北京市大兴区人民法院行 政 判 决 书（2020）京0115行初52号原告曹会敏，女，1958年8月5日出生，汉族，农转非退休，户籍地北京市大兴区，现住北京市大兴区。委托代理人许宝立（原告曹会敏之女婿），1985年6月13日出生，汉族，北京航天发射技术研究所员工，户籍地北京市丰台区。被告北京市大兴区城市管理综合行政执法局（原名称为北京市大兴区城市管理综合行政执法监察局），住所地北京市大兴区黄村镇刘一村黄桂路**。法定代表人吴宏权，局长。委托代理人杨超，男，北京市大兴区城市管理综合行政执法局干部。委托代理人张振峰，北京泓聚律师事务所律师。原告曹会敏诉被告北京市大兴区城市管理综合行政执法局（以下简称：大兴城管局）不服限期拆除决定一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年1月20日受理此案。本院受理后，于2020年1月21日向被告大兴城管局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年9月2日公开开庭审理了本案。原告曹会敏的委托代理人许宝立，被告大兴城管局的委托代理人杨超、张振峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告大兴城管局于2019年7月22日向原告曹会敏作出京大城管限拆字[2019]第140004号《限期拆除决定书》（以下简称：《决定书》），载明：经查:你于2019年6月24日在北京市大兴区瀛海镇玉璟园小区6号楼4单元101室南侧建设的彩钢结构房屋壹处，面积28.08平方米，经规划自然资源部门协查复函证明，该建筑物未取得建设工程规划许可证、临时建设规划许可证以及选址意见书、规划条件或者建设工程设计方案审查同意意见等规划文件，属违法建设，以上事实有现场检查笔录、证据照片、规划复函等材料为证。你搭建违法建设的行为违反了《北京市城乡规划条例》第二十九条第一款规定，影响了本市城市规划管理秩序，依据《北京市城乡规划条例》第七十五条第一款规定，本行政机关决定：限你收到本决定3日内拆除上述违法建设，并接受复查。逾期未拆除的，本行政机关将报请大兴区人民政府责成有关部门依法强制拆除。依据《北京市城乡规划条例》第八十条第一款规定，强制拆除或者回填违法建设及其安全鉴定的费用、建筑垃圾清运处置费用以及相关物品保管费用由违法建设当事人承担。当事人逾期不缴纳的，执法机关可依法加处滞纳金。原告曹会敏诉称，被告于2019年7月22日作出《决定书》，《决定书》中称北京市大兴区瀛海镇玉璟园小区6号楼4单元101室南侧的面积为28.08平方米的彩钢结构房屋壹处属于违法建设，责令建设单位或所有人、管理人叁日内自行拆除，逾期未拆除将责成有关部门强制拆除。原告认为被告事实认定错误，程序违法。一、被告认定事实错误，涉案房屋不构成违法建设。原告房屋产权证包括院落面积，原告涉案房屋有合法权利来源，不构成违法建设。依据行政机关合理行政的原则，被告所选择的具体措施和手段应当为法律所必需，被告在可以采用多种方式实现某一行政目的的情况下，应当采用对当事人权益损害最小的方式，被告认定事实不清，将原告房屋认定为违法建筑进行强拆。属行政违法，依法应予撤销。二、被告并未对原告进行调查，程序违法。《北京市禁止违法建设若干规定》第二十条规定，无法确定违法建设的建设单位或者所有人、管理人的，负有查处职责的机关可以通过在公共媒体或者违法建设所在地发布公告的形式督促违法建设单位或者其所有人、管理人依法接受处理，公告期限不得少于15日。公告期限届满，仍无法确定建设单位、所有人、管理人或者其拒不接受处理的，由负有查处职责的机关报经市或者区县人民政府批准后强制拆除或者没收。本案中，原告在购买房屋时，开发商交付房屋就有小院且在购买房屋时价格要高于二层价格。原告在家中一直居住使用，被告并未对原告进行调查，在能够确定所有人、管理人的情况下作出，侵害了原告的合法权益，程序违法。综上所述，被告程序违法，且被告以原告未取得建设工程规划许可证责令原告限期拆除房屋违背了合理行政原则。故，原告依据《行政诉讼法》及相关规定向贵院提起诉讼。诉讼请求：1、依法判令撤销被告作出的《决定书》；2、依法判令被告承担本案诉讼费用。在举证期限内，原告曹会敏向本院提交以下证据材料：1、房屋所有权证，证明小院面积是合理合法的。2、《限拆决定》，证明原告提起了诉讼，在诉讼期间不能强拆，原告认可法院的判决，但在法院判决没有出来之前，就强拆了，被告违反了自己的文件。3、小院放大图及小区楼书规划图，证明目的同证据1。4、光盘，证明小院拆除前后及现状，包括屋里的情况。被告大兴城管局辩称，一、答辩人具有查处违法建设的法定职责。根据《北京市禁止违法建设若干规定》第九条的相关规定，答辩人具有对未取得建设工程规划许可证的违法建设进行查处的权力。本案涉及的违法建设，建在国有土地上，属于城镇违法建设工程，答辩人对此具有查处的职权。二、答辩人所作的限拆决定，认定事实清楚，程序合法。1、答辩人通过属地政府致函北京市规划和自然资源委员会大兴分局（以下简称：规自委大兴分局），对涉案建筑是否取得建设工程规划许可情况申请查询。规自委大兴分局复函认定涉案建筑物未取得建设工程规划许可证，属违法建设。2、2019年7月22日，答辩人依据《北京市城乡规划条例》第七十五条第一款之规定作出限期拆除决定。3、答辩人严格履行执法程序：2019年7月22日，答辩人依据《北京市城乡规划条例》第七十五条第一款及前期调查结果向被答辩人作出了限期拆除决定，要求其在叁日内自行拆除违法建设。决定作出后，依法向被答辩人送达，被答辩人拒绝在送达回证上签字，答辩人采取留置送达方式，送达过程由兴海园居委会和北京逸璟物业管理有限公司工作人员见证。综上，答辩人所作出的限拆决定，适用法律法规正确，程序合法，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。在举证期限内，被告大兴城管局向本院提交以下证据材料：1、《立案审批表》；2、《证据照片(图片)登记表》；3、《现场勘验笔录》；4、《现场检查笔录》；5、《违法建设案件协查函》；6、《违法建设项目认定函》；7、《决定书》；8、送达回证（留置送达）；9、见证人身份证复印件、工作证明；10、北京市规划和自然资源委员会房屋权属查询结果单；11、权利义务告知书；12、送达回证（留置送达）。证据1-12证明涉案建筑为违法建设，被告程序合法。经庭审质证，本院对证据作如下确认：对原告曹会敏提交的证据材料，经质证，被告大兴城管局对证据1真实性认可，但不认可原告的证明目的，认为从房产证看不到小院，退一步讲即使有小院，小院变成房子也是需要建设规划手续的，否则也是违法的；证据2真实性认可，不认可证明目的；证据3认为是开发商提供的文件，不是小区建设规划部门的规划图，不认可证明目的；证据4认为光盘内容均为涉案建筑物的拆除过程，与本案件没有关联性，原告主张的小院不是限期拆除的对象，对象是依附小院围墙搭建的违法建筑。经审查，原告曹会敏提交的证据2系本案被诉行政行为，不能作为证据使用；其他证据不足以证明其要证明的内容。对被告大兴城管局提交的证据材料，经质证，原告曹会敏对证据6有异议；证据9有异议，对见证人身份有异议；其他证据的真实性没有异议，证明目的也没有异议。对被告的证据有异议在于原告家很少有人在，不知道什么时间测量的。经审查，被告大兴城管局提交的证据7系本案被诉行政行为，不能作为证据使用；其他证据系真实的，但不足以证明其作出的本案被诉行政行为合法。经审理查明，原告曹会敏在北京市大兴区瀛海镇玉璟园小区6号楼4单元101室有房屋一处，并取得了房屋所有权证，房屋外院落内在未拆除原有阳台的情况下搭建有建筑一处。被告大兴城管局认为上述建筑系违法建设，于2019年6月24日立案调查，并于6月25日现场检查勘验，兴海园社区居委会和北京逸璟物业管理有限公司工作人员在场见证。2019年6月26日，北京市大兴区瀛海镇人民政府向规自委大兴分局发函请求对该建筑是否属于违法建设作出认定。2019年6月28日，规自委大兴分局回函称涉案建筑未取得建设工程规划许可证。2019年7月8日，被告大兴城管局向原告曹会敏留置送达权利义务告知书。2019年7月22日，被告大兴城管局向原告曹会敏作出被诉《决定书》，责令其3日内拆除上述建筑，并接受复查，当日留置送达。原告曹会敏不服，诉至本院。另查明，在本案审理期间，原告曹会敏的涉案建筑已被强制拆除。本院认为，依据《北京市城乡规划条例》第五十八条、第七十五条的规定，并参照《北京市禁止违法建设若干规定》第九条第二款的规定，被告大兴城管局具有对未取得建设工程规划许可证建设的建筑物进行查处的法定职权。依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。依据《北京市城乡规划条例》第二十九条的规定，本市依法实行规划许可制度，各项建设用地和建设工程应当符合城乡规划，依法取得规划许可。第七十五条第一款规定，建设工程未取得规划许可证件或者未按照规划许可证件许可内容进行建设，尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，执法机关责令限期改正，处该建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处该建设工程造价百分之十以下的罚款。参照《北京市禁止违法建设若干规定》第三条的规定，城镇违法建设是指未取得建设工程规划许可证、临时建设工程规划许可证或者未按照许可内容进行建设的城镇建设工程，以及逾期未拆除的城镇临时建设工程。本案中，原告曹会敏所有的涉案建筑未依法取得建设工程规划许可证，应属违法建设，被告大兴城管局依据《北京市城乡规划条例》第七十五条第一款的规定向其作出被诉《决定书》，适用法规正确，程序合法。但被告大兴城管局作出的被诉《决定书》所认定的建筑物面积将原告曹会敏合法的阳台面积计算在内，属认定事实不清，应予以撤销。鉴于原告曹会敏的涉案建筑已被拆除，本案被诉行政行为不具有可撤销内容，故本案应确认被告大兴城管局作出的被诉《决定书》违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告北京市大兴区城市管理综合行政执法局二〇一九年七月二十二日作出的京大城管限拆字[2019]第140004号《限期拆除决定书》违法。案件受理费五十元，由被告北京市大兴区城市管理综合行政执法局负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  王玉红人民陪审员  解秋艳人民陪审员  滕会清二〇二〇年九月二十九日法官 助理  陈雨曦法官 助理  杨 丽书 记 员  毕 静