广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终3584号上诉人（原审原告）：中山市梵球家居用品有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：杨海，该公司经理。委托诉讼代理人：莫文财，广东翔宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王加丁，男，1989年12月15日出生，汉族，住江西省抚州市。委托诉讼代理人：林文理，广东国融律所事务所律师。上诉人中山市梵球家具用品有限公司（以下简称梵球公司）因与被上诉人王加丁劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初16073号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年6月11日受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。梵球公司上诉请求：撤销一审判决，改判：1.梵球公司向王加丁支付2019年1月至8月提成16176.6元；2.梵球公司无须向王加丁支付违法解除劳动关系赔偿金26000元。事实与理由：1.梵球公司不具有违法解除劳动关系的行为，无须支付赔偿金给王加丁。从梵球公司股东王其援与王加丁的聊天记录反映，王其援是告知王加丁要老实工作，如果不想做就辞职，做工作交接，并非主观要辞退王加丁，仲裁及一审均作出片面理解，故认定梵球公司违法解除与王加丁劳动关系错误。2.经梵球公司核实，梵球公司应向王加丁支付的提成金额为16176.6元，此与王加丁在聊天时说到的“提成不多，几千块而已”相符，故王加丁主张25000元提成与事实不符。王加丁辩称，1.梵球公司应向王加丁支付2019年1月至8月的金额，该事实在一审已经提交建设银行个人账户收入明细，2019年1月-8月未付提成表予以证实；2.梵球公司违法解除劳动关系应依法支付赔偿金，梵球公司的股东王其援在微信中明确让王加丁拿钱滚蛋，并几次要求王加丁进行工作交接。2019年8月4日王加丁到公司上班时，梵球公司不允许王加丁碰公司电脑，并再次要求交接工作，梵球公司的实际行为实际是解雇王加丁。梵球公司向一审法院起诉请求：判令梵球公司支付王加丁2019年1月至2019年8月期间的提成16176.6元；梵球公司无须支付王加丁违法解除劳动关系的赔偿金26000元。一审法院认定事实如下：王加丁于2017年8月5日入职梵球公司，任职业务员，双方未签订劳动合同，梵球公司自2019年4月起为王加丁参加社会保险。2019年8月7日，王加丁向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，中山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月19日受理王加丁的劳动仲裁申请，王加丁请求裁决梵球公司支付其：2019年7月至8月基本工资4350元、2019年1月至8月应付业绩提成25000元、违法解除劳动关系赔偿金26000元、2017年9月至2018年8月期间未签订劳动合同二倍工资46000元、2018年9月至今不与劳动者签订无固定劳动合同的二倍工资71000元。仲裁庭审中，王加丁当庭撤回关于2019年7月至8月基本工资4350元及2018年9月至今不与劳动者签订无固定劳动合同的二倍工资71000元的仲裁请求。2019年10月15日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]4296号仲裁裁决，裁决：一、梵球公司支付王加丁2019年1月至8月期间提成25000元、违法解除劳动关系的赔偿金26000元，以上合计51000元；二、准许王加丁撤回第一项及第五项仲裁请求；三、驳回王加丁关于2017年9月至2018年8月期间未签订劳动合同二倍工资差额的仲裁请求。王加丁未在法定期限内就上述仲裁裁决提起诉讼。梵球公司不服上述仲裁裁决于2019年11月8日诉至一审法院。双方对2019年1月至8月期间的提成计算方式有争议。梵球公司主张2019年1月至8月期间存在“展会客户不计提”，王加丁不确认存在该项目，称双方并未就该项目进行约定，主张按之前的方式计算提成。梵球公司未提交依据证明双方就展会客户是否提成进行了约定，亦未提交依据证明其于2019年8月前曾告知王加丁“展会客户不计提”。根据梵球公司提交的2019年1月-3月、2019年4月-8月的提成结算表和王加丁提交的2019年1月至8月销售提成报表均显示王加丁2019年1月至8月期间业绩总额分别为256781元、89789元、340646元、368916元、281447元、290553元、277518元及38113元。另王加丁2018年8月至2019年7月期间工资额（不包含提成）共37202.37元。梵球公司称王加丁自2019年8月5日后未上班，其方于2019年8月7日至9日期间向王加丁发出《催告上班通知书》，2019年8月10日，其方收到王加丁邮寄的解除劳动合同通知书，并于2019年8月12日决定因王加丁旷工而解除双方的劳动关系，故双方的劳动关系于2019年8月12日解除。王加丁不确认，辩称由于梵球公司的大股东王其援于2019年8月2日通过微信向其发出“后天交接”“拿钱滚蛋”等内容，表明梵球公司口头将其辞退，后于2019年8月4日上班时，梵球公司不允许其碰公司电脑，并要求其进行交接，以实际行为将其辞退，双方的劳动关系应于2019年8月4日解除。根据微信聊天记录显示：2019年8月2日，王加丁要求王其援于2019年7月底发放其2019年1月至3月提成时，王其援回复“你当我老板好了”、“8月份开始取消提成”、“不想做移交”、“后天交接，拿钱滚，后天上班，跟陈总自己去说，不要跟我说，我不管这个事情”。王加丁于2019年8月7日收到催告上班通知书时称“公司老板王其援于8月2号晚上7点半已无故解雇本人，8月3号公司全厂放假一天，我已于8月4号，8月5号两天时间与贵公司陈总交接好了所有工作，8月6号与贵司王总，陈总约谈拿该拿的工资未果，一直恶意拖欠，公司已无故解雇我，我无需再回公司上班，请知悉，并且我已向公司主张违法解除我的赔偿金”。王加丁于2019年8月4日收到“等下我回来再交接客户，我出去一下”后即向该人推送多人的微信名片及发货单，王加丁于2019年8月5日收到“王总让你明天上午来一趟公司”，于2019年8月6日收到“王总意思是让你下午过来把微信上客户删掉，让香姐给你算提成，早点结清”。王加丁于2019年8月4日向“香186*****821”的微信用户发送“香姐，报表麻烦您核对下，纸质的已打印放你桌面”及2019年4月至8月销售报表。同时反映王加丁就工作情况与王其援交谈并显示王其援在名称为“梵球业务采购（1）”的微信群中作工作安排与交流。《解除劳动合同通知书》落款时间为2019年8月9日，显示：因王加丁已于2019年8月2日晚7点30分被梵球公司老板王其援无故解雇，梵球公司不与其签订书面劳动合同、不按时足额支付其劳动报酬、恶意克扣其工资、不按时为其建立社会保险为由向梵球公司提出解除劳动关系，要求梵球公司支付其经济补偿金及拖欠的工资并及时为其办理离职手续，下方有打印内容“劳动合同自本通知送达即日解除”并显示有“王加丁”的签名字样。《催告上班通知书》为梵球公司于2019年8月7日出具，显示：王加丁自2019年8月5日以来一直未出勤上班且未向公司履行任何请假手续，通知王加丁于2019年8月10日前到公司报到，如不能按时报到，梵球公司有权视王加丁自动离职。德邦快递单反映“吕**”于2019年8月7日向王加丁户籍地址邮寄“日用品”，未显示有相关的签收信息。顺丰快递单反映吕大香于2019年8月12日向王加丁（地址：中山市*********）邮寄“文件票据”，该件于2019年8月13日被签收。一审法院认为，本案为劳动合同纠纷。关于2019年1月至2019年8月的提成。虽然双方均不确认对方提交的提成报表，但是双方提交的提成报表中业绩总额一致，仅存在“展会客户不计提”的计算差异。因梵球公司作为用人单位，未提交王加丁在职期间的工资支付台账，亦未提交证据证实其曾告知王加丁存在“展会客户不计提”项目且双方就该项目进行约定并于2019年1月实施，而王加丁作为劳动者已就其主张提交相关依据，故一审法院采信王加丁的主张，认定梵球公司尚未支付王加丁2019年1月至2019年8月提成差额25000元。关于违法解除劳动关系的赔偿金。由于王其援于2019年8月2日通过微信要求王加丁“拿钱滚蛋”、“后天交接，拿钱滚”，同时要求其交接工作结清提成，且其后王其援在“梵球业务采购（1）”微信群中作工作安排与交流。虽然梵球公司主张王其援无权代表公司作出决定，但王其援作为公司股东，有权管理公司事务；至于《催告上班通知书》，因发出时间晚于王加丁申请劳动仲裁，且未明确表示双方并未解除劳动关系，故认定王其援代表梵球公司口头解除与王加丁的劳动关系，由于梵球公司未提交依据证明其解除与王加丁劳动关系的合法性，故认定梵球公司属于违法解除，应支付王加丁违法解除劳动合同的赔偿金。由于梵球公司未提交王加丁在职期间的工资支付台账，故采信王加丁的主张，认定梵球公司已支付王加丁2018年9月至2018年12月期间提成22424元，经核算王加丁离职前十二个月的平均工资为7052.2元[（37202.37元＋22424元＋25000元）÷12个月]，梵球公司应支付王加丁违法解除劳动关系的赔偿金282088元（7052.2元/月×2个月×2倍）。另因王加丁未在法定期限内就中劳人仲案字[2019]4296号仲裁裁决提起诉讼，视为其接受上述仲裁裁决，故认定梵球公司应支付王加丁违法解除劳动关系的赔偿金26000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、梵球公司于判决生效之日起七日内支付王加丁2019年1月至2019年8月提成差额25000元及违法解除劳动关系的赔偿金26000元，以上合计51000元；二、驳回梵球公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由梵球公司负担。二审中，当事人未提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院另查明，王加丁于2019年8月7日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主张包括业绩提成、违法解除劳动关系赔偿金在内的多项权益。本院认为，本案系劳动合同纠纷。结合当事人的诉辩主张，本案二审争议的焦点有二：首先，关于王加丁2019年1月至8月的业绩提成问题。从一审查明的事实可知，王加丁为证明其主张的业绩提成，已向一审提交提成报表及银行收款账户予以证实，梵球公司虽称“展会客户不计提成”，并主张王加丁上述期间的业绩提成为16176.6元，但其并未提交证据证实与王加丁之间就“展会客户不计提”进行了协商且达成一致，因此一审采信王加丁的主张并判决梵球公司向王加丁支付上述期间业绩提成25000元正确，本院予以维持。其次，关于一审认定梵球公司应支付违法解除劳动关系赔偿金26000元是否有误。从王加丁一审提交的微信聊天记录可知，王其援明确对王加丁提出“后天交接，拿钱滚蛋，不跟你扯那么多”，王其援作为梵球公司的股东，又实际参与了梵球公司的运营管理，有权代表公司作出相关决定，王加丁其后按照该要求，与梵球公司陈海洋经理通过微信办理了客户交接手续，并且王加丁还在收到梵球公司的《催告上班通知书》及《解除劳动关系通知书》之后向劳动人事部门提出了仲裁申请，一审据此认定梵球公司构成违法解除与王加丁的劳动关系并无不当，梵球公司应向王加丁支付违法解除劳动关系赔偿金26000元。综上所述，梵球公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中山市梵球家具用品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 洪 文审判员 管晓明审判员 何亚成二〇二〇年九月十四日书记员 禤婕蓉