内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内25民终1353号 上诉人（一审原告）：李某1，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县。 委托诉讼代理人：李某2，内蒙古四照律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：吕某，现住内蒙古自治区赤峰市林西县。 委托诉讼代理人：陈某，内蒙古兴林律师事务所律师。 上诉人李某1因与被上诉人吕某承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区正蓝旗人民法院（2020）内2530民初108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李某1及其委托诉讼代理人李某2，被上诉人吕某及其委托诉讼代理人陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人李某1上诉请求：1.撤销内蒙古自治区正蓝旗人民法院（2020）内2530民初108号民事判决，查清事实后，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足。上诉人认为，被上诉人的田间作业不规范导致甜菜受损，当时上诉人已经口头阻止被上诉人继续作业，但是被上诉人以调试机器设备为由继续作业直至结束，并非一审判决书认定的上诉人没有异议。作业结束后，上诉人多次找被上诉人协商农作物损失赔偿，被上诉人也未否认自己作业不规范导致作物受损的事实，以上事实，一审法院却未能确认。农作物损坏具有时间性，紧迫性，上诉人为紧急取证而委托多伦县农业技术机构进行了鉴定，其鉴定结果真实，科学可靠，完全可以作为被上诉人操作不当导致农作物损失的证据使用。其证据效力和鉴定机构是否具有司法资质并无直接关系，但是一审法院却未对此证据进行采纳。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”。依据上述法律规定，举证责任由被上诉人承担。但被上诉人并未向法庭出示证据。综上所述，根据以上事实及相关法律规定，恳请二审人民法院依法改判，支持上诉人的一审诉讼请求，维护上诉人的合法权益，公正裁判。 被上诉人吕某辩称，一审法院判决认定事实清楚，证据确实充分。一、上诉人上诉状称“上诉人口头阻止被上诉人继续作业、但是被上诉人以调试机器为由继续作业直至结束，作业结束后上诉人多次找被上诉人协商赔偿损失，被上诉人也未否认自己作业不规范导致作物受损事实”这严重与事实不符，本案的事实为：被上诉人与上诉人达成甜菜起收作业意向，上诉人为甜菜种植户，被上诉人为其种植的甜菜提供起收作业服务，2019年10月4日，上诉人与被上诉人签订了《甜菜作业起收协议》，2019年10月5日被上诉人按照合同约定为上诉人甜菜起收进行示范作业，经上诉人对示范作业认可后，进行了正式甜菜起收作业服务，并按照约定要求上诉人全程进行监督指示，并且在整个作业过程中一直按照上诉人要求进行作业，直至圆满完成起收作业，作业中随时接受上诉人指示进行，现场上诉人予以认可，起收作业合格，被上诉人方才离场。整个作业中并未向上诉人所称没有进行示范作业、起拔甜菜时出现机械伤害要求被上诉人停止作业等事项，也不存在被上诉人声称机械调整、调整一直持续到作业结束等事项，更不存在所谓甜菜损失严重的事项。以上事实一审法院予以正确认定。二、上诉人上诉状称“为紧急取证委托多伦县农业技术机构进行鉴定，鉴定结果真实、科学可靠”这与事实及法律规定均不符，《甜菜机械收获产量损失鉴定报告》应不予认可其证据效力。1.农机作业质量鉴定存在争议需要进行鉴定的，以具有法定资格的鉴定部门出具的书面鉴定意见为准，本案中其所谓三人组没有鉴定资格，手续、程序均不齐全，该鉴定既不科学、也没有任何法律依据，该鉴定不能作为证据使用。2.该鉴定报告是上诉人单方行为不具备证据效力。《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条已明确规定：“当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定”,该条文已经明确两种合法的委托鉴定程序，其一为当事人双方经协商形成合意并共同委托相关有资质的鉴定机构，其二为当事人任何一方或者双方向法院提出鉴定申请并由法院指定相应鉴定机构，很显然，上诉人的委托鉴定行为既未经与被上诉人形成合意，又未主动向法院提出鉴定申请，其行为构成单方委托，更何况涉案地块在蓝旗境内上诉人却委托自己住所地的多伦县农业技术机构进行鉴定不合规则。3.该鉴定报告所确认的事实及鉴定结论而言，该鉴定结论因系上诉人单方委托故而明显具有虚假陈述的情况和特定的价值偏向。例如，该鉴定言明是田间检测鉴定，鉴定居然没有通知被上诉人就进行，不符合程序，所谓随机取样更是存疑，鉴定报告用词及其不负责任，居然表述出“由此造成的损失完全由机械收获作业方承担并负赔偿责任”字样具有倾向性、偏颇性。鉴定报告所体现的这种明显的虚假陈述和特定的价值偏向与整个鉴定活动系上诉人单方委托不无关系，可以说正是这种违背法律规定的合法程序而单方委托行为致使鉴定结论未能反映事实真相有失公平。综上所述，被上诉人认为一审法院判决并无不妥，是公平合法的，上诉人的上诉理由与案件事实不符，不能成立，故请贵院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 一审原告李某1向一审法院起诉请求：1.被告赔偿经济损失215340.59元及鉴定费5000元；2.被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年10月4日，原告李某1与被告吕某签订《甜菜农机起收作业协议》，协议约定“吕某向李某1提供甜菜打叶、起拔、捡拾作业服务，地点正蓝旗四分场，作业质量：乙方通过示范作业，李某1认可后进行实际作业，如作业效果达不到标准和要求，应及时通知乙方进行调整或停止作业（如超出机械作业能力范围之外，乙方可决定是否终止作业），如乙方离开作业区域，未能提出异议即视为作业合格，各方不承担由此引发的作业事故，李某1亦不得追究作业质量责任。起收作业费标准为240元／亩，面积以实际测量为准。”10月5日被告吕某进行起收作业，起收过程中，原告李某1在场监督指导，未对起收作业提出异议、要求停止作业等。 一审法院认为，原、被告双方签订的《甜菜农机起收作业协议》，系其双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，一审法院认定其合法有效。双方对起收作业的质量标准未做技术性约定，仅约定起收结束前未提出异议即视为作业合格，被告吕某提供的录音能够证明起收作业过程中李某1认可起收作业，原告李某1未提供证据证明其在吕某完成作业离开前，对起收作业提出异议或要求停止作业的事实，故按照合同约定应认定为作业合格，故对原告李某1要求被告吕某赔偿215340.59元经济损失的请求，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回原告李某1的诉讼请求。案件受理费4575.12元，由原告李某1负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人提供正蓝旗公证处2020年5月13日公证书一份，公证书附照片25张（封存于公证处），光盘一张，拟证明损失情况。被上诉人质证意见：对公证处的证据三性有异议，该证据是在起诉后上诉人单方向公证机构提出的证据保全公证申请，公证机构应当拒办，按照法定程序并告知当事人应向人民法院提出证据保全申请。在现场进行公证的两名工作人员是公证助理，并且没有附公证员的资质，公证过程及相关资料附件缺失、不完整，公证步骤及环节不能证明公证的事实。照片反映不出上诉人要证明的问题，不能标注涉案地块的全景，而所有的图片均是找了几个小的甜菜摆拍，反映不出任何内容。从关联性上该证据不能证明被上诉人对上诉人造成侵害或损失的事实。1.对于视频的真实性有异议，不能证明是我们作业的地块，2、从视频内容不能反映造成大的损失，3、视频中公证处的公证人员亲自动手拔出没有起收的甜菜，属于非法证据。本院认证意见，该证据不能证明上诉人实际损失情况，本院不予采信。 二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为，一、被上诉人起收作业是否符合合同约定，是否造成上诉人损失，应否予以赔偿；二、鉴定报告可否作为赔偿依据。 关于第一个争议焦点，根据双方合同约定，涉案甜菜起收作业效果达不到标准和要求，上诉人应及时通知被上诉人进行调整或停止作业，如被上诉人离开作业区域，未能提出异议即视为作业合格。现上诉人主张被上诉人作业不符合合同约定，未提供证据证实其制止过被上诉人作业，且被上诉人起收工作完毕后离场时，上诉人也未提出异议，故上诉人的该项主张因证据不足，不能成立，本院不予支持。故对上诉人要求被上诉人赔偿损失的主张，本院亦不予支持。 关于第二个争议焦点，涉案鉴定报告系上诉人单方委托，对鉴定人员资质及鉴定结论，被上诉人不予认可，且因鉴定程序及结论存在瑕疵，故该鉴定报告不能作为赔偿依据。 综上所述，上诉人李某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4575.12元，由上诉人李某1负担。 本判决为终审判决。 审判长 潘 立 华 审判员 哈斯 图雅 审判员 萨仁其其格 二〇二〇年九月二十二日 书记员 鄂 晓 天 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。