湖南省永州市冷水滩区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1103刑初222号公诉机关：永州市冷水滩区人民检察院。被告人：秦某1，男，2002年1月16日出生，汉族，高中文化，长沙新华电脑学校学生，湖南省永州市冷水滩区人，现住永州市冷水滩区；因涉嫌强奸罪，于2020年1月3日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，2020年1月16日经永州市冷水滩区人民检察院批准，次日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。辩护人：吕臻，湖南君义律师事务所律师。被告人：张某1，男，2002年7月2日出生，汉族，高中文化，永州市二中学生，湖南省永州市冷水滩区人，现住永州市冷水滩区；因涉嫌强奸罪，于2020年1月3日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，2020年1月16日经永州市冷水滩区人民检察院批准，次日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。辩护人：何智全，湖南湘律律师事务所律师。被告人：吴某1，曾用名吴某2，男，2004年6月13日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省永州市冷水滩区人，现住永州市冷水滩区；因涉嫌强奸罪，于2020年1月3日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，2020年1月16日经永州市冷水滩区人民检察院批准，次日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。法定代理人：吴某3，男，1972年3月21日出生，湖南省永州市冷水滩区人，系被告人吴某1父亲，现住永州市冷水滩区。辩护人：蒋江湘，湖南君义律师事务所律师。辩护人：于志明，湖南君义律师事务所律师。永州市冷水滩区人民检察院以永冷检未检刑诉［2020］7号起诉书指控被告人秦某1、吴某1、张某1犯强奸罪，于2020年7月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员唐文雄担任审判长，人民陪审员肖晓章、封惠参加的合议庭，于2020年8月6日在本院第一审判庭不公开（因本案涉及个人隐私）开庭进行了审理，代理书记员唐弢担任庭审记录。永州市冷水滩区人民检察院指派检察员周湘明出庭支持公诉，被告人秦某1及其辩护人吕臻，被告人吴某1及其法定代理人吴某3、辩护人于志明，被告人张某1及其辩护人何智全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2020年1月1日晚上，被告人秦某1、张某1、吴某1等人与被害人杨某1（女，2002年11月8日出生，与被告人秦某1半年前认识）一起在冷水滩区华旁边的“小元元夜市”吃夜宵喝酒玩耍，玩到1月2日凌晨约4点左右大家散去。被告人秦某1告诉张某1、吴某1说身上有一张紫金丰泰酒店的房卡，三人可以一起去该酒店睡觉，吴某1同意，张某1说要还电瓶车给朋友，就不去酒店睡觉了。吴某1叫被告人张某1先送他去紫金丰泰酒店，然后，顺便帮他去虎岩公园对面的“兄弟网吧”还充电宝；被告人秦某1则打的送杨某1到黄泥井旁边的“暴雪网吧”后返回紫金丰泰酒店，与在此等候的吴某1两人到紫金丰泰酒店8712房间休息。被告人张某1骑电瓶车去虎岩公园对面的“兄弟网吧”还了充电宝，从网吧出来后碰到打的回家的杨某1，被告人张某1告诉杨某1：秦某1等人在紫金丰泰酒店，并问杨某1去不去玩，杨某1同意。于是被告人张某1与杨某1二人一起到了紫金丰泰酒店8712房间玩。在房间里杨某1与被告人秦某1、张某1、吴某1一起喝了两瓶白酒。尔后杨某1去洗澡，洗完澡之后，被告人秦某1将醉酒的杨某1扶到卧室床上，随即将杨某1的裤子全部脱掉，爬到杨某1身上对其身体进行抚摸，欲与其发生性关系，杨某1拳打脚踢并大喊大叫进行反抗，被告人秦某1未能得逞。被告人秦某1便到客厅与被告人张某1、吴某1二人商量，一起去与杨某1发生性关系，被告人张某1、吴某1均表示同意。于是被告人秦某1、张某1、吴某1三人来到卧室里，对杨某1采取按手脚，用毛巾塞嘴、用枕头压住头部，对杨某1头部进行击打等方式不准其反抗喊叫，致使杨某1无力反抗，失去意识，被告人秦某1、张某1先后对其进行了奸淫，被告人吴某1对杨某1实施性行为时，因自身的原因没有将生殖器插入被害人的身体内。在整个过程中，被告人吴某1、秦某1还用手机拍摄了两段视频和杨某1身体隐私部位的照片。之后,被告人秦某1还将所拍的视频及照片发给自己的几个朋友。2日上午11点多，杨某1醒来后想报警，被三被告人阻止，见阻止未果后，三被告人离开酒店，尔后杨某1报警。2020年1月2日15时许，公安机关接到报警后通过电话联系上被告人秦某1，要其主动到公安机关自首，积极配合公安机关对同案人张某1、吴某1做劝投工作。2020年1月2日17时许，被告人秦某1、张某1、吴某1主动到公安机关投案。案发后，被告人秦某1、张某1、吴某1三人的法定监护人均对被害人进行了经济赔偿，其中，被告人秦某1的法定监护人赔偿55000元、被告人吴某1的法定监护人赔偿50000元、被告人张某1的法定监护人赔偿28000元，取得了被害人的谅解。被告人秦某1的辩护人辩称：一、被告人秦某1在案发时系未成年人，且系初犯、偶犯，应当在法定刑以下减少基准刑的10%-50%幅度内量刑；二、被告人秦某1在案发后，积极赔偿受害人的经济损失，并且取得了受害人及其监护人的谅解；三、被告人秦某1主动投案，如实供述了自己的罪行，构成自首；四、被告人秦某1具有立功表现；五、被告人秦某1、张某1、吴某1三人在共同实施犯罪时，作用和地位相当，不宜区分主犯、从犯；六、被告人秦某1在侦查阶段供述时，主动认罪认罚，悔罪态度好；七、被告人秦某1、张某1、吴某1与受害人在案发前的活动轨迹来看，受害人对引发犯罪存在一定的过错；八、辩护人提交的吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院刑事裁定书（2019）吉24刑终191号，该案与本案是类案，该刑事裁定书四名被告人量刑的幅度为三到五年，请法院予以参考。被告人吴某1的辩护人辩称：一、被告人吴某1在本案中属于从犯，依法应当从轻、减轻处罚；二、就被告人吴某1那一起强奸而言，其应属犯罪中止，依法应当减轻处罚；三、被告人吴某1犯罪时才十五周岁，属未成年人，依法应当从轻或减轻处罚；四、被告人吴某1有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；五、被告人吴某1，在投案后认罪、悔罪态度较好，应当酌情予以从轻处罚。综上，被告人吴某1虽然实施犯罪行为，依法应当负刑事责任，但是其犯罪时系未成年人，且属中止或未遂、从犯、初犯、偶犯，案发后认罪态度好，能如实供述自己的罪行，并取得了被害人谅解，具有酌定、法定的从轻、减轻的量刑情节。被告人张某1的辩护人辩称：一、关于被告人张某1在本案中的犯罪地位问题：被告人张某1不应认定为主犯；二、被告人张某1具有多项法定从轻、减轻处罚的情节及酌定从轻处罚的情节，包括未成年、自首、积极赔偿受害人经济损失、取得受害人及其亲属谅解等。上述事实，被告人秦某1、吴某1、张某1在开庭审理中无异议，并有接报案登记表、身份信息、到案经过、和解协议书、谅解书等书证，证人秦某2、杨某2、文某、何某、冷某、唐某、贾某、黄某、张某2的证言，被害人杨某1的陈述，检验报告、鉴定意见书，现场勘验、辨认笔录，视听资料、电子数据，被告人秦某1、吴某1、张某1的供述与辩解等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。本院认为：被告人秦某1、吴某1、张某1违背妇女意志，使用暴力手段轮奸被害人，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控被告人秦某1、吴某1、张某1犯强奸罪罪名成立。本案系共同犯罪，被告人秦某1、吴某1、张某1均积极参与实施犯罪，均起主要作用，均是主犯；被告人吴某1的辩护人辩称“被告人吴某1在本案中属于从犯”，被告人张某1的辩护人辩称“被告人张某1在本案中不应认定为主犯”，经查，被告人秦某1在一个人强奸被害人未果后，遂与被告人张某1、吴某1二人商量，一起去与杨某1发生性关系，被告人张某1、吴某1均表示同意，然后，三人一起相互配合先后对受害人实施奸淫，在共同犯罪中均是主犯，故被告人吴某1、张某1的辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳；被告人吴某1的辩护人辩称“就被告人吴某1那一起强奸而言，其应属犯罪中止”，根据我国刑法第二十四条“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效防止犯罪结果发生的，是犯罪中止”，本案被告人吴某1因自身原因没有将生殖器插入被害人的身体内，不是犯罪中止；其次，由于三被告人均实施了强奸行为，故首先应对各被告人以强奸罪定罪并按轮奸情节予以处罚；再次，由于轮奸是基于共同奸淫认识的共同实行行为，只要实行犯强奸既遂的，对于其他共犯也都应按强奸既遂论。被告人吴某1的犯罪行为既非犯罪中止，也非犯罪未遂，对于被告人吴某1的辩护人提出的“被告人吴某1应属犯罪中止”的辩护意见，本院不予采纳，但比较另二被告人可以酌定从轻处罚；被告人秦某1的辩护人辩称“被告人秦某1具有立功表现”，经查：公安机关出具的“情况说明”虽然证实“犯罪嫌疑人秦某1积极配合公安机关对其同案犯张某1、吴某1做劝投工作，经劝投，其同案犯张某1、吴某1主动到公安机关投案自首”，但是，该情况不属于《刑法》第六十八条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定的认定立功的情形，因此不能认定被告人秦某1有立功表现。被告人秦某1的辩护人提出“被告人秦某1具有立功表现”的辩护意见，本院不予采纳；被告人秦某1的辩护人在庭审中提出“法院应参考吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院（2019）吉24刑终191号刑事裁定书，对被告人判处五年以下有期徒刑”，根据《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》第四条：“类案检索范围一般包括：（一）最高人民法院发布的指导性案例；（二）最高人民法院发布的典型案例及裁判生效的案件；（三）本省（自治区、直辖市）高级人民法院发布的参考性案例及裁判生效的案件；（四）上一级人民法院及本院裁判生效的案件。”而吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院（2019）吉24刑终191号刑事裁定书，不属于上述检索范围。案发时，被告人秦某1、吴某1、张某1均已满十四周岁未满十八周岁，系未成年人，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人秦某1、吴某1、张某1犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人秦某1、吴某1、张某1自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；被告人秦某1、吴某1、张某1家属积极赔偿受害人经济损失，取得了受害人的谅解，依法亦可以从轻处罚。综上，被告人秦某1、吴某1、张某1具有上述法定从轻、减轻情节，三被告人的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳；公诉机关建议对被告人秦某1、吴某1、张某1判处有期徒刑五年以上十年以下的量刑建议，与被告人所犯罪行相适应，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款、第十七条第三款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人秦某1犯强奸罪，判处有期徒刑五年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月3日起至2025年7月2日止）；二、被告人张某1犯强奸罪，判处有期徒刑五年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月3日起至2025年7月2日止）；三、被告人吴某1犯强奸罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月3日起至2025年1月2日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  唐文雄人民陪审员  肖晓章人民陪审员  封 惠二〇二〇年九月一日代理书记员  唐 弢