江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0826民初482号原告：徐炳祥，男，汉族，1955年4月16日出生，居民，住涟水县。委托诉讼代理人：魏家巍，江苏龙俊律师事务所律师。被告：朱学银，男，汉族，1965年10月8日出生，居民，住涟水县。委托诉讼代理人：罗时伟，江苏捍华律师事务所律师。原告徐炳祥诉被告朱学银健康权纠纷一案，本院于2019年1月18日立案受理后，依法适用简易程序于2019年4月8日第一次公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人魏家巍、被告的委托诉讼代理人罗时伟到庭参加诉讼。后本案因案情复杂转为普通程序于2020年5月20日第二次公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人魏家巍、被告及其委托诉讼代理人罗时伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐炳祥向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费811.3元、住院伙食补助费650元、护理费6000元、营养费1800元、残疾赔偿金356729.09元、误工费12589.15元、精神损害抚慰金20000元、交通费2000元、鉴定费12604.61元，合计413184.15元。事实与理由：2016年2月10日，原告因身体不适前往被告家中进行肛肠手术，后又于2016年6月18日在被告家中进行了第二次手术，但是两次手术后原告的病症不但没有康复，反而造成原告肛门括约肌断裂。后原告在涟水县中医院治疗，中医诊断为肛门失禁，西医诊断为肛门不完全失禁。现原告伤情经鉴定构成人体损伤七级伤残，与被告多次协商未果，故诉至法院。被告朱学银辩称，原告在被告处就诊是事实，但就诊的时间为2015年2月和2015年6月，不是原告所说的2016年2月和6月。原告本人陈述治疗效果很好，治疗没有给原告造成任何损害。同时，原告的起诉已过诉讼时效，故请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告系涟水县医生，其执业地点在涟水县，但在自家私自设立了诊疗场所。原告系岔庙镇人，因肛门不舒服，每天大便次数多，先后两次到被告家中进行就医。被告分别对原告进行了两次治疗，两次治疗中间间隔时间为四个多月。第二次治疗以后，原告要求被告出具证明给原告。被告遂于2016年6月18日向原告出具证明一份，该证明载明：“证明该患者徐炳祥（）在我处做了两次肛肠手术，分别是2016年2月10日和2016年6月18日特此证明2016年6月18日新河朱学银159××××****”。被告对原告第二次治疗后，开了药给原告回家吃。原告吃了一段时间后没有好转，便没有再去被告处治疗。半年之后，原告的症状仍没有好转，故找被告理论，双方为此发生纠纷，经派出所处理无果。原告遂于2017年7月6日诉至本院要求被告赔偿原告的相关损失。本院于2017年7月26日开庭审理，后追加涟水县为被告，并于2017年12月1日再次开庭。后本院委托淮安市金湖县人民医院司法鉴定所对被告在家治疗的医疗行为是否有过错等事项进行司法鉴定，淮安市金湖县人民医院司法鉴定所于2018年1月29日以事实证据资料缺少和可能涉及不当行医的问题，无法对其进行相关事项的鉴定为由将委托退回。原告于2018年4月24日先撤诉，待收集证据后另行起诉。此后，原告于2018年4月16日至2018年4月29日在涟水县中医院住院治疗3天，入院记录载明：外观肛缘欠平整，截石位7点可见手术疤痕。中医诊断：肛门失禁、脾肾亏虚，西医诊断：肛门不完全失禁。此次住院，原告花费医疗费3828.75元，经报销后原告个人支付415.75元。原告于2018年7月16日再次诉至本院要求被告赔偿原告的相关损失，本院委托淮安市第二人民医院司法鉴定所和涟水县人民医院司法鉴定所对原告的营养期限等事项进行司法鉴定。淮安市第二人民医院于2018年11月12日以送检材料无法对被鉴定人进行鉴定为由决定终止鉴定。涟水县人民医院于2018年12月6日以被鉴定人受伤需做的鉴定内容不具备鉴定条件为由退鉴。后原告于2018年12月13日撤诉，待收集证据后另行起诉。后原告于2018年12月到南京市中医院进行下消化道动力检测，南京市中医院于2018年12月24日出具下消化道动力检测报告单。此次检测，原告花费504.61元。原告于2019年1月2日自行委托宿迁子渊司法鉴定所对原告的伤残等级，误工、护理及营养期限进行司法鉴定。宿迁子渊司法鉴定所于2019年1月4日出具司法鉴定意见书：1.被鉴定人徐炳祥肛门失禁（重度）构成人体损伤七级伤残。2.被鉴定人徐炳祥的误工期限以90日为宜，护理期限以60日为宜，营养期限以60日为宜。原告为此花费鉴定费2100元。后原告于2019年1月13日至2019年1月19日到涟水县中医院住院治疗6天。此次住院，原告花费医疗费2483.33元，经报销后，原告个人支付395.55元。还查明，原告于2017年12月6日向涟水县卫生监督所举报被告非法行医，涟水县卫生监督所于2017年12月20日回复：涟水县岔庙镇四支桥北约300米处路东侧一房屋内，检查人员在该房屋内查及一诊疗场所，该场所坐东面西，面积约40平米，室内存有药品及医疗废物若干，室内除检查人员外还有一名女性。检查人员现场未查见该诊疗场所的《医疗机构执业许可证》。经调查，该女性姓名桑友巧，被举报人朱学银系她的丈夫。朱学银是我县岔庙镇的一名乡村医生，在上班，此处的诊疗场所是朱学银所设，该场所未取得《医疗机构执业许可证》。2017年12月20日，涟水县卫计委已对被举报人朱学银作出“没收药品器械、罚款4000元”的行政处罚。本院于2020年6月1日委托淮安市第二人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限、因果关系及参与度进行司法鉴定，淮安市第二人民医院于2020年6月16日向本院出具终止鉴定告知书，载明：被鉴定人临床中医诊断为：肛门失禁。按照《人体损伤致残程度分级》相关规定，大便失禁障碍可分为重度肛门失禁和轻度肛门失禁，其对应伤残等级分别为人体损伤七级伤残、九级伤残。但肛门失禁程度的认定需要行直肠内压测定，我院无该项检查的相关仪器。该司法鉴定所联系人告知淮安市中医院司法鉴定所可以鉴定。后双方一致协商到淮安市中医院司法鉴定所进行司法鉴定，淮安市中医院司法鉴定所于2020年8月28日向本院出具函，载明：根据送鉴的材料进行相关检查，难以解决上述问题，委托要求超出本机构技术条件及鉴定能力，故终止鉴定。上述事实，有原、被告当庭陈述、涟水县中医院入院记录、出院记录、出院证、被告出具给原告的证明、涟水县卫生监督所的回复函、等证据证实，业经庭审质证，本院予以确认。审理中，本院于2020年1月9日委托华东政法大学刑事司法学院心理测试室对原、被告的相关陈述的可信度进行心理测验。该心理测试室于2020年4月24日出具心理测试分析意见书：1.受测试人徐炳祥对其与朱学银健康权纠纷中关于其只在朱学银家做过肛门手术的陈述可信度较高。2.受测试人朱学银对其与徐炳祥健康权纠纷中关于其在对原告进行肛门部位治疗时仅使用了皮筋没有使用手术器具的陈述可信度较低。被告主张其系2015年2月10日和2015年6月18日给原告进行治疗的，但是其没有提供其他证据推翻其出具给原告的证明。被告还主张被告家有医疗机构执业许可证，但是也没有提供证明。原告提供证明主张其在涟水涟顺停车场服务有限公司做保安，平时住在厂里，被告对该证明不予认可。该公司的法定代表人徐将军系原告儿子。被告还提供涟水县人民医院检查报告单，诊断意见为右侧慢性中耳乳突炎，以证明其对心理测验意见书不予认可。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告系涟水县医生，其本应在涟水县执业，但其却在自己家私自设立了诊疗场所，利用下班时间进行诊疗活动。被告私自设立的诊疗场所没有经过相关主管部分的批准或涟水县的允许，也没有相应的医疗机构执业许可证，该行为具有过错，同时被告的诊疗活动也没有向患者出具相应的病历资料、手术记录等治疗材料，也没有相应的医疗费票据，由此产生的诊疗活动对他人造成损害应承担全部责任。原告明知被告系卫生室医生，却选择到被告家中进行治疗，对损害的发生亦有一定的过错，可以适当减轻被告的责任。关于原告的损伤是否是被告造成的，从原告的治疗经过及维权过程，结合心理测试意见书来看，本院依法确认原告的截石位7点手术疤痕系被告造成的。据此，本院依法确定被告的诊疗行为对原告造成的损害承担85%的赔偿责任，原告自负15%的赔偿责任。关于被告的诊疗行为造成原告损伤后果如何确定的问题。因被告明知自己系医生，却违反规定对原告进行诊断，没有相应的病历资料、诊断证明等材料，导致原告多次鉴定不能。原告自行委托宿迁子渊司法鉴定所进行鉴定，该司法鉴定所虽在本院委托的司法鉴定机构名录中，但其接受个人委托且出具司法鉴定意见书的行为违反相关规定，同时，本院分别委托淮安市第二人民医院司法鉴定所、淮安市中医院司法鉴定所等司法鉴定机构都无法对原告的损伤作出司法鉴定意见，故本院对宿迁子渊司法鉴定所作出的司法鉴定意见书不予采纳。结合淮安市第二人民医院司法鉴定所给本院出具的退卷函中载明：大便失禁障碍可分为重度肛门失禁和轻度肛门失禁，其对应伤残等级分别为人体损伤七级伤残、九级伤残。而原告于2018年4月在涟水县中医院入院检查截石位7点可见手术疤痕，西医诊断为肛门不完全失禁。综合考虑以上多方面的因素，本院依法确定被告的诊疗行为导致原告肛门失禁构成人体损伤九级伤残，其误工期限为90日，护理期限为60日，营养期限为60日。依据《侵权责任法》相关规定，本院依法确定原告的相关损失为：1.医疗费811.3元，2.住院伙食补助费9天×50元/天=450元，3.营养费60天×30元/天=1800元，4.护理费60天×100元/天=6000元，5.关于误工费，原告提供其儿子为法定代表人的公司出具的证明，被告不予认可，因原告为农民，同时考虑其年龄，本院酌定其误工费为7000元，6.残疾赔偿金（23836+5636）×1.78×15年×20%=157380.48元,7.交通费酌定500元，8.精神损害抚慰金酌定8500元。上述1-7项费用合计173941.78元，由被告承担85%，即147850.51元，加上第8项精神损害抚慰金8500元，被告应赔偿原告156350.51元。被告抗辩原告的起诉超过诉讼时效，原告在被告处第二次接受治疗的半年后一直向被告主张赔偿，并于2017年7月第一次起诉，故被告抗辩原告的起诉超过诉讼时效，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告朱学银于判决生效后十日内赔偿原告156350.51元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6450元、保全费2770元，合计9220元（原告已预交），由被告负担3489元，原告负担5731元。鉴定费13393.5元（原告已交纳10000元，被告已交纳3393.5元），由被告负担11384.5元，原告负担2009元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（上诉费收款人账号名称：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××98）审 判 长  李 洋人民陪审员  李金林人民陪审员  葛玉平二〇二〇年九月二十八日书 记 员  张 路附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。