湖南省永州市零陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1102民初751号原告：永州伟光汇通古镇运营管理有限公司。法定代表人：华凯。委托诉讼代理人：张红霞，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘安辉，男。被告：黄素梅，女。委托诉讼代理人：卿敬楷，湖南金钰律师事务所律师。原告永州伟光汇通古镇运营管理有限公司与被告黄素梅劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月13日立案后，依法适用普通程序于2020年4月24日公开开庭进行了审理。原告永州伟光汇通古镇运营管理有限公司委托诉讼代理人张红霞、刘安辉，被告黄素梅及其委托诉讼代理人卿敬楷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永州伟光汇通古镇运营管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告系合法解除与被告的劳动合同，判令原告不必向被告支付经济补偿金5760元，不必额外向被告支付一个月工资1920元；2、判令被告向原告返还佣金28125.23元；3、判令被告赔偿原告损失50598.79元；4、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告黄素梅于2017年2月14日与原告签订书面劳动合同，职位为招商专员转正后基本工资为1920元/月，劳动合同期限自2017年2月14日至2020年2月13日止。在C2地块招商工作中，为取得高额佣金报酬，诱导商家以原告已定知名商业品牌(费大厨、周黑鸭、粒上皇)的名义与原告签约，在装修和商家跟进过程中，被告一直欺瞒原告实际入驻商家为不具有商业品牌影响力的普通商家的事实，致使原告在开街前一日才发现实际入驻商家与签约商家不符。因开街在即，无法另行招商以避免损失扩大。原告发现被告黄素梅引进商家与签约商家不符后，责令其检讨与改正，并因此事作出了2019年招商佣金发放说明的决定与相关调查意见，但其拒不认错检讨态度敷衍。2020年1月9日，原告向被告发出解除劳动关系通知书。被告弄虚作假、欺瞒公司以获取佣金的行为不仅严重违背了职业道德，不符合公司的用人要求，同时违反劳动合同的约定和《劳动合同法》的规定，致使原告不仅错失优质商家入驻的机会，而且导致原告错误给出了累计金额高达50598.79元的品牌商家优惠；同时，导致入驻商家与原告宣传的入驻商家严重不符，严重损害景区的形象和公司声誉；还导致商家和申请人因业态不符合申请人的招商政策而触发各种矛盾。被告黄素梅在收到原告解除劳动合同的通知后，向永州市零陵区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，永州市零陵区劳动争议仲裁委员会作出(2020)第7号裁决书，裁决如下:“一、被申请人永州伟光汇通古镇运营管理有限公司支付申请人黄素梅经济补偿5760元，并额外支付申请人黄素梅一个月工资1920元;…四、驳回被申请人永州伟光汇通古镇运营管理有限公司的反仲裁请求”。根据事实和法律，原告认为上述裁决书中的第一项和第四项裁决中，对主要事实认定不清，证据不足，适用法律确有错误。一、原告不必向被告支付被告经济补偿5760元，不必额外向被告支付一个月工资1920元；原告系因被告弄虚作假、欺瞒公司，导致公司严重损失不符合公司用人标准而解除与被告的劳动合同，符合《劳动合同法》第三十九条第三款规定，系用人单位可以合法解除劳动合同的情形，并已实际造成了公司的损失，被告的行为不符合《劳动合同法》第四十条的规定，不属于不能胜任工作的情形，而属于被告重大过错的情形，仲裁裁决适用法律错误。原告不必向被告支付经济补偿金和待通知金。因原告解除被告劳动合同符合《劳动合同法》第三十九条的规定，故原告不必向被告支付经济补偿金和待通知金；二、被告应向原告返还其通过虚报入驻商家而领取的佣金人民币28125.23元。原告支付被告佣金的前提条件是被告按照公司规定的招商政策及零陵古城商铺租赁确认书的要求引进入驻商家，而被告采用谎报知名品牌签约，实际上引进的是不具有任何品牌知名度商家的行为不仅损害了原告的利益，同时损害了原告所负责招商管理景区的形象，故其以欺骗手段获取的招商佣金应予全额返还。三、因被告具有弄虚作假的故意和重大过失，并实际上给公司造成了重大经济损失，根据《员工手册》的规定被告应向原告赔偿因其行为所造成的损失；原告与被告的劳动合同明确约定“甲方依法制定的各项规章制度和劳动合同具有同等法律效力，这些制度通过甲方自动化系统或以书面文件、邮件等形式发布后，均视为已告知乙方。这些规章制度包括但不限于《员工手册》……乙方所属管理系统的《运营手册》所属部门规章制度等”。以公司《员工手册》第十三条规定，故在公司规章制度有明确规定的情形下，被告应于赔偿因其弄虚作假、欺瞒公司造成的直接损失。综上，原告不服永州市零陵区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月10日所作的永州市零陵区劳动争议仲裁委员会作出（2020）第7号裁决书第一项和第四项，现为维护原告的合法权益，特依据相关法律法规，提起诉讼，请求判如所请。被告黄素梅辩称，原告的诉讼请求没有事实依据与法律依据，纯粹是原告因被告向法院提起了诉讼才向法院提起的起诉，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告永州伟光汇通古镇运营管理有限公司为支持其诉讼请求依法向本院提交下列证据：1、劳动合同、员工手册、培训签到表，证实（1）原告与被告签订的劳动合同约定，被告具有严重失职营私舞弊，给原告造成重大损害的情形，原告有权合法解除劳动合同且不予工资外的任何补偿；（2）原告与被告签订的劳动合同约定，原告依法制定的规章制度与劳动合同具有同等法律效力，乙方愿意遵守；（3）员工手册已发放给被告，被告已接受培训、知晓全部条款并已签字确认；（4）员工手册规定，任职期间给公司造成重大经济损失的，公司可追究其经济和法律责任；2、商铺租赁合同、责任书、装修照片、装修签约照片，证实被告引进商家以知名品牌与原告签订了商铺租赁合同的事实，以及在与商家签约后的装修跟进过程中，被告签订的《责任书》及装修照片、装修签约照片均显示，被告负责跟进的商家栋号、营销编号、进场日期、预计竣工日期及品牌与签约的《商铺租赁合同》完全一致；均为粥工坊、周黑鸭、酱骨架、粒上皇、费大厨等知名品牌并已根据进度装修，开街前可以完成装修。截止至开街前，原告对实际经营品牌与签约品牌一事完全不知情；3、商业品牌宣传资料，证实原告对被告所负责签约商家所签约品牌为虚假一事完全不知情，并已经以上述虚假品牌至外宣传的事实，同时证明被告的行为对原告的商誉及原告管理的景区的声誉造成了实际损害；4、景区现状照片，证实被告引进商家实际经营的品牌分别为印象农耕记、牛牛小串、革命小串、豆花小姐姐等的事实；5、微信聊天记录截图、录音等，证实被告知晓并诱导商家以虚假品牌签约的事实，被告在引进商家时实施了弄虚作假、欺瞒公司的行为；6、Ｃ区招商政策、零陵古城商铺租赁确认书，证实根据原告的招商政策，因被告欺瞒行为给原告所造成的实际损失，即直接损失为人民币50598.79元；7、2019年招商佣金发放说明、黄素梅领取佣金资料，证实2019年6月15日前被告已领取佣金人民币28125.23元的事实，上述佣金中系被告欺瞒公司所得，根据公司的招商佣金政策，被告以弄虚作假、欺瞒公司、以虚假品牌签约的Ａ8-1、2、3、4号商铺，Ｂ6-1、2、3、5、6商铺的佣金应全部予以返还；8、会议纪要，证实农耕记已经没有进行运营且已长期没有开门，公司总部要求将农耕记变更为费大厨，之前公司要求引进的商家就是费大厨而不是农耕记。被告黄素梅对上述八份证据质证意见如下：1号证据培训签到表的真实性无异议，但不能达到原告的证明目的；被告不存在营私舞弊的情形，原告无权单方解除劳动合同；员工手册是2019年6月20日之后才制定的，而合同是在这之前就已经签订了，且这个员工手册是原告方单方面的意思表示并不代表合同，而且员工手册也没有发给被告；2号证据商铺租赁合同真实性有异议；责任书、装修照片、装修签约照片真实性无异议，但对其证明目的有异议，因为事后是公司领导重新签约对换了签约品牌并发放了开业红包；3号证据被告不知情；4号证据被告已经离职不知情；5号证据微信聊天记录、录音都不认可，豆花小姐姐不是在被告这里签约的，不是被告的签约客户，被告签约客户叫何书平，只认可何书平一个人的聊天记录；6号证据Ｃ区招商政策被告不认可没有集团公司领导签字批准，对其真实性不予以认可，零陵区古城商铺租赁确认书的真实性无异议，但不能达到原告的证明目的，被告不存在欺瞒的行为；7号证据佣金发放说明没有通知被告，不予以认可，之前2017年的招商佣金政策是经过集团领导签字认可的；领取佣金资料被告认可的，真实性无异议，正是因为原告将之前的所有手续变更完毕之后公司才补发的佣金；8号证据这是2020年4月20日才开的会议，被告当时已离职，不知情也不认可。被告黄素梅为支持其主张向本院提交证据如下：1、工作证，证实被告从招商专员升为招商经理；2、荣誉证书，证实被告在2018年工作中表现突出被评为部门表彰；3、工资单，证实被告工资不断升高，说明工作做得好；4、商铺信息变更申请表，证实商铺名称改变是经过领导批准的，是可以变更的；5、租金抵扣券，证实是公司奖励商家开业的红包，说明公司认可该品牌；6、零陵古城商铺租赁确认书，证实商铺名称变更，经过领导批准，不存在弄虚作假；7、零陵古城商铺租赁合同，证实每一个商铺名称变更都经过商家与公司签订合同，公司盖章认可，是公司行为，不存在黄素梅个人弄虚作假；8、Ｃ2区商家10月1日开业红包（租金抵扣券）发放明细表，证实商家更改品牌经公司领导同意，还给商家发了红包；9、零陵古城商铺确认书和照片，证实其他的招商人员签约品牌与呈现的不一样，公司并未有采取任何处罚，说明原告是认可可以变更的。原告永州伟光汇通古镇运营管理有限公司对上述九份证据的质证意见如下：1号证据真实性予以认可；2号证据真实性予以认可，与本案无关联，本案事实发生在2019年4月、5月份，故2018年度的工作表现与本案不具备关联性；3号证据真实性予以认可，但无法实现被告的证明目的，银行流水中包括了很大部分的招商佣金，被告的工资实际是4800元；4号证据真实性存有异议，但该份证据恰好证明了Ａ8-1、2、3、4号商铺的经营品牌应为费大厨而非农耕记，证明被告存在弄虚作假的事实；5号证据三性均有异议，无法达到被告的证明目的，没有具体指明是发放给谁，无法证明公司已认可该品牌；6号证据与本案无关联，该份证据系Ａ2-4号商铺的租赁确认书无法证明该商铺已经经过领导批准，名称已经进行变更，无法达到被告所要证明的目的；7号证据真实性予以认可，但同一招商人员于同一日与同一商家签约二份不同品牌的合同有违常理，实际上该证据的形成时间为2019年12月24日左右，即该份证据系2019年9月30日开街之后，原告考虑到公司运营的需要，与商家解约会造成公司更大的损失及影响景区运营形象，公司为减少损失不得已而为知，并不能证明商家变更经营品牌系经过公司领导认可的行为；8号证据真实性予以认可，但不能达到被告的证明目的，公司并未同意更换品牌；9号证据与本案无关联，不予质证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年2月14日，被告黄素梅与原告永州伟光汇通古镇运营管理有限公司签订一份《劳动合同》，约定被告在原告处工作时间自2017年2月14日起至2020年2月13日止，其中试用期从2017年2月14日起至2017年5月13日止，职位为招商专员。2020年1月9日，原告公司通过书面下发《解除劳动关系通知书》，以不符合公司用人要求为由解除被告的劳动关系，并要求其于2020年1月10日前到人力资源中心办理相关手续。被告黄素梅于当日签收该份通知书，并在通知书上载明：本人要求赔偿3个月工资4800元×3=14400元及待通知书一个月工资4800元，共计19200元。被告因要求原告支付业务提成、经济补偿金和赔偿金、待通知金与原告协商不成，向零陵区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求被申请人：1、支付给申请人拖欠的业务提成79619.06元；2、因违法解除合同而支付申请人经济补偿金和赔偿金27057元；3、支付提前解除劳动合同的待通知金4509.55元；4、支付加班工资10472.7元；5、出具解除劳动关系的证明并办理档案移交手续。永州伟光汇通古镇运营管理有限公司同时提出反仲裁申请，要求：1、确认其系合法解除与黄素梅的劳动合同；2、黄素梅赔偿公司损失50598.79元并返还公司佣金28125.23元。2020年3月4日，永州市零陵区劳动争议仲裁委员会作出零劳仲案字（2020）第7号仲裁裁决书，裁决如下：一、永州伟光汇通古镇运营管理有限公司支付黄素梅经济补偿5760元，并额外支付黄素梅一个月工资1920元；二、永州伟光汇通古镇运营管理有限公司出具解除劳动关系的证明并为黄素梅办理档案移交手续；三、驳回黄素梅的其他仲裁请求；四、驳回永州伟光汇通古镇运营管理有限公司的反仲裁请求。另查，被告黄素梅共计招商店铺20家，均签订了零陵古城商铺租赁确认书，租赁确认书中均有客户、被告及原告总经理及财务相关人员签字确认，其中双方主要有争议的为：商铺号B6-1，租赁确认书中登记经营品牌为酱骨架，实际经营为酱卤世家；商铺号A7-4.5.6.7.8，租赁确认书中经营业态为非遗馆；商铺号B6-5.6，租赁确认书中登记经营品牌为粥工坊、武大郎烧饼，实际经营为豆花小姐姐、革命小串；商铺号A8-1.2.3.4，租赁确认书登记经营品牌为德庄火锅，实际经营农耕记；商铺号B6-2，租赁确认书中登记经营品牌为周黑鸭，实际经营为人生一串。原告公司在得知品牌变更后，依然与实际经营商铺签订了商铺租赁合同，并放发开业红包。之后，永州伟光汇通古镇运营管理有限公司认为黄素梅的行为属于履职过程严重失职，营私舞弊，具体表现为：在签约租赁合同时伙同商家谎报签约品牌。公司给予机会纠正错误，其检讨敷衍且无真心认错之态度，事后煽动部门其他员工对抗公司经营及管理决策，实属偏离公司的用人标准。本院认为，用人单位与劳动者解除劳动关系应当符合合同约定和相关法律规定，否则构成违法解除。本案中，原告于2020年1月9日出具的解除劳动关系通知书注明解除劳动关系的理由是被告不符合公司用人要求。本院认为，该理由不是双方签订劳动合同的约定条件，也不是解除合同的法定条件。具体理由如下：首先，涉案解除劳动合同通知书载明的解除劳动理由为“不符合公司用人要求”，对用人是否构成违法解除劳动合同中的审查，应当围绕用人单位在解除劳动合同当时所提出的事由或情形，该理由并不适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定。因此，原告解除劳动合同法律依据不足；其次，被告签约的上述五家商铺变更品牌的事实，原告公司在得知品牌变更后，依然与实际经营商铺签订了商铺租赁合同，并发放开业红包，在其行为上已经认可了品牌的变更，原告认定被告营私舞弊、弄虚作假，缺乏事实和法律依据；再次，原告提交的证据不足以证实被告给原告造成了重大损害。故被告并未违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，因此应当认定，原告解除与被告的劳动关系属于违法解除。原告应当向被告支付经济补偿金，原告要求确认其系合法解除与被告的劳动关系且被告向其返还佣金28125.23元和赔偿损失50598.79元的诉讼请求，没有法律依据和合同依据，本院不予支持，应当予以驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十条、第三十九条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告永州伟光汇通古镇运营管理有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告永州伟光汇通古镇运营管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  韩新军人民陪审员  曾美红人民陪审员  蒋艳菊二〇二〇年九月三日书 记 员  刘玉玲附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。