文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0406民初330号原告：瞿晓平，男，1965年7月15日出生，住湖南省衡阳市珠晖区。委托诉讼代理人：凌玉成，湖南天戈律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琼娟，湖南天戈律师事务所实习律师。被告：刘常辉，男，1965年12月28日出生，住湖南省衡阳市雁峰区。被告：刘隆英，女，1965年7月9日出生，住湖南省衡阳市雁峰区。两被告共同委托诉讼代理人：刘先进，湖南秦湘律师事务所律师。原告瞿晓平与被告刘常辉、刘隆英合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告瞿晓平及其委托诉讼代理人凌玉成，被告刘常辉、刘隆英及其共同委托诉讼代理人刘先进均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。瞿晓平向本院提出诉讼请求：1.请求判令刘常辉立即向原告支付原告与刘常辉合伙经营电力管网工程垫付的材料款79734.8元及逾期付款利息17990.16元（逾期付款利息自2015年7月4日起暂计算至2020年4月3日止，共计57个月，日后逾期付款利息以79734.8元为本金自2020年4月4日起计算至本息全部付清之日止，并按照先息后本的顺序进行结算）；2.判令刘常辉立即向原告支付原告与刘常辉合伙经营电力管网工程应分得利润223145.82元及逾期付款利息50347.28元（逾期付款利息自2015年7月4日起暂计算至2020年4月3日止，共计57个月，日后逾期付款利息以223145.82元为本金自2020年4月4日起计算至本息全部付清之日止，并按照先息后本的顺序进行结算）；3.判令刘常辉立即返还刘常辉非法占有的原告单独经营的电信管网工程工程款652108.66元及逾期付款利息147132.02元（逾期付款利息自2015年7月4日起暂计算至2020年4月3日止，共计57个月，日后逾期付款利息以652108.66元为本金自2020年4月4日起计算至本息全部付清之日止，并按照先息后本的顺序进行结算）；4.判令刘隆英对原告的上述一至三项诉讼请求款项承担连带支付或者返还的责任；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年3月17日，衡阳市德鸿建设有限公司（以下简称德鸿公司）与衡阳白沙洲开发建设投资有限公司（以下简称白沙洲投资公司）就第四创业园电力管网工程签订了《第四创业园电力管网工程施工承包合同》（以下简称《施工合同》），约定白沙洲投资公司将第四创业园电力管网工程由德鸿公司采用包工包料的方式承包施工。工程总造价约90万元，工期60天，承包范围为第四创业园电力管网铺设，电力井砖砌（含井盖安装）。2014年5月12日，德鸿公司与刘常辉签订了《衡阳市德鸿建设有限公司内部承包责任合同》（以下简称《内部承包合同》），约定德鸿公司将其与白沙洲投资公司签订的《施工合同》约定的第四创业园的电力管网工程由刘常辉进行内部承包经营（实为挂靠）。由于刘常辉缺乏资金且无相关工作经验，不懂电力管网铺设技术，又没有相关专业施工队伍，于是通过其姐夫周某找到瞿晓平，三人一起商定由瞿晓平与刘常辉合伙承接该工程项目施工。瞿晓平与刘常辉口头约定由瞿晓平负责电力管网工程的施工和材料购买，除去各项开支所得合伙利润由双方平分。由于中间人周某既是刘常辉的姐夫，又是瞿晓平的师父，出于信任，双方没有签订书面的合伙协议。随后瞿晓平即组织专业的施工队伍进场施工，于2014年9月初电力管网工程基本完成，经业主单位验收合格。在《施工合同》约定的电力管网工程快竣工时，因白沙洲投资公司现场施工人员向该公司反映瞿晓平施工队伍在电力管网工程中施工进度快且安装技术符合规范要求，即告知瞿晓平将第四创业园区电信管网铺设工程承包给其施工。瞿晓平即单独组织施工技术人员进行电信管网工程施工，并于2015年1月竣工经业主单位验收合格。瞿晓平在与刘常辉合伙经营的电力管网工程及瞿晓平单独承包的电信管网工程均经业主单位验收合格后，业主单位委托湖南中信高新工程造价咨询有限公司对该项目的电力与电信管网工程竣工结算造价进行审核。2015年4月27日，湖南中信高新工程造价咨询有限公司受白沙洲投资公司委托对上述工程造价审核后出具结算审核报告，审定第四创业园电力与电信管网工程总造价为1963065.28元，其中安全文明施工费18821.73元、税金65668.89元、人工费399574.23元、材料费1419834.62元、机械费59165.81元。后瞿晓平委托衡阳天翼工程造价咨询有限公司根据电力管网工程与电信管网工程不同时点与所消耗的人工、材料与机械设备、签证等相关资料，明确第四创业园电力管网工程造价为1274131.59元，其中安全文明施工费10264.15元、税金42622.53元、人工费318255.14元、材料费869710.5元、机械费33279.27元。第四创业园电信管网工程造价为688933.69元，其中安全文明施工费8557.58元、税金23046.36元、人工费81319.09元、材料费550124.12元、机械费25886.54元。瞿晓平与刘常辉合伙承接的电力管网工程施工过程中，瞿晓平共投入材料款、垫付人工工资、机械设备费用共计629734.8元，刘常辉仅投入130000元。2014年9月30日和2015年7月3日，白沙洲投资公司分两次将工程款400000元和1563065.28元汇入德鸿公司账户，德鸿公司依照《内部承包合同》约定扣除2%的管理费计39261.31元及应缴建安工程税款66940.53元后将剩余全部工程款付给了刘常辉，但刘常辉一直瞒着瞿晓平。2016年2月3日双方见面，瞿晓平因欠材料款与工人工资，在无奈的情况下在收条上写下“收到白沙洲工业园四创电力管网工程材料及人工工资733697元，已结清（其中减刘总付现金共160000元，壹拾陆万元整）”，但同时明确“不包含利润分红”。而事实是瞿晓平只收到刘常辉支付的材料款550000元和此前刘常辉投入的现金130000元，刘常辉至今尚欠瞿晓平垫付的材料款79734.8元。双方合伙经营的第四创业园电力管网工程结算造价为1274131.59元，减去人工费、材料费与机械设备设施费、德鸿公司收取和管理费及应缴纳的税金等各项成本开支后，刘常辉应按口头合伙协议约定分给瞿晓平利润223145.82元。瞿晓平单独承包的电信管网工程工程款688933.69元，除去德鸿公司收取的管理费及应缴纳税金后的工程款共计652108.66元后，刘常辉理应在德鸿公司支付给其后付给瞿晓平，但刘常辉却将电网管网工程款652108.66元占为己有。因刘常辉长期非法占有瞿晓平的应得款项，给瞿晓平造成了巨大的经济损失，故刘常辉在返还款项的同时，还应支付同期同类贷款利息。刘隆英系刘常辉之妻，刘常辉占用上述款项用于家族的共同生产生活，故刘隆英应对双方夫妻关系存续期间的共同债务承担连带的偿还责任。刘常辉、刘隆英辩称：1、本案的诉讼已经超过了法律规定的诉讼时效，应当不受到法律的保护；2、原告将不同的法律关系一同提起诉讼，不符合诉讼规则的规定；3、两被告不是本案适格的被告主体；4、原告本案诉讼主张前后相互矛盾不一，其诉请均没有任何事实和法律依据；5、请求驳回原告全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对瞿晓平提交的证据4衡阳市中级人民法院询问（开庭笔录）、证据5衡阳市雁峰区人民法院开庭笔录、证据6《第四创业园电力管网工程施工承包合同》、证据7《衡阳市德鸿建设有限公司内部承包责任合同》、证据12第四创业园电力管网工程现场签证单、证据13新时期工程竣工结算汇总表等、证据14建设工程结算审核定案表、证据15《请求支付工程进度款报告》、中国建设银行客户专用回单，证据16四创电力管网工程结算情况、中国建设银行客户专用回单，证据17建筑业统一发票、证据18支付业务回单及进账单、证据19收据、证据20函件、证据24收条、证据25转款凭证和交易查询明细；刘常辉、刘隆英对其真实性无异议，对刘常辉、刘隆英提交的证据1《第四创业园电力管网工程施工承包合同》、证据2《衡阳市德鸿建设有限公司内部承包责任合同》、证据3收条、证据4第四创业园电力管网工程竣工结算资料、证据5湖南中信高新工程造价咨询有限公司结算审核报告书、证据6本院2019年4月9日的开庭审理笔录、瞿晓平第一次起诉时的起诉状、瞿晓平发回重审时的起诉状，瞿晓平对其真实性均无异议，故本院对上述证据予以确认。对瞿晓平提交的证据8职业资格证书、高级电力工程建造师证、电工进网作业许可证，与本案无关，本院不予确认；对瞿晓平提交的证据9白沙洲第四创业园电力工程施工材料、机械等费用票据，证据10白沙洲第四创业园电信工程施工材料、机械等费用票据，刘常辉认为涉及的开支均是对个人支付款项，都是瞿晓平自己写的第四创业园的付款，未经刘常辉项目部确认，本院认为因无其他证据佐证，不能达成瞿晓平的证明目的；对瞿晓平提交的证据11管材检验报告，与本案无关，本院不予确认；对瞿晓平提交的证据21四创电力管网工程明细，因未提交原件核对，刘常辉予以否认，本院不予确认；对瞿晓平提交的证据22衡阳天翼工程造价咨询有限公司出具的《建设工程造价咨询报告》，因该份报告与湖南中信高新工程造价咨询有限公司结算审核报告书相冲突，且系瞿晓平单方委托，本院不予确认；对瞿晓平提交的证据23白沙洲创业园电信工程施工人、材、机等费用成本明细系瞿晓平单方制作，未提交工资表上领工资的人身份证明，本院不予确认。对于双方当事人争议的证据与事实，本院评析如下：瞿晓平与刘常辉是否存在合伙关系？对此，瞿晓平认为双方存在合伙关系，并申请证人刘某、瞿某、费某出庭作证并提供了瞿晓平与刘常辉在2016年2月3日、4月15日、4月20日、7月20日的谈话录音以证实双方存在合伙关系及合伙利润二五分成的事实；刘常辉则认为双方不存在合伙关系，并申请证人周某出庭作证以证实双方不存在合伙的事实。本院认为，证人刘某、瞿某、费某在庭审中均表示听别人说刘常辉与瞿晓平存在合伙关系，谈话录音里刘常辉并没在明确承认其与瞿晓平之间存在合伙关系；瞿晓平在诉状中陈述是周某介绍其与刘常辉相识，三人一起商量由刘常辉与瞿晓平合伙承接案涉项目，但周某出庭作证时否认了瞿晓平的上述说法，故本院对瞿晓平主张与刘常辉存在合伙关系不予采纳。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月17日，白沙洲投资公司作为发包人与作为承包人的德鸿公司签订《第四创业园电力管网工程施工承包合同》,约定将第四创业园电力管网工程由德鸿公司采用包工包料的方式承包施工。工程总造价约90万元，承包范围为第四创业园电力管网铺设，电力井砖砌（含井盖安装）；过工业大道、富园路、巡逻车道处顶管。2014年5月12日，德鸿公司与刘常辉签订《衡阳市德鸿建设有限公司内部承包责任合同》，约定将上述工程委托刘常辉为首的项目经理部，实行经济责任承包，刘常辉按工程结算总价的2%上交管理费。刘常辉即组织人员进行施工，并请瞿晓平负责该项目的施工。上述工程于2014年12月份完工。2015年4月27日，湖南中信高新工程造价咨询有限公司受白沙洲投资公司委托对上述工程造价审核后出具结算审核报告，审定造价为1963065.28元。2014年9月30日，衡阳白沙洲开发建设投资有限公司支付德鸿公司工程款400000元。同日，德鸿公司扣除2%的管理费后支付刘常辉工程款392000元；2015年7月3日，衡阳白沙洲开发建设投资有限公司支付德鸿公司工程款1563065.28元。同日，德鸿公司扣除2%的管理费后支付刘常辉工程款1531804元。2016年2月3日，瞿晓平向刘常辉出具一张收条，内容为：“收到白沙洲工业园四创电力管网工程材料及人工工资共计柒拾叁万叁仟陆佰玖拾柒元整（733697元），已结清（其中减刘总付现金160000元，壹拾陆万元整）实收伍拾柒万叁仟陆佰玖拾柒。情况属实。实收伍拾伍万元整。但不包含利润分红。经手：瞿晓平”。同日，刘常辉转账支付瞿晓平500000元。次日转账支付瞿晓平50000元，尚有23697元一直未予支付给瞿晓平。后瞿晓平多次要求刘常辉支付上述款项及利润分红均未果，遂酿成本案纠纷。另查明，本院于2019年2月13日受理了原告瞿晓平诉被告刘常辉、刘隆英第三人德鸿公司合伙协议纠纷一案，案号为（2019）湘0406民初369号，瞿晓平在该案中的诉讼请求为：1、判令两被告支付原告垫付电力工程的材料款、人工费、机械费和其他费用共计66797元；2、判令两被告支付原告合伙电力工程项目的利润142255.44元；3、判令两被告返还原告独立施工电信项目工程款688933.69元；4、判令两被告返还原告的签证费用242823.71元；5、本案的诉讼费用由被告承担。在诉状里原告陈述“电力工程竣工验收时，第三人负责人见原告施工进度快且安装技术符合规范，即将第四创业园电力管网工程单独承包给原告继续施工”。本院于2019年4月22日以（2019）湘0406民初369号民事判决书驳回瞿晓平的诉讼请求。瞿晓平不服提起上诉，衡阳市中级人民法院以（2019）湘04民终1793号民事裁定书将本案发回本院重审。本院重新立案号为（2019）湘0406民初2444号，在重审时，瞿晓平将诉讼请求变更为：1、判令两被告向原告支付原告为与被告合伙经营电力、电信工程垫付的材料款53697元；2、判令两被告立即向原告支付原告与被告合伙经营电力、电信工程一年的工资120000元；3、判令两被告立即向原告支付原告为与被告合伙经营电力、电信工程一年的车辆磨损费、修理费及油料费30000元；4、判令两被告立即向原告支付原告与被告合伙经营电力、电信工程的利润486583.22元；5、本案所有的诉讼费用、财产保全费用由被告承担。后瞿晓平向本院申请撤回起诉，本院以（2019）湘0406民初2444号民事裁定书准许瞿晓平撤回起诉。本院认为，围绕诉辩要点，本案应重点审查以下两个方面问题。一、本案诉讼时效问题，系影响本案审理的程序争议焦点，需先行解决。2016年2月3日瞿晓平向刘常辉出具收条后又多次向刘常辉要求付款及分配利润，庭审中刘常辉亦予以认可，本院立案部门于2019年2月2日第一次收到瞿晓平的民事起诉状，故本案并未超过诉讼时效。二、瞿晓平与刘常辉之间是否成立合伙关系以及瞿晓平的诉讼请求所依据的事实是否成立，系本案实体争议焦点。据此，本院认为，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案中，瞿晓平主张与刘常辉之间存在合伙关系，但刘常辉对此予以否认。故瞿晓平应当对该主张承担举证责任。本院认为，因双方并未签订书面合伙协议，本案中的收条虽含有“但不包含利润分红”字样。但据此不能证明双方之间对合伙人出资数额、盈余、分配、债务承担、退伙、合伙终止等涉及合伙事务的基本事项作出明确约定，故难以认定双方之间成立合伙关系，瞿晓平应当承担举证不能的不利后果，故对瞿晓平基于合伙关系请求支付电力工程利润款223145.82元及逾期付款利息50347.82元的诉讼请求，本院不予支持。关于瞿晓平请求刘常辉支付材料费、人工费、机械费和其他费用共计79734.8元及逾期付款利息17990.16元的诉讼请求，根据2016年2月3日瞿晓平向刘常辉出具的收条及本院查明的事实，刘常辉在瞿晓平出具收条后，尚有23697元一直未予支付给瞿晓平，故本院对瞿晓平的该项诉讼请求予以部分支持，支持刘常辉应支付材料费、人工费、机械费和其他费用23697元，但逾期付款利息应从2016年2月4日起算。关于瞿晓平主张刘常辉立即返还刘常辉非法占有的原告单独经营的电信管网工程工程款652108.66元及逾期付款利息147132.02元的诉讼请求，本院认为，瞿晓平在第一次起诉时主张是德鸿公司的负责人见其施工进度快且安装技术符合规范，即将第四创业园电力管网电信工程单独承包给其继续施工，在发回重审时又主张电力管网电信工程系与刘常辉合伙经营，这次起诉时又主张系白沙洲投资公司的现场施工人员将电力管网电信工程承包给其施工，可见瞿晓平的诉讼主张及所陈述的事实前后不一，瞿晓平如认为其权利受损，可另行向相关责任主体主张权利，本案不予处理。关于瞿晓平请求刘隆英承担共同偿还责任的诉讼请求，因无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告刘常辉在本判决生效之日起十日内支付原告瞿晓平材料费、人工费、机械费和其他费用23697元及逾期付款利息（利息自2016年2月4日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起到上述款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告瞿晓平的其他诉讼请求。案件受理费15126元，，由原告瞿晓平负担14000元，由被告刘常辉负担1126元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  李林民人民陪审员  田丽萍人民陪审员  肖 玲二〇二〇年九月九日法官助理熊彬羽书记员韦萍            校对人：熊彬羽      注：本案适用法律条款见附页附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。