内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内25民终1335号 上诉人（原审被告）：内蒙古谷日商贸有限公司。 法定代表人：浩某。 上诉人（原审被告）：浩某，现住内蒙古自治区呼和浩特市。 二上诉人共同委托诉讼代理人：赵某，内蒙古建中律师事务所锡林浩特分所律师。 被上诉人（原审原告）：王某1，现住河南省商丘市民权县。 委托诉讼代理人：王某2，内蒙古口岸律师事务所律师。 原审第三人：白某，现住内蒙古自治区二连浩特市。 上诉人内蒙古谷日商贸有限公司、上诉人浩某因与被上诉人王某1、原审第三人白某买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区二连浩特市人民法院（2020）内2501民初171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人浩某及其与上诉人内蒙古谷日商贸有限公司的共同委托诉讼代理人赵某、被上诉人王某1的委托诉讼代理人王某2到庭参加诉讼。原审第三人白某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 内蒙古谷日商贸有限公司和浩某上诉请求：撤销二连浩特市人民法院（2020）内2501民初171号民事判决，依法改判。事实及理由：上诉人迟延履行存在不可抗因素，应当免责。一、2019年11月26日是蒙古国国庆节、2019年11月27日是蒙古国成吉思汗诞辰日，这两天蒙古国闭关，商品无法过关。根据双方签订的《商品购销合同》第八条：“因发生不可抗因素（政府封锁或禁运指令）造成合同无法履行，遭遇事故的一方应及时通知对方，本合同可暂缓履行。”上诉人迟延履行免责。二、马肉到达扎门乌德口岸过关时，被告知蒙古国2019年12月1日后运抵肉类到二连浩特口岸的蒙古国公司更换肉类商标，否则禁运。因上诉人在蒙古国合作的蒙古国公司更换肉类商标，2019年12月3日马肉才抵达二连浩特市口岸，该情形也属于合同约定的不可抗因素。综上所述，请求二审法院查明案件事实后依法改判，以维护上诉人的合法权益。 王某1辩称，1、一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，因此应依法予以维持。2、被答辩人未按照合同约定时间向答辩人交付货物构成违约，其违约行为并非不可抗力因素造成的，在此期间货物完全可以进口，国家并没有禁止货物进口的相关规定，期间被答辩人也一直正常从蒙古进口货物，交货到期后，答辩人曾多次要求被答辩人交付货物，但被答辩人一直拒绝向答辩人交付货物，故被答辩人的行为已经违约，应当承担违约责任。 王某1向一审法院起诉请求：1、解除双方签订的《商品购销合同》；2、要求被告内蒙古谷日商贸有限公司双倍返还定金60万元；3、要求被告浩某承担连带责任；4、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月15日，原告王某1经第三人白某介绍与被告内蒙古谷日商贸有限公司签订买卖合同，合同约定王某1向内蒙古谷日商贸有限公司购买50吨生马肉，单价41000元/吨，总货款2050000元，交货时间为2019年11月30日，交货地点为二连浩特市口岸。合同第六条约定买方在签订合同后当天向供方支付300000元定金，剩余货款货到二连口岸装车后付清。合同签订后原告通过中国建设银行分行向被告浩某账户内转入定金300000元，被告未按照合同约定时间交货。以上事实有原告提交的《买卖合同》《转账凭证》及原、被告、第三人通话录音予以证实。另查明，内蒙古谷日商贸有限公司为自然人独资公司，第三人白某为公司员工，浩某为法定代表人。 一审法院认为，该买卖合同系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应按照诚实信用原则全面履行合同。原告按照合同约定将300000元定金交付被告，已经履行了交付定金的义务。被告未按照合同约定期限交付货物，并经原告催告，仍未在合理期限交付合格货物，构成违约，依据《合同法》第九十四条的规定，原告可以解除买卖合同。依据《合同法》第一百一十五条规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求收回定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。故原告要求被告双倍返还定金600000元的诉讼请求，应予支持。关于被告浩某是否对内蒙古谷日商贸有限公司的上述债务承担连带责任的问题。根据已查明的事实，原告支付的定金是通过被告浩某的个人账户进行，由此可知被告内蒙古谷日商贸有限公司未建立独立规范的财务制度，公司财产与股东个人财产并未完全独立。同时，被告内蒙古谷日商贸有限公司系被告浩某出资设立，为自然人独资公司，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告浩某在庭审时亦未向本院提交能够证明公司财产独立的证据，根据举证责任倒置原则，应承担不利后果。综上，该院认定被告内蒙古谷日商贸有限公司与其股东即被告浩某之间构成财产混同，故原告王某1要求被告浩某承担连带还款责任的请求，符合法律规定，该院予以支持。第三人白某为公司员工，其介绍原、被告签订买卖合同系职务行为，不承担责任。对于被告提出的各种抗辩理由，因缺乏证据，该院不予采纳。判决：一、解除原告王某1与被告内蒙古谷日商贸有限公司、浩某，第三人白某买卖合同纠纷一案签订的《买卖合同》；二、被告内蒙古谷日商贸有限公司应于判决生效之日起十日内返还原告王某1定金600000元；三、被告浩某对上述欠款承担连带给付责任。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交二连市鑫汇丰贸易有限公司出具的证明一份，内容为“内蒙古谷日商贸有限公司的马肉于2019年12月3号到达二连海关，但是海关的监管库已满，无法卸货，直至12月8号马肉才进入监管库。2019年的11月26号是蒙古国庆日，11月27号是蒙古国成吉思汗诞生日，这两天海关闭关。扎门乌德口岸规定2019年12月1号以后肉类商品过关统一更换商标。”该份证据以证明，海关闭关以及扎门乌德要求统一更换商标都是不可抗力，并导致了上诉人迟延交货，此种迟延履行不是根本性违约，不应适用定金罚则。被上诉人王某1质证称，对该证明真实性、合法性和关联性均不予认可。本院认为，该证明材料的出具人未出庭接受质询，该证据真实性本院无法认定，故对该份证据，本院不予采信。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：被上诉人王某1要求上诉人内蒙古谷日商贸有限公司和浩某双倍返还定金的主张应否支持。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第一款规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”由此可见，定金罚则适用的前提是“致使合同目的不能实现”的根本违约，不适用于合同主要目的未受影响的一般违约情形。本案中，双方签订的《商品购销合同》主要合同目的是取得货物，交货时间约定为2019年11月30日前。而根据一审中上诉人和被上诉人各自提交的视频和录音光盘，均可证明2019年12月9日，双方就案涉货物是否接收问题，仍在进行协商，即王某1与内蒙古谷日商贸有限公司签订《商品购销合同》购买马肉的根本目的在当时仍能够实现，即上诉人内蒙古谷日商贸有限公司的轻微迟延，不足以影响合同根本目的的实现。在双方协商后，王某1明确表示不需要该批货物，并允许内蒙古谷日商贸有限公司处分该批货物，然后再将支付的30万元，予以返还。虽然上诉人内蒙古谷日商贸有限公司迟延交付货物违反合同约定,但并不构成根本性违约，本案不符合定金罚则的适用条件。原审法院判决内蒙古谷日商贸有限公司双倍返还王某1定金600000元，不符合事实及法律规定，本院予以纠正。上诉人内蒙古谷日商贸有限公司和浩某主张其行为不构成根本违约，不应适用定金罚则的上诉请求成立，本院予以支持。另外，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条:“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失”之规定,王某1与内蒙古谷日商贸有限公司签订的《商品购销合同》解除后，内蒙古谷日商贸有限公司应当向王某1返还所收取的300000元,且应当按照中国人民银行同期同类贷款基准利率向王某1支付资金占用期间的利息损失。上诉人内蒙古谷日商贸有限公司和浩某主张不应承担任何责任的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，内蒙古谷日商贸有限公司和浩某的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第一款、《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持内蒙古自治区二连浩特市人民法院（2020）内2501民初171号民事判决第一项和第三项； 二、变更内蒙古自治区二连浩特市人民法院（2020）内2501民初171号民事判决第二项为上诉人内蒙古谷日商贸有限公司于本判决书生效之日起十日内，向被上诉人王某1返还300000元并支付利息（以300000元为基数，自2019年11月15日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至上述款项支付完毕之日止）。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4900元，由上诉人内蒙古谷日商贸有限公司负担。二审案件受理费9800元，由上诉人内蒙古谷日商贸有限公司负担8000元，由被上诉人王某1负担1900元。 本判决为终审判决。 审判长  胡丽莉 审判员  吴春林 审判员  代玲玲 二〇二〇年九月二十三日 书记员  魏晓玲 附相关法律法规： 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第一百二十条因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 《中华人民共和国合同法》 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理: (一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。