安徽省南陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0223民初3112号 原告:戴春兰,女,汉族,1968年5月21日出生,住安徽省南陵县。 委托诉讼代理人：朱盟，安徽籍山律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑云，安徽籍山律师事务所实习律师。 被告:南陵县籍山幼儿园,住所地安徽省南陵县惠民南路籍山路口,统一社会信用代码1234022372631667XQ。 法定代表人:王锴,园长。 委托诉讼代理人:余水，安徽熊小平律师事务所律师。 委托诉讼代理人:周婷婷，安徽熊小平律师事务所实习律师。 被告:南陵县西乡餐饮有限公司,住所地安徽省南陵县籍山镇环城西路南,统一社会信用代码913402230928602777。 法定代表人:黄忠保，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：赵根保，系公司员工。 原告戴春兰诉被告南陵县籍山幼儿园（以下称籍山幼儿园）、南陵县西乡餐饮有限公司（以下称西乡餐饮公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告戴春兰向本院提出诉讼请求:1、判令两被告赔偿原告各项损失合计124460.44元(详见赔偿清单);2、判令两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年9月1日,原告经被告南陵县西乡餐饮有限公司派遣到被告南陵县籍山幼儿园食堂从事劳务工作。2018年12月13日,原告在被告南陵县籍山幼儿园提供劳务过程中,不慎跌倒受伤,经诊断为右踝关节三节骨折,术后伴有感染。2020年1月10日,经安徽铜都司法鉴定所鉴定,原告构成十级伤残,三期鉴定为误工期210天、护理期75天、营养期105天。原告受被告南陵县西乡餐饮有限公司派遣来到被告南陵县籍山幼儿园提供劳务,在提供劳务过程中受伤致残,两被告应当承担赔偿责任。该起事故导致原告受伤并致残,给原告的精神及经济方面造成了严重影响,为维护原告的合法权益,特诉至贵院,请求依法支持原告的诉讼请求。 被告南陵县籍山幼儿园辩称，1、原告在提供劳务过程中受伤属实；2、2018年9月1日，籍山幼儿园与西乡餐饮公司签订了《学校食堂服务劳动合同》，原告戴春兰与被告西乡餐饮公司有劳务关系，与籍山幼儿园不存在劳务关系，3、事故发生后，籍山幼儿园为原告垫付医疗费5000元，西乡餐饮公司垫付了10000元；4、原告部分诉请过高，原告在提供劳务过程中摔伤，本人未尽到谨慎注意义务，其本身具有过错。综上，请求依法驳回原告戴春兰对我幼儿园的起诉。 被告西乡餐饮有限公司辩称，1、我公司与籍山幼儿园签订《学校服务劳动合同》属实，原告的劳务工资是由籍山幼儿园提前两个月转账到我公司账户，再由我公司逐月支付给原告，原告系籍山幼儿园直接招录用的工作人员，并非我公司派遣去籍山幼儿园提供劳务，原告以纳入“学校食堂服务劳动合同”形式，工资按月从我公司走账发放，我公司相当于银行为企业代发工资。2、根据合同约定，籍山幼儿园为原告提供劳务工作环境、用品及安全保障，原告是在籍山幼儿园的工作场所受伤，原告在工作中造成的受害责任，也不应由我公司承担。3、根据合同约定，我公司愿意积极配合原告维护合法权益。综上，请求依法驳回原告对我公司的起诉。 经审理查明：2017年12月1日，被告南陵县西乡餐饮有限公司在南陵县教育局12所学校分标段购买食堂服务项目三包中确定为中标单位。2018年9月1日,南陵县籍山幼儿园（甲方）与南陵县西乡餐饮有限公司利民路花园新区分店（乙方）签订了《学校食堂服务劳动合同》，该合同约定“……二、从业人员的招录：学校食堂从业人员由乙方按照食堂从业人员的相关要求组织招录，也可以由甲方推荐，按照择优的原则确定学校食堂从业人员。（三）支付方式和支付时间：2.从业人员的工资由乙方按月为从业人员发放。购买食堂服务人员发生劳务纠纷、工作事故或工作期间发生工伤的，由乙方按法律规定妥善处理”等等。南陵县西乡餐饮有限公司利民路花园新区分店系南陵县西乡餐饮有限公司的分公司。原告戴春兰在被告籍山幼儿园食堂从事食堂餐饮工作，戴春兰的工资每月由西乡餐饮公司发放。 2018年12月13日,原告戴春兰在被告南陵县籍山幼儿园的食堂提供劳务过程中,不慎摔倒受伤,经诊断为右踝关节三节骨折,术后伴有感染。经安徽铜都司法鉴定所鉴定,原告构成十级伤残,三期鉴定为误工期210天、护理期75天、营养期105天。原告戴春兰的医疗费共计花费48551.64元，新农合报销14091.20元，园方购买的意外伤害保险理赔医疗费5000元，尚有医疗费29460.44元未与报销，事发后，原告的儿媳出具了欠条在籍山幼儿园支取了医疗费5000元，原告的丈夫出具了欠条在西乡餐饮公司支取了10000元。在处理事故的过程中，籍山幼儿园认可原告17趟次包车费共计3400元。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告戴春兰在被告籍山幼儿园食堂工作，该食堂的人员招录由被告西乡餐饮公司负责，戴春兰的工资也由被告西乡餐饮公司发放，故戴春兰与西乡餐饮公司形成了雇佣关系。现戴春兰在提供劳务的过程中受伤致残，造成的损失应当由雇主西乡餐饮公司赔偿。戴春兰在工作过程中，未尽谨慎注意义务，其自身也有一定的过错，本院酌定西乡餐饮公司承担80%责任，戴春兰自己承担20%的责任。被告南陵县籍山幼儿园与被告南陵西乡餐饮有限公司在合同中明确约定：“食堂服务人员发生劳务纠纷、工作事故或工作期间发生工伤的，由乙方按法律规定妥善处理”，故被告南陵县籍山幼儿园在本案中不承担赔偿责任。根据安徽省统计局公布的相关统计数据，结合庭审当事人诉辩意见，本院依法核定原告戴春兰的各项损失如下： 1.医疗费：经核算尚有医疗费29460.44元未报销； 2.营养费：30元/天×105日根据鉴定的天数=3150元； 3.住院伙食补助费：住院61天×30元/天=1830元; 4.护理费：根据鉴定天数为75天，住院61天×120元/天+14天×80元/天=8440元； 5、误工费：根据原告的工资收入50元/天，鉴定误工期为210天×50=10500元; 6.残疾赔偿金：原告构成伤残十级，37540元×20年×10%=75080元; 7.精神损害抚慰金：因本案系提供劳务受害责任纠纷，根据本地区的司法惯例，对精神抚慰金不予支持； 8.交通费：根据就医地点及就医天数，以及籍山幼儿园出具的包车证明3400元的交通费，本院予以采纳; 9.鉴定费：1600元； 以上损失共计为133460.44元，被告西乡餐饮公司承担80%计106768.35元，扣除戴春兰的丈夫出具的欠条在西乡餐饮公司支取的医疗费10000元，故西乡餐饮公司还需赔偿原告96768.35元，对原告的儿媳出具了欠条在籍山幼儿园支取了医疗费5000元问题，因籍山幼儿园未主张返还，故本案不予处理。 综上，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告南陵县西乡餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告戴春兰各项损失人民币96768.35元; 二、驳回原告戴春兰的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。 案件受理费1351元，由被告南陵县西乡餐饮有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  谢琼 二〇二〇年九月二十一日 书记员  马燕 附本案适用法律条文： 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。