四川省广安市前锋区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1603民初950号 原告（并案被告）：四川滕势工程项目管理咨询有限公司，住所地四川省广安市经开区奎阁街道石滨路**，统一社会信用代码91511600MA62JN1TXN。 法定代表人：谢玉权，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：谢兵，四川绸都律师事务所律师。 被告（并案原告）：蒲俊吉，男，汉族，生于1990年12月28日，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人（特别授权）：蒋坤，四川良众律师事务所律师。 四川滕势工程项目管理咨询有限公司（以下称“滕势公司”）与蒲俊吉不服同一仲裁裁决，于2020年8月10日分别向本院提起劳动争议纠纷诉讼，案号分别为（2020）川1603民初950号、（2020）川1603民初952号。2020年8月14日，本院裁定将（2020）川1603民初952号案并入（2020）川1603民初950号案审理。2020年8月25日、2020年9月15日，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告滕势公司的法定代表人谢玉权及委托诉讼代理人谢兵、被告蒲俊吉及其委托诉讼代理人蒋坤到庭参加诉讼；第二次开庭，原告滕势公司的法定代表人谢玉权、被告蒲俊吉及其诉讼代理人蒋坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（并案被告）滕势公司向本院提出诉讼请求：请求判决原告对被告不承担支付和赔偿义务。 被告（并案原告）蒲俊吉向本院提出诉讼请求：一、判决被告向原告支付其拖欠的其基本工资12,249元；二、判令被告向原告支付加班工资357.82元；三、判令被告向原告支付提成工资62,136元；四、判令被告向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额71,460元；五、判令被告向原告支付经济补偿金14,292元；六、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，蒲俊吉变更部分主张数据，主张：一、判决被告向原告支付其拖欠的其基本工资13,233元；二、判令被告向原告支付加班工资372.72元；三、判令被告向原告支付提成工资62,136元；四、判令被告向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额72,280元；五、判令被告向原告支付经济补偿金14,456元；六、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：原被告双方发生劳动争议，2020年7月28日，广安经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会对此纠纷进行了仲裁裁决，作出了广经开劳人案（2019）19号仲裁裁决，双方不服仲裁裁决，诉至法院要求判如所请。 蒲俊吉辩称：因两案合并审理，对滕势公司的诉讼请求应该驳回，应该支持其诉讼请求。1、蒲俊吉与滕势公司存在合同关系，但公司未与其签订劳动合同没有购买社会保险；2、蒲俊吉在滕势公司是主管职位，根据公司管理规定，主管工资每月为4,100元，但滕势公司未按时足额发放基本工资，在其2020年2、3月发放的金额中明确显示为工资，而不是滕势公司所陈述的生活补助；3、关于项目提成，就忠县市民中心工程项目提成，滕势公司在仲裁庭审中予以认可，同意按公司提成管理办法支付相应报酬。若该项目如滕势公司所称与公司无关，为何要在仲裁庭审中明确表示愿意支付相应的报酬。就广安市海晶石油销售有限公司新建油库项目提成，滕势公司已经支付了部分提成，因认为有两个子项目未完成，而扣发了部分提成；4、被告离职是多种原因造成，主要是原告未购买保险和足额发放工资，导致被告被迫辞职，其过错在原告公司，因此其应当承担相应的经济补偿金责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院结合双方提交的证据及陈述意见，对本案事实综合认定如下： 2019年12月15日前，蒲俊吉在四川华辰致通工程项目管理有限公司就职。2019年12月15日，滕势公司成立，蒲俊吉入职滕势公司，双方未签订劳动合同。滕势公司分别于2020年1月21日、2010年4月10日、2020年5月7日、2020年5月20日支付了蒲俊吉20**年12月至2020年4月期间的工资，金额分别为2,714元、2,496元、1,200元（2月、3月）、1,021.09元。2020年4月15日，蒲俊吉以公司无业务、无法按时发放工资，严重影响个人生活为由离职。2020年6月8日，蒲俊吉向广安经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为一、请求裁决被申请人支付申请人2019年12月至2020年4月15日工资10,638.73元；二、请求裁决被申请人支付未签订劳动合同双倍工资差额65,343.48元；三、经济补偿金一个月3,936元；四、请求裁决被申请人支付2019年7月12日至2020年4月14日期间六天加班工资1,073.46元；五、请求裁决被申请人支付申请人忠县市民中心工程项目提成27,360元；六、请求裁决被申请人支付申请人广安市海晶石油销售有限公司新建油库项目提成13,860元。仲裁裁决结果为，一、被申请人向申请人支付工资（2,100元）、双倍工资差额（6,817.09元）、经济补偿金(1,063.75元)，忠县项目提成(27,360元)，共计37,340.84元；二、驳回申请人其他仲裁请求。 庭审查明，2019年7月5日，广东千福田工程造价咨询有限公司重庆分公司/刘忠/方军（委托人）与重庆致通建设工程造价咨询有限公司（咨询人）就忠县市民中心工程项目签订了咨询合同，后咨询人将该项目转让给四川华辰致通工程项目管理有限公司。在仲裁庭审过程中，滕势公司称，蒲俊吉未向公司提交该项目预算编制报告，导致该项目未完成费用结算，待公司收到该项目款项后，按公司提成管理办法支付相应报酬。合同约定咨询人在2019年12月31日前向委托人提交咨询结果；若因特殊情况，咨询结果不能按期递交，则日期依次顺延。若咨询为结算审核则该日期为初步咨询结果的呈报日期。委托人应在三日内对咨询人书面提交并要求做出答复的事宜做出书面答复。约定收费标准按忠财评审[2014]3号文件计算标准（最终以预算编制经财评审定金额为准）的27%收费，最终以实际结算为准。合同附件为《四川省物价局、四川省建设厅关于的通知》川价发[2008]141号。蒲俊吉和滕势公司确认，按照此合同正文约定的收费标准和四川华辰致通工程项目管理有限公司与蒲俊吉约定的提成管理办法，蒲俊吉所做的该项目土建、装饰、园林的提成为10,823.75元。2019年10月24日，蒲俊吉将忠县市民中心工程项目的预算编制报告发给了业主胡某，胡某未对报告提出异议。 2019年7月29日，广安市海晶石油销售有限公司与重庆致通建设工程造价咨询有限公司（咨询人）就广安市海晶石油销售有限公司新建油库项目签订了合同。该项目由段鑫、蒲俊吉、苟青三人完成，各自的提成分配比例为50%、35%、15%。经滕势公司综合管理部滕德静和总经理彭建国于2020年5月20日审批，向段鑫发放提成22,440元，剩余13,200元未发放，理由是因海晶悦来、肖河加油站两个子项目没有完成。已发放的提成，按照段鑫的分配方案，段鑫已分配17,820元，苟青已分配3,364元，蒲俊吉应分配而暂未支付1,256元。未发放的提成中，蒲俊吉应分配11,218元，苟青应分配1,982元。通过对苟青的调查，苟青只分配了3,360元。庭审中，蒲俊吉愿意拿出4元为苟青补齐，不损害苟青的提成利益，蒲俊吉自愿分配11,214元。 认定上述事实，有原告提供的广经开劳人案（2019）19号仲裁裁决书、滕势公司会议纪要、滕德静的微信截图、中国农业银行交易名单、员工离职申请表，被告提供的微信聊天图片两张、工资明细、滕势公司薪酬体系管理制度、项目提成申请表以及费用报销审批表，调查笔录以及原、被告的当庭陈述予以佐证。 本院认为：本案争议的焦点是提成，一是两个项目的提成算法，二是提成能否纳入双倍工资差额和经济补偿的计算基数。针对第一个焦点，关于忠县市民中心工程项目的提成，蒲俊吉对合同正文的27%的收费标准有异议，认为是合同双方串通，要求按照合同附件即四川标准计算提成，但没有提供合同双方串通的证据，合同正文明确了收费标准，附件中虽有四川的收费标准，但并没有明确附件为收费标准，即使约定了两个收费标准，也应以正文的约定为准，故对蒲俊吉的计算标准的辩称意见不予采纳。滕势公司称该项目未完成，业主没有给提成，故不能给蒲俊吉提成。该项目合同约定咨询人在2019年12月31日前向委托人提交咨询结果，委托人应在三日内对咨询人书面提交并要求做出答复的事宜做出书面答复。2019年10月24日，蒲俊吉已将忠县市民中心工程项目的预算编制报告发给了业主胡某，胡某未对报告提出异议。故蒲俊吉已经完成了工作任务，应该得到相应提成，故对滕势公司的意见不予采纳。滕势公司又称提成应该由重庆致通建设工程造价咨询有限公司支付，但其在仲裁庭审过程中，滕势公司称待公司收到该项目款项后，同意按公司提成管理办法支付相应报酬，故滕势公司的此意见不成立。蒲俊吉对该提成主张过高，本院支持由滕势公司向蒲俊吉支付10,823.75元。关于广安市海晶石油销售有限公司新建油库项目提成，滕势公司辩称海晶悦来、肖河加油站两个子项目没有完成，但没有提供证据证明这两个项目是子项目，其辩称意见不予采纳。滕势公司和苟青虽对段鑫的提成分配方案有异议，但此方案经蒲俊吉同意在未支付的提成中为苟青补齐4元，没有损害段鑫和苟青的利益，为减少诉累，本院支持滕势公司支付蒲俊吉提成11,214元，其余提成由蒲俊吉向段鑫主张。蒲俊吉对该提成主张过高，对过高部分不予支持。针对第二个焦点，提成是根据员工的工作量或者其他指标计算发放的劳动报酬，较之固定工资具有一定的激励性，与员工付出的劳动量及所完成业绩对价，不具有固定性，不属于用人单位固定支付给劳动者的报酬。《劳动合同法》第八十二条的规定，并不以惩罚用人单位为目的，惩罚只是手段，目的是促使用人单位增强守法意识，与劳动者签订书面劳动合同，以达到《劳动合同法》的终极目的——“构建和发展和谐稳定的劳动关系”。故将提成纳入二倍工资差额和经济补偿的计算基数，依据不足且有失公平原则。本案中，二个项目的合同咨询人都不是滕势公司，既由其支付提成，又将提成纳入二倍工资差额和经济补偿的计算基数，则显失公平。蒲俊吉固定领取的工资为基本工资、岗位、保密、绩效四项。蒲俊吉20**年12月15日入职，未签订劳动合同，滕势公司应支付从2020年1月起的双倍工资差额6,817.09元（2496+1650+1650+1021.09）。蒲俊吉主张数额过高，本院对过高部分不予支付。提成也属于工资组成部分，滕势公司未按时支付提成，特别是新建油库项目，未及时足额支付，蒲俊吉以无法按时发放工资提出解除合同，滕势公司应支付经济补偿，蒲俊吉在滕势公司工作不足六个月，经济补偿为半个月工资。蒲俊吉的平均工资为2,110.44元，则经济补偿为1,055.22元。蒲俊吉称先后入职的公司，领导、员工、业务没有改变，非因本人原因被安排到新用人单位，经济补偿的年限应当合并计算，但证据不足，本院不予采信。蒲俊吉诉请滕势公司支付拖欠基本工资13,233元，没有依据证明蒲俊吉是主管职务及在滕势公司工作6个月，但滕势公司2020年2月、3月支付的工资没有达到广安市最低工资标准1,650元，应予补足，应向蒲俊吉支付2,100元基本工资。蒲俊吉主张的1月4日的加班费，仅有打卡截图，无法核查，且其薪酬体系中亦无加班工资这项，故对加班费不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告（并案被告）四川滕势工程项目管理咨询有限公司在本判决生效后十日内向被告（并案原告）蒲俊吉支付基本工资2,100元、双倍工资差额6,817.09元、经济补偿1,055.22元、忠县市民中心工程项目提成10,823.75元、海晶石油新建油库项目提成11,214元，以上共计32,010.06元； 二、驳回被告（并案原告）蒲俊吉的其他诉讼请求； 三、驳回原告（并案被告）四川滕势工程项目管理咨询有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 本案受理费5元，由原告四川滕势工程项目管理咨询有限公司负担，（2020）川1603民初952号案件受理费5元，由被告四川滕势工程项目管理咨询有限公司负担，向广安市前锋区人民法院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或四川省广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提供上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审判员  游小波 二〇二〇年九月二十七日 书记员  刘小涵 附注相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的实际人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超高二十年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违法本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。