重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝02民终1786号上诉人（原审原告）：张明梅，女，1960年5月4日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：余中华，重庆渝万律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张明成，男，1973年4月10日出生，汉族，住重庆市万州区。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司，住所地重庆市万州区新城路**第**、第**，统一社会信用代码91500101736567763Q。负责人：田鹏，总经理。委托诉讼代理人：何雄，重庆融益律师事务所律师，特别授权。上诉人张明梅因与被上诉人张明成、中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司(以下简称太平洋保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院(2020)渝0101民初1109号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人张明梅及其委托诉讼代理人余中华、被上诉人张明成及太平洋保险公司委托诉讼代理人何雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张明梅上诉请求：判决被上诉人赔偿上诉人误工费20424元；由被上诉人承担一、二审全部诉讼费。事实和理由：一审认定事实不清，事故发生前，上诉人一直从事种子零售业，从业20多年从未间断过；一审违背人身损害赔偿司法解释的二十条规定，判决不赔偿上诉人误工费是错误的。太平洋保险公司辩称，上诉人在一审中没有提交有效证据证实其收入情况及因本次事故收入减少的情况，一审未支持上诉人的误工费符合法律规定，请求驳回上诉，维持原判。张明成辩称，与太平洋保险公司意见一致。张明梅向原审法院起诉请求：请求判令太平洋保险公司及张明成支付张明梅5个月误工费共30000元，医疗费695元，康复费3000元，住院期间生活费2760元；诉讼费由太平洋保险公司及张明成承担。原审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年4月29日，张明成驾驶渝F**号小型客车沿省道103由双河口往高峰方向行驶至万州区省道103301公里850米路段时，因未注意观察，与行人张明梅、黄黎明刮撞，造成张明梅、黄黎明受伤的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：万州区交巡警支队龙都勤务大队作出事故认定，张明成负全部责任，张明梅无责任。三、关于保险合同的主体和类型：渝F**车辆的所有人为张明成，该车辆在太平洋保险公司处投保交强险及商业三者险，限额100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期内。四、受害人基本情况：1.张明梅系农村户籍。2.张明梅于2019年4月30日被送往万州区中医院住院治疗，于2019年8月29日出院，共住院121天，出院医嘱：建议休息1月；建议康复科理疗；门诊随访，如有不适来院复查。3.经太平洋保险公司申请，原审法院委托重庆市奉节司法鉴定所对张明梅住院时长合理性进行鉴定，重庆市奉节司法鉴定所于2020年4月30日作出鉴定意见书，意见为：被鉴定人张明梅，其住院时长具有合理性，其住院121天应予认可。五、查明其他事实：张明成支付了护理费14520元雇请护工，另外支付了住院伙食补助费4500元(90天×50元/天)。另外张明成支付了张明梅11500元，其中包含3500元垫付的护理费，其余费用系张明成自愿支付给张明梅的补偿。六、诉讼请求：1.请求判令太平洋保险公司及张明成支付张明梅5个月误工费共30000元，医疗费695元，康复费3000元，住院期间生活费2760元；2.诉讼费由太平洋保险公司及张明成承担。以上事项，双方对第四项、第六项有争议，其余事项无争议。原审法院认为，对当事人各方均认可的事实予以确认。交警部门出具的道路交通事故认定书程序合法、认定事实清楚、责任划分适当，予以认可。张明梅因本次事故产生的损失由太平洋保险公司在交强险范围内赔偿，不足部分由太平洋保险公司在商业三者险范围内赔偿，再不足部分由张明成承担。对张明梅因本次交通事故受伤产生的各项损失(应纳入本案调整部分)，依据查明事实确认为：1.医疗费695元；2.住院伙食补助费，标准确认为60元/天，依据鉴定意见及被上诉人垫付情况，确定为7260元（60元/天×121天）；3.护理费，结合住院情况及鉴定意见，确定为14520元（120元/天×121天）；4.康复费，因张明梅未提供证据证明实际支出康复治疗费用，不予支持；5.误工费，因张明梅已到退休年龄，张明梅提供的证据不足以证明因本次事故导致收入减少，故原审法院对其误工费的请求不予支持；6.交通费，酌情支持300元；10.鉴定费1000元，由太平洋保险公司承担，不纳入本案处理。以上费用合计22775元，由太平洋保险公司承担，摒除当事人各方垫付费用情况，由太平洋保险公司支付张明梅3755元，由太平洋保险公司支付张明成19020元。判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿张明梅3755元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付张明成19020元；三、驳回张明梅的其他诉讼请求。案件受理费688元，减半收取344元，由张明成负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。张明梅申请证人潘某某、王某某出庭作证，并提交了2018年-2020年在重庆云火农业科技有限公司的购货单及重庆市万州区农资销售单、2017年3月14日张明梅给万州农资综合部种子款的欠条、高峰镇兴隆村8组村民小组出具的证明，拟证明张明梅做摆地摊销售种子的生意。太平洋保险公司、张明成对上述两位证人证言质证认为，证人证言不客观，且存在矛盾。对重庆云火农业科技有限公司的购货单及重庆市万州区农资销售单质证认为，部分没有加盖销售公司印章，属于复印件，对真实性不予认可。针对加盖收讫章的销售单，仅能证明张明梅购买种子，并不能够证实购买种子用于销售，张明梅没有销售种子的委托书，不能证实其收入状况及所从事的行业。对于欠条，属于张明梅手写，真实性无法核实。对于村小组出具的情况说明，形式上不合法，没有经办人签字，不予认可。二审查明的事实中，除误工损失外，其他案件事实与一审查明的案件事实一致，本院对一审查明的其他案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：张明梅的误工费是否应予支持，如果予以支持，应当按照何种标准进行计算。针对上述争议焦点，本院综合评判如下：《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定，“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，张明梅因本次事故受伤住院，虽然事故发生时张明梅已满55周岁，但是证人潘某某、王某某出庭证实张明梅受伤前长期从事摆地摊销售种子，被上诉人未提供相反证据推翻该证言，本院对该证据予以采信；张明梅提交的受伤之前向农业公司的购货单、农资销售单等证据能与证人证言相印证，本院亦予采信。故张明梅从事摆地摊销售种子生意具有高度的可能性，本院认定该事实存在。关于误工费标准，张明梅在一、二审诉讼中并未举示证据予以证实，也未提交近三年的平均收入，考虑到张明梅的年龄、职业及当地实际情况，酌情认定误工费100元/天。张明梅因本次事故住院121天，出院医嘱建议休息1月，张明梅主张误工期为5个月符合实际情况，本院认定张明梅的误工费为15000元（150天×100元/天）。因此，太平洋保险公司应赔偿张明梅的总费用为误工费15000元及一审判决认定的其他损失3755元共计18755元。对双方无争议的事实本院不予评判。综上所述，因本案出现新的证据，即证人潘某某和王某某的证言、购货单、农资销售单等证据，导致一审对张明梅误工费的认定有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：维持重庆市万州区人民法院(2020)渝0101民初1109号民事判决第二项；撤销重庆市万州区人民法院(2020)渝0101民初1109号民事判决第一项、第三项；由中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司在本判决生效后15日内支付张明梅18755元；驳回张明梅的其他诉讼请求。一审案件受理费344元，由张明成负担。二审案件受理费688元，由中国太平洋财产保险股份有限公司万州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 冯波审判员刘康审判员 盛  建  华二〇二〇年九月二十五日书记员 黎     华