广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初34742号原告：广州百信物业管理有限公司，住所地广州市白云区棠乐路1，3，5，****L4-008铺。法定代表人：周修勇。委托诉讼代理人：徐利梅，广东蕴德律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁智杰，广东蕴德律师事务所律师。被告：陈丽红，男，1983年12月29日出生，汉族，身份证住址河南省固始县，委托诉讼代理人：林峰，广东百高律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖培娟，广东百高律师事务所律师。原告广州百信物业管理有限公司与被告陈丽红劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月25日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州百信物业管理有限公司（下称百信物业公司）的委托诉讼代理人徐利梅、梁智杰，被告陈丽红及其委托诉讼代理人林峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告百信物业公司诉称：2013年9月，被告入职我司担任商管部主管，2015年5月1日升任商管部副经理，主要的工作职责是负责我司以及百信广场的物业管理、消防安全维护、车场运营管理、营业现场管理以及部门内的采购等内容。2019年2月，商管部员工匿名举报被告的违规行为。经我司调查核实，确认被告存在严重失职、营私舞弊、侵犯我司利益、违反我司规章制度等行为，严重损害我司形象与声誉。据此，我司于2019年3月8日依法解除与被告的劳动关系。一、被告严重违反公司规章制度，造成恶劣影响。被告肆意殴打我司的员工贾晓杰，导致该名员工主动申请离职。被告的行为严重违反公司规章制度第五节第十六条第五点“行为粗暴、与同事或客户发生口角或肢体冲突”，给公司造成恶劣的影响。二、被告工作上严重失职，给公司造成重大损害。经我司调查核实，被告没有尽到部门主管的职责，在其负责采购公司用品的时候严重失职，采购回来的办公用品质量明显存在问题且价格明显高于市场价，被告对此并未如实上报我司，仅要求供应商按照《购销合同》进行维修，给我司司造成重大损害。三、被告在职期间营私舞弊，并且利用职务便利谋取私利，严重违反公司的规章制度。1、经我司调查核实，先后有两位顾客驾车不小心在我司百信广场停车场损坏我司的设备，我司员工向被告汇报情况后，被告利用职务便利私下与顾客调解，收受顾客赔偿款（收取其中一位顾客3000元赔偿款、收取另一位顾客2000元赔偿款），并将事情隐瞒不报。然后，私下安排供应商两次修复损坏设备（第一次支付供应商1500元，第二次支付供应商1000元），并截留部分款项。2、经我司调查核实，2018年11月，被告虚报工程顶日，利用职务便利要求供应商开具8410元的发票向我司报销，并且通过供应商收取我司的款项，使供应商转账给被告。3、经我司调查核实，2018年12月被告采购的对讲机耳机项目，被告按照每个95元的价格向我司报销，但实际上每个对讲机耳机的价格是60元／个，被告利用其职务的便利赚取了中间的差价。4、经我司调查核实，2018年期间，被告两次利用职务便利，以虚假名目向我司报销人民币9188元的费用。四、我司按照法定的程序解除与被告的劳动关系。我司人力资源部在2019年2月份获悉被告的违规事情后，随即而我司公司领导报告被告的事情，并经我司公司领导审批后，与被告主动协商，要求被告主动离职。但是被告以其未犯任何错误为由，拒绝主动离职。随后，我司人力资源请示公司领导是否解除与被告的劳动关系并征询公司工会意见，得到公司领导以及公司工会明确答复同意后作出解除与被告劳动关系的决定。故2019年3月8日，我司向被告发出了《关于解除劳动合同的通知》，解除与被告之间的劳动关系。据此，我司解除与被告的劳动关系程序上完全符合法律的规定。基于被告上述严重违反规章制度、在职期间营私舞弊，给我司造成重大损失，我司根据我国的相关法律法规的规定，解除与被告的劳动关系是符合法律的要求。为维护我司的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院判令：一、原告无需支付被告违法解除劳动关系赔偿金118907.64元；二、依法判令本案诉讼费由被告承担。被告陈丽红辩称：我方对于其他争议会另案提起劳动仲裁。对于本案，我方认为原仲裁裁决认定事实正确，使用法律无误，应该予以支持。本案原告指控被告肆意殴打员工、工作失职、徇私舞弊、营业职务谋取私利，并没有确定的证据予以支持，因此不成立。原告的工会是原告的内设机构，并无独立性，因此原告所谓的按照法定程序解除劳动关系并不成立。经审理查明：百信物业公司于2013年6月26日设立，公司类型为有限责任公司，现股东为广州市鼎通贸易有限公司、广州百美置业有限公司；广州市百信广场物业经营管理有限公司于2004年7月26日设立，现股东为广东百信投资集团有限公司、广州哈哈信息科技有限公司，后企业名称变更为广州百信商业有限公司。陈丽红于2008年1月1日、2010年1月1日与广州市百信广场物业经营管理有限公司签订劳动合同，其中2010年1月1日签订劳动合同约定合同期限自当天至法定或本合同约定的终止条件出现时止。劳动合同签订后，陈丽红一直在百信广场工作，工作岗位为安全员副领班、领班、商管部副经理至2019年3月8日。另查，广州百信商业有限公司自2011年4月至2013年8月期间有为陈丽红缴纳社会保险。自2013年9月开始，由百信物业公司为陈丽红缴纳社会保险至2019年3月。2019年3月8日，百信物业公司向陈丽红送达《解除劳动合同通知》，显示百信物业公司以陈丽红工作期间存在殴打同事，串通供应商，虚报采购物资价格，谋取私利，私下与损坏停车场设备客户调解收取客户赔偿款，截留部分款项，擅自处理损坏设备等行为，严重违反岗位职责及规章制度为由，于当天与陈丽红解除劳动关系。诉讼中，原、被告双方对于是否违法解除劳动关系以及工作年限计算存在争议。陈丽红主张其于2006年5月9日入职百信物业公司处工作，担任商管部的副经理。双方有签订劳动合同，并自2010年1月1日开始转为无固定期限劳动合同。离职前12个月平均工资9908.97元，通过银行转账方式发放。2019年3月8日，百信物业公司违法解除劳动合同，双方解除劳动关系。百信物业公司则主张陈丽红于2013年9月入职，担任商管部主管、副经理。陈丽红在职期间，存在殴打员工、利用职权谋取私利、侵占员工人身伤害赔偿款等情形，严重违反公司制度，故百信物业公司解除与陈丽红的劳动关系是有合法依据的。为证明其主张，陈丽红向本院提交以下证据：1、补休单（复印件），显示陈丽红入职时间2006年5月9日，上面加盖“百信集团人力资源部”字样签章；2、社保缴费记录，显示广州百信商业有限公司自2011年4月至2013年8月期间为陈丽红缴纳社保，百信物业公司自2013年9月至2019年3月期间为陈丽红缴纳社保；3、劳动合同，显示陈丽红与广州市百信广场物业经营管理有限公司分别于2008年1月1日、2010年1月1日签订合同，其中2010年1月1日签订劳动合同约定合同期限自当天至法定或本合同约定的终止条件出现时止；4、银行交易明细，显示百信物业公司发放陈丽红2018年1月至2019年3月期间工资发放记录，经算，陈丽红2018年4月至2019年3月期间的月平均工资为9908.97元。经质证，百信物业公司对证据1三性不予认可，百信集团签章与其无关；对证据2真实性无异议，显示我司自2013年9月为陈丽红缴纳社保，双方成立劳动关系；对证据3不予确认，不是我司与陈丽红签订的劳动合同；对证据4予以确认。为证明其主张，百信物业公司向本院提交以下证据：1、公司办公软件OA上公布规章制度截图（复印件）；2、2015年公司管理制度汇编，百信物业公司称陈丽红违反该汇编第三章第五节奖惩制度第十六条（关于百信物业公司有权对陈丽红记过的事项，包含有隐瞒工作失误或意外损失，不向上级汇报；在事故报告中伪造证据、推卸责任；行为粗暴、与同事或客户发生口角或肢体冲突、第十八条（关于百信物业公司有权对陈丽红解除劳动关系的事项，包括：“1、在公司管辖范围内打架斗殴。2、偷窃公司或他人财物。3、严重失职、营私舞弊，给公司造成损失30000元以上。4、组织及煽动员工怠工、罢工。5、严重违反操作规程或安全制度，造成公司30000元以上损失或出现人员伤亡。6、未按时根据公司制度与工作要求履行职责、未按时完成工作任务，逾期一天及一天以上造成公司经济损失30000元以上的，按损失金额的2%进行赔偿。7、聚众闹事，影响正常工作秩序。8、挪用公款。9、伪造或盗用公司印信。10、泄露公司机密。11、利用公司名义在外招摇撞骗，使公司名誉遭受损失。〕12、触犯国家法律法规，被追究刑事责任。13、连续旷工三天或一年内累计旷工三天。14、一年内代打卡违纪超过2次或伪造出勤记录超过2次。15、暴力威胁、恐吓、妨害他人安全。16、未经许可，兼任其他职务或兼营本公司同类业务。17、参与非法组织、帮派等。18、一年内申戒达五次，记过累计达三次，计打过累计达两次。19、携带刀枪、易燃易爆物品进入公司或宿舍”；同时，第十三章第二节有关于廉政建设要求的规定，禁止员工利用职权和职务上的影响谋取不正当利益、禁止向与行使职权有关系的单位或者个人借用或索取财物、原则上任何部门及个人不得收受与行使职权有关系的单位或个人的任何赠予；3、商管部管理制度汇编；4、陈丽红参加公司规章制度培训的签到表以及答题；5、陈丽红的OA的账号信息、OA请假单、陈丽红社保信息、工资标准、微信账号信息、微信照片（均为复印件）；6、百信物业公司对名为“郑超”、“杜建强”、“吴周霖”、“梁剑文”等员工进行调查问话的记录及“贾晓杰”的离职申请表，内容为反映陈丽红存在殴打同事、利用职权谋取私利、侵占员工的赔偿款等情况；7、铁马采购合同2份、货物照片以及同样商家对比价格，拟证明陈丽红采购的铁马货物的情况、该类物品存在瑕疵以及价格明显高于市场价格；8、对讲机采购合同2份，拟证明陈丽红负责对讲机采购，该类物品存在质量问题；9、供应商承诺以及保证函；10、百信物业公司员工杜建强书面情况说明、微信转账记录及供应商的情况说明，证明被告私下与公司供应商往来，要求供应商更换停车监控立杆；11、汇款记录以及转账凭证，拟证明陈丽红以虚假名目向公司报销8410元的费用以及供应商收到我司款项后，供应商代表将钱转给陈丽红；12、采购合同以及员工彭涛、陈亮调查问话表，拟证明陈丽红要求公司员工自行安装并私分客户赔偿款；13、付款单、采购单、发票、商铺销售单，拟证明陈丽红以耳机安装95元/个的价格向公司报销，据了解耳机的价格为60元/个，差价由陈丽红获取；14、商管部文员易春辉离职申请表（复印件）以及员工易春辉调查问话表，拟证明陈丽红有存在违规的行为；15、报销凭证以及员工杜建强、郑超情况说明，拟证明陈丽红以虚假名目向公司报销9188元的费用，公司员工证明不存在该报销费用；16、终止劳动合同审批表，拟证明百信物业公司按照法定的程序解除与陈丽红的劳动关系；17、关于解除劳动合同的通知以及工会法人资格证实，拟证明百信物业公司按照法定程序解除与陈丽红的劳动合同关系；18、关于解除劳动合同的通知（复印件），拟证明陈丽红收到解除劳动合同通知书；经质证，陈丽红对证据1不予确认。对证据2、3予以确认；对证据4予以确认；对证据5予以确认；对证据6三性不予确认，百信物业公司与员工的调查问话，存在利害关系，确认客观公正性；对证据7、8真实性确认，采购合同经百信物业公司审核同意盖章；对证据9予以确认；对证据10不予确认，没有证据证明我获取私利；对证据11真实性确认，关联性不确认，不能说明我侵吞公司利益；对证据12不予确认；对证据13不予确认；对证据14、15不予确认；对证据16真实性确认，关联性不确认，属于公司内容自行制作文件；对证据17不予确认，工会缺乏客观公正性；对证据18予以确认。2019年4月25日，陈丽红向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求百信物业公司支付2017年1月1日至2019年3月8日期间未休年休假工资6378.19元，支付违法解除劳动关系赔偿金257633.22元。2019年9月30日，广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出穗云劳人仲案[2019]1764号《仲裁裁决书》，裁决百信物业公司一次性支付陈丽红违法解除劳动关系赔偿金118907.64元，驳回陈丽红的其他仲裁请求。百信物业公司不服仲裁裁决结果，诉至本案。陈丽红同意仲裁裁决结果，未提起诉讼。上述仲裁期间，百信物业公司主张陈丽红于2008年1月1日入职，2013年才转为无固定期限劳动合同。以上事实，有裁决书、劳动合同、银行流水记录、解除通知书、公司管理制度汇编、公司规章制度培训签到表、调查问话表、员工情况说明、采购合同、报销凭证及双方当事人陈述等证据证实。本院认为：百信物业公司于2019年3月8日向陈丽红发出解除劳动合同通知书，以陈丽红工作期间存在殴打同事，串通供应商，虚报采购物资价格，谋取私利，私下与损坏停车场设备客户调解收取客户赔偿款，截留部分款项，擅自处理损坏设备等行为，严重违反岗位职责及规章制度为由解除双方劳动合同关系。陈丽红对上述情况予以否认，故本案的争议焦点在于百信物业公司作出的解除决定是否具有合法依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。据此，百信物业公司应对其作出解除与陈丽红劳动合同关系的合法依据负有举证责任。诉讼中，百信物业公司提交的证据主要是证人书面证言、员工调查问话记录以及采购合同、付款单等，但证人未到庭作证，且未说明未能出庭的理由，根据民事诉讼证据规则的有关规定，该书面证言不能作为认定案件事实的根据；员工调查问话表仅是百信物业公司与员工制作，并无陈丽红核实确认；采购合同、付款单均有百信物业公司其他工作人员审核或加盖公司公章，不能说明陈丽红串通供应商、虚报采购物资价格，从而谋取私利。综上，本院认为，百信物业公司提交的证据无法形成完整的证据链条证实陈丽红存在上述严重违反岗位职责及规章制度的情形，且该情形符合百信物业公司2015年公司管理制度汇编中关于百信物业公司有权无条件解除劳动合同的规定情形。故本院认定百信物业公司属于违法解除与陈丽红的劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，百信物业公司应向陈丽红支付解除劳动关系经济赔偿金。关于工作年限的计算，虽然陈丽红自2008年1月1日与广州百信商业有限公司（原名称广州市百信广场物业经营管理有限公司）签订劳动合同，并由广州百信商业有限公司为其缴纳2011年4月至2013年8月期间社会保险，而百信物业公司自2013年6月设立，并自2013年9月开始为陈丽红缴纳社会保险，现未有证据显示陈丽红曾于广州百信商业有限公司办理离职手续，并办理入职百信物业公司手续，且陈丽红一直在百信广场工作，前后工作岗位没有发生变更，结合仲裁阶段百信物业公司自认陈丽红自2008年1月1日入职，2013年转为无固定期限劳动合同。本院认为陈丽红上述情况符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限”的情形，故其在广州百信商业有限公司的工作年限理应合并计算为百信物业公司的工作年限。由于陈丽红对于仲裁裁决认定其计算解除劳动关系经济赔偿金工作年限为2013年9月至2019年3月8日及在此基础上核算经济赔偿金数额118907.64元认可未提起诉讼，视其对自身权利的处分，本项赔偿数额以118907.64元为准，不再另行计算。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起三日内，广州百信物业管理有限公司一次性支付陈丽红违法解除劳动关系经济赔偿金118907.64元；二、驳回广州百信物业管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告负担。（已交纳）如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  林卫文人民陪审员  王苏娟人民陪审员  郭永泉二〇二〇年九月二十八日书 记 员  郑佳欣