广东省湛江市坡头区人民法院刑 事 判 决 书（2020)粤0804刑初135号公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。被告人吴虾仔，男,1979年6月17日出生于湛江市坡头区，身份证号码440************678，汉族，小学文化,个体户，户籍所在地广东省湛江市坡头区************，现住广东省湛江市霞山区******。无前科。因本案于2020年3月9日被羁押,同年3月10日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕，同年5月25日被湛江市赤坎区人民检察院取保候审。2020年9月18日被本院逮捕。现羁押于广东省遂溪县看守所。湛江市坡头区人民检察院以坡检一部刑诉[2020]Z111号起诉书,指控被告人吴虾仔犯非法经营罪,于2020年9月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序,实行独任审理,公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察官黎法章出庭支持公诉,被告人吴虾仔到庭参加了诉讼。现已审理终结。湛江市坡头区人民检察院指控：2018年6月起，被告人吴虾仔未向有关行政主管部门注册登记、批准,非法收购骨顶鸡、水鸭等人工繁育的野生保护动物予以出售,并从中获利。为了牟取利益,吴虾仔于2020年春节前存储大量骨顶鸡等人工繁育的野生保护动物等待春节期间出售。2020年1月，被告人吴虾仔与李珍富商量,将其购买的骨顶鸡、水鸭放在湛江市坡头区南三镇李珍富的养殖场内存储,约定每月支付5000元报酬给李珍富。2020年1月，被告人吴虾仔向黄镜辉、陈志锋、罗财福等人购买骨顶鸡、水鸭等人工繁育的野生保护动物。2020年1月，被告人吴虾仔向河南省信阳市平桥区五里镇雁聚滩特种动物养殖场的经营者吕宏路购买121000元的骨顶鸡。吴虾仔购买骨顶鸡、水鸭后,分别存储在李珍富的养殖场及吴虾仔位于湛江市霞山区沙坡幸福农庄的养殖场内。2020年3月9日，吴虾仔被传唤到案。同日,公安民警对上述两处养殖场进行查处，在湛江市霞山区沙坡幸福农庄的养殖场内共查获并扣押水鸭108只。在李珍富的养殖场查获骨顶鸡、水鸭一批,部分骨顶鸡、水鸭在扣押过程中逃走。同日,公安机关在李珍富的住处查获、扣押销量收据及涉案人民币172236元。经岭南师范学院野生动物鉴定中心鉴定，查获的水鸭当中包含白眼潜鸭、针尾鸭、赤麻鸭、绿翅鸭、赤嘴潜鸭(均为雁形目、鸭科鸟类)，白骨顶鸡(鹤形目、秧鸡科鸟类)，全部列入国家“三有”保护名录。2020年3月16日，公安机关在李珍富养殖场扣押白骨顶鸡450只,白眼潜鸭、针尾鸭、赤麻鸭、绿翅鸭、赤嘴潜鸭共计483只。经鉴定，人工繁育的鹤形目、秧鸡科鸟类的单价为150元／只,人工繁育的雁形目、鸭科鸟类的单价为250元／只。扣押白骨顶鸡450只价值人民币67500元,扣押的白眼潜鸭等591只价值人民币147750元，共计人民币215250元。针对上述指控,公诉机关提供相应的证据。据以认为,被告人吴虾仔未向国家行政管理部门申请注册登记，并报有关行政管理部门批准,经营利用非国家重点保护野生动物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条,构成非法经营罪。被告吴虾仔自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。建议对被告人吴虾仔判处有期徒刑二年，可适用缓刑，并处罚金。被告人吴虾仔对公诉机关的指控无异议。经审理查明:2018年6月起，吴虾仔未向行政主管部门登记、未经批准,非法购销骨顶鸡、水鸭等人工繁育的非国家重点野生保护动物以牟利。吴虾仔(又名吴观保)为在2020年春节期间非法销售上述野生保护动物,于2020年1月与湛江市坡头区*****养鸭户李珍富商定,吴虾仔购进骨顶鸡、水鸭,交由李珍富在该养鸭场内圈养待售,约定付给李珍富5000元／月报酬。吴虾仔另行找到湛江市霞山区***幸福农庄内圈养养殖点。2020年1月，被告人吴虾仔先后向黄镜辉、陈志锋、罗财福和河南省信阳市平桥区五里镇雁聚滩特种动物养殖场的经营者吕宏路等人购买骨顶鸡、水鸭等人工繁育的野生保护动物;分别运送到湛江市坡头区*****李珍富养鸭场、湛江市霞山区***幸福农庄养殖点圈养。2020年3月9日4时许,被告人吴虾仔之妻因本案在湛江市霞山区*******家里被公安民警抓获;公安民警查获人民币现金172236元并扣押。同年3月9日,被告人吴虾仔因本案被抓获。公安民警对上述养殖场进行查处:(1)同年3月9日,在湛江市霞山区沙坡幸福农庄的养殖场内共查获并扣押水鸭108只。(2)同年3月9日至同年3月16日,在李珍富的养殖场查获白骨顶鸡450只,水鸭合计483只;另有部分骨顶鸡、水鸭在扣押过程中飞离现场。经岭南师范学院野生动物鉴定中心鉴定,查获的水鸭即白眼潜鸭、针尾鸭、赤麻鸭、绿翅鸭、赤嘴潜鸭(均为雁形目,鸭科鸟类);白骨顶鸡(鹤形目,秧鸡科鸟类)。全部列入国家“三有”保护名录。经湛江市赤坎区******鉴定，人工繁育的鹤形目、秧鸡科鸟类的单价为150元／只,人工繁育的雁形目、鸭科鸟类的单价为250元／只。扣押白骨顶鸡450只价值人民币67500元,扣押的白眼潜鸭等591只（108只+483只）价值人民币147750元，共计人民币215250元。以上事实,有公诉机关提交的并经庭审示证、质证、认证的下列证据予以证明,足以证实:受案登记表、立案决定书、被告人吴虾仔的供述和辩解、证人李珍富、符燕飞的证言、照片辨认及辨认笔录、调取证据通知书、调取证据清单及企业查询结果、搜查证、搜查笔录、扣押物品照片及扣押清单、指定野生动物种类鉴定机构的复函、野生动物鉴定书、赤坎区价格认证中心关于涉案骨顶鸡和水鸭的价格认定结论书和测算说明、移交物品清单及收据、现场勘验笔录和现场方位图、被告人归案情况说明、到案经过、户籍证明、无犯罪记录证明等。关于被告人吴虾仔的非法经营犯罪数额问题。本案查获的野生动物计价为:白骨顶鸡450只×150元／只＋水鸭(108只＋483只)×250元／只=215250元。公诉机关指控的数额与证据相符,予以采纳。本院认为,被告人吴虾仔违反国家规定,非法经营非国家重点野生保护动物,值款人民币215250元,其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚,证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人吴虾仔到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人吴虾仔自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关量刑建议适当,予以采纳。本案按照野生保护动物值款215250元计算并处罚金。被告人吴虾仔是初犯,自愿认罪悔过,可依法适用缓刑。本案扣押的野生保护动物属违禁品,依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人吴虾仔犯非法经营罪，判处有期徒刑二年,缓刑二年,并处罚金人民币215250元。[缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内付清。（公安机关已扣押被告人吴虾仔的现金172236元,待判决生效后执行财产刑时处理)。]二、公安机关扣押本案的野生保护动物白骨顶鸡450只、水鸭591只,予以没收,由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审判员  龙志军二〇二〇年九月二十五日书记员  陆师圆附：1、《中华人民共和国刑法》有关规定第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。3、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。