江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0723民初5550号原告:钱明明，男，1983年10月5日出生，汉族，住江苏省灌云县。委托代理人：张华、龚卫明，江苏同科律师事务所律师。被告：王强，男，1981年9月15日出生，汉族，住江苏省灌云县。委托代理人：王运河，灌云县东王集法律服务所法律工作者。第三人：唐兆成，男，1982年12月23日出生，汉族，住灌云县。第三人：夏正东，男，1985年4月17日出生，汉族，住灌云县。本院于2019年8月14日立案受理原告钱明明诉被告王强、第三人晶胜（上海）物流有限公司（以下简称晶胜物流有限公司）合伙协议纠纷一案，在案件审理过程中原告申请撤回对第三人晶胜物流公司起诉，被告王强申请追加唐兆成、夏正东参加诉讼，本院依法予以准许。本案依法适用简易程序审理,原告钱明明及委托代理人张华、龚卫明、被告王强及第三人唐兆成、夏正东到庭参加诉讼，因案情复杂本院组成合议庭适用普通程序于2020年8月3日公开开庭进行审理，原告及委托代理人到庭、被告、第三人夏正东到庭参加诉讼，第三人唐兆成经本院传唤无正当理由未到庭,本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告合伙投资款250000元；2、判令被告支付原告合伙期间2017年4月1日至2018年12月31日产生的利润335731元（以审理查明为准）；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年3月29日，原告与被告签订合伙协议经营运输业务，一共四名合伙人，约定唐兆成（未实际出资）和夏正东投资53万元，原告投资25万元（款项来自于银行贷款），被告投资47万元。其中，夏正东和原告的投资款已实际投入，经原告核算被告实际投入132332元，本次合伙人总投入为912332元，原告占合伙的27.4%股份。2019年5月5日，夏正东将股份全部转让给被告，现被告占72.6%合伙股份。从被告给原告车辆营运的数据看，截止2019年5月，合伙期间扣除一切成本后，共赢利1225298元（含还车贷793298元）。被告应按出资比例分红335731元给原告。另查，合伙车辆挂靠在第三人名下，该车辆所挣运费均转至第三人账户，再由第三人转账给被告。原告多次找被告协商分配利润事宜，被告均找各种理由推拖。基于被告违反约定没有实际出资到位以及拒不分配可分配的利润，原告多次要求散伙，被告于2019年1月12日口头同意散伙，但是，又拒不支付相关款项。为此，原告诉至贵院，请求依法判决并支付原告诉请。被告王强答辩称：未拆伙，原告主张退还投资款250000元没有依据，另外合伙截止2019年9月亏损763611元。第三人唐兆成答辩称：2018年5月31日后我就退伙不再参加经营，之后的事情我不清楚。第三人夏正东答辩称：2018年5月之前合伙账都是我保管的，不盈不亏，2018年5月31日后我就退伙不在参加经营。原告围绕诉讼请求依法举证：合伙协议一份、投资股份转让协议两份、掌上银行转账结果查询单截图、录音光盘及书面整理材料、挂靠协议书两份、干线车辆租赁协议一份，、沪Ｅ×××**车辆行驶证、车辆照片、分期付款计划表及合同终止确认书、被告发给原告的微信图片（现微信图片已看不清）、原告与吴某聊天记录、2017年4月至7月车辆运营车次统计表、2018年1月至12月车辆运营统计表、原告依据晶胜物流公司以及商桥有限公司数据推算2017年8月至12月共计180车次表、江苏银行、灌云农村商业银行原告流水明细、被告与吴某聊天记录截图、合同终止确认书；被告举证晶胜公司2018年4月至12月账单明细表、被告与晶胜会计宋某聊天记录、宋某发的2017年4月至2018年2月车辆运营统计表、被告统计的收入与支出表、支出表支出第七行（2018年度）至十三行的支出明细、小瓜账、1103322元支付明细、150000元、86000元、300000元、154000元四笔大额款项的银行凭证;本院从商桥公司调取的干线车辆租赁协议一份以及沪Ｅ×××**、沪Ｅ×××**费用情况表两页。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议证据本院依法予以确认并在卷佐证，根据原、被告及第三人陈述和举证、质证意见，对本案事实和有争议的证据，本院认定如下：一、被告王强及第三人唐兆成、夏正东组建兆成物流公司，唐兆成任法定代表人，注册资金3000万元。原告于2017年3月29日加入合伙经营兆成物流公司名下的上海到郑州线路运输业务，该线路初期由本案四当事人合伙，2017年4月1日至9月28日间投入1279000元左右，其中夏、唐两人533587元，钱明明250000元（其中银行贷款240000元，年息6%付息），其它的都是被告的。当时未书面约定合伙亏损与利润分配方式。经营方式为合伙经营车辆沪Ｅ×××**、沪Ｅ×××**半挂牵引车，以唐兆成名义（协议乙方）挂靠在案外人晶胜物流公司（协议甲方），合同期3年，每车收取线路费用50000元，并交纳100000元保证金。晶胜物流有限公司以法定代表人吴某名义（协议乙方）与上海商桥供应链服务有限公司（协议甲方）（以下简称商桥服务公司）签订干线租赁协议，该协议明确约定租赁时间从2017年4月1日至2019年3月31日，线路为上海经无锡至郑州，上海经无锡至郑州运费每趟7000元，返程运费6000元，商桥服务公司可根据现油价每升6.2元计算，柴油按中石化加油站价格每升增减0.5元往返价格调整每趟300元，乙方每月5日前核实好上月费用并提供等额的票据，甲方于每月15-20日之间支付上月运费（按60％现金40％油卡）,除法定假日外如因甲方货量少而停发，甲方按《网络班车运营管理条例》中相关条例对乙方进行补助。2017年5月5日原、被告签定合伙协议约定：王强出资1000000元，钱明明出资250000元，从2017年3月29日起共同经营沪Ｅ×××**、沪Ｅ×××**半挂牵引车、冀Ｇ×××**、冀Ｇ×××**、冀Ｇ×××**、冀Ｇ×××**车。由王强负责经营，盈利与亏损按投资比例分成与承担。运营周转资金按投资比例筹备，并在分红时先行扣除给出资人。2018年5月3日第三人夏正东与王强签订投资股份转让协议,将夏正东持有的合伙投资533587元（含第三人唐兆成投入66279元）转让给被告，协议签订后王强给付夏正东100000元。2019年5月5日夏正东因和王强之间还有其他个人往来账没有算，两人再次签订一份投资股份转让协议,将夏正东持有的合伙投资500000元转让给王强,该款中含有夏正东和王强之间的其他账款。在案件审理中因被告的投资金额暂无法确认，原、被告同意第三人退伙后原告占合伙25%份额，被告占合伙75%份额，被告投入多少不影响该份额的确认，两名第三人合伙期间的盈亏由被告承担。并最终确认本案合伙共同投入的金额1279000元，经第三人转让股份后，钱明明共投入250000元，余额1029000元为被告王强投入，王强投入详情为将2017年4月1日至9月28日合伙经营中支出的钱都视为王强投资款。原告入伙后未直接参与合伙经营，由被告王强从事合伙经营业务。2019年1月12日被告王强在与原告电话中陈述合伙赚钱的，但没有预期多，并提议从2019年1月起郑州线和原告无关，原告同意该提议。二、合伙收入1、关于挂靠晶胜物流公司运营上海到郑州车线路合伙收入,审理查明有三种情形：（1）原、被告经对帐确认2017年4月份至2018年12月份共计375趟，（该趟次不含外派车辆，并均认可外派车辆趟次很少，该项开支视为没有。运营收入4875000元（13000元＊375趟），其中现金2925000元，折算成加油卡金额1950000元）。（2）依据本院在商桥服务公司调取的证据显示，油费支出为1848000元，按每趟油费5250元计2017年4月份至2018年12月份共计352趟，在该表中商桥服务有限公司在扣除案涉合伙车辆应付油卡费用、应付罚款、应付过路费后实际支付给晶胜公司2017年4月份至2018年12月份期间运费现金共计996646.63元。原告对上述对现金996646.63元有异议，认为应该为1095566.62元，计算方法是以实际付款金额栏数据为依据，在实际付款金额这一栏中对应含有其他线路费用的，以应结算金额栏中数据为准。表中还显示另有加油卡中油费余额，关于该余额被告在庭审中首次自认油卡余额3至4万元，在法庭要求提供油卡核对余额时称加油卡遗失，卡号记不得，晶胜公司拒绝提供加油卡余额，后又称截止2019年1月1日加油卡余额为16767.08元并解释2018年7月31日晶胜公司会计告诉我0561车余额20986.52元,7802车余额16454.09元。对协议约定月保底10个往返，每少一个往返补助3120元，柴油随上海市挂牌价执行，每涨、跌超过0.5元每趟补或扣运费300元，虽有往返未达到10趟，但未按合同给付补助，没有因柴油价格变动给付柴油补助。被告称依协议约定晶胜物流公司与我结算时从应付我的运费中扣了线路费用100000元，对此原告称知道有这回事，都是被告经手的。（3）被告王强陈述：从晶胜物流公司共领取现金为712305元（含其他业务非晶胜物流公司给付3000元、3500元，已扣两车线路费用100000元），晶胜还欠2018年9月份103100元、10月份33339.5元、11月份39749.55元、12月份17096.06元，共计193285.11元运费未给付。依王强该陈述，本院认定被告在扣除线路费用100000元后应从晶胜物流公司领取费用为905590.11元（已领712305元+拖欠费用共计193285.11元。2、其他合伙收入：2017年4月19日至4月23日之间还有现金收入18000元，该期油卡收入25000元（已实际使用，且在开支中未列支）。车贷保证金抵两个月车贷65396元、王强领到车贷保证金退款5384.75元。3、王强还应支付被银行扣除保证金中3122.13元给原告。二、合伙支出在案件审理中原、被告认可王强在2017年4月1日至9月28日经营中支出的钱都视为王强投资款，故本案中拆伙时合伙支出应从2017年9月29日计算至2018年12月31日。本院委托中瑞华会计师事务所对2017年9月29日至2018年年底合伙支出金额司法鉴定，因被告无法提供完整的会计账簿、完整的记账凭证（含正规发票）、会计报表、相关合同、协议等符合三流合一证据，中瑞华会计师事务所未予鉴定。对该期间合伙运营支出，被告举证列支表一页（编号被告举证证据3-2）、交易明细表12页（编号被告举证证据4-证据8，及小瓜账（编号被告举证证据9），认为有下列支出：1、2017年10月7日使用油卡支出3000元，原告认为油卡系商桥公司提供，不应列为现金支出。被告认为不是商桥油卡支出。本院认为即使不是商桥油卡，因商桥公司已在加油卡中支付该金额，3000元不应再列为支出，对被告该主张本院不予支持。2、2017年11月4日-2018年5月30日夏正东经手支出383098元。原告认为小瓜账中车贷部分应扣除，其他的没有异议。本院认为车贷部分在本案中另行列支，在本项中扣除车贷42698元后本项支出340400元（383098-42698）。3、2017年10月夏正东经手支出110891元。原告认为10月19日37000元机动车头购买款与本案无关，是商桥公司借用我们合伙名义购车款，应予剔除，被告同意扣除。扣除后被告该项支出为73891元。4、2017年3月3日-2018年5月4日王强经手支出1103322元（被告证5）。原告认为其中油款与商桥的油款有重复，这部分应该从支出中扣除。该份证据中2017年9月28日前的含9月28日所有支出都视为王强的投资款，不应该列支，对车贷单独列支。被告认为当时商桥还没有给我们油卡，柴油预付款20000元、尾款8170元是我们拿现金加的。本院认为该表发生在在2017年9月28日前支出视为王强的投资款，不应列支，应予扣减。2017年9月28日后支出有车贷42698元，因单独列支，此处予以扣减，换牵引销100元，列为支出100元。5、被告举证交易明细表一张（编号被告举证证据4-2），主张2018年度杨会计私帐支出343062元;原、被告对帐认可其中70000元是夏正东管账期间垫付款，借给吴某25000元，已还10000元，还有15000元属于合伙债权。还有车贷32698元×5共计163490元笔单独列支，在此项中扣除。经查70000元系2018年8月1日左右夏正东垫款用于支付任义强工资41500元、魏国风、王某两人工资25775元、崔玉金工资12700元。本项扣除单独列支车贷163490元后列支为179572元，另有对吴某债权15000元。6、被告举证列支表一张（被证4-2-1倒数五行），主张2018年度王强微信支出16500元（被证4-2-1倒数五行），原告无异议，被告该项支出列为16500元。7、被告举证列支表一张（被4-1证据）主张2018年度兆成物流公帐支出45871元。原告认为2019年的三笔共计11331元工资应该扣除，280元与本案无关，是其它线路的钱。被告同意扣除280元，认为合伙还没有解散，不同意扣2019年工资。本院认为2019年1月12日被告王强在与原告电话提议从2019年1月起郑州线和原告无关，原告同意该提议。自该日原告已退伙，对原告上述主张予以支持，被告该项支出列为34260元。8、2018年9月23日王强微信支出郑州线挂车审验10000元。10000元是支付郑州线四辆挂车年审费用（被证六），原告无异议，本院予以确认。9、被告举证车贷还款明细表一张，主张王强总帐外支付车贷548168元（被证七）。原告认为其中2019年以后的支出与本案无关，还与其他支出有重复计算，被告关于车贷部分支出金额应以该明细表为准，另外买车的时候给付贷款公司的保证金77025元（举证原证十五合同终止确认书），还完贷款后该保证金被王强用于偿还2019年以后的贷款，这部分应计入合伙期间收入。被告认为保证金77025元无异议，但是是抵两个月车贷，32698元×2个月，我实际只领到该确认书中的结算金额5384.75元，差额6244.25元被贷款银行扣除，对该6244.25元审理中原、被告愿各半分担。本院认为2019年车贷100396元发生在合伙终止后应予扣除，实际支付合伙期间车贷447772元，因合伙车辆归王强所有，该部份应从支出中排除，但对合伙车辆折旧，原、被告应按投资比例分担。合伙购车支出为1295617.09元（354800元＊2+121000元×4+车购税1193600元÷1.17＊10％），按使用年限15年（180月）计平均每月折旧7197.87元，新车折旧率高,本案酌情每月再增加折旧费400元，每月折旧计7597.87元，合伙期间约21月（2017年4月1日至2018年12月31日），计折旧算金额为159555.27元，列为支出。保证金抵两个月车贷65396元应列为合伙收入，王强领到保证金退款5384.75元应列为合伙收入，王强还应支付被银行扣除保证金中3122.13元给原告。10、被告主张还支付晶胜公司四名驾驶员2018年8月到12月工资97500元，原告认为97500元工资未实际支付，应从支出中扣除。被告认可因想在与晶胜公司结算时从运费中扣除，该工资未实际支付。本院认为本案从晶胜公司处合伙收入未扣除该部份，系为合伙债务，本项在本案中应列为王强已支出97500元，如今后王强承担该债务低于97500元，原告可另案主张。本院认为，原告与被告以及第三人夏正东、唐兆成系合伙关系，2018年5月3日经四位合伙人共同协商，由被告购买第三人夏正东、唐兆成在合伙中的股份，第三人夏正东、唐兆成正式退出合伙。2019年1月12日原告打电话给被告询问合伙事务情况，被告提议从2019年1月起郑州线和原告无关，原告同意该提议，因此，原告于2018年12月31日正式退出合伙，从2019年1月1日起，合伙的所有财产及该日后债权债务均归被告王强所有，被告应退还原告合伙投资款250000元。本院认为综合本案合伙运营收入三种情形，本案合伙运营收入以被告王强陈述：从晶胜物流公司共领取现金为712305元（含其他业务非晶胜物流公司给付3000元、3500元，已扣两车线路费用100000元），王强陈述晶胜物流公司还欠2018年9月份、10月份、11月份、12月份共计193285.11元运费最为合理。王强陈述被晶胜物流公司扣整体运费8%税点因无合同依据也无证据佐证，本院不予采信，王强陈述晶胜物流公司还欠193285.11元运费即使成立，因拆伙后运营业务由王强经营，该欠费在本案中应列为实际收入进行分配，如今后王强追讨金额低于该金额，可与原告再协商解决。综上本院认定被告王强在扣除线路费用100000元后实从从晶胜物流公司领取费用为905590.11元（已领712305元+拖欠费用共计193285.11元，含其他业务非晶胜物流公司给付3000元、3500元，已扣两车线路费用100000元）。对被告持有加油卡中油费余额，被告在庭审中首次自认油卡余额3至4万元，后又改称截止2019年1月1日加油卡余额为16767.08元并解释2018年7月31日晶胜公司会计告诉我0561车余额20986.52元,7802车余额16454.09元。因被告不提供油卡供查明余额，本院酌情认定该部份金额为35000元，被告辨称该油卡后无法使用但未提供证据，应归入合伙经营实际收入，还有其他合伙收入2017年4月19日至4月23日之间现金收入18000元。车贷保证金抵两个月车贷65396元、王强领到车贷保证金退款5384.75元，对吴某合伙债权15000元为便于处理在本案列为实际收入，如今后王强追讨金额如低于该金额，可与原告再协商解决。本案合伙收入共计1044370.86元（905590.11元+油卡35000元+现金收入18000元+保证金抵两月车贷65396元+保证金退款5384.75元+对吴某债权15000元）。由于合伙运营期间由被告进行管理，应由被告对合伙运营支出部分承担举证责任，本案中合伙支出共计911778.27元（340400元+73891元+100元+179572+16500元+34260元+10000元+车辆折旧金额159555.27元+合伙债务97500元）。依据庭审查清的事实，原告与被告合伙经营期间原告占25%合伙份额，被告占75%合伙份额，合伙期间的可分配利润为132592.59元（合伙收入共计1044370.86元-合伙支出共计911778.27元），原告应分得利润为33148.15元（132592.59元×25%）。另王强还应支付被银行扣除保证金中3122.13元给原告。关于原、被告经对帐确认2017年4月份至2018年12月份共计375趟与商桥服务公司显示2017年4月份至2018年12月份共计352趟的差额，王强可另案向商桥服务公司、晶胜物流公司主张，待实现权利后与原告另行结算。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告王强于本判决生效之日起10日内给付原告合伙投资款250000元以及利润36270.28元（33148.15元+3122.13元）。二、驳回原告其他诉讼请求。本案案件受理费9660元，原告负担4000元，被告王强负担5660元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预缴上诉案件受理费9660元，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  冯继辉人民陪审员  刘玉新人民陪审员  张 诚二〇二〇年九月一日书 记 员  任思颖法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十三条个人合伙可以起字号，依法经核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。（二）最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》４６．公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。４７．全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。４８．只提供技术性劳务，不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外也应当承担连带责任；对内则应当按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担；没有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投资比例承担。（三）《中华人民共和国民法总则》第十一条其他法律对民事关系有特别规定的，依照其规定。第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百七十九条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）继续履行；（八）赔偿损失；（九）支付违约金；（十）消除影响、恢复名誉；（十一）赔礼道歉。法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百二十四条：发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。