甘肃省静宁县人民法院民事判决书（2020）甘0826民初1887号原告：陈某1，个体户，住甘肃省平凉市。委托诉讼代理人：赵某1，甘肃善和精慧律师事务所律师。被告：赵某2，住甘肃省静宁县。被告：何某，住甘肃省静宁县。被告：侯某，住甘肃省平凉市。委托诉讼代理人：达某，甘肃翰维律师事务所律师。被告；仇永红，1982年4月7日出生，住甘肃省××县。原告陈某1与被告赵某2、何某、侯某、仇永红民间借贷纠纷一案，本院于2019年12月27日作出（2019）甘0826民初1529号民事判决，侯某不服提出上诉，平凉市中级人民法院于2020年6月22日作出（2020）甘08民终344号民事裁定，撤销本院（2019）甘0826民初1529号民事判决，发回重审。本院于2020年7月16日重新立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告陈某1及其委托诉讼代理人赵某1,被告侯某及其委托诉讼代理人达某到庭参加诉讼，被告赵某2、何某、仇永红经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。陈某1向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告借款本金400000元，支付利息272000元，共计672000元；2、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告支付原告借款本金364000元，支付利息287960元（以年利率24%，从2016年8月24日计算至2019年7月23日）事实和理由：2016年5月24日，被告赵某2、何某两次共计向原告借款400000元，口头约定月利率3%，被告侯某、仇永红为该笔借款提供担保。借款到期后，原告多次催要，被告不予偿还。赵某2、何某、仇永红未作答辩。侯某辩称，根据担保承诺书载明的内容，侯某承担的是一般保证责任。一般保证的保证人，在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。故侯某不是本案适格主体。即使侯某应当承担连带责任保证，但保证期间已过，应当免除保证责任。同时，该笔借款赵某2以房屋提供抵押担保，原告应当先实现抵押权，然后才能向保证人主张权利。其次，借条上未约定利息，原告无权按月利率2%主张借款期间的利息。原告的诉请与事实不符，请求依法驳回其诉讼请求。陈某1围绕诉讼请求，提交了如下证据：1、借条2份，证明被告赵某2、何某分两次向原告借款400000元的事实；2、担保承诺书1份，证明被告侯某、仇永红为借款提供担保的事实；3、平凉市兴盛物业证明1份、赵某2房屋所有权证书复印件1份，证明被告赵某2以其所有的房产为该笔借款提供抵押担保的事实；4、银行汇款电子回单复印件1份，证明原告实际向被告赵某2支付借款364000元，约定月利率3%，支付借款时提前扣除3个月利息的事实。5、赵某2与何某结婚证复印件1份，证明赵某2、何某系夫妻关系，该笔借款属夫妻共同借款；6、（2019）甘0826民再5号民事判决书复印件1份，证明在原告的催讨下，被告侯某、赵某2、何某、陈某22在2017年7月做了虚假诉讼，侧面证实原告向侯某、仇永红等要求偿还借款本息的事实。经质证，被告侯某提出，作为证据1的两份借条，书写的时侯某不在现场，真实性无法识别，借条金额400000元，与原告变更后的请求数额不符。借条载明赵某2、何某以其房产作抵押，且以他们的工资提供担保，借条中没有利息约定，与原告诉请不符。证据2，被告侯某提出，其担保的是赵某2借陈某1的400000元，对何某的债务未提供担保，从担保书上可以看出是一般担保。证据3、4、5被告侯某无异议。证据6，被告侯某对真实性无异议，但认为不能证明原告的证明目的。本院审查认为，证据3、4、5，被告侯某无异议，具有客观真实性，本院予以确认。证据1、2与证据4及原告陈某1、被告侯某的陈述相互印证，形成完整的证据链，能够证实原告承诺为被告赵某2、何某提供借款400000元，支付借款时提前扣除36000元利息，实际支付借款364000元，口头约定月利率3%，被告侯某、仇永红为赵某2借款向原告提供保证担保的事实，本院对证据1、2予以确认。证据6，系人民法院生效判决书，但无法证明原告向侯某、仇永红等主张债权的事实，故本院不作为本案证据确认。陈某1还申请证人陈某22出庭作证，证明陈某1向侯某主张还款的时间问题。证人陈某22当庭陈述，陈某1要求其通知侯某，如果赵某2还不清款，就要求侯某偿还，其在2016年腊月二十几日将陈某1的意思转达了侯某。经质证，陈某1对证人证言无异议，认为真实可信。侯某提出，陈某1未在举证期限内申请证人出庭作证，证人出庭作证的程序不合法。同时提出证人证言内容前后矛盾，陈述的时间点模糊，且证人与陈某1之间是合伙关系，双方有利害关系，故证人证言不可采信。本院审查认为，证人当庭陈述，其于2016年蜡月二十几日，向侯某转达了陈某1要求侯某在赵某2还不清款时，就让侯某偿还借款，其陈述是稳定的，表达的内容是清晰的。侯某虽然提出证人与陈某1之间是合伙关系，有利害关系，但未提供证据证明。同时，为了查明案件事实，经本院同意，陈某1可以当庭申请证人出庭作证，不存在程序不合法的问题。证人陈某22陈述向侯某转达陈某1要求还款的时间，与陈某1的陈述一致，具有客观性，本院予以确认。侯某未提供证据。赵某2、何某、仇永红经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：陈某1曾承诺向赵某2、何某提供借款400000元，约定借款期限3个月，月利率3%。2016年5月24日，赵某2、何某向陈某1出具了100000元借条一份，300000元借条一份。100000元借条载明：“本人赵某2向陈某1借款现金壹拾万元正，如不能按期还款，本人夫妻自愿拿每月工资以做还款。……,借款人：赵某2，何某”。300000万元借条载明：“本人赵某2今借陈某1现金叁拾万元正，本人自愿以静宁县城关镇北二环东路东苑3号小区新盛花园36幢五层7单元501室做为抵押，为期三个月。如本人赵某2不能按期还清借款，自愿将上述房产抵给陈某1以做还款。借款人：赵某2、何某”。提供的抵押房屋未办理抵押登记手续。同日，侯某、仇永红向陈某1出具了担保承诺书，担保承诺书载明：“本人侯某自愿为赵某2担保向陈某1借款肆拾万元正，如按期未还，本人自愿承担一切法律责任。担保人：侯某、仇永红”。借条和担保承诺书出具当日，陈某1通过银行转账方式，向赵某2支付借款364000元，其余36000元，作为3个月利息，提前扣除。借款到期后，赵某2、何某只向陈某1支付了3个月利息36000元，对借款本金未偿还。陈某1向赵某2、何某催要未果。2016年11月，陈某1打电话要求仇永红还款，但未打通电话，之后，在静宁县寻找仇永红，也未找见。2016年腊月下旬，陈某1委托陈某22向侯某要求还款，侯某未清偿借款。本院认为，陈某1实际向赵某2、何某提供借款364000元，口头约定月利率3%，赵某2、何某已支付借款利息36000元的事实清楚，双方之间形成的民间借贷合同，主要内容有效，应受法律保护，但约定月利率3%，超过了年利率24%，违反最高人民法院相关司法解释的规定，超出的部分无效，按月利率3%已支付的36000元利息，本院再不做处理。赵某2、何某应当偿还陈某1借款本金及合法利息。侯某、仇永红出具承诺书，承诺为赵某2的借款向陈某1提供保证担保，但对保证份额未作约定，应当认定为连带共同保证，侯某、仇永红与陈某1之间的保证合同有效。保证合同对保证方式、保证期间未作约定，保证方式按连带责任保证担保认定，保证期间，从借款期限届满之日起计算6个月，应认定为2016年8月23日至2017年2月22日。陈某12016年腊月下旬（2016年腊月下旬的最后一日为公历2017年1月27日）要求侯某承担保证责任，要求时间在保证期间内，侯某应当对借款本息承担连带责任保证担保责任。陈某1因未找到仇永红，担保期间内未能向仇永红主张担保责任，但仇永红与侯某为借款的连带共同保证人，根据《中华人民共和国担保法》第十二条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条的规定，陈某1向侯某主张权利的效力及于仇永红，仇永红应当与侯某对借款共同承担连带责任保证担保责任。该笔借款系赵某2、何某的夫妻共同债务，不应在借款人之间划分份额，侯某、仇永红应当对上述全部借款本息向陈某1承担保证责任。关于陈某1请求的利息，陈某1承认赵某2已支付3个月利息，请求支付2016年8月24日至2019年7月23日期间，以实际借款数额为基数，按年利率24%计算的利息287960元，请求的利息计算期间及利率符合法律规定，但数额计算有误，利息应计算认定为254800元。赵某2以其房产为借款提供抵押担保，但未办理抵押登记手续，抵押合同未生效，不予认定，侯某的辩解理由不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、赵某2、何某于本判决生效后三十日内偿还陈某1借款364000元、支付利息254800元，合计618800元；二、侯某、仇永红对上述款项共同承担连带清偿责任；三、驳回陈某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10520元，陈某1负担842元，赵某2、何某、侯某、仇永红负担9678元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判长 杨学文人民陪审员 田 芮人民陪审员 张永梅二〇二〇年九月二十日法官助理 高翠芳书记员 张嘉奇