河北省雄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0638刑初65号 公诉机关雄县人民检察院。 被告人李彬，男，1985年3月23日出生，汉族，大学专科文化，河北省保定市雄县人，住雄县，个体经商。2017年12月25日因涉嫌挪用资金罪被雄县公安局刑事拘留，于2018年2月1日被依法逮捕。现羁押于雄县看守所。 辩护人苏静平，河北树人律师事务所律师。 雄县人民检察院以雄检公诉（2018）109号起诉书指控被告人李彬犯挪用资金罪，于2018年7月18日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2018年9月25日、2019年1月9日公开开庭审理了本案。雄县人民检察院指派检察员范颖、李佳佩出庭支持公诉，被告人李彬及辩护人苏静平到庭参加诉讼。在审理期间，雄县人民检察院两次建议本院延期审理，本院于2019年5月16日作出（2018）冀0638刑初131号刑事判决，判决被告人李彬犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年四个月，并于本判决生效后十日内将挪用的资金退还保定贝壳儿电子科技有限公司，被告人李彬不服提起上诉，河北雄安新区中级人民法院认为原判认定事实不清，于2019年8月29日作出裁定：发回本院重申。本院依法另行组成合议庭，并于2020年8月26日公开开庭进行了审理，雄县人民检察院指派检察员路娟、田重阳出庭支持公诉，被告人李彬及辩护人苏静平到庭参加诉讼。该案现已审理终结。 雄县人民检察院指控，被告人李彬任保定贝壳儿电子科技有限公司的法定代表人，在公司经营期间未经股东王某、陈某同意，于2015年2月15日、2015年10月20日将公司资金490000、80380元，转入李彬个人的平安银行卡中，并用于还个人借款、以个人名义借给他人款项、向微商买鞋消费等与公司经营活动无关的事项，超过三个月未还。 就上述事实公诉机关出示了被告人供述、证人证言、书证等证据，据此认为被告人李彬的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条的规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。建议对被告人李彬在三至十年法定刑幅度内量刑。 被告人李彬辩称，我认为我没有犯罪，起诉书说的这两笔钱我都是给公司运营，有银行流水证实；第二笔属于私人借款关系，不属于公司资金。公诉机关指控的490000元、80380元均用于公司消费。 辩护人苏静平提出的辩护意见是，李彬不属于挪用资金罪的主体，他是股东；公诉机关指控被告人犯挪用资金罪，事实不清，证据不足；司法鉴定意见不客观、不全面，被告人无罪。陈某在2018年11月26日在雄县法院以民间借贷起诉李彬、王某、商兰娟，证明陈某自己认为是民间借贷而不是李彬涉嫌挪用资金罪。 经审理查明，经审理查明，一、李彬是保定贝壳儿电子科技有限公司的法定代表人，其本人既是股东又直接参与公司的运营和管理。2015年2月8日，李彬、保定贝壳儿电子科技有限公司为甲方与作为乙方的陈某、王某签订《协议书》一份，《协议书》载明：乙方本次出资人民币70万元入股贝壳公司，甲乙双方商定乙方的70万元出资占股比例为14%，乙方按出资占股比例分享利润和承担风险。2015年2月11日、2月12日陈某通过其儿媳妇梁某的银行卡分四笔将70万元打到李彬的中国农业银行卡内（卡号62×××67），其中50万元是陈某的股金，20万是王某的股金。李彬收到该款后，于2月12日当天转出20万还账，偿还了王某的个人借款，2月13日李彬分四笔支取现金1万元，2月15日，李彬将剩余的49万元转入了平安银行股份有限公司自己的私人账户。经河北正源司法会计鉴定中心鉴定鉴定意见为：2015年2月15日，李彬将公司资金转入自己的平安银行卡49万元。截至2015年5月15日，已用于消费以及个人支出，贝壳公司无李彬还款或向李彬借款的记录。二、2015年10月20日，保定贝壳儿电子科技有限公司因业务需要向陈某借款70万元，并约定借期三个月，利率为月息2.8分，陈某扣下一个月“砍头息”19600元。将680400元，通过其儿媳妇梁某的银行卡，分四笔转到李彬的中国农业银行卡内（卡号62×××67），李彬收到该款后，于10月20日当天转到妻子商兰娟银行卡20万用于公司业务，转到自己的平安银行卡80380元，10月21日转到妻子商兰娟银行卡100元，转到快易（天津）信息技术有限公司山东分公司40万元用于公司业务。李彬转到自己平安银行卡的80380元，经河北正源司法会计鉴定中心鉴定鉴定意见为：2015年10月20日，李彬将公司资金转入自己平安银行卡80380元，截至2016年1月21日之前归还3000元，其余款项77380元已用于个人消费以及支出，贝壳公司无李彬还款或向李彬借款的其他记录。 2016年2月5日，李彬、陈某、王某在2015年2月8日所签订的《协议书》基础上，重新签订了一份《股份合作协议书》，协议书载明，共同出资人的出资总额为人民币120万元，李彬出资50万，占出资总额的40%；陈某出资50万，占出资总额的40%；王某出资20万，占出资总额的20%。该《股份合作协议书》将原《协议书》约定的陈某、王某共占公司股份的14%，变更为共占公司股份的60%。 2015年10月20日的70万元借款，陈某扣留了第一个月的砍头息19600元，保定贝壳儿电子科技有限公司（账号50×××94）于2015年11月19日，归还陈某利息19600元，12月18日归还陈某19600元。2016年1月19日，因该借款约定三个月还清，公司不能偿还本金，陈某让李彬重新签订了一份《借据》，出借人为陈某，张霄鹏（陈某儿子），借款人为李彬、王某，担保人为王某，证明人为刘强（陈某的司机），借款期限为三个月，2016年1月19日至2016年4月18日，每月的利息为19600元；借款金额为758800元（本金70万，加上三个月的利息58800元）。《借据》签订后，2016年4月份王某还了陈某10万元本金，并按本金60万，公司每月支付利息16800元，2016年4月19日支付利息16800元，5月19日支付利息16800元，6月20日支付16800元。2016年6月份之后，公司不再归还利息，王某、陈某发现李彬将公司资金挪作他用。陈某找到李彬，问他借给公司的钱哪去了，李彬称他花了，陈某于是让李斌的妻子商兰娟在2016年1月19日的《借据》上补签了商兰娟的名字，目的是公司还不了钱由李彬个人家庭财产偿还。陈某亦在2018年11月26日对李彬和商兰娟以民间借贷提起了民事诉讼。 上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据及本院庭审笔录等予以证实： 1、股份合作协议书，证实2016年2月5日被告人李彬与陈某、王某签订股份合作协议书，约定共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享利润、分担亏损。三方签字。 2、王某、陈某报案材料、保定贝壳儿电子科技有限公司营业执照复印件，证实报案情况及公司成立情况。（证据卷一1－7） 3、农业银行转账凭条复印件，证实2015年10月20日陈某亲属梁某卡9062转入李彬9367帐户内共计680400元。2015年2月12日梁某卡9062转入李彬9367帐户内共计400000元.（证据卷一8－9） 4、陈某入股《协议书》、陈某入股资金收据复印件，证实2015年2月8日甲方李彬与乙方王某、陈某签订入股协议，由乙方陈某、王某出资70万元入股保定贝壳公司，乙方占股14%。本协议自乙方实际将70万元实际汇给甲方生效。被告人李彬收到陈某、王某入股资金70万元，盖有保定贝壳公司公章。证实陈某、王某实际入股保定贝壳公司情况。（证据卷一18－19页） 5、陈某手写证明复印件、李彬手写陈某入股证明复印件，证实陈某收到王某用于入股的20万元，被告人李彬收到陈某、王某入股保定贝壳公司的70万元，陈某占10%，王某占4%。（证据卷二20-21） 6、陈某提供借据复印件，陈某让李彬还垫资款时，后补的借据。（证据卷一22） 7、梁某农行明细复印件，证实2015年2月11日、2月12日梁某农行卡转出四笔共计70万元。（证据卷一23） 8、陈某农行帐户（6163）明细，证实陈某农行卡帐户于2015年11月19日、2015年12月19日收到保定贝壳电子科技有限公司打入的两笔各19600元的利息；2016年4月19日、2016年5月19日、2016年6月20日各收保定贝壳电子科技有限公司打入的三笔各16800元的利息。证实李彬借陈某70万元（实际收到680400）实际为贝壳公司借款，及每月还息情况。（证据卷一24－25） 9、陈某农行个人明细对账单（5115），证实李玉霞于2015年11月18日转帐给陈某16800元、2016年1月19日李彬转帐给陈某19600元、2016年2月19日、2016年3月19日、2016年7月19日分别转帐给陈某16800元。 证实李彬借陈某70万元（实际收到680400）还利息情况。（证据卷一26－28） 10、保定贝壳儿电子科技有限公司章程复印件，证实保定贝壳电子科技有限公司出资设立变更为李彬、陈某、王某，股东为李彬、陈某、王某。（证据一29－43） 11、保定贝壳儿电子科技有限公司工商登记情况表，证实保定贝壳公司投资设立的情况。（证据卷二44－45） 12、弘合通元数据服务有限公司证明，证实被告人李彬与该公司无任何合作关系，也未接受被告人李彬任何形式的投资入股。（证据卷46页） 13、李彬62×××67农业银行交易明细，证实2015年2月11日、2月12日李彬卡内共入帐四笔合计70万元，2015年2月13日分四次支取现金1万元，2015年2月15日转支49万元，转入李彬平安银行（3062）卡内。2015年10月20日李彬卡内共入帐四笔合计680400元，2015年10月20日网银转款给商兰娟20万元，转支80400元，转入李彬平安银行（3062）卡内。2015年10月21日转给快易天津山东分公司40万元。（证据卷50－59） 14、李彬62×××62平安银行交易明细，证实2015年2月15日被告人李彬62×××67农业银行卡转入其62×××62平安银行卡内49万元。2015年10月20日被告人李彬62×××67农业银行卡转入其62×××62平安银行卡内80380元。（证据卷二62－87） 15、商兰娟62×××63农业银行卡交易明细， 证实商兰娟卡内收的的20万转入山东快易公司。（证据卷二89－100） 16、保定贝壳儿电子科技有限公司中国银行交易明细， 证实公司收支情况。（证据卷101） 17、保定贝壳儿电子科技有限公司农业银行交易明细，证实该公司2015年1月1日至今的交易情况。(105-110页) 18、李彬交通银行卡（尾号1087）交易流水、李彬中国光大银行卡（尾号4472）交易流水、李彬中国光大银行卡（尾号6051）交易流水、李彬广发银行卡（尾号8848、8611）交易流水、李彬中信银行（帐户尾号5571）交易流水、李彬华夏银行卡（尾号3324）交易流水，证实被告人李彬将570380元在上述个人卡中消费情况。 19、证人王某证言，证实开始其和陈某、李彬一起入股保定贝壳儿电子科技有限公司。写了一份入股协议书，协议人有其、陈某、李彬三个人。开始时该公司的法人代表是胡彦民，后来李彬变更成为公司的法人代表。2015年开始入股的时候，其出资20万元，陈某出资50万，重新签订股份合作协议，其和陈某的出资金额不变，但是股份变成为其占有20%，陈某占有40%，李彬占有40%。不算这之前的入股资金，陈某又借了70万元作为公司的垫资，其和李彬给陈某打的欠条，这笔钱作为公司的垫资款，陈某就直接把这70万元打到李彬个人的银行账户了，因为陈某是借来的钱，应该是先扣除了利息才给李彬打的，具体钱数应该是68万元多。2016年6月份，陈某借的70万元债主催着要，其和陈某就去找李彬，李彬就一直拖着，李彬说拿着88万元去北京弘合通元科技有限公司入股了。李彬说入股了110万，其中88万元是公司的，剩下的是自己的钱。当时其和陈某都不同意，因为李彬说以自己个人名义入的股，但是用的是公司的钱。李彬就给其与陈某打了一张条，内容是“2016年6月18日，我拿保定贝壳电子科技有限公司的资金，计捌拾捌万元向弘合通元科技有限公司投资入股。”其和陈某就让李彬还钱，李彬说没钱还了，其和陈某就跟李彬说入股就别再以个人的名义入了改成公司的名义入股，李彬说去北京跟北京的公司老总去商量，然后就联系不上李彬了。其和陈某就去北京弘合通元科技有限公司去找李彬要钱，李彬给其和陈某一份入股协议。后经过核实，协议上签字不是本人签的。再联系不到李彬了。垫资的70万元是陈某给李彬打的农行账户。李彬的农行银行账户是62×××67，公司的账户是50×××94，也是农行的。2015年2月12日陈某用梁某的卡给李彬个人农行卡转款两笔，共四十万元整入股。2015年10月20日共给李彬打款四次，也是用的梁某的卡，总金额是680400元用于垫资。这笔款以李彬个人名义借的贷款，其是担保人，写了一个借条给陈某，本来贷款的金额是七十万元整，利息扣除了19600元，这680400元给了李彬。公司垫资的对方公司名称是快易（天津）信息技术有限公司山东分公司。李彬给快易公司山东分公司转过去四十万元，另外280400元，有80400元转帐到李彬另外一张卡上，还有二十万转到李彬妻子商兰娟的卡上。2015年2月11日李彬开具收据，收到陈某、王某入股资金七十万元整，盖有保定贝壳儿电子科技有限公司公章，李彬签字。保定贝壳儿电子科技有限公司原来有一个叫桑某的股东，在陈某入股之前就不干了。（证据卷22-30） 20、证人陈某证言，证实其和李彬、王某开公司，其出资五十万元，王某出资二十万元，其和王某占有公司14%的股份。通过其儿媳妇梁某的农行卡给李彬的农行卡转账，时间是2015年2月11日、12日，转账七十万元到李彬个人账户。李彬出具收条“今收到陈某人民币七十万元整（陈某五十万元，王某贰拾万元）入股保定贝壳儿电子科技有限公司，股份占14%（陈某占10%，王某占4%）”时间是2015年2月11日，落款是李彬的签名，盖有保定贝壳儿电子科技有限公司公章，并盖有胡彦民手章。其和李彬、王某签过股份合作协议书，2015年2月8日，甲方是李彬，保定贝壳儿电子科技有限公司，乙方是陈某、王某，盖有保定贝壳儿电子科技有限公司公章及胡彦民的手章，有李彬签字。第二份是2015年12月21日签过一份保定贝壳儿电子科技有限公司章程，李彬说胡彦民不干了，这份章程有其、李彬、王某的签字。2015年10月20日，李彬说公司需要做垫资支付业务，其借了七十万元钱，李彬让直接打到他自己的卡上，李彬马上给支付公司打款，其给李彬自己的卡上打的680400元，19600元是当月扣除的利息，实际给李彬打款的金额是680400元。后来李彬说支付公司把钱打回来了，李彬说把这钱又拿到北京弘合通元公司入股了，当时很生气，后来让李彬媳妇商兰娟又在借据上补了一个签字。（证据卷32－35） 21、证人林某证言，证实其是北京弘合通元科技有限公司的法人代表。李彬没有以个人名义在北京弘合通元科技有限公司公司入股，李彬也没有以保定贝壳儿电子科技有限公司的名义在该公司入股。李彬出具的其、林伟、李彬、郭志强四人的合作协议其没有签过，这上面“林某”的字迹不是其本人的。其本人或公司从来没有收到过110万元的入股资金。（证据卷37－42） 22、证人梁某证言，证实其是陈某的儿媳妇。其农行卡号62×××62，2015年2月11日、12日分四次给李彬转账70万元钱，陈某说这是给李彬的入股资金。2015年10月20日分四次给李彬转账打款680400元，是李彬跟陈某借款70万元，说是保定贝壳公司借款，减去了一个月19600元的利息，所以给李彬打款数是680400元。（证据卷44－45） 23、证人安某证言，证实2015年初至2016年9月份，其在保定贝壳儿电子科技有限公司当会记，该公司有一个中国银行的账户，还有一个农业银行的。陈某的入股资金五十万元钱李彬是否入账没有印象了。李彬让其给陈某打过钱，李彬说是利息，用农行的公司户给陈某个人打钱。李彬妻子商兰娟没有参与过公司的业务，李彬的平安银行的信用卡跟公司有过打款记录。股东之间对过账。（证据卷47－51） 24、证人桑某证言，证实保定贝壳电子科技有限公司成立时其参与了。2015年2月至5月，其在保定贝壳公司工作。（证据卷53－56） 25、证人白某证言，证实李彬跟其借过钱，基本上每个月给其转账9500元利息。后来就联系不上李彬了。（证据卷58－60） 26、证人韩某证言，证实2015年春天，其在朋友圈里卖鞋，李彬加上其微信。李彬经常在其这买鞋，2015年3月1日给其农行卡上转账330元、380元是买鞋的钱。2015年3月2日给其农行卡上转账750元，2015年3月22日给其农行卡上转账1000元，2015年4月16日给其农行卡上转账2000元都是买鞋的钱。李彬当时说是有他媳妇、她妹妹等人的鞋。当时一下买了好几双。（证据卷62－64） 27、被告人李彬供述，证实其是保定贝壳儿电子科技有限公司的法人代表。2014年12月注册的，2015年2月份开始正式营业的。当时股东有王某、桑某。跟陈某借过钱垫资，陈某借给公司六十万元整，转到我名下的农行卡。其与王某、桑某都同意，钱是以公司名义借的，陈某没有让其以公司名义打借条，其个人给陈某打的借条，王某是担保人，借条在陈某那里。三个股东都知道借款的情况。借的六十万元垫资的钱还借款的利息有三十万元左右，补账的亏空也有一部分，经营的费用也有，一直到其还不起利息了，钱也花完了，公司就停止运营了。其口头答应陈某入股保定贝壳科技有限公司，但是没有在工商注册的那变更股东信息。2016年股东间有一份股份合作协议书，甲方是李彬，乙方是陈某，丙方是王某，协议中规定甲方出资五十万元,占出资总额40%,乙方出资50万占出资总额40%,丙方出资20万，占出资总额20%，共同出资人按出资额占出资总额比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。2015年2月11日，其收到陈某、王某交来入股资金70万元，盖有保定贝壳科技有限公司公章。其实际收了伍拾万元，是陈某给其转账的钱，王某当时没有出钱，王某跟姚克柱借了二十万元整，把这二十万元打给陈某，陈某给其卡上打款的金额是七十万元整，包括王某跟姚克柱借的二十万元，到帐后王某要求其把二十万元给姚克柱转过去，所以其实际收的钱是五十万元整。陈某、王某并不是入股，是其把股权转让给了陈某和王某。因为这个公司开始时的法人代表是胡彦民，后来胡彦民把法人代表变更成其，股权也转给其，到工商部门注册变更后，其是法人代表，其才把股权转让给陈某和王某，因为按照出资额，陈某和王某的股权没有协议中规定的高，其让了一步，才签的股份合作协议书。其妻子商兰娟没有在保定贝壳儿电子科技有限公司担任股东或者职务。其是把股权转让给陈某的，其说的这个价格陈某认可，陈某就转到其私人帐户上了，走公司户还涉及到缴税，也是希望少交税，能少走公司帐就少走公司帐。其转让股权的这五十万投入到公司的活动中了，购买ＰＯＳ机，补亏空，给公司的投入都是以个人的卡支付的，当时也是为了少走公司户，尽量的避税。借陈某的钱不肯定是多少，陈某那里有借条，给其打钱的数额应该是扣完一个月利息以后的钱数。其借钱做垫资业务的公司名称叫快易（天津）信息技术有限公司山东分公司，其忘了给快易（天津）信息技术有限公司山东分公司转了多少钱了，其记得收到陈某给其转的垫资款以后，就给快易（天津）信息技术有限公司山东分公司转账做垫资业务，具体钱数记不清了，转账记录银行有，陈某给其转的垫资业务的钱除了给快易（天津）信息技术有限公司山东分公司，剩下了两三万元钱作为公司运营用。其想不起来为什么把二十万元整垫资的钱转给其妻子商兰娟了。其记不清为什么把垫资基金中的80380元转到自己另一张卡上了。这次借款是陈某让其个人给她打的借条，让王某做担保人。这五十万元其取了现金一万元，另外四十九万转到其平安银行卡号62×××62。是想刷流水，具体做什么记不清了，应该是给公司用了。后来公司需要做垫资业务，其跟陈某借款七十万元，实际转到其卡上的钱数是扣除本月利息19600元后的680400元，这680400元钱银行记录中四十万元转给了做支付的公司，其余的280400元，80380元钱转到了其平安银行卡上。其转给妻子商兰娟卡上的二十万，卡号为62×××63，这二十万其认为是自己借的，可以支配。跟陈某借款当时借款人只有其自己，王某是担保人，后来王某、商兰娟在借款人处签名，是因为陈某后来跟其要账时签的，跟其借款时不是一个时间。公司的公章当时没有，其认为这个借据是假的。其没有入股弘合通元数据服务有限公司，其跟弘合通元数据服务有限公司的林某合作是口头协议，没有签订合作协议书，当时是有这份其、林伟、林某、郭志强的合作协议书的意向，但是因为其他原因，林某、林伟、郭志强没有签过。这份合作协议书的签名是其签的，其他人的签名其就不知道了。（证据卷3－19） 28、司法鉴定意见书，证实2015年2月15日，被告人李彬将公司资金转入自己平安银行卡49万元，截止2015年5月15日，已用于消费及个人支出，贝壳公司无李彬还款或向李彬借款记录；2015年10月20日，被告人李彬将公司资金转入自己平安银行卡80380元，截止2016年1月21日前归还3000元，其余款77380元已用于个人消费及支出，贝壳公司无李彬还款或向李彬借款的其它记录。 29、常住人口基本信息，证实被告人李彬的出生日期为1985年3月23日，系完全刑事责任年龄人。（122页) 本院认为，被告人在公司经营期间，利用其经手公司资金的职务便利，挪用本公司资金用于个人使用，数额较大，不退还，其行为已构成挪用资金罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李彬辩解公诉机关指控的490000元、80380元均用于公司消费的意见，经河北正源司法会计鉴定中心鉴定，李彬挪用的第一笔49万元，用于个人支出和消费，且公司无李彬还款或向李彬借款的记录；第二笔80380元除归还3000元外，其余77380元已用于个人消费及支出，李彬的辩解与本案查明事实相悖，李彬辩解向陈某借的70元借款是其个人借款，与偿还利息是由公司偿还相互矛盾。辩护人辩护称，李彬不具备挪用资金罪的主体，因李彬作为公司的法定代表人，既是公司的股东又直接参与经营和管理属于挪用资金罪的主体，其提出指控被告人犯挪用资金罪，事实不清，证据不足，司法审计报告不全面、不合法，不能作为定案依据，并当庭提交李彬银行交易转账记录22页、高速公路收据、超市小票、收款收据等，经查公诉机关提交的司法鉴定意见书证明被告人挪用本公司的款项用于个人支出，该鉴定意见书鉴定程序合法，司法鉴定意见客观真实，可以作为本案定案依据；虽当庭提交了被告人银行交易记录，但未有收款方相关账目等证据佐证，不能证明被告人已归还所挪用的款项，故对辩护人的辩护意见本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人李彬犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。 二、被告人李彬于本判决生效后十日内将挪用资金返还保定贝壳儿电子科技有限公司。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月25日起至2020年12月24日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北雄安新区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  李友弟 审 判 员  王爱国 人民陪审员  张春燕 二〇二〇年九月十日 书 记 员  梁家兴