北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0108民初1589号原告：徐莹，女，汉族，1989年6月6日出生，无业，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：刘洋，北京市尚衡律师事务所律师。被告：甲乙丙丁（北京）电子商务股份有限公司。法定代表人：阮成瑜，总经理。委托诉讼代理人：张涛，北京道源律师事务所律师。原告徐莹与被告甲乙丙丁（北京）电子商务股份有限公司（甲乙丙丁公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐莹及委托诉讼代理人刘洋，被告甲乙丙丁公司委托诉讼代理人张涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐莹向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告自2017年4月1日至2019年11月22日存在劳动关系；2、撤销被告单方作出的解除，继续履行与原告于2017年4月1日签订的劳动合同；3、被告支付我2017年4月1日至2019年5月27日工资差额100437.7元；4、2019年5月27日至2019年11月22日工资损失54000元；5、2018年1月1日至2019年5月27日未休年假工资8274元。事实和理由：原告与被告自2017年4月1日至2019年11月22日存在劳动关系，并签订了书面劳动合同。现被告作出单方解除劳动关系决定，工资标准9000元，故提出上述诉讼请求。被告甲乙丙丁公司辩称：不同意原告诉讼请求，同意仲裁裁决。认可2017年4月1日-2019年5月24日期间存在劳动关系，不认可原告主张的期间。公司2019年5月24日解除劳动合同，根据医疗期法律相关规定，程序合法，并支付相关经济补偿，不属于违法解除。第三项，双方劳动合同期限于2020年3月31日期满，双方系首次签订劳动合同，即使解除劳动关系不合法，但是双方劳动合同无法履行。第三项，原告在职期间公司按照双方约定，定额发放期间工资，不存在原告主张差额部分。第四项，2019年5年24日双方劳动合同解除，原告主张解除后工资损失没有依据。2018、2019年度申请病休天数均超过2个月，根据职工带薪年假条例，均超过了病休假天数。当事人围绕其诉讼请求向本院提交了证据，对于双方当事人认可的事实和证据，本院予以采信并在卷佐证。徐莹与甲乙丙丁公司签订《劳动合同书》，徐莹职务为人力行政主管。合同期限2018年4月1日至2020年3月31日。每月20号左右，甲乙丙丁公司通过银行转账的形式发放其上一自然月工资。徐莹自2018年4月14日至2018年8月15日期间休产假。2018年8月16日起至2019年5月24日期间连续休病假。徐莹对甲乙丙丁公司与其解除劳动合同不服，向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求支付2018年11月16日至2019年5月24日的病假工资31002元，支付2018年1月1日至2019年5月27日期间未休年假工资8274元，支付2018年4月14日至2018年8月15日期间产假工资差额6000元，支付2017年4月1日至2019年5月27日期间工资差额66743元；撤销单方解除劳动关系决定，继续履行2017年4月1日签订的劳动合同；确认甲乙丙丁公司与其自2017年4月1日起存在劳动关系。该委经审理做出裁决：“一、确认徐莹与甲乙丙丁(北京)电子商务股份有限公司自二O一七年四月一日至二O一九年五月二十四日期间存在劳动关系；二、驳回徐莹的其他仲裁请求”。对双方有争议的事实和证据，本院认定如下：一、关于徐莹每月工资标准的认定。徐莹主张其试用期工资每月7200元，转正后工资为9000元，向本院出具双方签订的劳动合同和薪金福利审核单，根据该份合同记载，情况如徐莹所述。甲乙丙丁公司对上述合同的真实性无异议，但主张徐莹为人力行政主管，掌握公司劳动合同，薪金待遇系其自行填写。甲乙丙丁公司对薪金福利审核单的真实性无异议，但双方并未按此执行。甲乙丙丁公司针对其上述质证意见向本院出具其与徐莹签订的劳动合同，徐莹试用期工资为7200元，转正后工资为7500元。并向本院出具工资条，根据工资条记载的应发工资数额为7500元，并以此为依据向徐莹发放工资。徐莹对甲乙丙丁公司出具的劳动合同上其签名不持异议，但表示该份合同的签订系甲乙丙丁公司为了稽查社保和公积金缴纳基数，与其商定后签订该份薪资待遇为7500元的劳动合同。徐莹主张其曾就每月少发工资一节多次口头向甲乙丙丁公司提出异议，甲乙丙丁公司不予认可，徐莹未就此进行举证。徐莹表示其于2018年9月28日向甲乙丙丁公司人力资源李某发邮件称，“人资中心徐莹于4月8日开始休产假，建议其产假期间工资按社保基数5000元发放，待生育津贴报销完成后多退少补。产检的门诊报销费用1400元已在2018年8月到公司账户，请问何时打给我个人？3、我申请薪酬组同事重新核算我2018年8月的薪酬。4.既然生育津贴已到公司账户，我要求按照入职甲乙丙丁时每月约定薪酬补齐发放，请李某总批准”。并附有其2019年4月4日、8日、9日、4月10日-8月14日请产检假、病假、年假、产假的请假审批情况。甲乙丙丁公司对该邮件的真实性认可，但不认可其证明目的，认为徐莹仅要求公司向其发放生育津贴，而非对于已发工资的标准提出异议。根据双方出具的证据，本院作如下认定：甲乙丙丁公司和徐莹提出的劳动合同，双方对对方的劳动合同的真实性均不持异议，本院对于双方劳动合同真实性予以采信。关于在履行过程中执行的工资标准，甲乙丙丁公司向本院提供的工资条，徐莹自2017年7月转正后，甲乙丙丁公司向其应发工资标准均为7500元，与甲乙丙丁公司出具的劳动合同中工资标准相印证。虽徐莹表示其邮件形式向甲乙丙丁公司提出异议，综观其邮件内容，均是对生育津贴的发放提出的问询，而非对于其转正后工资数额提出的异议，故本院结合工资发放的履行情况认定双方以实际履行的方式变更了徐莹的构成和标准，即徐莹转正后工资标准为7500元/月。二、关于甲乙丙丁公司解除与徐莹的劳动合同是否系违法解除的审查。徐莹于2018年4月10日至8月14日期间休产假，自2018年8月16日起休病假，其未再返岗工作。甲乙丙丁公司为证明其已履行相关法定程序，方与徐莹解除劳动合同，向本院出具如下证据：徐莹医疗期满于2018年11月15日届满，甲乙丙丁公司于2018年11月9日给徐莹的邮箱发送《返岗通知书》：“您好，根据《劳动法》《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》等相关法律法规规定，你的医疗期已于2018年11月16日结束。现通知您于2018年11月11日早上9：00到北京市海淀区西小口路66号东升科技园B-2号楼C605甲乙丙丁（北京）电子商务股份有限公司报道，并接受公司工作安排。如不服按时报道，薪资将暂停发放”。徐莹称其回过公司，其不同意公司为其调整岗位，继续休病假。从返岗通知书内容看，甲乙丙丁公司并未为其重新安排岗位，仅通知其返岗，徐莹未就此提供证据，故本院对于甲乙丙丁公司出具体的证据予以采信。2019年4月24日，甲乙丙丁公司向徐莹发送返岗通知书：“你的医疗期已于2018年11月16日期满，现公司通知您，在医疗期届满后，请于本周五（2019年4月26日）返回原岗位继续上班”。邮件状态为发送成功。徐莹称其并未打开邮件，故未返岗。2019年4月26日，甲乙丙丁公司向徐莹发送换岗通知书的电子邮件：“因您医疗期满后并未返回原岗位上班，且继续申请病假，公司综合您的身体情况以及目前工作需要，现在保持原岗位薪资不变的情况下，做出岗位调整及工作职责如下由原行政主管调整为行政前台……请您于下周一（2019年4月29日）返回公司上班”。邮件发送状态为“发送成功”，徐莹称其并未接收该封邮件。由于该邮箱为工作邮箱，且距离开庭时发送时间较长，现已不能显示其接收状态。2019年5月5日，甲乙丙丁公司向徐莹邮箱发送《劳动能力鉴定通知书》：“您的医疗期已于2018年11月16日期满，医疗期满后，公司通知您返回原岗位上班，您拒绝返回原岗位上班后，公司又给您安排工作，再次通知您于2019年4月29日上班，您再次拒绝了上班。现公司通知您在2019年4月29日来公司找宁姗姗办理劳动能力鉴定的手续，如果您拒绝劳动能力鉴定的话，将不会影响企业后续对劳动关系的处理”，发送状态“发送成功”徐莹称其收到公司的该份邮件，并自行前往劳动能力鉴定部门，但表示其不具备进行劳动能力鉴定的条件，故并未返回公司配合鉴定。甲乙丙丁公司多次向徐莹在劳动合同上记载的通讯地址以及留有徐莹的电话号码以EMS快件的形式，均被退回。本院当庭拆封上述快件，与甲乙丙丁公司陈述一致。徐莹无异议。综合双方举证质证，徐莹收到甲乙丙丁公司向其发送的劳动能力鉴定通知书，该份通知书的发送状态为“发送成功”，故同理，甲乙丙丁公司向其发送的换岗通知书，徐莹亦应接收成功，徐莹主张其并未阅读的理由不充分，故本院不予采信。本院对甲乙丙丁公司提交的证据的真实性和证明目的予以采信。二、关于甲乙丙丁公司向徐莹支付工资、生育津贴的审查。甲乙丙丁公司按照7500元的工资标准向徐莹支付生育津贴31465.52元（含2018年4月至8月产假工资23750元，后补发差额7715.52元）。甲乙丙丁公司按照应发工资7500元（试用期7200元）工资标准向徐莹实发工资情况，2017年4月6395元，5月份资5933.3元，6月5471.6元。7月6203.30元，8月5764.25元，9月5795.64元，10月5726.83元，11月6065.23元，12月6106.87元。2018年1月5835.12元，2月5746.3元，3月5595.8元。4月4399.79元，5月3875.39元，6月6203.3元。7月6201.86元，8月0元，9月688.88元，10月1323.47元，11月3075.65元，2018年12月-2019年4月0元。2019年5月工资发放13801.61元（含补发2018年12月至2019年4月病假工资8480元，以每月1696元计算，以及解除劳动关系补偿金额剩余金额5525.05元）。三、关于未休年假情况的审查。徐莹应休年假天数为5天，其于2018年和2019年度均未休年假，但其病假均已经超过两个月。本院认为，关于甲乙丙丁公司是否有权是否有权解除与徐莹签订的劳动合同。徐莹自2018年8月16日起请休病假，结合其入职甲乙丙丁公司的工作时间，其可以享受3个月的医疗期，即徐莹的医疗期于2018年11月15日期满。甲乙丙丁公司在其医疗期满后向其发出返岗通知，但徐莹并未返岗，继续请休病假，甲乙丙丁公司向其第二次发送邮件，通知其返岗，徐莹仍未到岗，后，甲乙丙丁公司向其发出调岗通知，其自认公司曾与其就调岗事宜进行沟通未果，仍请病假，特别是徐莹在甲乙丙丁公司通知其进行劳动能力鉴定的情况下，仍未配合甲乙丙丁公司进行鉴定，在此情况下，甲乙丙丁公司履行相关法定程序后，于2019年5月24日做出与徐莹解除劳动合同的通知并无不当，现徐莹要求撤销甲乙丙丁公司做出的解除劳动合同的通知要求继续履行劳动合同的请求，本院不予支持，故本院确认徐莹与甲乙丙丁公司自2017年4月1日至2019年5月24日期间存在劳动关系。徐莹要求甲乙丙丁公司支付2019年5月27日至2019年11月22日期间的工资损失，缺乏依据，本院不予支持。关于2017年4月1日至2019年5月27日期间工资差额一节，徐莹主张按照9000元的标准补足工资差额，根据本院查明的徐莹工资标准的事实，根据前述对于证据的分析，双方曾就徐莹的工资标准作出两个约定，分别为9000元和7500元，但在实际履行过程中均以7500元的标准履行，徐莹现无证据证明其对此提出异议，故本院视为双方履行7500元的工资标准，故徐莹转正后的工资标准为7500元。现徐莹主张其入职至解除劳动合同期间的工资差额，均按照9000元的标准计算，对于其休产假前的工资发放情况，其并未提出异议。另徐莹休产假期间，甲乙丙丁公司已将产假工资及生育津贴发放给徐莹，其休病假期间，甲乙丙丁公司按照不低于北京市本市最低工资标准的80％向徐莹支付其病假工资，故其要求支付工资差额的诉讼请求，本院不予支持。关于未休年假工资，根据国务院《职工带薪年休假条例》的规定“累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的”，不享受当年的年休假，故根据徐莹的病假情况，其不应享受年假，故其要求甲乙丙丁公司向其支付未休年假工资的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，判决如下：一、确认徐莹与甲乙丙丁（北京）电子商务股份有限公司自2017年4月1日至2019年5月24日期间存在劳动关系；二、驳回徐莹的其它诉讼请求。案件受理费10元，由徐莹负担，已交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  蒋凯宇二〇二〇年九月十四日书记员  彭利婷