辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终10395号上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司沈阳南湖支行，住所地沈阳市沈河区。负责人：曹铁，该支行行长。委托诉讼代理人：冷雪莲，辽宁英泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张月，辽宁英泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孔颖，女，1969年6月20日出生，汉族，住沈阳市大**。被上诉人（原审被告）：王巨林，男，1959年5月22日出生，汉族，住沈阳市沈河区。上诉人中国银行股份有限公司沈阳南湖支行（以下简称“中国银行南湖支行”）因与被上诉人孔颖、王巨林金融借款合同纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初10167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中国银行南湖支行委托诉讼代理人张月到庭参加诉讼。被上诉人孔颖、王巨林经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国银行南湖支行上诉请求：1.请求二审法院依法维持沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初10167号民事判决书第一、二项；2.请求二审法院依法撤销沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初10167号民事判决书第三项，改判上诉人对被上诉人用于本案抵押的位于沈阳市和平区河北街的房产享有优先受偿权；3.请求二审法院依法判决被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：上诉人享有对本案所涉抵押房屋的抵押权，二审法院应支持上诉人的上诉请求。1.《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十七条“以依法获准尚未建造或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。”明确了尚未取得不动产权属证书的房屋可以依法办理抵押物登记，可以认定有效。本案中，上诉人与被上诉人已经约定了以涉案的房屋作为抵押物，并办理了抵押备案登记，符合法律规定，抵押权应自登记时设立。因此，被上诉人违约时，上诉人有权对该抵押房产享有优先受偿权；2.在贵院2015年作出的二审终审既往判决书中，也支持了上诉人的上诉请求；3.我国目前的经济环境中，存在大量与本案案情一致的个人购房抵押贷款情况，并且近年来房地产市场下滑，如果法院以“不享有现实抵押权”为由剥夺银行等金融机构本应对抵押房屋的抵押权，那么金融机构将失去对抵押房屋的优先受偿权，失去清款的最后手段。综上，无论是从法律角度还是司法的和会效果角度，二审法院应支持上诉人的上诉请求。孔颖、王巨林未出庭、未答辩。中国银行南湖支行向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令解除原告与被告于2002年11月29日签订的编号为N012002-0189的个人住房贷款借款合同；2.请求法院依法判令被告给付贷款本金人民币106439.87元及利息人民币1877.89元，罚息人民币154.68元，合计人民币108472.44元（以上利息截止至2019年2月26日，以后利息、罚息按合同约定计算至实际支付之日止）；3.请求人民法院依法判令原告对被告用于抵押的位于沈阳市和平区河北街35号（4-8-1），建筑面积为140.56平方米的房产享有优先受偿权；4.请求人民法院依法判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告中行南湖支行与被告孔颖、王巨林于2002年11月29日签订了《个人住房贷款借款合同》，合同约定：被告孔颖向原告申请贷款人民币34万元，用于购买坐落于沈阳市和平区河北街，建筑面积为140.56平方米的房产，贷款期限为20年，贷款月利率为千分之4.2，采用按月等额本息还款方式。同时约定：借款人未按期归还贷款本息，贷款人有权停止发放尚未划付的贷款，并有权直接或通过提前行使担保债权或其他方式收回发放的贷款本息，有权对逾期部分在逾期期间按中国人民银行同期逾期贷款利率计收违约金。同日原告与被告孔颖签订了《个人住房贷款抵押合同》一分，合同约定，被告作为抵押人自愿将上述房产作为抵押物向原告提供抵押担保，在担保责任发生后，借款人不履行到期债务或者发生本合同约定的实现抵押权的情形，贷款人可以与借款人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押所得的价款优先清偿本合同项下的债务；2002年12月3日办理了抵押备案登记。合同签订后，原告向被告足额发放贷款，并于2002年12月3日办理了抵押权设立预告登记，但被告自2019年2月26日起连续6期未还款，截至2019年2月26日被告孔颖拖欠本金106439.87元，利息1877.89元，罚息154.68元。另查明，被告王巨林与被告孔颖系夫妻关系。一审中，原告向法院提出保全申请，要求冻结被告孔颖、王巨林银行存款108472.44.23元或其他等价值的财产。一审法院依法做出（2019）辽0103民初10167号民事裁定书，裁定冻结被告孔颖、王巨林的银行存款人民币108472.44.23元或查封同等价值财产。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告孔颖、王巨林经法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。法院根据原告提供的证据对案件事实予以认定。原告中行南湖支行与被告孔颖签订的《个人住房贷款借款合同》及《个人住房贷款抵押合同》系双方当事人的真实意思表示，依法成立，合法有效，双方当事人均应按合同约定履行义务。合同签订后，原告依约履行了放款义务，而被告未按合同约定的期间履行还款义务，构成违约，应承担违约责任，故原告要求解除合同、立即偿还剩余全部贷款本金及利息的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，法院应予支持。关于原告主张对抵押房产享有优先受偿权的诉讼请求。因本案所涉房屋办理的是抵押权预告登记，所登记的不是现实的不动产物权，而是将来发生的不动产物权变动的请求权，其实质作用在于限制现实登记的权利人行使处分权，在涉案房产未办理正式的抵押登记前，权利人的抵押权尚未确立，权利人应在办理正式的房屋抵押登记后才能主张优先受偿权，而涉案房产至今尚未办理正式的房屋抵押登记，故对于原告的该项请求法院不予支持。关于原告要求被告王巨林承担还款责任的问题，被告孔颖与被告王巨林系夫妻关系，被告孔颖购房属于夫妻共同生活支出，故原告要求被告孔颖、王巨林共同承担还款责任，符合法律和合同规定，法院应予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、解除原告中国银行股份有限公司沈阳南湖支行与被告孔颖签订的《个人住房贷款借款合同》；二、被告孔颖、王巨林于本判决发生法律效力后十日内给付原告中国银行股份有限公司沈阳南湖支行剩余贷款本金106439.87元，利息1877.89元，罚息154.68元（截至2019年2月26日，自2019年2月27日起至本判决实际清偿日止的利息、罚息按合同约定计算）；三、驳回原告中国银行股份有限公司沈阳南湖支行的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2469元，保全费1062元，公告费800元，由被告孔颖、王巨林负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的相关事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第二十条规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。以尚未建造完成的房屋设立抵押的，符合合同生效条件的，抵押合同有效，当事人可以依照约定和有关法律规定办理抵押预告登记。预告登记制度是为确保权利人将来实现物权，并未使权利人直接获得现实的抵押权，而是待房屋建成交付后权利人就该房屋设立抵押权的一种预先排他性保全，性质上属于一种期待权。办理抵押预告登记并不等同于对抵押物已经设立了抵押权，因此上诉人中国银行南湖支行不能就尚未办理抵押登记的房屋享有优先受偿权。办理了抵押预告登记，权利人应积极明确预告登记抵押物的状态，自该抵押物能够进行不动产登记之时及时办理抵押登记，以维护自身合法权益。综上所述，中国银行股份有限公司沈阳南湖支行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2469元，由上诉人中国银行股份有限公司沈阳南湖支行承担。本判决为终审判决。审判长 葛 钧审判员 林晓楠审判员 宋 喆二〇二〇年九月二十八日法官助理陈凯书记员王依婷本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。