广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0491民初1209号原告（反诉被告）：珠海卓高实业有限公司，住所地珠海市横琴新区*********-66983（集中办公区），统一社会信用代码914********110765Q。法定代表人：樊林，总经理。委托诉讼代理人：陈雅诗，广东朗乾律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁颖愉，广东朗乾律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：北京中都国联项目管理有限公司，住所地北京市丰台区郑常庄******，统一社会信用代码91110106MA017BEA75。法定代表人：赵志刚，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：郭瑞，河北鑫滨律师事务所律师。第三人：珠海市润鑫打印耗材有限公司，住所地珠海市香洲区***********厂房6层609，统一社会信用代码914***********868N。法定代表人：李秋霞，董事长。委托诉讼代理人：陈雅诗，广东朗乾律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁颖愉，广东朗乾律师事务所实习律师。原告珠海卓高实业有限公司（以下简称卓高公司）与被告北京中都国联项目管理有限公司（以下简称中都公司）及第三人珠海市润鑫打印耗材有限公司（以下简称润鑫公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理。在诉讼过程中，被告中都公司提出反诉，本院予以受理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年8月4日公开开庭对本诉和反诉进行了合并审理。原告（反诉被告）卓高公司的法定代表人樊林及卓高公司、第三人润鑫公司的共同委托诉讼代理人陈雅诗，被告（反诉原告）中都公司的委托诉讼代理人郭瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告卓高公司向本院提出诉讼请求：1.判令中都公司向卓高公司支付违约金262.5万元；2.判令本案的诉讼费、保全费由中都公司承担。事实和理由：2020年4月2日，中都公司向润鑫公司提供其与北大荒（广州）贸易有限公司（以下简称北大荒公司）签订的《N95口罩采购合同》，告知润鑫公司其有采购口罩的来源，即其已向北大荒公司采购了N95口罩2000万个，并希望与润鑫公司进行合作。2020年4月7日，润鑫公司与中都公司签订《N95口罩采购合同》，由润鑫公司向中都公司购买N95口罩50万个，约定中都公司于2020年4月10日开始供货，每天10万个，2020年4月15日前交货完毕。润鑫公司依约向中都公司支付第一笔口罩货款437.5万元。2020年4月12日，润鑫公司及卓高公司、中都公司三方签订《N95口罩采购三方协议》，明确润鑫公司与中都公司签订的《N95口罩采购合同》作废，其余条款不变。2020年4月14日，中都公司向卓高公司出具名为“上海大胜卫生用品制造有限公司文件”，告知卓高公司无法在合同约定的2020年4月15日前完成交货，口罩将在2020年4月20日前完成交货。在卓高公司同意中都公司先向卓高公司退回部分货款200万元的情况下，卓高公司同意口罩交货时间延长至2020年4月20日。2020年4月20日，中都公司告知卓高公司需要再次延迟交货期限，卓高公司拒绝，并要求退款。但中都公司向卓高公司提供了其与湖北康泰佳药业有限公司（以下简称“康泰佳公司”）签订的N95采购合同，告知卓高公司其于2020年4月21日即可向康泰佳公司提货，并承诺最晚于2020年4月24日晚24：00前向卓高公司交货。于是，基于卓高公司对中都公司的信任，双方在当日签订《补充协议》并约定如下：1.无论任何原因，若中都公司不能按时交付，中都公司承诺赔偿卓高公司合同订货金额875万元的30%即262.5万元作为逾期交付违约赔偿金。2.如发生逾期交付情况，中都公司承诺在约定交付日期的第二日退还卓高公司交付的所有货款，并在3个工作日内完成全额支付卓高公司逾期交付违约赔偿金262.5万元。补充协议签订后，中都公司仍未按照补充协议的约定向卓高公司交货，不仅如此，中都公司还拒绝根据补充协议的约定进行退款及支付违约金。卓高公司经了解得知，中都公司其实根本没有向北大荒公司或康泰佳公司采购口罩，且在合作过程中也多次欺骗卓高公司，导致卓高公司没有及时止损。后卓高公司向北京经侦大队报案，控告中都公司合同欺诈，在此情况下，中都公司才向卓高公司退还了全部货款。尽管中都公司已向卓高公司退回了货款，但卓高公司已因中都公司的违约行为遭受了巨大的损失。本诉被告中都公司答辩称，1.2020年4月7日，润鑫公司向中都公司采购N95口罩并签订《N95口罩采购合同》，约定当日润鑫公司向中都公司支付50%货款437.5万元，剩余货款发货前结清。但润鑫公司没有按约定（签订合同当日即4月7日）支付50%货款的先合同义务，存在违约在先的情形，应当承担货款总额875万元5%的违约责任，即43.75万元，并返还被告所退回的437.5万元。2.2020年4月12日，因润鑫公司不具备出口资格以及不能按时打款等行为过错，导致中都公司蒙受了巨大的经济损失。后经过多方协商，于2020年4月12日签订了《三方协议》约定，解除2020年4月7日润鑫公司与中都公司签订的《N95口罩采购合同》并由润鑫公司向中都公司支付货款总额875万元5%的违约金43.75万元。卓高公司又与中都公司签订新的《N95口罩采购合同》，并约定于合同签订当日卓高向中都先支付50%的货款437.5万元，但卓高公司没有按约定（签订合同当日即4月12日）支付50%货款的先合同义务，违约在先，应当承担货款总额875万元5%的违约责任，即43.75万元。润鑫公司与中都公司之间的买卖合同已经解除，卓高公司与中都公司之间签订的名为三方协议，实则为新的合同，根据合同相对性原则，卓高公司应当履行先合同义务，中都公司才进行发货，而卓高公司违约在先，应当承担违约责任。请求驳回卓高公司的诉讼请求。反诉原告中都公司向本院提出反诉请求：1.判令卓高公司向中都公司支付违约金437500元；2.判令卓高公司承担本案的诉讼费、保全费。事实和理由：同其本诉的答辩意见。反诉被告卓高公司答辩称：1.2020年4月7日，润鑫公司与中都公司签订《N95口罩采购合同》，后双方于2020年4月12日签订《N95口罩采购三方协议》，确认了润鑫公司与中都公司签订《N95口罩采购合同》作废，双方互不向对方承担责任。2.卓高公司与中都公司于2020年4月12日所签订的《N95口罩采购三方协议》第三条约定：润鑫公司支付给中都公司的货款4375000元待卓高公司支付余款4375000元后，中都公司立即退回给润鑫公司，卓高公司当日向中都公司支付中都公司退回给润鑫公司的4375000元。该条款的意思是：卓高公司在符合支付余款4375000元的条件后（即中都公司需要先准备好货物，并向卓高公司出具相应的出口资质、待验收确认后，每次发货前结清应支付的货款），才需向中都公司付款。根据各方所签订的合同及相关补偿协议，若中都公司可以顺利发货，则具体的支付流程应为：1.润鑫公司已经支付了前期50%的货款437.5万元；2.中都公司应在4月10日至4月15日期间完成50万个口罩的发货；3.若能顺利发货，中都公司发货前，卓高公司在收到相应的货物资质且确认验货后，应批结批付；4.待余款437.5万元全部付清后，中都公司应退回润鑫公司前期50%的货款437.5万元，退款当日，该前期50%的货款437.5万元由卓高公司支付给中都公司；5.最后润鑫公司收到了退款437.5万元，卓高公司收到了口罩50万个，中都公司收到了货款875万元。综上，卓高公司在中都公司开始发货且验收无误后的情况下才需要开始支付货款，中都公司所述与事实完全不符，请求依法驳回中都公司的反诉请求。第三人润鑫公司的意见与原告的意见一致。本诉原告（反诉被告）卓高公司向本院提交证据：1.中都公司与北大荒公司签订的《N95口罩采购合同》；2.润鑫公司与中都公司签订的《N95口罩采购合同》；3.中都公司与卓高公司签订的《N95口罩采购合同》；4.N95口罩采购三方协议；5.上海大胜卫生用品制造有限公司紧急通知》；6.上海大胜卫生用品制造有限公司澄清文件；7.中都公司与湖北康泰佳药业有限公司公司签订的《湖北康泰佳销售合同》；8.补充协议；9.中都公司的退款凭证；10.卓高公司与澳门公司签订的合同；11.澳门公司的付款凭证及原告的退款凭证；12.澳门公司发给我们要求我们退款及支付违约金的函件；13.微信聊天记录。本诉被告（反诉原告）中都公司未向本院提交证据。第三人润鑫公司未向本院提交证据。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，相关质证意见已由庭审笔录记录在案，在此不再赘述。根据当事人提交的证据、质证意见及当庭陈述，本院查明：2020年4月7日，甲方润鑫公司（采购方）与乙方中都公司（代购方）签订《N95口罩采购合同》（合同编号：20200407-A1），约定：一、订购要求：由润鑫公司向中都公司订购大胜牌N95口罩50万个，单价17.5元，共计875万元，中都公司自2020年4月10日开始供货，每天10万个，2020年4月15日前交货完毕。特别约定事项：（1）乙方交付之产品必须为上海大胜卫生用品制造有限公司（简称大胜公司）所生产的口罩产品，乙方使用非大胜公司产品或者使用大胜公司产品但非指定型号供货视为乙方违约，乙方除应向甲方退回已付货款外还须承担总价款的5%作为违约金；（2）若乙方交付的产品出现质量问题、产品因质量不合格无法进入美国关等无法满足甲方的采购目的的，视为乙方违约，乙方除应向甲方退回已付货款外还须承担总价款的5%作为违约金；二、付款条件：1.双方同意，甲方在签订合同的当天内向乙方支付订单总价的50%货款即437.5万元，剩余货款批发批结，发货前结清每次供货余款，乙方收到货款后，根据排期安排发货（约定时间内甲方没有支付货款，本合同作废）。2.双方同意，合同生效后未向乙方按本合同约定支付货款提货，属于甲方违约，甲方需向乙方赔付违约金为总货款的5%，同时乙方有权单独取消本合同，并要求甲方赔偿违约责任；5.乙方指定的付款账号为：中都公司工商银行北京西客站支行。2020年4月9日，润鑫公司向中都公司付款10万元，摘要为货款；2020年4月10日，润鑫公司向中都公司付款175万元，摘要为口罩预付款。以上共计185万元。2020年4月7日，甲方卓高公司（采购方）与乙方中都公司（代购方）签订《N95口罩采购合同》（合同编号：20200407-A1）约定：一、订购要求：由甲方向乙方订购大胜牌N95口罩50万个，单价17.5元，共计875万元，乙方自2020年4月10日开始供货，每天10万个，2020年4月15日前交货完毕。特别约定事项：（1）乙方交付之产品必须为上海大胜卫生用品制造有限公司（简称大胜公司）所生产的口罩产品，乙方使用非大胜公司产品或者使用大胜公司产品但非指定型号供货视为乙方违约，乙方除应向甲方退回已付货款外还须承担总价款的5%作为违约金；（2）若乙方交付的产品出现质量问题、产品因质量不合格无法进入美国关等无法满足甲方的采购目的的，视为乙方违约，乙方除应向甲方退回已付货款外还须承担总价款的5%作为违约金；二、付款条件：1.双方同意，甲方在签订合同的当天内向乙方支付订单总价的50%货款即437.5万元，剩余货款批发批结，发货前结清每次供货余款，乙方收到货款后，根据排期安排发货（约定时间内甲方没有支付货款，本合同作废）。2.双方同意，合同生效后未向乙方按本合同约定支付货款提货，属于甲方违约，甲方需向乙方赔付违约金为总货款的5%，同时乙方有权单独取消本合同，并要求甲方赔偿违约责任；5.乙方指定的付款账号为：中都公司工商银行北京西客站支行。2020年4月12日，润鑫公司、卓高公司、中都公司三方签订《N95口罩采购三方协议》约定：由于润鑫公司为生产打印耗材型公司，出口资质不符，为方便快捷操作，原润鑫公司与中都公司签订的合同作废，与中都公司的采购合同采购方更改为卓高公司，原润鑫公司支付给中都公司的货款437.5万元待卓高公司支付余款437.5万元后，中都公司立即退回给润鑫公司。2020年4月14日，中都公司向卓高公司出具名为“上海大胜卫生用品制造有限公司文件”，告知卓高公司无法在合同约定的期限（2020年4月15日）前完成交货，口罩将在2020年4月20日前完成交货。在卓高公司同意中都公司先向卓高公司退回部分货款200万元的情况下，卓高公司同意将口罩交货时间延长至2020年4月20日。2020年4月20日，中都公司与卓高公司签订《补充协议》约定：1.中都公司承诺在2020年4月24日晚24：00前在合同约定地点交付甲方订购的50个N95口罩。2.无论任何原因，若中都公司不能按时交付，中都公司承诺赔偿卓高公司合同订货金额875万元的30%即262.5万元作为逾期交付违约赔偿金。3.如发生逾期交付情况，中都公司承诺在约定交付日期的第二日退还卓高公司交付的所有货款，并在3个工作日内完成全额支付卓高公司逾期交付违约赔偿金262.5万元。4.该协议为双方签署的采购协议的补充协议，与原合同具有相同的法律效力。2020年4月20日，中都公司向润鑫公司转账200万元；2020年4月27日，中都公司向润鑫公司分分别转账225万元、10万元；2020年4月28日，中都公司向润鑫公司转账2.5万元。以上共计437.5万元。本院认为，本案系买卖合同纠纷。针对当事人争议的焦点，结合本案的事实和证据，本院对焦点问题分别评判如下：一、关于《补充协议》是否是卓高公司和中都公司签订《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”卓高公司提出，《补充协议》是卓高公司的法定代表人樊林将空白的合同文本发送到名为“北京世通易物”的微信聊天群后，中都公司的法定代表人赵志刚（微信号：Z127600）看完后加盖了公章又发回到该微信聊天群，樊林也在一份空白的补充协议上加盖了卓高公司的公章发到了群里，赵志刚回复“收到”，故该《补充协议》是卓高公司和中都公司签订的。中都公司对该证据不予认可，理由是卓高公司未能提供证据原件，也未能提交证据证明其微信聊天记录是完整、真实的，更不能证明微信用户Z127600就是赵志刚本人。对此，本院认为，卓高公司当庭提交了微信聊天记录的原始载体手机供法庭核实，经本院当庭核实，卓高公司提交的《N95口罩采购合同》《N95口罩采购三方协议》《补充协议》均能与原始载体手机中的微信聊天内容一致，在中都公司未提交能够证明上述微信聊记录系伪造或内容不完整相关证据情况下，该微信聊天记录应当作为定案的证据予以采信。卓高公司提交的《N95口罩采购三方协议》系卓高公司从微信聊天记录中打印而来，而《N95口罩采购三方协议》就是由微信用户Z127600加盖中都公司公章后发送到“北京世通易物”的微信群，中都公司对该份证据的真实性不持异议，这说明中都公司对微信用户Z127600能够代表中都公司签订合同不持异议，在加盖有中都公司印章的《补充协议》也是由微信用号Z127600发送至微信群、该微信用户也将中都公司向润鑫公司转账退款的银行凭证发送到该微信群、且在卓高公司、润鑫公司均指认微信用户Z127600就是赵志刚所使用的情况下，本院认为《补充协议》是中都公司签订的。经本院审查，卓高公司与中都公司签订的《N95口罩采购合同》，润鑫公司、卓高公司、中都公司签订的《N95口罩采购三方协议》，中都公司与卓高公司签订的《补充协议》的内容均未违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，各缔约当事人均应严格依约履行自己的义务，以实现合同目的。至于卓高公司提交的其与案外人恒昌国际（澳门）有限公司的相关合同等相关文件，因该部分证据与本案无直接关联，本院对该部分证据不予审查。二、关于中都公司是否应当向卓高公司支付违约金262.5万元《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，卓高公司与中都公司在《补充协议》明确约定，中都公司承诺在2020年4月24日晚24：00前在合同约定地点交付卓高公司订购的50万个N95口罩，无论任何原因，若中都公司不能按时交付，中都公司承诺赔偿卓高公司合同订货金额875万元的30%即262.5万元作为逾期交付违约赔偿金，中都公司未能举证证明其已按照上述约定向卓高公司交付定购口罩，已构成违约，且上述违约金的标准并未明显过高，卓高公司要求中都公司向其支付违约金262.5万元，有合同及法律依据，本院予以支持。三、关于中都公司的反诉请求能否成立中都公司与卓高公司签订的《N95口罩采购合同》第三条约定，卓高公司应在签订合同当天内向中都公司支付订单总价的50%即437.5万元，剩余货款批发批结，发货前结清供货款项。2020年4月12日，润鑫公司、卓高公司、中都公司三方签订《N95口罩采购三方协议》，协议第三条对合同货款相关事项重新达成一致，约定原润鑫公司支付给中都公司的货款437.5万元待卓高公司支付余款437.5后，中都公司立即退回给润鑫公司。由此可见，《N95口罩采购三方协议》是对《N95口罩采购合同》的变更，而按照《N95口罩采购三方协议》第三条的约定，卓高公司的付款条件尚未成就，中都公司要求卓高公司向其支付违约金43.75万元的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本诉被告北京中都国联项目管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向本诉原告珠海卓高实业有限公司支付违约金2625000元；二、驳回反诉原告北京中都国联项目管理有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费27800元、反诉案件受理费减半收取计3931元，均由被告（反诉原告）北京中都国联项目管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  席 锐人民陪审员  冯小明人民陪审员  余 君二〇二〇年八月三十一日书 记 员  周志华