山东省巨野县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1724民初149号 原告：肖香云，女，1952年10月14日出生，汉族，居民，住山东省巨野县。 委托诉讼代理人：刘永坤，山东士毅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘驰，山东士毅律师事务所实习律师。 被告：李粒铭，女，1983年1月5日出生，汉族，居民，住山东省郓城县。 原告肖香云诉被告李粒铭机动车交通事故责任纠纷一案，本院2020年1月17受理，2020年1月18日至2020年8月3日，依法委托菏泽市牡丹区人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限、人数、营养费、二次治疗费进行了司法鉴定，委托成武县人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级进行复检。依法适用简易程序，于2020年7月9日公开开庭进行了审理。原告肖香云的委托诉讼代理人刘永坤、刘驰，被告李粒铭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 肖香云向本院提出诉讼请求：依法判决由被告赔偿原告各项损失92157.41元。事实和理由：2019年12月8日15时01分，被告李粒铭驾驶电动四轮车，由北向南行驶至巨野县S242草坡村路段时，与同方向行驶的原告相撞，造成肖香云受伤，两车损坏。交通部门认定李粒铭承担此事故的全部责任，肖香云无责任。 李粒铭辩称，对事故发生及责任认定无异议，原告的医疗费都是被告交付的，住院期间垫支医疗费9506.61元，并且随家人多次去看望，并没有拒交医疗费的情况，期间原告曾提议韩庄的膏药挺有效，被告就按原告要求买了膏药，支付1200元，总支出医疗费10706.61元，原告出院后被告认为是治疗终结了，被告一直积极协商赔偿，没有逃避责任，对原告的诉讼请求被告不认可。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月8日，被告李粒铭驾驶电动四轮车，由北向南行驶至巨野县S242草坡村路段时，与同方向行驶的原告相撞，造成肖香云受伤，两车损坏。交警部门认定李粒铭承担此事故的全部责任，肖香云无责任。事故发生后，原告肖香云在巨野县煤田中心医院住院治疗11天，诊断为：右锁骨骨折，右肩胛骨骨折，全身多处软组织损伤等，除被告辩称支出的以上10706.61元医疗费外，原告另支出检查费749.71元。本院依法委托牡丹区人民医院司法鉴定所对原告伤残等级、护理期限、人数、营养费进行鉴定，该所于2020年6月23日出具鉴定意见书，鉴定结论为：原告肖香云以上伤情构成十级伤残；护理期限及人数为1人护理60天；营养期为60日；后续治疗费为1500元，原告肖香云支出鉴定2960元。被告以鉴定意见书中所参考的X片为2019年12月8日及2020年3月9日X片为由要求重新鉴定。理由为：鉴定机构认定原告伤残是依据的事故发生时的报告单所做出，且以上两份报告单在病历中未显示，原告在经过治疗后，应以实际鉴定时重新检查的报告为准。被告另称，已到原告所住医院找医生进行咨询，据医生讲原告伤情恢复较好，认为不应构成伤残。本院认为被告要求对原告伤残等级复检的申请符合法律规定，遂依法委托成武县人民医院司法鉴定所对原告伤残等级进行重新鉴定，该鉴定所安排原告于2020年7月30日在成武县人民医院对受伤部位作X片检查（X线号：401078），根据2019年12月8日巨野县煤田中心医院X片与2020年7月30日成武县人民医院X片，认定原告右侧锁骨肩峰端骨质结构紊乱，对位对线好。现场查验：双侧肩关节无红肿，右侧肩关节局部压痛，活动受限，并测量了被动运动活动度，经计算，原告右侧肩关节被动运动活动度丧失29.29%，认为原告右锁骨骨折、右肩胛骨骨折，虽经保守治疗，仍留右侧肩关节活动受限，依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6之规定，构成十级伤残。该鉴定所于2020年8月3日出具了菏成司鉴定所【2020】临鉴字第95号司法鉴定意见书。送达被告后，被告仍有异议，质证意见为：鉴定过程不客观、不真实。肖香云在检查活动度时很不配合，被告当场提出了质疑，鉴定机构在明知肖香云不配合的情况下，仍按该活动度出具鉴定意见，所出具的鉴定意见书不能反映原告的真实状况。被告并随质证意见提交了大量肖香云鉴定后近几日的劳动的录像及照片，录像及照片显示，肖香云在一拆迁的建筑工地上捡拾废弃的建筑垃圾，从其挥动大铁锤砸混凝土钢筋及双臂抱垃圾大幅度上举装车的动作看，凭一般正常人的认知，很难看出其右臂、右肩的动运障碍。根据被告提供的以上材料，本院致函成武县人民医院司法鉴定所，要求其对原告的伤残鉴定作出补充鉴定或说明，该所于2020年9月4日出具书面材料，解释如下：查体时严格按规范进行，被告提供的以上材料是在鉴定意见作出后提交的，无法对以上材料进行使用，被鉴定人能干活不代表活动度正常，既然有新的证据提交，建议重新鉴定。本院认为，原告虽经两次鉴定且均构成十级伤残，但两次鉴定均有瑕疵，被告提交的肖香云劳动的录像及照片属新证据，对本院认定原告是否构成伤残有重要影响，应作为认定事实的参考。经咨询相关专业人士，认为鉴定人员在做被动活动度测量时，并不能完全排除被测量人主动抵抗，导致测量结果与真实状况不相符的情况。法律及相应司法解释并未规定鉴定的次数上限，为了查明案情，应启动第三次鉴定。经释明原告，原告认为能继续干活与原告构成十级伤残不冲突，原告生性勤劳，能吃苦，构成十级伤残但仍坚持力所能及的劳动属正常，以上两次鉴定均是法院依法委托，应按照鉴定结论依法认定构成十级伤残，不同意再次鉴定。 本院认为，被告李粒铭驾驶机动车与肖香云驾驶的电动三轮车相撞，造成原告肖香云受伤，事实清楚，该交通事故经交警部门认定被告李粒铭承担事故的全部责任，肖香云无责任，认定程序合法，认定结论有法律依据，本院予以采纳，并作为承担民事责任的依据。原告肖香云支出医疗费749.71元，有医院出具的医疗费单据、住院病历、诊断证明等相互印证，本院予以认定。原告伤情经鉴定，后续治疗费1500元，被告提出异议。根据原告病情记载，原告虽骨折但采取的是保守治疗，未手术治疗，没有内固定，后续治疗费不是必然发生的费用，原告要求与已经发生的费用一并赔偿，不符合法律规定，本院不予支持，原告可待实际发生后另行主张。被告对原告主张的住院伙食补助费880元、营养期2700元无异议，本院予以支持。原告肖香云由其子景玲炮护理，其村委会证明其长年在外打工，结合当前本地消费水平及相关文件，要求按每天100元计算护理费，符合实际，本院予以支持。原告的护理费为6000元（100元/天×60天）。原告为证明自己有误工损失，提交了与巨野县起凡园林工程有限公司的劳务用工合同、公司证明，2019年5月至2019年11月的工资发放表，证明其从事保洁工作，月工资为3000元，但公司证明及工资发放表无经手人签名，用工合同明显新加盖的印章，庭后，原告又出供了相关补充说明，称劳动合同是配合诉讼后补的合同，工资是现金发放，因原告不会写字，用工合同及工资表中领取人签字是原告的领班代签。原告肖香云，1952年10月14日出生，已满67周岁，虽提供了以上误工的证据，但劳务合同未经备案且系为了本次诉讼而后补，无发放工资银行流水，工资单为他人代签字，以上证据不足以证明原告在企业工作并有误工损失，对其要求按每天100元赔偿在企业务工产生误工费的请求，本院不予支持。但根据被告提供的原告劳动的录像、照片，并结合原告质证意见，可以认定肖香云并未丧失劳动能力，其生性勤劳，仍保持着旺盛的体力，在伤后坚持劳动，应按照上年度农村居民家庭人均可支配收入每天48.70元计算误工费，误工时间参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期》评定规范，对其右锁骨骨折，右肩胛骨骨折认定误工期120日。其误工费为5844元（48.70元/天×120天）。原告住院治疗，确实支出了部分交通费，根据原告住院天数及医院至住所的距离，本院酌情支持交通费200元。原告经两次鉴定，均构成十级伤残，但两次鉴定均存有瑕疵，在被告提交了大量的肖香云劳动的录像及照片并经本院向原告释明需再次鉴定的情况下，原告明确拒绝鉴定。根据原告提交的以上证据，本院不能认定其是否构成十级伤残，对其要求赔偿伤残赔偿金的诉求，本院暂不处理，原告可另行主张权利。原告因交通事故致两处骨折，要求赔偿精神损害赔偿金1000元，被告无异议，本院予以支持。鉴定费2900元属实际支出，被告应予赔偿。综上，原告的合理损失为：医疗费749.71元，住院伙食补助费880元，营养费2700元，护理费6000元，交通费200元，误工费5844元，精神损害赔偿金1000元，鉴定费2900元，以上合计20273.71元。因被告李粒铭承担事故的全部责任，以上损失均应由其承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、由被告李粒铭赔偿原告肖香云各项损失20273.71元，于本判决生效之日起7日内履行完毕。 二、驳回原告肖香云其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2102元，减半收取1051元，由李粒铭负担231元，由肖香云负担820元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  杨松青 二〇二〇年九月二十五日 书记员  李士赛