湖北省荆州市荆州区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂1003民初964号原告：荆州市天盛融资担保有限公司，住所地：荆州市荆州区人民路**。法定代表人：刘传国，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐金庭，湖北旻韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：周鹏鹏，男，汉族，1987年1月17日出生，住湖北省沙洋县，系该公司业务部经理。被告：荆州大地生物工程股份有限公司，，住所地：荆州市荆州区八岭山镇法定代表人：李梁斌，该公司董事长。被告：湖北铭耀新能源有限公司，，住所地：荆州市江陵经济开发区沿江产业园招商大道**法定代表人：周煦，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张聪聪，男，汉族，1988年12月26日出生，住山东省泰安市泰山区，系该公司法务。委托诉讼代理人：唐勖，男，汉族，1981年10月21日出生，住武汉市武昌区，系该公司法务。被告：迪润能源科技（湖北）有限公司，住，住所地：荆州市荆州区八岭山镇王场村**/div>法定代表人：李梁斌，该公司总经理。被告：李梁斌，男，汉族，1975年7月7日出生，住荆州市荆州区。被告：张玲玲，女，汉族，1975年9月9日出生，住荆州市荆州区。被告：张伟，男，汉族，1966年9月16日出生，住荆州市荆州区。被告：熊刚，男，汉族，1976年6月8日出生，住荆州市荆州区。被告：龙崇俊，男，满族，1961年2月23日出生，住荆州市荆州区。被告：王辉，男，汉族，1972年6月16日出生，住荆州市荆州区。原告荆州市天盛融资担保有限公司与被告荆州大地生物工程股份有限公司、湖北铭耀新能源有限公司、迪润能源科技（湖北）有限公司、李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚、龙崇俊、王辉追偿权纠纷一案,本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告荆州市天盛融资担保有限公司的委托诉讼代理人唐金庭、周鹏鹏和被告湖北铭耀新能源有限公司的委托诉讼代理人张聪聪、唐勖及被告张伟到庭参加诉讼，被告荆州大地生物工程股份有限公司、迪润能源科技（湖北）有限公司、李梁斌第一次开庭审理到庭参加诉讼，被告张玲玲、熊刚、龙崇俊、王辉经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告荆州市天盛融资担保有限公司向本院提出诉讼请求:1.判令被告偿还原告已代偿银行本金500万元人民币、已代偿银行利息69760.99元、违约金100万元、律师费20000元，共计6089760.99元;以本金5069760.99元、接照人民银行同期贷款基准利率4.35％、自代偿之日2019年9月23日起至被告实际付清全部该款项之日止期间的、利息性质的资金占用费和与上述本金数额、期限相同，按4.35％×50％利率计算的罚息性质的资金占用费。2.被告承担本案全部诉讼保全费和诉讼费。原告第一次庭审时增加诉讼请求：1.判令被告荆州大地生物工程股份有限公司对起诉状请求事项第1项全部款项承担偿还责任；2.被告湖北铭耀新能源有限公司，以其已经办理抵押登记的案涉四宗不动产，对起诉状请求事项第1项全部款项承担抵押担保责任，并同时承担连带保证责任；3.被告迪润能源科技（湖北）有限公司，对起诉状请求事项第1项全部款项承担连带保证责任；4.被告李梁斌、张伟以办理质押登记的、分别拥有的大地生物公司750万股、250万股的股权对起诉状请求事项第1项全部款项承担质押担保责任；5.被告李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚、龙崇俊、王辉对起诉状请求事项第1项全部款项承担连带保证责任。事实和理由：2017年9月10日，荆州大地生物工程股份有限公司(下称大地生物公司)与原告签订合同编号为“2017年天盛担字第037号”《担保服务合同》一份，约定原告为其拟与湖北银行股份有限公司荆州长江支行(下称湖北银行长江支行)签订的编号为“鄂银荆州长江借2017091401”的《流动资金借款合同》提供担保服务。其中第一条第（一）款第二部分约定:“在甲方（被告大地生物公司）逾期还贷或甲方违反本合同第二条约定或反担保人违反保证反担保合同、抵押反担保合同、质押反担保合同的约定或甲方有其他违约行为，侵害了乙方（原告）反担保权利时，不论债权人是否已向甲方主张权利，乙方均可向甲方行使追偿权并向反担保人主张反担保权利，直至乙方收回甲方应清偿的全部债务（包括:主债权及其利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、资金占用费、实现债务的费用及甲方应支付给乙方的其他费用）为止”；第六条第三款第3项还约定了逾期还贷的违约金标准为主债权的30％。同年9月14日，被告大地生物公司与湖北银行长江支行签订前述编号的《流动资金借款合同》一份，约定前者向后者借款500万元人民币，期限一年（2017年9月14日至2018年9月14日）等事项。当日，原告与湖北银行长江支行签订编号为“鄂银荆州长江借2017091401保01”《保证合同》一份，约定原告为大地生物公司的前述借款向湖北银行长江支行提供连带保证责任。同时，各被告分别向原告提供以下形式的反担保：1.被告铭耀公司以其位于荆州市××沿××产业××大道南侧、产权证号为【江国用(2015)第2717281号】的63108.05平方米土地及房权证号为【江陵房权证郝穴镇字第**】的904.14平方米燃料车间、房权证号为【江陵房房权证郝穴镇字第**】10502.61平方米综合楼、及房权证号为【江陵房权房权证郝穴镇字第**】76.44平方米的配电房等不动产提供抵押担保并办理相应他项权登记；同时，该公司还提供了连带保证责任的保证反担保。2.被告李梁斌、张伟分别以其在被告大地生物公司的共1000万股股权提供质押反担保。3.被告李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚、王辉及大地生物公司股东李强提供连带保证责任的保证反担保。上述借款合同期限届满前，合同双方当事人又签订该合同展期一年的新借款合同，即至2019年9月14日展期届满。同时，原告与湖北银行长江支行的保证合同、原《抵押反担保合同》、两份《股权质押合同》、原告与铭耀公司、自然人李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚和王辉之间的《保证反担保合同》也签订了相应的展期合同。同时，原告还于2018年9月20日向湖北银行长江支行出具《不可撤销借款展期担保函》一份;新增了迪润公司和自然人龙崇俊两个连带责任保证人，亦分别与原告签订了《保证反担保合同》。其中，在展期的《担保服务合同》第六条第三款第3项中，将逾期还贷的违约金标准变更为“担保主债权的20％”。展期借款合同期限届满后，大地生物公司没有依约按期还款。原告按照保证合同，于2019年9月23日，向湖北银行长江支行代偿借款及利息5069760.99元。其后，原告向被告大地生物公司多次追索代偿款均未果。另原告于2020年1月8日办理了变更登记，变更为荆州市天盛融资担保有限公司。鉴于上述事实，根据上述《担保服务合同》和反担保系列合同相关约定、《合同法》第六十条、第一百零七条规定、《民事诉讼法》第一百一十九条规定，特向法院提起民事诉讼，请依法支持原告所有诉请。被告荆州大地生物工程股份有限公司辩称，大地生物公司对原告陈述的事实没有异议，对请求有异议，违约金过高，是否符合法律规定，请法院审理；我们交过5万元的保证金，应予抵销。湖北铭耀新能源有限公司辩称：1.铭耀公司为该笔贷款提供反担保是事实，但在担保服务合同及抵押担保合同、保证担保合同中均未明确被告需支付罚息及罚息的计算标准，双方未有约定被告不应承担罚息；2.原告既然已经主张了资金占用费和罚息的资金占用费，就不应再另行主张违约金，且违约金金额过高，请求予以调整；根据合同法第113条第一款，114条第一款、第二款，合同法解释二29条规定，在本案中被告已经按照贷款的金额的年2%共计20万元的担保费，且缴纳了5万元保证金，原告主张的违约金脱离其实际损失，湖北银行只是从原告账号中扣划5069760.99元的本金和利息，湖北银行并未要求原告承担违约金和其他损失，原告的损失只有按照银行同期贷款基准利率计算的损失，且原告已按照同期贷款基准利率上浮50%计算了资金占用费及惩罚性资金占用费，该资金占用费已足以弥补原告的利息损失，此外铭耀公司以其所有的位于荆州市××沿××产业××大道南侧的11782平方米的房产及63108平方米的土地提供了抵押担保，抵押担保财产的价值超额覆盖了本案原告主张的债权，原告债权可得到充分保障，原告主张的担保主债权20%的逾期还款违约金远远超过了实际损失，且原告没有举证证明其约定的违约金的合理性，有违公平原则。对原告增加诉讼请求的答辩意见是：经我公司核实，原告与被告就该笔债权确实办理了抵押登记，也签订了抵押反担保和保证反担保。但铭耀公司仅需承担上次答辩我方所认可的担保责任。被告迪润能源科技（湖北）有限公司辩称，迪润公司同铭耀公司的意见。被告李梁斌辩称，同铭耀公司的意见。被告张伟辩称，同铭耀公司的意见。被告张玲玲、熊刚、龙崇俊、王辉未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年9月10日，被告荆州大地生物工程股份有限公司(甲方、主债务人)与荆州市天盛担保有限公司（乙方、担保人）签订了合同编号为2017年天盛担字第037号《担保服务合同》一份。该合同约定，甲方于2017年与贷款银行湖北银行荆州长江支行签署了编号为鄂银荆州长江借2017091401”的《流动资金借款合同》，甲方请求乙方为甲方依照借款合同的约定履行债务向债权人提供担保，担保的主债权金额为伍佰万元，乙方同意提供担保，经甲、乙双方协商一致，达成合同内容如下，共同遵守执行。第一条反担保方式约定了“在乙方提供担保之前，甲方必须向乙方提供一项或数项反担保方式。乙方有权在甲方因《借款合同》违约致乙方向银行承担担保责任后向甲方追究反担保责任，并可同时或选择行使以下反担保权利，直至乙方收回损失。在甲方出现逾期还贷或甲方违反本合同第二条约定或反担保人违反保证反担保合同、抵押反担保合同、质押反担保合同的约定或甲方有其他违约行为，侵害了乙方反担保权利时，不论债权人是否已向甲方主张权利，乙方均可向甲方行使追偿权并向反担保人主张反担保权利，直至乙方收回甲方应清偿的全部债务（包括:主债权及其利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、资金占用费、实现债务的费用及甲方应支付给乙方的其他费用）为止”。第六条违约行为及违约责任约定了“甲方逾期还贷，甲方应支付本合同项下的主债权金额及利息给乙方；乙方为实现债权所花费的一切费用均由甲方承担；甲方应支付乙方担保主债权的30％给乙方作为违约金；甲方应付给乙方本合同第六条第一款所产生的资金占用费”。被告荆州大地生物工程股份有限公司与湖北银行股份有限公司荆州长江支行签订了编号为鄂银荆州长江借2017091401《流动资金借款合同》一份，合同约定借款金额为伍佰万元整，借款期限为壹年，即从2017年9月14日起至2018年9月14日；借款用途为采购生产原材料；借款利率为固定利率，即年利率5.8％。2017年9月14日，荆州市天盛担保有限公司（保证人、甲方）与湖北银行股份有限公司荆州长江支行（债权人、乙方）签订编号为鄂银荆州长江借2017091401保01《保证合同》一份，约定了为确保荆州大地生物工程股份有限公司与乙方签订的编号为鄂银荆州长江借2017091401《流动资金借款合同》的履行，保障乙方债权实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带保证责任。该保证合同还对保证范围、保证责任等作了约定。2017年9月10日，被告湖北铭耀新能源有限公司（甲方、抵押人）与荆州市天盛担保有限公司（乙方、抵押权人）签订了抵押反担保合同，鉴于乙方拟为借款人荆州大地生物工程股份有限公司向贷款行湖北银行荆州长江支行借款伍佰万元提供担保，现甲方自愿以其所有或者有权处分的财产或权利向乙方提供抵押反担保，经协商一致，达成合同内容如下，共同遵守执行。该合同约定，第二条、抵押物情况。基于乙方为借款人出具《保证合同》，甲方自愿用位于荆州市××沿××产业××大道南侧63108.05平方米土地及904.14平方米燃料车间、376.44平方米的配电房、10502.61平方米综合楼作抵押【江国用(2015)第2717281号】【江陵房权证郝穴镇字第1527050号】【江陵房权证郝穴镇字第1527051号】【江陵房权证房权证郝穴镇字第**】为乙方提供抵押反担保。第三条、抵押担保的范围。本合同下的担保范围包括但不限于乙方在《保证合同》中约定的全部保证担保范围，乙方凡因履行借款担保及向甲方行使追索权、实现反担保权利而产生的一切支付均在本担保范围之内。包括《保证合同》担保范围，含乙方在履行借款担保中代偿或支付的主债权及相应利息、违约金、损害赔偿金等；所有律师费用；向甲方行使追索权及实现反担保权利的各类诉讼及非诉讼费用等。抵押物清单载明：1、抵押物名称国有土地使用权证、建筑面积63108.05平方米、产权证书及编号江国用(2015)第2717281号，2、抵押物名称房屋所有权证、建筑面积904.14平方米、产权证书及编号江陵房权证郝房权证郝穴镇字第**，物名称房屋所有权证、建筑面积10502.61平方米、产权证书及编号江陵房权证郝穴房权证郝穴镇字第**，名称房屋所有权证、建筑面积376.44平方米、产权证书及编号江陵房权证郝穴镇房权证郝穴镇字第**。理了抵押登记，鄂（2017）江陵县不动产证明第0001976号不动产登记证明载明：证明权利或事项为抵押权、权利人（申请人）荆州市天盛担保有限公司、义务人湖北铭耀新能源有限公司、坐落江陵县沿江产业园招商大道南侧、抵押顺位为第二顺位抵押。2017年9月8日，被告李梁斌、张伟（出质人、甲方）与荆州市天盛担保有限公司（质权人、乙方）签订了股权质押合同。质物办理了质押登记，证券质押登记证明载明：质权人姓名为荆州市天盛担保有限公司、出质人姓名李梁斌、张伟、质押证券数量7500000、2500000、质押登记日为2017年9月8日。被告湖北铭耀新能源有限公司、被告李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚、王辉（甲方、反担保人）与荆州市天盛担保有限公司（乙方、反担保权人）签订了保证反担保合同，合同约定了保证责任为连带保证责任；保证期间为主债务履行期间届满之日起二年；保证担保范围为包括但不限于乙方在《保证合同》中约定的全部保证担保范围及《担保服务合同》中约定的借款人需履行的全部义务范围，乙方凡因履行借款担保及向甲方行使追索权、实现反担保权利而产生的一切支付均在本担保范围之内。包括《保证合同》担保范围，含乙方在履行借款担保中代偿或支付的主债权及相应利息、违约金、损害赔偿金等；所有律师费用；向甲方行使追索权及实现反担保权利的各类诉讼及非诉讼费用等。被告荆州大地生物工程股份有限公司与湖北银行股份有限公司荆州长江支行签订的编号为鄂银荆州长江借2017091401《流动资金借款合同》的借款到期后，双方又签订了《借款展期协议》，展期12个月。2018年9月20日，荆州市天盛担保有限公司向湖北银行荆州长江支行出具了不可撤销借款展期担保函。荆州市天盛担保有限公司与相应被告又签订了相应的《担保服务合同》《抵押反担保合同》《股权质押合同》《保证反担保合同》；新增了被告迪润能源科技（湖北）有限公司和被告龙崇俊两个连带责任保证人，亦签订了《保证反担保合同》。其中，又签订的《担保服务合同》第六条第三款第3项中，将逾期还贷的违约金标准变更为担保主债权的20％。抵押物、质物又先后于2018年9月、2018年12月25日办理了抵押登记、质押登记。展期借款合同期限届满后，被告荆州大地生物工程股份有限公司没有依约按期还款。2019年9月23日，荆州市天盛担保有限公司向湖北银行股份有限公司荆州长江支行代偿借款本金、利息共计5069760.99元。荆州市天盛担保有限公司于2020年1月8日办理了变更登记，变更为荆州市天盛融资担保有限公司。本院认为，荆州市天盛担保有限公司与被告荆州大地生物工程股份有限公司、湖北铭耀新能源有限公司、迪润能源科技（湖北）有限公司、李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚、龙崇俊、王辉签订的《担保服务合同》《抵押反担保合同》《股权质押合同》《保证反担保合同》，均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。因荆州市天盛担保有限公司已变更为荆州市天盛融资担保有限公司，荆州市天盛担保有限公司的权利和义务由荆州市天盛融资担保有限公司享有和承担；主债务人被告荆州大地生物工程股份有限公司向湖北银行股份有限公司荆州长江支行借款后，没有按约定期限偿还借款本息，荆州市天盛担保有限公司作为保证人为其代偿了借款本息5069760.99元后，有权向主债务人被告荆州大地生物工程股份有限公司追偿，对原告提出的判令其偿还原告已代偿的本息5069760.99元的诉讼请求，本院予以支持；对原告提出的资金占用费，本院酌定为自2019年9月23日起至被告实际清偿完毕之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；对原告提出的违约金100万元，虽然《担保服务合同》中有逾期还贷违约金标准为担保主债权的20％的约定，但被告在庭审时提出违约金过高请求调整，结合原告代偿金额、时间、利率等因素，考虑到原告已提出了资金占用费的诉讼请求，本院将违约金调整为28万元；原告提出律师代理费20000元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持；被告湖北铭耀新能源有限公司、迪润能源科技（湖北）有限公司、李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚、龙崇俊、王辉与荆州市天盛担保有限公司签订了《抵押反担保合同》《股权质押合同》《保证反担保合同》，且抵押物、质物办理了抵押登记、质押登记，抵押权、质权已设立，对原告提出的被告湖北铭耀新能源有限公司以其已经办理抵押登记的不动产承担抵押担保责任并同时承担连带保证责任、被告迪润能源科技（湖北）有限公司承担连带保证责任、被告李梁斌、张伟以办理质押登记的、拥有的大地生物公司750万股、250万股的股权承担质押担保责任、被告李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚、龙崇俊、王辉承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中国人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第一百九十九条、第二百一十九条、第二百二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告荆州大地生物工程股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告荆州市天盛融资担保有限公司代偿款5069760.99元及资金占用费（以5069760.99元为基数自2019年9月23日起至被告实际清偿完毕之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、被告荆州大地生物工程股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告荆州市天盛融资担保有限公司违约金280000元、律师代理费20000元。三、如被告荆州大地生物工程股份有限公司不履行本判决第一项、第二项确定的债务，原告荆州市天盛融资担保有限公司可以与被告湖北铭耀新能源有限公司协议以抵押财产折价、或者以拍卖该抵押财产所得的价款按照抵押登记的先后顺序受偿。四、如被告荆州大地生物工程股份有限公司不履行本判决第一项、第二项确定的债务，原告荆州市天盛融资担保有限公司可以与被告李梁斌、张伟协议以质押财产折价、或者以拍卖该质押财产所得的价款优先受偿。五、被告湖北铭耀新能源有限公司、迪润能源科技（湖北）有限公司、李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚、龙崇俊、王辉对本判决第一、二项的债务承担连带清偿责任。六、驳回原告荆州市天盛融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费27214元（减半收取），由原告荆州市天盛融资担保有限公司负担2520元，由被告荆州大地生物工程股份有限公司、湖北铭耀新能源有限公司、迪润能源科技（湖北）有限公司、李梁斌、张玲玲、张伟、熊刚、龙崇俊、王辉共同负担24694元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  杜振虎二〇二〇年九月二十七日法官助理任晶书记员赵燕