山西省太原市晋源区人民法院民 事 判 决 书（2020）晋0110民初705号原告：山西国招商务服务有限公司，住所地太原市晋源区长风商务区长兴南街**阳光城环球金融中心办公楼**房。法定代表人：王晓冬，经理。委托诉讼代理人：王军峰，山西弘韬律师事务所律师。被告：山西国招橡树餐饮服务有限公司，住所，住所地山西省太原市长风商务区长兴南街********房div>法定代表人：王晓冬，经理。委托诉讼代理人：李锋，山西德为律师事务所律师。被告：郭丽霞，女，1984年12月11日出生，汉族，住太原市。委托诉讼代理人：李锋，山西德为律师事务所律师。被告：任美芸，女，1965年10月21日出生，汉族，住山西省汾阳市。被告：张龙，男，1985年5月9日出生，汉族，住太原市。被告：武永川，男，1985年11月13日出生，汉族，住太原市。原告山西国招商务服务有限公司诉被告山西国招橡树餐饮服务有限公司、郭丽霞、任美芸、张龙、武永川民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月10日公开开庭进行了审理。原告山西国招商务服务有限公司的委托诉讼代理人王军峰，被告山西国招橡树餐饮服务有限公司及郭丽霞的共同委托诉讼代理人李锋，被告张龙，武永川到庭参加诉讼，被告任美芸经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告山西国招商务服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同偿还原告借款本金30万元；2.判令被告支付原告借款利息（利率按照年利率12%计算，起算时间从2017年10月11日起至支付完毕之日止）；3.本案的诉讼等费用由被告共同承担。事实和理由:被告郭丽霞与被告张龙系夫妻关系，被告任美芸与被告武永川系母子关系。2017年3月被告张龙以被告郭丽霞的名义、被告武永川以被告任美芸的名义与原告合伙成立被告山西国招橡树餐饮服务有限公司从事餐饮经营，其中被告郭丽霞、被告任美芸是名义股东，被告张龙、被告武永川是实际股东。2017年10月原告退出被告山西国招橡树餐饮服务有限公司的经营，为了保证原告的合法权益，双方以签订《合作协议》的方式确定原、被告之间的借贷关系，其中确定以年固定收益不低于12%向原告支付利息，借款期限截止2020年4月30日。借款到期后被告既未向原告归还借款本金，也未向原告支付利息，该行为严重侵害了原告的合法权益。故诉至法院，望判如所请。被告山西国招橡树餐饮服务有限公司及被告郭丽霞共同辩称，一、本案不存在民间借贷法律关系，基础法律关系为公司股东的股权投资法律关系。山西国招橡树餐饮服务有限公司（下称:餐饮公司）于2017年3月8日成立，注册资本金130万元；原始股东有三名分别为原告、郭丽霞、任美芸，其中原告认缴股权比例53.8462%，认缴额70万，实际出资51万元；郭丽霞认缴比例23.0769%，认缴额30万元，实际出资24.5万元；任美芸认缴比例23.0769%，认缴额30万元，实际出资24.5万元。公司成立后交由原告经营管理，因原告经营不善，餐饮公司长期亏损，截至2017年9月30日亏损额为429505.57元。在此背景下，2017年10月，原告与被告郭丽霞、任美芸签订《合作协议》，该协议第一条约定，原告将其自持餐饮公司的21%股权（按照工商登记计算为16.1538%）作价21万元转让给被告郭丽霞和任美芸；第二条约定，被告郭丽霞与任美芸接管餐饮公司；第四条约定，被告郭丽霞与任美芸只负责接管日开始以后的餐厅损益，不对前期的亏损承担责任；第五条约定，原告派代表（即李会峰）入驻餐厅，代表原告对餐厅日常采购情况签字确认，对餐饮公司的餐品、卫生和服务进行监督并拥有一票否决权；第六条约定，餐饮公司按照副经理的标准支付甲方派驻代表工资。《合作协议》签订后，被告郭丽霞与任美芸接管餐饮公司，并在2017年10月10日支付原告股权转让款21万元，但原告至今未将股权工商变更登记到被告郭丽霞和任美芸名下，原告构成违约；另外，原告派驻代表李会峰参与公司经营，餐饮公司按月向李会峰发放工资；餐饮公司每日收入都进入王晓冬个人账户，且餐饮公司将每日收支情况汇总报送原告，由此可知，2017年10月之后原告仍实际参与餐饮公司的经营管理。结合上述客观事实，以及原告与被告郭丽霞、任美芸当前均是餐饮公司股东的事实，可以认定原告与被告郭丽霞、任美芸之间的基础法律关系是公司股权投资法律关系，而非原告诉称的合伙关系以及民间借贷关系。二、《合作协议》中约定原告的股东分红不少于原告股本金额的12%，该约定属于无效约定。《公司法》第一百六十六条第四款规定“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配”；由此可知，如果公司利润弥补亏损后无余额的，股东无权分红。本案中，被告郭丽霞在2017年10月接管时，餐饮公司本身处于亏损429505.57元，截至2020年4月30日餐饮公司关停时，公司亏损额度为434013.64元，在此期间公司利润始终无法弥补亏损，按照公司法的规定，餐饮公司不能向股东分红，而《合作协议》约定原告获得不少于12%的股权分红明显违反上述公司法的强制性规定，故相关条款属于无效条款，原告无权据此主张分红，更不能歪曲事实主张民间借贷利息。三、本案基础法律关系是公司股东的股权投资法律关系，当前公司处于亏损状态并已关停，原告应当与被告郭丽霞、任美芸按照公司法的规定，组建清算组，进行公司清算，而不是通过掩盖事实，曲解法律的方式，转移亏损责任和经营风险。四、被告张龙、武永川不是公司股东，与本案无关，不是本案适格主体。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。被告任美芸在答辩期内未向本院提交书面答辩意见。被告张龙及被告武永川答辩意见同被告山西国招橡树餐饮服务有限公司意见。经审理查明，2017年2月17日，原告山西国招商务服务有限公司与被告郭丽霞、任美芸为共同出资设立山西国招橡树餐饮服务有限公司制定了《山西国招橡树餐饮服务有限公司章程》，并于当日召开了山西国招橡树餐饮服务有限公司2017年第一次股东会议，会议经股东充分讨论、认真讨论形成如下决议：一、公司名称:山西国招橡树餐饮服务有限公司。二、公司住所:山西省太原市长风商务区长兴南衔********房。三、公司注册资本:人民币130万元(认缴)。四、本公司由三位股东组成，股东郭丽霞认缴出资额30万元人民币，占注册资本比例的23.0769%，股东任美芸认缴出资30万元人民币，占注册资本比例的23.0769%，股东山西国招商务服务有限公司认缴出资70万元人民币，占注册资本比例的53.8462%。五、本公司不设董事会，设执行董事一名，外聘王晓冬为执行董事兼经理。六、以上执行董事、经理、监事的产生程序符合《公司法》及有关法律、法规的规定。七、一致通过山西国招橡树餐饮服务有限公司章程，共十一章四十一条。八、全体股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以全部财产对公司的债务承担责任。九、全体股东保证提供的材料真实、合法、有效、并承担一切责任。十、一致同意委托郭丽霞代表本公司签订房屋租赁合同。十一、一致同意委托张圆圆办理本公司注册登记手续。2017年3月8日，被告山西国招橡树餐饮服务有限公司在向太原市晋源区市场监督管理局备案后成立。在后续经营过程中，因经营需要，原告山西国招商务服务有限公司（作为甲方）与被告郭丽霞（作为乙方）、任美芸（作为丙方）达成一份《合作协议》，约定：1.咖餐厅注册资金为130万元整，实际出资目前为100万元整。甲方实际出资现金51万元方式出资，占总股份的51%。乙方实际出资现金24.5万元方式出资，占总股份的24.5%。;丙方实际出资现金24.5万元方式出资，占总股份的24.5%。甲方将其拥有的21%的股份转让给乙、丙双方，具体比例由乙、丙双方协商，乙、丙双方于（空）年（空）月（空）日以前将股权转让款21万元支付给甲方，具体股权转让协议由甲、乙、丙三方按照工商登记的要求另行签订《股权转让协议》，并在工商局登记备案。2.未缴纳的注册资金由各方按照缴纳期限、股权比例缴纳。3.本协议生效后，由乙、丙双方对咖餐厅进行经营管理，甲方不参与经营管理。4.本协议有效期自签订日起至2020年4月30日(即第一期房租签约到期日)。5.本协议各方对股权收益做特别约定，股权收益按照季度进行分配，在1月、4月、7月、10月的15日前对上季度的收益按比例进行分配，咖餐厅首先保证甲方每年收益达到甲方股本金额的12%，如果年度分红收益不足甲方股本金额的12%，不足部分由咖餐厅在次年1月15日前进行支付并由山西国招橡树餐饮服务有限公司及乙、丙双方在山西国招橡树餐饮服务有限公司的股份、分红进行担保并支付;乙、丙只负责自接管日开始以后的餐厅损益，不对前期的亏损承担责任。6.甲方派驻代表入住餐厅，了解咖餐厅每日经营情况，代表甲方对餐厅日常采购情况签字确认，对大于人民币2000元固定资产购买必须经甲方同意，对国招公司员工餐用餐的餐品、卫生、服务进行监督并赋予其一票否决权。同时对山西国招橡树餐饮服务有限公司行使监督权。7.甲方派驻代表的工资福利待遇按照副经理标准由咖餐厅承担，乙、丙双方作为经营管理者，工资福利待遇按照副经理标准由咖餐厅承担，在每月净利润不足1万元时，乙、丙双方当月只计提工资不发放工资，在咖餐厅每月净利润超过1万元以后，按照净利润的10%发放奖金。8.甲方在咖餐厅的消费给予七五折优惠。9.各方以前所签协议与本协议不一致部分，以本协议为准。未尽事宜各方另行签订补充协议。9、本协议一式三份，各方各持一份，具有同等法律效力。但该《合作协议》系由被告张龙、被告武永川分别代被告郭丽霞、被告任美芸所签订，且该协议中并未写明签约时间。后，三方又形成一份《补充协议》，载明：甲方为确保将山西省国际招标有限公司、山西国招商务服务有限公司的员工餐、招待用餐安排在0AK咖餐厅进行，山西国招橡树餐饮服务有限公司将该费金额的10%作为甲方的推荐提成支付给甲方。消费进行结算后5日内支付甲方，该数额不计算在甲方股权收益中。甲方并保证协议有效期内每一年度的月平均消费金额不低于在乙、丙双方接管日之前的月平均消费金额。山西国招橡树餐饮服务有限公司开展的各项营销活动及优惠政策山西国招商务服务有限公司作为股东方，享有与山西国招橡树公寓管理有限公司同等权利;山西省国际招标有限公司享有山西国招橡树公寓管理有限公司住店客人同等权利。甲方不参与经营管理，乙丙两方保证在协议有效期内甲方本金安全。乙、丙双方并用山西国招橡树餐饮服务有限公司的股份、分红进行担保并支付。另查明，原告山西国招商务服务有限公司曾分别于2017年4月11日、4月27日、7月25日、8月28日向被告山西国招橡树餐饮服务有限公司转账122000元、278000元、50000元、50000元，共计500000元，四次转账均备注为投资款，被告山西国招橡树餐饮服务有限公司在收到款项后亦向原告山西国招商务服务有限公司出具了收据。同时查明，原告山西国招商务服务有限公司与被告郭丽霞、任美芸达成《合作协议》后，被告郭丽霞、任美芸依约向原告支付了21万元，但原告在辩论结束前仍未能将工商登记信息进行变更。认定证据由庭审笔录、原告山西国招商务服务有限公司提交的山西国招橡树餐饮服务有限公司股东会议决议及章程、合作协议及补充协议、付款凭证及收据，被告山西国招橡树餐饮服务有限公司股权转让款支付流水。本院认为，本案案由为民间借贷纠纷，而民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。本案中，原告并未向本院提交借据、收据、欠条等债权凭证，仅是提交一份原告山西国招商务服务有限公司与被告郭丽霞、任美芸达成一份的《合作协议》拟证明债权存在，但在该协议中涉资金往来部分的表述为“……股权收益按照季度进行分配，在1月、4月、7月、10月的15日前对上季度的收益按比例进行分配，咖餐厅首先保证甲方每年收益达到甲方股本金额的12%，如果年度分红收益不足甲方股本金额的12%，不足部分由咖餐厅在次年1月15日前进行支付并由山西国招橡树餐饮服务有限公司及乙、丙双方在山西国招橡树餐饮服务有限公司的股份、分红进行担保并支付……”。依照以上内容，无法证明原告与各被告之间形成了合法的民间借贷关系，故原告应承担举证不利的后果。综上，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告山西国招商务服务有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5800元减半收取2900元，由山西国招商务服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。审 判 员 杜志立二〇二〇年九月九日法官助理 魏 超书 记 员 尹霞霞书 记 员 尹霞霞