湖南省新化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1322民初1006号 原告康队耕，男，1966年2月17日出生，汉族，农民，住湖南省新化县。 委托诉讼代理人黎建兄，湖南楚梅律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人刘爱美，湖南楚梅律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告王聪辉，女，1980年11月29日出生，汉族，农民，住新化县。 委托诉讼代理人谭俞，湖南红日律师事务所律师。 被告彭克南，男，1968年4月20日出生，汉族，农民。 被告曹运文，男，1979年8月1日出生，汉族，农民，。 原告康队耕与被告王聪辉、彭克南、曹运文侵权责任纠纷一案，本院于2020年4月7日受理后，依法适用简易程序，于2020年4月26日公开开庭进行了审理，原告康队耕及其委托诉讼代理人黎建兄，被告王聪辉及其委托诉讼代理人谭俞，被告彭克南、曹运文到庭参加了诉讼。后因案情复杂，依法转换为普通程序，于2020年8月11日再次公开开庭进行了审理，原告康队耕及其委托诉讼代理人刘爱美，被告王聪辉及其委托诉讼代理人谭俞，被告彭克南、曹运文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告康队耕请求判令：1、三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、康复治疗费、鉴定费、交通食宿费、精神抚慰金等经济损失177730.84元（被告王聪辉已支付医疗费等费用10167元）；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：自2005年正月开始，原告康队耕与妻子黎秀英一直在坐石乡毛坪村地段经商，经营百货、童车、服装生意。期间，坐石乡进行城镇开发，原告在坐石乡毛坪村新街地段购买了一套位于三层的住房，其下层二楼是被告王聪辉购买的住房。2019年上半年，原告开始装修，到8月份原告房屋装修已完成了差不多一半的工程。同年8月，被告王聪辉开始装修二楼住房，雇请了被告曹运文、彭克南为其施工。2019年8月5日下午，原告正在自家住房一楼地面弯腰捡断砖时，突然被楼上飞来的铁锤打中腰部，当即不能动弹。正在二层装修施工的被告曹运文、彭克南见原告受伤，也赶紧从楼上下来，邻居谭新平准备去新化送货，见原告受伤，立即叫人打电话给原告家人，将原告送往坐石卫生院救治。因原告伤势较重，随即被转往新化县人民医院。经医生诊断：原告右侧多发肋骨骨折；L1-4椎体右侧横突骨折；双肺挫伤；右侧腰大肌损伤；L4椎体滑脱椎弓峡部不连。2019年12月15日，经娄底菲尔司法鉴定所鉴定，原告之损伤，评定为拾级伤残，康复治疗费2000元，伤休时间伍个月，住院期间由壹人护理，营养期贰个月。现原告伤势未愈，仍在继续治疗中。原告认为，被告曹运文、彭克南给被告王聪辉进行房屋装修时，未尽到安全注意义务，在使用铁锤打墙的过程中，因铁锤木柄松动，导致铁锤从二楼窗户飞出砸伤原告，三被告具有重大过错，对原告之损伤依法应承担相应的民事赔偿责任。原告受伤后，身体健康受到严重损害，精神倍受痛苦，至今生活不能自理。住院期间，除被告王聪辉支付了10167元医疗费外，对原告的其余损失，三被告分文未付。据此，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告王聪辉答辩要点：1、事实经过：2019年正月，被告王聪辉在新化县坐石乡毛坪村新街购买了一个套间。被告曹运文知道被告王聪辉准备装修房屋后，7月份便与被告王聪辉联系要承揽室内泥工装修工程，因为被告王聪辉当时在福建打工，曹运文便与被告王聪辉电话联系，被告王聪辉同意将房屋装修的全部泥工装修部分发包给被告曹运文做，且双方口头约定，被告王聪辉只负责一次性结算付多少钱给被告，至于被告如何装修、如何安排人做事、什么时候去做事，什么时候完工及安全事务一概由被告曹运文负责，被告王聪辉只在验收装修合格后接受装修成果并付款。双方同意后，2019年8月3日，被告王聪辉的哥哥陪同被告曹运文看了现场，同时，被告王聪辉哥哥将房屋钥匙交给了被告曹运文。另，据曹运文讲，8月5日装修施工时，原告康队耕家也在装修，并从其家中窗户直接往楼下倾倒装修垃圾，被告曹运文考虑安全问题特意到三楼康队耕家要求他们别往下倒垃圾。随后，康队耕也下到了二楼，双方进行了交谈，交谈之后，康队耕下到一楼拣碎砖头，不久后，康队耕受伤。2、无充分的证据证明被告彭克南或曹运文因在被告王聪辉家里施工时对原告康队耕实施了侵权行为，而被告王聪辉当时在福建打工，也不可能实施侵权行为。如果原告康队耕能够证明被告彭克南、曹运文因在被告王聪辉家里施工时，对原告康队耕实施了侵权行为，那么实际侵权人是被告彭克南或者曹运文。被告王聪辉不需要承担直接侵权责任。3、被告王聪辉与被告曹运文之间是承揽关系，不是雇佣关系，被告王聪辉与被告彭克南也不存在雇佣关系，被告王聪辉作为承揽关系中的定作人对曹运文或者彭克南的侵权行为不需要承担法律责任。4、原告康队耕存在过错，应当减轻侵权人的法律责任。原告康队耕明知自己家三楼在往楼下倒垃圾，二楼在装修打墙，还前往一楼拣砖头，将自己置身危险环境中，不尽安全注意义务，康队耕对自己的受伤存在一定的过错，应当减轻实际侵权人的法律责任。5、被告彭克南和曹运文在施工过程中存在重大过失，应当承担全部责任。若被告曹运文或彭克南侵权属实，那么被告彭克南、曹运文在施工过程中，不注意检查生产工具的安全性，不设置安全屏障进行安全操作，导致锤头脱落误伤康队耕，曹运文和彭克南的行为存在重大过失，应当承担全部责任。根据《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，被告王聪辉作为定作人本不需要承担赔偿责任。若人民法院认定被告王聪辉在承揽关系中没有将装修发包给有资质的承包人，存在选任过失的话，被告王聪辉也应当只承担20％以内的选任过失责任，并请求人民法院核减被告王聪辉已支付的11633.8元费用。退一步讲，若人民法院不支持被告王聪辉与被告曹运文之间的承揽关系，并认定被告王聪辉与彭克南也存在雇佣关系，那么，根据《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”，被告王聪辉则请求人民法院区分各债务人内部的承担比例，且限定被告王聪辉的总责任比例在20％以内，以减轻被告王聪辉再向被告曹运文、彭克南追偿的诉累，节省司法资源。6、原告康队耕主张的赔偿费用计算标准与方法存在错误，应当依法核准。（1）、医疗费应当以医院的实际住院医疗发票为准，并剔除治疗非受伤原因引起的自身疾病的费用；同时核减原告康队耕肆意延长住院期间的扩大损失。（2）、误费工应当以农、林、牧、渔业的标准44693元／年计算，计算时间不能按5个月计算，依法应当从受伤之日起计算至定残前一日止（2019年12月14日），即122元＊129天=15738元。（3）、护理费应当以农、林、牧、渔业的标准44693元／年计算；计算时间不能按122天计算，康队耕实际住院天数没有122天，存在严重的挂床现象，司法鉴定意见上所载“建议住院期间由一人护理”极不科学严谨。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1.1，康队耕的护理期只有45—60天，因此，康队耕的护理期计算以45天为宜。即122元＊45天=5490元。（4）住院伙食补助费应当按60元每天计算，计算时间应当按康队耕实际住院天数计算，核减挂床天数。从住院费用清单中体现的停药之日起为挂床天数。（5）、交通食宿费系重复计算。王俊贤垫付的1467元中包括了从毛坪卫生院去新化县人民医院的交通费。不存在住宿费。（6）、营养费应当按30元／天计算45天，即30元＊45天=1350元。（7）、康队耕没有行手术治疗，鉴定之日，病情已稳定，不需要康复治疗费。（8）、残疾赔偿金应当按农村居民人均纯收入计算，即15395元＊20年＊10％=30790元。（9）、精神抚慰金不应当计算。侵权人系过失造成康队耕受伤，且已计算了残疾赔偿金，再计算精神抚慰金有失公平。另，若计算精神损害抚慰金，也不应当由被告王聪辉承担。综上所述，被告王聪辉请求人民法院驳回原告康队耕对被告王聪辉的全部诉讼请求。 被告彭克南答辩要点：被告曹运文叫被告彭克南去做一天工，打墙。砸墙的锤子是房屋老板提供的。 被告曹运文答辩要点：2019年8月3日，被告王聪辉与被告曹运文电话联系，要被告曹运文为其在坐石乡毛坪新街地段购买的新房进行装修，把屋内墙体改门洞，被告曹运文提出自身腰椎盘突出，要被告王聪辉父亲喊人做，且外面请人工资稍微高一点，要200元/天，被告王聪辉要求被告曹运文帮其喊人，工资多少无所谓。同年8月5日，被告曹运文叫了被告彭克南一同去了被告王聪辉的新房处，被告王聪辉的父亲送来了铁锤和钥匙。被告曹运文、彭克南是被告王聪辉的雇员，根据《中华人民共和国侵权责任法》第34条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条等相关规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”。原告康队耕将被告曹运文列为被告并主张民事赔偿于法无据，且主体不适格。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： （一）、2019年正月，被告王聪辉在新化县坐石乡毛坪村新街购买了一个在二楼的套间。2019年8月，被告王聪辉计划对该住房进行装修，故与被告曹运文联系装修事宜。 （二）、2019年8月5日，被告曹运文叫被告彭克南到被告王聪辉家打墙，被告彭克南在打墙过程中，所使用锤子的锤头从窗户飞出打伤在一楼捡砖的原告康队耕。 （三）、被告彭克南与被告曹运文约定，被告彭克南做一天工，劳务费为200元/天，由被告曹运文支付工钱，被告彭克南至今未收到该费用。 （四）、原告康队耕受伤后被送往新化县人民医院住院治疗，共住院122天，花费医疗费用24166.84元。原告康队耕的伤经新化县人民医院诊断为：重物砸伤：①右侧多发肋骨骨折（右侧第11、12）；②L1-4椎体右侧横突骨折；③双肺挫伤；④右侧腰大肌损伤；⑤L4椎体滑脱椎弓峡部不连。其出院医嘱中载明加强营养。 （五）、经新化县司法局坐石司法所委托，原告康队耕于2019年12月5日娄底菲尔司法鉴定所申请对其伤残等级、伤休时间、护理时间、后续治疗费及营养期限进行评定。2019年12月15日，该司法鉴定所做出娄菲司鉴所［2019］临鉴字第136号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：①、被鉴定人康队耕之损伤后构成拾级伤残；②建议整个伤休时间伍个月；③建议住院期间由壹人护理；④建议营养期贰个月；⑤建议鉴定之后康复治疗费用贰仟元左右。此次鉴定费用1600元。 （六）、在审理过程中，被告王聪辉对原告康队耕的伤残等级、伤休时间、护理期限、营养期限、后续治疗费进行重新鉴定，并对原告康队耕是否存在四处横突骨折以及医疗费用合理性进行鉴定。2020年6月19日，经本院委托，向湖南省文成司法鉴定中心就原告康队耕是否存在四处横突骨折（新鲜）、伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定；对后续治疗费、医疗费合理性进行评定。2020年6月24日，该司法鉴定中心做出湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第622号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：①被鉴定人康队耕因本次外伤致：L1-4椎体右侧横突骨折，构成十级伤残。②评定其误工期150日，护理期60日，营养期60日。③建议其后续治疗费用约人民币2000元（仅供参考），或以实际发生的有效合理性医药票据为准。④被鉴定人合理住院期限为3个月。双歧杆菌三联活菌胶囊、多潘立酮片、开塞露、四磨汤口服液、阿法骨化醇片、苏黄止咳胶囊、强力枇杷露均非本次外伤治疗所需。此次花费鉴定费3840元，该费用由被告王聪辉支付。 （七）、本院要求湖南省文成司法鉴定中心对鉴定意见第4条予以说明，2020年8月3日，湖南省文成司法鉴定中心做出湘文成司鉴中心（2020）函字第155号《答复函》，答复如下：关于被鉴定人康队耕的医疗费合理性审核，该事项包括住院合理期限及住院合理用药审核。不合理医疗总费用：被鉴定人合理住院期限3个月以外的医疗费、房费、空调费等+合理住院期限3个月内的自身疾病用药。剔除掉被鉴定人的不合理医疗总费用（3752.56元），剩余费用即为合理医疗费（20414.28元）。（需注意被鉴定人的影像复查及化验检查费用应视为合理性医疗费。） （八）、被告王聪辉为原告康队耕支付了相关费用10167元+1467元＝11634元。 现针对双方争议的焦点问题从以下几个方面进行分析评判： （一）、原告康队耕合理损失的确认。原、被告双方就原告合理经济损失的赔偿项目和计算标准存在争议，双方均请求本院核准确认，本院认为，根据双方当事人的举证质证情况，依照《2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》及相关规定，原告康队耕的经济损失计算确定为：1、医疗费，原告提交的票据金额为24166.84元，根据湖南文成司法鉴定中心湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第622号及答复函，原告康队耕的不合理费用有3752.56元，合理费用为20414.28元，故认定原告康队耕的合理医疗费用为20414.28元。原告主张门诊费400元，但其未提交证据证明其花费了门诊费用，故对原告的该主张不予认定。2、住院伙食补助费，结合鉴定意见，原告康队耕合理住院期限为3个月，按娄底市统一标准计算为100元/天×90天＝9000元。3、营养费，根据鉴定意见，结合原告的伤情，酌情认定1800元。4、后续治疗费，2019年12月15日娄底菲尔司法鉴定所作出的娄菲司鉴所［2019］临鉴字第136号《司法鉴定意见书》鉴定意见为后续治疗费贰仟元左右。2020年6月24日湖南省文成司法鉴定中心做出的湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第622号《司法鉴定意见书》鉴定意见为后续治疗费2000元或以实际发生的有效合理性医药票据为准。原告未提交2019年12月15日至2020年6月24日的治疗依据及医疗费票据，故对后续治疗费不予认定；5、残疾赔偿金，原告虽系农民，但原告提交了李国平2020年4月19日出具的证明，证明其自2016年3月至2019年3月租李国平的门面经营单车、童车。后李国平又于2020年4月28日再次出具证明，内容为：“新化县人民法院：我于2020年4月19日写了一个证明，现在这个证明出现在康队耕起诉王聪辉的案子里，对于这个证明的经过和用途，我说明一下：康队耕来我家说去办营业执照，要儿子代他爸写了一个证明。事实上，他只租了一年，他从2018年3月租到2019年3月份。因为我写这个证明的目的不是用于康队耕打官司的，所以要求撤回。以上说明，决无假话，如说假话，愿意承担法律责任。”可以说明原告康队耕实际是从2018年3月租用李国平的门面经营到2019年3月，而原告康队耕2018年8月5日受伤，无法证明原告康队耕受伤前一年均在城镇居住、生活，故结合鉴定意见，按全年农村居民人均可支配收入计算为26924元/年×20年×10%＝53848元；6、误工费，原告受伤时租赁李国平的门面开展经营活动，故结合鉴定意见，按批发和零售业标准计算至定残前一日为62850元/年÷365天×132天＝22729元；7、护理费，结合鉴定意见，按照居民服务、修理和其他服务业计算为66816元/年÷365天×60天＝10983.45元；8、交通费，原告主张3500元（包括坐石卫生院的救护车费），根据原告的治疗情况，酌情认定2000元；9、精神损害抚慰金，根据原告的伤情，酌情认定3000元；10、鉴定费1600元+3840元＝5440元。以上损失合计129214.73元。 （二）、原告康队耕受伤是否与本案被告有因果关系。原告认为，原告受伤是被告彭克南在敲打王聪辉房屋墙的过程中，由于铁锤松动，导致在打墙的过程中铁锤飞出窗户打中康队耕。原告的受伤与被告的侵权行为存在因果关系。 被告王聪辉认为，原告康队耕提交的证明因果关系的证据为证言，证人谭新平并没有目睹直接经过，只是看到救治经过。另王聪辉垫付了费用并不等于直接认可存在因果关系。原告证明被告侵权的证据不充分。 被告彭克南、曹运文认为，被告彭克南在二楼打墙，原告康队耕在楼下捡砖。 本院认为，本案事故发生时，被告彭克南在二楼打墙，原告康队耕在楼下捡砖，虽然原告提交的谭新平的证言描述的是原告康队耕受伤后的情况，但根据被告彭克南、曹运文的陈述及现场情况来看，原告康队耕受伤系被告彭克南在打墙过程中所使用锤子的锤头从窗户飞出所致。 （三）、被告王聪辉与被告彭克南、曹运文是何种法律关系，应当如何承担责任。原告康队耕认为，被告王聪辉与被告彭克南、曹运文之间应当认定为雇佣关系，被告彭克南打墙不是承包，而是应王聪辉的邀请去的，而且彭克南也承认是做点工，王聪辉作为雇主，彭克南和曹运文与被告王聪辉之间属于雇佣关系。原告的损失应由三被告承担连带责任。原告自身无过错，不应承担责任。 被告王聪辉认为，被告王聪辉与被告曹运文是承揽关系，被告王聪辉不在家中，无法安排被告曹运文具体做事，而被告王聪辉的本意是将所有的活都包给曹运文，如何具体施工并不清楚。劳动工具锤子不是王聪辉提供的，而是王聪辉父亲提供的，也是曹运文提出来，王聪辉的父亲才拿锤子去的，并不是王聪辉父亲主动去做的。据此，被告王聪辉与被告曹运文之间为承揽关系。被告彭克南是被告曹运文叫过去做工的，如何施工，工价几何被告王聪辉均不知情，被告王聪辉与被告彭克南之间也不存在雇佣关系。被告王聪辉作为承揽关系的一方存在选任过错，没有把装修发包给有资质的装修机构，应该是按份责任，而不是连带责任。 被告彭克南认为，被告王聪辉通过被告曹运文叫其去打墙，且只做一天，劳务费为200元/天，被告彭克南不应承担责任，被告彭克南是在房内施工，工具是由老板提供的，且被告彭克南只做一天事。 被告曹运文认为，是被告王聪辉要其在外面喊一个人打墙，工地也不是包给被告曹运文，也没有签订合同，被告曹运文不应承担责任。 本院认为，本案中，被告王聪辉与被告曹运文曾协商由被告曹运文承包被告王聪辉的房屋装修事宜，被告王聪辉要被告曹运文叫人帮其打墙，被告曹运文叫被告彭克南为被告王聪辉的房屋打墙，在打墙过程中，被告彭克南使用的锤子的锤头飞出致伤原告康队耕，被告彭克南系为被告王聪辉提供劳务，被告王聪辉为受益人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。故被告王聪辉应对原告康队耕受伤的经济损失承担赔偿责任。被告彭克南系为被告王聪辉提供劳务，且所使用的工具锤子系由被告王聪辉父亲提供，根据现有证据无法证明其行为存在故意或重大过失，故被告彭克南不应承担赔偿责任。被告曹运文在本案中不存在过错，不应承担责任。原告康队耕明知二楼在搞装修锤墙，还在一楼捡砖，没有考虑存在风险的可能，没有尽到完全注意义务，故其自身应承担相应责任。 综上，原告康队耕的经济损失129214.73元，由被告王聪辉承担80%，计算为129214.73元×80%＝103372元，被告王聪辉已支付的费用依法应予核减，在本案审理过程中被告王聪辉申请重新鉴定的鉴定费3840元系由被告王聪辉支付，依法应予核减。 基此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十五条第一款（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告王聪辉在本判决生效后3日内赔偿原告康队耕各项经济损失103372元（已支付11634元+3840元＝15474元）； 二、驳回原告康队耕的其他诉讼请求。 款项汇至：新化县人民法院执行款专户，开户银行：长沙银行新化支行，账号8001574********。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费1138元，由原告康队耕负担138元，由被告王聪辉负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 长  张立雄 人民陪审员  廖继成 人民陪审员  吴楚南 二〇二〇年九月二十四日 代理书记员  周冬梅 相关法律条文： 对《中华人民共和国侵权责任法》的适用 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 对《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的适用 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。