四川省阿坝县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川3231刑初22号 公诉机关四川省阿坝县人民检察院。 被告人头尔多，男，1980年10月2日出生，藏族，小学文化，农民，户籍所在地四川省阿坝县，捕前住四川省阿坝县，因涉嫌开设赌场于2019年11月29日被阿坝县公安局刑事拘留,因涉嫌犯开设赌场罪，2020年1月3日经阿坝县人民检察院批准，由阿坝县公安局依法执行逮捕。现羁押于阿坝县看守所。 被告人白马绒布，男，1992年11月27日出生，藏族，文盲，牧民，户籍所在地四川省新龙县，捕前住四川省新龙县，因涉嫌开设赌场于2020年1月8日被阿坝县公安局刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪，2020年2月13日经阿坝县人民检察院批准，由阿坝县公安局依法执行逮捕。现羁押于阿坝县看守所。 翻译泽朗扎西，阿坝县人民法院翻译员。 阿坝县人民检察院以阿县检一检部刑诉〔2020〕15号起诉书指控被告人头尔多、白马绒布犯开设赌场罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院决定依法适用普通程序组成合议庭于2020年9月11日公开开庭审理了本案。阿坝县人民检察院指派检察员左兆伟、书记员袁鹤荣出庭支持公诉，被告人头尔多、白马绒布，翻译泽朗扎西均到庭参加诉讼，现已审理终结。 阿坝县人民检察院指控：2019年4月份左右，白马绒布、头尔多、俄让（在逃）、撒朗（在逃）四人共同商议后，共同出资购买一台可同时供10人赌博的捕鱼机在阿坝县天鼓大酒店停车场内的出租房内供他人赌博。在开设赌场期间，四人共违法获利100万元左右。经阿坝州公安局治安户政大队电子游戏设施设备赌博功能检验认定《2019》002号认定该捕鱼机符合赌博机特点。 为证明上述指控事实，公诉机关以物证，书证，证人证言，鉴定意见，勘验检查笔录等证据，指控被告人头尔多、白马绒布的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，诉请本院依法判处。 被告人头尔多、白马绒布对违法获利数额提出异议，并请求从轻处罚。 经审理查明： 2019年4月份左右，头尔多、白马绒布伙同俄让（在逃）、撒朗（在逃）四人共同出资购买了一台可同时供10人赌博的捕鱼机。四人在阿坝县“天鼓大酒店”停车场内的一出租房内设置好捕鱼机并供他人赌博。至2019年11月，四人共违法获利70余万元。 经阿坝州公安局治安户政大队鉴定，该捕鱼机符合赌博机特点。 上述查明的事实，有经当庭质证的下列证据予以证实： 1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书、立案告知书证实：2019年11月24日晚22时许，有群众致电阿坝县公安局城关派出所称“天鼓大酒店”停车场内的出租房有人赌博。报警受理后，阿坝县公安局城关派出所决定立案侦查。 2.拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书等证实：阿坝县公安局依法对被告人头尔多、白马绒布采取强制措施并通知了各自家属。 3.户籍证明证实：被告人头尔多系四川省阿坝县人，1980年10月2日出生；被告人白马绒布系四川省新龙县人，1992年11月27日出生。二人均系完全刑事责任能力人。 4.到案经过证实：2019年11月27日晚21时许，被告人头尔多在家中被阿坝县公安局城关派出所民警抓获；2020年1月8日，被告人白马绒布在浙江省温州市经济技术开发区将白马绒布抓获。 5.现场勘验检查笔录、现场图、现场照片证实：现场位于阿坝县阿坝镇香清唐街“天鼓大酒店”停车场内，从酒店停车场大门向院子走40米左右有一层南北走向的平房，该平房有四间出租屋，中心现场为由北向南第一间出租屋，屋内距屋门一米处有一台呈南北方向摆放的捕鱼机，长2.4米、宽1.5米，捕鱼机有十个座位。 6.人身检查笔录、提取笔录、提取痕迹物证登记表、提取照片、扣押决定书、证据保全清单、移交证据清单证实：2019年11月24日22时许，阿坝县公安局城关派出所民警从让某处扣押15180元人民币和一部军绿色外壳苹果7手机；2019年11月25日16时许，在仲某处查处扣押一部紫黑色OPPOR17手机；2019年11月29日14时，在被告人头尔多带领下，于若柯河牧场二分场卓某甲处提取2019年9月21日至2019年10月5日账单1份；2019年11月29日14时，在头尔多车辆后备箱一红色挎包内提取2019年11月13日至2019年11月24日收入赌资16810元，扣押苹果6plus手机1部；扣押捕鱼机主机1台；在阿坝县“卡瓦坚”茶楼服务员甲某的寝室床下提取被措某转移的捕鱼机主机一个。 7.行政处罚决定书证实：阿坝县公安局城关派出所对查处赌场时对在场参赌人员处以行政处罚的事实。 8.鉴定委托书、检验认定报告、鉴定意见通知书证实：阿坝县公安局委托阿坝州公安局确认李某、郎某对具有赌博功能电子游戏设施设备进行检验认定。经认定，本案捕鱼机系具有赌博功能的游戏设施设备，符合赌博机的特点。鉴定结果通知了各方当事人。 9.证人证言 （1）证人让某的证言证实:让某系阿坝县人。2019年11月20日开始，让某在头尔多等人开设的赌场内“上班”。主要职责是在捕鱼机上为赌客上下分，捕鱼机可容纳十人同时赌博，100元人民币换算10000分。上班前老板给让某6000元的备用金，2019年11月20日当天盈利8000元；11月22日盈利10991元，其中6000元是微信转账；11月24日盈利现金8380元，微信收款1200元。营收所得由让某在每天早上交班的时候交给老板，由老板记账，并将6000元备用金交给另一位服务员卓某1。听说老板有3,4个，让某见过一位老板是三十岁左右的男子，身高大概有1.7米左右，身材偏瘦、长发，上身着灰色羽绒服，下身着黑色牛仔裤。11月22日下午14时许来赌场看了一下，穿着没有变化。 通过辨认，证人让某辨认出位于阿坝县“天鼓大酒店”停车场内正西方向由北向南第一间出租屋即是开设赌场的现场。 通过辨认，证人让某在现场辨认出用于赌博的捕鱼机。 通过辨认，证人让某在编号为1-12的不同特征女性免冠照片中辨认出编号为5的仲某即是和自己一起在赌场上班的女子。 通过辨认，证人让某在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为5的俄让即是赌场的老板之一。 （2）证人仲某的证言证实：仲某系阿坝县人。2019年4月份，仲某开始在头尔多等人开设的赌场内“上班”当服务员，负责上下分，赌场盈利每日平均有4000元左右，有时亏损，最多的一天盈利17000元左右。老板每日上午11时来交接班并计算当日盈亏，老板打开捕鱼机上的总盈利额和上次收钱时显示的盈利额作比较，中间的差额便是当庭的盈利额。 通过辨认，证人仲某辨认出位于阿坝县“天鼓大酒店”停车场内正西方向由北向南第一间出租屋即是开设赌场的现场。 通过辨认，证人仲某在现场辨认出用于赌博的捕鱼机。 通过辨认，证人仲某在现场的捕鱼机上辨认总盈利额。 通过辨认，证人仲某在手机上辨认出头尔多、白马绒布、撒朗的微信账号。 通过辨认，证人仲某在编号为1-12的不同特征女性免冠照片中辨认出编号为8的让某即是和自己一起在赌场上班的女子。 通过辨认，证人仲某在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为4的俄让即是赌场的老板之一。 通过辨认，证人仲某在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为6的撒朗即是赌场的老板之一。 通过辨认，证人仲某在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为7的白马绒布即是赌场的老板之一。 通过辨认，证人仲某在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为3的头尔多即是赌场的老板之一。 （3）证人措某的证言证实：措某系四川省康定县人。2019年11月24日晚23时许，白马绒布让措某叫上服务员甲某到“天鼓大酒店”的出租房翻窗进入里面将捕鱼机的主机取出并和一个装满纸片的箱子带回“卡瓦坚”四楼的茶楼内藏匿了起来。装满纸片的箱子在12月8日被白马绒布拿走了，主机被民警扣押了。 通过辨认，证人措某辨认出阿坝县“卡瓦坚”茶楼内甲某的床头柜边即是自己于2019年11月24日藏匿捕鱼机主机的地方。 通过辨认，证人措某在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为3的头尔多即是赌场的老板之一。 通过辨认，证人措某在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为5的白马绒布即是赌场的老板之一。 （4）证人甲某的证言证实：甲某系四川省康定县人，是“卡瓦坚”茶楼的服务员。2019年11月24日晚23时许，措某叫上甲某来到“天鼓大酒店”院子里的出租房，措某翻窗进入，大约二十分钟后抱着一个箱子出来，二人便回到了茶楼。 10.被告人的供述和辨认材料 被告人头尔多的供述和辨认笔录证实：2019年4月份，头尔多、白马绒布伙同俄让、撒朗四人各出资8700元共同购买了一台可同时供10人赌博的捕鱼机。四人在阿坝县“天鼓大酒店”停车场内的一出租房内设置好捕鱼机并聘请了两名服务员上下分供他人赌博，100元兑换10000分。头尔多、白马绒布和俄让负责收钱营业，撒朗负责调捕鱼机的赔率，撒朗天天都要去赌场。至2019年11月，头尔多个人分红获利超16万元，捕鱼机总盈利有70余万元。服务员后来每月工资是4000元，盈利5000元提成100元，盈利10000元提成200元。 通过辨认，被告人头尔多辨认出位于阿坝县“天鼓大酒店”停车场内正西方向由北向南第一间出租屋即是开设赌场的现场。 通过辨认，被告人头尔多在赌场内辨认了捕鱼机。 通过辨认，被告人头尔多打开捕鱼机面板显示并辨认了盈利总额。 通过辨认，被告人头尔多在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为8的撒朗即是伙同自己开始赌场的人之一。 通过辨认，被告人头尔多在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为6的白马绒布即是伙同自己开始赌场的人之一。 通过辨认，被告人头尔多在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为7的俄让即是伙同自己开始赌场的人之一。 通过辨认，被告人头尔多在编号为1-12的不同特征女性免冠照片中辨认出编号为8的仲某是赌场的服务员之一。 （2）被告人白马绒布的供述和辨认笔录证实：2019年4月份，白马绒布伙同头尔多、俄让、撒朗四人各共同出资以55000元左右的价格购买了一台可同时供10人赌博的捕鱼机。四人在阿坝县“天鼓大酒店”停车场内的一出租房内设置好捕鱼机并聘请了两名服务员上下分供他人赌博，100元兑换10000分。四人每月分红一次，白马绒布每月可分40000-50000元，个人分红获利有24万元左右。至2019年11月，赌场盈利总额大约有100多万元。服务员后来每月工资是4000元，盈利5000元提成100元，盈利10000元提成200元。赌场开设三个月后撒朗将机器上的盈利总额清零过一次。赌场被查处后，措某去赌场里面把账本和捕鱼机的主机拿过来藏在了卡瓦坚茶楼里面。 通过辨认，被告人白马绒布辨认出位于阿坝县“天鼓大酒店”停车场内正西方向由北向南第一间出租屋即是开设赌场的现场。 通过辨认，被告人白马绒布在赌场内辨认了捕鱼机。 通过辨认，被告人白马绒布打开捕鱼机面板显示并辨认了盈利总额。 通过辨认，被告人白马绒布在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为4的撒朗即是伙同自己开始赌场的人之一。 通过辨认，被告人白马绒布在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为11的俄让即是伙同自己开始赌场的人之一。 通过辨认，被告人白马绒布在编号为1-12的不同特征男性免冠照片中辨认出编号为9的头尔多即是伙同自己开始赌场的人之一。 通过辨认，被告人白马绒布在编号为1-12的不同特征女性免冠照片中辨认出编号为7的让某是赌场的服务员之一。 通过辨认，被告人白马绒布在编号为1-12的不同特征女性免冠照片中辨认出编号为9的仲某是赌场的服务员之一。 11.视听资料证实：被告人头尔多、白马绒布在侦查阶段所作供述来源合法，在供述其间其情绪稳定，供述合理。 上列证据，经当庭质证，被告人头尔多、白马绒布均未提出异议，证据来源合法，证明内容客观真实，且能相互印证，形成证据锁链，证明了本案的事实，本院予以采信，作为对被告人定罪量刑的依据。 本院认为，被告人头尔多、白马绒布等人以营利为目的，在出租房内设置赌博机供他人进行赌博，二人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人头尔多、白马绒布犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。关于本案违法获利数额的控辩争议。本院审查后认为，在案证据中，有赌博机盈利总额显示界面可佐证至查处时，该赌博机盈利总额为767883元。本院以此证认定目前盈利总额为767883元。依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款、第二款第（一）项之规定，二被告人开设赌场获利数额系情节严重，应据此科以相应刑罚。被告人头尔多、白马绒布案发后能够如实供述自己罪行，且在审查起诉阶段于检察机关自愿认罪认罚，依法可予从轻处罚，本院将采纳公诉机关的量刑建议。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款、第二款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人头尔多犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金40000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月29日起至2023年11月28日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳） 二、被告人白马绒布犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金40000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月8日起至2024年1月7日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳） 三、随案扣押的31990元予以没收并上缴国库，扣押的苹果7手机1部、OPPOR17手机1部、苹果6plus手机1部作为物证收集在案，扣押的赌博机及主机由扣押机关依法处理。 四、剩余违法所得735893元继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阿坝藏族羌族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长 ：华 尔丹 审 判 员 ：冯 煜庆 人民陪审员 ：卓玛兰措 二〇二〇年九月十一日 书 记 员 ： 杨 绎 附：本案所适用法条 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款【共同犯罪】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条【罚金刑】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金刑的执行】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳，酌情减少或者免除。 第六十七条第三款【如实供述】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 第二条第一款设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学附近设置赌博机2台以上的； （四）违法所得累计达到5000元以上的； （五）赌资数额累计达到5万元以上的； （六）参赌人数累计达到20人以上的； 第二款第（一）项设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二天第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；