河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终2544号 上诉人（原审被告）：寿光市鑫恺农业科技有限公司，住所地山东省寿光市纪台镇郭家庄村308国道路南。 法定代表人：张亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：张鹏飞，寿光圣东法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：刘鹏达，男，汉族，1986年12月6日出生，广东省深圳市福田区。 委托诉讼代理人：赵彦星，河北守敬律师事务所律师。 上诉人寿光市鑫恺农业科技有限公司因与被上诉人刘鹏达买卖合同纠纷一案，不服河北省沙河市人民法院（2020）冀0582民初1218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人寿光市鑫恺农业科技有限公司的委托诉讼代理人张鹏飞、被上诉人刘鹏达的委托诉讼代理人赵彦星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 寿光市鑫恺农业科技有限公司上诉请求：撤销一审判决或依法改判，判令上诉人不承担任何责任。一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，双方签订《果树苗木基肥采购合同》，寿光市鑫恺农业科技有限公司供应部分树苗，后因刘鹏达的土地未整平无法种植，双方一致同意剩余树苗寿光市鑫恺农业科技有限公司不再供应，故合同中不存在寿光市鑫恺农业科技有限公司任何违约行为，一审法院并未审清案件事实迳行判决。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，违约金不得超过损失的30%，本案案件中刘鹏达无法证实其损失，且寿光市鑫恺农业科技有限公司提出了约定违约金过高，一审法院按照总价款的1%计算违约金加重寿光市鑫恺农业科技有限公司的责任。在一审判决中计算了2017年10月31日至2017年12月27日58天延迟交付的违约金（按照总价款的1%计算），同时法院仍计算2017年10月31日至2020年5月1日未交付部分违约金（按照总价款的1%计算），显然是一审法院重复计算。 刘鹏达答辩称，1、对方存在违约，事实清楚，交付树苗有两个月逾期，未交付树苗价值12640元。2、违约金不存在重复计算，寿光市鑫恺农业科技有限公司提出违约金过高，但其在原审并未提起。 刘鹏达向一审法院起诉请求：1、依法判令原告与被告解除合同；2、依法判令被告支付已到货树苗迟延交货违约金86927.5元；3、依法判令被告支付未到货果树苗货款12640元；4、依法判令被告支付未到货树苗至2020年5月1日的违约金284762.5元；5、依法判令由被告承担诉讼费。 一审法院认定事实：2019年9月22日，原告刘鹏达（甲方）与被告寿光市鑫恺农业科技有限公司（乙方）签订《果树苗木基肥采购合同》，约定由被告出售给原告樱桃、苹果、梨树等树苗，约定了具体的品名、数量、单价及金额，合同总价款149875元，运费由被告负担，交货时间为2019年10月30日前，交货地点为沙河市中豪熙湖园区。双方对付款方式、不可抗力也进行了约定，在违约责任项中约定，每迟延交货一天，乙方应支付给甲方合同总价款1%的违约金，超过10日仍未交货的甲方有权解除合同，并要求支付相应违约金等。原告交付了货款10万元，合同履行中被告迟延交货，2019年12月27日，实际交货桃树苗385棵、樱桃树苗270棵、苹果树苗715棵、梨树苗385棵，未交货部分杏树苗180棵、石榴树180棵、山楂树40棵、柿子树150棵、核桃树120棵。按照约定，未交货部分款额为12640元。原告以被告严重违约，于2020年6月8日诉至一审法院成讼。一审法院认为，合同的当事人应当按照约定全面履行合同的义务；当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案被告未按合同约定交货，且不存在不可抗力，属于直接违约，给原告造成损失，原告要求被告承担违约责任，有事实和法律依据，被告应承担违约责任。按照合同约定，每迟延一天交货，支付总价款的1%违约金，2019年12月27日迟延交货（已交付）应计算违约金为86927.5元（149875元×1%/日×58日）；未交付树苗的合同价值为12640元；未交货部分的违约金，原告要求计算到2020年5月1日（为184天）计算为275770元（149875元×1%/日×184日）。按照合同约定，原告有权解除合同，原告未全部支付货款，要求被告支付未交付树苗的货款不予支持。确认原告提供的证据材料，部分诉讼请求应予支持，但原告计算未交付树苗的违约金计算时间有误，此项超过以上计算的金额不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、解除原告刘鹏达与被告寿光市鑫恺农业科技有限公司于2019年9月22日签订的《果树苗木基肥采购合同》；二、被告寿光市鑫恺农业科技有限公司自本判决生效之日起十日内支付给原告刘鹏达已交付但迟延交付树苗的违约金86927.5元；三、被告寿光市鑫恺农业科技有限公司自本判决生效之日起十日内支付给原告刘鹏达未交付树苗的违约金275770元；四、驳回原告刘鹏达的其他诉讼请求。案件受理费减半收取3533元，由原告刘鹏达负担58元，被告寿光市鑫恺农业科技有限公司负担3475元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，刘鹏达请求违约金高达362697.5元，并且还重复计算违约金，且超过货款的2.42倍，违约金请求明显过高。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约反合同可能造成的损失。”和该法第一百一十九条：“当事人一方违约后，对方应当采取适当的措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”的规定，刘鹏达有采取适当的措施防止损失扩大的责任，损失赔偿额应在寿光市鑫恺农业科技有限公司订立合同时预见到或者应当预见到的因违约反合同可能造成的损失的范围内，刘鹏达未提交因寿光市鑫恺农业科技有限公司违约造成损失的证据，双方约定的违约金1%/天，双方合同约定超过10天仍未交货的刘鹏达有权解除合同，该合同已赋予刘鹏达单方解除权，便于刘鹏达及时行使解除权来避免损失扩大，其不采取适当的措施防止损失的扩大，其主张的损失额超过寿光市鑫恺农业科技有限公司订立合同时预见到或者应当预见到的因违约反合同可能造成的损失，故，本院酌情按寿光市鑫恺农业科技有限公司违约20天计算，违约金为29975元（149875元×1%/天×20天）。 综上所述，寿光市鑫恺农业科技有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省沙河市人民法院（2020）冀0582民初1218号民事判决第一项； 二、撤销河北省沙河市人民法院（2020）冀0582民初1218号民事判决第二项、第三项、第四项； 三、寿光市鑫恺农业科技有限公司自本判决生效之日起十日内赔偿刘鹏达违约金29975元； 四、驳回刘鹏达的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3533元，由寿光市鑫恺农业科技有限公司负担292元，刘鹏达负担3241元。二审案件受理费7066元，由寿光市鑫恺农业科技有限公司负担584元，刘鹏达负担6482元。 本判决为终审判决。 审判长  张新戈 审判员  崔丽华 审判员  秦一臣 二〇二〇年九月十六日 书记员  梁 冰