江苏省宿迁市宿豫区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1311民初2955号 原告（并案被告）：臧千军，男，1993年8月1日出生，居民，住江苏省宿迁市宿城区。 委托诉讼代理人:庄景武，江苏政谊律师事务所律师。 被告(并案原告)：江苏齐越人力资源有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫区天山路北侧、环城北路南侧。 法定代表人：朱国栋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱玉建，江苏西楚律师事务所律师 被告：昆山京东尚信贸易有限公司，住所地江苏省昆山市千灯镇翟家路****房。 法定代表人：张雱，该公司经理。 委托诉讼代理人：马勇，北京盈科（上海）律师事务所律师。 原告（并案被告）臧千军与被告(并案原告)江苏齐某人力资源有限公司（下称齐某公司）、被告昆山京东尚信贸易有限公司(下称京东尚信公司)工伤保险金待遇纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告（并案被告）臧千军委托诉讼代理人庄景武、被告(并案原告)齐某公司委托诉讼代理人朱玉建、被告京东尚信公司委托诉讼代理人马勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 臧千军向本院提出诉讼请求：1、依法判令齐某公司向原告支付一次性伤残补助金59400元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资64800元、交通费5000元、医药费5048.66元、住院伙食补助费1600元、营养费9000元、护理费43200元，合计303048.66元；2、京东尚信公司对上述债务承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告和被告齐某公司曾签订《劳动合同》，劳动合同明确约定原告的工作岗位是京东集团仓储公司华东分公司分拣员及类似岗位，工作地点是由京东集团进行分配。根据该合同的内容，可以看出该合同名为劳动合同实为劳务派遣。原告签订合同后被派遣到京东尚信公司工作，原告在该处工作期间受伤，因京东尚信公司是原告的实际用人单位，应对原告的工伤承担连带赔偿责任。宿迁市宿某区劳动人事争议仲裁委员会(下称仲裁委)作出两公司之间系承揽关系从而未让京东尚信公司承担连带赔偿责任错误。另外，仲裁委认定原告的每月工资、护理费、住院伙食补助费适用标准均错误，仲裁委未支持原告营养费及交通费亦有误，请求法院依法裁判。 齐某公司向本院提出诉讼请求：1、判令京东尚信公司对臧千军工伤损失承担连带赔偿责任；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：齐某公司与京东尚信公司之间的业务承揽协议实质是劳务派遣协议，齐某公司是派遣单位，京东尚信公司系用人单位，臧千军在该处工作期间，接受京东尚信公司的考勤、监督、支配，因此京东尚信公司应与齐某公司共同对臧千军的工伤损失承担连带赔偿责任。 齐某公司辩称，被告京东尚信公司应与齐某公司共同对臧千军的工伤损失承担连带赔偿责任。对于原告主张的各项损失质证认为，仲裁委作出的认定合理，请求法院按照仲裁委认定的数额予以认定其损失。 京东尚信公司辩称，1、我公司与齐某公司签的是承揽协议，我公司把业务外包给齐某公司，原告是齐某公司的员工，齐某公司负责现场管理，我们只跟齐某公司进行业务结算。我公司与臧千军之间不存在任何的劳动、劳务及劳务派遣关系，我单位对于臧千军的工伤损失不承担赔偿责任。2、假设齐某公司与我公司存在劳务派遣，原告的工伤事故非我公司导致，我公司不存在过错，请求驳回臧千军对我公司的诉讼请求。 经审理查明：2017年8月18日，齐某公司与京东尚信公司签订一份《业务承揽协议》，协议约定齐某公司为京东尚信公司提供货品的卸载、摆放等业务承揽服务，费用和结算中约定双方按照承揽的业务量进行结算，业务量除齐某公司有确切证据外，结算所依据的业务量以京东尚信公司统计的业务量为准。合同还约定就该协议的签订和执行，京东尚信公司与齐某公司的工作人员之间不视为建立任何性质的劳动、劳务、劳务派遣、代理或其他性质的法律关系，齐某公司自行负责处理其与提供承揽服务人员之间的劳动等法律关系。 2017年10月7日，臧千军与齐某公司签订《劳动合同》，合同约定臧千军的工作岗位是京东集团仓储公司华东分公司分拣员及类似岗位，工种为临时工，工作地点由京东集团进行分配。工作报酬约定时薪15元，对应12小时薪资180元。此外，合同还对协议期限及劳动纪律、奖罚规则、合同解除等事项作出约定。 2017年10月8日，臧千军至京东尚信公司处工作，2017年10月24日晚20时30分许，臧千军在B10母婴仓开T20叉车时双脚踝受伤。随后臧千军被送往太仓市中医院救治，入院诊断为：双侧踝骨节骨折、旋前外旋111°，2017年11月9日出院，出院医嘱卧床休息，休息10-12周。2018年2月26日臧千军又至南京鼓楼医院宿迁市人民医院住院治疗，行“下腓骨联合螺钉取出术”，2018年3月1日出院，出院医嘱“注意休息、加强营养护理、术后一年内每2-3月至院摄片复查、避免剧烈活动、长时负重等半年、防止再骨折等”。2019年8月6日臧千军又至宿某区豫新街道社区卫生服务医院住院，行切开取内固定物术，2019年8月19日出院，在该医院支出医疗费5048.66元，出院医嘱“门诊定期换药、不适随诊”。 2018年1月9日，宿某区人力资源和社会保障局认定臧千军受伤害为工伤。2019年10月22日，宿迁市劳动能力鉴定委员会鉴定臧千军伤残程度构成伤残8级。2019年12月份，臧千军向仲裁会申请仲裁，要求确认解除劳动关系并要求两公司赔偿其各项工伤损失额合计303048.66元。 2020年5月15日仲裁会作出宿某劳某案字（2019）第252号仲裁裁决书，裁决：一、确认臧千军与齐某公司之间的劳动关系于2019年12月3日解除；二、齐某公司支付臧千军一次性伤残补助金28710元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资13920元、医药费5048.66元、住院伙食补助费960元、护理费9280元，合计172918.66元；三、对臧千军主张的交通费5000元、营养费9000元的请求不予支持；四、对于臧千军要求京东尚信公司承担连带责任的请求不予支持。 臧千军及齐某公司对该仲裁裁决均不服，分别向我院提出民事诉讼，我院于2020年8月25日作出（2020）苏1311民初2758号民事裁定书，将该案并到（2020）苏1311民初2955号案件审理。 本院认为，职工因工作遭受事故受伤，经认定为工伤，用人单位应按照《工伤保险条例》的规定享受相应的工伤保险待遇。本案中齐某公司应当为臧千军交纳工伤保险而未缴纳，致使臧千军无法享受工伤保险待遇，臧千军与齐某公司之间的劳动关系已经于2019年12月3日解除，齐某公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向臧千军予以赔偿。 工伤保险条例(2010修订) 本案的争议问题是：臧千军的损失数额标准及各项请求是否成立?被告京东尚信公司是否应对臧千军的工伤承担连带赔偿责任？ 一、对于臧千军损失问题。 对于当事人无异议的一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、医药费5048.66元予以确认。 对于当事人有异议的项目。 1．伤残补助金及停工留薪期工资标准、停工留薪期限问题。关于臧千军的工资问题，当事人存在争议。臧千军主张应按其与齐某公司签订的合同约定的每天180元每月5400元的标准计算工资，齐某公司则认为应按每天工作8小时计算，其月薪公司应为2610元。本院认为，臧千军与齐某公司签订的《劳动合同》仅约定了臧千军的小时工资标准及对应12小时工资标准，该份劳动合同未能表明臧千军适用的具体月薪数额。齐某公司主张按照8小时间计算每天工资对应的是劳动者采取标准小时工作制或综合小时工作制所得薪酬，因而齐某公司主张依据与合同约定不符，本院不予采信。本院认为，依齐某公司提交的臧千军的考勤表及其制作的薪资表可以反映臧千军自2017年10月8日至2017年10月24日13天时间在京东尚信公司处工作时，工作12天、142个工时、臧千军每天的工作时间为3小时、11小时、14小时不等等事实，因此就臧千军的月工资薪酬无法适用原被告主张标准。因臧千军工作尚未满一月即受伤，本院认为按照臧千军实际工作天数推断其每日应得报酬按照每月30天的标准计算月工资较为公平合理，即臧千军的月薪为4915元（142小时×15元/小时÷13天×30天）。就臧千军的停工留薪期，鉴于臧千军的伤情并结合出院医嘱及诊断证明等，本院酌定停工留薪期为6个月。因此臧千军的伤残补助金为54065元（按照月工资4915元计算11个月），停工留薪期工资29490元（按月工资4915元计发,计发6个月）。 2．交通费，臧千军虽未提供交通费发票，根据《工伤保险条例》第30条之规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需要的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。本案中，臧千军因本次事故在太仓住院治疗、从太仓返回宿迁，需支出一定的费用等因素，考量上述因素，本院酌定支持其交通费500元。 3．住院伙食补助费，其住院32天，按照每天40元的标准计算，应为1280元。 4．护理费，关于护理标准，臧千军未提供护理人员的收入证明，根据臧千军伤情及《工伤保险条例》第34条之关于生活护理费的有关规定，本院参照当地一般护工标准，酌情其住院期间家人护理及出院后的护理，均按80元/天标准计算。关于护理期限，本院结合原告病情及医嘱意见，认为仲裁委按照116天计算已经充分保护了劳动者的利益，且用人单位对于该期限未提出异议，因此就护理期限，本院亦支持116天。臧千军护理费用为9280元（80元/天×116天）。 5．营养费。因不属于工伤保险赔偿范围，本院不予支持。 综上，臧千军的合理损失为214663.66元。 二、连带责任问题。 用人单位以承揽、外包等名义，按劳务派遣用工形式使用劳动者的，按照劳务派遣处理。《劳动合同法》第92条第2款规定，用工单位与用人单位承担连带责任的前提是“用工单位给被派遣劳动者造成损害的,由劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。本案中，臧千军及齐某公司均主张京东尚信公司与齐某公司名为承揽实为劳务派遣，但齐某公司承揽业务的范围系其营业执照准许营业的范围，臧千军及齐某公司均未提供充分证据证实被告京东尚信公司在用工中按劳务派遣形式使用劳动者，因此京东尚信公司对于臧千军的损失无需承担连带赔偿责任。 依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、江苏齐越人力资源有限公司于本判决生效后十日内向臧千军支付一次性伤残补助金54065元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资29490元、交通费500元、医药费5048.66元、住院伙食补助费1280元、护理费9280元，合计214663.66元； 二、驳回臧千军的其他诉讼请求； 三、驳回江苏齐越人力资源有限公司要求昆山京东尚信贸易有限公司对臧千军的工伤损失承担连带赔偿责任的请求。 如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 （2020）苏1311民初2758号案件受理费减半收取5元，（2020）苏1311民初2955号案件受理费减半收取5元，均由江苏齐越人力资源有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。 审判员  姜丽娜 二〇二〇年九月十六日 书记员  冯春梅