甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2020）甘09民终965号上诉人（原审原告）：朱某，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：杨某，酒泉阳关律师事务所律师。上诉人（原审被告）：酒泉通盛新能源锅炉有限公司，统一社会信用代码91620902MA727M1M6Y。法定代表人：韩某。委托诉讼代理人：郭某，甘肃长治律师事务所律师。上诉人朱某因与上诉人酒泉通盛新能源锅炉有限公司（以下简称通盛公司）劳动合同纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2019）甘0902民初6776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱某上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1.朱某起诉主张通盛公司支付拖欠工资和加班费于法有据，应予支持。朱某在一审提交的微信聊天记录、开销流水账、通盛公司支付零钱转账记录，可以证明朱某担任代工组长负责考勤及工人日常生活。通过微信聊天记录、瓜州县河东乡双泉村出具的证明和日常零钱转账记录可以证明朱某的工作时间远远超过了合同约定每月十天的事实。一审判决仅以合同约定的工作天数计算工资，与本案事实严重不符；2.通盛公司应当支付经济补偿金。通盛公司长期拖欠工资导致朱某离职，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定通盛公司理应依法承担给付经济补偿金的责任。通盛公司辩称，双方当事人签订的劳动合同对各自的权利义务和劳动时间有明确的约定，朱某没有提供证据证明其存在加班的事实。朱某擅自解除劳动合同存在明显过错，通盛公司不应赔偿经济补偿金。通盛公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院对本案部分事实认定不清。一审判决认定朱某与通盛公司法定代表人韩某之间存在借贷关系和信用卡倒账关系，认定事实有误。一审判决仅对通盛公司提前预付工资2000元和朱某自己认可的工资12000元予以确认，而对通盛公司的其他付款事实不予确认，与本案事实不符。事实上，通盛公司自2017年5月4日至2019年1月29日向朱某合计转账44850元，上述转账均属于支付给朱某的工资。因此，一审判决通盛公司给付朱某工资20200元不当，请求二审改判。朱某辩称，双方当事人存在借贷和信用卡倒账的事实已经一审法院查明。一审法院对通盛公司已经发放工资的数额认定事实清楚。故应判决驳回通盛公司的上诉请求。朱某向一审法院起诉请求：1.判令被告为原告补缴养老保险、医疗保险、失业保险等各项社会保险（2017年4月至2019年2月）；2.判令被告支付拖欠原告工资46992元；3.判令被告支付原告加班工资2500元（2017年加班20小时，每小时20元计算；2018年加班99小时，每小时20元计算）；4.判令被告向原告支付解除劳动合同经济赔偿金10800元（5400元×2个月）；5.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告变更第2项诉讼请求为“判令被告支付原告拖欠工资45210元”、变更第3项诉讼请求为“判令被告支付原告加班工资2380元”。一审法院认定事实，2017年4月11日，原告与被告签订劳动合同，约定工作岗位为焊工，合同期限为24个月即从2017年4月11日起至2019年4月10日止，按月支付工资，每月基本工资为1800元，每月上班10个工作日，超过10天以外按每日工资180元计算，10个工作日之外原告可以在其他地方打零工，双方还对其他事项进行了约定。签订劳动合同后，原告开始从事被告安排的工作，被告未给原告缴纳社会保险，原告于2019年1月25日离职。工作期间，被告向原告付清了2017年4-6月份工资，于2018年2月14日向原告支付工资2000元、2019年1月29日支付工资10000元，原告于2018年11月5日从被告处预支工资2000元。2019年8月，原告向肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决通盛公司为其补缴2017年4月至2019年2月期间的养老、医疗、失业等各项社会保险，支付拖欠其工资46992元、加班工资2500元、解除劳动合同经济赔偿金10800元。通盛公司提出反诉，请求裁决朱某支付培训费20000元，退回通盛公司向其多支付的工资4200元。该委于2019年10月9日作出肃劳人仲字[2019]201号裁决书，裁决通盛公司为朱某补缴2017年4月11日至2019年的各项社会保险，驳回了朱某的其他仲裁请求，驳回通盛公司的所有仲裁请求。另查明，工作期间，朱某与被告通盛公司法定代表人韩某之间存在借贷和信用卡倒账关系。一审法院认为，本案属于劳动合同纠纷，争议焦点：1.原告要求被告支付拖欠工资45210元的请求能否成立；2.原告要求被告支付加班工资2380元的请求能否成立；3.原告要求被告支付解除劳动合同经济赔偿金10800元（5400元×2个月）的请求能否成立。关于拖欠工资的问题。双方约定“每月基本工资为1800元，每月上班10个工作日，超过10天以外按每日工资180元计算，10个工作日之外原告可以在其他地方打零工”，被告作为用人单位理应提供对原告工作的考勤记录，但其未举证证实，故应承担举证不能的法律后果，现被告已向原告付清2017年4月至6月份工资4800元，因此被告应按照月工资1800元的标准向原告支付2017年7月1日至2019年1月25日期间的工资，扣除原告提前预支工资2000元和原告确认已付的工资12000元后，被告应向原告支付拖欠工资20200元。原告主张每月超过10天以外的工资，证据不足，不予支持。被告辩解已付清原告工资，但从双方已支付工资的情形来看，原告收到工资后需向被告出具工资收条，但是被告未提供相应的工资收条，同时结合双方陈述来看，被告已支付的款项里包括伙食费等费用，且原告与被告法定代表人韩某之间还存在借贷关系和信用卡倒账关系，与本案原告主张不属于同一法律关系，故被告的该辩解理由无充分证据予以证实，不予采信。关于加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告应就加班事实承担举证责任，因原告提供的证据不足以证实加班事实的存在，故对原告该项主张，不予支持。关于经济赔偿金的问题。原告未举证证实被告存在违法与其解除或终止劳动合同的事实，而原告庭审陈述其离职系因年薪问题与被告产生争议后主动离开被告公司的，故原告要求被告支付经济赔偿金，理据不足，不予支持。因补缴社会保险属于行政管理的范畴，不属于人民法院受理的劳动争议案件范围，故对原告提出的补缴社会保险请求，本案不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审法院判决：一、被告酒泉通盛新能源锅炉有限公司限于判决生效后十五日内向原告朱某支付剩余工资20200元；二、驳回原告朱某的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案双方当事人争议焦点是通盛公司是否应当为朱某支付工资、加班费和经济补偿金。依据本案查明的事实，通盛公司在与朱某履行劳动合同过程中并未建立严格、规范的考勤制度和工资发放制度。朱某在工作期间的考勤情况由其自己负责记录，但该考勤记录未经通盛公司法定代表人或者指定的负责人员签字确认，故不能作为其主张加班费的依据。一审判决以合同约定的工作时间认定朱某实际上班天数符合本案查明的事实和法律规定的举证责任分配原则。本案诉讼中，双方当事人均认可通盛公司以微信转账的方式向朱某支付工资，朱某同时出具相应的工资收条。一审法院以当事人提供的微信转账记录、工资收条并结合双方当事人陈述认定通盛公司已经支付和尚未支付工资的数额，与本案事实相符。因通盛公司法定代表人韩某及其妻子向朱某微信转账时包含伙食费和材料费，通盛公司将该部分费用计入朱某已收工资之中与合同约定的内容不符。朱某与通盛公司法定代表人韩某之间还存在借贷关系和信用卡倒账关系，通盛公司以信用卡相互倒账的数据计算已付工资，无事实和法律依据，故其主张已经全部支付工资的理由，不能成立。本案中，朱某并未依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定提前三十日通知通盛公司解除劳动合同，应认定为其自行离职。且朱某在诉讼中并未提供证据证明通盛公司存在违法与其解除或终止劳动合同的事实，故其要求通盛公司支付经济赔偿金的请求，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；朱某和通盛公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人朱某、酒泉通盛新能源锅炉有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 刘 平审判员 张耀泽审判员 丁丽华二〇二〇年九月二十五日书记员 刘思敏