文书内容重庆市垫江县人民法院刑 事 判 决 书(2020)渝0231刑初210号公诉机关垫江县人民检察院。被告人兰小红，男，1985年12月27日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化，务工，住垫江县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年4月22日被垫江县公安局刑事拘留，同年5月7日被执行逮捕。现羁押于垫江县看守所。辩护人熊鹰，重庆肃鼎律师事务所律师。垫江县人民检察院以渝垫检刑诉〔2020〕Z120号起诉书指控被告人兰小红犯贩卖毒品罪，于2020年8月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。垫江县人民检察院指派检察官杨春出庭支持公诉。被告人兰小红及其辩护人熊鹰到庭参加诉讼。现已审理终结。垫江县人民检察院起诉指控,2020年4月20日13时许，陈某联系被告人兰小红购买11克甲基苯丙胺（冰毒），并通过微信向被告人兰小红支付毒资4400元。当日16时许，被告人兰小红乘坐熊某驾驶的车辆到垫江县明月大道第十中学后门处，将用餐巾纸包裹的一包塑料袋封装的净重10.55克的甲基苯丙胺塞入一个一次性纸杯中，放置在附近一垃圾箱处，并通过微信将放置毒品的位置以视频方式告知陈某。陈某取得上述毒品后上交公安机关。2020年4月21日，被告人兰小红被民警抓获归案，其到案后如实供述了上述犯罪事实。针对指控，公诉人在法庭上出示了户籍信息、到案经过、扣押清单、情况说明、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据予以佐证。公诉机关认为，被告人兰小红违反国家毒品管理法规，将10.55克甲基苯丙胺贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人兰小红到案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。建议判处被告人兰小红有期徒刑七年至八年，并处罚金。被告人兰小红对指控的犯罪事实及罪名没有异议，其提出应当认定其为从犯及本案存在特情引诱。辩护人熊鹰提出：1.本案被告人兰小红与尚未到案的谭某系共同犯罪，被告人兰小红在共同犯罪中没有获利，且毒品系谭某所有，故被告人兰小红在共同犯罪中起次要作用，应当认定其为从犯；2.本案存在公安机关特情引诱的情况，证人陈某为立功，对被告人兰小红进行犯意引诱，同时，对于贩卖毒品的数量也存在引诱；3.基于被告人兰小红在共同犯罪中起次要作用，应当对其从轻、减轻或者免予刑事处罚，根据规范化量刑指导意见的规定，对其量刑可在基准刑基础上减少百分之二十，同时考虑到本案存在特情引诱、被告人兰小红到案后如实供述自己的犯罪事实、被告人兰小红系初犯及当庭表示自愿认罪认罚，建议判处被告人兰小红二年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，2020年4月中旬，因身体患有重大疾病被公安机关决定监视居住的犯罪嫌疑人陈某得知被告人兰小红处能购买毒品甲基苯丙胺后，为检举揭发被告人兰小红，于2020年4月20日13时许联系被告人兰小红购买11克甲基苯丙胺（冰毒），并通过微信向被告人兰小红支付毒资4400元。被告人兰小红联系陈某到垫江县沙坪镇领取毒品，后因被告人兰小红怀疑被人跟踪将毒品交易地点变更为垫江县城。当日16时许，被告人兰小红乘坐熊某驾驶的车辆到垫江县明月大道第十中学后门处，将用餐巾纸包裹的一包塑料袋封装的净重10.55克的甲基苯丙胺塞入一个一次性纸杯中，放置在附近一垃圾箱处，并通过微信将放置毒品的位置以视频方式告知陈某。陈某取得上述毒品后上交公安机关。2020年4月21日，被告人兰小红被民警抓获归案，其到案后如实供述了上述犯罪事实。另查明，关于被告人兰小红提出毒品系谭某所有的问题，公安机关已查明谭某身份并展开抓捕，但谭某尚未到案。认定上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的常住户籍信息、到案经过、情况说明、扣押清单等书证，证人陈某、熊某的证言，被告人兰小红的供述和辩解，垫公痕（显）[2020]2号鉴定书、渝公鉴（毒品）[2020]661号检验报告等鉴定意见，检查笔录、称量笔录、侦查人员到庭说明等证据证明，足以认定。根据本案的事实和证据，针对被告人所提辩解及辩护人所提辩护意见，本院综合评判如下：（一）关于被告人兰小红及其辩护人提出应当认定被告人兰小红在共同犯罪中起次要作用的问题。1.被告人兰小红供述，其所贩卖给陈某的毒品系谭某所有，公安机关根据被告人兰小红提供的信息锁定谭某身份，但尚未抓捕归案，现有证据无法证明本次犯罪系被告人兰小红与谭某的共同犯罪。2.根据被告人兰小红的供述、证人陈某、熊某的证言及垫公痕（显）[2020]2号鉴定书，足以证实被告人兰小红在贩卖毒品过程中有收取毒资、确定交易地点及实际交付毒品的行为。即使认定被告人兰小红与未到案的谭某构成共同犯罪，且认定被告人兰小红未获利、毒品并非其本人所有，也不能否定被告人兰小红在该笔贩卖毒品的犯罪事实中所起的重要作用，亦不能认定被告人兰小红处于从犯地位。综上，关于被告人及辩护人的该辩解、辩护意见，本院不予采纳。（二）关于被告人兰小红及其辩护人提出本案存在特情人员陈某的犯意引诱及数量引诱的问题。1.“犯意引诱”是指行为人本没有实施毒品犯罪的主观意图，而是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪。本案中，有被告人兰小红的供述及证人陈某的证言相互印证证实在实施本次毒品犯罪前，被告人兰小红就已向证人陈某表示有毒品货源，其已有实施毒品犯罪的主观意图，故本案不存在犯意引诱。2.“数量引诱”是指行为人本来只有实施数量较小的毒品犯罪故意，在引诱下实施了数量较大甚至达到可能判处死刑数量的毒品犯罪。本案中，现有证据证实证人陈某虽提出要购买11克甲基苯丙胺，但该数量是在陈某与被告人兰小红就毒品价格协商后所确定，而并非被告人兰小红本来只有贩卖数量较小的故意，是在证人陈某引诱下贩卖了数量较大的毒品的情形，且无证据证明双方确定购买的毒品数量后，被告人兰小红有为交付毒品另行组织货源的行为，故本案不存在数量引诱。3.关于证人陈某是否系以公安机关特情人员身份的问题。证人陈某系本院尚未判决的涉嫌犯非法持有毒品罪及贩卖毒品罪的犯罪嫌疑人，因身患严重疾病被公安机关决定监视居住。其得知被告人兰小红处有毒品出售时，为获取立功情节向被告人兰小红购买毒品，并非以公安机关特情人员身份介入；其检举揭发被告人兰小红犯罪的主观目的是为了获得法律的从轻或减轻处罚，而并非是非法持有毒品的故意，故不能以证人陈某在向被告人兰小红购买10.55克毒品甲基苯丙胺而认定其涉嫌犯非法持有毒品罪。综上，对于被告人兰小红及辩护人的该辩解、辩护意见，本院不予采纳。（三）关于辩护人提出被告人兰小红当庭自愿认罪认罚的辩护意见。经查，本案审理过程中，被告人兰小红表示愿意认罪认罚，公诉人同意对其适用认罪认罚制度进行审查，但因被告人兰小红对公诉机关的量刑建议有异议而未能签署认罪认罚具结书。本院认为，审查起诉阶段及审判阶段的“认罚”是指被告人对公诉机关根据其具有的量刑情节提出的刑罚种类、幅度及刑罚执行方式没有异议。本案被告人兰小红虽有如实供述自己犯罪事实的认罪表现，但其对于公诉机关根据其具有的量刑情节所提出的量刑建议不予接受，不能对其适用认罪认罚从宽制度进行从宽处理。故，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。（四）辩护人关于被告人兰小红到案后如实供述自己的犯罪事实及被告人兰小红系初犯、无犯罪前科的辩护意见与本院审理查明事实相符，本院予以采纳。本院认为，被告人兰小红违反毒品管理法规，将10.55克甲基苯丙胺贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关垫江县人民检察院指控被告人兰小红犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人兰小红到案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。被告人兰小红的辩护人提出的量刑建议不当，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人兰小红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后的第二日起十日内向本院缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月21日起至2027年4月20日止。）二、追缴被告人兰小红违法所得人民币四千四百元，予以没收，上缴国库。三、公安机关在案扣押的毒品甲基苯丙胺，予以没收。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向重庆市第三中级人民法院提出上诉,书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。审 判 长 曾 洋人民陪审员 张 均人民陪审员 董 敏二〇二〇年九月二十八日法官 助理 刘 燚书 记 员 刘鑫星