湖南省邵阳县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）湘0523刑初71号 公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。 附带民事诉讼原告人刘某1，男，1970年4月14日出生，汉族，湖南省邵阳县人，初中文化，农民，住邵阳县。 委托诉讼代理人高光辉，湖南振威律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告人杨小平，绰号杨狗生，男，1964年3月10日出生，汉族，湖南省邵阳县人，大专文化，中共党员，邵阳市武冈市发改委退休人员，住邵阳县；因涉嫌犯故意毁坏财物罪、强迫交易罪、挪用资金罪，于2019年6月14日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于湖南省邵阳县看守所。 辩护人段谋，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。 辩护人粟宝鑫，湖南东放明律师事务所律师。 被告人罗素勤，女，1969年12月28日出生，汉族，湖南省邵阳县人，初中文化，住邵阳县；因涉嫌犯挪用资金罪，于2019年7月3日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕，2020年9月2日被取保候审。 辩护人许婷，湖南东放明律师事务所律师。 被告人张朝海，曾用名张朝雯，绰号加有老，男，1993年11月13日出生，汉族，湖南省邵阳县人，初中文化，农民，住邵阳县；因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2019年6月14日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕，2020年6月13日被取保候审。 辩护人李智翀，湖南东放明律师事务所律师。 附带民事诉讼被告人杨斌，男，1985年12月6日出生，汉族，湖南省邵阳县人，大专文化，住邵阳县。 附带民事诉讼被告人杨林霞，男，1988年6月12日出生，汉族，湖南省邵阳县人，高中文化，农民，住邵阳县。 湖南省邵阳县人民检察院以邵县检刑诉［2020］55号起诉书指控被告人杨小平犯挪用资金罪、故意毁坏财物罪，被告人罗素勤犯挪用资金罪，被告人张朝海犯故意毁坏财物罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人刘某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭。在审理期间，因三被告人被分别关押在不同的羁押场所，由于新冠病毒疫情防疫不能抗拒的原因，致使本案在较长时间内无法继续审理，决定中止审理。本案恢复审理后，于2020年7月10日公开开庭进行了合并审理。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员彭朝辉出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某1的特别授权代理人高光辉，被告人杨小平及其辩护人段谋、粟宝鑫，被告人罗素勤及其辩护人许婷、被告人张朝海及其辩护人李智翀，附带民事诉讼被告人杨斌到庭参加诉讼。附带民事诉讼被告人杨林霞经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理，现已审理终结。 湖南省邵阳县人民检察院指控： 一、挪用资金 2015年10月至2018年11月，被告人罗素勤担任太平砂石公司法定代表人，被告人杨小平（罗素勤之夫）为该公司股东实际决策人、执行人。2017年3月至2018年11月底，被告人罗素勤、杨小平以预留政府资源款及公司未结算为由，停止给其他股东分红。经鉴定，在此期间该公司的利润额为人民币4872200.61元（以下币种同），其中杨小平支付2017年5月至7月该公司向邵阳县汇金建材有限责任公司（以下简称汇金建材公司）购买河砂资源款683050元。2018年12月，该公司账户余额为1306.2元。2019年6月9日，罗素勤农业银行账号预留政府资源款2105592.89元。 被告人罗素勤在担任太平砂石公司法定代表人期间，将公司的公章、银行卡及U盾交于被告人杨小平管理，并告知杨小平银行卡、U盾密码。至2019年6月11日止，杨小平、罗素勤挪用该公司资金共计1425000元进行营利活动，具体事实如下： 1、2018年12月28日，杨小平以月息2%借给钟某180000元； 2、2019年4月18日，杨小平、罗素勤以月息2%借给钟某1700000元，为期四个月。次日，应杨小平要求，钟某归还620000元打入罗某账户，2019年4月29日，钟某归还560000元，同年5月，归还20000元，尚有500000元未归还； 3、2019年5月17日，罗某帮杨小平购买615000元理财产品； 4、2019年6月11日，杨小平以月息2%借给钟某130000元，为期三个月。 2019年8月22日，邵阳县公安局冻结被告人罗素勤农业银行账户1850000元，同年9月从罗某处追回300000元，同年10月从钟某手中追回810000元至罗素勤农业银行账户。公安机关将其中的14万元作为杨小平、罗素勤挪用公司资金借贷的违法所得予以没收。 2019年6月13日，被告人杨小平在邵阳市魏源广场被民警抓获；2019年7月3日，被告人罗素勤在邵阳县塘渡口镇蔬菜公司家属房被民警抓获。 上述事实，公诉机关当庭出示并宣读了被告人杨小平、罗素勤的供述与辩解，证人刘某1、胡某1、刘某3、刘某4、唐某1、杨斌、张某、张朝海、刘小尾、陈某1、钟某、罗某、颜某的证言，拍卖成交确认书、出让合同、合作经营协议书、营业执照、公司章程、股份责任书、补充协议、补充协议（二）、《补充协议二》的延伸协议、印鉴卡片、资金结算产品服务申请书、调解协议书、税收缴纳情况表、砂石资源合伙开采协议、建设银行活期存款明细账、提取笔录、销售明细表、结算表、现金日记账、胡某1出具的证明、太平砂石有限公司证明、邵阳县自然资源局证明、情况说明、现金交款单、柜员机业务回执、单位客户专用回单、太平砂石公司对公活期交易明细表、胡某1、杨小平、罗素勤、罗某、钟某银行账户交易明细表、湘天圣［2019］会鉴字第17号司法会计鉴定意见书（以下简称［2019］17号鉴定意见书）及相关鉴定材料、邵阳市科信税务师事务所应红艳证明、太平砂石公司2017年6月至2019年5月收入支出明细表、会计凭证、撤回委托鉴定的情况说明、到案经过、抓获记录、情况说明、转账记录及户籍资料等证据证明。 二、故意毁坏财物 因被告人杨小平不及时给被害人刘某1等公司其他股东分 红，为讨要说法，2017年8月12日，刘某1驾驶车牌号为粤Ｂ8××××的别克君越小车堵住太平砂石场出口。被告人杨小平与共同作案人杨斌（另案处理）赶到现场与刘某1发生争执，杨小平喊在场的人砸车移车，被告人张朝海持铁棒砸烂粤Ｂ8××××小车驾驶室车窗玻璃移车未果，杨小平便指挥共同作案人杨林霞（另案处理）开铲车移车。张朝海、杨斌帮忙系绑带和竹竿，致使该小车前部轮廓变形，车辆受损。被毁车辆维修费用共计5529元。 2019年6月13日，被告人张朝海在邵阳县塘渡口镇良山林场被民警抓获。 上述事实，公诉机关当庭出示并宣读了被告人杨小平、张朝海及共同作案人杨斌、杨林霞的供述与辩解，被害人刘某1、刘小尾的陈述，证人唐某2、汪某的证言，现场勘验笔录及照片、提取笔录及视听资料、辨认笔录、结算单、维修发票、邵阳市宝通汽车服务销售有限公司证明、评估鉴定意见书、情况说明、湖南省司法厅文件、调解协议书、到案经过及户籍资料等证据证明。 公诉机关认为：被告人杨小平、罗素勤利用职务上的便利，挪用本单位资金进行营利活动，其行为均已构成挪用资金罪，被告人杨小平、张朝海伙同他人故意毁坏私人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪；在挪用资金的共同犯罪中，被告人杨小平起了主要作用，系主犯，被告人罗素勤起了次要作用，系从犯；在故意毁坏财物的共同犯罪中，被告人杨小平、张朝海均起了主要作用，系主犯；被告人杨小平在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚；被告人罗素勤、张朝海归案后如实供述了自己的犯罪事实，是坦白，且均自愿认罪认罚，建议判处被告人罗素勤有期徒刑一年至二年，判处被告人张朝海有期徒刑十个月至一年二个月。对三被告人应分别适用《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百七十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款。请依法判处。 附带民事诉讼原告人刘某1诉称：2017年8月12日，在被告人杨小平的指挥下，被告人张朝海砸烂了粤Ｂ8××××小车的车窗玻璃，并和杨斌用绑带、竹竿绑住小车，由杨林霞开铲车把小车拖开，致使小车前部轮廓变形、车辆受损。请求法院判令被告人杨小平、张朝海及附带民事诉讼被告人杨斌、杨林霞连带赔偿车辆修理费、鉴定费、误工费、交通费合计10万元，律师代理费10万元，共计20万元。 为支持上述诉讼请求，附带民事诉讼原告人刘某1提交了以下证据：维修费发票、结算单、邵阳市宝通汽车销售服务有限公司的证明。 被告人杨小平辩称：1、胡某1的转账流水中包含了他个人与胡某1的借款往来及罗素勤个人与胡某1做河沙生意的结算往来，鉴定机构没有调取太平砂石公司的账目、单据、发票及经法人代表罗素勤、乙方代表胡某1签字认可的结算清单作为鉴定依据，且结算时间相差1个月，仅凭胡某1的转账流水及未经他和罗素勤签字认可的刘某3与胡某1每天卖河沙的对账单，认定公司收入总额7306344.91元，同时鉴定机构没有将2017年3月至2018年底由经手人张朝海、监事罗建平或其夫刘某4、法人代表罗素勤签字报账的开支及公司被政府强制关停前后还没有记账的5大类开支从公司收入中核减，认定公司开支总额489144.3元，鉴定资料不完整，因而认定公司2017年3月至2018年11月底利润为4872200.61元不正确，［2019］第17号鉴定意见书不能作为定案依据。他申请重新鉴定，并补充提交了13本记账凭证，得到的答复是由于公司与胡某1还有几个月的结算清单不在账本内，因而做不出鉴定，由此可见原鉴定意见的依据不足。太平砂石公司与汇金建材公司合伙开采砂石资源的时间为2017年3月到8月，他于3月、4月共支付汇金建材公司资源款414300，还支付了8月份8天的资源款，公诉机关仅认定他支付2017年5月至7月的资源款683050元，金额不对。只有将公司的实际收入，减去预留的政府资源款、支付给汇金建材公司的资源款、报账开支及未报账开支，结余资金不在公司账户里，才构成挪用资金罪；2、2017年3月，考虑到开采权即将到期，公司尚欠政府资源款1945000元，为保证能及时缴纳资源款，他召开股东会议做出决定，暂不分红，待资源款扣足后再把利润分配到各股东。2018年11月10日，公司召开股东会议，通知全体股东于12月10日就解散公司进行清算，刘某1在公司未清算的情况下向法院起诉，要求分配利润。刘某1的诉讼请求被驳回后，公司函告其代理人，定于2019年5月召开股东决算会议，刘某1仍然不参加会议，并到处告状，导致他和罗素勤被关押，公司无法清算。因此，公诉机关指控他和罗素勤以预留政府资源款及公司未结算为由，停止给其他股东分红是歪曲事实；3、借给钟某的钱是他们家庭的合法收入，公诉机关没有证据证明该笔资金是公司资金；4、2017年8月10日至12日，刘某1组织多人多次实施用车辆堵路的行为，破坏了公司的正常生产经营。在报警得不到处理、朋友协调无果的情况下，公司小股东兼司机张朝海为了公司和全体股东的利益免遭正在进行的不法侵害，尽快恢复正常生产经营，砸烂车窗玻璃，用绑带绑住车头，由杨林霞开铲车把堵路车辆移开，是正当防卫，不负刑事责任。移车只造成车窗玻璃和叶子板（又称翼子板）受损，没有损坏引擎盖。叶子板可以修复，修理店擅自予以更换，扩大了损失。维修费还包含了引擎盖冷作、油漆等项目，超出了案发时派出所现场勘验认定的车损范围。在民警组织调解时，刘某1承认车辆损失只有3000多元，没有达到故意毁坏财物罪的立案标准。邵阳天勤资产评估事务所没有对被损坏的财物进行现场勘验、评估和作价，仅凭维修费发票作出的鉴定意见不能作为定案依据。该案已由派出所进行治安调解处理，公司赔偿了刘某14000元，公诉机关又以故意毁坏财物罪提起公诉，属于对一个行为进行重复评价，违反了罪责刑相适应原则，不应再追究刑事责任。 辩护人段谋、粟宝鑫提出的辩护意见是，被告人杨小平不构成挪用资金罪和故意毁坏财物罪，理由如下：1、杨小平构成挪用资金罪的客体要件不成立。公诉机关认定太平砂石公司尚有487万余元利润的证据是湖南天圣联合会计师事务所的［2019］17号鉴定意见书，该鉴定机构于2018年就同一事项曾做过鉴定，根据《司法鉴定程序通则》的相关规定，应当回避，鉴定程序违法。司法会计鉴定应当依据公司的会计报表，对所有开支及收益进行全面鉴定，该鉴定意见书没有将所有开支计入公司损益，且违背协议约定将应当全额由太平砂石公司承担的费用，分摊了77%给合作开采乙方胡汉达，得出的结论有偏差，该鉴定意见书不能采信；2、被告人杨小平没有挪用资金的主观故意。杨小平夫妻有固定的工资收入，家庭经济来源还包括其在2017年3月以前公司分红约170万元、做砂石生意赚了30万元、妹妹杨军艳转给杨小平55300美元（约折合人民币40万元）及2015年杨小平代公司支付了52万元资源款，总额超过公诉机关指控的挪用资金数额，故杨小平认为借款给钟某及购买理财产品均是自有资金；3、打烂车窗玻璃及用铲车吊车目的是为了把堵住砂石场运输通道的车辆移开，被告人杨小平没有毁坏财物的主观故意。车辆毁坏损失价格，应当采用修正修复费用的方法确定，评估机构采用重置成本法对受损车辆进行评估鉴定，评估方法错误。移车只造成1块车窗玻璃及2块叶子板损坏，评估机构直接根据修理费发票认定车辆损毁价值，且多出了引擎盖、左侧前车门的损失，作出的鉴定意见不客观，不能作为证据使用。 辩护人段谋、粟宝鑫当庭提交了杨小平与唐某1的结账记录、外汇收支或交易申报书、（2017）湘0523民初999号民事判决书，用以证明被告人杨小平、罗素勤的家庭收入情况；（2018）湘0523民初847号庭审笔录，用以证明胡某1转账到太平砂石公司账户上是双方日常开支以外的钱，不需要再除去77%的费用；光盘及照片用以证明涉案车辆的引擎盖没有损坏。 被告人罗素勤对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均没有异议，并自愿签署了认罪认罚具结书。 辩护人许婷提出的辩护意见是，被告人罗素勤虽然是太平砂石公司的法人代表，但没有参与公司的经营管理，其职权都是按照杨小平的要求或者由杨小平代为行使的，其名下的银行卡均由公司的实际管理者杨小平控制、使用，罗素勤对资金流向不知情。被告人罗素勤系从犯，到案后如实供述了自己的罪行，且自愿认罪认罚，请求对其从轻从宽处理。 被告人张朝海对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均没有异议，并自愿签署了认罪认罚具结书。 辩护人李智翀提出的辩护意见是，被告人张朝海不构成故意毁坏财物罪，理由如下：1、张朝海打烂车窗玻璃是为了把堵路的车移开，恢复砂石场货车的正常通行，没有毁坏财物的主观故意。打烂的车窗玻璃价值不到1000元，没有达到故意毁坏财物罪的立案标准。杨林霞用铲车把车挪开也是为了维护自己的合法权益，移车时被告人杨小平不在现场，各行为人之间在实施上述行为时均无意思联络，不构成共同犯罪；2、邵阳天勤资产评估事务所不具有刑事案件物价鉴定的资质，评估程序、采用的标准和方法违法，鉴定意见不能作为证据采信；3、刘某1车辆被毁坏事件已经由派出所调解处理，且已履行完毕，侦查机关对同一行为又启动刑事侦查程序进行重复评价，违反法定程序。 被告人杨小平、张朝海及附带民事诉讼被告人杨斌对附带民事部分的答辩意见是，刘某1的车辆损失经派出所调解已经赔偿，请求法院驳回附带民事诉讼原告人刘某1的诉讼请求。 附带民事诉讼被告人杨林霞没有答辩。 经审理查明： 一、挪用资金 2013年9月24日，被告人杨小平与刘某1、唐某1、刘某4共同出资，以580万元通过竞拍方式取得夫夷水河道白仓标段的砂石开采权、经营权，为期5年。此后，以刘某1为甲方与乙方胡汉达陆续签订了合作经营协议书、补充协议、补充协议（二），约定：由乙方负责该河段砂石的开采、销售，一切生产开支均由乙方承担，甲方每月收取销售总营业额的23%，乙方收取77%；复垦费、耕地占用税、多占用耕地国土部门罚款、国、地税、岸线使用费、港口经营费（共6种）由甲方包干，乙方按月支付6万元；砂场发生一切矛盾纠纷，由甲方处理，费用甲方按23%、乙方按77%承担。2014年6月9日，刘某1的代理人刘某3与被告人罗素勤签订《补充协议二》的延伸协议，明确6种税费包干实际是杨小平与胡汉达达成的协议，包干后的税费亏盈及产生的法律责任由杨小平负责，与刘某3、太平砂石公司及其他股东无关，如果公司因此遭受损失由杨小平赔偿；胡汉达按月支付6万元税费给罗素勤，如罗素勤不按政府部门指定的时间上交，给公司造成的损失由罗素勤负责赔偿；公司合同章由罗素勤管理，在得到胡某1书面授权后，才能对外开展业务，开展的业务系管理者个人行为，与刘某3、刘某1、罗建平无关，所产生的后果及法律责任由合同章管理者承担，给公司带来的损失，由合同章管理者负责赔偿。2014年6月11日，太平砂石公司注册成立，经营期限为2014年6月11日至2019年6月10日，由刘某1担任法定代表人。因杨小平和刘某4都是国家工作人员，公司章程载明的股东为刘某1出资260万元，出资比例44.83%，罗建平（刘某4之妻）出资50万元，出资比例8.63%，罗素勤出资270万元（含唐某1出资的60万元），出资比例46.55%。经营模式为由刘某3、唐某1负责开票，胡汉达的合伙人胡某1收取货款，每月的销售额以刘某3和胡某1共同签字确认的日销售明细表计算，在月初由胡某1把上月销售总营业额的23%及6万元包干税费汇入太平砂石公司在建设银行的对公账户上，结算后由刘某4按入股比例将应得利润分配给股东。2016年1月以后，胡某1拒绝按月支付6万元税费，罗素勤向法院起诉，经调解双方自愿达成协议：胡某1方所欠罗素勤2016年11个月税费共42万元，由罗素勤从太平砂石公司运砂子抵交，自2017年元月起，所有税费均由胡某1方上交；2016年以前太平砂石公司所有税费如被有关部门查出问题所发生的罚款及经济损失，均由罗素勤负责。在经营过程中，因杨小平个人做生意从太平砂场装河砂外出销售没有即时付款给胡某1，在月底结算时，胡某1在扣除杨小平应付货款后，将余下公司利润汇入杨小平或罗素勤的个人账户。自太平砂石公司成立起到2017年3月，财务日清月结，股东每月都能按入股比例分得利润。 2015年10月9日，罗素勤担任太平砂石公司的法定代表人，杨小平和罗素勤到建设银行将预留个人印鉴变更为罗素勤，并预留了两人的电话号码，办理了U盾，开通了网上转账功能，设置了密码。罗素勤将公司的行政公章、合同公章、财务章、银行卡及两人的U盾均交给被告人杨小平管理，由杨小平行使法定代表人职权，执行公司事务，对公司经营活动进行决策，并对利润进行分配。 2017年2月13日，杨小平以太平砂石公司的名义与汇金建 材公司的法定代表人陈某1签订砂石资源合伙开采协议，由胡某1开采汇金建材公司标段内的砂石资源，享有合作期间总销售额的77%，太平砂石公司从汇金建材公司享有的23%中提取3%作为场地租金。刘某1不同意该分配方案，与杨小平发生矛盾。当时，太平砂石公司尚欠政府河道砂石开采权、经营权成交价款（即资源款）194.5万元，自2017年3月至2018年11月底，被告人杨小平、罗素勤以预留政府资源款及刘某1经通知不参加公司结算为由，停止给其他股东分红，并将胡某1汇入太平砂石公司的13笔砂石销售收入共计4319873元，除转账支付汇金建材公司河砂资源款683050元外，其余均转移至罗素勤或杨小平的个人账户，至2018年12月，太平砂石公司账户余额为1306.2元。经鉴定，2017年3月至2018年11月，太平砂石公司收入总额70306344.91元，支出总额489144.3元（不含汇金建材公司河砂资源款），扣除应付政府资源款194.5万元，可供分红资金（利润额）为4872200.61元。2019年6月9日，罗素勤农业银行账户预留政府资源款2105592.89元。 被告人杨小平、罗素勤挪用太平砂石公司资金1425000元进行营利活动，具体犯罪事实如下： 1、2018年12月28日，杨小平以月息2%借给钟某180000元； 2、2019年4月18日，杨小平、罗素勤以月息2%借给钟某1700000元，为期四个月。次日，应杨小平要求，钟某归还620000元汇入罗某账户，2019年4月29日，钟某归还560000元给杨小平，同年5月，归还20000元，尚有500000元未归还； 3、2019年5月17日，罗某帮杨小平购买615000元理财产品； 4、2019年6月11日，杨小平以月息2%借给钟某130000元，为期三个月。 2019年6月13日，被告人杨小平在邵阳市魏源广场被民警抓获；2019年7月3日，被告人罗素勤在邵阳县塘渡口镇蔬菜公司家属房被民警抓获。 2019年8月22日，邵阳县公安局冻结了被告人罗素勤农业银行账户中的1850000元，同年9月从罗某处追回300000元，同年10月从钟某手中追回810000元至罗素勤农业银行账户，公安机关将其中的14万元作为杨小平、罗素勤挪用公司资金借贷的违法所得予以没收。 上述事实，有下列经过庭审质证并经查证属实的证据证明： 1、拍卖成交确认书、出让合同、合作经营协议书、营业执照、公司章程、股份责任书、补充协议、补充协议（二）、《补充协议二》的延伸协议证明，2013年9月24日，刘某1以580万元通过竞拍方式取得夫夷水河道白仓标段的砂石开采权、经营权，为期5年。次日，刘某1（甲方）与胡汉达（乙方）签订合作经营协议书，由乙方负责该河段砂石场的生产销售，甲方每月收取销售量毛收入的22%，乙方收取78%。2013年10月20日，双方签订补充协议，明确该河段开采权属甲方，生产经营权属乙方，甲方不得插手。利润分成甲方占每月销售总营业额的22%，乙方占78%，生产过程中一切费用均由乙方负责。同日，杨斌、刘某1、刘某4签订了股份责任书，股份构成为杨斌270万、刘某1260万、刘某450万，杨斌负责协调关系、监督财务，刘某4负责财务，每月与乙方结账后将赢利按股份多少打到各股东账户上。其中第四条规定，砂石场内大事小事各股东集体商量，如不经商量擅自做主，造成损失由个人负责。刘某1将股东内所有事务全权委托刘某3处理。2014年6月8日，刘某1代理人刘某3（甲方）与胡汉达（乙方）签订补充协议（二），将分红调整为甲方占每月销售总营业额的23%，乙方占77%，复垦费、耕地占用税、多占用耕地国土部门罚款、国、地税、岸线使用费、港口经营费（共6种）由甲方包干，乙方按月支付6万元，从2014年4月1日开始至合同期满。砂场发生一切矛盾纠纷，由甲方处理，费用甲方按23%、乙方按77%承担，甲方必须事先与乙方商量，双方同意方可实施。次日，刘某3（甲方）与罗素勤（乙方）签订《补充协议二》的延伸协议，明确在太平砂石公司经营期间，6种税费包干实际是杨小平与胡汉达成的协议，月底结账时直接付给罗素勤，如罗素勤没有按照协议将税费按政府部门指定的时间上交，给公司造成的损失由罗素勤负责赔偿。包干后的税费亏盈由杨小平负责，与刘某3、邵阳县太平砂石公司及其他股东无关，运作过程中产生的法律责任由杨小平负责，如果公司因此遭受损失由杨小平赔偿。公司合同章由罗素勤管理，管理者必须在得到胡某1书面授权后，合同章才能对外开展业务，合同章开展的业务系合同章管理者个人行为，与刘某3、刘某1、罗建平无关，所产生的后果及法律责任由合同章管理者承担，给公司带来的损失，由合同章管理者负责赔偿。2014年6月11日，太平砂石公司注册成立，经营期限为2014年6月11日至2019年6月10日，由刘某1担任法定代表人，公司章程载明股东刘某1出资260万元，出资比例44.83%，罗建平出资50万元，出资比例8.63%，罗素勤出资270万元，出资比例46.55%。2015年10月9日，公司法定代表人变更为罗素勤。 2、印鉴卡片、资金结算产品服务申请书证明，太平砂石公司在中国建设银行申请开立单位银行结算账户，预留印鉴为公司的财务专用章，个人名章为罗素勤，经办人为罗素勤，企业网上银行U盾主管为杨小平，操作员为罗素勤。 3、调解协议书、税收缴纳情况表证明，2016年1月以后，胡某1（胡汉达合伙人）拒交税费给罗素勤，罗素勤向法院起诉，双方达成调解协议，胡汉达方所欠罗素勤2016年11个月的税费共计42万元，由罗素勤从太平砂石公司运砂石抵交，直到抵交完为止；从2017年元月起，所有的税费均由胡汉达方上交。2014年至2019年，太平砂石公司共缴纳税费2443010.06元。 4、砂石资源合伙开采协议、建设银行活期存款明细账证明，2017年2月13日，太平砂石公司（甲方）与汇金建材公司（乙方）签订砂石资源合伙开采协议，由甲方开采乙方标段内的砂石资源，甲方享有合作期间总销售额的77%，乙方享有合作期间总销售额的23%，乙方从23%的销售额中提取3%给甲方作为场地租金。甲方负责收款，每月账目结清后，甲方在3个工作日内将款打入乙方指定账户。合伙开采期间，太平砂石公司共转账683050元至汇金建材公司账户。 5、提取笔录、销售明细表、结算表、现金日记账、胡某1出具的证明、太平砂石公司证明、邵阳县自然资源局证明、情况说明证明，自太平砂石公司成立起到2017年3月以前，财务日清月结，股东每月按入股比例将应得利润在次月按实结算、分配，公司开支主要为职工工资。在公司经营期间，刘某1于2013年10月25日在霞塘云国土所缴纳了2万元土地复垦费，邵阳县自然资源局没有查询到其他相关收费情况。根据胡某1的证明及调取的2018年太平砂石公司日销售明细表、2017年砂石场结算表，公司2017年3月至12月总收入为14853456元，2018年1月至11月总收入为16913261元。胡某1已按协议约定将所有款项与太平砂石公司结算清楚，并汇入公司在建设银行的对公账户或杨小平、罗素勤在建设银行的个人账户。因杨小平以个人名义向胡某1购买河沙的货款是从太平砂石公司应分款项里扣除的，故转账记录与销售清单的23%金额不符。胡某1没有账本，无法核算杨小平个人购买河沙的具体金额。 6、建设银行活期存款明细账、现金交款单、柜员机业务回执、单位客户专用回单、太平砂石公司对公活期交易明细表、胡某1、杨小平、罗素勤、罗某、钟某银行账户交易明细表、借款协议书及借条证明，2017年5月至2018年10月，胡某1分13次共转账4319873元到太平砂石公司账户，除支付汇金建材公司资源款683050元以外，杨小平将公司账户内的款项都转入杨小平或罗素勤的个人账户，导致截至2018年12月30日，公司账户余额为1306.2元。2018年12月28日，罗素勤建设银行个人账户转给钟某18万元；2019年4月18日，钟某出具借款协议书，向罗素勤借款170万元，并于次日出具了借条，罗素勤农业银行个人账户共转给钟某170万元；4月19日，钟某通过其农业银行个人账户转给罗某62万元，4月29日又转给杨小平55.1万元；2019年5月17日罗某购买理财产品61.5万元；2019年6月11日杨小平通过其建设银行账户转给钟某13万元。2019年9月3日罗某理财赎回32万元。 7、[2019]17号鉴定意见书及相关鉴定材料证明，经湖南天圣联合会计师事务所鉴定：（1）太平砂石公司2017年3月至2018年11月收入总额7306344.91元；（2）2017年3月至2018年11月支出总额489144.30元；（3）应付政府河道砂石开采权的成交价欠款1945000元；（4）太平砂石公司可供分红的资金为4872200.61元。 8、邵阳市科信税务师事务所应红艳证明及太平砂石公司2017年6月至2019年5月收入支出明细表、会计凭证、撤回委托鉴定的情况说明证明，邵阳市科信税务师事务所有限公司于2018年3月受太平砂石公司杨小平个人委托，按其提供的票据记账，记账凭证共13本。做账时间2017年6月-2019年5月。收入共计3488562元，开支共计2137255.94元，利润1351306.06元。杨小平申请对太平砂石公司自2017年3月至2018年11月的收入、支出及股东刘某1应得分红数额进行重新鉴定，邵阳县公安局霞塘云派出所从邵阳市科信税务师事务所提取了杨小平提供的13本记账凭证，委托湖南人和人会计师事务所进行重新鉴定。人和人会计师事务所反映，上述记账凭证不全，且相当一部分支出有疑点、争议，霞塘云派出所撤回委托鉴定。 9、到案经过、抓获记录证明，被告人杨小平于2019年6月13日在邵阳市魏源广场被民警抓获，被告人罗素勤于2019年7月3日在邵阳县塘渡口镇蔬菜公司家属房住宅被民警抓获； 10、情况说明、转账记录证明，2019年8月22日，公安机关冻结了罗素勤农业银行账户内的185万元，同年9月从罗某手中追回30万元至邵阳县公安局非税账户，同年10月从钟某手中追回81万至罗素勤农业银行账户。公安机关将其中的14万元作为杨小平、罗素勤挪用公司资金借贷的违法所得予以没收。 11、户籍资料证明，被告人杨小平出生于1964年3月10日，被告人罗素勤出生于1969年12月28日，作案时均已达到刑事责任年龄。 12、证人刘某1的证言证明，2013年9月24日，他和杨小平、刘某4以580万元通过拍卖取得了邵阳县夫夷河白仓标段5年（2013年9月24日至2018年9月24日）的河砂开采权，河砂码头建在邵阳县××乡××村。2014年6月11日，他们在邵阳县工商局注册成立了太平砂石公司，对公账户的开户行是建设银行邵阳县塘渡口支行，账号为＊＊＊＊××××2596。2014年6月至2015年9月，他担任公司的法定代表人，出资260万元，持股比例44.8276%，杨小平出资270万元，持股比例46.5517%，刘某4出资50万元，持股比例8.6207%。因杨小平、刘某4是国家公职人员，不便出面，杨小平以妻子罗素勤的名义入股，实际参与经营的是杨小平、杨斌父子。刘某4以妻子罗建平的名义入股。他因在广东做生意，委托内兄刘某3全权代理管理公司，负责发货开票，每月工资3000元，后加到4200元。刘某4负责财务，每月工资2000元。杨斌负责协调砂石场与政府的关系及社会矛盾，监督财务，检查值班人员到岗情况，每月工资2000元。分工情况写入股份责任书，并口头协议要杨小平负责协调政府关系，每月工资3000元。2013年9月25日，他们与浙江老板胡汉达签订合作经营协议书，由胡汉达负责河砂开采、销售，生产经营过程中所产生的一切费用由胡汉达负责，太平砂石有限公司收取销售额的23%。因公司不需要生产经营，除股份责任书上列出的人员工资没其他开支。每个月月初，胡汉达的委托人胡某1把上个月的销售额转入公司的对公账户上，由刘某4将本月收支情况向各股东通报，除去开支后将本月盈利按股份比例分别转入各股东的个人账户。2015年10月，公司法定代表人变更为罗素勤，但罗素勤只是挂名的法定代表人，实际管事的是杨小平。2017年3月份之前，公司的账目都是日清月结的，股东之间没有矛盾。2017年3月份以后，杨小平接管财务，公司财务章、合同章、公章全在杨小平手里，每个月的日常开支、利润分配等都由杨小平核算。2017年3月，杨小平与汇金建材公司签订砂石资源合伙开采协议，约定由太平砂石公司开采汇金建材公司河段内的河砂，按销售额的23%付资源款给汇金建材公司，太平砂石公司从中提取3%作为场地租金。因实际开采人是与他们合作的胡汉达，胡汉达占销售额的77%。付款方式是由胡某1先把销售额的23%转账到太平砂石公司账户上，再由罗素勤把销售额的20%转给汇金建材公司。太平砂石公司3月、4月、5月1-8日、6月、7月、8月1-10日在汇金公司建材河段内开采河砂，按照杨小平提供的结算表，共付给汇金建材公司1176363元，但他查询公司对公账户后发现，只转了683050元给汇金建材公司，其中493313元可能被杨小平、罗素勤侵吞了。另外结算表显示，2017年3月到2017年9月太平砂石公司实收胡某12285707元，减去付汇金建材公司1176363元、人工工资34890元，公司账户上应该还有1074454元，但2017年11月29日，公司账户上只剩6659.39元，其他钱都转到杨小平、罗素勤个人账户上去了。公司对公账户转款到个人账户有两种途径：第一种先由财务人员开具转账支票，由公司法定代表人在支票上签名并加盖私章，再到银行转账；第二种途径是网上银行转账，需要财务人员和法定代表人一起通过验证才能转账。因此，杨小平和罗素勤要把公司账户上的钱转走很容易。他清查了公司从2017年3月份到2018年10月份的账目，大约获利600万元，但从2017年3月份以后，杨小平没有给其他股东分红，还把自己公司河段内挖的河砂冒充汇金建材公司河段内的河砂，侵占其中20%的利润差。2018年11月份，杨小平说公司交了税收及税收罚款约100万元、政府资源款194万元、付砂场保安工资、开销约80万元，复垦费100万元，亏损约100多万元，按股份要他再付40多万元给公司。按照协议，公司只提供资源和码头场地，不需要聘请保安，这些开支都是杨小平说了算，其他股东不清楚。为了分红的事，他3次找杨小平谈，一直没有得到处理，还被杨斌从社会上喊来的人把车打烂，公司因此无法结算。 13、证人胡某1的证言证明，太平砂石公司有三个股东，分别是杨小平、刘某1、刘某4，唐某1入了60万元股金在杨小平的股份里。太平砂石公司刚成立时的法定代表人是刘某1，2015年10月以后变更为罗素勤，但实际上是杨小平在行使法定代表人职权，公章都在杨小平手里。2013年9月25日，他和胡汉达与刘某1、杨小平、刘某4、唐某1通过洽谈，以刘某1为甲方，胡汉达为乙方签订了开采砂石资源的合作协议，内容是甲方提供砂石资源和场地，享受销售额的22%，乙方负责生产，并承担所有生产成本和各类税费，享受销售额的78%。甲、乙双方一起销售，由甲方刘某3、唐某1负责开票，监督销售情况，由乙方收取货款。2013年10月20日，双方又签订了补充协议，并于2014年6月8日签订了补充协议（二），将利润分成调整为乙方享受销售额的23%，另按月支付6万元给甲方作为上交政府的复垦费、耕地占用税等6类税费，甲方享受销售额77%。签订协议后，胡汉达回到浙江，由他全权代表乙方进行生产经营。2014年1月至2016年1月，他们共支付了25个月150万税费给杨小平。自2016年2月起，他拒绝按月支付6万元税费，罗素勤向法院起诉，2016年11月4日，经法院主持调解，双方达成协议，他欠罗素勤2016年11个月税费42万元，由罗素勤从太平砂石场运砂石抵交，42万元算在乙方所占销售额77%的利润里，已全部抵清。在合作期间，由他们收取货款，每天的销售金额都记载在销售明细表上，经他和刘某3在每月的销售明细表上签字确认后，月初通过银行把上个月销售额的23%转账到太平砂石公司在建设银行的专户上，有时转入杨小平或罗素勤的个人账户里。经辨认，公安机关从刘某1手里提取的太平砂石公司2018年共9个月的销售明细表全部属实。2017年，因太平砂石公司河段内资源匮乏，杨小平于2017年2月13日与汇金建材公司法人代表陈某1签订了砂石资源合伙开采协议，内容为由太平砂石公司开采汇金建材公司拥有的资源，占销售额的77%。因原协议约定，太平砂石公司要保证他们有足够的资源可供开采，他们不负责另外开辟资源的费用，故这77%是给他们的。销售额的23%由陈某1占20%，3%作为太平砂石公司的场地费。在与汇金建材公司签订协议时，刘某1、刘某4、罗素勤都不在场，为了证明该协议的效力，杨小平要他作为甲方代表一起在协议上签字，罗素勤的名字由杨小平代签。2017年3月份以后，杨小平一直不分红给太平砂石公司的其他股东，导致股东间产生矛盾。2019年3月16日，他与太平砂石公司把合作期间所有的账目都结算清楚了，并交清了全部款项。他怕杨小平不认账，写了1份证明，要杨小平在上面签字并盖上太平砂石公司的公章，杨小平代替罗素勤签了名字。 14、证人刘某3的证言证明，2013年9月，他妹夫刘某1和杨小平、刘某4、唐某1一起通过竞标，以580万元获得夫夷河白仓标段的河沙开采权。2014年太平砂石公司成立，刘某1出资260万元，持股44.8276%，杨小平出资270万元（包括唐某1的60万元），持股46.5517%，刘某4出资50万元，持股8.6207%，由刘某1担任法定代表人，负责办理公司各种证件和处理公司内部大小事务，刘某4负责财务，他和唐某1负责开销售票据，杨小平负责协调政府关系，杨斌负责协调社会矛盾。因刘某1一直在深圳经营，经股东大会决定，刘某1全权委托他处理公司一切事务。由于杨小平、刘某4都是国家工作人员，不便经商，公司股东分别写了妻子罗素勤和罗建平的名字。太平砂石公司采取与浙江老板胡汉达合作的方式经营，由公司提供资源及砂场码头，收取砂石营业额的23%作为利润，由胡汉达负责开采和销售及因此产生的一切费用。销售由他们开票，胡汉达收取货款，每月结账后把利润支付给太平砂石公司。在刘某1担任法定代表人期间，公司股东每月都能分得红利。2015年9月，刘某1卸任，同年10月，罗素勤挂名担任公司法定代表人，由杨小平一人掌管公司公章、账目和资金。杨小平的儿子杨斌与唐某1的女儿离婚后，杨小平不准唐某1上班，停止发放工资，并以没有入股凭证为由，不给唐某1分红。2017年3月份，杨小平私自决定从汇金建材公司标段内购买河砂，太平砂石公司只能享受胡汉达营业额3%的利润，20%给汇金建材公司作为资源费。杨小平有时还把在公司河段挖的河砂也说成是在汇金建材公司河段挖的，自己从中赚取20%的利润。刘某1因此和杨小平发生争执，杨小平以各种理由不给刘某1分红，也不准刘某1查看公司账目，并多次喊社会上的人故意损坏刘某1的车子及口头或发短信威胁刘某1。杨小平父子还私自成立了保安队，有6个成员，他只认识张某、张朝海和杨二毛（指杨林霞），其他成员他看到工资表上的名单才知道。2017年8月份结账时，杨小平提出8月12日因刘某1把车停在马路中间不准销售河砂，请人砸车、移车花费了65288元开支，要刘某1承担一半。他不愿意在结算单上签字，杨小平停发了他的工资，直到他向劳动局投诉，杨小平才补发了4个月工资。他是刘某1的全权委托代理人，虽然没领到工资还是正常上班。按照公司的规定，与胡某1结账时他必须到场，从这件事之后，杨小平结账时不要他去，刘某1因此无法了解公司的经营状况，从2017年3月份到2018年10月，一直没有享受分红。 15、证人刘某4的证言证明，2013年9月24日，他出资50万元、杨小平和唐某1共同出资270万元，刘某1出资260万元通过竞拍取得夫夷河白仓标段5年的采砂权，选址霞塘云乡太平村建河砂码头，于2014年6月以刘某1为法定代表人注册成立了太平砂石公司，他妻子罗建平和杨小平妻子罗素勤是名义上的股东。2015年底，公司法定代表人变更为罗素勤，杨小平是实际负责人，掌管公司行政公章、合同公章和财务公章。刘某1委托刘某3参与公司管理，与唐某1一起负责砂场出货开票，杨小平负责协调政府关系和处理各方面矛盾，杨斌协助杨小平的工作。太平砂石公司与胡汉达、胡某1签订合作协议，公司负责提供资源，占销售额的23%，胡汉达、胡某1负责开采、生产、销售及生产成本，占销售额的77%。公司成立后至2015年4月，他负责财务，结账后按照三大股东的入股比例进行分红，唐某1的股份算在杨小平的股份内。2015年5月至9月，由他和杨小平、刘某3一起与胡某1结账后分红。2015年10月以后，杨小平掌管公司财务，安排分红。2017年3月，杨小平提出与汇金建材公司合作开采资源，他和胡某1参与了协商，并同意合作。但刘某1不同意，因为与汇金建材公司合作，太平砂石公司只能得到3%的场地费，刘某1提出要胡某1付了汇金建材公司23%以后，再付23%给太平砂石公司。从那时候开始到2018年11月份全县砂场关停，杨小平以和胡某1没有结账及政府资源款没有交完为由，一直不给各股东分红。太平砂石公司请保安杨小平没有跟他商量，事后才告诉他当地老百姓经常闹事，请了几个人维持秩序。 16、证人唐某1的证言证明，2013年9月，他和刘某1、杨小平、刘某4通过竞拍取得夫夷河白仓标段的采砂权，并共同出资580万元成立太平砂石公司。当时他与杨小平是儿女亲家，杨小平要他将60万元投入杨小平的股份中，杨小平成为大股东，在公司好有话语权，因此他没有单独占股，由杨小平从公司分红后再按出资比例分红给他。因为杨小平和刘某4是国家工作人员，公司登记的三大股东为罗素勤、刘某1和罗建平。他的职责是为装砂石的货车司机开票，记录装载砂石的数量和价格，货车司机凭票去砂场承包人处交钱。刘某1担任法定代表人期间，他和其他股东按时分红及拿工资。2015年10月，公司的法定代表为变更为罗素勤，杨小平掌控大权，把持公司的公章和财务。他女儿和杨小平的儿子离婚后，杨小平不让他去公司上班，也不给他分红。从2017年3月开始，杨小平和罗素勤以公司欠政府资源款为由，不给其他股东分红。公司一直在正常生产经营，除去开支有100多万元利润，刘某1查了公司账户，发现都被杨小平据为己有了。2017年8月份，刘某1要求杨小平结算分红，杨小平便指使人恐吓、殴打刘某1，打烂刘某1的私家车。 17、证人杨斌的证言证明，他父亲杨小平、姨父刘某4、前岳父唐某1和刘某1取得夫夷河白仓标段的采砂权后，注册成立了太平砂石公司，刘某1是法定代表人，他母亲罗素勤和姨母罗建平是挂名股东，唐某1投入的60万是暗股。太平砂石公司与浙江人胡汉达签订了合作经营协议，胡汉达负责砂石开采和销售，并承担所产生的全部费用，公司收取销售额的23%作为利润。刘某1委托刘某3负责砂场出货开票，刘某4负责财务，他协助杨小平处理对外事务。2017年以前，股东每月都能正常分红。2017年初，公司标段下游的河砂已经开采完了，上游要爆破后才能开采，协议约定5年内无砂可采要赔偿合作方违约金，只好与塘渡口标段合作。在别的标段采砂，公司只能得到销售额3%的砂场租赁费，刘某1不同意，为此跟他父亲发生矛盾。刘某1不再担任法定代表人后，全权委托刘某3参与公司管理，从塘渡口标段采砂是经过股东讨论，按照少数服从多数原则通过的。刘某1坚持要按销售额的23%分红，争议得不到解决，加之还欠政府194.5万元资源款，如果不交，债务会落在现在的法定代表人他母亲头上，公司没有结算，股东有一年多时间没有分红。有段时间，砂场治安不好，他父亲要他请人来维持秩序，他便请了张朝海、张某、张涛、张兵兵4个人来公司做保安，保安工资以公司名义支出。请保安股东没有开会，请好后他父亲以书面形式告知了其他股东。他父亲虚报了胡朋、杨林霞、银某等保安队员，并在工资册上签名。 18、证人张朝海、张某的证言证明，他们都是杨小平请的保安，张朝海是杨小平表弟，主要处理砂场的矛盾纠纷并帮杨小平开车。杨小平知道张某是体育学院拳击专业毕业的，安排他当保安队长，但做了3个月就把他解聘了。张某第一个月领了5000元工资，第二个月只领了4000元，第三个月只领了3000元，但他签字时发现杨小平造的工资表上他每个月都是5000元。另外，工资表上还写着杨林霞、银某每月3000元，张某问过这两个人，都说没有领过一分钱工资。 19、证人刘小尾的证言证明，2018年3月16日，刘某1妻子刘小尾向邵阳县公安局举报，杨小平及罗素勤侵占、挪用太平砂石公司资金150余万元，以及杨小平指使社会闲杂人员采取威胁、打人、砸车等手段，逼他们低价转让股权。 20、证人陈某1的证言证明，他是汇金建材公司的法定代表人，2013年9月，汇金建材公司通过竞拍取得夫夷河塘渡口标段的河砂资源开采权，有一段开采区域与太平砂石公司的开采区域相邻。2017年2月13日，他与杨小平签订了合作协议，汇金建材公司提供资源，得销售额的23%，再从中付给太平砂石公司3%的场地费。结账采取日清月结的方式，由太平砂石公司在每个月月初扣除场地费后，通过银行转账把资源费支付给他。参与合作洽谈的是他和杨小平以及太平砂石公司的生产合作方胡某1，谈好后杨小平让他在拟好的协议上签字、盖章，法人代表罗素勤的名字是事先签好的，盖了太平砂石公司的大印，他要胡某1也在协议上签了名。实际合作时间从2017年3月起至2017年8月止，资源费具体金额以转账记录为准。2017年底，太平砂石公司股东闹矛盾向法院起诉，他才知道杨小平没有跟其他股东商量合作开采的事。 21、证人钟某的证言证明，2018年，他因工程项目需要资金周转，多次以月息2分向杨小平借钱，到年底结账时，还欠杨小平18万元没还。2019年4月18日，杨小平以罗素勤的名义与他签订借款协议书，以月息2分借给他170万元，借款期限从2019年4月18日起至2019年8月17日止。当天，杨小平通过罗素勤的农行账号转了20万到他的农行账号，并于第二天转了150万元给他，他出具了170万元的借条。同日，杨小平让他将其中的62万元转入罗某的农行账户。2019年4月29日，他按照杨小平的要求转给杨小平56万元；2019年5月份，他通过微信还了2万元给杨小平，实际上还欠杨小平50万元。2019年6月11日，他又以月息2分向杨小平借款13万元。借款协议和借条都是杨小平以罗素勤的名义写的。 22、证人罗某的证言证明，2019年4月18日，杨小平要他提供账户转一笔钱“过路”，他在农行开了个账户，把卡和密码交给了杨小平。根据银行流水清单，杨小平于2019年5月17日购买了61.5万元的理财产品。2019年9月3日，他赎回了32万元理财产品，当天取现30万元打入了邵阳县公安局的账户。 23、证人颜某的证言证明，她是中国建设银行塘渡口支行的工作人员，2014年6月，太平砂石公司在建设银行开户，法定代表人是刘某1，2017年变更为罗素勤，开户时预留了太平砂石公司的财务章和罗素勤的私章，办理了网银手续。太平砂石公司转账基本上都是在网上操作的，罗素勤对账户的各项业务不可能不知情，因为对公账户网上转账需要同时使用杨小平和罗素勤两个人的Ｕ盾才能进行操作，罗素勤肯定提供了Ｕ盾和密码，并且这个对公账户多次转账给罗素勤的个人账户。太平砂石公司的营业执照到期后，系统已经自动将账户封存，里面只有一千多元。 24、被告人罗素勤的供述与辩解证明，她和姐姐罗建平都是太平砂石公司的挂名股东，真正的股东是她丈夫杨小平和姐夫刘某4。2015年10月至2018年11月，她担任公司的法定代表人，仍然是挂名，没有参与公司的经营管理，也没有履行法定代表人职责，公司的行政权、财务权及公章都由杨小平掌握，偶尔听杨小平说起太平砂石公司的事。变更法定代表人后，她和杨小平一起去建设银行把公司对公账户的经办人由刘某1变更为罗素勤，并办理了网上转账业务和Ｕ盾，密码由杨小平设置，银行卡和Ｕ盾都由杨小平保管、使用。她还在建设银行开了个私人账户，也办理了Ｕ盾，还开通了手机短信提醒业务，这个账户主要由杨小平保管，账户里资金流动她会收到短信。2017年3月至2018年11月，太平砂石公司一直都在正常生产经营，合作方胡某1结账后按照销售额的23%把利润转入公司的对公账户，部分转入了她的建行私人账户。因为杨小平从太平砂场装河砂外出销售，没有事先付款，卖掉砂石后也没有将货款交给胡某1，每月结账时，胡某1便从公司上月应得利润中扣除杨小平装砂石的货款，再把余下利润转入她的私人账户。她不清楚公司具体有多少利润，但2019年3月26日的证明显示公司与胡某1的所有账目已经全部结清，杨小平代替她在证明上签名确认，并加盖了公司的大印。她知道2017年3月至2018年11月期间，因股东之间闹矛盾，杨小平没有给其他股东分红，具体原因不清楚，她劝过杨小平，杨小平不听。杨小平将公司账户里的股东可分红资金大部分用于修路垫资了，具体数目她不清楚。另外还以她的名义借给湖南鼎旺建筑有限公司170万元。杨小平将胡某1转入她建行私人账户里的公司利润转了190多万元到她农业银行的私人账户，作为交政府资源款的预留资金。杨小平被抓后，她从建行私人账户里转了40万元给胡某1，用于偿还杨小平的个人借款，还转了268000元设备款给胡某1。她知道公司对公账户和建行私人账户里的钱大部分是全体股东的利润，但当时没想那么多，认为杨小平拿去做生意周转一下没什么事，等资金回笼再给股东分红。 25、被告人杨小平的供述与辩解证明，太平砂石公司与胡某1合作开采期间，每个月都有销售明细，经胡某1和刘某3签字确认。销售款由胡某1收取，本月初将上个月销售额的23%交给太平砂石公司，大部分转账到公司的对公账户上。因为他个人从太平砂场运河砂外出销售，事先没有付款给胡某1，每月结账时胡某1先扣除他运砂石的货款，再把公司剩余利润转入他或罗素勤的建行个人账户里。胡某1已经把合作期间所有的款项都结清了，公司收入以胡某1的转账记录和账本为准。变更法定代表人后，他和妻子罗素勤到建设银行预留了个人信息，他代罗素勤办理了Ｕ盾，开通了网上转账功能，密码是他设的，Ｕ盾由他一个人保管。他从2017年和刘某1闹矛盾后，一直代罗素勤管理公司并担任出纳，掌管公司行政公章、合同公章和财务章，行使法定代表人职权。公司收入和开支都通过邵阳县科信会计事务所做账，有一部分没有入账，具体多少他记不清了。2017年3月至2018年11月，太平砂石公司的生产经营基本正常。因缺少资源，太平砂石公司和汇金建材公司签订了合作协议，胡某1方负责开采汇金建材公司标段内的河砂资源，按销售额的77%收取利润，汇金建材公司法定代表人陈某1按销售额的20%收取利润，太平砂石公司收取销售额的3%作为场地费，开采费用由胡某1承担。结算后先由胡某1按销售额的23%把钱付给他，他从中扣除场地费后，再将剩下的20%通过银行转账给陈某1，合作期间的所有款项都已结清。另外，还有刘某1阻工时生产经营不正常。他起诉要求刘某1赔偿阻工损失，邵阳县人民法院于2018年6月4日委托湖南天圣司法鉴定所对太平砂石公司被阻工期间造成的损失进行了评估，评估资料是他和刘某1共同提供的，对这份司法鉴定意见他没有异议。从2017年3月份起，股东都没有分红。经邵阳县人民法院查询，胡某1自2017年3月至2018年10月向太平砂石公司对公账户汇入13笔资金，共计4319873元。这些资金已被他用于公司开支，包括：（1）交税务局罚款101万元；（2）汇给陈某1资源款60多万元；（3）转入罗素勤农业银行个人账户210万元；（4）购买××镇××村××村河道资源开支100万元左右。其中购买资源开支是通过乙方胡某1一起付款的，交钱时没有写领条。他还以罗素勤名义借给湖南鼎旺建筑公司的钟某170万元，约定月息为2%，这些钱大部分是他自己的，有一部分是太平砂石公司的公款，具体有多少公款他也搞不清了。对公账户里胡某1汇入的资金是公司的收入，其余是他个人做生意的收入。他和罗素勤私人账户里有多次大额转账给胡某1的记录，这是他以个人名义以优惠价向胡某1购买砂子，再以个人名义卖出去的砂石款。他请了张朝海、张某、张兵兵、张滔等人在公司做保安并领取工资，张朝海从2017年7月份一直做到2018年11月份，其他人都只做了二三个月，但公司账目上还写了胡朋、银某、杨林霞等人在公司领取保安工资。请保安没有经过公司股东开会决定，但他通知过其他股东。 二、故意毁坏财物 因被告人杨小平不及时给被害人刘某1等公司其他股东分 红，为讨要说法，2017年8月12日，刘某1驾驶车牌号为粤Ｂ8××××的别克君越小车堵住太平砂石场出口。被告人杨小平与共同作案人杨斌（另案处理）赶到现场与刘某1发生争执，杨小平喊在场的人砸车、移车，被告人张朝海持铁钩砸烂粤Ｂ8××××小车驾驶室左侧车窗玻璃移车未果，杨小平便指挥共同作案人杨林霞（另案处理）开铲车移车。张朝海和杨斌用竹竿把1根吊装带（货物捆绑带）从别克车前轮下方穿过车底部，用另1根吊装连接两端的绳头，张朝海踩着引擎盖爬上铲车车斗，把吊装带固定在斗齿上，杨林霞驾驶铲车把别克车拖拽到路边，张朝海再踩着引擎盖爬上铲车车斗解开吊装带。致使别克车前部轮廓变形，车辆受损，维修费用共计5529元。 2019年6月13日，被告人张朝海在邵阳县塘渡口镇良山林场被民警抓获。 上述事实，有下列经过庭审质证并经查证属实的证据证明： 1、现场勘验笔录及照片、提取笔录及视听资料（砸车视频光盘）证明，案发现场位于邵阳县××乡××村××路上，受损车辆为车牌号为粤Ｂ8××××的金色别克小车，小车驾驶室驾驶员侧窗户被明显损坏，小车前轮轮廓上有明显变形（拍照），小车外部其他地方未发现明显异常。民警从河砂场内监控提取了砸车、拖车监控视频截图2张。2019年4月1日，刘某1向邵阳县公安局霞塘云派出所反映杨小平等人涉黑涉恶，并提供了2张光碟，分别是粤Ｂ8××××小车和太平砂场监控摄像头被人故意毁坏的视频，民警对2张光碟予以提取。 2、辨认笔录证明，唐某1、刘某1分别在侦查人员提供的2组（每组12张）不同男性正面免冠照片中辨认出杨林霞就是参与毁坏车辆的“二毛”，杨林霞分别在侦查人员提供的3组（每组12张）不同男性正面免冠照片辨认出喊他拖车的杨小平及和他一起拖车的张朝海、杨斌。 3、结算单、维修发票、邵阳市宝通汽车服务销售有限公司证明、评估鉴定意见书、情况说明、湖南省司法厅文件证明，刘某1车辆维修费共计5529元，邵阳天勤资产评估事务所根据提供的现场照片及光盘，受损部位与维修部位相符，认定车辆损毁价值为5529元。根据邵阳市中级人民法院对外委托社会机构名单，邵阳天勤资产评估事务所具备鉴定资质。 4、调解协议书证明，2017年8月14日，邵阳县公安局霞塘云派出所组织对张朝海砸烂刘某1小车、刘小尾打了杨小平一耳光等纠纷进行调解，双方达成协议，张朝海向刘某1当面道歉，刘小尾向杨小平当面道歉，双方以此作为了结，以后若此事再发生纠纷，谁先挑起谁负全责。 5、到案经过证明，被告人张朝海于2019年6月13日在邵阳县塘渡口镇良山林场被民警抓获。 6、户籍资料证明，被告人张朝海出生于1993年11月13日，作案时已达到刑事责任年龄。 7、证人唐某1、汪某的证言证明，2017年8月12日，刘某1把别克君越小车停在砂场入口处，想逼杨小平与他们谈判。杨小平、杨斌父子带着10来个年轻伢子来到砂场，要刘某1把车移开，刘某1提出要把事情谈清楚，杨小平说不移开就把车打烂，并大声喊：把车打烂，打出事我负责。杨小平发话后，张朝海拿着把类似铁扳手的东西，把车驾驶位的挡风玻璃打烂，打开车门想挂空挡把车推开。见车推不动，杨小平又大声喊“二毛”（指杨林霞）把开铲车过来，把车吊开。杨斌先用绑带绑在车子前驾驶室一头，然后用竹竿将绑带从车底穿过去绑住另一头，张朝海再把绑带绑在铲车上，指挥“二毛”用铲车把车吊起后强行拖到一边，造成车头底部完全变形。汪某、刘小尾、刘某3用手机拍摄了整个经过，刘某1制作成光盘提交给了公安机关。 8、被害人刘某1、刘小尾的陈述证明，2017年8月12日杨小平指挥张朝海、杨斌、杨林霞砸车、移车的经过（略）。还证明，杨小平把当天吃饭、买烟及喊人砸车付工资的开支共6万多元在太平砂石公司做账。8月14日，在霞塘云派出所组织调解时，双方发生争执，刘小尾打了杨小平一耳光。经调解双方达成协议，刘某1不追究张朝海砸车的责任，修车钱由刘某1自负，张朝海向刘某1道歉；杨小平不追究刘小尾打人的责任，刘小尾向杨小平道歉。当时民警没有要求刘某1对受损车辆进行价格鉴定。后来，刘某1把车子送去别克4Ｓ店维修，维修费用5529元。 9、共同作案人杨林霞的供述和辩解证明，他和几个朋友凑了1支车队在太平砂场装河砂卖。2017年8月12日上午，他接到车队合伙人的电话，说有人在砂场堵路，车队的车出不来了。他赶到砂场，看见1辆香槟色别克君越小车横着停在砂场出口处，杨小平和刘某1的老婆在对骂，并对着张朝海、杨斌等人大声说，把车子打烂，哪个来拦就打哪个。张朝海找来1根长约三四十公分的铁棍，打烂别克车驾驶室的玻璃，拉开车门去松手刹，想把车强行推开。因那台车是电子手刹，推不动，杨小平要砂场承包人胡某1的铲车司机开铲车来把小车吊开。胡某1不准司机开铲车，杨小平便对他说：二毛，你去开铲车把车吊开，有什么事我负责。他把砂场的1台黄色五菱铲车开到别克车前，杨斌和张朝海找来1根白色带子，从别克车两个前轮下面穿过去绑住车头固定好，张朝海把带子挂在铲车斗齿上，他驾驶铲车抬高车斗，吊起别克车往后开了1米多远，把别克车拖到路边，别克车前轮上面的翼子板变形厉害。这时，过来两台轿车，下来六七个年轻人，跟杨斌打招呼。杨斌给那些人每人发了1包中华香烟，还喊他一起去吃饭，他没有要烟，也没有去吃饭。他不是太平砂石公司的保安队员，没有在公司领过工资，不知道工资表上为什么有自己的名字。 10、共同作案人杨斌的供述和辩解证明，2017年8月份的一天，他父亲杨小平要刘某1从广东回来处理股东分红的事，杨小平怕跟刘某1吵起来，便要“龙矮子”和刘某1谈，但没有谈好。第二天，刘某1把别克车停在砂场出口，把路给堵了。杨小平要刘某1把车移开，刘某1不肯，张朝海拿着1把类似扳手的铁器（铁钩子）把别克车驾驶位玻璃打烂，打开车门试图把车移开。但别克车是电子手刹，挂不了空档移不动。杨小平就喊“二毛”开铲车过来把别克车移开。他不记得（以公安机关查证为准）是谁从砂场里拿来竹竿和绑带，和张朝海一起用绑带从车前胎下面穿过引擎盖拴好，再把绑带拴在铲车车斗上，杨林霞用铲车强行把别克车吊开。吊车时把别克车的引擎盖和翼子板损坏了（具体以现场照片为准）。这个案子当年经霞塘云派出所调解，双方已经达成调解协议了。 11、被告人张朝海的供述和辩解证明，2017年8月12日，刘某1把别克车横着停在砂场进出的路口不肯移开，杨小平对在场的年轻人讲：把车砸烂，谁阻就打谁。杨小平发话后，他就从砂场板房杂物室里找了把铁钩子，砸烂别克车驾驶室玻璃。因别克车是电子手刹，没有钥匙放不开，杨小平便要“二毛”开铲车过来把车吊开。杨斌和他一起把绑带从别克车前轮底部穿过去，他站在引擎盖上把绑带挂在铲车斗齿上，“二毛”开铲车把别克车吊着拖到路边，造成别克车前轮胎处的翼子板两边都变形损坏。杨斌拿出中华牌香烟给在场的每人发了1包，杨小平对帮他们助威的10多个人说：大家今天辛苦了，一起吃饭，想吃什么点什么，我来买单。 12、被告人杨小平在侦查阶段的供述和辩解证明，2017年8月11日，唐某1把小车堵在砂场的地泵上，第二天，刘某1又把小车停在砂场路中间，阻碍了太平砂石公司的正常生产和销售。他向派出所报警，得到的答复是股东内部矛盾，自己协调处理。他作为公司负责人，为了保护公司全体股东的利益，才要张朝海打烂车窗玻璃把车移开，损失只有几百元。他当时在现场说：“车子不移开，就把车打烂，哪个来阻拦就打哪个！”是气头上的话，目的是威慑刘某1不要阻工，不是召集喊来的人毁车。他要胡某1把车吊开，胡某1不肯，杨林霞因为自己的车队受阻，主动帮忙开铲车把车移开，造成车前端两侧翼子板受损，与他无关。2017年8月14日，他和张朝海一起在霞塘云派出所处理损坏刘某1车子的事，被刘某1的妻子打了一耳光，通过民警协调，双方达成和解协议，由刘某1妻子赔他8000元，他们一方赔刘某1车子损失4000元，但协议书上面没有写具体金额。 本院认为，被告人杨小平、罗素勤利用职务便利，挪用本单位资金借贷给他人，进行营利活动，数额较大，其行为均已构成挪用资金罪；被告人杨小平、张朝海伙同他人故意毁坏私人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪，依法应予惩处，公诉机关指控的罪名成立，且犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。根据法律规定，挪用资金数额较大，应处三年以下有期徒刑或者拘役；故意毁坏财物数额较大，应处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。在挪用资金的共同犯罪中，被告人杨小平作为太平砂石公司的实际股东和控制人，对资金流向起了决定性作用，系主犯；被告人罗素勤虽然没有直接参与公司经营管理，但其作为法定代表人，不履行法定职责及公司法人赋予的权力，将法人公章、财务专用章、对公账户及U盾交给杨小平一人管理、使用，放任杨小平随意支配公司资金挪作他用，起了次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；对二被告人挪用的资金应当予以追缴，发还给被害单位太平砂石公司。在故意毁坏财物的共同犯罪中，被告人杨小平是指挥者、被告人张朝海是具体实施者，均起了主要作用，均系主犯。被告人杨小平一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人罗素勤、张朝海归案后均如实供述了自己的罪行，是坦白，且均自愿签署了认罪认罚具结书，依法可以从轻、从宽处理，本院综合考虑二被告人的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，决定采纳公诉机关的量刑建议，对被告人罗素勤、张朝海均从轻处罚。 对被告人杨小平及其辩护人关于挪用公款罪的辩解、辩护意见，本院评判如下： 1、湖南天圣联合会计师事务所认定太平砂石公司2017年3月至2018年11月收入总额的鉴定材料有：2017年3月至12月砂石场结算单、湖南天圣司法鉴定所湘天圣［2018］评鉴字第11号司法鉴定意见书（以下简称［2018］11号鉴定意见书）及2018年1月至11月太平砂石公司月销售明细表。其中，结算单是罗素勤等人起诉要求刘某1赔偿阻工损失提供的鉴定材料，［2018］11号鉴定意见书是根据双方提供的鉴定材料作出的鉴定结果，杨小平对该鉴定意见书没有异议，2018年1月至10月的销售明细表经胡某1和刘某3签字确认，11月的销售明细表有胡某1出具的证明佐证。按照太平砂石公司与合作方胡汉达签订的协议及2017年3月以前的惯例，销售明细表无需经杨小平和罗素勤签字认可。故杨小平辩称鉴定机构仅凭胡某1的转账流水及未经他和罗素勤签字认可每天卖河砂的对账单，认定公司收入总额依据不足的辩解意见无事实根据，本院不予采纳；2、鉴定机构认定太平砂石公司2017年3月至2018年11月支出总额的鉴定材料有：［2018］11号鉴定意见书、2017年3月至2018年11月支出清查表、2017年3月至12月砂石场结算单、2018年1月至10月销售明细表、股份责任书及胡某1的证明。其中2017年3月至12月支出清查表是根据2017年3月至12月砂石场结算单制作的，2018年1月至11月支出清查表是根据股份责任书确定的股份构成、管理人员工资及胡某1的证明等制作的。按照补充协议（二）第三条及2017年3月以前的惯例，处理砂场矛盾等公共开支，由太平砂石公司和胡汉达分别按照23%、77%的比例承担。鉴定机构按协议约定比例计算出太平砂石公司应分摊的公共开支，与管理人员工资等公司开支相加，得出支出总额，计算方法正确。辩护人提交的（2018）湘0523民初847号庭审笔录，不能证明胡某1转账到太平砂石公司账户上是双方日常开支以外的钱，不需要再除去77%的费用这一观点，故辩护人提出鉴定机构违背协议约定将应当全额由太平砂石公司承担的费用，分摊了77%给胡汉达，得出的结论有偏差的辩护意见不符合协议约定，本院不予采纳。3、按照合作经营协议书及补充协议约定，生产过程中一切费用均由胡汉达负责。但双方于2014年6月签订补充协议（二），刘某3和罗素勤又签订了《补充协议二》的延伸协议，明确由杨小平对包括国、地税在内的6种税费以每月6万元包干，亏盈及由此产生的法律责任由杨小平负责，与太平砂石公司及其他股东无关。胡某1按月支付了包干税费。2016年1月以后，胡某1拒交包干税费，罗素勤向法院起诉，经调解双方达成协议，胡某1所欠2016年11个月税费共42万元，由罗素勤从公司运砂子抵交，从2017年元月起，所有税费均由胡某1上交，如不按时上交，所产生的一切法律责任及经济损失均由胡某1负责；2016年以前所有税费被有关部门查出问题所发生的罚款及经济损失均由罗素勤负责。因此，杨小平主张应将税务部门罚款101万元计入公司开支不符合协议约定，本院不予采纳。4、证人陈某1证明，合作开采期间，太平砂石公司扣除3%的场地费后，通过银行转账把20%的资源费支付给他。经查询太平砂石公司的对公账户，共转账683050元至汇金建材公司账户。2017年3月砂石场结算表显示，应付陈某1131456元，陈某1在结算表上注明，“款进汇金建材公司账目为准”，该笔资源费无转账记录印证；2017年4月份结账清单显示，应付陈某1249739元，与5月2日的转账记录能够互相印证；2017年5月份结账一表显示，应付陈某1134945元，与6月1日的转账记录能够互相印证；2017年6月份砂场结账清单显示，应付陈某198366元，7月5日转账298366元，金额不一致；2017年7月份结账单显示，应付陈某1136862元，无转账记录印证。故杨小平辩称除了公诉机关认定他支付给汇金建材公司的683050元资源款，他于2017年3月、4月还支付给汇金建材公司资源款414300元及8月份8天的资源款，没有证据证明，本院不予采纳。5、被告人杨小平申请重新鉴定，公安机关提取了［2019］17号鉴定档案及邵阳市科信税务事务所有限公司提供的太平砂石公司记账凭证13本，送往湖南人和人会计师事务所，该会计师事务所反映，太平砂石公司的记账凭证不全，且相当一部分支出有疑点、争议。邵阳市科信税务事务所有限公司证明，上述13本记账凭证是受杨小平个人委托，按照其提供的票据做账，2017年6月至2019年5月收入共计3488562元，开支共计2137255.94元，利润1351306.06元。经本院审查上述开支票据，其中包括大量租车费、业务招待费和加油费。按照合作经营协议书及补充协议约定，太平砂石公司只提供资源，无需承担生产及销售开支，且2014年8月至2016年6月太平砂石公司现金日记账显示，除了管理人员工资，购买办公用品、招待客人买烟及员工开会开餐开支仅5249元。按照《补充协议二》的延伸协议第七条约定，罗素勤利用其管理的太平砂石公司合同章对外开展业务是个人行为，与刘某3、刘某1、罗建平无关，所产生的后果及法律责任均由合同章管理者承担。在卷证据显示，罗素勤曾以太平砂石公司的名义与中铁一局、中铁五局下属公司签订砂石买卖合同，与该公司及几家混凝土公司有多笔大额转账往来。综上，13本记账凭证内的票据无法排除系个人做生意开支的合理怀疑。故对被告人杨小平辩称应将上述开支计入公司开支的辩解意见，本院不予采纳。而太平砂石公司的会计报表是邵阳市科信税务事务所有限公司根据上述13本记账凭证做出的，不能作为司法会计鉴定的依据。故对辩护人提出应根据会计报表将所有开支计入公司损益的辩护意见，本院亦不予采纳。6、［2018］11号鉴定意见书，是损失评估意见，鉴定人是黄球金和肖调云，而［2019］17号鉴定意见书，是会计鉴定意见，鉴定人是胡某2、陈某2，不属于《司法鉴定程序通则》规定应当回避的情形，故对辩护人提出该鉴定机构于2018年就同一事项曾做过鉴定，应当回避的辩护意见本院不予采纳。7、被告人杨小平、罗素勤均供述，对公账户里胡某1汇入的资金是公司的收入，其余是杨小平个人做生意的收入，与证人胡某1的证言互相印证。同时，对公账户里的每一笔资金都有摘要和对方户名，因此，对公账户里的公、私资金不会混同。杨小平在没有给股东分红的情况下，把公司资金分批转移到个人账户，有挪用资金的主观故意，罗素勤的手机在银行开通了短信提醒功能，其明知杨小平随意支配公司资金而不履行监督职责，主观上存在放任的故意。二被告人的家庭经济状况不能否认其挪用资金的主观故意，辩护人提交的杨小平与唐某1的结账记录、外汇收支或交易申报书、（2017）湘0523民初999号民事判决书，与本案没有关联性，故对被告人杨小平及辩护人提出杨小平借给钟某及购买理财产品的钱都是家庭合法收入，其没有挪用资金的主观故意的辩解、辩护意见，本院不予采纳。 对被告人杨小平及其辩护人、被告人张朝海的辩护人关于故意毁坏财物的辩解、辩护意见，本院评判如下： 1、被害人刘某1向侦查机关提交的现场视频光盘，完整地记录了被告人杨小平指使被告人张朝海及共同作案人杨林霞故意毁坏财物的过程。在杨小平说：“车子不移开，就把车打烂，哪个来阻拦就打哪个！”之后，张朝海首先砸烂车窗玻璃，随后踩着别克车引擎盖爬上铲车车斗，把绑带系在斗齿上，杨林霞驾驶铲车把别克车吊离地面，拖拽到路边，张朝海又踩着引擎盖把绑带解下来，导致别克车驾驶室左侧挡风玻璃、引擎盖及左右翼子板等部位受损，与被告人张朝海及共同作案人杨斌的供述互相印证，故被告人杨小平及辩护人提出没有损坏引擎盖的辩解、辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提交的光盘及照片只反映了部分事实，不能达到别克车引擎盖没有损坏的证明目的。2、被害人刘某1将别克车停在砂场路口，目的为了解决股东之间的民事纠纷，其行为虽然不妥，但不属于刑法意义上的不法侵害，不具备采取防卫措施的前提条件；被告人杨小平扬言把车打烂，主观上有毁坏财物的故意；在杨小平的指使下，被告人张朝海等人客观上实施了故意毁坏财物的行为，构成共同犯罪，各行为人均应当对共同作案人造成的损害后果负责。故对被告人杨小平及辩护人提出杨小平没有毁坏财物的主观故意，实施的是正当防卫行为的辩解、辩护意见及被告人张朝海的辩护人提出张朝海只打烂车窗玻璃，没有达到故意毁坏财物罪的立案标准，各行为人之间无意思联络，不构成共同犯罪的辩护意见，本院均不予采纳。3、故意毁坏财物罪应当以实际造成的损失认定犯罪数额，机动车损失包括受损机动车功能、外观恢复或基本恢复到损坏前的状态所必须承担的费用。被害人刘某1在案发后3天即把车交给正规4Ｓ店维修，维修部位与现场照片及录像光盘反映的受损部位相符。邵阳天勤资产评估事务所是依法成立的资产评估机构，鉴定人付秀铜、肖调云均具有法定资质。鉴定人根据公安机关提供的鉴定材料，以2017年8月12日为基准日，采用成本法和市价法，以实际维修费为依据，认定粤Ｂ8××××别克君越小车在案发时被人故意损毁的市场价格评估价值为5529元，程序合法，鉴定材料真实，鉴定方法符合相关专业规范要求，鉴定结果合理，具有证据效力。故对被告人杨小平及辩护人提出评估机构没有对财物进行现场勘验，仅凭车辆维修发票对车辆损失进行鉴定，评估方法错误，作出的鉴定意见不客观，不能作为定案依据等辩解、辩护意见，及被告人张朝海的辩护人提出邵阳天勤资产评估事务所不具有刑事案件物价鉴定的资质，评估程序、采用的标准和方法违法等辩护意见，本院均不予采纳。4、重复评价，指对于同一事实或者情节，在定罪或者量刑上予以两次或两次以上的法律评价。刑法上的禁止重复评价原则，即某种行为已经在此罪作为构成要件评价，就不应作为彼罪的构成要件，认定为两罪；同样，某行为已经作为犯罪构成要件予以考虑，就不能作为量刑情节两次使用，或者将同一行为在量刑上予以重复使用。而我国《治安管理处罚法》及《行政处罚法》规定，公安机关对因民间纠纷引起的损毁他人财物等情节较轻的违法行为，可以调解处理，当事人达成协议的不予行政处罚。但对情节较为严重的违法行为，公安机关就赔偿或其他事宜进行调解处理后，依然要予以行政处罚；构成刑事犯罪的，应当追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。在这种情形下，对同一事实所作的两次评价是不同性质的，属于刑法、民法或行政法对同一行为的处罚竞合，与禁止重复评价原则不矛盾。在杨小平、刘某1、张朝海等人达成治安调解协议后，经鉴定涉案车辆损失已达到故意毁坏财物罪的立案标准，公安机关应当依法启动刑事侦查程序。故对被告人杨小平及被告人张朝海的辩护人提出公安机关对已达成治安调解协议的案件作为刑事案件立案侦查，公诉机关以故意毁坏财物罪提起公诉，属于重复评价，违反罪责刑相适应原则等辩解及辩护意见，本院不予采纳。 根据法律规定，因财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失，可以提起附带民事诉讼，物质损失指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失。故被告人杨小平、张朝海及附带民事诉讼被告人杨斌、杨林霞的行为造成附带民事诉讼原告人刘某1车辆损坏，应当对维修费5529元承担连带赔偿责任；被告人杨小平及附带民事诉讼原告人杨斌辩称，通过派出所调解，他们已经赔偿了刘某1的车辆损失4000元，因没有提交证据证明，本院不予采纳。附带民事诉讼原告人刘某1要求被告人杨小平、张朝海及附带民事诉讼被告人杨斌、杨林霞连带赔偿鉴定费、误工费、交通费、律师代理费，因未提交证据证明，本院均不予支持。附带民事诉讼被告人杨林霞无正当理由拒不到庭，不影响本院在查明事实的基础上依法判决。 综上所述，对被告人杨小平适用《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百七十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十九条第一款；对被告人罗素勤适用《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人张朝海适用《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，另对被告人杨小平、张朝海、附带民事诉讼被告人杨斌、杨林霞共同适用《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第一百五十八条第二款、第一百六十三条的规定之规定，判决如下： 一、被告人杨小平犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年八个月，犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年二个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月； 二、被告人罗素勤犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年二个月； 三、被告人张朝海犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年； 四、追缴赃款人民币1425000元，退还给被害单位邵阳县太平砂石有限公司； 五、附带民事诉讼原告人刘某1车辆维修费5529元，由被告人杨小平、张朝海及附带民事诉讼被告人杨斌、杨林霞承担连带赔偿责任； 六、驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉讼请求。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人杨小平的刑期自2019年6月14日起至2021年8月13日止，被告人罗素勤的刑期自2019年7月3日起至2020年9月2日止，被告人张朝海的刑期自2019年6月14日起至2020年6月13日止。） 赔偿款限被告人杨小平、张朝海及附带民事诉讼被告人杨斌、杨林霞在本判决生效之日起十日内履行完毕，汇入湖南省邵阳县人民法院账户（开户行:中国建设银行股份有限公司塘渡口振羽广场支行，户名：邵阳县人民法院，账号:4300××××0919），由本院转交给附带民事诉讼原告人刘某1。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（本院接收上诉状的部门为立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭 刃 审 判 员  周伟佳 人民陪审员  夏 英 二〇二〇年九月二十九日 法官助理周棽洲 书记员吴慧 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十二条（第一款）公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。 …… 第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第二十六条（第一款）组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… （第四款）对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条（第一款）犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… （第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条（第一款）判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 第三十六条（第一款）由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 《中华人民共和国侵权责任法》 第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第一百零一条（第一款）被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 …… 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第一百三十八条（第一款）被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 …… 第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百五十五条（第一款）对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 …… 第一百五十八条…… （第二款）刑事被告人以外的附带民事诉讼被告人经传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，附带民事部分可以缺席判决。 第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。