广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初9129号原告（反诉被告）：肖玉高，男，1971年7月28日出生，汉族，住湖南省衡阳县。委托诉讼代理人：曾志刚，广东巨能律师事务所律师。被告（反诉原告）：佛山市南海区大沥镇六联社区北南第二股份经济合作社，住所地广东省佛山市南海区大沥镇六联社区北村，统一社会信用代码N144********0212XK。负责人：陈汇祥。委托诉讼代理人：邝晃煊，广东星宇律师事务所律师。第三人：广东洋艺建设有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇盐步平地乡泗沥经济社“大尖帮”（广佛路南侧）综合楼****铺，统一社会信用代码914**********454X0。法定代表人：刘洪春。原告肖玉高与被告佛山市南海区大沥镇六联社区北南第二股份经济合作社、第三人广东洋艺建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，被告提起反诉，本院经审查予以受理并依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告及其委托诉讼代理人曾志刚、被告委托诉讼代理人邝晃煊到庭参加诉讼，第三人经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。诉讼期间，当事人申请庭外和解，和解期间不计入审限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程余款248268.9元（不含质量保证金）予原告，并以248269.9元为本金自2018年4月7日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款利息，暂计至2020年3月24日为20109.86元；2.被告返还工程质量保证金136618.97元，并以136618.97元为本金自2019年4月7日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款利息，暂计至2020年3月24日为5533.06元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年1月，原告挂靠第三人与被告签订《建设工程施工合同》,承包被告位于佛山市南海区**********的工程名称为商铺一工程、商铺二工程、商铺三工程、商铺四工程、商铺A改造、新建工程、商业楼改造工程、北二综合市场改造工程的施工。原告以第三人负责该工程的项目负责人名义承包并组织施工，被告亦知原告是该工程的实际施工人。合同签订后，工程于2017年2月8日开工，第一标段工程于2017年7月25日办理竣工验收，第二标段于2018年2月6日办理竣工验收。经竣工结算，被告确认欠该项目工程款248269.9元（不含质量保证金）,同时扣留了质量保证金136618.97元。结算后，被告至今仍未将工程余款支付给第三人或原告。质量保证金返还期限届满后，被告也没依约返还。经原告多次追讨，被告均拒不支付或返还。根据《合同法》第109条、《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、第二十四条规定，请求法院判如所请。被告辩称，1.就肖玉高所诉的涉案工程，分别与广东洋艺建设有限公司（以下简称洋艺公司）、广东中翊建设工程有限公司（以下简称中翊公司）及肖玉高承接施工。肖玉高是否洋艺公司、中翊公司承接工程的实际施工人，有待法院查明。2.涉案工程竣工后，经大沥镇审计办公室委托广东省建筑工程监理有限公司进行结算审核，审核结果是被告已经超额支付工程款。因此，被告无须再行向肖玉高支付任何款项，恳请法院驳回肖玉高的诉讼请求。施工单位结算送审金额审核金额调整金额已付金额应付金额(审核金额-已付金额）洋艺公司2732379.912553127.12-179252.792347490.88205636.24中翊公司793453.97520772.68-272681.29728803.3-208030.62肖玉高886735.63601757.2-284978.43886735.63-284978.43合计4412569.513675657-736912.513963029.81-287372.81第三人没有发表意见。被告向本院提出反诉请求：1.原告返还工程款79432.19元，并以79432.19元为本金自2018年11月27日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款利息，暂计至2020年5月20日为4827.75元；2.本案诉讼费由原告承担。事实和理由：被告于2017年将有关商铺工程分别交与洋艺公司及肖玉高施工。相关工程竣工后，经大沥镇审计办公室委托广东省建筑工程监理有限公司进行结算审核，审核结果是被告已经超额支付工程款79432.19元（审核金额3154884.32元-已付金额3234226.51元，详见下表）。据肖玉高个人承认，他是洋艺公司承接工程的实际施工人，相关工程款由其收取。因此，肖玉高应负责返还多收的工程款79432.19元以及相关利息。施工单位结算送审金额审核金额调整金额已付金额应付金额(审核金额-已付金额）洋艺公司2732379.912553127.12-179252.792347490.88205636.24肖玉高886735.63601757.2-284978.43886735.63-284978.43合计3619115.543154884.32-464231.223234226.51-79342.19原告辩称，反诉状中表格第二行关于原告的工程款与本案无关，被告就该部分工程款提出反诉没有法律依据，请求法院驳回其反诉。该部分工程款属于另外签署的建设工程施工合同的内容，且已结算完毕，不在本案本诉的诉讼标的范围内，故该部分内容不应在本案审理。关于反诉状表格第一部分的工程款，是原告挂靠第三人实际施工的工程款，根据双方已在原告提供的结算总表确认了工程款结算价来看，被告仍欠原告工程款余额及质保金总额384888.87元，被告要求核减工程款没有事实和法律依据，请求法院驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。第三人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证和质证的权利。对当事人提交的证据，本院认定如下：1.对被告提交的结算审核报告，本院经审查对其真实性予以确认。2.对被告提交的泵南地块“三旧改造”土建项目核算表，因该表无任何单位盖章或个人签名确认，故本院对该表不予确认。3.原、被告对本案中的其他证据的真实性无争议，本院对该部分证据的真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：被告（发包人）与第三人（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定工程名称为商铺一工程、商铺二工程、商铺三工程、商铺四工程、商铺A改造、新建工程、商业楼改造工程、北二综合市场改造工程；标段一、二签约合同价分别为547297.12元、2079260.95元；本工程以固定综合单价方式承包，固定总价包括但不限于建筑材料费、建筑人工费等各项费用（除建筑发票税金由甲方负责外的其他所有费用）；发包人收到结算文件后30天内委托有资质的造价机构审核，施工结算价最终以相关财政部门审定的为准；工程竣工验收合格后30天内，承包人提供完成竣工资料归档证明、完成工程移交的证明及发包人存档证明，全部工程通过综合验收合格办理竣工结算并审定后30天内支付至总结算价的95%（需办理完结算手续），余下的5%作为质量保证金；质量保证金按审定结算价的5%扣留，在整体工程竣工验收合格之日起计满12个月，且项目工程无任何结余问题后30天内，不计利息，一次性付清，支付时扣除应扣款项；等等。涉案商铺一工程、商铺三工程、商铺四工程、商铺A改造、北二综合市场改造工程于2017年7月25日竣工验收合格。涉案商铺二、商业楼改造工程于2018年2月6日经被告、第三人验收合格。被告在《泵南地块“三旧改造”土建项目》、《洪湖路口商业楼维修改造土建项目》、《洪湖路口商业楼旁边旧厂房“三旧改造”土建项目》、《北二肉菜市场及原恒星厂楼宇翻新改造土建项目》等核算表上进行了盖章。经佛山市南海区大沥镇审计办公室委托，广东省建筑工程监理有限公司对涉案工程进行了结算审核，并于2018年11月26日出具结算审核报告，该报告显示涉案工程审核价为2553127.12元。本院认为，被告与第三人签订的《建设工程施工合同》是双方真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告主张其与第三人存在挂靠关系，但未能提供双方之间的挂靠合同等予以证明，亦未举证证明其曾向第三人支付过管理费，故本院对原告上述主张不予采纳。原告主张其是涉案工程的实际施工人，通过第三人承接涉案工程，第三人对此未提出异议，故本院认定原告与第三人之间围绕涉案工程存在转包关系。原告请求被告向其支付工程款、质量保证金及利息，但原告未能举证证明其与第三人之间已就涉案工程进行结算，原告亦没有在本案中向第三人主张工程款，因此，无法确定第三人是否尚欠原告工程款及具体金额，而原告与被告之间围绕涉案工程并不存在合同关系，故原告上述请求缺乏依据，本院不予支持。关于被告请求原告返还多支付的工程款79432.19元及利息的问题，由于被告并未举证证明其与第三人之间已就涉案工程进行结算，原告与被告之间围绕涉案工程并不存在合同关系，被告主张其向原告多支付了工程款，亦未能提供充分证据予以证明，且根据被告反诉状所列表格，其主张多支付的款项亦非涉案工程的工程款，故对被告上述请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回肖玉高的全部诉讼请求；二、驳回佛山市南海区大沥镇六联社区北南第二股份经济合作社的全部反诉请求。本诉受理费减半收取计3728.99元（原告已预交），由原告负担。反诉受理费953.25元（被告已预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  康燕二〇二〇年九月十一日书记员  钟丹