重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终4584号上诉人（原审被告）：重庆乐欣塑胶有限公司，住所地重庆市南岸区黄桷垭乡泉山村回龙池组，统一社会信用代码91500108075685083E。法定代表人：于绍芝，总经理。委托诉讼代理人：施淼，重庆佳施德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金善福，男，汉族，1968年4月1日出生，户籍所在地重庆市南川区。委托诉讼代理人：代伟，北京盈科（重庆）律师事务所律师。上诉人重庆乐欣塑胶有限公司（以下简称乐欣公司）因与被上诉人金善福劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2019)渝0108民初20154号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。乐欣公司上诉请求：一、撤销原审判决。二、依法对本案进行改判，改判乐欣公司不支付金善福鉴定费400元、检查费573.2元、医疗费754.65元、一次性伤残补助金81568元、一次性医疗补助金68140元、停工留薪期待遇22765.34元、交通费300元、生活津贴7137.2元、一次性就业补助金261657.6元，共计429789.99元。三、依法改判乐欣公司不予支付金善福一次性经济补偿金28039元。四、依法改判乐欣公司不予支付金善福2019年4月份工资5098元。五、本案诉讼费由金善福承担。事实和理由：一审查明事实不清。一审法院认定金善福是工伤与事实不符，乐欣公司取得了职业病危害因素监测与评价结果报告，各项监测均达标，而金善福于2019年1月19日作出说明，其在来公司工作前在五星煤矿工作6-7年，可见其矽肺的产生与乐欣公司无关。综上，请二审法院查明后依法改判。金善福二审辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。金善福向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决金善福与乐欣公司解除劳动关系；2.请求判决乐欣公司向金善福支付停工留薪期工资48000元；3.请求判决乐欣公司向金善福支付一次性伤残补助金128000元；4.请求乐欣公司向金善福支付一次性工伤医疗补助金68140元；5.请求判决乐欣公司向金善福支付一次性伤残就业补助金327072元；6.请求判决乐欣公司支付劳动能力鉴定期间生活津贴8213元；7.请求判决乐欣公司支付治疗工伤交通费1000元；8.请求判决乐欣公司向金善福支付垫付的劳动能力鉴定费、检查费1000元；9.请求判决乐欣公司向金善福支付医疗费1500元。以上共计582925元；10.判令乐欣公司支付金善福2019年4月份工资8000元；11.判令乐欣公司支付金善福经济补偿金40000元。一审经审理查明：2018年8月1日，金善福到重庆市职业病防治院进行门诊治疗，该院诊治方案为：申请职业病诊断。金善福为此花费门诊治疗费209.15元。2018年12月8日，重庆市职业病防治院出具《职业病诊断证明书》，认定金善福患有职业性矽肺壹期。2019年5月20日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定，金善福于2014年6月至2018年8月在乐欣公司从事返底工作，金善福受到的伤害为工伤。2019年5月28日，金善福向重庆市南岸区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。7月11日，该委作出《劳动能力鉴定结论书》，金善福前述受伤，伤残等级为陆级，无生活自理障碍。金善福为此花费鉴定费用400元，鉴定检查费用573.2元。在此期间，金善福于2019年4月16日前往重庆市职业病防治院进行门诊治疗，为此花费治疗费用545.5元。2019年8月12日，金善福以前述诉讼请求为仲裁申请事项，向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委出具《收件回执》一份，该案已经仲裁前置程序。在一审庭审过程中，金善福当庭陈述其在停工留薪期间金善福一直向乐欣公司提供劳动至2019年4月27日，期间乐欣公司向其发放劳动报酬6034.66元。金善福以工伤为由以提出诉讼请求的方式向乐欣公司提出解除劳动关系，该案以公告方式向乐欣公司送达起诉状副本，公告到期日为2019年11月13日。一审另查明，2015年5月开始，乐欣公司之法定代表人于绍芝按月通过银行向金善福之配偶曾祥贞转账，支付金善福之工资。金善福受伤前12个月平均工资为5098元。一审另查明，乐欣公司未为金善福缴纳各项社会保险。一审另查明，2018年重庆市职工月平均工资为6814元/月。一审法院认为：劳动者在工作中受伤属于工伤，经相关部门认定为工伤后，劳动者享有工伤保险待遇的请求权。由于乐欣公司未为金善福参加工伤保险，则乐欣公司应当按《工伤保险条例》所规定的工伤保险待遇项目和标准支付金善福医疗费、停工留薪期工资、护理费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、生活津贴等。根据《工伤保险条例》之规定，结合《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，一审法院确定金善福停工留薪期为3个月，停工留薪期是工伤职工依法享受的一项工伤保险待遇，用人单位未取得工伤医疗服务协议机构出具的工伤治愈或伤情稳定证明而要求工伤职工提前上班的，工伤职工可以拒绝。工伤职工未拒绝而提前上班的，在停工留薪期限内，用人单位向其支付的工资福利待遇标准不得低于原工资福利待遇标准。金善福应享受停工留薪期待遇为15294元（5098元/月×3个月)。乐欣公司在2018年12月至2019年2月期间已向金善福发放6034.66元，应当予以扣除。乐欣公司还应当支付金善福停工留薪期工资9259.34元。根据《重庆市工伤保险实施办法》之规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日本市上一年度职工月平均工资为计发基数，按六级48个月计算，终止劳动关系时，金善福距法定退休年龄8年以上不足9年，按80%记发。因此，乐欣公司应当支付金善福一次性伤残就业补助金261657.6元（6814元/月×48个月×80%)。根据《重庆市工伤保险实施办法》之规定，一次性伤残医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，陆级10个月，金善福应享受一次性医疗补助金为68140元（6814元/月×10个月)。根据《工伤保险条例》，6级一次性伤残补助金为16个月本人工资，金善福应享有一次性伤残补助金为81568元（5098元/月×16个月)。对于金善福所主张的鉴定费400元，检查费573.2元，有票据为证，一审法院予以认可；金善福治疗工伤所发生的医药费754.65元，有门诊病例及医药费发票为据，一审法院也予以支持。虽然金善福未提供交通费依据，但该费用属于实际产生的费用，一审法院酌情主张为300元。根据《重庆市劳动工伤职工停工留薪期管理办法的通知》第九条之规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴。该案中，金善福于2019年5月28日向重庆市南岸区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，故乐欣公司应从2019年5月28日起至劳动能力鉴定结论作出之日止即7月11日向金善福支付生活津贴7137.2元（5098元/月×2个月×70%）。综上所述，金善福应享受的工伤陆级伤残待遇为：鉴定费400元+检查费573.2元+医疗费754.65元+一次性伤残补助金81568元+一次性医疗补助金68140元+停工留薪期待遇9259.34元+交通费300元+生活津贴7137.2元+一次性伤残就业补助金261657.6元，共计429789.99元。对于金善福要求2019年4月份工资的问题，劳动者为用人单位提供劳动，用人单位应支付相应的劳动报酬。该案中，乐欣公司未举示证据证明已支付金善福2019年4月份的劳动报酬，应当承担举证不能的不利后果。因此，乐欣公司应当支付金善福相应的劳动报酬，一审法院对金善福按照受伤前12个月平均工资主张劳动报酬的诉讼请求，予以支持。对于金善福要求经济补偿金的问题，根据《劳动合同法》相关规定，劳动者因工伤要求解除与用人单位之间的劳动关系，用人单位应当支付相应的经济补偿金，经济补偿金按照一年支付一个月工资，不满六个月支付半个月工资的标准计算，乐欣公司应当支付金善福经济补偿金28039元（5098元/月×5.5个月）。故此，依照，《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（六）项、第四十七条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二、第三款，《重庆市劳动工伤职工停工留薪期管理办法的通知》第九条之规定，判决如下：一、重庆乐欣塑胶有限公司于本判决生效后15日内一次性支付金善福鉴定费400元、检查费573.2元、医疗费754.65元、一次性伤残补助金81568元、一次性医疗补助金68140元、停工留薪期待遇22765.34元、交通费300元、生活津贴7137.2元、一次性伤残就业补助金261657.6元，共计429789.99元；二、重庆乐欣塑胶有限公司于本判决生效后15日内一次性支付金善福经济补偿金28039元；三、重庆乐欣塑胶有限公司于本判决生效后15日内一次性支付金善福2019年4月份工资5098元；四、驳回金善福其余诉讼请求。该案案件受理费10元，由重庆乐欣塑胶有限公司负担，一审法院决定免收。公告费300元，由重庆乐欣塑胶有限公司负担。二审庭审中，乐欣公司举示了重庆优量健康管理有限公司出具的《重庆乐欣塑胶有限公司检测结果报告》，拟证明乐欣公司各项监测均达标，此外，乐欣公司还举示了一份说明人为金善福，时间为2019年1月19日的手写说明，该说明写明，金善福曾在五星煤矿工作6-7年，后于2015年到重庆乐欣塑胶有限公司工作至今。乐欣公司拟证明金善福的矽肺职业病并非在乐欣公司工作其间所患，而是其在案外公司工作时所患，金善福的工伤保险待遇应由案外公司支付。本案二审其余查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于乐欣公司是否应当支付金善福相关工伤保险待遇的问题。2019年5月20日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定金善福于2014年6月至2018年8月在乐欣公司从事返底工作，金善福受到的伤害为工伤。本案中，乐欣公司未为金善福参加工伤保险，故乐欣公司应当按《工伤保险条例》所规定的工伤保险待遇项目和标准支付金善福医疗费、停工留薪期工资、护理费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、生活津贴等。乐欣公司认为根据其举示的证据可以证明金善福的矽肺职业病并非在乐欣公司所患，金善福的职业病在其入职乐欣公司前就已患有，故应由案外公司支付金善福工伤保险待遇。但是，按照《中华人民共和国职业病防治法》的规定，对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业。本案中，金善福在入职乐欣公司时，乐欣公司未按照法律规定对金善福进行上岗前的职业健康检查，乐欣公司应当依法承担责任。故乐欣公司关于其不应承担金善福工伤保险待遇赔偿责任的上诉理由不能成立，对其不支付金善福工伤赔偿费用的上诉请求，本院不予支持。关于乐欣公司是否应当支付金善福一次性经济补偿金的问题。根据一审查明事实，金善福以工伤为由要求解除与乐欣公司劳动关系，按照《劳动合同法》相关规定，劳动者因工伤要求解除与用人单位之间的劳动关系，用人单位应当支付相应的经济补偿金。故乐欣公司应当支付金善福经济补偿金，一审认定正确。乐欣公司关于不应支付金善福一次性经济补偿金的上诉理由与法律规定不符，本院不予采纳。关于乐欣公司是否应当支付金善福2019年4月份工资的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。根据本案庭审查明，乐欣公司上确实存在拖欠金善福2019年4月工资未发放的情形，因此，乐欣公司应当按照相关法律规定向金善福支付2019年4月拖欠的工资。综上，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，本院对乐欣公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆乐欣塑胶有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 谢英姿审 判 员 苏 渝审 判 员 申 威二〇二〇年九月九日法官助理 徐一佳书 记 员 黄晚秋