山西省广灵县人民法院   民事判决书   （2020）晋0223民初18号   原告（被告）：朱某，住河北省唐山市滦县。   委托诉讼代理人：邢某，广灵县壶泉镇法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：赫某，大同市弘法法律服务所法律工作者。   被告（原告）：马某，男，住大同市。   委托诉讼代理人：白某，山西韵森律师事务所律师。   被告（原告）：程某，原广灵县鑫泰硅钙有限公司（已注销）股东。   原告（被告）朱某与被告（原告）马某、程某劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，与原广灵县鑫泰硅钙有限公司诉朱某劳动争议纠纷一案并案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告(被告)朱某的委托诉讼代理人邢某、赫某，被告(原告)马某的委托诉讼代理人白某到庭参加诉讼，被告（原告)程某经公告送达开庭传票等诉讼材料未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   朱某向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告一次性伤残补助金118419元（5639元/月×21个月）;2.判令被告向原告支付每月伤残津贴差额609012元（5639元/月×108个月）;3.判令被告支付原告停工留薪期工资67668元（5639元/月×12个月）;4.判令被告支付原告住院伙食补助费38500元（100元/日×385天）;5.判令被告支付原告住院期间的护理费46693元÷365天=127.9元/日×385天=49251.5元;6.判令被告支付原告生活部分不能自理护理费46693元×30%×20年=280158元;7.判令被告支付原告交通费5000元;8.判令被告支付原告精神损害抚慰金100000元;9.请求依法判令被告给原告补缴养老保险、医疗保险、失业保险;10.诉讼费由被告承担。以上共计支付原告1268008.5元。事实和理由：2017年6月17日,朱某在原广灵县鑫泰硅钙有限公司上班时间发生烧伤事故。朱某受伤后,在大同和平烧伤骨科医院住院治疗，诊断为：60%火焰烧伤，三度50%，深二度10%全身多处，烧伤低血容量性休克等,住院治疗385天。医药费由广灵县鑫泰硅钙有限公司支付。因受伤严重，生活完全无法自理,由朱某妻子、父亲共同护理照顾。出院后朱某向广灵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2018年6月12日作出广劳人仲案字（2018）第2号裁决书，确认原、被告从2017年6月9日至现在存在劳动关系。于2018年8月2日，原告朱某被广灵县人力资源和社会保障局【广人社伤决字（2018）第8号认定决定书】依法确认为工伤。2019年4月24日,原告朱某的工伤伤势被大同市劳动能力鉴定委员会[大同市劳鉴（2019)248号]鉴定为肆级伤残，鉴定费用400元。原告向大同市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,仲裁委于2019年7月26日作出了广劳人仲案字（2019）第5号裁决书,裁决被告支付原告各项工伤待遇共计599081.25元。原告不服裁决,于2019年9月向广灵县人民法院提起诉讼，广灵县人民法院于2019年12月18日以广灵县鑫泰硅钙有限公司于2019年8月29日注销，丧失主体身份,不具备民事诉讼主体资格为由,裁定驳回原告的起诉。现因广灵县鑫泰硅钙有限公司已经注销,故原告依法起诉广灵县鑫泰硅钙有限公司的两位股东即二被告。因此，为了维护原告的合法权益,原告依据有关法律法规的规定,向贵院提起诉讼，望判如所请   马某辩称，朱某进入我单位时没有相应的工作资质，其亲属替其隐瞒上岗。上岗三天因为不会操作发生事故。其受伤后，我单位不惜一切代价救治，始终关怀备至。其出院后未和单位协商直接将单位起诉至法院，我们对此很不理解。其上岗仍在试用期，执行的是试用期工资，也就是2017年的每月1320元。我公司是有限责任公司，在企业存续期间的工伤应当由企业负责，现在企业已经注销，我们个人不应当承担工伤责任。朱某在申请工伤认定期间公司已经停工已久，工厂无人守候，法律文书无人接收，以至于对工伤认定等一系列事情不知情。我们认为其工伤伤残等级偏高，与事实不符，因此申请重新认定。另外，住院期间原单位没有指派专人护理，但是支付给朱某生活等费用合计10万元左右。原单位还在中国人寿保险股份有限公司大同分公司为包括朱某在内的职工投保了国寿绿洲团体意外伤害保险，每人保险额30万元，朱某也已经领取了此保险理赔款30万元。此两笔款项应当在计算工伤赔偿时折抵。朱某请求的裁决书以外的赔偿项目没有事实和法律依据。补缴社会保险也不属于法院受理范围。   程某未作答辩。   马某、程某向本院提出诉讼请求：1.请求判令不予确认被告损伤为工伤及劳动能力鉴定等级，被告有关损伤责任不应由原告承担;2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：朱某2017年6月14日进入公司，岗位是天车工，该岗位系特种行业，但朱某没有提供相应的资质证书。按照规定试用期为15天，试用期工资为1320元。6月17日19时许由于朱某操作不当发生事故造成其受伤。之后单位马上送其到大同和平医院治疗。住院治疗385天，期间朱某已经伤愈，却不出院，扩大损失。住院期间单位支付全部医疗费，并且每月另外预付其5000元。2018年8月2日广灵县人力资源和社会保障局认定朱某的损伤为工伤，但是该认定书没有送达给我们。2019年4月24日，大同市劳动能力鉴定委员会鉴定朱某劳动能力丧失构成四级伤残，但该决定书也没有向我们送达。故此上述文书对我们不产生效力。广灵县劳动人事争议仲裁委员会裁决书（2019）第5号，适用2016年在岗职工平均工资标准4581.25元确认朱某的一次性伤残补助和伤残津贴，不符合职工试用期工资标准的规定，故计算错误。此外，原告出资为被告投保了国寿绿洲团体意外伤害保险，保险额30万元，此款已经赔付给朱某，故此款和我们已经给付给朱某的10余万元应当抵扣。   朱某辩称，在上岗前，我已经提交过特种行业资格证。发生工伤事故也不是我操作不当，而是机器设备出现问题所致。工伤认定书和劳动能力鉴定均依法作出，具有法律效力。我因为伤情严重医院建议长时间治疗，并不存在故意拖延出院的情况。住院费是单位支付的，但是没有收到单位给付的10万余元其它款项。30万元意外伤害保险依法应当直接赔付给我，与工伤赔偿无关。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。朱某提供的证据有：1、广灵县劳动人事争议仲裁委员会裁决书，证明经该委审理，根据《工伤保险条例》第三十五条、第六十二条，《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条，《关于确定工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准及到统筹地区以外就医交通食宿费标准的实施意见第二条，《山西省实施办法》第十条，裁决如下：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金21个月工资，即21×4581.25=96206.25元。二、被申请人支付申请人一次性伤残津贴108个月工资，即108×4581.25=494775元。三、被申请人支付申请人工伤职工住院伙食补助385天×20元/天=7700元。四、被申请人支付申请人劳动能力鉴定费400元。五、申请人请求停工留薪期工资、住院期间护理费、生活部分不能自理费、交通费均未提供相关证据材料，本委不予支持。以上合计599081.25元。2、劳动能力鉴定申请表、初次鉴定意见书、住院病历等，证明经朱某申请，大同市劳动能力鉴定委员会对朱某的伤残鉴定为四级伤残，完全丧失劳动能力。朱某因烧伤在大同和平医院住院治疗385天，该院诊断为：60%火焰烧伤，三度50%,深二度10%全身多处；低血容量性休克；双手及双下肢功能活动障碍；全身多处烧伤后瘢痕挛缩；双下肢残余溃疡创面。马某的委托诉讼代理人对上述证据的真实性无异议，其认为伤残等级偏高，从病历上的长期医嘱可以看出朱某在3月份以后就没有必要继续住院。对上述证据的真实性本院予以确认。关于代理人的质证意见，本院认为，马某答辩称未收到工伤认定决定书及劳动能力鉴定意见书，经本院向广灵县人力资源和社会保障局调查，工伤认定决定书由马某于2018年8月3日从该局工伤认定办公室领取，劳动能力鉴定意见书由原广灵县鑫泰硅钙有限公司后勤人员邱保国于2019年6月18日从该办公室领取。原广灵县鑫泰硅钙有限公司在收到上述法律文书后没有依法申请复检，因此其股东申请重新认定本院不予准许，对上述文书的法律效力依法予以确认。从朱某的病案可以看出，在其出院前一直进行清创大换药等医疗行为，而该医疗行为需为专业人员才能进行，所以马某主张朱某挂床不成立。马某提供的证据有：1、大同市平城区人民法院（2020）晋0213民初163号民事判决书，证明朱某已经领取了中国人寿保险股份有限公司大同分公司意外伤害保险金30万元。2、原广灵县鑫泰硅钙有限公司2017年1-7月份工资表，欲证明该公司职工月工资基本为3000元。3、光盘一张，证明马某的外甥与朱某电话聊天，朱某承认收到过原单位给付的生活费。朱某的委托诉讼代理人对判决书无异议，对工资表和电话录音不认可，认为没有经办人签名和财务章。对大同市平城区人民法院（2020）晋0213民初163号民事判决书本院予以确认；工资表没有财务章，其真实性不予确认；电话录音无法确认通话人身份，也不能证明原单位已经给付过朱某10万余元，故此本院不予确认，但是朱某认可马某给过6000元生活费。本院依职权从广灵县市场局调取了原广灵县鑫泰硅钙有限公司档案资料，显示，原广灵县鑫泰硅钙有限公司有马某和程某两个股东，马某占股份71.4%，程某占股份28.6%。公司于2019年9月28日注销。对上述资料双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月17日,朱某在原广灵县鑫泰硅钙有限公司上班时间发生烧伤事故。朱某受伤后,在大同和平烧伤骨科医院住院治疗，诊断为：60%火焰烧伤，三度50%，深二度10%全身多处烧伤，低血容量性休克等,住院治疗385天，医药费由广灵县鑫泰硅钙有限公司支付。因受伤严重，生活完全无法自理,由朱某妻子、父亲共同护理照顾，单位没有指派陪护人员。出院后朱某向广灵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2018年6月12日作出广劳人仲案字（2018）第2号裁决书，确认原、被告从2017年6月9日至现在存在劳动关系。2018年8月2日，广灵县人力资源和社会保障局【广人社伤决字（2018）第8号认定决定书】确认朱某受伤为工伤。2019年4月24日,大同市劳动能力鉴定委员会【大同市劳鉴（2019)248号】鉴定朱某伤情为肆级伤残，完全丧失劳动能力，鉴定费用400元。2019年7月26日仲裁委作出了广劳人仲案字（2019）第5号裁决书,裁决如下：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金21个月工资，即21×4581.25=96206.25元。二、被申请人支付申请人一次性伤残津贴108个月工资，即108×4581.25=494775元。三、被申请人支付申请人工伤职工住院伙食补助385天×20元/天=7700元。四、被申请人支付申请人劳动能力鉴定费400元。五、申请人请求停工留薪期工资、住院期间护理费、生活部分不能自理费、交通费均未提供相关证据材料，本委不予支持。以上合计599081.25元。另查明，原单位为职工投保了人身意外伤害团体险，经大同市平城区人民法院判决，朱某得到保险理赔款30万元。原广灵县鑫泰硅钙有限公司有马某和程某两个股东，马某占股份71.4%，程某占股份28.6%。公司于2019年9月28日注销。   本院认为，用人单位依法应当为劳动者缴纳工伤保险费。劳动者因公受伤，依法享受工伤保险待遇。用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原广灵县鑫泰硅钙有限公司未依法为劳动者缴纳工伤保险费，故朱某的工伤保险待遇应当由公司承担。该公司在未解决朱某工伤保险待遇的情况下恶意注销公司，故朱某的工伤保险待遇应当由公司股东承担。朱某在用人单位工资难以确定，故应当依照山西省2016年职工月平均工资确定。广灵县劳动人事争议仲裁委员会广劳人仲案字（2019）第5号裁决书第一项、第二项、第三项、第四项计算正确，应当维持。仲裁书遗漏了的部分项目符合法律法规和其它相关规定的应当予以补正。具体为：停工留薪期工资4581.25元/月×12个月=54975元；住院期间护理费（2017年标准)38547元/年÷365天×385天=40659元。鉴定结论中无护理依赖，故朱某请求的生活部分不能自理护理费没有事实依据，不予支持。朱某系自行出院，出院后检查以及做鉴定等支出交通费也属于合理支出，故交通费本院酌定1500元。朱某主张的精神抚慰金不属于工伤赔偿项目，没有法律法规依据，不予支持。朱某请求判令被告为其补缴社会保险，不属于人民法院受案范围。用人单位为职工缴纳工伤保险费是其法定义务和社会责任，职工依据工伤保险条例取得工伤赔偿是其法定权益。用人单位为职工购买的人身伤害意外保险是其给予职工的福利待遇，职工基于保险合同取得的保险利益属于商业利益，不能等同于保险待遇。故马某请求从工伤待遇里扣减朱某得到的30万元保险理赔款的请求不符合法律规定，不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款，《山西省实施办法》第十条、第二十七条第二款，《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条，山西省《关于确定工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准及到统筹地区以外就医交通食宿费标准的实施意见》第二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：   一、马某、程某支付朱某一次性伤残补助金96206.25元；   二、马某、程某支付朱某一次性伤残津贴494775元；   三、马某、程某支付朱某住院伙食补助费7700元；   四、马某、程某支付朱某住院期间护理费40659元；   五、马某、程某支付朱某停工留薪期工资54975元；   六、马某、程某支付朱某鉴定费400元；   七、马某、程某支付朱某交通费1500元。   以上七项约合计696215元，扣减朱某住院期间收取的6000元，剩余690215元。此款由马某承担71.4%，即492814元，由程某承担28.6%，即197401元。上述款项在判决书生效之日起30日内付清。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费20元（双方各已经缴纳10元），由马某、程某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于大同市中级人民法院。   审判长 宋立兴   人民陪审员 任越三   人民陪审员 赵晓慧     二〇二〇年九月二十五日   书记员 王彬姗