江苏省扬中市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1182民初20号 原告:杜娟，女，1964年9月7日生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 委托诉讼代理人：郭云涛，扬中市新坝法律服务所法律工作者。 被告：扬中市利达橡塑材料厂，住所地扬中市开发区。 投资人：季成福，该厂厂长。 委托诉讼代理人：顾海燕，扬中市丰裕法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：金舜之，江苏民脉律师事务所律师。 原告杜娟与被告扬中市利达橡塑材料厂（以下简称利达材料厂）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月20日公开开庭进行了审理。原告杜娟及其委托诉讼代理人郭云涛到庭参加诉讼，被告委托诉讼代理人顾海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告暂赔偿原告医疗费464.37元、住院伙食补助费510元、交通费2000元（其余损失待伤残鉴定和三期鉴定结果确定后主张）；2.本案诉讼费用、鉴定费用由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告赔偿原告误工费24960元、营养费2700元、护理费15300元、残疾赔偿金419681.28元、精神损失费20000元、鉴定费和邮寄费2115元、医疗费464.37元、住院伙食补助费510元、交通费2000元，合计487730.65元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告在被告处已工作三年时间，2019年8月12日上午9时左右，原告在被告橡胶车间工作期间，用切料机操作产品切料时将三根手指切断，后被告派人送原告至镇江三五九医院治疗。原告认为其目前的残疾程度对今后的生活和工作将造成极大影响，为维护自身合法权益，原告诉至法院。 原告在诉讼过程中向本院提交如下证据： 1、原告身份证复印件； 2、被告工商登记信息。 证据1-2，证明原、被告诉讼主体资格。 3、证人崔某、王某出具的证明，证明原告在被告处上班，工作时被切料机将三根手指切断，被告将原告送至镇江三五九医院就医的事实； 4、镇江三五九医院出院记录、诊断报告单； 5、原告垫付的医院医疗费票据。 证据4-5，证明原告伤后治疗情况及医疗费支出事实。 6、2019年3-7月工资表五张； 7、2019年5-7月考勤表三张。 证据6-7，证明原告在被告处工作考勤的事实及原告月工资水平。 8、鉴定费、邮寄费、交通费发票，证明相关费用支出； 9、鉴定意见书一份，证明原告经鉴定构成七级伤残，误工期150天、护理期90天、营养期90天。 被告辩称：第一，原、被告之间为劳动合同关系，原告已在被告处工作三年，且每天按时考勤上班，工资计算虽为计件制，但被告保证其每天不低于120元的保底工资，根据原告在被告处的工作时间及工作性质，双方应为劳动合同关系，根据最高院及劳动部的规定，原告应先走工伤认定程序以享受工伤保险待遇，而不应按照雇佣关系享受人损赔偿；第二，原告在被告处从事工种为切割塑料材料，但切割塑料材料的机器为全自动机器，不需要原告用手操作，根本不会切割到手，机器在运作过程中，如外置防护罩被人工抬起，切割刀会自动停下，以保证工人的手不会被切割刀切刀，被告怀疑原告故意将手伸入机器，原告应承担事故全部责任。 被告在诉讼过程中向本院提交如下证据： 1、原告自2018年8月-2019年7月平均工资计算明细、工资表、考勤表； 2、2018年、2019年橡胶车间工资和奖罚规章制度。 证据1-2，证明原、被告之间实际的劳动合同关系及原告12个月工资情况； 3、切料视频一份、橡胶切条机使用说明书一份，证明案涉机器设备是正规厂家生产，切料机器在放置原料过程中工人不可能切到手。 经庭审质证，对原告提供的证据，被告质证认为：证据1-2、4-5没有异议；证据3，对证明目的有异议，证明人崔某、王某非被告公司员工；证据6-7，工资表、考勤表应以被告提供的为准；证据8-9，对真实性无异议，但原、被告之间为劳动合同关系，应首先认定工伤并走劳动能力认定程序，而非司法鉴定程序，产生的鉴定费用等也应由原告自行承担。 对被告提供的证据，原告质证认为：证据1，工资计算明细系被告手写，原告未签字确认，不予认可，工资和考勤表应以原告提供的为准，且应按每月法定工作天数22天计算日平均工资；证据2，系被告自己出具，原告在被告处工作期间并未看到，原告不予认可；证据3，对证据真实性无异议，对证明目的有异议，原告受伤系因机器失灵所致，被告厂内因机器原因经常出现切断工人手指的情况。 本院对上述证据认定如下：原告提供的证据6-7，仅能证明原告某一阶段工资及考勤情况，本院将以被告提供的证据1作为认定原告工资标准的依据；原告提供的证据3，仅为证人证言，且被告否认崔某、王某为其公司员工，对该份证据，本院将结合其他证据认定事实情况；被告提供的证据3，仅能证明橡胶切条机在正常运转过程中的情况，不能证明原告手指切断存在故意或重大过失，本院对该份证据的证明目的不予采信；原告提供的证据1-2、4-5、8-9和被告提供的证据1-2，均符合证据的关联性、合法性、真实性，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告已在被告处工作三年，从事工种为橡胶切条机操作工，每天正常上班时间为上午7：30-11:30、下午12:00-16:30，工资计算方式为计件制且被告保证每天不低于120元的保底工资。2019年8月12日9时许，原告操作橡胶切条机进行切料工作时，因机器原因三根手指被切断。被告随即派人送原告至中国人民解放军第三五九医院（以下简称三五九医院）就医，入院诊断为“左拇指中指完全离断伤”，经三五九医院手术治疗后，原告于2019年8月29日出院，医嘱建议休息3个月。原告住院及后续医疗期间大部分医疗费由被告支付，原告自行垫付医疗费用464.37元。工作期间，原、被告未签订劳动合同，被告陈述因原告年纪原因其亦未为原告办理社会保险。被告陈述其与原告之间为劳动关系，但原告受伤事故发生后，被告未在法定期限内向扬中市人力资源和社会保障局（以下简称人保局）申请工伤认定；原告认为其与被告之间为雇佣关系，该次事故所受伤害也不是工伤，故亦未向人保局提出工伤认定申请。 2020年1月2日，原告向本院提起本案诉讼，要求被告按照人身损害赔偿标准赔偿原告误工费24960元（166.4元/天150天）、营养费2700元（30元/天90天）、护理费15300元（170元/天90天）、残疾赔偿金419681.28元、精神损失费20000元、鉴定费和邮寄费2115元、医疗费464.37元、住院伙食补助费510元（30元/天17天）、交通费2000元，合计487730.65元。 经原告申请，本院委托江苏大学司法鉴定所对原告的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，该鉴定所于2020年6月4日出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：1.被鉴定人杜娟因外伤致左拇指、食指、中指完全离断伤，并行左拇指、中指截指术、左食指再植术等治疗，目前左手功能障碍已构成人体损伤七级伤残；2.误工期为150天，护理期为90天，营养期为90天。 本院认为，用人单位与劳动者应当按照法律的规定行使各自的权利，履行相应的义务。本案的争议焦点为：1.原、被告之间是否为劳动关系；2.原告是否有权直接以人身损害赔偿为由要求被告履行赔偿义务。 关于争议焦点1，原、被告之间是否为劳动关系的问题。本院认为，认定劳动关系是否成立，首先要考虑劳动者与用人单位之间是否具有建立劳动关系的合意，再结合劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥和监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，原告在被告处已工作三年时间，是在被告自有的生产车间，利用被告提供的工作条件且成果归属于被告所有，原、被告各自提供的考勤表、工资表等证据证明原告工作接受被告的管理和监督，原、被告之间虽未签订书面的劳动合同，但综合以上事实，本院对原告在2019年8月12日案涉事故发生时与原告存在事实劳动关系予以确认。 关于争议焦点2，原告是否有权直接以人身损害赔偿为由要求被告履行赔偿义务的问题。本院认为，原告于2019年8月12日在被告处工作时受伤，其应当获得相应的赔偿，工伤认定是伤者获得工伤保险待遇的前提和依据，但因原、被告在法定期限内均未向人保局提出工伤认定的申请，现原告已不能通过工伤保险途径获得救济。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”，该规定并未排除伤者在不能按《工伤保险条例》的规定获得救济时，可以通过一般民事赔偿的途径获得救济。根据《中华人民共和国安全生产法》规定“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求”。综上，根据有伤害就有救济的原则，原告有权提起本案诉讼，要求被告履行赔偿义务。 在普通民事损害赔偿之诉中，应根据侵权责任法规定考量伤者对损害的发生是否具有过错。本案中，原告在工作中被机器切断手指致残，被告未提供证据证明原告主观或客观对其受伤具有过错，且对企业的安全生产管理系被告应负的责任，故本院认定被告应承担本次事故的全部责任。 关于赔偿金额：1、医疗费464.37元，有原告提供的医疗费票据予以证明，本院予以认定；2、误工费。根据被告提供的证据，原告受伤前月平均工资水平为3588元，结合其误工时间，误工费应为17940元（3588元÷30天×150天）；3、护理费。原告未提供其雇佣专业护工的证明及相关票据，结合当地人均收入情况及经济状况等因素，本院酌定护理费按100元/天进行计算，护理费应为9000元（100元/天×90天）；4、交通费。原告主张交通费2000元依据不足，鉴于原告前往镇江就医交通实际情况，本院酌定交通费为600元；5、营养费。原告主张为2700元，本院予以认定；6、残疾赔偿金419681.28元，符合江苏省七级伤残残疾赔偿金计算标准，本院予以认定；7、精神抚慰金。原告主张20000元，本院结合原告实际受伤情况、受伤部位等因素，酌定精神抚慰金为5000元；8、住院伙食补助费510元，本院予以认定；9、鉴定费和邮寄费2115元，有原告提供的票据予以证明，本院予以认定。综上，被告合计应给付原告458010.65元。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国安全生产法》第五十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告扬中市利达橡塑材料厂应给付原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费和邮寄费合计458010.65元，限于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2838元，由原告负担173元，由被告负担2665元（被告应在本判决书生效后十日内向本院履行缴纳义务，如逾期本院将强制执行）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费，并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院，未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。 审 判 长  聂道胜 人民陪审员  沙金美 人民陪审员  姚 雨 二〇二〇年九月八日 法官 助理  邢小辉 书 记 员  林 静