江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣10民终137号上诉人（原审原告）：何克宽，男，1964年2月12日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。被上诉人（原审被告）：江西大乘汽车有限公司，住所地江西省抚州市钟岭大道**，统一社会信用代码913610036124407951。法定代表人：吴潇，董事长。委托诉讼代理人：范建荣，该公司员工，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：涂支劲，该公司员工，代理权限为特别授权代理。上诉人何克宽因与被上诉人江西大乘汽车有限公司（以下简称大乘公司）劳动争议一案，不服江西省抚州市临川区人民法院（2019）赣1002民初4478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行审理。因不可抗力，依法延期审理。在本案审理过程中，大乘公司因不服本院作出的（2019）赣10民终1243号民事判决，向江西省高级人民法院申请再审，因本案判决需以该案再审结果作为裁判依据，故依法中止审理。2020年9月1日江西省高级人民法院作出（2020）赣民申834号裁定，驳回大乘公司的再审申请。本院于2020年9月29日恢复审理本案，本案现已审理终结。何克宽上诉请求：1.请求撤销原审判决，改判被上诉人大乘公司向上诉人支付一次性伤残就业补助金为57,669.69元（4,436.13元×13个月）。2.一、二审案件受理费由被上诉人大乘公司负担。事实和理由：一审判决认定上诉人解除劳动关系前十二个月应得平均月工资3,858.70元计算错误。依据江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条规定：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数。依据《江西省工资支付规定》第三条和《江西省企业工资支付暂行规定》第四条明确规定：支付给劳动者的工资包括：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴，加班加点工资，特殊情况下支付的工资、工薪。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。依据《劳动合同法实施条例》第二十七条规定：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及资金、津贴和补贴等货币性收入。上诉人提供解除劳动合同前十二个月的银行流水清单只反应实得工资和奖金，不完全反应应得工资和奖金及津贴等。应按被上诉人提供上诉人解除劳动合同前十二个月工资收入明细表计算更为公平公正。综上，上诉人解除劳动合同前十二个月总工资为53,233.54元，月平均工资即为4,436.13元。大乘公司答辩称，一审法院认定事实清楚，请求依法驳回上诉人何克宽的诉请。何克宽向一审法院起诉请求：1.判令大乘公司向何克宽支付一次性伤残就业补助金合计56,844.84元（4,372.68元×13个月）；2.本案诉讼费由大乘公司负担。一审法院认定事实：大乘公司名称原系江西江铃集团轻型汽车有限公司，2018年1月12日变更为大乘公司。何克宽于2013年10月8日入职大乘公司处工作，从事投备科。2015年11月28日何克宽在上下班途中发生交通事故，经抚州市劳动能力鉴定委员会鉴定构成伤残拾级。2018年9月10日，何克宽所在的物流部根据何克宽的一贯工作表现，认为何克宽不再适合在物流部工作，也不接受内部岗位调整，将何克宽退回大乘公司。大乘公司对何克宽进行了必要的培训，并于2018年9月13日，书面通知何克宽调整到总装厂操作岗位工作，但何克宽拒绝接受。2018年9月19日，大乘公司向何克宽送达了解除劳动合同通知书，并在通知书中明确了同意按13个月工资支付何克宽一次性伤残就业补助金。大乘公司向何克宽最后一次发放工资时间为2018年9月14日，金额为2,462.65元，解除劳动合同前十二个月平均工资计算周期为2017年10月份至2018年9月份工资，期间，大乘公司向何克宽发放的应得工资为，2017年10月份3,781.82元、2017年11月份3,500.07元、2017年12月份4,242.82元、2018年1月份3,887.84元、2018年2月份3,208.5元、2018年3月份3,003.27元、2018年4月份3,609.71元、2018年5月份3,274.43元、2018年6月份2,960.16元、2018年7月份3,267.15元、2018年8月份3,072.33元、2018年9月份实发工资为2,462.65元，加上大乘公司代扣的社会保险费525.95元，2018年9月应发工资应为2,988.6元；综上，何克宽解除劳动合同前十二个月平均工资为3,858.70元。何克宽在2017年期间的年终奖金分两次发放，其中2018年2月6日发放了5,829.07元，2018年4月13日发放了2,609.97元；何克宽在2018年第一季度和第二季度的绩效奖发放分别为1,774.20元和1,623.84元。何克宽于2019年8月8日向抚州市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委于2019年8月9日作出抚劳人仲字【2019】第119号不予受理通知书。何克宽对此不服，故诉至一审法院。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害的，依法享受工伤保险待遇。工伤保险待遇是对职工因工作原因受到伤害而得到的补救和补偿，它不应受劳动关系解除原因等因素影响。根据《社会保险法》和《工伤保险条例》相关规定，工伤职工在丧失享受待遇条件的、拒不接受劳动能力鉴定的、拒绝治疗的情况下，停止享受工伤保险待遇。大乘公司作为用人单位解除劳动合同，不符合以上三种情形，且大乘公司在解除劳动合同通知书中明确了同意按13个月工资支付何克宽一次性伤残就业补助金，故大乘公司应当支付何克宽一次性伤残就业补助金。关于一次性就业补助金是按何标准计算。根据《社会保险法》第三十九条第（三）项、《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条的规定，十级伤残职工在终止或者解除劳动合同时，由用人单位支付13个月本人工资的一次性伤残就业补助金。职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%；不足一年的按照一年计算。何克宽1964年2月12日出生,工伤拾级，一次性伤残就业补助金应为13个月本人工资。参照何克宽解除劳动合同前十二个月平均工资3,858.70元计算，大乘公司应当向何克宽支付经济补偿金为3,858.70元×13个月＝50,163.1元。一审法院予以认定，对何克宽诉请超过部分不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第（三）项，《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、江西大乘汽车有限公司在本判决生效之日起五日内向何克宽支付一次性伤残就业补助金50,163.1元。二、驳回何克宽的其他诉讼请求。案件受理费10元，由江西大乘汽车有限公司负担。二审中，何克宽提交以下证据：1.（2019）赣10民终1243号民事判决书一份，拟证明该份判决书认定其月工资是4,477.55元，该判决认定事实正确。2.何克宽解除劳动合同前12个月的工资收入明细表复印件一份，拟证明解除劳动合同前12个月何克宽应当得到的工资。大乘公司对以上证据质证认为，关于证据1，真实性、合法性无异议，但是对关联性有异议，该份判决书对何克宽的月工资计算有错误，2017年的绩效奖发了两次，合计8,700元左右，该笔钱是2017年全年的绩效奖，该判决书中如果计算前12个月工资，应当只计算2017年3个月的绩效奖，而该份判决书中把2017年全年的绩效奖计算到了2017年10月份到2018年9月的收入中，不符合规定。2018年公司支付了第一季度、第二季度的绩效奖，但该判决计算公司支付2018年全年的绩效奖没有依据。关于证据2，真实性、合法性无异议，关联性可以证明何克宽的月平均工资是3,952.799元。对上述证据，本院认定如下：对证据1，2两份证据的真实性、合法性均予以认定，可以认定何克宽的基本工资是4,477.55元。大乘公司提交以下证据：证据1，江铃集团轻型汽车有限公司综合部管理报告单复印件一份，拟证明2017年公司的奖金发放方式，是分两次发放了何克宽全年的绩效奖。证据2，2018年度绩效评价管理办法打印件一份，拟证明2018年公司奖金发放方式与2017年不同，进行了变更。证据3，2018年第一季度、第二季度绩效奖明细表一份，拟证明公司已经发放了2018年第一季度、第二季度的绩效奖。证据4，考核通知单三份，拟证明何克宽的违纪情况。2018年6月份违规操作，2018年7月27日玩手机长达半小时，2018年8月20日擅自脱离工作岗位顶撞领导，并相应扣除月绩效奖。证据5，江西江铃集团轻型汽车有限公司物流部报告一份，拟证明将何克宽退回综合管理部门。证据6，何克宽向工会反映问题的核查通报一份，拟证明何克宽向工会反映了其工作遭遇领导打击报复、克扣工资的情况。证据7，何克宽同志谈话纪要一份，拟证明综合部门与何克宽进行谈话，告知何克宽已被退回到综合管理部门。何克宽对以上证据质证认为，证据1，真实性有异议，该份报告是2018年1月19日发文的，其中签字的王**在2017年已经辞职。证据2，该份证据的真实性有异议，上面没有盖公司的公章。证据3，证据三性均无异议，但是达不到大乘公司的证明目的。证据4，5，7，证据三性均有异议，没有何克宽本人签字，不认可。证据6，关于何克宽向工会反映问题的核查通报真实性认可，工会的报告何克宽也是拒绝签字，工会是打击报复。对上述证据，本院认定如下：对证据1，该份证据系复印件，对其真实性不予认定，不采信该证据。对证据2，因该份证据未加盖公司印章，对其真实性无法认定，本院不予采信。对证据3，其真实性本院予以认定，可以认定2018年公司给何克宽发放了第一季度和第二季度的绩效奖。证据4，5，6、7，与本案无关联性，本院对该证据不予以采信。何克宽对一审查明的事实有异议，认为一审法院计算的基本工资错误，认定上诉人解除合同前12个月工资为3,858.7元是事实认定错误。对何克宽有异议的事实，本院将在争议焦点进行阐述。大乘公司对一审查明的事实没有异议。本院对双方当事人无争议的事实予以确认。经本院调解，双方当事人未达成一致意见。根据上诉人的上诉意见和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点归纳为：何克宽解除劳动合同前十二个月平均工资的数额是多少。本院认为，根据本院作出的（2019）赣10民终1243号民事判决，该判决确定了何克宽在解除劳动合同前，即2018年9月前十二个月的月平均工资为4,477.55元/月。2020年9月1日，江西省高级人民法院作出（2020）赣民申834号裁定书，认定原二审法院将何克宽2017年绩效奖纳入其2018年的工资收入，并以此计算何克宽2017年10月至2018年9月应得工资收入，无明显不妥，裁定驳回大乘公司的再审申请。故本院对何克宽解除劳动合同前月平均工资是4,477.55元的事实予以确认。因何克宽一审诉请的月平均工资金额是4,372.68元/月，本案认定的平均工资数额不应当超过其一审诉请的金额，故大乘公司应当支付何克宽一次性伤残就业补助金为4,372.68元/月×13个月=56,844.84元。一审法院认定数额有误，本院依法予以纠正。综上所述，何克宽的上诉请求部分成立。因本案出现了新证据，本院依法改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江西省抚州市临川区人民法院（2019）赣1002民初4478号民事判决；二、江西大乘汽车有限公司在本判决生效之日起七日内向何克宽支付一次性伤残就业补助金56,844.84元；三、驳回何克宽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由江西大乘汽车有限公司负担；二审案件受理费10元，由江西大乘汽车有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 俐审判员 邹志伟审判员 范 宣二〇二〇年九月二十九日法官助理周超书记员杨甜