广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初4616号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人陈霞，男，1974年5月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省华容县。曾因犯抢夺罪、盗窃罪于2017年9月4日被湖南省华容县人民法院判处有期徒刑十个月，于2018年3月9日刑满释放；因吸毒于2015年3月、12月、2016年3月、10月、11月、2017年1月、3月、5月、2018年3月、4月、5月、6月、8月被华容县公安局禁毒大队抓获并处行政拘留。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月20日被羁押，同日被刑事拘留，于2019年5月22日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人左华，广东四为律师事务所律师。公诉机关以深宝检刑诉〔2019〕3244号起诉书指控被告人陈霞犯贩卖毒品罪，于2019年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年3月6日、4月30日公开开庭审理本案。公诉机关指派检察员杜童龄出庭支持公诉，被告人陈霞及辩护人左华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年4月4日，购毒者苏某通过微信联系被告人陈霞谈好购买价值人民币800元的毒品，并通过微信转账人民币800元给陈霞。2019年4月5日，被告人陈霞将3包毒品装进手机模型，并在湖南省岳阳市华容县给苏某。2019年4月10日，公安机关在广东省深圳市宝安区韵达快运西乡点查获一个包裹，经检查，包裹内的手机模型中有三小包毒品。经鉴定，毒品分别重0.36克、0.54克、0.35克，总重1.25克，均检出甲基苯丙胺。2019年4月20日10时许，民警在湖南省岳阳市华容县祥和宾馆3楼楼梯间抓获被告人陈霞。民警从其租住的祥和宾馆338房间内缴获3小包毒品和4颗毒品，经鉴定，毒品分别重2.95克、2.41克、0.47克、0.26克，毒品总重6.09克，均检出甲基苯丙胺。公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了相关证据予以证明，并据此认为应当以贩卖毒品罪追究被告人陈霞的刑事责任，提请本院依法惩处，并建议对其判处有期徒刑二年至三年，并处罚金。被告人陈霞当庭表示认罪，但辩称公安机关在祥和宾馆内查获的6.09克毒品与其无关。其辩护人发表有罪罪轻辩护意见：1、没有证据证明祥和宾馆查获的6.09克毒品属于陈霞所有；2、本案属于特情介入案件，陈霞没有实施毒品犯罪的主观意图，其犯意是因特情诱惑而形成，且其行为属于不以牟利为目的为他人代购毒品，依法应当从轻处罚；3、涉案毒品未流向社会，未造成严重后果，社会危害性较小，请求法庭对其从轻或减轻处罚；4、陈霞协助公安机关抓获几名毒贩，有立功或重大立功表现，依法应当从轻或减轻处罚；5、陈霞身患××、肝硬化腹水、心脏病、高血压，不适宜长期关押；6、陈霞认罪态度较好，请求法庭轻判。经审理查明：2019年4月4日，购毒者苏某通过微信联系被告人陈霞谈好购买价值人民币800元的毒品，并通过微信转账人民币800元给陈霞。2019年4月5日，被告人陈霞将3包毒品装进手机模型，并在湖南省岳阳市华容县给苏某。2019年4月10日，公安机关在广东省深圳市宝安区韵达快运西乡点查获一个包裹，经检查，包裹内的手机模型中有三小包毒品。经鉴定，毒品分别重0.36克、0.54克、0.35克，总重1.25克，均检出甲基苯丙胺。2019年4月20日10时许，民警在湖南省岳阳市华容县祥和宾馆3楼楼梯间抓获被告人陈霞。民警从其租住的祥和宾馆338房间内缴获3小包毒品和4颗毒品，经鉴定，毒品分别重2.95克、2.41克、0.47克、0.26克，毒品总重6.09克，均检出甲基苯丙胺。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：一、物证毒品（在祥和宾馆缴获冰毒5.62克、麻古0.47克，从快运包裹中提取的冰毒总重1.25克）、手机1部。二、书证称量、取样笔录、韵达快运单原件、快递包裹的面单及外包装的照片、二维码收款记录截图（快递费30元）、陈霞手机转账记录（显示2019年4月4日10时19分，苏大强微信转账800元，同日12时29分陈霞收款）、陈霞微信账号截图（显示其微信昵称为“同情心泛滥”）、上家“强婆”微信账号截图（显示微信昵称为“感觉就是真理”）、微信转账记录、微信聊天记录（苏某与陈霞之间关于购买毒品、邮寄毒品的沟通内容）、苏某与陈霞微信语音聊天记录、检查笔录、扣押笔录（在祥和宾馆扣押毒品3小包、手机1部、快运包裹内扣押毒品1.49克）、扣押决定书、扣押清单、传唤经过、违法犯罪经历查询情况说明（陈霞2009年因抢劫被华容县刑警大队查获，判处有期徒刑11年（取保），2010年因盗窃被华容县公安局网警大队查获，判处有期徒刑6个月，但是没有相关判决书；2015年3月、12月、2016年3月、10月、11月、2017年1月、3月、5月因吸毒被华容县公安禁毒大队抓获强制隔离戒毒并处以行政拘留，2018年3月、4月、5月、6月、8月因吸毒被华容县公安局禁毒大队抓获并处以行政拘留）、刑事判决书（案号为：（2017）湘0623刑初160号，证实2017年9月4日判处陈霞犯抢夺罪有期徒刑七个月，并处罚金四千元，犯盗窃罪判决有期徒刑六个月，并处罚金三千元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金七千元，刑期从2017年5月10日至2018年3月9日）、释放证明（证明陈霞2018年3月9日被释放）、陈霞的个人信息、情况说明（民警对苏某与陈霞微信语音视频对话翻译成了普通话并作了文字记录，并调取陈霞与上家“强婆”的聊天记录，但腾讯公司称不对通讯内容作保存，无法提供）、祥和宾馆提供的开房记录（显示388房的开房人是严某，女）、情况说明（严容因去外地务工目前无法作证的笔录；根据抓捕现场录像，民警进入338房间后在房间的小桌子上发现3包毒品，民警问陈霞这些毒品有多少，陈霞说是花了多少钱买的，视频的这句声音听不清，民警当着陈霞的面进行称量，陈霞未否认3包毒品是他的，并说他女朋友即房间内和他一起的女子不玩毒品）、微信聊天记录（显示陈霞被抓捕之后，严容说老公本来想去看你，但是请律师要万把块，我没有钱请）、破案报告、社会危险性情况说明（有实施新犯罪的可能）。三、被告人陈霞的供述与辩解：其一共做了五份笔录，承认贩卖毒品给苏某的事实，在第一份笔录中的供述，民警问其在祥和宾馆现场缴获的毒品有什么，其回答称：现场缴获的毒品有冰毒、麻古，现场民警称量了，冰毒7.36克，麻古4粒，现场缴获的毒品被民警扣押了。接下来后面三份笔录中的供述均没有否认过祥和宾馆的毒品不是其所有的。在最后一份笔录（即2020年1月16日的笔录）及庭审中的供述，其称祥和宾馆338房间的毒品不是自己的，是严容的称与严容仅是普通朋友关系。四、证人证言1、苏某，证实其用微信联系陈霞购买毒品，陈霞将毒品用快递邮寄给其的事实。2、任艳群，华容县韵达快递分部的工作人员，证实陈霞在2019年4月5日当晚邮寄涉案包裹至深圳宝安。3、李某，宝民派出所的协警，证实苏某到派出所举报陈霞贩毒，并在公安机关的监管下向陈霞求购毒品的过程。五、鉴定意见毒品检验报告：1、快递包裹中的白色晶体均检出甲基苯丙胺成份；2、在祥和宾馆338房间内提取的毒品中，白色晶体检出甲基苯丙胺成份，红色颗粒检出甲基苯丙胺和咖啡因成份。六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录深公（宝）刑勘［2018］2-1126号。2018年5月3日对案发现场：广东省深圳市宝安区韵达快运点进行勘验、检查时形成的现场勘察笔录、现场图和现场照片。七、视听资料、电子数据光盘5张：苏某联系陈霞的微信语音记录2张，陈霞讯问视频1张，苏某联系陈霞购买毒品的视频1张、抓获陈霞和现场缴获毒品提取、称量视频1张。上述证据由公诉机关提供，经当庭质证，证据形式及来源合法，本院均予认可。本院认为，被告人陈霞无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关控罪成立，本院予以支持。针对被告人的辩解和辩护人的辩护意见，结合本案的事实与证据，本院判析如下：关于在祥和宾馆查获的6.09克毒品是否属于被告人陈霞所有的问题。陈霞在后供述及庭审供述均称，祥和宾馆338房间内所查获的6.09克毒品为严容所持有，而非自己所有，并称与严容仅是普通朋友关系。但综合在案证据材料，其辩解不能成立：首先，根据现场的抓捕视频显示，侦查机关在查获祥和宾馆338房间内的毒品时，陈霞承认该毒品是自己所购买的，称女友（严容）不参与吸毒，并在称量、取样笔录中进行了签名确认，未提出该部分毒品非自己所有的异议，且作为智力正常的成年人，其应当知道签字确认所代表的含义；其次，根据被告人陈霞的在前供述，侦查机关讯问其现场缴获的毒品有什么时，其清楚回答有冰毒（7.36克）、麻古（4粒），亦未提及该毒品与严容的关系。而且，在前后供述矛盾的情况下，陈霞对其翻供所做的辩解并无证据予以证实，且从严容与其的微信聊天记录可以看出，二人之间实为亲密的情侣关系，并非仅仅是普通朋友，由此可见，陈霞的在前供述可信度更高，其在后供述与客观事实不符，且体现出明显的脱罪心理，故本院不予采信。据此，再结合相关的司法解释，在被告人陈霞住宿的房间内所查获的6.09克毒品，应一并计入本案贩卖毒品的数量。但鉴于被告人陈霞为长期吸毒人员，在已认定的贩毒数量基础上，量刑时可对其吸毒情节综合予以考虑。对被告人和辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。关于被告人陈霞的行为是否属于毒品代购行为的问题。代购毒品的行为实际上是毒品买家与卖家之间已经建立起毒品交易关系，代购者只是单纯跑腿且不从中牟利。本案中，根据证人苏某、李某的证言可知，苏某是直接联系陈霞向其购买毒品，而非让其代买，苏某与上家“强婆”之间并无直接联系，毒品来源渠道是由陈霞独自所掌握，陈霞与苏某之间属于独立的上下线关系，陈霞收取毒资将毒品交付给苏某的行为已构成贩卖毒品罪。故此，被告人陈霞的行为不属于毒品代购行为，辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人陈霞是否具有立功情节的问题。根据华容县公安局禁毒大队所提供的情况说明，被告人陈霞在被抓获后虽主动提供了两条涉毒线索，但侦查机关根据该线索并未抓获其所提供的两名贩毒人员，依法不构成立功。辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。因被告人陈霞的犯意并非自发产生，本案存在特情介入的情况，且毒品交易系在公安机关的控制下进行，涉案毒品未流入社会，本院在量刑时综合予以考虑。辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。被告人陈霞虽对其犯罪事实有所辩解，但认罪态度尚可，在量刑时可酌情予以考虑。另外，被告人陈霞曾被判处有期徒刑以上刑罚，在前罪刑罚执行完毕后，五年以内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，依法应当从重处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。综上，根据被告人陈霞犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月20日起至2021年10月19日止。罚金限于本判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。二、扣押的作案工具手机一部和缴获的毒品依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 欧阳 志敏人民陪审员 董   英人民陪审员 陈 丽 敏二〇二〇年九月十一日书 记 员 钟萍（兼）书 记 员 廖 苑 玲附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。