江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1282民初3677号原告：展翠华，女，1959年1月5日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：金振文，江苏天地杰律师事务所律师。被告：马银明，男，1989年10月4日生，汉族，住靖江市。被告：中国大地财产保险股份有限公司泰州中心支公司，统一社会信用代码913212007596929038，住所地泰州市鼓楼南路**。负责人：刘翔，总经理。委托诉讼代理人：全世佳，系该公司员工。原告展翠华与被告马银明、中国大地财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称保险公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月31日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告展翠华及其委托诉讼代理人金振文，被告马银明，被告保险公司的委托诉讼代理人全世佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原告的损失：医疗费15911元，住院伙食补助费380元（20元/天*19天），营养费1800元（20元/天*90天），护理费11700元（130元/天*90天），误工费25200元（4200元/月*6个月），残疾赔偿金104920元（52460*2），精神损害抚慰金5000元，交通费1000元，车损840元，鉴定费2100元，合计168851元。扣除被告保险公司已支付的款项117225.8元后，余款51625.2元，由两被告赔偿80%计41300元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年9月9日17时03分，被告马银明驾驶苏Ｍ×××**小型轿车沿通江路由南向北行至靖江市通江路与江洲路交叉路口右转弯时，其车右后侧与沿通江路由南向北行驶的原告骑行的电动自行车前部发生碰撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。经靖江市公安局交通巡逻警察大队认定，被告马银明承担事故主要责任，原告承担次要责任。另，苏Ｍ×××**小型轿车在被告保险公司投保交强险和商业三者险（限额100万元，附加不计免赔），事故发生在保险期间内。原告的损失，两被告应承担相应的赔偿义务，为此特向法院提起上述诉讼请求。被告保险公司和马银明对事故发生、责任认定、肇事车辆投保情况、原告主张的住院伙食补助费和营养费无异议。认为泰州市第二人民医院金额为311.3元的发票，是原告在鉴定时所产生，不应计入医疗费中，应予扣减，另要求扣减10%的非医保用药费用。医疗费认可14000元。护理费认可80元/天计算90天，计7200元。误工费，原告提供的误工证明上加盖的是项目部印章，非合格的证明主体，且无经办人签字，对该证明不予认可。原告虽提供了发放工资的银行流水，但无工资单予以佐证。根据银行流水显示，事故发生后两个月有发放工资记录，故无法确定原告事故发生前的收入情况以及事故发生后收入减少的情况。残疾赔偿金，原告定残时已年满61周岁，故残疾赔偿金的计算年限应为19年。仅同意按十级伤残的90%予以赔偿。精神损害抚慰金认可2000元。车损不予认可，因原告未提供正规修理费发票，亦未提供车辆损失清单，且原告的车辆损坏不严重，无需修理。交通费认可300元。被告保险公司、马银明另各持抗辩意见如下：被告保险公司答辩称，原告的损失，同意在交强险责任限额内进行赔偿，超出部分同意在商业三者险责任限额内承担80%的赔偿责任。事故发生后，保险公司已支付原告117225.8元，请求在本案中一并处理。不同意承担诉讼费和鉴定费。诉讼费和鉴定费均是程序性费用，属于免责条款范畴，符合商业险条款第二十六第七项的规定。保险公司已向投保人交付案涉保险单、交强险/商业险投保单及商业险条款并对免责条款尽到了提示说明义务。被告马银明答辩称，原告提供的建筑起重信号司索工证已过有效期。被告保险公司确已向马银明交付保险单和商业险条款并对商业险免责条款履行提示说明义务。诉讼费和鉴定费，由法院依法判决。针对被告答辩，原告补充陈述，泰州市第二人民医院收取的311.3元，是原告鉴定时支出的检查费用，应列入医疗费中。不同意扣除非医保用药费用。残疾赔偿金，同意按19年计算，但不同意按90%计算赔偿金额。原告持有建筑施工升降机司机证和建筑起重信号司索工证，结合误工证明，可以证明原告事故发生前从事电梯操作工作。原告的工资是延迟两个月发放，根据银行流水可以证明原告事故发生前的收入情况及事故发生后没有工资收入的情况。原告虽未提供正式修理费发票，但事故认定书上明确载明原告驾驶的电动车损坏，且原告实际支出了修理费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的误工证明，不符合证据要求，不能作为认定原告事故发生前收入情况的证据。原告提供的靖江飓风商行销售单，非正规发票，不能作为认定原告车损的依据。本院经审理认定事实如下：2019年9月9日17时03分，被告马银明驾驶苏Ｍ×××**小型轿车沿通江路由南向北行至靖江市通江路与江洲路交叉路口右转弯时，其车右后侧与沿通江路由南向北行驶的原告骑行的电动自行车前部发生碰撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。经靖江市公安局交通巡逻警察大队认定，被告马银明承担事故主要责任，原告承担次要责任。另，苏Ｍ×××**小型轿车在被告保险公司投保交强险和商业三者险（限额100万元，附加不计免赔），事故发生在保险期间内。事故发生后，被告保险公司支付原告117225.8元。诉前，本院根据原告申请，依法委托泰州市第二人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级，误工、护理、营养期限进行鉴定，该所出具鉴定意见书，认定原告车祸致盆骨多发性骨折，畸形愈合的伤残等级为十级。误工期为180天，护理期为90天、1人护理，营养期为90天；原告支出鉴定费2100元、检查费311.3元。另查明，被告保险公司的机动车综合商业保险条款第二十六条规定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：…（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费；…该免责条款以加黑、加粗的字体进行标识。本院认为，根据法律规定，公民的生命健康权、财产权受法律保护。他人由于过错侵犯公民人身、财产的，依法应承担赔偿责任。本案所涉交通事故，交警部门已经作出事故责任认定，双方当事人均无异议，本院予以确认。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，且该车驾驶员即被告马银明负事故的主要责任，故原告的损失应先由被告保险公司在交强险限额内赔偿，超出部分应由被告保险公司在商业三责险限额内承担80%的赔偿责任，仍有不足部分，由被告马银明承担赔偿责任。关于原告的损失，应依照法律规定并结合原告所举证据确定。两被告对原告主张的住院伙食补助费380元和营养费1800元无异议，本院予以确认。医疗费，根据原告的病史资料结合医疗费票据确定。其中救护车费35元应予扣除，列入交通费范畴。泰州市第二人民医院收取的311.3元系原告为进行司法鉴定而支出的检查费，应计入鉴定检查费范畴，应予扣减。被告保险公司不能举证证明原告的治疗费用中哪些用药系非医保用药，此类非医保用药在国内可由其他药品替代，非医保用药与替代药品的差价等，对其扣除非医保用药费用的请求，不予支持。据此，本院认定原告医疗费为15565.3元。误工费，根据原告提供的证据，可以证明原告在事故发生前系特种设备操作工，其因本案交通事故受伤确有误工损失。原告主张其工资延期两个月发放,符合实际情况。结合原告发放工资的银行流水，可以确认交通事故前原告的月平均工资为3444元，结合鉴定意见确定的误工期限，本院确认原告的误工费为20664元。护理费，根据原告伤情并参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院酌情确定为100元/天，期限参照鉴定意见90天计算，计9000元。残疾赔偿金，根据原告的伤残等级，结合本地相关规定计算19年为99674元。被告保险公司要求按十级伤残的90%予以赔偿，无法律依据，不予支持。精神损害抚慰金，原告因交通事故受伤致残，精神受到严重伤害，其主张精神损害抚慰金，符合法律规定。具体根据侵权人的过错程度、当地平均生活水平等因素，本院酌情确定为4000元。交通费，原告未提供交通费票据，本院根据原告治疗、处理事故等需要酌情确定为400元。车损，原告提交的交通事故认定书能够证实原告车辆受损的事实，然被告保险公司未定损，原告未提供正规发票，亦未提供维修清单。原告主张车损为840元，依据不足，不予认定。鉴定2100元，鉴定检查费311.3元，属于原告因遭受侵权行为后为查明损失而支出的必要的、合理的费用。被告保险公司提供的商业保险条款中仅约定保险人对律师费、诉讼费和仲裁费不负责赔偿，并未约定对鉴定费免责，故鉴定费应确认为原告的损失，由被告保险公司赔偿。被告保险公司与投保人马银明约定对诉讼费不负赔偿责任，且履行了提示说明义务，故被告保险公司有权依据合同约定在商业三者险责任范围内免赔。本案诉讼费应由被告马银明和原告按责分担。综上，原告的损失合计153894.6元，由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿120000元，超出部分即33894.6元，由被告保险公司在商业三者险责任限额内承担80%的赔偿责任即27115.68元，合计147115.68元。扣除被告保险公司已支付原告的117225.8元，尚应赔偿29889.88元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：被告中国大地财产保险股份有限公司泰州中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告展翠华损失29889.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费400元，减半收取200元，原告负担40元，被告马银明负担160元（原告负担部分原告已缴纳，被告马银明负担部分应于本判决发生法律效力之日起十日内交至本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定。向该院预交上诉案件受理费。审 判 员 张学军二〇二〇年九月二十七日法官助理 陆园丁书 记 员 陈 晨附：本案援引法律条文1、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。2、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。3、《中华人民共和国保险法》第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。4、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。