湖北省随州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂13民终921号上诉人（原审被告）：程登鑫，男，1988年2月28日出生，汉族，住广水市。被上诉人（原审原告）：付凯，男，1991年9月11日出生，汉族，住广水市。委托诉讼代理人：付翔，湖北磊落律师事务所律师。上诉人程登鑫因与被上诉人付凯民间借贷纠纷一案，不服湖北省广水市人民法院（2020）鄂1381民初848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。程登鑫上诉请求：撤销一审判决，改判驳回付凯的全部诉讼请求。事实与理由：被上诉人付凯诱骗上诉人程登鑫参与赌博，双方是共同赌博，上诉人所欠的230000元均是赌债，不应受法律保护，法院应依法驳回被上诉人的诉讼请求，一审认定只有150000元是赌债属于事实认定错误，一审判决上诉人返还150000元，偿还50000元并支付利息是错误的。付凯辩称：程登鑫在一审中明确承认向付凯借款250000元的事实，属于自认，其对100000元借款无异议，只对150000元借款性质有异议，程登鑫认为150000元系赌债，是没有依据的，即使两人参与赌博，也是各自赌博，两人资金是相对独立的，付凯向程登鑫游戏账户充值是客观事实，程登鑫在一审中对此也予以认可，故请求驳回上诉，维持原判。付凯向一审法院起诉请求：1、判令被告程登鑫偿还原告付凯借款本金230000元，并支付逾期利息及违约金（以本金230000元按月利率2%自2020年1月1日起计算至实际履行日止）；2、诉讼费用由程登鑫承担。一审法院认定的事实：付凯、程登鑫系朋友关系，双方存在大量经济往来。2019年1月，原告付凯登录被告程登鑫帐号玩网络游戏，输掉被告帐号上的30000元后，充值70000元，赢至130000元。后被告程登鑫将该130000元输掉，原告付凯又充值50000元，被告程登鑫再次输掉。2019年1月16日，经结算，被告程登鑫向原告出具借据，载明被告向原告借款230000元，约定于2020年1月前一次性还清，逾期按日收取2%违约金。该230000元借款中含前述用于网络赌博的150000元。2019年1月23日，被告向原告转帐还款10000元；2019年2月17日，被告通过刘栋帐号向原告还款20000元，尚欠200000元未还。一审法院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定：“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：……（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；……”原告付凯明知被告程登鑫用于赌博仍向其提供150000元借款，双方借款合同中涉及该借款的部分无效。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”原、被告间借款合同无效的部分自始无效，被告程登鑫应当返还原告150000元，无需支付该无效部分违约金，鉴于双方都有过错，原告利息损失由原、被告各承担二分之一。该笔借款出借时间不明，鉴于出借时间不晚于借条出具之日，可自2019年1月16日出具借条之日计算原告利息损失。双方有效借款80000元，被告在借期内已还30000元，剩余50000元逾期未还，应承担违约金。但双方约定的逾期违约金超过了年利率24%，应当按24%计算。据此，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第三项、第二十九条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告程登鑫返还原告付凯150000元，并自2019年1月16日起至实际还款之日止按中国人民银行同期存款基准利率赔偿原告1/2利息损失；二、被告程登鑫返还原告付凯借款本金50000元，并自2020年2月1日起至实际还款之日止按年利率24%支付逾期违约金；三、驳回原告付凯其他诉讼请求。上述第一、二项判决内容，于判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决确定的期间履行给付义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4750元，由原告付凯负担450元，被告程登金负担4300元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：本案欠款金额及性质问题。本案中，程登鑫于2019年1月16日向付凯出具230000元借条，双方均认可其中80000元为程登鑫向付凯的借款，另外150000元为付凯向程登鑫手机网络账户充值120000元及付凯登录程登鑫网络账户赢取价值30000元积分。程登鑫主张150000元为赌资，不应受法律保护，付凯主张即使是两人参与赌博，也是各自赌博，两人资金是相对独立的。从双方当事人陈述及一审证人证言看，程登鑫手机网络游戏账户为网络赌博，付凯向程登鑫网络赌博账户充值后被程登鑫输掉，程登鑫为此向付凯出具借条，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效……（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的……”，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”付凯明知程登鑫用于网络赌博仍向程登鑫账户充值且其本人亦参与网络赌博，双方借款合同中涉及该欠款的部分无效，另外，付凯实际向程登鑫账户充值120000元，程登鑫对该120000元应予以返还，无需支付该无效部分违约金，鉴于双方均有过错，付凯的利息损失由双方各承担二分之一，自2019年1月16日借条出具之日起计算，但付凯所称使用程登鑫账户赢取的价值30000元的积分，属于赌资，属非法之债，不应受到法律保护。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”双方借条所涉另外80000元为程登鑫向付凯借款，合法有效，程登鑫已偿还30000元，另外50000元逾期未还，应自逾期之日即2020年2月1日起承担违约金，但双方约定的逾期违约金超过了法律规定的最高标准，应按照年利率24%计算。综上所述，程登鑫的上诉理由部分成立，应予支持，一审判决认定事实清楚，但实体处理不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第三项、第二十九条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖北省广水市人民法院（2020）鄂1381民初848号民事判决；二、程登鑫于本判决生效之日起十日内返还付凯120000元并赔偿付凯利息损失（利息损失自2019年1月16日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率的1/2计算，自2019年8月20日起至实际还款之日止按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率的1/2计算）；三、程登鑫于本判决生效之日起十日内偿还付凯借款本金50000元并支付逾期违约金（逾期违约金自2020年2月1日起至实际还款之日止按年利率24%计算）。四、驳回付凯的其他诉讼请求。一审案件受理费4750元，由付凯负担1000元，程登金负担3750元；二审案件受理费4300元，由付凯负担1000元，程登鑫负担3300元。本判决为终审判决。审判长 汪 莉审判员 姚仁友审判员 吕丹丹二〇二〇年九月二十九日书记员 龚素芬