广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂12民终1908号 上诉人（一审被告）：南丹县洪丰生物燃料有限公司，住所地：南丹县六寨镇甲棉村新寨屯。 法定代表人：陈红军，厂长。 委托诉讼代理人：石水木，广西助力律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：刘雪仪，男，1969年2月5日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 委托诉讼代理人：黎默默，广西周道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎承永，广西周道律师事务所实习律师。 上诉人南丹县洪丰生物燃料有限公司（以下简称生物燃料公司）因与被上诉人刘雪仪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服南丹县人民法院（2020）桂1221民初612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭，进行审理。现已审理终结。 生物燃料公司上诉请求:1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人刘雪仪的起诉。2.本案诉讼费全部由被上诉人刘雪仪承担。事实和理由：一、一审将本案按提供劳务者受害责任纠纷进行审判是错误的。本案被上诉人刘雪仪是上诉人南丹县洪丰生物燃料有限公司的职工，其在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害，上诉人与被上诉人对此均认可，本案是一起工伤事故，应按劳动争议案件相关程序进行，上诉人不同意按提供劳务者受害责任纠纷进行审理，一审认为本案被上诉人刘雪仪既可以选择按劳动争议案件申请仲裁也可以按劳动者受害责任纠纷提起诉讼是错误的。二、一审判决适用法律错误，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十六条进行判决是错误的。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案不是个人之间形成的劳务关系，本案是用人单位与劳动者之间形成的劳动关系，本案上诉人是有限责任公司不是自然人（个人），因此一审适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定进行判决是错误的。本案上诉人没有实施侵害被上诉人人身的行为，因此一审适用《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条规定进行判决是错误的。一审依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款进行判决，但该条第三款规定：“属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定”。综上所述，一审适用法律错误，本案属于《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》以及《工伤保险条例》的调整范围，不属于《中华人民共和国侵权责任法》的调整范围。三、一审判决上诉人赔偿的金额显失公正，关于残疾辅助器具费215500元，是安装5次残疾辅助器具的总费用，目前只产生第一次费用43100元，之后的费用尚未产生，一审判决上诉人向被上诉人赔偿尚未产生的费用没有事实和法律依据。关于精神损害抚慰金的判赔也没有事实和法律依据，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定判决上诉人赔偿被上诉人精神损害抚慰金，但《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条是这样规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。本案上诉人没有实施侵害被上诉人人身权益的行为，本案被上诉人刘雪仪受到的伤害是其擅离工作岗位违反操作规程因自身原因造成的。综上所述，一审对本案按提供劳务者受害责任纠纷进行审判是错误的，一审判决适用法律错误，一审判决上诉人赔偿的金额显失公正，请求二审法院依法改判，支持上诉人全部上诉请求。 刘雪仪辩称，上诉人提出其与被上诉人之间存在劳动关系没有事实及法律依据，因为法律未禁止个人与法人之间形成劳务关系。被上诉人双方存在劳务关系，并按照劳务关系进行主张赔偿合理合法。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持，驳回上诉人的上诉请求。 刘雪仪向一审法院提出诉讼请求：一、请求判令被告赔偿原告各项经济损失593858元。二、本案受理费由被告承担。 一审法院对当事人双方没有争议的事实认定如下：原告于2019年11月6日到被告单位从事烧火及开铲车工作,同年12月14日在工作中受伤,并由被告送到广西河池市人民医院住院治疗,至2020年1月7日出院,共计住院24天,住院期间的医疗费、住院伙食补助费、护理费均由被告承担。原告出院时被医院诊断为：1、左前臂毀损伤；2、中度贫血。出院医嘱：1、一般事项：1、保持伤口干洁；2、建议全休一个月,注意防寒保暖,避免剧烈活动及体力劳动；3、如有创口红肿渗液、化脓等不适,请及时复诊。2、出院带药：无。3、复诊预约：出院后2周内返院到创伤手外科门诊复诊，该院予以确认。被告对原告提供的证据5、6、7、8、9、10的三性有异议，认为本案是属于劳动争议案件,因此不能作为证据使用；对原告申请出庭的证人证言,认为除了关于原告的月工资是5000元以外,其他证言予以认可。原告对被告提供的证据,即2020年6月27日发给原告的短信，认为这是开庭前三天才发给原告的,目的是为了走工伤程序,不具有真实性、合法性与本案无关联性。该院认为，本案原告既可以选择按劳动争议案件申请仲裁也可以按劳动者受害责任纠纷提起诉讼。原告选择按提供劳动者受害责任纠纷向法院提起民事诉讼符合法律规定。因此,该院对原告提供的证据5、6、7、8、9、10及证人证言（除原告月工资为5000元外）,认为内容客观真实来源合法与本案具有关联性,该院依法予以采信,可作为本案定案依据。被告提供的证据即2020年6月27日发给原告的短信，与本案无关联性，该院依法不予采信。 一审法院根据当事人的陈述和举证质证确认的证据认定法律事实如下：原告于2019年11月6日到被告单位从事烧火及开铲车工作,同年12月14日在工作中受伤,并由被告送到广西河池市人民医院住院治疗,至2020年1月7日出院,共计住院24天,住院期间的医疗费、住院伙食补助费、护理费均由被告承担。原告出院时被医院诊断为：1、左前臂毀损伤；2、中度贫血。出院医嘱：1、一般事项：1、保持伤口干洁；2、建议全休一个月,注意防寒保暖,避免剧烈活动及体力劳动；3、如有创口红肿渗液、化脓等不适,请及时复诊。2、出院带药：无。3、复诊预约：出院后2周内返院到创伤手外科门诊复诊。原告出院后2020年1月17日被告法定代表人陈红军支付了10000元给原告。2020年3月25日原告委托广西金桂司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，同年四月十日该中心作出鉴定意见，原告的残疾已构成人体损伤六级残疾,原告支付了鉴定费700元；同年四月二十日,原告到广西博尔特假肢矫形器有限公司申请配置残疾辅助器具安装,该公司向原告出具了假肢安装证明。经过对原告残肢检查,为方便原告日常生活,需订制前臂肌电手假肢（型号：BOLT-BE-2）,价格43100元,该假肢使用寿命约5年,维修费为该假肢款的5％,第一次装配假肢,装配训练期为30天,食宿费为120元／人／天,每次更换装配训练期为10天。装配训练期需陪护1人。赔偿年限根据当地的人口平均寿命计算。因赔偿问题原告与被告协商未果。于是,原告诉至该院。 一审法院认为，本案原告选择提供劳务者致害责任纠纷，向法院提起民事诉讼符合法律规定,该院依法予以支持。双方对原告为被告提供劳务及原告在从事劳务中受伤均无争议,该院予以确认。原告委托广西金桂司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，该中心作出鉴定意见，原告的残疾已构成人体损伤六级残疾,原告支付了鉴定费700元；原告到广西博尔特假肢矫形器有限公司申请配置残疾辅助器具安装,该公司向原告出具了假肢安装证明。经过对原告残肢检查,为方便原告日常生活,需订制前臂肌电手假肢（型号：BOLT-BE-2）,价格43100元,该假肢使用寿命约5年,维修费为该假肢款的5％,第一次装配假肢,装配训练期为30天,食宿费为120元／人／天,每次更换装配训练期为10天。装配训练期需陪护1人，该院予以采信。对原告请求赔偿误工费7125元、残疾赔偿金324360元、残疾辅助器具费215500元、假肢维修费10775元、鉴定费700元，该院予以支持；对原告请求赔偿交通费3580元、住宿费1818元,因原告未能说明所有的车票和住宿发票均是为治伤而支出的,故该院酌情确定交通费为2000元、住宿费为1000元；鉴于此次伤害给原告造成了一定的精神损害，对原告请求赔偿精神损害抚慰金30000元的主张予以支持20000元。综上所述，认定此次伤害给原告造成的经济损失为误工费7125元、残疾赔偿金324360元、残疾辅助器具费215500元、假肢维修费10775元、鉴定费700元，交通费为2000元,住宿费为1000元,精神损害抚慰金20000元，合计581460元。关于双方的过错责任认定，被告作为雇主，应尽到严格的安全注意义务和必要的劳动保护。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因原告在从事被告指派的工作中受伤，被告又未举证证明原告的伤害是因其本人的故意或过失所致，故依法应由被告承担全部赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：被告南丹县洪丰生物燃料有限公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告刘雪仪经济损失人民币571460元（应赔付款581460元扣除已支付赔偿款10000元）；案件受理费9739元（原告已预缴2922元），由被告南丹县洪丰生物燃料有限公司负担。 二审中，双方未向本院提交新证据。 二审经审理查明，一审查明的事，本院予以确认。 另查明，刘雪仪于2019年11月6日到生物燃料公司从事烧火、清理杂物等工作,系生物燃料公司员工，生物燃料公司已向刘雪仪发放工资。生物燃料公司未与刘雪仪签订书面劳动合同。2019年12月14日，刘雪仪在工作中受伤,生物燃料公司将其送往医院住院治疗。事故发生后，双方均未向劳动行政部门申请工伤赔偿。 本院认为，一、二审中刘雪仪与生物燃料公司均认可双方系劳动关系，刘雪仪系生物燃料公司员工。刘雪仪在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款”依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”的规定，及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“……属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”的规定。可知用人单位的工作人员因执行工作任务中受到伤害，属于《工伤保险条例》调整的应当向劳动行政部门申请工伤赔偿。本案尚在工伤赔偿申请期限内，刘雪仪应先行工伤赔偿程序，而非径行提起民事侵权之诉。刘雪仪未依法向劳动行政部门申请工伤赔偿便以提供劳务者受害责任纠纷为案由提起本案诉讼不符合法律规定，同时一审法院对本案予以受理并作出判决亦存在适用法律有误，应予以纠正。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。 综上所述，上诉人的上诉请求有事实和法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项、第一百七十五条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条的规定，裁定如下： 一、撤销南丹县人民法院（2020）桂1221民初612号民事判决； 二、驳回被上诉人刘雪仪的起诉。 被上诉人刘雪仪预交一审案件受理费2922元、上诉人南丹县洪丰生物燃料有限公司预交的二审案件受理费9739元，由一审法院和本院分别予以退还。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 潘嘉芳 审 判 员 黄忠任 审 判 员 段志海 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 谭岚方 书 记 员 莫健苗