德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0603民初3950号 原告：王国林，男，1970年10月25日出生，汉族，住四川省罗江县。 委托诉讼代理人：李龙平，四川超宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘永春，四川超宇律师事务所律师。 被告：德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司，住所地四川省德阳市旌阳区黄许镇富新村**,统一社会信用代码9151060069917864Y。 法定代表人：唐斯金，总经理。 委托诉讼代理人：袁长平，四川宗元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李强，四川宗元律师事务所律师。 被告：李良辉，男，1971年11月30日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 原告王国林与被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司、李良辉身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王国林及其委托诉讼代理人李龙平、刘永春，被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司的委托诉讼代理人袁长平，被告李良辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王国林向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、重新鉴定费共计141344.7元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年10月28日，原告经人介绍到被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司处上班，从事销售部库房修缮工作。按照被告李良辉的安排，原告于2016年12月16日到被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司的厂区库房进行拆除、加固。2016年12月17日13时30分左右，原告在工作中不慎从屋顶摔下，后被送往德阳市人民医院接受住院治疗，2017年1月17日出院。因被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司告知原告取了钢板再找单位，原告遂于2018年4月8日在罗江县中医院取出内固定，并于2018年4月23日出院。2018年5月14日，原告再次找被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司在工伤认定申请表上盖章，但被告不予理睬，原告遂报警处理。2018年5月18日，德阳正源司法鉴定中心对原告的伤情进行了评定，属于七级伤残。2018年6月19日，原告向德阳市人力资源和社会保障局再次提交工伤认定申请，该局作出不予受理决定书。原告遂向人民法院提起行政诉讼，在审理过程中，德阳市人力资源和社会保障局向人民法院提交了撤销不予受理决定书的决定，原告遂申请撤诉。2019年3月20日，德阳市人力资源和社会保障局再次作出不予受理决定书。原告为维护其合法权益，遂诉至人民法院。 被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司辩称，1.被答辩人不是答辩人聘请的员工，双方之间未形成劳动关系；2.被答辩人为被告李良辉提供劳务，被告李良辉与答辩人之间形成加工承揽法律关系，被答辩人的各项损失应当由被告李良辉承担；3.基于以上理由，请求驳回被答辩人的全部诉讼请求。 被告李良辉辩称，1.答辩人与被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司签订了建设工程承包合同，约定的工程范围为新建D3成品仓库；2.答辩人按照被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司股东张兴聪的指示，安排了被答辩人到工程范围之外从事库房拆除和加固工作，被答辩人的各项损失应当由被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司承担；3.答辩人的垫付的医疗费60000元请求在本案中一并处理。 本院经审理认定事实如下： 被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司与被告李良辉于2016年10月28日签订建设工程承包合同，被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司将新建D3成品仓库交由被告李良辉施工建设。后被告李良辉按照被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司的股东之一张兴聪的指示，安排了原告、王顺聪、张述权3人从事厂区库房的拆除工作,3人每日工资分别为150元、90元、100元，由被告李良辉发放。 2016年12月17日，原告在拆除厂房过程中不慎从4-5米的屋顶正梁摔下而受伤，后被送往德阳市人民医院接受治疗，住院31天，花费医疗费67044.37元，其中被告李良辉垫付60000元，原告支付7044.37元。出院医嘱及建议休息3月，绝对卧床休息至术后1月。2018年4月8日，原告在罗江县中医院接受内固定取出术，住院15天，支付医疗费9383.33元。出院医嘱及建议休息2月，加强营养。2018年5月18日，德阳正源司法鉴定中心作出编号：DYZY-2018-临-244号司法鉴定意见书，评定原告的功能障碍度属于七级伤残，参照标准为《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》。2018年6月19日，原告向德阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局作出编号：德旌伤受字[2018]056号工伤认定申请不予受理决定书。2019年3月4日，该局作出德人社办[2017]77号关于撤销德旌伤受字[2018]056号工伤认定申请不予受理决定书的决定。2019年3月20日，该局重新作出德旌伤受字[2019]036号工伤认定申请不予受理决定书。 本案在审理过程中,被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司对原告的伤残等级及鉴定标准不服，本院依法委托四川博宇司法鉴定所根据《人体损伤致残程度分级》对原告进行致残程度鉴定，该所于2019年11月29日作出川博宇[2019]临鉴字第1419号法医学鉴定意见书，评定原告的致残程度为九级、九级。原告为配合鉴定，支出医疗费416元，就餐费133元。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也具有过错，可以减轻侵权人的侵权责任。被告李良辉作为劳务接受一方,明知拆除房屋工作具有危险性，但并未向作为劳务提供一方的原告提供保险绳、安全帽等装备，对损害的发生具有过错，应当对原告的各项损失承担相应赔偿责任。被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司的股东之一张兴聪在履行职务工程中指示被告李良辉安排工人从事厂房拆除工作，而未将房屋拆除工作交由具备保证安全条件的建筑施工单位实施，被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司存在选任过失，应当对原告的各项损失承担相应赔偿责任。原告在不具备安全条件的情况下在高达4-5米的屋顶正梁从事拆除房屋工作，未尽到安全注意义务，对损害的发生也具有过错，应当自行承担相应责任。对于原告的各项损失，结合本案案情，本院酌定被告李良辉承担50%的赔偿责任，被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司承担40%的赔偿责任，原告自行负担10%的责任。 对于原告的各项损失，本院依照四川省2019年度人身损害赔偿标准并结合本地区的司法实践，分别核算如下： 1.医疗费。结合原告的主张，医疗费为76843.7元。 2.住院伙食补助费。结合原告主张的20元/天，计算46天，共计920元。 3.营养费。住院期间的营养费按照30元/天的标准，计算46天，共计1380元。至于出院后的营养费，原告虽有医疗机构关于加强营养的医嘱，但其未提供证据证明需要加强营养的期限，故本院难以支持。原告补强证据后，可另行主张。 4.护理费。住院期间护理费为5555.92元（居民服务业44085元/年÷365天×46天），结合原告的主张，本院认定金额为5520元；至于出院后的护理费，因原告未提供证据证明需要加强护理的期限，故本院难以支持。原告补强证据后，可另行主张。 5.误工费。受害人因伤残持续误工的，误工时间可计算至定残前一天，结合原告的主张，误工费为33469.97元（建筑业53315元/年÷360天×226天）。 6.残疾赔偿金。残疾赔偿金为64548元（14670元/年×20年×22%）。 7.精神损害抚慰金。精神损害抚慰金的基本功能是补偿受害人因生命、健康、身体或精神受到创伤而遭受的精神损害，具体赔偿金额根据受害人损害的严重程度、侵害人过错的严重程度、当地生活水平等因素确定。综合本案案情，本院酌情支持精神损害抚慰金11000元。 8.交通费。本院酌情支持400元。 9.鉴定费。因原告申请的鉴定已被推翻，故该鉴定费由其自行负担。 10.重新鉴定费。原告因重新鉴定支付的医疗费416元，本院已在第1项医疗费中予以计算，不再重复计算。原告因重新鉴定发生的就餐费，本院不予支持。 综上所述，原告的各项损失共计194081.67元。其中，被告李良辉赔偿原告97040.84元（194081.67元×50%），被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司赔偿原告77632.67元（194081.67元×40%），原告自行负担19408.16元。为倡导生命健康至上，积极救治伤者的理念，本院对被告李良辉已垫付的医疗费60000元在本案中一并处理。故被告李良辉应当赔偿原告37040.84元（97040.84元-60000元）。 据此，为保护民事主体的合法权益，明确侵权责任，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国建筑法》第五十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百一十九条第三项之规定，判决如下： 一、被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告王国林赔偿各项损失共计77632.67元； 二、被告李良辉于本判决生效之日起十日内向原告王国林赔偿37040.84元； 三、驳回原告王国林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1109元，原告王国林负担110元，被告德阳市鸿泰鞭炮有限责任公司负担444元，被告李良辉负担555元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  任寒秋 二〇二〇年九月二十二日 书记员  袁 艳