广东省佛山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤06刑终893号原公诉机关佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）韦海（曾用名韦生机），男，1973年3月14日出生，壮族，小学文化，务工人员，户籍地广西壮族自治区来宾市兴宾区**************。因本案于2020年4月20日被羁押，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。辩护人孙春林，广东创誉律师事务所律师，由佛山市法律援助处指派。佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人韦海犯盗窃罪、信用卡诈骗罪一案，于2020年7月16日作出（2020）粤0605刑初1653号刑事判决。原审被告人韦海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人韦海与被害人唐某平是工友关系，韦海窃取唐某平的手机，操作手机转走唐某平微信零钱中的余额，从唐某平微信号绑定的银行卡中转账擅自使用，具体犯罪事实分述如下：一、盗窃事实2020年4月16日下午，被告人韦海在佛山市南海区*********川亚鞋厂车间上班期间，见被害人唐某平离开工作台，遂乘车间无人之机，窃取唐某平放在工作台抽屉内的1部VIVO牌手机（价值972元）。韦海操作唐某平的微信账号，从微信零钱中转出2091元据为己有（套现2090元，转账给微信号：芳芳面馆1元）。二、信用卡诈骗事实被告人韦海窃取被害人唐某平的手机后，冒充唐某平的身份操作与唐某平的微信账号绑定的中国农业银行平洲支行账号为622***********964的佛山市社会保障卡、账号为621*************116的中国邮政储蓄银行卡，从上述银行卡转账5290元据为己有（转账2500元给微信号：想起，转账2790元给微信号：为你等待）。被告人韦海作案后将VIVO牌手机丢弃。综上，韦海盗窃金额3063元，信用卡诈骗金额5290元。原审判决认定上述事实的证据有：佛山市川亚鞋业有限公司员工招聘表以及劳动合同，被害人唐某平提供的中国邮政储蓄银行卡的流水清单、微信转账截图、微信支付交易明细证明，户籍证明、前科查询表，现场检测报告书，证人阙某明、谢某强的证言，被害人唐某平的陈述，被告人韦海的供述和辩解，鉴定意见，勘验笔录，搜查笔录，健康检查笔录，视听资料。原审法院认为，被告人韦海以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，又冒用他人信用卡进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为已分别构成盗窃罪和信用卡诈骗罪。韦海归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法从轻处罚。韦海在判决宣告前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人韦海犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万一千元。二、责令被告人韦海退赔人民币8353元予被害人唐某平。宣判后，原审被告人韦海不服，上诉称原审判决的罚金刑过重，请求二审法院减轻处罚。原审被告人韦海的辩护人辩称本案中唐某平绑定在手机微信上的中国邮政储蓄卡不属于信用卡，故韦海从上述银行卡转账5290元的行为不构成信用卡诈骗罪，应构成盗窃罪。经审理查明，上诉人韦海与被害人唐某平是工友关系，2020年4月16日下午，被告人韦海在佛山市南海区*********川亚鞋厂车间上班期间，见被害人唐某平离开工作台，遂乘车间无人之机，窃取唐某平放在工作台抽屉内的1部VIVO牌手机（价值972元）。韦海操作唐某平的微信账号，从微信零钱中转出2091元据为己有（套现2090元，转账给微信号：芳芳面馆1元），并从唐某平绑定在手机微信上的中国邮政储蓄银行卡（账号：621*************116）中转账5290元（转账2500元给微信号：想起，转账2790元给微信号：为你等待）。上诉人韦海作案后将VIVO牌手机丢弃。对于上诉人韦海的辩护人提出的被害人唐某平绑定在手机微信上的中国邮政储蓄卡不属于信用卡的辩护意见，经查，《全国人民代表大会常务委员会关于有关信用卡规定的解释》规定：刑法规定的“信用卡”，是指由商业银行或其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款。转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。换言之，我国刑法中的信用卡，既包括国际意义上具有透支功能的信用卡，也包括了不具有透支功能的银行借记卡。故唐某平绑定在手机微信上的中国邮政储蓄银行卡属于刑法意义上的信用卡。上诉人韦海的辩护人所提上述辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。关于上诉人韦海从被害人唐某平绑定在手机微信上的中国邮政储蓄卡银行上转账5290元的行为定性问题。经查，唐某平在将中国邮政储蓄银行卡绑定在手机微信上后，银行卡中的存款即可直接通过微信支付平台进行转账、支付，无需再与银行建立联系。韦海通过输入微信支付密码将上述中国邮政储蓄银行卡上的钱款转出，仅侵犯了被害人的财产权，未侵犯信用卡管理秩序。此外，韦海主观上仅具有窃取唐某平钱款的故意，不具有诈骗的故意。根据主客观统一原则，韦海从唐某平绑定在手机微信上的中国邮政储蓄卡银行上转账5290元的行为，符合盗窃罪的构成要件，不构成信用卡诈骗罪。上诉人韦海的辩护人提出韦海的上述行为构成盗窃罪的辩护意见虽然理由不成立，但该辩护意见与法律规定相符，本院予以采纳。本院认为，上诉人韦海以非法占有为目的，窃取他人财物共计人民币8353元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。韦海归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，唯适用法律错误。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持佛山市南海区人民法院（2020）粤0605刑初1653号刑事判决第二项；二、撤销佛山市南海区人民法院（2020）粤0605刑初1653号刑事判决第一项；三、上诉人韦海犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月20日起至2020年11月19日止。罚金从本判决发生效力之日起10日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长 彭杰荣审 判 员 黄烈生审 判 员 陈海平二〇二〇年九月二十一日法官助理 李阳璕书 记 员 钟 茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。