安徽省萧县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1322民初3960号 原告(反诉被告)：安徽东润玻陶科技有限公司，住所地安徽萧县经济开发区，统一社会信用代码91341322MA2N551T66。 法定代表人：纵习，职务，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李玉权，男，1984年10月17日生，汉族，住安徽省萧县，该公司经营部经理。 委托诉讼代理人：齐敦智，男，1966年3月20日生，汉族，住徐州市鼓楼区，该公司职工。 被告（反诉原告）：惠州市兴广宇智能科技有限公司，住所地惠州市惠阳区秋长镇岭湖村发水米地段的厂房，统一社会信用代码91441303MA4UXNGH53。 法定代表人：曹荣，职务，经理兼执行董事。 委托诉讼代理人：刘刚，安徽君光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王启平，安徽君光律师事务所律师。 原告安徽东润玻陶科技有限公司（反诉被告以下简称东润玻陶公司）与被告惠州市兴广宇智能科技有限公司（反诉原告以下简称兴广宇公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月19日立案受理后，在答辩期内，被告兴广宇公司提出反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，东润玻陶公司的委托诉讼代理人李玉权、齐敦智，被告兴广宇公司的委托诉讼代理人刘刚、王启平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 东润玻陶公司向本院提出诉讼请求：依法判令被告返还原告货款553万元及所垫付的运费8900元并承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2017年7月6日，原、被告签订了《安徽东润玻陶300170工业电子玻璃生产线冷端设备和线控订货合同》，约定由被告向原告供应含冷端设备和控制、横/纵切割系统及机械手设备，合同同时约定了交货时间、地点、付款时间、方式及期限供货范围及技术要求、违约责任等其他相关条款，明确了原、被告双方的权利、义务。合同生效后，原告按照合同约定支付了相应的货款，但被告在合同履行过程中，多次违约，至今仍有大部分设备未能到货，更无从谈及安装、调试及运行，致使合同不能实现。原告依据相关法律规定及合同约定于2019年6月16日向被告发送了《解除合同通知书》，依法解除了双方于2017年7月6日签订的《安徽东润玻陶300170工业电子玻璃生产线冷端设备和线控订货合同》，请求被告返还原告已经支付的货款553万元及原告垫付运费8900元，原告保留向被告主张违约金及因被告违约给原告造成经济损失的权利。原告为案涉合同的实施付出了大量的人、财、物力，被告的违约行为导致合同目的不能实现，且给原告造成了严重的经济损失，为维护原告的合法权益，请求人民法院判如所请。 兴广宇公司辩称：原告所述不是事实，双方合同签订后，被告立即积极安排采购相关设备及配件，落实合同履行事宜，但因原告前期配套的基础设施不到位，导致生产线不具备安装条件，合同迟迟不能正常履行，被告多次通过商业函件通知原告尽快落实相关配套设施，但原告迟迟不能保证生产线设备安装所需要的基础符合要求，后期原告又要求对生产线工艺布置进行调整，要求临时增加设备，这才是双方合同不能正常履行的真正原因，原告因为自身原因导致合同不能履行应承担违约责任。被告本着积极负责的态度为原告就合同履行问题多次进行协商，后期双方也签订了补充协议，对双方履行合同的时间及权利义务进行了变更，至原告起诉前被告已经履行了合同约定的主体义务，被告先后多次向原告供应了案涉合同所约定的生产线主体设备，并非原告所述的至今仍有大部分设备不能到货。2019年6月15日也就是原告发出解除合同通知的前两天，原告仍然接收了被告供应的切割系统和冷端控制设备。且原告已经利用被告所供的主体设备进行了生产，因此原告不具备解除合同的条件。原告的诉讼请求无事实和法律依据，依法不应支持。 兴广宇公司提出反诉请求：1、请求依法确认被反诉人于2019年6月17日向反诉人送达的《解除合同通知书》不发生法律效力；2、依法判令被反诉人继续履行合同；3、本案本诉与反诉的诉讼费用均由被反诉人承担。事实与理由：2017年7月6日，反诉人与被反诉人签订了《安徽东润玻陶300T/D工业电子玻璃生产线冷端设备和线控订货合同》，约定由反诉人向被反诉人供应其生产线所需的相关设备，被反诉人支付价款。合同生效后，反诉人按约定采购了相关设备及配件，但因被反诉人的违约行为及后期生产线工艺布置调、临时增加设备等原因导致合同迟迟不能正常履行。此后，经双方多次共同协商，一致同意继续履行合同。被反诉人送达的《解除合同通知书》无事实及法律依据，不符合合同解除条件。根据《合同法》、《民事诉讼法》等相关法律规定，请求支持反诉人的反诉请求。 被反诉人东润玻陶公司答辩：反诉原告的陈述与事实不符，反诉被告在本诉的诉状中已经陈述了反诉原告违约的事实，反诉原告的违约履行致使合同目的不能实现，反诉被告向其发出解除合同通知书，符合法律规定，请求依法驳回反诉原告的诉讼请求。 东润玻陶公司提供的证据：1、《安徽东润玻陶300T/D工业电子玻璃生产线冷端设备和线控订货合同》（以下简称订货合同）一份。证明原、被告双方于2017年7月6日签订了《订货合同》。合同约定了合同标的，交货时间、地点，付款条件、方式及期限，违约责任等条款。原、被告之间签订的《订货合同》已经生效并约定了双方的权利义务;2、《回复函》一份，证明2018年9月12日原告向被告发出《回复函》意在提醒被告应在2018年7月份发货完毕，但被告仅有少量设备散件到原告公司,原告要求被告对设备进场安装，制定详细的网络工作计划，并最终确定调试交付时间。即被告没有按照合同的约定发货，已构成违约，原告督促被告履行合同;3、《回复函及补充协议》一份,证明原告于2018年11月8日向被告发送的《回复函及补充协议》,原告同意了被告变更协议的要求，并同意在对增加的金额部分经询价确认后在被告发货前一次性支付，原告向被告明确了点火时间，并要求被告尽快安排施工队伍进场安装。证明因被告无理要求增加货款，原告为了尽快生产，答应再支付被告73万元。同时向被告明确了生产线在2018年12月25日点火;4、《商务函件》一份。证明2018年12月21日原告向被告发送《商务函件》，回复被告公司及曹荣总经理，至该时间节点，被告仅发货两批次,机械手旋转台、部分辊道支架等主机附件、散件，合同约定的90%没有发货。证明被告在双方商定补充协议后没有新的到货，没有派驻安装人员，再一次严重违约;5、《项目网络计划》、《商务函件》各一份，证明被告于2018年12月31日向原告发送了《项目网络计划》及《商务函件》，承诺2019年1月10号冷端拉引段辊子到原告生产线现场，2019年1月20号输送段辊子到原告生产线现场，2019年1月底机械手、吹风清扫、气浮桌到原告生产线现场，2019年2月底横纵切割机、应急切割机、应急落板辊道、主线落板辊道、掰边辊道、冷端线控、破碎机到原告生产线现场，同时安装人员进场安装调试。证明至合同解除之日，机械手等设备也没有到现场；原告于当日向被告复函，从四个方面论证了被告网络安装计划的不符合项目要求，被告的违约行为直接影响了原告项目点火投产，且给原告造成了巨大的经济损失；6、《回复函》一份，证明2019年1月4日，原告致《回复函》给被告，答应了被告请求就供货事宜重新谈判，原告要求被告说明款项的应用及提供供货合同的说明。证明原、被告同意签署新的补充协议；7、补充协议一份，证明原、被告于2019年1月14日签署的《补充协议》，约定了相应设备于2019年3月20日安装调试成功及机械手的调试时间（款到后20天到货）。证明被告未按照补充协议的约定供货，再次违约；8、《东润玻陶与兴广宇会谈纪要》一份，证明针对被告缺乏资金，向原告方的个人借支100万元，原告要求被告通报133万元资金的使用情况，并要求被告组织调试并确保一次成功。被告再次违约，没有发货更谈不上调试；9、2019年5月18日被告经理曹荣手书的《东润玻陶冷端工作安排》一份，证明被告承诺2019年5月25日安装调试人员进场安装调试，2019年6月12日机械手和吸盘架、完整性检测仪发货等；10、打款记录一组7页，证明原告于2017年7月12日向被告汇款80万元、2017年10月11日向被告汇款80万元、2018年3月5日向被告汇款200万元、2018年11月9日向被告汇款60万元、2019年1月15日向被告汇款30万元、2019年1月25日向被告汇款50万元、2019年2月3日向被告汇款53万元，以上合计汇款553万元，原告按照合同的约定向被告支付了553万元的货款；11、收货清单一组7页，证明原、被告双方在合同履行过程中，共发货7批次，所有货款价值仅100多万元，被告严重违反合同约定，直接导致合同目的不能实现；12、安徽皖光大律师事务所律师函一份，特快专递详情单一份，证明针对被告严重违约的情形，原告委托安徽皖光大律师事务所于2019年5月27日向被告发送了律师函，要求被告继续实际履行合同。不是原告不愿意履行合同，而是被告的一再违约导致合同不能实际履行。原告对被告违约迟延履行合同进行了合理催告；13、《催促发货、进驻安装工作联系函》、《回复函及紧急催发货、紧急催促安装进度函》各一份。证明原告于2019年6月11日和6月14日分别向被告发出了上述两份函件；被告公司曹荣总经理2019年5月18日承诺的派驻人员进场安装和机械手到货均未兑现。被告公司的违约行为给原告造成了巨大的经济损失。被告在签署《补充协议》和《东润玻陶冷端工作安排》后继续违约，且给原告造成了巨大的经济损失，根据订货合同违约责任及处理的约定，原告有权解除合同；14、《解除合同通知书》、特快专递详情单各一份。证明2019年6月17日原告向被告发送了《解除合同通知书》，通知被告解除原、被告双方于2017年7月6日签订的《订货合同》；特快专递详情单及签收打印件，证明被告已于2019年6月19日15时43分签收了该通知书。根据法律规定，解除合同通知书到达被告方即发生解除效力；15、网上转账汇款电子回单、收据3张，证明原告通过网上银行向货物承运人支付了3次运费计8900元。订货合同约定的交货地点为原告仓库。原告为被告垫付了货物运输的费用，该款项应由被告向原告支付。 经庭审质证，被告对原告所举证据均有异议：证据1、对合同真实性无异议，对证明目的有异议，原、被告在此后的交易过程中对该合同的交货时间付款条件方式及期限均做出了变更，系双方真实意思表示，应当按照变更后的合同予以履行；证据2、对回复承诺的真实性无异议，证明目的有异议，该回复函出具时间是2018年，原告诉称在此回复函中提示被告2018年7月份交货很显然是不能成立的，原告有明确表述，碎玻璃走廊顶板厚度回填土段大约延设备中轴线6米长一段有所下沉，本周原告公司安排由土建施工单位进行返工处理。地平已经重新浇筑，标高进行了校正，正在养护。从原告的回复函里面能够明确的体现出直至2018年9月12日及厂房车间仍不具备生产线安装条件，进一步证明原告违约在先。该份证据应当与被告向原告所发送的函件综合来看，先由被告向原告说明场地不符合安装条件才有此回函，并且原告在回函中也予以认可场地不符合安装条件，被告将要举证的2018年9月8日现场照片能够进一步证明场地不符合安装条件。上述证据能够说明系原告的场地不符合安装条件导致的工期延误，因被告向上游供货商订货无法提货所导致的价格上涨以及被告对上游供货商违约。因此原告应当承担相应的违约责任；证据3、对回复函真实性无异议，认为该份回复函中能够体现因外购配件涨价所导致的订货合同成本增加38万元，虽然原告不予认可，但能够体现因原告现场不符合安装条件，给合同履行所带来的影响。该份补充协议中将机械手品牌变更为德国库克牌；增加了4段铺纸滚道，并约定原告在发货前一次性支付两笔款项共计73万元。合同第四条约定的2018年支付的60万元，原告也没有按时支付。回复函及补充协议第三条，原告提出对生产线布置进行调整，生产线工艺布置是一揽子方案，原告提出对生产线工艺布置进行调整，肯定会增加相应的工期。原告的这份证据不能证明其证明目的。对证据4、5、6真实性无异议，认为双方在2019年1月14日及3月14日所签订的补充协议会议纪要能够说明双方一致同意变更了之前的合同约定，因此在此之前的商务函件来往，对于本案也就没有证明力了。对证据7真实性无异议，认为双方于2019年所签订的补充协议，其中部分条款被2019年3月14日所签订的会议纪要所改变。原告于2019年2月3日支付53万元，2月5日是春节，当时春节工人都放假。所以造成原告付款后，被告无法及时进行安装的事实。根据该协议补充协议确定的第6条所确定的情况，原告安排2018年12月25日点火是与事实不符的。原告在该条中明确确保该项目供应工程炉窑、锡槽、退火窑、制粉车间等配套设施必须具备点火条件或已经点火。也就说明补充协议签订时原告现场仍然不具备点火条件。原告生产线生产延误并非被告原因所致。根据证据7、8能够证明原告并未按照2019年1月14日补充协议的约定向被告支付100万元货款，原告有违约行为。证据8真实性无异议，对证明目的有异议，其中第一条将2019年协议第三款进行变更，第三条将2019年1月4日协议第六条进行变更，而且该会谈纪要并未明确机械手交货时间，不能够证明被告违约；证据9、真实性无异议，证明目的有异议，该工作安排最后一句已经明确只保证玻璃输送到气浮桌，结合该生产线实际情况，在气浮桌之后才是机械手的工作范围，当时被告法定代表人已经向原告明确表示因为机械手的特殊性，价值比较大、时间比较长，且无机械手不影响原告的玻璃生产；对证据10打款记录真实性无异议。证据11收货清单真实性无异议，认为原告提供的收货清单仅仅是被告发货的部分清单，并不全面。对于价格估算原告无依据；证据12三性均有异议，该律师函所述与事实不符，从特快专递详情单中可以看出并没有收件人签字；对证据13组证明目的有异议，认为该组证据不能够证明被告违约；对证据14真实性无异议，认为原告向被告发送解除合同通知书前提是原告具有法定或约定解除权。但通过本案双方合同履行来看，本案合同并不符合法定解除的条件。对证据15、三性均有异议，不能够达到原告的证明目的。 兴广宇公司提供的证据：1、被告兴广宇公司营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件证明被告诉讼主体资格；2、2017年7月6日《订货合同》及①冷端设备线控技术附件②切割系统技术附件③机械手技术附件，2018年11月8日《回复函及补充协议》，2019年1月14日《补充协议》，2019年3月14日《会谈纪要》各一份，证明双方签订《订货合同》后，双方多次通过补充协议、会议纪要的方式对协议内容及履行期限进行变更；3、被告兴广宇公司向原告发送函件复印件2018.9.12《函件》、2018.10.27《联络函》、2018.11.1《联络函》、2018.12.17《商务函件》、2018.12.24《商务函件》、2018.12.31《项目网络计划》、2018.6.17《工作联络函件》，萧县发展和改革委员会《回执》，证明合同签订后因原告申报立项迟迟未经审批，加之原告基础设施不符合生产线安装条件，原告对于合同约定的工期一拖再拖，导致各阶段工期严重滞后，被告告知原告由此引起的采购成本增加、工期延长的情况；4、被告履行合同送货证据复印件被告兴广宇公司的送货清单，包括：2018.5.17《送货清单》、2018.5.23《送货清单》、2018.7.28《送货清单》、2019.5.31《送货清单》、2019.6.10《送货清单》、2019.6.15《送货清单》，被告为履行本案合同与秦皇岛鼎秦机械设备制造有限公司分别于2018.12.29签订《合同》、2019.2.15签订《订货合同》及相应运输协议书（02551、0036、03073、05603、03074）证明被告已按《订货合同》及《补充协议》的约定将附件①冷端设备和线控、附件②切割系统相关设备向原告交付完毕，将附件③部分设备送至原告处，合同约定的主体义务被告已履行完毕，合同不符合解除的条件；5、被告为履行涉案合同与上游供货商的合同及涨价函件复印件，①与东莞市申科机械设备有限公司《销售合同》14份及告知函、涨价函；②与SEW-传动设备（广州）有限公司《购销合同》3份、2018.7.23《函》、2018.10.24《告知函》；③与镇江伊斯格机械有限公司《合同》2份、2018.8.13《涨价函》、2018.7.24《通知函》与广东亚德客智能装备有限公司《采购合同》4份、2018.6.28《调价通知书》与麦高迪亚太转动系统有限公司《购销合同》1份2018.8.1《通知》证明被告严格按照《订货合同》及《补充协议》约定，为履行合同及时向上游供应商采购设备零件，后因原告工期一拖再拖及基础设施不符合安装条件无法进场安装等违约行为导致被告在与上游供货商合同中处于违约地位且随着时间推移采购成本大幅度增加；6、被告为履行涉案合同向上游供货商订购机械手本体及履行情况，被告兴广宇公司与深圳市优百芬科技有限公司2018.5.7《订货合同》、银行承兑汇票8张及收款收据两张、《催款函》、《商务函件》等复印件。证明被告为履行涉案《订货合同》及《补充协议》向上游供应商采购机械手本体并付款252.5万元，后因原告违约导致被告采购机械手本体合同重新启动成本大幅度增加；7、2018.9.8被告工作人员到原告项目所在地现场拍照五张，证明直至2018年9月8日，原告玻璃生产线车间前期基础设施仍未完成、不具备进场安装条件，被告的合同主体义务已履行完毕、原告生产线已具备投产条件，涉案合同不符合解除条件；8、原告工作人员李玉权2019年6月27日8：29、9:05微信朋友圈截图两张、2019年7月1日16:34微信朋友圈截图一张及三次朋友圈视频光盘及项目生产线视频介绍。证明原告使用被告提供的生产线设备投产、已产出玻璃。原告生产线项目分为热端、冷端、切割、机械手，其中热端主要产出玻璃，冷端主要冷却玻璃，切割系统主要负责切割玻璃，机械手主要负责将生产线上已切割的玻璃搬出生产线。其中热端、冷端及切割系统不具有人工可代替性，机械手具有人工可代替性。双方签订《订货协议》包括冷端及线控、切割系统、机械手，被告以按照《补充协议》约定履行冷端及线控、切割系统的供货及安装调试，满足原告生产线投产，实现原告合同目的，故本案不符合合同解除条件。对于机械手，因具有人工可代替性，且投入金额较大，原告基于此欲通过解除合同的方式减少投入，属严重违约行为，且被告已为此投入大额款项，原告此违约行为严重侵犯被告合法权益；9、金秀华起诉曹荣的民间借贷纠纷案的传票等等材料。证明原告并未按照2019年1月14日补充协议的约定向被告支付100万元货款的事实。 原告对被告所举证据：证据1、真实性无异议，但对证据目的有异议，被告提供的双方的来往函件与原告提供的商业函件基本上都是相对应的，正是因为被告的一再迟延履行才导致合同的变更，从被告提供的订货合同和技术附件看，均记载有设备配置表，明确了各项系统必须具备的设备名称，以此与被告以下举证的送货清单可以看出被告很大一部分设备没有供货；2、对该组证据真实性无异议，但对其证明目的有异议，来往函件主要的内容还是针对订货合同的，也就是原告是否付款，生产线场地是否具备安装条件，不是被告不发货的理由。订货合同的主体义务就是付款、送货。采购成本的增加，工期的延长其根本原因是被告的迟延履行。对于该项目的立项原告是严格按照相关法律规定进行的。原告也将在庭后三日内与原告核实向法庭提供立项的相关材料；对证据3的真实性无异议，但对其证明目的有异议，被告代理人在对原告提供证据质证时，说原告提供的送货清单不全面，原告提供的是7次送货，被告提供的是6次送货，原因是其中应当有被告向常州汇通浮格玻璃设备有限公司购买的部分设备价值35万元，由于被告不能支付货款，原告在约定的付款向被告付清后，又向常州的生产商支付了30万元的货款。常州方才向原告发送货物，因而被告没有这批送货的记录。对于订货合同以及相应的协议书无异议。但被告在证明目的中也提到将附件3部分设备送到原告处，其所称合同约定的主体义务已履行完毕，但是在主体合同中双方约定的合同标的是800万元，仅机械手就占了416万元，超过50%设备没有供货，因此，被告未完成合同主体义务；证据4、都是被告与第三方所签订的合同，在第三方不能到庭说明情况的前提下原告无法认可其真实性。况且被告是经营玻璃生产设备的公司，其所签订的合同也可能是供给其他厂家的货物，被告无法证明其与本案订货合同的关联性。被告所称与上游供货商处于违约地位以及采购成本的增加，都是因为被告的迟延履行所造成的，并且被告确实存在资金困难的情况，在原告已经向其支付货款后仍然要再向上游商家付款才能提货的情况，以及被告总经理向自然人借款都能说明是被告不能支付上游商家的货款才导致其违约；对证据5真实性有异议，因为原告工艺定位是薄型玻璃，而生产薄型玻璃机械手是必不可少的工具，在被告迟迟不能将机械手交货的情形下，原告多次向被告要求由原告直接向上游厂家付款提货，但均遭到被告的拒绝，原告向上游深圳市优百芬科技有限公司核证被告与其订货的情况，上游公司不予答复。请求法庭将该份订货合同予以留置并进行核查。庭前代理人也都向法庭做出了承诺保证提供证据的真实性，对于该证据中被告所附的银行承兑汇票与本案无关联性。因为原告就购买机械手向被告支付的都是现金，没有任何承兑汇票，被告与上游公司也有多项业务不能证明该承兑汇票的付款是针对原告的供货；对朋友圈截图无异议，但是对原告证明目的有异议，该组证据拍摄的时间是2018年，原告在回复函中已经向被告陈述场地的问题不影响被告的安装调试，本案最关键的是由于被告不能及时供货，造成了合同迟延履行；对于该证据的第二项，项目投产的11张照片真实性没有异议，原告是否点火生产，不能证明被告的合同主体义务已经履行完毕。如被告代理人对第五组证据的质证意见，项目投产还包括原告另行购买了相关的设备，以及聘请相应的技术人员对设备的安装调试；对证据7无异议，但对原告的证明目的有异议，同证据5的意见。对证据9真实性无异议，但与本案没有关联性。该组证据也从侧面证明了被告因资金缺乏，其不能按时供货。是因为其不能支付上游供货商的货款。 原告对苏中勤评报字（2020）第29号资产评估报告、江苏增值税普通发票的质证意见：对评估报告的三性均认可，鉴定人和鉴定机构均具有法定的资质，并且鉴定人是原被告双方共同选定且认可的，该鉴定报告鉴定意见是明确的，能够达到鉴定报告作为证据的要求，并且与待定事实具有关联性，因此法庭应予以采信。至于被告对该资产评估报告异议，则是缺乏事实根据和法律依据的。其所提出的第一条鉴定程序违法，仅是因为技术室未将其提供的材料转交评估机构，而法律对于鉴定材料的要求则是要经过质证，未经质证的材料不能作为鉴定的根据。而技术室提供的材料则是根据鉴定的实际需要，因此其是否提供并不是必然的，也根本谈不上程序违法。对被告提出的第二条增值税的问题，被告至今未向原告开具增值税发票，因此没有对此评估的依据。至于其提出的安装调试费、培训等费用，这些被告都没有做，在评估机构现场要求双方对评估对象进行确认的时候，原、被告双方都在鉴定材料上签字认可，被告方的阳熙部长也认可安装调试、培训都没有做，并且签了字。原、被告签订的买卖合同是被告将货物运至原告方，包装费、运费包含在内，原告支付了8900元运费，对于其提出的第三条和第四条，认为评估报告缺少了对存储卡和包胶的计算，也完全因为被告向法庭提供的鉴材中未包括这些内容，对于被告对鉴定报告所提出的异议，即使能确认确实存在，也仅是鉴定意见的瑕疵，根据最高人民法院关于原始证据的规定第四十条规定，对鉴定意见的瑕疵可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证的方法解决。认定法院不予准许重复鉴定的申请。因此法庭可在审核该鉴定报告后，作出相应的决定。对于鉴定费用，根据被告的抗辩主张的数额与实际鉴定结果的差额，鉴定机构收取鉴定费用，从本案鉴定结果应由被告承担鉴定费用。 被告对苏中勤评报字（2020）第29号资产评估报告、江苏增值税普通发票的质证意见：根据法院技术室要求将买卖合同所涉及的技术附件、图纸、知识产权专利证书及著作权证书等相关材料提交给贵院，但并未作为评估材料提交给技术室并转交评估机构，程序严重违法；2、合同约定合同总价包含17%增值税、包装费、运费、货物运至交货地点的保险费及合同设备的安装、调试费、培训等费用等，然而评估报告仅仅列明“固定资产及其设备的价格”，并未包含上述增值税、包装费、运费、货物运至交货地点的保险费及合同设备的安装、调试费；3、已经向提交的切割系统及线控系统软件，该部分软件存储在PLC（可编程序控制器）的存储卡内，该部分包含异议人软件专利，已应用于原告方项目中，该部分未予评估，明显不当；4、对于“输送辊道棍子”异议人向原告提供的该部分设备包含包胶，但评估机构评估中不含包胶，且未给出不含包胶的理由。该部分价格悬殊较大，明显不当。从鉴定报告的固定资产、机器设备、评估明细表可以看出，评估人员是杨宏伟、黄瑞明，这两人的身份资质无法确认，但鉴定报告资产评估师、职业资格证书登记卡所附的是沙君伟、刘晓娟二人。江苏中勤资产评估房地产估价有限公司在接受人民法院的评估委托后，将该评估中的关键部分交给了无相关资质的人员进行评估，明显违反法定程序。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理本院认定事实如下：原告安徽东润玻陶科技有限公司与被告惠州市兴广宇智能科技有限公司于2017年7月6日签订了《安徽东润玻陶300T/D工业电子玻璃生产线冷端设备和线控订货合同》，原告依据合同向被告购买：1、冷端设备和控制1台套，单价320万元；2、横/纵切割系统1台套64万元；3机械手设备1台套416万元，共计800万元，合同同时约定了交货时间为合同生效之日起140天内，现场安装调试时间40天，交货地点安徽萧县开发区工厂内、付款时间、方式及期限（现汇或承兑）。1、合同签订后一周买方向卖方支付合同总价10%（80万元）作为预付款，合同生效；2、根据卖方生产加工进度支付进度款20%（160万元）；3、合同货物在卖方工厂生产制作完毕，具备发货条件，买方支付15%（120万元）作为发货款，卖方发货；4、到货款50%（400万元）合同设备发运至买方工厂5个月后，买方每个月向卖方支付合同总价10%，直至付完50%货款，5余款合同总价的5%（40万元）作为质保金，质保期（从合同设备试车验收合格之日起12个月）期满后设备无质量问题，卖方开具全额税率17%增值税发票，买方在10个工作日内一次性向卖方付清质保金。供货范围及技术要求、违约责任等其他相关条款均进行了约定。因被告未按照约定供货，2018年9月12日兴广宇公司向原告发送《函件》，提出东润玻陶公司生产线地基局部下沉，要求地基达标。当时被告仅有少部分设备散件到原告公司，且东润玻陶公司向被告发出《回复函》，回复地基局部下沉已经重新返工处理，提醒被告其应在2018年7月份发货完毕，并要求被告对设备进场安装排定详细的网络工作计划，并最终确定调试交付时间。但被告未按约定供货，构成违约，原告又于2018年11月8日向被告发送了《回复函及补充协议》，原告同意变更协议，再支付被告73万元，经双方协商原供货合同规定的机械手调试期考虑品牌更换、圣诞节、春节等节假日影响，双方同意推迟20天调试，同时明确告知被告，原告将在2018年12月25日点火生产。2018年12月21日原告再次向被告发送《商务函件》，明确原告按照合同的约定，于2017年7月12日、10月11日、2018年3月6日分三次支付被告360万元，被告应按合同约定在2018年3月6日将约定设备发送至原告处，主机设备90%没有到货，构成严重违约。2018年12月31日被告又向原告发送《项目网络计划》，承诺2019年1月10日冷端拉引段辊子到原告生产线现场，2019年1月20号输送段辊子到原告生产线现场，2019年1月底机械手、吹风清扫、气浮桌到原告生产线现场，2019年2月底横纵切割机、应急切割机、应急落板辊道、主线落板辊道、掰边辊道、冷端线控、破碎机到原告生产线现场，同时安装人员进场安装调试。被告未履行，2019年1月4日原告回复被告同意重新协商，2019年1月14日双方签署《补充协议》约定了甲方再支付乙方100万元，乙方保证相应设备2019年3月20日安装调试成功及机械手的调试成功（款到后20天到货）。2019年3月14日原、被告签订《东润玻陶与兴广宇会谈纪要》协议约定乙方以公函形式向甲方通报133万元资金使用情况；补充协议第6款规定甲方支付乙方资金100万元，甲方代表之一金秀华同意以个人名义暂借100万元给乙方法人曹荣个人，曹荣出具借款手续并按月支付利息（月利息金额1.5万元，等乙方合同内除机械手之外货物全部发至甲方现场，机械手主机提货至乙方工厂甲方支付乙方提货款同时归还金秀华）。2019年5月18日被告经理曹荣手写《东润玻陶冷端工作安排》，承诺2019年5月25日安装调试人员进场安装调试，2019年6月12日机械手和吸盘架、完整性检测仪发货等。被告未履行。 2019年5月27日原告委托安徽光大律师事务所向被告发送了（2019）光大律函字178号律师函，对被告2019年5月18日承诺违约进行催告，要求被告履行供货义务。被告于2019年6月5日签收。 2019年6月11日、6月14日原告向被告发出《催促发货、进驻安装工作联系函》、《回复函及紧急催发货、紧急催促安装进度函》，对被告违约进行催告，要求被告履行供货义务，否则原告有权解除合同。 2019年6月17日原告向被告发送了《解除合同通知书》的律师函，通知被告解除原、被告双方于2017年7月6日签订的《订货合同》，被告已于2019年6月19日15时43分签收。 原告按照合同约定于2017年7月12日汇款80万元，2017年10月11日汇款80万元，2018年3月5日汇款200万元，2018年11月9日汇款60万元，2019年1月15日汇款30万元，2019年1月25日汇款50万元，2019年2月3日汇款53万元，总计支付了货款553万元。 2018年12月23日，原告代通过网银被告支付余艳秋运费100元，2019年6月12日原告通过网银被告支付朱裕富运费1300元，2019年6月17日原告通过网银被告支付朱裕富运费7500元，计8900元。 原告于2019年点火，2019年6月27日原告投产产出玻璃，双方因此发生纠纷，原告诉至本院，提出上述诉讼请求。 另查明兴广宇公司向东润玻陶公司已提供货物，2020年6月17日江苏中勤资产评估房地产估价有限公司作出苏中勤评报字（2020）第29号资产评估报告评估，价值为2231900元，评估费20000元。江苏中勤资产评估房地产估价有限公司补充提供的安徽东润玻陶科技公司诉惠州市兴广宇智能科技有限公司买卖合同纠纷一案涉及的被告向原告已提供的货物价值的单项资产评估项目资产评估工作实施程序和评估专业人员说明，对评估报告作了说明。 本院认为：《中华人民共和国合同法》第八条，依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保护。第六十条，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。本案是一起买卖合同纠纷案件。买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。出卖人的主要义务是交付标的物、转移标的物所有权,买受人的主要义务是支付价款、检验、保管以及及时领受等。原告安徽东润玻陶科技有限公司（反诉被告以下简称东润玻陶公司）诉被告惠州市兴广宇智能科技有限公司（反诉原告以下简称兴广宇公司）于2017年7月6日签订了《安徽东润玻陶300T/D工业电子玻璃生产线冷端设备和线控订货合同》及补充协议，均系双方意思表示真实一致，内容也不违反法律法规强制性规定，应属有效合同。 本案中按照双方《安徽东润玻陶300T/D工业电子玻璃生产线冷端设备和线控订货合同》约定，被告应在2018年7月份发货完毕，但该时间节点被告仅有少量设备散件到原告公司；原告于2018年11月8日向被告发送了《回复函及补充协议》，同意了被告要求变更协议的要求，明确了延期后的时间为2018年12月25日，并要求被告尽快安排施工队伍进场安装，至该时间节点，被告仅发货机械手旋转台、部分辊道支架等主机附件、散件，合同约定的大部分设备没有到货，被告也没有派驻安装人员，构成违约；被告于2018年12月31日向原告发送了《项目网络计划》，承诺2019年1月10号冷端拉引段辊子到原告生产线现场，2019年1月20号输送段辊子到原告生产线现场，2019年1月底机械手、吹风清扫、气浮桌到原告生产线现场，2019年2月底横纵切割机、应急切割机、应急落板辊道、主线落板辊道、掰边辊道、冷端线控、破碎机到原告生产线现场，同时安装人员进场安装调试，构成违约；原、被告于2019年1月14日签署了《补充协议》，补充协议约定了相应设备2019年3月20日安装调试成功及机械手的调试时间，被告仍然未按照补充协议的约定供货，未按时供货违约；2019年5月18日被告经理曹荣手书的《东润玻陶冷端工作安排》，承诺2019年5月25日安装调试人员进场安装调试，2019年6月12日机械手和吸盘架、完整性检测仪发货等，但直至2019年6月17日原告向被告发出解除合同通知时，被告既未派人进场安装，机械手等重要设备也没有发货，被告再次违约。 《中华人民共和国合同法》第九十四条，有下列情形之一的,当事人可以解除合同:……(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;第九十六条，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 原、被告对于合同主体义务的履行，原告是否支付了货款，被告是否履行交付标的物的义务。本案机械设备的到货是实现合同目的的关键，因被告未按约定交付标的物，致合同目的不能实现。司法实践中，判定违约后果是否重大、是否导致合同目的不能实现，一般可以综合考察以下因素：1、违约部分的价值或金额与整个合同金额之间的比例。本案中订货合同的金额为800万元，被告的供货仅223万多元，被告未交付的标的物的价值占全部合同金额的大部分，应当认定构成根本违约；2、违约部分对合同目的实现的影响程度。本案所涉合同中机械手所占的比例最大，而在玻璃生产的过程中有些程序是人工不可替代的，原告的工艺定位本身就是薄型玻璃，由于机械手不能到位，致使原告投产3个月后都不能生产薄型玻璃，生产薄型玻璃就必须要用到机械手，严重影响了原告的生产，给原告造成了巨大的经济损失。3、在迟延履行中，时间因素对合同目的实现的影响程度；因被告设备不能到货，更谈不上安装调试，原告原定的2018年12月25日的点火时间，推迟2019年点火，2019年6月27日原告产出玻璃；4、违约的后果及损害能否得到修补，本案中违约后果的修补只有通过继续供货才能实现，在合理期间被告未能依约供货，原告就被告不能供货部分另行签订了购货合同；5、在合同不能继续履行的情形下，当事人期待通过合同而达到的交易目的无法实现，如果合同不能继续履行是由于一方当事人的违约行为所引起的，则这种行为属于根本违约，合同可以解除。根据《合同法》、合同法的司法解释的精神，东润玻陶享有合法的解除权，东润玻陶根据合同法第96条的规定，于2019年5月27日委托安徽光大律师事务所向被告发送了（2019）光大律函字178号律师函，对被告2019年5月18日承诺供货的违约行为进行催告，要求被告履行供货义务。被告于2019年6月5日签收。2019年6月11日、6月14日原告向被告发出《催促发货、进驻安装工作联系函》、《回复函及紧急催发货、紧急催促安装进度函》，对被告违约进行催告，要求被告履行供货义务，否则原告有权解除合同。2019年6月17日原告向被告发送了《解除合同通知书》的律师函，通知被告解除原、被告双方于2017年7月6日签订的《订货合同》，被告已于2019年6月19日15时43分签收。自《解除合同通知书》到达被告时解除。故本院应当依法确认合同解除的法律效力。对原告（反诉被告）东润玻陶要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。被告（反诉原告）兴广宇公司的反诉请求，依法应予驳回。 关于2020年6月17日江苏中勤资产评估房地产估价有限公司作出苏中勤评报字（2020）第29号资产评估报告评估，价值为2231900元，评估费20000元。评估依据系被告兴广宇公司提供的供货发货清单作出的，被告对鉴定报告所提出的异议，也仅是鉴定意见存在瑕疵，根据相关规定，对鉴定意见的瑕疵可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证的方法解决。江苏中勤资产评估房地产估价有限公司对原报告进行说明及对鉴定程序予以完善后。该评估报告符合相关法律规定，对其评估报告，本院予以确认。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状,或采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。庭审中原告对于实际安装使用的设备根据其实际价值从被告应返还货款中予以扣减，对于未使用部分设备理应返还被告。契约自由原则、诚实信用原则是我国合同法的基本原则,为了保护交易安全，减少当事人的损失，本院认为对于未使用部分设备均不予返还，因此，兴广宇公司应返还原告的货款为553万元-2231900=3298100元，对原告要求被告返还垫付运费款8900元，评估费20000元即3327000元的诉讼请求，本院予以支持。关于会议纪要也明确记载是东润玻陶公司的职工金秀华以个人名义借款100万元给曹荣个人，曹荣在借条上注明是自然人曹荣借到金秀华人民币现金100万元，借款人处是曹荣个人的签名，并未加盖单位印章，出借款的交付亦是转账到被告个人账户，与本院无关联性，不是同一法律关系，且金秀华以个人的名义已经起诉了曹荣个人，目前正在审理中。本案原告东润玻陶诉求也不包括100万元部分。被告的抗辩与本院查明的事实不一致，本院不予采信。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条第（二）款、第九十四条第(三)项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）惠州市兴广宇智能科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告（反诉被告）安徽东润玻陶科技有限公司的货款3298100元,支付运费8900元，评估费20000元，合计3327000元； 二、驳回原告（反诉被告）安徽东润玻陶科技有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）惠州市兴广宇智能科技有限公司反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费50510元，反诉费25255元，保全费5000元，合计80765元，由原告安徽东润玻陶科技有限公司承担17094元，由被告惠州市兴广宇智能科技有限公司负担63671元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  彭永俊 人民陪审员  王 强 人民陪审员  任 影 二〇二〇年九月三十日 法官助理张雅丽 书记员刘芬 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。