济南市槐荫区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0104民初4518号 原告：东营水鑫如商贸有限公司，住所地山东省东营市。 法定代表人：狄秀珍，董事长。 委托诉讼代理人：武明奇，山东省广饶明奇法律服务所法律工作者。 被告：山东世纪荣耀酒业有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人：鲁芳，总经理。 委托诉讼代理人：马宁，男，该公司员工。 原告东营水鑫如商贸有限公司与被告山东世纪荣耀酒业有限公司合同纠纷一案，本院于2020年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东营水鑫如商贸有限公司的法定代表人狄秀珍及其委托诉讼代理人武明奇、被告山东世纪荣耀酒业有限公司的委托诉讼代理人马宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 东营水鑫如商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告回收53度清酱酒210箱、品鉴酒11箱，返还原告货款157920元；2、本案诉讼费、保全费、担保费1500元由被告承担。事实与理由，2019年4月27日,原、被告签订白酒购销合同,原告未将进购的酒水卖完,根据合同约定,现原告要求被告回收货物并将货款返还原告,被告虽然答应返还货款,但至今推脱不予履行,被告的行为严重侵犯了原告的合法权益,因此原告向贵院提起诉讼,望贵院判如所请。 山东世纪荣耀酒业有限公司辩称，一、答辩人不应回收被答辩人未销售完毕的酒水并退还相应的货款,其理由如下：1,答辩人与被答辩人签订的系经销合同即传统意义上的买卖合同,双方实质存在的是买卖合同关系而非代理关系,因此答辩人不具承担被答辩人经营损失的法定义务,按正常商业规则答辩人将货物销售给被答辩人后,其盈亏风险便应由被答辩人自行承担。2关于《经销合同书》中,约定可退换货的条款是答辩人为了保证质量、销量以及市场占有率给予的被答辩人的善意优惠政策,其中合同第七条第1款第(1)项已明确约定因质量原因,乙方可以随时书面要求退货,因此对于答辩人酒水质量问题,只要不是被消费完毕的情况下,被答辩人可以随时书面要求退货;关于换货条件,答辩人的要求是对被答辩人若发现答辩人其他品类酒水畅销,在不影响二次销售的情况下,被答辩人可以随时要求更换酒水品类,继续售卖。3,最后双方虽约定了退换货条款,但并非意味着被答辩人可以无条件、无限度的肆意滥用退换货条款来损害答辩人的合法权益。双方签订的合同第七条第2款中乙方义务,明确约定被答辩人应成立3人以上的营销队伍对外拓展客户,本条实际是为了督促被答辩人积极履行营销义务,防止被答辩人购进的酒水出现滞销的情况。但实际上被答辩人在推销酒水过程中系完全懈怠,不仅未成立3人以上的营销队伍,而且其对外推广的客户也仅是个体几个名酒店,与合同中约定的被答辩人全系列的经销(各类店铺包括但不限于大商超、酒店、餐饮店等)模式完全不匹配;因此总体来讲,导致购进酒水滞销的责任完全在于被答辩人,法律不保护躺在权利上睡大觉的人,不能因被答辩人怠于履行营销义务导致的损失责任转嫁由答辩人承担;换句话讲若被答辩人积极、勤勉的履行了合同约定和被答辩人应尽的日常营销义务导致其购进的酒水仍滞销的,答辩人也愿承担退换货责任。因此综上所述,答辩人与被答辩人建立的为买卖合同,理应由被答辩人自负盈亏:双方关于退换货的约定,在被答辩人符合退换货条件,且善意履行了营销义务的情况下,答辩人愿意配合被答辩人退换货,但就目前而言,被答辩人酒水滞销完全系其怠于履行义务导致的,答辩人不应对被答辩人的过错承担责任。二、被答辩人主张的退款数额,答辩人不予认可。1,首先答辩人向被答辩人所供货物品类、规格、数量、价格为:4瓶装收藏版“清遇酱”,被答辩人进货价为752一箱,被答辩人购进266箱,价值200032元:按照合同规定答辩人同时配给被答辩人市场政策酒,单瓶装"清遇酱”168一瓶,6瓶为一箱,答辩人供给被答辩人共计30箱,价值30240元,以上答辩人共计供货价值230272元价值的酒。被答辩人称卖出68箱收藏版“清遇酱”,30箱单瓶装“清遇酱”已全部被其宴请处理完毕,但根据双方合同约定单瓶装“清遇酱”系市场投入费用,即进店费、促销赠品费广告投入等,需具备相应照片来核销;被答辩人无证据证实上述30箱单瓶装“清遇酱”系用于市场投入的情况下,应视为其自行使用,相关30箱单瓶装“清遇酱”的进价费30240元应由被答辩人另行支付给答辩人。(就本部分可提反诉)2,退一步讲,即使被答辩人具备了退款条件,但对于被答辩人剩余的符合退款条件的酒、数量均举证证明,故对被答辩人主张的退款数额答辩人不予认可。关于退款价格问题,因答辩人现在所有客户购进酒水时,均明确要求要当年分的酒且要包装完好无拆封破损污渍的,对于被答辩人现要求答辩人回收的酒水,已影响二次销售,故被答辩人主张的退款数额和价格答辩人均不予可。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，并依法定程序和规则对证据进行了审核和认定。根据当事人陈述和经审核确认的证据，即原告提供的经销商合同书、酒价格表、王光辉与马宁的录音光盘、文字版、酒库存照片、王光辉与马宁的聊天记录、王光辉与马宁的聊天记录，被告提供的山东世纪荣耀公司马宁与东营王光辉微信聊天记录、被告与其他客户签订的合同、原告酒的现有货物实景照片，本院认定事实如下： 2019年4月27日，原告东营水鑫如商贸有限公司作为乙方与作为甲方的被告山东世纪荣耀酒业有限公司签订《经销合同书》一份，约定：一、经销区域限于在东营市区，经销期限从2019年4月27日至2020年4月24日；经销产品为:“清遇酱”系列指定产品收藏版和单瓶装；年度内销售目标壹佰万元，各产品销售价格见补充协议；乙方向甲方订购产品,需将全额贷款以现金、汇票方式先行汇入甲方指定账户,甲方在确认货款到账后十天内发出货物；被告有权对乙方的经营状况,价格执行情况、货物流向有权实施监督管理，对乙方的经营管理进行指导,有义务兑现以书面形式所承诺的各种支持,按照乙方的订货要求,准时、准点、按量发运；被告有权利提出对市场推广有益的经营主张或建议，有义务指派专人负责甲方产品的销售,合同签订后十日内,组建3人以上的营销队伍,配送工具应即时到位,并制定和完善各项管理规章制度,迅速提高服务终端能力，应积极、主动地搞好社会关系营销工作，做好促销活动的协调、配合工作,协助对活动礼品、品尝酒、的管理，严格执行双方确定的任务量和各月订货计划；在不影响二次销售情况下,被告负责退换货；双方并约定了其它事项。合同签订后，被告按合同约定交付给原告清酱酒266箱、品鉴酒30箱。截至本案诉讼前，原告售出了部分酒水，剩余清酱酒210箱、品鉴酒11箱，价值157920元。 此外，被告主张原告未按照合同约定履行“指派专人负责甲方产品的销售,合同签订后十日内,组建3人以上的营销队伍,配送工具应即时到位,并制定和完善各项管理规章制度,迅速提高服务终端能力”等相关义务，原告未提供证据证明，本院经审核对被告主张的该事实予以认定。 本院认为：本案系合同纠纷，实系以买卖关系为基础的商品经销类合作经营关系。当事人对合同的成立、效力没有争议。争议的焦点是合同的履行、违约行为及违约责任。根据上述查明的案件事实，原告未履行部分采取措施努力对外销售涉案商品之合同义务。我国《合同法》规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务；当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。根据公平原则和合同约定，本案中，原告应先按合同约定采取措施努力对外销售涉案商品，此后被告才应当履行退货义务。因此，对被告的抗辩理由，本院予以采纳。根据上述法律规定，原告的诉讼请求不成立。当然，今后原告在具备相应条件的基础上可以另行行使退货权利。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款和第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 驳回原告东营水鑫如商贸有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费3800元，减半收取1900元，由原告东营水鑫如商贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状、交纳上诉费，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。未按期预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。 审判员  吕洪涛 二〇二〇年九月二十五日 书记员  赵 媛