云南省个旧市人民法院刑 事 判 决 书(2020)云2501刑初69号公诉机关个旧市人民检察院。被告人卢俊，男，1985年7月13日生，汉族，云南省个旧市人，职高文化，居民，原住个旧市上河社区居委会民权路**附**，现住个旧市。2017年1月18日因犯故意毁坏财物罪，被蒙自市人民法院判处罚金人民币25000元。2019年7月30日因涉嫌开设赌场罪被个旧市公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于屏边县看守所。辩护人杨煜峰、王洁，云南亚尊律师事务所律师。个旧市人民检察院以个检一部刑诉〔2020〕45号起诉书指控被告人卢俊犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、非法处置查封的财产罪，于2020年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。因案情复杂延长办案期限三个月。个旧市人民检察院指派检察员陆海滨出庭支持公诉，被告人卢俊及其辩护人杨煜峰、王洁，到庭参加诉讼，现已审理终结。个旧市人民检察院指控，（一）聚众斗殴罪。2013年9月22日22时30分许，因苏某2被宗磊（另案处理）殴打一事，双方约好在个旧市通宝门解决。宗磊一方邀约了被告人卢俊和刘某3、郭祥、龚力、丁凯、许某2、陈某等人（均另案处理）在个旧市宝华公园门口和个旧市等处聚集。被告人卢俊、刘某3等人驾驶车辆拉着长刀到现场进行分发，随后宗磊、卢俊等人手持长刀向宝泉花园方向走去。当看到在“恒香乳鸽坊”烧烤摊等候的苏某2等人时，宗磊、陈某、卢俊等人持刀冲向苏某2、苏劲等人进行追砍。在此过程中，被害人苏劲、朱颖吉、袁某、吕某被人持刀砍伤。苏劲的损伤经红河州公安司法鉴定中心法医鉴定为重伤，朱颖吉的损伤程度经个旧市公安局法医鉴定为轻伤。被害人袁某、吕某未作损伤程度鉴定。（二）开设赌场罪。2015年3月至8月期间，被告人卢俊与赵某1（已判处）共谋，租用场地、购买赌具，并雇佣韦某、许某1、何某等人（均另案处理）负责发牌、兑换筹码，在个旧市“恒东洗车场”（现更名为“酷车坊”）内开设赌场。该赌场以玩“德州扑克”的方式，邀约任文强、龚力、陈祉光等人进行赌博，卢俊等人在赌局中以1%到2%的比例抽头渔利，非法获利共计人民币70余万元。（三）非法处置查封的财产罪。2017年8月18日，被告人卢俊明知任文强（已判处）卖给自己的“云Ｇ×××**”号越野车系被法院查封的财产，仍以人民币10万元的价格卖给刘某4（另案处理）。经公安机关追缴，该车辆于2019年10月从迪庆州被追回后扣押。针对指控，公诉机关当庭提交了相应的证据，认为被告人卢俊的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第三百一十四条、第六十九条之规定，应当以聚众斗殴罪、开设赌场罪、非法处置查封的财产罪追究其刑事责任。鉴于被告人卢俊在共同犯罪中起次要作用，是从犯，建议对被告人卢俊犯聚众斗殴罪在有期徒刑二年至三年之间量刑、犯开设赌场罪在有期徒刑三年至五年之间量刑、犯非法处置查封的财产罪在有期徒刑一年以下量刑，诉请本院依法判处。被告人卢俊辩称，其行为不构成聚众斗殴罪；开设赌场罪没有获利70万元，其一分钱都没有分过；处置查封财产，只是为挽回损失，希望对其从轻处罚。辩护人杨煜峰、王洁提出被告人卢俊没有参与聚众斗殴，指控证据不足；开设赌场罪中卢俊作用、地位较赵某1较轻，应认定为从犯，建议对其在二年以下量刑；非法处置查封的财产，其主观恶性不深，建议对其在六个月至八个月之间量刑。经审理查明，（一）聚众斗殴事实。2013年9月22日22时30分许，因苏某2被宗磊（另案处理）殴打一事，双方约好在个旧市通宝门解决。宗磊一方邀约了被告人卢俊和刘某3、郭祥、龚力、丁凯、许某2、陈某等人（均另案处理）在个旧市宝华公园门口和个旧市等处聚集。被告人卢俊、刘某3等人驾驶车辆拉着长刀到现场进行分发，随后宗磊、卢俊等人手持长刀向宝泉花园方向走去。当看到在“恒香乳鸽坊”烧烤摊等候的苏某2等人时，宗磊、陈某、卢俊等人持刀冲向苏某2、苏劲等人进行追砍。在此过程中，被害人苏劲、朱颖吉、袁某、吕某被人持刀砍伤。被害人苏劲的伤情经个旧市人民医院医生诊断为右背部刀伤、开放性右肺裂伤、开放性血气胸、右侧多发肋骨骨折、失血性休克。苏劲的损伤经红河州公安司法鉴定中心法医鉴定为重伤，被害人朱颖吉的伤情经个旧市人民医院医生诊断为失血性休克、右胫骨上段开放性骨折、全身多处刀伤。朱颖吉的损伤程度经个旧市公安局法医鉴定为轻伤，被害人袁某、吕某未作损伤程度鉴定。上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证的以下证据证明：1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关在侦办工作中发现线索，并于2019年7月15日、8月28日立案侦查。2、抓获经过、拘留决定书、逮捕决定书等，证明2019年7月30日10时许，民警在个旧市龙腾福地C幢门口抓获卢俊，同日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕，羁押于屏边县看守所。3、证人赵某1的证言，证明听卢俊说过曾受宗磊邀约参与个旧市通宝门打架。证人段某的证言，证明听卢俊说过参与个旧市通宝门“恒香乳鸽坊”处打架。4、证人刘某1的证言，证明2013年的一天晚上，其经营“恒香乳鸽坊”来了龚力、宗磊、卢俊等人吃烧烤，其中还有2人提着刀，后来发生了砍人事件，看到“大眼睛”受伤在地上。证人刘某2的证言，证明在停车场值班时，看见2人持刀追砍1人的经过。5、另案处理的许某2供述与辩解，证明案发当天，受郭祥邀约开车跟着刘某3的三菱车和卢俊的别克车，到动物园后门下车后，看到卢俊、丁凯、宗磊他们提着刀，前往宝泉花园斗殴，宗磊和陈某提刀砍了，后来他们还去躲避的经过。另案处理的陈某供述与辩解，证明案发当天，在通宝门聚众斗殴的时候，卢俊开着车到现场，刀是从卢俊开的车后备箱中拿的，后卢俊等人还到昆明去躲避的经过。6、被害人苏劲的陈述，证明案发起因是因宗磊打过其弟弟苏某2，并约宗磊到通宝门转盘协商，后被对方的20余人砍伤、医治的经过。7、被害人朱颖吉的陈述，证明受杨捷邀约去打架，还叫上秦成康、杨豪等人去，后有人从化工小区跑来并持刀将其砍伤、医治的经过。8、证人苏某2的证言，证明因送煤气曾被宗磊殴打，其哥哥苏劲想约人出来打宗磊，双方约定在宝泉花园商谈，苏劲等人将棍棒、锄头把藏在烧烤店内，经民警劝说大部分人带工具离开了，后看见宗磊等人持刀追砍苏劲等人。9、个旧市人民医院病情诊断证明书等，证明苏劲、朱颖吉受伤住院经治疗的时间护理及经济损失情况。10、法医学人体损伤鉴定书，证明苏劲的损伤程度为重伤、朱颖吉损伤程度为轻伤。11、户籍证明，证明被告人卢俊的自然情况及犯罪时已达到完全刑事责任年龄。以上证据经当庭质证，取证程序合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，本院予以确认。（二）开设赌场事实。2015年3月至8月期间，被告人卢俊与赵某1（已判处）共谋，租用场地、购买赌具，并雇佣韦某、许某1、何某等人（均另案处理）负责发牌、兑换筹码，在个旧市“恒东洗车场”（现更名为“酷车坊”）内开设赌场。该赌场以玩“德州扑克”的方式，邀约任文强、龚力、陈祉光等人进行赌博，卢俊等人在赌局中以1%到2%的比例抽头渔利，非法获利共计人民币70余万元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证的以下证据证明：1、另案判处的赵某1供述与辩解，证明2013年左右，邀约卢俊每人出资6万元一起在八号洞酷车坊开设赌场从事德州扑克赌博，卢俊负责买桌子、筹码、扑克等，其负责邀约赌客，韦某、许某1担任荷官发牌、抽水，何某筹码，赌资收入记录在账本上，该赌场获利70余万元。2、证人韦某的证言，证明赵某1、卢俊曾是八号酷车坊的老板，该赌场开了半年左右，其与许某1在赌场内担任荷官，负责发牌，何某负责兑换筹码。证人许某1的证言与韦某的证言相一致。3、证人何某的证言，证明与郑东家洗车场签订租房合同作为赌场场地，并在赌场内负责兑换筹码。4、证人向某、侯某等人的证言，证明曾经去过赵某1开的赌场玩德州扑克。5、账本四本、笔记本记录复印件等，证明八号洞酷车坊开设赌场每天的打水、保险、小费欠款记录，印证开设赌场获利70余万元。6、被告人卢俊的供述辩解，证明2015年其与赵某1在八号洞的酷车坊开设赌场，赵某1负责联系赌客、记账。7、指认辨认笔录、刑事技术照片等，印证赵某1与卢俊开设赌场的地点。以上证据经当庭质证，取证程序合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，本院予以确认。（三）非法处置查封财产事实。2017年8月18日，被告人卢俊明知任文强（已判处）卖给自己的“云Ｇ×××**”号越野车系被法院查封的财产，仍以人民币10万元的价格卖给刘某4（另案处理）。经公安机关追缴，该车辆于2019年10月从迪庆州被追回后扣押。上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证的以下证据证明：1、另案判处的任文强供述与辩解，证明将赵某2名下的“云Ｇ×××**”号丰田越野车卖给八洞做二手车生意的人，当时已知道该车是被法院查封的车，过不了户。2、证人徐某的证言，证明赵某2因为差任文强钱，任文强便将赵某2一辆轿车、和丰田越野车卖掉抵债。3、证人赵某2的证言，证明因欠钱一事，任文强明知丰田越野车是法院查封的车辆，仍被开去卖掉抵债。4、证人刘某3的证言，证明2017年7、8月份，卢俊将“云Ｇ×××**”号丰田越野车卖给昆明的刘某4，是其送的车，车款打在其卡上。5、证人刘某4的证言，证明2017年5、6月份以100000元的价格向卢俊购买过一辆被查封的丰田越野车，后该车又被其以86000元卖给德钦的一名藏族。6、被告人卢俊的供述辩解，证明2017年其知道“云Ｇ×××**”是被法院查封的，仍将该车卖给刘某4。以上证据经当庭质证，取证程序合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，本院予以确认。本院认为，关于被告人卢俊的行为是否构成聚众斗殴罪的问题。经查，被告人卢俊受邀约参与宗磊一方与苏某2在通宝聚众斗殴的事实，有宗磊一方的证人许某2、陈某，现场目睹证人刘某1，证人赵某1均能从各自的角度证明，案发当天卢俊在现场，并驾车运送人员参与斗殴，被告人卢俊系积极参与者，证据与证据之间能形成完整的证据锁链，公诉机关认为被告人卢俊行为已构成故聚众斗殴罪。本院认为被告人卢俊及其辩护人杨煜峰、王洁辩解没有参与斗殴，不构成犯罪的理由不成立，本院不予采信。综上所述，被告人卢俊参与他人持械聚众斗殴；开设赌场非法获利人民币70余万元，系情节严重；明知是法院查封的财产而非法处置，情节严重，其行为分别已构成聚众斗殴罪、开设赌场罪、非法处置查封的财产罪，依法应实行数罪并罚。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，本院予以确认；建议对被告人卢俊犯聚众斗殴罪在有期徒刑二年至三年之间量刑；犯开设赌场罪在有期徒刑三年至五年之间量刑；犯非法处置查封的财产罪在有期徒刑一年以下量刑的意见恰当，本院予以采纳。在聚众斗殴罪中，被告人卢俊起次要作用，是从犯，具有法定的从轻或减轻处罚。到案后，被告人卢俊能如实供述开设赌场罪、非法处置查封的财产罪事实，是坦白，具有法定从轻处罚情节。辩护人杨煜峰、王洁提出对被告人卢俊犯开设赌场罪、非法处置查封的财产罪从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综合本案的案情，及被告人卢俊认罪、悔罪态度，本院依法对被告人卢俊犯聚众斗殴罪减轻处罚，犯开设赌场罪、非法处置查封的财产罪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第三百一十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人卢俊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币50000元；犯非法处置查封的财产罪，判处有期徒刑十个月。总和刑期六年零十个月，决定执行有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币50000元。罚金限于判决发生法律效力之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月30日起至2026年5月29日止）。二、继续追缴开设赌场违法所得人民币70万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姜龙柱人民陪审员  李存华人民陪审员  程绪静二〇二〇年九月十一日书 记 员  赵泰仪