四川省泸县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0521民初2327号 原告：四川万通路桥建筑安装有限公司，住所地泸州市江阳区邻玉镇石油路**，统一社会信用代码91510502204829670X。 法定代表人：杨世林，总经理。 委托诉讼代理人：谢伟，四川长松律师事务所律师。 被告：泸县政府投资建设工程管理中心，住，住所地泸县福集花园干道绿源路**附1一社会信用代码12510421588358715U。 法定代表人：谭松柏，主任。 委托诉讼代理人：刘春玉，泸县政府投资建设工程管理中心常年法律顾问。 原告四川万通路桥建筑安装有限公司（以下简称“万通路桥公司”）与被告泸县政府投资建设工程管理中心（以下简称“泸县投资中心”）建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告万通路桥公司的委托诉讼代理人谢伟，被告泸县投资中心的委托诉讼代理人刘春玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万通路桥公司向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付拖欠的80%的质保金416104.76元，工程款488.05元，并给付违约金583151.30元（11663026元×5%），合计999744.11元；2.本案诉讼费由被告负担。诉讼中，原告将第一项诉讼请求变更为要求被告支付拖欠的100%的质保金520130.9元（10402619元×5%），工程款488.05元，并给付违约金583151.30元，合计1103770.25元。事实和理由：2016年9月26日，被告作为发包人，原告作为承包人，就原告承建“泸县青龙初级中学校迁建工程”签订《建设工程施工合同》，约定的主要内容：合同工期自2016年10月6日至2017年10月5日；签约合同价为11663026.00元；工程款（进度款）支付的方式和时间：第一次在基础验收合格拨付，以后每月进度划拨，每次拨款额为实际完成合格工程量的80%；工程竣工验收合格后，拨付至实际完成合格工程量的80%；经审计结束，全部工程资料交接完毕并经发包方审核合格后，支付至结算价款的95%。质保金在缺陷责任期开始之日起满二年后一个月以内，无息返还所剩余质保金总金额的80%。剩余的20%在三年后一个月内，无息返还所剩余金额。 合同签订后，原告按照审批流程进场施工，于2018年1月19日工程竣工验收，经审计被告应向原告支付的工程款为10402619.00元，被告应按约向原告支付尚欠的工程款488.05元和80%的质保金即416104.76元。但至今被告分毫未付。综上所述，原告已按双方约定将工程施工完毕并进行交接，已如实完全履行了约定义务，但被告未按约如实履行付款义务，给原告造成极大损失。为维护原告的合法权益，故诉至法院。 被告泸县投资中心辩称，1、青龙中学项目审计结果于2019年4月12日作出，审减2128275元，工程结算款为10402619元，已付工程款9882000元，工程余款为488.05元，项目质保金为520130.95元，质保金和工程余款合计520619元，被告不存在违约行为，不承担违约金。2、工程质保期未到两年时，因原告与泸州恒昌混凝土有限责任公司的纠纷，被告于2019年11月、12月收到四川省泸县人民法院的《协助执行通知书》《执行裁定书》，对原告在被告处的剩余所有工程项目余款和质保金共计993317.69元采取了执行措施；且按照合同约定质保金支付方式为两年内支付80%，三年内支付剩下的20%，剩下的20%支付时间未到。在质保金支付到期之前，法院对80%的款项进行了冻结。原告所剩的工程款已被泸县人民法院生效法律文书扣划，在没有法律文书解除扣划前，被告对原告无付款义务，故被告不存在违约行为，不应承担违约金。同时，原告因本项目对外欠民工工资约30万元，质保方面还有小的维修服务没有完成。在质保期间，原告还需承担维修费用1580元，剩余款项优先支付民工工资后有剩余的款项，被告也只能划给法院，且原告未到被告办理质保结算退还申请，原告手续未完善。故请求驳回原告的诉讼请求。 原告围绕其诉讼请求提交了《中标通知书》、《建设工程施工合同》（含《通用合同条款》、《专用合同条款》、承包人承揽工程项目一览表、发包人供应材料设备一览表、泸县青龙初级中学校迁建工程工程质量保修书、建设工程廉政责任书、建筑工程施工安全生产协议、施工单位项目管理机构组成表、监理单位项目管理机构组成表、建设项目使用单位信息表、建管中心信息表）、竣工验收报告3份、工程审计复核意见、泸县青龙初级中学校迁建工程工程款明细表及银行业务回单10张、《泸县青龙初级中学校关于放弃人防工程备案的说明》，证明原告已按约对承建的工程进行了施工，工程于2018年1月19日竣工验收合格，工程款经审计为10402619元，被告已支付工程款为9882000元，且泸县青龙初级中学校已放弃人防工程备案，故质保金已全部提前到期，被告应当支付全部的质保金。被告对原告提供的证据无异议，但认为原告提供的《泸县青龙初级中学校关于放弃人防工程备案的说明》不能证明质保金提前到期，达不到原告的证明目的。本院认为，依照《通用合同条款》19.7保修责任，保修期自实际竣工日期起计算，《专用合同条款》17.3.2的约定，质保金总额的80%在缺陷责任期开始之日起满二年后一个月内支付，原告施工工程于2018年1月19日竣工验收合格，故质保金总额的80%，被告应在2020年2月18日前支付；虽然泸县青龙初级中学校放弃了人防工程备案，但并未放弃其他工程项目的质量保修期限,故原告认为质保金已全部提前到期的理由不能成立，本院不予支持，被告应当向原告支付质保金总额的80%。被告对原告提供的证据均无异议，本院予以确认，并在卷佐证。 对被告提供的欠款单及结算单3张、《关于泸县青龙初级中学校厕所维修的说明》及发票复印件、照片5张，证明原告尚欠人工工资未付，且在质保期内发生了维修费1580元，应在质保金中扣除该笔维修费用。原告对被告提供的欠款单及结算单3张真实性无异议，但认为与本案无关；对被告提供的维修费用1580元，认为被告提供的维修票据及照片5张，不能反映与本案有关联，也无法核实真实性，故不予认可。本院认为，被告提供的欠款单及结算单，是原告与案外人之间的合同纠纷，与本案无关，故对该组证据，本院不予采信；对维修票据复印件及照片，依照《专用合同条款》17.3.2的约定，质保金总额的80%在缺陷责任期开始之日起满二年后一个月内支付，即被告应当在2020年2月18日前支付，然被告提供的泸县青龙初级中学校发生厕所维修费用在被告应当支付该质保金之后，且被告提供的证据系复印件，无法核实其真实性，故对被告提供的该组证据，本院不予采信，被告提出应扣除维修费用的辩解，理由不能成立，本院不予支持，被告可另行主张权利。 根据双方当事人的陈述和依法确认的证据，本院认定如下事实： 2016年9月13日，原告被确定为泸县青龙初级中学校迁建工程施工的中标人，中标价11663026.00元。2016年9月26日，被告泸县政府投资建设工程管理中心（发包人）与原告四川万通路桥建筑安装有限公司（承包人）签订了《建设工程施工合同》，双方就泸县青龙初级中学校迁建工程施工及有关事项协商一致，共同达成如下协议：一、工程概况：工程名称：泸县青龙初级中学校迁建工程；工程地点：泸县玉蟾街道清平社区……工程内容：新建教学楼4885.36平方米、宿舍1600.94平方米、食堂462.28平方米等附属设施。二、合同工期：计划开工日期：2016年10月6日；计划竣工日期：2017年10月5日。实际开工日期以监理发出的开工令次日起计算。工期总日历天数365天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准……四、签约合同价与合同价格形式：签约合同价为11663026元；合同价格形式：固定单价合同……九、签订时间：本合同于2016年9月26日签订。十、签订地点：本合同在泸县政府投资建设工程管理中心会议室签订。……十二、合同生效：本合同自双方签字盖章备案后生效。双方当事人在合同上签字盖章。 《通用合同条款》1.1.4.5缺陷责任期：指履行第19.2款约定的缺陷责任的期限，具体期限由专用合同条款约定，包括根据第19.3款约定所作的延长。17.4质量保证金，17.4.1监理人应从第一个付款周期开始，在发包人的进度付款中，按专用合同条款的约定扣留质量保证金，直至扣留的质量保证金总额达到专用合同条款约定的金额或比例为止。质量保证金的计算额度不包括预付款的支付、扣回以及价格调整的金额。17.4.2在第1.1.4.5目约定的缺陷责任期满时，承包人向发包人申请到期应返还承包人剩余的质量保证金金额，发包人应在14天内会同承包人按照合同约定的内容核实承包人是否完成缺陷责任。如无异议，发包人应在核实后将剩余保证金返还承包人。17.4.3在第1.1.4.5目约定的缺陷责任期满时，承包人没有完成缺陷责任的，发包人有权扣留与未履行责任剩余工作所需金额相应的质量保证金余额，并有权根据第19.3款约定要求延长缺陷责任期，直至完成剩余工作为止。19.7保修责任，合同当事人根据有关法律规定，在专用合同条款中约定工程质量保修范围、期限和责任。保修期自实际竣工日期起计算。在全部工程竣工验收前，已经发包人提前验收的单位工程，其保修期的起算日期相应提前。《通用合同条款》对工程相关内容进行了约定。 《专用合同条款》1.1.4.5缺陷责任期期限24个月；1.1.4.8保修期：是根据现行有关法律规定，在合同条款第19.7款中约定的由承包人负责对合同约定的保修范围内发生的质量问题履行保修义务并对造成的损失承担赔偿责任的期限。屋面防水工程5年，防水要求的卫生间防水5年，外墙面（含与门窗、幕墙等结合部）的防漏5年，供热与供冷系统2个采暖期、供冷期，电气管线、给排水管道、设备安装2年，装修工程2年，市政工程2年，消防系统工程、工艺安装工程2年。13.5工程隐蔽部位覆盖前的检查，发包人工程隐蔽部位进行检查要求：承包方对工程隐蔽部位没有按照正常的程序报检验收就擅自进行下一道工痛了施工，每发现一次发包方对承包方处以1000-50000元整的违约金，并报行业主管部门处理。13.6.4发包人发现承包人使用不合格或未经批准的材料，每发现一次，发包人对承包人处以5000-10000元整的违约金。13.6.5因承包人原因出现质量缺陷，承包人应对工程进行修复，且除按国家、地方有、地方有关法律法规处罚外一次，发包人对承包人处以10000-50000元的违约金，且发包人有权更换整个施工队伍，更换整个施工队伍所造成的一切责任和损失由承包方负责。若承包人原因出现重大质量缺陷，且除按国家、地方有、地方有关法律法规处罚外对承包人处以10万元的违约金，且发包人有权终止合同，终止合同所造成的一切责任和损失由承包方负责……13.6.7承包人在施工过程中未按相关规范、标准、图纸进行操作，每出现一次，发包人向承包人收取违约金5000元。17.3.2进度付款申请单……6）承包人按照发包人要求项目经理到场办理拨款手续，手续不齐及程序不规范不予办理工程拨款事宜。8）质保金在缺陷责任期开始之日起满二年后一个月内，扣除发包人自行维修产生的费用后（这里指因发包人通知承包人自通知起7日内到场维修，承包人逾期不予到场维修产生的维修费用），无息返还所剩余质保金总额的80%。剩余的20%再三年后一个月内，扣除发包人自行维修产生的费用后（这里指因发包人通知承包人自通知起7日内到场维修，承包人逾期不予到场维修产生的维修费用），无息返还所剩余金额。17.4质量保证金，泸县审计局审定竣工结算价的5%。17.6.1最终结清申请单，承包人提交最终结清申请单的份数六份；承包人提交最终结清申请单期限：在缺陷责任期终止证书颁发后28天内提交六份最终结清申请。《专用合同条款》对工程相关内容进行了约定。 《通用合同条款》、《专用合同条款》对双方当事人的违约行为进行约定，仅约定了原告违约承担违约金的方式，但并未明确约定被告违约应承担违约责任的方式。 《建设工程施工合同》签订后，原告按照合同约定对工程进行了施工建设，并于2018年1月19日竣工验收。2019年4月12日，泸县审计局出具《工程审计复核意见》（泸县审投核[2019]16号），意见为：该工程结算款应为10402619.00元。2019年4月16日前，被告已向原告支付了工程款共计9882000元，尚欠工程款488.05元和质保金520130.95元，共计520619元。剩余工程款488.05元和部分质保金到期后，原告未向被告出具相应的手续办理付款。 2020年3月13日，泸县青龙初级中学校向泸县政府投资建设工程管理中心出具《泸县青龙初级中学校关于放弃人防工程备案的说明》，载明：我校整体迁建并于2018年春期投入使用，但根据县城总体规划的调整，以及中共泸县县委、泸县人民政府《关于加快泸县教育高质量发展的意见》依托泸县二中品牌和资源优势，拟将青龙中小学合并到新建的泸县城西九年一贯制学校（泸县二中代管），为避免资金浪费，同时学校公用经费严重不足，特放弃人防工程备案。 同时查明，因原告与案外人发生纠纷，案外人向本院申请强制执行，本院于2019年12月17日作出（2019）川0521执1138号之一《执行裁定书》和《协助执行通知书》，对原告万通路桥公司在被告泸县投资中心的应收工程款993317.69元，其中云龙镇学校教学楼工程质保金26807元，青龙幼儿园工程质保金23379元，马溪中学工程质保金34626元，雨坛中学工程质保金332933元，青龙中学迁建项目工程质保金520619元及方洞幼儿园质保金54953.69元采取执行措施。被告收到法院的《执行裁定书》和《协助执行通知书》后，至今未履行协助义务。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人双方均应按照合同约定履行自己的义务。原、被告签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原、被告双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。《建设工程施工合同》对工程款、质保金的支付时间及金额均有明确约定，被告应当按照合同约定按期足额支付工程款及质保金。被告对应支付的工程款488.05元无异议，故本院对原告要求被告支付工程款488.05元的诉讼请求，予以支持。 泸县青龙初级中学校迁建工程已于2018年1月19日竣工验收，依照《建设工程施工合同》的约定，质保金总额的80%在2020年2月18日已到期，故被告应当向原告支付质保金416104.76元（10402619元×5%×80%）；剩下的20%质保金的支付时间未到，原告可待支付时间到期后，再另行主张权利。 对被告所持原告的质保金已由法院采取执行措施，不应向原告的支付的辩称意见，本院认为，虽然被告收到了本院作出的（2019）川0521执1138号之一《执行裁定书》和《协助执行通知书》，但至今未履行协助义务；且本案解决的是原、被告之间的实体权利义务，即被告应不应该给以及给多少的问题，故被告的辩解理由，不能成立，本院不予支持。 原告以《建设工程施工合同》系被告提供的格式条款，合同只对原告约定了违约责任，未对被告的违约进行约定，故根据合同的对等义务，参照合同关于原告违约的约定，按照5%计算违约金，要求被告支付违约金583151.30元（11663026元×5%）。本院认为，《建设工程施工合同》约定了原、被告的违约行为，对原告的违约行为，约定了相应的违约金，但没有约定被告的违约行为应承担违约责任的方式，也未约定有5%的违约金的计算方式；同时，《建设工程施工合同》17.3.2约定，原告要求被告付款应当履行相应的手续，本案中，原告并未向被告履行请款手续，故原告要求被告按照中标价的5%计算违约金的诉讼请求，理由不能成立，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第（一）项，《最高人民法院关于的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告泸县政府投资建设工程管理中心于本判决生效之日起十日内向原告四川万通路桥建筑安装有限公司支付工程款488.05元、质保金416104.76元，共计416592.81元； 二、驳回原告四川万通路桥建筑安装有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13797元（原告已预缴），由原告四川万通路桥建筑安装有限公司负担8141元，被告泸县政府投资建设工程管理中心负担5656元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  孙 非 审 判 员  张玉兰 人民陪审员  江世维 二〇二〇年九月二十二日 法官 助理  黎建有 书 记 员  曾虹川