贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0222民初4545号原告：邓顺发，男，1958年9月24日出生，苗族，住贵州省盘州市羊场乡齐家寨村瞿家寨组**，公民身份号码5202021958********。委托诉讼代理人：李隆基，贵州忠章律师事务所律师，执业证号15202201810051579。被告：贵州湾田煤业集团有限公司盘县淤泥乡湾田煤矿，，住所地贵州省六盘水市盘州市淤泥乡下营村统一社会信用代码91520000750194713E。负责人：周曙东，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：唐烨，盘州市中心法律事务所法律服务工作者，执业证号32409012100070。原告邓顺发与被告贵州湾田煤业集团有限公司盘县淤泥乡湾田煤矿（以下简称湾田煤矿）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告邓顺发及其委托诉讼代理人李隆基，被告湾田煤矿委托诉讼代理人唐烨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓顺发向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2019年9月5日至2020年1月15日停工留薪期工资24808.32元；2.判令被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金124041.6元。事实和理由：原告于2011年3月到湾田煤矿掘进队上班，直到2019年9月9日，原告上夜班期间被破碎的矸石掉落砸伤肩膀，后被送到盘州市第二人民医院检查，经诊断为：1、L2椎体轻度向后滑脱；2、L3/4、L4/5、L5/SI椎间盘膨出；3、腰椎退行性变；4、左肾囊肿。检测报告作出后，原告被安排到盘州市仁济医院治疗，盘州市仁济医院医生告知不用住院治疗，回家休养即可，后被告到盘州市人力资源与社会保障局就上述之伤申请工伤认定，盘州市人力资源与社会保障局作出六盘水工认字[2019]0400517号工伤决定书，认定原告之伤为工伤，2019年12月5日，六盘水市劳动能力鉴定委员会作出六盘水市鉴字DJ201901374鉴定结论书，经鉴定原告之伤未达到伤残等级标准，原告不服遂申请重新鉴定，2020年1月15日，原告之伤经贵州省劳动能力鉴定委员会作出贵州省鉴字DJ202000015鉴定结论书，最终鉴定结果也未达伤残等级标准，因原告到被告处多次协商，被告不让原告继续工作，工资也从受伤之日起停发。2020年4月27日，原告向盘州市劳动争议仲裁委员会提起申请，请求被告支付原告2019年9月9日至2020年1月15日停工留薪期工资24808.32（6202.08元/月×4月）元及违法解除劳动合同的经济赔偿金124041.6（6202.08元/月×10月×2）元，盘州市劳动争议仲裁委员会于2020年6月12日公开开庭审理后裁决“一、裁决由被告支付申请人停薪留工期工资人民币贰仟贰佰柒拾肆元壹角（￥：2274.10元）。该笔费用须由被告于本裁决生效后15日内支付给原告。二、驳回原告的其他仲裁请求”。原告认为，其于2011年3月到湾田煤矿掘进队上班，直到2019年9月9日，原告受伤之日起就被停发了工资，2020年1月15日，工伤鉴定结束后也没有要原告继续工作，已经属于违法解除劳动合同，被告无故解除应承担违法解除的经济赔偿金及原告申请鉴定工伤等级期间的工资，故提起诉讼，请求支持原告诉请。被告湾田煤矿辩称，原告诉请不应支持，因为根据《工伤保险条例》第33条规定，原告受伤停工留薪期为11天，被告愿意支付该期间的停工工资，对其主张的违法解除劳动合同的经济赔偿金，被告从未解除与原告的劳动合同关系，原告在停工留薪结果出来后，被告已通知原告上班，但原告以自己的伤情未鉴定为由一直没有上班，且被告单位是计件发工资，原告未上班，被告无法支付原告工资。本院认定事实如下：湾田煤矿是2003年6月30日经贵州省工商行政管理局依法登记成立的分公司，符合用工主体资格。原告在湾田煤矿上班，2019年9月9日，原告在上班时被矸石砸伤胸背部，当日被送至盘州市第二人民医院检查；2019年10月10日，被告向原告下发工伤职工停工留薪期确定通知书，确定原告所受伤停工留薪期共计为11天，其中，治疗创伤期4天（2019年9月9日至2019年9月13日），恢复期7天（2019年9月13日至2019年9月20日）。若对本停工留薪期有异议或需要延长，可以在临床治愈或医疗终结后向管辖地市、州劳动能力鉴定委员会提出停工留薪期（含延长期）确定申请；2019年10月12日，六盘水市人力资源和社会保障局作出六盘水工认字（2019）0400517号工伤决定书，认定原告所受伤为工伤；2019年12月5日，六盘水市劳动能力鉴定委员会作出六盘水市鉴字DJ201901374鉴定结论书，认定原告所受伤未达伤残等级，原告不服遂申请重新鉴定，贵州省劳动能力鉴定委员会于2020年1月15日作出贵州省鉴字DJ202000015鉴定结论书，最终认定原告所受伤未达伤残等级。后原告向盘州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付原告2019年9月9日至2020年1月15日期间的停工留薪工资24808.32元及违法解除原告劳动关系的经济赔偿金124041.60元，盘州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月12日作出盘劳人仲案字[2020]第375号仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁请求，原告不服，遂诉至本院。另查明，被告2019年9月9日受伤前的月平均工资为6202.08元。上述事实，有双方当事人庭审中的陈述及原告提交的盘州市第二人民医院诊断报告（3张）、六盘水工认字（2019）0400517号工伤决定书、六盘水市鉴字DJ201901374鉴定结论书、贵州省鉴字DJ202000015鉴定结论书、盘县农村信用合作联社银行流水清单各一份，被告提交的保险参保证明、工伤职工停工留薪期确定通知书各一份，本院依职权调取的盘劳人仲案字[2020]第375号案件庭审笔录、盘劳人仲案字[2020]第375号仲裁裁决书各一份，足以认定。本院认为，本案的争议焦点是：1.原告在湾田煤矿上班因公受伤的停工留薪期限为多长，停工留薪工资应为多少；2.湾田煤矿是否违法解除与原告的劳动合同关系，其诉请应否支持。关于停工留薪期限及停工留薪工资的问题，原告受伤后未住院治疗，被告根据原告受伤情况向其下发确定停工留薪期的通知书，该通知书载明原告停工留薪期为11天，并告知“若对停工留薪期有异议或需要延长，则可以在临床治愈或医疗终结后向管辖地市、州劳动能力鉴定委员会提出停工留薪期（含延长期）确定申请。”的救济途径，虽然原告庭审中提出未收到该通知书，但原告在盘劳人仲案字[2020]第375号案件中，被告出示该通知书用以证明“原告所受伤的停工留薪期为11天（创伤期4天、恢复期7天）”，原告在仲裁案件中对该证据并无异议，从中可知原告对停工留薪期并无异议，且原告也未申请延长，停工留薪期限应为11天。且原被告庭审中均认可原告受伤前的平均工资为6202.08元，故停工留薪期的工资应为2274.10元（6202.08÷30×11），超过部分不予支持。关于原告要求湾田煤矿支付其违法解除劳动关系的经济补偿金问题。原告庭审中称“其受伤后，被告未通知其去上班，故至今未返回湾田煤矿上班。”，结合被告庭审中陈述“在向原告送达确定停工留薪期通知书后，被告已告知原告伤情恢复后就可返回湾田煤矿上班，但原告不愿意返回上班，而是向被告提出高额的赔偿要求，双方因此无法达成一致意见，被告并不存在违法解除与原告的劳动合同关系。”的意见及所提交的确定停工留薪期通知书，可知被告已向原告告知其上班的时间，被告并不存在违法解除与原告劳动合同关系的情形，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，原告应承担举证不能的法律后果，原告的该项请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告贵州湾田煤业集团有限公司盘县淤泥乡湾田煤矿于本判决发生法律效力后十日支付原告邓顺发停工留薪期工资2274.10元；二、驳回原告邓顺发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告贵州湾田煤业集团有限公司盘县淤泥乡湾田煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  叶乙申二〇二〇年九月二十三日书记员  唐 露