四川省资阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020）川20刑终56号 原公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄虎，男，1991年4月23日出生于四川省内江市隆昌县，汉族，高中，户籍所在地内江市隆昌县。现住内江市隆昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月21日被取保候审，2019年3月20日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于乐至县看守所。 辩护人颜定刚，四川谐首律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）黄驰，男，1984年7月13日出生于四川省内江市隆昌县，汉族，高中文化，户籍所在地及住址内江市隆昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月21日被取保候审，2019年3月20日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于乐至县看守所。 辩护人高麒麟，四川永炽律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）韩维静，男，1991年8月15日出生于四川省内江市隆昌县，汉族，初中文化，户籍所在地及住址住内江市隆昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月23日被取保候审，2019年3月23日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于乐至县看守所。 辩护人樊锦，四川豁达律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）邓刚，男，1982年8月15日出生于四川省内江市隆昌县，汉族，初中文化，户籍所在地内江市隆昌县，现住内江市隆昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月21日被取保候审，2019年3月20日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于乐至县看守所。 辩护人徐伟，四川谐首律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）罗云婷，女，1993年11月16日出生于四川省内江市隆昌县，汉族，初中文化，户籍所在地及住址内江市隆昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月10日被刑事拘留，同年9月3日被取保候审；2019年9月2日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于安岳县看守所。 辩护人兰瑞祥，北京京师（成都）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）梁晋畅，男，1992年4月27日出生于四川省内江市隆昌县，汉族，中专文化，户籍所在地及住址成都市双流区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月28日被取保候审，2019年3月28日被监视居住，2020年1月16日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于乐至县看守所。 辩护人曾从刚，四川永炽律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李长青，男，1989年8月7日出生于四川省内江市东兴区，汉族，高中文化，户籍所在地内江市东兴区，现住成都市成华区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月23日被取保候审，2019年3月23日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于乐至县看守所。 辩护人罗克，四川明炬（资阳）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）彭兴建，男，1976年12月26日出生于四川省内江市隆昌县，汉族，小学文化，户籍所在地内江市隆昌县，现住内江市隆昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月19日被取保候审，2019年3月19日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于乐至县看守所。 辩护人杨起，四川子修律师事务所律师。 原审被告人杨萍，女，1991年3月5日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，大专文化，户籍所在地资阳市雁江区，现住资阳市雁江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月24日被取保候审，2019年5月23日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于安岳县看守所。 原审被告人李于玲，女，1989年8月26日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，初中文化，户籍所在地资阳市雁江区，现住资阳市雁江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月24日被取保候审，2019年5月23日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于安岳县看守所。 原审被告人廖慧军，女，1986年10月28日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，中专文化，户籍所在地及住址资阳市雁江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月23日被取保候审，2019年5月23日被监视居住，2020年1月8日被取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于安岳县看守所。 原审被告人王名超，男，1989年9月26日出生于四川省内江市隆昌县，汉族，初中文化，户籍所在地及住址内江市隆昌县，因涉嫌犯开设赌场罪2018年4月11日被刑事拘留，同月18日被取保候审，2019年4月18日被监视居住，2020年1月8日被取保候审。 原审被告人邓德强，男，1992年5月17日出生于四川省内江市隆昌县，汉族，高中文化，户籍所在地及住址住内江市隆昌县。现住内江市隆昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月15日被刑事拘留，同月27日被取保候审，2019年3月26日被监视居住，2020年1月8日被取保候审。 四川省资阳市雁江区人民法院审理四川省资阳市雁江区人民检察院指控原审被告人黄虎、黄驰、韩维静、李长青、邓刚、罗云婷、梁晋畅、彭兴建、杨萍、李于玲、廖慧军、邓德强、王名超犯开设赌场罪一案，于2020年8月6日作出（2020）川2002刑初3号刑事判决。宣判后，原审被告人黄虎、黄驰、韩维静、邓刚、罗云婷、梁晋畅、李长青、彭兴建不服，提出上诉。本院于2020年9月1日立案，并依法组成合议庭。经审阅全案证据材料，依法提讯上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原判认定，2017年12月，被告人黄虎、黄驰、邓刚、李长青、韩维静、梁晋畅、罗云婷、彭兴建、杨萍、李于玲、廖慧军作为股东，在网络上设立微信赌博群开设赌场。赌场聘请被告人邓德强负责出纳，聘请被告人王名超负责会计和在“牛大魔王”（快乐牛牛）APP上开房、统计输赢等。该赌场具体经营模式为：各股东及赌客进入“牛大魔王”（快乐牛牛）APP上进行赌博，再将赌博的积分情况按照微信群内的规则换算成现金输赢（通常一分为一元），以抽取参赌人员中所有赢家所赢钱的百分之五作为利润，从中获利。股东每人出资5000元作为赌场备用金并负责拉赌客进群参赌（彭兴建除外），其中隆昌股东黄虎、黄驰、邓刚、李长青、韩维静、梁晋畅、罗云婷、彭兴建8人，在彭兴建加入前每人占赌场一成股份，2017年12月25日彭兴建加入后8人平均分配赌场七成股份，资阳股东杨萍、李于玲、廖慧军3人每人占赌场一成股份。赌场每日算账，至2018年3月14日，赌场共计抽头渔利1922608元。其中黄虎、黄驰、邓刚、李长青、韩维静、梁晋畅、罗云婷各获得违法所得163786元，李于玲、杨萍、廖慧军各获得违法所得180991元，被告人彭兴建获得违法所得120431元，邓德强获得违法所得27600元，王名超获得违法所得85100元。原判另查明，被告人黄虎、黄驰、邓刚、李长青、韩维静、梁晋畅、彭兴建、杨萍、李于玲、廖慧军在案发后主动到案，被告人罗云婷、王名超、邓德强被公安机关抓获归案，各被告人到案后均如实供述了所有犯罪事实。案发后黄虎、黄驰、邓刚、李长青、韩维静、梁晋畅、罗云婷每人上缴了违法所得156790元，李于玲、廖慧军、杨萍每人上缴了违法所得176642元；彭兴建上缴了违法所得103968元，邓德超上缴了违法所得27000元，王名超上缴了违法所得40000元。被告人彭兴建主动规劝同案犯投案。被告人李长青检举了他人犯罪，经查证属实。原判列举了经法庭质证、认证的物证、书证、证人证言、被告人供述等证据证明上述事实并认为，被告人黄虎、黄驰、李长青、韩维静、梁晋畅、邓刚、彭兴建、罗云婷、李于玲、廖慧军、杨萍、王名超、邓德强通过设立微信群在网络上开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，黄虎、黄驰、李长青、韩维静、梁晋畅、邓刚、彭兴建、罗云婷、李于玲、廖慧军、杨萍起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；王名超、邓德强起次要作用，是从犯，依法对其减轻处罚。黄虎、黄驰、李长青、韩维静、梁晋畅、邓刚、彭兴建、李于玲、廖慧军、杨萍案发后主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，依法对各被告人从轻或者减轻处罚；罗云婷、邓德强、王名超到案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。彭兴建规劝同案犯投案自首，是立功，依法对其从轻处罚；李长青检举他人犯罪，经查证属实，系立功，依法对其从轻处罚；各被告人主动上缴了大部分违法所得，可酌情从轻处罚；各被告人认罪认罚，依法对其从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人黄虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；二、被告人黄驰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；三、被告人韩维静犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；四、被告人邓刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；五、被告人罗云婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；六、被告人李于玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元；七、被告人杨萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元；八、被告人廖慧军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年并处罚金人民币六万元；九、被告人梁晋畅犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五万元；十、被告人李长青犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；十一、被告人彭兴建犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四万元；十二、被告人王名超犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元；十三、被告人邓德强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；十四、被告人黄虎、黄驰、邓刚、李长青、韩维静、梁晋畅、罗云婷每人已上缴的违法所得156790元、被告人李于玲、廖慧军、杨萍每人已上缴的违法所得176642元；被告人彭兴建已上缴的违法所得103968元，邓德超已上缴的违法所得27000元，王名超已上缴的违法所得40000元予以没收，上缴国库；继续追缴被告人黄虎、黄驰、邓刚、李长青、韩维静、梁晋畅、罗云婷违法所得各6996元、被告人李于玲、杨萍、廖慧军违法所得各4349元、被告人彭兴建违法所得16463元、被告人邓德强违法所得600元、被告人王名超违法所得45100元，上缴国库；十五、扣押在案的作案工具手机等，予以没收。上述物品未随案移送，由扣押机关负责处理。 上诉人黄虎提出原判量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。 辩护人颜定刚以相同理由为其辩护，请求二审法院依法从轻判处并适用缓刑。 上诉人黄驰提出原判量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。 辩护人高麒麟以相同理由为其辩护并提出黄驰应认定为本案从犯，建议二审法院依法对其减轻处罚并适用缓刑。 上诉人韩维静提出原判量刑过重，其在二审期间有检举立功表现，请求二审法院依法对其从轻处罚。 辩护人樊锦以相同理由为其辩护。 上诉人邓刚提出原判量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。 辩护人徐伟以相同理由为其辩护，请求二审法院依法从轻改判并适用缓刑。 上诉人罗云婷提出原判量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。 辩护人兰瑞祥以相同理由为其辩护。 上诉人梁晋畅提出原判量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。 辩护人曾从刚以相同理由为其辩护并提出梁晋畅应认定为本案从犯，建议二审法院依法对其减轻处罚并适用缓刑。 上诉人李长青提出原判量刑过重，其在二审期间有新的检举立功表现，请求二审法院依法对其从轻处罚。 辩护人罗克以相同理由为其辩护，请求二审法院依法对其适用缓刑。 上诉人彭兴建提出原判量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。 辩护人杨起以相同理由为其辩护，请求二审法院依法从宽判处并适用缓刑。 经二审审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）黄虎、黄驰、李长青、韩维静、梁晋畅、邓刚、彭兴建、罗云婷、原审被告人李于玲、廖慧军、杨萍、王名超、邓德强通过设立微信群在网络上开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，黄虎、黄驰、李长青、韩维静、梁晋畅、邓刚、彭兴建、罗云婷、李于玲、廖慧军、杨萍起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；王名超、邓德强起次要作用，是从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。黄虎、黄驰、李长青、韩维静、梁晋畅、邓刚、彭兴建、李于玲、廖慧军、杨萍案发后主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；罗云婷、邓德强、王名超到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。彭兴建规劝同案犯投案自首，是立功，依法对其从轻处罚；李长青检举他人犯罪，经查证属实，是立功，依法对其从轻处罚；各上诉人及原审被告人主动上缴了大部分违法所得，可酌情从轻处罚；各上诉人及原审被告人认罪认罚，依法对其从宽处罚。针对上诉人黄驰、梁晋畅的辩护人关于黄驰、梁晋畅应当认定为本案从犯的辩护意见，经查，黄驰、梁晋畅均为本案开设赌场的股东，拉人进群参与赌博并按股份获取违法所得，二人在共同犯罪中的地位作用与其他股东相当，不应认定为本案从犯，辩护人的相应辩护意见，不予采纳。针对各上诉人及其辩护人关于原判量刑过重的诉、辩意见，经查，本案开设赌场情节严重，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，原判根据案件的事实、情节和对社会的危害程度，结合各被告人的从轻减轻处罚情节，对各被告人判处的刑罚罪责刑相适应，并无不当；针对李长青、韩维静及其辩护人提出李长青、韩维静在二审期间有检举他人犯罪，构成立功的诉、辩意见，经查，李长青、韩维静在二审期间检举揭发他人开设赌场犯罪，尚未查证属实，立功不成立。综上，原判认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法，但漏引法条，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 王 丁 审判员 龚 琼 审判员 唐 健 二〇二〇年九月二十四日 书记员 何雨苓