湖南省常德市武陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0702民初153号原告：常德市铁川建设工程有限公司，住所地湖南省常德市武陵区河洑镇岩桥村6村民组。法定代表人：黄泽友，该公司总经理。委托诉讼代理人：张深致，湖南澧州律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：赵勇刚，湖南云济律师事务所律师，一般授权代理。被告：湖南陈氏金属结构制造有限公司，住所地湖南省常德市武陵区河洑镇岩桥村11村民组。法定代表人：陈德喜。被告：陈德元，男，汉族，1972年1月21日，住湖南省常德市武陵区河洑镇岩桥村11村民组。第三人：湖南经远建筑有限公司，住所地湖南省常德市武陵区永安街道楠沙社区紫缘路**。法定代表人：朱军，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄磊石，湖南广慈律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：吴竞红，湖南南天门律师事务所律师，一般授权代理。原告常德市铁川建设工程有限公司(以下简称铁川公司)与被告湖南陈氏金属结构制造有限公司（以下简称陈氏金属公司）、陈德元、第三人湖南经远建筑有限公司（以下简称经远公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月12日作出（2019）湘0702民初2782号民事判决书，铁川公司不服该判决提出上诉，湖南省常德市中级人民法院受理后，于2019年12月3日作出（2019）湘07民终2567号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2020年1月6日受理后，依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告铁川公司的委托诉讼代理人张深致、第三人经远公司的委托诉讼代理人黄磊石，到庭参加诉讼。被告陈德元、被告陈氏金属公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铁川公司请求法院判令：1.陈氏金属公司立即支付工程利润3000000元并从2019年7月1日起按月利率1%的标准支付逾期付款利息；2.陈氏金属公司立即支付材料款1300000元并从2019年7月1日起按年利率6%的标准支付资金占用利息；3.陈德元对陈氏金属公司的上述全部债务承担连带清偿责任；4.第三人经远公司在陈氏金属公司、陈德元对其享有的工程款等可得款项范围内对上述债务承担连带清偿责任；5.陈氏金属公司、陈德元承担全部诉讼费用。陈氏金属公司、陈德元未作答辩，视为放弃相关诉讼权利。经远公司辩称：一、经远公司并非本案适格当事人，理由是1、铁川公司诉讼请求是要求陈氏金属公司支付工程利润、返还投入资金，而不是支付工程款，故其诉讼请求的实质是要求与陈氏金属公司进行合伙结算，本案并非建设工程施工合同纠纷，经远公司从未与铁川公司、陈氏金属公司达成任何合伙合同；2、若陈氏金属公司无论盈亏与否，都保证铁川公司获得“总价值利润在10%以上”的利润，应认定铁川公司、陈氏金属公司名为合作，实为借贷，将经远公司列为第三人无事实依据与法律依据。二、经远公司未将涉案工程发包给陈氏金属公司，铁川公司提交的《钢结构制作安装承包协议》纯属伪造，加盖的经远公司印章系假章，且钢结构安装工程的劳务费用均由涉案项目负责人邱某承担，并直接支付给施工人员。铁川公司主张其为实际施工人，但事实上案涉工程的主要建材均系经远公司直接与供货商签订供货合同。三、铁川公司要求陈氏金属公司支付工程利润、利息、材料款以及资金占用利息等诉讼请求无事实依据，应予驳回，理由是陈氏金属公司、铁川公司均非涉案工程的分包方，铁川公司亦未向法院提交其已向陈氏金属公司提供1300000元材料款的证据，双方约定利润为“总价值的10%以上”约定不明。四、经远公司已将案涉项目的劳务工作分包给了湖南德鑫诚人力资源服务有限公司，该公司与邱某存在内部承包关系，因此在该公司未参与诉讼的情况下，将案涉劳务工程认定为陈氏金属公司、铁川公司完成，将严重损害该公司的合法权益。综上，铁川公司的诉讼请求无任何法律依据与事实依据，恳请驳回其全部诉讼请求。根据当事人的诉辩主张和举证、质证以及本院的认证，结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：2017年11月18日，经远公司与陈氏金属公司签订了一份《钢结构制作安装承包协议》（以下简称承包协议），经远公司将卡乐星球园内负责施工范围内的全部钢结构工程、360环球影院外包装项目委托给陈氏金属公司进行包工包料施工，工程总造价约肆仟万元整，具体以结算数额为准，经远公司提取陈氏金属公司结算工程造价的23%进行费用包干（按实际拨款金额提取），陈氏金属公司负责所有税金（材料17%的增值税专用发票、人工3个点，经远公司不补贴税金）。经远公司加盖了印章，案外人邱某作为经远公司代表签名。在本案审理过程中，2020年3月17日，经远公司申请对该承包协议上的其公司印章进行鉴定，2020年6月12日，湖南迪安司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，该承包协议上的经远公司印章与四份样本上的经远公司印章均不是同一枚印章盖印。2018年3月17日，铁川公司与陈氏金属公司签订了一份《柳叶湖卡乐星球工程合同》，陈氏金属公司将柳叶湖卡乐星球2-3区工程与铁川公司进行合作，铁川公司承包柳叶湖卡乐星球2-3区（迷旋及童话王国、360环形影院时光飞车、太阳飞车等）工程，铁川公司以包工包料的方式承包2-3区所有钢结构、幕墙门窗等的制作与安装，工程总造价约30000000元，陈氏金属公司承诺铁川公司总价值利润在10%以上；合同签订后，铁川公司支付陈氏金属公司在迷旋、童话王国工程的材料款、先期投入的材料款与费用约1500000元。陈氏金属公司加盖了印章，陈德元作为陈氏金属公司代表签名，铁川公司加盖了印章，案外人黄恩格作为铁川公司代表签名。2018年3-4月，铁川公司法定代表人黄泽友先后向陈氏金属公司和陈德元支付了工程材料款1300000元，其中2018年3月4日由黄泽友账户转账支付给陈德元200000元；2018年3月17日由黄泽友账户转账支付给陈德元440000元；2018年4月6日铁川公司按照陈德元要求向案外人佘春华支付了200000元，后由佘春华转付徐州加工厂材料款，另支付现金200000元及工资款抵扣款60000元；2018年4月14日由黄泽友账户转账支付给陈氏金属公司200000元。此后，由铁川公司指定的工程现场负责人黄恩格与陈德元共同对卡乐星球2-3区的所有钢结构、幕墙门窗等的制作与安装进行施工与管理。工程完工后，铁川公司因陈氏金属公司、陈德元欠付其工程利润，为维护自身合法权益，遂诉至法院，提出前列诉讼请求。另查明：2018年5月16日，陈氏金属公司与湖南省明威吊装运输服务有限公司签订《吊装设备服务合同》，由湖南省明威吊装运输服务有限公司采用两台26**汽车吊进行吊装作业。2019年6页26日，陈氏金属公司向经远公司出具《付款委托书》，委托经远公司将2018年4月30日至2018年7月27日期间的吊装作业款项金额256540元直接支付给湖南省明威吊装运输服务有限公司。常德卡乐星球已于2020年1月18日开园营业。常德卡乐星球2-3区项目承包人系经远公司，案外人邱某系经远公司内部责任状明确的项目负责人，由其自负盈亏，并与经远公司共同垫付资金、共担责任。陈德元系陈氏金属公司的股东，2018年6月至2018年7月其出售了其名下的七套房屋。现陈氏金属公司、陈德元涉及多起诉讼案件。在本院作出的（2019）湘0702执保416号协助执行通知书中回执中，经远公司工作人员注明“我公司只按合同依据和最终审计金额为准，只协助执行卡乐星球360环球影院钢结构工程利润，其他工程不协助执行，该项目农民工工资正常照付”。以上事实有铁川公司提交的《柳叶湖卡乐星球工程合同》、收据、转账记录、现场施工照片、用工表、材料销售单据、《吊装设备服务合同》、《付款委托书》、微信聊天记录、协助执行通知书、常德市存量房买卖合同、民事裁定书、保全费票据以及经远公司提交的《司法鉴定意见书》等证据予以佐证。本院认为，本案案由应为建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点：1、陈氏金属公司是否是实际施工人？2、铁川公司请求的工程利润和材料款是否能同时主张，以及具体数额是多少？3、铁川公司要求第三人经远公司在陈氏金属公司、陈德元对其享有的工程款等可得款项范围内承担连带清偿责任能否支持？关于争议焦点1：本案中，经远公司辩称其与陈氏金属公司系买卖合同关系，案涉项目的劳务分包给了湖南德鑫诚人力资源服务有限公司，并未将案涉项目分包给陈氏金属公司，但证人邱某当庭表示案涉项目的钢构工程由陈德元负责，陈德元以陈氏金属公司的名义参与了案涉项目的众多事宜，包括钢结构的制作、安装、材料采购、人员安排、工资发放等，且在本院另案涉及陈德元以陈氏金属公司经济纠纷中作出的协助执行通知书回执中，经远公司的工作人员亦明确注明协助执行陈德元以陈氏金属公司在卡乐星球360环球影院钢结构工程的利润，以及陈氏金属公司向经远公司出具的《付款委托书》等充分证明陈氏金属公司在经远公司处有相关工程款的事实，故可认定陈氏金属公司是案涉项目钢结构工程的实际施工人。关于争议焦点2：本案中，铁川公司与陈氏金属公司签订《柳叶湖卡乐星球工程合同》后，向陈氏金属公司支付了先期投入的材料款与费用1300000元，并与陈氏金属公司一起对案涉项目的钢结构进行制作与安装，参与了案涉项目全过程，履行了合同约定的义务，亦系案涉项目的实际施工人之一，陈氏金属公司亦应履行相关义务，故对铁川公司要求陈氏金属公司按照合同约定支付工程利润，并自起诉之日即2019年7月2日起按年利率1%的标准支付资金占用利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。因双方约定合同签订后，铁川公司向陈氏金属公司支付先期材料款与费用1300000元，此款项系投入成本，现合同已经履行，不应再要求返还，故对铁川公司要求返还材料款的诉讼请求，本院不予支持。因铁川公司与陈氏金属公司在工程完工后，并未就施工量、金额、利润等进行结算，故双方工程利润按照双方合同约定的“利润在总价值10%以上”，其总价值确定为合同约定的工程总造价30000000元，则合同约定的工程利润为3000000元。又因合同约定的材料款与费用为1500000元，而铁川公司实际支付的材料款与费用为1300000元，未履行完全部的出资义务，应以出资比例在可得利润中予以核减，故陈氏金属公司应向铁川公司支付可得利润的金额应为2600000元（1300000元÷1500000元×3000000元）。因铁川公司向陈德元直接支付了900000元，陈德元未提交证据证实该900000元已转款到陈氏金属公司账户，亦未提交证据证实公司财产独立于股东自己的财产，且2018年6月至2018年7月陈德元出售了其名下的七套房，陈德元滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益，故陈德元应对陈氏金属公司的上述债务承担连带责任。关于争议焦点3：依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案中，经远公司与陈氏金属公司签订的《钢结构制作安装承包协议》，虽经司法鉴定其加盖的“经远公司”印章与经远公司提供的比对样本印章不一致，但案涉项目现已投入运营，已开园营业，且案涉项目的钢结构制作安装系案涉项目负责人邱某交由陈氏金属公司、陈德元进行施工的，经远公司对此应是知情认可的，经远公司应当支付陈氏金属公司、陈德元相应的工程款，但因陈氏金属公司、陈德元在案涉项目工程完工后，未办理工程款结算，经远公司应付给陈氏金属公司、陈德元工程款总额不确定，故对铁川公司要求经远公司在陈氏金属公司、陈德元享有的可得工程款范围内承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持，可待工程结算工程款数额可确定后，铁川公司另行主张权利。陈氏金属公司、陈德元经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理、判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、湖南陈氏金属结构制造有限公司于本判决生效之日起十日内向常德市铁川建设工程有限公司支付2600000元，并支付资金占用利息（按年利率1%的标准计算，自2019年7月2日起至实际清偿之日止）；二、陈德元对湖南陈氏金属结构制造有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回常德市铁川建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41200元，由湖南陈氏金属结构制造有限公司、陈德元共同承担24911元，常德市铁川建设工程有限公司承担16289元；鉴定费20000元，由湖南陈氏金属结构制造有限公司、陈德元共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  徐丽芳人民陪审员  陈祥谋人民陪审员  刘 艳二〇二〇年九月十七日法官助理卢俊宗书记员欧阳方圆附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。