云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终7882号上诉人（原审被告）：杨水旺，男，汉族，1968年6月28日生，身份证登记住址广东省白县。委托诉讼代理人：何梦华，北京大成（昆明）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：云南华夏投资有限公司，住所云南省昆明市经济技术开发区第三城映象欣城********。法定代表人：蔡斌，系该公司总经理。被上诉人（原审原告）：黄殿勇，女，汉族，1964年5月29日生，住云南省昆，住云南省昆明市盘龙区>委托诉讼代理人：李鸿翔，男，汉族，1989年11月22日生，系被上诉人黄殿勇之子，住云南省昆，住云南省昆明市盘龙区>被上诉人（原审被告）：周生朋，男，汉族，1982年8月24日生，身份证登记住址云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：杨旭、吴静（实习），云南天外天律师事务所律师。上诉人杨水旺、云南华夏投资有限公司因与被上诉人黄殿勇、周生朋民间借贷纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初10744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人杨水旺上诉请求：一、撤销一审判决第一项、第二项中对上诉人的判决，改判上诉人依法不承担还款及支付利息的责任。二、由被上诉人承担诉讼费。事实和理由：一、被上诉人黄殿勇汇款到被上诉人周生朋帐户，周生朋此后一直以自己的名义及帐户还款是不争的事实，这明显是周生鹏个人借款，若为上诉人借款，就应显示上诉人还款，不应要求上诉人一同还款。二、虽系上诉人替被上诉人周生朋代写了本案所涉《借条》，但写借条时款项已打至周生朋个人帐户，此时黄殿勇本人明知借款人为周生朋，是周生朋让杨水旺帮写借条，而杨水旺为挂名的所谓工作人员，当时看系依领导吩咐也信任领导能还款帮写借条，但此款与其无任何关系，借款行为已在借条出具前完成，其不是实际使用人。如依常理，应写借条与汇款同时进行，而黄殿勇却先打款给周生朋，在周生朋没写借条的情况下让上诉人代写，此时黄殿勇也明白用款人的真实情况。而黄殿勇与被上诉人周生朋是认识的，因考虑工作的顺畅上诉人帮忙，才会出现借款人与写借条的人不一致黄殿勇也能接受的事实。且上诉人在此过程中没有任何获益，黄殿勇从始至起诉前都未向上诉人主张过让其还款，因被上诉人黄殿勇知道借款人并非上诉人，在一审庭审中黄殿勇也有过相关的表述。三、云南华夏投资有限公司虽从表面上是替上诉人担保，但因周生朋系贷款发生时该公司的法定代表人，其实际控制公司，为此，其用公司为自己的借款担保也就不足为奇，该公司理应为周生朋承担连带担保责任。四、虽利息部分也与上诉人无关，但一审认定的利息标准过高，与当前的经济运行实际状况不相符。针对上诉人杨水旺的上诉，黄殿勇答辩称，不认可其上诉请求。针对上诉人杨水旺的上诉，云南华夏投资有限公司答辩称，不认可其上诉请求。针对上诉人杨水旺的上诉，周生朋答辩称，一审认定事实、程序均有误，恳请二审法院发回重审。上诉人云南华夏投资有限公司上诉请求：一、依法撤销昆明市盘龙区人民法院云01**民初10744号民事判决书，并发回昆明市盘龙区人民法院重审；二、上诉人预交的二审案件受理费应予以退还。事实和理由：上诉人的保证期间已过，不应再承担保证责任。一审程序有误，应当发回重审。针对上诉人云南华夏投资有限公司的上诉，黄殿勇答辩称，请求按照一审判决处理。针对上诉人云南华夏投资有限公司的上诉，周生朋陈述，认可上诉人云南华夏投资有限公司的上诉。针对上诉人云南华夏投资有限公司的上诉，杨水旺陈述，不认可发回重审的上诉请求，我方要求依法改判。担保函是真实有效的。黄殿勇向一审法院起诉请求：1、依法判决被告偿还借款30万元及利息17.28万元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年10月21日，原告向被告周生朋账户汇款30万元。2015年10月22日，被告杨水旺向原告书写借条一份，载明：今有杨水旺向黄殿勇借款人民币叁拾万元，借款期限为1年（2015年10月22日-2016年10月21日），借款利息为月利率1.2%，还款方式为按月付息，到期一次性还本。借款人：杨水旺。当日，被告云南华夏投资有限公司为该笔借款提供连带责任担保，保证期间为主债权清偿完毕之日终止。此后，被告周生朋于2015年11月15日向原告支付利息2903元，2015年12月至2016年10月每月15号左右向原告支付当月利息3600元，2016年11月16日，被告周生朋最后一次支付利息3600元给原告后，未再偿还借款本金及支付利息。另查明，被告杨水旺和周生朋原系被告云南华夏投资有限公司股东，2016年1月6日，该公司法定代表人由周生朋变更为蔡斌，周生朋和杨水旺退出公司出资，2016年4月28日，杨水旺退出该公司高级管理人员备案和经理备案。一审法院认为，本案中，原告于2015年10月21日向被告周生朋账户汇款30万元，被告周生朋收到款项后，近一年的时间，被告周生朋通过自己个人账户每月支付原告利息，被告周生朋作为实际收款人，根据款项的流向及利息的支付方式，本院综合判断原告与被告周生朋之间已经形成民间借贷关系，周生朋应对该笔借款承担偿还责任。关于杨水旺应否承担还款责任，杨水旺庭审中陈述其为云南华夏投资有限公司职工，周生朋是该公司老板，2015年10月22日那天周生朋没有在，周生朋就让其写了一份借条给原告。本院从证据上审查，被告杨水旺是在发生打款事实后再书写的借条，作为一个有完全民事行为能力人，其对以自己名义书写借条可能产生的风险完全可以预见，其陈述意见不合常理。同时，担保人云南华夏投资有限公司在担保函上也载明是为“杨水旺向黄殿勇借款30万元提供担保”，结合发生借款时杨水旺系云南华夏投资有限公司的股东和高管，为保护债权人利益出发，对原告要求杨水旺承担该笔债务的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求的利息17.28万元，其计算方式为从2016年11月16日起至2019年11月15日止按月息1.2%计算共计三年的利息及一年的罚息得来的。因原、被告双方在借款时对罚息没有约定，原告的罚息请求没有事实和法律依据，本院只支持原告三年利息的诉讼请求，共计129600元。被告云南华夏投资有限公司对该笔债务出具了保证函，应依照合同约定承担连带保证责任。据此，原判依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条的规定，遂判决：一、被告杨水旺和被告周生朋于本判决生效之日起十日内偿还原告黄殿勇借款本金300000元；二、被告杨水旺和被告周生朋于本判决生效之日起十日内支付原告黄殿勇利息129600元；三、被告云南华夏投资有限公司对以上借款及利息承担连带责任保证；四、驳回原告黄殿勇的其他诉讼请求。案件受理费8392元由被告杨水旺、周生朋和云南华夏投资有限公司负担。二审中，被上诉人周生朋提交了新证据，本院依法组织双方当事人进行了质证。周生朋提交的《关于公司财务账号变更的通知》、《企业登记信息》、《银行流水记录》，本院对真实性予以确认，但该证据与本案之间的关联性，本院将在说理部分予以阐述。经二审审理查明的事实与一审确认的事实相一致，本院依法予以确认。本案的争议焦点是：上诉人杨水旺、云南华夏投资有限公司是否应当承担责任？本院认为：首先，关于杨水旺是否承担责任？杨水旺向黄殿勇出具了《借条》，表明其有向黄殿勇借款的意思表示。杨水旺主张该借条是受周生朋的指示才向黄殿勇出具借条的，但该行为无证据予以证实；且该行为系杨水旺、周生朋的内部关系，不影响黄殿勇依据该借条向杨水旺主张还款责任。同时，法律并未规定出借人交付借款只能交付至借款人本人的账户，杨水旺以本人并未收到借款为由抗辩不承担还款责任无法律依据，本院不予支持。其次，关于云南华夏投资有限公司是否承担责任？从云南华夏投资有限公司的工商登记信息来看，2016年1月6日，该公司法定代表人由周生朋变更为蔡斌。虽然云南华夏投资有限公司为本案借款提供担保，但黄殿勇并无证据证实自2016年10月21日起两年内向云南华夏投资有限公司主张权利，故本案保证期间已过，云南华夏投资有限公司不应当承担担保责任。最后，关于一审法院程序问题，一审法院委托公证机构向周生朋户籍地址及云南华夏投资有限公司工商登记地址送达无果后，再行通过公告方式送达传票并无不当。至于周生朋是否应当承担责任，因其在一审判决生效后法定期限内并未提起上诉，视为服从一审判决，其二审中提交的《关于公司财务账号变更的通知》、《企业登记信息》、《银行流水记录》与本案之间的关联性，本院不予确认。综上所述，一审法院对保证人的担保责任认定有误，本院依法对此予以变更。据此，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持昆明市盘龙区人民法院云01**民初10744号民事判决第一、二、四项，即：“一、被告杨水旺和被告周生朋于本判决生效之日起十日内偿还原告黄殿勇借款本金300000元；二、被告杨水旺和被告周生朋于本判决生效之日起十日内支付原告黄殿勇利息129600元；四、驳回原告黄殿勇的其他诉讼请求。”；二、撤销昆明市盘龙区人民法院云01**民初10744号民事判决第三项：“三、被告云南华夏投资有限公司对以上借款及利息承担连带责任保证；”；三、驳回上诉人杨水旺的上诉请求；四、驳回被上诉人黄殿勇对云南华夏投资有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8392元由上诉人杨水旺、被上诉人周生朋共同承担；二审案件受理费8392元，由上诉人杨水旺承担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长 姚 丹审判员 邓林春审判员 杨 雪二〇二〇年九月二十九日法官助理奚琳书记员李佳隆