河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终6341号上诉人（原审被告）：河南力大建设有限公司。住所地：河南省洛阳市新区王城大道和太康路交叉口装饰大厦****。法定代表人：毛昝听，该公司董事长。委托诉讼代理人：金力军，河南南云律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨东升，河南南云律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：邵武现，男。委托诉讼代理人：崔世昱、李拓，河南明洛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谭尽喜，男。委托诉讼代理人：张茂锋、赵飞虎，河南博同律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洛阳龙行天下商贸有限公司。住所地：河南。住所地：河南省洛阳市伊滨区寇店镇刘李村法定代表人：李笑琦，该公司总经理。委托诉讼代理人：李治国，该公司员工。被上诉人（原审被告）：周红伟，男。委托诉讼代理人：赵伟斌，河南博同律师事务所律师。原审被告：河南力大实业有限公司。住所地：河南。住所地：河南省洛阳市伊滨区寇店镇刘李村西法定代表人：毛新听，该公司总经理。上诉人河南力大建设有限公司（以下简称力大建设公司）因与被上诉人邵武现、谭尽喜、洛阳龙行天下商贸有限公司（以下简称龙行天下商贸公司）、周红伟及原审被告河南力大实业有限公司（以下简称力大实业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初618号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。力大建设公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。一审法院认定谭尽喜、周红伟、邵武现系力大建设公司的雇佣工人事实错误。本案所涉工程由力大建设公司投资建设，力大建设公司将工程发包给具有相应资质的龙行天下商贸公司，该公司把部分工程分包给谭尽喜、周红伟。谭尽喜、周红伟带领其手下工人邵武现等十几人进场施工，龙行天下商贸公司负责现场管理；劳务报酬由谭尽喜发放，谭尽喜负责和龙行天下商贸公司结算；上述工人领取报酬时的收据上都写明“跟着谭尽喜干活工资”。综上所述，虽然力大建设公司未与谭尽喜、周红伟签订书面劳务承包合同，但谭尽喜、周红伟符合劳务承包的法律性质，其作为实际劳务承包人，雇佣没有高空作业证的邵武现进行高空作业发生高空坠落事故，应当承担相应的雇主责任；龙行天下商贸公司作为施工现场管理人，在力大建设公司配备高空作业车的情况下任由邵武现私自进行高空作业，怠于行使管理职责，也应承担相应责任。力大建设公司在发包及施工过程中无过错，一审判决认定力大建设公司作为雇主承担雇主责任法律关系错误，事实错误。二、一审判决的残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金、交通费、护理暂定期限过高。邵武现是农村户口，其残疾赔偿金标准应按照2019年河南农村人均可支配收入计算；后期护理费还没有确定且尚未实际发生，一审暂定10年期限过长；邵武现并未取得建筑从业资格，也没有充分证据证明其常年从事建筑行业，其误工费应按照2019年河南农林牧渔业44314元/年标准计算；一审酌定精神抚慰金5万元过高；在无相关交通费票据支持情况下，一审酌定交通费20元/天过高。邵武现答辩称，一审法院认定事实清楚，一审判决后，邵武现认为龙行天下商贸公司应承担连带责任，由于邵武现因事故受到重大伤害，家庭困难，没有能力提起上诉，故放弃了上诉权利。力大建设公司应承担本案责任，一审法院对各项赔偿标准裁判适当，力大建设公司应尽快向邵武现支付赔偿款。谭尽喜答辩称，一审法院认定上诉人与邵武现之间存在雇佣关系正确，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。周红伟答辩称，一、周红伟与谭尽喜之间不存在合伙关系，周红伟是第三人，不应当是被告。上诉人称龙行天下商贸公司将部分涉案工程分包给谭尽喜、周红伟没有事实依据。周红伟是被谭尽喜叫到涉案工地跟着谭尽喜干活，与邵武现是工友关系，邵武现对此认可，一审中有邵武现亲笔书写的证词。邵武现一审并未起诉周红伟，是谭尽喜提出申请将周红伟追加为第三人，并非是被告。一审中谭尽喜也未提供书面合伙协议或其他相关证据证明与周红伟之间存在合伙关系。二、周红伟与邵武现之间不存在雇佣关系，一审判决周红伟不承担赔偿责任，法律适用正确。龙行天下商贸公司答辩称，我公司与力大建设公司签订施工合同，与其他人没有关系力大实业公司未提交意见。邵武现向一审法院提出诉讼请求：1.判令谭尽喜、力大实业公司、力大建设公司、龙行天下商贸公司赔偿医疗费等各项损失3003899.96元；2.本案诉讼费、鉴定费均由各被告承担。一审法院审理查明：2019年1月18日力大建设公司与龙行天下商贸公司签订了《GL4000型沥青站配套石子原料钢结构新建厂房承包合同》，合同约定龙行天下商贸公司为力大建设公司建造位于洛阳市伊××区××店镇刘李村的钢构厂房，建筑面积为10312.66平方米。在施工过程中，由于力大建设公司认为龙行天下商贸公司的施工人数较少进度较慢，于是力大实业公司的副总经理毛占明（毛占明之前在力大建设公司工作，系力大建设公司的法定代表人毛昝听的弟弟）就找来了谭尽喜、周红伟、邵武现等十几个人来进行厂房建设。谭尽喜和龙行天下商贸公司的李治国谈好劳务报酬，劳务报酬从力大建设公司给龙行天下商贸公司的工程款中扣除，但时至事发之日，款项并没有支付。2019年3月初原告邵武现经周红伟介绍，到力大建设公司位于伊滨区寇店镇刘李村的钢构厂房建设工地工作，2019年3月13日下午4时左右，原告邵武现在搭建厂房在高空气割作业时，不慎将安全绳烧断坠落。当日邵武现被送到河南科技大学第一附属医院住院治疗，被诊断为1、脊髓损伤；2、截瘫；3、腰椎骨折术后；4、胸椎骨折；5、神经源性膀胱；6、神经源性直肠。2019年3月13日入院至2019年12月1日出院共计263天，住院治疗期间2人陪护。2019年12月1日转院至洛阳仁大医院治疗，2020年1月17日出院，住院治疗47天，2人陪护，诊断意见同上。共住院治疗310天，原告邵武现花费医疗费98585.48元。被告力大建设公司垫付医疗费123602.71元，给邵武现生活费25000元。在庭审后，原告邵武现变更诉讼请求为2040359.96元。依原告邵武现申请，一审法院委托河南金剑司法鉴定中心对原告邵武现的伤残程度、出院后的误工期、护理期及人数、营养期进行鉴定，河南金剑司法鉴定中心出具的《豫金剑司鉴中心（2020）临鉴字第181号》司法鉴定意见书的鉴定意见：1、被鉴定人邵武现的伤残程度为二级；2、被鉴定人邵武现在出院后的误工期及营养期均评定至定残前一日，终身需贰人护理。花费鉴定费1900元，检查费740.1元。另查明，原告邵武现虽系农村户口，但自2015年4月日至事发前在洛阳市伊川县酒城北路47号金属公司院内北楼东单元二层西门居住。邵武现父亲邵电周1949年2月20日生，系农村户口，弟弟邵刚现，妹妹邵雪勤，均已成年，妻子张丰格，儿子邵梦超2005年4月27日生，女儿邵梦迪2001年9月15日生。一审法院认为：依据现有证据，因邵武现、谭尽喜、周红伟等人工资并未结算，包括原告邵武现，被告谭尽喜、周红伟等人属工友关系。谭尽喜和周红伟都否认自己系邵武现的雇主，力大建设公司也无证据证明将涉案部分工程发包给谭尽喜和周红伟，可以认定邵武现、谭尽喜、周红伟系力大建设公司的雇佣工人。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受损害，雇主应当承担赔偿责任，故本案力大建设公司应承担赔偿70%责任。原告涉险作业不注意个人安全防范应承担30%的责任。如果力大建设公司有证据证明其他被告有相应责任，可依法另行追偿。原告邵武现的损失认定如下：一、医疗费，原告邵武现花费98585.48元，被告力大建设公司提交的证据有重复计算的情形，且原告也不认可力大建设公司垫付的数额，故认定为力大建设公司垫付的医疗费123602.71元，医疗费共计222188.19元；二、住院伙食补助费15500元（50元/天×310天）；三、营养费9060元（20元/天×453天）；四、护理费定残前一日113379.07元（45677元/年÷365天×453天×2人），评残后依据原告病情暂计10年的护理费913540元（45677元/年×10年×2人），护理费共计1026919.07元；五、误工费至定残前一日90600元（200元/天×453天）过高，应以2019年河南省建筑业标准计算误工费为65980.38元（53163元/年÷365天×453天）；六、残疾赔偿金615617.46元（34200.97元/年×20年×0.9）；七、精神损害抚慰金50000元，并不过高予以认定；八、被抚养人生活费子女抚养费59323.24元过高，原告女儿邵梦迪2001年9月15日生在原告邵武现事发时已年满18周岁，女儿抚养费不予认定，原告儿子邵梦超2005年4月27日生，计算三年抚养费应为29661.62元（21971.57元/年×3年×0.9÷2），原告父亲扶养费65914.71元过高，原告父亲邵电周1949年2月20日生，系农村户口，扶养费应按农村标准计算应为45491.25元（15163.75元/年×10年×0.9÷3），共计75152.87元；九、鉴定费、检查费2640元；十、交通费6200元（20元/天×310天）。上述原告总损失共计2089257.97元，原告自己承担30%为626777.39元，被告力大建设公司承担70%为1462480.58元。扣除力大建设公司被告垫付的医疗费123602.71元，给原告邵武现的生活费25000元，被告力大建设公司应赔偿原告邵武现各项损失共计1313877.87元。原告其他诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、之规定，判决：一、被告河南力大建设有限公司于判决生效后十日内支付原告邵武现各项损失共计1313877.87元。二、驳回原告邵武现的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费23122元，减半收取11561元，原告邵武现承担3468元，被告河南力大建设有限公司承担8093元。本院经审理查明的事实与一审法院一致。二审中，力大建设公司提交一份谭尽喜于2019年3月26日出具的《证明》，内容为“今在河南力大沥青拌合站石子料库钢结构安装工程费总148500元”；该证明上有龙行天下商贸公司李治国签名。谭尽喜称，该证明是给李治国出具的，证明这个活的价格，钱其并没有拿。龙行天下商贸称，该证明是谭尽喜给其公司的结算单，证明谭尽喜干活值多少钱，力大建设公司按这个结算单向谭尽喜付钱；谭尽喜所干的活属于龙行天下商贸合同范围，但不是龙行天下商贸干的，所以让其公司结算一下。力大建设公司还提交一份《情况说明》称，由于谭尽喜、周红伟不能支付工人工资，三名工人要跳楼，其公司为平息事态代其垫付了工人工资。该《情况说明》上打印的部分由力大建设公司制作，内容为“本人谭尽喜2019年三月在河南力大进行石料仓库施工，由于我与周宏伟的个人纠纷问题，造成未能支付周宏伟的工人工资，经协商现由力大公司先行支付周宏伟工人工资”，后面谭尽喜书写“由于联系不上周红伟，姚石伟上楼机动（应为激动），先把姚石伟、周潘辉、张世伟三人工资站上发了”并签名；该《情况说明》附有三人身份证复印件及收据，收据上写的是“收到力大公司给我跟谭尽喜干活工资”，落款时间为2020年6月11日。谭尽喜称，一审诉讼期间，三人要工资要跳楼，其不去作证人不下来；其不是雇主，对收据内容不认可。周红伟称，对该情况不知情；周红伟与谭尽喜之间的关系是谭尽喜雇佣周红伟。本院认为，根据查明的事实，本案所涉工程系由力大建设公司发包给龙行天下商贸公司，后因力大建设公司提升工程进度的缘故，谭尽喜、周红伟、邵武现等人参与到工地的施工中。力大建设公司主张系龙行天下商贸公司将部分工程分包给谭尽喜、周红伟的证据不足；谭尽喜、周红伟是不具备施工及用工资质的自然人，力大建设公司主张谭尽喜、周红伟是劳务实际承包人的证据不足；在此情况下，一审法院认定由力大建设公司对邵武现遭受的损害承担赔偿责任并无不当。此外，一审法院认定的各项损失费用并无不当。综上，对于力大建设公司的上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7069元，由河南力大建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇二〇年九月七日书记员  高 源