广东省高级人民法院行 政 判 决 书(2019)粤行终1321号上诉人（原审原告）：龚树庭，男，1957年1月3日出生，汉族。委托代理人：默立贤，北京京润律师事务所律师。上诉人（原审原告）：龚洁玲，女，1954年6月22日出生，香港特别行政区居民。上诉人（原审原告）：龚树云，男，1948年12月33日出生，澳门特别行政区居民。被上诉人（原审被告）：广州市人民政府。住所地：广东省广州市越秀区府前路**。法定代表人：温国辉，市长。委托代理人：樊丽琴，系广州市司法局工作人员。上诉人龚树庭、龚洁玲、龚树云因与被上诉人广州市人民政府行政复议决定纠纷一案，不服广州铁路运输中级法院(2019)粤71行初51号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：涉案房屋位于广州市XX区XX街XX9号，原为三栋一层（穗郊字第XX号《农村（墟镇）宅基地使用证》记载为一层砖木结构房屋，建筑面积141.42平方米）。2015年8月开始，原告将原房屋拆除重建为一栋新房屋，占地面积206.42平方米。2015年8月26日，广州市荔湾区综合行政执法局的执法人员进行现场检查，认为涉案房屋涉嫌违法建设，遂作出《责令限期改正通知书》，责令原告立即停止违法行为。2015年9月29日，广州市荔湾区综合行政执法局作出《责令限期拆除在建抢建违法建设通知书》（荔综城责拆字〔2015〕34A092号），要求原告于2015年10月1日前自行拆除上述违法建设。2015年11月26日，广州市荔湾区综合行政执法局又作出《责令限期拆除在建抢建违法建设通知书》（荔综城责拆字〔2015〕34A146号），要求原告于2015年11月29日前自行拆除上述违法建设，原告均未拆除。2015年10月27日，广州市荔湾区综合行政执法局向广州市荔湾区人民政府呈报《荔湾区综合行政执法局关于强制拆除花地街XX9号违法建设的请示》（荔综执法〔2015〕618号）。2015年12月10日，广州市荔湾区人民政府对广州市荔湾区综合行政执法局作出涉案《批复》，同意广州市荔湾区综合行政执法局依法依规予以强制拆除。2016年2月26日，广州市荔湾区综合行政执法局依此涉案《批复》，作出《强制拆除在建抢建违法建设决定书》（荔综城强拆字〔2016〕34005号），于同日在涉案违法建设处张贴，并直接送达原告。2018年12月6日，原告向被告提交行政复议申请书，要求被告依法撤销广州市荔湾区人民政府作出的涉案《批复》。2018年12月7日，被告收到原告书面的行政复议申请并依法受理。2018年12月10日，被告向广州市荔湾区人民政府作出《提出行政复议答复通知书》。2018年12月29日，被告作出《行政复议决定书》（穗府行复〔2018〕2809号），以涉案《批复》不属于可复议的行政行为为由决定驳回申请人提出的行政复议申请。”被告并于2019年1月4日邮寄送达给原告。三原告不服，遂诉至法院，请求：1、撤销被告作出的《行政复议决定书》(穗府行复〔2018〕2809号)；2、判决被告重新作出处理；3、本案诉讼费用由被告承担。原审法院另查明，2018年9月28日，广州市荔湾区综合行政执法局组织强制拆除涉案违法建设，原告龚树庭、龚洁玲、龚树云已就该行为向广州铁路运输中级法院提出(2018)粤71初513号行政诉讼，该案件正在审理中。原审法院认为，《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”原告因不服广州市荔湾区人民政府作出的涉案《批复》，向被告申请行政复议，被告作为广州市荔湾区人民政府的上一级主管部门，有权受理原告的行政复议申请并作出处理。关于被告作出的被诉《行政复议决定书》是否合法的问题。《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定:（一）具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；……”第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。……”本案中，2015年12月10日，广州市荔湾区人民政府对广州市荔湾区综合行政执法局作出涉案《批复》，同意广州市荔湾区综合行政执法局依法依规强制拆除涉案房屋。2016年2月26日，广州市荔湾区综合行政执法局依此涉案《批复》，作出《强制拆除在建抢建违法建设决定书》（荔综城强拆字〔2016〕34005号），该涉案《批复》属于行政机关内部的行政行为，并非具体行政行为，本案不属于《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的行政复议的受案范围。被告根据上述法律法规于2018年12月29日作出被诉《行政复议决定书》，以不符合受理条件为由，驳回原告的行政复议申请，并依法送达给当事人，具有事实和法律依据，程序合法，处理正确，予以支持。原告提出涉案《批复》属于具体行政行为和行政复议受案范围，以及被诉《行政复议决定书》认定事实和适用法律错误的意见，并无事实和法律依据，不予采纳。综上所述，被告作出的被诉《行政复议决定书》认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以支持。三原告的起诉理由，于法无据，对其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回原告龚树庭、龚洁玲、龚树云的诉讼请求。龚树庭、龚洁玲、龚树云不服一审判决向本院提起上诉称：一审判决认定三上诉人的房屋面积结构等错误，广州市荔湾区综合行政执法局并未对三上诉人的房屋进行检查，也未向三上诉人送达相关的法律文书，一审判决认定事实错误。本案的《批复》属于具体行政行为，并非行政机关的内部行政行为，一审判决认定事实及适用法律错误，本案的《批复》属于行政复议受案范围，被上诉人驳回三上诉人的复议申请错误。综上，请求二审法院撤销原判，改判发回重审或支持三上诉人的原审诉讼请求。被上诉人广州市人民政府二审辩称：广州市荔湾区人民政府对广州市荔湾区综合行政执法局作出涉案《批复》，同意广州市荔湾区综合行政执法局依法依规强制拆除涉案违法建设。广州市荔湾区综合行政执法局依此涉案《批复》作出《强制拆除在建抢建违法建设决定书》，并送达复议申请人。因涉案《批复》属于区政府内部批准行为，不直接对外发生法律效果，不属于具体行政行为，不属于《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的可以申请行政复议的范围。我府作出被诉《行政复议决定》，驳回三上诉人的行政复议申请，认定事实清楚，适用法律正确。一审判决驳回三上诉人的诉讼请求并无不当，请求二审法院予以维持。另外，该案涉及广州市荔湾区人民政府，广州市荔湾区人民政府是本案行政复议的被申请人及答复人，请求法院追加广州市荔湾区人民政府为本案第三人。本院二审经审理查明的事实与原审相同，对原审判决查明的事实，本院予以确认。本院认为：本案为行政复议决定纠纷，二审争议焦点为被上诉人作出的被诉《行政复议决定书》是否合法。《中华人民共和国行政复议法》第六条规定：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（一）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；（二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；（五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；（六）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；（七）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的（八）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；（九）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；（十）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。”本案中，三上诉人系对广州市荔湾区人民政府对广州市荔湾区综合行政执法局作出涉案《批复》不服申请行政复议，但是，涉案《批复》内容为同意广州市荔湾区综合行政执法局依法依规强制拆除涉案房屋。而此后，广州市荔湾区综合行政执法局依据涉案《批复》向三上诉人作出并送达了《强制拆除在建抢建违法建设决定书》（荔综城强拆字〔2016〕34005号），因此，对三上诉人权利义务构成直接影响的是广州市荔湾区综合行政执法局作出的《强制拆除在建抢建违法建设决定书》，而非涉案《批复》。三上诉人直接以涉案《批复》作为被申请复议的具体行政行为，不符合法律规定。被上诉人根据上述法律作出被诉《行政复议决定书》，以不符合受理条件为由，驳回三上诉人的行政复议申请，并无不当，一审法院判决驳回三上诉人的诉讼请求亦无不妥，本院依法予以维持。另，对于被上诉人提出的请求追加广州市荔湾区人民政府为本案第三人的主张，因本案被诉复议决定系以复议申请不符合法定条件而予以驳回，因此不必要追加广州市荔湾区人民政府为本案第三人，对被上诉人的该项请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元，由上诉人龚树庭、龚洁玲、龚树云负担。本判决为终审判决。审判长  刘德敏审判员  王彩妃审判员  李永梅二〇二〇年九月十六日书记员  陈玲茹