湖南省华容县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0623民初2590号 原告（反诉被告）：湖南雷动文化传媒有限公司，住所地：湖南省岳阳市岳阳楼区金鹗中路**岳阳景源商务中心****。 法定代表人：肖绘，总经理。 委托诉讼代理人：李树哲，湖南金骏律师事务所律师。 被告（反诉原告）：金莎，女，1997年7月10日出生，汉族，居民，住湖南省华容县。 委托诉讼代理人：薛东海，岳阳楼区岳阳楼法律服务所法律工作者。 原告湖南雷动文化传媒有限公司（以下简称雷动公司）与被告金莎合同纠纷一案，岳阳市岳阳楼区人民法院于2019年8月8日立案，2019年10月31日岳阳市中级人民法院指定本案由华容县人民法院审理，本院于2019年11月18日立案后，被告金莎提出反诉请求，本院合并两案，依法适用普通程序先后两次公开开庭进行了审理。两次庭审中，原告（反诉被告）雷动公司的委托诉讼代理人李树哲、被告（反诉原告）金莎及其委托诉讼代理人薛东海均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）雷动公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即停止违约行为，停止为“95秀直播”以及非经原告书面允许的任何第三方提供直播服务或类似直播活动；2、判令被告支付违约金20万元；3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2018年8月1日，原、被告签订《演艺经纪合同》，约定：双方一致同意原告在经营范围允许的区域内独家担任被告的互联网演艺事业的经纪公司，原告有权处理被告互联网演艺事业的经济事宜，独家享有被告在所有互联网演艺平台的互联网演艺事业的经纪权。该合同期限为3年，自2018年9月28日起至2021年9月27日止；被告为原告的独家签约艺人，按合同约定被告应在原告安排的互联网演艺平台进行直播演艺，并保证每日在互联网演艺平台进行演艺直播的时长不低于6小时，每月在互联网演艺平台进行演艺直播的天数不低于26天，且未经原告书面同意，不得到非原告安排的互联网演艺平台进行演艺直播。合同签订后，被告以伊人为艺名在原告提供的KK直播平台进行在线演艺活动。被告在该平台直播期间近六个月平均收入为13600元。2019年4月起，被告未按照《演艺经纪合同》之约定履行相应直播义务，此后被告也违反合同约定在未经原告书面允许的情况下于95秀直播从事在线演艺活动，且经原告多次催告，其仍未停止上述违约行为，给原告造成了损失。原告为维护自身合法权利，特诉至法院。 被告（反诉原告）金莎辩称，1、雷动公司于2019年5月21日前，已解除了与金莎间的《演艺经纪合同》，并约定分期向金莎返还雷动公司克扣的主播用户收益，金莎不存在任何违约行为；2、答辩人金莎在雷动公司解除《演艺经纪合同》且拒不返还其克扣的主播用户收益后，才到“95秀直播”从事工作，此为法律赋予金莎的劳动权和生存权，任何人或单位无权侵犯和剥夺，雷动公司起诉主张“依法判令被告立即停止违约行为，停止为‘95秀直播’以及非经原告书面允许的任何第三方提供直播服务或类似直播活动”，违反了法律强制性规定，侵犯了金莎的相应权利；3、《演艺经纪合同》是被告雷动公司一方采用格式条款订立，其没有遵循公平原则确定相对一方当事人的权利义务，依据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条的规定，对违反法律强制性规定、侵犯人身权利的格式条款，人民法院应当认定无效。 被告（反诉原告）金莎向本院提出反诉请求：1、依法判令雷动公司立即返还违约违法克扣的60847.20元给金莎；2、依法判令雷动公司立即停止侵害金莎人身劳动权利的违法行为；3、依法判令雷动公司将涉及金莎的伊人-ＩＤ137985714号、雨后-ＩＤ137310743号转会至其他家族或注销；4、本案诉讼费用由被反诉人雷动公司承担。事实与理由：2018年8月1月，金莎与雷动公司签订了《演艺经纪合同》，同时，雷动公司、金莎与ＫＫ平台网上签订《主播入驻家族三方协议》，金莎以徐惠玲（身份证号4306021998××××××××）名义注册伊人-ＩＤ137985714号主播用户，于ＫＫ平台从事主播职业。根据《主播入驻家族三方协议》、《演艺经纪合同》约定，金莎的主播收益（工资）标准为其直播间获得虚拟礼物对应价格的40%，幸运礼物收益为前述比例的2／3取整，通过雷动公司领取主播用户收益（工资）。2019年3月，金莎在ＫＫ平台后台查看主播用户收益时，发现雷动公司未按《主播入驻家族三方协议》及《演艺经纪合同》约定支付每月主播用户收益，经计算，其在八个月内共克扣了金莎主播收益61897.20元。金莎知晓后要求雷动公司重新核算并返还已克扣的主播用户收益，遭到雷动公司拒绝。此后金莎要求离职，雷动公司同意解除合同，并在2019年5月21日补发工资1050元给金莎，但余下所欠60847.20元至今未发，故金莎到“95秀”上班，该行为并非违约行为，雷动公司提出的“诉讼请求”违反了法律赋予公民生存劳动权利的强制性规定，依法应当驳回。同时，鉴于雷动公司克扣了金莎主播用户收益61897.20元的基本事实，在扣除雷动公司补发的1050元后，其还应当返还60847.20元给金莎。综上所述，雷动公司违反了《主播入驻家族三方协议》、《演艺经纪合同》约定，克扣了金莎主播用户收益61897.20元并恶意诉讼，致使金莎不能在“95秀”上班，无生存生活收入来源，变象剥夺了其合法的人身劳动权利。金莎为了维护自身合法权益，特向法院提起反诉。 原告（反诉被告）雷动公司对反诉请求辩称，1、雷动公司不存在任何克扣金莎收益的行为；2、雷动公司与金莎双方间的协议仍在合同有效期内，未经解除对双方均有约束力，金莎擅自离职并去其他直播平台进行直播明显违约。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告（反诉被告）雷动公司提交的《演艺经纪合同》，被告金莎对该合同合法性提出异议，认为该合同的条款违反了法律强制性规定，应属无效，且合同中关于利益分配的约定未明确，对金莎不产生约束力，本院认为该合同未违反法律效力性强制性约定，故依法予以采信；2、原告（反诉被告）雷动公司提交的《湖南雷动传媒有限公司声明函》，被告金莎提出其于2019年5月21日已与雷动公司解除《演艺经纪合同》，该声明函内容不真实，本院将结合庭审查明事实，对该证据进行认定；3、原告（反诉被告）雷动公司提交的原、被告收益表，因该统计数据中合计收益与各月收益的总和不一致，且合计收益中员工收益与公司收益之和与第三方平台（KK平台）获取的收益之和亦不一致，故本院对该证据不予采信;4、被告（反诉原告）金莎提交的伊人1D-137985714主播用户KK平台后台K豆兑换人民币电子数据信息、金莎中国邮政储蓄银行一本通/绿卡通交易明细、金莎中国建设银行个人活期账户交易明细，该组证据客观、真实，与本案相关联，本院依法予以采信，至于其是否能达到被告金莎的证明目的，本院将结合本案确认的其他证据进行判断；4、被告（反诉原告）金莎提交的雷动传媒微信转账1050元转账记录及微信聊天记录截图,原告雷动公司对其真实性及证明目的提出异议，认为该微信号即便为雷动公司的微信，截图也仅能证明所发1050元为竞业限制补偿，第二次庭审过程中雷动公司及金莎均认可雷动公司向金莎微信转账1050元，该转账属性为竞业限制补偿金；5、被告（反诉原告）金莎提交的《主播入驻家族三方协议》，原告雷动公司提出其从未与金莎签订过三方协议，本院认为，该证据系第三方杭州米络文化传播有限公司出具，该证据客观真实，根据庭审查明的情况，该协议为金莎、雷动公司成立的雷霆家族、杭州米络文化传播有限公司及其委托的运营方三方签订，与本案具有关联性，本院予以采信。 根据上述质证、认证情况，结合双方当事人陈述，本院确认案件事实如下：2018年8月1日，雷动公司（甲方）与金莎（乙方）签订《演艺经纪合同》，约定“一、合作内容，甲方在经营范围允许的区域内独家担任乙方的互联网演艺事业的经济公司，甲方有权处理乙方互联网演艺事业的经纪事宜，独家享有乙方在所有互联网演艺平台的互联网演艺事业的经纪权。甲方为乙方接洽、安排、策划演艺活动应事先征得乙方同意；二、协议期限，1、协议合作期限为3年，双方签字后协议自动生效；三、甲方权利和义务；四、乙方权利和义务，3、乙方有权按照本协议约定向甲方收取演艺收益。5、协议期内，未经甲方书面同意，乙方不得自行接洽或授权第三方接洽安排任何与互联网演艺事业相关的活动，不得做出任何有损于甲方合法权益的行为。未经甲方书面同意，乙方不得与其他任何第三方（含自然人、经纪人、公司等）直接或间接地进行任何本协议约定的与乙方互联网演艺事业相关的活动；9、乙方应在甲方安排的互联网演艺平台进行直播演艺，并保证：（1）每日在互联网演艺平台进行演艺直播的时长不低于6小时；（2）每月在互联网演艺平台进行演艺直播的天数不低于26天；五、权利归属，2、录音录像制品的授权归甲方；3、乙方因配合履行本协议由甲方安排、出资以及在甲方同意的互联网演艺平台上发起之所有演艺活动及与演艺事业相关事务，所产生之所有现行及将来法律所保护之著作权利，包括但不限于录音著作权、摄影著作权、视听著作权及其他本协议素材、成品或其他之著作权等（以下简称“本协议著作权”），自著作完成时起，以甲方为著作权人，甲方享有本协议著作之完整的权利。对于本协议著作权，甲方有权自行或授权第三者于全球范围内永久地任何合理方式作任何合理使用；4、甲方自行或授权第三者使用本协议著作权，若该内容包含乙方之姓名、艺名、笔名、肖像、图像等，乙方同意甲方或甲方授权的第三者可以做任何合理使用；6、本协议著作，于本协议期间届满后，甲方仍可自行或授权他人为商业利用、发行、出版之使用；六、利益分配，1、乙方因履行本协议产生的互联网演艺活动收益，甲乙双方按照相关互联网演艺平台约定的分配规则进行分配；(2)乙方如未能满足本协议约定的直播时长要求，则根据实际直播时长计算当月底薪；（3)乙方因履行本协议产生的互联网演艺活动收益，如当月结算收益未能达到本协议约定底薪的，乙方当月不享有收益分配。如乙方当月结算收益达到或超过本协议约定底薪的，超额部分乙方按不低于40%的比例获得收益分成，且乙方有权按照甲方内部分配制度享有更高比例的收益分配；七、违约责任，1、乙方有下列情形之一的，乙方构成违约，应按照乙方近六个月总收益的3倍向甲方支付违约金，同时甲方有权要求解除本协议：（1）违反本协议第四条第9款（4）、（5）之约定；（2)未经甲方同意擅自接受任何第三方安排的与乙方演艺事业相关的活动；八、协议解除，自本协议签订之日起，任一方均不得单方面解除本协议。如一方单方面解除本协议，应向另一方赔偿违约金30万（人民币；叁拾万圆整），或按照违约时已履行协议期内近12个月乙方获得的月平均收益乘以剩余协议月份的总金额，以前述两者中金额较高者为准。”等内容，协议末尾雷动公司在甲方处盖章，金莎在乙方处签名捺印。此后，金莎以伊人&有缘会再见（137985714）的ID于雷动公司安排的KK平台从事主播业务，并与雷动公司成立的雷霆家族、杭州米络文化传播有限公司及其委托的运营方（即KK）线上签订《主播入驻家族三方协议》，入驻雷霆家族，该协议约定“1.总则：1.2.为主播用户入驻家族以家族主播身份获得视频直播服务，主播用户及家族用户已审慎和仔细阅读本协议，清楚理解本协议的全部条款和含义，包括免除或者限制KK责任的免责条款以及对主播用户、家族用户的权利限制条款，并且完全接受及本协议项下的全部条款。除非主播用户及家族用户己阅读并接受本协议所有条款，否则主播用户无法成为家族用户旗下主播。本协议由主播、家族及KK三方签署；6.收益：6.1主播用户收益标准为其直播间获得虚拟礼物对应价格的40%，幸运礼物收益为前述比例的2/3取整；7.其他约定：7.1.任何一方先前签订的合同、协议、备忘与本协议相冲突的，均以本协议约定为准。而主播用户与家族用户无论之前还是将来在本协议之外单独签订合同、协议，备忘等文件并作出与本协议相冲突的约定，均应以本协议约定为准。”等内容。此外KK平台的《KK_家族管理制度》第5点家族总收益第1小点中亦约定主播收益=家族消耗×分成比例，其中普通主播分成比例区间为40%，幸运礼物按照上述分成比例的2/3取整。家族消耗指家族所有主播收到的普通礼物、幸运礼物、动态打赏、开通守护、抢车位对应的金额。金莎以伊人&有缘会再见（137985714）的ID于雷动公司安排的KK平台从事主播业务至2019年4月，KK平台向该主播用户ID打入K豆，在此期间雷动公司用该ID分别于2018年9月1日、10月1日、11月1日、12月1日消耗K豆于KK平台兑出人民币16000元、17900元、36200元、21100元，于2019年1月1日、1月25日、2月1日、3月1日、4月1日消耗K豆兑出人民币21500元、11700元、4100元、16000元、20000元。K豆兑出人民币后，雷动公司分别于2018年9月15日、10月15日、11月15日、12月15日，2019年1月15日、2月20日、3月20日、4月25日向金莎支付10120元、11138.8元、20658.6元、13744.8元、13974元、10009.6元、10120元、12837元。2019年4月金莎于雷动公司离职并与雷动公司签订《竞业限制协议》约定“鉴于：1、员工在公司工作期间能够接触、掌握公司及其关联公司的商业竞争秘密，并接受过公司相关商业秘密培训：2.员工理解并确认，员工离职后从事与公司有竞争业务的工作，将会严重损害公司及其关联公司的经济利益或使公司及其关联公司处于非常不利的竞争地位。现双方根据中华人民共和国和公司所在地有关法律、法规，在自愿、平等、协商一致的基础上订立本协议，共同遵照执行。第一条竞业限制：1.1竞业限制期限为员工与公司任何一方与对方终止或解除劳动合同（不论终止或解除的理由，亦不论终止或者解除是否有理由）之日起的24个月内，员工不得自营或为他人经营与公司有竞争的业务；第二条义务的履行和解除：2.2在员工完全履行竞业限制义务的情况下，公司未按本协议约定支付竞业限制补偿金超过三个月的，员工可以依法解除竞业限制协议。双方如因竞业限制补偿金发生争议的，在争议解决期间，员工继续履行竞业限制义务；第三条竞业限制经济补偿：3.2竞业限制补偿金为员工离职前月平均工资的30%，公司按月支付，并代扣代缴个人所得税；第四条违约责任：4.1如员工违反本协议约定，公司将停止支付竞业限制补偿金，并有权利要求员工纠正违约行为；4.2负有竞业限制义务的员工如违反本协议，应当一次性向公司支付违约金，违约金为本协议第3.2条约定的竞业限制补偿金总额的20倍，如违约金不足弥补公司实际损失的，公司还有权要求员工按照实际损失向公司承担赔偿责任。”等内容，同年5月21日雷动公司向金莎微信转账1050元，作为金莎签订《竞业限制协议》离职后发放的第一个月竞业限制补偿金。此后雷动公司未再向金莎支付任何工资或竞业限制补偿金。另查明，金莎于2019年4月曾于“95秀”平台直播。 本院认为，本案本诉与反诉均起因于《演艺经纪合同》。本诉系因《演艺经纪合同》解除后竞业限制的履行产生的纠纷，反诉系因《演艺经纪合同》的履行产生的纠纷。针对两案争议的焦点现分述如下： 1、雷动公司应按何标准支付金莎于KK平台直播期间工资。雷动公司主张其应以KK平台打入ID为伊人&有缘会再见（137985714）的相应K豆兑换的人民币为基础，按《演艺经纪合同》约定的利益分配方式，与金莎进行再分配，金莎对此提出异议，认为KK平台系依照金莎直播间获得虚拟礼物对应价格的40%，幸运礼物收益为前述比例的2/3取整的标准向伊人&有缘会再见（137985714）ID打入K豆，KK平台打入伊人&有缘会再见（137985714）ID的K豆所兑换的人民币均应为金莎所有。根据KK平台打入伊人&有缘会再见（137985714）IDK豆的具体情况，结合《主播入驻家族三方协议》中第6.1条、7.1条，《KK_家族管理制度》第5点家族总收益第1小点的约定，金莎作为主播用户应按其直播间获得虚拟礼物对应价格的40%，幸运礼物收益为前述比例的2/3取整的标准进行收益分配。虽三方协议中明确合同主体分别为主播、家族及KK三方，但雷霆家族非民事主体，故该三方协议相应的权利义务应由成立雷霆家族的雷动公司承受，虽雷动公司主张依《演艺经纪合同》第六点利益分配第（3）点的约定，雷动公司与金莎间应就金莎当月的结算收益进行再分配，但根据《主播入驻家族三方协议》7.1条“任何一方先前签订的合同、协议、备忘与本协议相冲突的，均以本协议约定为准。而主播用户与家族用户无论之前还是将来在本协议之外单独签订合同、协议，备忘等文件并作出与本协议相冲突的约定，均应以本协议约定为准。”的约定，其《演艺经纪合同》所约定利益分配方式与《主播入驻家族三方协议》相冲突，应以《主播入驻家族三方协议》为准，庭审过程中金莎认可雷动公司代为扣税，及缴纳水电费、卫生费、押金，故雷动公司应将KK平台打入伊人&有缘会再见（137985714）ID中K豆所兑换人民币扣除雷动公司代金莎缴纳税款部分及押金、水电费、卫生费后的金额全额支付给金莎，经核算为156458元[16000元+17900元+36200元+21100元+21500元+11700元+4100元+16000元+20000元-880元（2018年8月税金）-971.2元（2018年9月税金）-1796.4元（2018年10月税金）-1216元（2018年12月税金）-870.4元（2019年1月税金）-880元（2019年2月税金）-1138元（2019年3月税金）-30元（钥匙押金）-10元（水电费）-250元（阿姨卫生费、水电费）]，现雷动公司已支付102602.8元（10120元+11138.8元+20658.6元+13744.8元+13974元+10009.6元+10120元+12837元），余53855.2元未支付，雷动公司于金莎收益统计表中主张扣除雷动公司自刷2000元，以及金莎私自连休应扣除的1000元，但未提供其他证据予以证明，本院不予支持，故本院对金莎要求雷动公司返还克扣60847.20元的主张，在53855.2元范围内予以支持； 2、金莎是否应承担违反竞业限制的责任。2019年4月金莎自雷动公司离职，双方签订《竞业限制协议》，系双方当事人真实意思表示，应确认为合法有效，双方应依约履行，金莎在签订《竞业限制协议》后于2019年4月在“95秀”平台直播构成违约，应承担相应的违约责任，协议约定负有竞业限制义务的员工如违反本协议，应当一次性向公司支付违约金，违约金为竞业限制补偿金总额的20倍，其中竞业限制补偿金为员工离职前月平均工资的30%，根据该标准，竞业限制补偿金应为金莎2018年8月至2019年4月的月平均工资的30%，即5215.3元[（156458元÷9个月）×30%],雷动公司仅向金莎支付月1050元的竞业限制补偿金,而金莎的收入来源一直为其直播收入,雷动公司支付月1050元的竞业限制补偿金不足以保证金莎的正常生活支出,鉴于雷动公司未按约足额支付竞业限制补偿金,也存在过错的事实,虽其主张20万元违约金，未超过约定标准，但参照金莎在雷动公司从事主播的收入情况,本院认为违约金在10万元以内计算较为适宜。至于金莎辩称的雷动公司克扣其主播收益，且未按约足额支付竞业限制补偿金,金莎才其前往其他平台直播，此为法律赋予金莎的劳动权和生存权，任何人无权侵犯和剥夺，故金莎不构成违约的主张，因限制金莎自营或为他人经营与雷动公司有竞争的业务，系金莎自雷动公司离职时，雷动公司与金莎协商一致后达成,该协议竞业限制范围合理，并未实质剥夺金莎的劳动权和生存权,也未免除雷动公司责任、加重金莎责任，未违反法律、行政法规的强制性规定，故金莎应依约履行。金莎以雷动公司未足额支付竞业限制补偿金为由进行抗辩，但竞业限制义务作为一种不作为义务，被竞业限制者以履行抗辩权为由而拒绝履行竞业限制义务的后果即被竞业限制者有权从事竞业活动或利用其掌握的商业秘密，此会导致竞业限制条款的目的无法实现，因此本院对金莎的该主张不予支持。同时因雷动公司系依约合法对金莎进行竞业限制，故本院对金莎提出的要求雷动公司立即停止侵害金莎人身劳动权利的违法行为的请求不予支持。 综上，本院对雷动公司要求金莎支付20万元违约金的请求在10万元内予以支持，对金莎要求雷动公司向金莎返还克扣的60847.2元收益的请求在53855.2元范围内予以支持，对金莎要求雷动公司立即停止侵害金莎人身劳动权利的行为的请求不予支持。至于金莎要求雷动公司将涉及金莎的伊人-ID137985714号、雨后-ID137310743号转会至其他家族或注销的请求，因金莎现仍处于竞业限制状态，故本院对其要求将上述两ID账号转会至其他家族的请求不予支持，但此两ID账号系用金莎及其亲属身份证开设，故本院对其要求注销的请求予以支持。此外，因在《竞业限制协议》终止或解除前，该协议仍有效，金莎仍应履行相应竞业限制义务，不得自营或为他人经营与雷动公司有竞争的业务，故本院对雷动公司要求金莎立即停止违约行为，停止为“95秀直播”以及非经雷动公司书面允许的任何第三方提供直播服务或类似直播活动的请求在《竞业限制协议》终止或解除前予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十六条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）金莎立即停止为“95秀直播”以及非经原告（反诉被告）湖南雷动文化传媒有限公司书面允许的任何第三方提供直播服务或类似直播活动的行为至2021年4月底前； 二、被告（反诉原告）金莎于本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）湖南雷动文化传媒有限公司支付10万元违约金； 三、原告（反诉被告）湖南雷动文化传媒有限公司于本判决生效之日起十五日内返还所克扣被告（反诉原告）金莎主播收益53855.2元； 四、原告（反诉被告）湖南雷动文化传媒有限公司将涉及被告（反诉原告）金莎的伊人-ID137985714号、雨后-ID137310743号账号注销； 五、驳回原告（反诉被告）湖南雷动文化传媒有限公司和被告（反诉原告）金莎的其他诉讼请求。 上述二、三项相抵后,被告（反诉原告）金莎向原告（反诉被告）湖南雷动文化传媒有限公司支付违约金金额为46144.8元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费4300元，反诉案件受理费660.5元，合计4960.5元，由原告（反诉被告）湖南雷动文化传媒有限公司负担2573元，被告（反诉原告）金莎负担2387.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  李 虎 人民陪审员  罗利君 人民陪审员  李志敏 二〇二〇年九月十七日 法官助理甘孟德 书记员王阿梦