内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）内06民终1592号上诉人（原审原告）：杭某。法定代表人：贾某，系该联社理事长。委托诉讼代理人：高某，内蒙古扬阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：格某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：斯某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。二被上诉人共同委托诉讼代理人：奇某，内蒙古锡尼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：达某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：那某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：李某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：白某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。上诉人杭某因与被上诉人格某、斯某、武某、达某、那某、李某、白某金融借款合同纠纷一案，不服内蒙古自治区杭锦旗人民法院（2019）内0625民初1424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人杭某上诉请求：1、撤销内蒙古自治区杭锦旗人民法院（2019）内0625民初1424号民事判决，依法改判；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人借款、担保行为属于当事人的自愿合意行为，具有法律效力。被上诉人借款后将款项交给案外人使用没有超出被上诉人的合意和处分范围。根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》，上诉人的损害在刑事案件中并没有获得充分的救济，可以通过民事案件要求其他民事责任人承担责任。被上诉人格某、斯某、武某、达某、那某辩称，被上诉人与上诉人签订了金融借款合同，但是被上诉人仅收到部分贷款，所以上诉人没有履行支付全部贷款的义务，该未支付部分贷款被上诉人的工作人员私自挪用，该事实已经被刑事判决书认定。被上诉人对未收到的款项不应该承担还款本金及利息的责任。被上诉人李某、白某未答辩，亦未提供书面答辩意见。杭某向一审法院起诉请求：1、判令格某、斯某偿还借款当期利息147315.17元（合同期内借款利息按11.45‰，逾期借款利率按17.1‰计算，从2014年8月25日起至2019年7月8日为止）；2、判令武某、达某、那某、李某、白某承担连带偿还责任；3、判令格某、斯某、武某、达某、那某、李某、白某共同承担案件受理费用。一审法院认定事实：1、2014年8月25日，格某、斯某与杭某签订《个人借款／保证合同》，合同约定：“借款金额为190000元，借款期限为自2014年8月25日起至2015年7月10日止”。由武某、白某、达某、李某、那某在《个人借款／保证合同》中保证人签章处签名捺印，格某、斯某已经偿还了自己使用的借款本金95000元，现格某、斯某结欠借款利息147315.17元，其中包括案外人额定陶格斯挪用的95000元的利息。格某、斯某使用的借款本金95000元的结欠利息为73331.24元，借款期限内格某、斯某偿还了14856.86元的利息，其中包括案外人额定陶格斯挪用的95000元的利息7428.43元。2、2018年4月4日，一审法院作出（2017）内0625刑初89号刑事判决书，案外人额定陶格斯利用其担任杭某锡尼信用社副主任的职务便利，以他人名义办理贷款，挪用单位资金345.5万元归个人使用，数额较大，超三个月未还，其行为以后成挪用资金罪，其中包括2014年8月25日以格某、斯某的户名在杭锦旗农村信用社办理的贷款190000元中的95000元。现该判决书已经生效，判处案外人额定陶格斯有期徒刑六个月缓期二年，案外人额定陶格斯以现金及抵顶房屋的方式退还了挪用资金，额定陶格斯系原告杭某锡尼信用社副主任。一审法院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力。格某、斯某与杭某签订《个人借款／保证合同》是双方真是的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同。杭某依据合同约定，将借款190000元发放至格某的银行账户内。但案外人额定陶格斯挪用了其中的95000元，已被一审法院作出的（2017）内0625刑初89号刑事判决书中认定为，构成挪用资金罪。案发后，额定陶格斯以现金及抵顶房屋的方式退还了所挪用资金，故杭某实际向格某、斯某履行的借款款项为95000元，格某、斯某夫妻二人应对95000元本金的利息73331.24元承担偿还责任。对于格某辩称的在借款期限内结算的利息14856.86元中包含了案外人额定陶格斯挪用的95000元的利息7428.43元，因此应当从其使用的借款本95000元的利息73331.24元中扣除的抗辩，因其未提供证据予以佐证，故一审法院对其抗辩主张不予采纳。关于武某、达某、李某、那某、白某是否承担连带保证责任，杭某与格某、斯某约定的借款期限为2014年8月25日至2015年7月10日止，保证期间为借款到期日起2年，保证范围为本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、律师费等贷款人实现债权的费用，杭某2017年6月8日向一审法院提起诉讼，杭锦旗公安局于2017年6月19日向一审法院发来杭公函［2017］116号《杭锦旗公安局关于暂时停止审理和执行杭某锡尼信用社与格某金融借款合同纠纷案件的函》，一审法院于2017年6月20日作出（2017）内0625民初1594之七号民事裁定书，裁定驳回杭某的起诉。一审法院于2018年4月4日作出（2017）内0625刑初89号刑事判决书，诉讼时效期间因该笔贷款涉嫌刑事犯罪被立案侦查而诉讼时效中断。侦查终结后，杭某于2019年7月3日提起诉讼，主债务诉讼时效未经过，但是，担保人武某、白某、达某、李某、那某也不应对额定陶格斯挪用部分承担保证责任，仅对格某、斯某实际使用的95000元部分承担连带保证责任。白某经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关的诉讼权利，不影响一审法院对案件的审理与判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、格某、斯某于本判决生效后十日内偿还杭某借款本金95000元的利息73331.24元；二、武某、白某、达某、李某、那某对上述借款利息承担连带清偿责任；三、武某、白某、达某、李某、那某在承担本判决第二项连带保证责任后有权向格某、斯某追偿；四、驳回杭某的其他诉讼请求。案件受理费3784元，减半收取1892元，由格某、斯某负担942元，由杭某负担950元。本院二审期间，上诉认、被上诉人均未提供证据。二审经审理查明的事实与一审查明的基本事实一致，本院予以确认。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，上诉人与被上诉人签订了《个人借款／保证合同》，但该笔借款中的95000元被上诉人的职工额定陶格斯挪用，额定陶格斯亦因挪用资金罪（包含本案涉案借款中的95000元）被刑事处罚【（2017）内0625刑初89号案件】。被上诉人仅收到借款95000元，故被上诉人仅对已经实际发放的借款95000元承担责任。被上诉人格某、斯某实际使用的95000万元借款本金已经偿还，剩余95000元借款本金的利息仍应当按照双方的约定由借款人偿还，保证人亦仅对95000元借款本金的利息承担保证责任。上诉人要求被上诉人偿还未实际发放借款本息的请求无事实依据，本院不予支持。综上，上诉人杭某的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3784元，由上诉人杭某负担。本判决为终审判决。审 判 长 王学军审 判 员 苗繁盛审 判 员 王 刚二〇二〇年九月七日法官助理 雷格更书 记 员 魏宏伟