山东省临沂市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)鲁13刑终502号 原公诉机关山东省沂水县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王小龙，男，1989年7月2日出生于山东省沂水县，汉族，小学文化，个体经营，住沂水县。2005年1月28日因殴打他人被罚款二百元；2005年11月18日因寻衅滋事被行政拘留十日；2006年12月22日因寻衅滋事被劳动教养一年；2008年2月27日因寻衅滋事被行政拘留三日并处罚款五百元；2008年5月1日因寻衅滋事被行政拘留十五日并处罚款一千元；2009年5月15日因寻衅滋事被劳动教养一年三个月；2011年7月11日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年零六个月；2013年7月24日因寻衅滋事被行政拘留九日；2014年7月16日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑三年；2018年2月11日因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑十一个月；2019年1月22日因寻衅滋事被行政拘留五日。2019年5月17日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年6月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪、故意伤害罪被逮捕。现羁押于沂水县看守所。 原审被告人许宁，男，2000年12月19日出生于山东省沂水县，汉族，高中文化，农民，住山东省沂水县。2018年7月31日因寻衅滋事被行政拘留9日，因不满十八周岁，初次违反治安管理，不执行行政拘留；2018年12月20日因殴打他人被行政拘留12日。2019年5月9日因涉嫌犯包庇罪被刑事拘留，同年6月12日被取保候审，同日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于沂水县看守所。 原审被告人李顺伟，男，1997年11月11日出生于山东省沂水县，汉族，初中文化，农民，住沂水县。2019年8月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于沂水县看守所。 山东省沂水县人民法院审理山东省沂水县人民检察院指控被告人王小龙、许宁、李顺伟犯寻衅滋事罪、被告人王小龙犯故意伤害罪、被告人许宁犯包庇罪，于二○二〇年七月一日作出（2020）鲁1323刑初88号刑事判决。原审被告人王小龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： （一）寻衅滋事事实 2019年4月9日21时许，被告人王小龙以要回7000元欠款为由，伙同被告人许宁、李顺伟等十余名男子到杨庄镇驻地夜韵ＫＴＶ门前，采用棍棒刀具等器具将李某1头部、背部及臀部打伤，经鉴定，李某1的伤情构成轻伤二级，属锐器伤。被告人王小龙、许宁、李顺伟已赔偿并取得被害人李某1的谅解。 上述事实，有原审庭审举证、质证的辨认笔录、现场勘验笔录，鉴定意见，视听资料，证人李某3、李某4、李某5、李某6、李某7、张某2、邵某的证言，被害人李某1的陈述，受案登记表、临沂市公安局110接处警单、户籍证明、抓获经过、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、办案说明、谅解书等书证，被告人王小龙、许宁、李顺伟、同案犯袁志华的供述和辩解等证据予以证实。 （二）故意伤害事实 2019年4月12日凌晨4时许，被告人王小龙在沂水县××小区××室内因琐事与左某发生争吵，王小龙采用拳打脚踢等方式将左某脸部、肋骨等处打伤。经鉴定，左某的损伤构成轻伤二级。后王小龙取得左某谅解。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的鉴定意见，证人牛某的证言，被害人左某的陈述，离婚协议书、谅解书、结婚证、抓获经过、接报案记录等书证，被告人王小龙的供述和辩解等证据予以证实。 （三）包庇事实 2019年3月9日18时10分许，沂水县道托镇牛心官庄村41号李某2、沂水县长安路16号张某1等人在沂水县刘南宅优昙钵华奶茶店二楼打牌时，与邻桌发生口角争执，后对方纠集蔡彦昌、刘曦（二人均另案处理）等人，在奶茶店门口对李某2、张某1等人进行殴打，经鉴定李某2、张某1构成轻微伤。2019年5月8日被告人许宁、刘金龙（另案处理）在他人指使下，向公安机关投案冒充自己是该案参与殴打的嫌疑人，经查，许宁、刘金龙案发时并未在场。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的鉴定意见，视听资料，证人韩某的证言，被害人李某2、张某1的陈述，受案登记表、立案决定书、抓获经过、行政处罚决定书等书证，被告人许宁、同案人刘金龙、蔡彦昌、刘曦的供述和辩解等证据予以证实。 原审法院认为，被告人王小龙、许宁、李顺伟随意殴打他人，致一人轻伤，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人王小龙故意伤害他人，致一人轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人许宁明知是犯罪的人而做假证明包庇，应当以包庇罪追究其刑事责任。 被告人王小龙在寻衅滋事共同犯罪中起主要作用，系主犯；刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；一人犯数罪，应数罪并罚；寻衅滋事罪中当庭认罪，可从轻处罚，取得被害人谅解，酌情从轻处罚；故意伤害罪中主动供述犯罪事实，构成自首，可从轻处罚，取得被害人谅解，酌情从轻处罚。被告人许宁在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚；一人犯数罪，应数罪并罚；当庭认罪，可从轻处罚；寻衅滋事罪中取得被害人谅解，酌情从轻处罚。被告人李顺伟在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚；当庭认罪，可从轻处罚，取得被害人谅解，酌情从轻处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二百三十四条、第三百一十条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条、第六十九条、第六十一条之规定，以被告人王小龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处拘役六个月；合并执行有期徒刑二年。被告人许宁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；犯包庇罪，判处有期徒刑六个月；合并执行有期徒刑一年三个月。被告人李顺伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。 宣判后，原审被告人王小龙不服，以“一审认定构成寻衅滋事罪不当，应定性为故意伤害罪；其不是主犯；寻衅滋事系自首”为由，提出上诉。 经二审审理查明的事实和认定的证据与一审相同。 本院认为，原审判决认定上诉人王小龙构成寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人许宁构成寻衅滋事罪、包庇罪，原审被告人李顺伟构成寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实充分。 被告人王小龙在寻衅滋事共同犯罪中起主要作用，系主犯；刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；一人犯数罪，应数罪并罚；故意伤害罪中自动投案，如实供述犯罪事实，构成自首，可从轻处罚；取得被害人谅解，酌情从轻处罚。原审被告人许宁在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚；一人犯数罪，应数罪并罚；寻衅滋事罪中取得被害人谅解，酌情从轻处罚。原审被告人李顺伟在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚；取得被害人谅解，酌情从轻处罚。 关于上诉人王小龙所提“一审认定其构成寻衅滋事罪不当，应定性为故意伤害罪；其不是主犯”的上诉理由，经审理认为，上诉人王小龙以要回欠款为由，伙同多人在公共场所持棍棒刀具等殴打他人，致一人轻伤，扰乱了社会秩序，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件；其因琐事纠集多人滋事，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。该上诉理由不能成立，不予采纳。关于所提“寻衅滋事系自首”的上诉理由，经查，其寻衅滋事致李某1受伤后，李某1报案，并于2019年4月15日陈述了王小龙参与滋事的事实。2019年5月17日，王小龙到公安机关投案，只供述了伤害其前妻左某的事实，没有供述寻衅滋事的事实。之后，侦查人员多次对其讯问，其供称知道李某1被打，但辩称此事与其无关。直到一审开庭时，其才表示认罪。上诉人王小龙在寻衅滋事部分既没有自动投案，亦未如实供述犯罪事实，不构成自首。其该上诉理由不能成立，不予采纳。 综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  孙叶梅 审判员  李增伟 审判员  夏桂方 二〇二〇年九月十日 书记员  訾 洁