广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初5763号原告：广州市花都区新华旭升商行，住所地广州市花都区新华街大华村西湖队下西湖旧庄徐广贤的房屋。经营者：郭丽芬。原告：郭丽芬，女，1985年8月12日出生，汉族，住广州市花都区，两原告共同委托诉讼代理人：徐凤鸣，广东正善律师事务所律师。被告：广州市塔莉亚音乐餐饮有限公司，住所地广州市花都区紫薇路**首层之三铺。法定代表人：庾衍青。被告：庾衍青，男，1971年4月8日出生，汉族，住广州市花都区，被告：李智毅，男，1985年8月2日出生，汉族，住广州市花都区，被告：芦永雄，男，1970年4月27日出生，汉族，住广州市荔湾区，被告：袁伯强，男，1983年5月21日出生，汉族，住广州市花都区，被告：孔宪斌，男，1976年10月12日出生，汉族，住广州市越秀区，被告李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌的共同委托诉讼代理人：罗月薇，广东合誉律师事务所律师。被告李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌的共同委托诉讼代理人：黄爱珍，广东合誉律师事务所律师。原告广州市花都区新华旭升商行（以下简称旭升商行）、郭丽芬与被告广州市塔莉亚音乐餐饮有限公司（以下简称塔莉亚公司）、庾衍青、李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告旭升商行、郭丽芬的共同委托诉讼代理人徐凤鸣，被告李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌的共同委托诉讼代理人罗月薇、黄爱珍到庭参加诉讼。被告塔莉亚公司、庾衍青经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。旭升商行、郭丽芬向本院提出诉讼请求：1.被告塔莉亚公司向原告支付货款119600元及利息（以119600元为基数，自2019年1月27日起按万分之五/日计至付清之日止）；2.被告塔莉亚公司向原告支付违约金23920元；3.被告塔莉亚公司返还原告预付的合作宣传设备制作费38700元并支付利息（以38700元为基数，自起诉之日起按同期同类银行贷款利率计至付清之日止）；4.被告塔莉亚公司承担原告因维权而产生的律师费11000元；5.被告庾衍青、李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌在未出资范围内对被告塔莉亚公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任；6.本案诉讼费由六被告承担。事实与理由：原告与被告塔莉亚公司于2018年5月20日签订《购销推广协议》，约定原告提供约定的酒水产品给被告塔莉亚公司用于销售。合同第一条第二款约定双方于每月5日对账，隔月25日前被告塔莉亚公司结清上月1号至31号的货款给原告。合同第三条约定签订协议后原告向被告塔莉亚公司支付38700元作为场所推广百威系列啤酒赞助费。合同第四条第8款约定被告塔莉亚公司保证按时按照本协议结算货款给原告，如逾期支付货款，则同意原告按所欠货款总额万分之五的日息追加赔偿，直至还清所欠货款。合同第五条违约责任第1款约定因停止经营、缩小经营范围、经营权转让、股东或法人变更或被告被行政部门责令停止经营等造成协议不能履行，原告有权提前终止，被告塔莉亚公司需在7个工作日内将未完成销售量返还原告预付的合作宣传设备制作费和其他任何已投入费用。合同第五条违约责任第2款约定任何一方违约应向守约方支付违约金，违约金按欠款数的20%计算，且违约方还应承担违约所产生的仲裁费、交通费、律师费等一切费用。合同签订后，原告按约定向被告塔莉亚公司支付了38700元作为场所推广百威系列啤酒赞助费，并开始供货。2018年年底，被告塔莉亚公司因经营不善停止经营，并于2019年1月27日向原告出具《货款欠条》，确认截至2018年11月30日止仍欠原告119600元货款。原告认为，被告塔莉亚公司于2018年12月即停止经营，实际已提前终止涉案《购销推广协议》的履行，构成根本违约，原告有权根据合同第五条第1款的约定要求其退还预付的合作宣传设备制作费，并根据第2款的约定要求其支付相当于欠款数20%的违约金及承担原告因维权而支出的律师费。被告庾衍青、李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌是被告塔莉亚公司的股东，依照公司法规定，应当对公司认缴资本实际投入，但目前现有证据证明被告庾衍青、李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌并没有对被告塔莉亚公司认缴资本实际投入。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，原告请求被告庾衍青、李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌在未出资本息范围内对被告塔莉亚公司的债务承担补充赔偿责任。李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌共同辩称，一、请求驳回原告要求四答辩人承担补充赔偿责任的诉讼请求，具体理由如下：1.袁伯强已将其原有的10%股权转让给庾衍青，其实际上并非塔莉亚公司的股东，故原告要求袁伯强承担补充赔偿责任没有事实基础。2.李智毅，芦永雄、袁伯强，孔宪斌的出资期间尚未届满，不能认定其未足额出资。3.公司认缴制度下，原告要求李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌就塔莉亚公司的债务承担补充赔偿责任不符合九民会议纪要关于股东出资加速到期的情形。4.事实上，四答辩人在塔莉亚公司经营过程中已经将有关出资款统一转给孔宪斌，由其统一用于装修工程及开业筹备项目，已经实际履行出资义务。二、关于第1项诉讼请求，货款金额请法院依法认定。四答辩人对利息有异议，该利息标准约定过高，请求人民法院予以调整。三、关于第2项诉讼请求，原告请求违约金的基础是认为塔莉亚公司逾期付款，但是原告就该逾期付款的情形已经在第1项诉讼请求中主张了逾期付款利息，其再次以该情形主张违约金属于重复主张。四、关于第3项诉讼请求，四答辩人认为该请求不具备事实基础，也没有证据支持。根据《购销推广协议》约定，需要出现该协议第五条第1点约定的情形，按未完成销售量返还甲方预付的合作宣传设备制作费。但很明显，塔莉亚公司仍处于正常存续状态，并未出现上述条款约定的情形。即使人民法院认定塔莉亚公司存在以上情形，也需要原告提前终止合同，并且退还的金额应是按未完成销售量的比例予以退还，而非全额退还。故原告要求全额退还并计付利息不符合合同约定。且原告并没有举证证明该笔费用已实际支付给塔莉亚公司，四答辩人认为不存在退还的事实基础。五、关于第4、5项诉讼请求，答辩意见与第一、二点一致。经审理查明，2018年5月20日，旭升商行（甲方）与塔莉亚公司（乙方）签订《购销推广协议》，就甲方在乙方经营场所促销宣传与推广销售百威啤酒系列及科罗娜、福佳啤酒系列产品，并比照销售折扣比例数额的计算方式支付宣传促销费等相关内容达成如下协议：“第一条、甲方供应给乙方的产品品种、规格、价格…（二）对账与结算方式：（1）双方协商每月5日为双方指定会计上月结款对账日，隔月25日前乙方结上月1-31日的货款给甲方…第三条、甲方承诺：1.在乙方保证完成全年目标销量百威啤酒系列及科罗娜、福佳啤酒系列4800箱（即每月销售百威啤酒系列400箱）的前提下，甲方支付全年消费者宣传赠酒及推广费用38700元，具体支付方式及方法如下：①签订协议后甲方支付乙方全年38700元作为场所推广百威系列啤酒赞助费…第四条、乙方责任…8.乙方保证按时按照本协议结算货款给甲方，如逾期支付货款，则同意甲方按所欠货款总额万分之五的日息追加赔偿，直至还清所欠货款。第五条、违约责任：1.因停止经营、缩小经营范围、经营权转让、股东或法人变更或乙方被行政部门责令停止经营等造成协议不能履行，甲方有权提前终止，乙方需在7个工作日内将未完成销售量返还甲方预付的合作宣传设备制作费和其他任何已投入费用。2.任何一方违约，应向守约方支付违约金，违约金按欠款数的20%计算…且违约方还应承担违约所产生的仲裁费、交通费、律师费等一切费用…第九条、协议的生效期间：本协议自2018年6月1日至2019年5月30日止结束。”2019年1月27日，塔莉亚公司向旭升商行出具《货款欠条》，内容为：“塔莉亚公司于2018年9月1日到2018年11月30日期间向旭升商行（罗瑞强）购买酒类多批（9月107518元、10月54619元、11月47463元），所涉总货款为人民币209600元，已支付90000元，还欠人民币119600元。特立此据，以资证明。”该欠条加盖塔莉亚公司公章并由塔莉亚公司法定代表人庾衍青签名确认。庭审中，旭升商行、郭丽芬主张涉案《购销推广协议》约定的合作宣传设备制作费即为宣传赠酒及推广费用38700元，且其已向塔莉亚公司支付，支付方式为在应付货款中扣除。旭升商行、郭丽芬对此无证据提交。李智毅、芦永雄、袁伯强、孔宪斌陈述塔莉亚公司约于2019年年中或年尾没有在原经营地点继续经营，原因是亏损，目前各股东暂时没有找到其他合适的经营地点。另查，旭升商行、郭丽芬因委托广东正善律师事务所律师代理本案支出律师费11000元。本院认为，塔莉亚公司已出具《货款欠条》确认尚欠旭升商行货款119600元，本院对此予以认定。现并无证据证明塔莉亚公司已向旭升商行、郭丽芬清偿上述货款，故旭升商行、郭丽芬诉请塔莉亚公司支付货款119600元，本院予以支持。关于逾期付款利息及违约金。由于涉案《购销推广协议》约定的逾期付款利息计算标准过高，本院依法调整为：以119600元为基数，自2019年1月27日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计至2019年8月19日，此后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计至清偿之日止。由于本院已支持旭升商行、郭丽芬诉请的逾期付款利息，故对其诉请的违约金，本院不再重复支持。关于合作宣传设备制作费及利息。由于本案中无证据显示旭升商行曾向塔莉亚公司支付过合作宣传设备制作费38700元，且即使合作宣传设备制作费即为宣传赠酒及推广费用，旭升商行、郭丽芬亦未提交证据证明其已向塔莉亚公司支付宣传赠酒及推广费用38700元，故对其诉请塔莉亚公司返还合作宣传设备制作费38700元并支付利息，本院不予支持。关于律师费。由于涉案《购销推广协议》明确约定违约方应承担律师费，旭升商行、郭丽芬因塔莉亚公司违约而提起本案诉讼，已实际产生律师费11000元，故旭升商行、郭丽芬诉请塔莉亚公司支付律师费11000元，本院予以支持。本案为买卖合同纠纷，股东的补偿赔偿责任与本案并非同一法律关系，本院对此不作处理，旭升商行、郭丽芬可另行主张。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州市塔莉亚音乐餐饮有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市花都区新华旭升商行、郭丽芬支付货款119600元；二、被告广州市塔莉亚音乐餐饮有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市花都区新华旭升商行、郭丽芬支付逾期付款利息（以119600元为基数，自2019年1月27日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计至2019年8月19日，此后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计至清偿之日止）；三、被告广州市塔莉亚音乐餐饮有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市花都区新华旭升商行、郭丽芬支付律师费11000元；四、驳回原告广州市花都区新华旭升商行、郭丽芬其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付上述欠款，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2292元，由原告广州市花都区新华旭升商行、郭丽芬负担655元，被告广州市塔莉亚音乐餐饮有限公司负担1637元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 吴 优二〇二〇年九月九日书记员 杜晓嘉