广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终1920号上诉人（原审原告）：刘恒延，男，*********日出生，汉族，住广东省佛山市南海区*****************，公民身份号码622************699。被上诉人（原审被告）：广州验无忧工程技术咨询有限公司，住所地广东省广州市天河区*********（自编A栋）*********（仅限办公），统一社会信用代码*********。法定代表人：王某1。上诉人刘恒延因与被上诉人广州验无忧工程技术咨询有限公司（以下简称验无忧公司）装饰装修合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初15612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘恒延上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.判令验无忧公司退回已经预支的所有款项45000元，赔偿房租损失10095元；3.本案的一、二审诉讼费由验无忧公司承担。事实和理由:一、合同第八条约定，乙方未经甲方同意中止合同，则乙方必须赔偿甲方总工程款的30%作为违约金，并退回已经预支的所有款项。一审已经确认验无忧公司违约，极大损害了刘恒延的权益，要求验无忧公司按合同执行，退回款项。二、由于验无忧公司违约，新房未装修完毕，不能出租，验无忧公司应赔偿刘恒延房租损失。根据法律规定，主张违约金和赔偿损失是两种不同违约责任，刘恒延同时主张支付违约金和赔偿损失有法律依据。验无忧公司未发表答辩意见。刘恒延向一审法院提出诉讼请求：1.验无忧公司退回装修费用16153元，工期延误赔偿6000元；2.验无忧公司赔偿诉讼期间误工费4500元，单方中止合同赔偿20400元；3.本次诉讼费由验无忧公司承担。一审法院查明：位于广东省佛山市南海区桂城街叠北社区村头三幅堂新区********及202单车房的登记权利为骆惠影、刘恒延。2018年12月10日，刘恒延（甲方、发包方）与验无忧公司（乙方、承包方）签订《装修协议》（以下简称涉讼协议），约定：甲方委托乙方对甲方属下需要装修的房屋装饰（以下简称涉讼工程）进行施工；工程内容及单价按甲乙双方认定的装饰项目预算单按实际项目计算；协议装饰预算金额68000元；终极装饰总金额不得超出预算金额的10%，超出部分友好协商，协商不成功，则由乙方完全负责；工程施工期限自2018年12月10日起至2019年4月30日；甲方在乙方施工过程中发现有重大质量题目或乙方在设计过程中故意隐瞒一些必须要实施的工程项目，然后在施工过程中要求增加并抬高单价，甲乙双方在协商不成功的条件下，甲方有权中止合同，合同中止后，乙方应该赔偿甲方30%的违约金作为甲方另找装饰公司的损失，而已经完工的合格工程量甲方可按装饰预算单价支付给乙方；除此类原因外，甲方未经乙方同意不得终止合同，否则甲方必须赔偿乙方总工程款的30%作为违约金；乙方未经甲方同意中止合同，则乙方必须赔偿甲方总工程款的30%作为违约金，并退回已经预支的所有款项；若乙方原因拖延工期，工期每拖延一天则乙方要付甲方误工费；保修期限自甲方验收合格起算，保修时间为一年。涉讼合同第六条【分期付款方式】约定：首期，甲方先付工程预算造价的60%订金给承包方（乙方），即筹备施工图；二期，木工材料进场后十天内甲方付预算金额的35%给乙方；三期，工程完工后二十天内进行验收，合格后，甲方付预算金额的5%给乙方。该二期款项支付方式处的“35%”被手写修改为“55%”。刘恒延主张该处由验无忧公司自行修改。2018年12月10日，刘恒延通过支付宝转账方式向验无忧公司的法定代表人王某1转账20000元、7000元；2018年12月10日，验无忧公司出具收据确认收到刘恒延交来装修首期款27000元。2019年1月1日，刘恒延通过支付宝转账方式向验无忧公司的法定代表人王某1转账10000元；2019年1月12日，刘恒延通过支付宝转账方式向验无忧公司的法定代表人王某1转账支付5000元；2019年1月12日，验无忧公司出具收据确认收到刘恒延交来装修款15000元。2019年3月2日，刘恒延通过支付宝转账方式向验无忧公司的法定代表人王某1转账3000元。2018年7月4日，刘恒延提起诉讼。诉讼中，刘恒延陈述其诉请是以解除涉讼协议为前提；验无忧公司于涉讼协议签订后一个星期左右进场施工，2019年2月停工一次，2019年3月-5月期间断断续续施工，2019年6月份完全停工，刘恒延已经于2019年9月10日另行找人施工并于2019年11月22日完全装修完毕。一审法院认为，涉讼协议是刘恒延、验无忧公司的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行各自义务。刘恒延、验无忧公司签订的涉讼协议约定工程施工期限为2018年12月10日起至2019年4月30日止，验无忧公司未经刘恒延同意中止合同，则验无忧公司必须赔偿刘恒延总工程款的30%作为违约金。现刘恒延主张验无忧公司进场施工后未在合同约定的施工期内完成装修工程且在工程未完工情况下于2019年6月份擅自停工，验无忧公司作为施工方，既未到庭提出异议，又未提供证据证明其已完成全部工程或未依约完成相应工程有法定或约定的理由予以抗辩，故一审法院对刘恒延的主张予以采信，并对刘恒延要求验无忧公司按总工程款的30%支付违约金20400元（68000元×30%）的诉请予以支持。刘恒延并未提供证据证明其因诉讼产生了误工费，且因验无忧公司违约给刘恒延造成的所有损失一审法院均已纳入上述违约金的考量范围，故对刘恒延另行要求验无忧公司支付工期延误赔偿及误工费的诉请，一审法院依法均不予支持。刘恒延陈述验无忧公司在涉讼协议签订后一个星期左右进场施工，2019年6月份完全停工，在此期间，就验无忧公司已完成的工程量，刘恒延应计付相应装修款予验无忧公司。现验无忧公司停工后，刘恒延、验无忧公司双方对涉讼工程并未进行结算，且刘恒延并未对验无忧公司已完成的工程量予以固定即另行请人施工，致一审法院无法根据现有证据判断验无忧公司已实际完成工程量及刘恒延应付款情况并以此确定验无忧公司应退还刘恒延工程款的具体数额，刘恒延应自行承担不利后果，故一审法院对刘恒延要求验无忧公司退还装修款16153元的诉请依法不予支持。验无忧公司经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、验无忧公司于判决发生法律效力之日起十日内支付20400元予刘恒延；二、驳回刘恒延的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序结案，案件受理费976.34元（刘恒延已预交），由刘恒延负担666.34元，验无忧公司负担310元，由验无忧公司于判决发生法律效力之日起十日内迳付310元予刘恒延，一审法院不另收退。二审期间，双方均未向本院提交新的证据。经审查，一审法院认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，根据查明的事实、当事人的上诉及答辩意见，本案二审的争议焦点为刘恒延请求验无忧公司退回45000元及赔偿房租损失应否得到支持。经核查，刘恒延与验无忧公司签订的《装修协议》系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，属于合法有效的合同，对双方当事人均具有法律约束力。刘恒延主张验无忧公司进场施工后未在合同约定的施工期内完成装修工程且在工程未完工情况下于2019年6月份擅自停工，并提交初步证据予以证实，验无忧公司作为施工方，既未到庭提出异议，又未提供证据证明其已完成全部工程或未依约完成相应工程有法定或约定的理由予以抗辩，故一审法院对刘恒延的主张予以采信并认定验无忧公司构成违约，应当按合同约定支付总工程款的30%违约金作为违约责任，处理妥当，本院予以维持。对于刘恒延主张退回装修费16153元及误工费6000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，因刘恒延未能提交充分证据证明验无忧公司完成的实际工程量，一审法院综合考虑案涉合同的实际履行情况，对此不予支持，并无不妥，本院予以维持。对于刘恒延上诉请求验无忧公司退还已经预支的所有款项45000元及赔偿房租损失10095元，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条之规定，刘恒延该部分诉讼请求属于二审期间新增加的诉讼请求，本院在二审期间不予处理，刘恒延可另行提起诉讼。综上所述，刘恒延的上诉主张理据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费310元，由上诉人刘恒延负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈笑尘审 判 员 徐允贤审 判 员 翁丰好二〇二〇年九月十日法官助理 彭振宇书 记 员 梁 理