云南省弥勒市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2504民初2515号原告：彭智，男，1984年2月19日出生，汉族，居民，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：管庆元、肖支明（实习），云南大贵律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：弥勒福城置业有限公司，住所地：云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒市弥阳镇湖泉尚景****。法定代表人：马康容，职务：系该公司执行董事。委托诉讼代理人：信聪林，云南八谦律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：李芹（，女，1976年10月8日出生，汉族，居民，住弥勒市。代理权限：特别授权。原告彭智与被告弥勒福城置业有限公司（以下简称“被告”）劳动争议一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭智的委托诉讼代理人管庆元、肖支明，被告福城置业公司的委托诉讼代理人信聪林、李芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭智向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告向原告支付2017年3月至2020年1月的工资319268.67元；2.请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金95760元；3.判决被告向原告支付应由被告缴纳未缴的社保费19800元。事实与理由：原告于2017年3月29日入职被告弥勒福城置业有限公司，原被告双方签订为期三年的固定期限劳动合同（自2017年4月1日至2020年3月31日）。原告入职被告前，双方对工资薪酬进行协商，被告以每年年薪40万元聘请原告作为招商部总监，同时又指派其到弥勒瑞丰商业营运有限公司担任总经理职务。原告自入职被告以来工作兢兢业业、勤勤恳恳为被告创收上数千万元。但被告每月只发放原告月基本薪资，对原告的绩效年薪被告一直拖欠不予发放，仅在每年春节前要求原告以借支的名义予以提取部分年薪。被告长期拖欠职工工资不予足额发放，原告多次向公司索要，被告每次的答复都是先借支来用着，待公司运营好了就全部发放。然而，被告不仅未向原告支付拖欠的工资，2020年1月6日下发关于原告彭智同志免职的通知，并于2020年1月18日发布公告暂停原告手中所有工作。迫于无奈，原告只能将工作交接后，回老家长沙。时至今日，被告需向原告支付绩效年薪共计426667元、个人绩效奖金113755元、奖励100000元，扣除以借支名义领取的工资321153元，被告尚欠原告工资合计：319268.67元。另，因被告违法解除劳动合同应向原告支付赔偿金95760元。综上，原告为维护自身合法权益，特向贵院起诉，望贵院依法支持原告全部诉讼请求。被告福城置业公司辩称：第一，我公司不存在拖欠原告彭智工资的行为。第二，我公司不存在违法解除彭智劳动合同的情况，彭智是在公司工作期间，不向公司报告，未履行请假手续，没有按照公司的规章制度履行请假手续，擅自离职离岗，按照劳动合同法的相关规定，依法不应该向彭智支付赔偿金。原告在我公司工作期间尚欠我公司和弥勒市瑞丰商业商贸有限公司借款没有偿还。针对原告在诉状里边陈述的，他认为入职被告前，双方就对工资、薪酬进行了商议，被告以年薪计算，每年年薪400000元，聘请原告作为招商部总监的这样一个事实跟双方签订的劳动合同约定的内容不符合，如果按照原告主张的，他在入职之前就跟被告谈好了年薪是那么多，那么双方应该是在签订劳动合同的时候，通过劳动合同约定的薪资标准进行明确固定，但是从双方签订的劳动合同来看，是不低于最低工资标准，不低于当地的最低工资标准，所以其诉请是没有事实和理由依据的。原告认为他兢兢业业勤勤恳恳为被告创收数千万元的说法是无稽之谈。不要说他还没有为公司创造那么多利润，就算他创造了那么多利润，也不可能说是他创造了利润就要把这个利润给他进行分配，那个是股东才享有的权利。对事实理由部分，原告彭智在诉状里边陈述的，1月6日下午收到了关于原告彭智免职的通知，原告在仲裁的时候提交的证据来看，我们公司发的是免去他招商部的部长的职务，并没有与他解除劳动关系。相反是彭智系公司对其招商部门的工作进行审计时，擅自离岗，没有向公司领导进行汇报，导致招商工作一片混乱，给公司造成了相应的损失，因此不应该支付他主张的因为违法解除劳动合同而支付的补偿，这是没有事实和法律根据的。他认为被告尚欠工资319268.67元也没有事实和法律依据，综上请人民法院依法驳回原告彭智对被告的诉讼请求。针对争议事实，原告向本院提交了下列证据：1.《云南省劳动合同书》复印件1份，欲证实原告与被告签订为期三年的劳动合同，合同期限自2017年4月1日起至2020年3月31日止。经质证，被告对该证据无异议。2.（1）《薪酬管理制度》；（2）《弥勒福城置业有限公司-薪资等级结构表》；（3）中国银行交易流水明细清单；（4）《弥勒福城置业有限公司彭智借款统计表》复印件各1份，欲证实原告系被告实行年薪制的高级管理人员，年薪为400000元（月基薪：20000元，绩效年薪：160000元）。被告仅向原告发放月基薪。被告以借支形式向原告发放了2017年和2018年的部分绩效年薪，2019年绩效年薪未予发放。经质证，被告对该证据真实性和关联性都予以认可，但对证明目的不予认可，上述证据无法证明原告享受的年薪为400000元。3.（1）《招商提成激励方案（暂行办法）》；(2)工作请示单；(3)弥勒福城商贸有限公司合同（协议）签章审批表；(4)《金逸电影城租赁条款》复印件各1份，欲证实原告完成了与广州光美文化投资有限公司（金逸影院）的签约，按照被告招商提成激励方案应当向原告发放100000元奖金。经质证，被告对激励办法不予认可。工作请示单的来源不合法，不予认可。签章审批表包括金逸电影城租赁条款，其来源不合法不予认可。4.（1）签呈；（2）招商部BC区客户签约登记表复印件各1份，欲证实通过被告董事长签字执行的签呈，被告企划为两人，按照提成10%比例进行提取，原告个人应提取金额为97855.53元，并非被告仲裁阶段认可的77927.99元(按232户商家，招商总监计提8%计算)，被告未将原告应提成金额97855.53元支付给原告。经质证，被告认为签呈来源合法性不予认可，招商部客户签约登记表对于来源和证明目的不予认可。5.弥勒福城置业有限公司文件（弥福城通字[2020]01号、弥瑞丰商管通字[2020]01号）打印件一份、《公告》复印件1份，欲证实原告2017年4月至2020年1月在被告处任招商部部长，在弥勒瑞丰商业管理有限公司任总经理等职务。被告于2020年1月6日免去原告总经理和招商部部长职务，但一直没有给原告安排新的工作，被告的行为属于违法免职和违法解除劳动合同的行为。经质证，被告对免职通知予以认可；公告三性不予认可，从形式上它只是一个打印件，没有公司的印章，对证明目的不予认可。6.弥劳仲案字[2020]第24号弥勒市劳动人事争议仲裁委员会劳动争议仲裁裁决书一份，欲证实本案已经过仲裁程序。经质证，被告对该证据无异议。被告向本院提交了下列证据：1.弥勒福城置业有限公司营业执照复印件1份，欲证实弥勒福城置业有限公司主体资格。经质证，原告对该证据无异议。2.《云南省劳动合同书》复印件1份，欲证实双方于2017年4月20日签订劳动合同，劳动合同期限为2017年4月1日起至2020年3月31日止。经质证，原告对该证据无异议。3.《自愿放弃购买城镇职工社会保险承诺书》复印件1份。欲证实彭智在与弥勒福城置业有限公司签订劳动合同后，自愿承诺放弃购买社保，并要求公司将应为其本人缴纳的保险费直接支付给本人，在其每月所领取的报酬中已经包含了公司承担的社保费。结合工资发放明细表可知，公司应该承担的保险费已经在每月发放工资时同步支付给了彭智。经质证，原告对该证据的三性均不予认可，证明目的不予认可。该承诺书系无效承诺，违反了《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，且社保费的缴纳并非原被告双方意思决定。4.弥勒新城投资有限公司文件（新城通字【2020】05号）；弥勒瑞丰商业运营管理有限公司文件（弥瑞丰商管通字【2020】02号）复印件各1份；向彭智送达通知的电子存根打印件3份，欲证实原告违反公司制度，未经请假于2020年1月17日擅自离职。弥勒新城投资有限公司、弥勒瑞丰商业运营管理有限公司通过特快专递及彭智妻子手机短信（因彭智删除屏蔽了公司与其联系的员工号码，故通过彭智妻子熊海燕手机短信）向彭智发送通知，要求彭智于2020年2月1日返回公司工作。经质证，原告对该证据不予认可。5.2020年3月20日《通知》及2020年3月25日《通知》复印件各1份；邮件投递信息打印件2份，欲证实弥勒福城置业有限公司于2020年3月20日、3月25日两次通过特快专递向彭智发送通知，要求彭智返回公司处理其负责的招商部门相关事务、劳动合同到期后相关手续办理、彭智向公司借款的核对清结，办理公司租赁给彭智居住的房屋退租、腾房等事务，并要求彭智支付其擅自离职之日2020年1月17日至2020年3月31日期间的房租。经质证，原告对该证据不予认可。6.弥勒福城置业有限公司《考勒管理制度》复印件1份，欲证实考勤制度适用于公司副总经理级以下员工，无故不来上班不请假的为旷工。旷工扣除当日工资，当年累计旷工5天或者连续旷工3天（含3天）以上者，公司有权予以辞退。公司员工请假须填好《员工请假表》，履行请假手续后交综合办公室审批。部门经理请假报分管副总经理审批。对于事前不请假、事后也不补办请假手续的，请假未经批准而私自离岗的，-律按旷工处理。经质证，原告对该证据不予认可，认为其未经民主程序制定，不合法。7.弥勒福城置业有限公司考勤表复印件1份，欲证实彭智自2020年1月17日未经请假擅自离岗，至劳动合同到期之日2020年3月31日均未返回公司，已经连续旷工两个多月，公司有权依法予以辞退。经质证，原告对该证据真实性予以认可，合法性和关联性均不予认可，证明目的也不予认可。8.弥勒福城置业有限公司《薪酬管理制度》（含薪资等级结构表），欲证实公司员工工资组成为：基本工资+岗位绩效工资+加班工资+工龄工资+津贴+奖金。公司可根据公司经营状况变化适时修订基本工资标准，坚持“岗变薪变”原则。交通津贴标准为：员工每月300元。经质证，原告对该证据合法性、关联性、真实性予以认可，证明目的不予认可。原告的薪资待遇是按年薪制，并不是按照月薪制组成的，原告属于公司的高管。9.弥勒福城置业有限公司关于彭智2017年4月-2019年12月工资发放明细复印件1份，欲证实彭智于2017年3月至2019年12月31日在弥勒福城置业有限公司工作期间工资发放情况，扣除每月税费(共计扣税47913.4元)后，共计向彭智发放工资493782元(含公司应缴纳部分社保费32175.102)。经质证，原告对该证据不予认可，与实际发放到原告银行卡里的工资有一定的差异，且该份证据系被告单方制作，也没有原告的相应签字确认。10.弥勒新城投资有限公司文件《关于加强公司审计工作的通知》(新城通字[2020]03号)、《弥勒福城置业有限公司招商工作审计报告》复印件各1份，欲证实因弥勒福城置业有限公司招商部人员在招商过程中存在违反公司规定、损害公司权益的行为，弥勒福城置业有限公司的控股公司弥勒新城投资有限公司要求成立审计工作组，对弥勒福城置业有限公司进行审计。经公司组织的审计工作组审计，弥勒福城置业有限公司招商部负责人彭智等招商工作人员存在玩忽职守，利用工作职权便利谋取私利，损害公司权益的行为。经质证，原告对该证据不予认可。11.弥勒湖泉湾1号度假公寓客人账单复印件1份（弥勒云鹏酒店管理有限公司出具），欲证实彭智擅自离职后，未办理工作交接，没有配合办理公司为彭智、袁迪租赁公寓的退房手续，导致公司一直支付租金至2020年3月30日，给公司造成不必要的损失。经质证，原告对该证据不予认可。12.弥勒福城置业有限公司记账凭证、弥勒福城置业有限公司费用报销单、云南省增值税普通发票、中国银行国内支付业务付款回单复印件各1份，欲证实被告支付2020年1月至3月为彭智租赁公寓的费用10800元(2020年1月17日至2020年3月31日期间的房租为8880元)，该房租应该由原告彭智承担。经质证，原告对该证据不予认可，原告对相关事项并不知情。13.弥勒福城置业有限公司彭智借款统计表、借款审批单、记账凭证、彭智在弥勒福城置业有限公司报销费用统计表、报销单复印件各1份，欲证实原告彭智于2017年4月13日起至2019年8月31日期间共计向被告借款11次，共计借款金额667311.9元，彭智报销费用159634.93元，报销费用抵扣借款后，尚欠弥勒福城置业有限公司借款人民币507676.97元。经质证，原告对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可，证明目的不予认可。认为在借款统计表中的前四笔款项的借款用途已经明确，是为开展公司相关业务而借支的款项，2019年4月30日出差借款，也是为开展公司业务所借的款项，2018年2月6日150000元，可以印证年底以借支的形式发放绩效年薪，2019年1月31日两笔款项共计200000元，总共是350000元，两次的借款都是在春节前，是因为原告找到被告的董事长，要求支付绩效年薪，当时被告说公司处于其起步阶段，要求先以借支的名义进行一个借支，有相应的董事长签字确认的借支款项的情况，还有2019年8月30日这一笔款项100000元，并没有实际的支付给原告，而是直接又打到了被告账户，这个款项借款在本案当中是不存在的。14.弥勒市瑞丰商业运营管理有限公司彭智借款统计表、借款审批单及报销单复印件各1份，欲证实彭智2019年9月起至2019年12月期间共计向弥勒市瑞丰商业管理有限公司借款1次，共计借款金额28000元，报销费用26800元，报销费用抵扣借款后，尚欠弥勒市瑞丰商业运营管理有限公司1200元。经质证，原告对该证据的真实性予以认可，合法性和关联性，证明目的均不予认可，通过该组证据证明，被告与弥勒市瑞丰商业运营管理有限公司存在一定的关联，其安排原告到弥勒市瑞丰商业运营管理有限公司任总经理一职是有一定的关联的。15.弥劳仲案字[2020]第24号弥勒市劳动人事争议仲裁委员会劳动争议仲裁裁决书复印件1份，欲证实被告方认可仲裁裁决书的内容，裁决的第一项不予认可。经质证，原告对该证据的证明目的不予认可，认定的事实和裁决的结果与事实不符。通过举证、质证，对各方当事人提交的证据，对方均无异议的部分，本院予以采信并在卷作证，对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据2，能够证明被告关于薪酬管理的相关规定及原告实际收到的工资数额、向被告借支相关费用的情况，采信能证明的部分；证据3中的招商提成激励方案（暂行办法）能与被告提交的《弥勒福城置业有限公司招商工作审计报告》内容相印证，采信能证明的部分，证据4，能证明原告在任职期间的招商情况，但《招商部B/C区客户签约登记表》中2019年7月至2019年12月的附表系原告单方制作，本院不予采信；证据5，弥福城通字[2020]01号、弥瑞丰商管通字[2020]01号两份文件能够证实原告于2020年1月6日被免去招商部部长及弥勒瑞丰商业管理有限公司总经理职务的情况，采信能够证明的部分。被告提交的证据3，能够证明原告向被告双方签署《自愿放弃购买城镇职工社会保险承诺书》的情况，采信能证明的部分；证据4、5相互印证，能够证明被告欲证明的事实，予以采信；证据6、7、8、15，来源合法，客观真实，予以采信；证据9、10，因该证据系被告单方制作，不予采信；证据11、12能相互印证，能证明原告租住于弥勒湖泉湾1号度假公寓，并由被告支付相应租赁费用的情况；证据13、14，能证明原告在被告处及弥勒瑞丰商业运营管理有限公司支借和报销经费的情况，采信能证明的部分。本院经审理认定事实如下：被告系2013年12月16日成立的有限责任公司，系弥勒新城投资股份有限公司的子公司，弥勒市瑞丰商业营运有限公司系与被告有商业合作关系的公司。2017年4月20日，原告与被告签订书面固定期限劳动合同，约定合同期限为三年，即自2017年4月1日起至2020年3月31日止，工作岗位为招商专员，隶属于被告招商部，工资标准为：在履职期间，不低于当地规定的最低工资标准；在待岗期间，不低于当地工资标准的70%。2017年4月19日，原告向被告签署“自愿放弃购买城镇职工社会保险承诺书”，表示“经公司要求给予本人缴纳社会保险，经本人慎重考虑，本人不愿意缴纳个人缴费部分，自愿放弃购买社会保险，故请贵公司不要为我办理社会保险（含养老、医疗、失业、工伤、生育保险等），公司应为本人缴纳的保险费直接支付给本人，本人每月所领取报酬中已包含该部分费用。”其后，在原告工作期间，被告未为原告购买社会保险。在实际经过1个月试用期后，原告转岗为招商部部长。根据被告处的《薪酬管理制度》，年薪制适用于公司高级管理人员，包括董事长、副董事长、总经理、副总经理及中级管理人员（部门经理），工资模式为：年薪=基薪+绩效年薪，原告月工资为14255元-15960元不等，2018年全年实际领取工资186070元，2019年全年实际领取工资172764元。2018年5月1日，经弥勒市瑞丰商业营运有限公司研究决定，任原告为该公司总经理。2017年8月至2019年7月，原告所任职的招商部先后招租到商户218户，盖有被告处印章的《招商部B/C区客户签约登记表》显示原告应计提金额为77927.99元。2020年1月6日，被告对原告发出《关于彭智同志免职的通知》（弥福城通字〔2020〕01号），免除其招商部部长职务，调弥勒福城商贸有限公司安排工作。同日，弥勒市瑞丰商业营运有限公司也发出《关于彭智同志免职的通知》，免除原告总经理职务。2020年1月17日，原告在未向公司相关部门请假，也未办理工作交接手续的情况下未到岗上班。2020年3月20日及3月25日，被告先后两次以快递方式向原告寄发《通知》2份，要求原告于2020年3月25日前到被告处办理劳动合同到期后的相关手续及工作交接等事宜，但原告未在规定时间内到被告处办理相关手续。根据被告处的《考勤管理制度》第五条：公司实行每周上班6天工作日制度；第七条第四项：旷工扣除当日工资，当年累计旷工5天或连续旷工3天（含）以上者，公司有权予以辞退。一年内事假累计超过30天（含30天），公司有权予以辞退。后原告向弥勒市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年6月22日作出弥劳仲案字【2020】第24号劳动争议仲裁裁决书，裁定“由被申请人（即本案被告）支付申请人（即本案原告）2020年1月实际出勤14天的工资8045.94元。”2020年6月29日，原告收到该仲裁裁决书。2020年7月13日，原告因不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”原、被告双方签订劳动合同，约定合同期限为2017年4月1日起至2020年3月31日止。双方签订的劳动合同系其真实意思表示，且未违反法律和行政法规的规定，该劳动合同合法有效。一、关于被告应否支付原告2017年3月至2020年1月工资的问题。根据被告处的薪酬管理制度及薪资等级结构表的相关规定，年薪制系适用于公司高级管理人员，包括董事长、副董事长、总经理、副总经理及中级管理人员（部门经理），原告作为被告处任招商部部长，应为中级管理人员，其岗位应为部门经理，对应年薪应为150000元。其主张年薪为400000元的请求缺乏事实依据，本院不予支持。2020年1月6日，原告被免去招商部部长职务，当月，原告工资仍应按招商部部长待遇计算工资，其实际上班至2020年1月16日，且根据被告处考勤管理制度工作日为6天的规定，本院视为其正常上班16天，故被告应支付原告2020年1月工资：150000元÷12个月÷21.75天×16天=9195.4元。关于原告主张被告应予支付100000元奖金的请求，根据其工作请示单显示系对“招商工作人员”进行奖励，本院不确定是否100000元均为原告个人享有，故对该项诉讼请求本院不予支持。另根据《招商部B/C区客户签约登记表》显示原告应计提金额为77927.99元。《关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）资金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”第六条第三项规定“计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬。包括：……（三）按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资。”根据上述规定，原告主张的招商提成应为工资的组成部分，被告辩称原告的招商提成不属于工资范畴的辩解缺乏法律依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”被告辩称因原告尚欠其借款故暂未发放其招商提成77927.99元的辩解，因原告向被告的借款应在另案中处理，不宜在本案一并处理，故对被告的辩解本院不予采纳，被告应向原告支付招商提成77927.99元。二、被告解除劳动合同是否违法及应否支付经济补偿金的问题。原告认为被告于2020年1月6日下发的免职通知系提前终止劳动合同的行为，但免职不等于解除劳动合同关系，原告作为被告的职员，被告有权对其作出人事调整。另原告在被告处上班至2020年1月16日，2020年1月17日，原告在没有办理相关请假及离职手续的情况下擅自离岗，且直至劳动合同期满，在被告两次发送通知要求其到被告处办理相关手续的情况下仍未到被告处办理，现原告主张被告系违法解除劳动合同缺乏事实依据，本院不予支持。关于被告应否向原告支付未支付的社保费用19800元的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第七十条“国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。”第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第二项规定“下列劳动合同无效或者部分无效：（二）用人单位免除自己的法定责任排除劳动者权利的；”缴纳社会保险系用人单位的法定职责，原告以《自愿放弃购买城镇职工社会保险承诺书》的形式向被告作出承诺，排除被告法定责任的行为依法系应认定为无效。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十一条“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费。”在用人单位未依法足额缴纳社会保险的情况下，应由劳动行政部门责令缴纳，不属于法院的受案范围。依据《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、第七十九条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十六条第一款第二项、第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、由被告弥勒福城置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彭智2020年1月工资9195.4元，招商提成77927.99元，合计为87123.39元。二、驳回原告彭智的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告弥勒福城置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  朱玉二〇二〇年九月二十五日书记员  胡艺