案系隆鑫公司中途承接案涉工程，申请人已将案外人王晓明完成的基础工程部分出售给本公司，双方自愿签订协议，由本公司支付200万元购买，并已实际履行完毕。2）辽宁长城工程造价咨询有限公司的评估报告合法有效。应作为本案的定案依据。2、原审判决所依据的证据是真实有效的，申请人所提及的关于管理人员工资损失系伪造，纯属均系无稽之谈。3、鉴定报告中提供证据需要质证的问题，申请鉴定后，双方均未对鉴定材料提出异议，鉴定单位到现场勘验时，申请人拒不到场配合勘验，反而故意拖延，阻挠司法程序的进行。二审庭审中，对此进行质证，但依然拒不提供相关证据。4、关于抵顶房屋问题，协议系双方真实意思表示，且已经履行，申请人的主张不能成立。综上，原审认定事实清楚，程序合法，适用法律得当，判决结果正确。请求驳回其再审申请。本院认为，一、关于辽阳市新华搪瓷厂、辽阳白塔二建公司提交2020年8月24日辽阳华阳工程造价咨询事务所有限责任公司作出的《新华路北六组二期6#商住楼、L#网点及部分地下停车场项目停工补修核算书》的问题。经审查，该《核算书》系辽阳市新华搪瓷厂、辽阳白塔二建公司单方委托辽阳华阳工程造价咨询事务所有限责任公司作出，依据辽阳市新华搪瓷厂、辽阳白塔二建公司提供的补充合同、监理日记等相关材料，按13个月计算的补偿（包括管理人员及现场必备人员工资和机械设备租赁费）。而双方当事人通过法院委托，在原审摇号选定辽宁长城工程造价咨询有限公司作为鉴定机构已对本《核算书》中的鉴定项目进行了鉴定，各方在原一、二审中均对该鉴定结论进行了质证，虽然辽阳市新华搪瓷厂、辽阳白塔二建公司对该鉴定结论提出异议，但一、二审均对其异议进行了认定，现其自行委托的鉴定结果，按13个月计算，明显不符合案涉工程延期工程时间，亦不符合法律规定的鉴定程序。故对此《核算书》不予采信。辽阳市新华搪瓷厂、辽阳白塔二建公司本次申请再审中提出的关于辽宁长城工程造价咨询有限公司的评估资质问题、鉴定结论能否作为认定案件事实的依据的问题、案外人王晓明完成的工程量问题、抵顶房屋是否计入已付工程款的问题及不应当支付利息的问题等，经审查，辽阳市新华搪瓷厂、辽阳白塔二建公司提出的上述意见，在一审答辩意见、二审上诉意见中均已经提出，一审针对其答辩意见、二审针对其上诉意见均进行了质证和审理，虽然在本次申请再审中还提供了2020年8月24日辽阳华阳工程造价咨询事务所有限责任公司作出的《新华路北六组二期6#商住楼、L#网点及部分地下停车场项目停工补修核算书》，但仍不足以改变一、二审对本案事实的认定及法律的适用，故一、二审依据诉辨双方的意见及各方提供的证据材料对案件事实的认定及法律适用并无不当。综上，辽阳市新华搪瓷厂、辽阳白塔二建公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一、二、三、四、六项的规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回辽阳市新华搪瓷厂、辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司的再审申请。审判长  罗建华审判员  王建柱审判员  燕 妮二〇二〇年九月二十五日法官助理李华书记员杨悦