山西省晋中市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）晋07刑终114号原公诉机关山西省榆社县人民检察院。上诉人（原审被告人）岳晓彬，男，1971年9月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省晋中市榆次区，现住榆次区。2019年6月24日因涉嫌犯盗窃罪被榆社县公安局刑事拘留，同年7月3日被榆社县人民检察院批准逮捕，同年7月4日被榆社县公安局执行逮捕。现羁押于和顺县看守所。辩护人郑志萍，山西均儒律师事务所律师。山西省榆社县人民法院审理榆社县人民检察院指控原审被告人岳晓彬犯盗窃罪一案，于2019年12月25日作出（2019）晋0721刑初44号刑事判决。原审被告人岳晓彬不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明：被告人岳晓彬曾在太长高速太谷工段当养护工，在工作时被告人岳晓彬发现在太长高速Ｋ831公里附近路旁（榆社县社城镇官上村附近）放着一些铁架子、铁管子等大型广告牌部件。在2018年9月份的一天，被告人岳晓彬将在太长高速Ｋ831公里附近的路旁（榆社县社城镇官上村附近）有铁管、铁架子等广告牌部件的情况告诉同村村民李某，并说是没人要的，可以去拉上卖钱。之后到了2018年10月5日，李某开着自己的晋Ｋ×××**欧曼牌货车，带着另外三人将放在太长高速Ｋ831公里附近路旁属于被害人杨某1所有的广告牌部件（包含钢铁螺旋管及焊在螺旋管上的钢铁加工件）切割拉走卖掉，获得赃款15400元。后榆社县公安局民警找到李某，李某将卖掉的广告牌部件大部分赎回。经榆社县价格认定中心认定，已追回的钢铁螺旋管及螺旋管上的钢铁加工件，在2018年10月5日的当地市场认定价格为人民币35850元。未追回的角铁、杠、扁铁等铁制品是被害人杨某1于2018年7月20日以17725元的价格在太原市宏红王物资贸易有限公司购买，彩钢瓦是被害人杨某1于2018年7月20日以3570元的价格在太原市文城伟业钢构彩板有限公司购买，共计价值21295元。被告人岳晓彬盗窃财物价值共计57145元。同时查明，被告人岳晓彬在审查起诉阶段缴纳了35850元退赔款。原审认定上述事实的证据有：（一）物证:公安机关扣押的空心钢铁柱6根、晋Ｋ×××**欧曼牌货车一辆。（二）书证：1、受案登记表，证明：榆社县公安局于2018年10月11日受理杨某1大型广告牌被盗案。2、立案文书、强制措施文书，证明：榆社县公安局于2018年10月11日对杨某1大型广告牌被盗案立案侦查；被告人岳晓彬于2019年6月24日被榆社县公安局刑事拘留，2019年7月3日被榆社县人民检察院批准逮捕，2019年7月4日被榆社县公安局执行逮捕。3、鉴定意见通知书，证明：榆社县公安局指派有关人员对被盗广告牌部件已追回的螺旋管及其钢铁加工件进行了市场价格鉴定，鉴定意见是被盗广告牌部件已追回的螺旋管及其钢铁加工件于2018年10月5日的当地市场认定价格为人民币35850元整。并将鉴定意见通知了被害人和被告人。4、扣押决定书、扣押清单，证明：榆社县公安局于2018年10月16日从李某处扣押晋Ｋ×××**欧曼牌货车一辆、六根空心钢铁柱。5、被害人杨某1提供的购买材料票据，太原市宏红王物资贸易有限公司出库单一份，证明：杨某1于2018年7月20日在该公司购买角钢、杠等合计金额17725元；太原市文城伟业钢构彩板有限公司出库单一份，证明：杨某1于2018年7月20日在该公司购买彩钢瓦合计金额为3570元。6、被告人岳晓彬户籍证明，证明：被告人岳晓彬的身份情况。7、归案情况说明，证明：榆社县公安局于2019年6月24日将被告人岳晓彬抓获归案。8、车辆信息，证明：涉案晋Ｋ×××**欧曼牌货车的所有人是李某。（三）证人证言1、证人李某证言，证明：2018年10月5日前的一天，岳晓彬给我打电话说高速公路边放了广告牌，路政大队让他处理了（卖掉），他知道我有车就找到我，就打电话让我帮着卖掉，卖掉了给我一些钱。之后他告诉我位置，让我拉走广告牌卖掉。2018年10月5日，我开着车牌号为晋Ｋ×××**的福田牌货车，还找了一个叉车，带着三个工人在榆社县官上村附近的路边找到了广告牌，广告牌主要有钢铁的空心柱子、钢铁柱子、铁制品辅料构成，我们将这些东西装上车后卖到了二手钢铁市场，一共卖了15400元。我去拉广告牌和卖广告牌的时候我都给岳晓彬打电话叫他一起去，但他没有去。我准备将15400元给了岳晓彬，但还没有给他公安机关就找到了我。2018年10月15日我用这些钱将广告牌赎回来，只赎回了广告牌的柱子，没有赎回角铁一类的钢铁制品。2、证人杨某2证言，证明：我是山西省高速管理局太长路政大队一中队中队长，我认识岳晓彬，他是一个外包单位的领工员，我没有告诉过岳晓彬让其将放在榆社县社城镇新庄村村口路边的广告牌部件处理或者卖掉，这个广告牌位于二广高速Ｋ831公里附近，属于非法的非公路标志，广告牌的部件一直在那放着。（四）被害人杨某1陈述，证明：2018年7、8月的时候我带着工人将广告牌材料拉到榆社县社城镇新庄村口路边，准备在路边立一个大型广告牌，10月1日广告牌还在，10月7日我去查看时发现广告牌被盗，这个广告牌是我在太原钢材市场定做的，花了六万多元，广告牌由钢柱、钢架、钢制走道、彩钢板、角钢等部件构成。在10月1日至10月7日间，有人看到一个车牌号为晋Ｋ×××**的红色福田牌货车将我们的广告牌拉走了，还有一个叉车。（五）被告人岳晓彬供述，证明：2018年9月的一天，我和路政大队的人在太长高速831段工作，路政大队的人在排除隐患，路政大队的中队长杨队长指着高速路旁跟我说，那里有一些彩钢板遇风容易被刮跑，有安全隐患，让我去找人收拾一下，我当时理解的就是可以拉去卖了换钱。过了几天因我们村的李某有一个车，我打电话给李某说在太长高速路旁有一些彩钢板和广告牌的铁架子，他要了就来拿上，卖了可以喝点酒。后来李某就去拉了，他卖了一万多元。（六）价格认定结论书，证明：杨某1被盗的广告牌螺旋管、螺旋管上钢铁加工件于2018年10月5日的当地市场认定价格为人民币35850元。原审认为，被告人岳晓彬让李某将被害人杨某1放置在路边的财物拉走卖掉，被告人岳晓彬具有非法占有的目的，其让李某拉走卖掉杨某1所有的价值57145元财物，数额巨大的行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人到案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。被告人缴纳了退赔款、属初犯、偶犯，均可对被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条、第十四条之规定，判决：一、被告人岳晓彬犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。二、责令被告人岳晓彬于本判决生效后一个月内退赔被害人杨某1损失21295元。三、扣押在案的已追回的被盗物品发还被害人杨某1；扣押在案的晋Ｋ×××**欧曼牌红色货车发还李某。原审被告人岳晓彬不服，上诉认为：1、起诉书指控的35850元盗窃金额中已包含全部财物价值,未追回财物价值21295元不应另行计算，。2、岳晓彬主观恶意小,系坦白、初犯、偶犯,且未实施盗窃也未分得赃款，已缴纳退赔款35850元,请求从轻处罚。其辩护人所提辩护意见与上诉意见基本一致。经二审查明，被告人岳晓彬系经公安机关电话联系,后主动到案接受调查。其余事实与原审认定一致，认定上述事实的证据有经一审庭审举证、质证的上列证据及经晋中市人民检察院庭外质证的下列证据证实：1、到案情况说明，证明：2018年11月13日，公安机关电话联系岳晓彬后，岳晓彬主动到案接受调查；2019年6月24日，岳晓彬被公安机关刑事拘留。2、晋中市人民检察院关于庭外征求意见的复函，该院对榆社县公安局出具的到案情况说明无异议。本院认为，上诉人（原审被告人）岳晓彬以非法占有为目的，让李某将被害人杨某1放置在路边的财物拉走卖掉，其行为确已构成盗窃罪,且属数额巨大。上诉人岳晓彬经电话通知后主动到案，如实供述盗窃犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。关于上诉人（原审被告人）岳晓彬及其辩护人提出原审盗窃金额计算不当的上诉、辩护意见，经查，根据鉴定意见及被害人杨某1提供的票据、出库单等在案证据，原审认定被盗已追回财物及未追回财物共计价值57145元，并无不当，故上述意见与事实不符，本院不予采纳。根据上诉人（原审被告人）岳晓彬的犯罪情节及归案后的悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，对其可依法适用缓刑。另，岳晓彬所盗财物中，未追回部分应予退赔；已追回部分应返还被害人。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条、第七十二条、第五十二条之规定，判决如下：一、维持山西省榆社县人民法院（2019）晋0721刑初44号刑事判决第（二）、（三）项，即：（二）责令被告人岳晓彬于本判决生效后一个月内退赔被害人杨某1损失21295元。（三）扣押在案的已追回的被盗物品发还被害人杨某1；扣押在案的晋Ｋ×××**欧曼牌红色货车发还李某。二、撤销山西省榆社县人民法院（2019）晋0721刑初44号刑事判决第（一）项，即：（一）被告人岳晓彬犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。三、上诉人（原审被告人）岳晓彬犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长  皇甫权审判员  李晓光审判员  郑晓勇二〇二〇年九月二十三日书记员  李 皝