广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂01刑终255号之二 原公诉机关广西壮族自治区南宁市武鸣区人民检察院。 上诉人（原审被告人）冯葵宗，男，1981年6月20日出生于广西壮族自治区南宁市武鸣区，壮族，小学文化，无业，户籍所在地：南宁市武鸣区，现住南宁市武鸣区。因涉嫌犯制造毒品罪，于2018年7月31日被抓获，8月1日被南宁市公安局江南分局刑事拘留，2018年9月8日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 上诉人（原审被告人）曾敏，男，1984年11月14日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广西南宁市宾阳县，现住广西南宁市宾阳县。因涉嫌犯制造毒品罪，于2018年7月31日被抓获，2018年8月1日被南宁市公安局江南分局刑事拘留，2018年9月8日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人梁玉颖，广西天狮灵动律师事务所律师。 辩护人施文玲，广西天狮灵动律师事务所律师。 广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院审理南宁市武鸣区人民检察院指控原审被告人冯奎宗、曾敏犯制造毒品罪一案，于2019年11月12日作出（2019）桂01 22刑初37号刑事判决。原审被告人冯奎宗、曾敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷和讯问了原审被告人冯奎宗、曾敏，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2018年7月28日晚，被告人冯葵宗、曾敏利用抽空机、抽空瓶、漏斗、抽水马达、蒸馏器皿等工具以及制造毒品的原料在南宁市武鸣区冯葵宗房屋二楼房内制造毒品甲基苯丙胺，至同月31日被当场查获。公安民警从现场查获毒品可疑物一批、制毒原材料一批、制毒工具一批以及长、短枪支两支。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，查获的净重1012.27克的黑色液体毒品可疑物检出甲基苯丙胺、麻黄碱、氯胺酮，其中甲基苯丙胺含量为0.32%，氯胺酮含量为0.012%；净重284.39克的淡黄色液体毒品可疑物检出甲基苯丙胺、麻黄碱，其中甲基苯丙胺含量为0.0022%；净重1187.76克的黑色液体毒品可疑物检出甲基苯丙胺、麻黄碱，其中甲基苯丙胺含量为0.30%；净重1542.48克的黑色液体可疑物毒品检出甲基苯丙胺、麻黄碱，其中甲基苯丙胺含量为0.31%；净重364.81克的黑色制毒原料检出氯胺酮，含量为2.83%，未检出甲基苯丙胺、麻黄碱；涉案的长枪支（ＪＣ-80-20182612-001）是以压缩气体为动力发射弹丸，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。 原判认定上述事实的证据有:受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过、户籍证明、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、取样笔录、提取笔录及照片、证人蒙某、马某的证言、被告人冯葵宗、曾敏供述、现场辨认笔录和照片、理化检验报告等。 原判认为，被告人冯葵宗、曾敏违反国家对毒品的管制规定,共同制造含甲基苯 丙胺成分的液体1012.27克，被告人冯葵宗还制造含甲基苯丙胺成分的液体2730.24克，被告人冯葵宗、曾敏制造甲基苯丙胺数量巨大，二人行为均已构成制造毒品罪。在共同犯罪中，冯奎宗、曾敏均积极参与，均起主要作用，均是主犯，依法应按参与的全部犯罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人冯葵宗犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元；二、被告人曾敏犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；三、公安机关依法扣押的违禁品枪支、制毒原料、毒品甲基苯丙胺、吸毒工具；犯罪工具冯葵宗、曾敏的手机、塑料盆、塑料壶、塑料瓢、塑料碗、玻璃杯、玻璃瓶、玻璃壶、倒水器、金属瓶等容器、制毒工具箱、电动马达、电子秤、袋子依法予以没收。 上诉人冯葵宗上诉称:1.其在侦查阶段的供述是侦查人员刑讯逼供、诱供所得，不能作为定案的依据；2.本案被查获的制毒器材及制毒原料均是蒙某和曾敏带到其家的，是蒙某和曾敏所有，其没有参与制毒的事实。 上诉人曾敏上诉称：1.其制造毒品的行为属于犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚；2.其是从犯；3.本案毒品未流入社会，没有产生危害社会的后果；4.本案毒品含量极低；5.其认罪、悔罪；6.其是初犯、偶犯；7.其家中有父母和某需要其照顾。综上，一审对其量刑畸重，请求二审予以改判。 上诉人曾敏的辩护人提出如下辩护意见：1.上诉人曾敏制造毒品的行为属于犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚；2.上诉人曾敏在共同犯罪中起次要作用，是从犯；3.上诉人曾敏属于初犯、偶犯，归案后认罪悔罪态度好；4.本案是在制毒失败后的遗留物中检出甲基苯丙胺成分，且含量低，也没有流入社会，没有产生危害社会 的后果；5.一审法院认定冯葵宗制造的毒品数量多于曾敏制造的毒品数量，但对二人量刑均为有期徒刑十五年，量刑失当。综上，请求二审法院对曾敏从轻处罚。 南宁市人民检察院出具书面检察意见认为，本案一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉人冯葵宗、曾敏的上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，原判据以认定本案事实的各项证据均经一审庭审举证、质证，取证程序合法，内容客观真实，二审期间，上诉人冯葵宗、曾敏及曾敏的辩护人亦未提交新的证据，故本院对一审认定的证据依法予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）冯葵宗、曾敏违反国家对毒品的管制规定,共同制造含甲基苯丙胺成分的液体1012.27克，冯葵宗还单独制造含甲基苯丙胺成分的液体2730.24克，冯葵宗、曾敏制造毒品甲基苯丙胺数量巨大，其二人的行为均已构成制造毒品罪。在制造毒品共同犯罪中，冯奎宗、曾敏均积极参与，均起主要作用，均是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。 关于冯奎宗、曾敏所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，本院综合评判如下： 1.关于冯葵宗的供述能否采信的问题。经查，冯奎宗在侦查阶段共作了四次供述，第一次讯问的地点在南宁市公安局里建派出所，其他三次讯问的地点均在南宁市第一看守所，冯奎宗的四次供述均是侦查人员依法制作，取证程序合法，且冯奎宗没有提出任何侦查人员存在非法取证的线索或者证据材料。故冯奎宗在侦查阶段的供述应予采信。因此，冯奎宗上诉提出其在侦查阶段的供述是侦查人员刑讯逼供、诱供所得，不能作为定案的依据的意见，不予采纳。 2.关于冯奎宗是否参与制造毒品的问题。经查，冯奎宗归案后曾供述，其被公 安机关抓获时正在自家二楼用玻璃器皿、抽水马达等制造毒品冰毒，其网购了制造冰毒的原材料二甲基砜，一起制造毒品的有曾敏。曾敏供述，2015年其认识冯奎宗，2017年冯奎宗问其是否认识制造毒品的人，2018年3月冯奎宗介绍其去广东帮一个叫“梁坚”的人制造冰毒，之后其买了抽空机、抽空瓶、漏斗等工具在宾阳制造冰毒没成功，冯奎宗说有其的工具他可以成功制造毒品，2018年7月27日冯奎宗去到宾阳与其一起运其的制毒工具到冯奎宗家中，在二楼制造毒品过程中被抓。并有案发时一同被抓获的马某、蒙某的证言，以及扣押清单、鉴定意见等证据相互印证，足以证实冯奎宗、曾敏共同制造毒品冰毒时被公安机关当场抓获的事实。故冯奎宗上诉所提本案被查获的制毒器材及制毒原料均是蒙某和曾敏带到其家的，是蒙某和曾敏所有，其没有参与制毒的事实的意见，不予采纳。 3.关于曾敏是否属制造毒品未遂的问题。经查，冯奎宗、曾敏均供述其二人是在制造毒品冰毒，且使用抽空机、抽空瓶、漏斗、玻璃器皿等工具，对黑色液体进行蒸馏、加工，冯奎宗从网上购买了用于制造冰毒的二甲基砜，二人主观上均有制造毒品冰毒的故意，客观上也实施了制造毒品的行为，鉴定意见证实，从冯奎宗、曾敏正在制造毒品的黑色液体中检出了甲基苯丙胺毒品成分，因此，冯奎宗、曾敏的行为依法构成制造毒品罪，且依法属于制造毒品既遂，并非未遂。故曾敏及辩护人所提曾敏制造毒品的行为属于犯罪未遂，可从轻或者减轻处罚的意见，不予采纳。 4.关于曾敏是否是从犯的问题。经查，在案证据证实，在冯奎宗、曾敏制造毒品共同犯罪中，曾敏提供了抽空机、抽空瓶、漏斗等制毒工具，且积极参与实施制造毒品行为，一审认定其是主犯正确。故曾敏及辩护人所提曾敏在制造毒品共同犯罪中是从犯的意见，不予采纳。 5.关于曾敏及辩护人所提本案毒品未流入社会，没有产生危害社会的后果的问 题。经查，本案毒品未流入社会，是公安机关及时查获的结果，并非被告人的主观意愿所致。故曾敏及辩护人的该项意见，不予采纳。 6.关于曾敏及辩护人所提本案毒品含量极低，曾敏认罪、悔罪，是初犯、偶犯等意见，经查属实，但一审在量刑时已予充分考量，本院不予重复评价。 7.关于曾敏所提其家中有父母和某需要其照顾的意见，并非刑法所规定的法定从轻、减轻事由，不予采纳。 8.关于辩护人所提一审法院认定冯葵宗制造的毒品数量多于曾敏制造的毒品数量，但对二人量刑均为有期徒刑十五年，量刑失当的问题。经查，虽冯奎宗制造毒品的数量大于曾敏制造毒品的数量，但其二人制造毒品均属数量巨大，依法均应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，鉴于本案涉案毒品系液体，且毒品含量较低，故一审在综合全案事实、情节的基础上，分别判处冯奎宗、曾敏有期徒刑十五年，并考虑到二人制造毒品的数量有别，在对二人判处财产刑时有所区别，故一审对冯奎宗、曾敏的量刑并无不当。因此，曾敏辩护人所提前述意见，不予采纳。 综上，本案一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 梁锦康 审 判 员 欧阳杰 审 判 员 何 莉 二〇二〇年九月二十四日 法官助理 郜资源 书 记 员 谢晓宁