内蒙古自治区乌海市中级人民法院   民事判决书   （2020）内03民终394号   上诉人（原审原告）：乌海市宏阳焦化有限责任公司。   法定代表人：高秀珍，该公司董事长。   委托诉讼代理人：党二祥，乌海市海南区公乌素镇法律服务所法律工作者。   上诉人（原审被告）：西安华江环保科技股份有限公司。   法定代表人：姜乃斌，该公司董事长。   委托诉讼代理人：尹朝阳。   上诉人乌海市宏阳焦化有限责任公司（以下简称宏阳公司）与上诉人西安华江环保科技股份有限公司（西安华江冶金化工设备有限公司）（以下简称华江公司）买卖合同纠纷一案，不服乌海市海南区人民法院作出的（2017）内0303民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   上诉人宏阳公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判华江公司支付延期到货违约金300万元、延期制作安装违约金500万元，共计800万元；2.涉案一、二审诉讼费用由华江公司负担。事实与理由：2012年4月28日，双方签订了《乌海市宏阳焦化有限责任公司100万吨/年捣固焦炉地面除尘站供货合同》、《地面除尘站补充协议》、《地面除尘站技术协议》。供货合同第四条第1款约定，“整个除尘设备的安装、配套，有效施工工期为180日历天，自预付款到位之日起开始计算，调试合格为焦炉正常投产后30天”。第九条第5项约定：“本合同一式陆份，需方四份、供方两份。双方签字盖章支付预付款之后生效”。宏阳公司于2012年6月19日支付了预付款（合同总价30%），可华江公司至今仍有大部分设备未达到施工现场。宏阳公司为了让华江公司设备全部到位完工。于2013年9月14日又付款100万元。华江公司仍不履行合同。经宏阳公司多次催告，华江公司故意不履行义务，拒绝到货完成工程。故依据合同规定，主张延期到货违约金、延期制作安装违约金800万元。一审认定75万元延期到货违约金违背了合同约定，一审对延期制作安装违约金不予支持的认定缺乏依据。宏阳公司主张的500万元延期制作安装违约金是按照合同约定计算金额的一小部分，计算到现在会更多。宏阳公司损失巨大。   上诉人华江公司辩称，本案“延期到货”和“延期制作”的根本和全部原因，系宏阳公司不履行合同义务和法定责任造成的，即宏阳公司不履行按时完成土建工程之先履行合同义务、拒不依约履行支付工程进度款之先履行合同义务、拒不履行“焦炉投产”之先履行合同义务、拒不依法提供履约担保。宏阳公司在合同生效后一年多时间才完成部分土建工程，并至今未向华江公司支付。华江公司进行了全面施工，宏阳公司应依合同约定足额支付213万元进度款，但宏阳公司仅于2013年9月14日支付了100万元的进度款，下余的113万元进度款，至今未支付。宏阳公司鉴于当时焦化市场价格低迷，为避免自身损失，一直不履行焦炉投产之先履行义务，致使华江公司无法按合同约定获得20%进度款。宏阳公司焦炉项目工程停工、烂尾，经营情况严重恶化、有丧失履约能力可能，但宏阳公司拒不依法提供履约担保。   上诉人华江公司上诉请求：撤销一审判决第一项和第三项之判决，改判驳回宏阳公司延期到货违约金之诉求，案件受理费全部由宏阳公司承担；2.本案上诉费、鉴定费全部由宏阳公司承担。事实与理由：一审明知本案没有违约所致“实际损失”、明知宏阳公司未提供“实际损失证据”，却故意凭空捏造违约行为给宏阳公司造成了一定的经济损失之法定事由，并由此判决华江公司支付延期到货违约金。本案华江公司承建地面除尘站的材料和设备，是否全部于30天内进场，并不必然造成工期顺延及给宏阳公司造成损失。一审在本案没有实际损失的情况下，判决华江公司支付巨额违约金，实属错误适用法律。本案宏阳公司延期完成和未交付土建工程，是本案所谓延期到货的全部和根本原因。为确保总工期，宏阳公司应于合同生效前完成土建工程。众所周知合格的土建工程是地上建设的基础和前提，交付合格的土建工程是华江公司在其上卸载除尘站钢材、设备并制造安装的前提条件。宏阳公司应提供土建工程合同、竣工期间等证明其延期完工的证据。   上诉人宏阳公司辩称，应驳回华江公司的上诉请求。本案并非华江公司已经全部到货或全部完工而造成延期的纠纷，而是华江公司违背公平诚信原则在除尘设备到货不到一半和施工不到一半时恶意拒绝发货、施工的合同纠纷。依据合同宏阳公司支付预付款后，其余工程款必须以华江公司将全部除尘设备到达现场为前提条件。2013年9月14日，为了让华江公司尽快到货，宏阳公司还在合同约定之外支付了工程款100万元，但华江公司仍然拒绝到货。华江公司交付的只是安装的一小部分设备，属于严重违约。依据补充协议，华江公司应于合同生效后30日历天将全部设备及施工安装人员到达施工现场，否则一次性赔偿违约金300万元。在合同生效后180日历天内，供方所供设备必须制作安装完毕，达到生产调试状态，逾期违约金依照供货合同执行。按照供货合同，华江公司须按合同约定时间竣工，逾期每天按合同总价的1%对其进行处罚，可在任意款中扣除，并赔偿造成损失。华江公司将全部设备送达施工现场为先履行合同义务。因华江公司违约造成宏阳公司焦化项目不能启动，逾期利益无法实现，损失巨大。土建工程与华江公司全部设备到达现场没有关系。华江公司将一部分设备安装在土建工程上，完全可以证明土建工程已符合设备安装条件。   宏阳公司向一审法院起诉请求：1.依法判令华江公司立即向宏阳公司支付延期到货违约金3000000元；2.宏阳公司向华江公司支付延期完工违约金5000000元，1、2项合计8000000元；3.要求解除双方的供货合同；4.华江公司向宏阳公司交付已完工程的设备的设计、制造、安装图、易损配件、标准设备说明书；5.本案诉讼费、鉴定费由华江公司承担。   一审法院认定事实：2012年4月28日原、被告双方签订了供货合同及地面除尘站补充协议，约定：被告为原告的100万吨/年侧装捣固焦炉配套出焦“翻板阀”式地面除尘站系统，以上合同总价为7100000元。《补充协议》约定：1、需方（原告）支付预付款后，供方（被告）应积极组织生产，于合同生效后30日历天内将全部设备及施工、安装人员到达需方焦化项目施工现场，否则供方一次性赔偿违约金3000000元，需方有权终止合同；2、合同生效后180个日历天内，供方所供的设备必须制作、安装完毕，达到可以生产调试的状态。逾期违约金依照供货合同执行。   一审法院认为，违约责任应以原告实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错等综合因素，根据公平和诚实信用原则予以衡量。被告为原告的100万吨/年侧装捣固焦炉配套出焦“翻板阀”式地面除尘站系统，被告承担对该焦炉生产中出焦除尘系统的设计、制作、设备采购、安装、单体、联动试车等全部工作，被告理应在合同约定的时间内完成，被告未能按照合同的约定按时将全部设备进场，其违约行为给原告造成了一定的经济损失，故应承担相应的违约责任。结合本案案情，原告主张的延期到货违约金过高，应予以下调，对于该部分违约金，本院支持其主张损失的25%，即3000000元×25%=750000元。本案中双方均未提供涉案土建工程的竣工时间，且原告的土建工程的竣工及验收是否是被告安装设备的必要条件，合同约定不明，故原告亦应自行承担相应的过错责任，原告主张的完工违约金5000000元不予支持。关于原告主张解除双方的供货合同的诉讼请求，原告在2017年年底开始已找第三方做了被告未完成的除尘设备，现在该项工程已经完工了，原、被告双方签订的合同已实际解除，故对原告的第3项、第4项诉讼请求不予支持。本案中鉴定产生的鉴定费用30000元，因该鉴定报告与原告的诉讼请求无关联，故不予采取，鉴定费用应由原告自行负担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决：一、被告西安华江环保科技股份有限公司于判决生效之日起十日内向原告乌海市宏阳焦化有限责任公司支付违约金750000元；二、驳回原告乌海市宏阳焦化有限责任公司的其它诉讼请求；三、案件受理费88884元，由原告乌海市宏阳焦化有限责任公司负担77584元；由被告西安华江环保科技股份有限公司负担11300元。   本院二审期间，当事人未提交新证据，二审认定的事实与一审认定的事实一致,本院予以确认。   本院认为，华江公司认为其未将设备全部进场，系宏阳公司未完成土建工程所致。对此，土建工程是否完工，不能成为将货物运送进场的阻却事由。本案中，华江公司在收到宏阳公司预付款后，未按照合同约定的期限按时将全部设备进场，应视为违约行为，其应承担给付违约金的责任。至于华江公司上诉认为其没有违约造成实际损失不应支付违约金的意见。作为主张减免违约金的一方，华江公司未提供相应证据证实，故本院对其上诉请求不予支持。而对于宏阳公司主张延期到货违约金、延期制作安装违约金共800万元的意见。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”。本案案涉合同的总价为710万元，其主张的违约金已经明显超过合同总价款，鉴于违约金以赔偿损失为主要功能，而不是旨在严厉惩罚违约方，其主张的两份违约金本质都在于避免华江公司拖延施工进度具有目的的同一性，一审法院认定违约金为75万元并无不当，故本院对其上诉请求不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费79213元（上诉人乌海市宏阳焦化有限责任公司已预交67800元，上诉人西安华江环保科技股份有限公司已预交11413元），由上诉人乌海市宏阳焦化有限责任公司负担67800元,由上诉人西安华江环保科技股份有限公司负担11413元。   本判决为终审判决。   审判长 张新峰   审判员 杨 硕   审判员 魏 婕     二〇二〇年九月二十四日   书记员 高慧雪