江苏省南京市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏01执复240号复议申请人（申请执行人）：杭玉珍，女，汉族，1962年3月25日出生，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：武文俊，江苏博事达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张巍壤，江苏博事达律师事务所律师。被执行人：洪岩，男，汉族，1981年12月30日出生，住南京市鼓楼区。复议申请人杭玉珍不服南京市玄武区人民法院（以下简称玄武法院）（2020）苏0102执异120号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。玄武法院查明，杭玉珍与洪岩民间借贷纠纷一案,该院于2018年6月25日作出（2018）苏0102民初207号民事判决：洪岩于判决生效之日起十日内归还杭玉珍借款本金1480000元及利息（其中以本金980000元为基数按年利率24%自2016年6月12日起计算至该本金实际清偿之日止，以本金500000元为基数按年利率6%自2018年1月8起计算至该本金实际清偿之日止）。洪岩不服一审判决，上诉至南京市中级人民法院（以下简称南京中院），2018年12月21日，南京中院作出（2018）苏01民终7644号民事判决：驳回上诉，维持原判。2018年1月17日，玄武法院根据杭玉珍申请，作出（2018）苏0102民初207号民事裁定：一、保全被申请人洪岩名下的价值2042400元的财产；二、查封申请人杭玉珍名下位于南京市秦淮区的不动产。因洪岩未按照生效法律文书履行义务，杭玉珍申请强制执行,玄武法院于2019年2月22日立案强制执行。刘翔与洪岩、许竞文民间借贷纠纷一案,南京市鼓楼区人民法院(以下简称鼓楼法院)于2016年10月14日作出（2016）苏0106民初2289号民事判决：洪岩于判决发生法律效力之日起十日内偿还刘翔借款本金1000000元及逾期利息（自2016年3月16日起计算至实际给付之日止，按照年利率6%计算）。中国民生银行股份有限公司南京分行与鲍忠清、许飞、洪岩、江苏省中飞拓展建设工程有限公司金融借款合同纠纷一案,玄武法院于2019年1月8日作出（2018）苏0102民初5046号民事判决：鲍忠清于判决生效之日起十五日内偿还中国民生银行股份有限公司南京分行借款166万元，利息138001.4元，罚息95196.29元（暂计算至2018年5月10日，此后罚息按合同约定计算至款项实际偿清之日止），并支付律师费82500元。洪岩、江苏省中飞拓展建设工程有限公司对鲍忠清依据判决第一项所负的还款义务承担连带清偿责任。卜鲲鹏诉洪岩、洪燕民间借贷纠纷一案,鼓楼法院于2019年9月18日作出（2019）苏0106民初9418号民事判决：洪岩于判决生效之日起十日内归还卜鲲鹏借款本金384415.91元及逾期利息（以384415.91元为基数，自2018年8月22日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）。玄武法院另查明,被执行人洪岩名下位于南京市雨花台区（以下简称案涉房产）为其与中国银行股份有限公司江苏省分行的52万元借款设立抵押权（债权确定期间为2009年11月3日起至2039年11月3日），为其与顾秋松50万元的借款设立抵押权（债权确定时间为2015年11月4日起至2016年5月3日）。2016年3月30日，鼓楼法院作出（2016）苏0106民初2289号民事裁定查封上述房产；2018年1月22日，玄武法院作出（2018）苏0102民初207号民事裁定，轮候查封上述房产；2018年8月1日，玄武法院作出（2018）苏0102民初5046号之一民事裁定，轮候查封上述房产；2018年8月17日，鼓楼法院作出（2018）苏0106执2077号执行裁定轮候查封上述房产。2017年7月25日，鼓楼法院作出（2017）苏0106执3196号执行裁定，执行标的1082397元。2018年8月12日，鼓楼法院终止上述案件本次执行。2019年8月19日，玄武法院向鼓楼法院发出（2019）苏0102执330号参与分配函，现查明鼓楼法院正在处置被执行人洪岩名下案涉房产，因本案申请执行标的未执行到位，请准许申请执行人杭玉珍申请参与该案涉房产拍卖款项的分配。2019年9月30日，玄武法院作出（2018）苏0102民初207号执行裁定书,裁定终结本次执行。杭玉珍遂提出执行异议。杭玉珍异议称，1.其在诉讼过程中保全了被执行人名下案涉房产，但玄武法院认为该案中查封的被执行人的上述不动产系轮候查封，无处置权，终止了本次执行，其认为，根据最高人民法院印发《关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》的通知〔法（2016）373号〕第一条规定,人民法院终结本次执行程序，应当同时符合下列五个条件，其中第三项条件为，已穷尽财产调查措施，未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置。关于发现的财产不能处置的理解，通知第四条亦明确规定：第一条第三项中的“发现的财产不能处置”，包括下列情形：（一）被执行人的财产经法定程序拍卖、变卖未成交，申请执行人不接受抵债或者依法不能交付其抵债，又不能对该财产采取强制管理等其他执行措施的；（二）人民法院在登记机关查封的被执行人车辆、船舶等财产，未能实际扣押的。据此，可看出发现的财产不能处置并不包含轮候查封的情形。2.《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》（法释〔2016〕22号）第21条规定了“保全法院在首先采取查封、扣押、冻结措施后超过一年未对被保全财产进行处分的，除被保全财产系争议标的外，在先轮候查封、扣押、冻结的执行法院可以商请保全法院将被保全财产移送执行…”，此外，《江苏省高级人民法院关于规范轮候查封案件、流拍案件结案问题的通知》（苏高法电〔2018〕552）第一条规定“首查封法院自执行立案之日起超过60日或尚未进入执行程序的首查封法院自采取查封措施之日起超过60日未就该查封财产发布拍卖公告或进入变卖程序的，轮候查封执行法院应当出具商请移送执行函要求首查封法院将该查封财产移送执行。本案中，首封法院鼓楼法院自2017年7月25日立案进入对被执行人的执行程序，（2017）苏0106执3196号执行案件，一直未处置被申请人的上述查封房产，2019年5月23日鼓楼法院又立案进入针对被执行人洪岩的执行程序，案号（2019）苏0106执恢489号，首封法院鼓楼法院进入执行程序至今已远超过60日未就案涉查封的被申请人上述不动产发布拍卖公告或进入变卖程序，而是一直搁置。因此，作为第二个查封案涉房产的玄武法院应当商请首封法院移送执行，而非直接终本。3.案涉房屋市场价值约200万元，在案涉不动产上除中国银行股份有限公司江苏省分行的抵押权52万元以外，并没有其他优先受偿权，顾秋松的抵押权已过法定保护期限，不再享有优先受偿权。综上，杭玉珍认为玄武法院以终结本次执行方式结案，无事实法律依据，应依法予以撤销。玄武法院另查明，2020年6月22日，鼓楼法院对（2016）苏0106民初2289号一案恢复执行，执行案号为（2020）苏执恢576号。玄武法院认为，首封法院鼓楼法院已于2020年6月12日对（2016）苏0106民初2289号一案恢复执行。此前，玄武法院在（2018）苏0102民初207号一案执行过程中，已向鼓楼法院发出（2019）苏0102执330号《参与分配函》，因此，杭玉珍要求商请鼓楼法院将被保全财产移送玄武法院执行的条件不具备。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定驳回杭玉珍的异议请求。杭玉珍向本院申请复议称，请求撤销玄武法院（2020）苏0102执异120号执行裁定，其复议理由与异议理由一致。玄武法院查明的事实,本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条规定,对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。本案中，首先，案涉房产由鼓楼法院首轮查封，且该院已于2020年6月12日对（2016）苏0106民初2289号一案恢复执行，玄武法院对案涉房产系轮候查封尚未生效，杭玉珍要求将案涉房产移送玄武法院执行，无法律依据。其次，玄武法院在执行过程中查明，被执行人名下除案涉房产外，暂无其他可供执行的财产，且该院已向鼓楼法院发出（2019）苏0102执330号《参与分配函》。此外，申请执行人杭玉珍未能提供被执行人有其他可供执行的有效财产线索。据此，玄武法院依法作出终结本次执行程序的裁定，符合法律规定。本案裁定终结本次终结执行程序后，如杭玉珍发现被执行人有可供执行财产，可以向玄武法院申请恢复执行。综上，杭玉珍复议理由及请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回杭玉珍的复议申请，维持南京市玄武区人民法院（2020）苏0102执异120号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  迟红宁审判员  金 鑫审判员  陈树年二O二O年九月二十七日书记员  李 好