贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初5369号原告：徐才进，男，1972年3月24日出生，汉族，住贵州省都匀市。委托诉讼代理人：王太渊，贵州恭信律师事务所律师，执业证号：15201200510633491。委托诉讼代理人：杨云，贵州恭信律师事务所律师，执业证号：15201201810063990。被告：贵州钟幺妹酒业有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳南路**贵阳世纪城**团1、2、3、4、5,******，统一社会信用代码91520190057061795R。法定代表人：钟开仙。被告：钟开仙，女，1980年4月28日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。被告：王兴顺，男，1975年8月6日出生，布依族，住贵州省罗甸县。三被告共同委托诉讼代理人：李立权，贵州听君律师事务所律师，执业证号：15201201410291423。三被告共同委托诉讼代理人：张蕾，贵州听君律师事务所实习律师，证号：2301190921616。原告徐才进与被告贵州钟幺妹酒业有限公司（以下简称钟幺妹公司）、钟开仙、王兴顺买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐才进及其委托诉讼代理人王太渊、杨云，三被告共同委托诉讼代理人李立权、张蕾到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令三被告立即偿还原告658,080元及利息（利息以658,080元为基数，按每月2%计算，自2019年3月15日始至还清日止）；2.本案诉讼费、保全费由被告负担。事实及理由：被告钟幺妹公司是被告钟开仙个人设立的独资公司即一人有限公司。2018年8月24日，原告与被告钟幺妹公司签订《销售合同》。合同签订后，原告按约于2018年8月25日、26日分三笔共支付给被告货款共计948,000元，被告于2018年8月26日确认收到原告支付的全部货款。但被告未按约完全适当的履行自己的义务，仅仅向原告交付了部分货物，尚欠原告658,080元的货物。被告行为已经构成违约。后经双方协商，被告钟开仙于2019年3月14日以个人名义向原告出具《借条》。但被告仍未按照《借条》履行，故原告为维护自身合法权益诉至法院，望支持诉请。三被告共同辩称，一、钟开仙不属于本案当事人，不应列为本案的被告，不应当承担责任。根据《公司法》规定“有限责任公司，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任”。本案销售合同签订的主体是贵州钟幺妹酒业有限公司，钟开仙仅作为法定代表人履行义务与原告签订合同，而非出自个人意思表示，故应当由公司承担责任，钟开仙不应为本案被告。二、答辩人所欠原告货物价值为568,800元，原告主张658,080元与事实不符，根据原告与公司于2018年8月24日签订的合同约定，原告从公司购买茅台酒600瓶，每瓶单价1580元，总计948,000元。2018年10月26日公司向原告供货40件，6瓶一件，240瓶，货款总计379,200元，因此扣除提供的货物，公司尚有价值568,800元货物未提供，并非原告主张的658,080元。三、原告主张的利息是不存在的，钟开仙作为法定代表人代表公司出具的借条是退款承诺，而并没有将退款转换为借款，根据合同法约定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%，一般认定为过分高于造成的损失，故本案中原告主张的违约金过高，应当按照全国银行公布的利率计算。四、答辩人王兴顺不应该作为被告，王兴顺于2018年8月24日出具的担保协议为双方的合同提供合同，合同约定30个工作日内若不供货无条件返还徐才进948,000元，即担保期限为2018年10月5日期满开始，未约定保证期间的自履行届满6个月内承担保证责任也就是在2019年4月4日之前作为保证期间，而本案起诉日期2019年7月1日，原告未在保证期间内向王兴顺主张权利，故保证债务的诉讼时效早已超过。本院经审理认定事实如下：2018年8月24日，原告（乙方）与被告钟幺妹公司（甲方）签订《销售合同》一份，约定乙方从甲方处购买贵州茅台酒厂53度500毫升规格飞天系列茅台酒600瓶，每瓶单价1580元，总计148,000元。提货期限为30个工作日，自付款日期起。合同尾部甲方落款处由钟开仙签名并加盖钟幺妹公司印章，乙方落款处由徐才进签名并捺印。2018年8月25日，原告通过微信向被告钟开仙发送内容为“需要补充合同条款是三十个工作日后，无条件返还乙方徐才进948,000元正人民币，超过给您转账时间三十天后按每天支付滞纳金百分之一支付给乙方徐才进，您方贵州钟幺妹就业有限公司钟开仙是否认可。”钟开仙回复“认可！”原告于2018年8月25日分别向被告钟开仙银行账户转账5万元、45万元，于2018年8月26日转账448,000元，共计转款948,000元。2018年8月26日，被告钟开仙通过微信回复原告“收到一百件飞天所有货款！”2019年3月14日，被告钟幺妹公司因未按约完全履行合同，被告钟开仙向原告出具《借条》一张，载明“今借到徐才进（身份证号：3303231972********）现金人民币大写陆拾伍万捌仟零捌拾圆整，小写658080元。借款期限为一个月，如到期不还按每月百分之二的违约金执行。”落款处由被告钟开仙签名、捺印并写明其公民身份号码。2018年8月24日，被告王兴顺出具《担保协议》一份，载明“甲方钟幺妹公司与乙方徐才进2018年8月24日签订的飞天茅台酒600瓶，每瓶价格单价1580元人民币，总计玖拾肆万捌仟元正人民币的酒业销售合同。为甲、乙双方按合同约定提供担保。”上述事实，有当事人陈述、《销售合同》、银行转账记录、《借条》、《担保协议》等证据在卷佐证，并经庭审举证、质证及本院审查，可以认定。本院认为，原告与被告钟幺妹公司签订的《销售合同》系双方真实意思表示，合法有效。双方对该合同进行补充约定“三十个工作日后，无条件返还乙方徐才进948,000元正人民币，超过给您转账时间三十天后按每天支付滞纳金百分之一支付给乙方徐才进”。后被告钟幺妹公司未按约履行，故被告钟开仙于2019年3月14日向原告出具《欠条》，确认应在三十天内（即2019年4月14日前）返还原告658,080元货款。被告辩称《欠条》是被告钟开仙以被告钟幺妹公司法定代表人身份代表公司出具，经查，依据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，案涉货款均支付至被告钟开仙的个人账户，加之被告钟开仙以其个人名义向原告出具欠条，亦未向本院提交证据证明钟幺妹公司的财产独立于钟开仙自己的财产，故对被告钟开仙的辩解，本院不予采信。被告钟幺妹公司未按约完全履行合同，构成违约，后其法定代表人出具《欠条》确认应返还原告货款658,080元，被告辩称钟幺妹公司尚有价值568,800元货物未提供，并非原告主张的658,080元，但未向本院提交证据证明，对被告该辩解，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，对原告要求被告钟幺妹公司及被告钟开仙共同返还原告货款658,080元的诉请，本院予以支持；依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，被告钟开仙出具的《欠条》中约定违约金的计算方式为“借款期限为一个月，如到期不还按每月百分之二的违约金执行”，被告钟幺妹公司及被告钟开仙未按约返还货款，给原告造成损失，应向原告支付违约金。但两被告未按约返还货款构成违约的日期应为2019年4月15日，故本院将违约金的计算方式调整为以658,080元为基数，自2019年4月15日起，按照月利率2%的标准计算至两被告清偿完毕之日止为准支持原告该项诉请；针对原告要求被告王兴顺对本案债务承担连带责任的诉请，依照《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”、第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，被告王兴顺于2018年8月24日出具的《担保协议》，原告于2018年8月26日支付完案涉货款，故被告钟幺妹公司应从该日起30日内即2018年9月25日前完成货物交付，后被告钟幺妹公司未履行完毕，原告未在被告违约之日起6个月内要求保证人承担保证责任，故被告王兴顺的保证责任免除，不应承担连带责任，对原告该项诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、二十一条、二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：一、被告贵州钟幺妹酒业有限公司与被告钟开仙于本判决生效之日起30日内向原告徐才进返还货款658,080元并支付利息（利息的计算方式为：以658,080元为基数，自2019年4月15日起按照月利率2%的标准计算至被告贵州钟幺妹酒业有限公司与被告钟开仙清偿货款完毕之日止）；二、驳回原告徐才进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5190元，由被告贵州钟幺妹酒业有限公司与被告钟开仙共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  王娇二〇二〇年九月十四日法官助理雷晓星书记员邵曦霖