山西省临汾市中级人民法院民事判决书（2020）晋10民终755号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司，住所地：山西省运城市盐湖区铺安街天泰文化苑**楼**。负责人：张烨，该公司总经理。委托诉讼代理人：程建立，山西弘明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈强，男，1984年3月24日出生，汉族，住山西省曲沃县。委托诉讼代理人：秦国家，山西光普律师事务所律师。原审被告：张金生，男，1979年11月25日出生，汉族，住山西省曲沃县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称运城平安保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省曲沃县人民法院（2019）晋1021民初1449号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人运城平安保险公司的委托诉讼代理人程建立，被上诉人陈强的委托诉讼代理人秦国家，原审被告张金生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2019年5月5日7时50分左右，被告张金生驾驶×××-×××号重型半挂车，沿灵宝市故县镇河西村村中坡道由东向西上坡时，与原告陈强发生碰撞，造成原告陈强受伤的交通事故。本次事故经灵宝市公安局交警大队认定：被告张金生负事故的全部责任，原告陈强无责任。事故发生后当天，原告陈强被送往三门峡骨科医院治疗，经诊断为右足踝部皮撕脱伤、右股骨踝骨折、右侧腓骨远端开放性骨折、右内踝骨折、右跟骨开放性骨折、右足第5跖骰关节开放性脱位、右足跟骰关节开放性脱位、右足第5跖骨远端开放性骨折、右足第2、3、4、5趾长伸肌腱损伤、右侧足背动脉损伤等，于2019年5月22日进行的手术，住院47天，花费住院费36535.32元，在灵宝市故县镇卫生院花费门诊费849.13元，在三门峡华为医药零售连锁有限公司购买药物780元，花费医疗费共38164.45元。三门峡骨科医院出具诊断建议书，建议：术后10个月禁止右下肢重体力劳作，二次取出内固定费用约5000元左右。诉讼中，原告申请本院委托鉴定机构对其伤残等进行司法鉴定，2019年11月7日，经山西省曲沃司法鉴定中心鉴定，原告右侧踝关节所受损伤构成九级伤残，右足弓结构破坏构成十级伤残；护理期为60-90日，营养期为60-90日，同时产生鉴定费2500元。原告从事司机工作，有驾驶证、道路货物运输驾驶员从业资格证为证，按照2018年度山西省交通运输业年平均工资89123元计算，原告的日平均工资为244元。原告的护理人员为其父亲陈建设，按照2018年度山西省居民服务业年平均工资46693元计算，护理人员的日平均工资为127.9元。原告系曲沃县家庭户口，原告父亲为陈建设，出生于1956年6月27日；原告母亲为何小平，出生于1958年5月29日；原告女儿陈亚楠，出生于2004年5月22日；原告儿子陈浩男，出生于2006年8月3日，全家均为曲沃县家庭户口。原告共姐弟二人，有曲沃县杨谈乡万户村委会出具的证明。另查明，×××号车在被告运城平安保险公司处投有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（保额为1000000元），发生事故时该车在保险期间内。综上，原告陈强在本次事故中的损失如下：1、医疗费：38164.45元；2、误工费：244元/天×318天（原告2019年5月5日住院，5月22日进行的手术，术前为18天，医院出具的诊断建议书建议术后10个月禁止重体力劳作，18天+300天）=77592元；3、护理费：127.9元/天×75天（取鉴定意见中间数）=9592.5元；4、住院伙食补助费：100元/天×47天=4700元；5、营养费：50元/天×75天（取鉴定意见中间数）=3750元；6、残疾赔偿金：31035元×20年×21%=130347元；7、精神损害抚慰金：13000元；8、二次手术费：5000元（医院诊断建议书）；9、被扶养人生活费：91429.8元（父亲陈建设，事发时63岁，19790元×17年×21%÷2人=35325.15元；母亲何小平，事发时61岁，19790元×19年×21%÷2人=39481.05元；女儿陈亚楠，事发时15岁，19790元×3年×21%÷2人=6233.85元；儿子陈浩男，事发时13岁，19790元×5年×21%÷2人=10389.75元。35325.15元+39481.05元+6233.85元+10389.75元=91429.8元）；10、鉴定费：2500元，合计：376075.75元。事故发生后，被告张金生向原告垫付了医疗费38164.45元。原审法院认为，灵宝市公安局交警大队作出的道路交通事故认定书认定事实清楚，定性准确，责任划分合理，本院予以确认。鉴于×××号车在被告运城平安保险公司投有交强险和商业第三者责任险，故被告运城平安保险公司应先在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分再在商业第三者责任险限额内予以赔偿。关于原告的伤残鉴定意见，被告对原告右侧踝关节所受损伤是否构成九级伤残持有异议，并申请重新鉴定，本院认为本次鉴定意见是由原告申请本院委托经山西省司法厅许可的有资质的鉴定机构出具的，被告保险公司申请重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，故该鉴定意见本院予以认可，被告提出的重新鉴定申请，本院不予支持。关于残疾赔偿金，原告系曲沃县家庭户口，根据山西省高级人民法院2019年5月6日发布的《关于规范山西省机动车道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知》第三条“居民户口（家庭户口或集体户口）和未标注户口性质的，参照我省上一年度城镇居民的标准执行”的规定，故残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在交强险限额内赔偿原告陈强医疗费10000元、部分残疾赔偿金97000元、精神损害抚慰金13000元，合计120000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告陈强剩余医疗费28164.45元、误工费77592元、护理费9592.5元、住院伙食补助费4700元、营养费3750元、剩余残疾赔偿金33347元、二次手术费5000元、被扶养人生活费91429.8元，合计253575.75元。上述第一、二项相加，被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司赔偿原告陈强共计373575.75元。于本判决生效后十日内履行。三、被告张金生赔偿原告陈强鉴定费2500元。于本判决生效后十日内履行。四、原告陈强在获得保险公司赔偿后，返还给被告张金生垫付的38164.45元。于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3154元，由被告张金生负担。上诉人运城平安保险公司上诉请求：一、请求贵院依法减判232556.12元。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由是：1、残疾赔偿金应当按十级伤残计算。上诉人认为，被上诉人陈强右侧踝关节构成十级伤残，一审法院根据曲沃县司法鉴定中心的鉴定意见认为其构成九级伤残依据不足。故被上诉人陈强残疾赔偿金为31035元×20年×11%=68277元，一审判决残疾赔偿金130347元，多判62070元。2、误工费应当按90天每天100元计算。根据原告伤情，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.15a)单踝骨折：误工90-120日。被上诉人陈强误工期应当按90天计算，每天按50元，合计为4500元，一审判决误工期按318天没有任何依据，判决按交通运输业平均收入计算误工费也依据不足。综上，一审判决误工费77592元多判73092元。3、精神抚慰金应当按3000元计算。根据被上诉人陈强伤情，其精神抚慰金应当按3000元计算，一审判决精神抚慰金13000元多判10000元。4、被扶养人生活费应重新计算。被上诉人陈强没有证据证明其父亲陈建设和母亲何小平丧失劳动能力，因此不应赔偿被扶养人生活费，女儿陈亚楠被抚养人生活费：9172元/年×3年x11%/2=1513.38元，儿子陈浩男被抚养人生活费：9172元/年x5年x11%/2=2522.3元。即一审多判87394.12元。综上所述，请依法改判。被上诉人陈强答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律得当，应依法予以维持。原审被告张金生答辩称，一审判决正确。经审理本院查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：一、被上诉人陈强的残疾赔偿金应当按几级伤残计算。二、被上诉人陈强的误工费应如何计算，原审认定的误工费是否适当。三、精神抚慰金应认定为多少，原审认定为13000元是否适当。四、被扶养人生活费该如何计算。关于焦点一，山西省曲沃司法鉴定中心作出的晋曲司鉴中心[2019]临鉴字第110号司法鉴定意见书鉴定意见为：“陈强辗压伤致右侧踝关节活动严重受限构成九级伤残；右足弓结构部分破坏构成十级伤残”。该鉴定系原审人民法院委托，委托程序合法，鉴定机构与鉴定人员具有相应资质，因此，原审采信该鉴定意见并据此计算被上诉人陈强的残疾赔偿金并无不当。上诉人运城平安保险公司关于陈强的残疾赔偿金应当按照十级伤残计算的上诉理由欠缺事实及法律依据，本院不予采信。关于焦点二，被上诉人陈强从事司机工作，有驾驶证、道路货物运输驾驶员从业资格证为证，其因本次交通事故导致右侧踝关节活动严重受限及右足受伤并构成伤残，必然影响其正常工作，造成误工损失，且其曾就诊的三门峡骨科医院出具的诊断证明中建议术后10个月内禁止右下肢重体力劳作，故原审法院据此认定误工期为318天（其中包括术前18天），按照事故发生时上一年度的交通运输业平均收入计算被上诉人陈强的误工费符合客观实际，并无不当。关于焦点三，被上诉人陈强因本次交通事故受伤并构成一个九级伤残与一个十级伤残，且对事故无责，原审认定被上诉人陈强的精神抚慰金为13000元是适当的。关于焦点四，被上诉人陈强的父母均系60岁以上，居住在城镇，无收入来源，属于陈强承担扶养义务的人，因被上诉人陈强的户口类别为家庭户口，原审依法按照城镇居民标准计算其父母及子女被扶养人生活费亦无不当。上诉人运城平安保险公司关于陈强的父母未丧失劳动能力不应计算被扶养人生活费以及应按照农村居民标准计算陈强子女被扶养人生活费的上诉理由依据不足，本院不予采信。综上，上诉人运城平安保险公司未提供相应证据证明其上诉主张，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4788元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 琼审判员 遆海鹏审判员 吴东红 二〇二〇年九月十八日书记员 王亚奇