湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0602民初1498号原告：刘中，男，1986年12月20日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：谈文，湖南湘杰律师事务所律师。被告：正大岳阳有限公司，住所地：岳阳市湖滨。法定代表人：周永顺，董事长。委托诉讼代理人：姚自峰，男，1982年1月11日出生，汉族，住武汉市东西湖区，公司法务。委托诉讼代理人：李曼，女，1995年6月1日出生，汉族，住湖北省仙桃市，公司法务。原告刘中与被告正大岳阳有限公司（以下简称“正大公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘中及其委托诉讼代理人谈文、被告正大公司的委托诉讼代理人姚自峰、李曼均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘中向本院提出诉讼请求，请求判令被告向原告支付：1、违法解除劳动关系经济赔偿金88484元；2、未按时支付的加班费113530元、双休日加班费46576元；3、未提前三十日通知解除劳动合同的一个月工资4020元；4、多扣除的绩效1200元；5、诉讼费用。诉讼中原告增加诉讼请求，要求被告支付原告竞业限制金28944元，同时要求补正诉讼请求第一项计算错误，补正为88440元。事实和理由：原告2009年3月3日受聘于被告正大公司，与被告连续签订4次固定期限劳动合同。2016年签订无固定期限劳动合同，从事商品抽样员一职，在被告处工作十年半。受聘过程中，原告一直兢兢业业上班，表现良好。原告经常工作时间为9.5小时，被告未支付加班工资。2019年8月1日，原告因为前一天工作到凌晨下班，影响了第二天正常上班。原告虽有过失，但被告排班不合理也是事实。原告8月2日作出书面检讨，被告处罚超乎想象，扣除原告绩效同时将工资降级。2019年9月29日，被告未与原告协商即解除了与原告的劳动关系。原告为维护合法权益，依法申请了仲裁，对仲裁认定事实及适用法律不服，故起诉至法院。被告正大公司辩称：1、被告不应当支付原告经济补偿金88440元，原告严重违反用人单位规章制度，被告可解除劳动合同；2、原告的加班工资诉请，未经仲裁，不能迳直向法院起诉；3、原告的第三项诉求与第一项诉求相矛盾，如违法解除合同则不存在支付代通知金；4、依被告惩戒管理办法，原告绩效工资应当扣除；5、原告不属竞业限制人员，且未另行签订协议，主张的竞业限制金28944元未经仲裁，也不应得到支持。根据采信的证据，结合当事人的陈述，本院确认如下事实：2009年3月3日，原告受聘于被告正大公司。2016年12月，原告（乙方）与被告（甲方）签订无固定期限合同，约定原告从事制粒仓顶抽样工作。合同期限2017年1月1月起至本合同第七条的终止情形出现时终止。合同第7.4条约定，甲方根据《劳动合同法》第39条第（二）项情形行使解除权时，严重违反用人单位的规章制度是指下列情形：1、乙方违反甲方制度，经甲方指出后，乙方仍不改正的；2、乙方在同一类型问题上累计违反达三次或三次以上的；3、乙方违反甲方规章制度，致使甲方经济损失一万元以上或造成公司或公司产品形象不良影响的；4、其他违反规章制度的情形。第九条约定，符合竞业限制的人员，甲方与乙方另行签署《竞业限制协议》，作为本合同附件。原、被告未另行签订《竞业限制协议》。2019年8月1日，原告因个人原因旷工一天，2019年8月2日，原告就旷工行为作出书面检讨。被告正大公司经内部审批后，于2019年8月5日发布《关于刘中先生惩戒的通知》，通知载明“2019年8月1日，生产部制粒员刘中无故旷工一天，造成生产工作开展不顺利，此现象严重影响生产工作安排。该同事日常工作消极怠工，责任心不强，近段时间频繁出现品质事故（换错成品仓导致544T混入511H成品仓等），给公司造成严重经济损失。根据公司《员工手册》第十章及公司制度规定，经研究决定给予刘中先生最后告诫处分，薪资降一级，扣除7月全部销量报酬”。原告在生产部微信群知悉惩戒通知。2019年9月29日，被告经内部审批后，向原告发出《关于给予生产部员工刘中先生辞退处理的通知》。辞退理由为原告在最后告诫处分惩戒期间不知悔改、消极怠工，于2019年8月15日、8月16日、9月8日当班期间未履行好工作职责导致566回机2.88吨、RZB回机4吨、548回机10吨给公司造成严重的经济损失，且该员工自我认识错误态度差。不肯自我反省和自我改正，公司多次绩效改进面谈均不配合，根据公司《员工手册》第十章及公司制度规定，经团队研究决定给予刘中先生辞退处理，且无任何经济赔偿。原告认可工作中存在三次回机事件。2019年11月1日，原告向岳阳市劳动仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告向原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金、未提前三十日通知解除合同的一个月工资及支付扣罚的绩效工资。2019年12月29日，被告正大公司工会出具书面说明一份，说明给予原告最后告诫处分及给予辞退处理的情况已跟公司工会报告，公司按制度程序办理。2020年2月25日，岳阳市劳动人事争议仲裁委员会作出岳市劳人仲裁字[2020]第14号仲裁裁决书，以被告解除劳动合同未依法履行应当事先将理由通知工会，未将处理结果通知工会为由，认定被告违法解除劳动合同。裁决如下：1、被告支付原告违法解除劳动合同关系的经济赔偿金88440元（4020元/月×11个月×2=88440元）；2、驳回原告其它请求。原告不服上述裁决，向本院提起诉讼。原告收到被告解除合同通知前12个月平均工资4003元。被告向原告的发放《员工手册》第十章规定了惩戒的种类和适用情形，惩戒种类分：通报批评、书面警告、最后告诫、辞退。受惩戒期间为：通报批评3个月、警告12个月、最后告诫24个月。第2.2条规定，被最后告诫后，在受惩戒期间再出现应受到警告以上惩戒的行为的，应当给予辞退。根据员工违法、违规、违纪行为情节的严重，在受惩戒期间对受惩戒人员绩效分数予以扣减，扣减分数最低不能低于20分。3.3.1规定，连续旷工少于三个工作日以上的，视情节给予警告或最后告诫惩戒。《惩戒管理办法》规定，最后告诫的扣除当月绩效考核分100分。本院认为，本案争议焦点是原告的行为是否严重违反被告的规章制度，被告单方解除与原告的劳动合同是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可单方解除劳动合同。原、被告签订的《劳动合同》第7.4条约定，甲方根据《劳动合同法》第39条第（二）项行使解除权时，严重违反用人单位的规章制度是指“…乙方在同类型问题上累计违反达三次或三次以上的，”原告与被告连续四次签订合同，均未对其中的条款提出异议，被告举证证明原告旷工一天及短时间内未按流程操作造成四次回机事件，原告对于三次回机事件的事实予以认可，且已经持有《员工手册》，《员工手册》2.2条规定，在受惩戒期间再出现应受警告以上惩戒的行为的，应当给予辞退。原告的行为符合双方《劳动合同》约定及《员工手册》当中规定的解除合同情形。在此情况下，被告扣除原告绩效工资及将原告予以辞退，没有违反劳动法律、法规的规定，且无需提前三十日通知原告。被告虽在解除劳动合同前未将理由告知工会，但在起诉前已经补正相应的工会程序，符合相关法律规定，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金、未提前三十日通知解除合同工资、绩效工资的诉讼请求，本院不予支持。原告诉求被告支付加班费113530元、双休日加班费46576元、竞业限制金28944元，未依法先行申请仲裁，对上述诉讼请求，本院亦不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，判决如下：驳回原告刘中的全部诉讼请求。本案案件受理费免交。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  陈 静人民陪审员  葛纪学人民陪审员  徐青桥二〇二〇年九月四日书 记 员  杨 偲