广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初5123号原告：张建红，女，1970年6月12日出生，布朗族，身份证住址云南省昆明市西山区，委托诉讼代理人：骆军辉，广东国灿律师事务所律师。委托诉讼代理人：李森，广东国灿律师事务所实习人员。被告：广州凯美投资管理有限公司，住所广东省广州市白云区石井街升平下街**金渝广场**B19。法定代表人：孙继梅。被告：孙继梅，女，1966年12月13日出生，汉族，身份证住址湖北省松滋市，原告张建红诉被告广州凯美投资管理有限公司（以下简称凯美公司）、孙继梅特许经营合同纠纷一案，本院于2020年2月20日受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员吴佳敏独任公开开庭进行审理。原告张建红的委托诉讼代理人骆军辉、李森到庭参加诉讼。被告凯美公司、孙继梅经本院公告传票传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张建红向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方签订的《合作服务协议书》；2、判令被告立即退还原告合作款58000元及利息（利息以58000元为本金，自起诉之日起按照全国银行间拆借中心公布的同期贷款市场报价利率2倍标准计算至本息全部还清之日止。）；3、判令被告违约，并按约定支付原告违约赔偿金27900元；4、被告孙继梅对上述债务承担连带清偿责任；5、本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年11月26日，原告与被告凯美公司签订《合作服务协议书》，约定凯美公司授权原告在云南省昆明市西山区经营凯美公司的餐饮品牌“萨客思”，合同期限为一年，截止至2017年12月25日。协议约定的合作费用为55800元，但原告于协议签订的当日通过POS机刷卡支付给凯美公司50000元，2016年11月29日POS机刷卡支付7800元，2016年12月5日刷卡支付材料款200元，实际共支付58000元。合同签订后，因店面选址问题导致合同一直未能实际履行，双方经协商后，于2017年8月1日约定将合同延期一年，至2018年12月24日止，后又于2018年8月20日再次延期一年，至2019年12月24日止。合同再次延期后，2019年5月原告意与凯美公司协商实际履行合同，却发现凯美公司己经搬离原办公地点，多次寻找后，原告得知凯美公司搬离后的新地址，但找到该地址后，得知新地址在2019年8月份时也己经人去楼空，原告至今也未能联系上被告，导致合同根本无法再实际履行。因此原告认为，凯美公司之行为己经构成根本违约，且凯美公司为自然人独资公司，作为法定代表人以及唯一股东的孙继梅应当对凯美公司的违约行为承担连带责任，现原告为维护自身的合法权益，根据相关法律法规，特诉至贵院，请求依法判决，支持原告的诉讼请求。被告凯美公司、孙继梅未答辩，举证期限内亦未提交任何证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年11月26日，凯美公司（甲方）与原告（乙方）签订《合作服务协议书》，约定：就乙方申请甲方为其进行开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导、以及店面装修设计服务等事项，双方经过友好协商签订本合同。第一条项目标识的许可使用。1.1餐饮项目名称：萨客思。1.2乙方选择下述1.2.1项合作方式：项目标识“单店使用服务”，即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于与云南省昆明市西北区。1.3合同期限自2016年11月26日起至2017年12月25日止。此合同期限延期一年，时间自2017年12月25日起至2018年12月24日止。此合同期限延期一年，时间自2018年12月25日至2019年12月24日止。1.4乙方签约时一次性支付甲方相关费用55800元。（该费用包含：项目标识推广、技术培训与服务、经营所需相关设备）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。1.5从合同签订之日起乙方每年向甲方支付项目服务费2000元。第三条双方的权利与义务甲方的权利3.1.1甲方的项目标识甲方拥有合法的使用权利。3.1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统（CIS）的应用和规划安装有指导权。甲方的义务3.2.1甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。3.2.2甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3.2.3甲方应为乙方培训两名技术人员。3.2.4甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。乙方的权利3.3.1获得甲方指定项目标识的使用权。3.3.2获得甲方在日常经营管理中的指导服务和运营系统的技术服务以及店面运营的营销服务。3.3.3获得甲方在市场营销和广告策划上的支持。3.3.4获得甲方新产品的学习和培训。乙方的义务3.4.1乙方应在经营中使用甲方项目标识，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其他商号或项目名称。第四条合同的终止及解除4.4本合同的变更和解除，不影响已经履行的部分，不影响本合同中有关争议解决条款的效力。4.5合同在终止或解除后，乙方不得以任何理由再使用“萨客思”名称，并立即拆除乙方原有带“萨客思”字样等一切含甲方名称的装饰用具、店面装修、灯箱宣传品等，否则，乙方还应承担不低于投资总额50%的赔偿金。第六条违约责任6.1合同一经签订即具法律效力，甲乙双方均应严格予以遵守并履行，任何一方因自方原因单方中止或解除合同，已经支付的费用不予返还且守约方有权向单方中止、解除合同的一方收取不低于合同费用总金额50%的赔偿金。6.2任何一方违反本合同约定的义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金且已收取的费用或设备材料不予退还。附加：赠送麻品汇创业店型（19800元），产品技术根据实际情况调整，不限制使用时间……等内容。2016年12月5日，原告与凯美公司签订了《加盟连锁供货补充协议》，约定首批材料款为57772元。2016年11月26日，原告向被告凯美公司支付了代理设备款50000元；2016年11月29日，原告向被告凯美公司支付了代理设备款7800元；2016年12月5日，原告向被告凯美公司支付了材料款200元。为此，被告凯美公司向原告出具了三张收款单，其上加盖“广州凯美投资管理有限公司财务专用章”。庭审中，原告确认合同未实际履行，被告凯美公司未提供任何服务，2019年8月原告到被告处时发现被告已不在原地址进行经营，并被列入非正常经营名录，遂诉至本院。另查，原告于2019年12月17日向本院递交民事起诉状。再查，凯美公司为有限责任公司（自然人独资），成立日期为2012年12月27日，注册资本为100万元，经营范围为商品零售贸易、商品批发贸易等，被告孙继梅为该司唯一自然人股东。本院认为，庭审中，原告保证所陈述的事实及所举证据真实性、合法性、关联性；且两被告经本院公告传票传唤，期满未到庭参加诉讼，故本院对原告所述事实及所举证据真实性、合法性与关联性予以采信。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。原告与凯美公司签订的《合作服务协议书》约定凯美公司为原告提供“萨客思”品牌的开店咨询与指导、产品技术及流程的现场培训、店面装修设计服务等，要求原告支付一定的合同服务费及管理费，原告接受凯美公司的监督及指导，且不能超出许可范围使用标识的义务等上述合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。经现有证据显示，原告提交充分证据证明已向凯美公司支付了合同款57800元、材料款200元的事实，本院对此予以采信。凯美公司在收取原告的合同款及材料款后，并无履行涉案合同约定的义务，也未给原告提供任何的特许经营服务，其行为已构成根本违约，应承担根本违约责任，故现原告要求解除双方签订的《合作服务协议书》，凯美公司返还合同款57800元、材料款200元并支付相应的利息的诉讼请求合理合法。因涉案《合作服务协议书》已于2019年12月24日届满，不存在解除的前提条件，故对于原告诉请要求解除涉案《合作服务协议书》，本院不再予以处理。至于利息的计算，应以58000元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自起诉之日即2020年2月20日起计算至付清之日止。原告诉请超出部分，理据不足，本院不予支持。关于违约金的问题。根据涉案《合作服务协议书》约定，如合同有效期内，任何一方违反本合同约定义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金。本案中，被告未能举证证实其依约履行了相关合同义务的行为已构成违约。故原告主张被告按照涉案合同约定，按投资总额50%支付违约金27900元（即55800元×50%）有事实和法律依据，本院予以支持。孙继梅为凯美公司的唯一自然人股东，未有举证证明经营凯美公司期间的公司财产独立于其个人的财产，应当对凯美公司就本案所负的债务承担连带清偿责任。凯美公司、孙继梅因下落不明，经本院依法公告传唤，期限届满未到庭应诉，视为其对已方抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依照《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条第一款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州凯美投资管理有限公司返还原告张建红合同款57800元、材料款200元及利息（利息以58000元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年2月20日起计算至付清之日止）；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州凯美投资管理有限公司向原告张建红支付违约金27900元；三、被告孙继梅对本判决第一、二项所确定的债务与被告广州凯美投资管理有限公司承担连带责任；四、驳回原告张建红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1948元（原告张建红已预交），由被告广州凯美投资管理有限公司、孙继梅共同负担，并应于本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  吴佳敏二〇二〇年九月二十七日书记员  王柯苏