宁夏回族自治区青铜峡市人民法院民事判决书（2020）宁0381民初2107号原告：银川市金威防腐直埋保温材料厂，住所地银川市西夏区。法定代表人：李玉乐，该厂总经理。被告：宁夏威特朗科贸有限公司，住所地银川市金凤区。法定代表人：倪小刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐媛媛，北京大成（银川）律师事务所律师，特别授权代理。被告：宁夏纵横宝盈信息技术股份有限公司，住所地银川市金凤区。法定代表人：倪小刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐媛媛，北京大成（银川）律师事务所律师，特别授权代理。原告银川市金威防腐直埋保温材料厂（以下简称保温材料厂）与被告宁夏威特朗科贸有限公司（以下简称威特朗公司）、宁夏纵横宝盈信息技术股份有限公司（以下简称宝盈公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告保温材料厂的法定代理人李玉乐、被告威特朗公司、宝盈公司的共同委托诉讼代理人徐媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保温材料厂向本院提出诉讼请求：1.判令第一被告向原告支付工程款96574元，支付2018年10月1日至2020年7月5日违约金12419元（以96574为基数，按日万分之二计算），及至实际付清之日的违约金，暂计总额为108993元；2.判令第二被告对第一项请求承担补充赔偿责任；3.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2018年9月21日，原告与第一被告签订检修管道、罐体保温项目劳务施工协议，约定由原告完成被告管道、罐体保温施工，第一被告提供保温材料，工程地点在青铜峡新材料基地，同时对工程单价、工程价款支付方式进行了约定，并约定如逾期付款，每日按逾期付款总额的千分之五支付违约金。合同签订后，原告按合同期限完成施工任务并交付第一被告。原告完成罐体设备保温888.3582平方米，每平方米98元，价款87059.10元；管道保温668.275米，每米110元，价款73510.25；弯头保温145.5米，每米110元，价款16005元。总价款176574.35元。第一被告在施工过程中支付8万元，下欠96574元。经查询第一被告由第二被告全资注册成立，注册资本金100万元，认缴截止期限为2020年12月31日，至今第二被告仍未交足认缴资本。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条之规定，第二被告对第一被告所负债务承担补充责任。保温材料厂向法庭提交的证据有：1、劳务施工协议复印件1份、工程验收丈量单1份、招商银行付款回单1份，以证明原告与第一被告签订施工协议、已完工程量、被告支付8万元、下欠96574元，并对逾期付款违约金进行了约定；2、国家企业信息公示系统查询信息1份，以证明第一被告由第二被告出资成立，第二被告未足额出资的事实。威特朗公司辩称，案涉项目工程未经竣工验收，不具备劳务保温施工协议约定的付款条件，协议第4条约定付款方式为：合同签订后，威特朗公司先预付工程款8万元，原告开始定作岩棉管、彩钢板等材料；原告工程进度按照被告威特朗公司现场技术负责人确认进展到50%时，被告威特朗公司应当支付原告工程款至50%；工程竣工后经被告威特朗公司验收合格后，双方按照实际确认的工程量支付原告剩余尾款。据此，合同签订后，威特朗公司已预付工程款8万元，后因原告逾期交工及其他因素，该工程未经双方组织竣工验收，亦未投入使用，且原告主张的已完工程量未经威特朗公司确认，不符合支付剩余尾款的条件，威特朗公司亦不存在违约行为，故原告主张威特朗公司支付剩余工程款及逾期付款利息无事实依据。威特朗公司向法庭提交的证据有：技术服务协议复印件1份，以证明2018年8月27日威特朗公司与王红岩签订技术服务协议，聘用其为兴汇公司常压蒸馏装置技术改造转型升级项目的技术负责人，聘用时间为2018年8月28日至12月27日，王红岩系威特朗公司外聘技术人员，非公司职工，其在原告提供的工程验收丈量单中签字，仅作为现场技术确认，不能代表威特朗公司对原告已完工程的竣工验收。宝盈公司辩称，1、案涉合同的主体系原告与威特朗公司，宝盈公司与原告不存在合同关系；2、被告股东出资期限未届满。根据威特朗公司章程规定，宝盈公司认缴出资期限为2020年12月31日，截至目前尚未到期；3、不存在股东出资加速到期的条件。综上，宝盈公司作为威特朗公司的股东，其注册资本认缴期限为2020年12月31日，宝盈公司依法享有期限利益。现威特朗公司尚不存在法律规定的“不清偿到期债务”之情形，故原告无权请求宝盈公司在未出资范围内对威特朗公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，依法应驳回对宝盈公司的诉讼请求。宝盈公司向法庭提交的证据有：威特朗公司企业信息查询单、公司章程复印件1份，以证明宝盈公司认缴出资期限为2020年12月31日，截至目前尚未到期，且威特朗公司自设立以来，并未通过股东会决议或其他方式延长出资期限，宝盈公司至今仍享有其作为股东的期限利益，不应在未出资范围内对威特朗公司不能清偿的债务承担补充清偿责任。经庭审质证，结合双方当事人的质证意见，本院认为双方当事人提交的证据与本案具有关联性，能够反映案件相关事实，予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月21日，原告（乙方）与被告威特朗公司（甲方）签订劳务施工协议，约定工程名称：管道、罐体保温项目。合同价款：完工后按管线延长米和罐体外计算平方米数量，最终工程量按施工验收合格后双方确认的实际数量为准。1、管道由岩棉管外保护层彩钢板组成，每米110元，包工包料，大管道用拆卸的旧保温材料，最终以完工验收后双方确认的数量和金额为准；2、罐体设备、加热炉、大塔保温由岩棉、彩钢板组成，每平方米98元，约1300平方米，预计金额127400元，最终以完工验收后双方确认的数量和金额为准；3、弯头（三通）另加，每米110元，按1.5倍计算，数量按实际完工量为准。付款方式：（1）合同签订后，甲方先预付工程款80000元，乙方开始定做岩棉管、彩钢板等材料。（2）乙方工程进度按照甲方现场技术负责人确认进展到50%时，甲方应当支付乙方工程款至50%；（3）工程竣工后经甲方验收合格后，双方按照实际确认的工程量支付乙方剩余尾款。乙方提供增值税专用发票，甲方承担2%的税负，其它由乙方承担。工程进度安排：1、自本合同签订之日起开工；2、乙方保证9月30日前完成罐体设备、加热炉的保温工作；3、管道保温根据甲方现场技术负责人确认施工进度。施工地点：青铜峡新材料基地。违约责任：甲乙双方应严格遵守本合同，不得擅自单方面解除合同，甲方逾期付款，每天向乙方支付逾期付款总额5‰违约金。乙方不能按时向甲方交工，每延期一天按照合同总价款5‰向甲方支付违约金。合同还约定了其他内容。合同签订后，原告组织人员于2018年9月22日进场施工，10月中下旬出场停止施工。9月25日，被告威特朗公司支付原告工程款80000元。2018年12月24日，原告编制工程验收丈量单，其中项目内容：一、罐体设备保温888.3582㎡；二、管道总长668.275m;三、弯头总数97个×1.5m。李玉林在工程负责验收人处签名，王红岩在技术负责验收人处签名。另查明，2018年8月27日，被告威特朗公司（甲方）与王红岩（乙方）签订技术服务协议，约定甲方聘用乙方为“宁夏兴汇废旧资源再生科贸有限公司常压蒸馏装置一期、二期技术改造”项目驻现场技术负责人，负责本项目改造过程中的塔体、管道、线路、罐体等技术指导、技术培训、现场安全管理、协调组织工作，并向甲方负责。期限2018年8月28日至2018年12月27日。被告威特朗公司股东为被告宝盈公司，认缴出资额100万元，出资时间2020年12月31日前，出资方式货币。被告威特朗公司为法人独资有限责任公司。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应按照合同约定全面履行自已的义务。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原告与被告威特朗公司签订的劳务施工协议符合承揽合同特征，双方形成的承揽合同关系合法有效，原告已完成工作成果，被告威特朗公司应履行支付报酬义务。原告依据合同约定单价，根据已完成工作量，计算出的价款有事实依据，本院予以支持。被告威特朗公司辩解王红岩非公司员工，不能代表公司进行工程验收，但其认可王红岩为施工现场技术负责人，对王红岩签字认可的工程量本院予以确信。被告辩解理由不能成立，本院不予支持。虽双方在协议中约定“乙方工程进度按照甲方现场技术负责人确认进展到50%时，甲方应当支付乙方工程款至50%；工程竣工后经甲方验收合格后，双方按照实际确认的工程量支付乙方剩余尾款。”但双方未约定工程总量，被告威特朗公司陈述所建项目因其他原因也已停工，如何评价工程进展到50%，无客观标准。故被告威特朗公司辩解不具备付款条件的理由，不能成立，本院不予支持。原告与被告威特朗公司约定的付款期限不明，其请求逾期付款违约金，本院不予支持。合同具有相对性，被告威特朗公司与原告形成债务关系，被告宝盈公司虽系威特朗公司股东，但原告无证据证明被告威特朗公司不具有清偿到期债务的能力，被告宝盈公司是否出资到位，不属本案需查明的事实，原告依据公司法司法解释三的相关规定要求被告宝盈公司承担股东出资不到位的补充赔偿责任，属公司法规范，本案不存在适用公司法规范调整事宜，故原告第2项诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第一百零九条规定,判决如下：一、被告宁夏威特朗科贸有限公司给付原告银川市金威防腐直埋保温材料厂报酬96574元，于判决生效之日起10日内付清；二、驳回原告银川市金威防腐直埋保温材料厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1240元，由原告银川市金威防腐直埋保温材料厂负担178元，被告宁夏威特朗科贸有限公司负担1062元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判员 刘兴发 二〇二〇年九月二日书记员 张 媛