福建省龙岩市永定区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0803民初1448号 原告：龙岩才杰网络科技有限公司，住所地福建省龙岩市永定区，统一社会信用代码：91350XXXXHWC33。 法定代表人：张显耀，总经理。 委托诉讼代理人：伍小杰，福建元威律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖兴波，福建元威律师事务所律师。 被告：谢金和，男，1982年11月5日生，汉族，住福建省龙岩市永定区。 委托诉讼代理人：郑永英，女，系谢金和之妻。 原告龙岩才杰网络科技有限公司与被告谢金和劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2020年8月4日、2020年8月17日二次公开开庭进行了审理。原告龙岩才杰网络科技有限公司的委托诉讼代理人廖兴波、被告谢金和及其委托诉讼代理人郑永英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙岩才杰网络科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原被告不存在事实劳动关系；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会2020年6月28日作出的永劳人仲案﹝2019﹞18号仲裁裁决书对于原被告双方劳动关系的确认是错误的，原告认为：一、申请人与被申请人之间是劳务关系并非劳动关系。原告与被告于2019年11月12日签订《劳务合同》，并于当天开始配送工作，该合同无论从名称上看还是从合同期限上看，双方仅就形成劳务关系达成合意，而未对劳动关系达成合意。二、虽然当事人之间的权利义务的内容与劳动关系的权利义务的内容有相似之处，比如接受管理，换取劳动报酬，但是结合外卖配送工作的特殊性，本案申请人与被申请人之间的管理方式与劳动关系的特征不符：1、美团外卖骑手的配送是由美团外卖APP系统进行收集统计，接单也是由美团外卖APP统一运营管理，并不存在骑手上下班需要打卡的情况，并且对骑手的接单量也不能进行约定与管理，双方不存在管理上的从属性。2、关于劳务报酬，骑手的报酬是由美团外卖APP系统显示的骑手接单量核定后，由原告根据每单的金额发放报酬，报酬是根据送餐单量而非根据工作天数进行结算，这也与劳动关系的劳动报酬结算标准明显不符。3、骑手的交通工具是自行配置的，邮费也是自行承担，这表明申请人获得的报酬不仅含有人力成本，还包含自行负担的运输成本，这有别于劳动关系的对价仅为劳动力成本。4、外卖配送工作具有灵活性、松散性的特征，申请人也是兼职配送，在配送工作之外有充分时间可以从事其他工作，这与劳动关系中较强的人身依附性相比，强度上有差别。 综上，裁决书根据劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定裁定原告与被告自2019年11月12日至2019年12月5日之间存在劳动关系是错误的。现为了维护原告的合法权益，根据相关的法律规定，特向贵院起诉，依法支持原告的诉讼请求。 谢金和辩称，1、原、被告之间存在劳动关系。双方于2019年11月12日签订的《劳务合同》，该《劳务合同》是原告提供的格式合同，不能从合同的字面理解是劳务关系，其实质内容规定了双方之间的权利义务和劳动关系的权利义务内容，符合劳动合同的实质性要件，应认定为劳动合同。因为原告是每半年签订一次合同，答辩人是中途经原告考核同意用工的，因此仅签订从用工开始到年底的时间，因合同期还没有满答辩人就发生交通事故，到期后原告没有再与答辩人签订合同。在《劳务合同》中双方约定了工资底薪1500元，这与劳务关系有本质区别，原告未支付约定的底薪，答辩人保留主张底薪的权利，在主张工伤时一并提出。2、本案所涉及的原告的经营方式是“互联网+”模式的一种新型经营方式，原告通过订餐平台、配送平台等网络平台，为商家与消费者之间提供餐饮配送方面的服务，由答辩人从商家处取餐再送到消费者手里。判断劳动关系的标准主要是两个，一个是当事人之间是否具有“人身从属性”，即主要是看用人单位对于劳动者是不是拥有管理、指挥、监督方面的权利。另一个是“劳动成果归谁所有”。每次送餐答辩人需要在规定时间内取餐，在规定时间内送餐，并保证餐品卫生，需要接受消费者的评价，原告可以据此对答辩人进行奖惩，这些均体现了原告有着管理、指挥、监督方面的特征。答辩人为了不被差评赶时间在规定的时间送到客户手中，才发生事故造成答辩人受伤致残。商家为入驻平台、享受配送、推广产品都要向原告支付所谓“佣金”，消费者在商品价之外也要单独向原告支付配送费，而答辩人能得到一份送餐费，这些情况都说明答辩人的劳动成果归属了原告，答辩人取得的送餐费只是原告对于劳动成果的一种再分配。原告的这种灵活用工方式，并非典型的用工方式，它类似于政府行政部门所称的“非全日制用工”，“非全日制用工”不适用八小时工作制，不能够简单地就此否定原告与答辩人之间的劳动关系。3、快递小哥职业是一个庞大的群体，如果脱离了劳动法的调整，会引发巨大的社会问题，并引起一系列的连锁反应，这显然违背了劳动法的立法初衷，是对于劳动法的架空，是劳动法实施中的倒退。同时，原告这样的新型经营模式的企业，更应当尽到对社会的责任和法律义务。综上，答辩人认为答辩人与原告之间的用工关系符合劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会永劳人仲案[2019]18号裁决书确认双方劳动关系完全正确，请法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。 龙岩才杰网络科技有限公司为证明其主张，向本院提交的证据有：龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会2020年6月28日作出的永劳人仲案﹝2019﹞18号仲裁裁决书，以此证明在法定期限内向法院提出诉讼的事实。经庭审质证，谢金和质证认为无异议。 谢金和为证明其主张，向本院提交的证据有：1、《微信聊天记录》1张，以此证明其入职时手机加入龙岩才杰网络科技有限公司两位工作人员的微信及微信聊天情况。经庭审质证，龙岩才杰网络科技有限公司质证认为，对证据的真实性、合法性、关联性有异议，1）微信的刘小兰，不能证明刘小兰是原告方的工人，而且身份存疑；2）被告方在法律期限内未依法向法庭举证，且未在法庭庭审时提供原件核对，对合法性不能确认。2、《劳务合同》1份，以此证明其与龙岩才杰网络科技有限公司签订的是劳动合同关系的事实。经庭审质证，龙岩才杰网络科技有限公司质证认为，真实性无法确认，被告未提供原件进行核对。3、劳动争议《仲裁裁决书》1份，以此证明其与龙岩才杰网络科技有限公司之间存在事实劳动关系。经庭审质证，龙岩才杰网络科技有限公司质证认为，真实性无异议，但不能证明被告的主张。 对证据的分析与认定：龙岩才杰网络科技有限公司及谢金和提供的证据，形式和来源合法，内容真实，与本案待证事实具有关联性，本院予以确认，并作为本案的定案依据。 本院经审理认定事实如下：龙岩才杰网络科技有限公司于2018年5月25日取得工商营业执照，经营范围为：软件开发、网站制作、网络工程；广告设计、制作、代理、发布；网上外卖服务、网上贸易代理、代送物品服务。2019年11月11日，龙岩才杰网络科技有限公司与谢金和签订了《劳务合同》，甲方（用人单位）名称：龙岩才杰网络科技有限公司，乙方（劳务者）：谢金和，合同第一条约定：“合同限自用工之日2019年11月12日起至2019年12月31日止”。合同第二条约定：“根据甲方工作需要，乙方同意在甲方安排的工作地点，从事骑手（岗位）工作。经双方协商同意，可以变更工作地点、工作岗位”。合同第三条约定：“甲方根据本单位的工资制度，确定乙方工资标准为：底薪1500+2元*（0-700单部分）+4元*（701单以上部分），其他方面参见公司《日常管理条例》等文件。如有调整，以双方协商后达成的一致性薪酬方案为准。甲方应以法定货币形式，按月支付乙方工资，发薪日每月20日，不得克扣或无故拖欠。如遇节假日或特殊情况，工资发放顺延”。谢金和于2019年11月11日入职龙岩才杰网络科技有限公司上班，上班时间段为18：00-24：00。龙岩才杰网络科技有限公司通过美团APP软件派发谢金和从事送餐工作，谢金和自备交通工具，龙岩才杰网络科技有限公司根据谢金和的送餐数量计算报酬，并根据美团APP软件上骑手的配送准时率和差评率相应扣减非异罚款之后向谢金和发放报酬。谢金和于2020年5月15日向龙岩市永定区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，称其在2019年12月5日送餐途中受伤后未上班，龙岩市永定区劳动人事仲裁委员会于2020年6月28日作出永劳人仲案﹝2019﹞18号仲裁裁决书裁决谢金和与龙岩才杰网络科技有限公司之间从2019年11月12日至2019年12月5日之间存在事实劳动关系。 本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。上述规定即认定劳动关系时应考虑的用工主体合法性、业务管理从属性以及薪资报酬法定性等要素的规定。上述规定亦说明，认定是否存在劳动关系，应以双方之间实质上的权利和义务关系确定。结合本案，双方签订的虽系劳务合同，但从合同内容看，双方对之间关系的错误认识不能否定构成劳动关系的实质。根据已查明事实，龙岩才杰网络科技有限公司具有合法的用工主体资格，谢金和提供的劳动属于龙岩才杰网络科技有限公司业务组成部分；美团外卖在经营中，对外卖配送骑手有着装要求，顾客对外卖配送骑手有评价机制，并且龙岩才杰网络科技有限公司根据美团APP软件上骑手的配送准时率和差评率相应扣减非异罚款，故可认定龙岩才杰网络科技有限公司对作为外卖骑手的谢金和进行劳动管理；谢金和作为外卖骑手根据美团APP软件派发的订单进行外卖配送，劳动报酬由龙岩才杰网络科技有限公司向谢金和发放保底工资加准时率和差评率相应扣减非异罚款之后计件发放，按月结算，故谢金和从事的是龙岩才杰网络科技有限公司安排的有报酬的劳动。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。结合本案而言，龙岩才杰网络科技有限公司主张原被告之间不存在劳动关系未提供相应证据予以证明；谢金和作为骑手，不但提供了初步证据证明劳动关系的存在，而且在庭审中陈述对其拒绝接收龙岩才杰网络科技有限公司派单的后果、顾客通过美团APP软件对其送餐服务的评价机制以及根据美团APP软件上骑手的配送准时率和差评率相应扣减非异罚款之后向谢金和发放报酬，龙岩才杰网络科技有限公司亦未作否认抗辩。综上所述，龙岩才杰网络科技有限公司与谢金和之间从2019年11月12日起至2019年12月5日存在事实劳动关系；龙岩才杰网络科技有限公司的主张原被告之间不存在劳动关系未提交证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回龙岩才杰网络科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由龙岩才杰网络科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员 胡  初  文 二〇二〇年九月四日 书记员 阙庆琳(代) 附注：本案引用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。