黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0108民初619号原告：李志东，男，1983年12月23日，汉族，无业，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：徐绘，北京市盈科（哈尔滨）律师事务所律师。被告：哈尔滨珍宝制药有限公司，统一社会信用代码91230199731374049N，住所地哈尔滨市开发区哈平路集中区烟台一路**。法定代表人：闫久江，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋静，女，1983年6月28日生，汉族，该公司法务经理，住哈尔滨市平房区。委托诉讼代理人：党照辉，黑龙江东霖律师事务所律师。原告李志东与被告哈尔滨珍宝制药有限公司（以下简称珍宝制药公司）劳动争议纠纷一案，哈尔滨市香坊区人民法院移送至本院，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告李志东的委托诉讼代理人徐绘、被告珍宝制药公司的委托诉讼代理人蒋静、党照辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李志东向本院提出诉讼请求：1.判令珍宝制药公司给付李志东拖欠的工资总额100800元（2018年11月至2019年7月期间基本工资11200元/月×9个月）；2.判令珍宝制药公司给付李志东经济补偿151200元（2006年2月至2019年7月期间工龄合计13.5年，经济补偿11200元/月×13.5个月）；3.本案诉讼费用由珍宝制药公司承担。事实与理由：2006年2月，李志东作为劳动者，入职哈尔滨珍宝岛医药贸易有限公司从事药品销售岗位工作，办公地点在广州市。2017年3月，由于公司要申请注销，李志东（连同公司大批量员工一起）被公司安排到珍宝制药公司工作，岗位性质、办公地点、销售药品品种以及服务的目标客户均没有发生变化。2018年1月，李志东由销售岗位晋升为广东省粤西分公司经理的管理岗位，工资调整为11200元/月。2018年11月份开始，珍宝制药公司以收回李志东OA账号、拖欠工资等方式强迫李志东主动离职，经李志东多次催要无果后，李志东于2019年7月末申请劳动仲裁，并依法解除与珍宝制药公司的劳动关系。至解除劳动关系时止，珍宝制药公司共拖欠李志东9个月的工资，合计100800元。现对哈平劳人仲字（2019）第1161-1号终局裁决书不服，该裁决书中关于以下两点事实认定及适用法律均存在错误：（1）珍宝制药公司拖欠李志东的工资认定错误，拖欠工资的补发标准应采用2018年李志东晋升岗位后的工资额11200元/月来计算。（2）李志东经济补偿的工龄认定错误，李志东属于“非因本人原因从原单位被安排到新用人单位工作的”，工龄应为13.5年。综上所述，李志东所述事实清楚，证据确实充分，望贵院判如所请，维护李志东的合法权益！被告珍宝制药公司辩称，1.珍宝制药公司没有支付李志东2018年11月至2019年7月工资，是因为李志东在此期间没有正常上班，没有付出劳动，所以公司没有支付工资；2.关于经济补偿问题（1）李志东于2017年3月1日入职珍宝制药公司，劳动合同期限自2017年3月1日至2020年2月29日，劳动合同中约定的月工资为1500元。因此即使支付经济补偿也应该从2017年3月1日起算至2019年7月31日，李志东在珍宝制药公司的工作年限为2年5个月。2017年3月之前，李志东的工作单位是哈尔滨珍宝岛医药贸易有限公司，有李志东与哈尔滨珍宝岛医药贸易有限公司签订的劳动合同及李志东签字的离职申请书、离职审批表，证明李志东是由于个人原因从哈尔滨珍宝岛医药贸易有限公司离职的，因此不属于《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，其工作年限也不应累计计算至珍宝制药公司。（2）关于计算经济补偿时月工资问题：按照劳动合同法第四十七条的规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2018年11月至2019年7月期间李志东没有正常工作，因此也没有工资，也没有绩效提成。即使支付工资也应该按照劳动合同中约定的工资标准进行支付，即每个月1500元，鉴于哈尔滨市2017年10月1日起将最低工资标准调整为1680元，因此即使支付工资也应该按照最低工资标准执行。劳动合同解除前12个月即2018年8月1日至2019年7月31日共计12个月的平均工资为3667.32元。（1680元×9个月+10244.06元+10244.06元+8399.72元=44007.84元÷12个月=3667.32元）经济补偿3667.32元×2.5=9168.3元。（3）2018年12月至2019年7月珍宝制药公司为李志东支付五险一金个人应承担的金额共计12906.88元，该事实李志东已经在仲裁程序中认可，珍宝制药公司要求从支付给李志东的金额中扣除。综上所述，请法院充分考虑珍宝制药公司的意见，维护珍宝制药公司的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月11日，李志东与哈尔滨珍宝岛医药贸易有限公司签订《劳动合同书》，合同期限为5年，自2013年4月1日至2018年3月31日止，工资岗位为销售岗位，工作地点为全国，约定工资为1600元/月。2017年2月，李志东填写《离职申请书》，“公司领导：感谢公司一直以来对我的信任，给了我一个发展平台，现因个人原因无法为公司服务，正式向公司申请辞职”《哈尔滨珍宝岛医药贸易有限公司员工离职审批表》中载明入职时间为2006年，个人申诉离职理由为家庭因素。2017年3月1日李志东与珍宝制药公司《劳动合同书》，合同期限为三年，自2017年3月1日起至2020年2月29日止，招商专员岗位，工作地点哈尔滨市开发区哈平路集中区烟台一路8号，约定工资1500元/月。珍宝制药公司向李志东中国建设银行账户支付工资，2017年4月6转入152.34元、5月转入5936.88元、6月转入6152.34元、7月转入6062.34元、8月转入6062.34元、9月转入6062.34元、10月转入6062.34元、11月转入6062.34元、12月转入6062.34元、2018年1月转入6381.88元、2月转入9712.77元、3月转入1712.77元、4月转入8432.77元、5月转入8000元及9714.27元、6月转入7214.08元、7月转入2593.40元、8月转入6179.54元、9月转入8399.72元、10月转入10244.06元、11月转入10244.06元。2018年12月至2019年7月，珍宝制药公司为李志东垫付社会保险及公积金个人承担部分12906.88元。2018年11月起，珍宝制药公司未向李志东支付工资。2019年7月31日，李志东以拖欠工资为由与珍宝制药公司解除劳动关系。上述事实，有中国建设银行个人活期账户交易明细、哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、哈平劳人仲字第〔2019〕第1161-1号仲裁裁决书、劳动合同书、离职申请书、哈尔滨珍宝岛医药贸易有限公司员工离职审批表、五险一金统计表以及当事人陈述等证据载卷为证，并经庭审质证及审查，足以认定。本院认为，本案争议焦点为：1.珍宝制药公司是否应向李志东支付2018年11月至2019年7月工资及拖欠公司数额应为多少；2.珍宝制药公司是否应向李志东支付经济补偿及经济补偿数额为多少。一、关于珍宝制药公司是否应向李志东支付2018年11月至2019年7月工资及拖欠公司数额应为多少的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”故在双方劳动关系未解除前，珍宝制药公司均有义务向李志东支付劳动报酬。珍宝制药公司抗辩称2018年11月至2019年7月期间，李志东没有正常上班，没有付出劳动,李志东称从2018年11月始，珍宝制药公司以收回OA账号、拖欠工资等方式强迫李志东主动离职。因李志东未举示证据证明长达九个月无工资且无OA账户的情况下，其仍付出与原工作内容、工作量相同的劳动，故不能按照2018年11月前平均工资推算其拖欠工资数额，应按劳动者与单位确定的基本工资支付拖欠工资。从李志东提供的银行流水，其工资收入并不固定，最高到10244.06元，最低至1712.77元，无法确定其基本工资收入情况，李志东主张按保险缴费基数确定基本工资，但其举示的工资银行流水数额亦与保险缴费基数不一致，且社会保险基数是按照职工社保年度上一年度1月至12月的所有工资性收入所得的月平均额确定的，故保险缴费基数不能推定为李志东基本工资，李志东亦无证据证明其基本工资数额已与珍宝制药公司协议变更为11200元，故本院对李志东要求按11200元/月计算拖欠工资的主张不予支持。因双方合同约定月工资为1500元，低于黑龙江省最低工资标准，故珍宝制药公司应按1680元/月向李志东支付拖欠工资合计15120元（1680元×9个月）。珍宝制药公司抗辩称其为李志东垫付了2018年12月至2019年7月社会保险及公积金个人承担部分共计12906.88元，应从支付给李志东的金额中予以扣除，且李志东对垫付事实及金额无异议，未避免诉累，节省诉讼成本，本院对珍宝制药公司的抗辩理由予以采纳，珍宝制药公司应向李志东支付工资15120元中扣除社会保险及公积金个人承担部分12906.88元，即应向李志东支付工资2213.12元。二、珍宝制药公司是否应向李志东支付经济补偿及经济补偿数额为多少的问题。珍宝制药公司与李志东未解除劳动关系前，未及时足额支付劳动报酬，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，珍宝制药公司应向李志东支付经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。……”李志东主张其系工作调转，属于非因本人原因从原单位被安排到新用人单位工作，工龄应为13.5年。但李志东在与珍宝制药公司签订劳动合同前，向原单位哈尔滨珍宝岛医药贸易有限公司递交《离职申请书》，离职原因为个人原因，《员工离职审批表》亦勾选离职理由为家庭因素，其并未举示证据证明签订离职申请等离职手续系非自愿、被胁迫情况下签字的，李志东为完全民事行为能力人，对签署离职申请书产生何种法律后果应予知晓，其以个人家庭原因填写离职申请，已不符合解释（四）第五条规定的“非因本人原因”，故经济补偿计算应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，李志东在珍宝制药公司的工作年限计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上一年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资时指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”因李志东离职前十二个月，有九个月无工资收入，且若按最低工资标准计算，又与其正常工作时的实际工资收入不符，以最低工资标准计算经济补偿显失公平，故应按其停发工资前十二个月的平均工资计算经济补偿。故珍宝制药公司应向李志东支付经济补偿19769.10元{（10244.06元+10244.06元+8399.72元+6179.54元+2593.4元+7214.08元+9714.27元+8000元+8432.77元+1712.77元+9712.77元+6381.88元+6062.34元）÷12个月×2.5个月}。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、被告哈尔滨珍宝制药有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李志东2018年11月至2019年7月工资共计2213.12元（已扣除2018年12月至2019年7月社会保险及公积金个人缴纳部分12906.88元）；二、被告哈尔滨珍宝制药有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李志东经济补偿19769.10元；三、驳回原告李志东其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告李志东预交），由被告哈尔滨珍宝制药有限公司负担，与判决主文一并履行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 员  龚 辰人民陪审员  任洪飞人民陪审员  杜 敏二〇二〇年九月二十二日书 记 员  李 萌