四川省遂宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川09民终901号 上诉人（原审被告）：彭忠，男，1990年12月22日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人：佘帆，四川明炬（遂宁）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张莉，女，1952年6月17日出生，汉族，住重庆市江津市。 原审被告：刘丹，男，1970年8月24日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 上诉人彭忠因与被上诉人张莉、原审被告刘丹债权人代位权纠纷一案，不服四川省遂宁市船山区人民法院（2019）川0903民初3131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人彭忠及其委托诉讼代理人佘帆，被上诉人张莉到庭参加诉讼，原审被告刘丹经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 彭忠上诉请求：1.请求依法撤销四川省遂宁市船山区人民法院（2019）川0903民初3131号民事判决并将该案发回重审或依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案一审法院对事实认定不清，致使适用法律错误，理由如下：一、本案中上诉人彭忠并未个人使用案外人王峰南的借款，该款项实际上是由一审另一被告刘丹所实际控制的重庆瑞财融资理财咨询有限公司（以下简称瑞财公司）所借取使用，在一审判决书中也载明了张莉自己叙述，该款项实际上是用于刘丹购买地皮；二、被上诉人的利息是由刘丹所实际控制的瑞财公司支付，因为从被上诉人的自述来看，在被上诉人起诉案外人王峰南的民间借贷纠纷案执行程序中，案外人曾向被上诉人递交了两张字据，而第二张正好是瑞财公司开给案外人王峰南的付给被上诉人存入瑞财公司5万元的利息结算清单，可见实际上最后这些钱最后都是流向了瑞财公司；三、本案中，彭忠向案外人出具借条的行为应当看作是其作为法定代表人履行瑞财公司公务的行为，因为其借款的目的是为了公司实际控制人刘丹融资，且最后款项也流入了瑞财公司，并未单独进入过上诉人个人账户中，上诉人并未得到案外人王峰南的实际交付，且该笔款项是否已被非吸案处理一审法院也并未核实。 张莉辩称，认可一审判决，但刘丹也应承担还款责任，其是瑞财公司的实际控制人。钱是交给上诉人了。上诉人跟刘丹都是老板。 原审被告刘丹经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃陈述、举证、质证的权利。 张莉向一审法院起诉请求：判决债权人代位求偿，请刘丹、彭忠退还从工作人员王峰南手中签收的钱，从2016年3月1日起到2019年5月31日止共39个月的利息（2分月息）和80,000元的本金，并承担此次诉讼费。 一审法院认定事实：张莉对案外人王峰南享有债权的情况:重庆市江津区人民法院于2016年5月9日作出（2016）渝0116民初字第3354号民事判决书，判决：一、王峰南在判决生效后十日内，返还张莉借款80,000元；二、王峰南在判决生效后十日内支付张莉利息，即从2016年3月1日起，以所欠借款本金为基数，按月利息2%计算利息至本清；三、驳回张莉的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元（已减半），由王峰南负担。案外人王峰南对彭忠享有债权的情况：张莉持有2015年8月7日的《借条》一张，在《借条》中载明：“今借到王峰南拾壹万元整，小110,000元，彭忠，2015年8月7日。” 一审法院认为，所谓代位权，是指债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人以自己的名义代位行使债务人的债权。而代位权成立的前提条件为债务人享有对第三人的到期债权。本案中，张莉主张以自己的名义代替案外人王峰南向彭忠行使债权，在本案中案外人王峰南享有对彭忠110,000元的债权，且张莉享有对案外人王峰南80,000元的债权。案外人王峰南至今未清偿张莉80,000元的借款本金及利息，利息部分张莉主张要求按照以80,000元的本金为基数按月息两分从2016年3月1日至2019年5月31日止，利息部分主张金额为62,400元。因案外人王峰南对彭忠只享有110,000元的债权，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条第二款：“代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”之规定，因张莉与案外人王峰南之间的债权总额超过案外人王峰南与彭忠之间的债权数额，故彭忠在110,000元为限代位清偿其案外人王峰南与彭忠之间的借款本息。对于张莉与案外人王峰南之间超过110，000元部分的债权债务张莉可另行主张。张莉要求刘丹代位清偿其与案外人王峰南之间的债权债务，但未能举证证明刘丹与案外人王峰南之间有债权债务关系，故对于张莉主张要求刘丹代位清偿其与案外人王峰南之间的债权债务的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、彭忠于本判决生效之日起十日内向张莉代位清偿本金及利息共计110,000元；二、驳回张莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息.案件受理费1,800元，由彭忠负担。 本院二审期间，上诉人彭忠围绕上诉请求提交了重庆市江津区人民法院（2016）渝0116民初11385号民事判决，拟证明上诉人与被上诉人之间不存在借贷关系，该借款实际是出借给瑞财公司。被上诉人张莉向本院提交刘丹、彭忠购买地皮照片一张，拟证明二人将资金用于购买地皮。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对上诉人彭忠提交的判决书，被上诉人张莉质证认为，对该判决的真实性、合法性予以确认，但达不到上诉人的证明目的。对被上诉人张莉提交的照片，彭忠质证认为，对证据的三性无异议，该证据侧面证实被上诉人张莉的借款是用于被上诉人刘丹购买地皮。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.本案系债权人代位权纠纷，被上诉人张莉并未主张其与彭忠之间存在民间借贷关系，上诉人彭忠提交的重庆市江津区人民法院（2016）渝0116民初11385号民事判决是以证据不足为由驳回张莉的诉讼请求，而未认定上诉人与被上诉人之间存在借贷关系，也未明确借款实际使用人是瑞财公司，故上诉人提交的证据无法达到其证明目的，本院不予采信。2.对被上诉人张莉提交的照片的三性予以认定。 本院经审理查明的案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案系债权人代位权纠纷。根据上诉人彭忠的上诉请求及被上诉人张莉的答辩意见，本案二审的争议焦点为：上诉人向案外人王峰南出具的借款是否为上诉人个人所用，上诉人是否应当承担向被上诉人支付借款的责任。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”的规定，法律赋予了债权人径行向第三人主张债务人到期债权的权利。本案中，重庆市江津区人民法院作出（2016）渝0116民初字第3354号生效民事判决确认案外人王峰南尚欠被上诉人张莉80,000元本金及相关利息，二审庭审中，上诉人彭忠自认向案外人王峰南出具的110,000元借条是真实的且未归还过借款，故被上诉人张莉有权行使代位权请求上诉人彭忠在欠付王峰南的借款范围内承担支付责任，而不需上诉人彭忠与被上诉人张莉存在直接的借贷关系。虽然上诉人彭忠主张110,000元的借款实际使用人为瑞财公司，其未实际使用该笔款项，但未提供相应证据予以佐证，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人彭忠应当承担举证不能的后果。 综上所述，彭忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1,800元，由彭忠负担。 本判决为终审判决。 审判长  文晓萍 审判员  姚梓佳 审判员  蒋熠炜 二〇二〇年九月九日 书记员  徐迎春