湖南省怀化市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）湘12行审复3号 复议申请人（原申请执行人）新晃侗族自治县城市管理和综合执法局，地址新晃侗族自治县太阳坪路**。 法定代表人何万勇，局长。 委托代理人吴建璋，系该局职工。 被申请人（原被执行人）姚茂桑，男，1958年4月28日出生，侗族，住新晃侗族自治县。 复议申请人新晃侗族自治县城市管理和综合执法局就其于2019年12月17日作出的晃城（规划）行罚字[2019]2号《行政处罚决定》向新晃侗族自治县人民法院申请强制执行，新晃侗族自治县人民法院作出（2020）湘1227行审6号行政裁定书，对新晃侗族自治县城市管理和综合执法局的强制执行申请，该院不予受理。新晃侗族自治县城市管理和综合执法局不服该行政裁定，于2020年8月10日向本院提出复议申请。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 原审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定：行政机关根据行政诉讼法第九十七条的规定申请执行其行政行为，应当具备以下条件：……（二）行政行为已经生效并具有可执行内容。本案申请人执行人新晃侗族自治县城市管理和综合执法局申请执行的内容为没收被申请人违法建设部分房屋，其申请执行内容不具有可执行性，故该院不予受理。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条之规定，裁定如下：对新晃侗族自治县城市管理和综合执法局的强制执行申请，该院不予受理。 复议申请人复议称：一、原申请事实清楚、符合法律规定。申请人于2019年12月18日向被申请人送达了《晃城（规划）行罚字[2019]2号》，该决定书作出了没收被申请人违法建设部分的行政处罚决定，被申请人在法定的期限内未申请行政复议，也不提起行政诉讼，现该行政处罚已生效。根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条、《中华人民共和国行政强制法》第五十三条、第五十四条之规定，申请人在法定期限内申请新晃侗族自治县人民法院执行符合法律规定。二、原审不予受理是认定事实不清、法律理解错误。2015年4月20日，姚茂桑申请建房规划审批，规划同意姚茂桑在新晃县晃州镇原老宅基地上修建住宅楼，建2层，总建筑面积为123.72㎡。姚茂桑实际修建6层，总建筑面积377㎡（不含第6层钢架层）。2019年12月18日，申请人向姚茂桑送达了晃城（规划）行罚字[2019]2号《行政处罚决定书》，对其作出没收违规建设部分的决定，决定没收姚茂桑超出规划建设的三、四、五、六层房屋，没收房产范围申请人已向法院提交详细材料。从申请人提交的相关材料可以看出：1、执行标的物是有体物，属于人民法院依法可执行的财产；2、执行标的是固定资产，申请人对其四至、形状、结构、规模、空间布局均有详细数据、文件资料，财产范围清晰；3、执行标的是被申请人超出规划建设的三、四、五、六层房屋，虽然与被申请人建设的一、二层房屋自然附着，但有建筑物的自然层数为界限，具有通用性、独立使用性、可分割转让性，因而具有可执行的内容，符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款第（二）项行政行为生效并具有可执行内容的规定。综上，请求撤销新晃侗族自治县人民法院（2020）湘1227行审6号行政裁定。 被申请人姚茂桑未予答辩。 当事人在一审提交的证据材料均已随案移送本院。二审当事人均没有新的证据向本院提交。 本院经审查查明，2015年4月，姚茂桑申请在原房屋宅基地上重新翻修房屋工程规划许可。同年4月20日，新晃侗族自治县住房和城乡建设局给姚茂桑颁发了建规[建]字第201504008号《湖南省建设工程规划许可证》。该证附件《新晃县兴隆姚茂桑住宅楼建设工程规划红线图》注明规划要求：……二、该住宅楼建筑用地面积为85平方米，底层占地面积56.4平方米，可建2层，二层以上正立面可外挑1.2米，总建筑面积为123.72平方米……。2015年5月26日，申请人新晃侗族自治县城市管理行政执法局接到举报称姚茂桑未按照建设工程规划许可证的规划要求进行超楼层、范围建房。新晃侗族自治县城市管理行政执法局到现场调查后，于同月26日、27日分别向姚茂桑送达《责令停止违法行为通知书》及《责令限期改正通知书》，责令姚茂桑在2015年5月31日前自行整改到位，但姚茂桑仍然继续施工。同年6月5日，新晃县城市管理行政执法局作出《查封施工现场决定书》，决定对姚茂桑在新晃县城区的建设施工项目现场予以查封，查封期限30天。之后，姚茂桑继续进行施工。同年7月24日，新晃县城市管理行政执法局对姚茂桑作出晃城（规划）行罚字[2015]5号《行政处罚决定书》，决定：1、2015年7月31日前自行拆除违规建设部分；2、外建设工程造价9%的罚款即壹万玖仟玖佰伍拾肆元整（19954.00元）。《行政处罚决定书》送达给姚茂桑后，其未申请行政复议也未提起行政诉讼，该《行政处罚决定书》生效，但姚茂桑未按照《行政处罚决定书》的内容履行规定的义务。2018年3月21日，新晃侗族自治县住房和城乡建设局向姚茂桑作出晃建执[2018]1号《行政强制执行决定书》，决定中止对姚茂桑违规建设部分强制拆除（中止时间为本决定书发出之日起一年，即2018年3月21日至2019年3月21日）。2019年10月8日，新晃侗族自治县城市管理和综合执法局认为，由于上述晃建执[2018]1号《行政强制执行决定书》中止强制执行的事由没有消除，且短时间内没有消除的可能，结合湖南省世勤律师事务所向该局作出《关于对姚茂桑违规建房是否立即实施强制拆除的法律意见书》等情况，依据相关法律规定，对姚茂桑作出晃城综执[2019]1号《行政强制执行决定书》，决定中止对姚茂桑违规建设部分强制拆除（中止时间为收到本决定书之日起1年），该决定书于同月10日对姚茂桑进行了送达。2019年10月18日，湖南湘建检测有限公司给新晃侗族自治县城市管理和综合执法局出具了《姚茂桑私房排查报告》，认为：考虑该房屋结构安全性的重要，该房屋维持原状，不宜拆除该房屋违建部分。故新晃侗族自治县城市管理和综合执法局于同日对姚茂桑作出晃城行撤字[2019]1号《撤销行政强制决定书》，决定撤销该局于2018年10月8日作出的《新晃侗族自治县城市管理和综合执法局行政强制执行决定书》（晃城执[2019]1后）。同年11月29日，新晃侗族自治县城市管理和综合执法局认为“限期拆除违规建设部分”和“对违规建设部分的强制拆除”已无法实施，故对姚茂桑作出晃城行撤字[2019]3号《撤销行政处罚决定书》，决定：一、撤销新晃侗族自治县城市管理行政执法局《行政处罚决定书》（晃城（规划）行罚字[2015]5号）作出的行政决定第一项即2015年7月31日前自行拆除违规建设部分；二、撤销新晃侗族自治县住房和城乡建设局《行政强制执行决定书》（晃建执[2018]1号）。并决定对于姚茂桑的违法行为将依法作出新的行政处罚决定。2019年12月17日，新晃侗族自治县城市管理和综合执法局对姚茂桑作出晃城（规划）行罚字[2019]2号《行政处罚决定书》，该决定查明，当事人姚茂桑未按照建设工程规划许可证在新晃县晃州镇修建住宅楼，规划要求为：该住宅楼建筑用地面积85平方米，底层占地面积56.4平方米，可建2层，高6.8米，二层以上正立面可外挑1.2米，总建筑面积为123.72平方米。经调查，当事人实际修建完工住宅楼情况为：底层占地面积61.3平方米，修建5层，总高度为17.6米，总建筑面积377平方米。超出规划建设高度11.8米，超出规划总建筑面积253.28平方米。当事人的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十三条之规定，2015年7月24日根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，新晃侗族自治县城市管理行政执法局作出了“1、2015年7月31日前自行拆除违规建设部分；2、处建设工程造价9%的罚款即壹万玖仟玖佰伍拾肆元整（￥19954.00）”的行政决定。2019年10月17日湖南湘建检测有限公司向该局出具了《姚茂桑私房排查报告》，结论认为：考虑该房屋结构安全性的重要，建议不拆除该房屋违建部分。综合上述情况，该局于2019年11月29日作出了撤销晃城（规划）行罚字[2015]5号第一项即2015年7月31日前自行拆除违规建设部分的决定。 当事人的上述行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十三条“建设单位应当按照规划条件进行建设；确需变更的，必须向城市、县人民政府城乡规划主管部门提出申请。变更内容不符合控制性详细规划的，城乡规划主管部门不得批准。城市、县人民政府城乡规划主管部门应当及时将依法变更后的规划条件通报同级土地主管部门并公示。建设单位应当及时将依法变更后的规划条件报有关人民政府土地主管部门备案”的规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，外建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”《湖南省行政程序规定》第一百六十二条第四款“……行政执法行为被撤销的，如果发现新的证据，行政机关可以依法重新作出行政执法行为”之规定，对姚茂桑作出如下处理决定：1、没收违规建设部分；2、因新晃侗族自治县城市管理行政执法局晃城（规划）行罚字[2015]2号行政处罚决定书第二项（处建设工程造价9%的罚款即壹万玖仟玖佰伍拾肆元整）未予撤销，本决定书不再并处罚款。 2020年6月30日，新晃侗族自治县城市管理和综合执法局作出《关于没收姚茂桑违建部分的情况说明》，内容如下：相对人姚茂桑在新晃县晃州镇原有一栋两层楼的临街木房，2015年初，姚茂桑申请在原房屋宅基地上重新修建房屋。同年4月20日新晃县规划站对姚茂桑建房申请进行了规划审批，审批内容为：同意姚茂桑在原老找基地上修建住宅楼，该住宅楼建设用地面积85㎡，底层占地面积56.4㎡，准建2层，高6.8m，二层以上正立面可外挑1.2m，总建筑面积123.72㎡。县城乡规划管理站颁发了建规（建）字第201504008号建设工程规划许可证，姚茂桑遂开始施工建房。姚茂桑实际修建底层占地面积61.3㎡，修建6层，二层高度（含夹层）7.95m，总高度为17.6m，总建筑面积为377㎡（不含第6层钢架层）。 2019年12月18日该局向姚茂桑送达了《行政处罚决定书》（晃城（规划）行罚字[2019]2号），对其作出没收违规建设部分的决定，姚茂桑在法定期限内未提起行政复议和行政诉讼。鉴于姚茂桑房屋占地面积超出规划4.9㎡，二层高度已超过规划允许的6.8m，在执行没收过程中违建部分与合法部分难以分割，如分割没收可能对其合法权益造成损害，且难以操作。经局领导班子会议研究，决定从该案实际情况出发，没收姚茂桑超出规划建设的三、四、五、六层房屋，总建筑面积294.4㎡；对二层以内超出规划高度的部分暂不执行没收；对超出规划占地面积的4.9㎡予以没收，用于该违规房屋的三、四、五、六层占用范围的土地及共有建筑的占用土地（首先用于共用的人行道、楼梯用土地，以保障通行顺畅）。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定：行政机关根据行政诉讼法第九十七条的规定申请执行其行政行为，应当具备以下条件：……（二）行政行为已经生效并具有可执行内容。本案中，新晃侗族自治县人民法院仅对申请执行人新晃侗族自治县城市管理和综合执法局提交的晃城（规划）行罚字[2019]2号《行政处罚决定书》进行形式审查，未结合新晃侗族自治县城市管理和综合执法局提交的《关于没收姚茂桑违建部分的情况说明》进行全面实体审查，且在审查过程中未听取姚茂桑的意见。故新晃侗族自治县人民法院仅以申请内容不具有可执行性为由，裁定不予受理明显不当，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销新晃侗族自治县人民法院（2020）湘1227行审6号行政裁定； 二、发回新晃侗族自治县人民法院重新审查。 审 判 长  谌 蔚 审 判 员  肖尊启 审 判 员  李容容 二〇二〇年九月二日 法官助理  刘俊卿 书 记 员  肖丽红