云南省曲靖市沾益区人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0328刑初243号公诉机关曲靖市沾益区人民检察院。被告人赵春荣，男，1970年11月15日出生，汉族，文盲，农民，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区。2016年11月1日因犯非法经营罪，被景洪市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，现处于缓刑考验期。现因涉嫌非法经营罪，于2019年5月7日被羁押，次日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，同年6月14日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕，现羁押于曲靖市沾益区看守所。辩护人孔斌，云南知志律师事务所律师。被告人赵瑞伟，曾用名赵昆尾，男，1992年7月3日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月7日被羁押，次日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，同年6月14日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕，现羁押于曲靖市沾益区看守所。辩护人高世本，云南精茂律师事务所律师。被告人陈兵，男，1987年6月14日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月7日被羁押，次日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，同年6月14日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕，现羁押于曲靖市沾益区看守所。辩护人丁恒，云南宏益律师事务所律师。被告人张学全，男，1963年5月12日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月7日被羁押，次日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，同年6月14日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕，现羁押于曲靖市沾益区看守所。辩护人张曦，云南泽典律师事务所律师。辩护人肖娴，云南泽典律师事务所律师。被告人陈吉标，男，1963年5月24日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月8日被曲靖市公安局沾益分局决定并执行取保候审，现居住于家中。辩护人晏小兵，云南宏益律师事务所律师。曲靖市沾益区人民检察院以沾检一部刑诉〔2019〕71号起诉书指控被告人赵春荣、赵瑞伟、陈兵、张学全、陈吉标犯非法经营罪。于2019年11月28日向本院移送审查起诉。2020年2月24日曲靖市沾益区人民检察院建议延期审理。2020年6月24日曲靖市沾益区人民检察院再次建议延期审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。曲靖市沾益区人民检察院指派检察员赵媛媛出庭支持公诉，被告人赵春荣、赵瑞伟、陈兵、张学全、陈吉标，辩护人孔斌、高世本、丁恒、张曦、肖娴、晏小兵到庭参加诉讼。现已审理终结。曲靖市沾益区人民检察院指控，2018年下半年至2019年年初期间，被告人赵春荣、赵瑞伟、陈兵、陈吉标四人将非法收购的烤烟烟叶分别囤积、堆放在曲靖市沾益区龙华街道石羊社区官麦地村144号被告人张学全家院内、沾益区龙华街道新龙社区套家湾十三村被告人陈兵家房屋一楼内，期间四被告人非法收购张学全家烟叶1吨多。2019年5月7日曲靖市公安局沾益区分局民警在被告人张学全家中查获价值3745203.93元的有等级的烟叶85683公斤；在被告人陈兵家中查获价值304265.31元的有等级的烟叶6961公斤。上述事实，有检察机关提交了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘查、辨认笔录等证据，指控被告人赵春荣、赵瑞伟、陈吉标、陈兵、张学全的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。五被告人系共同犯罪，被告人赵春荣、赵瑞伟、陈吉标、陈兵系主犯，被告人张学全系从犯。被告人赵春荣在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑实行数罪并罚。被告人赵春荣辩解称他认可的烟叶有4吨。被告人赵瑞伟辩解就价格认定是四百万有异议，总的收购了16万、17万。被告人陈兵辩解收购烟叶花了7万元，一部分烟叶是农户送给他们的，愿意认罪认罚。被告人陈吉标辩解参与收购部分烟叶。被告人张学全对指控的罪名及事实均无异议。辩护人孔斌提出的辩护意见是被告人赵春荣参与非法收购烟叶的总量为5吨左右，应当按照其参与非法收购烟叶的量对其定罪量刑。曲靖市沾益区发展和改革局价格认证中心鉴定程序违法。赵春荣应认定为从犯，具备自首的情节。辩护人高世本提出的辩护意见是对认定的涉案烟叶的价值有异议。曲靖市沾益区发展和改革局价格认证中心、曲靖市发展和改革委员会价格认证中心两次价格认定均存在严重的瑕疵，均不能作为定案依据。被告人赵瑞伟具备自首情节。辩护人丁恒提出的辩护意见是被告人陈兵的行为应当属于犯罪未遂。本案涉案价值应在20万元以下认定,应以收购价格评定本案涉案价值。辩护人张曦、肖娴提出的辩护意见是对起诉书指控被告人张学全的价值有异议，烟叶的质量、价格认定程序违法，结论不能作为定案依据使用。被告人多次供述说明收购烟叶价格在0.5元到3元之间收购，出资20万元不到，应当以实际购买价格认定。张学全系从犯，认罪认罚。请求对张学全从轻处罚并适用缓刑。辩护人晏小兵提出的辩护意见是价格认定结论不客观、不真实，不能作为定案依据使用。被告人陈吉标属于从犯,系犯罪未遂，应适用缓刑。经审理查明，2018年下半年至2019年年初期间，被告人赵春荣、赵瑞伟、陈兵、陈吉标四人将非法收购的烤烟烟叶分别囤积、堆放在曲靖市沾益区龙华街道石羊社区官麦地村144号被告人张学全家院内、沾益区龙华街道新龙社区套家湾十三村被告人陈兵家房屋一楼内，期间四被告人非法收购张学全家烟叶1吨多。2019年5月7日曲靖市公安局沾益区分局民警在被告人张学全家中查获价值3745203.93元的有等级的烟叶85683公斤；在被告人陈兵家中查获价值304265.31元的有等级的烟叶6961公斤。2019年5月7日被告人赵春荣接民警电话后主动到派出所接受调查。另查明，被告人赵春荣2016年11月1日因犯非法经营罪，2016年10月8日被逮捕，2016年11月4日被取保候审，被景洪市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。上述有检察机关当庭提举，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、书证受案登记表、立案决定书，证明了案件的来源。户口证明，证明了被告人的身份情况且证明被告人已达刑事责任年龄。刑事判决书，证明了被告人赵春荣2016年11月1日因犯非法经营罪，被景洪市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。抓获经过、到案情况说明，证明了2019年5月7日侦查人员电话通知赵春荣到龙华派出所接受调查，赵瑞伟、陈兵、陈吉标、张学全被传唤到案。2、证人孙某、张某、陈某、林某、臧某的证言，被告人赵春荣、赵瑞伟、陈兵、陈吉标、张学全供述与辩解，辨认笔录及照片、现场勘验笔录、提取物品清单及照片、称重笔录及照片、案件材料清单、曲靖市沾益区烟草专卖局案件移送函、曲靖市沾益区烟草专卖局移送财物清单、益宁水泥有限公司货物过磅单、曲靖市沾益区烟草专卖局先行登记保存物品通知书（沾烟专村通【2019】第号；ＮＯ：0000898）、云南省烟草质量监督监测站检测报告、沾发改价认【2019】62号沾益区发展和改革局价格认证中心关于对处烤烟叶的价格认定结论书、鉴定意见通知书、申请重新鉴定书、接受证据材料清单、沾烟专价认申字（2019）01号曲靖市沾益区烟草专卖局价格认定复核申请书、曲发改价复（2019）10号曲靖市发展和改革委员会价格认证中心价格认定复核决定书、情况说明、证明等证据证实指控事实。关于2019年5月7日出具的被告人赵瑞伟的抓获经过，证明被告人赵瑞伟系自行到龙华派出所接受调查的证据，与被告人赵瑞伟、赵春荣的供述与辩解、赵瑞伟、赵春荣到案情况说明证实情况不一致，不予采信。本院认为，被告人赵春荣、赵瑞伟、陈吉标、陈兵、张学全违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法收购、仓储烤烟烟叶，情节严重，五被告人的行为已构成非法经营罪，系共同犯罪。被告人赵瑞伟、陈兵在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人赵春荣、陈吉标、张学全在共同犯罪中起次要作用，系从犯。公诉机关指控的事实清楚，罪名准确，予以支持。被告人赵春荣接民警电话后主动到派出所接受调查，并如实供述，属自首。被告人赵春荣系从犯，具备自首情节，依法减轻处罚。被告人赵春荣在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人陈吉标、张学全系从犯，依法减轻处罚。辩护人孔斌提出被告人赵春荣参与非法收购烟叶的总量为4吨、5吨左右的辩解，查本案系共同犯罪，应当以共同犯罪的金额作为其涉案金额，该辩解不成立，不予支持。被告人赵瑞伟、辩护人孔斌、高世本、丁恒、张曦、肖娴辩解就鉴定价格不能作为定案依据的辩护意见，查依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第4条的规定,本案证据无法查清销售价格或者购买价格，应采用鉴定价格，本案鉴定系法定机构作出，具有客观性、关联性，应作为本案的定案证据，应采信作为本案定案证据，该辩护意见不予支持。辩护人孔斌提出的辩护意见是被告人赵春荣应当对其认定为从犯，具备自首的情节，与查明事实相符，予以支持。辩护人高世本提出的辩护意见是被告人赵瑞伟具备自首情节,查被告人赵瑞伟到案后未供述其他同案犯的共同犯罪事实，不能认定为自首，该辩护意见不成立，不予支持。辩护人丁恒、晏小兵提出被告人陈兵、陈吉标的行为应当属于犯罪未遂的辩护意见，查被告人陈兵、陈吉标实施了非法收购、仓储烤烟烟叶的行为，系犯罪既遂，该辩护观点不成立，不予支持。辩护人张曦、肖娴提出被告人张学全系从犯，且认罪认罚，应从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，与查明事实相符，予以支持。辩护人晏小兵提出被告人陈吉标属于从犯，并适用缓刑的辩护意见，与查明事实相符，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销（2015）景刑初字第726号的刑事判决书中被告人赵春荣宣告缓刑部分。二、被告人赵春荣犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币60000元；前罪犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币110000元（罚金未缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已羁押28天。即自2019年5月7日起至2025年10月9日止）。三、被告人赵瑞伟犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币120000元（罚金未缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月7日起至2024年5月6日止）。四、被告人陈兵犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币120000元（罚金未缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月7日起至2024年5月6日止）。五、被告人陈吉标犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。六、被告人张学全犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。七、本案扣押的涉案92644公斤烟草依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  万 静人民陪审员  谭富全人民陪审员  朱泽勇二〇二〇年九月十八日书 记 员  赵花苹