福建省南平市建阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0703民初1560号 原告：谢小英，女，1968年8月30日出生，汉族，住顺昌县。 委托诉讼代理人：黄志添，福建臻虹律师事务所律师。 被告：南平市建阳区龙江水电开发有限公司，住所地南平市建阳区回龙乡花园路**。统一社会信用代码9135078475135992XL。 法定代表人：肖若文，执行董事。 委托诉讼代理人：梁璟，福建言哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄俊，福建言哲律师事务所律师。 原告谢小英与被告南平市建阳区龙江水电开发有限公司（以下简称龙江公司）盈余分配纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月5日公开开庭进行了审理。原告谢小英的委托诉讼代理人黄志添、被告龙江公司的委托诉讼代理人梁璟、黄俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢小英向本院提出诉讼请求：1、龙江公司支付谢小英从2012年5月16日起至2020年5月16日止8年来留给龙江公司使用900000元产生的固定回报收益共计864000元及其资金占用期间的利息，利息以864000元为基数，以年利率6%计算，暂计算至2020年5月16日为233280元；2、本案全部诉讼费、律师费10000元由龙江公司承担。事实与理由：谢小英是龙江公司的股东，占10%股份。2012年5月16日，龙江公司与谢小英签订退股协议书，协议约定：1、谢小英投入龙江公司的资金1500000元，自龙江公司本次贷款到位时如数退还；2、谢小英收到1500000元退款后，原在龙江公司持有的10%的股权全权委托给陈晓平；3、谢小英投入龙江公司的1500000元，自投入龙江公司账户起，按每年12%计算回报，结算金额为900000元；4、结算后的900000元仍留在龙江公司使用，使用期限在二年以上，仍按每年12%计算固定回报，并在每周年后五日内支付，法人对本款项负全责。《退股协议书》经过协议订立，龙江公司盖章和谢小英签字，以及龙江公司代表陈晓平和见证人刘某签字生效。退股协议书签订后，谢小英并没有收到退股款1500000元，也没有收到龙江公司支付的固定回报。《退股协议书》是当事人的真实意思表示，内容合法，不违反法律禁止性规定，有效。龙江公司没有履行《退股协议书》约定的义务，在截留使用了谢小英投资收益900000元且使用期限在二年以上之后，不按照约定向谢小英支付按照每年12%计算固定回报，构成违约，应当承担违约责任，除向谢小英支付至今为止达8年的固定回报总计864000元之外，还应支付谢小英截止今年占用资金的损失，利息以864000元为基数，以年利率6%计算利息为233280元，符合法律规定。 龙江公司辩称，一、《退股协议书》无效且未实际履行，根本不存在谢小英留给龙江公司使用的90万元的事实，所谓固定回报更是荒唐可笑。1、不存在退股的法定情形，所谓退股实际为谢小英与陈晓平串谋抽逃出资，《退股协议书》为公司法所明确禁止的无效行为（协议）。公司法第35条规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。除《公司法》第74条规定特别情形外，有限责任公司回购本公司股份是法律严格禁止的。《退股协议书》约定的所谓“退股”，根本不具备任何法定情形且未经任何法定程序认可，实际为谢小英与陈晓平串通企图在公司严重亏损、资不抵债的情况下，损害公司及其他股东（公司当时还有其他4位股东）及债权人利益的抽逃出资非法行为。属于典型的公司法解释三12条所规定的：其他未经法定程序将出资抽回的行为。因此，该协议本身为自始无效的协议。2、《退股协议书》根本未实际履行，且因谢小英与陈晓平的股权转让行为而永无履行可能。2012年6月4日收到陈晓平1500000元股权转让款，该事实为多份生效判决所确认，谢小英的股权转让给陈晓平，并且于2013年9月26日登记注册于陈晓平名下，公司并未发生任何回购股权必然发生的减少注册资本的事实。上述事实证明，抛开协议的合法性不说，谢小英的股权登记给陈晓平后，谢小英无股可退，所谓的退股实际不可能发生，且因履行标的不存在也无继续履行之可能。3、谢小英为公司注册股东，其所主张的固定回报明显属于损害公司、其他股东及公司债权人利益的禁止行为。脱离实际经营业绩给予股东固定回报明显损害公司利益和其他股东、债权人利益，根据公司法20条、35条规定，属于无效约定。因此，所谓的900000元留在公司的说法，既违反公司法的禁止性规定，同时也违反公司全体股东签署的公司章程，公司章程第10条明确约定股东按照实缴的出资比例分取红利。二、《退股协议书》中的900000元债权的真实性、合法性从未被任何法律文书所确认，债权债务关系尚且不存在，本案所主张的以900000元为基数计算的固定回报和所谓利息没有事实基础和法律依据。多份谢小英与龙江公司、案外人建阳区工商管理局、魏淑英的诉讼产生的生效判决，包括（2018）闽07民终973号民事判决书、（2019）闽07民终1636号民事判决书、（2019）闽0702行赔初1号行政裁定书、（2019）闽07行赔终3号行政裁定书中均对于《退股协议书》及900000元固定回报成立与否，是否具有法律效力，是否实际履行，是谢小英与陈晓平间的法律关系，还是谢小英与龙江公司的法律关系等等，作出未被生效司法文书确认，不能确认谢小英对龙江公司享有合法、到期债权的认定，并据此驳回了与该标的有关的相关诉讼。另提请法庭注意，谢小英收取陈晓平1500000元，并且股权实际登记在陈晓平名下，公司未发生退股必然导致的减资事实，同时谢小英在（2015）顺民初字第1996号案中，明确承认退股协议未实际履行，结合上述事实，足以证明谢小英的10%股权实际是转让给陈晓平，已早非公司股东，既无股可退，亦无权益可享，其一直规避收取陈晓平股权转让款，委托陈晓平办理股权变更登记的事实，炮制各种顾左右而言他的恶意诉讼，企图实现非法目的。是完全违背民事诉讼法第13条诚实诉讼原则的非法行为。综上所述，谢小英诉讼主张无事实和法律依据，应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换与质证。谢小英围绕诉讼请求依法向本院提交以下证据：1、内资企业登记基本情况；2、退股协议书；3、农业银行进账单、龙江公司收据、福建武夷会计师事务所验资报告；4、龙电董字[2012]001号董事会决议、关于召开全体股东会议的通知、谢小英给建阳市工商局的申请书。龙江公司对谢小英提交的证据1无异议；证据2的合法性有异议，12%计算投资回报未在之前的案件中均未确认，也未经过董事会确认；证据3、4三性均有异议。龙江公司向本院提交以下证据：1、南平市中级人民法院（2014）南民再终字第7号民事判决书、南平市中级人民法院（2018）闽07民终1636号民事判决书及南平市中级人民法院（2019）闽07行赔终3号行政裁定书、内资企业登记基本情况表各一份；2、龙江公司章程（2010年7月2日）及南平市建阳区（2018）闽0703民初1394号民事判决书各一份。谢小英对龙江公司提供的证据认为与本案无关联性。本院认为，谢小英及龙江公司提交的证据符合证据的形式要件，可以作为认定案件事实的依据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 2008年9月27日至2013年9月25日，谢小英系原龙江公司持有10%的股东。2013年9月26日，工商登记显示谢小英持有的龙江公司10%股份变更为龙江公司原法定代表人陈晓平，为此，谢小英向法院提起了股权变更行政登记案的行政诉讼。 2012年5月16日，龙江公司与谢小英签订《退股协议书》，约定：乙方（谢小英）投入甲方（龙江公司）的资金150万元，自甲方本次贷款到位时如数退还；乙方收到150万元退款后，原在公司持有的10%股权全权委托给陈晓平；乙方投入甲方的资金150万元，自投入甲方账户起，按每年12%计算固定回报，结算金额为90万元；结算后的90万元仍留在公司使用，使用期限在二年上，仍按每年12%计算固定回报，并在每周年后止日内支付等内容。上述协议签订后，龙江公司未向谢小英支付上述款项。 本院认为，《公司法》规定,有限责任公司的股东会有权审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。根据该项规定,公司股东会是公司利润分配方案的决策机构,对于公司利润分配方案的形成具有最终决定权。依照该规定,公司盈余是否分配,如何分配属于公司股东会的职权范围。本案中，谢小英无证据证明龙江公司对其公司的利润已形成分案方案。另本案是公司盈余分配纠纷而不是欠款纠纷，股利分配的资金来源不是公司的资本，而是公司的利润。谢小英以《退股协议书》为依据，诉求盈余分配，于法无据，本院不予支持；诉求由龙江公司负担律师代理费，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款第（六）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告谢小英的诉讼请求。 案件受理费14766元，依法减半收取计7383元，由原告谢小英负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员  李文华 二〇二〇年九月十八日 书记员  甘筱婧 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国公司法》 第三十七条股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。