湖北省通城县人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂1222执异43号异议人（申请执行人）：湖北宁通建筑工程有限责任公司。住所地：咸宁市温泉银泉大道**时代广场**楼****。统一社会信用代码：91421200798752614P。法定代表人：张雅琴，公司董事长。委托诉讼代理人：黎琼楼，湖北海舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：芦琳，湖北海舟律师事务所律师。被执行人：湖北美百吉置业有限公司。住所。住所地：通城县隽水镇湘汉路**社会信用代码：91421222MA488CTX26。法定代表人：熊华芳，公司董事长。第三人：熊华芳，男，1963年6月5日出生，汉族，湖北省武汉市人，经商，住武汉市江岸区黑泥湖路**。公民身份号码：4201031963********。委托诉讼代理人：贾良平，男，1962年10月15日出生，汉族，湖北省武汉市人，经商，住，住武汉市硚口区/div>第三人：吴永海，男，1957年7月30日出生，汉族，湖北省武汉市人，经商，住，住武汉市硚口区/div>委托诉讼代理人：聂锦建，湖北众和律师事务所律师。第三人：雷光财，男，1963年2月18日出生，汉族，湖北省武汉市人，经商，住，住武汉市东西湖区/div>第三人：夏志阳，男，1959年11月11日出生，汉族，湖北省武汉市人，经商，住，住武汉市洪山区/div>在本院执行申请执行人湖北宁通建筑工程有限责任公司（以下简称宁通公司）与被执行人湖北美百吉置业有限公司（以下简称美百吉公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人宁通公司于2020年6月22日向本院提出书面异议，请求追加第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并于2020年7月20日公开举行执行听证，本院于2020年7月30日作出（2020）鄂1222执异22号执行裁定：追加第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳为本案被执行人。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向湖北省咸宁市中级人民法院申请复议。第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳不服，向咸宁市中级人民法院申请复议，咸宁市中级人民法院于2020年9月3日作出（2020）鄂12执复28号执行裁定，认为原裁定不属于执行复议案件审查范围，适用法律错误，裁定撤销原裁定，发回本院重新裁定。本院于2020年9月8日执行异议重新立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人宁通公司称：一、申请事项：请求追加第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳为本案被执行人。二、事实和理由：异议人与被执行人建设工程施工合同纠纷一案，因通城县人民法院作出的（2019）鄂1222民初401号民事判决书，咸宁市中级人民法院作出的（2019）鄂12民终1323号民事判决已生效，但被执行人拒绝遵照执行，故异议人于2020年4月20日特向贵院申请立案执行。经异议人核查，第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳系被执行人股东，根据2015年12月26日经公司股东会通过的《被执行人章程》可知，首期缴付900万元，第二期缴付2100万元，余额7000万元须在2016年6月30日前全部实缴到位；股东首期和第二期实缴出资后，所剩余的未实缴的出资额即余额缴付情况：熊华芳余额2940万元、吴永海910万元、雷光财700万元、夏志阳350万元，以上余额缴付时间均为2016年6月30日前。异议人认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条规定：公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。以及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或者未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。可知，未缴纳或未足额缴纳出资的股东，应当在未缴纳出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，在执行程序中遇到此种情形，申请执行人可以直接向人民法院申请追加股东作为被执行人，要求其依法承担责任。因此，即便被执行人无可供执行的财产，因被执行人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳系未全面履行出资义务的股东，故异议人有权追加第三人为被执行人，要求其在未出资部分承担责任。综上所述，为维护异议人合法权益，特请求贵院依法追加第三人为本案被执行人。第三人熊华芳口头称，公司股东转让股份、退股等，需要经过股东大会50%以上讨论决定。第三人吴永海口头称，1.本案遗漏必要参加人，被执行人美百吉公司有八位股东，但只追加第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳四位为本案被执行人，遗漏了郑东明、何文玖、王先旺、毛斌先四位公司股东，如果申请执行人宁通公司不申请追加，我们申请追加。2.根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，被执行人美百吉公司有自有财产，判断公司财产不足以清偿债务条件尚不满足，第三人吴永海不符合追加为被执行人的前提条件。3.第三人吴永海在工商登记被执行人美百吉公司的13%股份系代熊华芳持有，未参与公司经营，未行使股东权利，第三人吴永海不属于追加本案被执行人主体。第三人雷光财口头称，我是经过吴秀平介绍，将这个项目介绍给被执行人美百吉公司的股东郑东明、王先旺，然后将介绍费作为公司股份给我，我不应追加为本案被执行人。本院查明，申请执行人宁通公司与被执行人美百吉公司、第三人湖北科隆置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，于2019年6月20日经本院（2018）鄂1222民初401号民事判决：一、湖北宁通建筑工程有限责任公司与湖北美百吉置业有限公司于2016年1月26日签订的《建筑工程承包合同》无效。二、湖北美百吉置业有限公司于判决生效十日内支付湖北宁通建筑工程有限责任公司工程款16428277.79元（已支付的数额可据实扣减），并按年利率6%支付自2018年2月11日起至实际履行之日止的利息。三、湖北美百吉置业有限公司于判决生效十日内返还湖北宁通建筑工程有限责任公司工程保证金1040000元（以票据为准）。四、驳回湖北宁通建筑工程有限责任公司的其它诉讼请求。美百吉公司不服判决，向咸宁市中级人民法院上诉，2020年1月15日咸宁市中级人民法院作出（2019）鄂12民终1323号民事判决：驳回上诉，维持原判。法律文书判决生效后，申请执行人宁通公司于2020年4月20日向本院申请强制执行，本院于2020年4月22日执行立案，2020年4月26日向被执行人美百吉公司下发了（2020）鄂1222执359号执行通知书和报告财产令，在执行过程中，无法查明被执行人美百吉公司可供执行财产。故申请执行人宁通公司向本院提出异议，请求追加第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳为本案被执行人。经查询，被执行人美百吉公司的章程规定，有熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳、郑东明、何文玖、王先旺、毛斌先共八位股东，公司注册资本1亿元，熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳、郑东明、何文玖、王先旺、毛斌先各自认缴出资额4200万元、1300万元、1000万元、500万元、1300万元、800万元、600万元、300万元，分别于2015年12月26日、2015年12月31日、2016年6月30日之前分三期缴纳出资。2020年7月20日本院公开举行执行听证时，限定第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳在七日内提供被执行人美百吉公司的资产方面的证据和各自实缴公司入股出资情况方面的证据，但第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳未提供任何证据。第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳均申请追加郑东明、何文玖、王先旺、毛斌先为本案被执行人，被执行人美百吉公司申请追加湖北科隆置业有限公司为本案被执行人。本院认为，一、依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案在执行过程中，第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳分别为被执行人美百吉公司的董事长和大股东，其既未提供被执行人美百吉公司可执行财产，也未提供各自成立公司或者之后实缴入股出资情况，申请执行人宁通公司提出的执行异议，符合法律规定，异议理由成立，本案予以支持。第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳工商登记为公司股东，符合追加第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳为本案被执行人条件。被执行人美百吉公司有熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳、郑东明、何文玖、王先旺、毛斌先共八位股东，但申请执行人宁通公司只申请追加第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳为本案被执行人，申请执行人宁通公司有权选择处分，不违反法律规定。二、至于第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳均申请追加郑东明、何文玖、王先旺、毛斌先为本案被执行人，被执行人美百吉公司申请追加湖北科隆置业有限公司为本案被执行人。1.从程序方面来看，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第一条、第二条、第三条之规定，必须先向本院立案庭申请审查，同意立案受理后才能交由裁决庭审查，而不能直接向裁决庭合并审查，违反执行异议程序规定。2.从实体方面来看，根据法律法规、司法解释规定，熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳无权申请追加郑东明、何文玖、王先旺、毛斌先为本案被执行人，被执行人美百吉公司无权申请追加湖北科隆置业有限公司为本案被执行人，有关美百吉公司八位股东之间的纠纷，及美百吉公司和湖北科隆置业有限公司之间的纠纷，可以通过各自诉讼程序进行救济，而不能申请执行异议裁决来一并解决。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第一条、第十一条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十七条、第二十八条、第三十条、第三十二条第一款之规定，裁定如下：追加第三人熊华芳、吴永海、雷光财、夏志阳为本案被执行人。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长  杜开文审判员  谢卫东审判员  吴金胜二〇二〇年九月十六日书记员  熊 沁