文书内容重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝02民终1706号上诉人(原审被告）：安盛天平财产保险有限公司宜昌中心支公司（原安盛天平财产保险股份有限公司宜昌中心支公司），住所地湖北省宜昌市沿江大道**致远广场**，统一社会信用代码914200005683004602。负责人：王波，该公司经理。委托诉讼代理人：刘其兵，男，1984年7月7日出生，汉族，住重庆市奉节县，系该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：陈明生，男，1974年1月2日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：王春晖，重庆承业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄家林，男，1995年8月10日出生，汉族，住湖北省恩施市。被上诉人（原审被告）：重庆捷腾汽车租赁有限公司恩施分公司，住所地，住所地湖北省恩施市金桂大道现代家居****会信用代码91422801MA48R4YE0Y。负责人：李文俊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：白莉娟，女，1994年1月18日出生，汉族，住四川省巴中市恩阳区，系该公司工作人员。上诉人安盛天平财产保险有限公司宜昌中心支公司（以下简称安盛天平保险公司）因与被上诉人陈明生、黄家林、重庆捷腾汽车租赁有限公司恩施分公司（以下简称捷腾公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2019）渝0101民初14893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人安盛天平保险公司委托诉讼代理人刘其兵、被上诉人陈明生委托诉讼代理人王春晖、被上诉人捷腾公司委托诉讼代理人白莉娟等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人安盛天平保险公司上诉请求：撤销原判，对陈明生的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）按照重新鉴定的结果予以改判。主要事实和理由：陈明生的出院记录其复位及内固定术后情况满意，故术后对其膝关节活动影响较小。而鉴定机构认定其膝关节活动度受限大于50%，明显与医院术后结论不符；且在对陈明生进行鉴定时未通知安盛天平保险公司陪同，妨碍了其知情权。故应当另选鉴定机构，对陈明生的伤残等级进行重新鉴定，并根据重新鉴定的结果确定其残疾赔偿金。被上诉人陈明生答辩：出院记录记载的陈明生术后情况与鉴定意见并不矛盾，本次鉴定是在一审法院主持下，双方共同选择的鉴定机构所作的，鉴定程序合法，不应当支持安盛天平保险公司重新鉴定的请求。被上诉人捷腾公司答辩：对安盛天平保险公司提出的重新鉴定请求，没有意见。本次交通事故发生在黄家林合法占有租赁物期间，捷腾公司对损害的发生没有过错，捷腾公司对此不承担任何责任。捷腾公司已经为车辆购买了完善的保险，应由保险公司依法赔付。被上诉人黄家林未出庭应诉答辩，也未向本院提交书面答辩意见。陈明生向一审法院起诉请求：1.判令黄家林、捷腾公司赔偿医疗费35633.56元、住院伙食补助费1500元、护理费6900元、误工费55300元、残疾赔偿金151756元、被扶养人生活费12892.50元、营养费3000元、康复费3000元、二次手术费15000元、交通费1000元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费3100元，合计295082.06元，超出交强险部分主次责任比例按7:3划分后，实际应赔偿172524.61元；2.安盛天平保险公司在交强险和商业三者险范围内承担保险责任；3.诉讼费用由黄家林等人承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年8月4日23时05分，陈明生驾驶车牌号为渝F95D**的普通摩托车，沿安居路行驶，行驶至上海大道安居路口往上海大道长龙家园方向左转弯过程中，与黄家林驾驶车牌号为鄂QE13**的小型客车相撞，致陈明生受伤、车辆受损的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：2019年8月18日，重庆市万州区交巡警支队百安坝勤务大队作出《道路交通事故认定书》，认定陈明生负主要责任，黄家林负次要责任。三、关于保险合同的主体和类型：事故车辆鄂QE13**小型客车以捷腾公司名义在安盛天平保险公司投保交强险及商业三者险（限额100万元），并投保不计免赔，事故发生在保险期内。四、受害人基本情况：1.陈明生系家庭户居民，其户籍所在地属于集镇建设规划区；事故发生前，陈明生租住在万州区五桥；陈明生之子陈昊岚生于2006年12月1日。2.陈明生于受伤当日被送往重庆市三峡中心医院住院治疗，2019年8月12日转院至重庆市万州区中医院继续治疗，于2019年8月30日出院，共计住院25天；产生医疗费35515.06元；出院诊断：右胫骨平台粉碎性骨折、右腓骨头骨折、右膝关节积液；出院医嘱：建议严格休息3月，可对症治疗，逐渐加强右膝膝屈伸功能锻炼，患肢暂勿负重，扶拐适当下地，术后1、2、3、6、8、10、12月来院复查等。3.2020年1月2日，陈明生在重庆市人民医院产生检查费共计118.50元。4.陈明生申请了司法鉴定，经一审法院委托，重庆法正司法鉴定所于2020年1月10日作出《司法鉴定意见书》，意见为：陈明生目前右膝关节活动功能障碍的伤残程度属九级；续医费约为人民币15000元；出院后康复费约为人民币3000元，或以本次鉴定前门诊康复产生的实际费用认定为宜；护理时限综合评定以伤后90日认定为宜。鉴定费3100元由陈明生垫付。五、垫付情况：黄家林垫付医疗费2000元，安盛天平保险公司垫付医疗费10000元。一审法院认为，交警部门做出的《道路交通事故认定书》程序合法、认定事实清楚、责任划分适当，予以采信。关于事故责任主体问题，黄家林为鄂QE13**车辆的驾驶人，黄家林未举证证明其与捷腾公司的关系，黄家林作为本次事故的直接侵权人，陈明生因本次事故产生的损失应由黄家林承担相应的侵权责任。结合陈明生与黄家林在本次事故中的过错程度，本次事故的主次责任比例由陈明生承担70%、黄家林承担30%为宜。鄂QE13**车辆在安盛天平保险公司投保了交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，陈明生因本次事故产生的损失由安盛天平保险公司在交强险范围内赔偿，不足部分，由安盛天平保险公司在商业三者险范围内按照责任比例赔偿，仍有不足的，由陈明生、黄家林按各自责任比例承担。对陈明生的赔偿范围和数额确定如下：1.医疗费35633.56元（住院医疗费35515.06元+出院后检查费118.50元），关于非医保费用，本院结合安盛天平保险公司的答辩意见确认为5126.71元[（35633.56元-10000元）×20%]；2.住院伙食补助费1500元（60元/天×住院25天）；3.护理费，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬酌情支持120元/天，根据陈明生的伤情，出院后的护理应为部分护理依赖。护理费确认为6900元[120元/天×住院25天＋120元/天×（伤后护理90天-住院25天）×50%]；4.残疾赔偿金，事故发生前，陈明生在城镇居住满一年，残疾赔偿金（含被扶养人生活费）应按城镇标准计算，确认为164648.50元（37939元/年×20年×20%+25785元/年×5年×20%÷2）；5.营养费，无相关医嘱，不予支持；6.后续治疗费，结合鉴定意见，确定为15000元；7.康复费，结合鉴定意见，确定为3000元；8.误工费，事故发生前，陈明生从事建筑行业，但其未提交事故发生前三年的收入情况，误工费标准参照上一年度重庆市城镇私营单位（建筑业）就业人员年平均工资54612元/年计算，陈明生未举证证明其因伤持续误工，误工时间应根据陈明生接受治疗的医疗机构出具的证明确定，安盛天平保险公司认可计算120天，予以采纳，误工费确认17954.63元（54612元/年÷365天/年×120天）；9.交通费，酌情支持500元；10.精神损害抚慰金，酌情支持5000元；11.鉴定费3100元；以上损失共计253236.69元，由陈明生自行承担93265.68元，由黄家林承担1538.02元，由安盛天平保险公司在交强险范围内承担120000元、在商业三者险范围内承担38432.99元。摈除黄家林已经垫付的2000元、安盛天平保险公司垫付的10000元，实际由安盛天平保险公司支付陈明生147971.01元、支付黄家林461.98元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第五十一条、第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：一、安盛天平财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿陈明生147971.01元；二、安盛天平财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付黄家林461.98元；三、驳回陈明生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1142元,减半收取571元，由陈明生负担400元、由黄家林负担171元。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审审理查明的事实予以确认。另查明，安盛天平保险公司的公司名称变更情况：2020年7月3日，“安盛天平财产保险股份有限公司宜昌中心支公司”变更为“安盛天平财产保险有限公司宜昌中心支公司”。本院认为，本案诉讼过程中，“安盛天平财产保险股份有限公司宜昌中心支公司”变更为“安盛天平财产保险有限公司宜昌中心支公司”，故安盛天平财产保险股份有限公司宜昌中心支公司在本案中的权利义务依法由安盛天平财产保险有限公司宜昌中心支公司承继。本案的争议焦点是：重庆法正司法鉴定所的鉴定意见能否作为认定陈明生伤残等级的依据，应否对陈明生的伤残等级进行重新鉴定。经审查，重庆法正司法鉴定所的鉴定意见系在本案一审审理过程中，经陈明生申请对其伤残等级等项目进行鉴定，一审法院同意其鉴定申请而依法委托该鉴定机构所作出的鉴定意见。重庆法正司法鉴定所是安盛天平保险公司和陈明生的代理人等参与选取的鉴定机构，具备鉴定事项的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定时检查陈明生右膝关节活动受限，而陈明生的出院诊断证明书中“出院情况”记载膝关节活动受限，二者并不矛盾。因此，本案不存在应当进行重新鉴定的情形，安盛天平保险公司上诉认为重庆法正司法鉴定所的鉴定意见不能作为本案证据采信的理由不能成立，本院不予支持。综上，安盛天平保险公司的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚,适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1142元，由上诉人安盛天平财产保险有限公司宜昌中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李遇贵审 判 员 幸川杰审 判 员 毋向娟二〇二〇年九月二十二日法官助理 李临风书 记 员 姜 霞