福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽08民终1104号 上诉人（原审被告）：江苏金宇通建设科技集团有限公司，住所地江苏省宿迁市宿迁经济技术开发区三棵树乡前周居委会办公用房**，统一社会信用代码91321300757300881H。 法定代表人：张世德，董事长。 委托诉讼代理人：王磊，江苏钟吾律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：三明市华阳建筑工程服务有限公司，住，住所地福建省三明市梅列区滨江新城****一社会信用代码9135040279176660XX。 法定代表人：李正华，总经理。 委托诉讼代理人：葛忠恩，福建葛忠恩律师事务所律师。 上诉人江苏金宇通建设科技集团有限公司（以下简称江苏金宇通公司）因与被上诉人三明市华阳建筑工程服务有限公司（以下简称三明华阳建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服福建省连城县人民法院（2020）闽0825民初739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人江苏金宇通公司的委托诉讼代理人王磊、被上诉人三明华阳建筑公司的委托诉讼代理人葛忠恩参加诉讼。本案现已审理终结。 江苏金宇通公司上诉请求：1.撤销福建省连城县人民法院作出的（2020）闽0825民初739号民事判决，依法改判或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费用由三明华阳建筑公司承担。事实与理由： 一、一审法院没有管辖权，本案应当由江苏金宇通公司所在地人民法院管辖。本案合同涉及的是钢管外架租赁，属于租赁合同纠纷，并非建设工程施工合同纠纷，一审法院案由定性错误，导致案件管辖错误。本案应当由被告住所地法院管辖，不应由工程所在地法院管辖。 二、三明华阳建筑公司起诉的主体错误，江苏金宇通公司不应直接承担工程款给付责任。涉案合同签订的一方是江苏金宇通建设科技集团有限公司龙岩分公司（以下简称金宇通龙岩分公司），根据相关法律规定，法人设立并领取营业执照的分支机构可以作为民事诉讼的当事人，分公司作为适格的民事诉讼主体，应当承担与其民事行为能力相适应的民事责任，只有在分公司不能清偿其债务时，作为主管机构的总公司才承担补充清偿责任。所以三明华阳建筑公司无权直接要求江苏金宇通公司承担付款责任。 三、结算表不能产生法律效力。江苏金宇通公司及金宇通龙岩分公司并未制作项目部公章，也没有委托他人对租金进行结算，虽然一审代理人认可权井运是金宇通龙岩分公司员工，但权井运并没有进行结算的权利，其签名不具有法律效力。而公司并没有项目部章，盖章必然是虚假的，所以不能依据结算表确定租金金额。 四、违约金远远超过法定标准。如果存在欠付租金的事实，三明华阳建筑公司的损失最多只是银行贷款利息的损失，月利率千分之二十明显过高，一审法院应当以实际损失为基础，根据公平原则予以衡量，调整违约金标准。 五、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十一条的规定，简易程序在立案起三个月内应当审结，本案一审立案时间是2020年1月17日，判决时间是2020年5月22日，江苏金宇通公司收到判决书已经是6月份，本案一审审理期限达到四个月，但是一审法院却未将案件转为普通程序，违反了法定程序；且本案中，双方对于责任主体以及结算单是否具有约束力存在争议，本就不应当适用简易程序。因此，无论从程序适用还是审理期限，一审都违反了法定程序。 六、一审法院未处理管辖权异议也是违反了民事诉讼法的规定，根据民诉法解释第226条规定，民诉法对简易程序的答辩期并没有作出强制性规定，该条规定的本意是由人民法院根据情况在开庭前确定简易程序的答辩期，并不是适用普通程序15日的答辩期。而本案一审法院在向江苏金宇通公司邮寄传票和起诉状副本时，并未口头或书面告知举证和答辩期限。因此，一审法院对于江苏金宇通公司提出管辖权异议不予处理也是违反法定程序。 三明华阳建筑公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。 三明华阳建筑公司向一审法院起诉请求：1.判令江苏金宇通公司支付拖欠的工程款（钢管脚手架超期租金）419043元；2.判令江苏金宇通公司支付逾期付款利息（以419043元为本金自2019年12月31日起至实际付清工程款之日止按月利率2%计算）。 一审法院认定事实：2018年4月4日，江苏金宇通公司（承包人）与龙岩亚琦置业有限公司（发包人）签订了《建设工程施工合同》，约定由江苏金宇通公司承建“连城国际物流商贸城11＃、15＃、19＃、23＃、48＃-57＃多层商铺”建设工程。江苏金宇通公司将上述建设工程交由金宇通龙岩分公司施工。2019年3月22日，金宇通龙岩分公司与三明华阳建筑公司签订了《建筑工程钢管外架分包及材料租赁补充协议》（以下简称《补充协议》），约定：由三明华阳建筑公司承接该工程项目的钢管外架搭建等施工、金宇通龙岩分公司继续租用三明华阳建筑公司外脚手架，还约定了外脚手架的使用期限、租金的计算方式及其支付方式等内容。此后，三明华阳建筑公司按约对承建的工程项目进行了施工。2019年8月26日，工程项目的现场负责人“权井运”（金宇通龙岩分公司的员工）对钢管脚手架租金进行了结算，并制作了“连城县亚琦物流园.江苏宇通项目部一区48＃、50＃、52＃、54＃、56＃楼外墙钢管架租金结算表”两页，第一页列举了各项工程项目的租金，注明：欠余款519043元-已付100000元=419043元；第二页注明：承包外墙钢管架租金结算所欠余款519043元，分二次付款：第一次付款100000元于2019年8月27日以后、第二次付款419043元.9月30日之前，如余欠款没有按时付清，超期时间按月利率2%计算利息支付给华阳建筑服务公司。权井运在上述两张结算表上签名并盖上“江苏金宇通建设科技集团有限公司中国连城国际物流商贸城一期项目部”公章后，将该表交由三明华阳建筑公司收执。此后，三明华阳建筑公司于2019年8月27日收到工程款100000元，其余款项419043元江苏金宇通公司至今未付。 一审法院认为，当事人对管辖权提出异议的，应当在提交答辩状期间提出。本案中，江苏金宇通公司于2020年2月27日收到法院的应诉材料，应当在2020年3月13日前提出，逾期就无权提出该请求。因此，江苏金宇通公司于2020年4月9日（开庭之日）提出管辖权异议的请求，不符合法律的规定，不予支持。江苏金宇通公司在庭审中确认“权井运”系金宇通龙岩分公司的员工，其使用“江苏金宇通建设科技集团有限公司中国连城国际物流商贸城一期项目部”公章，对涉案工程项目进行结算，应当视为金宇通龙岩分公司的代理行为，其对钢管脚手架租金进行结算的结算表，对金宇通龙岩分公司具有约束力。根据《中华人民共和国公司法》关于“公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，金宇通龙岩分公司是江苏金宇通公司设立的分公司，因此，金宇通龙岩分公司与三明华阳建筑公司签订的《补充协议》所产生的法律责任应当由江苏金宇通公司承担。据此，三明华阳建筑公司要求江苏金宇通公司偿还余欠款419043元的诉请，一审法院予以支持。江苏金宇通公司提出：上述结算表的效力待定、权井运无权代理总公司、《补充协议》的真实性有待核实等辩解，未提供证据予以证实，一审法院不予采纳。上述结算表约定了“第二次付款419043元.9月30日之前”，应当理解为当年的9月30日即2019年9月30日之前，故三明华阳建筑公司按照结算表的约定主张自2019年10月1日起按月利率20‰计算逾期付款利息的请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：江苏金宇通建设科技集团有限公司应于判决生效之日起十日内支付三明市华阳建筑工程服务有限公司工程款及租金419043元，并支付自2019年10月1日起至实际履行之日止按月利率20‰计算的利息。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7962.70元，减半收取3981.35元，由江苏金宇通建设科技集团有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 对于一审判决认定的事实，三明华阳建筑公司无异议。江苏金宇通公司对一审判决认定“2019年8月26日，工程项目的现场负责人‘权井运’（金宇通龙岩分公司的员工）对钢管脚手架租金进行了结算……”有异议，权井运只是金宇通龙岩分公司的普通员工，一审没有任何证据证明其是涉案项目现场负责人；对一审判决认定“权井运在上述两张结算表上签名并盖上‘江苏金宇通建设科技集团有限公司中国连城国际物流商贸城一期项目部’公章后，将该表交由三明华阳建筑公司收执。”有异议，江苏金宇通公司并不存在“江苏金宇通建设科技集团有限公司中国连城国际物流商贸城一期项目部”的公章，而且权井运也无权结算。对一审已查明、双方均无异议的事实，本院予以确认。 本案二审双方当事人的争议焦点为：1.江苏金宇通公司是否应当直接承担支付欠款的责任？2.金宇通龙岩分公司权井运的结算能否作为认定本案欠款的依据？3.本案逾期付款违约金是否过高？4.一审是否存在程序违法？ 本院认为，金宇通龙岩分公司系江苏金宇通公司设立的分支机构，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”三明华阳建筑公司起诉江苏金宇通公司并不违反法律规定，江苏金宇通公司可以直接承担支付本案欠款责任。 本案《补充协议》系金宇通龙岩分公司与三明华阳建筑公司签订，江苏金宇通公司认可权井运为金宇通龙岩分公司员工。2019年8月26日权井运以“江苏宇通连城项目部现场负责人”的名义向三明华阳建筑公司出具结算单，该结算单中还加盖了“江苏金宇通建设科技集团有限公司中国连城国际物流商贸城一期项目部”印章，权井运的行为属于履行职务行为，该结算单对金宇通龙岩分公司具有法律约束力，应当作为认定本案欠款依据。结算单载明逾期付款违约金按月利率2%计算，系当事人的真实意思表示，也不属于违约金明显过高情形，一审法院予以支持并无不当。 一审法院在向江苏金宇通公司送达起诉状的同时，一并寄送了举证通知书、应诉通知书、诉讼权利义务告知书等材料。新冠疫情并不影响江苏金宇通公司邮寄管辖权异议书，江苏金宇通公司未在提交答辩状期间，而是在一审开庭时才提出管辖权异议，一审法院对此不予处理并不违反法律规定。本案虽适用简易程序审理，但由于新冠疫情的原因，一审延期开庭及判决不属于程序违法。 综上所述，江苏金宇通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7962.7元，由上诉人江苏金宇通建设科技集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 张煌忠 审 判 员 张婷婷 审 判 员 范文祥 二〇二〇年九月二十三日 法官助理 张宇凯 书 记 员 郑冬明 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。