河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初5492号原告李云飞，男，1980年3月6日出生，汉族，住河南省开封县。委托代理人李连武，金博大律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人李东辉，金博大律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告河南康华混凝土有限公司，住所地河南省郑州高新技术产业开发区沟赵乡榆林村**。法定代表人刘军伟，董事长。被告刘军伟，男，1972年7月29日出生，汉族，住河南省郑州市高新技术开发区。被告尹红，女，1971年10月28日出生，汉族，住河南省郑州市高新技术开发区。三被告共同委托代理人贾睿，河南铭树律师事务所律师。代理权限：特别授权。三被告共同委托代理人任彦群，河南铭树律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告李云飞与被告河南康华混凝土有限公司（以下简称“康华公司”）、刘军伟、尹红合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李云飞及其委托代理人李连武、李东辉、三被告委托代理人贾睿、任彦群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2019年8月21日，原告与被告康华公司签订《合作经营协议》，约定：双方共同投资参与经营“河南康华混凝土有限公司”，共同委派主持河南康华混凝土有限公司的业务管理、人事管理、财务管理的支配权。合同签订后所产生的应收应付账款由张向军、李云飞二人签字支收。约定康华公司在合作经营期间投资年产值（25万方）60%的资金，用于生产经营，按月产值为单位投资资金不低于60%。原告在合作经营期间投资年产值（25万方）40%的资金，用于生产经营，按月产值为单位投资资金不低于40%。约定合作经营期间，双方或其股东、实际控制人等不得无故单方解除协议、干扰协议履行或生产经营，否则违约方应赔偿对方利益损失并承担违约金10000000元。合同签订后，原告按照《合作经营协议》全面履行了合同义务，被告未支付投资款，将经营收入据为己有并偿还其及股东的个人债务，且在合作经营数月后，被告无故阻挠正常经营活动、干扰协议履行与生产经营，于2020年4月16日将涉案搅拌站生产设备等锁住并强令工人停工至今。被告严重违反了协议约定，给原告造成巨额的经济损失。原告多次与被告沟通，要求被告依照合同履行义务、尽快回复生产，被告拒不履行。根据《合同法》等相关法律规定，被告康华公司应当承担继续履行、采取补救措施、支付违约金及赔偿损失等违约责任。另，被告刘军伟、尹红于2017年4月1日注册成立被告康华公司，注册资金1亿元，二股东分别认缴8000万元和2000万元，至今并未缴纳。现康华公司自成立以来一直欠债，已被其他案件作为被执行人并列为失信人，无财产可供执行，该公司已无实际偿付能力，且康华公司资产与被告刘军伟、尹红混同。根据《公司法》第三条第二款、第二十条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条第二款，二股东刘军伟、尹红对被告康华公司的债务承担连带责任或补充赔偿责任。原告起诉后，康华公司又将该公司混凝土专业资质注销，实际已经单方解除合同，原告与被告康华公司签订的《合作经营协议》已经无法继续履行。因被告已实际解除了原、被告签订的《合作经营协议》，故原告不再要求继续履行《合作经营协议》及恢复生产。综上，原告为维护其合法权益，故诉至法院。请求法院判令：1、要求解除《合作经营协议》，三被告支付原告违约金10000000元；2、三被告返还原告投资款3950000元及收益款1823392.92元，并支付延期分配收益的利息损失314671.2元（暂以1823392.92元为基数，以2%月利率计算至7月30日，实际计算至收益分配完毕之日止）；3、被告刘军伟、尹红对被告河南康华混凝土有限公司的债务承担连带偿还责任；4、被告承担本案诉讼费。被告康华公司、刘军伟、尹红辩称：同意解除《合作经营协议》；原告的其他诉讼请求没有事实及法律依据，合同不能履行，原告与被告均有责任。双方合作期间没有任何利润，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院确认如下案件事实：2019年8月21日，原告李云飞（乙方）与被告河南康华混凝土有限公司（甲方）签订《合作经营协议》一份，甲方授权人为张向军。协议约定：经双方友好协商，根据中华人民共和国法律、法规的规定，本着互惠互利的原则，就原告投资并参与经营管理河南康华混凝土有限公司事宜达成如下协议，共同遵守。第一条：双方合作中的责权利，1、双方共同投资参与经营“河南康华混凝土有限公司”，应当遵守法律、依法纳税。甲方康华公司授权张向军、乙方授权李云飞共同主持河南康华混凝土有限公司的业务管理、人事管理、财务管理的支配权。合同签订后所产生的应收应付账款有张向军、李云飞二人签字支收，其他人不得干涉。2、康华公司在合作经营期间投资年产值（25万方）60%的资金，用于生产经营，按月产值为单位投资资金不低于60%，以此类推。3、原告在合作经营期间投资年产值（25万方）40%的资金，用于生产经营，按月产值为单位投资资金不低于40%，以此类推。第三条：合作期间投资款的支付。本协议签订后，双方以购买不低于投资比例金额的原材料形式注入，康华公司60%，原告40%。第四条：利润分配。经营期间，双方按照税后净利润进行分配，康华公司占60%，原告占40%，每周进行核算，每月算账分红记账，分红利润年终可以提现，若因资金紧张，分红计入投资款。第五条：合作经营期间的财务管理。1、合作经营期间，双方各派财务人员一名共同管理财务相应事宜。“河南康华混凝土有限公司”的纳税申报及财务核算均应以康华公司名义进行，原告对合作经营期间所有经营行为的合法性、真实性向康华公司负责，并接受康华公司的问询和监督。2、双方委派的财务管理人员不得干扰合作期间业务的正常办理，由委派方承担责任。第六条：债权、债务承担及原协议执行。1、本协议签署前，康华公司的债权、债务、责任、纠纷等事务均由康华公司自行承担并处理，原告不承担任何责任。若因康华公司债权债务给原告正常生产造成的损失由康华公司承担。2、本协议签署前，康华公司所签署的一切协议由康华公司自行履行完毕。3、本协议签署后，合作经营过程中所产生的一切费用均由合作经营的收入列支。4、在双方签署协议后，康华公司若依据原有的商砼供货协议需继续供货，由双方共同决定是否继续供货。第七条：双方的权利与义务。1、康华公司有权维护公司利益不受损害。2、有权监督公司的实施情况。3、对公司的财务状况有监督权。4、双方共同负责协调地方关系包括但不限于车辆运输时间、路线、环保检查等。5、双方共同管理，公司制定的规章制度，人事聘用、任免和奖罚等。第八条：违约责任。1、双方委派人员应按照协议约定及时进行财务核算，按期足额分配税后利润，任何一方工作人员不配合造成利润分配延期的应按日千分之五承担违约责任。2、合作经营期间，双方或其股东、实际控制人等不得无故单方解除协议、干扰协议履行或生产经营，否则违约方应赔偿对方利益损失并承担违约金1000万元。原告李云飞在该协议乙方处签字捺印确认，被告河南康华混凝土有限公司在甲方处加盖印章，甲方授权人处有张向军签字。2019年9月18日,河南康华混凝土有限公司关于回款专款专用的有关规定载明：为了加强资金管理，保证原材料及时、充足供应，经合作双方主要负责人友好协商，特作如下规定：1、所有用于购买原材料的资金一律打入原传宏个人银行卡账户，该部分资金只能用于购买原材料使用，即专款专用，在没有特殊情况下不得挪用，其主要作用是确保原材料的及时足额供应。2、汇入原传宏银行卡账户的资金的数量、汇入方式、汇入时间等由张向军与李云飞共同商定，汇入的资金的支配权归原传宏本人，但支配时必须经过张向军、李云飞同时签字同意。3、该部分款项无论是在回款过程中或是以后使用过程中所产生的相关费用，例如税费及其他费用等均由公司承担，原传宏本人无须承担。4、本规定自2019年9月18日起正式生效。该规定上有李云飞、张向军签字确认，并加盖有被告河南康华混凝土有限公司印章。庭审中，原告称《合作经营协议》涉及的款项双方未最终结算，三被告对此无异议。庭审中，三被告认可在双方签订的《合作经营协议》中未投入资金。原告提交有中国农业银行股份有限公司交易明细清单一组（以下单据中红线投资款，黑线支出款项），其中载明：2020年3月2日，李云飞向尹红分别转账100000元、85000元。该笔款项标记有红线，并各标有投资，该笔款项系标记红线款项中的最后一笔。2020年8月29日，本院对原、被告制作《询问笔录》一份：原告称其投资款为3950000元。被告仅认可原告主张投资款3950000元中的2013291元；原告主张的投资款3950000元中，关于原告主张的支付原传宏530000后，原传宏向被告尹红转付530000元，三被告认可其中的200000元，其他不认可，以上共计2213291元。三被告称如调解同意支付原告投资款2213291元及利息（利息自支付之日起按月息1分计算）。另查明，康华公司股东尹红，认缴2000万元，实缴0元，认缴出资时间为2047年12月31日，股东刘军伟，认缴8000万元，实缴0元，认缴出资时间为2047年12月31日。以上事实有《合作经营协议》、河南康华混凝土有限公司关于回款专款专用的有关规定、中国农业银行股份有限公司交易明细、询问笔录、质证笔录及开庭笔录在案佐证。本院认为，本案中，原告要求解除《合作经营协议》，被告同意解除同意《合作经营协议》，本院认为，应解除原告与康华公司签订的《合作经营协议》。关于原告要求三被告返还其投资款3950000元，三被告认可支付原告投资款2213291元，本院认为，被告康华公司应返还原告投资款2213291元，原告请求过高部分，本院不予支持。原告主张违约金10000000元，其请求过高，本院认为应按2213291元的30%计663987.3元支持原告损失，关于投资款利息，本院不予支持。关于原告要求被告支付其收益款1823392.92元，并支付延期分配收益的利息损失314671.2元（暂以1823392.92元为基数，以2%月利率计算至7月30日，实际计算至收益分配完毕之日止），因原、被告未进行结算，因收益状况本院无法查清，故对该项请求，本院暂不予处理。原告要求被告刘军伟、尹红对被告河南康华混凝土有限公司的债务承担连带偿还责任，三被告均认可未出资，现各方均同意解除《合作经营协议》，故对原告该项请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告李云飞与被告河南康华混凝土有限公司于2019年8月21日签订的《合作经营协议》；二、被告河南康华混凝土有限公司于本判决生效后十日内返还原告李云飞2213291元及损失663987.3元；三、被告刘军伟、尹红对上述第二项债务承担连带责任；四、驳回原告李云飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68108元，由被告河南康华混凝土有限公司、刘军伟、尹红共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  吴瑞艳二〇二〇年九月三日书记员  罗小曼