湖南省常宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0482民初646号 原告：邓某甲，男，汉族，湖南省祁阳县人。 委托诉讼代理人：邓某乙，男，湖南省祁阳县人。 被告：周某某，男，湖南省常宁市人。 第三人：刘某甲，男，湖南省衡阳县人。 第三人：广东名宇建筑工程有限公司，住所地：化州市鉴江区技校教师村（彭锋房屋）**。 法定代表人：李阳文，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘某乙，女，汉族，系广东名宇建筑工程有限公司职员。 原告邓某甲与被告周某某、第三人刘某甲、第三人广东名宇建筑工程有限公司（以下简称“名宇公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月9日作出(2019)湘0482民初1790民事判决后，被告周某某不服该判决提起上诉，衡阳市中级人民法院作出（2019）湘04民终3009号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。本院于2020年3月20日重新立案，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告邓某甲及其委托诉讼代理人邓某乙、被告周某某、第三人刘某甲、第三人广东名宇建筑工程有限公司的委托诉讼代理人刘某乙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓某甲诉讼请求：1、请求依法判决被告与第三人连带赔偿原告误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共计60702元；2、本案诉讼费由被告与第三人承担。事实与理由：2019年3月10日，原告邓某甲在被告周某某承包的广东省清远市佛岗县汤塘镇花山村名宇公司的工地上做工，在施工过程中，因厂房建筑现场挖有长约12米、宽8米、高4米左右的基脚井，周围又无护栏和任何安全防护措施，原告在施工作业的作用力下不幸掉入基脚井底，造成原告受伤，经鉴定构成十级伤残。原告认为原、被告是雇佣关系，被告有义务赔偿原告损失，第三人名宇公司与原告签订的赔偿协议是无效的，不能终止其赔偿义务，故第三人依法应当连带赔偿原告损失。 为支持其主张，原告邓某甲提供如下证据： 证据一、工资表，拟证明原告为被告做工，原、被告是雇佣关系； 证据二、司法鉴定意见书，拟证明原告受伤构成伤残的事实； 证据三、诊断证明书，拟证明原告受伤的事实； 证据四、病历资料、出院证明书、出院小结和CT影像诊断报告单，拟证明原告受伤住院治疗的事实； 证据五、费用明细清单及医疗收费票据，拟证明原告住院花费医疗费用的事实； 证据六、鉴定费发票，拟证明原告花费鉴定费用的事实； 证据七、施工现场照片，拟证明被告未设立保护措施； 证据八、被告周某某领工资照片，拟证明原、被告系雇佣的事实。 被告周某某辩称：原告所述部分不属实，被告没有叫原告去高空作业，只是叫原告去做事。原告受伤是在工地上，早上被告叫原告开工去做事。被告周某某提供了劳务施工合同，拟证明劳务合同包质量、包安全，合同第二页第三条（一）中，被告是劳务合同刘某甲手下刘某丙的组长。 第三人刘某甲辩称，不是第三人直接找的被告，与被告之间也没有签合同，第三人把这个事全权交给刘某丙在处理。刘某甲提供了证据一、工伤赔偿协议，拟证明乙方（原告）确认收到甲方（名宇公司）支付的全部款项后，放弃对甲方的其他一切请求权利，保证不追究甲方任何责任；证据二、乙方收款账号，拟证明甲方一次性支付乙方全部的赔偿款16000元，双方就此了结全部纠纷。 第三人名宇公司辩称，双方已就工伤赔偿事宜达成一致，原告主张工伤赔偿缺乏事实依据。名宇公司并非本案共同侵权人，并且双方已经达成合法有效的协议，法院不应追加名宇公司为本案被告，请法院予以纠正。名宇公司提供了证据一、工伤赔偿协议，拟证明协议中第一条、第四条明确约定，原告收到全部款项，放弃其他一切请求权利；证据二、原告签订工伤协议照片，拟证明原告当时清醒、自愿达成协议；证据三、情况说明书，拟证明原告与名宇公司已经处理完该赔偿事宜，名宇公司无需再承担任何赔偿义务。 本院经审理查明，无争议事实如下：2019年2月28日，名宇公司（发包方）与刘某甲（承包方）签订了协议书，协议约定由刘某甲包工包料包工期承包名宇公司在广东省清远市佛岗县汤塘镇联合村（聚宝工业园区）的框架、钢结构工程，范围包括厂房、配电房、门卫，工程不含税总造价为6539385元，工程款均由名宇公司汇到刘某甲指定账户。刘某丙受刘某甲委托帮忙管理工地，原、被告是亲戚关系，被告喊原告去该工地上做事。2019年3月23日早上，原告邓某甲在该工地做事过程中不小心将尾骨摔伤，后被被告送至民航广州附属潖江医院住院治疗41天，名宇公司支付了原告住院期间的治疗费13770.55元。2019年6月25日，名宇公司（甲方）与邓某甲（乙方）签订了工伤赔偿协议，协议内容有：鉴于甲方已经支付了乙方全部的医药费，现甲乙双方经协商一致，就乙方工伤赔偿事宜自愿达成如下协议：“一、甲方一次性支付乙方全部的赔偿款，共计人民币16000元，双方就此了结全部纠纷……四、乙方确认收到甲方支付的全部款项后，放弃对甲方的其他一切请求权利，保证不再追究甲方的责任……”协议下方甲方签约代表为匡益恒、刘某丙，未盖名宇公司公章，乙方签字为邓某甲，并注明“钱已收到”。2019年8月28日，广东广清痕迹司法鉴定所就原告的伤情作出司法鉴定，结论为：邓某甲骶五尾骨骨折构成十级伤残，其误工期为120日，护理期为30日，营养期为60日。 上述事实，有原告、被告、第三人的当庭陈述和原告提供的司法鉴定书、医院诊断证明书、病历内容、出院证明、出院小结、CT影像诊断报告单、费用明细清单及医疗收费票据、鉴定费发票、被告周某某提供的劳务施工合同和第三人刘某甲提供的工伤赔偿协议、第三人名宇公司提供的工伤赔偿协议、原告签订工伤协议照片等证据，经庭审质证，本院予以确认。 原告邓某甲的经济损失本院确定如下： 1、医疗费用。根据原告邓某甲所提供的入院费用明细清单以及医疗费发票，本院确定其医疗费用为13770.55元。 2、误工费。原告邓某甲向法院主张误工费130元/天，其没有向本院提供收入证明、薪资证明等证明其工作单位及收入状况，本院参照2018年度农、林、牧、渔业44693元/年的标准进行计算，参照鉴定书认定结论误工天数120天，故误工费为14694元（43266元/年÷365天×120天）。 3、护理费。原告邓某甲未能提供护理人员的收入证明，本院参照湖南省2016年城镇居民服务行业标准即46458元/年计算，护理期限参照鉴定书认定结论按30天计算，故其护理费为3818元（46458元/年÷365天×30天）。 4、住院伙食补助费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合当地经济社会发展水平、市场价格、消费水平、住院时间长短及伤情等情况，按照每天100元计算较为合理，故原告邓某甲的住院伙食补助费为4100元（41天×100元/天）。 5、营养费。根据原告邓某甲提供的鉴定书认定结论营养期为60天，本院酌情确定其营养费为1800元。 6、交通费。原告未提供交通费票据，本院根据邓某甲住院地点、时间等因素，酌情认定为300元。 7、残疾赔偿金。经司法鉴定，原告邓某甲的伤残等级为十级。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，确定原告邓某甲残疾赔偿金为14093元/年×20年×10%＝28186元，单原告只主张25872元残疾赔偿金，本院对其主张予以支持。 8、司法鉴定费。根据原告邓某甲提供的司法鉴定费票据可以认定其鉴定费为3430元。 9、精神抚慰金。本次事故造成原告邓某甲骶5骨骨折，已构成十级伤残，给原告邓某甲带来了精神痛苦，原告邓某甲要求赔偿精神抚慰金符合法律规定。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，本院根据本案的实际情况，考虑到原告邓某甲的伤残程度，酌情确定为5000元。 综上，原告邓某甲的上述经济损失合计72784.55元。 本院认为，本案涉及的名宇公司作为发包方的建设工程，第三人刘某甲为该工程的承包方，并委托了刘某丙来为其管理工地，被告周某某叫原告邓某甲来工地做事，实质上并未获取利益，领取报酬与其他工人标准一样，原告邓某甲其实是受雇于刘某甲在该工地上做事，由名宇公司提供住宿，工资由刘某甲给付。原告邓某甲在从事该工程的劳务过程中遭受人身损害，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，原告邓某甲受雇于刘某甲做事，发包人名宇公司明知承包方刘某甲没有工程资质却将工程承包给刘某甲，并对工程缺乏相应的管理监督，故名宇公司与刘某甲应当对原告的损失承担连带赔偿责任。名宇公司虽然与原告邓某甲签订了工伤赔偿协议并按协议给付了医药费和16000元赔偿费用，但是该协议不具备形式要件，没有名宇公司的盖章，签约代表也没有名宇公司的授权委托书，其次，签订协议时原告并不知自己构成伤残的事实，该协议免除了名宇公司的责任、限制了原告的权利，故该协议是无效的。本案在重审过程中，原告要求第三人承担赔偿责任，本院依法予以支持，本案被告周某某无过错，不应承担赔偿责任。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十一条、十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、限第三人刘某甲和广东名宇建筑工程有限公司在本判决生效后十日内连带赔偿原告邓某甲因身体受到伤害所造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、司法鉴定费等经济损失共计72784.55元，第三人广东名宇建筑工程有限公司在给付赔偿时可以抵扣已经支付的医药费13770.55元和已经赔偿给原告邓某甲的损失16000元。 二、驳回原告邓某甲的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1316元，由第三人刘某甲和广东名宇建筑工程有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  郭小毛 审 判 员  尹 斌 人民陪审员  廖长青 二〇二〇年九月八日 法官 助理  王 婷 代理书记员  詹红杏                            打印责任人:詹红杏 校对责任人:郭小毛                相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。