广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤03民终20022号上诉人（原审原告）：深圳市美霖实业有限公司，住所地深圳市福田区，统一社会信用代码91440300670017944Y。法定代表人：欧阳斌。委托代理人：杨盼盼，广东华商律师事务所律师。委托代理人：陈武海，广东华商律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：廖国华，男，汉族，1987年1月1日出生，住址广东省龙川县。上诉人深圳市美霖实业有限公司（以下简称美霖公司）因与被上诉人廖国华劳动合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院(2019)粤0304民初52821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。美霖公司上诉请求:1、请求撤销原审判决第二项，改判廖国华赔偿美霖公司其私自接单所造成的损失，共计50000元；2、请求判令廖国华赔偿美霖公司其未移交工作微信号所造成的损失，共计150000元；3、请求判令廖国华支付违反《保密协议》违约金，共计65294,64元；4、请求判令廖国华销毁手机中保留的美霖公司的客户信息及廖国华私自上传至百度网盘的客户信息；5、本案一审、二审诉讼费由廖国华承担。其事实与理由是：一、原审判决认定事实错误，对美霖公司提交的微信聊天记录证据不予采信，实际上廖国华自己在劳动仲裁阶段提交的证人证言已能够证明美霖公司提交的微信聊天记录的真实性，进而可证明廖国华存在炒私单并获利的事实。首先，美霖公司在劳动仲裁已提交相关的微信聊天记录的原始手机载体，以证明廖国华在职期间存在炒私单、廖国华自认炒私单获利的事实。廖国华在劳动仲栽阶段已核对微信聊天记录的原件，虽然廖国华在劳动仲裁阶段否认微信聊天记录的真实性，但是廖国华自己在劳动仲裁阶段提交的证人证言已明确证明其与同事彭任之间的微信聊天记录"出来自己搞，我已经熟套路了，到时候不会局限""我己经做了几单了"是真实存在的。其次，廖国华已经在微信聊天记录中自认其炒私单获利5万元的事实。在廖国华与同事的聊天记录中，廖国华称"自己做就有动力了""出来自己搞，我已经熟悉套路了，到时候不会局限地区""我已经做了几单了""5万左右，15天左右"，并询问同事"你有订单吗？走北京那""我帮你搞"，即廖国华已经承认其在任职期间利用美霖公司的工作微信号、以美霖公司的名义接私单、通过北京的公司操作做订单谋取私利的事实。另外，廖国华窃取美霖公司的客户资料等商业秘密私自上传到自己的百度网盘中，并怂恿同事离职单干，同事回复廖国华称"现在他们那边的合作情况跟你北京那家差不多"，也证实廖国华接私单的事实。综上，综合考虑廖国华在入职前就自营同类型公司、隐瞒真相采用欺诈手段入职、窃取美霖公司的客户信息上传到自己百度网盘、并且在微信聊天中自认已获利的事实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定，"对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。"美霖公司提供的微信聊天记录及廖国华在劳动仲裁阶段提交的证人证言足以认定廖国华在职期间存在炒私单、并且获利的事实。二、原审判决适用法律错误，根据《劳动合同法》第九十条之规定，劳动者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。在廖国华与同事的聊天记录中，其已自认在职期间接私单获利50000元，因此，廖国华应当赔偿其在职期间利用美霖公司的工作微信、联系美霖公司的客户私自接单给美霖公司造成的直接损失50000元。并且，廖国华在离职后一直持有美霖公司法定代表人欧阳斌注册的微信号，利用该微信号与美霖公司的客户联系，造成美霖公司间接损失，应当予以赔偿。三、廖国华的上述行为违反了《保密协议》的约定，应按照约定承担违约责任。根据《保密协议》第六条第一款的规定，廖国华应当向美霖公司支付相当于一年工资收入的违约金，根据廖国华每月工资收入核算，违约金为65294.64元。四、原审判决认定美霖公司诉请廖国华销毁手机中保留的美霖公司的客户信息及廖国华私自上传至百度网盘的客户信息不属于劳动争议审理范围，系认定事实错误，适用法律错误。一方面，原审判决认定美霖公司未就需要交接的工作事项进行举证不符合事实和逻辑，廖国华已明确承认微信号系美霖公司提供的微信号，其接收美霖公司提供的工作微信号，离职后理应办理微信号交接。另一方面，廖国华与美霖公司签订了《保密协议》，因为相关的客户信息存在于美霖公司提供给廖国华的工作用微信号中，廖国华离职后就应当销毁手机中保留的美霖公司的客户信息及廖国华私自上传至百度网盘的客户信息，该项请求系因双方之间的劳动关系所产生，应当属于劳动争议范畴。综上，原审判决认定事实错误，适用法律错误。廖国华"欺诈手段使美霖公司在违背真实意思的情况下与其订立劳动合同，并且严重违反保密义务，利用美霖公司的工作微信号炒私单、谋取私利，应当向美霖公司支付违约金，赔偿给美霖公司造成的直接损失和间接损失，并销毁手机中保留的美霖公司的客户信息及廖国华私自上传至百度网盘的客户信息。为维护美霖公司的合法权益，美霖公司特向贵院提起上诉，望判如所请。本案二审中，廖国华提交书面答辩状称：一、本人不存在接私单。二、微信号绑定本人的手机号，本人身份证认证的，理应归本人使用，不属于公司财产。三、保密协议。本人遵守保密协议内容，未违反任何一条，内容看基本是霸王条款，权利义务不对等。四、销毁手机联系人，手机跟网盘是私人信息，并无客户信息，美霖公司无权要求销毁。原审法院查明并认定如下事实：一、仲裁裁决所查明的廖国华入职时间、职务原告无异议，原审予以确认。二、关于美霖公司主张双方签订的《公司员工试用期合同》无效，因廖国华未向法院提起诉讼，视为其认可该仲裁事项，美霖公司的该项诉讼请求原审予以支持。三、关于美霖公司主张的廖国华私自接私单所造成的损失共计50000元及未移交工作微信号所造成的损失共计150000元，美霖公司对上述损失所提交的证据仅为廖国华与案外人的微信聊天记录，廖国华在仲裁阶段对上述证据的真实性不予确认，美霖公司不能提交该证据的原始载体，不能证明其所主张的事实，对美霖公司的该项诉讼请求，原审不予支持。四、办理离职手续：2019年8月14日，廖国华离职，廖国华称其离职时已口头交接了工作。美霖公司未能就廖国华存在需要交接的工作事项举证，则该项诉讼请求，不予支持。五、关于移交工作用微信号，解除巳绑定的手机号、身份证号，并销毁手机中美霖公司客户的信息及廖国华私自上传至百度网盘的客户信息。经法院向财付通支付科技有限公司调查，微信号×××于2019年3月16日注册，注册时绑定的手机号码为137××××****,该手机号码为美霖公司的法定代表人欧阳斌所有，微信号×××后被实名认证至廖国华名下。庭审时美霖公司陈述该微信号码提供给廖国华是为跟客户沟通洽谈，美霖公司提供给廖国华手机及微信号时有小部分客户信息，之后则是廖国华在工作时积累的。原审认为，微信号×××的原所有人是案外人欧阳斌，有关权利应由案外人行使，美霖公司诉请廖国华移交该号，解除巳绑定的手机号、身份证号，属请求不当，不予支持。美霖公司诉请廖国华销毁手机中美霖公司客户的信息及廖国华私自上传至百度网盘的客户信息，不属劳动争议审理范围，不予处理。六、关于违背《保密协议》的违约金：美霖公司以廖国华违反《保密协议》约定，“炒私单”及未交接微信号为由诉请违约金。双方签订的《保密协议》第三条第7款约定，乙方（廖国华）未经甲方（美霖公司）批准，不得以任何形式或理由销毁、修改甲方的技术资料，包括电脑资料、档案、工作QQ号程序等有商业价值的资料，不得携带上述资料外出使用或保管；第8款约定，乙方离职时应当返还全部属于甲方的资产，包括记载着甲方上述商业秘密的一切载体；第六条约定，乙方应在合同，期间内及合同期满后继续履行保密义务。乙方若泄露甲方商业秘密的，应向甲方支付违约金，违约金相当于乙方在甲方一年的工资收入。原审认为，根据法律规定，用人单位仅可以在劳动者违反服务期约定及竟业限制约定时要求劳动者按约定支付违约金。美霖公司以廖国华违反保密义务为由诉请违约金于法无据。故美霖公司的该项诉请，缺乏事实及法律依据，不予支持。七、美霖公司（申请人）的仲裁请求：l、确认美霖公司与廖国华答订的《公司员工试用期合同》无效；2、廖国华赔偿其私自接私单所造成的损失50000元；3、赔偿未移交工作微信号所造成的损失共计150000元；4、支付违背《保密协议》的违约金共计65294.64元；5、裁决廖国华办理离职手续，移交工作用微信号，解除巳绑定的手机号、身份证号，并销毁手机中美霖公司客户的信息及廖国华私自上传至百度网盘的客户信息。八、仲裁案号:深劳人仲裁[2019]3226号。九、仲裁裁决结果：（一）确认美霖公司与廖国华订立的《公司员工试用期合同》无效：（二）驳回美霖公司其他仲裁请求。十、美霖公司的诉讼请求：同仲裁请求。＋－、需要说明的问题：廖国华未向法院提起诉讼，视为其认可仲裁裁决。原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十五条、二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、确认美霖公司与廖国华订立的《公司员工试用期合同》无效；二、驳回美霖公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由美霖公司负担。本院经审理查明，原审认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷，本案二审中的争议焦点问题是廖国华应否赔偿美霖公司的损失、应否支付违约金，以及销毁客户信息。关于美霖公司主张的廖国华私自接私单所造成的损失共计50000元及未移交工作微信号所造成的损失150000元，美霖公司对上述损失所提交的证据仅为微信聊天记录，廖国华在仲裁阶段对上述证据的真实性不予确认，美霖公司不能提交该证据的原始载体，故该项证据不属于合法有效的证据，因美霖公司就其主张未能提交相应证据证明，故对其该两项上诉请求不予支持。关于违反保密协议违约金事项，根据劳动合同法的规定，用人单位仅可以在劳动者违反服务期约定及竞业限制约定时要求劳动者按约定支付违约金，美霖公司以廖国华违反保密义务为由诉请违约金，不符合法律规定。如美霖公司主张廖国华违反保密协议导致其损失，其可另行主张。故对美霖公司关于违约金的上诉请求不予支持。关于请求判令销毁廖国华手机中保留的客户信息及私自上传到百度网盘的客户信息，该事项不属劳动争议审理范围，原审法院不予处理，符合法律规定，对美霖公司该项上诉请求亦不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由深圳市美霖实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐    静审判员 邓  亚  玲审判员 彭  安  明二〇二〇年九月二十一日书记员 李紫娟(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……