西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初3051号原告：徐作喜，男，1958年3月15日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：黄波，男，1978年9月28日出生，汉族，住西安市雁塔区，（系原告女婿）委托诉讼代理人：李惠君，北京盈科（西安）律师事务所律师。被告：陕西百乐实业发展有限责任公司，住所地陕西省西安市莲湖区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX5804.法定代表人：顾维龙，该公司总裁。委托诉讼代理人：詹磊，女，1982年11月5日出生，汉族，住西安市莲湖区。原告徐作喜与被告陕西百乐实业发展有限责任公司（以下简称百乐实业公司）劳动争议一案，本院于2020年3月18日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，本案适用普通程序，由审判员寇永利独任审判，公开开庭进行了审理。原告徐作喜委托诉讼代理人黄波、李惠君、被告百乐实业公司的委托诉讼代理人詹磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐作喜向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原、被告劳动关系；2、请求依法判令被告赔偿原告社保损失12532.05元；3、请求依法判令被告赔偿原告加班费26046.4元；4、请求判令补偿工资4715元；5、请求判令赔偿原告诊查费及住院费5788.67元；6、请求判令被告支付原告经济补偿金7757.5元；7、请求判令被告返还原告押金400元；8、请求判令被告补发原告2020年2月工资1900元。事实与理由：原告于2016年12月16日入职被告公司从事保洁、绿化工作。入职以来工作认真负责，公司只给每月4天休假，没有换休及交社保。原告在住院期间，被告单位催促工作，急需用人，赶快回去上班，上班一天后，被告公司主管提出由于原告身体原因，需要辞退原告，由于在疫情中，人员不能外出，更不可能回汉中老家，在双方谈论无果的情况下，于2020年3月3日进行工作交接。被告百乐实业公司辩称，对于原告的押金，如果有押金条被告同意返还，2月份的工资如果还没有发放的话，我们会进行发放，不同意原告其余的诉讼请求。原告在2016年12月2日与被告签订劳动合同，签订时间为2年，2018年12月1日劳动合同到期，因原告当时达到法定退休年龄，所以劳动关系自动终止，后被告对原告签订返聘人员聘用协议，建立了劳务关系，所以原告与被告之间不存在劳动关系，原告有农村合作医疗，被告在原告入职时已经为原告购买人身意外险，因为原告不配合，在劳动关系存续期间被告没有为原告交纳社保。原告在被告单位上班期间并没有申请任何工作加班，且被告单位的工作时间并未超过1天8个小时，原告离职前的月平均工资高于西安市最低工资标准，原告住院是因为自身的疾病，并不是因为在公司上班期间造成的住院，所以与被告无关。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。2016年12月2日，原告入职被告单位，从事保洁员工作，双方签订了书面《劳动合同书》，合同期限至2018年12月1日止，未约定原告的劳动报酬，被告未给原告缴纳社会保险。《劳动合同书》第九条约定，“双方因履行本合同发生争议的，应按照国家有关劳动争议的处理规定执行”。2018年12月6日，双方签订《返聘人员聘用协议》，约定“乙方（原告）已退休或已达到退休年龄，愿意返聘到甲方工作。根据《中华人民共和国民法通则》及有关规定，甲乙双方经平等协商一致，自愿签订本返聘协议……十二、争议处理：履行本协议过程中如发生争议，…依法提起诉讼”。2020年3月3日，被告将原告辞退。2020年3月13日，原告申请劳动仲裁，当日西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲不字（2020）第001号《不予受理通知书》，以原告“已超过法定退休年龄”为由通知原告不予受理。原告遂提起本案诉讼。根据原告提交招商银行历史交易明细，原告在职期间的工资发放情况如下：2017年1月至9月的工资发放依此为960元、1225元、1695元、1425元、1525元、1525元、1525元、1525元、1525元,2017年10月无发放工资记录，2017年11月至2019年4月的工资发放依此为1795元、1525元、1525元、1525元、1795元、1525元、1525元、1525元、1525元、1525元、1525元、1525元、1525元、1565元、1525元、1525元、1795元、1545元。2016年12月25日、2017年1月22日、2月25日、3月24日，被告为原告出具收款收据各一份，各扣原告工资100元，共计400元，收款收据 “摘要”栏目记载为“诚信金（工资扣）”。2020年2月17日，被告发放原告工资1875元。关于2020年2月工资是否已向原告发放问题被告未举证证明。又查，2016年5月1日，西安市最低工资标准调整为每月1480元，从2017年5月1日起，西安市最低工资标准调整为每月1680元，2020年2月，西安市最低工资标准为每月1800元。从2017年1月到2019年4月，按西安市最低工资标准计算，被告共计少发原告工资5550元。原告离职前12个月的平均工资为1811.67元。庭审中原告称其与被告解除劳动合同的时间为2020年3月19日，未提交证据进行证明；其关于每年春节加班3天的主张，未提交证据证明。本院认为，本案存在以下争议：1、原、被告劳动关系解除时间；2、被告应否向原告支付解除劳动合同的经济补偿金；3、被告应否支付原告每月按最低工资标准计算的工资差额及返回押金问题；4、关于赔偿社保损失及赔偿原告诊查费、住院费问题；5、关于原告加班费及2020年2月工资问题。1、原、被告劳动关系解除时间。原告称双方劳动合同于2020年3月19日解除，被告称双方劳动合同自2018年12月1日劳动合同到期后终止，2018年12月6日，双方签订了《返聘人员聘用协议》，2018年12月6日后双方为劳务关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条规定，“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”。原、被告劳动合同到期后，原告一直在被告单位从事劳动合同约定的保洁工作，虽然双方又签订了《返聘人员聘用协议》，但该协议并未明确双方为劳务关系，且根据原告提交招商银行历史交易明细记载，被告向原告发放的是工资，并未记载为劳务费，2018年3月15日原告届退休年龄，但未依法享受养老保险待遇或领取退休金，根据上述司法解释的规定，在2020年3月3日以前，原、被告形成的是劳动关系而非被告主张的劳务关系。由于原告未提交证据证明双方劳动合同解除的时间是2020年3月19日，故应认定双方解除劳动合同的时间为原告离开被告单位的时间，即2020年3月3日。原告在被告单位共计工作3年零3个月。2、原告应否向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：…（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”。2020年3月3日被告通知原告办理离职手续，解除了双方的劳动关系，被告依法应当向原告支付经济补偿金。关于经济补偿金的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，应按原告离职前12个月的平均工资计算3.5个月（1811.67元/月×3.5个月）为6340.85元，故对原告请求被告支付经济补偿金7757.5元的诉讼请求，本院依法予以部分支持。3、被告应否支付原告每月按最低工资标准计算的工资差额及返还押金问题。《陕西省最低工资规定》第十二条规定“用人单位支付给劳动者的劳动报酬不得低于其所在地的最低工资标准”。2017年1月至2019年4月期间，按西安市最低工资标准计算，被告少发原告工资5550元（包括2017年10月工资1680元），故对原告请求被告补偿工资4715元的诉讼请求，依法予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，“用人单位招用劳动者，…不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”。根据法律规定被告收取原告的押金（诚信金）应退还原告，对原告请求被告退还押金（诚信金）的诉讼请求，依法应予支持。4、关于赔偿社保损失及赔偿原告诊查费、住院费问题。《陕西省XX镇企业职工基本养老保险条例》第二十七条第一款规定“企业和职工缴纳基本养老保险费满十五年的，从职工办理退休手续次月起，由社会保险经办机构按月足额发给基本养老金，直至死亡”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。原告入职被告单位时年龄已超过58周岁，即使被告为其办理、缴纳了社会保险，其届退休年龄时也无法享受社会保险待遇。故造成原告不能享受社会保险待遇的根本原因并非被告未为其缴纳社会保险，其要求被告赔偿社保损失及诊查费、住院费损失的诉讼请求无法律依据，本院依法不予支持。对被告未给员工缴纳社会保险的行为，原告有权依相关规定向社会保险经办部门寻求解决。5、关于原告2020年2月工资及加班费问题。根据原告提交招商银行历史交易明细，被告发放工资的方式为当月工资在次月发放。被告2020年2月发放的工资应为2020年1月的工资，故被告尚未向原告发放2020年2月工资，对原告请求被告发放该月工资的诉讼请求，依法应与支持。由于原告无证据证明其在职期间存在春节加班的事实，对其要求被告支付加班费的诉讼请求，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条第三项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条、第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《陕西省最低工资规定》第十二条规定，判决如下：一、原告徐作喜与被告陕西百乐实业发展有限责任公司的劳动关系于2020年3月3日解除；二、本判决生效后五日内，被告陕西百乐实业发展有限责任公司支付原告徐作喜解除劳动关系经济补偿金6340.85元；三、本判决生效后五日内，被告陕西百乐实业发展有限责任公司支付原告徐作喜（2017年1月至2019年4月期间工资差额）4715元；四、本判决生效后五日内，被告陕西百乐实业发展有限责任公司支付原告徐作喜2020年2月工资1800元；五、本判决生效后五日内，被告陕西百乐实业发展有限责任公司退还原告徐作喜诚信金400元；六、驳回原告徐作喜其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。                   案件受理费10元（原告已预交），由被告陕西百乐实业发展有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审    判    员   寇永利  二○二〇年九月二十一日 书    记    员   赵丽红    1