湖南省衡南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0422刑初76号 公诉机关湖南省衡南县人民检察院。 被告人欧阳某某，男，1982年11月3日出生，汉族，初中文化，无业；2002年3月18日因寻衅滋事罪被湖南省常宁市人民法院判处有期徒刑一年;2015年5月4日因开设赌场罪被湖南省常宁市人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年二个月，并处罚金一万元;2015年10月9日因开设赌场罪被湖南省衡南县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元，撤销湖南省常宁市人民法院2015年5月4日作出的(2014)常刑初字第244号刑事判决书，与前罪判处的有期徒刑七个月、罚金一万元合并，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元；因涉嫌开设赌场罪，2019年8月20日被衡南县公安局刑事拘留;同年8月30日被衡南县公安局取保候审；2020年5月25日被本院决定继续取保候审；现在家。 辩护人邓寒鸣，湖南居安律师事务所专职律师。 辩护人张峰源，湖南居安律师事务所专职律师。 湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉[2020]72号起诉书，指控被告人欧阳某某犯开设赌场罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法于2020年6月11日公开开庭进行了审理。湖南省衡南县人民检察院指派检察员王**出庭支持公诉。被告人欧阳某某及其辩护人张峰源到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2015年3月份，唐某某(已判刑)在衡南县松江镇某场子玩“打渔机”，见场子闲置，遂出资将该场子租下，开设“打渔”赌博场。为带动更多的人参赌，唐某某采取按5000元一股且入股股金从赌场营利分红中扣除的方法，先后吸收被告人欧阳某某及陈某某、何某某、魏某、欧阳某、钟某某(五人已判刑)等人入股共同经营赌场，唐某某、欧阳某共占30％股份，被告人欧阳某某等人各占股10％，赌场由唐某某、欧阳某管理，设“美女与野兽”与“鳄鱼”两款“打渔机”，“美女与野兽”款“捕鱼机”需定期打码，则由唐某某、陈某某、魏某等股东打码，参股股东进行上分、下分，按每10000分计100元、2000分计100元计分赌博，并在赌场入口处安装不锈钢门及门禁系统。赌场为前来参赌的赌客提供香烟、饮用水和宵夜服务。被告人欧阳某某与其他股东在场子里“打渔”带动赌客到赌场玩。期间，赌场进行了两次分红，被告人欧阳某某共分得890元。 2019年8月20日被告人欧阳某某主动到常宁市水口山公安分局投案，并在侦查阶段退缴非法所得10000元。 为证明上述事实，公诉机关提供了到案经过、户籍证明、衡南县人民法院刑事判决书等书证;同案犯唐某某等人的供述与辩解及证人证言；被告人欧阳某某的供述和辩解。 公诉机关认为，被告人欧阳某某利用赌博机与他人合伙开设赌场，其行为触犯了《中某人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人欧阳某某起次要作用，系从犯，犯罪情节较轻，案发后能投案自首，如实交待犯罪事实，可以减轻处罚，建议对被告人欧阳某某判处拘役六个月。其次被告人欧阳某某2015年10月9日因开设赌场罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，依据《中某人民共和国刑法》第七十七条第一款，该案系判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑。故建议法庭对该案作出判决后，依照《中某人民共和国刑法》第六十九条的规定，综合被告人在缓刑执行期间的表现即社区矫正评估结果，对被告人欧阳某某决定执行的刑罚。特提请本院依法判处。 被告人欧阳某某辩护称，对公诉机关指控的事实无异议，认罪。 对其辩护意见，被告人欧阳某某未提供任何证据。 辩护人发表如下代理意见：被告人欧阳某某社会危害性不大，在本案中所起作用很小，主动投案并认罪认罚，为人老实、一贯表现较好，建议法院判处缓刑。 经审理查明：2015年3月份，唐某某(已判刑)在衡南县松江镇某场子玩“打渔机”，见场子闲置，遂出资将该场子租下，开设“打渔”赌博场。为带动更多的人参赌，唐某某采取按5000元一股且入股股金从赌场营利分红中扣除的方法，先后吸收被告人欧阳某某及陈某某、何某某、魏某、欧阳某、钟某某(五人已判刑)等人入股共同经营赌场，唐某某、欧阳某共占30％股份，被告人欧阳某某等人各占股10％，赌场由唐某某、欧阳某管理，设“美女与野兽”与“鳄鱼”两款“打渔机”，“美女与野兽”款“捕鱼机”需定期打码，则由唐某某、陈某某、魏某等股东打码，参股股东进行上分、下分，按每10000分计100元、2000分计100元计分赌博，并在赌场入口处安装不锈钢门及门禁系统。赌场为前来参赌的赌客提供香烟、饮用水和宵夜服务。被告人欧阳某某与其他股东在场子里“打渔”带动赌客到赌场玩。期间，赌场进行了两次分红，被告人欧阳某某共分得890元。 2019年8月20日被告人欧阳某某主动到常宁市水口山公安分局投案，并在侦查阶段退缴非法所得10000元。 上述事实，被告人欧阳某某及其辩护人不持异议，有下列经庭审质证核实的证据证实，予以认定。 1、到案经过、户籍证明、衡南县人民法院刑事判决书等书证;2、同案犯唐某某等人的供述与辩解及证人邓某某等人的证言；3、被告人欧阳某某的供述和辩解。 本院认为，被告人欧阳某某以营利为目的，置放赌博机具，设置赌博场所，组织他人进行赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人欧阳某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人欧阳某某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚；被告人欧阳某某有犯罪前科，酌情从重处罚；案发后，被告人欧阳某某主动投案并如实供述犯罪事实，庭审过程中自愿认罪，是自首，依法可以从轻处罚；被告人欧阳某某案发后积极退赃，依法酌情从轻处罚。综上，本院对其从轻处罚。 被告人欧阳某某于2015年5月4日因犯开设赌场罪被湖南省常宁市人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年二个月，并处罚金一万元;2015年10月9日因犯开设赌场罪被湖南省衡南县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元，并撤销湖南省常宁市人民法院2015年5月4日作出的(2014)常刑初字第244号刑事判决书，与前罪判处的有期徒刑七个月、罚金一万元合并，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元；在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有本案所涉犯罪没有判决，应撤销缓刑，三罪并罚。综合上述量刑情节，考虑被告人欧阳某某系漏罪，结合湖南省常宁市司法局经评估认为被告人欧阳某某的犯罪行为对社会影响及后果不大，重新犯罪风险较小，对其实施社区矫正的建议，本院对其适用缓刑。根据《中某人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告人欧阳某某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；撤销湖南省衡南县人民法院2015年10月9日作出的（2015）南法刑初字第135号刑事判决书对被告人欧阳某某宣告的缓刑，与前两罪判处的有期徒刑三年、罚金人民币二万元合并，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三万元上缴国库（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、追缴被告人欧阳某某违法所得一万元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢长江 人民陪审员  陈湘军 人民陪审员  李媛媛 二〇二〇年九月十六日 法官 助理  贺 城 书 记 员  肖雪莲 附本案适用相关法律条文: 《中某人民共和国刑法》 第三百零三条…… 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十七条在共同犯罪中其次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判决的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 …… 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行 完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品贺供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 …… 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条…… 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。