河南省洛阳市瀍河回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0304民初1029号原告：刘智，男，汉族，1980年10月24日出生，住洛阳市瀍河回族区。被告：洛阳中豫汽车贸易有限公司，住所洛阳市瀍河区九都东路与启明南路交叉路东延伸线。法定代表人：宋明，董事长。委托诉讼代理人：张浩,上海锦天城（郑州）律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：武玉玺，上海锦天城（郑州）律师事务所（实习）律师，一般代理。原告刘智诉被告洛阳中豫汽车贸易有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告刘智及被告委托诉讼人张浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘智向本院提出诉讼请求：一、请求被告公司支付原告自2012年10月到2019年9月，公司未按规定解除和终止劳动合同应支付的赔偿金。(2500元×7年×2倍=35000元）；二、请求被告公司支付原告因未交纳失业保险的失业金补偿。(1520元×14月=21280元)；三、未提前通知解除劳动合同须支付经济补偿金1个月工资2500元；四、请求被告公司向原告支付未签订劳动合同工作2019年6月1日至2019年9月6日期间的二倍工资。(2500元×3月+96.2/天×6天=8077.2元×2=16154.4元)已支付3个月零6天工资8077.2元；五、请求被告公司支付原告未履行《职工带薪年休假条例》相关规定支付年休假工资报酬（5天×7年×96.2/天×300%=10101元)；六、请求被告公司补缴原告2012年10月至2019年11月社会保险。如不能补缴应给相应的补偿金。事实与理由：2019年5月30日与公司之前签订的第二次固定期限劳动合同到期，本人多次要求续签无固定期限劳动合同，公司行政部门以须向公司领导汇报为由迟迟不与办理。合同到期已过3个多月也始终不与续订任何劳动合同，也不交纳社会保险。2019年9月3日，行政经理口头通知本人以合同到期不再续约为由解除劳动关系并要求当天填写“自愿离职申请表”，原告要求公司出具解除或者终止劳动关系的证明，公司相互推诿不予出具公司正规解除或者终止劳动关系的任何证明。9月4号5号6号三天先后找总经理要求公司出具解除或者终止劳动关系的证明，总经理依然不予出具还说：“公司想给你出就出、不想出就不出”。最后在原告强列要求下他才勉强让行政部随便给原告出了份不再续约的通知。此公司完全不遵守《劳动合同法》的相关规定解除和终止与原告的劳动关系，9月3号才通知不再续约解除劳动关系可在9月1日就把原告名字从公司考勤和花名册中删除。而且在第二次合同到期时迟迟不与续签劳动合同也不解除劳动关服。《劳动合同法》在此公司形同虚设，已经严重侵害了原告的合法权益，本人要求公司按照《劳动合同法》相关规定赔偿原告这七年来的经济补偿金标准双倍支付赔偿金，在合同到期后不签定劳动合同应当支付每月工资的二倍。在2012年10月至2019年9月期间，本人多次要求办理社会保险，公司一直以各种理由不给办理，使原告失业后不能领取失业金，应给以赔偿。要求给予补交社会保险减少原告的损失。洛阳中豫汽车贸易有限公司辩称，一、双方劳动关系的基本事实。2012年10月份，刘智入职洛阳中豫汽车贸易有限公司并前后从事安保及物品采购工作，双方签订第二次书面劳动合同的到期日为2019年5月30日。因刘智在采购过程中存在中饱私囊，在日常工作中擅离职守，无视和威胁领导并威胁打人，2019年8月31日中豫汽车建议刘智自行离职，并应刘智要求于2019年9月6日向其下发《通知》用以确认劳动关系已解除的事实，同时向公司全体员工发送《关于对行政部员工刘智开除的通报》。二、刘智的诉讼请求并无事实和法律依据1、关于经济补偿金。刘智主张双倍经济补偿金的直接法律依据是《劳动合同法》第八十七条，适用前提为用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，该条款索引的第四十七条是经济补偿金标准的计算，而第四十六条应当支付经济补偿金的法定情形中，不包括中豫汽车开除刘智所适用的第三十九条的情形：“用人单位单方解除劳动合同(过失性辞退）劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”本案中，根据中豫汽车提供的证据以及刘智在劳仲委仲裁阶段的陈述可以归纳争议内容：1、刘智在从事采购工作工程中，通过以明显高于市场价格的方式中饱私囊，刘智认为如果属实当时就应该开除他；2、刘智在工作过程中对直接领导的工作安排长期不予理会，刘智仅是不认可；3、在2012年9月至2017年9月期间，中国一拖集团有限公司以劳动关系存续为刘智缴纳五险，刘智自2017年10月开始领取失业保险金并将养老保险手续转至洛阳市公共就业服务中心缴纳，刘智并未否认上述事实存在。根据争议内容可以归纳争议焦点如下：刘智是否中饱私囊，刘智是否不服从中豫汽车管理，刘智是否存在同时与中国一拖集团有限公司存在劳动关系，中豫汽车依照《劳动合同法）第三十九条解除与刘智的劳动合同是否具有事实依据?被告认为在2012年9月至2017年9月期间，刘智与中豫汽车存在劳动关系的同时与中国一拖集团有限公司存在劳动关系证据充分，刘智的辩解并无证据支持；中豫汽车已就刘智中饱私囊和不服管理提供了证据，刘智作为中豫汽车前职工应当就争议事实提供已妥当履职的证据而未提供，其应当承担举证不利的责任；即中豫汽车以《劳动合同法》第三十九条第（二）（三）（四）款的规定解除与刘智的劳动合同具有事实依据，依法不应支付刘智主张的经济补偿金。2、关于未缴纳失业保险的失业金赔偿。刘智提出该诉请的逻辑为：中豫汽车未给刘智缴纳失业保险，因为没有失业保险导致刘智无法享受失业保险待遇，该待遇应换算成具体金额由中豫汽车向刘智支付。被告认为中豫汽车确实未给刘智嫩纳失业保险，但非不愿、实为不能，中豫汽车客观上无法在中国一拖集团有限公司为刘智缴纳失业保险的2012年9月至2017年9月期间同时为其缴纳失业保险。2017年10月起，刘智按月领取国家发放的失业保险金，中豫汽车未给刘智缴纳失业保险金并不影响刘智享受失业保险待遇，刘智不存在损失，中豫汽车没有赔偿的前提和依据。3、关于未提前通知解除劳动合同的一个月工资经济补偿。刘智提出该诉请的法律依据是《劳动合同法》第四十条：“无过失性辞退有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。被告认为中豫汽车以《劳动合同法》第三十九条用人单位单方解除劳动合同且事实清楚、证据确凿，本案不符合无过失性辞退的适用前提。4、关于未签订书面劳动合同的双倍工资(2019.6-2019.9)刘智提出该诉请的法律依据是《劳动合同法》第八十二条；“不订立书面劳动合同的法律责任用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”被告认为根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》法释[2001）14号第十六条：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。”本案中，中豫汽车自2019年6-9月期间对与刘智的签署劳动合同处于整备状态，不存在刘智要求签署但中豫汽车拒签的情形，且双方一直按照原条件履行着劳动合同，不属于“自用工之日起”的情形，刘智以此为由主张双倍工资并无事实和法律依据。5、关于年休假工资。中豫汽车的主营业务为汽车贸易，属于全年无固定休息日的特殊行业，故无法像其他行业一样固定的时间进行休假，甚至是其他行业休假的时候中豫汽车反而业务更繁忙，故仅可在法律规定的基础上进行调休。刘智作为中豫汽车的前员工，其入职时间晚于《职工带新年体假条例）的发布，双方在此前提下就劳动及休息时间、报酬方式等进行了明确的约定，系双方真实意思的表示且不违反法律强制性规定，对双方具有约束力，故刘智主张年休假工资并无事实和法律依据。6、关于补缴社会保险或支付经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”被告认为2012年9月至2017年9月期间，中国一拖集团有限公司以劳动关系存续为刘智缴纳五险，不符合无法享受社会保险待遇的前提。刘智自2017年10月开始至少截至2019年9月都在按月领取失业保险金、自2017年10月将养老保险手续转至洛阳市公共就业服务中心缴纳，不符合无法享受社会保险待遇的前提。同时刘智未举证其因社会保险经办机构不能补办导致其无法享受工伤、医疗、女工生育保险待遇，故其诉讼请求并无事实和法律依据。三、法外说理。刘智自2012年10月入职中豫汽车至2019年9月被解除劳动关系有7年时间，双方依法如期签订了两次书面劳动合同合同，刘智的工作也从负责安保到采购，背景是中豫汽车对其工作年久的信任。中豫汽车依法为其他员工缴纳了社保，没有理由也不会单独漏掉工作多年的刘智，反而多次主动要为其办理社保，避免相关情形发生时刘智不能得到足够的保障，但刘智却予以拒绝，后经调查了解其自2012年9月至2017年9月期间一直由中国一拖集团有限公司存在着劳动关系并缴纳着五险，2017年10月后不让中豫汽车为其缴纳五险的真正原因是其在中豫汽车工作并领取工资的同时也向社保机构领取着失业保险会，现在却以中豫汽车未缴纳社保为由提出诸多诉请，实为不义。经匿名举报，中豫汽车派员调查刘智在采购过程中中饱私囊一事。经抽检核算其2019年7月22日采购单的部分商品，刘智报账金额为498.6元，而实际差价就在93元以上；2019年7月26日的采购单的部分商品，实际差价在57.2元以上。刘智自2015年3月起负责采购，采购频率不低于3天一次，如全面审计，刘智大概率涉嫌职务侵占的刑事责任，而与此同时刘智还有玩忽职守和威胁打人的情形。如前所述，刘智是中豫汽车的老员工了，中豫汽车在取得上述证据的情况下没有第一时间考虑依法追究刑事责任赶尽杀绝，反而是给双方一个好聚好散的机会，劝说刘智自主离职的方式不向下一家用人单位或社会公示其离职的真实原因，但事与愿违，刘智步步紧逼之下，中豫汽车不得不拿起法律武器进行自我保护，以免背负无故侵犯员工合法权益的恶名及民事责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院确认以下事实：2012年10月，原告到被告单位工作并前后从事安保及物品采购工作。2019年5月30日，原、被告签订的劳动合同到期，被告未再与原告续签劳动合同。2019年9月6日，被告下发《关于对行政部员工刘智开除的通报》，该通报主要内容为刘智在工作中利用职务之便在餐厅食材，蔬某等采购过程中营私舞弊，中饱私囊，有不当得利且存在不服从领导安排、脱岗、威胁恐吓领导、动手打人等情形，决定给予刘智开除处分。2019年9月6日，被告下发《通知》，内容为“原我公司员工刘智，劳动合同已于2019年5月30日到期，于8月31日电话通知不再续约。专此书面通知”。2012年10月到2019年9月原被告劳动关系存续期同，原告未在被告单位参加养老保险。2012年9月至2017年9月，中国一拖集团有限公司为原告足额缴纳各项社会保险（养老、失业，医疗，工伤，女工生育五个险种）。2017年10月中国一拖集团有限公司为原告办理失业待遇领取手续，并自2017年10月至2019年9月，原告开始按月领取失业保险金。2017年10月，原告的养老保险手续转至洛阳市公共就业服务中心，原告的养老保险正常缴纳至2019年9月。原告在与被告终止劳动合同前l2个月(2018年9月至2019年8月）的月平均工资为2421.1元。2020年6月28日，洛阳市瀍河回族区劳动争议仲裁委员会仲裁对原、被告间争议作出洛瀍劳仲案字（2019）第117号仲裁裁决书，原告对该仲裁结果不服，诉至本院。本院认为，当事人不服劳动争议仲裁裁决的，人民法院应对劳动争议全面审查。关于原告第一项诉求，被告辩称原告存在中饱私囊和不服管理及与其他用人单位建立劳动合同的情形，但被告提供的证据为单方证据且原告不予认可，被告也未提供证据证明原告与其他用人单位建立劳动合同而对完成本单位的工作任务造成严重影响，故对被告辩解不予采信。现被告解除与原告之间的劳动关系，原告亦同意解除，被告应给予原告经济补偿金。原告在被告处工作七年，经济补偿金数额为16947.7元（2421.1元×7）。关于原告第二项诉讼请求，因原告已由中国一拖集团有限公司为其缴纳失业保险金，且原告已足额领取失业保险金，对原告该项诉求，不予支持。关于原告第三项诉求，因被告于2019年8月31日电适通知原告不再续约，并于2019年9月6日将解除劳动关系的通知书面下发原告，被告并未未提前30日以书面形式通知原告解除合同，故被告应支付原告一个月的工资2421.1元作为补偿。关于原告第四项诉求，2019年5月30日原、被告签订的合同到期后，双方未签订书面劳动合同，原告仍在被告处工作，视为劳动合同的延续，对原告要求被告支付其2019年6月1日至2019年9月6日双倍工资不予支持。关于原告第五项诉求，因其并未提交其本人符合享受职工带薪年休假待遇的相关证据，该项诉求不予支持。关于原告第六项诉求，不属于劳动争议受案范围，本院不予处理。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，之规定，判决如下：一、被告洛阳中豫汽车贸易有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告刘智经济补偿金16947.7元及一个月工资2421.1元，共计19368.8元；二、驳回原告刘智的其他诉讼请求。本案受理费减半收取5元，由被告洛阳中豫汽车贸易有限公司承担，于本判决生效之日起七日内交至本院（户名：洛阳市瀍河回族区人民法院，账号17×××59，开户行：工行瀍支）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院执行局报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  余婧二〇二〇年九月二日法官助理武玉杰书记员李清霞