江西省浮梁县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0222民初490号原告：张某某，男，1959年3月12日出生，汉族，江西省浮梁县人，住江西省浮梁县。委托诉讼代理人：郑媛，江西京天律师事务所律师。被告：冯某某，男，1983年1月25日出生，汉族，江西省浮梁都昌县人，初中文化，住江西省九江市都昌县。被告：常州一嗨汽车租赁有限公司，住所地江苏省常州市钟楼区宝龙城市广场****，统一社会信用代码91320404MA1MKLEG51。法定代表人：刘义笋，该公司经理。委托诉讼代理人：邓茜，该公司员工。被告：国任财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区北京西路****，，住所地上海市静安区北京西路****6464。负责人：陆雯，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄钊勋，该公司员工。原告张某某与被告冯某某、常州一嗨汽车租赁有限公司（以下简称一嗨公司）、国任财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某某的委托诉讼代理人郑媛、被告冯某某到庭参加诉讼，被告一嗨公司、被告保险公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损害失89423.07元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年11月9日，被告冯某某驾驶被告一嗨公司的苏Ｄ×××**号小型客车行驶至浮梁县地段时，与原告张某某骑行的三轮摩托车相撞，造成原告张某某受伤、车辆受损的交通事故。经浮梁县公安局交警大队认定，被告冯某某负全部责任，原告张某某无责任。被告冯某某驾驶的车辆在被告保险公司投保交强险。事故发生后，原告张某某被送到景德镇市第二人民医院住院治疗20日。经鉴定，原告张某某构成十级伤残，误工期150天，护理期45天，营养期45天。赔偿事宜经多次协商无果后，原告张某某提起诉讼。被告冯某某辩称，垫付医药费34300元，请求在本案中一并处理。被告一嗨公司辩称，其公司在交付车辆时，核验使用人驾驶信息，符合车辆所有人或管理人的法定义务，对事故发生不具有过错，不应承担赔偿责任。案涉苏Ｄ×××**号车已在被告保险公司投保交强险和商业险，原告张某某的损失由被告保险在保险范围内优先赔偿。被告保险公司辩称，苏Ｄ×××**号车承保了交强险、商业三者险5万元，未投保不计免赔险。对事故发生及责任认定无异议，但实行20%免赔后赔偿限额为40000元，对保险责任范畴外的赔偿责任不予承担。医疗费以提交原件后法院核实金额为准，且垫付了医疗费10000元。伙食费可按住院天数以20元／天计算，营养费可按鉴定意见天数以20元／天计算，护理费可按鉴定意见天数以40元／天计算。误工费原告张某某未提供误工证明等证据，可按最低工资标准计算。伤残等级予以认可，标准由法院认定。交通费认可250元，精神抚慰金不予认可，原告张某某未丧失劳动能力，赡养费不予认可。摩托车损失无第三方评估及修理发票等证据，不予认可。鉴定费、诉讼费、律师费、鉴定期间的油费、过路费等费用均不属于保险责任范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对有争议的证据，本院认定如下：1、身份证系证明公民身份的法定证件，原告的身份证复印件与原件一致，对原、被告身份证予以采信；2、营业执照、法定代表人证明书均能证明法人其及代表人的身份，故对被告的营业执照、法定代表人证明书予以采信；3、道路交通事故认定书系公安机关交通管理部门依职权制作的公文书证，被告对该证据均未提出异议，故对该事故认定书予以采信；4、驾驶证、行驶证系证明驾驶人合法驾驶资格、车辆合法行驶的法定证件，故对驾驶证、行驶证予以采信；5、被告保险公司认可案涉车辆在其公司投保了交强险、商业险，故对保单予以采信；6、景德镇市第二人民医院出具预交款住院收费票据、门诊票据、出院记录、手术记录、检查报告单相互印证，形成证据链，故对该组证据予以采信；7、南昌大学第一附属医院人身伤害司法医学鉴定专家咨询意见书、病历、检查报告、门诊收费票据书能相互印证，形成证据锁链，故对该组证据予以采信；8、被告保险公司认可评定伤残等级、营养期和护理期的司法鉴定意见，其他被告亦未提出异议，评定误工期意见亦在合理期限，且鉴定费发票与司法鉴定意见书印证，故对鉴定意见书及鉴定费发票予以采信；9、经核实占秋香与原告确系母子关系，故对占秋香的身份人证上、浮梁县鹅湖镇创业村委会的证明予以采信；10、被告冯某某对摩托车损坏照片无异议，且该照片与交通事故认定书记载的交通事故事实吻合，故对组照片予以采信；11、摩托车购买收据并非正式票据，亦无其他支付凭证予以佐证，故对该收据不予采信；12、急救费收据并非正式票据，且该收据下方载明凭此收据换取正式发票，但被告冯某某未提交正式发票，亦无其他支付凭证予以佐证，故对该收据不予采信；13、原告承认聘请了护工，并认可护工工资收据，故对该收据予以采信；14、购物小票、餐费小票、送货单与本案缺乏关联性，故对该组证据不予采信；15、保险报案记录与保单一致，故予以采信；16、被告保险公司未提供证据对免责条款履行了提示和明确说明的义务，故对该保险条款免责条款不予采信，对其条款予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月9日14时30分许，被告冯某某驾驶被告一嗨公司的苏Ｄ×××**号小型普通客车由景德镇市沿205省道住瑶里镇方向行驶至南泊村左转弯弯道地段时，借道超车过程中与相对方向由原告张某某驾驶的三轮摩托车相撞，造成原告张某某受伤、两车受损的交通事故。江西省浮梁县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定，被告冯某某负全部责任，原告张某某无责任。事故发生后，原告张某某被送至景德镇市第二人民医院住院治疗20天。期间，被告保险公司垫付医疗费10000元，被告冯某某垫付医疗费30600元、护理费360元，原告张某某支付医疗费13668.34元，共计54628.34元。2019年12月2日，原告张某某前往景德镇市第二人民医院门诊治疗，支付医疗费99.48元。2020年6月2日，江西景德镇司法鉴定中心出具鉴定意见书，评定原告张某某外伤为七级伤残，误工期为50日，护理期为45日、营养期为45日。原告张某某支付鉴定费用2754元。被告冯某某驾驶的苏Ｄ×××**号车在被告保险公司投保了交强险、限额5万元商业三者险，但未投保不计免赔险。本起事故发生在保险期间。经协商无果后，原告张某某提起诉讼。另查明，原告张某某从事于农业，其母亲占秋香于1935年7月27日出生。占秋香生育原告张某某及张来云等七子女。本院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。被告冯某某驾驶苏Ｄ×××**号车在与对面来车有会车可能的情形下超车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条每款第二项之规定，造成了原告张某某受伤的交通事故，应负本次事故的全部责任。本案争议焦点：1、免责条款的效力认定问题；2、赔偿费用的核定。（一）免责条款的效力认定问题苏Ｄ×××**号车在被告保险公司投保了限额5万元的商业三者险。该保险公司商业保险条款第二十七条约定负全部事故责任的，实行20%的事故责任免赔率及第三十六条约定超出以《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗的同类医疗费用标准核定的医疗费用，不承担赔偿责任。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款之规定，该条款应认定为免除保险人责任的条款。对于免责保险人责任条款，被告保险公司应履行提示与明确说明的法定义务，但其未提供证据予以证明，且被告一嗨公司未为苏Ｄ×××**号车投保不计免赔附加险，并不能免除被告保险公司该提示和明确说明的义务，进而直接导致免责条款生效。依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款之规定，该保险条款第二十七条约定的免赔率、第三十六条约定的超标医疗费不赔的条款并未生效。被告保险公司提出的实行20%免赔率后赔偿限额为40000元、超标医疗费不赔的意见，没有法律依据，本院不予采信。（二）赔偿费用的核定原告张某某因此次交通事故受到损害，本院依照法律规定对赔偿费用核定如下：1、根据医疗机构出具的医疗费票据，结合出院记录、疾病报告书等相关证据，对医疗费为54367.82元（54268.34元+99.48元），予以确认；2、按照原告张某某的伤情，并参照本市护工同等级别护理的劳务报酬，确定护理费为4500元[100元/天×45天]；3、原告张某某收入不固定，且未提供最近三年的平均收入，故参照江西省上一年度其从事的城镇私营单位农、林、牧、渔业2019年就业人员年平均工资，其主张误工费11788.75元,于法有据，予以支持；4、原告张某某未提供住院期间交通费票据，但其及必要陪护人员的交通费实际发生，酌定200元；5、原告张某某在景德镇市住院治疗20天，对其主张的住院伙食补助费1000元（50元/天×20天），予以支持；6、医疗机构未对原告张某某的营养费作出明确意见，根据其伤残情况并参照鉴定意见，酌定1350元（30元/天×45天）；7、原告张某某居住农村，主要从事于农业，根据其伤残等级并参照江西省上一年度农村居民人均年可纯收入确认残疾赔偿金为31592元（15796元/年×20年×10%）；8、原告张某某因本次交通事故造成伤残的后果，在精神上遭受了痛苦，酌定精神抚慰金5000元；9、原告张某某伤残十级，被抚养人占秋香七十五周岁以上，又无其他生活来源，参照江西省上一年度农村居民人均年生活消费支付，确认赡养费为892.64元（12497元/年×5年×10%÷7人）；10、原告提供的证据无法证明鉴定复印费、鉴定差旅费，由此引发的举证不利的后果应由其承担，对该费用不予支持；11、原告张某某提供的证据无法证明其驾驶的摩托车确切损失，但该车在本次事故中确实受到损失，故酌定财产损失2000元。以上共计112691.21元。苏Ｄ×××**号车在被告保险公司投保了交强险、限额5万元商业三者险，本次事故发生在保险期间，被告保险公司应按照保险合同约定在保险限额内承担赔偿责任。扣除被告保险公司先行支付医疗费10000元后，被告保险公司应在交强险的保险范围内赔偿原告张某某护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、赡养费等各项费用共计55973.39元，在商业三者险的保险范围内赔偿原告张某某医疗费、营养费、住院伙、住院伙食补助费共计46717，共计102691.21元。被告冯某某垫付医疗费30600元、护理费360元，共计30960元，在该款中予以返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，判决如下：一、被告国任财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某某医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用共计102691.21元（其中给付原告张某某71731.421元，给付被告冯某某30960元）；二、驳回原告张某某其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2774元，减半收取1387元，鉴定费2754元，共计4141元，由被告冯某某负担3781元，原告张某某负担360元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审 判 员 邬红辉二〇二〇年九月三日代书记员 许 菁附：本案适用的有关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费、住院费等收款凭证历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。