河南省灵宝市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1282刑初148号公诉机关灵宝市人民检察院。被告人王奇，曾用名王玉法，男，1987年12月26日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地卢氏县，租住灵宝市尹溪南区。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2019年10月11日被灵宝市公安局刑事拘留，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于同年11月16日被逮捕。委托辩护人苗文友，河南宇萃律师事务所律师。被告人赵利华，曾用名赵莉花，男，1989年10月7日出生，汉族，小学肄业，农民，中共党员，户籍所在地卢氏县，租住灵宝市尹溪南区。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2019年10月11日被灵宝市公安局刑事拘留，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于同年11月16日被逮捕。委托辩护人肖建伟，河南洛韵律师事务所律师。被告人张兰，曾用名张花香，女，1988年6月19日出生，汉族，初中毕业，无业，户籍所在地卢氏县，租住灵宝市尹溪南区。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2019年10月11日被灵宝市公安局取保候审，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于同年1月16日被灵宝市人民检察院取保候审，同年7月2日被本院取保候审。指定辩护人宋青苗、马瑞敏，河南华灵律师事务所律师。灵宝市人民检察院以三灵检二部刑诉[2020]46号起诉书指控被告人王奇、赵利华、张兰涉嫌非法经营罪，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵宝市人民检察院指派检察员张晓龙、崔俊辉出庭支持公诉，被告人王奇及其委托辩护人苗文友、被告人赵利华及其委托辩护人肖建伟、被告人张兰及其指定辩护人宋青苗、马瑞敏到庭参加诉讼。现已审理终结。灵宝市人民检察院指控，从2019年4月至10月，被告人王奇伙同赵利华、张兰在灵宝市尹溪南区8号楼2单元2楼西的租住房中，用微信售货的方式，将肉毒素、玻尿酸等医疗美容产品销售至全国各地。经灵宝市市场监督管理局认定，三被告销售的美容产品中，有21种产品为未取得药品批准证明文件的进口药品，有20种产品为未经依法注册的医疗器械产品。三人均未在灵宝区域内取得《药品经营许可证》、《第二类医疗器械经营备案凭证》、《医疗器械经营许可证》。经鉴定销售药品986793元，医疗器械501983元。另查明，被告人赵利华在帮助王奇销售美容产品期间，还单独销售美容产品。经鉴定，其中销售药品232450元，医疗器械75515元。对于上述事实，公诉机关提供的证据有被告人王奇、赵利华、张兰的供述与辩解；证人证言；指认笔录及照片；鉴定意见；书证户籍证明、到案经过、微信账单明细、情况说明等。公诉机关认为，被告人王奇、赵利华、张兰违反国家规定，非法经营药品，扰乱市场秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人赵利华在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；被告人王奇、赵利华、张兰自愿认罪，具有悔罪表现，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人王奇、赵利华、张兰对指控的事实及罪名均不持异议。三被告人辩护人共同提出三被告人如实供述自己的罪行，系坦白；自愿签署认罪认罚具结书；系初犯，主观恶性小。被告人赵利华辩护人还提出被告人赵利华是从犯，从轻处罚。被告人张兰辩护人还提出被告人张兰系从犯，且现在仍在哺乳期内，建议对被告人张兰适用缓刑。综上，三被告人辩护人建议对三被告人从宽处理。经审理查明，被告人王奇、赵利华、张兰在未取得药品经营许可证、医疗器械经营许可证的情况下,通过微信在全国范围内销售肉毒素、玻尿酸等多种医疗美容产品和医疗器械（经灵宝市市场监督管理局认定，三被告人销售的美容产品中，有21种产品为未取得药品批准证明文件的进口药品，有20种产品为未经依法注册的医疗器械产品）。被告人王奇与被告人张兰系同居关系。2019年4月至6月，被告人王奇、张兰、赵利华在其租住的灵宝市尹溪南区8号楼2单元2楼西房屋内，通过微信下单、填写虚假快递收发人的方式，将涉案药品销售至全国等地。被告人王奇负责通过微信与上线卖家“大侠”联系，主导进货并下单，被告人赵利华、张兰协助王奇打包并发货，被告人张兰与被告人王奇对所得利润共同消费。同年7月中下旬至10月初，三被告人因担心被查处，辗转至河南省驻马店继续从事上述销售业务。另查明，三被告人均未在灵宝区域内取得《药品经营许可证》、《第二类医疗器械经营备案凭证》、《医疗器械经营许可证》。经鉴定，三被告人销售药品986793元，医疗器械501983元，共计1488776元。被告人赵利华在帮助王奇销售期间，还单独销售涉案药品。经鉴定，其中销售药品232450元，医疗器械75515元，共计307965元。被告人王奇违法所得30余万元，被告人赵利华违法所得2万余元。案发后，公安机关扣押被告人王奇人民币421593.8元，扣押被告人张兰人民币30000元，共计451593.8元；扣押被告人赵利华人民币52621.8元。上述事实，有公诉机关及辩护人提供，并经庭审质证、认证的下列证据证实：1、书证户籍证明、抓获经过，证明了被告人王奇、赵利华、张兰的身份情况以及到案经过；2、证人王某、赵某等人证言、指认笔录及照片、鉴定意见、微信账单明细、情况说明等，证明了被告人王奇、赵利华、张兰非法经营美容产品的经过；3、被告人王奇、赵利华、张兰的供述与上述证据相印证。以上证据确实、充分，足以认定。本院认为,被告人王奇、赵利华、张兰违反国家规定，结伙非法经营药品，扰乱市场秩序，情节特别严重，被告人赵利华还单独非法销售涉案药品，其行为均已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控被告人王奇、赵利华、张兰犯非法经营罪事实清楚，证据确实、充分,指控罪名成立。被告人王奇、赵利华、张兰能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人王奇与被告人张兰基于共同的犯罪故意从事涉案药品销售业务，二被告人在实施的非法经营活动中虽分工不同,但被告人张兰参加销售活动并参与赃款的共同消费，其和被告人王奇系共同犯罪中的主犯，结合被告人张兰的行为，其系较被告人王奇作用较小的主犯，在适用刑罚时,可酌情予以从轻处罚；被告人赵利华从事打包、收发快递业务，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚，但被告人赵利华对其单独销售的涉案药品仍要承担相应责任；被告人王奇、赵利华、张兰自愿认罪认罚，对其均可依法从宽处理。被告人王奇、赵利华辩护人基于上述理由提出的辩护意见以及认为二被告人系初犯、主观恶性小的辩护意见，理由正当，本院予以采纳。被告人张兰及其辩护人提出的张兰系从犯的意见，与本院上述查明事实不符，该辩护意见本院不予采纳；辩护人提出的被告人张兰如实供述自己的罪行，认罪认罚、系初犯、主观恶性小的辩护意见，理由正当，本院予以采纳。根据各被告人在共同犯罪中的地位、作用，结合其犯罪数额、违法所得数额、认罪悔罪态度等量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条三款的规定,判决如下:一、被告人王奇犯非法经营罪,判处有期徒刑六年，并处罚金人民币40万元；二、被告人赵利华犯非法经营罪,判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人王奇刑期自2019年10月11日起至2025年10月10日止；被告人赵利华刑期自2019年10月11日起至2024年10月10日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）三、被告人张兰犯非法经营罪,判处有期徒五年，并处罚金人民币30万元；（刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）四、被告人王奇、张兰共同违法所得30万元，予以没收（从扣押的款项451593.8元中予以扣抵，剩余款项抵扣罚金）；被告人赵利华违法所得2万元，予以没收（从扣押的款项52621.8元中予以扣抵，剩余款项抵扣罚金）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  李艺华人民陪审员  任启高人民陪审员  王甜甜二〇二〇年九月三十日法官助理韩莹书记员李珊珊