山西省襄垣县人民法院行政判决书（2020）晋0423行初16号原告黎城同元房地产开发有限公司，统一社会信用代码XXX，住所地黎城县XXX。法定代表人赖火勇，任总经理。委托代理人张双梁，山西天烨律师事务所律师，代理权限一般代理。委托代理人王雷雷，女，XXX出生，汉族，黎城同元房地产开发有限公司综合部员工，代理权限特别授权。被告黎城县人民防空办公室，统一社会信用代码XXX，住所地黎城县桥北路**。法定代表人王学军，任主任。负责人申省彬，任黎城县人民防空办公室副主任。委托代理人王联章，山西漳河律师事务所律师，代理权限一般代理。委托代理人王林中，任黎城县人民防空办综合办公室主任，代理权限特别授权。原告黎城同元房地产开发有限公司不服被告黎城县人民防空办公室行政征收决定一案，本院于2020年7月2日受理后，依法组成合议庭，于2020年7月24日公开开庭进行了审理。原告黎城同元房地产开发有限公司的委托代理人张双梁、王雷雷，被告黎城县人民防空办公室负责人申省彬及其委托代理人王联章、王林中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告黎城县人民防空办公室于2020年1月9日作出黎城人防征字（2020）第1号征收防空地下室易地建设费决定书，认为：黎城同元房地产开发有限公司在黎城县黎侯大道南侧、北侧修建同元华府一、二期项目、古城一期、二期项目、同元印象小区项目违反了《山西省人民防空工程建设条例》第十一条第一款“（一）新建10层以上的民用建筑，按照不少于地面首层建筑面积修建防护级别为6级以上的防空地下室；（二）新建9层以下，，地面总建筑面积在2000平方米以上的民用建筑按照地面总建筑面积的2%至5%修建防护级别为6级以上的防空地下室”的规定，依据《山西省人民防空工程建设条例》第二十六条：“违反本条例规定，不同步修建防空地下室的，由县级以上人民政府人民防空行政主管部门给予警告，并责令限期修建，可以并处10万元以下的罚款；无法修建的，应当足额缴纳易地建设费。”之规定，对原告拟作出征收决定：1、以上项目按规定应同步配建防空地下室7092.6平方米，因不能同步配建，应足额缴纳防空地下室易地建设费1063.89万元（注：2019年12月19日已缴纳100万元，还应缴纳963.89万元）……3、逾期不缴纳征收费用，将根据《山西省人民防空工程建设条例》第二十七条：“违反本条例，未足额缴纳易地建设费的，由县级以上人民政府人民防空行政主管部门责令建设单位限期缴纳；逾期不缴纳的，按日加收3‰的滞纳金”。原告诉称，请求依法判决撤销被告对原告作出的黎城人防征字（2020）第1号征收防空地下室易地建设费决定书。事实与理由：2020年1月9日，被告以原告违反《山西省人民防空工程建设条例》第十一条第一款规定，并依据《山西省人民防空工程建设条例》第二十六条、第二十七条之规定向原告作出：缴纳防空地下室易地建设费1063.89万元；逾期不缴纳征收费用，按日征收3‰的滞纳金的决定。原告认为，被告作出的该决定无论事实、程序还是法律适用等方面都不正确，已经严重侵犯了原告的合法权利，故原告依据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条之规定，提起诉讼。被告黎城县人民防空办公室辩称，一、被告是征收人民防空地下室易地建设费的行政主体。依照《中华人民共和国人民防空法》第七条第三款规定“县级以上地方各级人民政府人民防空主管部门管理本行政区域的人民防空工作”。依照《山西省人民防空工程建设条例》第五条第一款“县级以上人民政府人民防空行政主管部门管理本行政区域的人民防空工程建设工作”。第二十七条“违反本条例，未足额缴纳易地建设费的，由县级以上人民政府人民防空行政主管部门责令建设单位限期缴纳；逾期不缴纳的，按日加收3‰的滞纳金。”依照中共黎城县委员会办公室、黎城县人民政府办公室黎办字〔2019〕26《黎城县住房和城乡建设管理局职能配置、内设机构和人员编制规定》第二条“黎县住房和城乡建设管理局是县政府工作部门，为正科级，加挂黎城县人民防空办公室、黎城县城市管理综合行政执法局牌子”；第三条第（十一）“拟定人民防空…组织实施人民防空法律、法规和方针、政策…组织开展人民防空行政执法…负责人民防空工程规划、建设、维护…监督和管理…依法征收社会负担的人民防空经费……”二、原告存在应当缴纳人民防空地下室易地建设费事实。原告在黎城县黎侯大道南侧、北侧修建同元华府一、二期项目、古城一期、二期项目、同元印象小区项目，应同同步建设人民防空地下室面积7092.6平方米而未同步建设，也无法修建。该事实有立项、规划、建设等相关资料予以证实。依照《中华人民共和国人民防空法》第四条第三款“有关单位应当按照国家规定负担人民防空费用”。依照《山西省人民防空工程建设条例》第二十二条“城市新建民用建筑，按照国家有关规定修建战时可用于防控的地下室。”第十一条“在城市、县级人民政府所在地的镇以及开发区、工业园区、教育园区和重点经济目标区新建民用建筑，建设单位应当按照下列规定同步修建防空地下室：（一）新建10层以上或者埋深3米以上的民用建筑，按照不少于地面首层建筑面积修建防护级别为6级以上的防空地下室；（二）新建九层以下、、地面总建筑面积在2000平方米以上的民用建筑，按照地面总建筑面积的2%至5%修建防护级别为6级以上的防空地下室幅度具体划分：一类人民防空重点城市按照5%修建；二类人民防空重点城市按照4%修建；三类人民防空重点城市按照3%修建；其他城市和县级人民政府所在地的镇按照2%修建……”根据前述规定，原告有同步建设防空地下室的义务而没有履行。三、被告向原告征收易地建设费有法律依据。依照《山西省人民防空工程建设条例》第二十六条“违反本条例规定，不同步修建防空地下室的，由县级以上人民政府人民防空行政主管部门给予警告，并责令限期修建，可以并处10万元以下的罚款；无法修建的应当足额缴纳易地建设费”。原告方应建未建防空地下室7092.6平方米，依据山西省物价局、山西省财政厅、山西省人民防空办公室《关于防空地下室易地建设费收费标准的通知》晋价行字〔2008〕226号规定，每平方米应缴纳1500元，共应缴纳1063.89万元，2019年12月19日已经缴纳100万元，故被告作出的决定书合法。四、被告不违反行政征收程序。行政征收是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向行政相对人强制性征收一定数额金钱和实物的行政行为，它具有强制性、无偿性、法定性。强制性就是履行国家赋予的征收权，这种权利具有强制他人服从的效力，不需要征得相对人的同意。无偿性是国家为了完成其职能，维护其统治，必须耗用一定的物质资财，而作为凌驾于社会生产之上的管理机构的国家行政机关，其本身并不直接从事生产，创造财富。因而只有凭借国家行政权力，通过行政征收来取得所需物质资产。一经国家征收财产所有权就转移为国家所有，成为国家财产的一部分，由国家负责分配和使用，无需向被征收主体偿付报酬。法定性是指由于行政征收强制性和无偿性，决定了其对相对人的权益始终都具有侵害性，因此必须有法律规定才能征收，不得随意征收。针对易地建设费的征收程序，《山西省人民防空工程建设条例》第二十七条“违反本条例，未足额缴纳易地建设费的，由县级以上人民政府人民防空行政主管部门责令建设单位限期缴纳；逾期不缴纳的，按日加收3‰的滞纳金”，被告在作出决定时依照行政复议法、行政诉讼法保障了原告的救济权利，故被告行政征收程序合法。综上所述，被告对原告作出的行政征收决定行政主体合法、征收有事实和法律依据、征收标准数额准确、程序合法，请依法维持被告的征收决定驳回原告的诉讼请求。根据诉辩意见，归纳本案争议焦点为：黎城人防征字（2020）第1号征收防空地下室易地建设费决定书证据是否确凿，适用法律、法规是否正确，是否符合法定程序，应否予以撤销。原告向法庭出示符合起诉条件的证据及其它证据如下：第一组证据：1、重庆同元公司工商档案；2、山西同元公司工商档案；3、黎城同元公司工商档案。证明：1、重庆同元投资（集团）有限公司历史名称重庆同元投资有限公司、重庆同元文化古镇旅游开发有限公司；2、山西同元公司是重庆同元公司设立的控股公司；3、黎城同元公司是山西同元公司设立的全资子公司。第二组证据：“黎侯古城”文化旅游总体开发项目合同书，证明：1、黎城同元公司依约享有重庆同元公司与黎城县政府签订的开发项目合同中的全部权利；2、开发项目合同中第二条第一款第三项县政府承诺免收人防费等费用。第三组证据：黎城人防征字（2020）第1号征收防空地下室易地建设费决定书，证明被告作出的决定没有事实依据、程序不当、适用法律错误。被告对原告所举证据的质证意见为：第一组证据，对原告主体的身份关联性认可。第二组证据，招商引资的合同书，我们作出的决定书是行政行为，原告的合同是民事性质，原告应该进行民事起诉，征收防空费是国家赋予的权利，原告不能以合同为由拒绝缴纳防空费，国家和地方项目不是一个性质。第三组证据，予以认可。被告出示作出行政行为的证据如下：第一组：行政执法主体方面的证据1、统一社会信用代码证书，证明黎城县住房和城乡建设管理局的主体身份。2、中共黎城县委办公室黎办字〔2019〕26号《黎城县住房和城乡建设管理局职能配置、内设机构和人员编制规定》，证明“黎城县住房和城乡建设管理局是县政府工作部门，为正科级，加挂黎城县人民防空办公室牌子”；黎城县人民防空办公室具有征收防空地下室易地建设费的职能。第二组：作出征收人防费决定的事实依据长治市发改委长发改投发〔2014〕523号《关于黎城同元房地产开发有限公司同元华府（一期）工程建设项目备案的通知》，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。建字第140426201400015号规划许可证，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。3、黎城县发改局黎发改字〔2015〕155号《关于黎城同元房地产开发有限公司同元华府小区（二期）工程建设项目备案的通知》，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。4、建字第140426201500015号规划许可证，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。5、黎城县发改局黎发改字〔2012〕128号《关于黎城同元房地产开发有限公司建设同元黎城印象梅园项目申请报告核准的批复》，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。6、建字第140426201200012号规划许可证，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。7、黎城县发改局黎发改字〔2012〕140号《关于黎城同元房地产开发有限公司建设同元黎城印象兰园项目申请报告核准的批复》，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。8、建字第140426201200014号规划许可证，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。9、黎城县发改局黎发改字〔2012〕153号《关于黎城同元房地产开发有限公司建设同元黎城印象菊园项目申请报告核准的批复》，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。10、建字第140426201200015号规划许可证，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。11、黎城县发改局黎发改字〔2012〕198号《关于黎城同元房地产开发有限公司建设同元黎城印象竹园项目申请报告核准的批复》，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。12、建字第140426201300001号规划许可证、建字第140426201300021号规划许可证，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。13、长治市发改委长发改投发〔2012〕103号《关于黎城县“黎侯古城”文化旅游古镇（北区一期工程）建设项目申请报告核准的批复》，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。14、黎城县发改局黎发改审发〔2016〕183号《关于黎城同元房地产开发有限公司黎侯古城文化交流中心项目备案的通知》，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。15、建字第140426201700001号规划许可证，证明黎城同元房地产开发有限公司在黎城县政府所在地新建民用建筑及面积。16、黎城同元房地产开发有限公司开发项目未缴纳人防易地建设费统计表，证明该公司应建未建人防面积7216.64平方米。第三组、程序方面的证据1、黎城县人民防空办公室黎城人防征字（2019）第14号征收防空地下室易地建设费通知书，证明向黎城同元房地产开发有限公司下达征收缴纳通知，告知了原告具有陈述、申辩权利。2、黎城人防征字（2019）第14号征收防空地下室易地建设费通知书送达回执，证明黎城人防征字（2019）第14号征收防空地下室易地建设费通知书于2020年1月6日送达黎城同元房地产开发有限公司。3、送到通知书照片，证明黎城同元房地产开发有限公司拒绝接受通知，人防办工作人员宣读及留置送达情况；4、黎城县人民防空办公室黎城人防征字（2020）第1号征收防空地下室易地建设费决定书，证明向黎城同元房地产开发有限公司下达决定书。5、黎城人防征字（2020）第1号征收防空地征收决定书送达回执，证明黎城人防征字（2020）第1号征收防空地下室易地建设费决定书于2020年1月13日送达黎城同元房地产开发有限公司。6、机关发文登记表，证明前述通知书、决定书依照程序审批作出。被告作出行政行为所依据的规范性文件：《中华人民共和国人民防空法》、《山西省人民防空工程建设条例》、山西省物价局、财政厅、山西省人民防空办公室《关于防空地下室易地建设费收费标准的通知》晋价行字〔2018〕266号规定。原告对被告所举证据质证意见为：第一组行政执法主体方面的证据，证据1、2认可，单位有行政执法的资格，单位履行具体的行政活动需要由具体的行政执法人员，按照《山西省行政执法条例》，被告应该派两名以上具有行政执法资格的人员进行执法，被告应该提供执法人员的证件。第二组作出征收人防费决定的事实依据，真实性认可，我们从事的建设行为，除了大酒店的建设在2015年后，剩下的建筑都在2015年以前。证据的收集需要由有执法资格的人员收集，被告应该提供执法人员的证件。第三组程序方面的证据，证据1-5真实性认可，本案征收的费用数额比较巨大，重大的收费及处罚行为，应该履行听证程序，被告如果告知原告有听证的权利，我们就有机会把合同书递交给被告，被告剥夺了原告听证的权利。证据6法律顾问没有行政执法的资格。原告对被告提供的规范性文件的意见为，《中华人民共和国人民防空法》、山西省物价局、财政厅、山西省人民防空办公室《关于防空地下室易地建设费收费标准的通知》晋价行字〔2018〕266号规定。真实性认可，《山西省人民防空工程建设条例》于2018年9月30日进行修改，之前共30条现修改成了26条，本案被告提供的作出行政决定适用的是修改前的旧条例，后面修改的条例没有加收滞纳金的条款。本院对原告证据认证意见为：原、被告所举证据均为书证，具有真实性，作为本案定案依据。经审理查明，2012年-2015年间，黎城同元房地产开发有限公司在黎城县黎侯大道南侧、北侧修建同元华府一、二期项目、古城一期、二期项目、同元印象小区项目。黎城县人民防空办公室于2020年1月9日作出黎城人防征字（2020）第1号征收防空地下室易地建设费决定书，认为：黎城同元房地产开发有限公司在黎城县黎侯大道南侧、北侧修建同元华府一、二期项目、古城一期、二期项目、同元印象小区项目违反了《山西省人民防空工程建设条例》第十一条第一款“（一）新建10层以上的民用建筑，按照不少于地面首层建筑面积修建防护级别为6级以上的防空地下室；（二）新建9层以下，，地面总建筑面积在2000平方米以上的民用建筑按照地面总建筑面积的2%至5%修建防护级别为6级以上的防空地下室”的规定，依据《山西省人民防空工程建设条例》第二十六条：“违反本条例规定，不同步修建防空地下室的，由县级以上人民政府人民防空行政主管部门给予警告，并责令限期修建，可以并处10万元以下的罚款；无法修建的，应当足额缴纳易地建设费”之规定，对原告拟作出征收决定：1、以上项目按规定应同步配建防空地下室7092.6平方米，因不能同步配建，应足额缴纳防空地下室易地建设费1063.89万元（注：2019年12月19日已缴纳100万元，还应缴纳963.89万元）……3、逾期不缴纳征收费用，将根据《山西省人民防空工程建设条例》第二十七条：“违反本条例，未足额缴纳易地建设费的，由县级以上人民政府人民防空行政主管部门责令建设单位限期缴纳；逾期不缴纳的，按日加收3‰的滞纳金”。本院认为，《山西省人民防空工程建设条例》于2008年7月1日起施行，于2018年9月30日修订，旧《条例》第十一条：“在城市、县人民政府所在地的镇以及开发区、工业园区、教育园区和重要经济目标区新建民用建筑的，建设单位应当按照下列规定同步修建防空地下室：（一）新建10层以上或者基础埋深3米以上的民用建筑，按照不少于地面首层建筑面积修建防护级别为6级以上的防空地下室；（二）新建除第一项规定和居民住宅以外的其他民用建筑，，地面总建筑面积在2000平方米以上的，按照地面建筑面积的2％至5％修建防护级别为6级以上的防空地下室（三）在开发区、工业园区、教育园区和重要经济目标区新建除第一项规定和居民住宅以外的民用建筑，按照一次性规划地面总建筑面积的2％至5％集中修建防护级别为6级以上的防空地下室；（四）新建除第一项规定以外的人民防空重点城市的居民住宅楼，按照不少于地面首层建筑面积修建防护级别为6B级的防空地下室；（五）人民防空重点城市危房拆除重建住宅项目，按照不少于重建住宅地面首层建筑面积修建防护级别为6B级的防空地下室。第二、三项规定的幅度具体划分：一类人民防空重点城市按照5％修建；二类人民防空重点城市按照4％修建；三类人民防空重点城市按照3％修建；其他城市和县人民政府所在地的镇按照2％修建。除城市、县人民政府所在地的镇外，其他乡（镇）应当根据当地经济发展的情况，逐步规划和建设人民防空工程。”新《条例》修改为“在城市、县级人民政府所在地的镇以及开发区、工业园区、教育园区和重要经济目标区新建民用建筑的，建设单位应当按照下列规定同步修建防空地下室：（一）新建10层以上的民用建筑，按照不少于地面首层建筑面积修建防护级别为6级以上的防空地下室；（二）新建9层以下、、地面总建筑面积在2000平方米以上的民用建筑，按照地面总建筑面积的2%至5%修建防护级别为6级以上的防空地下室幅度具体划分：一类人民防空重点城市按照5%修建；二类人民防空重点城市按照4%修建；三类人民防空重点城市按照3%修建；其他城市和县级人民政府所在地的镇按照2%修建。除城市、县人民政府所在地的镇外，其他乡（镇）应当根据当地经济发展的情况，逐步规划和建设人民防空工程。”新《条例》将旧《条例》的第二十六条调整为第二十三条；删除旧《条例》的第二十七条：“违反本条例规定，未足额缴纳易地建设费的，由县级以上人民政府人民防空行政主管部门责令建设单位限期缴纳；逾期不缴纳的，按日加收3‰的滞纳金”之规定。被告依据修订前的《山西省人民防空工程建设条例》第十一条、第二十六条、第二十七条之规定向原告作出：缴纳防空地下室易地建设费1063.89万元；逾期不缴纳征收费用，按日征收3‰的滞纳金的决定显属适用法律、法规错误。新《条例》第二十六条不能作为作出本具体行政行为的依据，且第二十七条关于逾期缴纳加收滞纳金的规定已删除，被告据此作出逾期不缴纳征收费用，按日征收3‰的滞纳金的决定于法无据。另被告在撰写对原告作出行政征收决定书时在“对你单位作出如下征收决定”前加了一个“拟”字错误。综上所述，被告黎城县人民防空办公室作出的征收防空地下室易地建设费决定书适用法律、法规错误，依法应予撤销。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项之规定，判决如下：撤销被告黎城县人民防空办公室作出的黎城人防征字（2020）第1号征收防空地下室易地建设费决定书，并责令黎城县人民防空办公室重新作出行政行为。案件受理费50元，由被告黎城县人民防空办公室负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于长治市中级人民法院。审 判 长 秦丽斌人民陪审员 李 苗人民陪审员 王 丽 二〇二〇年九月二日书 记 员 王艳茹