云南省瑞丽市人民法院民 事 判 决 书（2020）云3102民初528号原告：姬某某，男，1972年1月16日出生，汉族，身份证住址云南省保山市隆阳区，现住云南省瑞丽市。被告：刘某某，男，1968年3月14日出生，汉族，身份证住址（现住）云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市。原告姬某某与被告刘某某建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年3月9日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月11日公开开庭进行了审理。原告姬某某、被告刘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姬某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告房屋工程施工尾款38590元；2、判令被告支付原告误工费从2019年6月1日至2019年8月31日（两个月）每天按建筑行业250元计算，计250×60天＝15000元；3、判令被告返还原告沙石料款5850元；4、案件受理费由被告承担。事实和理由：2019年1月10日左右，被告刘某某告知原告姬某某，其承包了瑞丽市老城子南门村罗某私人住宅2层砖混结构房屋一栋，想把带机械模板转包给原告做，双方经协商，口头约定，工程价格以地平方结算，每平方为460元，以实量为准，包括水电安装；装修不在内，毛坯房成交；施工时间自2019年1月12日至2019年5月28日左右。2019年1月12日，原告组织工人到场施工，在施工期间，原告向被告预支生活费和领取人工工资83300元。2019年5月28日，工程完工后，双方于2019年8月18日对工程进行结算，该房屋施工建房面积实际测量为264.98㎡，施工费为264.98㎡×460元＝121890.80元，扣除原告已领取的83300元，被告实际欠原告工程施工费38590元。此外，被告强行叫原告支付不属于原告的沙石料款5850元。被告后来不但不支付给原告工程施工尾款，还诬陷原告多领取了20000元。原告只有诉到法院，请求法院依法判决。被告刘某某辩称，一、答辩人将案涉工程分包给被答辩人是事实，双方没有签订合同。该工程总施工面积为264.98平方米，工程单价为420元，因此，被答辩人的总工程款为264.98平方米×420元=111291.60元。二、被答辩人做的工程未达到工程结算验收标准，其尚有余留工程未做完。被答辩人在工程期间多次拖沓工程进度，甚至无理由罢工，致使房东的装修工程无法正常进行，导致被告未如约得到后续工程款。原被告双方也未进行结算。三、答辩人已付工程款为105600元，其中2019年1月30日支付12000元、2月23日支付11200元、3月25日支付30000元、4月5日支付20000元、6月5日房主代付20000元、8月1日微信支付10000元，2019年2月23日、4月29日分别扣泵机费1200元，共计2400元。因此，答辩人欠付的工程款仅为5691元。被答辩人于2019年6月5日恶意以今天不给钱就罢工的形式威胁被告拨付工程款，答辩人因工作原因未能到场支付，只有以电话方式联系房东代为预支20000元工程款给被答辩人，现被答辩人矢口否认领取该20000元工程款。四、被答辩人主张的沙石料款，答辩人未曾与此沙石料有过接触，此沙石料一直由原告经手操作，因工程未达到结算标准所以答辩人对沙石料款并不知情。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原告提交的原告身份证复印件一份、原告申请的证人马某、赵某的证人证言，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认证如下：一、原告提交的收条复印件一份。欲证明被告支付原告工程款83300元。经质证，被告对该收条真实性无异议，但收条金额应为83200元，被告实际支付的工程款为105600元。本院认为，结合被告的质证意见，对原告提交的收条的真实性予以确认。二、被告提交的以下证据：1、建设工程施工合同复印件一份。欲证明原被告之间约定的工程单价为420元／平方米，与原告主张的460元／平方米不符。2、调查笔录原件1份、银行流水打印件1份及其申请的证人罗某的证人证言。欲证明罗某于2019年6月5日支付原告2万元，原告收取该款项没有写收条。3、收据复印件一份。欲证明罗某于2019年4月30日支付被告4万元，被告于5月5日从该4万元中拿出2万元付给原告，原告出具了落款为2019年4月5日收到2万元的收据。经质证，原告对被告提交的证据1不予认可，认为类似合同可以自己制作。对证据2不予认可，认为原告于2019年5月28日已搬回弄岛，没有收到该2万元工程款。对证据3的真实性无异议，但认为与本案无关。本院认为，被告提交的证据1系被告与案外人签订的合同，与本案不具有关联性，本院对该证据的真实性不予评判并不予采信；对证据2中银行流水的真实性予以采信，对调查笔录及证人证言中的证人罗某陈述的施工情况及其曾某被告向原告付过工程款的证明内容予以采信，对关于罗某付款金额的证明内容将结合争议焦点予以综合评议；证据3系罗某向被告支付工程款的情况，与本案没有直接的关联性，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年底，被告刘某某承建了发包人罗某位于瑞丽市。2019年1月10日左右，原被告经协商一致达成口头协议，约定将工程的带机械模板、搓毛和水电安装分包给原告，并约定原告为单包工，工程价格以实际施工平方结算。2019年1月12日，原告组织工人到场施工，在施工期间，被告支付原告部分工程款，分别是2019年1月30日支付12000元、2月23日支付11200元、3月25日支付30000元、4月5日支付20000元、8月1日微信支付10000元，原告对被告的前四次付款均出具了收条，其中3月25日的收条中特别注明“由主人付给”。双方协商一致同意在工程款中扣减泵机费2400元。2019年5月28日，原告在工程尚未完工的情况下从工程地点搬离回瑞丽市弄岛镇。2019年8月，原告要求被告对工程款进行结算，被告主张2019年6月5日发包人罗某代其向原告支付工程款20000元，应当在总工程款中予以扣减，原告主张没有收到该笔款项，双方因此未进行结算。另查明，案涉房屋施工面积实际测量为264.98平方米，庭审中双方对工程单价协商一致，确认为445元／平方米。庭审后，原告就未完成的工程继续进行了施工，发包人罗某对原告完成的工程予以认可。再查明，原告在施工期间向证人赵某购买砂石，并由赵某运送至施工地点。本院认为，本案系建设工程分包合同纠纷，原告姬某某与被告刘某某达成的口头协议是被告将其承包的工程部分分包给原告，分包人与承包人均不具有建筑施工企业资质，双方的口头合同为无效合同。但该合同已实际履行，被告作为分包方，应当按照合同约定的单价支付原告作为实际施工人实际施工范围的工程款，根据双方的约定，原告的工程款为264.98平方米×445元＝117916.10元。被告刘某某已向原告姬某某支付工程款83200元，扣减原告应付的泵机费2400元，被告还应向原告支付工程款32316.10元。被告抗辩其于2019年6月5日通过发包人罗某向原告支付工程款20000元，应当在工程款中予以扣减。本院认为，被告提交的证据均属于间接证据，其中证人罗某对其付款情况陈述不清，与原被告的陈述都存在矛盾之处，虽有取款记录，但所取款项是否用于支付争议工程款无法确定，因此，被告提交的证据未形成完整的证据链，其证明力也未达到高度盖然的证明标准，应承担举证不能的法律责任，故本院对被告的抗辩主张不予支持。原告主张被告应向其支付误工费15000元，无事实及法律依据，本院不予支持。原告主张被告应向其支付砂石款5850元，本院认为，虽然原被告约定原告所做工程只是单包工，工程材料费用由被告承担，但向赵某购买砂石而形成买卖合同关系是原告，而非被告，原告在尚未支付该砂石款情况下，要求被告偿付款项于法无据，同时，原告也未提交证据证明该砂石款的具体金额。因此，对原告的该主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告刘某某于判决生效之日起十日内支付原告姬某某工程款32316.10元。二、驳回原告姬某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1286元，由被告刘某某负担608元，原告姬某某负担678元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行。审 判 长  谭玉娟人民陪审员  凤 英人民陪审员  郭 敏二〇二〇年九月四日法官助理康宁娜书记员翁美丽附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程款折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第四建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。五、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。