重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终4289号上诉人（原审被告）：王运奎，男，1966年10月28日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：肖乾明，重庆进明律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖兴磊，重庆进明律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张学坤，女，1967年12月9日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：刘大勇，重庆市永川区双石法律服务所法律工作者。上诉人王运奎因与被上诉人张学坤劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初12509号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王运奎上诉请求：请求撤销原判第二项中判令上诉人承担的8400元经济补偿金的判决，改判上诉人不支付经济补偿金。事实与理由：原判决中，重庆市永川区人民法院认为上诉人应当给予被上诉人经济补偿没有法律依据，属于适用法律错误，应当依法改判。本案中重庆市永川区人民法院认定双方劳动关系因被上诉人达到法定退休年龄而终止于2017年12月9日。双方不属于因劳动合同期满而终止固定期限劳动合同的情形，所以不能适用《劳动合同法》第四十六条第五款规定。本案中亦不存在适用《劳动合同法》第四十六条应当给予经济补偿金的其他情形。一审法院判决上诉人给予经济补偿金属于适用法律错误，请求依法改判。被上诉人张学坤辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，根据劳动合同法第四十六条的规定，双方协商后解除合同，符合领取经济补偿金的条件。本案是双方协商解除劳动合同，2019年4月15日上诉人注销的时间是协商的，一审是以2017年12月9日被上诉人退休的时间为协商解除的时间，应以2019年4月15日为解除劳动关系的时间。没有法律规定劳动关系存在劳动年龄的上限。张学坤向一审法院起诉请求：一、申请解除与被告的劳动关系，并要求被告支付下列工伤待遇：1、一次性伤残补助金61326元（6814元/月×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）；3、停工留薪期工资16800元（2800元/月×6个月）；4、工伤生活津贴1960元（2800元/月×1×70%）；5、住院期间护理费1972元（68元/天×29天）；6、伙食补助费580元（20元/天×29天）；7、鉴定费及鉴定检查费2079.4元；8、交通费800元。二、支付原告经济补偿金12600元（2800元/月×4.5个月）。三、支付原告未休年休假工资待遇1287元（2800元/月÷21.75天×5×2年）。四、支付原告失业保险待遇损失5400元（1500元/月×3个月×120%）。一审法院认定事实：2005年7月，被告王运奎通过工商行政管理部门登记成立了经营范围为农副产品销售的个体工商户，未取字号，登记的经营场所为重庆市永川区玉屏市场，注册号为500383600036929（2019年4月15日已注销）。2015年4月,原告张学坤于到王运奎开办的豆干生产作坊从事豆干制作工作，被告按月向原告发放工资（2800元/月）。2017年4月7日8时30分许，原告在该豆干生产作坊内上班时，因作坊内的锅炉爆炸导致受伤。受伤后，原告被送往重庆市永川区中医院住院治疗29天后出院，出院诊断为：1、胸腹部闭合性损伤：肝破裂，肾挫伤，后腹膜下血肿，多发肋骨骨折；2、左前臂烫伤。2019年5月23日，原告的伤情经重庆市永川区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年9月16日，原告经重庆市永川区劳动能力鉴定委员会鉴定（永川劳初鉴字[2019]569号）为伤残九级，无生活自理障碍。原告为此花费鉴定费400元，医院检查费1679.40元，合计2079.40元。2019年12月6日，原告向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与被告解除劳动关系；并要求被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、生活津贴、经济补偿金、失业保险损失等共计150019.40元。同日，该委作出渝永劳人仲案字[2019]第260号不予受理通知书，理由是主体不适合。原告遂起诉至一审法院。一审庭审中，原告主张生活津贴为2800元/月×1个月×70%，被告对该生活津贴计算标准无异议，但要求抵扣已支付的1500元，原告予以认可；交通费双方均认可400元，原告主张的一次性医疗补助金被告无异议。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告要求解除与被告之间的劳动关系，被告亦同意，虽然双方同意按照王运奎个体工商户注销时间2019年4月15日为解除之日，但根据相关规定，国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁，按照上述规定，原告的法定退休年龄应为50周岁。原告出生于1967年12月9日，于2017年12月9日达到法定退休年龄，故一审法院确认双方劳动关系的终止时间为2017年12月9日。根据《工伤保险条例》的规定，原告的伤残等级为九级，可以按照本人工资享受9个月的一次性伤残补助金，因原告本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，故可按照统筹地区职工平均工资60%计算为30326.40元（5616元/月×60%×9个月），对超过一审法院确认部分不予支持。对原告主张的一次性医疗补助金27256元，被告无异议，一审法院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据原告的伤情，其可享受6个月的停工留薪期待遇，故一审法院支持由被告应向原告支付停工留薪期工资16800元（2800元／月×6个月），医疗期间的伙食补助费232元（8元／天×29天）、住院期间护理费1972元（68元／天×29天）。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发留薪期待遇，未能上斑的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期间的病假工资，根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，职工患病，医疗期在6个月以内的，其病假工资连续工龄不满10年的，按本人工资70%发给，故一审法院支持由被告支付原告生活津贴1960元（2800元／月×1月×70%），抵扣被告已支付的1500元后，被告还应支付生活津贴460元。原告主张鉴定费400元、医院检查费1679.40元符合法律规定，一审法院予以支持。原、被告双方认可交通费400元，一审法院予以确认。针对经济补偿金的诉讼请求。庭审中查明，原告的工资为2800元/月，原告与被告于2015年4月建立劳动关系，至2017年12月9日双方终止劳动关系，因此被告公司应当支付原告的经济补偿金为8400元（2800元/月×3月）。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。”本案中，原告于2015年4月与被告建立劳动关系，则应当在2016年4月开始享受带薪年休假。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位对支付劳动者工资的书面记录负有保存两年备查义务。被告未举示相关证据证明已支付未休年休假工资，故一审法院根据原告的工作年限，原告应享受的带薪年休假工资为1287元。按照《重庆市失业保险条例》第二十条的规定，达到法定退休年龄，停止领取失业保险金。本案中，原告已经达到法定退休年龄，不符合领取失业保险金的条件，对其该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，一审法院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《重庆市失业保险条例》第二十四条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决：一、原告张学坤与被告王运奎之间的劳动关系于2017年12月9日终止；二、由被告王运奎于本判决生效后五日内支付原告张学坤一次性伤残补助金30326.40元、一次性医疗补助金27256元、停工留薪期工资16800元、生活津贴460元、护理费1972元、伙食补助费232元、医院检查费1679.40元、鉴定费400元、交通费400元、经济补偿金8400元、未休年休假工资为1287元，以上合计89212.80元；三、驳回原告张学坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告王运奎负担。二审中，张学坤向本院提交《承诺书》，载明：“关于赔偿金89212.80元中涉及的经济补偿金8400元我自愿放弃，不要求王运奎在该案赔偿款中支付给我。”合议庭认为，张学坤二审期间承诺不要求王运奎在本案中支付经济补偿金，该承诺意思表示真实，符合法律规定，本院对二审中新出现的证据依法予以采信。二审查明的其他事实与一审法院审理查明的一致。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款当事人处分原则：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”，二审中张学坤对自身民事权利的处分行为，本院对此予以尊重。因此本院依据二审中出现的新事实而改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初12509号民事判决第一项；二、撤销重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初12509号民事判决第三项；三、变更重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初12509号民事判决第二项为：“由王运奎于本判决生效后五日内支付张学坤一次性伤残补助金30326.40元、一次性医疗补助金27256元、停工留薪期工资16800元、生活津贴460元、护理费1972元、伙食补助费232元、医院检查费1679.40元、鉴定费400元、交通费400元、未休年休假工资为1287元，以上合计80812.8元”；四、驳回张学坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由王运奎负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴 杰审 判 员  钱昳心审 判 员  肖 飞二〇二〇年九月二十七日法官助理  刘琳妍书 记 员  高广宇