天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0114民初6602号原告：杨涛，男，1981年4月6日生，汉族，住天津市武清区。被告：北京中天高科特种车辆有限公司，住所地北京市门头沟区石龙南路******。法定代表人：黄平，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨雷，女，该公司员工。委托诉讼代理人：魏蒙，天津法商律师事务所律师。原告杨涛与被告北京中天高科特种车辆有限公司劳动争议一案，本院于2020年6月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨涛，被告北京中天高科特种车辆有限公司（以下简称北京中天车辆有限公司）的委托诉讼代理人魏蒙、杨雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨涛向本院提出诉讼请求：1.判令北京中天车辆有限公司支付杨涛2015年5月至2019年12月延时及休息日加班工资221433元；2.由北京中天车辆有限公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：杨涛于2011年5月12日入职被告处，先任操作工，后任总装车间主任，每月平均工资10000元。杨涛在职期间，北京中天车辆有限公司未按照法律规定，及时足额支付杨涛加班工资，并且从未以任何方式约定或告知过加班工资的计算方式和计算基数，致使杨涛在2015年5月至2019年12月损失应得工资221433.79元。杨涛于2020年4月7日，向天津市武清区劳动人事争议仲裁员会提出劳动仲裁申请，该委于2020年6月19日作出津武劳人仲字（2020）第272号仲裁裁决书，杨涛对该仲裁裁决书不服。为维护杨涛合法权益，依法提起诉讼，请求法院依法支持杨涛的诉讼请求。北京中天车辆有限公司辩称，请求驳回杨涛的诉讼请求。杨涛于2011年5月被天津市武清区雅信劳务服务有限公司招用，同时被派遣至北京中天车辆有限公司招用。2015年6月24日被天津中天高科防务技术有限公司招用。2016年3月1日被北京中天车辆有限公司招用至今，任车间主任。2020年4月21日，杨涛向天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求北京中天车辆有限公司给付2015年5月1日至2019年12月31日延时加班工资差额54900元及休息日加班工资差额161506.63元。2020年6月19日，天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会作出津武劳人仲裁字（2020）第272号仲裁裁决书，裁决北京中天车辆有限公司限期给付杨涛2018年4月7日至2019年12月31日延时加班工资差额6969.21元及同期休息日加班工资差额26831.72元。北京中天车辆有限公司对上述仲裁裁决不服，故依法向法院提起诉讼。北京中天车辆有限公司认为，仲裁裁决以北京中天车辆有限公司未提交相应的证据证明支付加班费的标准已明确杨涛，故裁决北京中天车辆有限公司承担举证不利的后果，属于认定事实不够妥当。对于加班费基数，本案情况属于《天津法院劳动争议案件审理指南》第33条规定的“用人单位与劳动者约定了加班费计算基数”的情形。理由如下：一、北京中天车辆有限公司与杨涛的原书面劳动合同没有约定加班费基数，但在实际履行中，北京中天车辆有限公司与杨涛通过口头方式补充约定了加班费基数，且北京中天车辆有限公司和杨涛已经按补充约定的加班费基数（计算加班费）实际履行多年。实际履行期间，北京中天车辆有限公司每月均向杨涛发放工资条，工资条亦显示了加班费用，杨涛显然知晓加班费的计算基数而从未提出过异议，说明杨涛认可加班费的计算基数，进一步说明双方之间就加班费的计算基数进行了约定。而且，关于北京中天车辆有限公司与杨涛口头约定了加班费计算基数的事实，也得到了工会出具的情况说明等证据材料的印证。本案中，北京中天车辆有限公司因车间实际开工状况及受疫情影响，安排了包括杨涛在内的部分劳动者暂时放假，向劳动者发放放假工资。因杨涛对此不满，这才故意提起劳动仲裁，意图以未采用书面形式约定加班费基数为由否认此前多年来双方一致认可并以实际履行行为证明了的口头约定事实，违背了诚实信用原则。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定：“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的合同超过了一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”本案情况，性质上属于用人单位与劳动者通过补充约定加班费基数的方式口头变更了原劳动合同没有对加班费基数进行约定的内容，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定情形。二、北京中天车辆有限公司与杨涛约定的加班费基数20元、22元、24元/小时，该标准对应的加班时间是休息日（周六日）加班。为方便计算，北京中天车辆有限公司将工作日延时加班也统一按休息日加班费基数计算加班费，这种情况有利于杨涛。以上加班费计算基数，符合《天津法院劳动争议案件审理指南》第33条“用人单位与劳动者约定了加班费计算基数，且不低于最低工资标准的，从其约定”的规定，应为有效。本院经审理认定事实如下：杨涛于2011年5月11日被天津市武清区雅信劳务服务有限公司招用，同时被派遣至北京中天车辆有限公司工作，任操作工。2015年4月4日被中天高科特种车辆有限公司招用。2015年6月24日被天津中天高科防务技术有限公司招用。2016年3月1日被北京中天车辆有限公司招用，双方签订自2016年3月1日至2019年2月28日书面劳动合同，2019年2月1日签订无固定期限劳动合同，实行标准工时制度，任车间主任。另查明，2016年3月1日至2019年12月期间，原告在北京中天车辆有限公司工作期间存在加班情形，该公司按照每小时20元、22元和24元支付了原告加班工资。庭审中，原、被告提交了考勤、加班单、工资条等相关证据材料，在双方提交的证据材料中显示原告加班时长及已发放加班费的情况。根据双方提交的证据材料显示杨涛的加班时长及加班费情况如下：2016年3月应发工资（不包含加班费）6088.77元，延时加班25.5小时，休息日加班32.5小时，当月应发加班工资3613.02元，当月已发1276元，差额为2337.02元；2016年4月应发工资（不包含加班费）6316.39元，延时加班54.5小时，休息日加班53小时，当月应发加班工资6815.53元，当月已发2365元，差额为4450.53元；2016年5月应发工资（不包含加班费）6104元，延时加班14小时，休息日加班57.5小时，当月应发加班工资4770.94元，当月已发1573元，差额为3197.94元；2016年6月应发工资（不包含加班费）8025.45元，延时加班72小时，休息日加班70.5小时，当月应发加班工资11484.7元，当月已发3135元，差额为8349.7元；2016年7月应发工资（不包含加班费）9005.55元，延时加班52.5小时，休息日加班86小时，当月应发加班工资12977.83元，当月已发3047元，差额为9930.83元；2016年8月应发工资（不包含加班费）9061.67元，延时加班44小时，休息日加班69.5小时，当月应发加班工资10676.11元，当月已发2497元，差额为8179.11元；2016年9月应发工资（不包含加班费）8183.23元，延时加班12.5小时，休息日加班45.5小时，当月应发加班工资5161.55元，当月已发1276元，差额为3885.55元；2016年10月应发工资（不包含加班费）8173.95元，休息日加班21小时，当月应发加班工资1973.02元，当月已发462元，差额为1511.02元；2016年11月应发工资（不包含加班费）7918.86元，延时加班26.5小时，休息日加班54.5小时，当月应发加班工资6769.72元，当月已发1782元，差额为4987.72元；2016年12月应发工资（不包含加班费）7325.2元，延时加班38.5小时，休息日加班41小时，当月应发加班工资5883.31元，当月已发1749元，差额为4134.31元；2017年1月应发工资（不包含加班费）7149.68元，延时加班20小时，休息日加班26.5小时，当月应发加班工资3410.48元，当月已发1023元，差额为2387.48元；2017年2月应发工资（不包含加班费）7335.2元，延时加班46小时，休息日加班41.5小时，当月应发加班工资6407.76元，当月已发1925元，差额为4482.76元；2017年3月应发工资（不包含加班费）7706.24元，延时加班64.5小时，休息日加班68小时，当月应发加班工资10308.2元，当月已发2915元，差额为7393.2元；2017年4月应发工资（不包含加班费）8494.7元，延时加班50.5小时，休息日加班83.5小时，当月应发加班工资11851.08元，当月已发2948元，差额为8903.08元；2017年5月应发工资（不包含加班费）7775.81元，延时加班34.5小时，休息日加班57小时，当月应发加班工资7407.13元，当月已发2013元，差额为5394.13元；2017年6月应发工资（不包含加班费）7659.86元，休息日加班61小时，当月应发加班工资5370.71元，当月已发1342元，差额为4028.71元；2017年7月应发工资（不包含加班费）7335.2元，延时加班20小时，休息日加班69.5小时，当月应发加班工资7124.42元，当月已发2148元，差额为4976.42元；2017年8月应发工资（不包含加班费）8719.64元，延时加班34.5小时，休息日加班54小时，当月应发加班工资8005.53元，当月已发2424元，差额为5581.53元；2017年9月应发工资（不包含加班费）9306.35元，延时加班8.5小时，休息日加班35.5小时，当月应发加班工资4479.35元，当月已发1056元，差额为3423.35元；2017年10月应发工资（不包含加班费）9306.35元，延时加班36.5小时，休息日加班65小时，当月应发加班工资9881.31元，当月已发2436元，差额为7445.31元；2017年11月应发工资（不包含加班费）9306.35元，延时加班35.5小时，休息日加班53小时，当月应发加班工资8517.45元，当月已发2124元，差额为6393.45元；2017年12月应发工资（不包含加班费）9306.35元，延时加班27.5小时，休息日加班71.5小时，当月应发加班工资9854.57元，当月已发2376元，差额为7478.57元；2018年1月应发工资（不包含加班费）7345.2元，延时加班31.5小时，休息日加班55小时，当月应发加班工资6638.12元，当月已发2076元，差额为4562.12元；2018年2月应发工资（不包含加班费）7530.72元，延时加班1小时，当月应发加班工资64.92元，当月已发24元，差额为40.92元；2018年3月应发工资（不包含加班费）7600.29元，延时加班38.5小时，休息日加班56小时，当月应发加班工资7414.65元，当月已发2268元，差额为5146.65元；2018年4月应发工资（不包含加班费）8043.45元，延时加班24小时，休息日加班56.5小时，当月应发加班工资6887.78元，当月已发1932元，差额为4955.78元；2018年5月应发工资（不包含加班费）7345.2元，延时加班4.5小时，休息日加班15小时，当月应发加班工资1551.36元，当月已发468元，差额为1083.36元；2018年6月应发工资（不包含加班费）8239.87元，延时加班5小时，休息日加班40.5小时，当月应发加班工资4190.97元，当月已发1092元，差额为3098.97元；2018年7月应发工资（不包含加班费）7345.2元，延时加班2小时，休息日加班29.5小时，当月应发加班工资2617.26元，当月已发756元，差额为1861.26元；2018年8月应发工资（不包含加班费）8576.59元，延时加班1小时，休息日加班12.5小时，当月应发加班工资1306.2元，当月已发324元，差额为982.2元；2018年9月应发工资（不包含加班费）8183.75元，休息日加班8小时，当月应发加班工资752.53元，当月已发192元，差额为560.53元；2018年10月应发工资（不包含加班费）7345.2元，延时加班13.5小时，休息日加班35.5小时，当月应发加班工资3852.01元，当月已发1176元，差额为2676.01元；2018年11月应发工资（不包含加班费）7345.2元，延时加班16.5小时，休息日加班29小时，当月应发加班工资3493.19元，当月已发1092元，差额为2401.19元；2018年12月应发工资（不包含加班费）7734.79元，延时加班27.5小时，休息日加班59.5小时，当月应发加班工资7123.56元，当月已发2088元，差额为5035.56元；2019年1月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班24.5小时，休息日加班59.5小时，当月应发加班工资6583.75元，当月已发2016元，差额为4567.75元；2019年2月无加班；2019年3月应发工资（不包含加班费）7819元，延时加班17小时，休息日加班45小时，当月应发加班工资5190.20元，当月已发1488元，差额为3702.2元；2019年4月应发工资（不包含加班费）7726.24元，延时加班11.5小时，当月应发加班工资765.96元，当月已发276元，差额为489.96元；2019年5月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班1.5小时，休息日加班7小时，当月应发加班工资686.91元，当月已发204元，差额为482.91元；2019年6月应发工资（不包含加班费）7587.1元，延时加班18.5小时，休息日加班74小时，当月应发加班工资7663.41元，当月已发2220元，差额为5443.41元；2019年7月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班22小时，休息日加班35小时，当月应发加班工资4353.94元，当月已发1368元，差额为2985.94元；2019年8月应发工资（不包含加班费）8004.52元，延时加班28小时，休息日加班65.5小时，当月应发加班工资7958.52元，当月已发2244元，差额为5714.52元；2019年9月应发工资（不包含加班费）7610.29元，延时加班40.5小时，休息日加班60小时，当月应发加班工资7905.52元，当月已发2412元，差额为5493.52元；2019年10月应发工资（不包含加班费）7355.2元，休息日加班11.5小时，当月应发加班工资972.24元，当月已发276元，差额为696.24元；2019年11月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班7.5小时，休息日加班7.5小时，当月应发加班工资1109.62元，当月已发360元，差额为749.62元；2019年12月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班33小时，休息日加班34小时，当月应发加班工资4966.88元，当月已发1608元，差额为3358.88元。上述2016年3月1日至2019年12月期间，北京中天车辆有限公司应支付杨涛延时及休息日加班工资共256793.2元，已支付该期间加班工资71852元，加班工资差额为184941.2元。对上述事实，本院予以确认。再查明，2020年4月21日，杨涛向天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求：1、支付2015年5月1日至2019年12月31日延时加班工资差额54900元；2、支付2015年5月1日至2019年12月31日休息日加班工资差额161506.63元。天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月19日作出津武劳人仲裁字[2020]第272号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人（北京中天车辆有限公司，下同)在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人（杨涛，下同）2018年4月7日至2019年12月31日延时加班工资差额6969.21元；二、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人2018年4月7日至2019年12月31日休息日加班差额26831.72元；三、驳回申请人的其他诉讼请求。原、被告均不服该仲裁裁决，均向本院提起诉讼，本院分别以（2020）津0114民初6602号（杨涛作为原告）和（2020）津0114民初6902号（北京中天车辆有限公司作为原告）立案受理，两案合并审理。本院认为，本案争议焦点为：被告是否已经足额支付原告延时及休息日加班工资，被告是否应当按每小时20元、22元、24元支付原告加班工资。参照《天津法院劳动争议案件审理指南》第三十三条的规定：用人单位与劳动者约定了加班费计算基数，且不低于最低工资标准的，从其约定。用人单位与劳动者未约定加班费计算基数的，应根据集体劳动合同确定。没有集体劳动合同的，应当按照劳动者应得工资确定。参照上述规定，原、被告之间就加班工资计算基数即没有约定，原告也不属于集体劳动合同，故计算原告的加班工资应当按其应得工资确定。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”被告主张以每小时20元、22元、24元作为计算原告加班工资的基数，未能提交相关证据予以证明，且原告予以否认。本案中，通过庭审调查以及本院依原、被告提交的加班单、工资条进行核算，能够证明原告在2016年3月1日至2019年12月期间，在北京中天车辆有限公司存在着延时及休息日加班情形。本院根据原告的月工资情况，依法确认被告应支付原告延时及休息日加班工资256793.2元，现被告已支付71852元，被告仍需支付原告延时及休息日加班工资差额184941.2元。另原告主张被告支付其2015年5月至2016年2月加班工资，因原告未提交该段时间与被告之间存在劳动关系的相关证据，故本院对原告主张2015年5月至2016年2月加班工资的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：一、被告北京中天高科特种车辆有限公司于本判决生效后七日内给付原告杨涛2016年3月至2019年12月延时及休息日加班工资184941.2元；二、驳回原告杨涛其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告北京中天高科特种车辆有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  王连永二〇二〇年九月十一日书记员  范子玥