广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1581刑初611号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人陈雄，男，1973年7月13日出生，汉族，广东省陆丰市人，公民身份号码441************054，初中文化，职业：打工，政治面貌：群众，户籍地广东省陆丰市**********，现住广东省城东镇鲤鱼潭**。因本案于2020年*月18日主动到公安机关投案，同日被陆丰市公安局刑事拘留，同年3月25日被陆丰市公安局执行逮捕。陆丰市人民检察院于2020年7月10日对其予以取保候审。经本院决定于2020年8月10日给予继续取保候审。陆丰市人民检察院以陆检二部刑诉[2020]Z84号起诉书指控被告人陈雄犯非法经营罪，于2020年8月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员林赛炳出庭支持公诉，被告人陈雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2015年初至2019年2月期间，被告人陈雄在陈某华、魏某忠（均已死亡）合股经营的位于陆丰市东海镇金驿市*******面6号的烟草店内帮忙。2018年9月15日，陈某华去世后，魏某忠持陈某华的烟草专卖许可证继续经营，被告人陈雄仍继续在店内帮忙经营。经营期间，被告人陈雄将卷烟品种为GUIA（硬GUIA中国税收未缴版）、GUIA（硬DEEP中国税收未缴版）、Marlboro（iceblast）等3个品种香烟私自存留用于贩卖，且该店还存留陈某权寄放的阿里山（硬印象国际版）150条，每条143.28元，计人民币21492元；陈某城寄放的红双喜（听装南洋香港风景纪念版）50条，每条143.28元，计人民币7164元的香烟。2019年2月7日魏某忠去世后，被告人陈雄以其儿子陈某槟名义租用该店铺，在自己及陈某槟均未取得烟草专卖许可证的情况下，持陈某华的烟草专卖许可证，接手魏某忠遗留的香烟继续经营，陆丰市烟草专卖局一直配送香烟至2019年7月。2019年7月30日，陆丰市公安局联合陆丰市烟草专卖局等部门对被告人陈雄经营的店铺进行查处，在该店仓库内查获卷烟品种为GUIA（硬GAIM中国税收未缴版）、GUIA（硬DEEP中国税收未缴版）、阿里山（硬印象国际版）等20个品种香烟共计68.18万支；在该店门口停放的三轮摩托车上查获卷烟品种为黄果树（长征）、南京（红）、猴王（金）等9个品种香烟共计6.98万支。经广东省烟草质量监督监测站监督真伪及经广东省汕尾市烟草专卖局烟草专卖品价格管理领导小组估价，在该店仓库内查获的卷烟中红塔山（硬经典100）、黄鹤楼（软蓝）、红塔山（硬经典）等3个品种5.98万支为假冒注册商标且伪劣卷烟，涉案价值人民币36400元；GUIA（硬GAIM中国税收未缴版）、GUIA（硬DEEP中国税收未缴版）、阿里山（硬印象国际版）等10个品种27.12万支为真品走私卷烟，涉案价值人民币194287.68元；南京（炫赫门）、双喜（红邮喜）、芙蓉王（硬）等5个品种30.1万支为真品国产卷烟，涉案价值人民币196450元；GALAXY（FUSEBEYONDOPION）、Marlboro（iceblast）deng2个品种4.98万支因无对照样品无法鉴定真伪，涉案价值人民币35676.72元。在店门口停放的二轮摩托车上查获的卷烟中黄果树（长征）、南京（红）、猴王（金）等9个品种6.98万支为真品国产卷烟，涉案价值人民币34820元。经统计，查获该批卷烟共计查获假冒注册商标且伪劣卷烟5.98万支，涉案价值人民币36400元；查获走私卷烟32.1万支，涉案价值人民币229964.4元；查获真品国产卷烟37.08万支，涉案价值人民币231270元；涉案总价值为人民币497634.4元。综上，被告人陈雄涉嫌非法经营数额为人民币237708.4元。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人陈雄无视国家法律，未经国家有关主管部门的批准经营专营、专卖的物品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈雄投案自首，依法予以从轻或者减轻处罚。被告人陈雄在审查起诉阶段，能认罪认罚，适用认罪认罚从宽制度，建议判处被告人陈雄有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金，可适用缓刑。提请本院依法判处。被告人陈雄对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，并签字具结。本院审理查明的事实与公诉机关指控被告人陈雄的上述犯罪事实一致，并有经庭审举证、质证的陆丰市公安局受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、证明、烟草专卖零售许可证、营业执照、烟草专卖零售许可证依职权办理审批表、租赁合约、陆丰市******委会收款收据、陆丰市公安局说明及现场照片、关于犯罪嫌疑人陈雄涉嫌非法经营罪金额认定情况说明、广东省陆丰市烟草专卖局情况说明、广东省陆丰市烟草专卖局案件移送函、证据先行登记保存通知书、物品清单、移送财物清单、涉案烟草专卖品价格证明、关于“7.30”涉嫌无烟草专卖零售许可证经营烟草制品业务案的调查报告、退样证明、证明、访销订单汇总表（商品明细）、及附烟草制品的销售规定、陆丰市人民医院病例资料（陈雄）、居民死亡医学证明（推断）书、陆丰市人民医院疾病诊断证明书、死亡病例报告卡、常住人口登记表、中国农业银行、邮政储蓄银行、陆丰市**信用合作社账户交易流水、光盘、广东省汕尾市********检验报告、广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、现场检测报告书、广东省陆丰市烟草专卖局检查（勘验）笔录、陆丰市公安局现场勘验检查笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图、现场照片、证人陈某城、陈某城、陈某权、林某昌、陈某槟、黄某舒的证言及经其签名确认的购货单、辨认笔录、被告人陈雄的供述及经其签名确认的购货单等证据证实，足资认定。本院认为：被告人陈雄违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门的许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。鉴于被告人陈雄犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，又自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人陈雄真诚认罪悔罪，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法给予适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十二条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人陈雄犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币30000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴交）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卓雄辉审 判 员  朱 珠人民陪审员  余丽旋二〇二〇年九月二十九日法官 助理  吴丽娜书 记 员  刘建清附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。