江苏省兴化市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏1281刑初102号公诉机关兴化市人民检察院。被告人张小泉,曾用名张小全，男，1989年11月6日生，个体，住兴化市。曾因赌博于2014年2月13日被罚款五百元。又因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月21日被兴化市公安局刑事拘留，同年11月25日被执行逮捕。现羁押于兴化市看守所。辩护人陈昕、王某甲，江苏兴华人律师事务所律师。被告人唐振鑫，男，1997年6月22日生，打工，住兴化市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月21日被兴化市公安局刑事拘留，同年11月25日被执行逮捕。现羁押于兴化市看守所。辩护人陈春建，北京盈科（泰州）律师事务所律师。被告人张春萌，男，1990年5月26日生，个体，住兴化市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月21日被兴化市公安局刑事拘留，同年11月25日被执行逮捕。现羁押于兴化市看守所。辩护人周建武，江苏楚豪律师事务所律师。被告人王某甲，打工。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月9日被兴化市公安局取保候审。辩护人邹鸣、华剑雄，江苏邦兴律师事务所律师。兴化市人民检察院以兴检诉刑诉[2020]48号起诉书指控被告人张小泉、唐振鑫、张春萌、王某甲犯开设赌场罪，于2020年3月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序后转为普通程序并组成合议庭,公开开庭审理了本案。兴化市人民检察院指派检察员许捷出庭支持公诉。被告人张小泉及其辩护人王某甲、被告人唐振鑫及其辩护人陈春建、被告人张春萌及其辩护人周建武、被告人王某甲及其辩护人邹鸣到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年4月至10月，被告人张小泉、张春萌、唐振鑫等人共同以营利为目的，通过手机APP开设赌场并从中抽头渔利，抽头共计人民币2302623元。其中，2019年4月22日至2019年8月14日，被告人张小泉、张春萌、唐振鑫通过手机“闲聊”软件拉群开设赌场，共计抽头人民币1285162元。2019年8月18日至2019年10月20日，被告人张小泉、张春萌、唐振鑫通过“城信”软件拉群开设赌场，共计抽头人民币1017461元。2019年10月16日晚至2019年10月21日凌晨，被告人王某甲明知是网络赌博，仍按张小泉要求，在张小泉等人开设的“城信”赌博群内担任财务，帮助参赌人员上、下分，涉及赌博资金人民币670000元。案发后，被告人王某甲主动投案，如实供述所犯罪行；被告人张小泉、张春萌、唐振鑫如实供述所犯罪行。被告人张小泉亲属代退出赃款人民币10000元、张春萌亲属代退出赃款人民币10000元、唐振鑫亲属代退出赃款人民币50000元。为支持上述指控，公诉机关当庭宣读并提供了被告人张小泉、张春萌、唐振鑫、王某甲的供述；证人袁某、王某乙等人的证言；书证：兴化市公安局提取的人口基本信息表、行政处罚决定书等；兴化市公安局制作的扣押笔录、提取笔录等，并据此认为，被告人张小泉、唐振鑫、张春萌、王某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任且系共同犯罪。案发后，被告人王某甲主动投案，如实供述所犯罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人王某甲在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人张小泉、唐振鑫、张春萌如实供述所犯罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，依法可以从轻处罚。被告人张小泉对起诉指控的犯罪事实和罪名无异议，当庭自愿认罪，但提出自己实际获利没有200多万这么多。被告人张小泉的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人案发后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。2、被告人认罪、悔罪态度好，有悔罪表现并退出部分赃款，酌情可以从轻处罚。3、被告人父母年迈，家中有两个小孩需要其抚养，请求法庭对其从轻处罚。被告人唐振鑫、张春萌对起诉指控的犯罪事实和罪名无异议，但提出抽头数额中有部分是机器测试或内部人员娱乐时产生的抽头数额，对该部分应当予以核减。被告人唐振鑫的辩护人提出被告人唐振鑫具有如下从轻处罚情节：1、被告人平时表现较好，无前科、劣迹，系初犯，酌情可以从轻处罚。2、被告人唐振鑫积极退赃，依法可以从轻处罚。3、本案属于共同犯罪，认定的抽头获利数额巨大，但被告人唐振鑫自身违法所得较少，另外部分抽头数额系机器测试或自身娱乐时产生，请求法庭对其从轻处罚。4、从调取的海陵、南京地区同类案件判决情况来看，本案建议量刑偏重，请求法院能够从轻处罚。被告人张春萌的辩护人提出被告人张春萌具有如下从轻处罚情节：1、案发后被告人如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。2、被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。3、被告人退出部分非法所得，酌情可以从轻处罚。4、被告人无前科、劣迹，平时表现较好，酌情可以从轻处罚。被告人王某甲对起诉指控的犯罪事实和罪名无异议且当庭自愿认罪。被告人王某甲的辩护人提出被告人王某甲具有如下从轻处罚的情节：1、被告人具有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚。2、被告人在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。3、被告人系初犯，平时表现较好，具有悔罪表现，酌情可以从轻或者减轻处罚。4、被告人符合缓刑适用条件，建议法庭对其适用缓刑。经审理查明：2019年4月至10月，被告人张小泉、张春萌、唐振鑫等人共同以营利为目的，通过手机APP开设赌场并从中抽头渔利，抽头共计人民币2302623元。其中，2019年4月22日至2019年8月14日，被告人张小泉、张春萌、唐振鑫通过“闲聊”软件拉群开设赌场，共计抽头人民币1285162元。2019年8月18日至2019年10月20日，被告人张小泉、张春萌、唐振鑫通过“城信”软件拉群开设赌场，共计抽头人民币1017461元。2019年10月16日晚至2019年10月21日凌晨，被告人王某甲明知是网络赌博，仍在被告人张小泉的安排下在“城信”赌博群内担任财务，帮助参赌人员上、下分，涉及赌博资金人民币670000余元。其中被告人张小泉分得违法所得人民币200000元、被告人唐振鑫、张春萌违法所得分别为100000元，被告人王某甲违法所得1500元。案发后，被告人王某甲主动投案，如实供述所犯罪行；被告人张小泉、张春萌、唐振鑫如实供述所犯罪行，被告人张小泉亲属代退出赃款人民币10000元、张春萌亲属代退出赃款人民币10000元、被告人唐振鑫亲属代退出赃款人民币50000元。另外公安机关分别扣押张小泉、张春萌、唐振鑫苹果手机1部、2部和1部。在审理过程中，被告人唐振鑫、王某甲分别退出赃款人民币50000元和1500元。上述事实，被告人张小泉、唐振鑫、张春萌、王某甲及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并在庭前自愿签署认罪认罚具结书且有证人袁某、王某乙、刘某、柯某、卢某、沈某、臧某、张某的证言；兴化市公安局提取或制作的常住人口基本信息表、到案情况说明、情况说明；兴化市公安局制作的扣押笔录、扣押清单、手机信息提取记录及照片等证据证实，足以认定。证明本案其他事实的证据有：兴化市公安局化公（安）行罚决字（2014）5号行政处罚决定书。本院认为，被告人张小泉、唐振鑫、张春萌利用网络开设赌场，被告人王某甲帮助开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关起诉指控四名被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以支持。被告人张小泉有劣迹，酌情从重处罚。案发后，被告人王某甲主动投案，如实供述所犯罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人王某甲在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人张小泉、唐振鑫、张春萌如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚；四名被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。鉴于四名被告人当庭自愿认罪且部分或全部退赃，酌情予以从轻处罚。关于被告人张小泉、唐振鑫、张春萌的辩护人提出的三名被告人案发后如实供述所犯罪行，自愿认罪认罚且积极退赃、系初犯，考虑家庭情况、各人实际违法所得及其他地区同类判决情况，对被告人从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。关于被告人王某甲的辩护人提出被告人王某甲具有自首和从犯的从轻、减轻处罚情节，建议对其适用缓刑的辩护意见，经查属实，予以采纳。关于被告人唐振鑫、张春萌提出抽头获利中部分是在手机测试或者自身娱乐时产生的，应予以核减的辩解，经查，被告人在侦查机关多次供述和对抽头记录进行核实时均未提到存在手机测试或自身娱乐产生抽头记录的情况，当庭的辩解不合常理，即使抽头记录中存在非实际赌博的情况，所占比例也应当很少，不影响本案的定罪量刑。故对此辩解和辩护意见，本院不予采纳。综上，本院决定对被告人张小泉、唐振鑫、张春萌从轻处罚，对被告人王某甲减轻处罚，被告人王某甲符合缓刑适用条件且所在社区愿意承担帮教责任，故给予其一定的缓刑考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张小泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月21日起至2025年4月20日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。）二、被告人唐振鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月21日起至2024年4月20日止。罚金已缴纳。）三、被告人张春萌犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月21日起至2024年10月20日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。）四、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）五、退出的违法所得人民币十二万一千五百元予以没收，上缴国库；扣押的作案工具苹果手机四部予以没收，上缴国库；向被告人张小泉继续追缴违法所得人民币十九万元，向被告人张春萌继续追缴违法所得人民币九万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡云慧人民陪审员  张小燕人民陪审员  王 燕二〇二〇年九月二十三日书 记 员  顾 敏附：相关的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪行，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况、同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。