河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民再40号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：湖北殷祖古建园林工程有限公司，住所地湖北省大冶市殷祖镇殷祖街**。法定代表人：曹继杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：马力，湖北中和信律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭川，湖北中和信律师事务所实习律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：西继迅达电梯有限公司（原西继迅达（许昌）电梯有限公司），，住所地许昌市延安路南段法定代表人：刘金忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：李亚杰，河南君志和律师事务所律师。再审申请人湖北殷祖古建园林工程有限公司（以下简称殷祖古建园林公司）因与被申请人西继迅达电梯有限公司（以下简称西继电梯公司）承揽合同纠纷一案，不服本院（2019）豫10民终1445号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2020年5月28日作出（2020）豫民申286号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人殷祖古建园林公司的委托诉讼代理人马力、郭川，被申请人西继电梯公司的委托诉讼代理人李亚杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。殷祖古建园林公司申请再审称，本案合同所涉电梯采购项目为许昌市曹魏古城南门的采购项目，该项目为许昌市政府投资的涉及公共利益的项目，应当依据《中华人民共和国招标投标法》、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》及《中华人民共和国采购法》的有关规定进行招投标程序。本案招投标程序违反法律、行政法规的强制性规定，按照规定应做废标处理，所签合同也应该为无效合同。在发现存在废标情形后，招标代理机构及时发出废标建议，殷祖公司也多次通知迅达公司解除合同，在迅达公司不予配合的情况下，殷祖公司不得已另行采购其他公司电梯设备以满足项目建设的进度。本案合同本就因违反法律的强制性规定无效应该被解除，且合同并未实际履行，合同所涉电梯设备并未投入生产，未产生实际损失，申请人不应承担违约责任。另，本案合同的签订并非申请人本意所为，系在业主方许昌市曹魏古城开发建设有限公司的口头承诺及强势地位的压迫下签订，本案所涉及的招标、投标、委托招标代理机构等事宜均为业主方一手操办，申请人从未参加过任何招投标活动。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一、二审判决，依法改判驳回被申请人的诉讼请求或发回重审，一、二审诉讼费用由被申请人承担。西继电梯公司辩称，申请人与被申请人签订的《电（扶）梯设备销售、安装合同》并不存在违反法律、行政法规的效力性强制性规定，属于合法有效的合同。申请人并未履行解除合同的程序，依法不产生合同解除的法律效果。申请人单方废止双方签订的合同已经构成严重违约，应当按照合同约定承担违约责任。在申请人向案外人采购电梯之前，申请人主张的所有阻却合同产生法律效力的条件均已经不存在。即使法院认定由于招标代理机构的过错导致合同无效，并不改变申请人应当赔偿被申请人的法律后果。申请人称其根本没有参与招标工作的主张与事实不符。原审判决生效后，申请人已经履行了全部判决义务。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。西继电梯公司向一审法院起诉请求：1、殷祖古建园林公司支付违约金380970元；2、诉讼费由殷祖古建园林公司承担。一审法院认定事实：2018年1月26日，采标代理机构河南建标工程管理有限公司发布许昌市魏都古城南城门电梯采购项目招标公告，项目为许昌市魏都古城南城门电梯采购项目、采购方式公开招标、建设单位许昌市曹魏古城开发建设有限公司、招标单位殷祖古建园林公司。2018年2月14日，经全体评标委员会成员评审，西继电梯公司为拟中标单位，中标金额为1470400元。全体评标委员会成员在评标报告落款处签署姓名，且该评估报告明确显示其他投标人经评审资质条件不符合招标文件要求，初步审查未通过。2018年2月27日，建设单位许昌市曹魏古城开发建设有限公司、招标单位殷祖古建园林公司、招标代理机构河南建标工程管理有限公司向原告出具中标通知书。2018年3月30日，原被告签订电（扶）梯设备销售、安装合同，合同约定设备总价款为1269900元、安装价20500元、本合同总价1470400元，本合同签订之日起7个工作日内，被告向原告支付本合同总价的60％……除不可抗力外，原被告双方中任何一方单方废止合同的，须向另一方偿付违约金，违约金为设备总金额的30％。另经现场勘验，上述合同涉及的许昌市魏都古城南城门电梯项目已经安装上其他厂商的电梯。一审法院判决：被告湖北殷祖古建园林工程有限公司于判决生效之日起十日内支付西继迅达（许昌）电梯有限公司违约金380970元。案件受理费7016元减半收取计3508元、财产保全费2520元，共计6028元，由被告湖北殷祖古建园林工程有限公司负担。殷祖古建园林公司不服一审判决，上诉请求：撤销原判，依法改判殷祖古建园林公司不支付西继电梯公司违约金380970元。一、二诉讼费、保全费及其他费用由西继电梯公司承担。本院二审经审理查明事实与原审一致。本院二审认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：1、涉案合同是否有效；2、一审判决湖北殷祖公司支付西继公司380970元违约金有无事实依据是否适当。关于本案合同效力问题。虽然曹魏古城建设项目属于公用事业项目，但是本案所涉合同仅为电梯设备买卖、安装合同。本案电梯采购合同项目招标采购过程中，招标代理机构的评标报告中明确说明只有西继电梯公司符合招标文件要求，评标委员会作出西继电梯公司中标的结果，这一事实足以认定西继电梯公司作为本案电梯设备安装的提供者和承揽者，并无实质性缺陷。因为招投标程序性瑕疵，所以招标代理机构出具了建议重新招标的建议，该情况说明仅为建议性表达，不能否定双方签订合同的事实，更不能以此为依据认定本案《电（扶）梯设备销售、安装合同》无效，故一审认定本案合同有效，于法有据，与实相符。关于本案违约金数额是否适当问题。本案合同违约金条款约定为设备总金额的30％，符合逾期利益或者损失，并非不切合实际的过高。殷祖古建园林公司上诉称一审认定违约金数额没有事实依据的理由不能成立，本院不予支持。殷祖古建园林公司与其他公司签订并实际安装电梯，构成根本违约，直接导致西继电梯公司经济损失，故一审按照合同约定设备总金额的30％作为计算违约金的依据，于法有据，并无不当。综上，殷祖古建园林公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7016元，由上诉人湖北殷祖古建园林工程有限公司承担。再审中，殷祖古建园林公司提供殷祖古建园林公司的盖章记录，证明涉案活动和中标通知书盖章的实际日期属于倒签。西继迅达公司认为该证据系申请人单方制作，内容不真实，且该证据并非新证据，对其真实性、合法性、关联性均有异议。经审查，该证据系殷祖古建园林公司单方制作，西继迅达公司亦不认可，不予采信。本院再审查明的事实与一、二审一致。本院再审认为，本案所涉电梯采购项目经过了招投标程序，《电（扶）梯设备销售、安装合同》系在建设单位、招标单位及招标代理机构向被申请人西继迅达公司出具中标通知一个月后签订，系双方当事人的真实意思表示，也未违反法律、法规的强制性规定，应为有效合同。申请人殷祖古建园林公司称该合同的签订非其本意所为，其从未参加过任何招投标活动的理由没有证据证明，也与查明的事实不符，不能成立。该合同签订四个半月后招标代理机构向建设单位、招标单位出具了《关于许昌市曹魏古城南城门电梯采购项目招标采购情况的建议》，建议申请人和被申请人达成谅解并协商终止合同，同时建议重新招标。但申请人并未与被申请人协商终止合同，该建议也不能产生合同无效或解除的法律后果。申请人如果认为招投标程序违法进而影响合同效力，应该通过法律途径确认合同无效或者行使解除权。申请人在没有行使上述权利，在合同没有被确认无效或被解除的情况下，又与其他公司签订合同并实际安装电梯，构成违约，应该承担违约责任，且申请人也没有证据证明被申请人应对其所称的招投标程序违法承担任何责任。原一、二审判决认定本案合同系有效合同，殷祖古建园林公司应承担违约责任并无不当，应予维持。综上所述，再审申请人殷祖古建园林公司的再审请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：维持本院（2019）豫10民终1445号民事判决。本判决为终审判决。审判长 秦建忠审判员付向红审判员李兵二〇二〇年九月十日书记员 于      涵      笑执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口