安徽省淮南市田家庵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0403刑初209号 公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。 被告人张可敬，男，汉族，1992年7月12日出生于山东省泰安市，大专文化，系泰安市城区水文中心员工，户籍所在地山东省泰安市岱岳区，住山东省泰安市泰山区。2020年3月30日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局取保候审，2020年6月22日被淮南市田家庵区人民检察院取保候审，2020年8月7日被本院取保候审。 辩护人程勋鹏，安徽法戈律师事务所律师。 淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉〔2020〕171号起诉书指控被告人张可敬犯诈骗罪，于2020年8月4日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察官杜非、检察官助理李敏丽出庭支持公诉，被告人张可敬及田家庵区法律援助中心根据本院指定辩护通知指派的辩护人程勋鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。 淮南市田家庵区人民检察院指控：2019年12月，被告人张可敬经济上入不敷出，为此其便在网上谎称自己是“北京人郭某某”，以出售低价香烟为由骗取他人信任，骗取他人财物。2019年12月5日，被害人陶某将17000元款项通过微信支付给被告人张可敬后，张可敬谎称已发货物等各种理由拖延时间，后再次以需要物流费为由让陶某转账500元，陶某将款项转给张可敬后，张可敬并未发货，且将陶某从微信好友中拉入黑名单。2019年12月25日，被告人张可敬通过同样的方式骗取被害人王某2250元“购烟款”。通过上述方式获得的诈骗款，均被张可敬用于偿还信用卡欠款及个人消费等。 另查明：2020年3月30日，被告人张可敬被公安机关抓获归案，其对上述犯罪事实供认不讳。2020年4月2日，被告人张可敬家属退还17500元给被害人陶某，陶某对其诈骗行为表示谅解；2020年4月2日，被告人张可敬家属退还2250元给被害人王某，王某对其诈骗行为表示谅解。 公诉机关指控上述事实，向法庭举出的证据有：归案经过说明、人员电子档案、报案材料、转账记录、微信主页、微信账户主体信息、交易明细、涉案人员犯罪经历查询记录、谅解书、悔过书等书证，检查笔录，证人证言，被害人陈述，被告人张可敬的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人张可敬以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请本院依法判处，建议判处被告人张可敬有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金五千元。 被告人张可敬对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人的辩护意见是：被告人张可敬犯罪因经济拮据，主观恶性小，具有坦白情节，主动退赃并取得谅解，认罪认罚，患有心脏病，一只眼睛盲目，家庭困难。建议对被告人从轻处罚，适用缓刑。 经审理查明：2019年12月，被告人张可敬经济上入不敷出，为此其便在网上谎称自己是“北京人郭晓宇”，以出售低价香烟为由骗取他人信任，以此骗取他人财物。2019年12月5日，被害人陶某将17000元货款通过微信支付给被告人张可敬后，张可敬谎称货物已发等，以各种理由拖延时间，后再次以需要物流费为由让陶某转账500元，陶某将款项转给张可敬后，张可敬并未发货，且将陶某从微信好友中拉入黑名单。2019年12月25日，被告人张可敬通过同样的方式骗取被害人王某2250元“购烟款”。通过上述方式获得的诈骗款，均被张可敬用于偿还信用卡欠款及个人消费等。 2020年3月30日，被告人张可敬被公安机关抓获归案，其对上述犯罪事实供认不讳。 2020年4月2日，被告人张可敬亲属代为退赔被害人陶某17500元、王某2250元，并取得两被害人的谅解。 另查明：被告人张可敬在取保候审期间违反取保候审规定，未经执行机关批准离开其居住地，被责令具结悔过。 上述事实有经庭审质证、确认的归案经过说明，人员电子档案，责令具结悔过决定书，张可敬具结悔过书，被害人陶某的微信个人信息截图、好友信息截图、转账记录、聊天记录，被害人王某的微信好友信息截图、转账记录、资金图，张可敬、申某、王某微信账户信息、微信交易记录，涉案人员违法、犯罪经历查询记录，谅解书，被害人陶某、王某的报案材料及陈述，证人申某、李某的证言，检查笔录，被告人张可敬的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张可敬以非法占有为目的，利用互联网技术手段实施电信网络诈骗，骗取他人钱款19750元，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应予严惩。淮南市田家庵区人民检察院指控的犯罪事实及确定的罪名成立，本院予以确认。被告人张可敬归案后能如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚；其亲属能代为退赔被害人损失，取得被害人谅解，酌情予以从轻处罚。对辩护人提出的此节从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人左眼球摘除，患有心脏病，家庭经济困难等，并不是对其从轻处罚的理由，故对辩护人提出的此节从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关建议对被告人判处有期徒刑一年，罚金五千元的量刑建议适当，本院予以采纳。对公诉机关及其辩护人提出的对被告人适用缓刑的量刑建议，本院认为，被告人张可敬系利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗金额达到19750元。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，对电信网络诈骗犯罪依法应当严惩，对实施电信网络诈骗的被告人应当严格控制适用缓刑的范围，严格掌握适用缓刑的条件。且被告人张可敬在取保候审期间违反取保候审规定，被责令具结悔过。综合全案事实情节，认为对被告人不宜适用缓刑。故对公诉机关及辩护人提出的对被告人适用缓刑的量刑建议本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人张可敬犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（罚金于本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 霞 人民陪审员  丁玖梅 人民陪审员  邱业琴 二〇二〇年九月二十四日 书 记 员  林若愚 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》 二、依法严惩电信网络诈骗犯罪 (一)根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定,利用电信网络技术手段实施诈骗,诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。 (七)对实施电信网络诈骗犯罪的被告人，应当严格控制适用缓刑的范围，严格掌握适用缓刑的条件。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判情形。 人民法院审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然量刑不当的，人民法院应当依法判决。