天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终2645号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司沧州中心支公司，住所地沧州市运河区迎宾大道东侧泰大家居广场****及****。负责人：高树杰，总经理。委托诉讼代理人：孙麟，天津津瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘家庆，男，1956年3月5日出生，汉族，户籍地山东省临邑县。委托诉讼代理人：刘春艳，天津双阅律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘玉洪，天津双阅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付国顺，男，1985年11月7日出生，汉族，户籍地河北省沧州市吴桥县。上诉人太平财产保险有限公司沧州中心支公司（以下简称太平财保沧州支公司）因与被上诉人刘家庆、付国顺机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初3045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。太平财保沧州支公司上诉请求：1.依法改判太平财保沧州支公司减少赔偿金额105879元；2.一、二审诉讼费由刘家庆、付国顺承担。事实和理由：1.付国顺提供的司法鉴定意见书系单方委托，程序不合法，应重新鉴定，对于该鉴定意见的残疾赔偿金、精神抚慰金应待重新鉴定后另行计算；2.刘家庆年满60周岁，不应该支持误工费，且其未提供银行流水证实其实际收入，也应参照农林牧渔业予以核定，一审判决认定的护理费过高。刘家庆辩称:1.司法鉴定是事故后经交通部门委托鉴定机构对刘家庆的病情及三期进行的鉴定，不是刘家庆单方委托的鉴定，该鉴定意见真实合法；2.虽然刘家庆年满60周岁,但有稳定的工作和收入来源，事故发生后,太平财保沧州支公司到刘家庆的工作单位进行了核实，刘家庆有稳定的工作，对刘家庆造成的误工损失应该赔偿。抗辩驳回上诉人的上诉请求。付国顺未发表意见。刘家庆向一审法院起诉请求：1、判令付国顺、太平财保沧州支公司赔偿刘家庆医疗费93936元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费5700元、营养费4500元、护理费24480元、误工费14808元、残疾赔偿金85952元、精神损害抚慰金10000元、交通费1790元、鉴定费6020元，以上损失要求太平财保沧州支公司在机动车交强险责任限额内先行赔付，不足部分由太平财保沧州支公司在机动车商业三者险责任限额内赔付，仍有不足的部分由付国顺赔偿；2、诉讼费由付国顺、太平财保沧州支公司承担。一审法院认定事实：2019年7月24日16时10分，付国顺驾驶冀Ｊ6××**号小型客车沿天津市滨海新区塘沽滨河南路由东向西行驶至迎宾大道滨河南路海洋馆西侧时，因注意力不集中，操作不当，车辆右前部与前方同向行驶的刘家庆骑行的电动自行车后部相接触，造成两车损坏及刘家庆受伤的交通事故。该事故经天津市公安交通管理局塘沽支队万年桥大队出具事故认定书认定，付国顺承担事故全部责任、刘家庆无责任。事故发生后，刘家庆于2019年7月24日至9月19日在天津市第五中心医院住院治疗57天,经诊断伤情为：右踝关节骨折（外踝粉碎性骨折）、右踝外侧皮肤挫灭伤、皮肤脱套伤、皮下血肿形成、皮坏死、右踝内侧软组织挫伤、右距腓前韧带、跟腓韧带、胫距后韧带及跟距骨间韧带Ⅰ度损伤、右胫骨前肌、踇长屈肌损伤、由跟腱轻度损伤、右小腿外侧皮缺损、左踝外伤、左跟距骨间韧带Ⅰ度损伤、左侧踇长屈肌及比目鱼肌损伤、双下肢大隐静脉反流、右小腿浅静脉曲张、小腿上段局部浅静脉血栓形成等，共产生医疗费93936.64元（包含太平财保沧州支公司在交强险内赔付的医疗费10000元、商业三者险限额内赔付的医疗费35000元）。刘家庆在住院期间与天津市滨海新区塘沽鹏宵家政服务中心签订陪护协议书一份，约定：刘家庆聘请护工护理每天240元，刘家庆实际支付57天护理费共计13680元；出院后，刘家庆继续与天津市滨海新区塘沽鹏宵家政服务中心签订陪护协议书一份，约定：聘请护工护理每天180元，刘家庆实际支付60天护理费共计10800元。2019年11月22日，天津市津实司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘家庆外伤致右踝关节骨折，由踝外伤并行右小腿皮坏死清创、血肿清除术＋任意皮瓣转移修复术＋ＶＳＤ负压引流术＋右外踝骨折复位外固定支架固定术，现遗留右踝关节活动障碍，功能丧失50%以上，为十级伤残；建议其误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日；刘家庆伤后，内固定物存留，今后需行内固定物取出术，建议治疗费为8000元。刘家庆支付鉴定费6020元。刘家庆为天津泰和盛物业管理服务有限公司员工，为泰和新都西门门卫，该单位出具误工证明一份，主要内容为：刘家庆工资标准为每月3400元，刘家庆因交通事故于2019年7月24日起未上班，单位未发放工资。另查，冀Ｊ6××**号五菱牌小型普通客车登记在付国顺名下，事故时由其本人驾驶；该车在太平财保沧州支公司投保机动车交强险一份及商业三者险一份（保险限额为500000元，包含不计免赔），事故均发生在保险期内。一审法院认为，公安交通管理部门所作的事故责任认定，双方均无异议，一审法院予以确认。付国顺、太平财保沧州支公司应根据事故责任承担相应的法律责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，刘家庆的损失应当由太平财保沧州支公司在交强险责任限额内先行赔付，超出部分由太平财保沧州支公司在第三者责任商业保险责任限额内赔付；再有不足的部分由付国顺赔偿。关于刘家庆主张的医疗费93936元、住院伙食补助费5700元，均为刘家庆因本次交通事故产生就医住院相关费用，有事实和法律的依据，一审法院予以支持；关于二次手术费用8000元，刘家庆已提供鉴定意见书予以佐证，一审法院予以支持。关于营养费，太平财保沧州支公司仅认可按照每天25元标准给付，依据鉴定结论刘家庆的营养期为90天，一审法院酌定每天50元，故刘家庆的营养费金额为4500元（50元／天×90天）。关于护理费，刘家庆住院期间聘请护工护理，并已提供护理费发票，且有陪护协议、护理单位及护理人员证明加以佐证，足以证实为刘家庆实际支出的护理费，故一审法院对住院期间57天的护理费13680元予以支持；刘家庆出院后继续护工护理，并无不当，但依据鉴定结论，刘家庆的合理的护理期为60日，故一审法院对护理的护理期限内剩余3天的护理费540元予以支持，全部护理费金额为14220元（13680元＋540元）。关于误工费，刘家庆虽已年满60周岁，但其提供的劳动合同，误工证明可以证实其从事小区门卫工作，故其误工费损失应予支持；依据误工证明，刘家庆的月工资标准为3400元，故刘家庆按照居民服务业标准计算误工费，缺乏事实依据，一审法院不予支持；依据鉴定结论，刘家庆的误工期为120天，故误工费金额为13600元（3400元／月×120天÷30天）。太平财保沧州支公司对鉴定结论不予认可，并认为鉴定结论认定的三期时间过长，但该鉴定结论系由作出本次事故认定的天津市滨海新区公安局交通管理分局塘沽支队万年桥大队委托具备司法鉴定资质的第三方机构出具的，太平财保沧州支公司未能提供相反的证据证实该鉴定结论有误，故一审法院对其答辩意见及重新评估申请不予采纳。依据鉴定结论，刘家庆的伤情已构成十级伤残，鉴于刘家庆在伤残评定作出时，已年满63周岁，故一审法院对残疾赔偿金73059元（42976元／年×17年×10%）予以支持；刘家庆主张的超出部分，不符合法律规定的给付条件，一审法院不予支持。关于精神损害抚慰金，依据刘家庆的伤残等级，一审法院酌情支持5000元。关于交通费，系指伤者及必要的陪护人员因交通事故就医及复查时产生的支出，交通费有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，现太平财保沧州支公司认为刘家庆主张的交通费金额过高，一审法院根据刘家庆的伤情及年龄，并结合刘家庆的住、出院及复查就医情况，酌情支持交通费为400元。关于鉴定费6020元，系刘家庆为确定伤残等级的合理的、必要的支出，有事实和法律的依据，应予支持。太平财保沧州支公司提出超出交强险限额部分的医疗费应扣除10%的非医保用药以及鉴定费不属于保险理赔范围的答辩意见，对此一审法院认为，依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，太平财保沧州支公司未能提供证据证实其已履行了明确说明的义务，故一审法院对该项答辩主张不予采纳。关于太平财保沧州支公司已赔付的机动车交强险医疗费限额10000元、商业三者险已赔付的医疗费35000元，刘家庆认可在本案中扣减，一审法院予以照准。综上所述，刘家庆的合理损失:医疗费48936元（93936元-机动车交强险医疗费限额10000元-机动车商业三者险垫付医疗费35000元）、住院伙食补助费5700元、营养费4500元、后续治疗费8000元、鉴定费6020元、误工费13600元、护理费14220元、残疾赔偿金73059元、精神损害抚慰金5000元、交通费400元，一审法院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：“一、被告太平财产保险有限公司沧州中心支公司自本判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔偿原告刘家庆精神损害抚慰金5000元、护理费14220元、误工费13600元、交通费400元、残疾赔偿金73059元，共计106279元（赔偿款汇至原告刘家庆在中国农业银行的账户内，账号为6228********，开户行为中国农业银行天津塘沽支行营业部）；二、被告太平财产保险有限公司沧州中心支公司自本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告刘家庆医疗费48936元、住院伙食补助费5700元、营养费4500元、后续治疗费8000元、鉴定费6020元，共计73156元（赔偿款汇至原告刘家庆在中国农业银行的账户内，账号为6228********，开户行为中国农业银行天津塘沽支行营业部）；三、驳回原告刘家庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1576元，减半收取788元，由被告付国顺负担（原告已预交，被告付国顺自本判决生效之日起十日内一次性给付原告）。”二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于残疾赔偿金、精神抚慰金部分，太平财保沧州支公司对该部分依据的伤残等级的鉴定不予认可，主张应重新进行鉴定。天津市津实司法鉴定中心作为有资质的鉴定单位，接受公安交通管理部门的委托，所作出的鉴定结论合法有效，太平财保沧州支公司虽对该鉴定提出异议，就此未提交相应证据，故对该鉴定意见应予采信。一审法院依据上述鉴定结论支持刘家庆残疾赔偿金73059元、精神抚慰金5000元并无不妥。关于误工费部分，刘家庆受伤前有工作，且每月有固定收入，因本次交通事故受伤造成的误工损失刘家庆已提供劳动合同及误工证明予以佐证，一审法院予以采信并无不当。太平财保沧州支公司认为刘家庆年满60周岁不应该支持误工费，且未提供银行流水证实其实际收入，主张应参照农林牧渔业予以核定，对该项上诉理由本院不予采纳。关于护理费部分，刘家庆住院期间聘请护工护理，在一审期间已提供护理费发票、陪护协议、护理单位及护理人员证明加以佐证，足以证实为刘家庆实际支出的护理费，故一审法院对住院期间57天的护理费13680元予以支持并无不当。太平财保沧州支公司主张护理费用过高，未提供证据证实，对该主张本院亦不予采信。综上所述，太平财保沧州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费530元，由上诉人太平财产保险有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张晓彤审判员  王 晶审判员  薛东超二〇二〇年九月二十一日法官助理郑昌明书记员吴宝玉附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……