广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终1436号原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）陆某章，男，1972年2月8日出生，汉族，大学本科，中共党员，户籍地址广东省深圳市龙岗区。因本案于2018年6月22日被羁押，同日被取保候审。辩护人李某杰，浙江海州律师事务所律师。深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人陆某章犯危险驾驶罪一案，于2020年3月12日作出（2019）粤0307刑初1934号刑事判决。宣判后，原审被告人陆某章不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，被告人陆某章饮酒后于2018年6月22日00时44分许，驾驶粤Ｂ×××**号牌小型汽车行驶至广东省深圳市龙岗区盛平路段时，被执勤民警查获。执勤民警对被告人陆某章进行呼气式酒精检测，结果为211ｍｇ／100ｍｌ，随后执勤民警将其带至医院抽取血样。经广东南天司法鉴定所检验:被告人陆某章血液中检出乙醇，含量为207.12ｍｇ／100ｍ1。原判认定上述事实，有经庭审举证质证的如下证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、查获经过、公安交通管理行政强制措施凭证、抽血告知书、被告人身份信息、被告人驾驶证、粤Ｂ×××**小型轿车的行驶证、机动车信息查询结果单、滴滴代驾订单照片、现场照片、广东南天司法鉴定所血液中乙醇含量检测样本接收登记表、原始记录表、证明等书证。2.呼气酒精含量检测结果，证实：2018年6月22日0时17分，民警对被告人陆某章进行呼气式酒精测试，测试结果为211mg/100ml，被告人对测试结果无异议并签名确认的情况。3.抽血检验通知家属记录表、提取当事人血样登记表、龙岗交警大队机训中队于2019年9月13日出具的情况说明，证实：2018年6月22日0时48分，被告人陆某章被执勤民警带至龙岗区中心人民医院提取血液检验的情况，至于《抽血登记表》上填写的“龙岗区人民医院”，是中队制作材料民警的笔误。4.鉴定委托书，证实：深圳市公安局交通警察大队于2018年6月22日委托广东南天司法鉴定所对陆某章血样进行乙醇成分含量鉴定的事实。5.深圳市交通警察局鉴定意见告知书，证实：公安机关已于2018年6月22日向被告人陆某章告知血液酒精含量检测结果及相关权利，被告人对鉴定意见无异议，不申请重新鉴定，并签名确认的情况。6.广东南天司法鉴定所出具的粤南[2019]毒函字第19号、20号《函》及《实验室认可证书及认可的鉴定能力范围》复印件、《顶空气相色谱仪校准证书》复印件等附件，证实：该机构具备相关鉴定资质及对鉴定标准、鉴定文书规范、检材保管和交接、鉴定过程和方法规范等问题作出解释说明的情况。7.被告人陆某章的供述与辩解，证实：2018年6月21日晚19时许，其与朋友吃饭唱歌喝酒，其喝了二两轩尼诗ＶＳＯＰ洋酒。当晚22时10分许，其叫了“滴滴”司机驾驶其粤Ｂ×××**号车送其到龙岗格蓝天酒店路边，其在等朋友来拿荔枝的期间让代驾司机先离开，把荔枝给了其朋友后，其自己驾驶粤Ｂ×××**号车回家，行驶至龙岗区被现场执勤交警查获。当时王某亦在车上。8.证人王某的证言与被告人陆某章供述的情况基本一致。9.证人周某龙的证言，证实：其于2018年6月21日晚上22时55分在惠州惠城区陆某章的代驾订单，目的地是盛平公寓附近的酒店。其见到陆某章的时候，闻到了他身上有酒味，他有喝酒。其将陆某章还有一个女的送到目的地下车后，其就离开了。10.司法鉴定意见，证实：被告人陆某章的血液中检出乙醇成分，含量为207.21mg/100ml。11.视听资料（录像光盘），证实：案发现场情况及对被告人陆某章进行呼气式酒精测试，在医院提取血液样本的情况。原公诉机关建议对被告人陆某章判处拘役二个月至三个月，并处罚金。原判认为，针对本案的争议焦点，综合评价如下：一、关于被告人陆某章血液的采样是否违法并导致无法作为鉴定的检材。经查，执法录像记录的整个执法过程，证实本案执法人员按照程序先对被告人进行呼气式酒精测试，再将被告人带至龙岗区中心医院采集血样，随后由鉴定机构委托的工作人员接收，有抽血告知书、呼气酒精含量检测结果、样本接收登记表等证据予以印证，足以认定。依据《刑事诉讼法》第五十六条之规定：“收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除”，可见，行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证，只有在“收集物证不符合法定程序”、“可能严重影响司法公正”、“不能补正或者作出合理解释”三要件同时具备的情况下，物证才应当予以排除不作为刑事证据使用。辩护人所提《抽血登记表》上填写的地址与实际不符、送检人不是公安机关办案人员等问题，办案机关及鉴定机构已作出合理解释。因此，认为本案的检材（血样）经法庭查证属实，不属于非法排除的情形，可以作为鉴定的材料。二、广东南天司法鉴定所是否具有鉴定资质与能力。广东南天司法鉴定所提供的《司法鉴定许可证（正本）》、《实验室认可证书》及认可的鉴定能力范围复印件，证实广东南天司法鉴定所具有对血液中乙醇含量测定的资质与能力。三、关于本案血样的鉴定过程、鉴定方法、鉴定依据。2019年10月12日，鉴定人陈某深、焦某风到庭作出说明；另，广东南天司法鉴定所亦出具《函》及《原始记录表》等附件材料，足以证实机构对被告人陆某章血液酒精含量的检测符合相关法律规定。综上所述，广东南天司法鉴定所出具的《法医毒物司法鉴定意见书》可以作为定案的根据。辩护人所提的相关意见，与法律规定不符，不予采纳。被告人陆某章无视国家法律，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人归案后认罪态度较好，依法对其从轻处罚。辩护人主张被告人无罪的辩护意见，不予采纳。公诉机关的量刑建议合理，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，作出判决：被告人陆某章犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元。宣判后，原审被告人陆某章上诉提出：一、本案鉴定检材（血样）的收集程序违反法律、行政法规以及相关国家标准强制性规定，应当予以排除；二、本案鉴定检材（血样）的保管、送检等环节违法违规，证据保管链条断裂，从而无法确认检材（血样）同一性和不受污染；三、鉴定机构未依法通过资质认定（计量认证），不具备法定资质；四、本案鉴定所使用的仪器不明，未能提交相关检测仪器计量检定合格证书。综上，请求撤销一审判决，将本案发回原审人民法院重新审理，或在查清事实后改判其无罪。辩护人提出如下意见：一、检材（血样）取得的合法性和有效性存疑；二、检材的保管、送检流转过程的同一性和不被污染存疑；三、本案相关鉴定机构不具备法定的资质和必备条件；四、鉴定意见形式不符合格式规范，缺乏重要内容；五、鉴定程序违反有关规定，鉴定方法不符合相关规定。综上，原判认定事实不清，证据不足，且适用法律错误。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人陆某章无视国家法律，醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。对于上诉人陆某章的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，在案各项证据之间相互印证，形成完整的证据链条，足以认定上诉人陆某章危险驾驶的犯罪事实。上诉人陆某章及辩护人关于本案事实和相关证据的分析认定等上诉理由及辩护意见与一审阶段的辩解及辩护意见一致，一审法院已予以充分注意并综合全案证据作出准确认定和评判，本院予以认同，并不再赘述。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，根据陆某章犯罪的事实、性质、情节，结合各项量刑情节对其决定刑罚，量刑适当。上诉人陆某章的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李  生  荣审判员 王  恩  建审判员 王    丽二〇二〇年九月二十五日书记员 杨晨晔（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。