山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终1234号上诉人（原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司，住所地山西晋中市榆次区辽阳路**锦绣花苑底商**东及**。负责人：王秉赢，总经理。委托诉讼代理人：宿某，山西卓阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：刘某1，男，1954年5月27日出生，汉族，人。委托诉讼代理人：刘某2，女，1990年5月27日出生，汉族，住山西省忻州市，系刘某1女儿。被上诉人（原审被告)：畅某，男，1978年10月9日出生，汉族，山西省祁县人。系×××、晋K26**号车使用人。被上诉人（原审被告)：祁县伟忠运输有限公司，，住所地晋中市祁县城赵镇西白王村口北100米处法定代表人：范某，经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司因与被上诉人刘某1、畅某、祁县伟忠运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省忻州市忻府区人民法院（2020）晋0902民初575号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司向本院提起上诉请求：1、依法改判上诉人不赔偿护理费、误工费、被扶养人生活费等共计22304元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定护理费错误。被上诉人损伤并无医院或鉴定机构加强护理的意见，参照护理期鉴定意见其护理期按一人计算为63日，被上诉人提交的护理人员收入证明不能证明其实际误工损失，应按居民服务业标准计算，护工费应予扣减，故被上诉人合理的护理费为5239元（48893元/365天*63天-3200元）。二、一审判决认定误工费错误。被上诉人已满60周岁，现有证据不能充分证明其仍然从事生产工作且因交通事故导致实际收入减少，依法不应认定误工费。即便计算误工费其误工期最长不应超过定残前一日54天，则其误工费应为4230元（2350元/30天*54天）。三、被扶养人生活费不应计算。人损司法解释第二十八条规定“被扶养人是指丧失劳动能力又无其他生活来源的近亲属”，没有证据证明被上诉人的配偶存在上述情形。另被上诉人与其配偶为同龄人，一审判决既认定被上诉人有劳动能力和收入来源，则其配偶亦不应丧失劳动能力和收入来源。四、本案为侵权损害赔偿责任纠纷，鉴定费、诉讼费等间接损失不属于保险赔偿范围，应由侵权人承担。综上所述，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，故恳请二审法院查明事实，正确适用法律，依法对本案作出公正的裁决。刘某1辩称，原审判决正确，请求二审法院维持原判。祁县伟忠运输有限公司辩称，首先，上诉人并没有上诉主体资格，一审判决明确被告主体为中国平安财产保险股份有限公司祁县支公司，而二审上诉人为中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司，主体不适格，依法应驳回上诉人的上诉请求。其次，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，恳请二审法院依法驳回上诉，维持原判。刘某1向一审法院起诉请求：被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计125532元。一审法院查明，2019年3月22日15时20分许，畅某驾驶车牌号为×××、晋K26**号挂重型半挂牵引车由南向北行驶至忻州和平街与国道108线交叉口时，与刘某1骑驶的二轮电动车由南向北先进入路口在待转区等待直行车辆放行后准备向西行驶时相撞，致刘某1受伤，两车受损的交通事故。该事故经忻州市公安局交通警察支队事故处理大队处理，认定为：畅某驾驶机动车上道路行驶时，违反交通信号灯通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”之规定，是造成本次事故的直接原因，负本次事故的全部责任；刘某1不承担责任。于2019年3月29日作出第140902120190000076号《道路交通事故认定书》。事发当日，原告被送往忻州市人民医院住院治疗17日，支付住院医疗费52243.18元、门诊治疗费1741元，合计53984.18元，经诊断为：1、胸部闭合性损伤、右侧多发肋骨骨折、右侧血气胸、肺挫伤、左肺不张、呼吸衰竭；2、全身多处软组织损伤；3、左耳后、左小腿皮肤裂伤。上述医疗费用，其中由被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司先行垫付10000元、被告畅某垫付40000元。原告刘某1出院后，于2019年5月8日自行委托山西金石司法鉴定中心对其的伤残程度及护理期、营养期进行鉴定，刘某1支付鉴定费2500元，该鉴定中心分别作出金石司鉴中心【2019】残鉴字第53号法医临床司法鉴定意见书、金石司鉴中心【2019】时限评字第56号刘某1护理期、营养时限评定，【2019】残鉴字第53号法医临床司法鉴定意见书的结论为：被鉴定人刘某1因交通事故致胸部损伤伤残等级为十级；【2019】时限评字第56号刘某1护理期、营养时限评定结论为：被鉴定人刘某1因交通事故致护理期60日、营养期60日。刘某1受伤前在忻州市忻府区逅海艺术酒店从事保安及电工工作，月工资收入2350元。刘某1住院期间由女儿刘某2及内蒙古泰心康护健康管理有限公司特殊护理，刘某1支付给内蒙古泰心康护健康管理有限公司护理费3200元；原告的女儿刘某2系太原市晋源区薛小林爱家唐久便利店职工，该单位证明刘某2从2018年10月至2019年3月每月工资收入为6000元，从2019年3月至6月，因其父出车祸后未能上班，未发工资。刘某1的妻子董保梅，于1953年10月18日出生，系农村户口，无收入，主要靠原告的收入生活，董保梅与刘某1共同生育一子一女。车牌号为×××、晋K26**号挂重型半挂牵引车系畅某分期付款向祁县伟忠运输有限公司购买，畅某现已经付清全部购车款，该车以祁县伟忠运输有限公司名义在中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险122000元和商业第三者责任保险1000000元，该车辆证件齐全，事故发生时尚在保险期限内。一审法院认为，公安交警部门作出的交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律准确，且双方当事人对该责任认定书均认可，故本院对此责任认定予以采纳。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通事故安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故依照上述法律之规定，对原告刘某1请求赔偿的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费，其请求合法，中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司理应给予赔偿。刘某1主张的交通费500元，其虽没有提供交通费票据，但根据原告的住院天数及就医往返路程，产生交通费500元也符合实际情况，故也予以支持。刘某1住院期间支出的特殊护理费用3200元，予以支持，刘某2的护理费按每月6000元支付，因太原市晋源区薛小林爱家唐久便利店证明刘某2从2018年10月至2019年3月每月工资收入6000元，因其父2019年3月出车祸后未能上班，未发工资，故予以支持。但刘某1请求的误工费、精神损害抚慰金、车辆维修费均偏高，刘某1的误工费，其虽已超过60周岁，但考虑到其受伤前确实有收入的实际情况，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》7.2.2酌情考虑误工期100日，误工费标准按照其实际收入计算；刘某1的精神损害抚慰金，根据其的伤残等级考虑5000元；车辆维修费，因原告无修理票据，酌情考虑500元。本案赔偿标的内的诉讼费、鉴定费，因系原告为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故应由中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在商业三者险限额内承担。中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司垫付的医疗费10000元、畅某垫付的40000元，应在原告的损失内核减。综上，确定原告刘某1的损失为：医疗费：53984.18元（52243.18元+1741元）；误工费：7833元（2350元÷30日×100日）；护理费：15200元【3200元+（6000÷30日×60日）】；住院伙食补助费：1700元（100元×17日）；营养费：3000元（50元×60日）；残疾赔偿金：36208元【（12902元+9728元）×16年×10%】；精神损害抚慰金：5000元（50000元×10%）；被扶养人生活费：4540元（9728元×14年×10%÷3人）；交通费：500元；车辆维修费：500元；鉴定费：2500元，合计130965.18元。但应核减被告畅某垫付的40000元及中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司垫付的10000元，原告的实际损失为：80965.18元(130965.18元-50000元)。被告畅某垫付的40000元，被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司应直接支付畅某。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、第十五条（一）、第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决:一、被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在机动车交通事故强制保险责任限额和第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告刘某1的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、车辆维修费，共计80965.18元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在第三者责任商业保险限额范围内直接支付被告畅某垫付的医疗费40000元。上述一、二项在本判决生效后15日内履行完毕。三、驳回原告刘某1的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3010元，减半收取1505元，其中由被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司负担1460元；原告刘某1负担45元。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于护理费的问题，根据鉴定机构意见及医疗机构医嘱，刘某1因本次交通事故所需护理期为60天，住院期间需两人护理，因此一审法院计算护理费并无不当。关于误工费的问题，刘某1虽已超过法定退休年龄，但根据所在单位出具的证明，可以证实刘某1依然从事生产工作且实际合法收入因本次交通事故减少，其误工费应予支持。此外，其妻子董保梅事发时已满60周岁，且无其它收入来源，原审法院判决被扶养人生活费正确。综上，中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费358元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 连林梅审判员 张 亮审判员 聂瑞婷 二〇二〇年九月三十日书记员 李 冬