山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终4089号上诉人（原审被告）：李磊，男，1984年1月31日出生，汉族，山西三和清能环保科技有限公司员工，住山西省太原市。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：沈宁、李娜，山西弘韬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中清源环保节能有限公司，住所地太原市小店区长治路**瑞杰科技中心******。统一社会信用代码：×××。法定代表人：王睿华，董事长。委托诉讼代理人：朱燕楠，山西熙力律师事务所律师。委托诉讼代理人：张风云，山西熙力律师事务所律师。上诉人李磊与被上诉人中清源环保节能有限公司劳动争议纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初597号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月15日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人李磊及委托诉讼代理人沈宁、李娜，被上诉人中清源环保节能有限公司委托诉讼代理人朱燕楠、张风云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李磊上诉请求：1、请求贵院依法撤销太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初597号民事判决第二、四项，依法改判被上诉人支付上诉人劳动报酬356922.41元，支付上诉人经济补偿金43383.32元，合计400305.73元;2、本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判令被上诉人向上诉人支付劳动报酬40000元认定事实错误，应按每月18650元支付工资至2019年4月3日，共计356922.41元。上诉人于2017年4月1日进入被上诉人处工作，双方签订书面固定期限劳动合同，合同期限为2017年4月1日起至2020年3月31日止，已建立合法的劳动关系。一审法院认定2017年9月、10月、11月、12月工资按照每月10000支付工资与实际情况相违背，应按照基本工资加补助18650元工资标准，向上诉人支付十九个月零三天的工资，共计356922.41元。二、一审法院判令被上诉人不向上诉人支付经济补偿无事实与法律依据。根据《劳动合同法》支付补偿金规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算”，上诉人与被上诉人存在时间劳动关系为2016年7月1日至2019年4月3日，正常生产情况下上诉人解除劳动合同前十二个月的平均工资为17353.33元，被上诉人应向上诉人支付经济补偿43383.329元。综上，一审法院认定事实错误，请求贵院依法改判。被上诉人中清源环保节能有限公司辩称：一、仲裁裁决已查明，上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定上诉人的工资为10000元，其请求按18650元/月的标准支付工资是错误的。第一、双方签订的劳动合同明确约定，上诉人的月工资为10000元，试用期为2017年4月1日-2017年6月30日。上诉人并未提供其他证据证明该工资不属实。第二、被上诉人发放的工资实质是基本工资10000元加绩效，2017年9月被上诉人经营困难人员流失，自9月份开始没有业绩，也不存在绩效工资。二、仲裁裁决已查明，被上诉人工作到2017年12月31日后，再未向被申请人提供劳动，其请求支付2017年12月31日至2019年4月3日的工资是错误的。第一、根据仲裁裁决查明的事实，2017年12月31日之后，上诉人未向被上诉人提供劳动，被上诉人已付清2017年4月至2017年8月的工资，尚欠上诉人2017年9月-12月的工资未付。上诉人对裁决书是认可的，其无权再向被上诉人主张2017年12月31日之后的工资。第二、上诉人在与被上诉人劳动关系存续期间，上诉人妻子孙艳凤在2018年4月27日成立的山西三和清能环保科技有限公司担任股东，上诉人在2018年10月11日成立的新疆金农信植保科技有限公司担任董事，被上诉人无须再向其支付工资。三、上诉人在2019年4月3日前12个月未向被上诉人提供劳动，被上诉人也未支付工资，被上诉人无需向上诉人支付经济补偿金。原告中清源环保节能有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决中清源环保节能有限公司不支付李磊劳动报酬74600元；2、依法判决中清源环保节能有限公司不支付李磊经济补偿43383.32元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：2017年4月1日，原告与被告签订了《劳动合同书》，主要内容为：劳动合同期限从2017年4月1日至2020年3月31日，其中试用期自2017年4月1日至2017年6月30日。被告同意根据原告工作需要，担任总经理助理，工作区域或工作地点为山西太原，月工资为10000元。经原、被告协商一致，可以变更本合同约定的内容，并以书面形式确定。合同还约定双方解除、终止合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第36条至第45条的规定进行，符合《中华人民共和国劳动合同法》第46条规定情形的，原告应依法向被告支付经济补偿，并为被告出具解除或终止劳动合同的证明，在15日内为被告办理档案和社会保险关系转移手续。合同签订后，被告入职原告处工作，担任总经理助理。2017年5月20日，原、被告签订《保密协议》，协议约定在任职期间，不得利用原告涉密信息参与、组织或者计划组织与公司有竞争的企业或者活动；在《劳动合同》终止后的2年内，不得参与、组建、或者就业于与原告有竞争关系的公司、单位及其关联方；违反上述条款，被告应当承担违约责任，支付原告违约金。被告陈述其一直在原告处工作，2018年11月22日原告董事长还让其通知召开董事会。2019年4月3日，被告向山西转型综合改革示范区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决原告支付拖欠的劳动报酬622777元；解除与原告之间的劳动关系，同时支付解除劳动合同的经济补偿金46161元；原告支付被告应休未休年休假工资21379.3元；原告偿还被告垫付费用11754.97元。2019年11月21日，山西转型综合改革示范区劳动人事争议仲裁委员会对李磊与中清源环保节能有限公司劳动争议一案作出晋综示劳人仲裁字〔2019〕第32号仲裁裁决书，裁决本裁决书生效之日起十日内，原告一次性向被告支付劳动报酬74600元；本裁决书生效之日起十日内，原告一次性向被告支付经济补偿43383.32元；驳回被告的其他诉讼请求事项。本案在审理过程中，原告提交一份其于2017年12月19日出具的《解除劳动合同通知书》，内容为：因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议原因，根据《劳动合同法》及单位规章制度的规定，决定从2017年12月31日起解除与被告的劳动合同关系。被告否认收到该通知，原告也未提交交付被告该通知的相关证据。原告还提交员工工资表显示被告的工资为2017年4月13100元，2017年5月13100元，2017年6月13100元，2017年7月15867.5元，2017年8月15867.5元，被告不认可该工资表，但认可其工资支付至2017年8月。之后，原告再未支付工资。另查明，2018年4月27日成立的山西三和清能环保科技有限公司的股东为被告妻子孙艳凤、李涛等人。被告在2018年10月11日成立的新疆金农信植保科技有限公司担任董事。上述事实，有原告提交的《劳动合同书》、《解除劳动合同的通知》、工资表、《保密协议》、企业信用信息、晋综示劳人仲裁字〔2019〕第32号仲裁裁决书及庭审笔录在案为凭，可以采信。一审法院认为：原、被告之间的《劳动合同书》是经协商一致签订的，符合法律规定的有效要件，双方的劳动关系成立。本案的争议焦点为原告是否欠付被告劳动报酬，原告是否应当支付被告经济补偿金，以及被告提出劳动争议申请仲裁是否超过仲裁时效。关于原告是否应当支付被告劳动报酬的诉求，首先应确定2017年12月31日原告与被告是否解除劳动关系，被告否认收到原告出具的解除劳动合同通知书，原告也未提交向被告送达通知书的相关证据，本院认为原、被告的劳动合同并未解除。其次应确定被告月工资数额，根据劳动合同约定，被告的月工资为10000元，虽然被告否认合同中月工资数额的真实性，但其未提交证据，故本院对劳动合同中约定的工资数额予以采信。第三，原告应当支付被告工资的期限，虽然被告陈述2018年11月22日原告董事长还让其通知召开董事会，但其未提交相关证据，故该行为不能认定为被告持续向原告提供劳动。根据被告认可仲裁裁决书，而仲裁裁决书认定被告提供劳动至2017年12月31日，结合被告2018年10月在新疆金农信植保科技有限公司担任董事的事实，原告支付被告工资期限为被告入职2017年4月1日起至其停止提供劳动之日2017年12月31日止。第四，原告是否欠被告劳动报酬及所欠数额，由于原、被告均认可被告工资已付至2017年8月，对于2017年9月至12月工资，根据劳动合同约定月工资10000元计算，原告应付被告工资40000元（10000元/月×4月）。关于原告应否支付被告经济补偿金的诉求，原告欠付被告劳动报酬，符合支付经济补偿金的法定情形。根据经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，以及劳动者在劳动合同解除前12个月的月平均工资计算的规定，被告2019年4月3日前12个月未向原告提供劳动，原告也未支付工资，故对于被告要求原告支付经济补偿金的请求，应当驳回。原告要求不支付被告经济补偿金，本院应予支持。关于被告申请劳动争议仲裁是否超过仲裁时效，因原、被告一直未办理解除劳动合同的相关手续，被告提出的仲裁申请并未超过劳动仲裁时效，原告的该项抗辩意见，本院不予采纳。综上，原告与被告之间的劳动关系于2019年4月3日解除；原告应支付被告劳动报酬40000元。判决如下：一、原告中清源环保节能有限公司与被告李磊之间的劳动关系于2019年4月3日解除；二、原告中清源环保节能有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李磊工资40000元；三、驳回原告中清源环保节能有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告李磊的其他诉讼请求。二审中，当事人均未提交新证据。本院查明的关于李磊月工资支付标准为18650元，其他事实与一审查明事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一、上诉人李磊的月工资支付标准问题。二、被上诉人是否应向上诉人支付经济补偿金问题。一、2017年4月1日，上诉人与被上诉人签订了《劳动合同书》，根据劳动合同，被告的月工资为10000元。但实际发放的工资情况为：2017年4月至6月，试用期工资为14760元，2017年7月至8月，工资为18650元，有上诉人提供的工资银行流水和工资表印证，本院予以确认。2017年9月至12月上诉人正常工作，但被上诉人未支付工资，该期间的工资支付标准应为每月18650元，被上诉人应支付上诉人工资74600元（18650元/月×4月），一审法院据劳动合同认定上诉人的月工资为10000元损害劳动者的合法利益，本院依法予以纠正。二、经济补偿金根据劳动者在本单位工作年限，以及劳动者在劳动合同解除前12个月的月平均工资计算，上诉人2019年4月前12个月未向上诉人提供劳动，被上诉人也未支付工资，故上诉人要求被上诉人支付经济补偿金的请求没有计算依据，应当驳回。一审法院事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。综上所述，上诉人李磊的上诉请求部分成立，原判认定事实和适用法律有误，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初597号民事判决第一项、第三项“一、原告中清源环保节能有限公司与被告李磊之间的劳动关系于2019年4月3日解除；三、驳回原告中清源环保节能有限公司的其他诉讼请求”；二、变更太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初597号民事判决第二项“二、原告中清源环保节能有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李磊工资40000元”为：被上诉人中清源环保节能有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人李磊工资74600元；三、撤销太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初597号民事判决第四项“四、驳回被告李磊的其他诉讼请求”；四、驳回上诉人其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付近金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被上诉人中清源环保节能有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 峻审判员 吕 斌审判员 刘 涛 二Ｏ二Ｏ年九月十六日书记员 张丹丹