广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终3333号上诉人（原审原告）：颜贵华，男，1989年8月5日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区***********。委托诉讼代理人：孟凡亮，广东洋三律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄乐乐，广东洋三律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：童禹飞，男，1990年2月15日出生，汉族，住四川省古蔺县***********。委托诉讼代理人：黄锐彬，广东保信律师事务所律师。原审第三人：唐丽萍，女，1993年7月23日出生，汉族，住湖南省洞口县*************。委托诉讼代理人：黄锐彬，广东保信律师事务所律师。上诉人颜贵华因与被上诉人童禹飞、原审第三人唐丽萍与公司有关的纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2020）粤2071民初3270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人颜贵华上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判支持颜贵华的一审诉讼请求。事实和理由：（一）本案是颜贵华为童禹飞垫付投资款引起的纠纷，不是股权纠纷。双方是合伙关系，共同利用中山市沃家置业有限公司（以下简称沃家公司）这个平台进行合伙经营房地产中介业务。虽双方没有订立书面合伙协议，但双方已经就合伙投资事宜（资金提供、具体分工、盈余分配）等达成一致，双方之间已经形成了事实上的合伙关系。童禹飞持有30%的股权，应当承担30%的投资义务，童禹飞确认双方共同以沃家公司为平台合伙经营期间，童禹飞没有履行出资义务，投资款均由颜贵华垫付，颜贵华代童禹飞垫付投资款的行为实际上是借款行为，童禹飞应予返还。（二）颜贵华依据与童禹飞确认的《注资确认书》向童禹飞提出返还垫资款（借款）请求，该款项应从童禹飞个人财产中支付，与公司的经营无关，并不需要以沃家公司的解散、清算为前提，也无需考虑童禹飞的股东出资期限。被上诉人童禹飞辩称：（一）根据三方达成的合意及彼此之间签署的《股东会决议》、《股权转让合同》及公司章程可知，颜贵华将其占有沃家公司注册资本30%股权（认缴金额240万元）以0元转让给唐丽萍，因此，颜贵华、童禹飞、唐丽萍之间是以设立有限公司为表现形式的合作关系，应当适用《中华人民共和国公司法》及相关司法解释审理本案。（二）沃家公司为有限责任公司，注册资金为800万元，目前股东分别为颜贵华、唐丽萍，颜贵华占有沃家公司70%的股权比例，应缴投资款为560万元，其向沃家公司注资投入的涉案1726503元实质上是在履行其作为沃家公司股东的股东出资义务，且截至至今，颜贵华不仅没有完全履行自己的股东出资义务，亦没有对沃家公司超额出资，其主张帮童禹飞垫付投资款，完全是其单方陈述，有违客观事实。（三）根据《股东会决议》、《股权转让合同》及公司章程，唐丽萍占有沃家公司30%股份比例，认缴出资240万元，该认缴出资应当在2050年12月31日前缴足。根据《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条的规定，在沃家公司章程约定的出资缴纳期限届满前，唐丽萍作为股东有权利暂时不履行该出资义务，颜贵华要求童禹飞、唐丽萍提前履行股东出资义务无事实及法律依据。（四）根据《股东会决议》、《股权转让合同》及公司章程，颜贵华将沃家公司30%的股权转让给唐丽萍的价格为0元，可见颜贵华、童禹飞、唐丽萍之间不存在股权转让上的债权债务关系。《注资确认书》中童禹飞只是确认了颜贵华向沃家公司累计投资1726503元的事实，童禹飞、唐丽萍从未向颜贵华作出愿意承担公司债务、向颜贵华返还、支付投资款的意思表示，由此可见，颜贵华、童禹飞、唐丽萍之间不存在沃家公司经营上的债权债务关系。（五）从“理房通”APP截图可知，沃家公司在2020年之后是有继续营业及收入的；根据现场照片可知，童禹飞在2020年6月23日去沃家公司的经营现场核实，沃家公司是有员工出入办公。可见，沃家公司目前仍然正常经营中，未出现解散的情形，未进行清算。在未核算企业成本、开支、利润、债务及组织清算的前提下，颜贵华仅仅计算其投入支出，而忽略利润收入的情况下，直接向童禹飞主张返还投资款，完全是无任何事实及法律依据。原审第三人唐丽萍述称，答辩意见与童禹飞的一致。上诉人颜贵华向一审法院起诉请求：判决童禹飞立即向颜贵华支付投资款517950.9元并自起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算逾期付款利息至清偿之日止。一审庭审中，颜贵华将诉讼请求变更为：判决童禹飞立即向颜贵华支付投资款517950.9元并自起诉之日起按照全国商业银行间同业拆借中心公布的利率计算逾期付款利息至清偿之日止。一审法院认定事实：沃家公司于2018年6月1日成立，根据沃家公司的营业执照，公司的注册资本为人民币捌佰万元，法定代表人为颜贵华。2018年8月30日，沃家公司召开股东会。根据《中山市沃家置业有限公司股东会决议》决议内容第3条：同意颜贵华将占公司注册资本30%的股权，共240万元以0元转让给唐丽萍。其他股东均同意股权转让并放弃上述股权的优先购买权。公司股权变更后各股东的出资情况第1条：股东姓名（名称）：颜贵华，认缴出资240万元，在2050年12月31日前缴足，其中，以货币出资240万元；第2条：股东姓名（名称）：唐丽萍，认缴出资240万元，在2050年12月31日前缴足，其中，以货币出资240万元。落款处，旧股东处签颜贵华、梁柏辉、梁建伟名，新股东处签唐丽萍、颜浩、李笑珍名，公司盖章处盖沃家公司章。同日，颜贵华与唐丽萍签订《中山市沃家置业有限公司股权转让合同》，合同第一条第1款载明：甲方同意将持有沃家公司30%股权共240万元出资额，以0元转让给乙方，乙方同意按此价格及金额购买上述股权。第二条第3款载明：乙方承认沃家公司章程，保证按章程规定履行义务和责任。落款处盖沃家公司章，甲方签名处签颜贵华名，乙方签名处签唐丽萍名。同日，沃家公司修订了新的章程。根据《中山市沃家置业有限公司章程》第八条：公司注册资本为人民币800万元；第十五条第2款：股东姓名（名称）：唐丽萍，认缴出资240万元，在2050年12月31日前缴足，其中，以货币出资240万元。章程落款处，法人签名、盖章处签颜贵华名及盖沃家公司章。2019年8月11日，颜贵华与童禹飞签订注资确认书。确认书载明：1.鉴于甲乙双方共同投资设立沃家公司，其中甲方（颜贵华）占70%股份，乙方（童禹飞）占30%股份。其中乙方股份由其妻子唐丽萍代持股份，乙方负责公司全面经营管理，甲方不参与经营管理，乙方担任总经理的工资为10000元每月。2.截止于2019年8月11日，公司因经营已累计投资1726503元人民币，大写：壹佰柒拾贰万陆仟伍佰零叁元整，全部由甲方垫付的。落款处，甲方签颜贵华名，乙方签童禹飞名，公司盖章处盖沃家公司章。根据颜贵华提供的2019年11月7日生成的沃家公司企业信用信息公示报告，沃家公司的股东为颜贵华、唐丽萍二人，登记状态为在营（开业）企业。一审法院认为，现涉案公司沃家公司的股东为颜贵华、唐丽萍二人，颜贵华结持股比例为70%，唐丽萍为30%，公司未进入清算程序。根据沃家公司的营业执照及章程，沃家公司的注册资本为800万元；根据颜贵华与童禹飞签订的注资确认书，颜贵华已缴投资款1726503元，唐丽萍未缴投资款。即颜贵华应缴投资款为560万元，已缴投资款为1726503元，颜贵华尚未完全履行自己的出资义务。另一方面，根据《中山市沃家置业有限公司股东会决议》及《中山市沃家置业有限公司股权转让合同》，颜贵华将沃家公司30%的股权转让给唐丽萍的价格为0元，本案中颜贵华与童禹飞、唐丽萍之间不存在债权债务关系。颜贵华既没有超额出资，也没有对童禹飞、唐丽萍享有债权，颜贵华要求童禹飞向颜贵华支付投资款517950.9元并自起诉之日起按照全国商业银行间同业拆借中心公布的利率计算逾期付款利息至清偿之日止的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第七十一条、第一百八十六条的规定，判决：驳回颜贵华的诉讼请求。案件受理费8980元，减半收取计4490元（颜贵华已预交），由颜贵华负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。组织当事人进行了证据交换和质证。童禹飞、唐丽萍向本院提交理房通APP截图、现场照片，拟证明目前沃家公司有实际经营。颜贵华质证认为，颜贵华与童禹飞于2019年8月11日终止合作，后续通过理房通所进行的业务与童禹飞无关，是颜贵华与案外人合作进行的业务，理房通APP截图真实性无法确认，只是一个复印件；对于现场照片，没有拍摄日期且证据来源不是童禹飞提交的，打印件显示有童禹飞的代理人律所的标志，对这份证据的真实性也不确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，颜贵华与童禹飞签订的《注资确认书》及颜贵华与唐丽萍签订的《股权转让合同》是各方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，对各方均有约束力。沃家公司的工商登记信息及《注资确认书》显示，沃家公司注册资金800万元，股东为颜贵华（占70%）、唐丽萍（占30%），即颜贵华应缴投资款为560万元，其实际已缴投资款为1726503元，尚未完成其出资义务。《股权转让合同》载明颜贵华同意将沃家公司的30%股权共240万元出资额以0元转让给唐丽萍，即颜贵华对童禹飞、唐丽萍不享有债权。一审认定颜贵华与童禹飞、唐丽萍之间不存在债权债务关系，判决驳回颜贵华的诉讼请求，并无不妥，本院予以维持。综上所述，颜贵华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8980元，由上诉人颜贵华负担。本判决为终审判决。审判长  陈亦和审判员  伍青花审判员  刘运充二〇二〇年九月二十五日书记员  吴 帆