湖南省汝城县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1026民初1253号原告：胡新战，男，1972年10月8日出生，汉族，住湖南省汝城县。委托诉讼代理人：何冬青，男，湖南水正兰律师事务所律师。被告：谷建湘，男，1973年8月14日出生，汉族，户籍地湖南省汝城县，现住湖南省汝城县。第三人：汝城县大坪镇南村村塘山口一组。负责人：朱迎接，男，系该组组长。第三人：汝城县大坪镇南村村塘山口二组。负责人：朱明生，男，系该组组长。原告胡新战与被告谷建湘，第三人汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组劳务合同纠纷一案，本院于2020年7月20日受理后，依法适用简易程序，并公开开庭进行了审理。原告胡新战及其委托诉讼代理人何冬青，被告谷建湘到庭参加诉讼；第三人汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组经依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡新战向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告、被告签订的合同《工程承包书》；2、判决被告向原告支付劳务工资53567元；3、判决被告向原告支付违约金10000元；4、判决被告承担本案全部诉讼费用，包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、执行费等所有诉讼费用。事实和理由：被告整体承包了第三人处餐厅兴建工程，后被告又将该工程的劳务部分分包给原告，以包工不包料的方式发包给原告，双方签订《工程承包书》。在2019年11月份，被告因与第三人产生纠纷，导致工程停工。由于原告等完成了部分增加的工程量和超出合同百分之六十以外的工程量（这一点在被告与第三人的案件中已查明），原告找被告结算这两处增加工程量的劳务工资，被告却以各种理由推脱。由于被告的过错导致原、被告签订的《工程承包书》无法履行，而原告无任何过错，故原告要求被告承担违约责任符合法律规定。为此，原告起诉至本院，请依法判决。被告谷建湘辩称：该案于2020年5月26日作出（2020）湘1026民初677号已生效；（2020）湘1026民初96号判决主合同无效，原告与被告的施工合同也无效；被告已按工程量支付原告机械费、人工费、材料费共179879元，由于业主方违约，拖欠工程进度款，导致工程无法进行，被告与业主方及原告方多次协商，明知工程进度款没有到位，原告方仍继续施工，所产生的费用应由原告方承担；原告所提供的证据无认可机构鉴定，被告不认可；按双方签订的合同，规定工程期限5个月，因原告自身原因未在规定的期限内完成，原告要求被告支付工程款无依据。综上，原告的起诉无事实依据，请予驳回。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月23日，被告谷建湘与第三人汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组签订《塘山口自然村餐厅工程施工承包合同》，由谷建湘承包餐厅工程。2019年5月9日，原告胡新战与被告谷建湘签订《工程承包书》，约定：谷建湘将其承包的塘山口自然村餐厅工程发包给胡新战施工（包工不包料）；承包范围：本工程的主体工程，室内麻壁、墙裙、室外麻壁、瓷砖、楼顶波纹瓦和楼面装饰工程、四周散水；本工程按建筑面积结算，按每平方米330元计算；工程款支付方式：基础完成结总工程量的10%，完成第一层楼面结总工程量的20%，完成第二层楼面结总工程量的30%，本工程全部完成结总工程量的30%。经业主验收合格后付5%，剩余的5%为质保金，如没有质量问题一年内一次性付清总工程款；工程期限为5个月，特殊原因，工程变更和不可抗力因素（经谷建湘确认）可以顺延，工程每提前一天完成奖100元，延后一天罚300元；还约定了其他事项。签订合同后，原告胡新战组织人员进行施工，至2019年10月27日共领取工程款179879元（该款被告谷建湘认可支付的是完成60%以内工程量的款项）。该工程于2019年11月9日停工，双方对所建工程未进行验收、未结算。2020年春节前，第三人汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组另找其他施工人员将餐厅一楼地板装修成水磨石地板。另查明，汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组与谷建湘农村建房施工合同纠纷一案[（2020）湘1026民初96号]中查明谷建湘已完成增加的工程量和已完成超出合同60%以外的工程量；在（2020）湘1026民初96号案的开庭笔录被告谷建湘认可60%以外的工程农民工工资为39621元。以上事实，有原、被告的陈述，原告提交的《工程承包书》、（2020）湘1026民初96号民事判决书及开庭笔录、结算单；被告提交的（2020）湘1026民初96号、677号民事判决书、《工程承包书》、结算单、领条等证据相印证，经庭审举证核实并在卷佐证，足以认定。本院认为，本案是因建筑工程劳务分包引起的纠纷。根据《建筑法》第二十六条、第二十八条规定，禁止违法分包、转包的建设工程。被告将工程施工劳务作业分包给无施工劳务资质的自然人，违反了上述法律法规强制性规定，根据《合同法》第五十二条：“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，应认定原告与被告签订的《工程承包书》无效。合同虽然无效，但是根据被告的陈述，被告认可完成了部分合同外增加的工程量，60%以外的工程农民工工资为39621元，该款在（2020）湘1026民初96号案中谷建湘予以认可，且谷建湘未提出异议，也未在法定期限内提出上诉。因此，根据本案查明的事实，谷建湘应当将该款项支付给原告。对于原告主张违约金的请求，因双方签订的合同无效，其主张违约金的请求本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告谷建湘于本判决生效之日起十日内给付原告胡新战劳务工资款39621元；二、驳回原告胡新战的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1389元，减半收取计694.5元，由被告谷建湘负担。负有承担诉讼费义务的当事人限于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳，期满拒不交纳的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于郴州市中级人民法院。审判员  蒋柏梅二〇二〇年九月二十三日法官助理卢文敏书记员邹华艳附本案有关法律条款《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。