河南省上蔡县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1722民初1523号原告:黄**萍，女，1969年9月15日出生，汉族，住河南省修武县。委托诉讼代理人：刘双喜，河南建法律师事务所律师。被告:井汉军，男，1969年11月28日出生，汉族，住上蔡县。被告:河南天宇实业有限公司,住址地：上蔡县西工业园区。法定代表人：井汉军，该公司董事长。二被告委托诉讼代理人：赵玉景，河南驿城律师事务所律师。被告:井汉新，男，1967年10月5日出生，汉族，住上蔡县。委托诉讼代理人：刘晶晶，河南胜蓝律师事务所律师。原告黄**萍与被告井汉军、河南天宇实业有限公司、井汉新民间借贷纠纷一案。本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄**萍及其委托诉讼代理人刘双喜、被告井汉军、河南天宇实业有限公司法定代表人井汉军及二被告委托诉讼代理人赵玉景、被告井汉新委托诉讼代理人刘晶晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄**萍向本院提出诉讼请求：1、判令被告井汉军和河南天宇实业有限公司共同偿还原告借款300万元及利息（按月息2%计息，自借款之日起计算至实际还款之日止），被告井汉新在未实际出资范围内承担补充赔偿责任；2、本案的诉讼费由三被告承担。庭审中原告变更第一项诉讼请求为：判令被告井汉军和河南天宇实业有限公司、井汉新共同偿还原告借款300万元及利息。事实与理由：2015年6月17日，经原告的朋友介绍，时任河南天宇实业有限公司法定代表人的井汉新安排该公司股东井汉军（现为该公司法定代表人）向原告借款300万元，用于该公司经营，口头约定月息3%，期限30日，指定借款转入河南天宇实业有限公司账户，并以该公司作“担保”，双方为此签订了借款合同。合同签订后的次日，原告指定驻马店的亲戚刘卫中从其开设在驻马店农村商业银行雪松支行的账户分两笔共转入河南天宇实业有限公司账户300万元。此款借出后，被告不守信用，以各种理由拖延，经原告多次追要，至今未偿还。河南天宇实业有限公司名为担保人，实际上与井汉军是共同借款人，应与井汉军承担共同还款责任。井汉新作为河南天宇实业有限公司占70%的股东，依法应在其向该公司认缴的7000万元未实际出资的范围内承担补充赔偿责任。被告井汉军辩称，1、本案已超过法律规定的诉讼时效，人民法院应依法驳回原告的诉讼请求。2、原告与被告井汉新存在实际借贷关系，原告与被告井汉军之间没有借贷合意，应原告与被告井汉新的要求，被告井汉军才在借据、借款合同上签字的，涉案款项被告井汉军从来没有收到过，个人也从来没有使用过。综上，原告主张被告井汉军承担还款责任缺乏事实依据和法律依据，人民法院应依法驳回原告对被告井汉军的诉讼请求。被告河南天宇实业有限公司辩称，1、本案已超过法律规定的诉讼时效期间，人民法院应依法驳回原告对被告河南天宇实业有限公司的诉讼请求。原告提供的借据及借款合同显示，借据出具时间2015年6月17日，借款期限一个月（自2015年6月17日——2015年7月16日），根据法律规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，原告应在法律规定的诉讼时效期间内即2018年7月16日前行使请求权。而原告直到2020年4月24日才向法院提起诉讼，明显超过了法律规定的诉讼时效期间。2、涉案款项实际用款人、履行还款义务人均是被告井汉新，原告与被告井汉新存在实际借贷关系。该款通过河南天宇实业有限公司的账户中转一下，当日即被井汉新转入个人账户，有井汉新个人支配使用，之后由井汉新个人实际履行还款义务。综上，原告主张被告井汉军、河南天宇实业有限公司承担还款责任缺乏事实依据和法律依据，人民法院应当依法驳回原告对被告井汉军、河南天宇实业有限公司的诉讼请求。被告井汉新辩称，1、原告诉讼违反法定程序，在未确定被告公司是否有能力的情况下直接起诉被告井汉新，没有法律依据，股东井汉新不是适格被告。原告诉被告井汉新主体不适格，在该诉讼中以井汉新为被告侵害了井汉新的权利，给被告造成诉累，依据公司法司法解释二规定：“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”该解释债权人向股东主张债务连带清偿责任的前提是公司财产不足以清偿债务时，现在原告起诉公司清偿债务，并没有进入执行阶段，无法确定解释中明确规定的公司财产不足以清偿债务的情况，依据该条规定，诉讼井汉新未达到法律规定的要件，被告井汉新不是适格主体。2、根据最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定第17条的规定，该规定明确印证了原告的权利仅是在公司财产不足以清偿的情况下，才能申请执行追加股东为被执行人，更在程序上确定了公司法司法解释二作为债权人向股东主张未出资范围内承担责任的前提是公司财产不足以清偿债务。3、在企业信息查询中能够显示，2014年12月24日，井汉新个人已经实际出资完毕，原告起诉被告井汉新无法律和事实依据。4、起诉状中所述井汉新安排公司股东井汉军向原告借款不属实，井汉新在借款当时并不知道该笔借款，当时公司内部没有任何股东会议纪要。公司借款必须召开股东会，借条上借款人明确显示为井汉军个人，并且在借条之后井汉军个人又以个人名义向原告出具还款计划，这与借条中的借款人同时印证借款人与实际用款人均是井汉军个人，井汉新不应对此承担还款责任。5、被告井汉军提供转账凭证显示在2015年6月18日分别转账给井汉新2**万元和30万元，但该凭证并不能证明井汉新是实际借款人，该转账凭证上用途明确分别显示转账摘要为：借款、货款。当时天宇公司确实欠付井汉新本人借款，该款是用于归还井汉新本人借款的，贵院并不能忽视被告公司与井汉新个人之间实际存在的债权债务关系。另外，借款合同明确显示了合同双方当事人，除非法律有明确规定，该合同对合同以外的第三人不具有约束力，至于所借款的用处，无论转账是还井汉新借款还是货款，均是借款人井汉军与公司及井汉新的另一种法律关系，应该由被告井汉军和被告天宇公司另案向井汉新个人主张，原告对于井汉新的起诉并没有依据，井汉新不应当对该笔借款承担还款责任。6、关于原告提供的井汉新个人于2018年9月24日书写的保证书，被告井汉新对该证据的真实性和证明目的均有异议。该保证书的书写日期是在2015年。本案借款发生于2015年6月17日，约定还款期限为30天，井汉新个人向原告出具保证书的时间是2015年9月24日，该保证书中未约定保证方式视为连带责任保证，未约定保证期间，保证期间视为6个月，原告与被告井汉军在借款凭证中约定了主债务的履行期为30天，保证期间6个月应当从债务履行期届满之日起即2015年7月16日计算，根据原告提供的相关证据，并无法证明其在2016年1月16日前向被告井汉新主张过要求其承担保证责任。因此保证人的保证期间已经经过，被告井汉新的保证责任因保证期间经过而消灭，被告井汉新不应当承担该笔借款的保证责任。综上，请求应驳回原告对被告井汉新的起诉。经审理查明，2015年6月17日，经熟人介绍原告黄**萍与被告井汉军、河南天宇实业有限公司达成借款合同，合同内容载明为：“甲方（××）：黄**萍乙方（借款方）：井汉军丙方（保证人）：河南天宇实业有限公司，第一条：根据《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国担保法》等有关法律法规的规定，当事人本着平等自愿、诚实守信的原则，经协商一致，达成本合同。第二条：甲方向乙方提供借款大写人民币：叁佰万元（小写￥3000000.00元整），期限30天（即从2015年6月17日起至2015年7月16日止），第三条：从××实际交付借款之日起计算至本息结清之日止。第四条：乙方借款用途为，乙方承诺合法使用贷款，不得用做违法活动，按期归还贷款。若违约，除支付应付的逾期利息外，并承担日万分之五十的罚息。第五条：甲方应在甲乙双方签订本合同后，一次性向乙方交付全部借款。乙方指定账户为：17×××94（公章）。第六条：保证人对借款人的借款承担连带保证责任，保证期间自借款之日起至借款到期后二年，保证担保范围：全部贷款本金、综合费用、利息、违约金、诉讼费、财产保全费、律师服务费、损害赔偿金和实现债权所需各项费用。第七条：本合同一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，自甲方实际向乙方给付借款之日起生效。”合同上有原告黄**萍、被告井汉军的签字摁印以及被告河南天宇实业有限公司加盖的公章。同日，被告井汉军、河南天宇实业有限公司出具借据一份，内容载明为：“今借到黄**萍人民币叁佰万元整（￥3000000.00元），定于2015年7月16日前归还，月息按计算，对此借款承担无限连带责任。”借据上有井汉军签字摁印及河南天宇实业有限公司加盖的公章。被告井汉军出具承诺函一份，内容载明为：“本人井汉军于2015年6月17日在此郑重承诺、保证，在黄**萍处借款叁佰万元整，为确保此笔贷款及由此产生的相关费用到期时能按时足额归还，我郑重作出以下承诺：若借款人不能如期足额还款造成逾期，本人愿意将个人名下的所有资产/财产包括公司股份、动产与不动产、债券等抵偿给出资人，任由出资人拍卖处置，并协助办理相关手续。我将严格遵守以上承诺事项。”承诺函上有井汉军的签字摁印。2015年6月18日原告黄**萍委托其亲戚刘卫中通过河南省农村信用社向被告河南天宇实业有限公司17×××94账户分两次转账合计300万元。同日，河南天宇实业有限公司通过中国工商银行上蔡支行分两笔转账给井汉新2**万元和30万元，该转账凭证上转账摘要显示为：借款、货款。2015年7月20日河南天一食品有限公司向原告转款9万元、2015年8月18日王素珍向原告转款9万元、2015年10月14日王素珍向原告转款21.5万元。合计为39.5万元。2018年9月24日被告井汉新向原告出具保证书一份，内容载明为：“井汉新保证借黄**萍现金叁佰万（￥3000000.00）与十月十四日前还清。保证人：井汉新20**年9月24日。”上述借款虽约定了还款期限，原告分别于2016年、2017年通过电话、微信的方式催要该借款，被告至今没有偿还完毕，为此双方发生争议，遂形成本案诉讼。另查明，河南天宇实业有限公司的法定代表人系井汉军，被告井汉新系河南天宇实业有限公司股东，井汉军和井汉新系兄弟关系。河南天一食品有限公司的法定代表人系井汉新，王素珍系河南天一食品有限公司的会计。上述事实，有原、被告陈述，借款合同、借据，承诺函，保证书，交易明细、银行回执单，通话记录，微信记录，营业执照，询问笔录、庭审笔录等证据在卷作证，本院予以认定。本院认为，针对本案借款300万元的事实，原告黄**萍与被告井汉军、河南天宇实业有限公司签订了借款合同、借据、承诺函，被告井汉新也为原告出具了保证书，以上借款合同、借据、承诺函、保证书系双方当事人的真实意识表示，且不违反法律、法规的强制性规定，故为有效合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当依照合同约定履行各自义务。原告黄**萍通过银行转账的方式分两笔向被告河南天宇实业有限公司对公账户转入300万元，履行了出借义务。被告河南天宇实业有限公司收到借款后，转入井汉新账户内，该转账凭证上转账摘要显示为：借款、货款。被告井汉军在借款时不仅向原告出具了借款合同、借据，而且出具了承诺函，证明原告与被告井汉军有直接利害关系。2015年7月20日、2015年8月18日、2015年10月14日被告井汉新通过其开的河南天一食品有限公司、公司会计王素珍分别向原告汇款合计为39.5万元，被告井汉新又于2018年9月24日向原告出具保证一份，证明被告井汉新知道被告河南天宇实业有限公司汇入其账户300万元的事实，并同意还款，而且进行了部分履行，根据上述事实足以证明被告井汉新是涉案借款的实际用款人，应承担还款责任。根据合同的相对性，被告井汉军承担连带责任。双方在借据中明确约定了还款期限，但被告井汉新仅偿还了部分款项，庭审中原告予以认可几笔转款合计39.5万元是偿还的利息，被告辩称是偿还的本金。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定:“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”双方在借款合同中约定了利息，被告井汉新的转账应认定为偿还的利息。针对本金300万元，经原告通过电话、微信的方式多次催要，被告至今未偿还，显属违约，应承担违约还款责任。故原告要求被告井汉军、井汉新承担还款责任，证据充分，本院予以支持。关于利息的问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定:“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，××请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求××返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”双方借款合同第三条约定：“从××实际交付借款之日起计息至本息结清之日止”，但对利率并没有明确约定，庭审中原告与被告均认可月息3分，结合被告的转账时间、数额、规律，可以认定利息被告按照月息3分已经支付到2015年8月18日，已经支付的利息符合法律的规定，2015年8月18日之后未支付的利息，虽双方认可月息3分，已经超出法律限制性规定，利率应认定为月息2分。其中2015年10月14日被告向原告转款21.5万元应从未支付的利息中扣除。综上，原告诉请的利息以本金300万元为基数，按照月息2分从2015年8月19日起计算至借款偿还完毕为止，并扣除已经支付的利息21.5万元。关于被告河南天宇实业有限公司的担保责任问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中原、被告双方在借款合同中对保证方式和保证期间进行了约定，债权人未在约定的保证期间内要求保证人河南天宇实业有限公司承担保证责任，保证人河南天宇实业有限公司免除保证责任。为此，原告要求被告河南天宇实业有限公司承担还款责任的诉请，本院不予支持。被告辩称本案借款已超过诉讼时效期间，人民法院应依法驳回。原告于2016年、2017年通过电话、微信的方式催要过该借款，引起本案诉讼时效中断，被告辩称本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、被告井汉军、井汉新于本判决生效后十日内连带偿还原告黄**萍借款3000000元及利息（利息以本金300万元为基数，按照月息2分从2015年8月19日起计算至借款偿还完毕为止，并扣除已经支付的利息21.5万元）。二、驳回原告黄**萍的其他诉讼请求。如被告井汉军、井汉新未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费30800元，由被告井汉军、井汉新负担（原告已经预交，二被告给付借款时一并支付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  任秋莲人民陪审员  刘会敏人民陪审员  刘 杰二〇二〇年九月十四日书 记 员  王开欣