苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0591民初1542号原告：张琴，女，1981年11月7日出生，汉族，住苏州市虎丘区。委托诉讼代理人：郭丹，江苏双汇律师事务所律师。被告：梅涛，男，1977年2月16日出生，苗族，住苏州。被告：飞飞象文化发展（苏州）有限公司，住所地苏州工业园区文化水廊商业街现代休闲广场E101、E102、E103。法定代表人：梅涛。原告张琴与被告梅涛、飞飞象文化发展（苏州）有限公司（以下简称飞飞象文化公司）返还投资款纠纷一案，本院于2020年3月11日立案受理后，由审判员柳蓓菁依法适用简易程序进行审理。本案于2020年5月25日公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人郭丹、被告飞飞象文化公司的法定代表人即被告梅涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张琴向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告归还借款本金77899元及利息(自2019年1月1日起按照同期银行贷款利率四倍计算至实际还款之日止)；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2017年12月28日，原告与无锡飞飞象教育科技有限公司签订《投资协议书》，约定由原告向无锡飞飞象教育科技有限公司子公司“飞飞象滨湖店”投资82500元。2018年11月16日，双方确认2017年12月28日签订的《投资协议书》失效，原告的投资款转变成无锡飞飞象教育科技有限公司法定代表人梅涛的个人借款，由梅涛个人偿还。2019年1月24日，被告梅涛向原告出具借条，确认向原告借款82500元整，年利息10%，从2019年1月1日开始计息。根据被告的还款承诺，如不能按期还款，按照同期银行利率四倍支付利息，基数按全部借款统计。2019年2月2日，被告向原告归还了4601元，剩余借款本金及利息经原告多次催讨，被告至今仍未归还。故原告诉至法院。庭审中，原告明确，被告梅涛承担还款责任，被告飞飞象文化公司承担保证责任。主张利息的本金以为未归还部分。被告梅涛、飞飞象文化发展（苏州）有限公司辩称，对借条中载明为82500元无异议，但实际到账应按照转账记录的5万元计算。记载为82500元是因为股东较多，不想因几万元作出解释，原告本人是知晓的。梅涛现无还款能力。投资款转账到无锡飞飞象教育科技有限公司是经过双方协商的。股转债协议中其他股东未达成股东会决议，目前飞飞象文化公司的股东为梅涛、刘岳岚、苏州小象营地培训合伙企业（有限合伙）、嘉兴汇米贰号、叁号。在签订该协议时苏州小象营地还不是股东，当时未达成股东会决议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月28日，原告张琴（乙方1）及案外人高银银（乙方2）、马田田（乙方3）、陆琴琴（乙方4）、邹瑶（乙方5）、上晚霞（乙方6）、刘杰（乙方7）、张琴（乙方8、身份证号：）、董丹萍（乙方9）、张蒙（乙方10）与无锡飞飞象教育科技有限公司（甲方）签订《投资协议书》一份，写明，甲乙双方经友好协商，根据有关法律规定，就乙方投资甲方子公司“飞飞象滨湖店”（简称暂定“飞飞象滨湖店”，注册后，以实际注册名字为准），达成本协议。协议第一条约定投资人的投资额和占股比例，1、飞飞象滨湖店预计需要总投资额为75万元，各方出资包括启动资金和注册资金两部分。2、甲方以品牌和技术入股估值15万元，占股20%，甲方另以资金入股7.5万元，占股10%；乙方1张琴投资8.25万元，占股11%；乙方2高银银投资7.5万元，占股10%；乙方3马田田投资7.5万元，占股10%；乙方4陆琴琴投资1.5万元，占股2%；乙方6上晚霞投资4.5万元，占股6%；乙方7刘杰投资7.5万元，占股10%；乙方8张琴投资7.5万元，占股10%；乙方9董丹萍投资3.75万元，占股5%；乙方10张蒙投资3万元，占股4%。签订本协议的2个工作日内，乙方须将剩余的款项汇入甲方的指定账户：账户名称：无锡飞飞象教育科技有限公司。投资协议书还约定了分享利润和承担亏损、分工合作、投资的转让、其他权利和义务、运营责任、保密协定、投资人股东的引进、一致行动人原则、投资人退出及价格约定、争议解决等内容。上述协议书签订后，原告于2018年2月8日向无锡飞飞象教育科技有限公司转账50000元，摘要为滨湖店投资款。原告表示，另有32500元是以其之前在无锡飞飞象教育科技有限公司可获得的分红冲抵。2018年11月16日，原告及案外人高银银、马田田、陆琴琴、邹瑶、上晚霞、张琴、董丹萍、张蒙与梅涛签订《协商协议》一份，写明，原无锡飞飞象教育科技有限公司与张琴、马田田、陆琴琴、邹瑶、上晚霞、张琴、董丹萍、张蒙于2017年12月28日签订成立飞飞象滨湖店协议，因公司在后期运行过程中出现管理问题，在公司注册成立后，没有正常运营，为保障投资者资金安全，现达成如下资金解决方案，原合同经各方确认正式失效。协商解决方案如下：以上投资者投资资金，转变成无锡飞飞象教育科技有限公司法人代表梅涛的个人借款，且该借款在已经注册成立的公司注销后7个工作日内，由梅涛个人偿还，并立此借条为证。偿还人确认后显示梅涛签字，投资者确认处显示上述投资人签字。同日，梅涛出具借条一份，载明，今梅涛向如下人员分别借款金额如下，梅涛同意在无锡小战象文化发展有限公司注销后7个工作日内予以偿还。借款明细：张琴（身份证号：）8.25万元，高银银7.5万元，马田田投资7.5万元，陆琴琴投资1.5万元，邹瑶投资1.5万元，上晚霞投资4.5万元，张琴（身份证号：）投资7.5万元，董丹萍投资3.75万元，张蒙投资3万元。后，上述人员于2019年1月24日签订《股转债协议》一份，载明，无锡飞飞象教育科技有限公司实际控制人梅涛与如下人员于2017年12月28日签订协议成立飞飞象滨湖店，新公司最终注册为：无锡小战象文化发展有限公司。实际操作过程中，梅涛在注册无锡小战象公司后并未开设公司银行账户，并且将上述投资人所投资金私自挪用，导致原合作协议无法继续。经过上述投资人与梅涛协商，原投资协议正式失效，且无锡小战象在本协议签订前所产生任何法律纠纷由梅涛一人承担。以上投资者投资金额45万元转为梅涛的个人借款。为了保证梅涛按照约定履行还债责任，本协议生效后，由飞飞象文化发展（苏州）有限公司提供担保，承担梅涛的所有连带责任，直至梅涛还清所有借款。借款利息为：年利息10%，从2019年1月1日开始计息。偿还人确认处由梅涛签字、捺印，原投资方代表确认处由邹瑶、张琴签字，担保方处加盖飞飞象文化发展（苏州）有限公司印章。2019年1月24日，梅涛另出具借条一份，明确对上述人员的各自借款金额，并载明，上述款项总计45万元已经于2018年1月7日前全部汇入无锡飞飞象教育科技有限公司账户，后转入梅涛个人招商银行账户。借款利息为：年利息10%，从2019年1月1日开始计息。下方手写梅涛还款计划承诺：2019年2月2日1万元，2019年4月30日5万元，2019年6月30日24万元，2019年10月30日5万元，2019年12月30日10万元。以上如不能按期还款，按照同期银行利率四倍支付利息，基数按全部借款统计。原告表示，梅涛向其支付了3万元，其已按照投资比例归还给其他股东，为此提交上晚霞、张琴（身份证号：）、张蒙、高银银、邹瑶、马田田、陆琴琴出具的情况说明共7份及微信交易支付明细证明2份，确认梅涛通过张琴已向上晚霞归还3000元、向张琴（身份证号：）归还5000元、向张蒙归还1999元、向高银银归还5000元、向邹瑶归还1000元、向马田田归还5000元、向陆琴琴归还1000元，故向原告归还的款项为4601元。被告对上述人员已归还金额无异议，但对于原告所称以分红冲抵32500元投资款不予认可。因原告认为被告尚欠77899元未还，故诉讼来院。审理中，原告表示，飞飞象滨湖店并未成立，最终成立的是无锡小战象文化发展有限公司，原告占股21%，但该公司并未实际开展经营。被告对此予以确认。另，飞飞象文化发展（苏州）有限公司于2015年4月16日成立，现注册资本为540.54万元，法定代表人梅涛，股东梅涛、刘岳岚、嘉兴汇米叁号投资管理合伙企业（有限合伙）、嘉兴汇米贰号投资管理合伙企业（有限合伙）、苏州小象营地培训合伙企业(有限合伙)。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。本案中，原告与无锡飞飞象教育科技有限公司达成投资协议书，原告为此按照约定向无锡飞飞象教育科技有限公司汇款。后就返还投资款事宜，原告曾与无锡飞飞象教育科技有限公司的实际控制人梅涛签订协商协议书、股转债协议，约定相应款项转为梅涛的个人借款，并由梅涛出具借条确认借款金额及还款时间。现被告梅涛未按还约定时间归还款项，故原告要求被告梅涛返还款项并按照约定支付利息的意见于法有据，但对于应返还原告的款项，原告现仅提交了5万元的转账记录，未提交分红冲抵的依据，且被告对分红冲抵投资款32500元亦不予认可，故扣除被告已返还4601元，本院认定被告应返还金额本金为45399元，利息以45399元为基数，自2019年1月1日起算按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍至实际付款之日止。关于飞飞象文化发展（苏州）有限公司的担保责任，本院认为，根据法律规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。现原告亦确认签订《股转债协议》时，飞飞象文化发展（苏州）有限公司并未提交股东会决议，现被告对此也不予认可，故原告主张飞飞象文化发展（苏州）有限公司承担连带责任的意见，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告梅涛于本判决生效之日起十日内返还原告张琴款项45399元并支付利息（以45399元为基数，自2019年1月1日起算按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍至实际付款之日止）；二、驳回原告张琴的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取874元，由被告梅涛负担510元，原告负担364元。该款原告已预交，其中510元法院予以退还。被告梅涛应负担部分应于本判决生效之日起十日内向本院支付。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。（本案诉讼费账户名称为：苏州工业园区人民法院诉讼费专户，开户银行：中国银行股份有限公司苏州园区行政中心支行，账号：62×××87。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 员 柳蓓菁二〇二〇年九月十日法官助理 杨 陈书 记 员 帖思聪附本判决适用的法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。……