广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终1438号原公诉机关深圳市龙华区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某民，男，1983年7月14日出生，汉族，小学文化，户籍所在地湖南省邵阳市邵阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月30日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月2日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人李某华，广东诚公律师事务所律师。原审被告人明某林（绰号“长毛”），男，1973年1月5日出生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省南充市蓬安县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月4日被羁押，同日被刑事拘留，同2020年1月2日被逮捕。现已被取保候审。深圳市龙华区人民法院审理深圳市龙华区人民检察院指控原审被告人杨某民、明某林犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月9日作出（2020）粤0309刑初500号刑事判决。宣判后，原审被告人杨某民不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2019年9月至11月，被告人明某林通过微信向被告人杨某民求购毒品，双方约定好价格后，明某林通过微信转账将毒资转给杨某民，杨某民收到毒资后联系其上家肖某味（绰号“大头”，另案处理）并转账，杨某民从肖某味处收到藏匿毒品微信定位后转发给明某林，明某林根据定位在东莞市取得毒品。被告人杨某民向被告人明某林贩卖毒品7次，共获利1050元。被告人明某林帮吸毒人员刘某购买毒品5次，其中两次分别获利50元，其余均未获利。二被告人具体犯罪事实如下：一、2019年9月25日，被告人明某林将刘某给其的1200元毒资，通过微信转账给被告人杨某民。杨某民微信转给上家肖某味1000元购买冰毒，从中获利200元。二、2019年10月1日，被告人明某林通过微信向被告人杨某民转账1200元购买毒品，被告人杨某民转给其上家1000元，从中获利200元。三、2019年10月5日，被告人明某林通过微信向被告人杨某民转账600元购买毒品，被告人杨某民转给其上家500元，从中获利100元。四、2019年10月12日，被告人明某林将刘某给其的900元（含车费），通过微信转账650元给被告人杨某民。杨某民微信转给上家肖某味500元购买冰毒。明某林扣除车费从中获利50元，杨某民从中获利150元。五、2019年10月24日，被告人明某林将刘某给其的920元（含车费），通过微信转账650元给被告人杨某民。杨某民微信转给上家肖某味550元购买冰毒。明某林扣除车费从中获利50元，杨某民从中获利100元。六、2019年11月2日，被告人明某林将刘某给其的870元（含车费），通过微信转账650元给被告人杨某民。杨某民微信转给上家肖某味500元购买冰毒。并从中获利150元。明某林购得毒品后与刘某一同吸食。七、2019年11月12日，被告人明某林将刘某给其的900元（含车费），通过微信转账650元给被告人杨某民。杨某民微信转给上家肖某味500元购买冰毒，并从中获利150元。明某林购得毒品后与刘某等人一同吸食。2019年11月15日,被告人明某林因吸食毒品被处以行政拘留15日，强制戒毒2年。2019年11月30日晚19时许，公安民警根据线索在深圳市龙华区抓获被告人杨某民。2019年12月4日，民警将被告人明某林从深圳市公安局强制隔离戒毒所带回福民派出所。原判认定上述事实，有经庭审举证质证的如下证据予以证实：1.物证：作案用ＶＩＶＯ手机1部、苹果4手机1部；2.书证：被告人身份信息、立案决定书、抓获经过、微信账号信息、微信转账记录、情况说明；3.证人刘某的证言；4.被告人杨某民、明某林的供述与辩解；5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验笔录、现场照片及现场制图，搜查证、提取笔录、扣押决定书、扣押清单，辨认笔录；6.视听资料、电子数据：微信号开户信息、交易流水光盘。原公诉机关建议对被告人杨某民判处三年至四年有期徒刑，对被告人明某林判处十个月至一年六个月有期徒刑。原判认为，被告人杨某民明知是毒品而多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人明某林为他人代购毒品并从中获利，其行为亦已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于被告人杨某民、明某林提出第二、三单不是毒品交易，而是明某林向杨某民偿还借款的辩解，经查，被告人杨某民在侦查阶段多次稳定供述了第二、三单向被告人明某林贩卖毒品的事实，且有微信转账记录予以佐证，被告人杨某民在收到明某林转账后短时间内即转账给其上家，转账方式与其他五单犯罪一致，足以认定其贩卖毒品的犯罪事实。被告人明某林在侦查阶段表示不记得该两次转账是所为何事，庭审中又称是偿还借款，先是称是通过微信借款，在无法提供转账记录后又称是当面借的现金，其前后供述矛盾，不足采信。被告人杨某民归案后能够如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚，鉴于其当庭对其中两单犯罪事实予以否认，故对其从轻幅度，酌情予以考量。被告人明某林归案后能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚，第二、三单毒品交易其系毒品购买方，并非其贩卖毒品的犯罪事实，故其对该两单的辩解不影响对其坦白的认定。根据被告人杨某民、明某林犯罪的事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人杨某民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三千元；二、被告人明某林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；三、追缴被告人杨某民的违法所得人民币1050元、被告人明某林的违法所得人民币100元；扣押的作案工具VIVO手机1部、苹果4手机1部，依法予以没收。宣判后，原审被告人杨某民上诉提出：一、其系初犯，文化程度低，不懂法；二、其并没有七次贩卖毒品，只是帮别人带了五次毒品，还有两次是明某林借了其的现金，并用微信给其转账；三、其认罪认罚，请求对其从轻处罚。辩护人提出如下意见：一、原判认定杨某民七次贩卖毒品事实不清，证据不足；二、根据本案现有证据，仅能认定杨某民五次贩卖毒品，请求对杨某民从轻处罚。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人杨某民、原审被告人明某林无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。对于上诉人杨某民的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，在案各项证据之间相互印证，形成完整的证据链条，足以认定杨某民七次贩卖毒品的犯罪事实。上诉人杨某民及辩护人关于本案事实和相关证据的分析认定等上诉理由及辩护意见与一审阶段的辩解及辩护意见一致，一审法院已予以充分注意并综合全案证据作出准确认定和评判，本院予以认同，并不再赘述。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李  生  荣审判员 王  恩  建审判员 王    丽二〇二〇年九月二十五日书记员 杨晨晔（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。