福建省建瓯市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0783民初1402号 原告:刘小华，男，1971年11月28日出生，汉族，住南平市建阳区。 委托诉讼代理人黄孙汉，建瓯市瓯宁法律服务所法律工作者。 被告:范国宝，男，1972年05月02日出生，汉族，住建瓯市。 被告:中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地南平市水南街**加城世纪园（丽景水岸）裙楼****。企业信用代码:91350700705273391D。 公司负责人:孙绳全，经理。 委托诉讼代理人：李书峰，福建联政律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏应秋，福建联政律师事务所律师。 原告刘小华与被告范国宝、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下称平安财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月28日、2020年9月3日公开开庭进行了审理，原告刘小华及委托诉讼代理人黄孙汉，被告范国宝，被告平安财险的委托诉讼代理人李书峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 刘小华向本院提出诉讼请求：判令一、平安财险在闽Ｈ1××××号货车投保交强险限额内赔偿刘小华医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计103936.44元，扣除已付10000元，还应赔偿93936.44元；二、超出交强险以外的部分损失55158.96元由范国宝按事故责任比例（100％）赔偿给刘小华，扣除范国宝已付7000元，还应赔偿损失48158.96元，该损失由平安财险在闽Ｈ1××××号货车投保商业第三者责任险限额内直接赔偿给刘小华，平安财险不能赔偿部分仍由范国宝承担赔偿责任。在诉讼过程中，刘小华变更诉讼请求：平安财险在闽Ｈ1××××号货车投保交强险限额内赔偿刘小华医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计101081元，扣除已付10000元，还应赔偿91081元；二、超出交强险以外的部分损失55158.96元由范国宝按事故责任比例（100％）赔偿给刘小华，扣除范国宝已付7000元，还应赔偿损失48158.96元，该损失由平安财险在闽Ｈ1××××号货车投保商业第三者责任险限额内直接赔偿给刘小华，平安财险不能赔偿部分仍由范国宝承担赔偿责任。事实和理由:2019年11月10日12时许，范国宝驾驶闽Ｈ1××××号货车从建瓯市小松镇往建阳区小湖镇方向行驶，途经事故路段，与对向由刘小华驾驶二轮摩托车相撞，造成刘小华受伤交通事故，经交警认定范国宝负事故全部责任，刘小华不负事故责任。刘小华受伤后被送往建瓯市立医院住院治疗伤情，经医院诊断为左侧开放性桡骨干骨折等伤情，住院36天，产生医疗费用46847.47元。2019年11月18日，左尺桡骨粉碎性骨折切开复位钛板内固定术。2019年12月16日，刘小华伤情稍稳定并出院，医院医嘱休息，定期复查、营养支持、伤情愈合后需要取内固定术，不适门诊等。2020年5月15日，原告伤情委托福建武夷司法鉴定所鉴定为一处十级伤残等级、误工期180天、护理期60天、营养期90天。另再次手术费用经建瓯市立医院评估需要8000元且需住院14天。该起交通事故造成刘小华损失共计156239.96元，闽Ｈ1××××号货车有在平安财险投保交强险和商业第三者责任险，且投保不计免赔险。故平安财险应在保险范围内予以赔偿。 平安财险辩称，一、对于交通事故的经过与责任的认定三性无异议。二、被保险的车辆确实是在平安财险投保交强险与商业第三者责任险100万元，有保不计免赔险。三、必须在相关的驾驶证跟行驶证、从业资格证均合法有效的前提下，平安财险予以赔偿。四、在本案中，有两位伤者因为另外一位伤者并未起诉。因此，在交强险中，应当预留50%的份额，给另外一位伤者。五、保险公司已经支付10000元，应当从该损失中给予相应的扣减。六、对于刘小华所主张的赔偿项目，意见如下：1、对医疗费应当以实际的医疗费票据原件为准，并且其中有非医保用药不属于保险公司的保险理赔范围。应当按照20%来酌情核减该费用，应当由范国宝来承担。2、误工费。首先，对于误工期应当按照医院建议的96天来进行计算，也就是住院了36天，加上出院，医院给其建议60天的休息期，总共96天的这个时间。因此，其主张按187天，依据不足。即便按照其提供的三期鉴定报告，误工期为180日。误工赔偿的标准，我们认为应当按照这个事故发生时的赔偿标准来进行计算，而不应当按169元工资标准计算。3、护理费，应当按照住院36天来进行计算。即便按鉴定60天，出院之后也应当按照30%部分护理依赖。对于护理费的标准，按照每天164.86元计算。4、住院伙食补助费，无异议。5、营养费，应当按照住院的36天，以30元/天的标准来计算。6、伤残赔偿金，首先，对于伤残等级，其伤情构不成十级伤残应当进行重新鉴定。理由是该鉴定是自行委托的鉴定，其提供的材料未经质证，鉴定时保险公司未在场，该鉴定不能确保公平公正。刘小华伤情达不到左关节功能丧失33.3%。对于赔偿的标准按农村居民标准计算。精神损害抚慰金应当待重新鉴定，确定其伤残等级之后再行确定，如果能构成十级伤残，应当在4000元以内。如果构不成伤残，该项的主张是不应当予以支持。7、鉴定费不属于保险公司的保险理赔范围，该费用应当由侵权人范国宝来给予承担。8、交通费。根据伤情及合理的交通费，认可500元。9、再次手术相关的费用，预估再次手术费8000元是过高的，应当在5000元以内。再次手术费应当在实际发生之后再行主张。再次手术护理费等项目应当在实际发生之后再行主张。辅助器具费，系其自行外购的，没有医嘱。该项费用跟本案没有关联性和必要性，不予认可。综上，请求驳回不合理的诉讼请求。 范国宝辩称，1.其已支付7000元。2.刘小华损失应由平安财险赔偿。 本院经审理认定事实如下：2019年11月10日12时许，范国宝驾驶闽Ｈ1××××号货车从建瓯市小松镇往建阳小湖方向行驶，途经事故路段，与对向由刘小华无证驾驶的无牌二轮摩托车（后载张秀健）相撞，造成刘小华、张秀健受伤的交通事故。2019年12月2日，建瓯市公安局交警大队做出350783420190000113号《道路交通事故认定书》，认定范国宝负事故全部责任，刘小华、张秀健不负事故责任。刘小华受伤后被送往建瓯市立医院住院治疗伤情，经医院诊断为左侧开放性桡骨干骨折、左侧开放性尺骨骨折、左侧第3、4肋骨骨折等伤情，于2019年12月16日出院。花费医疗费用46847.47元，医院医嘱休息，定期复查、营养支持、伤情愈合后需要取内固定术，不适门诊等。2020年5月15日，经刘小华委托，福建武夷司法鉴定所做出（2020）法鉴字第133号《鉴定意见书》，评定刘小华左肘关节丧失功能达33.33%，构成十级伤残；误工期180天、护理期60天、营养期90天。2019年12月16日，建瓯市立医院做出再次手术估价费用8000元，需住院14天。 事故发生后，平安财险垫付10000元，范国宝垫付7000元。闽Ｈ1××××号货车在平安财险分别投交强险以及商业三者责任险，商业保险限额为100万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间。 本院认为，本起交通事故经交通警察部门依法作出事故认定，范国宝负事故全部责任，刘小华、张秀健无责任，本院予以采信。闽Ｈ1××××号货车在平安财险分别投交强险以及商业三者责任险，并投保不计免赔险，事故发生保险期间，平安财险应在保险责任范围内予以赔偿。可予支持刘小华损失包括：1.医疗费48932.96元，其提供医疗票据、病历材料等予以证实，可予认定。平安财险认为不承担非医保费用，要求按医药费20％进行扣减，没有法律依据，不予采信。2.误工费，鉴于刘小华伤情为左侧开放性桡骨骨干骨折等，其主张误工期按鉴定180天，可予采信，刘小华系农民，误工费标准按2019年度福建省农林牧副渔业标准每天169元计算，可予支持。误工费计30420元。3.住院伙食补助费，刘小华主张1080元，平安财险及范国宝无异议，可予支持。4.营养费，按每天30元计算，以鉴定营养期90天，计2700元。5.护理费，结合其伤情，经鉴定护理期60天，可予采信。其主张护理费标准按2019度福建省居民服务业平均工资标准183元／天计算，可予支持，计10980元。6.交通费，刘小华未提供交通费用票据，平安财险认可500元，可予认定。7.残疾赔偿金，平安财险认为刘小华伤情不构成十级伤残。本院分析认为，刘小华伤残鉴定系有资质的司法鉴定机构依法做出，经平安财险申请，本院依法通知鉴定人出庭接受质询，就刘小华伤残鉴定过程、依据做出解释说明和答疑，该鉴定程序合法，意见客观公正，应予采信。平安财险要求重新鉴定依据不足，不予准许。刘小华诉请按农村居民标准计算残疾赔偿金，可予支持，残疾赔偿金计39136元。8.鉴定费:伤残鉴定费用1800元系为证实损失而实际支出费用，可予支持。9.精神损害抚慰金，结合伤残等级、过错程度以及当地经济水平，刘小华主张5000元，可予支持。10.再次手术费用，刘小华伤情经治疗机构评估需再次手术，住院天数14天，费用8000元，可予采信。另刘小华诉请再次手术护理费2562元（14天×183元），再次手术营养费420元（（14天×30元）、再次手术住院伙食补助费420元（（14天×30元），为避免诉累，可予支持。合计11402元。11.器具费，刘小华提供票据以及出院记录，可以证实该费用800元为合理支出费用，可予支持。综上，上述各项损失合计152750.96元。应由平安财险在交强险以及商业险范围内予以赔偿。扣除平安财险垫付10000元，范国宝垫付7000元，尚应赔偿135750.96元。范国宝垫付款项可与平安财险另行处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司于本判决生效之日起五日内在交强险及商业三者险范围内赔偿刘小华各项损失计135750.96元； 二、驳回刘小华的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3142元，减半收取1571元，由刘小华负担71元，已预交；中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司负担1500元，于本判决生效之日五日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  梅文侃 二〇二〇年九月七日 书记员  王晓蓉 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。