甘肃省山丹县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘0725民初2407号 原告：毛某1，新疆哈密市居民。 委托诉讼代理人：毛某2（系原告毛某1姐姐），山丹县清居民。 委托诉讼代理人：陈某，甘肃培黎律师事务所律师。 被告：夏某1，山丹县居民。 委托诉讼代理人：马某，山丹县东乐镇法律服务所法律工作者。 原告毛某1诉被告夏某1民间借贷纠纷一案，原告于2019年8月26日向本院申请诉前财产保全，并提供担保，山丹县法院于当日依法作出（2019）甘0725财保64号民事裁定书，依法查封了夏某1所有的登记在惠某名下位于XXXX区XXXX室楼房一套，期限二年。2019年9月23日原告提起诉讼，本院立案后，依法适用简易程序，于2019年11月5日依法公开开庭进行了审理，原告毛某1的委托诉讼代理人毛某2及其陈某，被告夏某1的委托诉讼代理人马某均到庭参加了诉讼。庭审结束后，2019年11月27日,本院以夏某1的行为可能涉嫌犯罪，将该案涉线索移送山丹县公安局侦查，并依法对该案中止审理。2020年6月19日，山丹县公安局以夏某1的行为不构成“借款”型诈骗，将侦查结果函告本院。本院于2020年7月11日依法恢复诉讼，于2020年7月14日，依法将该案转为普通程序。2020年8月27日再次公开开庭进行了审理，原告毛某1的委托诉讼代理人毛某2及陈某，被告夏某1及其委托诉讼代理人马某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告毛某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即给付原告借款本金200000元，利息44000元，合计：244000元，并息随本清；2.本案诉讼费、保全费、保险费由被告承担。事实及理由：2017年1月15日、2018年3月20日，被告夏某1及其丈夫惠某因修建家庭四层综合楼，数次向原告借款人民币共计200000元，约定承担月息3%，为此，由被告及其丈夫惠某向原告出具借条。现原告多次向被告索要借款，被告以各种理由推托，故原告提起如上诉讼。 被告夏某1辩称：原告所诉被告两次向其借款200000元不实。1.被告夏某1与原告毛某1素不相识，没有形成借贷关系的前提基础，被告从未向原告借过一分钱，原告是毛某2领着到被告处索要借款时时候才认识的，被告曾经与原告的姐姐毛某2存在借贷关系，因这个原因，毛某2要求被告将200000元的借条出具到原告名下，被告并未收到原告的借款，原告也没有给被告转账，被告与原告之间并不存在借贷关系；2.原告诉状所列的被告与其丈夫惠某借款用于修建家庭住宅楼不属实的，不存在借款修建房屋，被告与毛某2之间是从2012年左右形成的借贷关系；3.原告提交的2017年1月15日、2018年3月20日被告给其出具的借条，是应毛某2的要求出具的，原告并未提交其将借款交付被告的银行转账凭证或者银行流水，只是原告代理人的陈述，不能证明原告履行了出借义务并交付借款，根据合同法的规定，原、被告之间不存在借款的事实，该案是虚假诉讼，请求法庭查明案件的基本事实，驳回原告的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告毛某1为证明自己的主张的成立，除当庭陈述外，向本院提交如下证据： 1.借条原件二份。证明2017年1月15日、2018年3月20日被告夏某1分别给原告毛某1出具借原告现金100000元的借条的事实，且上述两份借条均是被告夏某1本人书写，约定了借款利息，借贷事实是客观存在的，双方之间存在借贷关系的事实。 2.借条原件二份。证明2017年1月15日、2018年3月20日，被告夏某1分别向原告毛某2出具借原告现金100000元的借条的事实，上述两份借条均由被告夏某1本人书写的，约定了借款利息，借贷事实是客观存在的，但因该200000元是毛某1的资金，是以原告的名义出借给被告的，在原告向被告索款时，原告要求被告将借款人书写为毛某1，但因被告将“毛某1”写成了“毛某2”，故毛某2让被告重新给原告出具了第一组证据中两张借条，对该两份借条原告不作为向被告主张权利的证据，只证明原、被告之间确实存在借贷关系。 3.借条复印件一张。证明2013年1月15日的，原告就以毛某1的名义给被告借款，2017年1月15日的借条替换的是2013年1月15日的借条，不过在出具借条时将出借人毛某2更换为毛某1； 4.录音光盘一张，证明2019年8月13日，被告与原告姐姐毛某2主动通话，该通话录音证实被告承认共计借到毛某2、毛某1、毛某3借款1080000元的事实，也证实了原、被告更换条子的事实，同时，也证实所有的条据包括毛某1、毛某3的条据都是真实的，被告提出可以要求公安部门检验欠条的真伪，这份录音与公安机关2020年4月11日向被告所做的询问笔录中被告认可共计向毛某2、毛某1、毛某3借款1080000元的陈述相吻合。 5.保全费票据原件一张。证明原告为本次诉讼申请诉请财产保全产生并交纳保全费1770元的事实； 6.保全保险费票据一张，证明原告为本次诉讼申请诉请财产保全提供担保交纳保全保险费750元的事实。 被告夏某1对原告提交的上述证据，发表质证意见如下：对证据1的真实性无异议，对关联性和合法性有异议，被告夏某1并不认识原告毛某1，毛某1并未履行出借借款的义务，双方之间没有借款的事实。原告主张出借的是现金，原告从其账户提取现金应有流水记载，但原告未能提供银行流水或转账凭证，无法与借条相互印证，原告提交的证据不能证实原告的主张；对证据2的三性均有异议，按原告的主张，夏某1错误地给毛某2出具了借条，同时也给原告出具了借条，那么，给毛某2出具的借条应该由夏某1持有，由此可证，被告夏某1从未向毛某1借过款，夏某1不认识毛某1，只认识毛某2，向毛某2借过款，但向毛某2的借款本息已基本还清；对证据3、4的三性均有异议，被告人夏某1从未向毛某1借过款，夏某1不认识毛某1，只是认识毛某2，如果按原告的说法夏某1既给毛某1出具的借条，同时也给毛某2出具了借条，那么给毛某2出具的借条应该由夏某1持有；对证据5、6的真实性无异议，对与本案的关联性有异议，案外人惠某2已经向法庭提起了异议之诉。请求法庭驳回原告的诉讼请求。 原告律师持律师调查令从山丹县公安局调取的该局向夏某1所做的第七次、第八次、第九次询问笔录，夏某1供述其向毛某2、毛某1、毛某3借款1080000元的事实。 被告夏某1对上述笔录经质证认为，山丹县公安局所做的笔录上是按借条来说的，夏某1向原告及毛某1、毛某3共借款108万元，如果是1080000元的借款，原告应该提交银行转账凭单，或者给付被告现金的证据来证明向原告借款1080000元，实际上借款是380000元，给公安机关陈述的10800000元仅是陈述，而没有转款或取款的凭证佐证。 山丹县公安局接受山丹县法院移交的案件线索后，经侦查向本院反馈的如下材料： 1.《关于夏某1借款是否构成诈骗犯罪情况的调查报告》复印件一份共3页，证明夏某1不构成“借款”型诈骗的事实； 2.山丹县公安局2019年10月23日9时30分向案外人夏晶所做的询问笔录复印件一份共3页，夏晶陈述2019年4月20日被告夏某1向其借款100000元； 3.山丹县公安局2020年2月20日9时55分向原告毛某2所做的询问笔录复印件一份共6页，毛某2陈述夏某1共向其借款共计1080000元，其中夏某1向毛某2借款380000元，向毛某2向毛某1借款200000元，向毛某3借款500000元。上述借款经原告索要，被告夏某1分别于2017年给毛某2出具共计380000元的借条四张，给案外人毛某1于2017年、2018年分别出具共计200000元的借条两张，给案外人毛某3出具500000元的借条五张。同时，毛某2陈述上述借款约定的利息均为月利率3%； 4.山丹县公安局2020年2月20日15时31分向案外人毛某3所做的询问笔录复印件一份共4页，毛某3陈述夏某1通过案外人毛某2向其借款200000元，向其母亲借款300000元，向毛某3的姐姐毛某1借款200000元，借贷手续刚开始均有毛某2代办。后经索要，夏某1于2017年给毛某3出具200000元的借条两张，2019年7月，因毛某3母亲年岁已高，夏某1又将借毛某3母亲的300000元的出借人并更为毛某3，并分别给毛某3出具共计300000元借条，所以，被告夏某1向毛某3的借款金额为500000元，所借款项约定的月利率为2.5%-3%。 上述证据经原、被告质证，原告无异议。被告对上述证据的合法性、真实性无异议，对关联性有异议。被告认为，在法院第一次开庭后将该案移送山丹县公安局，山丹县公安局向毛某2、毛某1、毛某3所做的笔录无异议，夏某1分别给毛某2、毛某1、毛某3出具的借条，是根据毛某2的要求出具的，就不存在夏某1向毛某1、毛某3借款的事实；毛某2和毛某3在山丹县公安局所做的笔录是与毛某2沟通后所作，原告应该提交在银行取款的证据来证实，被告夏某1其时向原告毛某2借款380000元，扣除原告向夏某1的借款80000元后，被告夏某1只向原告借款300000元。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 原告毛某1的姐姐毛某2与被告夏某1系朋友关系。自2012年始，被告夏某1因资金周转向原告毛某2借款，同时，毛某2亦将其母芦某、妹妹毛某1以及其弟毛某3的资金以自己的名义出借给被告。期间，被告也向原告偿还借款。后原告向被告索要借款，被告将原告给其出借的全部资金于2017年1月15日给原告重新出具内容为“借条今借到毛某1现金100000元（拾万元整）利息：每月3000元借款人：夏某12017.1.15”的借条一张；2018年3月20日夏某1又给原告出具内容为“借条今借到毛某1现金拾万元整（￥：100000元）。利息：2018.3.20-2018.6.20借款人：夏某12018.3.20”的借条一张。对毛某2以其名义给夏某1出借的芦某、毛某3的借款人变更为向毛某3的借款后，被告于2017年7月24日、2017年7月28日给毛某3重新出具借款100000元的借条各一张，2019年7月13日，夏某1应毛某2的要求将经毛某2出借给被告的其母芦某的借款给毛某3重新出具100000元的借条各一张，现毛某1、毛某3已另案提起诉讼。上述借款均未约定还款期限。对原、被告所诉纠纷，经本院移送山丹县公安局侦查，山丹县公安局认为被告夏某1不构成“借款”型诈骗，同时，山丹县公安局于2020年4月9时50分经询问被告夏某1，被告明确认可2012年至2018年向原告、毛某1、毛某3共计借款1080000元。 另查明，原告于2019年8月26日向山丹县法院依法申请诉前财产保全，并提供与中国人民财产保险股份有限公司签订的诉讼财产保全责任保险保单保函、保险单提供担保，山丹县法院于当日依法作出（2019）甘0725财保64号民事裁定书，依法查封了夏某1所有的登记在惠某名下位于XXXX区XXXX室楼房一套，期限二年。裁定作出后，经山丹县法院执行，由山丹县城市建设投资开发有限责任公司对该房产协助予以查封，本院并于2019年8月30日给原、被告予以告知。为此，原告毛某2交纳保全费1770元，保全保险费750元。 2019年9月2日，夏某1以其与毛某2之间存在民间借贷关系，该借贷并非夏某1与其亡夫惠某二人的夫妻共同债务，系夏某1个人债务，所借款用于同案外人程某合伙承包工程，山丹县法院查封的位于XXXX区XXXX室楼房一套，系惠某之子惠某2个人合法财产，且夏某1已将案外人程某涉嫌诈骗举报至山丹县公安局侦查，应适用“先刑后民”原则为由，不服本院（2019）甘0725财保64号民事裁定书而申请复议。经本院审查，于2019年9月9日依法作出（2019）甘0725财保64号之一民事裁定书，认为：毛某2以夏某1未偿还借款，为避免胜诉后判决难以执行向本院提出诉前财产保全申请，请求对夏某1所有的登记于惠某名下的位于XXXX区XXXX室楼房一套进行保全，并提供了相应的担保，符合诉前财产保全条件，遂依据相关法律规定，依法驳回了夏某1的复议请求。现惠某2已向本院对该房产提起案外人执行异议之诉。 再查明，2019年6月26日，夏某1、惠某在山丹县民政局登记离婚，并对婚姻关系存续期间的财产分配如下：婚姻关系存续期间家庭夫妻共同财产：一、男女双方均自愿协议离婚；二、子女抚养问题：婚生子惠某2现已成人，不存在抚养问题，……；三、共同财产：1.婚姻关系存续期间在XXX有平房一院，面积365.61平米，是男方父亲在世时留给孙子惠某2结婚、生活所有房屋，户主是男方，再未过户，男方父亲将此房所有权给予孙子惠某2所有（现该房由山丹县人民政府转换为棚户区改造房）；2.婚姻关系存续期间在东环路21号有平房一院，面积228.88平米，后经男方重新修楼一幢（未办理房产手续），由于女方在男方不知情的情况下做了不可原谅的事情，女方自愿净身出户，放弃该房屋的所有权、居住权、使用权、收益权等一切权利，归男方所有，与女方无关；3.婚姻关系存续期间在东门租有平房一院，做石材雕刻生意，该铺面生意归女。四、债权债务：1.债权：婚姻关系存续期间无共同债权；2.债务：婚姻关系存续期间在农商银行贷款共计45万元，全部由女方负责偿还，与男方无关。2019年8月8日，惠某因故死亡。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告夏某1作为完全民事行为能力人，应该对自己的行为所产生后果承担相应的法律责任。被告认可自2012年开始即与原告姐姐毛某2存在民间借贷关系，并给原告出具了相应的条据，被告在原告向其索要借款时，对其向原告或通过原告所借1080000元借款重新给案外人毛某2、毛某3共出具880000元的借条，对向原告所借200000元，分别于2017年1月15日、2018年3月20日给原告重新出具借款200000元的借条，被告作为完全民事行为能力人，就应该明白所产生的法律后果及应承担的责任，结合被告在山丹县公安局陈述的向原告及案外人毛某2、毛某3共借款1080000元陈述，对被告庭审时提交的自书的向原告偿还借款的清单，原告未签字认可，且被告在山丹县公安局侦查和本院限定的期间内均未提供证明自己辩解理由成立的证据，故本院对被告辩解的其只向毛某2借款，从未向毛某1、毛某3借款的理由，不予采纳，现毛某2、毛某3已持被告给其出具的借条对被告提起诉讼。原告虽未能提供被告给其重新出具借条当日从银行提取现金的银行流水或者转账给被告的凭证，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《规定》）第十六条“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”的规定，应认定被告给原告重新出具的200000元借条，是对以前借条的更换，被告应当承担偿还原告借款200000元的责任；对原告在起诉时将约定的3%的利率变更为2%向被告主张权利，并由被告承担借期内利息44000元并息随本清的请求，原、被告虽对借款未约定还款期限，根据原、被告的陈述及被告认可的给原告偿还借款本息的情况，原告的诉请不违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”、第二十九条第二款第（二）项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间的利息，人民法院应予支持”的规定，因该案是2019年9月23日起诉，不适用2020年8月20日新颁布的规定，应认定为原、被告对该笔借款的利息也进行了约定，原告认可被告在重新出具借条之前已将2017年1月15日借款的利息给付至2018年12月27日，2018年3月20日的借款利息给付至2018年6月19日，故被告应承担偿还原告借款利息44000元｛［100000元×2%/月利率×8个月（2018年12月28日至2019年8月28日）］＋［100000元×2%/月利率×14个月（2018年6月20日至2019年8月20日）］｝并息随本清的责任；对原告主张的保全费1770元，保全保险费7500元，共计2520元由被告承担的理由，符合法律规定，本院予以支持。对被告辩解的其并未向原告借款，只向原告姐姐毛某2借款的理由，根据被告反复给原告出具借条的实际，而原告也并未因借条中的出借人不同而重复向被告主张权利，且被告当庭也未能提供相应证据证明自己辩解理由的成立，被告可在取得真实合法有效的证据后，与原告协商解决或者另案诉讼。 综上，综上,依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决如下： 一、被告夏某1偿还原告毛某1借款200000元,至2019年8月28日止的利息44000元，共计244000元，限于本判决生效后三十日内付清。并由被告按月利率2%计算，分别按本金100000承担自2019年8月29日和2019年8月21日起至借款本金还清日止的利息。 二、被告夏某1承担保全费1770元、保全保险费750元，共计2520元，限于本判决生效后三十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4960元,由被告夏某1负担，限于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 长  吴 彪 审 判 员  邵会琴 人民陪审员  肖永春 二〇二〇年九月三十日 书 记 员  温永昕 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 第二十九条第二款未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理。 （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 申请执行事项告知 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。