福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0112民初1780号 原告（被告）：福建申源建筑劳务有限公司，住所地福建省福州市台江区尾垱街南台商贸中心**、10#连接体一层13#店面－7，统一社会信用代码：91350100MA323NKD7H。 法定代表人：李东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：林灵香，福建名仕律师事务所律师。 被告（原告）：冯多斌，男，1965年9月9日出生，汉族，住四川省宣汉县。 委托诉讼代理人：许衍树，福建永时律师事务所执律师。 原告福建申源建筑劳务有限公司与被告冯多斌劳动争议一案与原告冯多斌与被告福建申源建筑劳务有限公司（以下简称申源公司）劳动争议一案，本院于2020年6月19日和2020年8月4日立案后，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，并案为本案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）申源公司的委托诉讼代理人林灵香到庭参加诉讼，被告（原告）冯多斌的委托诉讼代理人许衍树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 申源公司向本院提出诉讼请求：1．判令申源公司与冯多斌于2020年4月14日解除劳动关系；2．判令冯多斌向申源公司返还前期垫付的医疗费69,548.82元和生活费26,000元，合计95,548.82元；3．判令申源公司向冯多斌支付一次性伤残就业补助金20,793.75元（6,931.25元/月×3个月）；4．判令申源公司向冯多斌支付停工留薪期工资34,656.25元（6,931.25元/月×5个月）；5．判令冯多斌因工伤损伤产生的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费等项目由冯多斌向福州市长乐区社会劳动保险管理中心提起理赔申请，申源公司给予配合，理赔金额归冯多斌所有；6．判令本案诉讼费用由冯多斌承担。事实和理由：福州市长乐区劳动争人事议仲裁委员会所作的裁决第二、四项裁决错误，以及遗漏裁决部分，理由如下：一是申源公司前期垫付冯多斌的医疗费和生活费共计95,548.82元，冯多斌应返还申源公司。劳动仲裁的《裁决书》仅对上述费用中生活费26,000元进行了裁决，未就申源公司垫付的医疗费部分进行查明后裁决，但工伤赔偿部分裁决却将工伤保险理赔的医疗费全部归属冯多斌，明显错误；二是冯多斌伤残等级和停工留薪期评定偏高，应重新评定，并同意按冯多斌十级伤残和停工留薪期5个月工伤标准对冯多斌进行赔付；三是申源公司已为冯多斌依法缴纳工伤保险，冯多斌应就工伤保险赔付项目部分主动向有关社保机构申请理赔；四是冯多斌仲裁阶段主张的交通费和护理费没有证据，亦无法律依据，不能由申源公司承担。 冯多斌辩称，冯多斌受伤认定为工伤和相应伤残等级，用人单位应当承担工伤赔偿。如果申源公司对伤残等级有异议，应在收到相关文书向有关机构提起异议，不应在办案中进行抗辩。申源公司并未给冯多斌缴纳社会保险，所谓工地团体险投保人是中建四局第四建筑工程总公司，并不是申源公司。因此，申源公司对冯多斌的工伤产生的医疗费等工伤赔偿项目应当予以赔偿。申源公司支付的26,000元并不仅是受伤后的生活费预支，这个金额包含冯多斌与配偶受伤前的工资13,727元。因此，申源公司要求返还生活费26,000元和医疗费不合理，26,000元不应当全部返还。 冯多斌向本院提出诉讼请求：1．判令申源公司向冯多斌支付各项工伤保险待遇共计202,075元，其中包括：医疗费3,000元；住院伙食补助费800元；住院护理费：3,200元（16天×200元）；停工留薪期工资62,381.25元（6,931.25元×9个月）；一次性伤残补助金62,381.25元（6,931.25元×9个月）；一次性工伤医疗补助金34656.25（（71.8岁-53岁）×0.2低于5个月，按5个月计算×6,931.25元/月）；一次性伤残就业补助金34,656.25元（（71.8岁-53岁）×0.2低于5个月，按5个月计算×6,931.25元/月）；交通费1,000元。2．本案诉讼费由申源公司承担。事实与理由：冯多斌是申源公司的员工，其于2019年3月5日被安排至申源公司承建的阳光城花满园一期项目工地，从事木工工作。冯多斌每天工作8小时，劳动报酬为每天350元，每月预支生活费，剩余部分工作年底以现金方式一次性支付。双方未签订书面劳动合同，申源公司未给冯多斌缴纳社会保险。2019年3月31日8时20分左右，冯多斌在项目C2#工地铺模板时不慎踩空，从2米多高的脚手架上摔下，造成冯多斌左腿部受伤。事故发生后被送到长乐区医院医治，由于伤情严重随后转入福州市第二医院治疗，经诊断为：左胫骨平台骨折，左腓骨骨折等伤情。冯多斌共住院治疗16天，花费相关医疗费7万元左右，其中冯多斌垫付复查医疗费用3,000元，其余医疗费由申源公司项目管理人支付。2019年8月7日，冯多斌经福州市长乐区人力资源和社会保障局出具编号为榕航认定工伤［2019］252号认定工伤决定书，认定冯多斌为工伤。2020年1月9日由福州市劳动能力鉴定委员会出具榕劳鉴定伤字2020年22号劳动能力鉴定结论书，鉴定冯多斌为九级伤残，停工留薪期为9个月（2019年3月31日至2019年12月31日）。冯多斌多次与申源公司协商工伤待遇赔偿相关问题，未能协商一致。因申源公司未给冯多斌缴纳社会保险，又不予处理，导致冯多斌合法权益受损。冯多斌于2020年4月14日通过EMS特快专递向申源公司递交了书面解除劳动关系通知书，申源公司于2020年4月17日签收。后冯多斌申请劳动仲裁，仲裁委员会受理冯多斌的仲裁申请后，于2020年6月5日作出榕航劳人仲案字【2020】第524号裁决书，其中第五项“医疗费、一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费等项目由申源公司向福州市长乐区社会劳动保险管理中心提起理赔申请，冯多斌按照要求予以配合，具体理赔金额由福州市长乐区社会劳动保险中心按照相关法律规定程序进行核算理赔，理赔金归申请人所有”适用法律错误。第六项“冯多斌应向申源公司返还款项26,000元”认定事实错误。冯多斌在发生事故前与妻子何达碧同在该项目工作，工资为350元/天，申源公司项目管理人支付给妻子何达碧的6,000元为其工资，支付给冯多斌的9,000元为冯多斌的工资，不应计入本案及冯多斌的借支，事故发生后冯多斌及妻子仅借支11,000元为受伤后的生活费，因此该项裁决是认定事实错误。综上，冯多斌提起诉讼。 申源公司辩称，对冯多斌的主张的鉴定意见有异议，虽然当时公司没有提出异议，是因为双方当时在调解中。公司已依法缴纳工伤保险，虽然参保系中铁中建四局，但是工伤保险为团体险且以项目投保即以总包单位作为投保人。本案事故时发生在项目内，申源公司属于该项目的分包单位，在该工伤保险的理赔范围，故冯多斌主张公司没有办理工伤保险属于错误的。同时，冯多斌本人也多次与公司的相关工作人员商议该保险的理赔手续，说明其本人对本事故可以通过工伤保险理赔是明知的。相关的赔偿项目应依法认定赔付，具体赔偿项目意见与公司提起的起诉状内容为准。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 冯多斌入职申源公司从事木工工作，双方未签订书面劳动合同。2019年3月31日上午8时20分许，冯多斌在申源公司承建的阳光城花满园一期项目C2#工地铺摸板时不慎踩空，从2米多高的脚手架上摔下，造成冯多斌左腿部受伤。冯多斌被送到长乐医院救治，随后转往福州市第二医院治疗。冯多斌出院诊断为：左胫骨平台骨折，左腓骨头骨折。冯多斌共住院治疗16天。申源公司为冯多斌垫付医疗费69,548.82元，冯多斌自行垫付部分医疗费3,000元。2019年8月7日，根据申源公司申请，长乐区人力资源和社会保障局作出榕航认定工伤［2019］252号《认定工伤决定书》，认定冯多斌为工伤。2020年1月9日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2020年22号《福州市劳动能力鉴定结论书》，鉴定冯多斌为伤残九级，停工留薪期9个月，自2019年3月31日至2019年12月31日止。 另查明，冯多斌以生活费的名义向申源公司借支款项17,000元。 本院认为，冯多斌与申源公司之间的劳动关系合法有效，应受法律保护。冯多斌因伤情已被认定为工伤，可享受相应的工伤保险待遇，申源公司虽主张中建四局第四建筑工程有限公司已参保建筑施工企业工程项目工伤保险，但也不能免除其向冯多斌进行赔偿的责任，其可在对冯多斌进行赔付之后另寻法律途径向相关工伤保险部门予以主张。 关于解除劳动关系。冯多斌要求和申源公司解除劳动关系，双方在庭审过程中均同意劳动关系于2020年4月14日解除，符合法律规定，本院予以支持。 关于冯多斌受伤前月工资情况。申源公司主张冯多斌的工资按照福州市最低工资标准每月1,850元计算，若存在加班情况，冯多斌日工资约为350元，但申源公司在诉求中主张向冯多斌支付一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资则是按照冯多斌每月6,931.25元的工资标准计算，申源公司的陈述与诉求相互矛盾。在庭审过程中，双方均未提供工资明细，本院认为工资支付凭证应当由用人单位保管，因申源公司未提供冯多斌的工资明细，应当承担举证不能的法律后果，故本院依法采信仲裁委在仲裁裁决书中认定的冯多斌月平均工资为6,931.25元的标准。 关于冯多斌劳动能力鉴定。2020年1月9日，福州市劳动能力鉴定委员会鉴定冯多斌伤残九级，申源公司在法定期限内未提出异议，该劳动能力鉴定书已经生效，申源公司主张重新评定冯多斌的伤残等级没有法律依据，本院不予采信。 关于申源公司预先支付给冯多斌、何达碧款项的性质及数额。经审查，从申源公司提供的部分预先支付的借支条、领款凭证记载的“借支生活费”的内容，可看出申源公司预支付给冯多斌的款项是生活费，而非工资。冯多斌主张的申源预先支付的款项包含其本人与配偶的工资，但未能提供证据证明，本院不予采信。申源公司提供的借支条、领款凭证、转账记录可证明申源公司于2019年4月19日至2019年8月26日，共向冯多斌、何达碧支付了五笔，合计17,000元。对于剩余的9,000元，申源公司未能提供证据证明，本院不予支持。而冯多斌主张的实际收到申源公司12,273元，亦未能提供证据予以证实，因此本院依据申源公司提供的证据确认申源公司已向冯多斌支付17,000元。 关于冯多斌各项损失的认定。1．医疗费，对冯多斌在治疗期间花费的医疗费72,548.82元（69,548.82元＋3,000元），包括申源公司前期垫付69,548.82元，双方均无异议，本院予以确认。申源公司在支付冯多斌医疗费中扣除前期垫付的69,548.82元，而其主张要求冯多斌返还前期垫付的医疗费69,548.82元的请求，无任何事实和法律依据，本院不予支持。2．住院伙食补助费，冯多斌于2019年3月31日受伤，住院16天，故本院酌情确定冯多斌住院伙食补助费为480元（16天×30元/天）。3．护理费，冯多斌主张住院护理费3,200元，本院结合冯多斌的伤情及医疗机构出具的证明，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，酌情确定护理费为2,400元（16天×150元/天）。4．停工留薪期工资，福州市劳动能力鉴定委员会出具榕劳鉴定伤字2020年22号劳动能力鉴定结论，鉴定冯多斌为九级伤残，停工留薪期为9个月（2019年3月31日至2019年12月31日），冯多斌停工留薪期间工资为62381.25（6,931.25元/月×9个月）。5．一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据该条规定，冯多斌构成九级伤残，申源公司应支付其相当于9个月工资的一次性伤残补助金62,381.25元（6,931.25元/月×9个月）。6．一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《福建省实施办法》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：……九级，每满一年发给0.2个月……。不满一年的按一年计算。……九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付……。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。（二）一次性伤残就业补助金为：……九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付……。患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。”根据上述规定，申源公司应支付冯多斌的一次性工伤医疗补助金为34,656.25元［（71.80岁-53岁）×0.2个月=17.2岁，18×0.2=3.6个月，少于5个月，按5个月×平均工资6,931.25元/月］、一次性伤残就业补助金为34,656.25元［（71.80岁-53岁）×0.2个月=17.2岁，18×0.2=3.6个月，少于5个月，按5个月×平均工资6,931.25元/月］。申源公司主张不予支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求，缺乏法律依据，不予支持。7．交通费，根据《工伤保险条例》第三十条第三款之规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。冯多斌自受伤之日起在福州市进行治疗，并未因异地治疗产生交通费，其要求申源公司支付交通费没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、确认福建申源建筑劳务有限公司与冯多斌的劳动关系于2020年4月17日起解除。 二、福建申源建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内向冯多斌支付医疗费3,000元、住院伙食补助费480元、护理费2,400元、停工留薪期工资62,381.25元、一次性伤残补助金62,381.25元、一次性伤残就业补助金34,656.25元、一次性工伤医疗补助金34,656.25元，共计199,955元。 三、冯多斌返还福建申源建筑劳务有限公司款项17,000元。 四、驳回福建申源建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 五、驳回冯多斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由福建申源建筑劳务有限公司负担5元，由冯多斌负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员 郑家峰 二〇二〇年九月十八日 法官助理 郑志伟 书 记 员 黄巧钗 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。