广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤03民终11614号上诉人（原审原告）：深圳市泰极网络科技有限公司，住所地：深圳市龙华区，统一社会信用代码：91440300MA5F8U3N26。法定代表人：张嘉明，总经理。委托诉讼代理人：钟燕军，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：程子茵，广东卓建律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市盈嘉舞美工程有限公司，住所地：深圳市龙岗区，统一社会信用代码：91440300590715654B。法定代表人：杨小碧，总经理。委托诉讼代理人：周旭，广东四端律师事务所律师。委托诉讼代理人：王冰仪，广东四端律师事务所实习律师。上诉人泰极网络公司与上诉人盈嘉舞美公司因承揽合同纠纷一案，双方均不服深圳市龙岗区人民法院(2019)粤0307民初14633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。泰极网络公司上诉请求:一、撤销一审判决第二项判决，改判盈嘉舞美公司向泰极网络公司返还合同款人民币300000元及利息暂计人民币10000元（以本金300000元为基数，自2019年6月18日起至2019年8月19日按照中国银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际返还之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、撤销一审判决第三项，改判盈嘉舞美公司向泰极网络公司支付律师费用人民币40000元；三、判令本案一审、二审诉讼费用、保全费全部由盈嘉舞美公司承担。事实与理由是：一、泰极网络公司从未同意或授权他人变更活动场地，且已充分举证证明，一审法院在没有就证据进行分析判定的的情况下，作出泰极网络公司已同意盈嘉舞美公司变更活动场地的裁判明显与事实不符,属于认定事实不清，依法应当予以纠正。首先，根据双方签订的《承办合同》第五款第3项：“重大项目未经双方明确许可不得擅自更改”及第5项：“如在项目执行期间发生紧急情况，乙方应及时通知甲方，并积极解决，不得影响甲方原有活动进度及安排”之约定，盈嘉舞美公司在履行《承办合同》过程中应承担积极依约履行及充分合理告知的义务和责任。但从双方提交的证据可知，盈嘉舞美公司并未通过任何有效方式告知泰极网络公司活动场地变更一事，双方更加没有就场地变更一事进行过任何形式的充分有效的沟通与协商，盈嘉舞美公司显然没有严格履约并承担充分合理告知的义务。其次，根据《承办合同》第七款第二项的约定可知，逄某仅仅是合同签订事务的联系人，并非活动的授权负责人，也从未获得泰极网络公司的任何书面特别授权，属一般代理人，其对案涉项目的执行没有任何的决策权，故逄某无权代表泰极网络公司向盈嘉舞美公司作出任何单方面变更或同意盈嘉舞美公司变更合同内容的决定。一审法院认定盈嘉舞美公司已经将变更活动场地的事宜告知逄某并获得了逄某的确认，视为盈嘉舞美公司变更活动场地的行为已经取得了泰极网络公司的同意毫无事实和法律依据，具体理由如下：其一，根据《承办合同》第五款第3项：“重大项目未经双方明确许可不得擅自更改”之约定，变更活动场地明显属于该条款中约定的重大项目变更，盈嘉舞美公司依约应当采取正式的书面形式告知泰极网络公司，盈嘉舞美公司基于正常商业合作的严谨性和审慎性也应该在双方协商一致并获得泰极网络公司的书面确认后再具体执行。但在合同履行过程中，泰极网络公司对活动场地变更一事毫不知情，活动举办前半个月才盈嘉舞美公司知活动场地由原来极具现代艺术氛围、环境高档优美、超五星级的欢乐海岸、华侨城洲际酒店直接变更为华强北名不见经传的某酒店门口的空地举行，盈嘉舞美公司擅自变更活动场地的行为已经完全背离了泰极网络公司举办该活动的初衷及合同目的，属严重违约行为。另外，盈嘉舞美公司所主张的变更前后的两个场地无论是地理位置、规格、标准等诸多方面都存在较大差距，泰极网络公司作为拥有正常生活常识及商业逻辑的企业法人，不可能在活动费用或者合同款项不作任何调整的情况下，没有任何沟通协商过程的情况下，同意接受明显不利于己方的活动场地变更事宜。其二，根据泰极网络公司提交的证据3《2019年6月20日、6月21日录音及文字整理资料》可知，泰极网络公司多次向逄某了解、询问及确认活动场地欢乐海岸的约定、审批情况，逄某均明确答复“欢乐海岸一定做”、“我要求他必须在欢乐海岸好不好”、“我跟你讲定死了，定死了”、“就是欢乐海岸、洲际这两个地方”，足以证明泰极网络公司从未同意也未授权逄某进行活动场地的变更。一审庭审时，证人逄某在庭审过程中已经认可了录音中的对话人物身份，其虽辩称录音有编辑嫌疑，但并没有向一审法院申请鉴定，故依法应承担不利后果，泰极网络公司提交的录音证据应当予以采信，但一审法院完全回避该重要证据且不作任何认定评价，明显属关键事实没有查清，导致裁判认定错误，应予纠正。另，逄某声称取得了泰极网络公司的书面授权，但是其不仅无法明确说明授权书出具的时间及内容，而且也未向法院提供相应的证据，其该辩解也充分证明了逄某非常清楚其本人没有单方确认决策的权利，但一审法院却再次回避该焦点问题，故逄某的主张依法不应予以采信，原审认定事实明显有误。其三，盈嘉舞美公司主张其变更活动场地的事宜已经获得泰极网络公司的同意，但其仅提供了尚未经过公证且无法排除聊天内容存在删减、篡改的微信聊天记录和逄某前后矛盾、含糊不清的证词作为证据，一审法院在微信聊天记录和证人证词存在诸多疑点且无法核实的情况下仍予以采信，明显存在重大认定错误，应予纠正。最后，盈嘉舞美公司所提供的证据与一审庭审过程中的主张存在多处自相矛盾，其主张应当依法不能采信。盈嘉舞美公司在反诉状及其提交的证据9《〈关于要求严格履行合同的通知〉回函》中称双方系于2019年6月20日协商一致同意变更活动场地为华强北。而在一审庭审过程中，盈嘉舞美公司又主张是2019年6月23日双方才协商一致变更活动场地，盈嘉舞美公司的主张明显与其自认证据的内容前后矛盾，且无法作出合理解释，该项主张理应作出对其不利的认定裁判。另，若根据盈嘉舞美公司6月23日协商一致变更场地的说法，盈嘉舞美公司所提交的证据5《活动场地租赁协议》、证据6《商务接待协议书》、证据7《演出合同》的签订时间又再次出现了相互矛盾的情况，即足以认定盈嘉舞美公司存在明显作虚假陈述及伪证的嫌疑。由此可见，盈嘉舞美公司的主张及其所提交的证据根本无法形成有效可信的证据链，一审法院在证据严重存疑及缺失的情况下仍予以采信并认定泰极网络公司已经同意变更活动场地，明显属于认定事实错误，依法应当予以纠正。综上，泰极网络公司从未通过任何方式向盈嘉舞美公司作出同意变更活动场地的意思表示，也没有授权任何人可以代表泰极网络公司就《承办合同》的履行问题作出任何调整或变更的决定，盈嘉舞美公司也没有按照合同约定履行充分的告知协商义务。一审诉讼期间，盈嘉舞美公司所提交的证据及主张前后自相矛盾，疑点重重，根本不能形成有效证据链，且无法排除伪证及虚假陈述的嫌疑，该类证据及主张依法均不应予以采信和支持。一审法院在活动场地变更的关键事实方面存在事实不清、认定严重错误，依法应当予以纠正。二、泰极网络公司依法依约严格履行合同的情况下，盈嘉舞美公司擅自变更活动场地及拒绝继续履行合同的行为显然已经构成根本违约，理应向泰极网络公司承担违约责任，一审法院认定事实不清，适用法律错误，应当予以纠正。首先，泰极网络公司已经严格按照合同约定履行了支付第一期合同款人民币300000元的义务，盈嘉舞美公司对该事实也予以了确认，足以证实泰极网络公司依约履行的诚信责任。其次，盈嘉舞美公司擅自变更活动场地，在泰极网络公司书面函告其我方不接受场地变更，并要求盈嘉舞美公司及时纠正违约行为时，盈嘉舞美公司却明确回函告知泰极网络公司其已经无法按照合同的约定继续履行，此时盈嘉舞美公司实际上已经自认了违约行为的成立。根据《合同法》第六十七条：“……先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”的规定，盈嘉舞美公司擅自变更活动场地的行为明显不符合双方的合同约定，其擅自变更的行为极有可能直接导致泰极网络公司的合同目的无法实现并严重损害泰极网络公司的合法权益，故泰极网络公司不予支付合同第二期款项并无不当，泰极网络公司的行为不构成违约，也无需承担任何违约的责任。最后，盈嘉舞美公司2019年7月1日在未经沟通协商的情况下，拒绝纠正违约行为并且暂停活动的全部工作，直接导致了后续活动无法如期举办，其行为已经构成根本违约，严重损害了泰极网络公司的合法权益，盈嘉舞美公司理应承担违约责任。根据双方合同约定和《合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”等相关法律规定，本次活动因盈嘉舞美公司擅自变更场地、拒绝继续履行等违约行为导致无法如期举行，严重损害了泰极网络公司的合法权益，盈嘉舞美公司理应返还合同款项人民币300000元并就泰极网络公司的损失承担赔偿责任。因盈嘉舞美公司的违约行为导致本案争议的产生，泰极网络公司为维护自身的合法权益而支出的律师费用人民币40000元属直接损失部分，依法应当由盈嘉舞美公司承担赔偿责任，一审法院对此没有查明认定，应予纠正。三、盈嘉舞美公司未提交有效的证据证明其损失，理应承担举证不能的不利后果，一审法院以盈嘉舞美公司自行统计的表格作为损失的计算依据，毫无法律及事实依据，明显属于认定事实错误，依法应当予以纠正。盈嘉舞美公司提交了《活动场地租赁协议书》等合同及付款记录意欲证明其损失，但是其所提供的证据根本无法核实其真实性及关联性。一审法院在判决书第17页中也明确指出盈嘉舞美公司提交的《活动场地租赁协议书》等合同及付款记录系第三人与案外人签订及产生的，无法核实其真实性，对于连真实性均无法确认的证据，何能作为定案依据？答案当然是否定的，因此盈嘉舞美公司的前述证据应当依法不予以采信。事实上，一审法院虽然否定了前述证据的真实性，但是却引用了盈嘉舞美公司根据前述证据整理而成的表格作为盈嘉舞美公司损失的计算依据，属裁判逻辑混乱且判定观点明显存在前后矛盾，系对本案关键证据的认定事实不清。该表格系盈嘉舞美公司自行制作，也没有任何第三方的签章确认，其中的部分金额更是完全没有事实证据或者其他书面材料佐证，也无法确认表格中的金额与本案有任何直接关联性，因此一审法院将该表格作为损失认定的依据属错误的，应予纠正。根据“谁主张，谁举证”的基本法律原则，在盈嘉舞美公司并没有向法院提交真实有效的证据证明其损失的情况下，盈嘉舞美公司应当依法承担举证不能的不利后果。但必须需要强调的是，案涉合同无法继续履行的根本原因是盈嘉舞美公司的违约行为导致的，与泰极网络公司无关，所有过错责任及不利后果均应由盈嘉舞美公司承担。综上所述，为维护泰极网络公司的合法权益，特向贵院提起上诉，恳请贵院依法支持泰极网络公司的全部上诉请求。盈嘉舞美公司答辩称：一、我方认为一审认定泰极网络公司违约是与事实相符的，因为盈嘉舞美公司是经过其授权代表同意了之后变更了场地，泰极网络公司的授权代表也在一审中当庭出庭作证了，证实了这个事实，该项认定事实是清楚的。二、泰极网络公司没有严格履行合同变更之后的义务，导致合同被解除，其违约责任是在泰极网络公司，应当由其承担违约责任，承担违约责任应该根据合同的约定支付后续未付项目款。三、盈嘉舞美公司提交的损失已经能够证明其因为合同解除导致的直接损失，但是一审法院只是支持了直接损失，根据《合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因为违约所造成的损失包括合同履行后可获得的利益，造成的损失不仅仅是直接损失还应当包括合同能够继续履行可以获得的利益。盈嘉舞美公司上诉请求：1、请求依法撤销(2019)粤0307民初14633号民事判决的第二项、第四项，依法改判；2、一二审的诉讼费用、财产保全费用由泰极网络公司承担。事实与理由是：原审法院判决泰极网络公司承担的违约金过低，请求依据合同法第一百一十三条对原审判决第二项、第四项进行改判。盈嘉舞美公司不存在违约行为，泰极网络公司存在违约行为。一审法院认定《承办合同》的第四条款第四、第五小点中约定的违约金标准明显过高，因此将违约金标准调整为以盈嘉舞美公司的实际损失为准，此认定错误。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本条规定中的“造成损失”不仅是指实际损失，还应包括合同履行后可以获得的利益。在本案中原一审法院仅仅考虑了实际损失，而没有考虑合同约定的合同履行后盈嘉舞美公司可以获得的利益。合同法第一百一十三条的立法目的之一是在于通过加重当事人的违约成本，以遏制违约行为的发生。如违约方仅仅赔偿了实际损失，那会在一定程度上鼓励甚至纵容违约行为的发生。因此，原一审法院判决将违约金标准调整为以实际损失为准错误，违约金过低。故请求贵院依法撤销(2019)粤0307民初14633号民事判决第二项、第四项，依法改判，还盈嘉舞美公司一个公正。泰极网络公司答辩称：一、泰极网络公司已经充分举证证明从未同意或者授权盈嘉舞美公司变更活动场地，其擅自并更活动场地的行为已经构成违约，依法依约应承担违约和赔偿责任。二、泰极网络公司并不存在任何违约行为，依法依约均无需承担任何违约或者赔偿责任，更无需向盈嘉舞美公司支付任何违约金或损失赔偿。综上所述，盈嘉舞美公司的上诉请求及理由均不能成立，恳请二审法院依法驳回其全部上诉请求。泰极网络公司一审诉讼请求：1、解除双方于2019年6月18日签订的《承办合同》；2、盈嘉舞美公司向泰极网络公司返还合同款项300000元及利息（以300000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率从2019年6月18日起算，暂时计算至2019年7月2日为536.3元，应计算至盈嘉舞美公司全额返还合同款项之日止）;3、盈嘉舞美公司向泰极网络公司支付律师费用40000元；4、本案的诉讼费用、保全费用由盈嘉舞美公司承担。盈嘉舞美公司一审反诉请求：1、泰极网络公司继续向盈嘉舞美公司支付合同全款剩余款项643400元；2、泰极网络公司向盈嘉舞美公司支付违约金暂计1000元（按照欠款金额每月2％计算，从2019年7月1日计算至实际支付之日止，暂计1000元）;3、本案本诉和反诉诉讼费用由泰极网络公司承担。原审认定，泰极网络公司于2019年7月8日曾对其名称进行变更，变更前的名称为深圳市泰极大健康网络科技有限公司。2019年6月18日，深圳市泰极大健康网络科技有限公司即泰极网络公司（甲方）与盈嘉舞美公司（乙方）签订《承办合同》，双方就甲方委托乙方承揽“新品发布会暨音乐节”相关事宜达成此合同，该合同分别加盖有双方的公章，且“甲方代表”处有逄某签名，“乙方代表”处有宋品银的签名。该合同第一款约定委托范围及工作内容：1、甲方举办的活动名称为新品发布会暨音乐节，活动时间2019年7月13、14日，活动地点欢乐海岸、华侨城洲际酒店。2、乙方工作内容为活动策划、舞美设计、舞美制作、现场执行、现场布置以及拆卸、安装等事宜。第二款约定费用及付款方式：合同总费用为含税价943400元；付款方式为（1）合同签订当日甲方向乙方账户电汇付300000元，（2）合同签订后于2019年6月30日内甲方向乙方账户电汇付200000元，（3）活动进场前一日即2019年7月12日，设备搭建开始前甲方向乙方账户电汇付340000元，（4）2019年7月19号视频剪辑出片后，支付尾款50000元，（5）2019年7月30日，支付发票税费53400元。第三款约定实施：活动立项一一一活动基本信息确认及场地勘测一一一甲乙双方策划方案审定一一一甲乙双方签订合同一一一活动筹备一一一活动预演一一一活动现场执行一一一活动结束等。2019年7月19号完成后期视频工作。第四款约定甲方责任与权力：1、甲方有权对乙方的承揽工作提出意见，变更方案；2、甲方向乙方提供必要的资料以及工作环境、工作条件；3、甲方有权对乙方的工作内容及工作质量进行监督和指导，并对重大问题有权要求乙方进行更改；4、甲方应如约向乙方支付承办费用，如因甲方原因导致本合同终止或未能如期进行或活动日期有所变动，则视甲方违约，需收取合同全款；5、如甲方未按时付款，需按欠款的干分之五每日计算违约金支付给乙方，直至款项付清为止。第五款约定乙方的责任与权力：1、乙方应按照甲方布置要求及布置效果开展活动实施工作；2、乙方提供专项服务方案的，在获得甲方负责人同意并签字确认后方可实施，并接受甲方的监督与指导；3、重大项目未经双方明确许可不得擅自更改；4、乙方应保证按照工作节点的时间和质量、效果要求完成工作进度；5、如在项目执行期间发生紧急情况，乙方应及时通知甲方，并积极解决，不得影响甲方原有活动进度及安排；6、乙方为完成承办活动而采购、摆设的各种物品、搭设的各种建筑物应当稳固、安全，无潜在风险和隐患；乙方在本合同履行期间内承担其承揽范围内人员、物品、设施的维修、维护、管理责任；7、乙方确保乙方工作人员安全并且出现安全问题时承担全部责任。第六款约定不可抗力，1、不可抗力因素：因水灾，火灾，地震等成其他不可抗因素致使本合同不能履行或不能完全履行时，双方均不承担法律责任，但双方应在相互信任的基础上协商解决；2、因国家政策或政治原因使本合同不能履行或不能完全履行时，双方均不承担法律责任但双方有通知义务和协助义务，待不利原因消除后另签补充合同。第七款约定其他，其中第2：本项目双方联系人和联系方式如下，双方必须通过以下联系方式发送合同及处理项目进展中遇到的问题：甲方授权联系人：逄某，电话号码：186××******，联系邮箱：318×××＠ｑｑ.ｃｏｍ;乙方授权联系人：宋宇，电话号码：189××******，联系邮箱：498×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。3、如因场地报批问题导致活动无法如期举行，除场地租赁已产生的费用外，乙方退还余款。另查，2019年6月29日，泰极网络公司向盈嘉舞美公司发出《关于要求严格履行合同的通知》，内容为“根据双方2019年6月18日签署的《承办合同》，贵司依约定本应为我司在‘欢乐海岸、华强城洲际酒店’承办‘新品发布会暨音乐节”活动，但贵司至今未能办妥合同约定场地的租赁手续，并通知我司不能在合同约定场地（即欢乐海岸、华强城洲际酒店）承办本次活动，我司对此再次明确表示不接受场地的变更，贵司的行为已严重违反了合同第五款的约定，贵司的违约行为势必导致我司无法在约定场所举办本次活动，已属于根本违约行为。为确保双方合法权益，我司再次督促函告贵司应严格按照合同约定履行义务，若贵司未能依约定及时纠正违约行为或未严格按照合同约定办妥指定场地的租赁手续，我司有权拒绝支付任何费用，且我司将保留进一步追究贵司违约及损害赔偿的法律责任。另，原我司代表‘逄某’的授权已被取消，其此前未经我司书面签章确认的相关行为均属个人行为，一律与我司无关，对我司不产生任何法律效力。”2019年6月30日盈嘉舞美公司向泰极网络公司作出《＜关于要求严格履行合同的通知＞回函》，内容为“关于贵司2019年7月13、14日要举办的‘新品发布会暨音乐节’活动的场地问题变更，我司郑重声明并未出现违反合同约定的行为。在活动场地的问题上，2019年6月20日贵司授权人逄某通知我司将活动地点更改到华强北。收到通知后，我司一直积极配合贵司联系场地、支付场地费、办理报批、联系艺人、设计物料，尽全力去保障贵司的活动顺利进行。合同中第四款第五条约定‘如因甲方原因导致本合同终止或未能如期进行或活动日期有所变动，则视甲方违约，需收取合同全款’。为保障双方合法权益，请贵司按照合同约定继续履行义务。另，我司于2019年6月29日收到撤销‘逄某’的授权。但在此之前，他代表贵司与我司对接活动相关事宜。由于贵司与逄某之间的矛盾，所产生的一切纠纷和法律问题，一律与我司无关。因贵司与逄某所导致的我司损失，我司将保留进一步追究贵司违约及赔偿的法律责任。”2019年7月ｌ日被告向原告作出《关于未严格履行合同的通知》，内容为“2019年6月18日，贵司与我司签订了关于‘新品发布会暨音乐节’活动的《承办合同》。根据合同第二款第二条约定‘合同签定后于2019年6月30日内甲方向乙方账户电汇人民币￥200000元’，我司至今未收到此笔款项。根据合同第四款第四条约定‘甲方应如约向乙方支付承办费用，如因甲方原因导致本合同终止或未能如期举行或活动日期有所变动，则视甲方违约，需收取合同全款’。现贵司已经严重违约，因此我司将暂停所有关于此次‘新品发布会暨音乐节”活动的全部工作事宜，且我司将保留进一步追究贵司违约及损害赔偿的法律责任。”双方确认《承办合同》签订后，原告于2019年6月18日向被告账户转账300000元，《承办合同》所涉及的“新品发布会暨音乐节”活动未举行。另，原告提交录音及文字整理资料用于证明原告从未提出活动场地变更一事，主张原告从未授权员工逄某变更合同的活动场地，2019年6月20日19:44员工逄某还与公司汇报并确认“欢乐海岸、华侨城洲际酒店”的场地租赁手续已经办妥，而不是华强北；6月21日9:50，员工逄某再次确认活动场地欢乐海岸和华侨城洲际酒店并称要去办理批文。原告提交其员工李帅帅的微信聊天记录，用于证明李帅帅亲口承认其听闻被告员工宋宇（宋品银）于2019年6月21日私下向原告员工逄某支付佣金，已经严重干扰了《承办合同》的公平履行。被告对原告提交的录音及文字整理资料不予确认，认为逄某与原告的汇报是原告内部的管理问题，因为双方在《承办合同》中已经授权了逄某是对外接洽的负责人，至于其公司内部是怎么沟通处理，作为被告是无从知晓。对原告提交的微信聊天记录不予认可，认为李帅帅陈述的只是听说的内容，没有事实依据。被告提交逄某与宋宇（宋品银）的微信聊天记录，用于证明原告与被告的授权联系人通过微信沟通发布会地址确认及其他细节问题，逄某代表原告在6月20日明确场地更改在华强北。被告提交音乐节沟通群微信聊天记录，用于证明群里包含了原告的代表，被告的代表及其他工作人员，也包括被告的关联公司即深圳市千亿传媒股份有限公司的代表，双方从签订合同开始，双方就涉案项目的沟通都是通过群里面进行处理，包括选择艺人海报以及音乐节的流程，流程里面也注明了活动场地。被告还提交原告的股东代表刘东与被告的授权联系人宋品银的微信聊天记录，用于证明刘东声称活动延期，但是由于涉及场地和艺人变更问题，存在变更风险，已经明确向原告告知了现状。原告对被告提交的逄某与宋宇（宋品银）的微信聊天记录质证不予认可，认为无法确认真实与否，且该微信聊天记录明显存在疑点，也没有其他证据佐证，并与原告的录音明显相互矛盾；微信聊天记录无法证实聊天人的真实身份，且从聊天内容上看两人关系密切，二人私底下一直在沟通这个项目，不排除存在相互串通，故意损害原告利益的情形，逄某的言词前后矛盾；被告声称的所谓音乐节流程也仅是Ｅｘｃｅｌ电子文档，存在擅自修改、删除、添加、篡改的可能，无法确认真实性及合法性，也没有任何原告的签章确认。原告对被告提交的刘东与宋品银的微信沟通记录不予认可，原告提出延期的要求也是因为被告擅自变更活动场地，导致活动无法如期举行的无奈之举，沟通延期仅是原告函告被告后要求其纠正违约行为的一个合理等待期间，不能据此反推原告同意场地变更的事实。再查，被告提交逄某出具的证人证词，并申请逄某出庭作证。证人逄某作证陈述：其是原告在2019年7月13、14日新品发布会暨音乐节活动中的原合同授权联系人；在2019年6月29日前其一直代表原告与被告沟通活动的所有相关事宜；在6月20日得知原合同场地无法举行后，其与被告的授权人便着手新场地的选定，经过几个场地的比对和考察后，最终确定了华强北和圣廷苑的场地，在6月21日晚上11点左右其也陪同原告的总经理张嘉明和董事会代表刘东到华强北看了场地，现场他们直接同意了更换到华强北和圣廷苑的场地。原告对证人逄某出具的证词不予以确认，认为逄某与被告的宋品银是所谓朋友关系，双方关系密切，他所出具的证词可信度极低。第二、逄某所作证词与其在2019年6月20日和21日向原告汇报的情况完全相互矛盾。另，证人逄某出庭作证时还陈述其在原告处的职务为技术总监，2019年5月初入职，7月份其因原告管理混乱已经离职；并陈述其是本案所涉项目的项目负责人，职责是策划、主导；并陈述其作为项目负责人原告是有书面授权的。另，证人陈述原告所提交的录音有编辑的情况。被告提交的《活动场地租赁协议书》及付款记录显示，2019年6月21日宋品银作为承租方承租了2019年7月13日至14日的福田区华强北华强酒店门口的空旷场地，约定租金为120000元，签订协议之日即2019年6月21日宋品银转账60000元。被告提交的《商务接待协议书》及支付业务回单显示2019年6月21日深圳市千亿传媒股份有限公司（以下简称千亿公司）与深圳中洲圣廷苑酒店有限公司签订协议，协议对方接待千亿公司的2019年7月13日的会议安排活动及约定定金为21000元，千亿公司并支付了21000元。被告提交的《演出合同》及付款记录显示2019年6月21日千亿公司与案外人约定2019年7月13日、14日的演出，演出费170000元，已支付定金50000元。另，原告提交一份支出费用统计表，其中列明场地费用、订金、演艺人员费用等共计176430元。原告提交的委托代理合同及发票显示，原告因与被告的合同纠纷，支付律师费40000元。原审认为，双方间的承揽关系真实存在，合法有效，依法应予保护。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十八条关于“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”的规定，原告诉请解除其与被告2019年6月18日签订的《承办合同》符合法律规定，予以支持。被告提交了其处授权联系人与原告的授权联系人逄某的微信聊天记录并当庭出示原始载体，并由证人逄某出庭作证进行佐证，故原审对被告提交的该聊天记录及证人证言真实性予以采信。上述证据显示被告的联系人将原活动场地无法进行的情况告知了原告的授权联系人逄某，并由逄某变更确定了新的活动场地，被告对活动场地的变更视为已取得了原告的同意，并不存在违约行为。虽《承办合同》中约定“甲方应如约向乙方支付承办费用，如因甲方原因导致本合同终止或未能如期进行或活动日期有所变动，则视甲方违约，需收取合同全款”及未按时付款按天计算违约金的约定，但该两条约定的违约金标准明显过高，原审依法调整以盈嘉舞美公司的实际损失为准，考虑到盈嘉舞美公司提交的《活动场地租赁协议书》等合同及付款记录系第三人与案外人之间所签订及产生，无法核实其真实性，故酌定以盈嘉舞美公司所提交的支付费用统计表中所统计的176430元作为盈嘉舞美公司的损失。对于盈嘉舞美公司诉请泰极网络公司支付合同全款剩余款项643400元及违约金，超过原审认定的176430元部分，不予支持。因泰极网络公司已向盈嘉舞美公司支付合同款300000元，该款项中的176430元作为泰极网络公司应向盈嘉舞美公司赔偿的损失，剩余的合同款123570元，因涉案合同已解除，盈嘉舞美公司应退还给泰极网络公司。对于泰极网络公司诉请的律师费40000元，缺乏依据，原审不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除泰极网络公司与盈嘉舞美公司于2019年6月18日签订的《承办合同》；二、盈嘉舞美公司应于判决生效之日起三日内返还泰极网络公司合同款123570元；三、驳回泰极网络公司的其他诉讼请求；四、驳回盈嘉舞美公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6408元（泰极网络公司已预交），由泰极网络公司负担4100元，由盈嘉舞美公司负担2308元。财产保全费2223元（泰极网络公司已预交），由泰极网络公司负担1333元，盈嘉舞美公司负担890元。反诉受理费5122元（盈嘉舞美公司已预交），由泰极网络公司负担1383元，由盈嘉舞美公司负担3739元。财产保全费3742元（盈嘉舞美公司已预交），由泰极网络公司负担1010元，盈嘉舞美公司负担2732元。本院经审理查明，原审认定的事实清楚，本院予以确认。本院根据一审中的证据另查明，双方合同中第二款最后一段约定“本次活动中因甲方的需求增加或更改制作产品或增加活动内容，由甲、乙双方主要负责人书面进行确认，最终费用按书面确认单为准。”本院认为，本案二审中，双方争议的焦点问题是活动场地的变更，是否已获得泰极网络公司同意。根据本案的事实，本院认定活动场地变更未获得泰极网络公司的同意，具体理由如下：首先，根据双方签订的合同，活动名称为新品发布会暨音乐节，活动时间为2019年7月13、14日，活动地点为欢乐海岸、华侨城洲际酒店；重大项目未经双方明确许可不得擅自更改；如因场地报批问题导致活动无法如期举行，除场地租赁已产生的费用外，乙方退还余款。从整个合同的内容来看，活动场地非常重要，因为合同既明确约定了活动场地，又特别约定如因场地报批问题导致活动无法如期举行的后果。其次，逄某是否有权代表泰极网络公司同意变更活动场地。合同约定，“本项目双方联系人和联系方式如下，双方必须通过以下联系方式发送合同及处理项目进展中遇到的问题：甲方授权联系人：逄某”。从上述内容来看，逄某仅为项目的授权联系人，发送合同及项目进展中遇到的问题，必须通过逄某联系，并未授权逄某决定合同的相关问题；如合同中第二款最后一段约定“本次活动中因甲方的需求增加或更改制作产品或增加活动内容，由甲、乙双方主要负责人书面进行确认，最终费用按书面确认单为准”，第五款第3项“重大项目未经双方明确许可不得擅自更改”，上述事项，均未授权逄某代表泰极网络公司决定。合同虽未明确约定活动场地的变更需双方书面确认，如前所述，活动场地非常重要，故应当适用第五款第3项“重大项目未经双方明确许可不得擅自更改”的约定，即未经双方明确认可不得擅自更改。综合上述内容可知，盈嘉舞美公司应当知道，逄某并无权限决定活动场地的变更。而从盈嘉舞美公司在一审中提交的宋宇与逄某的微信聊天来看，逄某在2019年6月20日上午已经知道无法获得欢乐海岸、华侨城洲际酒店场地的审批；而从泰极网络公司在一审中提交的录音证据来看，逄某在2019年6月20日晚上还向泰极网络公司法定代表人张嘉明汇报称欢乐海岸、华侨城洲际酒店的场地租赁手续已经办妥，6月21日上午再次确认。逄某在一审庭审中出庭作证称，6月21日晚上已陪同公司法定代表人张嘉明在华强北看场地并获得其同意，逄某上述证词缺乏其他证据佐证，如前所述，逄某在办理项目过程中有不诚信的行为，故对其证言不予采信。由此可知，泰极网络公司并未同意亦未授权逄某决定活动场地的变更。逄某对盈嘉舞美公司称泰极网络公司同意活动场地变更，实际上是其个人意见，因泰极网络公司并未授权，故对于泰极网络公司没有约束力。泰极网络公司知悉活动不能在原场地举行后，即于2019年6月29日向盈嘉舞美公司发出《关于要求严格履行合同的通知》，明确表示不接受场地的变更。从整个过程来看，泰极网络公司未授权逄某决定活动场地的变更，亦未同意活动场地的变更，在知悉不能在合同约定的场地举办活动后，即通知了盈嘉舞美公司，泰极网络公司的行为完全符合双方合同的约定。由于盈嘉舞美公司不能按照合同约定的场地开展活动，对于泰极网络公司来说，合同目的已不能实现，故其起诉要求解除合同的理由成立，原审法院判决解除合同，符合法律规定，双方当事人对该项判决亦无异议，故本院予以维持。双方合同约定，“如因场地报批问题导致活动无法如期举行，除场地租赁已产生的费用外，乙方退还余款。”本院认为，此处的场地租赁产生的费用，应当是指合同约定的欢乐海岸、华侨城洲际酒店或者经泰极网络公司同意变更后的场地租赁费用，本案中，并未产生上述费用，故泰极网络公司支付的合同款300000元，盈嘉舞美公司应当退还。根据上述合同约定，此种情形，除乙方退还余款外，并未约定还需要承担其他责任，故泰极网络公司要求盈嘉舞美公司支付利息并承担律师费用的理由不能成立，本院对其其他上诉请求不予支持。本案中，泰极网络公司并无违约行为，故盈嘉舞美公司要求泰极网络公司承担违约责任，缺乏事实和法律依据，对盈嘉舞美公司的上诉请求均不予支持。综上，原审查明事实清楚，但对事实的认定和适用法律有不妥之处，本院依法应予纠正。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持深圳市龙岗区人民法院(2019)粤0307民初14633号民事判决第一项；二、撤销深圳市龙岗区人民法院(2019)粤0307民初14633号民事判决第三项、第四项；三、变更深圳市龙岗区人民法院(2019)粤0307民初14633号民事判决第二项为：深圳市盈嘉舞美工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内返还深圳市泰极网络科技有限公司合同款人民币300000元；四、驳回深圳市泰极网络科技有限公司其他诉讼请求；五、驳回深圳市盈嘉舞美工程有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6408元（深圳市泰极网络科技有限公司已预交），由深圳市泰极网络科技有限公司负担769元，深圳市盈嘉舞美工程有限公司负担5639元；财产保全费2223元（深圳市泰极网络科技有限公司已预交），由深圳市泰极网络科技有限公司负担267元，深圳市盈嘉舞美工程有限公司负担1956元。反诉受理费5122元（深圳市盈嘉舞美工程有限公司已预交），由深圳市盈嘉舞美工程有限公司负担；财产保全费3742元（深圳市盈嘉舞美工程有限公司已预交），由深圳市盈嘉舞美工程有限公司负担。深圳市泰极网络科技有限公司上诉的二审案件受理费4696元（已预交6550元），由深圳市泰极网络科技有限公司承担1038元，深圳市盈嘉舞美工程有限公司承担3658元；深圳市盈嘉舞美工程有限公司上诉的案件受理费5122元（已预交），由深圳市盈嘉舞美工程有限公司承担。上述案件受理费和保全费，深圳市盈嘉舞美工程有限公司除已预交的外，尚应迳付深圳市泰极网络科技有限公司11253元。深圳市泰极网络科技有限公司多预交的案件受理费1854元，可向本院申请退费。本判决为终审判决。审判长 唐    静审判员 邓  亚  玲审判员 彭  安  明二〇二〇年九月九日书记员 李紫娟(兼)附相关法条：《中华人民共和国合同法》第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……