云南省腾冲市人民法院民 事 判 决 书（2020）云0581民初1641号原告：彭定浩，男，1990年8月24日生，汉族，住云南省腾冲市。委托诉讼代理人：杨德钦，云南腾越律师事务所律师。特别授权代理。被告：段生周，男，1980年10月19日生，汉族，住云南省腾冲市。被告：云南凯达建设工程有限公司，住所地云南省。统一社会信用代码：915306022169921173。法定代表人：毛国超，任该公司董事长。（未出庭）委托诉讼代理人：李垚，男。特别授权代理。原告彭定浩与被告云南凯达建设工程有限公司、段生周劳务合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告彭定浩及其委托诉讼代理人杨德钦，被告云南凯达建设工程有限公司的委托诉讼代理人李垚、被告段生周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭定浩向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同支付原告工程尾款70197.50元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告云南凯达建设工程有限公司中标腾冲市西沙河固东段治理工程。中标后，被告云南凯达建设工程有限公司设立项目部，项目经理为被告段生周，工程实施过程中，原告组织农民工，在未签订书面合同的情况下，为被告施工。工程结束已经实际投入使用后，由被告段生周经手出具了欠款统计汇总表。后被告付款两次，最后一次付款时间为2020年1月。但第二次付款后，二被告尚欠原告70197.50元至今未付，此款包括质量保证金35000元，劳务费35197.50元。原告认为，工程已实际投入使用，且二被告已出具欠款清单，双方已对剩余工程款达成合意，被告应当支付工程尾款。由此，向法院起诉。被告云南凯达建设工程有限公司辩称，1.原告彭定浩进行劳务的工程项目系腾冲市水务局发包给云南凯达建设工程有限公司承建，但该项目的实际施工人系被告段生周。通过招投标程序，腾冲市水务局于2018年3月6日与云南凯达建设工程有限公司签订建筑工程施工合同，将腾冲市西沙河固东段治理工程第三标段发包给云南凯达建设工程有限公司。该工程系被告段生周借用公司名义，以挂靠经营的形式进行实际施工，该工程的实际施工人系段生周。2.被告段生周实际施工的腾冲市西沙河固东段治理工程第三标段项目至今施工完毕，但未验收和结算。按照施工合同总价，腾冲市水务局尚欠公司工程款1094382.86元。该项目至今腾中市水务局分别在2018年8月3日、2019年1月28日、2019年8月27日、2020年1月20日四次共计拨款给公司3399422.25元，按照合同价款4493805.25元计算，腾冲市水务局尚欠凯达公司工程款1094382.86元。公司收到工程款后，先后7次付给实际施工人段生周2403989.00元，代段生周支付农民工工资810670.84元，共支付3214659.84元。3.尚未支付彭定浩的劳务费为35197.5元，而不是起诉的70197.5元。原告提交的2020年1月欠款统计表，经彭定浩签字确认的未支付欠款为35197.5元，而不是70197.5元，原告彭定浩起诉支付70197.5元无事实依据。4.本案彭定浩要求支付劳务费的条件不成就，建设单位未拨付尾款。彭定浩2020年1月21日向公司承诺：现云南凯达建设工程有限公司已结清彭定浩施工队92%的工程款，包含农民工工资。余下的35197.5元工程款项在本项目完成竣工验收、实际审计结束、建设单位拨付工程尾款到公司后付清给彭定浩，5%的质量保证金35000元在建设单位退给公司后付清给彭定浩。综上所述，未支付彭定浩的劳务费仅为35197.5元，但因工程项目至今未完成竣工验收结算，建设单位未拨付工程尾款，彭定浩要求支付劳务费及质量保证金的条件不成就，违背诚信原则，应当依法驳回彭定浩的所有诉讼请求。被告段生周辩称，拿到工程款后付给原告的总金额是对的，但是双方有劳务约定，质量保证金也进行过约定，现在付款条件不成就，我也没有能力支付。原告彭定浩围绕其诉讼请求提交《腾冲市西沙河固东段治理工程第三标段欠款统计汇总表》复印件2份。被告云南凯达建设工程有限公司提交《建筑工程施工合同》复印件1份、《承诺书》复印件1份。被告段生周未向本院提交证据。经质证，原、被告对上述证据的真实性均认可，本院予以采信并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2018年2月24日，被告云南凯达建设工程有限公司中标“腾冲市西沙河固东段治理工程第三标段西沙河（汇口以上）K左3+800～K左4+950、K右3+850～K右5+250工程”。2018年3月6日，腾冲市中小河流治理工程管理局与云南凯达建设工程有限公司签订《建筑工程施工合同》。后被告云南凯达建设工程有限公司将工程交被告段生周实际施工，为挂靠经营方式。工程实施过程中，原告彭定浩为被告段生周从事做串石、挡墙等劳务。工程结束后，2020年1月21日，被告云南凯达建设工程有限公司向原告彭定浩出具《承诺书》：现云南凯达建设工程有限公司已结清彭定浩施工队92%的工程款，包含农民工工资。余下的35197.5元工程款项在本项目完成竣工验收、实际审计结束、建设单位拨付工程尾款到公司后付清给彭定浩，5%的质量保证金35000元在建设单位退给公司后付清给彭定浩。原告在《承诺书》上签名确认被告云南凯达建设工程有限公司的付款方式。审理过程中，腾冲市中小河流治理工程管理局出具《证明》：腾冲市西沙河固东段治理工程于2018年3月正式开工建设，2019年6月完工。目前正进行完工结算，待结算完成后报请审计，审计结束再报保山市水务局申请竣工验收。本院认为，被告云南凯达建设工程有限公司中标“腾冲市西沙河固东段治理工程第三标段西沙河（汇口以上）K左3+800～K左4+950、K右3+850～K右5+250工程”后，将工程分包给被告段生周承建。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”，被告云南凯达建设工程有限公司与被告段生周为挂靠关系，被告云南凯达建设工程有限公司对被告段生周的分包工程依法承担民事责任。本案中，被告段生周、云南凯达建设工程有限公司对欠原告彭定浩工程款70197.5元认可。被告云南凯达建设工程有限公司已结清原告彭定浩92%的工程款，并承诺余下的35197.5元工程款项在本项目完成竣工验收、实际审计结束、建设单位拨付工程尾款到公司后付清给彭定浩，5%的质量保证金35000元在建设单位退给公司后付清给彭定浩，原告在《承诺书》上签名确认。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，本案工程为河道治理，2019年6月完工，建设单位已实际使用1年多，双方约定的付款期限为建设单位拨付工程款，期限为不特定期限，质量保证金为发包人与承包人在建设工程施工合同中约定的内容，本案被告云南凯达建设工程有限公司与实际施工工人约定质量保证金于法无据，故原告要求被告支付工程款70197.5元的诉讼请求，本院予以支持。被告认为付款条件不成就的辩解不成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款之规定，判决如下：一、由被告段生周于本判决生效之日起三十日内支付原告彭定浩劳务费70197.5元。二、由被告云南凯达建设工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，由被告段生周、云南凯达建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，本案申请执行的期间为二年。审判长 李 彪审判员 钏祚能审判员 董新书二〇二〇年九月二十一日书记员 赵祜亚