浙江省海盐县人民法院执 行 裁 定 书（2020）浙0424执异29号申请人(申请执行人)：上海森厘商务咨询有限公司。住所地：上海市奉贤区奉金路********。统一社会信用代码91310117312557764N。法定代表人：王晶晶，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴涛、俞秋燕，浙江国傲律师事务所律师。被申请人：肖国生，男，1962年7月2日出生，汉族，住海盐县。被申请人：丁先丽，女，1984年7月2日出生，汉族，住海盐县。被申请人：许建军，男，1955年7月2日出生，汉族，住海盐县。被执行人：嘉兴伟达房地产开发有限公司。住所地：。住所地：海盐县武原街道长安中路****信用代码91330424MA28A2F70X。法定代表人：夏火明，该公司经理。肖国生、丁先丽、许建军、嘉兴伟达房地产开发有限公司的委托诉讼代理人：赵新华，浙江海赛律师事务所律师。被执行人：浙江美林房地产开发有限公司。住所地：海盐县武原街。住所地：海盐县武原街道盐北路**美林?金色港湾小区****33040077572037X9。法定代表人：林尔良，该公司董事长。本院在执行上海森厘商务咨询有限公司（以下简称“森厘公司”，原名称为“上海森房投资管理有限公司”，以下简称“森房公司”）与嘉兴伟达房地产开发有限公司（以下简称“伟达公司”）、浙江美林房地产开发有限公司（以下简称“美林公司”）商品房委托代理销售合同纠纷一案【（2018）浙0424执798号】中，森厘公司向本院提出申请，要求追加肖国生、丁先丽、许建军为该案共同被执行人，在对伟达公司未缴纳出资范围内承担还款责任。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查并进行了听证，申请人的委托诉讼代理人俞秋燕、三被申请人和被执行人伟达公司的委托诉讼代理人赵新华参加听证。本案现已审查终结。森厘公司称，2018年3月5日，申请人森厘公司(原名称为：上海森房投资管理有限公司)依法向海盐县人民法院对伟达公司、美林公司申请强制执行，海盐县人民法院于2018年3月12日予以立案受理【(2018)浙0424执798号】。现申请人已申请法院恢复对伟达公司、美林公司的强制执行。在此过程中，申请人经查询发现伟达公司的注册资本500万元人民币均未出资到位。伟达公司的股东肖国生，认缴出资额450万元，占90%；股东许建军，认缴出资额50万元，占10%。根据公司章程的规定，认缴出资应当在2018年11月17日之前出资到位。期间于2018年3月8日，原股东许建军在未缴纳出资的情况下，将其享有的10%股份(即出资额50万元)，转让给现股东丁先丽。经查，截止今日，伟达公司的注册资本500万均尚未出资。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”第十九条：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”等规定，现申请人特向法院提出申请，要求：1、追加肖国生、丁先丽、许建军作为(2018)浙0424执798号执行一案的共同被执行人；2、肖国生在未缴纳出资450万元范围内对申请人承担还款责任；3、丁先丽、许建军在未缴纳出资50万元范围内对申请人承担还款责任。森厘公司提供了下列证据：伟达公司的公司章程、股权转让协议书、个人股东变动情况报告表。三被申请人和伟达公司称，伟达公司在设立时，股东的出资额当时确未到位，但在伟达公司对美林公司的房产控盘销售期间，其中的420万元出资已到位，尚未到位部分是肖国生应出资的部分，许建军的出资是到位的。三被申请人和伟达公司、美林公司未提交证据。本院查明，2017年1月13日，本院立案受理了森房公司与伟达公司、美林公司商品房委托代理销售合同纠纷一案【（2017）浙0424民初521号】，2017年11月23日，双方当事人请求本院确认其自行达成的如下协议：一、除已支付的款项外，伟达公司、美林公司尚结欠森房公司佣金合计10190742.79元（截止2016年12月26日止），违约金1225668.59元；二、佣金支付方式：伟达公司、美林公司于2017年11月24日前支付森房公司5190742.79元，余款5000000元最迟于2018年5月22日之前全部付清（无论后述的销售房款是否能在2018年5月22日之前及时抵付完毕）；三、在2018年5月22日之前，余款5000000元通过伟达公司、美林公司与案外人嘉兴尚东房地产营销策划有限公司三方签订《营销代理合同》，并通过销售房款的方式支付，伟达公司、美林公司在收到每套房款的三日内全额（扣除应支付给嘉兴尚东房地产营销策划有限公司的佣金）支付给森房公司抵作余款，直至余款全部抵付完毕；四、如伟达公司、美林公司按本协议约定履行的，森房公司自愿放弃对本协议第一条违约金的主张；如伟达公司、美林公司有任何一期逾期支付（包括每套销售房款的按时抵付），则森房公司有权就伟达公司、美林公司尚未支付的款项及本协议第一条约定的违约金一并申请法院执行；五、本案受理费45149元，财产保全费5000元，合计50149元，由伟达公司、美林公司共同负担。上述协议生效后，伟达公司、美林公司未全面履行协议内容，森房公司于2018年3月12日向本院申请执行【（2018）浙0424执798号】，申请执行标的6225668.59元。执行期间，森房公司与美林公司于2018年12月26日达成执行和解协议：一、美林公司、伟达公司实欠森房公司佣金6225668.59元，由美林公司于本协议签订之日支付1300000元，2019年1月底前支付500000元，余款4425668.59元于2019年3月底支付525668.59元，2019年9月底前支付3900000元。如期间有执行款项到位由法院考虑提前支付。二、本案执行费58528元由被执行人负担。期间若一方当事人不履行和解协议的，人民法院可根据对方当事人的申请，恢复对（2017）浙0424民初521号民事调解书主文的执行。和解协议签订后，美林公司支付了1300000元，余款美林公司和伟达公司均未支付。本院在对伟达公司和美林公司的案件执行中，伟达公司现查无可供执行的财产，美林公司现正在本院破产清算中。森房公司已更名为森厘公司。另查明，伟达公司是由肖国生、许建军于2015年11月18日共同出资设立的有限责任公司。公司注册资本为500万元，其中肖国生认缴货币出资额为450万元，许建军认缴货币出资额为50万元，出资时间为公司成立之日起36个月内全部出资到位。2018年3月8日，伟达公司召开临时股东会会议，同意许建军将其拥有的10%股权（认缴额50万元，实际未出资）以0万元的价格转让给丁先丽。同日，许建军和丁先丽签订了股权转让协议，伟达公司修订了公司章程并办理了股东登记手续。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的帐户……。《最高人民法院关于人民法院执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，伟达公司和美林公司现均无可供执行财产清偿（2017）浙0424民初521号案件所涉债务，伟达公司章程规定的股东认缴出资期限已届满。从伟达公司的企业登记材料看，未显示肖国生、许建军及丁先丽对认缴股本金进行出资的登记，而从许建军和丁先丽2018年3月签订的股权转让协议看，其中明确许建军认缴的50万元股本金实际未出资。同时，肖国生、许建军、丁先丽均未提供其已就认缴的股本金进行了出资的证据，因此，肖国生、许建军、丁先丽对伟达公司认缴的股本金本院认定尚未出资到位，肖国生、许建军称，在伟达公司设立后，两人已出资420万元股本金，其中许建军认缴的50万元已出资到位的意见本院不予确认。同时，肖国生、许建军、丁先丽未就其应向伟达公司认缴的出资向伟达公司的债权人承担过相应责任。因此，森厘公司现申请追加肖国生、许建军、丁先丽为（2018）浙0424执798号案件被执行人，并要求肖国生、许建军、丁先丽在尚未缴纳出资的范围内对伟达公司承担责任的意见符合法律规定，本院予以支持，但其承担责任的范围以伟达公司不能向森厘公司清偿的债务为限。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于解释（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于人民法院执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定，裁定如下：一、追加肖国生、许建军、丁先丽为（2018）浙0424执798号案件的被执行人；二、肖国生在本裁定生效之日起十日内在尚未认缴出资450万元的范围内向上海森厘商务咨询有限公司履行（2018）浙0424执798号案件所涉债务；三、许建军、丁先丽在本裁定生效之日起十日内在尚未认缴出资的50万元范围内向上海森厘商务咨询有限公司履行（2018）浙0424执798号案件所涉债务。如不服本裁定的，可以自本裁定书送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审 判 长  沈爱萍人民陪审员  吴神祥人民陪审员  洪菊英二〇二〇年九月二十六日书 记 员  万茜茜