福建省福鼎市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0982民初2819号 原告：福建省福鼎市二建建筑工程有限公司，住所地福鼎市山前望景园******，统一社会信用代码：913509821575013802。 法定代表人：张庆良，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张图，福建于飞律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：曾嫚青，福建于飞律师事务所执业律师。 被告：福建万成港口开发有限公司，，住所地福鼎市桐城玉龙北路**（金九龙大酒店****第**）统一社会信用代码：91350982671910128U。 法定代表人：杨义满，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：董帝銮，福建惠尔律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：郭冬葵，福建惠尔律师事务所执业律师。 原告福建省福鼎市二建建筑工程有限公司（以下简称二建公司）与被告福建万成港口开发有限公司（以下简称万成港口公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告二建公司的委托诉讼代理人张图，被告万成港口公司的委托诉讼代理人董帝銮、郭冬葵等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 二建公司向本院提出诉讼请求：判令万成港口公司偿还二建 公司工程款共计2192346元（其中含停工损失费880200元）。事实与理由：2017年7月5日，万成港口公司委托二建公司对位于的万成物流仓储及配套码头项目用地进行前期平整等一系列工作，二建公司于2017年7月5日进场动工，期间受到近百名当地村民阻工，导致二建公司多次停工。项目工程于2019年3月31日完工，经结算，万成港口公司共结欠二建公司工程款2192346元（其中包含因受到村民阻工导致二建公司停工等损失共计880200元）。工程完工后，二建公司多次要求与万成港口公司进行结算，并要求万成港口公司赔偿因停工造成的损失，但万成港口公司拒不结算，也不与二建公司签订合同。 万成港口公司辩称，一、二建公司与万成港口公司之间没有签订书面的《建设工程施工合同》，双方没有就工程范围、工程项目内容、工程量、工程单价、完成时间等达成一致意见。二、二建公司之所以进场施工，是其认为自己有能力处理当地村民的可能阻挠施工主动提出进行试探性的施工。三、对二建公司有完成少量的工程量并建设施工管理房，万成港口公司并不否认。但对二建公司实际完成的工程项目、工程量、工程单价及工程款，应该以客观的司法鉴定为准。四、对于当地村民阻工给二建公司造成的损失，不能以二建公司向有关部门出具的经济损失分析为准，经济损失分析虽然有万成港口公司盖章，但双方没有进行实际的核实，不是万成港口公司对二建公司因村民阻工造成经济损失的一种确认，无论二建公司是否因村民阻工造成经济损失，因侵权人是村民，且二建公司承诺村民若有阻挠，由其负责处理，故不应由万成港口公司承担赔偿责任。综上，请求驳回二建公司关于因村民阻工造成经济损失要求赔偿的部分诉讼请求，同时申请对案涉工程量、工程造价及因村民阻工造成二建公司进场人员、设备窝工等经济损失进行司法鉴定。 二建公司围绕其诉讼请求依法向法庭提供了如下证据： 1.营业执照、法人身份证复印件、身份证明，以此证明二建公司的诉讼主体资格； 2.企业信息公示报告复印件，以此证明万成港口公司的诉讼主体资格； 3.《关于万成物流仓储及配套码头项目工程延误的报告》，以此证明万成港口公司委托二建公司对位于的万成物流仓储及配套码头项目用地进行前期平整等工作，因工程施工受到当地村民阻挠导致工程延误的事实，同时该报告客观确认了二建公司造成的损失共计880200元； 4.2018年1月开始至2019年3月份福建万成物流仓储及配套码头土石方工程工资表，以此证明案涉工程在2017年7月5日至2017年12月份因被当地村民阻工而无法施工，但是并非那时候工程就没做了，2018年1月份开始工程还是陆续有做直至2019年3月31日完工； 5.《工程项目误工损失分析报告》、《工程现场签证单》、《收款收据》、《现金支付凭证》、《福鼎市万成港口（沿洲村山上一侧）挖方及表面积测量报告》、施工现场图、《工程施工坐标图》、《建设用地规划许可证》、《建设用地批准书》、《规划用地红线图》、《工程结算书》，以此证明万成港口公司结欠二建公司工程款及停工损失共计2,192,346元。 万成港口公司质证认为，对证据1、2两组证据没有意见；对证据3的真实性、合法性均没有意见，该报告是其公司到政府反映项目确实存在阻工的情况，但是对该份证据的关联性有意见，该份证据与本案没有关联性，不能作为二建公司的索赔依据；对证据4的真实性没有意见，但是合法性、关联性有意见，这是二建公司单方制作的，且与本案无关联性；对证据5中《工程项目误工损失分析报告》书证本身的真实性没有意见，万成港口公司确实有盖章，但是合法性、关联性有意见，首先，万成港口公司仅是盖章，当时双方有约定共同向有关部门反映村民阻工情况，把后果讲得严重些有关部门才会积极解决问题，但是实际双方并未对此进行计算，报告是二建公司单方制作的，双方并未达成真实、一致的损失确认，故该证据是不合法的。其次，该证据与本案没有关联性，双方并未签订合同，对于单方施工的损失由谁承担不能仅凭分析报告就来认定要由万成港口公司承担。另外，《工程现场签证单》、《收款收据》、《现金支付凭证》、《福鼎市万成港口（沿洲村山上一侧）挖方及表面积测量报告》、施工现场图、《工程施工坐标图》、《建设用地规划许可证》、《建设用地批准书》、《规划用地红线图》、《工程结算书》都是二建公司单方的行为，对其真实性、合法性、关联性均有异议，对于是否有发生这些事实万成港口公司亦不予认可。 本院认为，二建公司提供的证据1、2系双方当事人的身份证明材料，来源合法，本院予以确认；证据3，万成港口公司对其真实性无异议，能够证明万成港口公司因案涉工程受到当地村民阻工而出具报告向两级政府请求给予协调的事实，可以作为本案定案依据；证据4系二建公司单方制作，万成港口公司不予认可，故本院不予采信；证据5中《工程项目误工损失分析报告》系经双方当事人签章确认，形式合法，可以推定系双方当事人共同意思表示，应作为本案定案依据；《工程现场签证单》、《收款收据》、《现金支付凭证》、《福鼎市万成港口（沿洲村山上一侧）挖方及表面积测量报告》、施工现场图、《工程施工坐标图》、《建设用地规划许可证》、《建设用地批准书》、《规划用地红线图》、《工程结算书》等，均系二建公司单方制作，万成港口公司不予认可，故本院不予采信。 在诉讼过程中，本院依万成港口公司申请依法委托宁德山水测绘有限公司、福建闽审工程造价咨询有限公司分别对案涉工程量、工程造价等进行司法鉴定。宁德山水测绘有限公司于2020年5月12日出具《福鼎市白琳万成物流仓储及配套码头土石方开挖项目方量测算报告》，确认已挖填区域总面积8077.8㎡，总填方6089.7ｍ³，总挖方6619.5ｍ³。福建闽审工程造价咨询有限公司于2020年6月30日出具《万成物流仓储及配套码头项目工程工程造价鉴定意见书》，鉴定意见：1.土石方工程造价68757元；2.工程项目误工损失880200元；3.项目部活动板房42963元。 二建公司质证认为，对两份鉴定报告形式上的真实性没有意见，但是对其结论有不同的看法，认为这两份鉴定报告是不全面的，且存在遗漏测量内容的情况。首先，宁德山水测绘有限公司出具的《方量测算报告》仅对周边有挖方、填方的一块地表面积进行了测量，测量结果为8077.8㎡，而遗漏了工程前期整个项目的地表清皮总面积（总面积达66,344.91㎡），这一块的缺失才造成了福建闽审工程造价咨询有限公司在《工程造价鉴定意见书》中对于地表清皮、施工临时便道、开挖方项目的鉴定意见出现偏差。其次，对福建闽审工程造价咨询有限公司出具的《工程造价鉴定意见书》中认定的土石方工程造价68,757元、工程项目误工损失880,200元、项目部活动板房42,963元无异议，但认为鉴定机构遗漏了对地表清皮6万多平方米的鉴定，并且对维修斗门、安装监控等其他费用未予认可，鉴定内容不完整。 万成港口公司质证认为，1.对方量测算报告的结果没有意见。2.对工程造价鉴定意见书中土石方鉴定造价68,757元和板房价格42,963元没有意见；对鉴定结论误工损失880,200元有意见，鉴定机构据以鉴定的检材本身未得到其公司的认可，即便有880,200元的损失，也应当从土石方的工程款中予以扣除一部分，因此这个鉴定结论是错误的。另外，双方当事人没有订立合同，第三方造成的损失由谁承担并未约定，鉴定机构却根据建设工程造价鉴定规范认为应由发包人承担，因此该鉴定结论是有问题的。 本院分析认为，一，宁德山水测绘有限公司出具的《福鼎市白琳万成物流仓储及配套码头土石方开挖项目方量测算报告》系受本院委托组织双方当事人到场对案涉工程项目的方量进行测量、计算，其程序合法，内容真实、客观，本院予以确认。二，福建闽审工程造价咨询有限公司出具的《万成物流仓储及配套码头项目工程工程造价鉴定意见书》形式合法，该鉴定意见书中关于土石方工程造价68757元、项目部活动板房42963元的认定，双方当事人均无异议，本院予以确认；关于工程项目误工损失数额的认定，本院认为，鉴定机构据以作出鉴定的检材系来源于双方当事人签章确认的工程项目误工损失分析报告的内容，其程序合法，内容真实、合法，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 万成港口公司系位于的万成物流仓储及配套码头项目业主。二建公司在征得万成港口公司口头同意的情况下，于2017年7月5日进场施工。后因受当地村民阻工，万成港口公司于2017年11月28日向福鼎市政府和政府出具《关于万成物流仓储及配套码头项目工程延误的报告》，请求给予协调以加快施工进度。同时，双方就2017年7月5日起至2017年12月30日止二建公司进场后的工程项目误工损失合计880200元予以确认。经鉴定，二建公司已挖填区域总面积8077.8㎡，总填方6089.7ｍ³，总挖方6619.5ｍ³，土石方工程造价68757元，工程项目误工损失880200元，项目部活动板房42963元，合计工程款991920元。经二建公司多次催要，万成港口公司至今未予支付。 本院认为，二建公司与万成港口公司虽未签订书面的建设工程施工合同，但二建公司在征得万成港口公司口头同意的情况下进场施工，双方就此已形成事实上的工程施工合同关系。万成港口公司作为发包方应对其拖欠承包方二建公司的工程款承担清偿责任。二建公司请求万成港口公司支付工程款的主张于法有据，但其主张工程款2,192,346元与查明的事实不符，应以本院确认的数额为准，即土石方工程造价68,757元、工程项目误工损失880,200元、项目部活动板房42,963元。因进场施工后即受到村民阻工而无法继续施工，二建公司在此情形下仍让挖机长期驻扎工地，由此造成的误工损失，其主观上有一定过错，应承担相应的民事责任，结合本案查明的事实，本院酌定由二建公司承担10%的误工损失过错责任，即880,200元×10%=88,020元。万成港口公司关于误工损失的部分抗辩意见，本院予以采纳；其他抗辩意见因其未能提供相应证据予以证明，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、福建万成港口开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建省福鼎市二建建筑工程有限公司工程款903,900元。 二、驳回福建省福鼎市二建建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24,339元，鉴定费38,608元，合计62,947元，由福建省福鼎市二建建筑工程有限公司负担36,994元,福建万成港口开发有限公司负担25,953元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。 审 判 长  林 洁 审 判 员  丁丽雪 人民陪审员  张小宁 二〇二〇年九月二十一日 书 记 员  陈 莉 附注：义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为二年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。 附相关法律、司法解释条文： 《中华人民共和国合同法》 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十九当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 官方