江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0114民初2698号原告：曹中越，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：曹某，住南京市六合区。被告：苏州市巧妇人商贸有限公司南京分公司，统一社会信用代码91320114302672961D，住所地南京市雨花台区铁路南京南站**。负责人：杨某。委托诉讼代理人：彭静林，江苏宁通律师事务所律师。委托诉讼代理人：李健，江苏宁通律师事务所律师。原告曹中越与被告苏州市巧妇人商贸有限公司南京分公司（以下简称巧妇人公司）劳动争议一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹中越及其委托诉讼代理人曹某、被告巧妇人公司的委托诉讼代理人彭静林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹中越向本院提出诉讼请求：1.确认被告与原告2015年2月26日至2019年12月4日期间存在事实劳动关系；2.判令被告支付原告2015年2月至2016年2月未签订劳动合同的二倍工资45600元；3.判令被告支付原告经济补偿金18790元（3800元/月×5个月）；4.判令被告支付原告克扣的加班工资1036.69元（3758元÷21.75天×3天×2倍）。事实与理由：原告自2015年2月26日进入被告公司从事xx工作，被告未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳社会保险，并克扣工资，存在多种违反法律、法规的行为。虽然原告与被告进行了多次沟通，但是被告拒不改正，原告被迫于2019年12月4日与被告解除劳动关系。综上，请法院支持原告的诉讼请求。被告巧妇人公司辩称，1.原告的确认劳动关系和二倍工资差额诉请未经仲裁前置程序，不应当予以受理；2.原告2015年2月26日首次入职，2017年2月28日离职，后于2017年5月1日再次入职，被告认可原告自2017年5月1日起至2019年12月3日止在被告处无间断工作了2年7个月；3.原告主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，已经超过了仲裁时效；4.原告在职期间提出过不需要缴纳社会保险，被告已经为原告发放了社保补贴，且实际未原告补缴了社会保险，被告无需向原告支付经济补偿；5.原告2019年1月1日、5月1日、10月2日确系加班三天，但加班工资已经支付。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明:原告曹中越于2015年2月26日入职被告巧妇人公司，双方未订立劳动合同,被告未为原告缴纳社会保险。被告巧妇人公司的负责人为杨某，原告的工资由杨某于次月通过个人账户支付。原告曹中越2017年3月1日起未到被告处提供劳动，2017年4月曾至某巧克力店应聘，2017年4月8日告知被告处店长寇某其不去巧克力店上班，并表示“去上班就不划算，天天上班一个月才2000我还要吃饭坐车”“我先找房子搬东西”。后寇某告知其“那你五一来上班吧”，原告称“好的”。被告巧妇人公司据此辩称原告2017年2月28日离职，2017年5月1日起重新入职。原告曹中越主张其口头向店长请了事假，但无法明确请假事由，且其第一次庭审时陈述“2017年3月开始请了一个月假”，第二次庭审时陈述“我本来请的两个月事假”。2017年4月18日至30日，原告在案外人长沙xx食品贸易有限公司南京高铁南站店工作。长沙xx食品贸易有限公司南京高铁南站店负责人与被告巧妇人公司负责人均系杨某，店长均为寇某。杨某于2017年5月15日向原告转账支付1453元，备注为“4月份工资”。被告当庭陈述其亦负责管理案外人门店，因为店长出差，故让原告去案外人处帮忙的。原告2017年5月1日起至2019年12月3日止在被告处工作。2019年12月4日，原告以被告未与其签订书面劳动合同、未为其缴纳社会保险、未安排其休年休假或支付相关年休假工资、未足额支付加班加点工资为由，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第三项的规定，决定自当日起与被告解除劳动关系。原告曹中越2019年法定节假日加班3天，分别为2019年1月1日（元旦）、5月1日（劳动节）、10月2日（国庆节），其离职前十二个月的平均工资为3786.42元/月[（2592元+3999元+4430元+4308元+3848元+3926元+3724元+3853元+3932元+3763元++3182元+3880元）÷12个月]。原告离职后向南京市雨花台区劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁，仲裁庭审时审理的请求包含了确认劳动关系请求和未签订劳动合同二倍工资差额请求。后原告因故又于2020年5月6日再次申请仲裁，5月11日收到仲裁不予受理案件通知书，遂诉至本院。被告已为原告补缴了2017年5月1日至2019年12月3日的社会保险。另查明，被告巧妇人公司提交的工资表显示：原告曹中越的工资由基本工资、社保补贴380元/月、提成、饭贴、工龄补贴、全勤奖、高温费、加班费等组成，2019年1月、5月和10月工资明细中分别含加班费300元/天，被告据此主张已经支付了原告2019年法定节假日的加班工资。原告曹中越对工资表载明的实发金额无异议，但对工资构成有异议，称其未收到工资条亦未签字。被告处2017年5月的考勤表载明“曹中越工龄满两年”。以上事实有工资表、考勤表、银行流水、情况说明、微信记录、营业执照、仲裁申请书、不予受理案件通知书、微信记录、被迫解除劳动关系通知书、当事人陈述等证据予以证实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于原、被告之间的劳动关系存续期间。原告曹中越于2015年2月26日入职被告巧妇人公司工作，听从被告管理，由被告发放工资，双方之间自此建立了事实劳动关系。2017年3月1日起，原告未到被告处提供劳动，且于2017年4月至被告以外的用人单位应聘，应当认定双方之间的劳动关系自2017年2月28日解除了。2017年4月18日起至4月30日止，原告应被告安排至案外人长沙xx食品贸易有限公司南京高铁南站店工作，自2017年5月1日起，原告重新至被告处工作，且案外人与被告的负责人、店长均相同，当月工资亦由王某发放，应当认定原、被告之间自2017年4月18日起重新建立了劳动关系。另，原告于2019年12月4日作出解除通知明确双方之间劳动关系于当日解除。据此，本院认定：原告曹中越与被告巧妇人公司之间自2015年2月26日起至2017年2月28日止、自2017年4月18日起至2019年12月4日止存在劳动关系。原告曹中越主张被告2017年5月考勤表中认可其工龄为2年，应当视为其2017年3月期间未离职，但依据考勤表中的工龄标注并不能当然得出双方之间劳动关系未曾中断这一结论。原告主张其2017年2月28日系口头向被告请了事假，但未提交证据证明，且庭审时对请假时长的陈述前后矛盾。故本院对原告劳动关系未曾中断的主张不予采纳。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”原告曹中越于2019年12月离职后,方申请仲裁要求被告支付2015年2月至2016年2月未签订劳动合同的二倍工资，被告巧妇人公司的时效抗辩具有事实和法律依据，本院对原告的二倍工资差额请求不予支持。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动关系并主张经济补偿。原、被告2017年4月18日起重新建立劳动关系后，被告巧妇人公司未为原告缴纳社会保险，原告曹中越以此为由解除劳动关系并主张经济补偿，依法应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。原告曹中越自2017年4月18日至2019年12月4日在被告处连续工作，其离职前十二个月的平均工资为3786.42元/月，被告应当支付原告经济补偿金11359.26元（3786.42元/月×3个月），本院在11359.26元范围内部分支持原告的经济补偿金诉请。原、被告之间的劳动关系另于2017年2月28日解除过，原告未提供证据证明此次解除亦符合主张经济补偿金的情形，故本院对原告主张的2015年2月至2017年2月期间的经济补偿，不予支持。关于加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项规定，用人单位法定休假日安排劳动者工作的，应当向劳动者支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。原告曹中越离职前平均工资为3786.42元/月，其2019年法定节假日应被告安排加班3天，现原告主张加班工资1036.69元（3758元÷21.75天×3天×2倍），未超过法律规定的范围，本院予以支持。被告巧妇人公司辩称已经按照300元/天向原告支付了加班工资，但其提交的工资表未经原告签字确认，且原告对工资表中的构成有异议，故本院对被告的该项抗辩不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告曹中越与被告苏州市巧妇人商贸有限公司南京分公司之间自2015年2月26日起至2017年2月28日止、自2017年4月18日起至2019年12月4日止存在劳动关系；二、被告苏州市巧妇人商贸有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内支付原告曹中越经济补偿金11359.26元、加班工资1036.69元，共计12395.95元；三、驳回原告曹中越的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员 张敦生二〇二〇年九月二十四日法官助理 侯 甜书 记 员 陈蓁野