文书内容山西省晋中市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）晋07刑初45号公诉机关山西省晋中市人民检察院。被告人刘有民，男，1962年2月20日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地山西省运城市芮城县，捕前住芮城县，原芮城县文物局执法大队队长。因涉嫌盗掘古文化遗址、古墓葬罪、倒卖文物罪，于2018年12月24日被芮城县公安局刑事拘留；经灵石县人民检察院批准，于2019年1月30日被灵石县公安局依法逮捕。现羁押于灵石县看守所。辩护人王志强、王宇星，山西均儒律师事务所律师。被告人刘永峰，男，1974年1月2日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地山西省运城市芮城县，捕前住芮城县，原芮城县公安局民警。因涉嫌盗掘古文化遗址、古墓葬罪，于2019年1月4日被灵石县公安局刑事拘留；经灵石县人民检察院批准，于2019年1月30日被灵石县公安局依法逮捕。现羁押于灵石县看守所。辩护人段凡生、张瑾，山西黄河律师事务所律师。被告人何艳生，男，1975年5月29日出生，汉族，大学本科文化程度，户籍所在地山西省运城市芮城县，捕前住芮城县，原芮城县公安局风陵渡派出所教导员。因涉嫌倒卖文物罪，于2019年1月4日被灵石县公安局刑事拘留；经灵石县人民检察院批准，于2019年1月30日被灵石县公安局依法逮捕。现羁押于灵石县看守所。辩护人张少戈，山西晋华律师事务所律师。被告人董俊华，男，1975年7月17日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地山西省运城市芮城县，捕前住芮城县，原芮城县文物局文管所所长。因涉嫌盗掘古文化遗址、古墓葬罪，于2019年1月7日被灵石县公安局刑事拘留；经灵石县人民检察院批准，于2019年3月26日被灵石县公安局逮捕。现羁押于灵石县看守所。辩护人张宝恒、杨文政，山西均儒律师事务所律师。被告人贾霖，男，1978年9月15日出生，汉族，大学本科文化程度，户籍所在地山西省运城市芮城县，捕前住芮城县，原芮城县机关事务管理局办公室主任。因涉嫌盗掘古文化遗址、古墓葬罪，于2018年12月25日被芮城县公安局刑事拘留；经灵石县人民检察院批准，于2019年1月30日被灵石县公安局依法逮捕。现羁押于灵石县看守所。辩护人董文英、冀梦娇，山西晋商律师事务所律师。被告人薛建会，男，1959年9月13日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地山西省运城市芮城县，捕前住芮城县，原芮城县公安局古魏派出所民警。因涉嫌盗掘古文化遗址、古墓葬罪，于2019年1月4日被灵石县公安局刑事拘留；经灵石县人民检察院批准，于2019年1月30日被灵石县公安局依法逮捕。现羁押于灵石县看守所。辩护人王富贵，山西彬蔚律师事务所律师。本案由山西省高级人民法院指定管辖，晋中市人民检察院以晋中检刑一刑诉[2019]39号起诉书、晋中检刑一刑追诉[2019]6号追加起诉决定书、晋中检刑一刑变诉[2020]2号变更起诉决定书，指控被告人刘有民、贾霖、董俊华、薛建会、刘永峰、何艳生犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪；被告人刘有民、何艳生犯贪污罪；被告人刘有民、董俊华犯徇私舞弊不移交刑事案件罪，分别于2019年10月12日、10月24日、2020年8月28日向本院提起公诉、追加起诉及变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋中市人民检察院指派检察员王永东出庭支持公诉，被告人刘有民及辩护人王志强、王宇星，被告人贾霖及辩护人董文英、冀梦娇，被告人薛建会及辩护人王富贵，被告人刘永峰及辩护人段凡生、张瑾，被告人何艳生及辩护人张少戈，被告人董俊华及辩护人张宝恒、杨文政到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：（一）被告人刘有民自2007年起任芮城县旅游文物局执法队队长一职，负责芮城县文物保护区安全巡查等工作。2014年至2018年10月期间，其多次与他人事前通谋，以故意绕行或取消巡查的方式，与他人共同盗掘古文化遗址、古墓葬。1、刘有民、贾霖等人涉嫌盗掘古文化遗址、古墓葬（1）2015年年底至2017年期间，被告人王建平（另案处理）与被告人贾霖、刘有民事前通谋，多次在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇、坑头村、南卫乡中庄村等地盗掘古墓葬。实施盗墓前先由王建平告知贾霖盗墓地点，贾霖再告知刘有民，刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保障王建平等人顺利实施盗墓行为。王建平将盗得的随葬品出售后，给贾霖、刘有民分赃，贾霖多次分得赃款约人民币15000余元（以下提及货币均为人民币）及玉块一片，刘有民多次分得赃款约25000余元及玉块一片。（2）2015年9月至2016年11月期间，被告人刘有民与被告人张云峰（另案处理）事前同谋，多次在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇等地盗掘古墓葬。张云峰于每次盗墓前提前告知刘有民盗墓地点，刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查任务的方式，保障张云峰、郑勇（另案处理）等人顺利实施盗墓行为。张云峰将盗得随葬品出售后，给刘有民先后两次分赃约7000元。（3）2016年8、9月份，被告人刘有民与被告人杨占宏（另案处理）事前同谋，在全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇等地盗掘古墓葬。实施盗墓前杨占宏提前告知刘有民盗墓地点，刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保障杨占宏等人顺利实施盗墓行为。事后杨占宏向刘有民分赃款约20000元。2、刘有民、董俊华、何艳生盗掘古文化遗址、古墓葬（1）2015年年底至2017年期间，被告人董俊华、王某（另案处理）与被告人刘有民事前同谋，多次由王某等人在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇、坑头村、南卫乡中庄村等地盗掘古墓葬。王某等人盗墓前，经董俊华提前告知刘有民盗墓地点，刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保障王某等人顺利实施盗墓行为。事后由王某将盗得随葬品出售，给董俊华、刘有民分赃约10万元。（2）2015年年底至2017年期间，被告任卫峰（另案处理）分别与被告人董俊华、刘有民、何艳生事前同谋，多次由任卫峰等人在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇、坑头村、南卫乡中庄村等地盗掘古墓葬。任卫峰等人实施盗墓前，提前告知何艳生盗墓地点，何艳生随时向任卫峰通报芮城县公安机关对盗墓地点进行巡查的信息，保障盗墓安全。任卫峰同时经董俊华提前告知刘有民盗墓地点，刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保障任卫峰等人顺利实施盗墓行为。任卫峰将盗得随葬品出售后，给董俊华、刘有民分赃约8万元，给何艳生分赃约8万元。3、刘有民、薛建会等人盗掘古文化遗址、古墓葬2017年6、7月份的一天，被告人薛建会、薛振（另案处理）送给被告人刘有民烟酒、购物卡等礼物，并与被告人刘有民事前同谋，由薛振在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的南卫乡中庄村等地盗掘古墓葬。盗墓前由被告人薛建会、薛振事前告知刘有民盗墓地点，刘有民则以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保护薛振顺利实施盗墓行为。后薛振持扎杆、洛阳铲等工具前往南卫乡中庄村一带探墓，但未探得古墓葬。（二）刘永峰等人盗掘古文化遗址、古墓葬案2016年前后，被告人杨永周（另案处理）与芮城县旅游文物局临时工被告人张银马（另案在逃）、芮城县公安局学张派出所职工被告人刘永峰事前同谋，多次在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇等地盗掘古墓葬。由杨永周等人负责实施盗墓，刘永峰、张银马负责盗墓安全，保障杨永周等人不被公安、文物部门巡查查获。盗得随葬品出售后，杨永周向刘永峰、张银马分赃。（三）刘有民、何艳生等人贪污2014年12月12日上午，芮城县旅游文物局安排被告人刘有民等人对位于全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的芮城县古魏镇练车场附近一处被盗古墓葬进行抢救性发掘，刘有民雇佣被告人张银马等人对该古墓葬进行挖掘清理，芮城县公安局禁毒文物大队副大队长被告人何艳生等人到场监督。当天共清理出青铜器8大件，车马器15件。期间刘有民、张银马与何艳生共谋将其中5件青铜器隐匿，其余上交至芮城县博物馆。后张银马、刘有民将隐匿的5件青铜器以50万元出售，张银马分得赃款22万元，刘有民分得赃款20万元，何艳生分得赃款8万元。（四）刘有民、董俊华徇私舞弊不移交刑事案件2015年12月份的一天下午3时许，时任芮城县原旅游文物局副局长的被告人景某接到该局安全股原负责人刘有民报告称：“他人举报全国重点文物保护单位古魏城遗址保护区内的古魏镇坑头村有人盗墓”，被告人景某便组织刘有民与该局时任文管所副所长的董俊华，依据《中华人民共和国文物保护法》、《文物保护单位执法巡查办法》等法律规定，对古魏城遗址保护区坑头村进行巡查。在该村村西的一条南北路上发现可疑车辆和可疑人员三至四名，遂拦车进行执法检查，在对可疑车辆检查时，二至三名盗墓嫌疑人趁机逃走，现场抓获盗墓嫌疑人一名，并在可疑车辆座位下发现吊土绷带、探杆、洛阳铲等盗墓工具。景某与刘有民、董俊华将盗墓嫌疑人、车辆及盗墓工具带回旅游文物局作进一步调查。在返回途中，王某（另案处理）给董俊华打电话为盗墓嫌疑人说情，想交钱放人放车。董俊华与刘有民、景某商量后，以罚款的名义经王某手收受他人贿赂款15000元，每人分得5000元。后景某等人私自将盗墓嫌疑人及车辆放走，未按规定将刑事案件移交公安机关处理，致多名盗墓嫌疑人未受到法律追究。针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、鉴定意见、勘验、检查笔录、被告人供述等证据予以证明。公诉机关认为，被告人刘有民、贾霖、董俊华、薛建会、刘永峰、何艳生构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪；被告人刘有民、何艳生构成贪污罪；被告人刘有民、董俊华构成徇私舞弊不移交刑事案件罪。被告人刘有民、董俊华、何艳生应当数罪并罚。提请依法判处。被告人刘有民辩称：杨占宏的20000元是该要的，但不是挖墓的钱；该不认识任卫峰；张云峰只有一次2000元，剩余5000元不知情；王某处一共说了三次，得了4000元。该16年退居二线，基本不工作。其辩护人所提主要辩护意见是：一、关于盗掘古文化遗址、古墓葬罪部分：1、对于起诉书指控的刘有民、贾霖、王建平盗掘古文化遗址、古墓葬罪一节，对于具体事情发生的经过，仅有三人的供述，但三人的供述就发生的时间、给付金额等存在严重矛盾，证据明显不足，故被告人刘有民针对该节不构成盗掘古墓葬罪。2、对于起诉书指控的刘有民、张云峰、杨占宏盗掘古文化遗址、古墓葬罪一节，盗掘古墓葬均是张云峰、杨占宏两拨人分别针对同一古墓葬在不同时间连续盗掘，应当按照一起事实认定。3、对于起诉书指控的刘有民、董俊华、王某盗掘古文化遗址、古墓葬罪一节，各被告人针对分赃次数及数额存在严重矛盾，此外并无其他证据可以证实，故此项指控证据严重不足。4、对于起诉书指控的刘有民、董俊华、任卫峰盗掘古文化遗址、古墓葬罪一节，刘有民主观上对任卫峰盗墓行为并不知情，也没有为其提供保护的，没有共同犯罪的故意，故任卫峰相关事实与刘有民无关。5、对于起诉书指控的刘有民、薛建会盗掘古文化遗址、古墓葬罪一节，应当认定为程度轻微的犯罪预备行为。6、被告人刘有民既不是组织者、领导者，也不是盗墓行为的具体实施者，仅仅是为实际盗掘古墓的提供便利、帮助，应认定为从犯。二、关于贪污罪部分：赃物出售所得50万元仅有刘有民的供述，系孤证，证据明显不足。三、关于徇私舞弊不移交刑事案件罪部分：被告人刘有民已将相关情况汇报给了具有决定权的领导景某，之后又是王某联系董俊华，并由董俊华负责沟通，应认定从犯。四、被告人刘有民与薛建会等人的盗墓事实中，应认定为犯罪预备；且在贪污罪及徇私舞弊不移交刑事案件罪中应认定自首，系其主动供述的。六、被告人在到案后，检举揭发景某、何艳生徇私舞弊不移交刑事案件罪的事实，应认定立功。被告人贾霖辩称：该事先没有和王建平等人合谋，不知他们去地里是盗墓还是探墓。分了四次钱，一共13000元。其辩护人所提主要辩护意见是：一、现有证据只能证实被告人贾霖在知道王建平有盗墓意图的情况下，受王建平之托向刘有民打招呼要求提供方便，并获得了13000元。但公诉机关指控王建平盗墓后将所盗随葬品出卖，与贾霖、刘有民共同分赃，缺乏确实、充分的证据，不能认定为犯罪既遂，被告人的行为只停留在犯罪预备阶段。二、公诉机关对被告人贾霖所获款项的性质和数额认定缺乏确实、充分的证据，且应认定贾霖获得13000元。综上，望从轻、减轻处罚。被告人薛建会对公诉机关指控事实供认不讳。其辩护人所提主要辩护意见是：一、被告人薛建会的行为与薛振的行为是一体的，而薛振在中庄村一带并未探得古墓，薛振的行为属于犯罪预备，所以被告人薛建会的行为也应该属于犯罪预备。且没有与薛振分过赃，情节显著轻微。二、被告人薛建会在归案前已知刘有民被抓获的情况，归案当天，被告人薛建会从家主动到派出所、再从派出所到公安局，而且受芮城县公安局领导安排一直在值班室等候直到移交给灵石县公安局，期间没有逃跑也没有拘捕，符合自首特征，应依法从轻或减轻处罚。三、被告人薛建会平时表现良好、没有犯罪前科，此次属于初犯、偶犯，归案后认罪态度好，而且当庭表示认罪认罚，符合从宽处理的条件。综上，望对被告人薛建会判处缓刑或免除刑事处罚。被告人刘永峰对公诉机关指控事实供认不讳。其辩护人所提主要辩护意见是：一、被告人刘永峰因与杨永周事前同谋，参与了杨永周盗掘古墓后进行销赃的犯罪活动，所以才构成盗掘古墓葬罪。但没有证据证明被告人刘永峰为杨永周等人提供过安全保护，只是为杨永周联系了买家，帮助进行销赃，应当以帮助犯即从犯处罚。二、被告人刘永峰主动如实坦白，认罪态度较好，还配合办案单位、提供其他被告人犯罪线索，应予以从轻或减轻处罚。三、被告人刘永峰愿意认罪认罚，主动退还所得赃款，应予以从轻或减轻处罚。被告人何艳生对公诉机关指控事实供认不讳。其辩护人所提主要辩护意见是：一、关于公诉机关指控被告人何艳生盗掘古墓葬罪一节，被告人何艳生承诺给任卫峰等人提供帮助，并收受钱财7.5万元，应认定为受贿罪，且应认定为自首。二、关于公诉机关指控被告人何艳生贪污罪一节，根据从旧兼从轻的原则，被告人何艳生个人贪污数额是8万元，故只应对贪污的8万元承担责任，且系从犯。被告人董俊华对公诉机关指控事实供认不讳。其辩护人所提主要辩护意见是：一、被告人董俊华选择当庭自愿认罪，具有悔罪表现，应予从轻处罚。二、被告人董俊华自动投案，并能够如实供述，应认定自首，并应予以从轻、减轻处罚。三、被告人董俊华在共同犯罪中仅起帮助作用，应认定为从犯，并应予以从轻、减轻处罚。综上，望对被告人董俊华做出罪责刑相适应的从轻处罚。经审理查明：一、盗掘古文化遗址、古墓葬罪（一）被告人刘有民自2007年起任芮城县旅游文物局执法队队长一职，负责芮城县文物保护区安全巡查等工作。2015年年底至2017年期间，王建平（另案处理）与被告人贾霖、刘有民事前通谋，多次在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇、坑头村、南卫乡中庄村等地盗掘古墓葬。实施盗墓前先由王建平告知贾霖盗墓地点，贾霖再告知刘有民，随后刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保障王建平等人顺利实施盗墓行为。王建平将盗得的随葬品出售后，给贾霖、刘有民分赃，贾霖多次分得赃款约人民币13000余元（以下提及货币均为人民币）及玉块一片，刘有民多次分得赃款约25000余元及玉块一片。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、书证（1）被告人刘有民、贾霖基本情况表、干部基本情况表、工作证明、无犯罪记录证明、户籍证明证实：被告人刘有民为芮城县文物局执法队队长，被告人贾霖为芮城县机关事务管理局全额事业编制工作人员，二人之前无犯罪记录。（2）被告人刘有民、贾霖到案经过，平陆县看守所、闻喜县看守所羁押证明证实：2018年12月23日14时许，在芮城县被告人刘有民在家中将其抓获归案。于次日23时送至平陆县看守所异地羁押。2018年12月24日19时许，将正在芮城县机关事务局加班的被告人贾霖抓获归案。于次日送至闻喜县看守所羁押。（3）平陆县看守所入所人员健康检查表证实：被告人刘有民健康检查结论为：心动过缓、脂肪肝、左肾囊肿。其余未见明显异常。（4）中共芮城县纪律检查委员会关于中止刘有民党员权利的决定、中共中共芮城县纪律检查委员会关于中止贾霖党员权利的决定证实：2019年4月23日经县纪委常委会议研究，决定中止刘有民表决权、选举权和被选举权等党员权利。2019年4月23日经县纪委常委会议研究，决定中止贾霖表决权、选举权和被选举权等党员权利。2、现场指认笔录及照片2019年1月18日13时13分至13时19分，被告人刘有民指认出与被告人贾霖预谋盗掘古墓、分800元提成、分玉片的地点。3、辨认笔录及照片（1）2019年3月28日，被告人贾霖经对十二张不同男性照片辨认，辨认出同案犯王建平。（2）2019年3月26日，同案犯王建平经对十二张不同男性照片辨认，辨认出8号照片上的男子就是稽查队长“有民”（刘有民）。（3）2019年3月26日，同案犯王建平经对十二张不同男性照片辨认，辨认出被告人贾霖。4、同案犯王建平的供述证实：该在联系贾霖之前，2012年和刘自勤在、中庄村盗过墓。2014年该想在芮城县永乐宫后的盗墓，想找个关系保护该盗墓。2014年的一天该在芮城县东贸广场碰到贾霖，说想找关系照顾一下该挖古墓。贾霖说给该找了文物局稽查队队长“有民”，需要花3万元打点一下。之后该给了贾霖3万元，跟他说该上去干活，让他到时候照顾该。他说能行。隔了几天该跟贾霖说去盗墓，去了之后看见有人在地里，就问了贾霖，贾霖说有民带人在地里了。该就回去了。隔了几天该又给了贾霖4000元钱，还给了贾霖300元让他买烟抽。2014年冬天贾霖给该打电话让该去坑头村清坑，去了以后看见有人干活，问过贾霖后知道是银马带人干活，该就回去了。2015年6、7月，因为董耀强借了该一万元不给，该就到芮城县公安局举报了该和董耀强盗墓的事，该就被关到看守所，关了1个月出来后就没盗墓了。5、被告人的供述与辩解（1）被告人刘有民的供述及亲笔供词壹份证实：该是芮城县旅游文物局职工，2010年12月至2017年8月任安全股负责人，负责古墓保护区安全巡查。2016年7月份左右开始，贾霖找到该，让该帮助他的朋友王建平盗掘古墓，并且答应卖掉文物之后，给该百分之二十的提成。之后王建平去芮城、坑头村、中庄村古墓保护区盗墓，都会让贾霖电话提前告诉该，然后该有时便不去巡查或者绕开他的盗墓点，来帮助他盗掘古墓，一直到2017年3、4月份。期间王建平通过贾霖给该送过几次钱，一次800元的好处费，一次3000元的提成、一次22000元的提成。贾霖给该送过一块王建平在古墓盗得的玉片；王建平本人还给该送过1盒茶叶、1盒饼干。具体他们挖下什么东西该不清楚。（2）被告人贾霖的供述及亲笔供词证实：2015年底王建平说想找芮城县文物局的人招呼一下他，也就是看见他盗墓不要撵他走，该就找到文物局刘有民，说王建平答应挖出文物给他分百分之十，他说行，知道了。从2015年年底至2016年9月份，王建平因为盗墓的事情通过该一共给刘有民打过十三、四次招呼，具体记不清了。地点就是坑头村、、中庄村一带。王建平不是每次打招呼都会给该和某分钱，一般只有偷下古董的时候才会分钱，这期间一共给该和某分过四次钱。有一、两次，刘有民和别人要去王建平盗墓的地方巡查，也会提前让该告王建平。该记得有一次，刘有民巡查的时候叫上了该，该们巡查到坑头村附近的时候正好碰见了王建平正在盗墓，后来该们就把王建平放走了。到了2016年9月份，该听说有记者来到芮城了，该担心会东窗事发，而该还是公职人员，所以后期王建平再给该打电话联系盗墓事情的时候该就不接电话了。王建平具体负责盗挖古墓，该负责帮王建平联系刘有民，而刘有民负责给王建平盗墓的时候提供保护。王建平一般是给刘有民分利润的百分之十，该分百分之五。第一次王建平给该分了400元，刘有民分了有800多元。第二次该分了1000元，刘有民分了3000多元。第三次该分了1000多元，刘有民也有3000多元，最后一次该分了10000元，刘有民分了20000多。每次具体多少次该记不清了，但是王建平一共给该分了13000元，给刘有民分了4万多不到5万。2016年冬天的一天，具体记不清了，凌晨12点多，刘有民主动给该打电话说他在保护区巡查的时候发现有人盗墓，他们已经把人撵走了，让该通知王建平上去清坑（继续盗墓的意思）。事后该当时就通知了王建平，王建平当晚就带人去古墓保护区了。第二天，该听王建平说他去的时候已经有一伙人在那个地方盗墓了，他后来就回来了。王建平还给过该和某每人一块玉片。王建平说是盗墓的时候找见的，给该和某拿着玩。该和某一起巡查过四、五次。关于被告人刘有民的辩护人所提该节不构成盗掘古墓葬罪的辩护意见，经查，被告人刘有民对该节事实供认不讳，与被告人贾霖的供述之间相互印证，并有同案犯王建平的供述、辨认笔录及刘有民的指认笔录等证据佐证，证据之间形成锁链，足以认定，故对此点辩护意见依法不予采纳。关于被告人贾霖的辩护人所提该节属于犯罪预备阶段，且应认定被告人贾霖获得赃款13000元的辩护意见，经查，首先，被告人贾霖的供述与被告人刘有民的供述之间相互印证，可以证实系王建平盗掘古墓并卖掉盗掘的文物之后，才给予相应提成的事实；结合二被告人的供述及指认笔录，可以进一步证实二被告人分多次获得数额不等赃款及玉片的事实，由此可见，二被告人获得赃款均是在同案犯王建平盗掘古墓并出售盗掘的文物以后，故足以认定犯罪既遂；其次，被告人贾霖获得赃款的数额只有该的供述，且该认可获利13000元，根据存疑有利被告人原则，对此金额予以认定。综上，对此点辩护意见依法部分予以采纳。（二）2015年9月至2016年11月期间，被告人刘有民与张云峰（另案处理）事前同谋，多次在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇等地盗掘古墓葬。张云峰于每次盗墓前告知刘有民盗墓地点，刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查任务的方式，保障张云峰、郑勇（另案处理）等人顺利实施盗墓行为。张云峰将盗得随葬品出售后，给刘有民先后两次分赃约7000元。具体事实如下：1、2015年8、9月份，同案犯张云峰、郑勇等人在芮城县古魏镇盗掘古墓葬并出土一件青铜鼎，该青铜鼎售得约4万元，被告人刘有民分得赃款约2000元。2、2015年8、9月份，同案犯张云峰、郑勇等人在芮城县古魏镇盗掘古墓葬并出土两件青铜器（一鼎和一簋），售得约18万元，被告人刘有民分得赃款约5000元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、现场指认笔录及照片证实：郑勇对2015年8月伙同张云峰等在李高忠家梨树地、盘磨庄园公司承包梨树地盗掘古墓地点进行了指认。2、山西省文物交流中心出具的涉案墓葬鉴定评估报告证实：（1）涉案墓葬位于芮城县古魏镇北约720米处，村民李高忠家耕地中部偏西，被盗墓葬位于全国重点文物保护单位“古魏城遗址”保护范围内。（2）涉案墓葬位于芮城县古魏镇北约750米处大队地西侧偏南埝边。被盗墓葬位于全国重点文物保护单位“古魏城遗址”保护范围内。3、辨认笔录及照片（1）2019年1月14日，被告人刘有民经对十二张不同男性照片辨认，辨认出同案犯张云峰。（2）2019年1月10日，同案犯张云峰经对十二张不同男性照片辨认，辨认出被告人刘有民。4、同案犯的供述（1）同案犯张云峰的供述证实：2015年8、9月份一个叫郑勇的临汾吉县人想合作盗墓，该就在刘有民跳舞的时候和他闲聊，说该想找两个人在附近干活，赚钱后会给他，就这样我们就认识了，刘有民也答应了。过了两三天该给刘有民打电话说该晚上要去干活，刘有民说行了。当天出土了一个青铜鼎，卖了4万，该分了1万。给了刘有民2000元现金。此次盗墓的有“二虎”、“小波”、郑勇、郑勇带着的两、三个临汾人。该和某打招呼后，他晚上就不来巡查了，会绕道巡查。事情过了6、7天，该还是找到刘有民说要去干活，刘有民说行了。晚上就去盗墓了，出土的东西卖了18万，该和郑勇的人每人分了9万，该又给二虎分了5万，该自己分了4万。事后该去刘有民家给他5000元。刘有民当天没有去巡查。大约是2015年年底，该向刘有民打招呼要去干活，还有一次也是冬天，也是该向刘有民打招呼去干活的。当天董耀强把该们拦住，不让该们挖。这两次没给刘有民钱。2016年任晓峰想让该找刘有民把陌南镇坛道村盗墓的人撵走，我拿了两瓶十年汾酒去了刘有民家跟他说了这件事，当晚刘有民就去巡查，抓了盗墓分子。2016年10月该和刘大户两人去探坑，被刘有民巡查的时候抓到了，于是该打电话给刘有民求他放人，最后把人放了，刘有民这次没收该的钱，还把该的电话拉黑了。2016年10月王建平给该打电话去沟西侧清坑，去了发现王某已经去了，王建平和王某都说是刘有民让他们去的，之后该和王建平就离开了。2015年、2016年期间该给了刘有民十年的汾酒和水果还有四箱吉县苹果。该给过刘有民一次2000元，一次5000元。该在芮城盗墓，就给芮城文物局刘有民送过礼品。（2）同案犯郑勇的供述证实：2015年8月张云峰联系该盗墓的时候说让该负责挖墓，他找好关系了。然后张云峰带该们几人在地块探了两天，探到一个墓坑，最后挖出一个青铜鼎，卖了3万元钱，该和张云峰平分了。过了一个月左右，该带着人在又探出一个墓坑，挖出一个青铜鼎、一个簋盆，还有一些青铜器，卖了18万元。5、被告人刘有民的供述及亲笔供词壹份证实：2015年9月份，张云峰找到该说想带几个人在芮城这边盗古墓，过几天给该四箱苹果。过了一段时间，张云峰跟该说他们的人在古魏镇附近找到一个墓坑，想晚上去挖坑（盗墓的意思），该说小心点公安，他说公安不用该管，出货了给该分钱。当晚该故意没去巡查。过了几天张云峰一个人到该家给该2000元现金，说这次挖的坑不好，东西卖不下。他说在大路边一块地里，在城墙北面。2016年10月他举报有人盗墓，该叫公安的人去处理的。2016年11月的一天晚上，巡查时发现一个盗墓的开车跑了，后来张云峰打电话说是他的车。（三）2016年8、9月份，被告人刘有民与同案犯杨占宏（另案处理）事前同谋，在全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇等地盗掘古墓葬。实施盗墓前杨占宏提前告知刘有民盗墓地点，刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保障杨占宏等人顺利实施盗墓行为。事后杨占宏向刘有民分赃款约20000元。具体事实如下：1、2016年12月份，同案犯杨占宏等人在芮城县古魏镇盗掘古墓葬，盗得随葬品出售后，同案犯杨占宏分得赃款15000元，杨占宏未向刘有民分赃款。2、2017年2月份，同案犯杨占宏等人在芮城县古魏镇盗掘古墓葬，盗得随葬品出售后，同案犯杨占宏分得赃款35000元。后刘有民向杨占宏索要提成，杨占宏分其赃款20000元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、辨认笔录及照片（1）2019年3月28日，被告人刘有民经对十二张不同男性照片辨认，辨认出同案犯杨占宏。（2）2019年3月27日，同案犯杨占宏经对十二张不同男性照片辨认，辨认出被告人刘有民。2、指认笔录及照片证实：同案犯杨占宏、薛振分别指认古魏镇董根朝地、张随道槐树地为2016年11、12月伙同杨周、薛振等人盗掘古墓葬的地方。3、山西省文物交流中心出具的涉案墓葬鉴定评估报告证实：（1）涉案墓葬位于芮城县古魏镇西北约730米处，村民董根朝家耕地西侧，被盗墓葬位于全国重点文物保护单位“古魏城遗址”保护范围内。（2）涉案墓葬位于芮城县古魏镇北约815米处，村民张随道家槐树地西侧北边埝边。被盗墓葬位于全国重点文物保护单位“古魏城遗址”保护范围内。4、同案犯杨占宏的供述证实：该就是找的刘有民保护该和薛振等人在芮城县古魏镇盗墓的。为了寻求刘有民的保护，该给了他2千元好处费。在刘有民的保护下，该和薛振他们就干了两次。2016年12月薛振叫该去西北侧的地里挖墓，该负责放哨，该就提前跟刘有民打了电话，后来挖出的东西薛振卖了，给了该一万五千元现金。该没有给刘有民钱。2017年2月份的一天晚上，薛振又叫该去西北侧的地里挖墓，还是让该放哨，该还是提前和某打了招呼，后挖出的东西薛振卖了，给了该三万五千元现金。后刘有民主动打电话问是不是出东西了，该给了刘有民2万元现金。5、被告人刘有民的供述及亲笔供词壹份证实：2016年8、9月份的一天，杨占宏找到该说想去柴涧、中庄村的地里干活，想让在他们盗墓的时候给他们提供方便。当时给了1000元，还说将来出东西卖了钱给该分钱。该为了能分点钱，答应了他。之后每次干活前，杨占宏都会给该打电话，该当天就不去巡查或绕开他们盗墓的地点。过了有段时间，该就打电话诈唬杨占宏是不是出货卖下钱了，杨占宏就承认了，当天下午就在该的车里给了该2万元现金。之后就再没联系。杨占宏提前跟该打过好几次招呼，具体多少次记不清了。关于被告人刘有民所提该向杨占宏索要的20000元不是盗墓的钱和该只拿了张云峰2000元的辩解意见，经查，首先，被告人刘有民的供述与同案犯杨占宏的供述之间相互印证，足可证实杨占宏支付的20000元系刘有民参与盗掘古墓所分赃款；其次，同案犯张云峰、郑勇的供述之间相互印证，足可证实被告人刘有民两次从张云峰处获得赃款共计7000元的事实。综上，对被告人刘有民的此点辩解意见依法不予采纳。关于被告人刘有民辩护人所提张云峰、杨占宏两拨人分别针对同一古墓葬在不同时间连续盗掘，应分别按照同一起事实认定的辩护意见，经查，芮城县古魏镇属于古魏城遗址的保护范围内，同案犯张云峰、杨占宏分别纠集不同的人员，在不同的时间段内连续实施盗掘，且每次均是盗掘既遂之后另起犯意，并组织实施的盗掘行为，故每次均应单独评价，对此点辩护意见依法不予采纳。（四）2015年年底至2017年期间，被告人董俊华、王某（另案处理）与被告人刘有民事前同谋，多次由王某等人在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇、坑头村、南卫乡中庄村等地盗掘古墓葬。王某等人盗墓前，经董俊华提前告知刘有民盗墓地点，刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保障王某等人顺利实施盗墓行为。事后由王某将盗得随葬品出售，给董俊华、刘有民分赃约10万元，二人各得约5万元。（五）2015年年底至2017年期间，被告任卫峰（另案处理）分别与被告人董俊华、刘有民、何艳生事前同谋，多次由任卫峰等人在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇、坑头村、南卫乡中庄村等地盗掘古墓葬。任卫峰等人实施盗墓前，提前告知何艳生盗墓地点，何艳生随时向任卫峰通报芮城县公安机关对盗墓地点进行巡查的信息，保障盗墓安全。任卫峰同时经董俊华提前告知刘有民盗墓地点，刘有民以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保障任卫峰等人顺利实施盗墓行为。任卫峰将盗得随葬品出售后，给董俊华、刘有民分赃约8万元，二人各得4万元，给何艳生分赃约8万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、书证（1）被告人董俊华个人基本情况表、干部个人基本情况登记表、户籍证明、无违法犯罪证明。证实：董俊华2004年始在芮城县文物局上班，至2018年6月任文管所所长，在辖区无违法犯罪记录。（2）被告人董俊华到案经过证实：2019年3月3日15时董俊华主动到灵石县公安局投案。（3）王某、任卫峰在逃人员登记表。（4）被告人何艳生建行卡交易记录。（5）被告人刘有民农商行尾号0012账户查询单证实：2018年1月10日存入171600元。（6）中共芮城县纪律检查委员会关于中止何艳生党员权利的决定证实：2019年5月5日经县纪委常委会议研究，决定中止何艳生表决权、选举权和被选举权等党员权利。（7）闻喜县看守所羁押证明证实：何艳生因倒卖文物案由灵石公安局异地羁押于闻喜看守所，时间为2019年1月19日至2019年7月10日。2、指认笔录、照片证实：（1）王某分别对2014年伙同夏明明等在练车场北边的庄稼地（位于村民王宪章家杏树地埝上的空地内）及约2015年夏天时在坑头村（位于坑头村村民范春生家耕地内第9、10棵树之间的塌陷盗洞处）盗掘古墓的位置进行了指认。（2）2019年3月18日李卫红（同案之一）（5月17日笔录后指认，涉嫌董俊华、何艳生）对伙同任卫锋、董耀强等人在芮城县古魏镇北练车场附近地里盗掘古墓（盗掘出土10多件玉器及数件青铜器）的位置进行了指认，指出王**治家耕地中部附近距北侧埝头约8米处位置为此次盗墓位置。（3）2019年3月18日，董耀强（5月23日笔录后指认，涉董俊华、何艳生）对伙同任卫锋等在盗掘3、4件青铜鼎、2、3件青铜簋及一些残片的古墓葬位置进行指认，经指认，位于王治祥耕地西侧地头西北角位置为此次盗墓的位置。（4）2019年6月6日，犯罪嫌疑人刘彦兵（5月28日笔录后指认，涉董俊华）对伙同任卫峰、汪保平等人在坑头村盗掘出土2件青铜鼎，2件青铜簋的地点进行指认，经指认，位于范新哲耕地内距东侧地头约20米、距北侧埝边约6米的位置为此次盗墓的位置。（5）2019年3月18日，刘彦宾（5月18日笔录后指认，任卫锋供一个青铜鼎、一个青铜簋和两个青铜瓶，涉董俊华）对伙同任卫峰、公茂龙等人在盗掘出土2件青铜簋及2件不知名青铜器的古墓葬位置进行指认，经指认，位于王高治耕地南侧地棱附近距西侧地头约18米处为此次盗墓位置。（6）2019年3月18日，刘彦宾对伙同任卫峰、公茂龙等人在盗掘出土3件青铜器及一些青铜残片的盗墓位置进行指认，经指认，位于王梦盈家耕地内距西侧地头约6米靠近北侧埝头渠边位置为此次被盗墓葬位置。3、山西省文物交流中心出具的涉案墓葬鉴定评估报告证实：经评估鉴定，以上墓葬根据形制判断均为两周时期墓葬，墓葬被盗造成墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对两周历史文化的研究造成不可弥补的损失。上述墓葬的位置均在全国重点文物保护单位“古魏城遗址”保护范围内。4、辨认笔录证实：2019年7月7日，被告人何艳生经对十二张不同男性照片辨认，辨认出同案犯任卫峰。5、同案犯的供述（1）同案犯王某的供述：证实：从2015年左右的时候，具体时间记不得了。该开始托董俊华找芮城县文物局稽查队的刘有民保护该盗墓，找过好多次，具体次数不记得了，大概有六七次吧。每次盗墓挖到文物卖掉后该都会给董俊华钱，算是他和某的好处费，但是总共给了多少钱实在记不清楚了。其中有两次记得比较清楚，一次是在坑头村盗墓后给了董俊华3万块钱，还有一次是在盗墓后给了董俊华1万块钱，总共4万元，肯定远不止这么多钱，因为时间长了，想不起其他给董俊华钱的情况了。有一次是在2014年冬天的时候，该那会已经通过董俊华和某搭上线了，在练车场北边的庄稼地里找到一个古墓，该告董俊华晚上要在柴涧开坑，让他告刘有民不要出来巡逻，该们挖出东西第二天会给他们好处的。董俊华答应了，之后回话说跟刘有民说了，你们干吧。当天晚上该们就开始干活，挖的东西装在一个尼龙袋里，叶老板说东西不值钱，然后给了该2000元，该又单向叶老板要了1万块给刘有民他们。第二天该把1万块给了董俊华。说让董俊华给了刘有民。另一次是2015年左右的夏天，该和薛振等人在坑头村南的一个桃树地里找到一个古墓，该们决定第二天晚上再来挖。还是一样，先跟董俊华说了，董俊华回话说给刘有民说了，你们干吧。当晚挖出五件青铜器，以70万元的价格卖给了洛阳人齐发功，该拿了20万。第二天中午该开车去附近找到董俊华，把20万中的3万给了董俊华，让他把钱给刘有民。（2）同案犯任卫峰的供述证实：该一共找过董俊华三次，都是提前和董俊华讲了该要去古魏城遗址盗墓，之后该卖出文物后按照卖下的价格给董俊华分钱，分三次一共给董俊华分了28万元。2014年秋冬季的一天，该联系董耀强、李卫红等在芮城县古魏城遗址练车场上面探到墓了，根据经验挖出东西怎么也能卖几十万块。为保险起见，该联系了县公安局文物科副科长何艳生，给他准备了5万元。见面后就告诉他说该要到上面干活（就是盗墓的意思），该和文物局已经说好了，你们公安局文物科也不要去巡逻，其他科室有行动也告诉该一下，何开始不吭气，该把钱给了他后，他才说行。该又赶快去找董俊华，董告该这件事他去办就行，刘有民也是他联系就行。该和他约定出货后给他百分之十，他告诉该放心干吧。当晚该们挖出一些玉器由董耀强以70万元的价格卖给了临汾家。后来又在这个坑里挖出3个鼎、2个蒚、4个簋，1个小角杯等青铜器和青铜碎片。小角杯和青铜碎片以9万元价格卖了，余下的鼎和簋卖给临汾声买家卖了135万元。一共卖了214万元，该自己分了36万，给董俊华分了20万，又给何艳生分了3万元。2014年秋冬的一天，也是上次出货后隔了七八天，董耀强在上次盗墓向南方向十几米处找了另一墓葬，让该找关系。该就在一天天黑后找了何艳生，说了要在柴涧挖墓的事，并给了他6万元，何艳生这次很痛快自答应了。后该又找了董俊华，说事成之后给他百分之十的好处，董俊华答应该说你干就行。当晚该就安排董耀强等挖墓，挖出3个青铜鼎、2个青铜簋、1个青铜盘，1个青铜匜，卖了60万，给该分了12万，第二天该给了董俊华6万。2015年冬天的一天，该和龙龙、王建平等人在古魏城遗址坑头村老樊（音）的桃树地探到一个墓，这时候芮城公安局文物科的人就不怎么巡逻，巡逻的都是文物局稽查队的，该就没再找何艳生，当时只找了董俊华给提供保护。在这个墓坑挖到1个青铜鼎、1个青铜簋，后来卖了20万元，该当时分了4万元，给了董俊华2元。我记得就这三次，共给董俊华28万元，给了何艳生3次钱共是14万元。2014年或者2015年冬天的一天，又联系董俊华，董俊华说行。当天王卫军等在练车场后边探到墓的地里挖到四件青铜器，一个青铜鼎、一个青铜簋和两个青铜瓶。卖了21万元，这次没有给董俊华钱。2014年或者2015年秋冬季节，该和汪保平商量再去坑头村南边地里探墓。后该组织汪保平、王建平、王卫军等从在坑头村探到一个墓，决定第二天开坑盗墓。第二天白天该给董俊华打电话，晚上他回电话说能上，该就安排宾宾、王卫军等人盗墓，出土什么文物该忘了，但是肯定挖了这一坑。2014或2015年冬天，该和汪保平、宾宾等人在练车场上面的地里探到一个墓。第二天晚上给董俊华打电话说要开坑，他说行。后没有挖出东西。第二天晚上准备再干时，发现旁边的水渠里的水给灌了，没办法再挖，该给董俊华说了情况，没给他分钱。（3）同案犯杨永周的供述：证实：2016年底和李**、老王等人在杨树林南边挖墓探到两件青铜鼎、一件青铜甗、还有三四件破碎的青铜器，二三十件车马器和三件玉。王某出50万买走所有的青铜器，然后从50万中拿走10万说是关系费，剩下的40万由该们其他人分。挖出东西后该找王某，因为该知道王某一直盗墓，觉得有关系。卖出后王某说按行规走，出货要抽百分之二十的关系费。过了十几天，该和陈芮盈等又在柴涧杨树林那块地中间找到个坑，结果已经被人挖过，只挖出一块小玉龙和十二三颗玛瑙珠子。2018年7、8月份时，该找的陈芮盈等在杨树林北边找到一个坑，挖出一件青铜鼎一件数码似青铜簋的东西，后联系刘永峰卖了17、18万元。2017年底，该和陈芮盈等在南卫乡中庄村北槐树林西边找到一个别人干过的坑，找到两个铜加瓦材质的鼎，六个铜加瓦材质的风铃。6、被告人供述及辩解（1）被告人董俊华的供述：证实：2016年9月的一天晚上，刘有民给该打电话叫该去古魏城遗址保护区内巡查。当时刘有民带着该行驶至附近就下车步行巡查，走到药材地附近的时候，刘有民看见地里有人，就叫该过去，该过去时人已经跑了。当时盗洞跟前还有绳子等工具。刘有民看见坑没有挖完，他说估计下面还有（东西）文物，他自己不方便动手，所以让该转告王某来这里清坑。第二天该给王某打电话让他来清坑。王某就把坑清了，过了几天王某给该打电话说没有清下东西，该又把情况通知了刘有民。这次该和某没有得到钱。该曾多次帮王某联系过刘有民，刘有民和该也为王某盗墓提供了保护。王某、任卫峰两伙人每次盗挖古墓的时候就会提前和该打招呼，该转告刘有民，该们就不去古魏城遗址保护区巡查了。该和王某盗掘古墓葬有七、八次。主要从2015年年底到2017年年初。刚开始是王某找的该，他说想去古魏城遗址保护区盗挖古墓葬，该找到刘有民，和他说了，他表示答应。该和某大概分了七、八次钱。王某一共给该和某分了有十万元左右，最多一次给该们分了3万元，最少一次是3000元。该和某每人大概分了四、五万元。该和任卫峰盗挖过五、六次，大概是从2015年后半年到2017年年初，最开始是任卫峰找该，想让该找文物稽查队的人给他提供保护，该联系了刘有民，刘有民答应了。该和某跟任卫峰大概分了五、六次钱，最多的一次有两万，最少的一次也有两、三千。该和某每个人差不多分了三、四万。王某盗掘古墓葬就是在古魏城遗址保护区里边，在、中庄村、坑头村附近。每次任卫峰开坑大约3、4次就会给我打电话，该和他一般在该上班的门口见面，他每次骑电动车见该，把现金给了该就离开了。任卫锋几次盗墓都是在国家级重点文物保护单位古魏城遗址保护区的、坑头村的地里。（2）被告人何艳生的供述证实：该收过任卫峰3次钱，分别是2万、5万或者6万、5000元，该总共为他盗墓通风报信过三次，对应的他事后为了感谢该，给该好处费。他盗墓的地点该印象里都在。每次都是他提前告诉该要去哪里盗墓，让该在出去巡逻时提前告诉他，但是每次芮城县公安局文物科都正好没有安排巡逻任务，该也就没有必要提前通知任卫峰。该们文物科的巡逻，是由分管领导或者大队长随机性的安排到芮城县各个保护区巡逻，或接110指令后去。收任卫峰的钱都存该的建行卡里了，包括和某张银马倒卖文物后给的8万元，都存在这张卡里，每次收到赃款后过一段时间感觉没有风险了再存，有时连该自己的钱一块通过ＡＴＭ机存，分不清哪笔是赃款了。（3）被告人刘有民的供述：证实：2016年左右开始该叫上董俊华和该一起去巡查，从那会开始，董俊华主动跟该说，他有朋友想去坑头村一带的古墓葬保护区盗墓，想让该提供点便利，该出于跟董俊华私交好，再加上想从中挣点钱，便答应了保护董俊华的人盗墓。之后董俊华会跟该打招呼，说今天别上去巡查了，该明白他的意思，就不上去巡查了。该感觉不止一个盗墓人员跟董俊华打招呼。2016年八、九月份的一天晚上22时许，该和董俊华去芮城县古魏镇古墓区保护区巡查时，发现有人盗墓。该跟董俊华说让他的人过来清坑。第二天该和贾霖也说过，让他的人去清坑，贾霖安排他的伙计王建平上去清坑。晚上8点多贾霖给该打电话说王某在清坑，董俊华说是他安排王某上去的。该就知道王某是通过董俊华打招呼来。关于被告人刘有民所提该从王某处得款4000元及辩护人所提刘有民、董俊华、王某一节证据不足的辩解、辩论意见，经查，首先，被告人董俊华的供述与同案犯王某的供述之间相互印证，并有被告人刘有民的供述、王某指认笔录及涉案墓葬鉴定评估报告等证据予以佐证，足以证实被告人董俊华、刘有民为王某实施盗掘古墓提供保护，并事后分得赃款的事实；其次，被告人董俊华与同案犯王某针对分赃的次数、金额等细节的供述能够相互印证，且被告人董俊华对分赃金额的供述更加客观、合理。综上，在案证据之间能够形成锁链，足以认定，故对被告人刘有民及辩护人的辩解、辩护意见依法不采纳。关于被告人刘有民所提不认识任卫峰、辩护人所提刘有民与任卫峰之间没有共同犯罪的故意，对该节不应承担责任的辩解、辩护意见，经查，被告人董俊华的供述与同案犯任卫峰的供述之间相互印证，可以证实任卫峰为了实施盗掘古墓，找了董俊华进行保护，后董俊华又联系了刘有民进行保护的事实；且通过被告人刘有民的供述可以间接证实该对董俊华打招呼的盗墓人员，主观上持放任态度，该是否认识任卫峰，是否与任卫峰之间有直接的犯意联络，均不影响该对盗墓人员提供保护的认定，故对此点辩解、辩护意见依法不予采纳。关于被告人何艳生的辩护人所提何艳生承诺给任卫峰等人提供帮助并收受钱财的行为应认定为受贿罪的辩护意见，经查，在案证据可证实，被告人何艳生与任卫峰共同实施盗掘古墓葬过程中，同案犯任卫峰系提议者、组织者及实施者，在共同犯罪中发挥主要作用，全案应以同案犯任卫峰所组织实施的犯罪行为予以定性，故对此点辩护意见依法不予采纳。（六）2017年6、7月份的一天，被告人薛建会、薛振（另案处理）送给被告人刘有民烟酒、购物卡等礼物，并与被告人刘有民事前同谋，由薛振在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的南卫乡中庄村等地盗掘古墓葬。盗墓前由被告人薛建会、薛振事前告知刘有民盗墓地点，刘有民则以故意绕行盗墓地点或取消巡查的方式，保护薛振顺利实施盗墓行为。后薛振持扎杆、洛阳铲等工具前往南卫乡中庄村一带探墓，但未探得古墓葬。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、书证（1）被告人薛建会基本情况表、工人基本情况表、户籍证明、无违法犯罪证明证实：薛建会1989年起在芮城县公安局上班，工人身份，2009年起在芮城公安局古魏派出所工作。无违法犯罪记录。（2）被告人薛建会到案经过证实：2019年1月3日16时许，在公安局办公大楼内被灵石县公安局抓获归案。（3）芮城县旅游文物局证明证实：北纬：34°44′08″，东经110°42′12″，位置在全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内。2、辨认、指认笔录（1）2019年1月9日，被告人刘有民经对十二张不同男性照片辨认，辨认出送其财物的薛建会。（2）2019年1月12日，同案犯薛振经对十二张不同男性照片辨认，辨认出被告人刘有民。（3）2019年1月18日，被告人刘有民指认薛建会、薛振送其财物的地点位于芮城县广播电视局门口马路边。（4）2019年1月17日，同案犯薛振指认出给刘有民送财物的地点位于芮城县广播电视局门口马路边。（5）2019年1月17日，同案犯薛振指认出其探墓的地点位于芮城县古魏城遗址保护区内。北纬：34°44′08″，东经110°42′12″。3、证人张某1证言证实：该家里有好几张东贸广场的购物卡。只有一张是一两年前该丈夫刘有民回家的时候给该的，面值500元，该不知道是哪来的，已经被平时买东西花了。4、同案犯薛振的供述证实：该前两次在2016和2017年在柴涧和杨占宏挖墓的时候，杨占宏找的关系就是刘有民。杨占宏和某是战友关系，杨占宏给刘有民打过招呼后文物局晚上就没再来巡逻了。杨占宏给刘有民送过什么我不清楚。该盗墓想找文物局刘有民照顾，就让该父亲薛建会帮忙引荐。该和该父亲薛建会找刘有民之前，该就跟该父亲提前说来，说该想找刘有民保护该盗墓，该父亲答应之后才带该见的刘有民。2017年6、7月份的一天中午，我爸约刘有民在广播电视台的大门口见面。刘有民上车坐到了后面，我当时坐在副驾驶位置。我爸跟刘有民说让刘有民招呼着我点，刘有民说能行，他以前也听过我。我给了刘有民两条烟和2000元的购物卡。之后给刘有民打电话，让招呼该是该让该父亲用他的手机给刘有民打的电话，该父亲和某说该去中庄干活，让他招呼该。之后该一个人只去探了四、五天墓，没有探下，最后该就放弃了。就在芮城县中庄村的一块地里面，当时带了扎杆、洛阳铲，基本上有1米左右的间隔探一个洞。扎杆有指头粗的实心钢管，50厘米一节，当时该接了有七八节，总共有3、4米长，在扎杆上焊接一个尖头便于往地上扎。洛阳铲是铁质的，头为月牙形，大概3厘米粗，10多厘米长，杆子稍细，大概有2厘米粗，也是50厘米左右一节。当时探了不少洞，每个洞有3、4厘米粗，深度大概有2米左右。这次没有挖到东西，该还让该父亲打电话给刘有民解释来。该不记得是否去铁家庄盗墓。该们总共联系刘有民两次。5、被告人的供述与辩解（1）被告人刘有民的供述：证实：2017年左右的一天中午，芮城县公安局古魏派出所民警薛建会给该打电话，后在广播电视台门口见面。该上了薛建会的车，当时他儿子薛振也在车上，该知道薛振在盗挖古墓葬，薛建会让该关照一下他孩子，还给了该两条硬盒中华烟，一张五百元的东贸购物卡。薛建会提前给该打了两次电话，说他孩子要去中庄、铁家庄探墓，但是有没有挖下东西该就不知道了。他每次跟该说了之后该们就不去巡查了，保护他儿子盗墓。他们没有给该提成。（2）被告人薛建会的供述：证实：记不清是去年还是前年夏天的时候，该儿子薛振问该认不认识有民，该说认识，他说想找有民办点事，让该引荐下，该说能行。隔了几天该联系有民，看见薛振拿了一个黑袋子，装了烟，在广电门口找有民。有民上了该的车，该跟他说该儿子有啥事情找你了你招呼着点，把东西给了有民就下车了。在该开车拉薛振见有民的路上，薛振说他要晚上出去探古墓，意思想让文化局有民招呼他。招呼就是别查他。在该引荐该儿子和有民见面后该还联系过有民两次。第一次该儿子薛振说晚上要去铁家庄探墓，想让有民照顾一下，该就打电话告诉有民，有民说“行了，知道了”。该的手机号是136××××****。第二次是2017年薛振去中庄村盗墓前该给有民打电话让招呼过，让他招呼着点。有民说能行，他知道了。该儿子薛振提出来让该带他见有民，还有盗墓前提前给有民打电话让招呼一下他的要求我都答应了。关于被告人刘有民的辩护人、薛建会的辩护人所提该节应认定为犯罪预备的辩护意见，经查，盗掘古文化遗址、古墓葬罪属于行为犯而非结果犯，只要行为人实施了盗掘古文化遗址、古墓葬的行为就已构成本罪。结合本案，被告人刘有民、薛建会的犯罪进程应以同案犯薛振的盗掘行为既遂与否作为评价标准。在案证据可证实，同案犯薛振在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的南卫乡中庄村等地，持续实施勘探古墓葬的行为有四、五天，并探了不少洞，且每个洞有3、4厘米粗，深度大概有2米左右，其探墓行为对古文化遗址、古墓葬的历史、艺术、科学价值造成了的损害，其行为符合犯罪既遂，故对辩护人的辩护意见不予采纳。（七）2016年前后，杨永周（另案处理）与芮城县旅游文物局临时工张银马（另案在逃）、芮城县公安局学张派出所职工被告人刘永峰事前同谋，多次在芮城县全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的古魏镇等地盗掘古墓葬。由杨永周等人负责实施盗墓，刘永峰、张银马负责盗墓安全，保障杨永周等人不被公安、文物部门巡查查获。盗得随葬品出售后，杨永周向刘永峰、张银马分赃，具体事实如下：1、2016年10月份左右的一天晚上，杨永周、陈芮盈（另案处理）等人在古魏镇水渠边的一片杨树林地内盗掘一处古墓葬，盗得5件青铜器，后由张银马将盗得青铜器以50万元出售，被告人刘永峰分得赃款3万元。2、2016年12月份左右的一天晚上，杨永周、陈芮盈等人在古魏镇水渠边的一片杨树林地内盗掘另一处古墓葬，被告人刘永峰派其“亲家”韩九波（另案处理）现场负责监督，盗得1件青铜器（1件残缺簋盆），后刘永峰联系卖家将青铜器出售，刘永峰分得赃款4000元。3、2017年3、4月份，杨永周、陈芮盈等人在古魏镇水渠边的一片杨树林地内盗掘一处古墓葬，被告人刘永峰再次派韩九波在现场负责监督，盗得2件青铜器，后刘永峰联系买家将2件青铜器以20多万元的价格出售，刘永峰分得赃款约1万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、书证（1）被告人刘永峰基本情况表、户籍证明、无犯罪记录证明、工人基本情况表、芮城县公安局情况说明证实：刘永峰1993年12月起在芮城县公安局学张派出所上班，工人，无违法犯罪记录，刘永峰系芮城公安局工勤人员，2004年调入学张派出所，在实际工作中，该局工勤人员也承担协助公安机关执法岗位人民警察开展执法执勤和其他勤务活动的岗位职责。（2）被告人刘永峰到案经过证实：2019年1月3日在芮城县公安局大楼内被灵石县公安局抓获归案。2、辨认笔录、指认笔录、照片及情况说明（1）2019年3月26日，被告人刘永峰经对十二张不同男性照片进行辨认，辨认出犯罪嫌疑人韩九波。（2）2019年1月15日，同案犯陈芮盈经对十二张不同男性照片进行辨认，辨认出被告人刘永峰。（3）2018年12月24日，经现场指认，同案犯陈芮盈指认2016年10月、12月、2017年2月盗墓的作案地点。（4）杨永周对2017年2月伙同陈芮盈等在北董高选家田地、董百哲的杨树林地中、2017年3月在王军朝田地、王增强麦地里盗墓地点进行了指认。（5）芮城县公安局刑警大队情况说明证实：杨永周在王军朝田地、中庄村王增强耕地的墓地点进行了辨认，民警因工作失误，将王军朝田地提供为王永华家槐树地东，将王增强麦地提供为陈建瑞家麦地东侧。此情况因民警在地名表述时不严谨造成，实际涉案墓葬鉴定评估报告中的鉴定地点和辨认笔录中指认地点为同一位置。3、山西省文物交流中心出具的涉案墓葬鉴定评估报告证实：经评估鉴定，以上墓葬根据形制判断均为两周时期墓葬，墓葬被盗造成墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对两周历史文化的研究造成不可弥补的损失。上述墓葬的位置均在全国重点文物保护单位“古魏城遗址”保护范围内。4、同案犯的供述（1）同案犯杨永周的供述：证实：2016年前后该和杨震等人计划在芮城县一带盗墓，该便找到刘永峰，看他能不能给我提供保护，刘永峰答应了。跟刘永峰说了之后该在地内盗墓过三次，都出东西了。第一次是2016年该和杨振、“小杨”、陈芮盈等人在水渠边挖古墓，出货后该在地里给刘永峰打电话，刘永峰带着一名买家来该家看货，最后青铜器卖了50多万，刘永峰拿走一部分钱，具体拿了多少该不清楚，剩下的该和杨振等人分了，每人拿了7、8万元，陈芮盈拿了5万元。在第一次之后过了段时间，该又和杨振、“小杨”、陈芮盈等人在水渠边挖古墓，出货后该还是给刘永峰打电话，之后刘永峰把青铜器卖掉，每人分了不到2000元。第三次是2017年，该和陈芮盈、临汾人“老黑”等人在一带的地里挖墓，当时出土的青铜器还是通过刘永峰联系买家卖掉了，卖了10多万元。事后，该分了1万多，其他人分了多少不记得了。在盗墓过程中，刘永峰还派过一名陌生男子去该们干活现场监督，他带着口罩、帽子，他总共去过两次地里。（2）同案犯陈芮盈的供述：证实：刘永峰参与了2016年10月前后盗墓出土的5件青铜器、2016年12月出土的一件簋盆还有2017年3、4月出土的2件青铜器。2016年10月出土5件青铜器之后，该看见刘永峰带着文物局的人在墓坑附近看的货。当时出货后，杨永周当着该的面给刘永峰打的电话让他上来看货。2017年3、4月的一天，该们挖墓时刘永峰的“亲家”监督该们挖墓，挖出两件青铜器，当晚刘永峰去拿货卖掉了，杨永周给了该1.6万元。2016年12月前后，在古魏镇盗墓挖出一件簋盆，刘永峰也是派这个亲家监督该们盗墓。每次杨永周盗墓前会给刘永峰打电话，打电话的时候该就在现场。杨永周也跟该们说过他的关系是刘永峰。杨永周找刘永峰负责保护该们盗墓，刘永峰找文物局的人保护盗墓安全，出货后刘永峰和文物局的人还负责联系买家，然后刘永峰、文物局的人再分提成，两个人好像能抽百分之二十。5、被告人刘永峰的供述与辩解证实：该和杨永周、张银马一起参与盗墓来。2016年杨永周约该见面，说他想在芮城县墓区盗墓，让该给他找关系保护他挖墓，实在找不下关系，联系个收货的老板也行，该答应了他。该找到张银马让他找个关系护着点杨永周，给他联系一个收货的老板也行，张银马说关系不好找，可以找了个收货的老板。有一天晚上10点多，杨永周给该打电话说让该联系收货的老板，该联系张银马将货卖了出去，该和张银马去杨永周那里看货的时候张银马因为怕被杨永周以及其他人认出来，戴着口罩站在该后面。卖货后杨永周给该分了7万元现金，隔了几天该又分给张银马4万元现金。之后该还和杨永周等人参与过两次盗墓。第一次是2016年杨永周给该打电话说计划带人去芮城县永乐宫后面的盗墓，让该上去看看，该不想露面，让该的“亲家”韩九波去负责看看杨永周他们干活及出货情况。出土的青铜器不值多少钱，该就没让张银马联系他的买家，而是通过叫“老张”的人，由他联系了两位买家，青铜器卖了几万块，之后杨永周分给该7000元钱，该分给韩九波两三千块钱。“老张”是运城人，他的联系方式不记得了，该能找到他的住址。卖掉上次的青铜器不久，杨永周又给该打电话，说在永乐宫后面的找下墓坑了，该还是派“亲家”韩九波去现场看出货情况，这次出了两件青铜器，该还是联系“老张”，最后以20多万元的价格将两件青铜器卖给了“老张”联系的两个临汾买家。事后杨永周给该分了3万元现金。该分给韩九波1万元，分给张银马1万元，剩下的1万元该花完了。关于被告人刘永峰的辩护人所提应认定从犯的辩护意见，经查，在案证据可证实，被告人刘永峰与同案犯杨永周等人在共同犯罪过程中，只是分工不同，并无作用大小之分，故对此点辩护意见依法不予采纳。二、贪污罪2014年12月12日上午，芮城县旅游文物局安排被告人刘有民等人对位于全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内的芮城县古魏镇练车场附近一处被盗古墓葬进行抢救性发掘，刘有民雇佣被告人张银马等人对该古墓葬进行挖掘清理，芮城县公安局禁毒文物大队副大队长被告人何艳生等人到场监督。当天共清理出青铜器8大件，车马器15件。期间刘有民、张银马与何艳生共谋将其中5件青铜器隐匿，其余上交至芮城县博物馆。后张银马、刘有民将隐匿的5件青铜器以50万元出售，张银马分得赃款22万元，刘有民分得赃款20万元，何艳生分得赃款8万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（一）书证1、被告人何艳生基本情况表、户籍证明、无违法犯罪记录证明、干部基本情况表证实：何艳生1997年起任职于芮城县公安局，2018年起任芮城县公安局风陵渡派出所指导员，无违法犯罪记录。2、中共芮城县委组织部芮组干字【2010】41号任免通知、中共芮城县委芮干字【2018】10号、芮城县公安局情况说明证实：何艳生于2010年11月12日被任命为县公安局禁毒文物大队副大队长，于2018年2月8日被任命为风陵渡派出所指导员。情况说明：2009年12月机构改革正式启动后，根据县实际情况，局党委会2010年2月4日研究决定，将原有的文物犯罪侦察科工作职责并入到禁毒大队，并明确了禁毒文物大队的科所队长人选上报组织部。但上报后编办未采纳。但从2010年2月4日起，我局内部已将文物犯罪侦查职责归入禁毒大队，禁毒大队更名为禁毒文物大队，其职责除原三定方案规定的禁毒职责外，同时加入文物犯罪侦查职责，即“依法预防、制止和打击文物犯罪活动”。附2010年2月4日县公安局党委会会议记录。3、被告人何艳生到案经过证实：2019年1月3日17时许被灵石县公安局在芮城县公安局办公大楼内抓获归案。4、被告人何艳生悔过书一份证实：2014年冬天何艳生被派到芮城县古魏镇进行抢救性挖掘现场维护秩序，发掘工作持续到天黑，清理完后刘有民说清理出几件青铜器，不如向局里交几件，自己留几件，当时何艳生默许了此事。青铜器卖得赃款24万元，刘有民、何艳生、张银马各分得赃款8万元。5、芮城博物馆藏品入库凭证及照片5张。证实：2014年12月12日入库文物18件，车马器残件15件，西周青铜鼎2件，西周青铜簋1件6、芮城县博物馆出具情况说明及安全值班交接登记表证实：2018年灵石公安局在我单位复印的文物移送单据，填写日期为2014年12月12日，经查证资料，移交文物时间为2014年12月10日晚11：42分，当时因博物馆馆长在有工作，故移交单据于12月12日出据。芮城县博物馆安全值班交接登记表记载23：42分刘有民交文物。7、运城市文物局关于柴涧墓地被盗墓葬清理的说明证实：2014年12月，芮城县文物局向运城市文物局分管领导反映有人盗墓但文物可能未被盗走，请求对被盗墓葬进行清理，后芮城县文物局口头向市局分管领导汇报在被盗墓葬中发掘清理出两件铜鼎、一件铜簋及部分车马器。8、报警服务登记表证实：2014年12月9日23时18分接到举报古魏镇练车场地有人盗墓。9、胡某、茹某、杨某、景某、杨震、冯某、刘某2、陈某1、刘某1的户籍证明。10、在逃人员张银马登记表。11、芮城县文化和旅游局情况说明证实：刘有民2007年7月至2018年12月担任芮城县旅游文物局执法队长（因系工人身份，无任职文件）期间主要负责全县文物保护、执法巡查及文物勘探、抢救性发掘、配合公安部门严厉打击盗窃文物、盗掘古墓葬、古文化遗址等文物犯罪活动。（二）指认笔录、照片及证明1、2019年1月18日12时，经现场指认，被告人刘有民指认私分5件文物的地点位于古魏城遗址保护区内练车场附近东北方向约100米。2、2019年1月18日13时，经现场指认，被告人刘有民指认给何艳生分钱的地点位于芮城县。3、2019年1月9日，经现场指认，杨某指认2014年12月12日被雇佣清理古墓葬的地点为古魏镇，位于Ｎ34°43′50″Ｅ110°41′49″。4、2019年1月9日，经现场指认，茹某指认2014年12月12日被雇佣清理古墓葬的地点为古魏镇，位于Ｎ34°43′50″Ｅ110°41′49″。5、芮城县旅游文物局出具证明，证实N34°43′50″E110°41′49″该位置位于全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内。（三）辨认笔录及照片1、被告人刘有民经对十二张不同男性照片进行辨认，辨认出被告人何艳生。2、被告人刘有民经对十二张不同男性照片进行辨认，辨认出被告人张银马。（四）证人证言1、证人张某2的证言证实：2014年冬天的一天晚上11点多，该、刘有民、景某一起去巡查的时候发现一个墓坑，没有发现盗墓人员，该打了110报警，然后景某、刘有民和公安人员商量怎么处理，最后怎么处理的该不知道。2、证人杨某的证言证实：2014年12月份茹某叫该去给文物局干活，当天上午10点左右，看见公安局的车和文物局的人在场。一直在墓室里的有两个人，刘有民和一个不认识的人。从墓葬里清理出半尼龙袋子物品，该们就回家了。3、证人茹某的证言证实：2014年冬天刘有民给该打电话，让该叫该村的杨某去练车场附近清理土方。一个姓“何”的公安人员下到土坑，刘有民、还有一个叫“银马”的人也下去了，期间他们倒替了几个人继续清理。下午时，还是姓“何”的公安人员、刘有民、“银马”下去清理。该们吊东西吊了3、4次，有人接过去放到文物局的面包车上了。4、证人胡某的证言证实：文物局清理古墓清土方的活一般都是该和某下去清理，有时候“银马”也下去。2014年冬天清理墓葬的时候，去的时候就是刘有民、银马还有公安局的人参加。墓里挖出来的东西该叫不上名来，是青铜器。5、证人冯某的证言证实：该担任县博物馆馆长。2014年12月12日刘有民移交给该18件文物，来源是涧西村。6、证人刘某1、陈某1的证言证实：2014年冬天的上午，大队的何艳生叫刘某1和陈某1去了练车场，看到刘有民组织人员挖掘墓葬。何艳生和该们在现场维持秩序，刘有民他们清理古墓。中午二人离开，下午均未再去现场。7、证人刘某2的证言证实：该是芮城县文物局安全科科长。2014年冬天该接到刘有民的电话说发现一个古墓，当天该就去了现场，发现了地上的痕迹，刘有民说那是盗过的痕迹。该在现场维持秩序，没多久刘有民从墓室上来和县文物大队的民警何艳生说了几句话，接着何艳生就下了墓室。之后该就走了。8、证人景某的证言证实：张银马在2012年离职前后，都参与过清坑工作。（五）被告人的供述与辩解1、被告人何艳生的供述证实：2014年冬天，大队长孙冰在办公室跟该和陈某1说，后发现了盗洞。文物局要清墓。当时刘有民已经在现场了，还有刘有民雇的几个本地人，有一个是张银马。清理盗洞时陈某1提前走了。后来该一直呆在车里，刘有民说清理出8件文物，他想要留下几件，倒手卖出，该默许了他的行为。后来张银马坐着刘有民单位的车，该开着警车在后面，一起去了县文博馆，当时该没有下车，刘有民和文博馆的工作人员交接了，该们就各自回家了。过了一段时间，刘有民打电话约该见面，说当时留下四五件文物，他已经倒手卖了，卖了24万，给了该8万元现金。该将钱存在了建设银行卡里。2、被告人刘有民的供述证实：2014年11月该们巡查发现有盗墓的痕迹就开始清理墓葬里的东西。当时孙冰让何艳生、刘某1、陈某1监督，后来只剩下何艳生一个人，该和何艳生商量说留上几件，弄几个零钱花。张银马说东西他能处理了，何艳生说能行。后来该当着何艳生的面将出土的两个鼎，一个簋和剩余的小件交给了馆长冯某，故意漏掉了该们卖掉的5件，剩下的5件和张银马拉走了。后来张银马说东西卖了50万元，给该分了20万，他拿了22万，给何艳生8万。该把现金给了何艳生。该的20万现金该存进了该的芮城信用社的账户。关于被告人刘有民的辩护人、何艳生的辩护人所提认定赃物50万元证据不足，何艳生只应对8万元承担责任的辩护意见，经查，被告人刘有民对出售文物所得赃款及对赃款的分配均予以了详细的供述，与被告人何艳生的供述之间能够部分相互印证，足以证实其供述的真实性，故对被告人刘有民就出售文物所得金额予以认定；其次，被告人刘有民、何艳生与张银马共同贪污，其犯罪金额应以共同贪污的金额予以认定。综上，对此点辩护意见依法不予采纳。三、徇私舞弊不移交刑事案件罪2015年12月份的一天下午3时许，时任芮城县原旅游文物局副局长的被告人景某接到该局安全股原负责人刘有民报告称：“他人举报全国重点文物保护单位古魏城遗址保护区内的古魏镇坑头村有人盗墓”，被告人景某便组织刘有民与该局时任文管所副所长的董俊华，依据《中华人民共和国文物保护法》、《文物保护单位执法巡查办法》等法律规定，对古魏城遗址保护区坑头村进行巡查。在该村村西的一条南北路上发现可疑车辆和可疑人员三至四名，遂拦车进行执法检查，在对可疑车辆检查时，二至三名盗墓嫌疑人趁机逃走，现场抓获盗墓嫌疑人一名，并在可疑车辆座位下发现吊土绷带、探杆、洛阳铲等盗墓工具。景某与刘有民、董俊华将盗墓嫌疑人、车辆及盗墓工具带回旅游文物局作进一步调查。在返回途中，王某（另案处理）给董俊华打电话为盗墓嫌疑人说情，想交钱放人放车。董俊华与刘有民、景某商量后，以罚款的名义经王某手收受他人贿赂款15000元，每人分得5000元。后景某等人私自将盗墓嫌疑人及车辆放走，未按规定将刑事案件移交公安机关处理，致多名盗墓嫌疑人未受到法律追究。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（一）搜查扣押笔录、扣押财物文件清单证实：2019年5月29日监察人员在见证人刘某2的见证下，从刘有民地下室扣押了景某、刘有民、董俊华在其巡查时从涉嫌盗掘古墓葬犯罪分子手中扣押的探铲、探杆、洛阳铲等作案工具。（二）书证1、户籍证明、干部任免文件、干部基本信息审核认定表等主体、任职情况说明、人事局文件等身份证明材料证实：刘有民，1978年12月至1992年1月，在部队服役；1992年2月至2003年9月，在芮城县广播电视局工作；2003年9月至2007年7月，芮城县文物局执法队科员；2007年7月至2019年2月，芮城县文物局安全股负责人；2019年2月至今，芮城县文化和旅游局工作人员。董俊华，1993年12月参加工作，2004年12月至2015年6月，在芮城县博物馆工作；2015年6月至2018年5月，任文管所副所长；2018年至今，任文管所所长。2、县文化和旅游局编制文件、行政执法人员花名册、行政执法的相关法律法规等依据材料、芮城县原旅游文物局内设机构安全股的情况说明、执法车辆晋Ｍ×××**使用情况说明证实：对文物安全保护与执法系芮城县文化和旅游局的一项主要职责。芮城县旅游文物局是行使芮城县文物行政执法和行政处罚权的授权性执法主体，依据《中华人民共和国文物保护法》《中华人民共和国文物保护法实施条例》《山西省实施中华人民共和国文物保护法办法》《文物行政处罚程序暂行规定》行使行政执法与行政处罚权。依据《文物保护单位自发巡查办法》规定，旅游文物局对巡查督察中发现涉嫌构成犯罪的行为有依法移交司法机关的职责。依据《中华人民共和国文物保护法》等法律法规规章的规定，在文物行政执法过程中，旅游文物局共有20向行政处罚事项，除此之外，在文物保护单位的保护范围内发现盗墓工具或可疑盗墓人员等具有《中华人民共和国文物保护法》第六十四条规定的情形，应及时移交公安机关进行查处，依法追究刑事责任，旅游文物局予以配合。3、国务院关于核定并公布第七批全国重点文物保护单位的通知（国发【2013】13号）、山西省人民政府关于公布太原市古交遗址等181处全国重点文物保护单位保护范围及建设控制地带的通知（晋政函【2014】73号）证实：古魏城遗址1961年被芮城县人民政府公布为县级文物保护单位；1996年1月12日被山西省人民政府公布为省级重点文物保护单位；2013年5月公布为第七批全国重点文物保护单位。坑头村位于古魏城遗址保护范围内。4、受案登记表、立案决定书等材料及情况说明证实：2019年7月4日，芮城县公安局接到芮城县监察委员会移送盗掘古墓葬犯罪线索后，已于2019年7月23日对景某等三人当时巡查中发现并私放的涉嫌盗掘古墓葬的王某、“老李”、“教授”“张建军”等人涉嫌犯罪的事实进行了立案侦查。5、景某书写的检查2份、悔过书1份、忏悔录2份、反思录2份，银行缴款凭证证实：景某认罪悔罪，并已退还赃款5000元。（三）证人证言1、证人王某的证言证实：该记得是一天白天下午三四点，当时永济一个叫“老李”和“教授”的给该打电话说，车在巷道停着让文物执法队扣住了，想让该联系下把车放了。然后该打电话联系董俊华，过了一会，董俊华给该回电话说刘队长让拿15000元，“老李”给该送了15000元，之后该把钱给了董俊华。“老李”给该打电话说他们跑到坑头村古墓区了，该就是盗墓的，该知道他们是干啥的。“老李”给该15000元，当时没有人了。该在政务中心大楼下面给的董俊华15000元。该把钱给董俊华后，“老李”再没给该打电话，肯定是把车放了。2、证人陈某2、刘某3、焦某1、焦某2、李某1的证言证实：2015年至2017年坑头文物保护区盗墓活动猖獗，发现有墓葬被盗后，文物保护员会打电话向刘有民报告。3、证人李某2的证言证实：2015年四五月份，景某、刘有民、董俊华三人没有向其汇报过该三人在坑头村巡查过程中在一辆面包车上发现盗墓工具，将违法嫌疑人和车辆带回旅游文物局进行调查的事实。（四）被告人的供述与辩解1、同案景某的供述证实：2015年12月6日下午三四点左右，刘有民打电话说坑头村有盗墓情况，然后刘有民开着车拉着该和董俊华到坑头村。该们巡查发现，村南苹果园有一条南北向的路，路上一辆灰色面包车从南往北行驶，刘有民、董俊华和该上前去盘问，车左侧旁边跟车的那个人跑了，然后刘有民打开车的左侧后门，坐在后门的两个人顺着左侧后门溜走了，刘有民在车里面发现一个塑料编织袋，里面放着探铲、吊带等盗墓工具，刘有民把编织袋与里面的东西放到该们来时开的面包车里面。剩下一个司机没有跑，该们把这名司机带到政务中心四楼旅游文物局大办公室里。董俊华将灰色面包车开到。该和某在大办公室对这名司机进行了询问。过了一会，刘有民到该办公室说有人给董俊华打电话说这件事，说只能拿15000元，该同意了，然后，刘有民和董俊华把这名司机和车放走了，盗墓工具刘有民后来放到他家的地下室了。过了一两天，刘有民给了该5000元现金。该们在他们车里发现盗墓工具，车里有人逃跑，他们存在盗墓未遂的违法行为，根据文物执法的基本要求，就要制作笔录。根据工作职责和程序，发现有盗墓嫌疑的人和事，应当移交公安机关。因为有人找董俊华打电话说情，想帮他们开脱责任。2、被告人刘有民的供述及忏悔和反思材料证实：2015年4、5月份一天下午3点左右，该和景某副局长、董俊华三人去坑头村进行巡查，该当时驾驶局里面包车拉着景某和董俊华。坑头村的文物保护员说村西南北土路上停着一辆白色面包车，让该们去看看。然后该们到这辆车跟前，拦住车告知他们要检查车辆，在车上发现洛阳铲、探杆、吊土绷带、铁锨等盗墓作案工具，这些工具当时在一个尼龙袋子里装着，司机被董俊华拽到了局里的面包车上，该把他们的作案工具放到了局里的面包车上。之后开车到单位楼下后，该让董俊华把嫌疑车辆扣押到文管所院里，该和景某带着嫌疑人去了政务中心4楼文物局大办公室，并进行询问。过了一会儿董俊华打电话给该说有人说情，这时候该就判断逃跑的那两个肯定是盗墓的，董俊华说给该们三个人每个人5000元，该就同意了，过了一会儿董俊华给了该10000元，说他拿了5000元，让该给景某拿5000元。该在景某办公室把5000元给他。之后该就通知董俊华放人、放车。坑头村属于省级文物保护区，在古魏城遗址范围内。当时检查面包车发现盗墓工具后，根据工作经验判断这些人是盗墓犯罪嫌疑人。扣的那辆车是晋M牌照的白色面包车。从车上发现的盗墓工具，该放到县广电局单元楼的地下室了。该个人认为，说情人就是盗墓嫌疑人，他是怕事情弄大，也怕该们移交公安机关。2017年7、8月份该因为年龄大了不负责安全股事务了，该就把记录本当做废品卖掉了。根据工作职责和程序，如果没有发现盗墓行为，该们就予以行政处罚；如果发现有盗墓嫌疑，该们应当及时通知公安机关介入，共同进行调查并做出处理。3、被告人董俊华的供述及忏悔和反思材料证实：不知道是2015年还是2016年，反正是5、6月份的一天下午三四点，因前一天坑头村文物保护员反映有人盗墓，刘有民驾车带着该和景某去坑头村巡查，发现一辆面包车由南往北行驶，形迹可疑，该们将这辆车拦住，景某和某对车内进行了检查，发现盗墓用的吊土绷带和5、6节钢制探杆，在检查时，车外和车内的人突然向南逃去，抓住一个没有来得及跑的，随后，景某和某让该把这辆面包车放到，他们把人带到文物局。在该开着这辆面包车回的路上，王某打电话说是他一个伙计给他说车和人被扣了。该给刘有民说有人说情，景某和某都说到单位再说。该到政务中心4楼文物局大办公室，给景某、刘有民说15000元行不行，他们说能行。过了20分钟左右，王某给该15000元现金。该回到办公室后给景某、刘有民说钱给了，他们就让这个嫌疑人走了。随后来了个人把车开走。过了一会景某、刘有民也来到文管所，该避开景某，给刘有民1万元现金，给他说你给宏波5000元，他说好。该是2015年6月被任命为文管所副所长，但是我2015年1月就到工作了。当时该不是执法队的工作人员，景某、刘有民叫该去巡查，一个原因是该就是文物局的工作人员，另一个原因是景某分管该。景某、刘有民去坑头村巡查是看是不是有人在坑头村进行盗墓。拦车时不知道是干什么的，问他们时他们说是打鸟的，当从车上发现盗墓工具后，该们判断他们是来给盗墓踩点的。盗墓工具在疑似尼龙袋子里装着，该听他们两个说有吊土的绷带、钢制探杆，是否还有其他工具该不知道。扣押的物品都由刘有民保管放在他家地下室。扣的那辆车是晋M牌照，车号记不起了，是一辆银灰色的面包车。根据行政执法人员的工作职责，遇到这种情况应当先行控制嫌疑人，并及时报警，通知公安机关到场进行调查。分的5000元个人日常花销开支了。（五）辨认等笔录证实：景某、刘有民、董俊华对本案物证进行了辨认，本案扣押的探杆等物证系当时其巡查时从涉嫌盗掘墓葬的人员手中扣押的盗墓工具。关于被告人刘有民的辩护人所提应认定从犯的辩护意见，经查，同案犯景某的供述与被告人刘有民、董俊华的供述之间相互印证，并有证人王某等人的证言予以佐证，结合三人的身份、作用及分赃金额，足以认定三人在共同犯罪中并无主从之分，故对此点辩护意见依法不予采纳。另，公诉机关提供了经庭审举证、质证，本院予以确认的综合证据：1、省公安厅、晋中市公安局指定管辖决定书、芮城县公安局移送案件通知书、芮城县、灵石县公安局受案登记表、立案决定书证实：芮城县公安局于2018年12月15日对郑勇等盗掘古墓葬案（刘有民、贾霖）立案侦查，山西省公安厅2019年1月2日指定晋中市公安局、晋中市公安局同日指定灵石县公安局管辖刘有民等盗掘古墓葬案，灵石县公安局于同日对薛建会、刘永峰、董俊华、何艳生盗掘古墓、倒卖文物案立案侦查。2、国务院国发[2013]13号关于核定并公布第七批全国重点文物保护单位的通知、关于划定芮城县第七批国保单位保护范围的报告、山西省人民政府关于公布太原市古交遗址等181处全国重点文物保护单位保护范围及建设控制地带的通知晋政函【2014】73号、并于第七批全国重点文物保护单位保护范围及建设控制地带的说明、山西省第七批全国重点文物单位名称、芮城县旅游文物局古魏城遗址情况说明证实：第七批全国重点文物保护单位山西省运城市芮城县有7处，分别为寿圣寺砖塔、古魏城遗址等七处，古魏城遗址内现有前龙泉、中龙泉、（由柴村和涧西两个自然村合并为柴涧行政村）三个村庄及五龙庙、永乐宫两处国保单位。其中古魏城遗址的保护范围是：1、东城墙南段：自永乐宫上宫墙向东380米，包含铁家庆自然村；东城墙北段;自东城墙起向东至中庄村东100米。2、西城墙：西城墙起向西至坟头村西100米。3、南城墙西段：自南城墙起向西南至坑头村南一级路一线；南城墙东段：自永乐宫门口向南130米。4、北城墙：北城墙起向北2000米。2013年3月5日公布为第七批全国重点文物保护单位。3、国家文物局文物博函【2016】1661号关于指定第二批涉案文物鉴定评估机构的通知：证实山西省文物交流中心为指定的文物鉴定评估机构。对文物鉴定人员实施动态管理。4、芮城县公安局刑事侦查大队出具的情况说明证实：（1）犯罪嫌疑人刘有民供述其2016年时联系董俊华等人将他人盗掘的盗洞进行回填并下坑清货；2015年4、5月份未将巡逻时发现的盗墓嫌疑人移交有关办案单位，收受贿赂款后将人和车辆放走。一商量其犯罪事实公安机关之前并未掌握，属于刘有民主动供述。（2）犯罪嫌疑人刘有民供述其在2014年11月份在柴涧村练车场清理墓葬过程中。对该墓葬中的八件青铜器进行藏匿并以50万元倒卖的事实，公安机关之前并未掌握，属于刘有民到案后主动供述。关于被告人刘有民的辩护人所提刘有民在贪污罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪中构成自首的辩护意见，经查，芮城县公安局刑事侦查大队出具的情况说明可证实，上述二节事实公安机关之前并未掌握，属于刘有民到案后主动供述，符合自首的构成要件，对此点辩护意见依法予以采纳。关于被告人贾霖的辩护人所提应认定为自首的辩护意见，经查，芮城县公安局刑侦大队出具的到案经过可证实，被告人贾霖系被抓获归案；辩护人所提供的王文峰的情况说明，亦不能证明被告人贾霖具有归案的主动性及自愿性，且在庭审中被告人贾霖对与同案犯王建平事前同谋一节予以否认，其行为不符合自首的认定条件，故对此点辩护意见依法不予采纳。关于被告人薛建会的辩护人所提应认定自首的辩护意见，经查，灵石县公安局刑侦大队出具的到案经过，可以证实被告人薛建会系被抓获归案，且在首次讯问时刻意隐瞒，不能够如实供述，由此可以看出被告人薛建会并无归案的主动性及自愿性，故对此点辩护意见依法不予采纳。关于被告人刘永峰的辩护人所提应认定自首的辩护意见，经查，虽辩护人当庭提供了崔作为、范晓的情况说明及证明，但被告人刘永峰归案后心存侥幸，首次询问时未能如实供述，且灵石县公安局刑侦大队出具的到案经过，可以证实被告人刘永峰系被抓获归案，由此可以看出被告人刘永峰并无主动归案的意愿，故对此点辩护意见依法不予采纳。本院认为，被告人刘有民、贾霖、薛建会、刘永峰、何艳生、董俊华以非法占有为目的，违反文物保护法规，伙同他人共同对位于全国重点文物保护单位古魏城遗址保护范围内挖掘古文物，其行为均已构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪，其中被告人刘有民分别与王建平、张云峰、杨占宏、王某、任卫峰、薛振等人多次共同盗掘古文化遗址、古墓葬；被告人贾霖多次与王建平等人共同盗掘古文化遗址、古墓葬；被告人董俊华多次与王某、任卫峰等人共同盗掘古文化遗址、古墓葬；被告人何艳生多次与任卫峰等人共同盗掘古文化遗址、古墓葬；被告人刘永峰多次与杨永周等人共同盗掘古文化遗址、古墓葬。被告人刘有民、何艳生作为国家机关工作人员，利用职务上的便利非法占有公共财物，其行为已构成贪污罪。被告人刘有民、董俊华利用职务之便，徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，致多名盗墓嫌疑人未受到法律追究，情节严重，其行为均已构成徇私舞弊不移交刑事案件罪。被告人刘有民、何艳生、董俊华犯数罪，应数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘有民因涉嫌盗掘古文化遗址、古墓葬罪被公安机关抓获后，如实供述公安机关尚未掌握的其贪污罪和徇私舞弊不移交刑事案件罪的犯罪事实，与公安机关所掌握的属不同种罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人董俊华在案发后主动归案，并如实供述其参与实施盗掘古文化遗址、古墓葬的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人董俊华、贾霖、薛建会在与他人共同实施盗掘古文化遗址、古墓葬犯罪行为中，起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人何艳生在共同贪污犯罪中较被告人刘有民作用较小，依法可从轻处罚。被告人刘永峰、薛建会、何艳生归案后能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人刘有民、贾霖、董俊华、刘永峰、何艳生能够主动退缴部分或全部赃款，可视为具有一定的悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条、第四百零二条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第六十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘有民犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金二十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三十万元；犯徇私舞弊不移交刑事案件罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金五十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月24日起至2036年12月23日止。）二、被告人刘永峰犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月4日起至2031年1月3日止。）三、被告人何艳生犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金三十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月4日起至2031年7月3日止。）四、被告人董俊华犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑九年，并处罚金十万元；犯徇私舞弊不移交刑事案件罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月7日起至2028年7月6日止。）五、被告人贾霖犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑九年，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月25日起至2027年12月24日止。）六、被告人薛建会犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月4日起至2022年1月3日止。）七、对被告人刘有民、何艳生、董俊华、贾霖、刘永峰退缴的违法所得予以没收，上缴国库。对被告人刘有民的剩余违法所得90200元、何艳生的剩余违法所得5000元、董俊华的剩余违法所得20000元继续予以追缴。对冻结在案的被告人刘有民的银行账户，待执行阶段对其违法所得予以追缴及执行财产刑后，剩余合法部分予以返还。（清单附后）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  李晓光审判员  皇甫权审判员  郑晓勇二〇二〇年九月十四日书记员  白 颖            已退缴违法所得一览表（表一）                  序号              被告人              金额              退缴账户      （晋中市中级人民法院）              备注                  1              刘有民              256800元              04332001040002252                                2              贾霖              13000元              04332001040002252                                3              董俊华              70000元      5000元              04332001040002252、332001040002252              5000元由晋中市人民检察院账户支付                  4              刘永峰              44000元              04332001040002252                                5              何艳生              155000元              04332001040002252                    冻结被告人刘有民账户一览表（表二）            序号              银行              账户              冻结期限                  1              建行芮城县支行              1407279085200050830              2020.6.19-2020.12.18                  2              建行芮城县支行              6227000360692707588              2020.6.19-2020.12.18                  3              芮城农商银行魏都分理处              654162010200005990312              2019.12.20-2020.12.19                  4              芮城农商银行魏都分理处              654162010200007345906              2019.12.20-2020.12.19                  5              芮城农商银行东坡支行              654131010200010656573              2019.12.20-2020.12.19                  6              芮城农商银行东坡支行              654131010200011867625              2019.12.20-2020.12.19                  7              芮城农商银行东坡支行              654131010200012255351              2019.12.20-2020.12.19                  8              芮城农商银行东坡支行              654131010200013521023              2019.12.20-2020.12.19