江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终1897号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司永丰支公司，住所地江西省永丰县佐龙大道六一花苑**楼，统一社会信用代码91360825492530285L。法定代表人：黄剑华，该公司经理。委托诉讼代理人：龚虹英，江西律星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李素英，女，1968年8月14日出生，汉族，住江西省永丰县。委托诉讼代理人：刘健，江西阳丰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖纲波，男，1983年8月11日出生，汉族，住江西省吉安市青原区。原审被告：永丰县惠通物流有限公司，住所地江西省永丰县佐龙大道灵冈村，统一社会信用代码9136082533292375XQ。法定代表人：曾爱富，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司永丰支公司（以下简称人民保险永丰公司）因与被上诉人李素英、肖纲波、原审被告永丰县惠通物流有限公司（以下简称永丰惠通物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服永丰县人民法院（2020）赣0825民初953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民保险永丰公司上诉请求：撤销原判，将本案发回重审或改判人民保险永丰公司承担保险理赔款412332.18元，即在一审判决基础上核减保险理赔金额238435.86元。本案诉讼费由李素英、肖纲波承担。事实和理由：第一，一审程序违法。理由一，李素英在开庭当天提出更改诉讼请求，一审法院未给予人民保险永丰公司答辩期和举证期，甚至强行开庭，程序不合法。理由二，人民保险永丰公司在2020年7月16日收到本案的《辅助器具鉴定意见书》，于2020年7月17日从吉州区邮寄鉴定人出庭申请书、重新鉴定申请书至原审法院佐龙法庭，但原审法院明知人民保险永丰公司提出前述申请却仍然按照原定时间2020年7月20日开庭，剥夺了人民保险永丰公司的合法权利。第二，辅助器具费30万元证据不足，不应支持。理由一，鉴定人未出庭接受质询，该鉴定意见书不能采信。理由二，德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司江西省分公司主要为销售、装配假肢，不具有司法鉴定资格。理由三，国家法律规定假肢应安装国产普及型，但德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司江西省分公司为李素英选配的假肢为右上臂肌电手，不是国产普及型、也不是比较适中的价位假肢。理由四，德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司江西省分公司计算假肢安装时间错误，鉴定时还没有安装假肢，即使要安装假肢要按实际更换次数计算，安装假肢时间未定即李素英安装假肢时的年龄未定，鉴定意见更换假肢次数的计算公式错误。第三，李素英已达法定退休年龄，不能计算误工费。第四，李素英的医疗费计算错误。其在住院期间同时有门诊费用，没有医嘱、门诊病历等证实其合理性、必要性，不应支持这些医疗费。餐饮费453元也不符合规定，不应支持。第五，原审法院核定李素英的精神损害抚慰金30000元过高，没有考虑责任因素，人民保险永丰公司认为酌定18000元为宜。望二审法院判如所请。李素英辩称，本案一审适用简易程序审理，立案时即明确了诉请，一审法院选鉴定机构时人民保险永丰公司参与了，鉴定意见书也向人民保险永丰公司送达了，相关费用和计算标准人民保险永丰公司是清楚的，而且，人民保险永丰公司在一审期间委托了两名诉讼代理人参与诉讼，一审法院充分保障了其诉讼权利。鉴定辅助器具费的机构具有相应资质，且选配的是国产普通型，李素英的年龄按51岁计算符合规定。李素英受伤时具有正常劳动能力，是一个正常的劳动者，误工费应予支持。医疗费计算准确，餐饮费453元系赴南昌鉴定的正常开支。李素英因本次事故受伤部位多达10处，当场失血休克，右眼至今剧痛、怕光、流泪，右臂完全截肢，造成常人难以忍受的精神痛苦，一审酌定精神损害抚慰金30000元偏低。因此，人民保险永丰公司的上诉无理，应予驳回，维持原判。肖纲波、永丰惠通物流公司未提交答辩意见。李素英向一审法院起诉请求：1.判令原审被告共同赔偿李素英医疗费29482.33元，交通费3000元，住院伙食补助费6200元；2.残疾赔偿金、假肢安装费等费用待司法鉴定后计算；3.精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿；4.诉讼费、鉴定费由原审被告承担。诉讼过程中，李素英明确第1、2项诉讼请求为要求原审被告赔偿李素英各项经济损失687056元：医药费30065.34元，误工费37544元，护理费16215元，营养费5750元，住院伙食费6200元，残疾赔偿金447323元，假肢费用及康复训练费用300000元，后续治疗费30400元，精神损害抚慰金50000元，右臂火化费用1120元，交通费3000元，餐饮费453元，鉴定费6882元，合计934952元，实际要求赔付687056元。一审法院认定事实：2019年9月8日6时40分，肖纲波驾驶赣Ｄ×××**重型自卸货车，沿吉安市青原区科教路由东往西行驶至与105国道交叉路口右转弯时，与沿科教路自东往西直行的程国平驾驶的无牌二轮电动车（搭载李素英、程锦睿）相撞，造成李素英、程国平、程锦睿不同程度受伤及两车受损的交通事故。吉安市青原区交警大队认定肖纲波负事故主要责任，程国平负事故次要责任，李素英、程锦睿不负责任。李素英于2019年9月8日至同年10月29日在吉安市中医院住院治疗52天，用去医疗费56454.55元，此款已由肖纲波支付，并已由人民保险永丰公司理赔。2019年12月24日至2020年1月3日，李素英在南昌大学第一附属医院住院治疗10天，用去医疗费26869.09元，李素英门诊花费共3396.25元，两项合计30265.34元。2020年6月5日，李素英经江西求实司法鉴定中心鉴定：1.李素英右上肢损伤伤残等级五级；2.李素英双眼复视伤残等级十级；3.李素英后续治疗费30400元；4.李素英自损失之日起误工期180天，护理期、营养期均评定至末次出院之日止（2020年1月3日）；5.李素英医疗费中医保用药与超医保范围用药的差额合计3923.85元。2020年6月29日，李素英经德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司江西分公司鉴定，李素英右上肢残疾辅助器具安装及更换年限费用共300000元。赣Ｄ×××**重型自卸货车在人民保险永丰公司投保了交强险和第三者商业险100万元且不计免赔，事故发生在保险期内。根据相关法律及司法解释规定，李素英的赔偿项目为：一、医疗费。李素英已有的医疗发票30265.34元，经鉴定李素英后续治疗费30400元，合计60665.34元；李素英于2019年9月8日至同年10月29日在吉安市中医院住院治疗用去医疗费56454.55元，此款已由肖纲波支付，并已由人民保险永丰公司理赔，本案中不再处理。二、误工费。李素英在家做家庭妇女，无固定工作，参照江西省2019年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资50235元，即137.63元／天（50235元／年÷365天），李素英经鉴定误工期180天，因此误工费为24773.4元（137.63元／天×180天）。三、护理费。参照江西省2019年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资50235元，即137.63元／天，经鉴定护理期共115天，护理费为15827.45元（137.63元／天×115天）。四、住院伙食补助费。省内住院30元／天，共住院62天，共1860元。五、营养费。构成伤残20元／天，经鉴定营养期115天，共2300元。六、残疾赔偿金。李素英系城镇户籍，应适用城镇标准，根据江西省2019年度统计数据，城镇人均年可支配收入为36546元／年，李素英经鉴定一处伤残五级，一处伤残十级，共445861元（36546元／年×20年×61%）。七、精神损害抚慰金酌定30000元。八、辅助器具安装及更换年限费用300000元。九、右臂火化费用1120元，虽然李素英未提供发票，但是确实有这项支出，应认定。十、交通费酌定1900元。十一、餐饮费453元，李素英去南昌鉴定花费的餐饮费。以上合计884760.19元。李素英的医疗费应扣除非医保差额费用3923.85元。另外，人民保险永丰公司垫付医疗费10000元，垫付鉴定费1500元；李素英垫付鉴定费6682元。另查明，本次交通事故另一受伤人程国平在交强险中受偿了6058元，车损950元，其余损失在商业险中受偿。李素英放弃程国平在本案中应承担的赔偿责任。一审法院认为，青原区交警大队作出的事故认定书，原审原、被告双方均无异议，该院予以确认。肖纲波负本次事故的主要责任，程国平负次要责任。因肖纲波驾驶的赣Ｄ×××**重型自卸货车在人民保险永丰公司投保了交强险和第三者商业险100万元且不计免赔，人民保险永丰公司应在保险限额内替代肖纲波承担赔偿责任。本事故中受伤者程国平已在交强险中赔偿了人员损伤6058元，剩余113942元在交强险中赔偿给李素英（精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿），超过交强险部分，并扣除非医保差额费用3923.85元，剩余766894.34元（884760.19-113942-3923.85）承担主要责任70%即536826.04元。其余损失因李素英放弃程国平的赔偿责任，由李素英自负。故人民保险永丰公司在两险内赔偿李素英共650768.04元（113942＋536826.04），品除已支付10000元，还应赔偿640768.04元。肖纲波承担非医保差额费用3923.85元的70%即2746.7元，又根据保险条款约定鉴定费不在赔偿范围内，所以鉴定费8182元，应由肖纲波赔偿70%即5727.4元，李素英负担2454.6元。永丰惠通物流公司因肖纲波在永丰惠通物流公司保留所有权分期付款购买肇事车，根据《最高人民法院关于购买人使用分期付款购买的车辆从事运输因交通事故造成他人财产损失保留车辆所有权的出卖方不应承担民事责任的批复》，永丰惠通物流公司在本案中不承担赔偿责任。永丰惠通物流公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，该院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、人民保险永丰公司应于判决生效之日起三天内赔偿李素英医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、假肢费用及康复训练费用、后续治疗费、精神损害抚慰金、右臂火化费、交通费、餐饮费等各项经济损失共650768.04元，品除已支付10000元，还应赔偿640768.04元。此款汇至该院银行账户。开户银行赣州银行永丰支行，户名永丰县人民法院，账号28×××38。二、肖纲波应于判决生效之日起三天内赔偿李素英医疗费2746.7元。三、驳回李素英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10670元，减半收取计5335元（李素英已预交5335元），由肖纲波负担；鉴定费8182元，由李素英负担2454.6元，肖纲波负担5727.4元。二审中，当事人未提交新证据。一审法院认定的事实有在卷证据加以佐证，本院予以确认。本院认为，本案二审当事人争议的焦点为人民保险永丰公司要求在一审判决基础上核减保险理赔金额238435.86元的上诉理由是否成立。对此，本院认定如下：（一）关于答辩期、举证期。本案中，一审法院于2020年4月24日向人民保险永丰公司送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、证据副本，开庭时间为2020年7月20日，已经给予了人民保险永丰公司充分的答辩期和举证期。鉴定意见形成后，李素英根据鉴定结果明确起诉状列明的残疾赔偿金、假肢安装费、后续治疗费等金额，不属于变更诉请，一审法院未支持人民保险永丰公司要求重新给予答辩期、举证期的申请并无不当，人民保险永丰公司该项上诉理由理据不足，不予采纳。（二）关于鉴定人出庭作证。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释〔2019〕19号）第七十条第二款规定，当事人申请证人出庭作证的事项与待证事实无关，或者没有通知证人出庭作证必要的，人民法院不予准许当事人的申请。本案中，人民保险永丰公司庭前申请鉴定人出庭作证，一审法院经审查认为没有必要通知鉴定人出庭作证遂未准许人民保险永丰公司的申请符合前述规定，人民保险永丰公司的该项上诉理由理据不足，不予采纳。（三）关于重新鉴定。人民保险永丰公司申请重新鉴定，但缺乏重新鉴定的法定事由，一审法院未支持其申请并无不妥，人民保险永丰公司的该项上诉理由亦不成立，不予采纳。（四）关于德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司江西分公司出具的假肢安装及更换年限费用的鉴定意见。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。本案中，鉴定机构德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司江西分公司由各方当事人协商选定，属于人民法院公布的在册鉴定机构，具有鉴定资质，其选配的假肢为普通适用型，更换周期计算并无不当，一审法院采信该鉴定意见符合法律规定，人民保险永丰公司的该项上诉理由缺乏事实依据，不予采纳。（五）关于误工费、医疗费、餐饮费、精神损害抚慰金。一审法院依据鉴定意见、医疗费票据、餐饮费票据认定李素英的误工费、医疗费、餐饮费符合规定，酌定李素英的精神损害抚慰金符合本案实情，人民保险永丰公司抗辩李素英已达法定退休年龄不能计算误工费、门诊费用不合理不应计算、餐饮费453元不应支持、酌定精神损害抚慰金没有考虑责任因素的上诉理由理据不足，均不予采纳。综上所述，人民保险永丰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4877元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司永丰支公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 晨审判员 杨思铭审判员 陈治美二〇二〇年九月二十五日书记员 朱玉迪