山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终3203号上诉人（原审原告）：董凤莲，女，1965年11月1日出生，汉族，居民，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：程波,山东千诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：史仍振，男，1962年7月12日出生，汉族，农民，住金乡县。被上诉人（原审第三人）：李静，女，1961年9月25日出生，汉族，居民，住金乡县。上诉人董凤莲与被上诉人史仍振、李静债权人撤销权纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2019）鲁0828民初3887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人董凤莲上诉请求：一、依法撤销山东省金乡县人民法院（2019）鲁0828民初3887号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律不当。首先，一审法院认为，上诉人向史倩倩主张权利的行为，视为放弃对被上诉人史仍振的债权系认定事实错误。本案的事实是，被上诉人史仍振夫妻两人欠上诉人72万元，在执行当中，其夫妻二人的儿子史倩倩出具保证书提供担保。结果，史仍振及保证人史倩倩均未还款。无奈下，上诉人起诉史倩倩，要求史倩倩还款，承担保证责任。判决后，史倩倩仍未还款，且事实上其也没有还款能力。史倩倩的担保行为涉嫌欺诈，其目的系为了阻止上诉人债权的实现。为保证上诉人的合法权益，上诉人当然有权继续向被上诉人史仍振主张权利，要求行使债权人撤销权完全合理合法。其次，一审法院认为，被上诉人史仍振为公司经营需要，将180万元股权挂靠在第三人李静名下，没有转让股份系认定事实错误。史仍振与李静于2017年8月进行了济宁鲁电水泥有限公司股权转让登记，经工商登记查询，三个股东仅史仍振变更为李静，史仍振、李静亦未提供公司股东会决议等相关证据证明其主张。最后，一审法院认为2018年8月1日史仍振、李静签订的《股金转让协议书》保障了上诉人债权的实现系认定事实错误。上诉人在一审中一再强调，《股金转让协议书》中的约定，史仍振、李静并未实际履行，上诉人的债权实现并没有得到保障，二人的股权转让行为导致史仍振无力还款，已经严重侵犯了上诉人的合法权益。综上，一审法院认定事实错误，应予改判。被上诉人史仍振书面答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本案中，答辩人史仍振欠董凤莲72万元是事实，济宁市任城区人民法院已经作出（2017）鲁0811民初6713号民事判决书，判决史仍振、张连娥共同偿还。后因史倩倩在执行过程中提供了担保，2019年5月28日，董凤莲又向济宁市任城区人民法院提起诉讼，济宁市任城区人民法院作出（2019）鲁0811民初6771号民事判决书，判决史倩倩偿还董凤莲贷款72万元及利息。但是济宁市任城区人民法院作出的两份判决书确认的72万元债权系同一笔借款，所以董凤莲向史倩倩主张权利的行为应视为放弃了对史仍振的债权。另外，史仍振将股权挂靠在第三人李静名下，是为了济宁鲁电水泥有限公司生产经营方便，并经股东会决定，该行为并不损害董凤莲的合法权益。被上诉人李静未作答辩。上诉人董凤莲向一审法院提出诉讼请求：依法判决撤销史仍振与李静间2017年8月进行的济宁鲁电水泥有限公司的股权中价值82万元的股权转让的行为，并将该股权变更登记在史仍振名下；2、案件受理费由史仍振承担。一审法院认定事实：2017年8月18日，史仍振在济宁鲁电水泥有限公司19.76%的股份变更登记在李静名下。2017年9月21日，济宁市任城区人民法院（2017）鲁0811民初6713号民事判决书认定史仍振、张连娥夫妇欠董凤莲72万元，判决史仍振、张连娥予以共同偿还。判决生效后，济宁市任城区人民法院于2018年1月22日对该判决立案执行。在执行过程中，于2018年5月21日，史仍振、张连娥之子史倩倩出具《还款保证书》，承诺：若史仍振不能按期履行还款义务，自愿成为本案的被告，承担还款责任。董凤莲签字并同意该保证书的内容。2018年8月1日，李静为甲方，史仍振为乙方签订《股金转让协议书》，约定：乙方在济宁鲁电水泥有限公司工商登记注册的股份挂靠在李静名下的180万元，将其中的50万元转让到董凤莲名下（待弘宇形成承包费每月偿还李静2万元后，再将30万元过户至董凤莲名下），于本协议签订之日起生效，该50万元的股金属于董凤莲。如需办理工商登记变更手续时，双方必须积极配合。本协议双方签字后生效。李静在甲方处，史仍振在乙方处签字、捺印。2019年5月28日，董凤莲向济宁市任城区人民法院提出诉讼请求，请求史倩倩偿还董凤莲72万元及逾期利息。2019年7月19日，济宁市任城区人民法院（2019）鲁0811民初6771号民事判决书判决史倩倩偿还董凤莲借款72万元及利息。济宁市任城区人民法院（2017）鲁0811民初6713号民事判决书确认的72万元债权与济宁市任城区人民法院（2019）鲁0811民初6771号民事判决书确认的72万元债权系同一笔借款。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第七十四条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。”第七十五条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。”以上可知,本案撤销权的成立,应当具备以下三个要件:一、债权人对债务人享有合法有效的债权;二、债权人的撤销权在一年的除斥期间内行使;三、债务人的行为对债权人造成损害。具体评析如下：对于要件一、史仍振欠董凤莲款72万元，被济宁市任城区人民法院（2017）鲁0811民初6713号民事判决书确认，此时，董凤莲对史仍振享有合法有效的债权。在史仍振之子史倩倩提供担保后，董凤莲于2019年5月28日向济宁市任城区人民法院提起诉讼，主张史倩倩偿还该72万元欠款及利息，且已被济宁市任城区人民法院（2019）鲁0811民初6771号民事判决书确认。因上述两份判决确认的72万元债权为同一事实。董凤莲不能同时对史仍振享有72万元的债权又对史倩倩享有72万元债权。因此，董凤莲向史倩倩主张权利的行为，应视为放弃了对史仍振的债权。对于要件二、董凤莲持李静与史仍振于2018年8月1日《股金转让协议书》主张撤销权，应视为此时董凤莲知道该债权转让的事实，于2019年7月8日主张撤销权，未超过诉讼时效。对于要件三、史仍振为济宁鲁电水泥有限公司经营需要，将其180万元股权挂靠在李静名下，没有转让其股份。同时，2018年8月1日，李静与史仍振签订的《股金转让协议书》也明确约定：“将其中的50万元股金转让到董凤莲名下，在条件成就后，再将30万元股金转到董凤莲名下”。这样就保障了董凤莲债权的实现。即2017年7月18日史仍振与李静间股权变更行为未对董凤莲造成损害。因此，董凤莲诉求，证据不足，一审法院依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第七十四条、第七十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回董凤莲全部诉讼请求。二审期间，上诉人、被上诉人各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十四条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。”第七十五条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。”以上可知,本案撤销权的成立,应当具备以下三个要件：一、债权人对债务人享有合法有效的债权；二、债权人的撤销权在一年的除斥期间内行使；三、债务人的行为对债权人造成损害。具体到本案，关于要件一，史仍振欠董凤莲款72万元，被济宁市任城区人民法院（2017）鲁0811民初6713号民事判决书确认，该案在执行过程中，史仍振的儿子史倩倩自愿为史仍振提供担保。后，董凤莲起诉史倩倩，济宁市任城区人民法院作出（2019）鲁0811民初6771号民事判决，该判决载明：“被告史倩倩在执行期间自愿成为保证人以其名下资产为该债务提供担保，并在保证书上签字捺印。现第三人承诺的还款期限已逾期，被告史倩倩应对第三人史仍振、张连娥欠原告董凤莲借款的履行承担连带保证责任。原告董凤莲要求被告史倩倩偿还原告借款72万元及逾期利息理由正当，本院依法应予支持。”可见，虽然两份判决确认的均系同一债权，但史倩倩承担的是连带保证责任，董凤莲既可以要求史仍振、张连娥履行还款义务，也可以要求史倩倩承担还款责任，且董凤莲从未表示放弃对史仍振、张连娥的债权，董凤莲向史倩倩主张权利的行为不能视为对史仍振债权的放弃，董凤莲对史仍振仍享有合法有效的债权。关于要件二，史仍振于2017年7月18日将其在济宁鲁电水泥有限公司的股权变更登记在李静名下，因工商登记具有公示效力，董凤莲自股权变更登记之日起即应知道股权变更的事实，董凤莲于2019年7月8日主张撤销权，已经超过一年的除斥期间，其撤销权已经消灭。关于要件三，2017年7月18日，史仍振将其180万元股权挂靠在李静名下，没有转让其股份。在法院执行过程中，2018年8月1日，李静与史仍振签订的《股金转让协议书》明确约定：“将其中的50万元股金转让到董凤莲名下，在条件成就后，再将30万元股金转到董凤莲名下”。史仍振与李静在上述协议上进行了签字确认，可以保障董凤莲债权的实现。故，2017年7月18日史仍振与李静间股权变更登记行为未对董凤莲的债权造成损害。综上所述，上诉人董凤莲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人董凤莲负担。本判决为终审判决。审判长  高鲁军审判员  席建霞审判员  陈茂华二〇二〇年九月七日书记员  邵艳丽