内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）内06民初95号原告：杨某，现住鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：李某，内蒙古易非律师事务所律师。被告：鄂尔多斯农村商业银行股份有限公司。法定代表人：高某，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱某。第三人：内蒙古鑫海房地产开发集团有限责任公司。法定代表人：张某。委托诉讼代理人：武某。原告杨某与被告鄂尔多斯农村商业银行股份有限公司（以下简称鄂尔多斯农商行）、第三人内蒙古鑫海房地产开发集团有限责任公司（以下简称鑫海房地产公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨某及其委托诉讼代理人李某，被告鄂尔多斯农商行的委托诉讼代理人朱某，第三人鑫海房地产公司的委托诉讼代理人武某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨某向本院提出诉讼请求：1、不得执行东胜区鑫海颐和城11号楼1单元401号房屋；2、确认东胜区鑫海颐和城11号楼1单元401号房屋为原告所有（房屋合同价1044580元）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年5月10日,鄂尔多斯市中级人民法院作出了（2016)内06民初289号民事判决书,判决主文:一、鄂尔多斯市鑫海建筑有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还鄂尔多斯农商行借款本金6300万元元及截至2016年10月19日积欠利息33603832.98元;并支付从2016年10月20日起至实际给付之日止的罚息、复利(罚息、复利均按照月利率14.625‰计算)。二、张某、冯志平、杨金元、蔺财、王增耀、王迷住、候利兵、内蒙古东冉建筑有限公司、鑫海房地产公司对上述第一判项债务承担连带保证责任。张某、冯志平、杨金元、蔺财、王增耀、王迷住、候利兵、内蒙古东冉建筑有限公司、鑫海房地产公司承担连带保证责任后,有权向被告鄂尔多斯市鑫海建筑有限责任公司追偿。该案进入执行程序后,鄂尔多斯市中级人民法院于2018年8月14日作出了(2018)内06执313号执行裁定书,裁定查封了东胜区鑫海颐和城11号楼1单元401号房屋,杨某对此提出执行异议。杨某于2020年3月14日收到鄂尔多斯市中级人民法院通过EMS邮件的于2019年5月20日作出(2019)内06执异31号执行裁定书,裁定驳回杨某的异议。2010年11月25日杨某和鑫海房地产公司签订了《认购协议书》,约定以1044580元购买案涉房屋,2010年12月6日原告通过转账向第三人支付了303374元购房款,第三人出具了313374元的收据(因签订认购协议前支付10000元定金)。2018年年初案涉房屋达到交付使用条件,2018年3月5日原告前往第三人处办理交付手续,第三人向原告出具了600000元收据。杨某认为原告属于案涉执行标的物的真实权利人,依法能够排除执行,故提起诉讼,请依法支持其诉讼请求。被告鄂尔多斯农商行辩称：杨某与鑫海房地产公司签订的认购协议书属于预约，商品房买卖合同属于本约，并未签订有效的商品房买卖合同，该房屋还是属于鑫海房地产公司，原告并未提供案涉房屋用于居住，同时没有提供是否在鄂尔多斯市范围内是否有其他房屋的证据，原告也并未支付全部房款，不符合最高院关于执行异议与复议的有关规定。第三人鑫海房地产公司认可原告诉讼请求与事实理由。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告杨某提供证据一：集资建房认购协议书，拟证明原告与第三人于2010年11月25日签订了认购合同。被告鄂尔多斯农商行的质证对认购协议书真实性不清楚，对证明目的不认可，该协议书并非有效的商品房买卖合同，与本案没有关联。第三人鑫海房地产公司对证据的真实性与证明目的均认可，鑫海房地产公司对外签订的都是认购协议书。证据二：收据一张、银行明细清单及转账回单。拟证明原告通过转账方式向鑫海房地产公司履行了303374元购房款。被告鄂尔多斯农商行质证对银行明细清单及转账回单真实性不清楚，鑫海房地产公司账号真实性不认可，不能确定其真实性，无相关证据证明鑫海房地产公司收到案涉房屋购房款。1万元没有提供证据证明已经交付，收据无法证明鑫海房地产公司收到该笔款项。第三人鑫海房地产公司对证据的真实性与证明目的均认可。证据三：收据一张、入股证明一张，拟证明原告2009年3月2日向第三人鑫海房地产公司入股50万元，2018年3月5日第三人鑫海房地产公司出具的60万元购房款是以50万元股金及分红折抵进行履行的。被告鄂尔多斯农商行质证对入股证明真实性不认可，认为并非有效的证明，并没有股东会决议公司章程等有效文件予以佐证，对入股50万元真实性不认可，并且该证据与本案无关，无法证明已经完成房屋款项的交付。第三人鑫海房地产公司对证据的真实性与证明目的均认可，杨某是入股到鑫海颐和城投资公司的，鑫海房地产公司是鑫海颐和城投资公司的大股东占股67%，剩余33%的股份均是自然人持有，杨某的股份被鑫海房地产公司回购了。股东会议纪要记载了杨某的入股情况。证据四：贷款还款凭证3张、银行回单2张、收据13张、企业公示信息2份，拟证明原告入股第三人鑫海房地产公司的50万元是从鑫泽小额贷款有限公司办理贷款，原告再以原告的工资和现金转账的方式折抵贷款的方式进行了入股，鑫泽小额贷款有限公司和鑫海房地产公司的大股东均为鑫海投资控股有限公司。被告鄂尔多斯农商行质证对该组证据真实性不清楚，证明目的不认可，与本案无关联性。第三人鑫海房地产公司对该证据的真实性与证明目的均认可。证据五：收据4张，拟证明第三人鑫海房地产公司向原告交付了案涉房屋。被告鄂尔多斯农商行质证意见为对证据真实性不认可，证明目的不认可，房屋并未办理产权变更登记，产权仍在鑫海房地产公司名下，房屋款项并未交清，房屋并不是原告占有使用。第三人鑫海房地产公司质证称原告尚欠房款13万元，因为鑫海房地产公司迟延交工及案涉房屋的房价行情不好，鑫海房地产公司开会决定减免剩余房款的交付。经审查，对原告提供的证据一、二的真实性本院予以确认，对证明问题本院予以采信。对证据三，四、五中，对银行回单真实性予以确认，对于其他凭证，出具证据的为第三人或其关联公司，因第三人与本案有利害关系，在无其他证据佐证的情况下，本院不予采信。本院查明，鄂尔多斯农商行与被执行人鑫海房地产公司等金融借款纠纷一案，本院于2016年作出（2016）内06民初289号民事判决书。判决生效后，被执行人鑫海房地产公司未履行法律文书所确定的义务，该案进入执行程序。进入执行程序后，本院于2018年8月14日作出（2018）内06执313号执行裁定书，裁定查封被执行人鑫海房地产公司所有的的位××区的的位××区房屋，查封期限为三年。杨某对此提出异议，本院于2019年5月20日作出（2019）内06执异31号裁定书，驳回案外人杨某请求解除对位于××区房屋查封的异议。另查明，案外人杨某与被执行人鑫海房地产公司于2010年11月25日签订《集资建房认购协议书》，约定案外人杨某以1044580元的价格购买被执行人鑫海房地产公司开发的的位××区的401房屋。双方约定：案外人杨某在签署《集资建房认购协议书》后7个工作日内向被执行人鑫海房地产公司补足房屋总价款30%的认购金313374元，案外人杨某须接到被执行人鑫海房地产公司通知后15日内提供办理银行按揭贷款所需的全部手续，并在被执行人鑫海房地产公司的协助下办理银行按揭贷款，如未能在15日之内办出按揭贷款，案外人杨某必须在15日内一次性付清全部房款。2010年12月6日以及2018年3月5日，案外人杨某分别向被执行人鑫海房地产公司支付购房款313374元和600000元。再查明，杨某在鄂尔多斯市东胜区另有一套150平米左右的房屋。本院认为，案外人执行异议之诉，是指案外人对于执行依据所确认的执行标的物主张自己享有实体上的权利，而请求法院对该实体上的法律关系进行裁判，以阻止法院对执行标的物进行强制执行的一种救济方法，其目的在于排除法院对执行标的物的强制执行。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，杨某虽然提供了鑫海物业公司于2018年3月5日出具的物业费、电费、取暖费、装修保证金等凭证，但该证据非电业、水务、供暖等部门出具的相关收费凭据，不足以证明杨某在本院查封之前已经合法占有了案涉房屋，故杨某依据本条规定排除执行，本院不予支持。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定,金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。本案中，杨某在鄂尔多斯市东胜区另有一套150平米左右的房屋，故杨某依据本条规定排除执行，本院亦不予支持。综上所述，杨某并不享有排除对东胜区鑫海颐和城11号楼1单元401号房屋执行的民事权益。杨某所提起的诉讼缺乏事实和法律依据，本院不予支持，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十二条的规定，判决如下：驳回杨某的诉讼请求。案件受理费14201.22元，由杨某负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审 判 长  杨 贞审 判 员  韩伟振审 判 员  余 丽二〇二〇年九月二十四日法官助理  田 乐书 记 员  陈彦亭法条链接：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。