山西省晋中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋07民终2608号 上诉人（原审被告)：温州二井建设有限公司，住所地浙江省温州市平阳县。 法定代表人：金杰，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李涛，山西法儒律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨长江，男，1968年12月25日出生，汉族，陕西省岚皋县村民。 委托诉讼代理人：王进来，山西新东律师事务所律师。 上诉人温州二井建设有限公司因与被上诉人杨长江工伤保险待遇纠纷一案，不服山西省平遥县人民法院（2020）晋0728民初220号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 温州二井建设有限公司上诉请求：1.依法改判为上诉人不承担任何工伤保险待遇。2.案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间没有形成劳动关系。1.在本案中,原审法院依据被上诉人的申请依法调取了温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部与被上诉人签订的劳动合同,且被上诉人对该证据不持异议,即被上诉人认可了其与温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部形成了劳动关系。顾名思义,同一位劳动者不可能同时与两个用人单位确认劳动关系。因此原审法院认定上诉人与被上诉人之间形成劳动关系错误。2.如果原审法院认定温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部与被上诉人之间没有形成劳动关系，那么就是间接认可了该劳动合同的无效性，应当让被上诉人首先处理该合同是否有效的问题。二、被上诉人一次性伤残就业补助金以及停工留薪期工资的工伤保险待遇应当由温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部承担。1.原审法院依据被上诉人的申请依法调取了工伤认定申请表,上面记载了申报工伤的单位为温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部;社会保险行政部门在做出工伤认定决定书后没有将相关的结论告知到上诉人;劳动能力鉴定委员会在做出劳动能力鉴定结论后没有送达到上诉人，且上诉人丧失了重新鉴定的权利。2.本案没有经过劳动仲裁程序就直接诉讼，不符合法律规定。2019年11月28日，晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定被上诉人为九级伤残。2020年3月24日，平遥县劳动争议仲裁委员会作出不予受理通知书。从被上诉人确认其最终损失到申请仲裁已经超过了60日;上诉人与被上诉人之间的劳动争议没有经过仲裁前置程序就直接诉讼明显违法。 杨长江辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应当依法驳回上诉请求。理由：1、上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，一审诉讼已经查明温州二井建设公司驻平遥项目部是由上诉人公司设立。该项目部为上诉人公司分支机构，且该项目部没有领取营业执照，项目部行为视为上诉人公司行为。虽然被上诉人签订合同是与项目部签订的，但是责任是应该由上诉人公司承担。被上诉人与上诉人有劳动关系，不是同时与上诉人与项目部有劳动关系。2、被上诉人与项目部合同是有效。如果认定劳动合同无效，那么也应当认定被上诉人与上诉人存在事实劳动关系。不存在对方上诉状所述的劳动合同无效的问题。被上诉人的一次性伤残补助金等应当由上诉人公司承担，因为项目部不具备独立承担民事责任的法律资格。上诉状提出的相关鉴定结论等文书直接送达给上诉人公司和项目部都不影响法律效力和上诉人公司行使相应的权利。本案形成诉讼之前已经向劳动仲裁部门申请仲裁，本案程序合法，不存在没有仲裁直接诉讼。本案没有超过法定仲裁时效，并且上诉人在一审也没有就仲裁时效提起抗辩。 杨长江向一审法院起诉请求：1、依法解除原、被告劳动关系；2、依法判令被告支付原告各项工伤待遇504000元；3、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月26日，原告与被告温州二井建设有限公司成立的温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部签订劳动合同，原告在温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部佛殿沟煤矿井下工作，工种为掘进工。2019年6月9日11时许，原告在温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部佛殿沟煤矿工作时受伤，后住院治疗，住院花费温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部已付。原告受伤前温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部已为原告缴纳了工伤保险费，月平均缴费基数为3867元。2019年8月30日，平遥县人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤；2019年11月28日，晋中市劳动能力鉴定委员会认定原告的伤残等级为九级伤残；2020年1月6日，晋中市劳动能力鉴定委员会确认原告受伤后停工留薪期为6个月。2020年3月24日，平遥县劳动争议仲裁委员会作出平劳人仲不字（2020）第2号不予受理通知书；2020年3月26日，平遥县劳动争议仲裁委员会作出平劳人仲不字（2020）第3号不予受理通知书。2020年3月27日，原告向一审法院起诉，要求：1、依法解除原、被告劳动关系；2、依法判令被告支付原告各项工伤待遇504000元；3、诉讼费用由被告承担为本案事实。 一审法院认为，原告虽未与被告签订劳动合同，但原告与温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部签订有合同，因温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部是被告温州二井建设有限公司成立的，而温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部没有民事主体资格不能独立享有民事权利和承担民事责任，故由温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部承担的相应责任应由被告温州二井建设有限公司承担。据此，原、被告之间存在劳动关系。现原告要求与被告解除劳动关系，本院依法予以支持。原告因工作原因受到事故伤害且经工伤认定，享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定，构成伤残九级，享受伤残待遇。被告温州二井建设有限公司成立的温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部为原告依法缴纳了工伤保险费，发生工伤事故，依据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资应由温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部支付。因温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部系被告温州二井建设有限公司成立，其没有民事主体资格，不能独立享有民事权利和承担民事责任，故由温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部承担的相应责任应由被告温州二井建设有限公司承担。据此，被告温州二井建设有限公司应支付原告一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。根据相关规定，原告在被告处工作不满一年发生工伤，计算原告工伤保险待遇应以原告受伤前的月平均工资为基数。根据原告的申请，本院从山西平遥县兴盛佛殿沟煤业有限公司调取的证据证实原告从2018年11月起至2019年5月止的月平均工资为3977元。原告虽称其在温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部还领取部分工资，但因原告未提供相关证据证实，故本院不予采信。据此，本院认定以每月3977元为基数计算原告的一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。判决如下：一、解除原告杨长江与被告温州二井建设有限公司之间的劳动关系；二、由被告温州二井建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨长江一次性伤残就业补助金35793元（3977元／月×9个月﹦35793元）、停工留薪期工资23862元（3977元／月×6个月﹦23862元），共计59655元；三、驳回原告杨长江的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告温州二井建设有限公司负担。 本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。 经审理，二审查明的事实与一审无异。 本院认为，上诉人主张其余被上诉人没有形成劳动关系，而是温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部与被上诉人形成劳动关系，但温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部是上诉人公司成立的分支机构，其不具备独立法人资格,不能独立承担民事责任,故由其承担的民事责任依法应由其设立者即上诉人温州二井建设有限公司承担。另上诉人诉称社会保险行政部门在做出工伤认定决定书后没有将相关的结论告知到上诉人;劳动能力鉴定委员会在做出劳动能力鉴定结论后没有送达到上诉人等，但工伤鉴定一事由温州二井建设有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部协助办理，上诉人上诉理由缺乏依据，本院难以支持。 综上所述，温州二井建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人温州二井建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 媛 审判员 张晓峰 审判员 韩 敏 二〇二〇年九月七日 书记员 马飞龙