安徽省亳州市谯城区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1602民初718号 原告：杨会芳，女，1962年2月2日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：吕腾，北京京师（亳州）律师事务所律师。执业证号：13416201416011371。 委托诉讼代理人：刘峥嵘，北京京师（亳州）律师事务所律师。执业证号：13416201611590452。 被告：亳州市人民医院，住所地安徽省亳州市南部新区希夷大道与杜仲路交叉口。统一社会信用代码：123416004858910660。 法定代表人：郝树立，该院院长。 委托诉讼代理人：李小付，安徽重信众合律师事务所律师。执业证号：13416201405499793。 原告杨会芳诉被告亳州市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月15日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨会芳的委托诉讼代理人吕腾、刘峥嵘、被告亳州市人民医院的委托诉讼代理人李小付到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨会芳向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告赔偿医疗费、护理费、误工费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计359476.72元;2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2019年5月16日，原告杨会芳因腰疼到被告亳州市人民医院就诊，该院门诊医生以原告患有腰间盘突出症，建议手术治疗。第二日，在主治医生的安排下为原告进行了手术。手术结束后，原告右下肢大腿小腿便不能自主抬起并伴有疼痛至今。自手术导致原告无法站立及生活不能自理后，精神状态一直处于崩溃边缘，情绪波动非常大。原告及其家人因被告错误的诊疗行为造成的伤害均感到十分痛苦和难以接受。后原告到亳州市医患纠纷人民调解委员会维权，原、被告均同意以该调解委员会的名义委托南京金陵司法鉴定所对被告的诊疗行为是否存在过错、是否存在因果关系及原因力参与度大小进行司法鉴定。2019年11月28日，该鉴定所出具司法鉴定意见为:亳州市人民医院诊疗行为存在过错，与原告杨会芳损害后果之间存在一定因果关系，原因力为完全因素。该鉴定结果出来后，被告亳州市人民医院拒绝以调解的方式解决该纠纷。综上，被告错误的诊疗行为严重侵犯了原告的人身健康权。为维护自身合法权益，特具状起诉，望判如所请。 被告亳州市人民医院辩称：一、答辩人的诊疗过错行为的原因力不是完全因素，答辩人不认可90%的参与度，南京金陵司法鉴定所作出的鉴定意见程序违法、依据不充分，答辩人已在举证期限届满前申请重新鉴定，应当进行重新鉴定。1、鉴定程序严重违法。鉴定时，被答辩人没有到场，鉴定人员也无法对被答辩人进行检查，鉴定前被答辩人也没有复查伤情，由于神经损伤具有可逆性，无法确定鉴定时被答辩人是否还具有神经损伤，因此鉴定程序严重违法，鉴定依据不足。2、答辩人诊断被答辩人椎间盘突出，依据充分。被答辩人痛病史3年，加重2月，结合影像学检查结果，椎间盘突出明确，考虑盘源性腰痛，诊断依据充分。3、被答辩人手术指征明确。被答辩人慢性长期疼痛史，自诉严重影响生活，手术方式选择微创手术椎间孔镜下腰椎间盘突出髓核摘除术，此手术方式具有创伤小、恢复快等优点，指征明确，而且被答辩人主动要求手术。4、被答辩人右腰丛神经损伤，与答辩人手术无关。根据被答辩人影像学检查，L4/5突出明显，手术选择腰4/5间隙手术，术后复查核磁共振均可证实手术间隙为腰4/5，被答辩人L2、L3累及为主，L2损害为重，与本次手术无关。综上，南京金陵司法鉴定所作出的鉴定意见鉴定程序违法、鉴定依据不充分、鉴定结果不客观，答辩人在举证期限内申请重新鉴定，应当予以准许。 二、伤残鉴定时，被答辩人右下肢肌力四级是由于L4阶段支配肌造成的，与南京金陵鉴定意见中L2、L3神经根损伤的部位不一致，伤残等级与本次损害无关。根据南京金陵司法鉴定中心出具的鉴定意见，认定的结果为答辩人因操作不慎致被答辩人L2、L3神经根损伤。而根据被答辩人2020年5月26日做的肌电图显示，被答辩人损伤的部门主要是累及双侧L4阶段支配肌为主，伤残鉴定时的损伤与当时参与度鉴定时的损伤部位不一致，本次伤残鉴定意见与损害无关。 三、被答辩人受伤时，已超过法定退休年龄，误工费不应支持。四、被答辩人主张精神损害抚慰金过高，结合当地的经济状况及答辩人的责任比例，精神损害抚慰金不应超过12000元。五、本案系一般侵权责任纠纷，答辩人承担的是过错责任，被答辩人主张的损失，应当按照重新鉴定的责任比例进行分摊。六、被答辩人与答辩人产生纠纷后，在答辩人处二次住院治疗，期间产生26104.77元医疗费用，未支付给答辩人，该费用应当按照责任比例分摊，属于被答辩人承担部分应当在答辩人承担的份额中扣除。七、在南京金陵司法鉴定中心鉴定时，答辩人预付了5600元鉴定费，应当按照责任比例分摊，在本案中一并处理。八、原告主张医疗费用中，经合作医疗报销部分，不属于原告的医疗费用损失，该部分应当予以扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：（一）1.原告杨会芳所举证据三“南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票”、证据四“华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票”，具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定。2.所举证据二中的“亳州往返上海的汽车票复印件两张、购买轮椅收据”，证据形式不具有合法性，对其证据效力不予认定。（二）被告亳州市人民医院所举证据“费用清单和鉴定费发票”，具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月16日，杨会芳因“腰痛3年，加重2月”入住亳州市人民医院疼痛科，入院诊断“腰椎间盘突出症、高血压”，腰椎MRI显示：L4/5、L5/S1椎间盘突出，局部椎管狭窄。2019年5月17日，亳州市人民医院对杨会芳行“腰椎间孔镜下腰椎间盘髓核摘除术+双极射频消融术”。术后杨会芳腰痛缓解不佳，右大腿皮肤浅感觉减低，右下肢不能自主抬起。2019年6月19日，杨会芳至上海复旦大学附属华山医院就诊，肌电图检查提示：右侧腰丛神经损伤之电生理表现，L2、L3累及为主，L2损害为重。杨会芳因该病治疗先后三次住院共计99天，花费医疗费21318.72元；在复旦大学附属华山医院花费检查费用2162.23元，杨会芳花费医疗费共计23480.95元。 2019年11月28日，南京金陵司法鉴定所作出金陵司法鉴定所［2019］医损鉴字第167号《法医临床司法鉴定意见书》，针对亳州市人民医院对患者杨会芳诊疗行为是否存在过错；如有过错，该过错与患者的损害后果之间是否存在因果关系及原因力(参与度)大小作出鉴定，鉴定意见为:亳州市人民医院诊疗行为存在过错，与患者杨会芳损害后果之间存在一定因果关系，原因力为完全因素，建议参与度为90%左右为宜。杨会芳支付鉴定费4600元。 2020年7月10日，华东政法大学司法鉴定中心作出华政［2020］临鉴字第600号《司法鉴定意见书》，对杨会芳的伤残等级、“三期”及后续治疗费用作出鉴定，鉴定意见为:被鉴定人杨会芳因医疗损害致右下肢瘫(肌力四级)，构成八级伤残；酌情给予伤后休息180日，营养60日，护理90日；被鉴定人后期如需对症治疗，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑其费用，费用以医疗机构意见或实际发生为准。杨会芳支付鉴定费5700元。 另查明，事故发生时，杨会芳57周岁。事故发生后，杨会芳通过谯城区新型农村合作医疗、安徽省新型农村合作医疗分别报销医疗费1521.48元、8897.22元，合计报销10418.7元。 本院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被告亳州市人民医院对原告杨会芳的诊疗行为存在过错,且该过错与原告杨会芳的伤害存在因果关系,故被告亳州市人民医院依法应当承担赔偿责任。原告杨会芳的损失包括：医疗费13062.25元（23480.95元﹣10418.7元）、误工费18513元（102.85元/天×/180天）、护理费12198.6元（135.54元/天×90天）、营养费1800元（30元/天×60天）、交通费2970元（30元/天×99天）、住院伙食补助费9900元（100元/天×99天）、残疾赔偿金225240元（37540元×20年×30%）、鉴定费10300元、精神损害抚慰金20000元，以上损失共计313983.85元。经鉴定，被告亳州市人民医院在本次事故中的参与度为90%，故被告亳州市人民医院在本案中应赔偿原告杨会芳各项损失282585元（313983.85元×90%）。因原告杨会芳二次住院治疗期间的医疗费用26104.77元未予支付，及被告亳州市人民医院支付的鉴定费5600元，原告杨会芳应承担10%，即3170元。扣除该款，被告亳州市人民医院还应赔偿原告杨会芳各项损失279415元。被告亳州市人民医院辩称，南京金陵司法鉴定所作出的鉴定意见程序违法、依据不充分，要求针对亳州市人民医院对杨会芳的诊疗行为是否存在过错，如有过错，该过错与患者的损害后果之间是否存在因果关系及原因力(参与度)大小进行重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案南京金陵司法鉴定所作出的《法医临床司法鉴定意见书》，系原、被告同意以亳州市医患纠纷人民调解委员会的名义委托作出的鉴定结论，被告亳州市人民医院未能举证证明该《法医临床司法鉴定意见书》存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故对其重新鉴定申请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，判决如下： 一、被告亳州市人民医院于本判决生效之日起十日内，赔偿原告杨会芳各项损失279415元。 二、驳回原告杨会芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费6692元，由原告杨会芳负担1490元，由被告亳州市人民医院负担5202元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 长  孙勇 人民陪审员  张军 人民陪审员  石婷 二〇二〇年九月十日 法官 助理  吴真 书 记 员  李娜