广东省珠海市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤04民特85号申请人：建粤建设集团股份有限公司。法定代表人：童某1。委托诉讼代理人：余阳明，系该公司员工。被申请人：杨道创，男。委托诉讼代理人：区朝光，广东申力律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪群菊，广东申力律师事务所实习律师。申请人建粤建设集团股份有限公司（以下简称建粤公司）与被申请人杨道创申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年7月6日立案后进行了审查。现已审查终结。珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称斗门区仲裁委）于2020年5月22日作出珠斗劳人仲案字[2020]194号仲裁裁决。建粤公司请求：1.撤销珠斗劳人仲案字[2020]第194号仲裁裁决书；2.杨道创承担本案费用。事实与理由：建粤公司2020年6月10日收到斗门区仲裁委于2020年5月22日作出珠斗劳人仲案字[2020]第194号仲裁裁决书，裁决建粤公司向杨道创支付工资差额3631.72元；支付法定节假日加班工资1423.45元；支付未签书面劳动合同双倍工资差额15656.45元。建粤公司认为，该仲裁裁决事实认定错误，且遗漏了本案重要的事实，依法应予以撤销。理由如下：一、仲裁委遗漏了杨道创未到建粤公司处上班前自愿选择每天工作12小时，每月固定工资4000元（若八小时则2720元），故不存在加班之事。杨道创未入职前与建粤公司已谈好杨道创随时请假休息，以补休周末及节假日的形式而不扣减杨道创工资，故仲裁委通过推算裁决认定杨道创每月工资低于当地最低工资而应为每月工资4907.93元的依据不足，也就不存在向杨道创支付工资差额3631.72元。二、杨道创在建粤公司处工作期间请假休息时从没扣减过杨道创工资，这与杨道创未到建粤公司处工作前谈好的以补休周末及节假日的形式而不扣减杨道创请假工资的约定吻合。仲裁裁决建粤公司向杨道创支付法定节假日加班工资1423.45元也依据不足。三、杨道创在职期间从没向建粤公司要求签订书面劳动合同，建粤公司其他员工并不是全部没有签订书面劳动合同，建粤公司也曾敦促杨道创签订书面劳动合同，但杨道创以未入职前已与建粤公司约定每天工作12小时，每月固定工资4000元（若八小时则2720元）为由而未签订书面劳动合同。所以，仲裁委在未深入调查的情况下作出建粤公司向杨道创支付未签订书面劳动合同双倍工资差额15656.45元依据不足。综上所述，建粤公司请求法院依法撤销珠斗劳人仲案字[2020]第194号仲裁裁决书，以维护建粤公司的合法权益。杨道创答辩称，一、不同意建粤公司的申请事项，珠斗劳人仲案字[2020]第194号仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，本案不存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的用人单位可申请撤销终局裁决的法定情形，请求法院依法驳回建粤公司的申请。二、杨道创实际每天工作12小时，每月工作30天，斗门区仲裁委按照珠海市最低工资标准1720元/月计算，认定申请人每月工资为4907.93元，实际是平衡双方的一个工资标准，该标准低于杨道创的实际工资，杨道创每月正常工作时间工资（每周工作5天，每天工作8小时的工资）应为4000元，每月工资应为11413.8元（4000元+4000元÷21.75天÷8小时×4小时×1.5倍×21.75天+4000元÷21.75天÷8小时×12小时×2倍×8天），杨道创为了节约有限的司法资源和避免讼累，并没有起诉，但建粤公司却恶意诉讼，浪费司法资源。事实上，2019年7月1日起至2020年6月30日，珠海市执行的上年度在岗职工月平均工资为7253元。依据法律规定，如果双方对工资标准问题不能达成一致意见，也应依据《广东省工资支付条例》第八条“用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。未约定的或者约定不明确的，以用人单位所在地县级人民政府公布的上年度职工月平均工资作为正常工作时间工资；实际支付的工资高于当地政府公布的上年度职工月平均工资的，实际支付的工资视为与劳动者约定的正常工作时间工资”之规定，杨道创每月正常工作时间工资应为7253元。仲裁阶段杨道创仅主张4000元/月为其正常工作时间工资合法合理合情，依法应予支持。三、杨道创2019年9月13日，2019年10月1日至3日法定节假日期间，每天加班12小时，法定节假日加班工资应为：3310.35元（4000元÷21.75天÷8小时×12小时×3倍×4天）。四、杨道创2019年7月16日入职建粤公司任保安员一职，直至2019年11月13日被建粤公司无故辞退，在职期间，建粤公司一直没有与杨道创签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，建粤公司应支付杨道创2019年8月16日至2019年11月13日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额29655.18元。综上，本案不存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的用人单位可申请撤销终局裁决的法定情形，请求法院依法驳回建粤公司的申请。斗门区仲裁委查明，杨道创于2019年7月16日入职建粤公司处，任保安员一职，双方未签订书面劳动合同。杨道创主张每天工作12小时，每周工作5天的月工资为4000元。建粤公司辩称杨道创每天工作12小时，整月不休息的月工资为4000元。庭审时双方认可杨道创2019年7月16日至2019年11月13日期间法定节假日均有上班。建粤公司已按每月4000元支付杨道创2019年8月、9月、10月份工资，支付杨道创2019年11月1日至11月13日工资2000元。另查，杨道创工作地点在保安室内，保安室内装有风扇等降温设备。上述事实，有庭审笔录、当事人陈述、银行转账记录等证据为凭，证据确实，足以认定。斗门区仲裁委认为：1.关于周六、日加班工资的问题。杨道创主张每天工作12小时，每周工作5天的月工资为4000元，如果将杨道创所要求的加班工资计入月工资中，杨道创作为保安员一个月工资高达8500元至10000元，显然与保安员月工资收入的市场行情的客观情况不符，因此杨道创主张双方约定的月工资未包括周六日加班工资在内，依据不足，斗门区仲裁委不予采信。建粤公司称双方口头约定杨道创每天需要工作12小时，每月不休息的月工资为4000元，如果该工资数额所包含的加班工资未低于当地最低工资标准计算的加班工资，则约定有效，反之应补足差额。按当地最低工资标准1720元，结合杨道创每天工作12小时、每月不休息的出勤时间计算，杨道创每月工资应为：1720元+1720元÷21.75天÷8小时×4小时×1.5倍×21.75天+1720元÷21.75天÷8小时×12小时×2倍×8天＝1720元+1290元+1897.93元4907.93元。建粤公司每月向杨道创支付4000元，低于最低工资标准计算的加班工资，因此应向杨道创支付2019年7月16日至2019年11月13日工资差额：（4907.93元－4000元）×4个月＝3631.72元。杨道创要求合理部分，斗门区仲裁委予以支持；2.关于法定节假日加班工资的问题。如前述，建粤公司支付的每月包含加班工资在内的4000元已低于当地最低工资标准计算的平时及周六日加班工资，显然也无法包含法定节假日在内的加班工资，因此建粤公司还应向杨道创支付2019年9月13日、2019年10月1日至3日共计4天法定节假日加班工资：1720元÷21.75天÷8小时×12小时×3倍×4天＝1423.45元，杨道创要求合理部分，斗门区仲裁委予以支持；3.关于高温补贴的问题。杨道创工作地点在保安室内，保安室内有降温设备，因此杨道创要求建粤公司支付高温补贴，无事实及法律依据，斗门区仲裁委不予支持；4.关于未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题。建粤公司辩称双方有口头约定，且因杨道创身份特殊未签订书面劳动合同，该理由并非无需签订书面劳动合同的法定事由，因此建粤公司应承担未与杨道创签订书面劳动合同的法律后果。建粤公司应支付杨道创2019年8月16日至2019年11月13日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额：4907.93元×3个月-4907.93÷30天×3天+1423.45元=15656.45元，杨道创要求合理部分，斗门区仲裁委予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条之规定，斗门区仲裁委裁决如下：一、建粤公司于仲裁裁决书生效之日起五日内支付杨道创2019年7月16日至2019年11月13日工资差额3631.72元；二、建粤公司于仲裁裁决书生效之日起五日内支付杨道创2019年9月13日、2019年10月1日至3日共计4天法定节假日加班工资1423.45元；三、建粤公司于仲裁裁决书生效之日起五日内支付杨道创2019年8月16日至2019年11月13日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额15656.45元；四、驳回杨道创其他仲裁请求。本案审理期间，双方均未提交证据。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款之规定，用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。本案中，建粤公司申请撤销仲裁的理由主要是斗门区仲裁委事实认定错误，遗漏了杨道创自愿选择每天工作12小时，每月工资4000元，双方约定以补休周末及节假日的形式而不扣减杨道创请假的工资，杨道创从未要求签订书面劳动合同等事实，但事实方面的异议不属于撤销仲裁裁决的法定事由，故建粤公司申请撤销上述仲裁裁决，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项之规定，裁定如下：驳回建粤建设集团股份有限公司关于撤销珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会珠斗劳人仲案字[2020]194号仲裁裁决书的申请。申请费400元，由建粤建设集团股份有限公司负担。审判长  谭炜杰审判员  贺 心审判员  黄汉源二〇二〇年九月十四日书记员  李碧涵