河南省台前县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0927民初1255号原告：濮阳市鑫润新型建材有限公司，住所地台前县打渔陈镇建材园区。法定代表人：吴庆芹，该公司经理。委托诉讼代理人：焦增宪，濮阳市台前县众民法律服务所法律工作者。被告：宁夏华百电力建设集团有限公司，住所地宁夏银川市金冈区亲水大街南海路**电投大厦**3巷。法定代表人：李江，该公司经理。委托诉讼代理人：俞虎，该公司员工。被告：西北电力建设第三工程有限公司，，住所地陕西省咸阳市秦都振兴路**法定代表人：赵海鹏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张立松，该公司职工。被告：王郎，男，1985年7月2日出生，汉族，住陕西省榆阳区。被告：华能台前风电有限公司，，住所地台前县打渔陈镇接泊浪村北法定代表人：李宝山，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘广杰，河南啸谦律师事务所律师。委托诉讼代理人：周文辉，该公司员工。第三人：台前县盛达新型建材有限公司，，住所地台前县后方乡元官集村建材园区法定代表人：岳贤正，该公司总经理。原告濮阳市鑫润新型建材有限公司（以下简称鑫润公司）与被告宁夏华百电力建设集团有限公司（以下简称宁夏华百电力公司）、西北电力建设第三工程有限公司（以下简称西北电力公司）、王郎、华能台前风电有限公司（以下简称华能台前风电公司）、第三人台前县盛达新型建材有限公司（以下简称盛达公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告宁夏华百电力公司申请追加盛达公司为第三人。原告鑫润公司的委托诉讼代理人焦增宪、被告宁夏华百电力公司的委托诉讼代理人俞虎、被告西北电力公司的委托诉讼代理人张立松、被告王朗、被告华能台前风电公司的委托诉讼代理人刘广杰、周文辉到庭参加诉讼，第三人盛达公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫润公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付商砼费150万元及税金30万元；2、依法判令被告支付违约金75000元；3、依法判令被告支付分红款360000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年8月，被告西北电力公司承建了华能台前风电场（40MW）工程，后又分包给被告宁夏华百电力公司，由该公司在台前县打渔陈、吴坝、夹河建设华能风力发电机组，该公司委派王朗具体负责该项目建设工作。该发电机组底座所有混凝土由原告垫资供应，并约定垫资的时间为一个月，一个月被告宁夏华百电力公司按总立方量为基数的12%给原告分红，如果在50-60天内付款，被告宁夏华百电力公司按总垫资的24%给原告分红。原告按合同约定，按时完成了工程量。2019年11月3日，被告宁夏华百电力公司与原告进行了工程决算，并签订了决算合同书，被告宁夏华百电力公司代表王郎亲笔签名、按手印，双方确认，合同总价共计7637987.32元，已支付4637987.32元，未支付3000000元，双方约定2020年1月10日前一次性支付。决算合同书签订后，被告宁夏华百电力公司按决算书要求将150万元商砼费支付到濮阳驰胜的账号，开户行指定代收账户中。截止到今日还有150万元未支付。原告多次催要，被告以各种理由推脱。被告王郎是被告宁夏华百电力公司的项目负责人，负责整个项目的合同签订，工程建设等工作，被告华能台前风电公司是发包方，应在其未支付工程款范围内承担责任，被告西北电力公司系分包方，应对其承建方宁夏华百电力公司在未付工程款范围内承担责任。在签订决算书合同书时华能台前风电有限公司崔长海亲自主持，并保证被告宁夏华百电力公司不能按期支付商砼费，自己愿意承担保证责任，并动用西北电力公司的保涵来支付商砼费。原告为维护合法权益，起诉至法院。被告宁夏华百电力公司辩称，被告起诉无法律依据及违反客观事实，请求依法予以驳回。宁夏华百电力公司从未与原告进行过结算，对原告起诉的数额不予认可，原告的工程在施工过程中由原告及第三人盛达公司共同为被告供应商砼，两公司货款一直是合并结算支付。鑫润商混站实际提供商混：8030.01立方（以实际供货单为准），依照合同单价核算共计费用：3767071.968元。目前已付款：2593845元。盛达商混站实际提供商混：3813.19立方（以实际供货单位为准），依照合同单价核算共计费用：1946050.772元。实际付款为3439532元，其中多付1500000元，由濮阳市驰胜建筑安装工程有限公司代收，并转给盛达与鑫润共同的实际控制人（王朗与驰胜及盛达与鑫润的实际人签署的协议为证）。盛达与鑫润的货款一直是整体结算，原告在诉状中也以承认说明，所以盛达提供混凝土款1946050.772元，在加上鑫润提供混凝土款3767071.968元，共计费用：5713122.74元，华百实际支付给两家公司货款为：6137987元，已经超额付款，并无拖欠任何欠款，保留追回的权利。至于王朗与其他人以及其他公司个人签署的任何未经公司同意及盖章的合同协议均无效，纯属王朗个人行为，其公司不予承担任何责任。原告诉状请求中提到的税金公司不予认可，合同签订的单价均为含税价格，不予单独提供税金，原告诉状请求中的违约金因其公司已超额支付货款，并未违约，故此不承担任何违约金。原告诉讼请求中的分红费用，因公司并未与原告签署任何分红协议，公司不予认可原告主张的分红。被告西北电力公司辩称，本案是买卖合同纠纷，但原告与其公司并没有买卖合同关系，也未形成其他合同关系，根据合同的相对性原则，原告只能向自己合同的相对方主张权利，请法院以事实为依据驳回原告对其公司的诉讼请求。被告王朗辩称，原告的诉讼请求没有法律依据，请求法院依法予以驳回，其不欠原告的货款、税金、违约金及分红款。1、货款已经付完，其不欠鑫润公司货款。理由是，其向鑫润公司购买商砼的模式与通常的买卖关系不同，给其工地供货的商砼站包括鑫润公司和盛达公司，两家公司均要求提供商砼时需要支付现金，因其没有现金支付货款，就找薛法升借钱用于支付商砼款，其给薛法升支付高额利息。商砼站的货款全部由薛法升支付，商砼供完，货款付清，商砼款具体数额薛法升没有给其说过。2、薛法升付款后，等西北电力公司给其拨款后，再偿还垫付的货款。两家公司的货款其是一并偿还给薛法升的，具体给两家公司账户偿还多少钱，由薛法升指示，其按照他的指示给两家公司打款，两家公司再将款转给薛法升，所以商砼款是两家公司合计的费用，不是分别的费用，两家费用不能分开计算。截止原告诉前，其已经向薛法升偿还货款共计6137987元。3、其与原告签订的买卖合同中的价格包含税金，税金在支付工程款时已经全部支付，不存在欠原告税金的事实。4、其已经按时向原告支付货款，没有违约，不承担违约金。商砼买卖合同约定其按照业主与西北电力公司付款方式给供方支付，每次西北电力公司给其付款后，都按时给薛法升指定的商砼公司付款，不存在违约。5、原告主张的分红款没有事实及法律依据，其与原告签订的是《商品砼供需合同》，不是合伙经营合同，其只需按约向原告支付货款就已经完成了合同义务，原告要求的分红款没有事实依据。6、7637897.32元的结算价其不认可，该结算是薛法升胁迫其签订的，该费用中包含了每月36%的费用，其与薛法升之间只是借款关系，每月36%的利息已经超过了国家法律规定的民间借贷的利息约定。薛法升带人将其工地通行的道路挖断，阻挡工地的正常施工，如果不签字就继续堵路挡工，为了减少损失，追赶工期进度，不得不和薛法升签订了结算，该结算无效，请求法院对双方的货款进行重新鉴定。被告华能台前风电公司辩称，一、其非本案适格被告。其同被告西北电力公司签订的《华能台前风电场（40MW）工程主体施工基建工程施工合同》。被告西北电力公司将其中部分工程分包给被告宁夏华百电力公司。如原告所述，被告宁夏华百电力公司同鑫润公司建立买卖合同。自上可见，其同被告西北电力公司间存在建设工程施工合同关系，被告西北电力公司同被告宁夏华百电力公司之间存在合同关系，原告鑫润公司同被告宁夏华百电力公司之间存在买卖合同关系。原告同西北电力公司之间没有任何合同关系，更不存在合同权利义务。二、西北电力公司不应承担本案中原告诉请的任何责任。本案不适用于《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条等相关规定。第二十六条及之后的解释（二）第二十四条等，规定的是实际施工人对违法分包人或转包人下欠工程款时的维权途径，核心利益为保护农民工的合法权益。提起该诉讼的主体系建设工程施工中的实际施工人，非材料供应商，且支付款项的性质为工程款，非材料款。另外，以上规定虽然规定了实际施工人可突破合同相对性以发包人为被告提起诉讼，但该突破合同相对性并非无限制的，更非随意的。2015年12月24日，最高人民法院《关于当前民事审判工作中的若干具体问题》规定：“六、关于建设工程合同纠纷案件的审理问题．．．．．．，此外，对于建设工程司法解释第二十六条规定，目前实践中执行得比较混乱，特别强调一下，要根据该条第一款规定严守合同相对性原则，不能随意扩大该条第二款规定的适用范围，只有在欠付劳务分包工程款导致无法支付劳务分包关系中农民工工资时，才可以要求发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，不能随意扩大发包人责任范围。”可见，该规定针对的是实际施工人索要工程款（农民工），并不涉及施工中对材料供应商的货款，本案自然也不能适用以上相关司法解释。故其当然也不应承担本案任何责任。综上所述，原告要求其承担责任的主张既无事实依据，亦无法律依据，更无充足证据佐证，请求法院查明案件事实依法驳回原告对西北电力公司的起诉或全部诉讼请求。第三人盛达公司未到庭，亦未提出书面答辩意见。经审理查明，被告西北电力公司承建被告华能台前风电公司华能台前风电场（40MW）工程，被告西北电力公司又将部分工程分包给被告宁夏华百电力公司。原告鑫润公司与被告宁夏华百电力公司签订》商品砼供需合同》，约定：“由原告为被告供应混凝土，合同第三条：商品砼价格：1、运费：砼价格中已包含运距20公里以内，当砼搅拌运输车距超过20公里时，运费调增按市建设工程造价管理办公室运费价格表调增，每超过一公里，每m砼调增运费1元；每车商砼10方起运，不足10方按10方运费结算。2、泵送费：汽车泵：18元/m（含13%税）3、抗渗剂费用：P6：10元/m，P8：20元/m。4、防冻剂费用：F50：10元/mP。F100：10元/mP。F150：15元/m。F200：20元/mP。5、细石10元/m’。微膨胀：20元/m早强剂：10元/m。第四条：计量与结算方式，1、商品砼数量以供方随车发货单为准，参照混凝土容重为2300kg/立方米计量，误差允许±2%，需方可随时抽查砼数量，若抽查数量偏差较大（以上批量任意三车平均值计算）每车砼运至施工现场时，由需方指定专人签收。2、砼实际结算数量以及施工现场专人签收的供方发货单为准。3、泵送砂浆以容重相应标号混凝土计算，单价按相应标号混凝土单价计算。4、需方根据业主与西北电力第三工程有限公司付款方式给供方。5、砼价格随行就市。第五条：双方职责约定需方指定下列人员代为签收商品砼，该人员在履行本合同的过程中所签的一切字据，需方均给予全部认可，并承担相应的法律责任，人员为：王朗。第七条：1、．．．．．．；2、在本合同履行过程中，如一方出现违反本合同任何条款约定的内容时，均应承担5%的违约金。”原告提交的合同中商品砼价格备注中填写不含税。被告提交的合同中商品砼价格备注为空项。2019年8月19日，王郎、薛法升、鑫润公司签订协议，甲方：王朗，乙方：薛法升，丙方：鑫润公司。约定宁夏华百电力公司所有风力发电机组底座所有混凝土有薛法升来垫资供应，垫资的时间约定为一个月，一个月甲方按总立方量为基数的12%给乙方分红。如果超过10天内不追加分红，如果在40天-50天内付款，甲方按总垫资的19%给乙方分红，如在50-60天内付款，甲方按总垫资的24%给乙方分红。经双方协商：执行以上规定如超过2个月或者垫资300万元，甲方还没有向乙方付款，乙方有权停工等待付款。薛法升身份证号码，由薛法升付款至濮阳市鑫润新型建材有限公司，刘作法建设银行卡号：62×××66。结算料款由宁夏华百电力公司对公账户转入鑫润公司对公账户，鑫润公司将混凝土款（由两公司签约合同款）全部退还给薛法升的个人账户。2020年1月3日王朗代表被告宁夏华百电力公司与薛法升代表鑫润公司进行工程决算，并签订了决算合同书。双方确认，合同总价共计7637987.32元，已支付4637987.32元，未支付3000000元，双方约定2020年1月10日前一次性支付，并汇到指定账户。2020年1月12日被告宁夏华百电力公司支付商品砼款150万元。2020年7月7日薛法升告知王朗，按照王朗、薛法升、鑫润公司三方签订协议约定，其应分得的分红部分债权转让给原告鑫润公司。2020年7月16日盛达公司证明，其公司与宁夏华百电力公司签订的《商品砼供需合同》，其公司按合同约定完成了供货，宁夏华百电力公司已结清了货款，双方不存在任何纠纷。上述事实，有原、被告提交的合同、协议书、决算书、转账记录、微信截图、盛达公司证明等证据及当事人陈述在卷，本院予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷，从原告与被告宁夏华百电力公司签订的《商品砼供需合同》看，被告王朗作为宁夏华百电力公司的代理人，其所实施的民事法律行为，产生的后果，应由被告宁夏华百电力公司承担。结合原告鑫润公司、被告王朗、薛法升三方协议及结算书，被告宁夏华百电力公司应当将货款支付给原告。对于货款的数额问题，经结算，被告宁夏华百电力公司应支付原告货款300万元，结算后其支付了150万元，尚欠150万元未予支付，被告宁夏华百电力公司提交的付款回单，有一部分是结算前的款项，本院不予认定，其辩解不应支付的意见，本院不予采纳，原告对该项主张本院予以支持。对于原告主张的税金问题。因原、被告提交的合同对此约定不一，原告无其他证据证实，其主张本院不予认定。对于违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约金产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”由于被告宁夏华百电力公司未按约定履行付款义务，其应当承担违约责任，原告诉请被告宁夏华百电力公司支付违约金于法有据，本院予以支持。违约金数额为150万元＊5%=7.5万元。其要求被告支付分红款，因本案系买卖合同纠纷，故原告该项主张，本院不予支持。被告王朗作为宁夏华百电力公司的代理人，其所实施的民事法律行为，产生的后果，应由被告宁夏华百电力公司承担，原告要求王朗承担责任的意见本院不予采纳。被告王朗辩称，薛法升等人阻工，为了减少损失，追赶工期，不得已才签订了结算，该结算无效，请求对双方货款进行重新鉴定。结合庭审，如其认为薛法升阻工，可另寻途径解决，但并不影响双方结算的效力，其辩解不予支持。鉴于本案系买卖合同纠纷，原告要求被告西北电力公司、华能台前风电公司在未支付工程价款内承担责任的意见无法律依据，本院不予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条，第一百三十条之规定，判决如下：一、被告宁夏华百电力建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告濮阳市鑫润新型建材有限公司货款150万元及违约金7.5万元。二、驳回原告濮阳市鑫润新型建材有限公司对被告西北电力建设第三工程有限公司、王郎、华能台前风电有限公司的起诉。三、驳回原告濮阳市鑫润新型建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24680元，由原告濮阳市鑫润新型建材有限公司负担5705元，被告宁夏华百电力建设集团有限公司负担18975元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审 判 长  杨 军审 判 员  杨贺彬人民陪审员  陈庆国二〇二〇年九月十四日书 记 员  刘芸嘉