安徽省阜阳市颍州区人民法院             民事判决书                               案由                       股东资格确认纠纷                       案号                       （2020）皖1202民初7710号                               立案时间：2020年8月14日                       适用程序：简易             程序                       开庭时间：2020年9月29日                                           原             告                       原告：吴鲁川，男，1985年10月31日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。             委托诉讼代理人：程亚坤，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。                               被             告                       被告：阜阳国际大酒店有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河东路**，统一社会信用代码：91341200748928693D。             法定代表人：吴鲁川，董事长。                               第             三             人                       第三人：浙江爱晚德凯投资股份有限公司，住，住所地杭州市拱墅区余杭塘路**矩阵国际中心**一社会信用代码：91330100MA27YU063M。             法定代表人：陈炜，该公司董事长。                                           诉讼请求                       1、 确认吴鲁川具有被告的股东资格；             2、 确认第三人并非被告的股东；             3、 本案的诉讼费、保全费等由被告、第三人承担。                                                       案             件             事             实                                                                                                                                                             案             件             事             实                       2012年10月22日，原告取得被告100％股权并完成注册资本金缴纳义务。在原告持股期间，因被告运作阜阳国际广场项目缺乏资金，故2016年11月11日，原告与被告、第三人以及案外人签订《阜阳国际广场项目具体合作总协议》(以下简称《总协议》)，《总协议》第二条约定各方的合作模式为由第三人以“股权+债权”的模式提供资金支持。其中：以增资款项的形式出借9000万元，并约定该款项的固定回报率为股权投资期在一年内的部分不低于年化12％收益，超过一年投资期的期间不低于年化14％收益(股权投资期从股权工商登记之日起至股权退出之日止)，另外以借款的形式出借2.1亿元。第三人出借的款项(包括增资款、借款)只得专款专用，项目具体实际经营、管理、运作原则上仍由原告负责，第三人仅对款项的安全和用途享有监督的权利。同时《总协议》第六条约定第三人投资退出方式之一是由原告收购其持有的被告股权，股权转让价格计算方式为第三人当时认缴被告股权的增资价款加上该价格分段累计年化收益车的溢价，所谓年化收益率即为一年期内的收益率为年化12％，超过一年期期间的收益率为年化14％，两者分段累加。2017年1月13日，第三人履行《总协议》约定的义务，将融资款项中的9000万元用于被告增资，同时被告为第三人办理工商变更登记手续，工商登记变更为原告持有被告29.69%股权、第三人持有被告70．31％股权。2019年2月28日，原告、被告以及第三人签订《补充协议三》，约定第三人全部融资款为9000万元+实际发放给被告的借款，待第三人实现债权后，第三人将其持有的被告的股权无偿变更至原告吴鲁川指定的人名下。             原告认为，案涉的股权转让协议并无增资之意思表示，第三人虽登记为被告的股东，但并不参与经营，亦不承担被告的亏损，原告仍应是被告100％股权实际持有人，故提起本案诉讼。             被告对于原告的诉求没有意见。             第三人不同意原告的诉求，认为原告和第三人合意达成《总协议》，以“股权+债权”的方式投入到被告阜阳国际大酒店有限公司。按照协议第三人已经将9000万元用于大酒店的增资并在原告配合下达成股权工商登记。9000万元是股权不是债权，原告可以选择收购9000万元股权，第三人也可以选择持有该9000万元股权，第三人持有9000万元股权真实的，要求驳回原告的诉讼请求。                                                                   裁             判             理             由                       公司股东取得完整股东资格和股东权利，必须符合实质要件和形式要件。实质要件是出资，形式要件是对股东出资的记载和证明，即公司章程记载、股东名册记载、工商部门登记。股东是否参与公司经营不影响股东资格，公司的股东必然承担公司的亏损。在公司股东之间因股权归属产生争议时，应注重股权取得的实质要件，即是否完全实际出资。本案第三人已经完成《总协议》约定的9000万元出资义务并在工商登记部门办理登记，无论股东实质要件和形式要件均具备，已经具有被告阜阳国际大酒店有限公司法定股东资格，原告只能通过《总协议》合法收购第三人股权才能独占被告阜阳国际大酒店有限公司股东资格。                                                                   判             决             主             文                                                                                   依照《中华人民共和国公司法》第四条、第二十六条、第二十九条、[最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）]第二十条、第二十二条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：             驳回原告吴鲁川的诉讼请求。             案件受理费80元、减半收取40元，诉讼保全费5000元，合计5040元，由原告吴鲁川负担。             如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。                         审 判 员 丁跃宇                         二〇二0年九月三十日                         书 记 员 高娜娜