北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初2256号原告：浙江热讯影视文化传媒有限公司，住所地浙江省嘉兴市海宁市。法定代表人：庄雁，总经理。委托诉讼代理人：陈秋余，北京培仁律师事务所律师。被告：安吉鼎强投资管理有限公司，住所地安吉县杭垓镇。法定代表人：苏宏，总经理。被告：海宁金泽影视文化传播有限公司，住所地中国（浙江）影视产业国际合作实验区。法定代表人：黄京，总经理。被告：喀什和喧股权投资合伙企业（有限合伙），住所地新疆喀什地区喀什经济开发区。法定代表人：黄京，执行合伙人。被告：黄京，女，汉族，1974年10月19日出生，住北京市朝阳区。被告：尚岩平，男，汉族，1974年4月3日出生，住北京市朝阳区。共同委托诉讼代理人吴志强，北京市两高律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：黄晨，北京市两高律师事务所律师。原告浙江热讯影视文化传媒有限公司（以下简称：浙江公司）与被告安吉鼎强投资管理有限公司（以下简称：安吉公司）、海宁金泽影视文化传播有限公司（以下简称：海宁公司）、被告喀什和喧股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称：合伙企业）、被告黄京、被告尚岩平合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告浙江公司的委托诉讼代理人陈秋余、被告安吉公司、被告海宁公司、被告合伙企业、黄京、尚岩平共同委托代理人吴志强、黄晨到庭参加诉讼，本院依法进行审理。本案现已审理终结。浙江公司向本院提出诉讼请求：1.判令五被告向浙江公司支付人民币24755250元已回购电视剧（浪漫星星）中的尚未回购的投资份额；2.判令五被告披露电视剧（浪漫星星）项目收益报告并按照收益报告向浙江公司支付超过年化收益铝12%部分的20%作为浮动收益；3.判令五被告以尚未支付及内（回购费用、固定收益、浮动收益）为基数按照每日0.1%的标准向浙江公司支付违约金自2019年8月17日至全部投资份额回购完毕之日止；4.由五被告承担诉讼费用、保全费、保函费用。事实和理由：海宁公司系电视剧《浪漫星星》的制作及发行公司，安吉公司在该剧中投资3000万，享有该剧25%的投资份额，有权享有25%的投资收益。2017年7月31日，浙江与安吉公司、海宁公司签订《三方协议》，后与安吉公司签订《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》，两份协议约定安吉公司将其持有在电视剧《浪漫星星》项目中的3000万元的投资份额转让给浙江公司，浙江公司向安吉公司支付3000万元作为对价款，投资期限为18个月，投资期限届满前，被告按照10%的年化收益率向浙江公司支付固定收益。协议环约定浙江公司有权要求安吉公司及海宁公司按照投资本金原价回购安吉公司受让的投资份额及应得收益，并有权要求在扣除回购费用后根据该剧的收益报告分配收益，若最终年化收益率超过12%的，超出部分的20%为浙江公司的浮动收益。合同还约定被告逾期支付预付收益、回购费用、浮动收益等应向乙方支付的款项的，每逾期一日，被告应当按未付金额的0.1%承担违约责任。上述协议签订后，浙江公司分别与合伙企业、黄京、尚岩平签订《担保协议》，协议约定合伙企业、黄京、尚岩平就上述协议约定的回购责任与安吉公司、海宁公司承担连带保证责任。现投资期限已经届满，浙江公司多次口头要求五被告回购投资份额，五被告亦口头承诺回购，但仅支付部分投资份额，剩余部分却一直推脱。五被告辩称，浙江公司与安吉公司之间签订的《电视剧“浪漫星星”投资份额转让协议》，涉案30000万元份额名为投资实为借款，浙江公司与安静公司仅存在民间借贷法律关系，后期浙江热讯分别与安吉公司、海宁公司、喀什公司、黄京、尚岩平签订的《三方协议》、《担保协议》、《电视剧“浪漫星星”补充协议》都是在民间借贷主合同关系项下的从合同。浙江公司提供的款项在项目中固定收益（保本保息）不承担项目的任何商业风险且不参与项目的实际运营，浙江公司与安吉公司之间形成的是借贷法律关系。安吉公司在收到3000万元本金后即向浙江公司支付了一笔60万元的费用，该部分金额应该视为浙江公司收取的“砍头息”，更可证明浙江公司与安吉公司发生的是民间借贷关系。截至目前，安吉公司已经还本金1330万元、利息300万元，浙江公司的诉讼请求与事实严重不符。针对民事起诉书诉讼请求，在未披露收益报告之前，在年化收益率未知的情况下，要求安吉公司支付超过年化收益率12%的20%部分，于法无据。浙江公司要求支付金额（年化收益率、回购费用、固定收益、浮动收益）合计利息，违约金年利率过高，已经超过24%的法定标准，应当按照最高年化24%的标准计算安吉公司应付本金之外所有费用之和。还有浙江公司诉求主张保函费及律师费，因上述费用均非必要支出费用，且不符合《诉讼费交纳办法》第六条第2项、第十条第2项规定须由被告承担的费用，故不应予以支持。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：海宁公司系电视剧“浪漫星星”的制作及发行公司，安吉公司在该剧中投资3000万元，享有该剧的25%的投资份额，有权享有25%的投资收益。2017年7月31日，浙江公司与安吉公司、海宁公司签订《三方协议》，同时浙江公司与安吉公司签订《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》，协议约定安吉公司将持有在电视剧《浪漫星星项目》中的3000万元的投资份额转让给浙江公司，浙江公司向安吉公司支付3000万元作为对价款，投资期限为18个月，《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》4.1约定“投资期限届满前，甲方按照10%的年化收益率以乙方投资本金为基数于投资期限每满六个月后的五日内向乙方预付六个月的收益，该收益为乙方的固定收益”；4.3.1约定：“若最终年化收益率不足10%的，乙方已经收的固定收益不予返还，并由甲方按照年化收益率不足10%的，乙方已收的固定收益不予返还，并由甲方按照年化收益率10%进行补足”。7.2约定“甲方逾期支付预付收益、回购费用、浮动收益等应向乙方支付的款项的，每逾期一日，甲方应按照未付金额的千分之一承担违约责任”。2017年7月31日，浙江公司与合伙企业签订《担保协议》，约定合伙协议就《电视剧浪漫星星投资份额转染协议》中安吉公司应担承担的所有责任和义务承担连带保证责任，并约定保证期间为债务履行期届满之日起二年。2017年9月18日，浙江公司与黄金、尚岩平签订《担保协议》，约定黄京、尚岩平就《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》中安吉公司应当承担的所有责任和义务承担连带保证责任，并约定保证期间为债务履行期限届满之日起二年。2019年4月11日，浙江公司与安吉公司、合伙企业、黄京、尚岩平共同签订《浪漫星星电视剧补充协议》，将争议解决方式变更为诉讼，并约定由合同签订地北京市大兴区人民法院管辖。2017年8月1日，浙江公司向安吉公司转账3000万元。2017年7月31日浙江公司与安吉公司签订《居间服务协议》，《居间服务协议》约定：浙江公司为安吉公司寻找投资份额转让的受让方，安吉公司与受让方签约且受到受让方的价款后3个工作日内，安吉公司应向浙江公司支付居间服务费按照转让价的2%即60万计，若安吉公司资金用度超过12个月，安吉公司需要按照转让价款的1%即30万元再向浙江公司支付居间服务费，若逾期支付，则应当按照未付金额的每日万分之五支付逾期付款违约金。《居间服务协议》约定的争议解决方式为仲裁。2017年8月2日，安吉公司向浙江公司转账60万元服务费；2018年2月6日，安吉公司向浙江公司转账150万元服务费；2018年8月7日，安吉公司向浙江公司转账150万元服务费；2019年1月16日，安吉公司向浙江公司转账100万元返还款；2019年3月28日，安吉公司向浙江公司转账170万元投资款返还；2019年4月2日，安吉公司向浙江公司转账500万元投资款；2019年4月4日，安吉公司向浙江公司转账300万元投资款；2019年8月15日，安吉公司向浙江公司转账100万元；投资款；2019年8月23日，安吉公司向浙江公司转账100万元投资款。另查，浙江公司诉前申请了诉前财产保全，本院经审查于2019年9月16日做出（2019）斤0115财保452号民事裁定书，查封了黄京名下位于北京市顺义区丽来花园二区115号楼-1至3层全部及北京市朝阳区东三环中路7号院6楼33层3701房屋。本院认为，本案争议焦点是《三方协议》、《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》及系列担保协议性质的认定。虽然《三方协议》、《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》中的文字表述都是投资款而非借款，但是《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》关于双方当事人权利义务内容的约定与投资性质不符。浙江公司在整个经营过程中享有固定收益（保本保息），不参与项目的经营管理，不承担项目商业风险。故《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》名为投资转让协议实为借贷，该借贷关系系双方真实意思表示，且内同不违反法律法规的强制性规定，应该属于合法有效，各方均依约履行格子衣物。浙江公司作为出借方已经履行了交付借款的义务，安吉公司至今未还款的行为已经构成违约，应该承担相应的违约责任。故浙江公司要求安吉公司返还投资款本金并支付利息、违约金的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。关于本案责任的承担：浙江公司与安吉公司、海宁公司签订的《三方协议》约定的争议解决方式为仲裁。2019年4月11日，浙江公司与安吉公司、合伙企业、黄京、尚岩平共同签订《浪漫星星电视剧补充协议》变更争议解决方式时并未提及《三方协议》，海宁公司也未在补充协议上盖章确认，故《三方协议》的争议解决方式仍为仲裁，本院对于《三方协议》所涉权利义务不做处理。合伙企业、黄京、尚岩平先后与浙江公司就《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》签订担保协议，故应当承担连带清偿责任。关于借款本金的计算：2017年8月2日，安吉公司向浙江公司转账60万元，附言：服务费，并主张应当作为本金进行抵扣，但浙江公司主张系《居间服务协议》约定的服务费，且依据居间服务协议约定尚有部分服务费尚未支付。由于浙江公司并未在本案中主张居间服务费，且《居间服务协议》约定的管辖方式为仲裁，故本院对该部分费用不做处理，不在本案中作为本金予以抵扣。关于还款的顺序：《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》并没有进行约定还款的顺序，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。故安吉公司已经还款的金额虽备注各有不同，但备注也仅是其单方表述，也未明确备注为归还的是借款本金，应当按照先抵扣利息、违约金再抵扣主债务的顺序进行抵扣。关于利息、违约金计算的标准：《电视剧浪漫星星投资份额转让协议》约定逾期支付预付收益、回购费用、浮动收益等应向乙方支付的款项的，每逾期一日，被告应按照未付金额的0.1%承担违约责任。《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十六条的规定借贷双方约定的利率未超过年利率的24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应当予以支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已经支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予以支持。双方约定的违约金为每日千分之一，故本院对于安吉鼎强公司已经归还的部分按照以尚欠本金技术，按照年利率36%计算利息予以抵扣。根据安吉公司的还款时间及还款金额抵扣方式如下：截止到2019年1月31日投资期限届满，应付但未付投资款本金3000万元，借款内利息计50万元，合计欠款3050万元；违约金的计算方式如下：时段1:2019年2月1日-3月28日，欠款投资款本金3000万元，逾期56日，违约金=3000万*（36%/360）*56=168万元。3月28日，安吉公司支付170万元，所以剩余应付未付投资收益48万元，应付本金剩余3000万元；时段2:2019年3月29日-4月2日，欠款投资款本金及收益3000万元，逾期5日，每日违约金为3万元，违约金=3000万*（36%360）*5=15万元，4月2日，安吉公司支付500万元，扣除违约金款15万元，投资收益48万元后剩余尚欠本金=3000万+15万+48万-500万=2563万元；时段3:2019年4月3日-4月4日，欠款投资款本金2563万元，逾期2日，违约金=2563万*（36%/360）*2=5.126万元，4月4日，安吉公司支付300万元，扣除违约金款后尚欠本金=2563万+5.126万元-300万=2268.126万元；时段4:2019年4月5日-8月16日此后安吉公司的还款不足以尚欠本金为基数按照24%计算的利息，故此后利息按照年息24%进行计算。欠款投资本金2268.126万元，逾期134日，违约金=2268.126万元*134*（24%/360）=204.13134万元，8月16日，被告支付100万元，扣除违约金款后尚欠金额=2268.126万（本金）+204.13134万（违约金）-100万=2372.25734万元；时段5:2019年8月17日-8月23日，欠款投资本金2268.126万元，逾期7日，违约金=2268.126万*7*（24%/360）=12.096672万元。8月23日，安吉公司支付100万元，扣除违约金后尚欠金额+2372.25734元+12.096672万-100万=2284.354012万元。其中包括2268.126万元投资款本金及16.228012万元违约金。综上截至2019年8月23日安吉公司尚欠投资款本金为2268.126万元本金，违约金为16.228012万元。浙江公司主张的律师费损失，协议中并无明确约定，本院不予支持。浙江公司主张的保函费损失，协议中并无明确约定，本院不予支持。当事人提举的其他证据材料或发票的其他意见不影响本院依据查明的事实依法进行裁判，本院不予一一评述。综上所述本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条第二款第（二）项、第三十条之规定，判决如下：一、安吉鼎强投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内偿还浙江热讯影视文化传媒有限公司截至2019年8月23日的借款本金2268.126万元及违约金16.228012万元；二、安吉鼎强投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内偿还浙江热讯影视文化传媒有限公司违约金（以借款本金2268.126万元为基数，自2019年8月24日起算，均按照年息24%的标准计算至实际付清之日止）；三、喀什和喧股权投资合伙企业（有限合伙）、黄京、尚岩平对上述第一、二、项承担连带清偿责任；四、驳回浙江热讯影视文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费156017元、诉讼保全费5000元，由安吉鼎强投资管理有限公司、喀什和喧股权投资合伙企业（有限合伙）、黄京、尚岩平共同负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  任宝忠二〇二〇年九月一日书记员  陈宇彤