文书内容黑龙江省哈尔滨市中级人民法院发文稿纸            审判长签发：                                                                年  月  日                    合议庭签署：      审判长：            年  月  日      审判员（陪审员）：            年  月  日                         年  月  日                        文书类别：                    主办单位和拟稿人：                                   年  月  日      黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终512号上诉人（原审被告）：夏晓静，女，1985年10月28日出生，汉族，住牡丹江市阳明区。上诉人（原审被告）：张凤军，男，1983年3月11日出生，汉族，住牡丹江市阳明区。被上诉人（原审原告）：黑龙江鼎富汽车销售服务有限公司，住所地哈尔滨市道里区群力第四大道**********。法定代表人：姚思齐，总经理。上诉人夏晓静、张凤军因与被上诉人黑龙江鼎富汽车销售服务有限公司（以下简称鼎富公司）民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初2393号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。张凤军、鼎富公司的法定代表人姚思齐到庭参加诉讼，夏晓静未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏晓静、张凤军上诉请求：依法改判，驳回鼎富公司的诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实错误。夏晓静、张凤军与鼎富公司不存在借贷关系，一审根据双方签订协议就认定双方的借贷关系成立，本案诉争的借款15万元没有支付给夏晓静、张凤军。鼎富公司也承认15万元并没有放款，也就是说夏晓静、张凤军没有取得15万元，该借款是支付给案外人杨波而不是支付给夏晓静、张凤军，无论该借款借给谁，鼎富公司已经证明其借款没有放贷就不存在向他人要该借款的事实，一审是依据双方的借款借据来认定借款成立错误。虽然签订了借款借据，但没有实际履行该借款，双方签订的借款借据不成立。二、一审适用法律错误。当时借款借据是空白的，夏晓静、张凤军只在借款人处签字，但并没有取得借款，鼎富公司告知其款已经通过银行转入你的账号，夏晓静、张凤军到银行查询该借款并没有转入自己的账号，后得知银行并没有放款。一审明知其借款银行没有发放，仍然来认定夏晓静、张凤军偿还借款。另外，鼎富公司自认自己不具备金融业务，其借款如果发放应是银行。鼎富公司辩称，夏晓静、张凤军买的二手车，由我公司进行垫款，资质齐全，我公司给客户放款，客户把车开走，把所有车辆和资质送给银行，银行放款。由于客户资质问题银行没有放款，由我公司给客户进行垫款，最终客户说车有问题，说他也没要，车给谁就不知道了。请求法庭维持原判。夏晓静、张凤军向一审法院起诉请求：1、判令夏晓静、张凤军向鼎富公司清偿借款本金150,000元；2、判令夏晓静、张凤军向鼎富公司支付违约金9,000元（违约金按日1%计算，自2018年11月2日至2018年12月31日止，共60日）及自2019年1月1日起至实际清偿之日止的违约金；3、判令夏晓静、张风军给付鼎富公司律师代理费5,000元。一审法院认定的事实：夏晓静、张凤军为购买车辆欲向中国工商银行股份有限公司黄冈分行申请贷款，鼎富公司为夏晓静、张凤军贷款提供居间服务，为办理贷款，夏晓静、张凤军向鼎富公司提交了户口复印件、结婚证复印件、身份证复印件、张凤军借记卡账户6个月的历史明细清单、夏晓静中国农业银行卡、活期存折7个月的交易明细清单、个人薪金收入证明、住房证明，并签署了征信查询授权书、中国工商银行信用卡汽车分项分期付款业务申请表、同意办理抵押承诺书、中国工商银行抵押核实书、中国工商银行核保书及继保承诺书。在鼎富公司的居间下，浙江高诚担保有限公司于2018年10月29日出具担保承诺函，同意为夏晓静、张凤军向中国工商银行股份有限公司黄冈分行贷款提供担保。2018年10月29日，夏晓静、张凤军出具借款借据一份，该借据出借人为鼎富公司，借款人为夏晓静和张风军，该借款借据载明：“鉴于本人夏晓静（身份证号码国工商银行股份有限公司黄冈分行申请汽车按揭贷款，为了在银行放款前能够先提车，今借到人民币壹拾伍万元整，用于支付购车款项，并以贷款发放金额或者本人直接还款给出借人。本人向出借人郑重承诺1、如因本人原因，致使所申请的汽车按揭贷款未能在自本借款次日起三个工作日内发放到按揭公司指定的存款账户内，自第四个工作日起即为逾期，逾期按借款额每日1%向出借人支付违约金。3、如出现还款违约的，借款人应偿付借款本息及承担出借方为实现债权所支付的一切费用（含逾期违约金、诉讼费、律师费、诉讼保证担保费等实现债权的费用）。附：本人委托将此笔借款打入开户行：中国农业银行股份有限公司黑龙江省牡丹江市爱民支行，户名称：杨波，账号62********”。2018年10月29日，鼎富公司通过其法定代表人姚思齐账户向杨波账户转款150,000元。夏晓静、张凤军于付款当日为购买车辆办理的转移登记手续，将所购买的车辆登记在夏晓静名下（登记车牌号为黑Ａ×××**），并于办理转移登记手续当日将所购买车辆开走。后夏晓静、张风军称购车车辆系事故车辆将车辆开回杨波处，未继续办理向中国工商银行股份有限公司黄冈分行的购车贷款业务。鼎富公司于2018年12月13日向夏晓静、张凤军发函，要求夏晓静、张凤军还款，二人拒绝还款。2018年12月25日，鼎富公司与黑龙江拓行律师事务所签订委托代理协议，鼎富公司聘请黑龙江拓行律师事务所董莹律师为鼎富公司与夏晓静及张凤军纠纷案件的代理人，代理费4,800元。一审法院认为，夏晓静、张凤军出具的借款借据系其真实意思表示，合法有效，鼎富公司与夏晓静、张凤军均应按照借款借据约定全面履行自己的义务。现鼎富公司已按照合同约定支付借款，但夏晓静、张凤军既不继续办理银行贷款业务，亦不按照鼎富公司的要求偿还借款，已构成违约，应承担违约责任，故鼎富公司要求夏晓静、张凤军偿还借款本金符合法律规定本院予以支持。对于鼎富公司主张的违约金，虽然双方在借款借据中约定因夏晓静、张凤军原因致使贷款未能自借款次日其三个工作日内发放到鼎富公司指定账户内，自第四个工作日起即为逾期，逾期按借款额每日1%支付违约金，但该约定过分高于造成的损失，本院按照中国人民银行同期贷款利率予以调整，具体数额应自2018年11月2日逾期之日计算至实际给付之日。鼎富公司主张的律师费符合双方约定，具体数额应以委托代理协议所载的4800元为准。夏晓静、张风军主张鼎富公司借款属于“套路贷”，本案涉嫌犯罪，应移送公安机关，但其未提供相应证据予以证实，本院对其抗辩主张不予认可。夏晓静、张凤军如认为购买车辆存在质量问题，应另行申请解决。判决：一、夏晓静、张凤军于判决生效之日起十日内偿还鼎富公司借款本金150,000元。二、夏晓静、张凤军于判决生效之日起十日内给付鼎富公司违约金，违约金自2018年11月2日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日；三、夏晓静、张凤军于判决生效之日起十日内给付鼎富公司律师代理费4,800元；四、驳回鼎富公司的其他诉讼请求。案件受理费3,580元，由夏晓静、张凤军负担。二审中，张凤军提交其与姚思齐的电话录音。拟证明：鼎富公司欺诈张凤军，张凤军被套路了。鼎富公司质证认为：对证据真实性无异议，是与姚思齐的通话录音。对证明问题有异议，不存在姚思齐欺诈张凤军，有夏晓静、张凤军签字，他们是知晓的，并且已经告知了，我方有相关的贷款手续、视频、签字照。夏晓静未质证。本院确认：上述证据不能证明待证事实，本院不予采信。夏晓静、鼎富公司未提交新证据。本院对一审判决认定的事实上予以确认。本院认为，张凤军、夏晓静与鼎富公司民间借贷关系成立且有效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据”，张凤军、夏晓静与鼎富公司签订的借款借据可以证明张凤军、夏晓静有向鼎富公司借款的意思表示。因借款借据中载明将案涉借款转入案外人杨波账户，鼎富公司已经将案涉借款转人案外人杨波账户，履行了转款义务，应视为张凤军、夏晓静已收到借款。张凤军、夏晓静未按约定偿还借款本息，应当承担违约责任，给付鼎富公司违约金及律师代理费。综上，夏晓静、张凤军的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,580元，由上诉人夏晓静、张凤军负担。本判决为终审判决。审判长 徐 茁审判员 王丽华审判员 张丽丽二〇二〇年九月二十八日书记员 李 雪1