福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽02民终3946号 上诉人（原审原告）：厦门新异元商贸有限公司，住所地福建省厦门市集美区印斗北路****。 法定代表人：金师平。 委托诉讼代理人：朱忠寿，该公司法务。 被上诉人（原审被告）：段根金，男，1971年11月27日出生，汉族，住江西省贵溪市，现住福建省厦门市海沧区。 委托诉讼代理人：方俊艺，上海段和段（厦门）律师事务所律师。 原审被告：金师平，男，1989年11月4日出生，汉族，住福建省寿宁县。 委托诉讼代理人：朱忠寿，男，住福建省厦门市湖里区，由厦门新异元商贸有限公司推荐。 上诉人厦门新异元商贸有限公司（以下简称“新异元公司”）与被上诉人段根金、原审被告金师平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省厦门市湖里区人民法院（2019）闽0206民初12380号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 新异元公司上诉请求撤销一审判决并依法改判。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。段根金与2019年6月1日在新异元公司干活时，站在脚架上拆卸天花板时坠落受伤，由于段根金具有完全民事行为能力，且其站在脚架上拆卸时第三人警示其操作具有危险性，段根金不予重视导致身体倾斜坠落而受伤。段根金要承担一半以上责任，而一审法院判令由新异元公司承担全责。二、一审法院适用法律错误。段根金提供的证据无法证明其在受伤时在厦门经常居住一年以上，《厦门市中级人民法院民一庭关于人身损害赔偿城乡统一试点标准的通知》载明：人身损害赔偿城乡统一标准适用于2020年1月1日起新受理的一审人身损害赔偿案件，而本案是在2019年受理且段根金没有确实证据的情况下，本案伤残标准应当适用厦门市农村标准。 段根金辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，应予维持。一、段根金作为雇员，根据新异元公司的指示从事天花板拆除工作，新异元公司未提供相应的安全保障措施，导致段根金在从事雇佣活动中受伤，新异元公司作为雇主依法应当承担赔偿责任。首先，新异元公司未向段根金提供保险绳、安全带等用品，也未采取安全防护措施，故对于段根金受伤，新异元公司应承担赔偿责任。其次，新异元公司作为雇主，在从事高空作业时应在场指示监督，督促雇员采取有效的安全防护措施，确保施工安全，而其未尽到应有的管理义务。因此，段根金在从事雇佣活动中受伤，新异元公司作为雇主应承担赔偿责任。二、段根金在一审中已提供居住证，证明事故发生前已在厦门生活、居住满一年，一审按2019年厦门市城镇居民标准计算残疾赔偿金，适用法律正确。 金师平对新异元公司的上诉意见没有异议。 段根金向一审法院起诉请求：判令新异元公司、金师平连带赔偿段根金医疗费318.49元、住院伙食补助费1000元、营养费9000元、后续治疗费10000元、误工费40860元、护理费7000元、交通费300元、残疾赔偿金118036元、精神抚慰金5000元、鉴定费2600元等各项损失合计194114.49元。庭审中，段根金确认其主张的医疗费金额为288.49元。 一审法院认定事实：新异元公司的经营范围包含建筑装饰业等，金师平系新异元公司的法定代表人。2019年6月1日上午，金师平让段根金到湖里火炬园创新三路20号拆除天花板，段根金在脚手架上拆除天花板的挡板后，剪断天花板的铝合金框架与通风管之间钢丝绳时，铝合金框架和通风管掉落，将段根金从脚手架上带落到地板上，导致段根金右手摔伤。事故发生后，金师平将段根金送到厦门长庚医院住院治疗。段根金在厦门长庚医院住院3天，于2019年6月4日出院（转院），出院诊断为右尺桡骨远端粉碎性骨折，右侧三角骨、尺骨茎突骨折。金师平为段根金支付了厦门长庚医院的医疗费2272.9元。2019年6月4日，段根金转到中国人民解放军第一七四医院住院治疗，并于2019年6月6日在臂丛麻醉下行右桡骨远端骨折切开复位内固定术，后于2019年6月11日出院，共住院7天。出院医嘱建议继续康复，禁止患肢负重，进行关节功能锻炼，门诊定期换药（1/3日），术后14天拆线，门诊定期复查（1、3、6、9、12）个月根据骨折愈合情况决定患肢负重及取出内固定装臵。金师平为段根金支付了中国人民解放军第一七四医院的住院期间医疗费25033.69元。2019年6月24日、7月2日，段根金到厦门市海沧新阳医院复查，支付了医疗费138.49元。2019年11月6日，段根金到中国人民解放军第一七四医院拍摄X光片，支付了医疗费150元。 本案受理后，经段根金申请，一审法院依法委托福建历思司法鉴定所对段根金的伤残等级、误工期、营养期、护理期、后续治疗费进行鉴定。2019年12月23日，该所出具闽历思司鉴所[2019]临鉴字第353号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1.段根金的伤残等级评定为十级；2.建议段根金的误工期限为损伤后180日，护理期限为损伤后60日，营养期限为损伤后90日；3.预计段根金的后续治疗费用（取内固定物）需10000元左右。段根金为此支付鉴定费2600元。本案审理过程中，段根金、新异元公司、金师平均确认段根金系为新异元公司提供劳务。对段根金主张的损失金额，新异元公司、金师平对段根金主张的医疗费288.49元、住院伙食补助费1000元以及住院期间的护理费按每日200元、出院后的护理费按每日100元标准计算无异议，但认为段根金出院后的护理天数只应计算20天，另营养费按2000元、后续治疗费按6000元、误工费按90天×145元/天、交通费按100元、精神损害抚慰金按2000元计算为宜，不同意承担鉴定费。另查明，事故发生之前，段根金的经常居住地为厦门市海沧区。段根金表示事故发生前其在建筑工地打工，没有固定工作，平均月收入5200元左右。 一审法院认为：一、关于段根金受伤事故的责任承担。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。段根金、新异元公司、金师平均确认段根金系为新异元公司提供劳务，故段根金与新异元公司之间建立了雇佣关系。段根金作为雇员，根据新异元公司的指示从事天花板拆除工作，新异元公司应提供相应的安全保障措施。新异元公司虽称段根金在作业过程中存在过错，但未提交相应证据予以证明，故依法不予采信。段根金在从事雇佣活动中受伤，新异元公司作为雇主依法应承担赔偿责任。金师平作为新异元公司的法定代表人，其让段根金为新异元公司提供劳务的行为属于职务行为，故段根金要求金师平与新异元公司连带赔偿其损失，于法无据，不予支持。二、关于段根金诉求的各项损失。1.医疗费、住院伙食补助费。新异元公司对段根金主张的医疗费288.49元、住院伙食补助费1000元无异议，予以确认。2.营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据鉴定意见建议段根金的营养期限为损伤后90日及段根金被评定为十级伤残的实际情况，酌情确定段根金的营养费按每日50元计算，即营养费为4500元（50元/日×90日）。3.后续治疗费。根据鉴定意见，预计段根金的后续治疗费用（取内固定物）需10000元左右，故对段根金主张的后续治疗费10000元予以确认。4.护理费，新异元公司对段根金主张住院期间护理费按每日200元、出院后的护理费按每日100元计算无异议，本院予以确认。段根金共计住院10日，因此段根金住院期间的护理费为2000元（200元/日×10日）。根据鉴定意见，段根金的护理期限为损伤后60日，因此其出院后的护理费为5000元（100元/日×50日）。即护理费合计7000元。5.交通费。段根金受伤治疗必然会产生交通费用，根据段根金的实际治疗情况，段根金主张的交通费300元，属合理范围，予以确认。6.残疾赔偿金。段根金被评定为十级伤残，事故发生之前段根金的经常居住地在厦门市海沧区，根据2019年厦门市城镇居民人均可支配收入59018元的标准，其残疾赔偿金应为118036元（59018元/年×20年×10%）。7.误工费。根据鉴定意见，段根金的误工期限为损伤后180日。因段根金未举证证明其收入情况，其误工费以参照2018年厦门市城镇非私营单位从业人员建筑业职工年人均工资55504元计算为宜，即27372元（55504元/365日×180日）。8.精神损害抚慰金。本案事故造成段根金十级伤残的后果，客观上确实造成其精神上的痛苦，段根金主张的精神损害抚慰金5000元，属合理范围，依法予以确认。9.鉴定费。段根金因本案鉴定花费鉴定费2600元，有鉴定费发票为凭，依法予以确认。综上，段根金因本案事故造成的损失为：医疗费288.49元、住院伙食补助费1000元、营养费4500元、后续治疗费10000元、护理费7000元、交通费300元、残疾赔偿金118036元、误工费27372元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元，合计176096.49元，新异元公司应依法承担赔偿责任。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、厦门新异元商贸有限公司应于判决生效之日起十日内，赔偿段根金医疗费288.49元、住院伙食补助费1000元、营养费4500元、后续治疗费10000元、护理费7000元、交通费300元、残疾赔偿金118036元、误工费27372元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元，合计176096.49元；二、驳回段根金的其他诉讼请求。 本案二审中，新异元公司、段根金、金师平均未提交新证据。对于一审查明的事实，新异元公司、段根金、金师平均无异议的部分，本院予以确认。 本院认为，关于段根金是否应对其受伤自行承担部分责任的问题。根据查明的事实，段根金系受雇于新异元公司，根据新异元公司的指示从事天花板拆除工作，段根金系在从事雇佣活动中受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。新异元公司作为接受劳务一方,对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务,新异元公司没有提供应有的安全保障措施，对段根金在劳务活动中受害,应当承担赔偿责任。段根金作为提供劳务一方,应当能够注意到在脚手架上高空剪断钢丝绳可能会致拆除物坠落对其产生的危险性，但其并未尽到充分的谨慎注意义务,具有一定过错，依法应适当减轻新异元公司的赔偿责任，新异元公司要求段根金自行承担一半以上责任的比例过高，本院酌定段根金应自行承担25%的责任，新异元公司应对段根金的损失总额176096.49元的75%即132072.37元承担赔偿责任。 关于赔偿标准的问题。段根金在一审中所提交的暂住人口信息表、居住证等证据，足以证明段根金在事故发生前已连续在厦门务工生活满一年，一审判决按厦门市城镇居民相关标准计算段根金因事故造成的损失，依法有据，并无不当。 综上，新异元公司的上诉请求部分有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销福建省厦门市湖里区人民法院（2019）闽0206民初12380号民事判决第二项：“驳回段根金的其他诉讼请求”。 二、变更福建省厦门市湖里区人民法院（2019）闽0206民初12380号民事判决第一项为：厦门新异元商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿段根金各项损失共计132072.37元承担赔偿责任。 三、驳回段根金的一审其他诉讼请求。 四、驳回厦门新异元商贸有限公司的其他上诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费1320元，减半收取计660元，由段根金负担155元，由厦门新异元商贸有限公司负担505元。二审案件受理费1230元，由段根金负担220元，由厦门新异元商贸有限公司负担1010元。 本判决为终审判决。 审 判 长 纪赐进 审 判 员 庄伟平 审 判 员 陈丽英 二〇二〇年九月四日 代书记员 朱强强 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。