贵州省思南县人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）黔0624行初54号 原告安正华，男，1963年12月10日出生，土家族，住德江县。 原告张金婵，女，1964年5月6日出生，土家族，住德江县，系原告安正华之妻。 二原告委托代理人安鹏（一般代理），男，1989年10月29日出生，土家族，住德江县，系二原告之子。 被告德江县桶井土家族乡人民政府（以下简称“桶井乡政府”）。 法定代表人熊飞，乡长。 出庭负责人刘标，副乡长。 委托代理人安亚（一般代理）。 原告安正华、张金婵诉被告桶井乡政府行政赔偿一案，于2020年3月30日向本院提起行政诉讼。本院同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告安正华、张金婵及委托代理人安鹏，被告桶井乡政府出庭负责人刘标及委托代理人安亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安正华、张金婵诉称，因2018年11月15日清晨桶井乡人民政府以退役军人夫妇违反《中华人民共和国城乡规划法》第65条，并以“两违”性质为由将本乡场坝村岭岗组安正华、张金婵夫妇宅基地以及建设所用的材料违规暴力拆除，致使原告夫妇遭受重大经济损失和身心损害，又以自伤方式阻拦为由将原告张金婵拘留十日，在现场当着三岁童孙的面将张金婵衣不遮体强行带上车，造成当事人人格尊严和精神上的一定损害。2019年04月10日原告安正华、张金婵不服桶井乡人民政府强制执行处罚向思南县人民法院提起诉讼，经该院于2019年06月06日公开开庭审理，依法公平、公正确认被告桶井乡人民政府行政行为违法。同年桶井乡人民政府不服一审判决，于2019年09月24日委托贵州省中创联律师事务所张前康、梁明祥两名特别代理律师代为上诉至铜仁市中级人民法院。经中院认真审查、复核、庭审确认一审法院判决是完全正确的，中院以裁定驳回上诉人的无理请求，作出维持原判的终审判决。建议人民法院根据二审判决结果，并依照《中华人民共和国侵权责任法》相关条款、《中华人民共和国物权法》第64条、66条、《中华人民共和国行政强制法》第61条第一项、第三项、第68条第一款，《中华人民共和国行政处罚法》第6条第二款之规定，特请求：1.判令被告向原告致书面道歉书；2.判令被告赔偿原告财产损失费、评估申请费、误工费、交通费和食宿费共计25000元；3.本案诉讼费用由被告负担。 被告桶井乡政府辩称，一、被告不应当向原告道歉，相反，原告应当对其违法修建房屋行为进行深刻反省和改正。1.原告修建房屋的行为系未批先建，属于违法建筑，应予以拆除。思南县人民法院[(2019)黔0624行初60号]行政判决书中明确指出，根据《贵州省农村宅基地用地批准书》、《贵州省农村宅基地管理的实施意见》，原告修建房屋基础的行为系未批先建，应予以拆除。2.被告的行政行为是制止正在实施的违建行为，而非强制拆除行为，原一、二审法院认定案涉的行政行为系行政强制拆除行为的认定属于定性错误。行政强制拆除违章建筑的行为，是指对已经建设完毕，或建筑物已成形的依法拆除。而本案中，原告还在作地基施工，系正在实施的违建行为，作为被告方政府出面制止是其依法行使管理职责的体现。因此二审法院认定政府用停止违法行为通知书代替行政强制拆除决定，是错误的认定，被告将视情况依法提出再审。3.即使被告的行政行为存在瑕疵、程序不当，但原告未批先建的违法行为在先，存在重大过错，况且案涉行政行为的对象是违法建筑，因此原告应当为本次事件的发生承担主要的责任，被告不应当向原告道歉，相反，原告应当对其违法修建房屋行为进行深刻反省。从被告事发前与原告的积极沟通、协调，再到下发停止违法行为通知书看，以及最后的制止正在进行的违法建筑行为，整个行政行为针对的是政府依法制止原告正在实施的违法行为。在此过程中，原告不听劝阻，未批先建，强行施工，导致被告被迫作出制止的行政行为，浪费了行政单位大量的人力、财力、物力资源，原告理应对其违法修建房屋行为进行深刻反省和改正。二、原告提出的各项赔偿费用无事实及法律依据，理应不予支持。1.原告要求赔偿违反法定程序，依法应予驳回。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款“赔偿请求人要求赔偿应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”之规定，原告在接到铜仁市中级人民法院的行政判决书后，就行政赔偿应当先向赔偿义务机关(即本案被告)提出。但从本案的事实看，原告起诉前并未向被告提出赔偿申请。故原告的赔偿请求违反了国家赔偿法的上述规定，请求驳回其诉讼请求。2.关于原告主张赔偿建筑材料费用问题。（1）根据国家法律规定，违法建设违法强制拆除的赔偿范围仅限于对合法权益造成的损害，违法建设不在国家赔偿范围内。因此，原告主张的所涉及违法建筑物不应予以赔偿。(2)关于误工费(工人工资)、交通费、食宿费等，系原告修建房屋的违法行为造成，故该所涉及费用不应予以赔偿。(3)关于沙石、水泥等建筑材料:被告的行政行为并未导致建筑材料的毁损、灭失，是可以再利用的，因此不应予以赔偿。(4)关于原告申请损失鉴定及鉴定费等问题：由于本案原告并不存在相应的物质损失，没有鉴定的标的物，因此不需要鉴定，也不存在鉴定费等问题。3.关于精神损害赔偿。原告因触犯《治安管理处罚法》的有关规定，被公安机关处予了相关的行政处罚——行政拘留，目前该行政处罚决定并未被撤销。其次原告将公安机关的行政拘留与本案混为一谈，没有法律依据，故请求对所谓的精神损害赔偿予以驳回。综上所述，被告已经尽可能地履行自己应尽的义务，原告的诉讼请求违背事实真相，不符合法律规定，恳请法庭在查明事实的基础上，依法驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明，2017年4月，原告安正华、张金婵将自己从长坝村委会购买的村计生服务站办公楼拆除重新修建住房。期间，原告安正华、张金婵夫妇未向长坝村委会和桶井乡政府申请办理建设用地等相关手续。2018年10月14日，原告修建地圈梁过程中，桶井乡政府派工作人员向原告安正华、张金婵送达了《停止违法行为通知书》。同年11月15日上午，桶井乡政府派工作人员将正在修建房屋地圈梁强制拆除。2019年4月10日，原告安正华、张金婵向本院行政诉讼，本院经审理于2019年9月24日作出（2019）黔0624行初60号行政判决：确认被告桶井乡人民政府对原告安正华、张金婵修建的建筑予以强制拆除的行政行为违法。桶井乡政府不服上诉，铜仁市中级人民法院于2019年12月18日作出（2019）黔06行终133号行政判决：驳回上诉，维持原判。2020年3月30日原告安正华、张金婵向本院提起行政诉讼。 本院认为，关于原告诉请判令被告向原告致书面道歉书的诉讼请求，该请求不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项的规定，不属行政赔偿诉讼受案范围。关于原告诉请判令被告赔偿原告财产损失费、评估申请费、误工费、交通费和食宿费共计25000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款“赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条第二款“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼”的规定，单独提起行政赔偿诉讼的，必须先向赔偿义务机关提出。本案中，二原告未提供证据证明其已向赔偿义务机关申请过行政赔偿，其在未经赔偿义务机关先行处理的情形下向法院单独提起行政赔偿诉讼，不符合《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：……（5）赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理……”的规定，对原告的起诉，应当依法驳回。依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十七条第二款、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项、《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项，裁定如下： 驳回原告安正华、张金婵的起诉。 本案件受理费50元，退还原告安正华、张金婵。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 长  周宗荣 人民陪审员  刘仁易 人民陪审员  毛爱珍 二〇二〇年九月十六日 书 记 员  周冬玲