广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0602民初1256号 原告：广西钢佰联投资有限公司，住所地中国（广西）自由贸易试验区南宁片区银海大道**源盛城现代仓储物流中心******铺，统一社会信用代码：91450100MA5L6NW71L。 法定代表人：罗国雄，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈耀，广西友宁律师事务所律师。 被告：浙江昆仑建设集团股份有限公司，住所地浙江省杭州市上城区富春路昆仑中心**楼201-2，住所地浙江省杭州市上城区富春路昆仑中心**楼**（1/10)。 法定代表人：叶康，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑亮，该公司员工。 被告：徐伟奇，男，1974年10月10日出生，汉族，住浙江省东阳市。 原告广西钢佰联投资有限公司（以下简称钢佰联公司）与被告浙江昆仑建设集团股份有限公司（以下简称昆仑公司）、徐伟奇买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月15日立案受理后，依法 -2- 适用简易程序公开开庭审理。原告钢佰联公司的委托诉讼代理人陈耀、被告昆仑公司的委托诉讼代理人郑亮及被告徐伟奇到庭参加诉讼。本案现已审结。 原告钢佰联公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告昆仑公司向原告支付拖欠的钢材款12454866.43元（其中基准价款为10785091.10元，上浮价款1669775.33元，上浮价款暂计至2020年5月31日，之后以2246.452吨为基数按每吨每天上浮4元计付至清偿之日止）；二、判令被告徐伟奇对本案债务承担连带清偿责任；三、本案诉讼费用由两被告共同承担。事实及理由：原告与被告昆仑公司于2018年11月1日签订了一份《钢材购销合同》，被告昆仑公司因承建防城港彰泰·观江海工程需要向原告采购钢材，合同对双方的权利义务进行了约定。合同签订后原告即开始向被告昆仑公司供应钢材，原告共向被告昆仑公司供应钢材5443.449吨，总供货基准价金额为27012354.39元。经原告多次催讨，被告昆仑公司仅仅向原告支付了部分钢材款，截止2020年5月31日尚欠原告钢材款12454866.43元。原告已依约履行了自己的义务，被告昆仑公司拖欠支付钢材款已构成违约，应当向原告支付拖欠款项。被告徐伟奇于2018年与原告签订一份《担保协议》，对涉案《钢材购销合同》项下被告昆仑公司的付款承担连带清偿责任，故其应当对被告昆仑公司的债务承担连带清偿责任。 被告昆仑公司辩称，一、原告与我公司之间确实签订了《钢材购销合同》；二、我公司并未与原告进行结算，原告结算金额的主张应按照合同约定的实际供货量进行结算；三、从我公司出具的授权委托书中受委托人的权限来看，被授权人仅有对数量进行核实的权利，无权对对账单价进行确认。原告方提交的结算单中货物单价并未按照合同约定的价款进行计算，其送货单中的单价是否按照当时的市场价格我公司提出异议，对于单价我方目前不予认可，需重新确认；四、对于上浮价款方面，合同第6条第 -3- 三点约定，逾期单价上浮的价款属于对违约金的约定，我公司认为该条款显失公平，逾期利息过高，请求法院予以下调或者减免。 被告徐伟奇辩称，一、担保协议中的第二条约定，按《我的钢铁网》发布的南宁市场建筑钢材工程采购价格行情发布的价格上浮50元/吨作为基准价，但被告昆仑公司与原告公司签订合同中定的基准价为37元，我不清楚是以担保协议约定的基准价为准，还是以原告和被告昆仑公司签订的合同基准价为准；二、基准加价部分，请求法庭予以调整。 经审理查明：原告（甲方）与被告昆仑公司（乙方）于2018年11月1日签订了一份《钢材购销合同》，被告昆仑公司因承建防城港彰泰·观江海工程需要向原告采购钢材，合同约定乙方向甲方采购的钢筋指定厂家为：柳钢、湘钢、萍钢、冷钢、桂万**等合格产品，乙方向甲方采购本工程钢筋总量约15000吨（以乙方工程的实际用量为准）。乙方向甲方采购钢筋的名称、规格、数量、单价、金额以及总金额以实际送货单上双方代理人签字为准，甲方需提供交货代理人委托书，乙方需提供收货代理人委托书，乙方收货代理人签收的甲方开具的发货清单作为甲、乙双方的结算凭证和付款依据。基准价、付款节点及每批钢筋的结算单价：基准价：按乙方发钢筋计划单给甲方定货当日（定价日期注明在发货清单上），《我的钢铁网》发布的南宁市场建筑钢材工程采购价格行情的价格上浮75元/吨作为基准价（节假日没有发布网价，按接近发布的网价计价），柳钢、湘钢、冷钢、萍钢以“精品价”作为基准价，桂万**以“优质品价”作为基准价，基准价含税、含运费。每批钢筋的结算单价：自每批钢筋进场之日起在基准价的基础上每吨每天上浮4元，按每批钢筋从进场之日到实际付款日的实际天数计价，计到每批钢筋的付清日止。货款包含上浮价款及基准价款，每次支付货款，上浮价款须与基准价款同时支付。乙方付款前，甲方向乙方开具该批货款16%的增值税专用发票。合同落款处特别约定：双方每月的供货量由供货商填报，送至收货方工程处确认，并以此作为收货方付款及结算依据，否则任何 -4- 未经收货方公司授权的委托代理人签字及项目部各类印章的加盖等均无效，最后一笔尾款支付前，供应商需出具结清证明。合同还作其他约定。 2018年11月1日，被告昆仑公司向原告出具《委托书》，载明关于我司与贵公司针对防城港彰泰·观江海项目签署的《钢材购销合同》，因合同履行中需对送货数量进行签收，故我司现授权董浩作为代理人，负责核对并签字确认。代理权限：1.代理人仅限于对供货数量的确认，如送货单等出现价款的结算等均按合同约定处理，或者以我公司加盖印章为准。2.代理人如超越权限，我司不予认可，如确认也不作为最终结算的依据。代理期限：本委托书盖章之日起，至供货结束止，如超出期限的确认行为，我司也均不予认可。 2018年11月7日至2019年12月29日，原告持续向被告昆仑公司供货，并由董浩、卢均鑫、杜升高等人签收，并对各期欠款予以确认并加盖昆仑公司彰泰观江海二标项目技术专用章。2020年1月9日，被告徐伟奇及卢均鑫、董浩代表被告昆仑公司签名确认了欠款11247005.10元，并加盖昆仑公司彰泰观江海二标项目技术专用章。 期间原告作为收款单位向付款单位被告昆仑公司出具了《收据》若干，确认收到部分款项，而昆仑公司由其代理人卢均鑫、董浩等人签字确认并加盖昆仑公司彰泰观江海二标项目技术专用章。 2018年11月4日，原告（甲方）与被告徐伟奇（乙方）签订了《担保协议》，约定乙方保证昆仑公司全面履行与甲方《合同》内约定的义务。如昆仑公司未能按《合同》约定偿付各期到期（包括被宣布到期）应付款，包括货款本金、利息、费用、违约金和赔偿金及诉讼费、律师费等（以下称“到期应付款项”），不论由何原因造成，对此全部和任何“到期应付款项”，乙方保证按规定承担连带偿付责任。如浙昆仑公司未能按如下约定准时付款，则基准价按乙方发钢筋计划给甲方订货当日，《我的钢铁网》发布的南宁市场建筑钢材工程采购价格行情发布的价格上浮50元/吨作为基准价（节 -5- 假日没有发布网价，按接近日发布的网价计价），柳钢、湘钢、萍钢以“精品价”作为基准价，桂万**、桂宝、桂鑫以“优质品价”作为基准价，基准价含税、含运费。资金占用费计算：每批货从进场之日起，乙方以每批货的实际吨数按4元每吨每天计资金占用费支付给甲方。每次支付货款，资金占用费须与货款同时支付。甲方凭本协议中与乙方约定的以下任一收货代表：（1）姓名：卢均鑫，身份证号：，手机号：181××××3777（2）姓名：徐海钢，身份证号：，手机号：182××××7273。签收的发货清单都可以要求乙方承担本协议第二条约定的付款责任。若昆仑公司不能按本协议的第二条约定准时付款，乙方愿意承担以下违约责任：昆仑公司不能按本协议的第二条约定准时付款，则视乙方违约，甲方有权停止供货，乙方从违约之日起承担逾期付款的金额的每天l‰的违约金，逾期超过30天，乙方承担逾期付款的金额的每天1.5‰的违约金，直到付清全部款项为止。若乙方逾期付款，扣款顺序按先付违约金后付货款本金。违约金按实际天数累计计算，均不含服务务费，甲方可以根据本协议中与乙方约定的任一收货代表签收的发货清单单独与乙方进行核算。乙方未付清甲方货款、资金占用费及违约金由其他供货商供货，视乙方违约，甲方有权停止甲货，并有权拉回所供钢材（包括乙方向第三方采购的钢材）按2500元／吨抵充乙方所欠货款。如果乙方未能按前条规定期限履行上述担保责任，由此造成的延付利息和其他经济损失由乙方承担，乙方不得提出异议和抗辩。乙方在此同意及确认，如甲方与昆仑公司签订的《合同》有修改、补充、删除条款的，不影响本协议规定的担保责任和义务。本担保书是连续性的担保，自协议签订之日起生效，直至《合同》项下全部“到期应付款项”偿清后自动失效。在执行本担保书过程中如有争议，应通过友好协商不能解决。经协商不能解决的，应向本担保项下受益人所在地法院提起诉讼，因此产生的诉讼费、律师费均由乙方承担。 2020年5月29日，被告徐伟奇在结算单上签名确认截止到2020年5月29日止尚欠金额11746464.58元。 -6- 本院认为，原告与被告昆仑公司签订的《钢材购销合同》是双方真实意思表示，没有违反法律强制性规定，是合法有效的，双方均应按照合同约定的内容履行相应的义务。根据双方签订《钢材购销合同》的约定，被告昆仑公司的收货代理人签收的原告开具的发货清单作为甲、乙双方的结算凭证和付款依据，被告昆仑公司应当根据结算凭证履行付款义务，否则将承担违约责任。本案中虽然被告昆仑公司向原告出具的《委托书》载明董浩作为代理人代理权限仅限于对供货数量的确认，如送货单等出现价款的结算等均按合同约定处理，或者以公司加盖印章为准。但又在原告出具的收据上由代理人签字并加盖昆仑公司彰泰观江海二标项目技术专用章，本院视为其默认代理人董浩具备对欠款确认的权限，因此对于董浩等人在2020年1月29日确认的欠款11247005.10元予以确认。对于原告主张的应结算到2020年5月31日尚欠钢材款12454866.43元，由于没有被告昆仑公司签名及盖章确认，且原告未提供其他充分证据予以证明，原告应自行承担举证不利的后果，本院不予确认。 对于原告主张上浮价款以2246.452吨为基数按每吨每天上浮4元计至付清欠款之日止的诉讼请求。虽然原告主张双方签订的《钢材购销合同》约定的该事项为货款结算方式而不是违约金，但本院认为从内容来看，该内容符合逾期付款违约金的法律表现形式，应当认定为违约金。但由于每天钢材价格随着市场每天波动，具有不确定因素，因此，在被告履行部分债务后，所欠债务对应的尚欠钢材吨数难以确认，故该违约金计算方式约定不明确，应视为没有约定。而且自2019年12月29日后，原告已不再向被告供货，也不应按照上述方式确定违约金。因此本院根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，酌定按照一般买卖合同逾期 -7- 付款违约金的方式确定违约金的计算方式，即以欠款11247005.10元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率从2020年1月29日起计算至欠款还清之日止。 对于被告徐伟奇的法律责任。被告徐伟奇向原告出具的《担保协议书》，虽然没有证据证明被告徐伟奇与被告昆仑公司的法律关系，但其自愿为被告昆仑公司担保，是其真实意思表示，不违反法律、法规，该担保协议书合法有效。从该《担保协议书》内容来看，被告徐伟奇自愿与被告昆仑公司承担连带保证责任。因此对原告主张被告徐伟奇对债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。但与此同时，被告徐伟奇仅仅是担保人，其不具备对被告昆仑公司债务数额确认的权限，因此其于2020年5月29日在结算单上签名确认截止到2020年5月29日止尚欠金额11746464.58元的数额，本院不予确认。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告浙江昆仑建设集团股份有限公司在本判决生效之日起十日内向原告广西钢佰联投资有限公司支付欠款11247005.10元并支付违约金（违约金计算：以欠款11247005.10元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率从2020年1月29日起计算至欠款还清之日止）； 二、被告徐伟奇对被告浙江昆仑建设集团股份有限公司上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告广西钢佰联投资有限公司的其他诉讼请求。 -8- 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费96529.20元，减半收取48264.60元，保全费5000元，合计53264.60元，由原告广西钢佰联投资有限公司负担5326.46元，被告浙江昆仑建设集团股份有限公司负担47938.14元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状正本一份，副本八份，上诉于防城港市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费96529.2元（收款单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，账号：20×××13，开户行：农行防城港分行营业室）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  朱海 二〇二〇年九月二十四日 -9- 法官助理何耀鹏 书记员覃艺