内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终3351号上诉人(原审被告、并案原告)：徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司。住所地：赤峰市松山区初头朗镇柴胡栏子村黄金矿业有限公司1、2号井口。负责人：周功才，董事长。委托诉讼代理人：李志军，赤峰市松山区向阳法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告、并案被告)：赵振良，男,1973年9月16日出生,汉族,职员，住赤峰市松山区初头朗镇彩凤营子村****。委托诉讼代理人：徐照明，内蒙古方赫律师事务所律师。上诉人徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司（以下简称中大公司）因与被上诉人赵振良劳动争议一案，不服松山区人民法院（2019）内0404民初11734号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中大公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法予以改判，驳回被上诉人的诉讼请求，支持上诉人诉讼请求；判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：被上诉人主张解除劳动关系，要求解除劳动关系的一方为被上诉人，上诉人不应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金；被上诉人受伤治疗痊愈后，已于2019年2月继续回上诉人处工作，并获得了劳动报酬，故原审法院判令上诉人给付被上诉人六个月的停工留薪工资人民币31963元无事实及法律依据。赵振良辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。赵振良向一审法院起诉请求：1．要求依法判令徐州中大公司工程有限公司赤峰分公司为赵振良补缴用工期间2010年4月至2019年9月期间的社会保险费（包括养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险）数额以社会保险经办部门核定的数额为准，由此产生的滞纳金由中大公司承担，并协助办理社会保险的转移手续；2．判令徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司向赵振良支付四个半月工资的经济补偿金57000元；3．判令徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司向赵振良支付六个月的停工留薪期工资36000元；4．依法解除赵振良与徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司的劳动合同关系；5．案件受理费由徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司负担。徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司向一审法院起诉请求：1.要求依法判令并案原告徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司不为并案被告赵振良缴纳2017年9月至2019年9月应缴部分的社会保险并办理补缴手续；2.徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司不向赵振良支付解除劳动合同的经济补偿金21000元；3.案件受理费由赵振良负担。一审法院认定事实：赵振良受聘于徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司从事工作。2018年10月2日，因头晕、恶心、乏力到赤峰学院附属医院治疗，经诊断为“1.气体和蒸气的意外中毒及暴露于该物质--一氧化碳可能性大；2.心肌损害；3.凝血功能异常。”住院治疗37天。后经赤峰市松山区人力资源和社会保障局认定赵振良所受伤害为工伤。2019年1月14日，赤峰市松山区劳动能力鉴定委员会对赵振良的劳动功能障碍作出赤松劳鉴2019年G153号《劳动能力鉴定结论书》，结论为无级别。2019年9月24日，赵振良向赤峰市松山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，1.要求徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司为赵振良补缴2010年4月至2019年9月的社会保险；2.支付解除劳动关系的经济补偿金57000元；3.支付停工留薪期工资72000元；4.赵振良与徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司解除劳动关系。2019年9月20日，赤峰市松山区劳动人事争议仲裁委员会作出赤松劳人仲裁字[2019]243号仲裁裁决书，裁决：一、赵振良与徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司于2019年9月解除劳动关系；二、徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司为赵振良补缴2017年9月至2019年9月应缴纳部分的社会保险，以社保局、医保局、就业局出具的凭证为准，并为赵振良办理补缴手续，由此产生的滞纳金由徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司负担；三、徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司支付赵振良因解除劳动合同经济补偿金21000元（2016年4月至2019年9月即3.5个月×6000元）；四、驳回赵振良的其他请求事项。赵振良和徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司对赤峰市松山区劳动人事争议仲裁委员会作出赤松劳人仲裁字[2019]243号仲裁裁决均不服，分别于2019年12月10日和2019年12月18日向赤峰市松山区人民法院提起劳动争议之诉。赵振良要求：1.依法判令徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司为赵振良补缴用工期间即2010年4月至2019年9月期间的社会保险费（包括养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险，数额以社会保险经办部门核定的数额为准），由此产生的滞纳金由徐州中大矿业工程有限公司赤峰分公司承担，并协助办理社会保险的转移手续；2.徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司向赵振良支付九个半月工资的经济补偿金57000元；3.徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司向赵振良支付六个月的停工留薪期工资36000元；4.依法解除赵振良与徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司的劳动合同关系；5.案件受理费由徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司负担。徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司要求：1.依法判令徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司不为赵振良缴纳2017年9月至2019年9月应缴部分的社会保险，并不为其办理补缴手续；2.不向赵振良支付因解除劳动合同的经济补偿金21000元；3.案件受理费由赵振良负担。本院受理后，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，于2019年12月23日裁定终结了（2019）内0404民初12037号案件，其与本案并案审理。另查明，徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司成立于2016年4月21日，系自然人投资或控股的有限责任公司分公司。再查明，2018年度赤峰市统筹地区上年度社会平均工资即赤峰市上一年度统筹地区在岗职工月平均工资为5327.17元。一审法院认为，劳动争议是指劳动者与用人单位因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同所发生的纠纷。《工伤保险条例》第五条第二款“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”赤峰市松山区人力资源和社会保障局作为社会保险行政部门，有权对本辖区内相关单位职工的工伤作出认定。本案中，赵振良受雇于徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司从事工作，在工作中受到伤害，赤峰市松山区人力资源和社会保障局作为工伤认定机关，履行了《工伤认定办法》规定的相关程序，认定赵振良构成工伤，赤峰市松山区劳动能力鉴定委员会对赵振良的劳动功能障碍鉴定为无级别，事实清楚，证据充分。对此，有住院病历、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、《仲裁裁决书》等证据在卷佐证，足以认定；《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条“民事主体应当依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。”赵振良所受伤害被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇，因用人单位徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司未为赵振良参加工伤保险统筹，《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病，需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。”赵振良2018年10月2日受伤后，徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司未根据医疗机构出具的诊断证明确定停工留薪期，赵振良于2019年1月14日评定无伤残等级，其要求徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司支付停工留薪期工资符合法律规定，根据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》一氧化碳中毒进行高压氧治疗（中度）的治疗期为60日，恢复期为6个月，徐州中大矿业工程有限公司赤峰分公司未提供证据证明其已向赵振良支付了工资，现赵振良仅要求给付6个月停工留薪期工资系对其实体权利的处分，其不损害国家、社会和第三人的利益，亦不违反法律规定，一审法院予以准许。如果徐州中大矿业工程有限公司赤峰分公司在赵振良受伤后支付了工资，应从停工留薪期工资中予以扣除；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司成立于2016年4月21日，赵振良未提供证据证明其自2010年5月受雇于徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司从事工作，应当承担举证不能的法律后果，原审法院应认定其与徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司自2016年4月起存在劳动关系。赵振良称其解除劳动合同前12个月的平均工资为6000元，徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司未能提供赵振良受伤和解除劳动合同前十二个月的平均工资，徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司应承担举证不能的法律后果。为此，原审法院在计算工伤保险待遇和经济补偿时应按职工本人工资或者提出解除劳动关系时上一年度统筹地区在岗职工月平均工资为基数；《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费用的，劳动者可以解除劳动合同和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定，徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司未为赵振良缴纳社会保险费，赵振良申请解除劳动合同并要求支付经济补偿金符合法律规定，因赵振良和徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司在仲裁过程中均同意解除劳动合同关系，其工作期间应为2016年4月至2019年9月；《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障部门或者税收机关责令限期缴纳。”第二十六条“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”《中华人民共和国劳动合同法》第七十四条同时规定：县级以上地方人民政府劳动行政主管部门依法对用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况进行监督检查。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”根据上述规定，社会保险争议是一种特殊的劳动争议，缴纳社会保险费的行为由行政主管部门规范，属于行政管理的范畴，不属人民法院民事受案范围。加之，赵振良未提供证据证明社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，故原审法院对赵振良请求徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司以社会保险经办部门核定的数额为其补缴用工期间的社会保险费并协助办理社会保险的转移手续的诉讼请求不予审理；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”赵振良自2018年10月2日受伤之日至2019年9月24日申请仲裁之日，未超过一年，故徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司称其申请仲裁超过仲裁时效与事实不符，一审法院不予支持。综上所述，一审法院对赵振良和徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《工伤保险条例》第五条第二款、第十九条第二款、第三十三条、第六十二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第七十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定，判决如下：一、徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司于判决生效之日起十日内给付赵振良因解除劳动合同经济补偿金人民币18645元（5327.17元×3.5个月）；二、徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司于判决生效之日起十日内给付赵振良停工留薪期工资人民币31963元（5327.17元×6个月，如徐州中大矿业工程有限公司赤峰分公司已经支付工伤医疗期间的工资，应从上述款项中扣除）；三、赵振良与徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司于判决生效之日起解除劳动合同关系；四、驳回赵振良和徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，首先，关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费用的，劳动者可以解除劳动合同和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定，中大公司未为赵振良缴纳社会保险费，赵振良申请解除劳动合同并要求支付经济补偿金符合法律规定，一审认定并无不当。其次，关于停工留薪天数问题，根据《工商保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内员工工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过十二个月；伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可适当延长。”本案中，一审法院结合被上诉人病情认定停工时间为6个月，并未不妥。综上，上诉人徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐州中大矿山工程有限公司赤峰分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王旭文审判员 孙晓东审判员 张欢欢 二〇二〇年九月二十二日法官助理 张懿颖书记员 白永慧