北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0101民初1534号原告：北京东方元禾红炉餐饮有限公司，住所地北京市东城区东直门南大街******。法定代表人：陆林，经理。委托诉讼代理人：肖一，男，该公司总经理助理。被告：吕留平，女，1970年2月14日出生，汉族。委托诉讼代理人：于凤芹，北京东环律师事务所律师。原告北京东方元禾红炉餐饮有限公司（以下简称红炉公司）与被告吕留平劳动争议一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告红炉公司之委托诉讼代理人肖一，被告吕留平之委托诉讼代理人于凤芹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、不同意支付被告解除劳动合同补偿金28000元；2、不同意支付被告2012年11月27日至2019年8月17日期间工作日延时加班工资108167．20元；3、不同意支付被告2012年11月27日至2019年8月17日期间休息日加班工资123648元；4、不同意支付被告2019年7月1日至2019年7月31日期间工资4000元，仅同意支付2247元。事实和理由：2012年11月27日至2019年8月17日双方存在劳动关系。被告是保洁员，工作时间为10:30-14:00、17:00-21:30,其余时间是午餐和晚餐以及休息时间。被告未提供任何存在加班的证据，不应支付加班费。2019年7月未向被告发放工资是因为双方有争议，现诉至法院。被告辩称，被告已经进行了加班，原告应支付加班费。关于解除劳动关系，是因为原告拒绝支付加班费，违法在先，被告才提出的解除。被告同意仲裁的裁决结果，不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月27日至2019年8月17日双方存在劳动关系，吕留平在红炉公司来福士门店担任保洁员，双方未签订书面劳动合同，吕留平适用标准工时制，每月15日左右发放上个自然月工资，红炉公司未给吕留平缴纳社会保险。2019年8月16日吕留平向红炉公司发出《解除劳动合同通知书》，主要内容为：“入职后公司未依法与我签订劳动合同，未依法参加社会养老保险。一天的工作时间从早晨的十点到晚上二十一点半，中间四点半到六点是休息时间，存在加班行为一周工作时间超过了44个小时也未支付加班费。2017年8月29日在上班的路上摔倒，和2019年7月10日在工作单位上班的时候眼睛里进了火碱，从未报销医疗产生的费用以及2017年8月29日上班途中受伤后休息的一个月也未发放任何奖金以及工资，明显违反劳动法律法规的规定。因为公司以上行为严重违反劳动法律法规，故依据《劳动合同法》规定通知贵公司解除双方劳动关系，请支付我经济补偿金以及补交社会保险”。2019年7月1日至7月31日，吕留平正常出勤，红炉公司未支付此期间工资。关于加班，红炉公司主张吕留平提供的排班表及前厅工作明细只是工作计划安排，并不代表实际加班事实，如吕留平有加班情形，公司业已支付了加班费。红炉公司提供了1、证人证言，证人分别为店长、劳资主管、经理、出纳、库管服务员。证明内容为：吕留平因家远，其工作时间为10:30-14:00、17:00-21:30，午休+午餐14：00-17：00、晚餐21：00-21：15；另外公司为避免有漏记延时加班的现象，店长和经理在“加班/额外补助”项内有权再给予一定的补助。2、考勤记录（2017年8月至2019年7月）。显示吕留平2018年9月有1天、2019年1月有1天、2019年4月有1天，共有3天法定节假日加班，其它每月均存在双休日加班事实。3、工资条（2017年8月至2019年6月）。加班费由加班和加班/额外补助两部分组成，红炉公司已按月支付加班费。4、制度规定及公示。《劳资制度》第四项载明：加班/额外补助：如有延时漏记额外的补助，由店长、经理分配。吕留平不认可证人证言的内容，认为证人都是公司员工；对考勤记录不认可，红炉公司在仲裁时表示考勤表已经没有了，但在诉讼阶段又提交了；对工资条不认可，是公司单方制作的，双方对基本工资没有约定，也没有签订劳动合同；对制度规定及公示也不认可。红炉公司解释，因公司员工离职，在仲裁阶段未能找到考勤表，后经查找又找到了。吕留平为证明加班事实，提供了1、微信聊天记录。2、排班表及前厅工作明细，证明上班情况。红炉公司不认可吕留平提供的证据。2019年8月26日，吕留平向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，1、确认与红炉公司于2012年11月27日至2019年8月17日存在劳动关系；2、红炉公司支付2012年11月27日至2019年8月17日期间工作日延时加班工资139104元、休息日加班工资123648元；3、红炉公司支付解除劳动关系补偿金28000元；4、红炉公司支付2019年7月1日至7月31日期间工资4000元；5、红炉公司支付2019年7月10日医疗费224．8元。2019年11月28日仲裁裁决：1、确认红炉公司与吕留平于2019年7月12日至2019年8月17日期间存在劳动关系；2、红炉公司支付吕留平2012年11月27日至2019年8月17日期间工作日延时加班工资108167．20元；3、红炉公司支付吕留平2012年11月27日至2019年8月17日休息日加班工资123648元；4、红炉公司支付吕留平解除劳动关系补偿金28000元；5、红炉公司支付吕留平2019年7月1日至2019年7月31日工资4000元；6、驳回吕留平的其他仲裁请求。红炉公司不服裁决结果，向本院提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，用人单位有下列情形之一时，劳动者可以解除劳动合同：1、未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；2、未及时足额支付劳动报酬的；3、未依法为劳动者缴纳社会保险费的……之规定。红炉公司未依法为吕留平缴纳社会保险，吕留平提出的解除理由，有事实依据，于法有据，红炉公司应支付经济补偿金。红炉公司提供的工资条与吕留平提供的银行转账流水的实发数额一致，故本院确认红炉公司的工资条的真实性。根据核算，吕留平主张的经济补偿金28000元不高于法律规定，本院予以确认。根据法律规定，用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，二年保存期间内，由用人单位承担举证责任，超出的期间则由劳动者承担举证责任。红炉公司提供了近二年的考勤记录和工资条，根据考勤记录可知，吕留平自2017年8月至2019年7月期间存在双休日加班及法定节假日加班的事实，根据考勤表累加，吕留平双休日加班共计64．5天，法定节假日加班3天，因红炉公司已支付吕留平上述加班的加班费，故无需再支付2017年8月至2019年7月的加班费。对超出二年的加班事实吕留平未提供任何证据，应承担不利的法律后果，对吕留平2012年11月27日至2017年7月的加班费请求，无事实依据，本院不予支持。红炉公司认可吕留平2019年7月1日至31日正常上班，并存在双休日加班3．5天，本院不持异议。红炉公司称工资表中“（加）社保补助1200元”项为吕留平的社会保险费，已随每月工资向吕留平发放。因直接向个人发放应缴纳的社会保险费行为已违反法律规定，不予采信，本院认定“（加）社保补助1200元”项为吕留平每月的固定工资。综上，红炉公司理应支付2019年7月1日至2019年7月31日期间的工资4000元。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条第一款、第四十七条，《北京市工资支付规定》第十四条之规定，判决如下：一、确认北京东方元禾红炉餐饮有限公司与吕留平于2019年7月12日至2019年8月17日期间存在劳动关系；二、自本判决生效之日起七日内，北京东方元禾红炉餐饮有限公司支付吕留平解除劳动合同经济补偿金28000元；三、自本判决生效之日起七日内，北京东方元禾红炉餐饮有限公司支付吕留平2019年7月1日至2019年7月31日期间的工资4000元；四、北京东方元禾红炉餐饮有限公司无需支付吕留平2012年11月27日至2019年8月17日期间的休息日加班工资123648元；五、北京东方元禾红炉餐饮有限公司无需支付吕留平2012年11月27日至2019年8月17日期间的延时加班工资108167．20元；六、驳回北京东方元禾红炉餐饮有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京东方元禾红炉餐饮有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。逾期未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  陆音二〇二〇年九月二十七日书记员  谢霖-6--1-