陕西省延安市中级人民法院 民 事 判 决 书  (2020)陕06民终1474号上诉人（原审原告）：叶根涛，男，1975年2月23日出生，汉族 。被上诉人（原审被告）：白净，男，1981年9月29日出生，汉族 。委托诉讼代理人：靳增民，陕西省延川县永坪法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司，住所地：陕西省延安市宝塔区。负责人：纪俊梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘娜，女，1987年3月3日出生，汉族 。上诉人叶根涛因与被上诉人白净、中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2019）陕0602民初8008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人叶根涛上诉请求：1.依法撤销陕西省延安市宝塔区人民法院（2019）陕0602民初8008号民事判决书第一项关于误工费的判决，改判被上诉人向上诉人多支付误工费57776元；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人为建筑公司的技术总工，事故发生前六个月的平均工资为18644元，日工资为621元。2019年1月、2月在陕西卓奥建筑工程有限公司任职，工资分别为15755元、16108元。2019年3月起在延安恒美房地产开发有限公司工作直至事故发生当日，月平均工资为15000元，同时在2019年5月16日至2019年7月16日在延安治平集团建筑安装有限公司任职，工资收入为20000元。按照陕西省高级人民法院关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知的规定，受害人有固定工作的，需要提供用人单位登记资料，以及劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水证明中的任意一项即可。一审时上诉人提供了任职单位的资质手续、证明、劳动合同、工资流水单、从业资格证，并申请了证人出庭作证。上诉人提供的证据能够充分证明上诉人的误工损失情况，但一审法院未采纳，按照每天140元予以判决，也未在本院查明部分说明误工费按照每天140元判决的依据。上诉人因本次事故导致左膝关节损伤，自事故发生后至今不能工作，没有收入来源，误工损失远远大于请求的74576元。上诉人在事故中无责，请求二审法院公正判决。被上诉人白净辩称，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。上诉人不属于有固定收入人员，一审中上诉人提供的证据可以看出其不属于有固定收入人员，其工资收入远远达不到诉求的20000元。上诉人与陕西卓奥建筑工程有限公司有工资性收入，但无劳动合同；与延安恒美房地产开发有限公司有合同，不能证明是备案的劳动合同，是一份短期的劳务合同，有工资表，但对证据的真实性存疑，该证据的表现形式与证据规则不符，没有证人出庭作证，不符合陕高法﹝2020﹞45号第四项的要求。上诉人没有误工收入减少证明，上诉人的误工期限远远达不到120天，因为其在2019年7月6日发生交通事故受伤，可其在2019年8月21日还在延安治平集团建筑有限公司天河人家保障性住房项目I部有工资收入20000元，与吴洋出具的证明自相矛盾，对真实性存疑。上诉人称“自事故发生后至今不能工作。没有收入来源，误工损失远远大于请求的74576元”不符合客观事实。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司辩称，上诉人提交的证据无法证明其有固定的工资，而且差额较大，其主张的标准过高，请法院酌情判决。根据保险条款，本案诉讼费用属于免除情形，被上诉人不予承担。上诉人叶根涛向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告叶根涛医疗费12470.99元、住院伙食补助费900元（10天×90元）、交通费652元、住宿费248元、残疾辅助器具费1020元，误工费74520元（621元×120天）、护理费9000元（150元×60天）、营养费3600元（60元×60天）、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1720元，以上费用合计暂计为：117130.99元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2019年7月16日，延安市公XX队XX大队作出第610602420198002668号道路交通事故认定书，认定被告白净负事故全部责任，原告叶根涛无责任。2020年5月28日，陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴中心[2020]临鉴字第521号司法鉴定意见书，鉴定为1、叶根涛后续治疗费约需3000元；2、叶根涛的误工期限为120天；3、叶根涛的护理期限为60日；4、叶根涛的营养期限为60日。肇事车辆陕JXXXXX号车在被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险（保险期限2019年1月24日0时起至2020年1月23日24时止）。一审法院认为：1.医疗费。根据原告提供的医疗费票据，医疗费实际产生为12471.06元，原告诉请12470.99元，本院予以支持。2.住院伙食补助费。原告在延安大学医学院附属医院住院10天，故住院伙食补助费为900元(90元/天×10天)。3.营养费。鉴定意见书鉴定营养期限60天，营养费每天酌情30元计算，共计1800元(30元/天×60天)。4.护理费。鉴定意见书鉴定护理期限60天。原告诉请的护理费过高，本院酌情按每天140元计算，故护理费共计8400元(140元/天×60天)。5.误工费              。原告提供证据表明原告为无固定工作，且原告提供证据不足以证明其实际误工减少的收入，原告诉请误工费按621元计算的标准过高，本院酌情予以调整按140天计算，鉴定意见书鉴定误工期限120天，故误工费为16800元（140元/天×120天）。6.交通费。原告在延安大学医学院附属医院住院治疗10天，于2019年8月15日、8月22日、11月29日、12月4日、12月17日、12月24日在延安大学医学院附属医院诊疗6次，于2019年12月12日、13日、16日在西安市红会医院诊疗3次，根据原告伤情及实际治疗情况，本院酌情认定交通费470元（20元/天×16天+50元/天×3天）。7.精神损害抚慰金费。原告伤情未构成伤残等级，该项诉讼请求，本院不予支持。8.后续治疗费。鉴定意见书鉴定后续治疗费3000元，本院予以认可。9.残疾辅助器具费1020元。原告虽未提供正式发票，但该费用系原告实际产生费用，且延安大学医学院附属医院出院证注意事项中亦注明嘱出院后继续患肢支具可靠外固定。故本院对该项费用予以认可。10.住宿费248元。原告提供的2019年12月13日的住宿费发票，系原告治疗期间产生的实际费用，本院予以认可。11.鉴定费。鉴定费发票1720元，本院予以支持。合计46828.99元。被告白净垫付7100元。被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告叶根涛医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告叶根涛26938元（残疾器具辅助费1020元、护理费8400元、交通费470元、住宿费248元、误工费16800元），以上共计36938元。被告白净赔偿原告医疗费2470.99元、营养费1800元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费900元、鉴定费1720元，共计9890.99元，扣除垫付费用7100元，实际应赔偿原告2790.99元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司于本判决生效后十日内一次性赔付原告叶根涛各项损失36938元；二、被告白净于本判决生效后十日内赔付原告叶根涛2790.99元；三、驳回原告叶根涛的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2717元，原告叶根涛已预交，减半收取计1358.50元，实际由被告白净承担，于兑现案件款项时一并支付给原告。二审中，当事人未提交新证据。经审理查明：原审判决认定的基本事实属实。上述事实，有书证、当事人陈述等证据在卷佐证，这些证据已经一审开庭质证、认证，二审审查，具有证明效力。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人叶根涛虽然主张被上诉人应向其再支付误工费57776元，但上诉人叶根涛提交的证据不足以证明其因误工实际减少的收入，应承担举证不能的法律后果。故上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人叶根涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费824元，由上诉人叶根涛负担。本判决为终审判决。    审  判  长   贾 玉 玉审  判  员   贺    洁审  判  员   武    烨 二〇二〇年九月二十日  法 官 助 理   刘    媛书  记  员   惠 晓 霞