江苏省泰州市姜堰区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1204民初2475号原告：锦宸集团有限公司，住所地泰州市姜堰区天目山街道人民北路**，统一社会信用代码91321204141312307Y。法定代表人：李焕军，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘凤，女，1984年4月16日出生，汉族，该公司工作人员，住泰州市姜堰区。被告：吕亚民，男，1968年7月29日出生，汉族，住泰州市姜堰区。委托诉讼代理人：孙卫东，男，1969年1月17日出生，汉族，住泰州市姜堰区。被告：江苏友基电气有限公司，住所地泰州市姜堰区三水街道陈庄路北侧，统一社会信用代码91321204681121835L。法定代表人：吕亚民，该公司总经理。被告：王海涛，男，1971年8月28日出生，汉族，住泰州市姜堰区。原告锦宸集团有限公司（以下简称锦宸公司）与被告吕亚民、江苏友基电气有限公司（以下简称友基公司）、王海涛追偿权纠纷一案，本院于2020年6月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告锦宸公司委托诉讼代理人潘凤，被告吕亚民及其委托诉讼代理人孙卫东,被告友基公司法定代表人吕亚民到庭参加诉讼，被告王海涛经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告锦宸公司向本院提出诉讼请求：1.被告吕亚民立即向原告支付代垫款本金4088302元及利息（其中1328016元自2018年6月26日起，215000元自2018年11月1日起，1990000元自2019年1月30日起，400000元自2019年8月14日起，155286元自2020年5月11日起，均按年利率24%计算至实际给付之日止）。2.被告友基公司对上述债务中的代垫款本金1543016及利息承担连带清偿责任。3.被告王海涛对上述债务中的代垫款本金1328016及利息承担连带清偿责任。4.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：被告吕亚民分别于2018年6月21日、2018年10月29日、2019年1月28日、2019年8月2日向原告各出具《承诺书》一份，承诺若因（2017)苏0722民初6243号、（2018)苏0706执3494号、（2019)苏0722执403号、（2019)苏0706执3492号案件导致原告被强制执行的，被告吕亚民须在15日内向原告承担偿还责任，逾期偿还的，按年利率24%计息，同时承诺因东海锦程佳园工程、东海建材商贸城工程、扬州光大帽业公司厂房工程、泰州永大帽业公司厂房工程所产生的一切纠纷及债务均由被告吕亚民处理并承担法律责任。被告友基公司在2018年6月21日、2018年10月29日的两份承诺书上盖章，自愿为被告吕亚民履行该两份承诺书提供连带责任担保；被告王海涛在2018年6月21日的承诺书上签字，自愿为被告吕亚民履行该承诺书提供连带责任担保。另外，原告于2020年5月11日履行已生效的（2019)苏0722民初6542号民事调解书，向刘继荣支付155286元，因该案是东海锦程佳园工程所涉债务，被告吕亚民同意在15日内向原告偿还上述代垫款项，否则按年利率24%计息。原告在垫付上述共计5笔款项（本金合计4088302元）后，多次催要，被告至今分文未还。原告认为，被告吕亚民的行为违反诚实信用原则，已构成严重违约，依法应承担偿还代垫款本息的责任，被告友基公司、王海涛作为担保人，依法应在其各自的担保范围内承担相应的保证责任。被告吕亚民、友基公司共同辩称：被告吕亚民与原告锦宸公司之间有内部承包协议，因工程产生的债权债务都由吕亚民享有承担。原告锦宸公司要求被告支付的代垫款项，均是被告吕亚民在承建工程过程中产生的债务，按照承包协议的约定应由被告吕亚民负担，但被告吕亚民实际施工的工程有两亿五千多万元工程款汇入原告锦宸公司账户，原告锦宸公司应与被告吕亚民结算，垫付款应从工程款中扣除，原告锦宸公司不应诉讼要求支付垫付的款项，而应与被告吕亚民结算工程款。被告王海涛未答辩，亦未提交证据。本院经审理认定事实如下：被告王海涛系原告锦宸公司南京分公司负责人，被告吕亚民通过被告王海涛挂靠原告锦宸公司，以原告锦宸公司名义承建工程，被告吕亚民除向原告锦宸公司交纳工程价款1%的挂靠管理费外，其他债权债务均由其享有负担。被告吕亚民在以原告锦宸公司名义承建东海县天地•锦程佳园土建工程时，因拖欠案外人钢材货款、钢管扣件租金、混凝土货款、工程价款，案外人将锦宸公司诉至法院。2017年12月17日，江苏省东海县人民法院（以下简称东海法院）作出（2017）苏0722民初6243号民事判决，判决：一、锦宸公司于本判决书生效后十日内给付穆敏货款80万元，并支付逾期付款利息（按月利率2%计算，自2015年9月1日起计算至付清之日止）。二、吕亚民对上述货款本金80万元及自2017年3月28日起的逾期付款利息（按月利率2%计算至付清之日止）承担连带清偿责任。该判决生效后，穆敏向东海法院申请执行。2018年6月11日，东海法院发出（2018）苏0722执2386号执行通知书。2018年6月21日，被告吕亚民、友基公司向锦宸公司出具《承诺书》一份，载明：“鉴于贵司于2012年中标承建的位于连云港市东海县的天地•锦程佳园土建工程由本人内部承包施工，现因该工程所涉案号为（2017)苏0722民初6243号民事判决导致贵司被东海县人民法院冻结银行账户并强制执行，本人特此承诺如下：因该案强制执行导致贵司履行前述判决义务而造成贵司经济损失的，由我本人负责清偿，并于贵司代偿后的十五日内支付完毕，若逾期支付的，将按年利率24%计息，同时贵司因向本人追偿所产生的一切损失（包括但不限于代付款项、实现债权的费用如律师费、诉讼费、保全费等）概由我本人承担。另本人因内部承包施工天地•锦程佳园土建工程及贵司承建的其他项目工程(包括位于连云港东海县的东海建材商贸城东区住宅及商铺二期工程、位于扬州的扬州光大帽业有限公司厂房附属工程及厂区安全通道、厂区土方零星工程、位于泰州市姜堰区的泰州永大帽业有限公司厂房工程）所产生的一切纠纷及债务均由本人负责处理并承担法律责任，本人同意贵司从业主将来支付的任意工程款中扣留，并愿意以自己现有及将来可能所有的一切财产（包括但不限于银行存款、不动产及本人在江苏友基电气有限公司的股权等）做担保。同时，王海涛(身份证号码)、江苏友基电气有限公司自愿为本人履行本承诺书提供连带责任担保，保证责任期为两年。因本承诺书发生的任何纠纷，由泰州市姜堰区人民法院诉讼管辖。”被告吕亚民在承诺人栏签名，被告王海涛在担保方栏签名，被告友基公司在担保方栏盖章。同年6月26日，原告锦宸公司向东海法院支付执行款1328016元。2018年1月11日，江苏省连云港市海州区人民法院作出（2017）苏0706民初9704号民事判决，判决：一、锦宸公司于判决生效之日起十日内给付倪连铁、陈玉华租金20万元及自2017年12月11日起按年利率6%计算至实际支付之日止的利息。二、驳回倪连铁、陈玉华的其他诉讼请求。2018年10月12日，连云港市海州区人民法院发出（2018）苏0706执3494号执行通知书。2018年10月29日，被告吕亚民、友基公司向锦宸公司出具承诺书一份，载明：“鉴于贵司于2012年中标承建的位于连云港市东海县的天地•锦程佳园土建工程由本人内部承包施工，现因该工程所涉案号为（2017)苏0706民初9704号民事判决导致贵司被连云港市海州区人民法院冻结银行账户并强制执行，执行案号为：(2018)苏0706执3494号，本人特此承诺如下：因该案强制执行导致贵司履行前述判决义务而造成贵司经济损失的，由我本人负责清偿，并于贵司代偿后的十五日内支付完毕，若逾期支付的，将按年利率24%计息，同时贵司因向本人追偿所产生的一切损失（包括但不限于代付款项、实现债权的费用如律师费、诉讼费、保全费等）概由我本人承担。另本人因内部承包施工天地•锦程佳园土建工程及贵司承建的其他项目工程(包括位于连云港东海县的东海建材商贸城东区住宅及商铺二期工程、位于扬州的扬州光大帽业有限公司厂房附属工程及厂区安全通道、厂区土方零星工程、位于泰州市姜堰区的泰州永大帽业有限公司厂房工程）所产生的一切纠纷及债务均由本人负责处理并承担法律责任，本人同意贵司从业主将来支付的任意工程款中扣留，并愿意以自己现有及将来可能所有的一切财产（包括但不限于银行存款、不动产及本人在江苏友基电气有限公司的股权等）做担保。同时，王海涛(身份证号码)、江苏友基电气有限公司自愿为本人履行本承诺书提供连带责任担保，保证责任期为两年。因本承诺书发生的任何纠纷，由泰州市姜堰区人民法院诉讼管辖。”被告吕亚民在承诺人栏签名，被告友基公司在担保方栏盖章。2018年11月1日，锦宸公司向连云港市海州区人民法院支付执行款215000元。案外人何学高因租赁合同纠纷将锦宸公司诉至连云港市海州区人民法院，该院作出（2018）苏0706民初7017号民事判决，后锦宸公司不服向江苏省连云港市中级人民法院提起上诉，江苏省连云港市中级人民法院于2019年6月25日作出（2019）苏07民终1042号民事判决，判决：一、解除何学高与锦宸集团有限公司签订的《租赁合同》；二、锦宸集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付何学高租金274903.48元及利息（自2018年9月4日起至实际支付之日止，按年利率6%计算）；三、锦宸集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还何学高租赁物钢管6852.96米、扣件19491个；四、驳回何学高其他诉讼请求。2019年7月29日，连云港市海州区人民法院发出（2019）苏0706执3492号执行通知书。2019年8月2日，吕亚民向锦宸公司出具《承诺书》一份，载明：“鉴于贵司于2012年中标承建的位于连云港市东海县的天地•锦程佳园土建工程由本人内部承包施工，现因该工程所涉案号为（2019)苏07民初1042号民事判决导致贵司被连云港海州区人民法院强制执行，执行案号为：（2019）苏0706执3492号，本人特此承诺如下：因该案强制执行导致贵司履行前述判决义务而造成贵司经济损失的，由我本人负责清偿，并于贵司代偿后的十五日内支付完毕，若逾期支付的，将按年利率24%计息，同时贵司因向本人追偿所产生的一切损失（包括但不限于代付款项、实现债权的费用如律师费、诉讼费、保全费等）概由我本人承担。另本人因内部承包施工天地•锦程佳园土建工程及贵司承建的其他项目工程(包括位于连云港东海县的东海建材商贸城东区住宅及商铺二期工程、位于扬州的扬州光大帽业有限公司厂房附属工程及厂区安全通道、厂区土方零星工程、位于泰州市姜堰区的泰州永大帽业有限公司厂房工程）所产生的一切纠纷及债务均由本人负责处理并承担法律责任，本人同意贵司从业主将来支付的任意工程款中扣留，并愿意以自己现有及将来可能所有的一切财产（包括但不限于银行存款、不动产及本人在江苏友基电气有限公司的股权等）做担保。同时，王海涛(身份证号码)、江苏友基电气有限公司自愿为本人履行本承诺书提供连带责任担保，保证责任期为两年。因本承诺书发生的任何纠纷，由泰州市姜堰区人民法院诉讼管辖。”被告吕亚民在承诺人栏签名。2018年8月14日，连云港市海州区人民法院从原告锦宸公司银行账户内扣划执行款400000元。2018年7月19日，东海法院作出（2018）苏0722民初4807号民事判决，判决：锦宸公司于本判决生效之日起十日内给付连云港和巨混凝土有限公司货款1657404.2元及利息（利息自2017年11月16日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率四倍计算至还清之日止）；二、驳回连云港和巨混凝土有限公司其他的诉讼请求。2019年1月28日，吕亚民向锦宸公司出具《承诺书》一份，载明：“鉴于贵司于2012年中标承建的位于连云港市东海县的天地•锦程佳园土建工程由本人内部承包施工，现因该工程所涉案号为（2018)苏0722民初4807号民事判决导致贵司被东海县人民法院冻结银行账户并强制执行，执行案号为：(2019)苏0722执403号，本人特此承诺如下：因该案强制执行导致贵司履行前述判决义务而造成贵司经济损失的，由我本人负责清偿，并于贵司代偿后的十五日内支付完毕，若逾期支付的，将按年利率24%计息，同时贵司因向本人追偿所产生的一切损失（包括但不限于代付款项、实现债权的费用如律师费、诉讼费、保全费等）概由我本人承担。另本人因内部承包施工天地•锦程佳园土建工程及贵司承建的其他项目工程(包括位于连云港东海县的东海建材商贸城东区住宅及商铺二期工程、位于扬州的扬州光大帽业有限公司厂房附属工程及厂区安全通道、厂区土方零星工程、位于泰州市姜堰区的泰州永大帽业有限公司厂房工程）所产生的一切纠纷及债务均由本人负责处理并承担法律责任，本人同意贵司从业主将来支付的任意工程款中扣留，并愿意以自己现有及将来可能所有的一切财产（包括但不限于银行存款、不动产及本人在江苏友基电气有限公司的股权等）做担保。同时，王海涛(身份证号码)、江苏友基电气有限公司自愿为本人履行本承诺书提供连带责任担保，保证责任期为两年。因本承诺书发生的任何纠纷，由泰州市姜堰区人民法院诉讼管辖。”被告吕亚民在承诺人栏签名。2019年1月29日，连云港和巨混凝土有限公司与锦宸公司达成执行和解协议，协议如下：锦宸公司在协议书签订后两日内一次性向连云港和巨混凝土有限公司支付199万元，等。被告吕亚民在执行和解协议书上签名同意。2019年1月30日，锦宸公司向连云港和巨混凝土有限公司转账支付199万元。2020年1月6日，东海法院作出(2019)苏0722民初6542号民事调解书，载明：一、锦宸公司于2020年5月10日支付刘继荣工程款153600元。锦宸公司付清上述款项后与刘继荣无其他债权债务纠纷；二、刘继荣撤回对吕亚民的起诉。后锦宸公司发送短信给吕亚民，载明：“吕总：我是锦宸集团有限公司，东海锦程佳园项目涉及的已生效（2019）苏0722民初6542号民事调解书，须于2020年5月10日前向刘继荣支付工程款和诉讼费共计155286元，因你是该项目实际施工人，根据你之前出具的书面承诺，上述费用及法律后果均由你承担，但因你暂无履行能力，电话申请为公司代为垫付，垫付后十五日内偿还我公司，否则按年利率24%计息。以上信息，请你确认回复！”被告吕亚民回复：“同意”。2020年5月11日，锦宸公司向刘继荣转账支付155286元。本院认为：被告吕亚民挂靠原告锦宸公司，以原告锦宸公司名义承建工程，相应的债权债务应由被告吕亚民享有负担。被告吕亚民在以原告锦宸公司名义承建东海县天地•锦程佳园土建工程时，拖欠案外人的钢材货款、钢管扣件租金、混凝土货款、工程价款，原告锦宸公司垫付后，被告吕亚民应返还给原告锦宸公司。被告吕亚民向原告锦宸公司出具的承诺书、被告王海涛的担保行为，是其真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，被告吕亚民、王海涛应按约履行义务。原告锦宸公司垫付案涉款项后，被告吕亚民应当按照承诺书承担偿还垫付款并支付利息的责任。被告王海涛作为担保人，应对其担保的1328016元及利息承担连带清偿责任，其承担清偿责任后，有权向被告吕亚民追偿。关于被告友基公司担保的效力，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款的规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”被告吕亚民作为被告友基公司法定代表人，未经友基公司股东会决议，擅自决定公司为其提供担保，构成越权代表。根据《中华人民共和国合同法》第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”原告锦宸公司作为被告友基公司担保的债权人，无证据证明其尽了审查友基公司股东会决议的义务，表明其非善意相对人，因此友基公司不承担担保责任。锦宸公司要求友基公司承担担保责任的诉讼请求，本院不予支持。被告吕亚民辩称，锦宸公司垫付的款项应在锦宸公司与其结算款中予以扣除，因被告吕亚民未提供原告锦宸公司拖欠其工程款的证据，对其主张本院不予采信。被告吕亚民在取得相关证据后，可另行主张权利。被告王海涛经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃相关的诉讼权利，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吕亚民于本判决生效之日起十日内向原告锦宸集团有限公司支付垫付款4088302元及利息（其中1328016元自2018年6月26日起，215000元自2018年11月1日起，1990000元自2019年1月30日起，400000元自2019年8月14日起，155286元自2020年5月11日起，均按年利率24%计算至实际给付之日止）；二、被告王海涛对上述垫付款1328016元及该款自2018年6月26日起按年利率24%计算至实际给付之日止的利息承担连带清偿责任，其承担责任后有权向被告吕亚民追偿；三、驳回原告锦宸集团有限公司的其余诉讼请求。案件受理费50333元，减半收取计25167元，财产保全费5000元，合计30167元，由被告吕亚民负担（原告同意其预缴的案件受理费30167元，由被告吕亚民向其支付，本院不再退还，被告吕亚民于本判决生效之日起十日内向原告直接支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费50333元。审 判 员 张德才二〇二〇年九月十六日法官助理 赵 雯书 记 员 王梦婷附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。