福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0302民初4165号 原告：莆田市城厢区媓后旺酒吧，住所地莆田市城厢区荔园东路与胜利路口东南侧莆田联创国际广场****楼**。统一社会信用代码：91350302MA32TKD34F。 法定代表人：林娜，总经理。 委托诉讼代理人：陈智光，福建厦龙律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陈辉，福建厦龙律师事务所实习律师。 被告：林智炜，男，汉族，1992年3月13日出生，住仙游县。 原告莆田市城厢区媓后旺酒吧（以下简称媓后旺酒吧）与被告林智炜合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告媓后旺酒吧的委托诉讼代理人陈智光、陈辉到庭参加诉讼,被告林智炜经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 媓后旺酒吧向本院提出诉讼请求：1.依法判令林智炜向媓后旺酒吧返还合同金4000元，支付《营销合作协议书》约定的违约金150000元，合计154000元；2.本案诉讼费用、公告费用由林智炜承担。事实与理由：2019年11月2日，媓后旺酒吧与林智炜签订《营销合作协议书》。《营销合作协议书》约定甲方为媓后旺酒吧、乙方为林智炜，由甲方聘请乙方为媓后旺酒吧的营销，期限为2019年11月2日至2020年11月1日，合同期限为1年，双方确认不存在劳动关系，林智炜无需接受媓后旺酒吧的规章制度的管理，林智炜可自行调整工作时间，媓后旺酒吧无权干涉，并且该协议书适用《中华人民共和国合同法》的相关规定。此外，该协议约定林智炜引导客户来媓后旺酒吧的娱乐场所消费，林智炜承诺在合同期1年内完成36万元以上的总业绩目标，平均每月完成业绩目标3万元，由媓后旺酒吧支付林智炜人民币共9000元，作为完成预期业绩目标的合同金。同日，媓后旺酒吧与林智炜协商达成一致，该笔合同金分期付清，媓后旺酒吧第一次向林智炜转账4000元合同金，林智炜向媓后旺酒吧出具收条，收条内容为：“本人林智炜今收到莆田市城厢区媓后旺酒吧现金人民币肆仟，此据款项如未达到甲方的合同要求，乙方无条件归还收条上所有金额。”收条有林智炜签字并摁手印。《营销合作协议书》约定了违约责任。该协议书第四条第一款约定：“乙方若违反本协议第三条、第四条第二款的，一经发现，乙方保证金不再退还，并同时乙方应向甲方支付拾伍万元（人民币）的违约金”、第四条第二款约定：“若在合同期内，乙方自行终止本协议的或联系七天未在甲方处引导客户消费的，则甲方不再退还乙方在任职时交付的保证金，甲方并将要求乙方三倍退还甲方已支付的过场费款项。”、第四条第三款约定：“在约定的合同期间，乙方仍未完成预定的总业绩的，则合同期限的期满日顺延至完成总业绩之日。若乙方不愿意顺延的，则也视乙方在合同期内自行终止本协议，承担自行终止本协议的违约责任。”现如今，《营销合作协议书》约定的期限即将到期，林智炜并未完成合同约定的业绩要求。在合同期内林智炜只有两个月向媓后旺酒吧提供客户、引导客户到媓后旺酒吧的娱乐场所消费，并且这两个月提供的客户均未完成合同约定的单月3万元的业绩要求，分别为2019年10月完成业绩8110元、2019年11月完成业绩5050元，合计完成业绩13160元。之后，林智炜拒绝履行合同约定的义务，从2019年12月起并未向媓后旺酒吧提供客户、引导客户到媓后旺酒吧的娱乐场所消费，经媓后旺酒吧的催告后依然拒绝履行合同义务。截至目前，林智炜仅履行了2019年10月、11月的部分合同义务，拒绝履行尚未完成的合同约定的36万元业绩要求，拒绝履行尚未完成的合同约定的全部义务。综上，林智炜拒绝履行合同的行为已严重侵害了媓后旺酒吧的合法权益，林智炜的行为符合《营销合作协议书》约定的违约事由，不仅自行终止本协议，且连续七天未在甲方处引导客户消费，已经构成合同违约，应当承担违约责任，支付合同约定人民币150000元的违约金。并且，根据林智炜签字并摁手印的收条，如未达到甲方的合同要求，乙方无条件归还收条上所有金额，即林智炜应当返还第一次合同金4000元,故提起本案诉讼。 林智炜未作答辩。 在本院审理过程中，媓后旺酒吧在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据： 一、《营销合作协议书》复印件一份，欲证明原被告之间存在营销合同纠纷。 二、收条复印件一份，欲证明原告向被告支付合同金的事实。 三、支付宝付款记录复印件一份，欲证明原告以支付宝商品付款形式向被告支付合同金的事实。 本院审查认为，因林智炜未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为放弃诉讼权利，本院对媓后旺酒吧提供的证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 经庭审举证、认证，本院认定本案事实如下： 2019年11月2日，媓后旺酒吧（作为甲方）与林智炜（作为乙方）签订《营销合作协议书》一份，约定：由甲方聘请乙方为媓后旺酒吧的营销经理，期限为2019年11月2日至2020年11月1日；双方确认不存在劳动关系，乙方无需接受甲方的规章制度的管理，乙方可自行调整工作时间，甲方无权干涉；乙方承诺在合同期内完成业绩36万元/年以上，即每月完成业绩3万元；乙方在甲方场所内工作期间，甲方支付乙方9000元作为其预期应完成业绩的合同金；乙方引导客户来甲方娱乐场所消费的，甲方依约支付给乙方工资及订台业绩提成，乙方未能引导客户来甲方娱乐场所消费的，甲方无需支付乙方任何费用；在合同期内甲方每月16日发放乙方的业绩提成，如遇特殊情况则短暂的顺延；乙方在合作期间应向甲方交付3万元作为本协议的履约保证金，具体交付方式为每月从乙方的工资提成中扣除10%，在合同期满后乙方没有违反本协议的情况下，由甲方退还乙方所有保证金；双方在协议中约定的联系电话及地址视为送达方式，如今后发生诉讼纠纷的，以本协议约定的联系电话及地址为准；若有纠纷协商不成的，由莆田市城厢区人民法院管辖等内容。该合同下方有媓后旺酒吧工作人员备注的“签订合同付4000元，1个月后业绩达标3000元，合同期满业绩合同量完成付2000元”的字样。该《营销合作协议书》第四条违约责任约定：“1.乙方若违反本协议第三条、本协议第四条第二款的，一经发现，乙方保证金不再退还，并同时乙方应向甲方支付15万元的违约金；2.若在合同期内，乙方自行终止本协议的或连续7天未在甲方处引导客户消费的，则甲方不再退还乙方在任职时交付的保证金，甲方并将要求乙方三倍退还甲方已支付的过场费款项。3.在约定的合同期间，乙方仍未完成预定的总业绩的，则合同期限的期满日顺延至完成总业绩之日。若乙方不愿意顺延的，则也视乙方在合同期内自行终止本协议，承担自行终止本协议的违约责任。” 同日，林智炜向媓后旺酒吧出具收条一份，内容为：“本人林智炜今收到莆田市城厢区媓后旺酒吧现金人民币4000元，此据款项如未达到甲方的合同要求，乙方无条件归还收条上所有金额。”林智炜在该收条的收款人处签字、摁手印。2019年9月14日，媓后旺酒吧向林智炜的支付宝账户汇入4000元。在合同期内，林智炜只有两个月向媓后旺酒吧提供客户、引导客户到媓后旺酒吧消费，分别为2019年10月完成业绩8110元，2019年11月完成业绩5050元，该两个月均未完成合同约定的业绩要求，2019年12月起未向媓后旺酒吧提供客户、未引导客户到媓后旺酒吧消费，双方因合同履行问题产生争议，引致诉讼。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。媓后旺酒吧与林智炜签订的《营销合作协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。媓后旺酒吧已依约支付给林智炜第一期合同金4000元，林智炜应依约履行营销义务。林智炜未按照合同要求向媓后旺酒吧提供客户、引导客户消费，已构成违约。媓后旺酒吧要求林智炜返还合同金4000元，因林智炜在收取合同金4000元时出具收条承诺若未达到合同（即《营销合作协议书》）要求，则无条件归还收条上的所有金额，故本院对此予以支持。媓后旺酒吧要求林智炜支付违约金15万元，虽然双方在《营销合作协议书》中约定若林智炜连续7天未在媓后旺酒吧处引导客户消费的，则媓后旺酒吧不退还保证金并要求林智炜三倍返还过场费，同时要求林智炜支付违约金15万元，但媓后旺酒吧没有就实际损失进行举证，也未举证证明其在提起本案诉讼前有对林智炜进行催讨，综合衡量全案情况，本院认为《营销合作协议书》约定的违约金过高，考虑到媓后旺酒吧的损失主要是利息损失，酌情调整为林智炜应支付以4000元为基数自2020年8月5日即起诉之日起至还清之日止按全国银行间同业拆借中心于2020年7月20日公布的一年期贷款市场报价利率的130%（经核算，年利率为5.005%）计算的利息。林智炜经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、林智炜应于本判决生效之日起十日内向莆田市城厢区媓后旺酒吧返还合同金4000元及自2020年8月5日起至还清之日止按年利率5.005%计算的利息； 二、驳回莆田市城厢区媓后旺酒吧的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3380元，减半收取1690元，由莆田市城厢区媓后旺酒吧负担1646.1元、由林智炜负担43.9元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 员  刘 明 二〇二〇年九月四日 法官助理  吴娉婷 书 记 员  方怡青 附：本案相关的法律法规及申请执行提示： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间,从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。