陕西省凤县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0330民初368号 原告：徐全生。 委托诉讼代理人：朱凤玲，陕西148法律服务所法律工作者。 被告:徐永红。 被告：中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司。 负责人：姚俊。 委托诉讼代理人：卢雅倩。 原告徐全生与被告徐永红、中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐全生及其委托诉讼代理人朱凤玲、被告徐永红、被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司的委托诉讼代理人卢雅倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告徐全生起诉称，请求事项：1、要求几被告依法赔偿因其交通事故侵权行为致原告身体受伤的各项损失总计168183.43元（1、医疗费：69311.23元；2、后期治疗费：9000元；3、住院伙食补助费：27天×80元/天=2160元；4、营养费：90天×30元/天=2700元；5、误工费：180天×100元/天=18000元；6、护理费：90元×100元/天=9000元；7、鉴定费：2400元。8、伤残赔偿金36098×（20-6）×10%=50537.2元。9、精神抚慰金5000元；10、其他损失75元），（包括被告己垫付的医疗费用69311.23元）对于上述费用，要求优先由第二被告在交强险和商业三责险范围内赔付，不足部分由第一被告承担。2、本案诉讼费由各被告承担。 事实和理由：2019年9月2日21时10分，被告徐永红驾驶自有的陕CXH8**号启辰牌小型轿车，由凤县XX街道驶往榆林铺方向，行驶至316国道凤县榆林铺路段右转弯会车时，因观察不周撞上路右行走的原告，造成原告受伤的交通事故。事发后，原告被及时送往宝鸡市中医医院住院治疗27天，后回家门诊治疗及休养。经医生诊断原告的伤情为左侧肱骨下端骨折、左侧肱骨间开放性骨折、左侧尺骨鹰嘴开放性骨折、左侧臀横纹处外伤、左侧桡骨远端骨折、左侧腓骨头骨折、鼻骨骨折、前额部外伤。原告的伤情后经宝鸡市中园司法鉴定所鉴定，构上十级伤残，后期治疗费约需9000元，误工期180天，护理期90天，营养期90天。在原告住院期间，被告垫付了所有的医疗费用，被告负事故全部责任。现在双方对于本次交通事故给原告造成的损失协商无果，故为了维护原告的合法权益，起诉至法院。 被告徐永红答辩称，无意见，垫付全部医疗费69311.23元。 被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司答辩称，1、保险公司与被保险人是保险合同关系，承担合同责任非侵权责任，对符合法律规定部分，被告在保险合同范围内承担赔偿责任；2、原告受伤后，交强险已经预赔付1万元，剩余部分合理损失保险公司在交强险剩余限额赔付，不足部分在商业三者险限额内按照合同约定及事故比例承担；3、医疗费应根据具体治疗扣除非必要性用药及非医保用药部分，应予核减10%比例；误工费、护理费、住院伙食补助费等偏高；4、不承担诉讼费及鉴定费。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告徐全生提交的凤县公安局交通管理大队第610330420190000345号道路交通事故认定书，诊断证明、医疗费发票、出院证、病历、费用明细清单，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所陕宝中园司鉴所[2020]临鉴字第346号司法鉴定意见书及鉴定费发票；被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司提交的陕CXH8**号车辆交强险及商业险保单，支付凭证，双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下： 原告徐全生提交的误工证明一份，证明原告有误工损失。被告徐永红、中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司质证认为，真实性无异议，证明目的有异议，原告已经年满66岁，达到退休年龄，考虑原告为农村居民，其诉求过高，法院酌情认定。本院审查认为，首先，原告提供的证据能够证实其仍然具有一定的劳动能力；其次，参照陕西省农、林、牧、副渔业就业人员的平均工资，考虑原告的年龄，其误工费每天按80元计算。 原告徐全生提交的其他损失收款收据，证明其他损失75元诉求。被告徐永红、中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司质证认为，收款收据不在保险公司赔付范围内，不认可。本院审查认为，原告提交的收款收据不是正规税务发票，且未载明购买人姓名，无法证实与本案具有关联性，故对原告提交的该组证据依法不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月2日21时10分，被告徐永红驾驶自有的陕CXH8**号启辰牌小型轿车，由凤县XX街道驶往榆林铺方向，行驶至316国道凤县榆林铺路段右转弯会车时，因观察不周撞上路右行走的原告徐全生，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。事发后，原告被送往凤县医院急救，因伤势过重转院至宝鸡市中医医院住院治疗，经诊断原告的伤情为：1、左侧肱骨下段骨折；2、左侧肱骨踝间开放性骨折；3、左侧尺骨鹰嘴开放性骨折；4、左侧臀横纹处外伤；5、左侧桡骨远端骨折；6、左侧腓骨头骨折；7、右侧耻骨上支骨折；8、鼻骨骨折；9、前额部外伤；10、高血压1级（极高危）；原告住院27天（2019年9月3日至2019年9月30日）。出院医嘱：1、注意伤口卫生；2、循序渐进功能锻炼；3、继续给予活血消肿对症支持治疗；4、门诊复查，每2周1次，有不适随时就诊。2019年9月9日，凤县公安局交通管理大队作出第610330420190000345号道路交通事故认定书，认定被告徐永红负事故全部责任，原告徐全生无事故责任。 2020年5月29日，经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定，原告伤情构成十级伤残；后期取除内固定物的费用约需人民币玖仟元（¥9000元）；误工期限为180天、护理期限为90天、营养期限为90天。原告因本次交通事故花费医疗费69311.23元、鉴定费2400元。 陕CXH8**号启辰牌小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司处投保有交强险及1000000元的商业三者险（不计免赔）。事故发生在保险期限内。事发后，被告徐永红垫付原告徐全生医疗费用59311.23元，被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司先行支付原告徐全生医疗费用10000元。 本院认为，公民的健康权受法律保护，在机动车交通事故造成的侵权中，侵权人应按照其过错承担相应责任。关于原告主张的损失，根据查明的事实，本院核定为：1、医疗费69311.23；2、住院伙食补助费，原告共住院27天，每天按60元计算，故原告的住院伙食补助费应为1620元（60元/天×27天）；3、营养费，经鉴定原告的营养期限为90天，每天按30元计算，故原告的营养费为2700元（30元/天×90天）；4、误工费，经鉴定原告的误工期限为180天，每天按80元计算，故原告的误工费为14400元（80元/天×180天）；5、护理费，经鉴定原告的护理期限为90天，原告未提供护理人员减少收入的证明，参照2019年陕西省居民服务、修理和其他服务行业就业人员平均工资，每天按100元计算，故原告护理费为9000元（100元/天×90天）；6、后期治疗费9000元；7、鉴定费2400元，鉴定费是为了查明和确定原告损失程度所支付的必要的、合理的费用，被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司应予负担；8、残疾赔偿金50537.2元；9、精神抚慰金，考虑原告的伤残程度，双方的过错程度及当地的生活水平，酌情认定为5000元。综上，原告因本次交通事故所遭受的损失共计163968.43元。 关于赔偿责任的承担。依照道路交通事故认定书认定被告徐永红负事故全部责任，原告徐全生无事故责任，故本院认定被告徐永红承担原告徐全生全部损失的赔偿责任。依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”陕CXH8**号车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司处投保有交强险，故被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司应先在交强险赔偿限额范围内，赔偿原告徐全生医疗费10000元、误工费14400元、护理费9000元、鉴定费2400元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金50537.2元，以上合计91337.2元，抵扣被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司已向原告徐全生支付的10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司仍需向原告徐全生赔偿81337.2元。超出交强险赔偿责任限额范围内的损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司在其承保的陕CXH8**号车辆商业三者险赔偿责任范围内，按照合同约定，赔偿原告徐全生医疗费59311.23、住院伙食补助费1620元、营养费2700元、后期治疗费9000元，以上合计72631.23元。被告徐永红垫付原告徐全生的费用59311.23元，原告徐全生应予返还，上述款项由被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司在赔偿款中直接支付给被告徐永红。 综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司在其承保的陕CXH8**号车辆交强险赔偿限额范围内赔偿原告徐全生医疗费10000元、误工费14400元、护理费9000元、鉴定费2400元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金50537.2元，以上合计91337.2元，抵扣被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司已向原告徐全生支付的10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司仍需向原告徐全生赔偿81337.2元，其中支付给原告徐全生22025.97元，支付给被告徐永红59311.23元；限判决生效后十五日内一次性付清； 二、由被告中国人民财产保险股份有限公司凤县支公司在其承保的陕CXH8**号车辆商业三者险赔偿责任范围内，赔偿原告徐全生医疗费59311.23元、住院伙食补助费1620元、营养费2700元、后期治疗费9000元，以上合计72631.23元；限判决生效后十五日内一次性付清； 三、驳回原告徐全生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3664元，减半收取1832元，由被告徐永红负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审判员  宋亮 二〇二〇年九月八日 书记员  田青 1