黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑05民终400号上诉人（原审原告）：康国云，女，汉族，无职业，现住黑龙江省双鸭山市尖山区。委托诉讼代理人：张晓玲，系黑龙江诺成律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙海龙（系康国云儿子），男，汉族，系双鸭山市四方台区二井下岗工人，现住黑龙江省双鸭山市尖山区。被上诉人（原审被告）：宁丽新，女，汉族，系双鸭山市包装制品厂退休职工，现住黑龙江省双鸭山市尖山区。被上诉人（原审被告）：王连喜，男，汉族，系双鸭山市化工局退休职工，现住黑龙江省双鸭山市尖山区。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司双鸭山中心支公司，住所地黑龙江省双鸭山市尖山区宾馆小区商服**。负责人：张志民，系该公司总经理。委托诉讼代理人：安辉，系该公司副经理。上诉人康国云因与被上诉人宁丽新、王连喜、华安财产保险股份有限公司双鸭山中心支公司（以下简称华安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院（2019）黑0502民初2417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人康国云的委托诉讼代理人孙海龙、张晓玲、被上诉人王连喜、华安公司委托诉讼代理人安辉到庭参加诉讼。宁丽新经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。康国云上诉请求：1.要求对上诉人康国云的伤残等级、护理期限及护理人数重新作出司法鉴定，待鉴定结论出具后，再增加诉讼请求；2.本案的一、二审案件受理费及鉴定费用由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审法院对上诉人康国云鉴定程序违法。上诉人及代理人在选择鉴定机构前并没有接到尖山区人民法院工作人员的通知，不知道2019年12月5日选择鉴定机构及鉴定情况，上诉人已经是88岁老人，在两位代理人没有接到一审法院关于协商确定鉴定机构通知书、代理人没有在场的情况下进行了司法鉴定，严重违反程序规定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十三条和第三十六条的规定，鉴定人没有签署保证书，一审法院没有审查鉴定书是否有承诺书。（二）鉴定意见明显依据不足。鉴定意见为康国云的伤情不构成伤残，庭审中，鉴定专家单纯通过观察来判断脚趾是否能够活动，实际情况为上诉人脚趾已经不能活动了，右足弓结构部分破坏以及部分脚骨骨头缺失，伤情十分严重。此外，鉴定意见中建议护理期间为住院期间，原则需1人，出院后无需护理，是不客观的。上诉人的伤情比较严重，出院后仍需长期护理。（三）一审法官没有对上诉人要求重新鉴定的情况加以释明。一审庭审时，一审法官询问上诉人是否需要重新鉴定，上诉人明确表示要求重新鉴定，但是一审法官没有释明要求重新鉴定的条件和时间，之后下发了一审判决书，致使上诉人没有依法提出重新鉴定的申请，损害了上诉人合法权益。另外，上诉人对一审鉴定意见中，二次手术费及康复费、营养期的鉴定结果无异议。王连喜辩称：鉴定报告是有效的，我愿意承担我应承担部分，鉴定结果成立我就承担鉴定费用，如不成立我就不承担鉴定费用，其他费用应该由保险公司承担。华安公司辩称：上诉人诉称是安辉通知他们到鉴定机关与事实不符，2019年12月5日鉴定当天，安辉到中院选鉴定机构发现被鉴定人没有在场，只有被鉴定人的儿子孙海波到场，选择完鉴定机构后，安辉与孙海波一同到集贤县中医医院司法鉴定所确定鉴定时间，鉴定机构表示当天就可以鉴定，安辉出于好心表示可以帮助接被鉴定人来鉴定所，并且孙海波也同意，于是一同接被鉴定人做的鉴定，整个事情没有违法及不妥之处。同时，鉴定专家非常严谨，重新拍片进行比对鉴定，整个鉴定过程没有不妥之处。在一审中，没有听见上诉人要求重新鉴定。康国云向一审法院诉讼请求：1、被告给付伙食补助费6160元、护理费21220元、营养费9000元、二次康复费8000元、伤害赔偿40000元、精神抚慰金20000元、出院后一年护理费18000元、外购药费用339元、租床费750元、鉴定检查费156元、鉴定费2100元、交通费176元、入院及出院打车费40元，合计126475元；2、诉讼费由三被告承担。事实与理由：2019年3月29日11时10分许，康国云在尖××××路老伞厂附近行走，被王连喜驾驶的黑Ｊ×××**号轻型普通货车将右脚轧伤。康国云入住双鸭山煤炭总院治疗88天，经交警认定，王连喜负事故全部责任。肇事车主系宁丽新，该车辆在华安公司投保，事发时尚在保险期内，故诉至法院，要求三被告依法赔偿。一审法院认定事实：2019年3月29日11时许，王连喜驾驶宁丽新所有的黑Ｊ×××**号车，沿尖××××路老伞厂由西向北倒车进入道路时，将由北向南行走的康国云脚轧伤。经交警部门认定，王连喜负事故全部责任。康国云入住双鸭山双矿医院进行治疗，经诊断为右2、3、4、5跖骨粉碎性骨折等，住院88天。住院期间，王连喜垫付了医疗费48620.9元。经康国云申请，集贤县中医医院司法鉴定所作出鉴定意见书一份，鉴定意见为：1.康国云不构成伤残等级；2.护理期限88天，人数1人，出院后无需护理；3.二次手术费及康复费约6000-8000元，或待实际发生后核算；4.营养期90日。此次鉴定，康国云支付鉴定费2100元。另查，肇事车辆的所有人系宁丽新，该车辆在华安保公司投保了交强险和商业险，事故发生时，尚在保险期内。一审法院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。本案中，王连喜驾驶宁丽新所有的黑Ｊ×××**号车辆将康国云撞伤，经交警部门认定，王连喜负事故全部责任。该车辆在华安公司处投保了交强险和商业险，事故发生时，尚在保险期内，故华安公司应在保险限额内，对于康国云损失承担相应赔偿责任。康国云主张的伙食补助费应按每天60元计算，其住院88天，伙食补助费应为5280元；康国云主张的护理费每天120元不高于其受伤上年度居民服务业标准，本院认可该标准，鉴定意见书体现，康国云护理期88天，护理人数1人，故其护理费应为10560元（120元*88天）；营养费按每天60元计算，鉴定的营养期为90日，营养费应为5400元；康国云主张的二次手术及康复费8000元不超出鉴定标准，本院依法予以支持；伤害赔偿40000元、精神抚慰金20000元没有相关证据佐证，本院依法不予支持；关于出院后护理费，鉴定意见书体现，康国云出院后不需要护理，对于该费用本院依法不予支持；康国云主张的外购药费用，经查，其购买的药物不是治疗交通事故造成的外伤所用，且无明确医嘱佐证，本院依法不予支持；租床费750元，经核实，有医院人员证实，且该费用的发生符合常理，本院依法予以支持；鉴定检查费156元有票据佐证，且保险公司认可，本院依法予以支持；交通费176元及打车费40元不超出法定标准，且系合理支出，本院依法予以支持；鉴定费2100元有票据佐证，本院依法予以支持。康国云住院期间，垫付了医疗费，该费用在保险限额内，应由华安公司向其返还。宁丽新虽是肇事车主，但实际肇事人系王连喜，康国云无证据证实宁丽新对于事故的发生存在过错，故宁丽新不承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司双鸭山市中心支公司于本判决生效后十日内一次性给付原告康国云伙食补助费5680元、护理费10560元、营养费5400元、二次手术及康复费8000元、租床费750元、鉴定检查费156元、交通费176元、打车费40元，合计30762元；二、被告华安财产保险股份有限公司双鸭山中心支公司于本判决生效后一次性返还被告王连喜垫付医疗费48620.9元；三、驳回原告康国云的其它诉讼请求。本院二审审理查明事实与一审一致。本院认为，关于一审法院未书面通知康国云参加鉴定的情形是否需要重新鉴定的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》〔法释（2001）33号〕第二十七条第一款第二项“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（二）鉴定程序严重违法的”的规定，鉴定程序必须存在严重违法的情形才可启动重新鉴定程序。本案中，各方当事人均认可康国云儿子孙海波参与了双鸭山市中级人民法院技术室组织的选择鉴定机构程序，康国云本人接受了集贤县中医医院司法鉴定所鉴定专家伤情鉴定的事实。在诉讼程序中，司法鉴定意见书的作用是证明被侵权人的受伤程度，据以确定赔偿标准，司法鉴定意见书是证据的一种。一审法院未向康国云送达书面的参加鉴定通知书的程序瑕疵，未影响康国云参与鉴定程序，对鉴定结论亦无影响，故一审法院的程序瑕疵对司法鉴定意见书的证明内容无影响，该程序瑕疵属于一般程序瑕疵，不属于程序严重违法的情形，不符合需要重新鉴定的法律规定。关于鉴定人签署保证书的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》〔法释（2019）19号〕第一百条规定“本规定自2020年5月1日起施行”。本案中集贤县中医医院司法鉴定所是于2019年12月19日作出的《司法鉴定意见书》〔集中医（2019）临司鉴字第71号〕，鉴定程序早于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》〔法释（2019）19号〕施行时间，故《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》〔法释（2019）19号〕第三十三条、第三十六条不适用于本案一审鉴定程序，康国云认为鉴定人未按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》〔法释（2019）19号〕第三十三条、第三十六条规定签署保证书违法的主张不成立。关于鉴定意见是否存在依据不足的问题。集贤县中医医院司法鉴定所于2019年12月19日作出的《司法鉴定意见书》〔集中医（2019）临司鉴字第71号〕中就康国云鉴定过程进行了说明，鉴定所使用的鉴定材料包括双鸭山双矿医院00480668号住院病案1份（36页）；康国云在双鸭山双矿医院治疗期间形成的X线片2张：201903290112、201904220129，在鉴定当天鉴定机构对康国云右足作的X线片1张，鉴定人还对康国云本人进行了身体检查。通过以上情节可以认定鉴定人是在了解康国云伤情的前提下结合专业知识作出的鉴定意见。本案不存在鉴定依据不足的问题。康国云认为通过X线片对可以看出左右足足弓明显有差别，右足弓结构部分破坏，以及部分脚骨骨头缺失等上诉理由实质是对案涉《司法鉴定意见书》鉴定意见不认可，康国云的此项主张实质是认为案涉《司法鉴定意见书》鉴定意见错误，并非是鉴定意见依据不足。康国云亦未提供相反证据推翻案涉《司法鉴定意见书》鉴定意见有错误，故其提出的此项上诉理由不成立。关于一审法官没有对上诉人要求重新鉴定进行释明问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》〔法释（2019）19号〕第四十条“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”的规定，鉴定意见书必须存在法定情形时才能启动重新鉴定程序。本案未出现法律规定的需要重新鉴定的情形，一审法官未对上诉人申请重新鉴定予以释明的问题对本案无影响，康国云的此项主张不成立。综上，康国云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2820元，由康国云负担。本判决为终审判决。审判长  殷学琳审判员  武春花审判员  李 婧二〇二〇年九月二十七日法官助理刘静书记员张伟佳