山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0102民初8632号原告：杜波，男，1972年6月3日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王胜军，山东居高律师事务所律师。被告：湖南天雁机械股份有限公司，住所地湖南省衡阳市。法定代表人：黄毅，董事长。委托诉讼代理人：陈秀伟，山东京鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐新龙，男，汉族，系该单位员工。原告杜波与被告湖南天雁机械股份有限公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜波及其委托诉讼代理人王胜军、被告湖南天雁机械股份有限公司委托诉讼代理人陈秀伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜波向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2018年12月至2019年12月期间工资差额7442元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月湖南天雁机械股份有限公司虚构了一个理由，在欠缴社会保险费及住房公积金,且没有通知原告的情况下就擅自做出解除长期劳动合同的决定。经济南市劳动仲裁委员会仲裁，依法作出撤销被告解除劳动合同的决定。后经过诉讼2017年11月济南市中级人民法院做出（2017）鲁01民终5809号民事判决书，维持了撤销解除合同决定的一审判决，双方仍继续存在劳动关系。后被告违反约定的工资数额，少支付了原告被其违法解除合同期间的工资。为维护本人的合法权益，原告依法申请仲裁及诉讼。2019年10月济南中级人民法院作出（2019）鲁01民终6281号民事判决书，依法判决湖南天雁机械股份有限公司支付原告2015年11月至2018年11月期间的工资差额。因诉期较长，2018年的诉期到2019年9月20日才结束，又因湖南天雁股份有限公司未按生效判决确定的标准把2019年的工资差额一同补齐，形成后期连续的诉讼。由于湖南天雁机械有限公司违法在先，导致了原告至今持续长期的诉累。被告屡次被法院列为失信被执行人，其失信行为给原告家庭生活带来了严重影响。由于被告至今又不执行中院判决，也不按补偿工资差额后应发工资标准每月按时发放，导致本人至今持续提起诉讼。望判如所请！湖南天雁机械股份有限公司辩称：一、本案系政府主导的国有企业改制遗留的历史问题，具有特殊性和群体性，不同于常规运转的公司与正常提供劳动者因为履行劳动合同而引发的劳动争议。本案不适用鲁高法【2010】84号第33条。湖南天雁机械股份有限公司前身济南轻骑摩托车股份有限公司，系国有企业。2012年其在各级政府主导下，进行了资产置换和改制，济南轻骑摩托车股份有限公司迁址湖南，更名为湖南天雁机械股份有限公司。因为迁址湖南，员工均在济南，原劳动合同履行的各方面情况均发生了重大变化。考虑到跨地域和职工便利性，政府改制意见是由同一控制人的子公司济南轻骑摩托车有限公司（性质也是国有企业）全部接收和承继员工的劳动关系。在这种情形下，双方原劳动合同的履行情况发生了变化，有部分人员不接受，又无法达成新的变更，所以2012年这些员工就开始陆续回家待岗，待岗期间湖南天雁机械股份有限公司发放基本生活费，这种待岗状态一直持续到解除劳动合同，2017年12月解除劳动合同被济南中院撤销后，这些员工恢复了劳动关系，湖南天雁机械股份有限公司按照解除前的每月发放基本生活费的标准，为这些员工发放了每月待岗生活费。即恢复到解除前的原状态。也就是说，本案的员工并非在解除前是正常提供劳动的状态，是因国有企业改制才待岗的，并不是因为解除而失去了工作岗位。所以第33条显然不适用支付工资，不适用本案的特殊背景和国有企业改制的群体事件，本案不是个案。因此本案系因政府主导的企业改制，具有其特殊性，应当由政府统筹解决，不应由法院裁判。即便法院已经裁判，也恳请法院在裁判时考虑到政府改制的特殊性，不要一刀切的采用个案适用的法律规定，对本群体性、历史遗漏的案件进行裁判，这将造成企业难以为继、员工变本加厉的局面，双方的劳资关系更加恶劣。二、原告系2012年就开始待岗的第一批人，至今没有提供任何劳动，系长期待岗人员，应领取基本生活费，而不是工资。原告按照济南市最低工资标准主张2018年12月至2019年12月期间的工资差额7442元，无事实和法律依据。《山东省企业工资支付规定》第三十一条：“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行”；另外，关于国有企业改制中待岗职工发放的基本生活费中，能否代扣代缴社会保险及公积金个人部分，迄今为止没有任何一部法律法规或文件规定不允许代扣代缴。南京市政府出台的《国有企业改制中职工劳动和社会保险关系的处理办法》一、（三）“被托管人员中符合‘内退’条件的人员的基本生活费一般应按原企业职工内退办法或者同类人员生活费标准执行。但在扣除个人应缴纳的社会保险费后，最低应不低于上年度本市城镇居民生活保障标准”，能够看出与本案同样情形的待岗人员的基本生活费完全可以代扣代缴社会保险和公积金个人部分。本案中，杜波现在每个月代扣代缴后实发放到账户的金额为866.59元/月，比上年度济南市城镇居民生活保障标准685元/月还要超出181.59元/月，所以基本生活费中代扣代缴社会保险和公积金个人部分完全合理合法，法院若判不能代扣代缴，不仅没有法律依据，且有违社会公平正义。本案原告杜波属于未接续人员之一，2012年4月前已离岗，8年间一直待岗，没有在被告处提供正常劳动。依据上述规定，湖南天雁机械股份有限公司应当按照不低于当地最低工资标准的70%向原告支付基本生活费。2018年12月至2019年12月期间内的基本生活费，湖南天雁机械股份有限公司在代扣代缴社会保险、住房公积金个人应承担部分后，已经足额发放给原告，故其主张湖南天雁机械股份有限公司向其支付2018年12月至2019年12月期间的工资差额7422元，无事实和法律依据。综上所述，湖南天雁机械股份有限公司认为，原告的诉讼请求无事实和法律依据，也无证据支持，不成立。恳请贵院依法查明事实，驳回原告的全部诉讼请求，维护湖南天雁机械股份有限公司的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下：杜波系与济南轻骑股份有限公司签订无固定期限劳动合同的职工。后济南轻骑股份有限公司迁址湖南并更名为湖南天雁机械股份有限公司,2016年杜波因与湖南天雁机械股份有限公司发生劳动争议纠纷，案件经过劳动仲裁并经法院审理，最终确认双方存在劳动关系。2018年底，杜波向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求湖南天雁机械股份有限公司支付2015年11月至2018年11月的工资差额（按照济南市最低工资标准30%的差额部分）、2015年至2018年未休假补贴及防暑降温费、2018年的房暖补贴等。该委做出仲裁裁决后，杜波不服，在法定期限内诉至本院。案经一、二审法院审理，2019年9月20日济南市中级人民法院做出（2019）鲁01民终6281号民事判决书，判决湖南天雁机械股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向杜波支付2015年11月至2018年11月期间的工资差额25059.76元，并驳回杜波的其他诉讼请请求。湖南天雁机械股份有限公司不服二审判决，又向山东省高级人民法院申请再审。山东省高级人民法院于2020年5月29日做出（2020）鲁民申2689号民事裁定书，驳回了湖南天雁机械股份有限公司的再审申请。（2019）鲁01民终6281号民事判决书是根据杜波的诉讼请求，判决湖南天雁机械股份有限公司按照济南市最低工资标准给付30%的差额部分至2018年11月，而相关诉讼一直持续中，湖南天雁机械股份有限公司除已经支付截至2018年11月份的70%工资外，杜波再次诉请要求支付2018年12月至2019年12月期间的工资差额7442元。庭审期间，湖南天雁机械股份有限公司对杜波按照济南市最低工资标准计算2018年12月至2019年12月30%的工资差额为7442元没有异议，但以企业改制及杜波长期未给单位提供劳动等为由，不同意支付该差额。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。本案中，杜波与湖南天雁机械股份有限公司因劳动关系、工资差额等问题产生的争议，已经数次仲裁、诉讼，现杜波根据发生法律效力的（2019）鲁01民终6281号民事判决书确认的事实，主张2018年12月至2019年12月期间工资差额7442元，本院认为虽然杜波在此期间未为公司提供劳动，但系由于湖南天雁机械股份有限公司违法解除劳动合同，致杜波申请劳动仲裁、诉讼等，客观上无法进行劳动；违法解除劳动合同决定被依法撤销后，湖南天雁机械股份有限公司也未及时给杜波安排工作，杜波未提供劳动非个人原因造成，故湖南天雁机械股份有限公司有义务按照正常的工资标准向杜波发放工资。现杜波根据生效判决书确认的事实，要求湖南天雁机械股份有限公司按照最低工资标准支付2018年12月至2019年12月期间工资差额7442元，并无不当，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：湖南天雁机械股份有限公司于本判决生效之日起十日内向杜波支付2018年12月至2019年12月期间工资差额7442元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由被告湖南天雁机械股份有限公司负担。审 判 员 戚文波二〇二〇年九月二十一日法官助理 杜姗姗书 记 员 亓 瑞