江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏12民终681号上诉人（原审被告）：无锡隆强机械制造有限公司，统一社会信用代码91320205346361874G，住所地无锡市锡山区锡北镇新坝工业园。法定代表人：彭大亚，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈栋梁，江苏天奕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周芹，女，1990年4月23日生，汉族，住泰州市姜堰区。委托诉讼代理人：薛桂林，江苏堰平律师事务所律师。原审被告：彭胜利，男，1975年1月5日生，汉族，住张家港市。原审被告：无锡汉能机械制造有限公司，统一社会信用代码91320281MA1WL9TL3K，住所地江阴市镇澄路**。法定代表人：潘晓平，该公司执行董事。原审被告共同委托诉讼代理人：陈栋梁，江苏天奕律师事务所律师。上诉人无锡隆强机械制造有限公司（以下简称隆强公司）因与被上诉人周芹、原审被告彭胜利、无锡汉能机械制造有限公司（以下简称汉能公司）委托合同纠纷一案，不服江苏省泰州市姜堰区人民法院（2019）苏1204民初5196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。隆强公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回周芹的一审诉讼请求。事实和理由：1.隆强公司与周芹签订的合同合法有效，根据合同约定，周芹不能完成销售定额，无权要回保证金，合同文末双方约定合同生效日自支付代理销售保证金起算，该约定虽然系手写，但效力优先于打印文稿。2.一审法院主动释明违约金过高有违中立原则。周芹辩称：1.案涉合同为隆强公司提供的格式合同，合同条款中出现相互矛盾的内容，应当作出对隆强公司不利的解释，合同尾部手写文字不在合同文本内，系彭胜利单方书写，周芹未签字确认，对周芹不发生效力。2.一审认定20万元属于违约金并征询是否要求调整不违反中立原则，一审法院系依法对违约金调整进行释明。3.案涉20万元属于市场独占许可，如二审认定隆强公司上诉请求成立，周芹请求将本案发回重审，周芹将追究隆强公司的违约责任，不仅要求隆强公司退还20万元，隆强公司还应当补偿周芹20万元。周芹向一审法院提出诉讼请求：1.解除周芹与隆强公司签订的区域代理合同，并返还周芹保证金20万元；2.隆强公司补偿周芹20万元；3.彭胜利、汉能公司对隆强公司的债务承担连带清偿责任；4.彭胜利、汉能公司、隆强公司承担本案诉讼费用。一审法院查明事实：2018年4月17日，周芹（乙方）与隆强公司（甲方）签订《线材抛光设备区域代理合同协议》一份，约定由乙方承接甲方在兴化市、姜堰区、东台市区区域线材抛光机销售总代理，甲方收取乙方代理权保证金人民币20万元；甲方不得在乙方代理区域内另设其他代理或者经销商，如出现上述情况，甲方必须退还乙方保证金，乙方有权立即终止代理合同及得到20万元相应补偿；甲方给乙方供货价标配设备价为7万元/台，高配置的供货价为9万元/台，乙方一年的销售额不得低于40台，年度销售定额完不成，甲方有权不予退还代理保证金；试销一年期满，乙方完成甲方要求的最低销售额，本合同正式生效，甲方退还乙方的代理保证金；等。合同签订当日，周芹即向隆强公司支付20万元代理销售保证金，隆强公司出具收款收据。庭审中，周芹自认其在合同签订后的一年内，在其代理销售的区域内销售线材抛光机35台。上述事实有线材抛光设备区域代理合同协议、收据及当事人陈述等予以证实，予以确认。一审法院认为，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，周芹与隆强公司签订的《线材抛光设备区域代理合同协议》，系双方当事人真实意思表示，合同明确约定“乙方一年的销售额不得低于40台”、“试销一年期满，乙方完成甲方要求的最低销售额，本合同正式生效”，即周芹应在合同签订后的一年内，销售线材抛光机必须达到40台，案涉合同才正式生效，而庭审中周芹自认在合同签订后的一年内仅销售了35台，故案涉合同虽成立，但生效条件并未成就，案涉《线材抛光设备区域代理合同协议》无效。确认合同无效后，因该合同取得财产，应当予以返还，周芹要求隆强公司退还保证金20万元的诉讼请求，于法有据，予以支持，其余诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。隆强公司、彭胜利、汉能公司的辩称意见亦无事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十五条、第五十八条之规定，判决：一、无锡隆强机械制造有限公司于判决生效之日起十日内返还周芹20万元。二、驳回周芹其余诉讼请求。如果无锡隆强机械制造有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由周芹负担3650元，无锡隆强机械制造有限公司负担3650元。二审中，周芹向本院提交其与彭胜利的通话录音，证明隆强公司的产品存在专利侵权，影响周芹销售。隆强公司、彭胜利、汉能公司未发表质证意见。本院经审查，上述证据与本案无关联性。周芹二审中书面表示同意解除双方合同，并扣除2.5万元违约金。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，周芹与隆强公司签订的《线材抛光设备区域代理合同协议》，系双方当事人的真实意思表示，虽然双方在合同打印文本中明确约定“乙方一年的销售额不得低于40台”、“试销一年期满，乙方完成甲方要求的最低销售额，本合同正式生效”，但案涉合同系周芹提供，合同尾部彭胜利书写：“代理合同协议生效日至支付代理销售保证金起算”，并加盖隆强公司合同专用章，故周芹对合同尾部书写内容明知且认可。周芹明确表示要求解除双方区域代理合同，故应当认定，合同尾部手写部分虽然与打印文本矛盾，但手写部分已经对打印文本构成更改，结合双方的合同履行过程及双方当事人陈述，应当认定双方就合同生效条件的真实意思表示系合同尾部手写部分，现周芹已经向隆强公司支付20万元保证金，双方区域代理合同成立并生效。关于隆强公司是否返还周芹20万元保证金，周芹、隆强公司均明确表示同意解除合同，本院予以准许。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，故周芹有权要求隆强公司返还保证金。本案中20万元保证金条款实际为违约金条款，因周芹未达到约定的销售数额，存在违约，周芹应当给付隆强公司违约金。周芹自认销售35台机器，经承办人询问，隆强公司未明确予以否认，其仅陈述“数量没有具体核实，但肯定不到40台”。因周芹一审中主张违约金过高，故应当依法予以调整，本院结合合同履行情况、周芹的违约情形及程度，酌情确定周芹需给付隆强公司违约金2.5万元。因此，扣除2.5万元违约金后，隆强公司应当返还周芹17.5万元。综上，隆强公司的上诉请求部分成立。因二审出现新事实，予以改判。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省泰州市姜堰区人民法院（2019）苏1204民初5196号民事判决；二、解除无锡隆强机械制造有限公司、周芹订立的《线材抛光设备区域代理合同协议》；三、无锡隆强机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内返还周芹17.5万元；四、驳回周芹其余诉讼请求。如果无锡隆强机械制造有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7300元，由周芹负担4107元，无锡隆强机械制造有限公司负担3193元（此款周芹已经预交，一审法院不再退还，无锡隆强机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内向周芹支付）；二审案件受理费7300元，由无锡隆强机械制造有限公司负担6388元，周芹负担912元（此款无锡隆强机械制造有限公司已经预交，本院不再退还，周芹应负担的912元在无锡隆强机械制造有限公司向周芹履行本判决确定的给付义务时予以扣除）。本判决为终审判决。审判长  陈继元审判员  吴 玫审判员  宗 雯二〇二〇年九月二十九日书记员  陈丽桢