安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终3670号 上诉人（原审原告）：石红影，女，1986年3月4日出生，汉族，住河南省商丘市。 委托诉讼代理人：孔雀，安徽景涛律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：安徽华旗电子科技有限公司，住所地安徽省阜阳市A2颍泉区涡阳北路**，统一社会信用代码91341200MA2TCNTXXQ。 委托诉讼代理人：王云龙，安徽华汉众赢律师事务所律师。 上诉人石红影因与上诉人安徽华旗电子科技有限公司（以下简称华旗公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院(2019)皖1204民初5852号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 石红影上诉请求：撤销一审判决，改判支持石红影的全部诉讼请求。事实与理由：1、一审法院认定事实错误，石红影只是听从华旗公司安排担任公司法定代表人，并不是公司的实际负责人。没有签订书面劳动合同的过错在于华旗公司，华旗公司应承担未签订书面劳动合同的双倍工资支付责任；2、一审法院没有判决石红影一个月的经济补偿金6000元是错误的，应当改判。 华旗公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回石红影的诉讼请求，或将本案发回重审。本案诉讼费用由石红影负担。事实与理由：1、华旗公司于2018年12月28日成立，一审法院认定华旗公司自2018年12月17日开始拖欠石红影工资，属认定事实错误；2、华旗公司于2019年3月1日与石红影签订劳动合同，劳动合同关系也应从2019年3月1日成立；3、双方解除劳动关系，是因为石红影主动辞职，华旗公司无需支付经济补偿金。 石红影向一审法院起诉请求：一、依法判令解除石红影、华旗公司之间的劳动关系；二、依法判令华旗公司支付石红影拖欠的工资22600元，经济补偿金6000元，未签订劳动合同的双倍工资36000元，以上合计64600元，并补交石红影社保。 一审法院认定事实：2018年12月17日，石红影到华旗公司工作，担任法定代表人同时兼任办公室主任，每月工资6000元，双方未签订劳动合同，未办理社保缴纳手续，公司的公章等材料由石红影保管。华旗公司未发放石红影2018年12月17日至2019年2月28日的工资。2019年6月14日，华旗公司的法定代表人变更为汤盛铭。2019年7月9日，华旗公司因装修，通知公司所有人员休息，等装修完工后恢复正常工作，休息期间所有人员工资按保底工资结算。2019年7月14日，石红影与华旗公司微信沟通，要求支付拖欠的工资，并表示申请劳动仲裁。2019年11月26日，阜阳市颍泉区劳动仲裁委员会作出泉劳人仲案字[2019]第083号《仲裁裁决书》裁决：一、华旗公司支付拖欠石红影6月1日至7月9日工资7800元。二、驳回石红影其他仲裁请求。华旗公司按仲裁裁决支付石红影工资7800元。 一审法院认为，用人单位应以货币的形式按月支付劳动者工资。石红影虽担任华旗公司的法定代表人，同时也是华旗公司的员工，华旗公司应按6000元/月支付拖欠石红影2018年12月17日至2019年2月28日、2019年6月1日至2019年7月9日期间的工资，石红影要求华旗公司支付拖欠工资22600元的诉讼请求，予以支持。石红影担任华旗公司法定代表人并兼任办公室主任期间，负责公司的日常工作，公司的公章等材料由其管理、控制，与公司员工签订劳动合同是公司法定代表人应履行的职责，石红影未与签订公司劳动合同，其个人的存在较大的过错，应承担不利的后果，要求支付双倍工资的诉讼请求，不予支持。因华旗公司未及时足额支付石红影工资、未缴纳社会保险费，石红影在华旗公司通知所有人员休息，休息期间所有人员工资按保底工资结算后，要求支付拖欠的工资，未再到华旗公司工作，要求解除劳动关系的诉讼请求，予以支持。石红影在华旗公司工作六个月以上不满一年，华旗公司应支付一个月工资的经济补偿。石红影要求华旗公司补缴社会保险，不属于人民法院受案范围，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决：一、解除石红影与安徽华旗电子科技有限公司之间的劳动关系。二、安徽华旗电子科技有限公司支付拖欠石红影的工资22600元（包括安徽华旗电子科技有限公司已支付的7800元）。三、驳回石红影的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：1、虽华旗公司于2018年12月28日成立，但石红影于2018年12月17日到华旗公司工作。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。即使此时华旗公司尚处于设立阶段，在此期间的权利义务亦应由设立后的华旗公司承担，因此，一审法院认定华旗公司自2018年12月17日开始拖欠石红影工资，并无不当。同理，对华旗公司认为双方劳动关系应从2019年3月1日其成立的上诉理由，本院亦不予支持。2、由于华旗公司存在未及时足额支付石红影劳动报酬等情形，一审法院对石红影要求解除劳动关系的诉讼请求予以支持，并认为华旗公司应向石红影支付一个月工资的经济补偿金，并无不当。对华旗公司认为其无需支付经济补偿金的上诉理由，本院不予支持。3、石红影所举证据并不能充分证明其担任华旗公司法定代表人并兼任办公室主任期间并非公司实际负责人。一审法院认为石红影未与签订公司劳动合同，其个人的存在较大的过错，对其要求支付双倍工资的诉讼请求未予支持，并无不当。4、一审法院在认定华旗公司应向石红影支付一个月工资的经济补偿金后，在判决主文中对该经济补偿金未作出判决，属于漏判，本院予以纠正。 综上，华旗公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。石红影的部分上诉理由成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省阜阳市颍泉区人民法院(2019)皖1204民初5852号民事判决第一项、第三项，即：“解除石红影与安徽华旗电子科技有限公司之间的劳动关系”、“驳回石红影的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省阜阳市颍泉区人民法院(2019)皖1204民初5852号民事判决第二项，即：“安徽华旗电子科技有限公司支付拖欠石红影的工资22600元（包括安徽华旗电子科技有限公司已支付的7800元）”为：“安徽华旗电子科技有限公司支付拖欠石红影的工资22600元、经济补偿金6000元，共计28600元（包括安徽华旗电子科技有限公司已支付的7800元）”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由安徽华旗电子科技有限公司负担。二审案件受理费20元，由安徽华旗电子科技有限公司负担10元，石红影负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  叶茂林 审判员  邵静怡 审判员  黄发全 二〇二〇年九月九日 书记员  尹纯程 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。