四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终1879号 上诉人（原审原告）：郑平阳，男，1962年7月8日出生，汉族，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：王礼宾，四川超尚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川云合建筑工程有限公司，住所地：四川省成都市高新区天府大道北段**********。 法定代表人：谭建华。 委托诉讼代理人（特别授权）：祝佑明，蓬安县河舒法律服务所法律工作者。 原审第三人：李伟，男，1987年9月2日出生，汉族，住四川省蓬安县。 上诉人郑平阳因与被上诉人四川云合建筑工程有限公司（以下简称云合建筑公司）、原审第三人李伟劳务合同纠纷一案，不服四川省蓬安县人民法院（2020）川1323民初268号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 郑平阳向本院上诉请求：1．撤销原判第一项，改判被上诉人按城镇居民标准赔偿上诉人各项损失；2．诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在一审中提交了居住于蓬安县巨龙镇场镇的房屋契证，该房屋契证于1996年2月10日经向税务机关交纳国有土地性质房屋契证后，经发证机关蓬安县人民政府盖章确认，充分证明上诉人居住于蓬安县巨龙镇场镇30多年这一事实。同时，上诉人还提交了中国农业银行银行卡交易明细清单，从交易明细单中上诉人收到的“工人工资标准”等情况，完全可以证明上诉人生活来源于务工收入，生活消费于城镇这一事实。且巨龙镇是蓬安县西片的中心场镇，由以前的五个乡镇合并的，场镇规模大，消费水平与县城无异。一审法院不予采纳完全是罔顾事实，对上诉人不公。同时，应当适用2019年统计部门颁布的新标准计算赔偿。 云合建筑公司答辩称：1．上诉人辩称的其残疾赔偿金应该按照城镇标准赔偿计算理由不能成立。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适作法律若干问题的解释》第二十五条的规定和最高人民法院（2015）民一他字第25号的复函，上诉人郑平阳的户籍资料记载的是农村居民户，而不是城镇居民户；上诉人生活的蓬安县巨龙场镇不能认定为法律意义上的城镇。上诉人诉称其购买的属巨龙集场上的房屋，就认定自己是城镇居民，那么，蓬安县巨龙辖区的高庙乡、龙蚕镇、群乐乡、两路乡、长梁乡的国有土地上居住的农村户口居民也能认定为城镇居民吗？因此，上诉人生活在蓬安县巨龙集镇就应视为城镇居民的理由不能成立。2．不能认定上诉人在被上诉人承包的工地上务工的收入来源于城镇。被上诉人承包的案涉工程在群乐分支渠二标段，且案涉工程所在地群乐乡不属于城镇，也不属于集镇，上诉人在案涉工地上的务工收入，不能认定为是在城市的主要收入来源。3．城镇生活消费与集镇生活消费是两个不同的生活水准，城镇生活水平远高于集镇生活水平，蓬安县巨龙集镇不属于城镇，且上诉人也没有在城镇居住、生活，因此，上诉人的务工收入不能认定消费于城镇。4．上诉人也未有任何证据说明事发前一年的收入已达到四川省上一年度城镇职工平均工资。即：上诉人出事前2018年四川省城镇职工平均工资64717元。5．按照2019年11月22日四川省高级人民法院以川高法明传［2019］221号发布《关于在部分地区开展人身损害赔偿纠纷案件统一城乡居民赔偿标准试点工作的通知》，南充市范围内的人身伤害赔偿仍然实行城乡差别化赔偿标准。6．上诉人承包田土未被国家征用，同时也未有失地证明的有效证件。7．对于上诉方请求适用新标准的问题，根据最高院关于人身损害赔偿的相关司法解释，需要在一审法庭辩论终极前主张适用新标准，现在已经是二审期间，不能适用新标准。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人上诉的事实和理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审法院公正的判决。 郑平阳向一审法院诉讼请求：1．请求判决云合建筑公司赔偿郑平阳医疗费、残疾赔偿金等共计212786.90元；2．由云合建筑公司承担诉讼费。 一审法院认定事实：云合建筑公司经招投标，承揽了升钟水库灌区续建配套与节水改造2017年度群乐分支渠施工二标段工程，施工过程中，郑平阳于2019年5月12日在钻挖隧道时因垮塌砸压受伤，受伤后于当日入住川北医学院附属医院住院治疗，入院诊断：1、左股骨远端粉碎性骨折；2、L4椎体压缩性骨折，L2、L3及L4左侧横突骨折；3、左髂腰部皮下血肿；4、全身多处软组织损伤；5、带状疱疹。共计住院治疗40天。住院期间发生的医疗费已由云合建筑公司支付。后于2019年6月22日出院回家继续进行左股骨骨折保守治疗。事发后郑平阳收到云合建筑公司已支付生活费1500元。郑平阳于2019年11月22日经川北医学院司法鉴定中心鉴定为玖级伤残，护理期为90天、营养期为90天、误工期为180天，后续医疗费为3000元。经双方多次协商赔偿事宜未果。郑平阳诉至法院。 审理中，经云合建筑公司申请，对郑平阳的伤残等级进行重新鉴定，一审法院委托四川求实司法鉴定所进行了重新鉴定，被鉴定人郑平阳的致残程度为九级。重新鉴定发生的检查费、交通费、邮寄费共计1748.90元由郑平阳支付。 一审法院认为，本案争议焦点之一：郑平阳与云合建筑公司、第三人李伟形成了何种法律关系。郑平阳是受雇于云合建筑公司务工，双方虽然未签订劳务合同，但由该云合建筑公司直接承担其劳务工资的发放，郑平阳是在云合建筑公司管理人员安排下作业，因此郑平阳于云合建筑公司之间形成了事实上的雇佣劳务法律关系。郑平阳虽然在诉状中列明第三人李伟参加诉讼，但庭审中明确不要求其承担法律责任，云合建筑公司亦不要求第三人李伟分担其责任。故郑平阳与云合建筑公司放弃对第三人李伟的赔偿责任的主张，符合法律的规定，对此予以采纳。第二、关于本案涉及的案由及赔偿责任的问题：郑平阳诉讼主张为“提供劳务者受害责任纠纷”，云合建筑公司对此提出异议，但并未明确何种案由。依照最高人民法院新修订的2011年《民事案由规定》案由的规定，一审法院认为将本案由确定为“劳务合同纠纷”更为准确。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”及第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。……。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任”。本案云合建筑公司未提供证据证明郑平阳受害是其故意或有重大过失造成，故云合建筑公司作为雇主应承担全部赔偿责任。关于郑平阳主张的残疾赔偿金赔偿标准的问题：郑平阳登记为农村户口，并未提供证据证明“其在城市居住生活一年以上，并以城市收入为其主要生活来源”，故对其主张按城镇标准计算其残疾赔偿金的请求不予支持。 郑平阳主张的赔偿项目，依法认定如下：1、住院治疗医疗费：郑平阳提交了出院后门诊或药店购药的相关票据7400.90元，其中包含了二张公司药店出具“白条收据”，金额1380元、2130元，因非正式出具发票，及并未提供购买相关药品清单等，故对其真实性无法认定，不予采纳；对其余部分予以认定，但郑平阳主张的“续医费3000元”因包含其中，故不再另行重复计算。2、残疾赔偿金：按上一年度农村居民人均可支配收入13331元×20×0.2=53324元。3、住院伙食补助费：参照国家工作人员出差补助标准30元/天×40=1200元。4、护理费：参照上一年度“居民服务、修理和其它服务业”行业收入标准39249元÷365×90=9677.84元。5、营养费1800元，郑平阳提供鉴定“营养期90日”，故营养费1800元予以采纳。6、误工费：参照上一年度“农、林、牧、渔业”平均工资收入标准46429元÷365×180=22896.49元（采用鉴定误工期限180天）。7、交通费：郑平阳未提供受伤住院、转院治疗期间发生交通费用的票据，但据实确应发生，酌情予以认定为300元。8、精神抚慰金：郑平阳受伤评定为九级，其主张精神抚慰金10000元予以支持。9、医用辅助器具费260元，据实予以认定。10、鉴定费2600元，提供了相关票据，依法予以采信。第二次重新鉴定费已由云合建筑公司支付承担。重新鉴定发生的检查费、交通费、邮寄费共1748.90元，据实予以认定。上列医疗费、残疾赔偿金等项目合计107698.13元。扣减云合建筑公司已垫支付1500元赔偿款。云合建筑公司还应赔偿郑平阳医疗费、残疾赔偿金等106198.13元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条之规定，判决：一、四川云合建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿郑平阳医疗费、残疾赔偿金等共计106198.13元；二、第三人李伟不承担赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2246元，由四川云合建筑工程有限公司承担1121元，郑平阳承担1125元。 二审中，郑平阳为证明其长期居住在蓬安县巨龙镇，生活来源务工收入，提交了以下新证据：1．蓬安县巨龙镇街道社区居委会出具的证明一份，证明郑平阳一直居住在城镇，以务工收入为生活来源；2．蓬安县巨龙镇村委会出具的证明一份，证明内容同上；3．中国农业银行卡交易明细清单2页，证明工资收入是不固定的，但上诉人的收入工资标准达到了建筑行业的平均生活水平；4．缴纳水电气费的相关收据，证明郑平阳生活在城镇。 云合建筑公司质证认为，对证1、2不能达到其证明目的，郑平阳家中有承包土地；对证3并未达到职工平均工资标准；对证4签字的何为遂不知道是何人，因为农村现在也都在改造，都在烧气，不能达到居住在城镇、收入来源于城镇，且家中有土地，收入水平未达到城镇职工平均工资标准。 本院对上诉人提交的新证据予以认证。 同时查明，2018年四川省城镇居民人均可支配收入为33216元。 二审查明的其他事实与一审法院认定事实基本一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 针对双方当事人的诉辩意见，本案争议的主要焦点为：郑平阳因务工造成的损害即残疾赔偿金应当适用什么标准予以赔偿。 依据一、二审法院已查明的事实和双方当事人的陈述，郑平阳虽为农村户籍，但并非以农业生产为主要生活来源，而是多年来居住在蓬安县巨龙镇场镇，并长期在外务工，生活均来源于务工收入，且本次受伤也是在云合建筑公司承包的升钟水库分支渠二标段建设中，在钻挖隧道时因垮塌被砸伤。因此，按照目前的司法实践，郑平阳的残疾赔偿金应当按照城镇居民的标准予以计算。故按照2018年统计部门颁布四川省城镇居民人均消费性支出23484元计算，郑平阳的残疾赔偿金应为：33216元×20年×0.2=132864元，一审法院按农村居民标准计算残疾赔偿金，适用法律错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下： 一、维持四川省蓬安县人民法院（2020）川1323民初268号民事判决第二项，即“第三人李伟不承担赔偿责任”； 二、撤销四川省蓬安县人民法院（2020）川1323民初268号民事判决第一项； 三、四川云合建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿郑平阳各项损失共计185738.13元； 四、驳回郑平阳的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2246元，由四川云合建筑工程有限公司负担1121元，郑平阳负担1125元；二审案件受理费4492元，由四川云合建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇二〇年九月十五日 书记员  胡沥文