江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 裁 定 书（2020）苏0902民初3330号原告：董某，男，1970年1月21日生，住盐城市亭湖区。原告：吴某，男，1965年5月25日生，住盐城市亭湖区。原告：吴某2，男，1951年2月25日生，住盐城市亭湖区。三原告委托诉讼代理人：朱桦，江苏鑫鼐律师事务所律师。被告：李某，男，1962年4月21日生，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：蒋晓东,江苏济洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁玉，江苏济洲律师事务所实习律师。第三人：盐城市群力建材有限公司，住所地盐城市亭湖区青墩镇龙碾村**。负责人：吴某2，该公司董事。原告董某、吴某、吴某2与被告李某、第三人盐城市群力建材有限公司（以下简称群力建材公司）关于租赁合同纠纷一案，本院于2020年7月8日受理后，依法适用简易程序，由审判员郑春水独任审理，于同年9月15日公开开庭进行了审理。原告董某、吴某、吴某2及其共同委托诉讼代理人朱桦、被告李某及其委托诉讼代理人蒋晓东、第三人群力建材公司负责人吴某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董某、吴某、吴某2共同向本院提起诉讼请求：1、依法责令被告停止盐城市亭湖区新建砖瓦厂的生产；2、责令被告立即撤离群力建材公司区域范围，自行撤除其增添的设备设施，清除成某、半成某及相关生产资料，向第三人返还租用的场地、房产及生产配套设备；3、判令被告向第三人支付自2020年1月1日起至实际完全撤离之日止期间的占用费暂定10万元（按2015年12月31日签订的租赁协议的租金计算标准计算）；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：第三人群力建材公司由原乡办企业青墩砖瓦厂改制而来，主要生产砖瓦。公司因经营不善被吊销营业执照，后多名股东退股，2017年董事长倪某死亡；公司的董事会、监事会处于无法运转状态。2015年12月31日，群力建材公司的周某1、吴某2、倪某、董某1等股东作为公司代表，与被告李某签订了一份《租赁协议》，协议约定：由乙方（李某）租赁群力建材公司的部分场地、房屋及生产配套设备从事建材生产经营，合同期限四年，自2016年1月1日起至2019年12月31日止，租赁每年195000元整，合同还对其他事项进行了约定。后被告以盐城市亭湖区新建砖瓦厂的名义生产经营砖瓦。租赁期满前后，群力建材公司及股东多次与被告商谈续租事宜，未能协商一致，已无续租可能。但被告一直拒绝撤离，仍占用租赁物至今。为维护公司的合法权益，原告依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条第三款及《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第二十四条及相关法律规定,原告特提起股东代表诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告李某辩称：1、原告不具备本案诉讼主体资格。股东代表诉讼须有先决的履行条件，但本案不符合。第三人今天也有负责人到庭，且原告也称系通过公司组织架构推选的，第三人完全可以原告身份向被告起诉，不需股东代表诉讼。现双方仍就继续租赁事宜在协商过程中，不存在情况紧急，也不存在被告侵犯原告或第三人的权益。2、原告诉讼请求一，要求案外人停止生产，违反法律规定，不能予以支持。3、原租赁期满，双方就租赁事宜仍在多次协商中，虽没有达成，但现为不定期租赁。故要求被告让出租赁物，没有法律依据。4、租赁过程中，被告对租赁物大幅度修缮，费用应由第三人承担。5、由于今年疫情影响，被告近四个月没有正常生产，请求人民法院酌情调整不定期租赁期间的租赁标准。综上，请求法院驳回原告的诉讼。经审理本院依法认定事实如下：2015年12月31日，甲方群力建材公司的法定代表人倪某及股东周某1、吴某2、董某1与乙方李某签订《租赁协议》一份，载明：“一、租赁物的范围本协议所指租赁物的范围，是指座落于境内的部分场地、房屋及生产配套设备（详见平面图和资产清单）。二、租赁期限、租赁及其承付期1、租赁期限四年，自2016年1月1日起至2019年12月31日止。2、租金标准为每年19.5万元（税金由乙方承担）……三、其他约定……7、租赁期满后，如乙方需续租，乙方在同等条件下优先承租，如甲方不需续租，或对租赁物进行新上项目或产品转向时，乙方必须在租赁期内清除成某、半成某及相关生产资料，逾期作自动放弃处理。……。”租赁协议还对其他事项进行了约定。现双方一致认可：原租赁期间的租金已全部结清。到期后，双方多次对续租事宜进行协商未果。本院（2019）苏0902民初3322号民事判决书查明的事实载明：2017年10月9日，倪某去世。群力建材公司工商档案资料记载：“企业状态：吊销后未注销；法定代表人为倪某；股东/发起人栏成员记载为：倪某、顾某1、周某2、吴某2、吴某1、董某1、郭某、吴某、吴某2、李某、刘某1、董某2、董某、仇某、刘某2；董事监事、经理栏成员记载为：倪某（董事长）、吴某2（董事）、周某2（副董事长）、吴某1（副董事长）、董某1（董事）、顾某2（监事主席）、李某（监事）、刘某1（监事）。”其工商登记部门备案的公司章程，第十七条记载：“……股东大会由董事会召集，董事长主持。董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事会指定的副董事长或其他董事主持股东大会，出席会议的股东要在会议记录上签名。”第十九条记载“……董事会的议事规则。董事会会议的召集应按以下规则：1、董事会会议由董事长召集和主持；2、董事长因特殊原因不能履行其职务时，由董事长指定的副董事长或其他董事召集和主持；3、三分之一以上董事可以提议召开董事会会议；董事会实行一人一票和按出席会议董事人数少数服从多数记载表决制度，当赞成标和反对票数相等时，董事长有权作最后决定。”以上事实，有原、被告的当庭陈述、《租赁协议书》、工商登记信息、公司章程、（2019）苏0902民初3322号民事判决书等证据予以证实，本院依法予以确认。庭审中，原告向本院提交报纸公告一份2019年12月4日盐阜大众报声明公告：群力公司原始章印遗失，声明作废。并称公司股东15人中有5人已故。董事会成员5人中倪某、吴某1已故。并向本院提交的由董事会成员吴某2、周某1、董某1及其他部分股东会议记录，记载包括选举公司负责人吴某2，及讨论公司与续租事宜，及其他公司事务。原告认为，群力建材公司与被告租赁合同期满，未能达成续租协议，现需对外招租。而群力公司印章遗失、营业执照被吊销，起诉客观不能；公司股东会、董事会、监事会等法人机关残缺不全，表决机制不复存在，法人管理运转失灵，原告也无法履行先行请求董事会或监事会起诉的前置程序，为维护公司合法权益，故提起诉讼。本院认为：《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”除情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害外，股东先书面请求公司有关机关向人民法院提起诉讼，是股东提起代表诉讼的前置程序。本案中，三原告以公司股东身份进行诉讼前，并未书面请求群力建材公司有权机关向人民法院提起诉讼。而本案系租赁合同纠纷，合同期满后，双方多次通过会议讨论公司续租事宜未能协商一致。也不属于情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害情形。故三原告的诉讼，不符合公司法关于股东代表诉讼的适用条件，依法应予驳回。对于原告认为，群力建材公司已客观不能起诉。本院认为，虽然群力建材公司的企业法人营业执照吊销，但并未注销。企业法人被吊销营业执照至其被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。故群力公司在被吊销营业执照后，仍然具有诉讼的权利能力和行为能力，有权以自己的名义提起民事诉讼。对于原告认为，群力建材公司的股东会、董事会、监事会等法人机关残缺不全，表决机制不复存在，法人管理运转失灵问题。股东会系公司权力机关，董事会系公司执行机关。即使如原告所述，群力建材公司的董事会成员有两人已故，股东有5人已故，结合公司章程相关公司机关议事规则及原告提交的会议记录。不能证明公司运转失灵及有权机关不存在提出诉讼可能性。综上，依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第三项、第二款之规定，裁定如下：驳回原告董某、吴某、吴某2的起诉。案件受理费2300元，本院依法予以退回。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审判员  郑春水二〇二〇年九月二十九日书记员  陈明培附录法律条文1、《中华人民共和国公司法》第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(四)第二十三条监事会或不设监事会的有限责任公司的监事依据公司法第一百五十一条第一款规定对董事、高级管理人员提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由监事会主席或不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼。董事会或不设董事会的有限责任公司的执行董事依据公司法第一百五十一条第一款规定对监事提起诉讼的，或依据公司法第一百五十一条第三款规定对他人提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由董事长或执行董事代表公司进行诉讼。