广东省佛山市高明区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0608民初2279号原告：谢后梅。委托诉讼代理人：李忠林，广东佛明律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐燕，广东佛明律师事务所律师助理。被告：佛山高明顺成陶瓷有限公司。法定代表人：霍某1。委托诉讼代理人：梁建容，公司员工。委托诉讼代理人：黎少华，公司员工。原告谢后梅诉被告佛山高明顺成陶瓷有限公司（以下简称“顺成陶瓷公司”）劳动争议一案，本院于2020年6月16日立案，依法适用简易程序，于2020年8月3日公开开庭进行了审理，原告谢后梅的委托诉讼代理人李忠林、被告顺成陶瓷公司的委托诉讼代理人梁建容到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求如下：1.判令被告向原告支付因被告没有签订书面劳动合同的双倍工资34276元；2.判令被告向原告支付原告历年的加班工资9627元；3.判令被告向原告支付原告历年的带薪年休假工资5731元；4.判令被告向原告支付因被告没有为原告投保失业保险而导致原告无法享受失业救济待遇的一次性赔偿金15580元。5.判决本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告谢后梅是被告顺成陶瓷公司的员工，于2015年3月27日入职，从事素烧出口工作。2019年5月23日，原告的工作时间为11时至19时。当天下午约18时，原告在顺成陶瓷公司进行岗位清洁工作期间，右手伸入未断电的上下摆臂架内清理烂坯时，不慎被摆臂架压伤右手。事故发生后，原告被送往高明区人民医院进行治疗，后于2019年5月25日转去佛山市****医院住院治疗。经诊断，原告的伤情为：右尺骨骨折，右桡骨骨折。原告在2019年6月12日出院，共计住院21天，后回家养伤并定期复诊。原告在上述住院治疗期间所产生的医药费，被告顺成陶瓷公司已全额支付。2019年7月2日，佛山市高明区人力资源和社会保障局作出佛高人社认工[2019]666号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。2019年12月10日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出编号：1687841的《初次鉴定(确认)结论书》，认定原告劳动功能障碍等级为玖级，停工留薪期2019年5月23日至2019年11月22日。原告发生工伤事故前一年的月平均实发(到账)工资为3116元。在原告工伤前的几年期间，被告没有为原告投保社会保险。原告亦从没有享受过年休假；原告在法定节假日加班，被告每天只补贴60元。被告没有与原告签订书面劳动合同。另，在原告工伤期间，被告每月发放生活费2000元给原告，直至2019年11月。2019年12月起已停发生活费。原告直至在2020年5月18日佛明劳人仲案字[2020]4号案仲裁开庭当天才得知，被告在原告于2019年5月工伤之后，私自为原告购买了社保，投保缴费时间从2019年6月起。购买社保一事，被告一直没有告知原告，导致原告完全不知情，没签过名，也没有办理银行社保卡。原告认为，被告在原告于2019年5月工伤之后才私自为原告购买社保，而且没有补缴原告工伤之前几年的社保，其动机不良，是为了逃避承担其没有为原告购买社会保险的法律责任。被告没有按时足额为原告购买社保，已侵害了原告的合法权益。另，原告谢后梅在2020年5月23日收到被告通过中国邮政EMS邮寄的《上班通知》。原告在2020年5月25日及时向被告作出了《关于的回复函》的回复。其中，原告特别要求被告，在2020年6月30日前为原告补办2015年3月(原告入厂之月)至2019年5月(原告工伤之月)原告在被告公司工作期间的社保。否则，原告将因此而解除与原告的劳动关系。另：原告因此而解除劳动关系不再另行通知被告。原告在2020年6月1日收到佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会作出的佛明劳人仲案字[2020]4号仲裁裁决书。为维护原告的合法权益，现特向法院提起民事诉讼，请求人民法院依法判决。庭审中，原告撤回了要求判令被告向原告支付因被告没有为原告投保失业保险而导致原告无法享受失业救济待遇的一次性赔偿金15580元的诉讼请求。诉讼中，原告提交了以下证据:1.原告身份证、被告企业信息查询资料各1份，证明原、被告的诉讼主体资格；2.劳动仲裁申请书，仲裁裁决书，送达回证，证明原告因为不服劳动仲裁裁决提起民事诉讼；3.工牌，认定工伤决定书，初次鉴定（确认）结论书，银行交易明细清单3份15页，谢后梅发生工伤前一年工资收入说明1份，证明（1）原告于2015年3月27日入职被告，到2019年5月23日发生工伤；（2）原告被认定为工伤，工伤等级为九级，至今受伤部位的内固定尚未拆除，原告还在家养伤；（3）原告发生工伤事故前，一年的月平均实发工资为3116元，在工伤期间，被告每月发放生活补助2000元给原告，直到2019年11月，从2019年12月起已经停发生活补助；4.社保缴费证明，上班通知书，关于《上班通知》的回复函，EMS快递单，照片3张，证明原告在2020年5月18日佛明劳人仲案字[2020]4号案仲裁开庭当天才得知，被告在原告于2019年5月工伤之后，私自为原告购买了社保，投保缴费时间从2019年6月起。购买社保一事，被告一直没有告知原告，原告完全不知情，没签过名，也没有办理银行社保卡。原告认为，被告在原告于2019年5月工伤之后才私自为原告购买社保，而且没有补缴原告工伤之前几年的社保，其动机不良，是为了逃避承担其没有为原告购买社会保险的法律责任。被告没有按时足额为原告购买社保，已侵害了原告的合法权益。另，原告谢后梅在2020年5月23日收到被告通过中国邮政EMS邮寄的《上班通知》。原告认为其《上班通知》无情无理，原告在2020年5月25日及时向被告作出了《关于的回复函》的回复。其中，原告特别要求被告，在2020年6月30日前为原告补办2015年3月(原告入厂之月)至2019年5月(原告工伤之月)原告在被告公司工作期间的社保。否则，原告将因此而解除与被告的劳动关系。另：原告因此而解除劳动关系不再另行通知被告。被告顺成陶瓷公司辩称：一、关于被告与原告签订的劳动合同情况。被告与原告于2015年3月27日签订劳动合同，期限为2015年3月27日至2018年3月31日，后于2018年3月31日续订劳动合同期限为2018年4月1日至2021年3月31日，故在被告与原告劳动关系存续期间是有签订劳动合同的，原告要求被告支付因没有签订书面劳动合同的双倍工资34276元没有任何的依据，恳请法院依法驳回原告的该项诉讼请求。二、关于原告要求被告支付原告历年的加班工资9627元的请求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告要求被告支付2015年-2019年的历年加班工资已过仲裁时效，另根据原告每月签收的工资表显示，被告每月已支付其休息日加班的工资，故被告无须再支付原告的历年加班工资。三、关于原告要求被告支付原告历年的带薪年休假工资5731元的请求。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款和第二款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”之规定，双方劳动合同约定月正常时间工资为1720元，故应按1720元作为工资基数核算原告的未休年休假工资报酬。另外，原告主张的2015年-2018年的历年带薪年休假工资已过仲裁时效，而被告已支付原告2018年1月1日至2019年11月22日的未休年假工资（其中根据原告2019年3月份的工资签收表显示，被告已在2019年3月份支付了未休年假工资100元，再者，被告已根据佛明劳人仲案终字[2020]4号仲裁裁决书的裁决支付了原告未休年假工资1323.45元），故被告无须再支付原告历年的带薪年休假工资5731元。四、关于原告要求被告支付因被告没有为原告投保失业保险而导致原告无法享受失业救济待遇的一次性赔偿金15580元的请求。首先，被告已按规定为原告建立了社会保险账户并缴纳了2019年6月至今的社会保险，被告为原告购买的社会保险已包含失业保险，被告认为原告的请求无相关依据。其次，原告是在2019年5月23日发生了工伤，并享有6个月的停工留薪期即从2019年5月23日起至2019年11月22日止。按照规定原告应在2019年11月22日回被告处上班，但原告没有按时回公司上班报到，并自2019年11月22日停工留薪期结束后至今从未向公司办理过任何的请假手续而私自休假。在此期间被告也多次主动电话通知原告回被告处办理相关手续，在多次电话通知原告后无果的情况下，被告只能通过EMS邮件的形式再次通知原告，并先后于2020年5月22日和2020年5月30日向原告寄出《上班通知书》和《上班催告函》，在发出第一份《上班通知书》后于2020年5月26日收到了原告的复函《关于的回复函》，在复函中得知原告手臂异常疼痛，仍无法工作；得知此情况后，被告再次发出《上班催告函》，并在催告函中告知原告需要先回公司办理相关的请假手续，如确实无法承担原岗位（二辊素烧出口）的工作，可先与被告进行协商调岗，或因工伤确实无法上班的可以持相关医院证明回公司办理相关的请假休息手续，但自停工留薪期结束后至今，原告一直无视公司的相关规章制度，从来没有和被告进行任何的协商。最后，被告在2019年12月起停发原告的生活费是因为原告的停工留薪期已经结束了，况且原告没有向被告申请停工留薪期的延期、也没有回被告处办理相关的请假休假休息手续、也没有和被告协商调岗或者让被告继续安排为其治疗，所以被告只能停发其生活费，但自2019年11月22日起，被告一直是全额为原告购买社会保险的。根据佛明劳人仲案终字[2020]4号仲裁裁决书，原告也明确提出因工伤问题尚未处理完毕明确要求不解除双方劳动关系，试问被告与原告的劳动关系还未解除，双方的劳动关系仍存续，原告如何能申领失业保险金呢？因此，原告所提出的要求被告支付因没有为原告投保失业保险而导致原告无法享受失业救济待遇的一次性赔偿金15580元的请求毫无相关法律依据，请法院予以驳回。五、关于原告的社会保险问题：首先，被告认为缴纳社会保险既是用人单位的义务，也是劳动者的义务，这种义务不纯是单方面性质的义务，是需要双方面共同结果的行为。原告入职时，曾口头表示不需要被告为其购买相关的社会保险，时至今日却又以被告未为其购买社会保险而要求支付相应补偿金，此行为有违诚实信用原则，有出尔反尔之嫌疑。其次，被告一直以来都未曾收到原告要求被告为其购买或补缴社会保险的任何申请材料，被告无法进行补缴。被告作为一家生产陶瓷的企业，时常面临着用工荒、用工难、用工成本高的境况，在劳动者明确表示“我不购买社保，如强制购买我就不干”的情况下，被告便会限于两难之地，这对被告而言是极其不公的。最后，根据被告在2020年5月30日寄出的《上班催告函》中显示：被告明确告知原告：关于社会保险补缴问题，建议原告先向人力资源和社会保障局、税务局了解后再与被告协商解决；但原告从来没有回被告处和被告协商关于社会保险补缴的问题，被告也无法单方面进行补缴。综上，请法院能从实际出发，根据相关事实和法律依据作出公正的判决，依法维护被告的合法权益。诉讼中，被告提交了以下证据:1.营业执照，证明被告的企业基本信息情况；2.劳动合同，证明被告与原告存在合法有效的劳动合同关系，其中签订的第一份合同期限是2015年3月27日至2018年3月31日，续签劳动合同的时间是2018年4月1日至2021年3月31日；3.社保费申报缴款个人明细，证明被告已经为原告建立了社会保险账户并缴纳了2019年6月至今的社会保险费；4.顺成陶瓷公司制品工资签收表、中国农业银行对公结算业务申请书，证明原告每月工资的签收，以及被告已经支付了原告加班工资和带薪未休年休假工资；中国农业银行对公结算业务申请书是证明被告根据佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会出具的佛明劳人仲案终字[2020]4号仲裁裁决书的裁决支付原告的带薪未休年休假工资；5.上班通知书，证明被告已书面通知原告回公司上班；6.上班催告函，证明被告已经通知原告回公司办理请假手续和协商处理原告在上班通知书回复函中提出的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审时举证、质证。对真实性双方没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对真实性存在争议的证据，本院认定如下：对被告的证据2，原告认为双方未签订真正的劳动合同，但其在仲裁庭审时已确认了该证据，故对该证据，本院予以确认；对被告的证据4中的工资签收表，虽然被告代理人提出异议，并以其为代理人不清楚为由，要求本院核实，由于被告举证的证据已在7月10日送达给了原告方，原告及其代理人有充分的时间进行核实，且在庭审中，本院已对此进行了释明，告知了不对证据核实的法律后果，但此后原告方均未就此进行回复，故对该证据，本院予以确认。对本院调取的仲裁庭审笔录，原、被告双方对真实性均无异议，本院予以确认。结合当事人的陈述及本院确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月27日，谢后梅入职顺成陶瓷公司处工作，双方签订了劳动合同，约定合同期限从2015年3月27日至2018年3月31日，乙方（谢后梅）的工作部门为制品车间，工种为生产工。工作时间为标准工时工作制，每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天。正常工作时间工资按月工资1310元执行。甲方每月25日发放上月工资。2018年3月31日，双方续订了劳动合同，合同期限从2018年4月1日至2021年3月31日，按计时（计件）发放工资，月基本工资不少于1510元。2019年5月23日，谢后梅因在工作中受伤后，没有再到顺成陶瓷公司处上班。2019年7月2日，佛山市高明区人力资源和社会保障局作出佛高人社认工〔2019〕666号《认定工伤决定书》，查明：谢后梅是顺成陶瓷公司职工，从事素烧出口工作。2019年5月23日，谢后梅的工作时间为11时至19时。当天下午约18时，谢后梅在顺成陶瓷公司车间进行岗位清洁工作期间，右手伸入未断电的上下摆臂架内清理烂坯时，不慎被摆臂架压伤右手。事故发生后，谢后梅被送往高明区人民医院进行治疗。经诊断，谢后梅的伤情为右尺骨骨折，右桡骨骨折。谢后梅受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2019年12月10日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》（编号：1687841），认定谢后梅的劳动功能障碍等级为九级，确认停工留薪期为2019年5月23日至2019年11月22日。2020年1月7日，谢后梅作为申请人，以顺成陶瓷公司为被申请人，向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求如下：1.被申请人向申请人支付因被申请人没有为原告投保社会保险而解除劳动合同的经济补偿金15580元；2.被申请人向申请人支付因被申请人没有签订书面劳动合同的双倍工资34276元；3.被申请人向申请人支付申请人历年的加班工资9627元；4.被申请人向申请人支付申请人历年的带薪年休假工资5731元；5.被申请人向申请人支付因被申请人没有为申请人投保失业保险而导致申请人无法享受失业救济待遇的一次性赔偿金15580元。2020年6月1日，佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会作出佛明劳人仲案终字［2020］4号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人五日内支付申请人未休年休假工资1323.45元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。2020年6月24日，顺成陶瓷公司向谢后梅支付了未休年休假工资1323.45元。本院认为，本案为劳动争议纠纷，经佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会处理，被告未在法定期限内申请撤销仲裁裁决视为服裁，本院予以确认。综合本案双方当事人的诉辩意见，对原、被告双方的争议焦点，本院分析认定如下：一、关于未签书面劳动合同二倍工资问题。原、被告双方于2015年3月27日签订了书面劳动合同，并在2018年3月31日续订了劳动合同，故原告主张未签订劳动合同二倍工资的诉请，没有事实和法律依据，本院不予支持。二、关于被告是否足额支付加班工资问题。根据原、被告双方签订的劳动合同约定，基本工资按不少于1510元/月。而根据被告举证的工资签收表，均有原告的签名，工资签收表上分列了原告的出勤天数、基本工资、加班工资（含休息日加班、节日加班）、绩效奖、福利补贴、代扣代缴、实发工资等，基本工资均按1720元核算，已包含休息日加班费及节日加班费，故对原告该诉请，本院不予支持。三、关于带薪年休假的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》关于仲裁时效的规定以及《职工带薪年休假条例》关于年休假允许跨一个年度安排的规定，在劳动关系解除时倒推两年内的举证责任在于被告，而超过两年的举证责任在于原告。由于原告于2020年1月7日提起劳动仲裁，其未能就在2018年1月8日前，被告是否安排休年休假以及没有支付年休假工资进行举证，应承担举证不能的责任。对2018年1月1日后是否安排原告休年休假的举证责任在于被告。由于被告未能提交证据证明已安排原告休年假或支付了年假工资，应承担举证不能的责任。考虑原告停工留薪期满后就没有再上班，被告需支付原告2018年1月1日至2019年11月22日期间的年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，原告在2018年至2019年的年休假均为5天。本院核算原告的年休假天数为9天（5天+326天÷365天×5天）。由于被告未能举证证明已经安排原告享受带薪年休假或已经支付相应年休假工资，应由其承担举证不能的后果。劳动者在未休年休假期间正常上班并已领取了正常工作时间的工资，故被告的未休年休假工资仅按200%计算。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬是以前十二个月剔除加班工资后的月平均工资计算，本案为2019年1月至2019年12月剔除加班工资后的月平均工资。由于被告仅举证2019年2月、3月的工资签收表，在剔除未正常出勤的2019年2月，工伤后自2019年5月未正常上班，2019年3月实发工资3398.6元，剔除加班工资982.86元后为2415.74元，除以月计薪天数（21.75天）进行折算，为111.07元。由于被告已在2019年3月工资中支付了100元的未休年休假工资，因此，被告应向原告支付未休年休假工资为1899.23元（111.07元/天×9天×200%-100元）。扣除被告已支付的1323.45元，尚应支付575.78元。对原告诉请的未休年休假工资中超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告佛山高明顺成陶瓷有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告谢后梅支付未休年休假工资575.78元；二、驳回原告谢后梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由被告佛山高明顺成陶瓷有限公司负担，并于支付判项确认的款项时一并支付给原告谢后梅，本院不再另行收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 员 李俊斌二〇二〇年九月十一日法官助理 蔡丹丹书 记 员 区凤仪