广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初1869号原告：邓子龙，男，汉族，1986年3月20日出生，住广东省清远市清城区**************，公民身份号码440************112。委托诉讼代理人：邓亭玉，广东华法律师事务所律师。委托诉讼代理人：林媛，广东华法律师事务所实习律师。被告：佛山市溢洋品牌管理有限公司，住所地广东省佛山市顺德区****************之一，统一社会信用社代码：91440606MA52TGR01R。法定代表人：何某1。委托诉讼代理人：魏永才，广东凯行律师事务所律师。原告邓子龙诉被告佛山市溢洋品牌管理有限公司（下称溢洋公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年5月19日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邓亭玉、被告的委托诉讼代理人魏永才到庭参加诉讼。本案审理因受新冠肺炎疫情影响，疫情期间不计入本案审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告签订的编号为：2019粤佛JM0053号的《“吉姆大师傅”加盟店（清远万达店）店合作合同书》；二、判令被告立即向原告返还商标加盟费150000元、押金20000元、2019年5月至9月的品牌管理费10286.8元（三项合计180286.8元）及利息（自起诉之日起按照中国人民银行规定的同期同类商业贷款利率计算至实际清偿之日止）；三、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确第二项诉讼请求的“2019年5月至9月的品牌管理费”应为“2019年6月至9月的品牌管理费”。事实和理由：2019年5月30日，原、被告双方签订编号为：2019粤佛JM0053号的《“吉姆大师傅”加盟店（清远万达店）店合作合同书》，合同明确约定，被告依法拥有“吉姆大师傅”商标专利的使用权，可在中国大陆依法成立开设并经营“吉姆大师傅”食品饮品连锁公司，被告同意原告以加盟形式开设经营“吉姆大师傅”商标的加盟店，商标加盟费为150,000元，押金20,000元，生产设备、配件及器具类费用60,000元，装修设计图1,000元，同时原告每月需将上一个月营业收入的4%费用支付给被告用于对品牌的宣传以及产品研发之用，被告负责最终决定经营门店的选址、调整食品和服务质量、告知直径五公里范围的新增店铺，提供培训、咨询、协助、指导服务，承诺实施以维护原告销售为目的的宣传、广告等促销活动。合同签订当日，原告依约支付上述所有费用共计231,000元。2019年6月22日，原告正式营业，并开始依约向被告支付品牌管理费，其中6月份的品牌管理费为2159.05元，7月份的品牌管理费为4379.49元，8月份的品牌管理费为2828.26元，9月份的品牌管理费为920元共计10286.8元，但被告并未依约提供以维护原告销售为目的的宣传、广告等促销活动，经原告多次催促未果。原告认为，涉案合同系特许经营合同，原告作为非业内人士，同意加盟就是基于对“吉姆大师傅”品牌的认可并认为被告享有“吉姆大师傅”注册商标使用权以及被告所能提供的营销、管理、宣传等服务才与被告签订涉案合同，并为此支付相应费用。然而，原告支付相应款项后，被告不仅未依约提供品牌宣传推广服务，其提供的“吉姆大师傅”商标也未正式获得注册，甚至在知悉该商标进入异议期也从未向原告披露。根据《商业特许经营管理条例》第三条以及第二十三条的规定，被告作为特许经营合同的特许人，确保其拥有相关的经营资源，保证所许可使用的经营资源的有效性是其合同义务，也是被特许人正常开展经营活动的前提条件，但被告既不能向原告提供专属商标的经营资源，亦未按照承诺开展以维护原告销售为目的的宣传、广告等促销活动，实属不恰当履行合同义务，致使合同目的不能实现，构成根本违约，原告作为守约方有权解除合同，并要求被告返还已收款项。综上所述，为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼，恳请法院判如所依，作出公正裁决。被告辩称，一、在签订“吉姆大师傅”加盟店合作合同书时，被告已经将“吉姆大师傅”商标为正在申请注册阶段的状态等信息作为加盟合同附件告知，未隐瞒商标状态事实。从本案原告提交的商标注册申请受理通知书、品牌授权书及授权书等商标信息等资料可以清楚看出，被告已经清楚告知其授权时商标系申请状态，其后在核准过程中的异议也是其中的程序，在申请阶段的核准过程没必要每个过程都要向原告披露，原告知道申请号后想了解审批过程也可以通过商标局官网查询。签订的加盟店合作合同内容均包含产品、设备、经营指导、服务推广、服务培训等内容，商标作为其中的一部分，即使暂时没有被核准注册，该商标也可以作为一部分许可的内容，该许可行为没有违反法律法规的强制性规定。二、原告在加盟后经营状况非常好，加盟店经营业绩远远超过其他非加盟的蛋糕店，目前仍继续经营，不存在无法实现其合同目的之情形。仅从“店小算”上公开的经营信息可以看出，即使包含疫情期间，店铺每个月仅仅在美团的经营额平均接近5万元左右，效益非常好。由于在经营过程中，原告认为加盟合同需要按照营业额缴纳品牌管理费，分薄他们的利润，在制作蛋糕等流程及方法培训等基本稳定后，原材料也可以自行在外面购买到替代的产品，所以原告就认为可以脱离被告自行经营，联合抵制缴纳品牌管理费。被告现在对外授权的“吉姆大师傅”加盟店超过100家，没有一家“吉姆大师傅”加盟店更换为其他品牌，仍然需要大量的宣传推广及促销活动的安排，也要推出新产品，不断的培训，需要大量的资金支持，所以当时在合同中约定的为品牌宣传、产品研发之用的管理费是合理的。原告所支付的费用都仅有三个月，此外再也没有按照合同支付过，即使如此，所支付的品牌管理费也仅限于按美团上的经营额比例支付，在实际经营中，主要还有其他平台及店铺现场销售，美团平台的销售金额达不到实际每月销售每店总金额的三分之一，被告对此还没有强制要求加盟店支付。被告为原告加盟店提供宣传推广方案，通过制作宣传海报资料、宣传视频、广告宣传画及文案资料等方式对吉姆大师傅品牌及产品进行营销宣传推广服务，同时在吉姆大师傅官网及参与电影冠名等方式进行宣传推广，组织原告等加盟店成员进行新品制作培训学习，促进加盟店更好经营，原告为了达到不支付品牌管理费，进而退回加盟费等目的，不顾已经经营较好的事实，提出本次诉讼请求，明显违背事实，丧失诚信。综上，请法庭查明本案事实，依法驳回原告的全部诉讼请求。为证明诉讼主张，原告提交了以下证据：1.原告身份证、被告企业公示信息；2.“吉姆大师傅”加盟店（清远万达店）店合作合同书、授权书；3.品牌授权书、王维浚护照页、被告营业执照副本、注册商标受理通知；4.商标信息网页截图；5.收据、转账凭证；6.微信聊天记录、被告运营管理通知、微信录屏光盘、微信录屏笔录。对上述证据，本院认定如下：对证据1-5，被告对真实性无异议，本院予以确认；对证据6，被告对真实性未持异议，但认为聊天记录不完整，因该证据与被告提交的证据1相佐证，本院对真实性予以确认。为证明抗辩主张，被告提交了以下证据：1.与原告的微信记录及照片；2.“吉姆大师傅”清城万达店各月经营状况及管理费汇总；3.品牌授权书及案涉商标申请信息；4.案涉商标状态及异议答辩通知、异议申请书、答辩书；5.招商加盟方案；6.案涉商标准予注册决定（附国家知识产权局商标局挂号信封）。对上述证据，本院认定如下：对证据1-5，原告对真实性无异议，本院予以确认；对证据6，原告认为真实性由法院认定，因证据6与商标局网上公开的商标信息相吻合，故本院对其真实性予以确认。根据本院采信的证据，结合当事人陈述，可查明如下事实：被告溢洋公司（甲方）与原告邓子龙（乙方）签订了《“吉姆大师傅”加盟店（清远万达店）店合作合同书》（下称涉案合同），约定：“马来西亚糕点品牌“吉姆大师傅”系属佛山市溢洋品牌管理有限公司的商标专利。甲方同意乙方以该品牌商标开设加盟店，双方达成一致协议供双方遵照执行：鉴于1.马来西亚糕点品牌商标“吉姆大师傅”，在新加坡、马来西亚、香港等国家或地区已得到市场的一致认可，具备较大的市场潜力和发展空间。2.甲方依法拥有“吉姆大师傅”商标专利的使用权，可在中国大陆依法成立的，开设并经营“吉姆大师傅”食品饮品连锁公司。3.加盟方式：依乙方申请，经甲方审核后，同意乙方以加盟形式开设经营“吉姆大师傅”商标的加盟店。第一条经营地址及经营管理方式：1.加盟经营项目地址位于：广东省清远市清城区*******交汇处清远万达店（该经营地点需由甲方同意方可）。第二条合作期限：自【2019】年【5】月【30】日至【2023】年【5】月【29】日止。……第三条加盟相关费用：……1.商标加盟费为人民币壹拾伍万元正（￥15万元），该费用包含“吉姆大师傅”这一品牌商标自签订本合同之日起四年内的使用费。……2.押金人民币贰万元正（￥2万元），该押金在合同期满，乙方不违约的情况下，由甲方自合同期满之日起一个月内无息返还给乙方。如乙方因其自身原因致在合作期限内无法继续经营的，乙方无权要求甲方退还该押金。如果是甲方原因导致乙方不能继续经营的，甲方需2个工作日内支付乙方所交的押金，否则视为甲方违约。3.生产设备、配件及器具类费用为人民币陆万元正（￥6万元），详见附件一。4.甲方向乙方出具装修设计图费用人民币壹仟元正（￥1000元），该装修设计图包括装修效果图、平面设计图、水电布局设计图等。上述合共人民币贰拾叁万壹仟元正（￥23.1万元）的费用支付到甲方以下指定的银行账户内：……6.乙方需于每月的10号前将上一个月营业收入的4%的费用支付给甲方上述指定的账户内，该费用用于甲方对品牌的宣传，产品研发等之用。第四条权利和义务：一、甲方的权利和义务：1.甲方最终决定店铺选址、负责出具加盟店铺装修效果图（乙方需按该装修效果图进行装修，如有改动的，需得到甲方同意方可）、设备型号的确定、经营指导、服务培训及原材料供应等。2.有权适时地得到乙方经营所必须提供的市场反馈信息；3.在食品方面可以结合乙方所在地的条件，对食品原材料供应计划进行综合性调整；4.有权在乙方食品和服务质量方面产生问题时，调整食品原材料的配送数量、运输、保存方法等，调换同类食品食材；5.向乙方提供制作食品的原材料，不得无故拖延发材料时间，不得提供变质、过期、保存不当的原食品材料，所有费用由乙方承担（包括但不限于材料费、物流费等）；6.甲方有义务告知乙方在其经营项目地址直径五公里范围内的新增店铺。7.若因以上行为，造成乙方损失的，由甲方负责。二、乙方的权利和义务：1.乙方具有独立法人资格，在本合同约定的期限内可以依合同约定条款使用“吉姆大师傅”进行独立经营、自负盈亏，……2.依照甲方策划的会员制、广告宣传、集体活动以及其他的策划方案进行共同活动；3.接受甲方的职能培训、专业指导、监督，按照甲方的服务标准开展独立经营活动；4.认同甲方的连锁加盟经营理念，遵守甲方有关于“吉姆大师傅”加盟经营的各项规章制度；5.负责经营管理本区域的加盟店以及产品的推广，开发工作。……7.乙方必须使用甲方提供的食品原材料进行生产制作，未经甲方同意，不得私自使用第三方原材料，不得从其他渠道购买甲方或其他的原材料制作食品。严格按照甲方保全原材料的方法保存甲方所提供的食品原材料，不得将变质、过期或保存不当的原材料制作食品售卖。……9.乙方……其中销售系统需使用甲方指定的软件。……11.乙方未经甲方同意，不得独自进行网上平台或与网上其他美食平台合作进行外卖销售，……15.乙方不得以任何原因要求甲方调整加盟经营项目地址或终止加盟合作。……甲、乙双方如有违反上述权利和义务的，则视为违约，按本合同约定的违约条款处理。第五条甲方为乙方提供的相关帮助一、培训1.在乙方正式营业前由甲方组织对乙方指派的店长和技术人员进行系列培训（原则上每店不超过2人），使之具备岗位基本操作能力，同时提供相关培训学习资料，乙方及乙方指派的人员对相关培训学习资料负有保密义务。2.在加盟期限内，甲方将视情况需要定期或不定期为乙方选派的人员进行免费培训和指导。乙方及乙方指派的人员对相关培训学习资料负有保密义务。二、咨询1.甲方将不定期接受乙方提出的关于门店经营情况问题的咨询。三、协助1.甲方视情况向乙方提供经营状况分析，促销宣传方案策划，或应乙方要求提供相关宣传品的设计方案，以支持乙方做好门店的销售工作。四、指导1.开业后，甲方视情况向乙方派驻一个管理人员对乙方进行3-7天的经营指导，工资和食宿费用由甲方承担。2.甲方将根据乙方经营情况不定期派员到加盟店协助解决经营过程中出现的问题，检查加盟店经营情况。……五、承诺1.甲方要计划和实施以维护乙方销售为目的的宣传、广告等促销活动。2.甲方开发新产品，成功推向市场以后，根据需要向乙方免费推荐。第六条违约责任：如甲方违约的，除需将押金2万元退还给乙方外，因此造成乙方的损失，由其负责赔偿；如乙方违约的，则不得要求甲方退还任何费用，因此造成甲方的损失，由其负责赔偿。……第九条本协议，一式贰份，双方各执壹份，自甲、乙双方签字盖章之日起生效。”2019年5月30日，原告邓子龙向被告溢洋公司支付了商标加盟费15万元、设备费6万元、装修设计费1000元及押金2万元，合共231000元。被告溢洋公司向原告邓子龙出具了《“吉姆大师傅”授权书》，内容是授权原告为涉案合同指定的清远万达广场店的加盟商，有权在该店使用“吉姆大师傅”品牌及授权期限。2019年6月，原告邓子龙经营的“吉姆大师傅”清远万达加盟店开业，开始依约向被告溢洋公司支付品牌管理费，自2019年6月至9月共支付品牌管理费共计10286.8元，其中2019年6月份品牌管理费2159.05元，2019年7月份品牌管理费4379.49元，2019年8月份品牌管理费2828.26元，2019年9月份品牌管理费920元。原、被告提交的微信聊天记录显示，2019年6月，原告与被告人员联系要求做推文策划，被告人员回复称被告负责大范围推广而不是单独一家店，被告可以为原告宣传提供营销方案，并建议原告先让店员熟悉、保证产品质量后再进行宣传，后被告依原告要求提供了介绍吃法和保存方法的吉姆文案介绍。2019年7月，原告询问被告人员公众号是否搞好，是否有在抖音、公众号上进行宣传，被告人员回复公众号未搞好，被告有官网进行宣传，后原告表示要做商场吊幅广告，被告人员向原告提供了吊幅广告设计图。2019年8月，被告人员通知原告可参加“公众号会员中心创建”活动（关注被告公众号可领取5折优惠券），原告表示已经在做了，同时被告安排了加盟商新品培训活动，原告报名并参加了培训，被告还向原告提供了“吉姆大师傅”品牌冠名的《深夜食堂》电影海报，上线“深夜食堂”活动。原告还向被告发送视频表示面粉有虫，被告回复称因现在国家不让添加增白剂，故面粉在达到一定的温度和湿度条件下容易生虫，即使再好的面粉也会有，建议原告筛面粉2次。2019年9月，被告向原告发送了中秋活动通知方案及中秋宣传海报，原告表示参与该活动。原告还向被告发送照片表示咸蛋黄有黑点，被告回复是腌咸蛋的灰粘在了蛋黄上，挑出来可以用。2019年10月，被告向原告发送了《佛山市溢洋品牌管理有限公司关于合同管理费调整的通知（NO.0016）》，通知称为降低客户运营成本，现进一步调整合同管理费，同时推出“小熊吉姆”茶饮项目，其中配合“小熊吉姆”品牌升级的，9月份管理费调整为500元每月，原告询问被告人员是否可以不改名称，被告人员回复称可以不改。2019年11月至12月，原告询问被告“吉姆大师傅”有什么宣传活动，被告向其发送了包含双十一活动的网盘链接，但原告称现在已是11月底，早过了双十一，要求被告有宣传活动要提前主动发给原告。后被告安排了巧克力蛋糕新品的视频培训活动，并向原告提供了吉姆大师傅巧克力蛋糕新品的培训视频、宣传海报等的网盘提取网址。庭审中，原、被告双方确认原告店铺仍在经营，在本案起诉前一直从被告处购进原材料，最后一次采购时间是2020年1月，被告从2019年10月份开始免收原告品牌管理费。另查明，原告提交的被告向其提供的品牌授权书、王维浚护照页、注册商标受理通知、商标信息网页截图及被告提交的案涉商标状态及异议答辩通知、异议申请书、答辩书、案涉商标准予注册决定显示：1.出具时间为2019年3月31日的《品牌授权书》载明，“吉姆大师傅”品牌的商标所有权人“WONGWEICHING”已授权佛山市溢洋品牌管理有限公司为“吉姆大师傅”品牌系列餐饮产品在中华人民共和国广东、广西地区的独家总代理商，自2019年4月1日起的10年内，其具有在前述地区以自营或转授权第三方的形式开立店面，使用和展示“吉姆大师傅”品牌形象，生产、销售、经营“吉姆大师傅”品牌产品和服务的权利，授权人“WONGWEICHING”予以认可，授权书落款处有授权人“WONGWEICHING”签名及被授权人“佛山市溢洋品牌管理有限公司”盖章。2.第30354782号“吉姆大师傅OIM’SRECIPE”商标系案外人王维浚（WONGWEICHING，地址马来西亚柔佛州昔加末县85010巫罗加什区诺丽路11美华花园**）于2018年4月19日申请注册，申请注册商品类别为第30类饼干、小蛋糕（糕点），面包、糕点、蛋糕等，该商标初审公告日期为2018年12月13日，商标异议申请收文日期是2019年3月13日，寄送异议书副本及商标异议答辩通知书日期是2019年8月12日。2020年8月3日，国家知识产权局作出《第30354782号“吉姆大师傅OIM’SRECIPE”商标准予注册的决定》[（2020）商标异字第0000077982号]，决定该商标准予注册。又查明，被告溢洋公司成立于2019年1月18日，经营范围为企业品牌管理、设计、策划服务；销售食品；餐饮服务，于2020年5月15日由原地址佛山市顺德区****************之九变更为现地址。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。对于本案的争议焦点，本院分析认定如下：一、原告是否有权解除涉案合同首先，涉案合同为特许经营合同，根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。因此，特许经营合同的一个重要特征是特许人将其注册商标等无形资产许可给被特许人使用，被特许人通过支付对价由此获得其他市场竞争主体不具有的经营资源，提高自身的市场竞争力，获取更多利润，此应系被特许人的合同目的。本案中，涉案合同约定被告溢洋公司将“吉姆大师傅”品牌授权原告使用。在合同履行过程中，“吉姆大师傅”商标被他人提出异议暂未通过注册，后该商标最终于2020年8月3日被国家知识产权局准予注册，且被告溢洋公司早已获得该商标注册人的授权，可转授权他人使用“吉姆大师傅”商标，期限自2019年4月1日起十年内，而被告溢洋公司实际上也已将“吉姆大师傅”商标授权原告使用，原告开设了“吉姆大师傅”清远万达加盟店经营。综上，被告溢洋公司已依约向原告提供了核心经营资源“吉姆大师傅”商标，原告签订涉案合同的目的已实现，故原告以被告未能向其提供专属商标经营资源为由主张解除合同，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。其次，涉案合同第五条“甲方为乙方提供的相关帮助”第三点及第五点约定：“甲方视情况向乙方提供经营状况分析，促销宣传方案策划，或应乙方要求提供相关宣传品的设计方案，以支持乙方做好门店的销售工作。甲方要计划和实施以维护乙方销售为目的的宣传、广告等促销活动。”结合合同上下文，上述约定中的“以维护乙方销售为目的的宣传、广告等促销活动”应是针对原告的宣传、广告活动。根据查明的事实，在合同履行过程中，被告溢洋公司虽有通过官网、电影冠名等方式进行品牌宣传，以及应原告要求提供相关宣传品的设计方案，但对于原告店铺的宣传推广，被告则表示其并不负责单独一家店的推广，并未计划和实施以维护原告销售为目的的宣传、广告活动，故被告未依涉案合同约定履行合同义务。涉案合同作为特许经营合同，特许人许可的经营资源核心及主要的应是注册商标、技术等经营资源，为被特许人提供宣传推广并非涉案合同的主要义务，故被告虽未履行该合同义务而构成违约，但尚未影响涉案合同目的的实现。因此，原告以被告未能开展以维护原告销售为目的的宣传广告等促销活动为由主张解除合同，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。此外，原告庭审中主张被告提供的部分食品原材料有问题构成根本违约，但其提交的证据不足以证实，故本院对该主张亦不予支持。二、被告溢洋公司是否应向原告退还相关合同款项本案中，因原告解除合同的主张不成立，故其要求被告返还商标加盟费150000元的诉请缺乏理据，本院不予支持。虽原告要求解除合同不成立，但被告确实存在未计划和实施以维护原告销售为目的的宣传广告等促销活动的违约行为。根据涉案合同第六条“违约责任”的约定，如被告溢洋公司违约的，除需将押金2万元退还给原告外，因此造成原告的损失，由被告溢洋公司负责赔偿。因本案被告溢洋公司违约，原告不存在违约情形，故原告要求被告溢洋公司返还押金20000元，有事实依据，本院予以支持。对于原告因违约受到的损失，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。根据涉案合同第三条“加盟相关费用”约定，原告每月向被告溢洋公司支付的上一个月营业收入的4%的费用是用于被告对品牌的宣传、产品研发等之用，故原告因被告未计划和实施以维护原告销售为目的的宣传广告等促销活动的违约行为而受到的损失，可以被告返还部分原告已交纳的上述费用的方式进行弥补，故本院综合考虑合同约定及实际履行情况、双方的过错程度，酌定被告溢洋公司向原告返还2019年6月至9月品牌管理费用8000元。原告请求超出部分，本院不予支持。对于原告主张的利息，因涉案合同相关款项是否应返还应由本案进行认定，被告溢洋公司未存在逾期还款的情形，故原告主张利息缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告佛山市溢洋品牌管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告邓子龙返还押金20000元、2019年6月至9月品牌管理费8000元；二、驳回原告邓子龙的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。案件受理费3906元，由原告邓子龙负担3300元，被告佛山市溢洋品牌管理有限公司负担606元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  林燕萍人民陪审员  关志勇人民陪审员  钟建光二〇二〇年九月十一日书 记 员  叶梓光