北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初2498号原告：拉萨美瑞广告传媒有限公司，住所地拉萨市城关区经济孵化中心**。法定代表人：彭雪松，执行董事。委托诉讼代理人：杨紫瑶，女，拉萨美瑞广告传媒有限公司员工。委托诉讼代理人：郭则蓬，北京市汉卓律师事务所律师。被告：江苏左案一品文化传媒有限公司，住，住所地江苏省南京市秦淮区中山东路****/div>法定代表人：王洪涛，董事长。委托诉讼代理人：马建平，男，拉萨美瑞广告传媒有限公司员工。原告拉萨美瑞广告传媒有限公司（以下简称拉萨美瑞公司）与被告江苏左案一品文化传媒有限公司（以下简称左案一品公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告拉萨美瑞公司的委托诉讼代理人杨紫瑶、郭则蓬到庭参加了诉讼，被告左案一品公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告拉萨美瑞公司向本院提出诉讼请求：1、要求左案一品公司支付合同款450万元；2、要求左案一品公司支付逾期付款违约金（以450万元为基数，自2019年4月25日开始计算至实际付清之日止，按照日万分之五标准计算）；3、要求左案一品公司支付违约金132万元；4、诉讼费用由左案一品公司负担。事实和理由：2018年10月1日，拉萨美瑞公司与左案一品公司签订《广告代理合同》，授权左案一品公司代理销售中国国际广播电台劲曲调频广播上海地区HITFM87.9频率的广告资源，代理期内左案一品公司需向拉萨美瑞公司实际支付保底广告经营代理费共计1920万元，其中2018年10月至2019年5月保底代理费金额为50万元／月，2019年6月至2020年1月保底代理费为80万元／月，2020年2月至9月保底代理费为110万元／月，乙方应于每月25日前，预付下月保底代理费。上述协议签订前，上海地区HITFM87.9频率广告资源由拉萨美瑞公司的关联公司上海xxx商务咨询有限公司（以下简称xxx公司）授权左案一品公司代理销售，但因左案一品公司代理费支付出现困难，同时中国国际广播电台拟调整代理商结构，故由拉萨美瑞公司与左案一品公司签订上述《广告代理合同》，同时调整了保底代理费的金额及支付比例，以减轻左案一品公司前期的资金压力。上述协议签订后，左案一品公司仍持续拖欠代理费用。截至2019年5月，左案一品公司仅向拉萨美瑞公司支付保底代理费150万元，付款额度远未达到应缴纳保底代理费支付的标准，拉萨美瑞公司经多次向左案一品公司催缴无果后，拉萨美瑞公司于2019年5月23日向左案一品公司发送《关于劲曲调频广播上海FM**.9停止合作通知》，告知左案一品公司于2019年6月1日终止左案一品公司广告代理销售授权。拉萨美瑞公司认为，在与左案一品公司签订《广告代理合同》时，出于善意调整了保底代理费及支付比例，是为了缓解左案一品公司的资金压力，但左案一品公司签订合同后依然恶意拖欠款项，严重侵犯了拉萨美瑞公司的合法权益，故拉萨美瑞公司认为左案一品公司应继续按照与xxx公司签订的《广告代理合同书》约定的比例支付保底代理费，即2018年10月至2019年5月累计应付保底代理费总计600万元，扣除左案一品公司方已支付的150万元，剩余未付款项为450万元。同时左案一品公司构成违约，依约应支付相应的违约金。故拉萨美瑞公司诉至法院。被告左案一品公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2014年12月1日，xxxx传媒控股有限公司向北京xx**广告有限公司出具授权书，授权内容：一、授权人根据与被授权人签署的相关协议，将所独家拥有的中国国际广播电台在中国境内环球资讯广播、英语环球广播（轻松调频）和国际流行音乐广播（劲曲调频）频率商业广告的独家经营权授予被授权人。二、上述授权仅在授权人与被授权人签署的相关协议生效期内(2011年1月1日起至2040年12月31日)有效。北京xx**广告有限公司向拉萨美瑞公司出具广告代理授权书，载明：授权拉萨美瑞公司自2019年1月1日起至2019年12月31日止，为中国国际广播电台劲曲调频(HITFM)广告独家代理，负责劲曲调频(HITFM)在各地区的市场推广及广告销售工作。拉萨美瑞公司为左案一品公司出具《广告代理授权书》，载明：授权左案一品公司为2019年度中国国际广播电台劲曲调频广播(上海FM**.9)上海行政区划内全行业的独家代理公司，全面负责劲曲调频广播(上海FM**.9)上海行政区划内行业市场推广及广告销售工作。2018年10月1日，拉萨美瑞公司作为甲方与左案一品公司作为乙方签订《广告代理合同》，约定：甲方拥有中国国际广播电台欧美流行音乐上海FM**.9频率广播广告独家代理权；甲方同意将中国国际广播电台欧美流行音乐上海FM**.9频率独家广告代理权授予乙方经营。甲方将其拥有的中国国际广播电台欧美流行音乐上海FM**.9频率在上海本地区全行业客户（不含全国性客户、4A客户）的独家广告代理权授予乙方。代理期自2018年10月1日至2020年3月31日。乙方在代理期间自主进行代理标的市场推广、广告销售、代理发布，甲方有权对乙方有关经营推广活动和广告发布内容进行审查。本合同项下，乙方向甲方支付的合同费用（下称“保底代理费”）共计1920万元。甲乙双方确认，本合同约定的保底代理费，由乙方按照三个付款周期支付给甲方。乙方付款方式为：于每月25日前提前支付下月度保底代理费。具体如下：第一周期自2018年10月1日至2019年5月31日，乙方每月应向甲方支付的下一月度保底代理费为50万元，总计为400万元；第二周期自2019年6月1日至2020年1月31日，乙方每月应向甲方支付的下一月度保底代理费为80万元，总计为640万元；第三周期自2020年2月1日至2020年9月30日，乙方每月应向甲方支付的下一月度保底代理费为110万元，总计为880万元。甲方有权按照本合同的约定，向乙方收取保底代理费，当乙方未能按照合同约定向甲方支付保底代理费时，甲方有权自下月1日起暂停为乙方代理的客户发布广告，直至乙方按照合同规定缴齐当期保底代理费及支付滞纳金（即每延迟一日支付应付款总额万分之五的滞纳金）。若乙方未能在规定时间内支付的，且在甲方书面告知提醒后5个工作日内仍未支付的，甲方有权终止乙方的履约代理资格，同时有权要求乙方承担违约责任及赔偿甲方受到的损失。乙方应按本合同规定按时向甲方支付应付款项，如延迟支付，每延迟一日，乙方应当向甲方支付应付款总额的万分之五的费用作为滞纳金，若连续两次未按合同规定支付应付或应补足款项的，甲方除有权要求乙方按照本条所述滞纳金标准（即每延迟一日支付应付款总额万分之五的滞纳金）支付滞纳金外，还有权暂停为乙方代理客户发布广告，并有权解除合同。此种情况下，甲方有权要求乙方按本合同项下尚未实际履行合同时间的保底代理金额的10%向甲方支付违约金。左案一品公司于2019年1月9日付款50万元，于2019年3月26日付款100万元。拉萨美瑞公司提交由北京xx**广告有限公司出具的《播出证明》，以证明自2017年10月1日至2019年5月31日期间，接受左案一品公司委托，为其在上海行政区划内代理的全行业广告客户提供广播广告推广服务的内容及播出详情。2019年5月23日，拉萨美瑞公司向左案一品公司发送《关于劲曲调频广播上海FM**.9停止合作通知》根据双方签订的《广告代理合同》约定，贵司未如约履行付款义务。根据协议8.2条约定，我公司将于2019年6月1日单方解除合作关系并取消劲曲调频广播频率上海FM**.9内所有广告和分频的播出；并停止播出贵司此前己上刊的全部广告排期。2019年5月27日，左案一品公司签收上述邮件。诉讼中，拉萨美瑞公司提交一份xxx公司与左案一品公司签订的《广告代理合同书》，并提出本案双方应以此份合同约定的保底金额付款。上述事实，有拉萨美瑞公司提交的上述证据及当事人陈述等在案佐证。本院认为，拉萨美瑞公司与左案一品公司签订的《广告代理合同》系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方均应依约履行各自义务。根据拉萨美瑞公司提交的广告代理授权书等证据显示，其具有涉案媒体的广告代理权，在双方签署《广告代理合同》后，拉萨美瑞公司向左案一品公司出具了相应的广告代理授权书，履行了合同项下的基本义务。根据拉萨美瑞公司提交的付款凭证，左案一品公司共支付广告费150万元，其余款项未依照双方合同约定支付。故拉萨美瑞公司通过向左案一品公司发送《关于劲曲调频广播上海FM**.9停止合作通知》的形式解除双方签订的《广告代理合同》，左案一品公司签收上述通知后未举证证明其提出异议，双方签订的《广告代理合同》自左案一品公司收到停止合作通知时解除。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于合同解除前已经履行的合同情况，拉萨美瑞公司提交了《播出证明》证明其已经履行了授权左案一品公司代理广告发布的基本义务，而上述履行情况由于客观情况不具备恢复原状的条件，故相应的费用左案一品公司应当向拉萨美瑞公司支付。根据双方合同约定，以上期间的费用共计400万元，现拉萨美瑞公司主张左案一品公司已付款150万元，左案一品公司未就其还有其他付款进行举证，本院对拉萨美瑞公司的证据予以采信，剩余250万元左案一品公司应当支付。拉萨美瑞公司关于应当按照xxx公司与左案一品公司所签协议的价格计算左案一品公司应付款的意见，缺乏依据，本院不予支持。根据双方《广告代理合同》约定，左案一品公司迟延付款的，应向拉萨美瑞公司支付迟延付款滞纳金，该滞纳金即具有违约金的性质，故拉萨美瑞公司关于要求左案一品公司支付违约金的诉讼请求，具有合同依据，本院予以支持。双方合同还约定，左案一品公司连续两次迟延付款的情况下，拉萨美瑞公司有权解除合同，并要求左案一品公司支付尚未实际履行合同时间保底代理金额10%的违约金，但根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，由于左案一品公司迟延付款，导致拉萨美瑞公司解除合同，合同解除后拉萨美瑞公司会产生一定的广告代理空窗期费用损失，该部分损失左案一品公司应当予以赔偿，但拉萨美瑞公司主张左案一品公司赔偿至2020年9月30日期间未履行合同时间保底代理费一定比例的损失，明显超过法律关于守约方应当采取适当措施防止损失扩大的规定，故本院对于拉萨美瑞公司的该部分诉讼请求金额依法予以调整。左案一品公司经本院合法传唤未到庭，不影响本院根据查明的事实依法作出裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、被告江苏左案一品文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告拉萨美瑞广告传媒有限公司合同款250万元；二、被告江苏左案一品文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告拉萨美瑞广告传媒有限公司延期付款违约金（以250万元为基数，自2019年4月26日开始计算至实际给付之日止，按照日万分之五标准计算）；三、被告江苏左案一品文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告拉萨美瑞广告传媒有限公司违约金50万元；四、驳回原告拉萨美瑞广告传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55328元，由被告江苏左案一品文化传媒有限公司负担33986元（于本判决生效之日起七日内交纳），由原告拉萨美瑞广告传媒有限公司负担21342元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  孙国荣二〇二〇年九月十八日书记员  杨月英