四川省泸县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0521民初965号 原告：上海闻趣医药咨询有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区商城路****，统一社会信用代码91310115MA1K49FT6M。 法定代表人：陈志云，系公司总经理。 委托诉讼代理人：姚启明，系北京盈科（上海）律师事务所律师，执业证号13101199510736295。 被告：四川科瑞德制药股份有限公司，住所地四川省，住所地四川省泸州国家高新区医药产业园代码915105217144041624。 法定代表人：陈刚，公司董事长。 委托诉讼代理人：杨霞，系四川明炬（泸州）律师事务所律师，执业证号15105200611879355。 委托诉讼代理人：张君，系四川明炬（泸州）律师事务所律师，执业证号15105201911090943。 原告上海闻趣医药咨询有限公司（以下简称闻趣医药公司）与被告四川科瑞德制药股份有限公司（以下简称科瑞德公司）医疗服务合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭分别于2020年4月14日、2020年6月23日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人姚启明，被告的委托诉讼代理人张君、杨霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付原告推广服务费919458.40元、市场保证金退款9万元、退换的货款64957.2元、违约金339527.3元，以上合计1413942.90元；2、本案诉讼费由被告负担。庭审中，原告将推广服务费的金额变更为916458.40元。事实和理由：原告与被告就推广被告公司的药品事宜长期合作并签订市场推广服务协议。2019年7月，被告单方提出终止双方的合作，并承诺给予原告享有的违约赔偿金。但是至原告起诉时，被告仍拖欠原告推广服务费919458.4元（已开发票未付款503935.4元）、应退市场保证金9万元、退货款64957.2元、违约赔偿金3392527.3元未付，以上合计1413942.9元。为了维护原告的合法权益，原告诉至本院，提出如上请求。 被告科瑞德公司辩称：1、不认可原告主张的推广服务费，原告并没有完成推广任务；2、因原告没有完成推广任务，根据市场推广服务备忘录5.2条约定保证金不予退换；3、被告没有单方提前终止双方的合作，不应当向原告支付违约金，双方的合作期限为2019年2月26日至2019年12月31日，双方合作因期限届满而终止，而非被告单方提前解除；4、被告未收到退货单据材料，对该部分退款无事实依据。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了《市场推广服务协议》、《推广服务备忘录》、增值税发票复印件、《终止协议和补偿方案》、QQ聊天截屏图片、微信聊天截频图片、商品进仓单复印件、律师催告函、告知函等证据，对双方无争议的证据，本院予以确认，并在卷佐证，作为认定案件事实的依据，对于证据的证明目的在本院认为中予以论述。对双方有争议的证据，本院评述如下： 双方均举出《推广服务备忘录》，但是双方对他方提交的备忘录真实性均持异议。经本院核实，两份备忘录在7.1条推广服务费支付方式存有差异，从备忘录字体显示看，原告提交的备忘录字体的颜色、大小、纸张色泽更具有统一性，且原告提交的备忘录中支付方式与2019年2月20日原告公司员工与被告公司员工（账号26×××56，昵称“科瑞德-华东客服”）ＱＱ聊天中确认的支付方式一致，能形成证据锁链，因此本院对原告提交的《推广服务备忘录》予以采信。对原告提交的商品进仓单复印件，被告对其三性不认可，认为与本案没有直接关联，因原告未提交原件及其他证据佐证，本院无法核实其真实性，对该份证据本院不予采信。 根据双方当事人的陈述和依法确认的证据，本院认定如下事实： 2019年1月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《推广服务备忘录》，约定甲方指定乙方为备忘录所规定的特定产品在授权区域内进行市场推广服务，产品名称为BQ，规格0.4g/瓶，200瓶/件；推广期限为2019年1月1日起至2019年12月31日止；乙方向甲方支付市场保证金90000元，收取方式为结转上一年度；双方约定了推广期间每月任务量，甲方按照乙方备案的终端分别制定每家终端的年推广服务任务量，乙方应100%完成任务，如乙方连续三个月累计完成任务不足90%，甲方有权单方解除《市场推广活动协议》及本备忘录并扣除相应比例的保证金作为延误市场的补偿，同时移交市场；乙方未能积极推进备忘录约定产品在指定区域及终端的开发进药与推广服务及附件进度完成终端的进入，甲方有权对乙方推广区域或终端范围进行调整，扣除乙方对应的保证金作为延误市场的赔偿；推广服务费支付方式为甲方根据乙方终端流向数量隔两月支付一次；甲方将推广服务费按乙方指定账户支付，乙方需满足①甲方收到乙方提供符合规定的票据②甲方收到市场推广服务协议及结算单③推广服务的相关凭证等条件。 2019年2月26日，原（乙方）、被告（甲方）双方又签订了《市场推广服务协议》，约定推广服务期限为2019年2月26日至2019年12月31日；推广活动医学拜访年度最低598次，科室/院内会年度最低71场；推广服务费计算依据为乙方推广服务成果（推广区域医疗机构的进货数量甲方对应的销售金额），计算标准为乙方推广服务成果的39%；甲、乙双方每月对乙方推广服务成果进行核对后签定《推广服务费结算单》予以确认；甲方收到双方签定的《推广服务费结算单》、乙方开具结算金额等额的合规发票及乙方已完成推广活动证据材料后10个工作日内向乙方支付本次市场推广服务费等。 合同签订后，原告公司工作人员通过ＱＱ与被告公司员工进行工作对接。2019年1月18日，被告公司通过ＱＱ账号26×××56向原告公司发送了对账函，载明截止至2018年12月31日，被告未支付服务费及市场保证金共计277820元，其中市场保证金为90000元。2019年3月22日，被告公司员工通过ＱＱ账号27×××15与原告公司员工进行工作对接，双方确认返佣金额按照协议签订的32.062元进行结算。2019年4月3日，原告向被告公司邮寄了部分市场推广的材料。2019年4月11日，原告公司工作人员通过被告公司ＱＱ账号26×××56确认被告公司已于2019年4月8日向原告支付2019年1月推广服务费290609元。2019年4月19日，原、被告双方通过ＱＱ账号26×××56确认2019年2月推广结算及2018年4季度比清销售奖励共计239359元，其中2019年2月推广服务费为117090.42元，原告公司向被告出具相应发票后，双方于2019年4月22日、23日再次通过上述ＱＱ账号进行核算，双方确认2019年2月尚有6412.4元推广费未支付，原告公司出具相应金额的发票后向被告公司邮寄了发票及进行推广的材料。2019年6月21日，原告公司再次向被告邮寄了发票及10份进行推广的材料。2019年7月8日，被告公司向原告送达《告知函》一份，载明“请贵公司于函告发出即日起暂停推广活动及暂停开具发票，我公司将速遣相关人员同贵公司进一步沟通对接”。2019年7月17日，被告公司员工通过微信账号为×××，昵称为“冯丘凤舞”的微信号向原告发送了《终止协议》和补偿方案。2019年8月6日，被告公司通过ＱＱ账号26×××56向原告发送了补偿方案定稿，其中基础表中载明1-6月的总销量为41300支，补偿方案为1-6月销售额10%，服务费比例为39%；1-6月份销量（统管）表中载明推广费单价为32.062元，并载明了2019年1月-6月的销量明细、推广费金额、实收金额、补偿金额；未付服务费表中载明未付保证金90000元，未付服务费916460元，补偿金额320545元，库存扣款-74031，合计1252974元。原告公司员工对1-6月销售数量41300支进行了确认。后双方因原告公司无法开具符合被告公司要求的发票问题进行对接未果，被告公司未再支付款项。 庭审中，被告认可已收到原告公司出具的总金额为500935.4元的推广服务费发票。 本院认为，原、被告双方签订《市场推广服务协议》及《推广服务备忘录》事实清楚，双方应当按照约定内容履行各自的义务。原、被告双方在推广服务备忘录中约定了销售单价为82.21元，推广服务费比率为39%，结合原、被告双方工作人员在QQ聊天记录中确认的2019年1月的推广数量及被告支付原告2019年1月的推广服务费，本院确认被告支付原告推广服务费计算方式为32.062元/支×推广销售量。根据原、被告双方工作人员在2019年8月6日QQ聊天记录中确认的推广销量，原告公司2019年1-6月推广销量为：1月9064支、2月3852支、3月6948支、4月8476支、5月5684支、6月7276支，以上共计41300支。本案的争议焦点在于：1、原告是否按照《市场推广服务协议》及《推广服务备忘录》约定完成推广活动？2、被告是否应当支付原告违约赔偿金？3、原告是否向被告退回了诉称货物？被告是否应当退还原告货款？对此，本院综合评议如下： 1、原告是否按照《市场推广服务协议》及《推广服务备忘录》约定完成推广活动？ 被告认为原告公司未按照《推广服务备忘录》约定的每月推广销售数量要求完成任务且未提供完成推广活动的证据资料，应当不予退还市场保证金。本院认为原、被告双方在《推广服务备忘录》中约定了2019年1月-6月的推广销售数量为：1月8750支、2月5990支、3月9200支、4与9700支、5月8520支、6月9850支。根据双方确认的2019年1-6月的实际推广销售数量，原告除2019年1月完成了约定任务量外，2-6月均未完成约定推广销售数量的90%以上，根据双方约定，被告方有权扣除相应比例的保证金。因双方未约定具体扣除比例，本院根据原告每月实际完成的推广销售量占约定的任务比例认定扣除市场保证金金额为9914元，被告应当退还原告市场保证金80086元。 根据原、被告双方每月对账方式、习惯及工作对接方式，双方工作人员一般采用QQ聊天和邮寄方式进行对账、确认发票出具金额、接收材料，被告已支付原告的2019年1月、2月部分的推广服务费亦是通过上述方式进行确认。原告提交的QQ聊天记录能证明其向被告提交了完成推广活动的资料，因此，对被告认为原告未提交完成推广活动的主张本院不予支持。被告在庭审中认可已收到原告出具的500935.4元的推广服务费发票，对该笔推广服务费（2月6412.4元、3月222766元、4月271757元）本院予以确认。对原告主张的2019年5月及6月的推广服务费415523元，被告认为原告未提供相应的发票和推广活动资料，对此不予认可。本院认为，虽然双方约定付款条件为签订市场推广服务费结算单、出具发票和提供完成推广活动资料，但出具发票和提供推广活动资料属于从合同义务，与被告方支付推广服务费的义务不具有对价性，因此，本院结合原告5月、6月的推广销量对原告主张的5月、6月的推广服务费415523元予以支持，但是原告同时应当按照约定开具相应的发票。 2、被告是否应当支付原告违约赔偿金？ 原告认为被告单方终止了协议，并承诺给予原告2019年1-6月推广服务费10%的违约补偿金。本院认为，根据被告方于2019年7月8日向原告送达的《告知函》以及被告公司工作人员通过微信、QQ等方式向原告公司工作人员发送的《终止协议》及补偿方案，可以证明原、被告双方确对解除协议进行了协商，但原告方未提供证据证明双方就终止协议及补偿方案最终协商一致并签字确认，因此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，对原告主张的339527.3元违约赔偿金，本院不予支持。 3、原告是否向被告退回了诉称货物？被告是否应当退还原告货款？ 原告主张退还了被告公司价值64987.2元的货物，要求被告支付该笔货款，被告对此不予认可。本院认为，原告仅提供了商品进仓单复印件，商品进仓单发生的时间也未在备忘录和协议约定的期限内，在无其他证据证明其退货情况，本院无法核实其真实性，对该项主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告四川科瑞德制药股份有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告上海闻趣医药咨询有限公司推广服务费916458.4元及市场保证金80086元； 二、驳回原告上海闻趣医药咨询有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17525元，由原告上海闻趣医药咨询有限公司负担5173元，由被告四川科瑞德制药股份有限公司负担12352元（原告已预交17525元，被告应负担的诉讼费在支付原告款项时一并支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  赵 玺 人民陪审员  曾锡海 人民陪审员  罗 谦 二〇二〇年九月三日 书 记 员  李 蓉