广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初3556号原告：深圳万谷盛世互联网科技有限公司广州分公司，住所广东省广州市天河区花城大道****自编**，统一社会信用代码91440101MA59QYTDX9。负责人：李明全。委托诉讼代理人：徐骋，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告：刘超，男，1978年6月24日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。第三人：金龙铉，男，1971年3月8日出生，朝鲜族，住吉林省梅河口市。原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司广州分公司（下简称万谷广州分公司）与被告刘超合同纠纷一案，本院2020年2月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年5月29日公开开庭进行了审理，后依法追加金龙铉为第三人参加诉讼，于2020年9月17日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人徐骋，被告刘超到庭参加了诉讼，第三人金龙铉经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提起如下诉讼请求：1.判令被告刘超向原告返还合作资金人民币37037．73元；2.判令被告刘超向原告支付违约金15000元；判令被告刘超承担本案一切诉讼费用（包括但不限于诉讼费、公告费等）；追加金龙铉为第三人参加诉讼后，原告起诉要求第三人金龙铉对上述债务一起承担责任。事实与理由：原告与广州龙铉餐饮服务有限公司花城汇分店（下简称龙铉公司花城汇分店）签订了《万谷盛世消费平台合作协议》，约定原告向龙铉公司花城汇分店提供合作资金50000元用于购买广州龙铉餐饮服务有限公司（下简称龙铉公司）所经营的餐饮店铺的消费额度59524元。原告均按合同的约定，按时足额地向指定的账户支付了人民币50000元。龙铉公司花城汇分店在随后的经营中店铺倒闭，且于2019年3月14日注销。龙铉公司同日亦进行了股东、法定代表人变更而未提前二个月以书面通知的形式通知原告，违反了合同约定，应返还原告所提供的合作资金37037．73元（即未消费的额度44092．54*0．84）。龙铉公司在2020年1月8日已经注销。被告刘超自愿承担连带责任。被告刘超辩称：我和龙铉公司是作为合作人共同经营龙铉公司花城汇的店铺，我与龙铉公司私下签订的是合作协议，但是该店铺的经营主体是龙铉公司花城汇分店，股份100%由金龙铉持有，经营也是金龙铉负责，店铺先后6次跟原告签订消费平台合作协议，前4次原告资金是转入金龙铉的个人账户，后2次是转入我个人账户，因为店铺经营过程中同时使用几个银行账户，收入的来源不一样，后两次转入我的个人账户之后，由于金龙铉与我产生了合作分歧，故我没有参与店铺的经营管理，最后一期款项没有与原告结算，我就让我的妻子把给原告的尾款转给了金龙铉，有转款记录予以证明。2018年10月开始，我与原告的工作人员协商过，我跟他们说过我已经不经营店铺，希望他们尽快与金龙铉解除合作协议，因为不是我签署的合作协议，我只是作为连带责任，我现在想跟原告解除合作协议，但没有办法，因为我不是龙铉公司花城汇分店的经营者，也没有公章，是原告一直迟迟没有行动，到2019年年初我听说金龙铉要把龙铉公司花城汇分店注销，我先后多次与原告的工作人员表述金龙铉要注销公司，到时候公司不存在，原告如果有纠纷我就成为被告了，希望原告尽快解决，但原告一直没有行动，到最后原告在今年2月才把我起诉了，这么长的时间过程中原告迟迟不处理该问题，我不明白是为何？我和金龙铉的合伙关系是没有解除，所产生的债务关系金龙铉不管公司是否注销，其个人也需要承担；其次原告迟迟不把双方的合作协议解除，其中有一个重要的原因我认为是合同签订时金龙铉没有本人签字，所以原告是否是自己认定合同是无效的，才迟迟不跟金龙铉解除协议，即使合同是有效的，我也无责任，我的尾款已经清楚的提供证据证明转给了金龙铉，我不可能再支付给原告了。我想解除合约，但没有能力，而且我也多次提醒原告解除合约，如果解决不了抓紧诉讼，当时金龙铉还没有注销龙铉公司。另补充，原告与龙铉公司花城汇分店合同是否有效存疑，因龙铉公司花城汇分店公司已注销，法定代表人金龙铉作为第三人不予以出庭，因此我不承认合同有效；对原告主张的违约金约定，因合同本身存疑，我认为无效。第三人金龙铉未答辩。经审理查明：2016年7月27日，龙铉公司经工商管理部门核准登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东为金龙铉，认缴出资额为200万元；住所地为广州市天河区花城大道****之自编号**；法定代表人为金龙铉。2016年8月22日，龙铉公司花城汇分店经工商管理部门核准登记成立，领取有营业执照；类型为有限责任公司分公司（自然人独资），负责人为金龙铉，营业场所为广州市天河区花城大道89号负一层3001号商铺（部位：D20）。2016年8月25日，甲方（系金龙铉之妻）、乙方（系刘超之妻）签订一份《合作经营协议书》，约定：甲、乙双方经协商，就共同经营两家餐饮店事宜达成如下：第一条合作名称、主要经营地：合作经营的两家餐饮店分别为：1、泰一格年糕火锅店：经营场所位于:广州市天河区花城汇**D20店铺；2、炸酱面店：经营场所位于:广州市天河区花城汇**C1店；第二条出资额、方式、期限：1、甲方以现金方式出资人民币120万元，占总股份的百分之五十；乙方以现金方式出资人民币120万元，占总股份的百分之五十；2、使用合作餐饮店的资金，需经双方签字确认后，可计入会计账目。3、本合作出资共计人民币240万元。合作期间各合伙人的出资为共有财产，非因本合同终止，不得随意请求分割。第三条盈余分配与债务承担1、盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，于每月10日，按各合伙人所占股份比例进行净利润的分配。2、债务承担：如在合作经营过程中有债务产生，合作债务先由合作财产偿还，合作财产不足清偿时，以各合伙人所占股份为据，按比例承担。第四条经营管理甲、乙双方对以下事宜需要共同协商，并经双方同意后方可执行：(1）办理四家餐饮店工商登记……第六条本合同经双方签字，并自乙方根据2016年8月25日双方签订的【个人借款合同】向甲方提供的账户交付贷款之日起立即生效。2018年3月5日，万谷广州分公司（甲方）与龙铉公司花城汇分店（乙方、签约人刘超）签订《万谷盛世消费平台合作协议书》一份，约定：合作模式甲方向乙方提供运营资金人民币50000元，代理销售乙方价值59524元的商品或服务并代收上述款项。合作期限甲乙双方合作期限为壹年，自2018年3月5日至2019年3月5日；……若乙方出现以下情形，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的经营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金（具体金额为尚未代理销售完的额度ｘ84%）：1、拒绝配合甲方进行宣传推广；……8、乙方擅自关闭店铺、停业、歇业、停产的；……10、乙方的股东、法定代表人或实际控制人发生了变更而未提前至少二个月书面通知甲方等。同日，万谷广州分公司、龙铉公司花城汇分店、刘超签订《补充协议》一份，约定：刘超作为龙铉公司花城汇分店的实际控制人，愿意承担龙铉公司花城汇分店因违反万谷盛世消费平台合作协议的约定所带来的一切违约责任（包括但不限于龙铉公司花城汇分店应退还万谷广州分公司的运营资金，应支付的违约金以及万谷广州分公司为维护自身权利而产生的费用等）；若龙铉公司花城汇分店违约，万谷广州分公司有权自行选择龙铉公司花城汇分店或者刘超承担全部的违约责任。万谷广州分公司、龙铉公司花城汇分店、刘超分别在《补充协议》上盖章、签名。2018年3月6日，万谷广州分公司向刘超账户（62×××28）汇入50000元，摘要“支付千海山正宗潮汕牛肉火锅第六期合作资金”。2018年10月开始，金龙铉、刘超之间的合作开始产生矛盾。2019年1月1日，刘超账户（62×××28）汇入金龙铉（账户尾数2545）40042．41元。2019年3月14日，龙铉公司经工商管理部门核准变更登记，股东由金龙铉变更为姜仁姬、韩龙泽；企业类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）；法定代表人由金龙铉变更为韩龙泽。万谷广州分公司为证明未消费的金额，提交了“爱享到”关于店铺名称为“千海山正宗潮汕牛肉火锅”的信息截图，证明其预付款余额为44092.54元，故按照未消费的额度44092.54×84%=37037.73元主张刘超、金龙铉承担还款责任。2019年12月9日，万谷广州分公司诉至本院，要求龙铉公司、刘超返还合作资金人民币37037．73元并支付违约金15000元。案经本院诉前调解未果。2020年1月8日，龙铉公司经工商管理部门核准注销登记。2020年2月14日，本院正式立案受理。在诉讼中，万谷广州分公司申请撤回对龙铉公司的起诉。2020年3月14日，龙铉公司花城汇分店经工商管理部门核准注销登记。本院认为：万谷广州分公司与龙铉公司花城汇分店签订的《万谷盛世消费平台合作协议》、万谷广州分公司、龙铉公司花城汇分店、刘超签订的《补充协议》均是各方真实意思表示，万谷广州分公司分别与龙铉公司花城汇分店、刘超之间合作合同关系、担保合同关系依法成立。龙铉公司花城汇分店未消费的额度37037.73元，应当返还给万谷广州分公司。债务应当清偿，龙铉公司花城汇分店、龙铉公司相继被注销，现万谷广州分公司起诉要求刘超、金龙铉承担还款责任给付37037.73元及违约金理据成立，本院予以支持，但违约金结合万谷广州分公司的实际损失程度，万谷广州分公司主张的按“提供的经营资金的30%计付违约金”的标准，本院予以调整。刘超、金龙铉对万谷广州分公司承责后，作为龙铉公司花城汇分店的合作经营者，对上述债务的最终分担，可以另行诉讼。金龙铉经本院传票传唤未到庭答辩，本院依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘超、第三人金龙铉于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司广州分公司合作资金37037.73元及违约金（以本金37037.73元为基数，自2019年12月9日起计至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付）；二、驳回原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司广州分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1101元，由被告刘超、第三人金龙铉共同负担。如不服本判决，原告、被告、第三人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  周彩红人民陪审员  何 桔二〇二〇年九月二十四日书 记 员  余颖蓉王施琪