重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0113民初7875号原告：重庆桂苑物业管理有限公司，住所地重庆市巴**李家沱马王坪正街**，统一社会信用代码91500113203421622R。法定代表人：李中强，执行董事。委托诉讼代理人：汪春梅（系原告公司员工），女，1986年11月28日出生，汉族，住重庆市巴**。委托诉讼代理人：李惠忠（系原告公司员工），女，1973年10月15日出生，汉族，住重庆市巴**。被告：杨盛禄，男，1963年8月27日出生，汉族，住重庆市巴南区原告重庆桂苑物业管理有限公司（以下简称：桂苑公司）与被告杨盛禄劳动争议一案，本院于2020年6月10日立案后，2020年8月1日，原、被告申请庭外和解，和解期限一个月（2020年8月1日至2020年8月30日）。庭外和解期满后，原、被告未达成和解协议，本案继续审理。本案依法适用简易程序，由审判员郑明洁独任审判，于2020年9月7日公开开庭进行了审理。原告桂苑公司的委托诉讼代理人汪春梅、李惠忠，被告杨盛禄及其委托诉讼代理人潘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告桂苑公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告桂苑公司不向被告杨盛禄支付经济补偿28564.13元；2、本案诉讼费由被告杨盛禄承担。事实和理由：2001年6月30日，被告进入原告处工作。2008年3月20日，被告以书面形式向原告提出自行购买社保，且在提出后被告一直自行缴纳社保费用至2017年2月份，该期间，由于被告以个体身份参加社保，致使原告无法为被告设立社保账户，但原告将被告的社保费用发放到了被告的工资中。2019年11月，原告在社保局查询到被告中断了社保缴费后，立即要求被告将2017年3月起发放到其工资中的社保补贴退回到原告处，以便原告为其缴纳社保费用，并从2019年12月、2020年1月工资中扣取了社保个人缴纳部分的费用。而被告在2020年1月15日以原告未依法缴纳社保、未及时支付劳动报酬等理由向原告邮寄了被迫解除劳动关系通知书。从2018年1月至2020年2月原告已按时足额向被告支付了工资，每月工资中已将被告年休假未休的补贴按加班计算方式发给被告，被告对工资发放无异议，在2019年以出团旅游的方式补休了2018年年休假，2019年的年休假在2020年准备安排时被告已离职。原、被告签订的重庆桂苑物业管理有限公司劳动合同书第八条约定被告在合同期内书面要求原告购买五险的，原告在被告缴纳个人应缴纳部分后及时予以补办，任何时候被告都不得已原告不购买被告无效作为解除劳动合同关系的理由，并要求原告支付任何赔偿金（包括离职补偿金）。因此，原告认为被告解除合同关系的理由无事实及法律依据，严重违反诚实信用原则，原告不应当向被告支付经济补偿，遂向法院提起诉讼。被告杨盛禄辩称：1、无论原、被告是否达成过关于购买社保的协议，因为此种协议违反法律强制性规定，是无效的，原告仍应为被告购买社保。2、被告主张解除劳动合同经济补偿的理由不仅仅是没有购买社保，而且原告没有向被告支付年休假等工资。综上，原告应向被告支付经济补偿，其诉讼请求不符合法律规定。经审理查明：被告杨盛禄于2001年6月30日进入原告桂苑公司处从事保安工作。原、被告分别于2007年12月26日、2013年6月1日、2014年5月1日和2018年12月28日签订四份劳动合同，合同期限为2007年12月26日至2010年12月25日、无固定期限、2014年5月1日至2015年4月30日、2018年12月31日至2021年6月30日。2020年1月15日，被告向原告邮寄被迫解除劳动合同关系通知书，载明：因原告拖欠被告的劳动报酬，并且未依法为被告缴纳社会保险费，通知原告其与被告的劳动合同关系从2020年1月16日解除，并要求原告及时支付拖欠被告的劳动合同和解除劳动合同经济补偿等相关费用。经查询，原告于2020年1月17日签收该通知书。另查明：重庆市巴南区社会保险局出具的重庆市社会保险参保证明（个人历年）载明：以1993年3月至2019年11月期间为查询时段，杨盛禄以“无连续工龄的个体”名义参保了2002年3月至2017年2月期间的企业养老保险，在前述查询时段内杨盛禄未参保职工保险、失业保险、工伤保险、生育保险。2020年1月19日，被告起诉至本院要求原告支付未缴纳养老保险损失48964.09元（案号：（2020）渝0113民初2088号），被告在起诉中称，因其自2002年3月起以个人名义办理参加了养老保险，2008年3月，其向桂苑公司出具“申请”，载明：本人经慎重思考决定，现向公司申请将社会保险金随工资一并发放给本人，由本人自行向社保局缴纳，如有此引发的一切事务，概由本人自行负责。本院于2020年5月29日作出（2020）渝0113民初2088号民事调解书，原、被告达成如下调解协议：原告一次性支付被告自2001年6月至2019年11月期间未缴纳养老保险费损失25000元整。2020年1月16日，被告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：巴南区仲裁委）申请仲裁，要求原告支付被告2008年1月至2019年12月期间未休年休假工资共计28525.57元及解除劳动关系经济补偿49117.47元。2020年5月9日，巴南区仲裁委作出巴南劳人仲案字〔2020〕第346号仲裁裁决书，该裁决书认定被告未休2018年、2019年年休假，原告未向被告支付2018年、2019年的年休假工资，被告解除劳动合同前的平均工资为2285.13元/月等事实，并裁决原告向被告支付未休年休假工资4202.4元，现该裁决书已发生法律效力。同日，巴南区仲裁委作出巴南劳人仲案字〔2020〕第347号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付解除劳动关系的经济补偿28564.13元。原告对该裁决不服，遂诉至本院。上述事实，有原、被告陈述及劳动合同4份，工资发放记录、巴南劳人仲案字〔2020〕第346号仲裁裁决书、巴南劳人仲案字〔2020〕第347号仲裁裁决书、解除劳动合同通知书、邮寄交寄单、中国银行交易流水明细清单、重庆市社会保险参保证明（个人历年）、民事调解书等证据在卷为凭，且经庭审质证，足以认定。本院认为：原、被告自2001年6月30日起建立劳动关系，2020年1月15日，被告向原告邮寄被迫解除劳动合同关系通知书，通知原告其与原告的劳动合同关系于2020年1月16日解除。劳动合同的解除权属于形成权，劳动合同当事人解除劳动合同自通知到达对方时解除，而解除行为的合法与否均不影响双方之间的劳动关系已因该解除行为的到达而解除，因此，原告于2020年1月17日签收了被迫解除劳动合同关系通知书，原、被告之间的劳动关系自2020年1月17日起解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”与第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费、未及时足额支付劳动报酬的，劳动者有权单方解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。本案中，被告以原告拖欠其劳动报酬，并且未依法为其缴纳社会保险费为由，单方解除劳动合同。首先，对于被告以原告未依法为其缴纳社会保险费而单方解除劳动合同并要求原告支付经济补偿。根据重庆市巴南区社会保险局出具的重庆市社会保险参保证明（个人历年），原告未为被告缴纳社会保险费，但被告在（2020）渝0113民初2088号劳动争议一案中称其2002年3月起以个人名义参加养老保险，且在2008年3月向原告提出申请，要求原告将社会保险金随工资一并发放给被告，由其自行向社保局缴纳社保。被告作为完全民事行为能力人，该申请系其真实意思表示，系其对自身权利的合法处分；在（2020）渝0113民初2088号劳动争议一案中，经本院调解，原告向被告支付自2001年6月至2019年11月期间未缴纳养老保险费损失25000元整；因此，在本案系基于被告自身原因原告未为其缴纳社会保险费，且其社保损失已得到了一定的填补的情况下，现被告仍以原告未为其缴纳社会保险费而主张经济补偿，违反诚实信用原则，且极易引发劳动者一方面要求用人单位将社会保险费用计入工资予以发放，另一方面又以用人单位未依法缴纳社会保险费而主张经济补偿的道德风险，故被告以原告未依法为其缴纳社会保险费而要求原告支付经济补偿的理由不能成立。其次，对于被告以原告拖欠其劳动报酬而单方解除劳动合同并要求原告支付经济补偿。巴南区仲裁委作出的巴南劳人仲案字〔2020〕第346号仲裁裁决书已认定被告未休2018年、2019年年休假，原告亦未向被告支付2018年、2019年的年休假工资，而带薪年休假工资属于工资范畴，因此原告存在拖欠被告2018年、2019年劳动报酬的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项，被告有权单方解除与原告的劳动关系并要求原告支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”该条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告虽自2001年6月30日与原告建立劳动关系，但在《中华人民共和国劳动合同法》实施之前，根据《中华人民共和国劳动法》、《劳动部关于印发的通知》（劳部法［1994］481号）的规定，需要用人单位支付经济补偿的情形并不包括未足额支付劳动报酬，故被告主张的经济补偿的起算时间应从《中华人民共和国劳动合同法》实施之日即2008年1月1日起计算至2020年1月17日原、被告解除双方劳动关系，期间共计12年零17天。根据前述规定，原告应向被告支付12.5个月的经济补偿，被告在解除劳动合同前的平均工资为2285.13元/月，故原告应向被告支付经济补偿28564.13元（2285.13元/月×12.5个月）。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十一条第一款、第三款之规定，判决如下：原告重庆桂苑物业管理有限公司向被告杨盛禄支付经济补偿28564.13元。上述给付义务，限原告重庆桂苑物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告重庆桂苑物业管理有限公司负担，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  郑明洁二〇二〇年九月二十五日书记员  徐 萌