安徽省潜山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0824民初2206号 原告：安徽天元电缆有限公司，住所地安徽省潜山市经济开发区八一路**，统一社会信用代码913408246789184138。 法定代表人：沈升友，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：彭骋，该公司员工。 委托诉讼代理人：周亮，北京天驰君泰（苏州）律师事务所律师。 被告：常州聚武机械有限公司，住所，住所地江苏省常州市钟楼区西林街道张家村李家村**社会信用代码91320404555819431T。 法定代表人：项先武，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：翟云霞，江苏融畅律师事务所律师。 原告安徽天元电缆有限公司与被告常州聚武机械有限公司定作合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序于2020年9月16日公开开庭进行了审理。原告安徽天元电缆有限公司的委托诉讼代理人彭骋、周亮，被告常州聚武机械有限公司的委托诉讼代理人翟云霞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 安徽天元电缆有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除双方签订的1600型单模头熔喷无纺布生产线合同；二、判令被告退还原告已支付定作款680万元；三、判令被告因迟延交付JW-MB1600型单模头熔喷布生产线给原告造成损失1786465.5元（损失计算方法：自5月20日至5月28日，按照网上N95级别熔喷布市场销售价格扣除成本59422元/吨和税负15%计算其可得利益，网上N95级别熔喷布市场销售价格为：5月20日35万元/吨、5月21日35万元/吨、5月22日35万元/吨、5月23日25万元/吨、5月24日25万元/吨、5月25日18万元/吨、5月26日16万元/吨、5月27日16万元/吨、5月28日16万元/吨）；四、判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、定作合同项目简介。2020年4月，福建康臣日用品有限责任公司与原告洽谈采购100吨熔喷布事项，后原告经与被告协商确定定作第二套熔喷布生产线。2020年5月7日，原被告正式签订合同书，定作合同约定定作费用680万元，项目为交钥匙工程，具体为乙方负责生产线的现场设计安装、空车调试、实物调试、交钥匙给甲方，并对甲方操作工人进行现场培训，乙方保证5月20日出合格产品。 二、定作合同的履行情况。原告于2020年5月8日支付了340万元首付款。2020年5月13日支付剩余340万元。5月14日设备到厂，调试人员闫工15日晚上才到公司，电气人员王工18号来厂，22号上午调试人员周工等4人才来到厂里，当时发现喷丝板里面没有密封条和压条，联系常州生产厂家由专车于23号带来。2020年5月22号试机时发现成网纠偏不好用，通过王工联系勒工连夜到厂里，进行调试，但23号试机时成网轴断。2020年5月23日号下午正式试机，但直到夜里由于模头和喷丝板不好仍无法开机，一直到24号仍无法调试出来，最终无奈停机，经勒工和周工等人与项总沟通，确定换模头和喷丝板。2020年5月26号下午重新试机（26号试机前由于电气模块固态继电器有损坏，联系项总及控制柜厂家安排人过来更换解决），但开机后在27号凌晨发现显示屏数据全部乱跳，PLC中控紊乱，加热器温度升高太多有烧糊现象，控制柜厂家来人的电气人员说解决不了，连夜回去了。2020年5月27日号，被告安排他们的PLC供应商派人来解决，人员于下午16点多到厂里，检查后仍解决不了，后又安排王工连夜到厂里来解决，王工夜里12点左右到公司连夜检修。 此外，因被告向原告交付的第一台设备存在严重质量问题，以及本台设备的迟延交付，导致原告丧失了商业机会，签订合同目的落空。 综上所述，为维护原告的合法权益，具状诉讼，望判如所请。 常州聚武机械有限公司辩称，一、本案案由应为买卖合同纠纷而非定作合同纠纷。本案是被告向原告出售1600型单模头熔喷布生产线，被告并安装调试，被告交付上述设备所有权，原告支付相应价款。合同上明确描述由被告提供生产线，而非按照原告要求定作，合同标的物是种类物而非特定物。合同第5条明确陈述了“本合同为卖方交钥匙工程，买方提供250KW-350KW的主电源至电控箱位置”。本合同即为买卖合同而非定作合同，故本案案由应为买卖合同纠纷而非定作合同纠纷；二、原告诉请无事实与法律依据。被告交付设备验收后，原告表示非常满意，原告副总冯永周向我方法定代表人出示了验收结果（微信聊天记录），参数达到99以上，远远超合同约定的95标准。综上，原告的诉讼请求没有事实与法律依据。关于7天损失的计算，即延迟了7天出合格产品，可以设备购买金680万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算7天损失。另外，双方对损失的约定违反法律规定。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，现本院对双方当事人提供的证据分析认定如下： 原告提供的第一组证据：1-1、《常州聚武机械有限公司合同书》，1-2、中国银行国内支付业务付款回单、徽商银行电子回单，证明目的：原、被告双方订立定作合同，原告向被告定作JW-MB1600型单模头熔喷布生产线，合同约定内容及违约责任，原告向被告支付定作价款680万元。 被告的质证意见为，对该组证据三性无异议，但原、被告订立的合同应为买卖合同。 本院认证认为，双方对该组证据的三性无异议，本院予以确认，至于双方订立的合同是定作合同还是买卖合同，本院将在论理部分予以阐述。 原告提供的第二组证据：2-1、原告公司职工冯永周与被告公司法定代表人项先武微信聊天记录，证明直至2020年5月27日晚，设备还没有调试好。 被告的质证意见为，对微信聊天记录无异议，但原告仅截取了对其有利的部分，5月28日8：04分，原告向被告法定代表人项先武发送了图片，证明验收过滤率为99.439%，远超合同约定的95%参数，说明原告对被告设备是满意的，达不到原告的证明目的。该聊天记录只是安装过程中设备可能会出现的问题，但最后都调试好了。 本院认证认为，双方对该微信聊天记录的真实性无异议，本院予确认。经对该证据审查核实，可认定案涉设备于2020年5月28日8：04分已安装调试成功，能够生产出符合合同约定的N95级别熔喷布。 原告提供的第三组证据：3-1、买卖合同，证明福建康臣日用品有限责任公司向原告采购10吨熔喷布，每吨价格是45万元。原告在2020年5月21日-2020年5月28日之间应向康臣供4吨熔喷布。 被告的质证意见为，该份证据原告已在1745号案件中举证，原告主张该损失系重复计算。到2020年5月下旬，熔喷布市场开始冷却，原告没有新的订单，不存在新的实际损失，达不到其证明目的。 本院认证认为，该份买卖合同原告已在1745号案件中举证，原告认为因第一台设备质量问题造成该买卖合同解除。在本案中，原告再次以举证该份买卖合同，认为因案涉设备迟延交付造成合同解除，在关联性上存在相互矛盾，故该证据本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年5月7日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了合同号为JW-20200507-1的《1600型单模头熔喷无纺布生产线合同书》一份，合同约定：项目名称：单模头熔喷生产线，产品门幅：1.6M（按35ｇ/m2计），克重范围：20-150ｇ/m2，生产能力：48kg/h(产品按35g/㎡、门幅按1.6M计)，工艺速度：≦50米/分，纤细维度：2-5微米。1、品名、规格、数量、价格、金额：JW-MB1600型单模头熔喷生产线、1台、不含税价为680万元（熔喷布产品达到N95级别、开票税金有买方承担），以上价格不包括以下部分：厂房、水、电供应。2、乙方提供的生产线设计规模为年产448吨熔喷布（按47g/m2，年生产8000小时计算），产品成品有效门幅1.6M，克重范围20-150ｇ/m2。3、乙方负责提供土建所需的工艺技术资料，提供一切说明书及机械的维修保养资料，提供工艺配方。4、乙方负责生产线的现场设计安装、空车调试、实物调试、交钥匙给甲方，对甲方操作工人进行现场培训，机械在甲方安装完成后，由甲方指定颜色喷漆。5、甲方负责建造厂房，乙方负责建造钢平台，同时甲方协建钢平台，甲方提供生产线所需水、电、气等公用工程设施。本合同为交钥匙工程，买方提供250KW-350KW的主电源至电控箱位置。10、交货期限：收到订金后5月12号发货，5月20号出布。11、付款方式：合同签订后付50%；货到甲方付50%。12、设备验收标准：设备按国内自制设备行业标准验收，产品按双方拟订的验收方案验收，设备质保期为通过验收后一年。13、乙方要长期提供技术支持和易损件的供应。保证公历五月二十号出合格产品。14、违约条款：甲乙双方，不管哪方违约，违约方赔偿对方合同价格的百分之贰百损失。 合同签订后，原告于2020年5月8日向被告支付了340万元首付货款。2020年5月13日，原告按照合同约定向被告支付剩余340万元货款。5月14日，案涉设备被告运到原告处。之后，被告安排技术人员调试安装，至2020年5月28日8：04分安装调试成功，案涉设备能够生产出符合合同约定的N95级别熔喷布。 案涉JW-MB1600型单模头熔喷无纺布生产线依据合同约定年生产448吨熔喷布，年有效生产时间8000小时，按年365天计算每天可生产熔喷布1.227吨。 本院认为，综合双方当事人陈述、举证、质证和诉辩意见，本案存在以下争议焦点：争议焦点一、原、被告双方签订的《1600型单模头熔喷无纺布生产线合同书》是定作合同还是买卖合同，原告认为系定作合同，被告认为是买卖合同。本院认为，定作合同是由承揽人根据定作人要求的品种、数量、质量及规格，使用自己的技术、设备、劳动为定作人加工特定的产品，定作人给付相应报酬的协议。故定作合同的标的物只能是特定物，标的物一般形成于合同订立之后，且定作人在不影响承揽人工作的前提下，有权利对承揽人的工作进行监督检查。而买卖合同系出卖人向买受人转让标的物所有权，买受人支付价款的协议，标的物可以是种类物，也可以是特定物，一般形成于合同订立之前，买受人无权过问出卖人的标的物取得情况。本案中，原、被告在合同中对W-MB1600型单模头熔喷无纺布生产线品种、质量、数量、规格进行了约定，对产品门幅、克重范围、生产能力、工艺速度、纤维细度的参数进行特别约定，以及对案涉生产线中组合机械的生产厂家、品种、规格均进行了约定，故案涉W-MB1600型单模头熔喷无纺布生产线属于特定物，且该生产线在原、被告订立合同之后被告按照合同约定即原告的要求以自己的技术生产制作，并在原告的监督下在原告厂区内现场设计安装、空车调试、实物调试、交钥匙给原告。故原、被告双方签订的《1600型单模头熔喷无纺布生产线合同书》符合定作合同构成要件，属于定作合同，本案案由为定作合同纠纷。 争议焦点二、原告要求解除双方签订的《1600型单模头熔喷无纺布生产线合同书》，应否支持。原告认为，因被告迟延交付，导致原告丧失了商业机会，签订合同目的落空，应解除合同。本院认为，《合同法》第九十四条规定的合同法定解除权，是因一方当事人明确不履行合同义务或者违约造成合同目的不能实现，赋予合同守约方可以依法解除合同的权利。本案中，被告方违约只是迟延出产合同约定熔喷布的时间，并不能造成原告订立定作合同的目的不能实现。其次，原告所述的丧失商业机会属于商业风险，商事主体可以预见，不属于应解除合同的法定情形。再者，本案定作合同亦不属于“定期合同”情形，逾期即丧失合同的价值和意义，如订购生日鲜花、生日蛋糕合同。综上所述，原告要求解除双方签订的《1600型单模头熔喷无纺布生产线合同书》，返还定作费680万元的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。 争议焦点三、违约损失的确认。原告要求自5月20日至5月28日，按照网上N95级别熔喷布市场销售价格扣除成本和税负计算其可得利益,主张违约损失1786465.5元。被告认为，根据合同约定，迟延出布时间为7天，可以合同价格680万元按全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算7天损失。本院认为，根据《合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。可得利益应为履行合同后可以获得到利益，因一方当事人违约而丧失。本案中，原告未能提供迟延期间与案涉设备有关的销售合同，不能证明其销售价格和销售数量，依据原告的损失计算方法，只能说明原告有获得该利益的可能，不能认定为其可得利益，且迟延时间计算错误，故该计算方法本院不予采纳。但被告确有迟延7天出产熔喷布的违约事实存在，导致原告丧失本可以订立高价位熔喷布销售合同机会。本院参照2020年5月21日至5月27日网上N95级别熔喷布价格（5月21日35万元/吨、5月22日35万元/吨、5月23日25万元/吨、5月24日25万元/吨、5月25日18万元/吨、5月26日16万元/吨、5月27日16万元/吨）与5月28日网上N95级别熔喷布价格（16万元/吨）的差价，以及迟延期间的合同约定生产量（1.227吨/天），酌定违约损失为70万元。被告认为，可以合同价格680万元按全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算原告7天损失。本院认为，双方当事人在合同中未约定违约金数额或者违约损失的计算方法的情况下，可以按照被告的辩论意见计算违约损失。但本案中，原、被告在订立合同时已经约定，不管哪方违约，违约方赔偿对方合同价格的百分之贰百损失。虽然约定明显过高，但当事人对违约损失已作约定，人民法院可根据当事人请求依法予以调整。故被告该辩论意见本院不予采纳。 综上所述，原告的诉讼请求，符合法律规定部分，本院依法予以支持。不符合法律规定部分，依法予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百五十二条、第二百五十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告常州聚武机械有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告安徽天元电缆有限公司违约损失70万元； 二、驳回原告安徽天元电缆有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费71906元，减半收取35953元，保全费申请费5000元，合计40953元，由原告安徽天元电缆有限公司负担25000元，被告常州聚武机械有限公司负担15953元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  王永忠 二〇二〇年九月二十八日 书记员  江菲菲 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条、当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主债务； （三）当事人一方迟延履行主债务，经催告后在合理期内仍未履行； （四）当事一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条第一款、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十四条、当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百五十一条、承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 第二百五十二条、承揽合同内容包括承揽的标的、数量质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百五十五条、承揽人提供材料，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条、当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。