湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘31刑终187号原公诉机关湖南省保靖县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭骏，绰号“彭骏儿”，男，1982年1月8日出生，土家族，湖南省保靖县人，初中文化，住保靖县。曾因犯开设赌场罪、强迫交易罪、故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪于2013年5月13日被保靖县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。2015年9月14日被假释，假释考验期为2015年9月14日起至2017年5月12日止。因本案于2017年5月2日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。2017年7月26日取保候审，2018年1月26日被继续取保候审。2018年5月7日，被逮捕（刑期自2018年5月7日起至2019年9月11日止）。2019年9月11日刑满释放。后又因涉嫌犯他罪被吉首市公安局指定监视居住，现羁押于古丈县看守所。湖南省保靖县人民法院审理湖南省保靖县人民检察院指控原审被告人彭骏、黄海涛、刘勇、岳东明（三人已另案处理）犯开设赌场罪一案，于2020年5月7日作出（2018）湘3125刑初10号刑事判决。该判决已经发生法律效力。保靖县人民法院认为该案适用法律错误，并进行再审，于2020年8月17日作出（2020）湘3125刑再2号刑事判决。原审被告人彭骏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年3月初，被告人黄海涛、刘勇、彭骏相互邀约利用赌博机开设赌场，三人共同出资，并商议刘勇负责赌场的日常管理，占赌场40%的股份，彭骏、黄海涛各占赌场30%的股份。2017年3月底，刘勇联系了保靖县迁陵镇松月路宋某，以14000元／半年的价格承租宋某家二楼作为赌场开设场地。彭骏在网上购买了30台水果赌博机，2台打鱼赌博机和1台狮子赌博机，并联系了被告人岳东明作为赌场的技术员，负责赌场赌博机的调试和打码，彭骏等人承诺给岳东明按水果赌博机利润的15%给分成。后赌场正式开始营业，刘勇雇用向某、刘燕、刘某到赌场帮忙，赌场共开设三十余天，每天赌客人数少至一到二人，多则十余人，非法获利11460元。2017年5月1日因群众举报，公安机关将该赌场查获，扣押水果赌博机30台，打鱼赌博机2台，狮子赌博机1台，并抓获参赌人员十一人及赌场工作人员刘某、刘燕、向某和被告人刘勇、被告人岳东明。2017年5月1日，彭骏被抓获归案。2017年7月28日，在彭骏的规劝下，被告人黄海涛主动到复兴派出所投案。原审被告人彭骏假释考验期自2015年9月14日起至2017年5月12日止。2013年5月13日[2013]保刑初字第19号判决原审被告人彭骏并处罚金人民币20000元已经缴纳。2018年2月1日，在被告人彭骏的规劝下，故意伤害（致死）嫌疑人龙利进到公安机关投案自首后，被判处有期徒刑14年，剥夺政治权利5年，其他同案犯分别被判处死刑或死缓。原审被告人彭骏于2019年9月11日刑满释放。上述事实有公诉机关提供，并经庭审举证质证并查证属实的下列证据予以证实：1、抓获经过证实，2017年5月1日，保靖县公安局民警在保靖县迁陵镇松月路段将彭骏抓获归案的事实。2、银行交易明细及上分表证实，赌场的赌资及每天的盈利亏损的情况。3、户籍证明证实，四名被告人在作案时均已达到刑事责任年龄。4、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书证实，2017年5月1日15时许,保靖县公安局民警接到匿名报警称在保靖县迁陵镇二月坡社区松月园有人聚众赌博。后民警出警在二月坡社区松月园对面**房屋**房屋内现场查获赌博场参赌人员11人,赌场工作人员3人,缴获赌机“水果机”30台,“打渔机”2台,“狮子机”1台。初步查明,赌场为彭骏、刘勇、黄海涛三人共同出资开设,岳东明以在赌场为赌机提供技术占有赌场股份的形式共同开设。5、扣押物品清单及发还物品清单证实，保靖县公安局于2017年5月2日从刘勇处扣押了2把钥匙（赌博机上分钥匙两把），手机一部，600元人民币。保靖县公安局于2017年5月12日从刘勇处扣押了10860元人民币。保靖县公安局于2017年5月4日从刘勇处扣押“狮子”赌博机1台、“水果”赌博机30台、“打渔”赌博机2台,上分表2本,14本账本。保靖县公安局于2017年5月2日从岳东明处扣押了电路板1个，1092.2元人民币,并于2017年5月20日将1092.2元发还给了岳东明。保靖县公安局于2017年5月2日从彭骏处扣押了1840元人民币,2张银行卡,手机1部,并于2017年5月20日将2张银行卡及1840元人民币发还给了彭骏。6、刑事判决书等证实，(2013)保刑初字第19号判决书证实，彭骏曾因犯开设赌场罪、强迫交易罪、聚众斗殴罪于2013年5月13日被保靖县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二万元。(2010)保刑初字第20号判决书证实,黄海涛曾因犯故意伤害罪于2010年3月2日被保靖县人民法院判处有期徒刑一年。(2012)保刑初字第56号判决书证实,黄海涛曾因犯聚众斗殴罪于2012年6月4日被保靖县人民法院判处有期徒刑二年七个月。(2016)湘3125刑初31号判决书证实,黄海涛曾因犯开设赌场罪于2016年7月22日被保靖县人民法院判处有期徒刑八个月,并处罚金一万元，2017年1月25日释放。湘西自治州中级人民法院（2015）州刑执字第241号刑事裁定书证实原审被告人彭骏已经缴纳罚金人民币20000元；假释证明书证实原审被告人彭骏于2015年9月14日假释；释放证明书证实原审被告人彭骏于2019年9月11日刑满释放；[2018]湘31刑初58号刑事判决书证明龙利进犯故意伤害罪被判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利五年。7、情况说明、到案经过证实，彭骏规劝在逃的同案犯黄海涛投案自首的情况及2017年7月28日,在彭骏的带领下,黄海涛主动到复兴派出所投案自首,经讯问,黄海涛对自己开设赌场的犯罪事实供认不讳。2018年2月1日，故意伤害致人死亡的主犯之一龙利进在彭骏陪同下到保靖县公安局刑侦大队投案。8、证人宋某证言证实，彭骏与其租赁位于保靖县迁陵镇松月路二月坡社区附近房子的二楼，其以14000元的价格租给彭骏等人半年。9、证人刘某证言证实，其受被告人刘勇的雇佣，在其赌场帮忙上分，每天200元的工资，赌场老板是彭骏、刘勇和黄海涛。赌场平均每天下来有十来个客人，赌场可能开了40来天，其一共得了7000元工资。10、证人向某证言证实，其在赌场负责给一台狮子机和打鱼机上分，其从赌场领了大约2700元工资，赌场的老板是彭骏和黄海涛。11、证人彭某的证言证实，其陪赌客在赌场玩耍时被公安机关抓获，赌场是彭骏开的。12、证人陈某、胡某等证言证实，其在位于保靖县××镇××楼赌场里打水果机，赌场老板是彭骏。胡某在赌场里打水果机，当时赌场里大约有十一、二个人在里面。13、被告人彭骏的供述与辩解证实，其伙同刘勇、黄海涛开设赌场。14、被告人黄海涛的供述与辩解证实，其伙同刘勇、彭骏开设赌场。15、被告人刘勇的供述与辩解证实，其伙同彭骏、黄海涛开设赌场，并证实岳东明占有“水果赌博机”利润的15%股份。16、被告人岳东明的供述与辩解证实，其占有赌场水果机利润的15%股份。17、辨认笔录证实，四被告人互相辨认情况、赌客对被告人辨认情况、证人对被告人的辨认过程及结果。18、现场勘验笔录、搜查笔录证实，2017年5月1日,保靖县公安局民警对保靖县××镇××小区附近的赌场现场进行现场勘查,二楼为赌博中心现场,二楼南墙处摆放着4台水果机,东墙处摆放水果机,每处4台,共16台水果机,北墙处摆放着10台水果机,卫生间外摆放一台狮子机,狮子机东侧摆放着一台打渔机、在房间中部西侧有一堆杂物,烤火架摆放着14本账本在楼梯口北侧有一台打渔机。保靖县公安局民警于2017年5月1日对保靖县迁陵镇松月园建材市场彭骏的住所进行搜查，未发现任何与违法犯罪相关的物品。原判认为，原审被告人彭骏伙同他人共同开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究原审被告人彭骏的刑事责任。原审被告人彭骏曾因犯开设赌场罪被刑事处罚后，5年内再设置赌博机30台以上，属情节严重。本案系共同犯罪，彭骏在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原审被告人彭骏犯罪后，能积极规劝他人投案自首，且其中一人被判处十年以上刑罚，可视为具有重大立功表现，可依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十八条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第（三）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（一）项、第（三）项之规定，判决：一、维持湖南省保靖县人民法院（2018）湘3125刑初10号刑事判决第一项、第二项定罪、第六项，即撤销湘西土家族苗族自治州中级人民法院(2015)州刑执字第241号对原审被告人彭骏予以假释的刑事裁定、对原审被告人彭骏定罪部分和关于本案违法所得及犯罪工具处理的判决；二、撤销湖南省保靖县人民法院（2018）湘3125刑初10号刑事判决第二项对原审被告人彭骏的量刑部分；三、原审被告人彭骏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，加上原犯罪尚未执行的刑罚一年零七个月零29天，决定执行有期徒刑三年，并处罚金5000元。原审被告人彭骏上诉提出，其购买的30台水果赌博机有11台未装电路板、未开机，应不予认定，原判量刑过重。经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）彭骏曾因犯开设赌场罪被判刑后，5年内租用他人场地又设置赌博机30台以上供他人赌博，其行为构成开设赌场罪，且属情节严重。在共同开设赌场犯罪中，系主犯。彭骏犯罪后，积极规劝同案犯黄海涛投案自首，系立功；同时，又规劝故意伤害致人死亡的主犯龙利进投案自首，因龙利进有自首情节，被判处有期徒刑14年，依法可认定为重大立功。彭骏上诉提出，其购买的30台水果赌博机有11台未装电路板、未开机，应不予认定，原判量刑过重。经查，其购置30台水果赌博机用于赌博的事实，有其本人供述，同案犯刘勇供述，及公安机关当场扣押30台水果机等证据证明，足以认定。原判根据彭骏的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，对其减轻处罚，量刑并无不当。故其上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 平审判员 鲁勤练审判员 杨向路二〇二〇年九月十八日书记员 杨 芳附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；