吉林省通化市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉05民终762号 上诉人（原审原告）：卜福远，男，1950年生，汉族，住通化县。 委托诉讼代理人：张景贤，系卜福远之妻，1949年生，汉族，农民，住通化县。 被上诉人（原审被告）：孙本剑，男，1962年生，汉族，住吉林省通化县。 委托诉讼代理人：张艳华，系孙本剑之妻，汉族，1972年生，农民，住通化县。 上诉人卜福远因与被上诉人孙本剑身体权纠纷一案，不服吉林省通化县人民法院（2019）吉0521民初1467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人卜福远及委托诉讼代理人张景贤，被上诉人孙本剑委托诉讼代理人张艳华到庭参加询问。本案现已审理终结。 卜福远上诉请求：1、请求法院依法判决被上诉人赔偿上诉人被打后在通化县中医院第二次住院手术费用及误工费、伙食补助费、交通费、手术费、护理费等合计8086.88元。2、对本人伤情申请司法鉴定。事实和理由：1、一审（2019）吉0521民初1467号判决不公平，判决中部分与事实不符。2019年5月11日晚17时许，孙本剑酒后到我家承包大棚拔掉8根大棚钢管折弯，破坏我家大棚，我去他家问为什么拨管，遭到孙本剑辱骂，拳打脚踢，并用木棒打我头部，5月12日入通化县二密镇中心卫生院住院治疗10天，报案后通化县公安司法鉴定中心，对我身体进行检查，并出具（通县）（刑技）鉴（损伤）字（2019）67号《鉴定书》论证中：卜福远左侧腹股沟疝，应属疾病，腹部外可能诱发此病。事实说明：卜福远腹股沟疝是由于外力可能诱发所致。后来病情持续恶化，于2019年7月11日至2019年7月19日住院8天。第二次住院手术与第一次外伤住院虽然间隔两个月，但因果关系十分明确，是铁的事实，况且中间又进行多次检查，最后因资金困难，才住进通化县中医院手术。这一切完全是孙本剑殴打所致。赔偿要求共计8086.88元中个人支付的部分及通化市人民医院彩超检查费104元，通化市中心医院CT检查费600元。2、一审法官拒绝我呈交鉴定申请是违法的，应予依法纠正。综上所述，一审判决有部分认定事实适用法律不当，有失公正，请二审人民法院重新审理，以实现我的法律诉求。 被上诉人孙本剑辩称，上诉人住院费用与本案无关，上诉人上诉状中写道其伤应属于疾病，请求维持原判。 卜福远向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决被告孙本剑赔偿原告卜福远经济损失，医疗费、手术费：9865元，检查费：1048元，护理费161.93元X21天=3400元，住院伙食费：100元／天X21天=2100元，营养费：73.5元／天X21天=1543元，误工费200元／天X261天=52，200元，交通费：11元／天X45天X2人=990元，精神损失费：40，000元，丧失劳动能力需要生活，生活费：100，000元，合计总费用：211，146元（以上费用不包括二次手术费用）。 一审法院认定事实：卜福远与孙本剑系邻居，因土地产生矛盾。2019年5月11日晚17时许，卜福远从通化市卖菜回来，得知下午自己家地里的几根钢管被孙本剑拔出（孙本剑中午饮酒），便到孙本剑家中理论，双方就此发生争执，进而发生厮打。后卜福远与随后赶到的妻子张景贤离开孙本剑家。几分钟后，卜福远与张景贤二人返回孙本剑家找手机，双方再次厮打。后卜福远妻子张景贤报警。孙本剑于当日住院治疗，卜福远于事发第二日，即2019年5月12日入通化县二密镇中心卫生院住院治疗10天至2019年5月21日，诊断为“头外伤、脑梗塞、缺血性心肌病、心功能I级、心律失常、窦性心动过缓、房性早搏”，共花费医疗费4142.58元。后于2019年7月11日至2019年7月19日在通化县中医院住院8天，诊断为“中医：狐疝西医：双侧腹股沟疝，右侧腹股沟疝修补术，腰椎压缩性骨折”。通化县公安局于2019年9月2日作出行政处罚决定书，给予孙本剑行政拘留10日、并处罚款500元的行政处罚；给予卜福远行政拘留5日的行政处罚。 另，孙本剑已就本次纠纷以卜福远和张景贤为被告于2019年6月17日向原审法院提起身体权纠纷诉讼，通化县人民法院经审理后作出（2019）吉0521民初947号民事判决书，判决卜福远赔偿孙本剑医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等各项经济损失的40％，即6432.58元。卜福远不服判决，提起上诉，通化市中级人民法院经审理后以（2020）吉05民终153号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，卜福远和孙本剑为土地产生矛盾并相互厮打，都存在一定过错，依法应对厮打行为承担过错责任。卜福远没有在（2019）吉0521民初947号身体权纠纷案件的审理中提起反诉，而是选择了另案告诉的方式提起诉讼，但本案与（2019）吉0521民初947号身体权纠纷一案为同一法律事实。（2019）吉0521民初947号民事判决书中对双方在本次相互厮打中所应承担的责任已经作出判决并经通化市中级人民法院终审判决予以确认，即孙本剑承担60％责任，卜福远承担40％责任。对此责任承担比例，原审法院予以确认。对卜福远请求孙本剑全部赔偿的诉讼请求和孙本剑不予赔偿的辩称均不予支持；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和伤残赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中，卜福远在相互厮打行为发生后分别在通化县二密镇中心卫生院和通化县中医院两次住院治疗，但由于第二次住院与发生纠纷间隔时间较长、且诊断为“中医：狐疝西医：双侧腹股沟疝，右侧腹股沟疝修补术，腰椎压缩性骨折”。综合通化县公安司法鉴定中心（通县）公（刑技）鉴（损伤）字（2019）67号鉴定书检验、论证意见和通化县二密镇中心卫生院、通化县中医院病历，无法证明卜福远该次住院治疗与2019年5月11日的双方相互厮打具有因果关系。卜福远亦未在原审法院指定的期间内递交本次住院治疗与2019年5月11日和孙本剑相互厮打间因果关系及参与度鉴定申请，故对卜福远关于第二次住院损失的赔偿请求因证据不足而不予支持。对于第一次住院，因住院治疗时间与本次纠纷具有连续性，且诊断中含有“头外伤”的诊断结果，可以认定卜福远本次住院治疗与2019年5月11日和孙本剑相互厮打具有因果关系。孙本剑虽辩称卜福远有自身疾病，但未在原审法院规定时间内对卜福远第一次住院治疗的用药合理性提出鉴定申请，其辩称依法无法得到支持。卜福远因本次住院所发生的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费和交通费损失应当由孙本剑按照责任比例进行赔偿。因卜福远不能提供护理证明，且住院医嘱中无二级及以上护理，故对其主张的护理费不予支持；因无医疗机构证明或误工期限鉴定，其误工时间只能依照住院治疗时间确定；因提供的交通费票据不能与住院时间相对应而不予采信，酌情保护50元。卜福远本次人身损害所造成的损失为：医疗费4142.58元、误工费147.11元（2018年度国民经济各行业职工平均工资农、林、牧渔业标准）X10天=1471.10元、伙食补助100元X10天=1000元和交通费50元，合计6663.68元。对卜福远关于门诊治疗费的诉称，因没有提供门诊医疗费票据原件而不予支持。对卜福远关于检查费、营养费、精神损失费和丧失劳动能力需要生活费的诉讼请求，因没有法律和事实依据而不予支持。综上所述，卜福远的诉讼请求依法应予部分支持，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告孙本剑于判决生效之日起五日内赔偿原告卜福远医疗费4，142.58元、误工费1，471.10元、伙食补助费1，000.00元、交通费50.00元，合计6，663.68元的60％，即3，998.21元；二、驳回原告卜福远其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，234.00元（已减半），由卜福远负担2，134.00元，孙本剑负担100.00元。 本院二审经审理查明的案件事实与一审查明的相关事实基本一致。 本院认为，卜福远与孙本剑相互厮打，对损害结果的发生均存在过错，应按自己的过错责任承担损失。本院作出的（2020）吉05民终153号民事判决书，确定了孙本剑承担60％责任，卜福远承担40％责任，故双方应按此比例承担损失。卜福远虽主张其在通化县中医院住院治疗的相关费用应由孙本剑承担，但是其在中医院治疗的为“双侧腹股沟疝”，通化县公安司法鉴定中心（通县）公（刑技）鉴（损伤）字（2019）67号鉴定书已载明左侧腹股沟疝以原发疾病为主，且在一审时卜福远也未向法庭申请就中医院治疗的“双侧腹股沟疝”和孙本剑相互厮打间因果关系及参与度鉴定，故卜福远要求孙本剑承担通化县中医院治疗费用的主张不能得到支持。 综上所述，卜福远的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由卜福远负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙海波 审判员  孙艳玲 审判员  纪 刚 二〇二〇年九月三十日 书记员  林 闯