江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0902民初4468号原告：朱某1，男，2013年5月5日生，住所地在江苏省响水县。法定代理人：朱某2（系朱某1之父），男，1987年10月16日生，。委托诉讼代理人：沈开联，响水县城南法律服务所法律服务工作者。被告：盐城市第一人民医院，统一社会信用代码12320900468211209A，住所地在江苏省盐城市毓龙西路**。法定代表人：查文章，该院院长。委托诉讼代理人：孙学荣、邹荣，江苏中茵海华律师事务所律师。原告朱某1与被告盐城市第一人民医院（下称盐城一院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年6月19日受理后，由审判员蒋维忠独任审判，于同年7月23日公开开庭进行了审理。后经批准转为普通程序并依法组成合议庭，于2020年5月15日、9月24日公开开庭进行了审理。原告朱某1的法定监护人朱某2及其委托诉讼代理人沈开联、被告盐城一院的委托代理人孙学荣和邹荣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告朱某1诉称：2016年8月11日，原告随父母在响水县城响水湖公园儿童游乐场游玩时不慎摔伤右膀，原告父母后即将原告送到被告处治疗，于次日住院治疗。2016年8月18日被告为原告行“右肱骨髁上切开复位克氏针内固定术”，但由于被告的原因致手术失败。后原告的父母带原告四处求医，先后去了南京儿童医院、上海市第六人民医院、北京积水潭医院，但因被告的手术没有做好，时间太长，不能再做手术，只能待成年后截肢矫正。因被告的过错造成如此严重的后果，致原告全家负债累累，被告应承担赔偿责任。现诉请法院判决：1、被告赔偿原告各种损失合计10万元；2、被告承担本案的鉴定费和诉讼费用。被告盐城一院辩称：盐城市医学会已就本案出具了医疗损害鉴定书，被告在此医疗行为中承担轻微责任，根据该鉴定意见，被告的赔偿比例不超过10%，请求法院依法处理。经审理查明：2016年8月11日，原告随父母在响水县城响水湖公园儿童游乐场游玩时不慎摔伤右膀，原告父母后即将原告送到被告处治疗，于次日住院治疗。2016年8月18日，被告为原告行“右肱骨髁上切开复位克氏针内固定术”，同年8月24日，原告出院。后原告右肘未能全愈，存在右肘内翻，原告后于2018年8月12日至15日在南京医科大学附属儿童医院住院治疗。2019年4月1日原告又至南京医科大学附属儿童医院住院治疗，同月4日，行肱骨楔形截骨术，同月10日出院。后原告方认为系被告手术存在过错致原告右肘内翻，要求被告赔偿，双方未能协商处理，原告遂诉至本院。经朱某1申请并预交鉴定费1700元，本院委托盐城市医学会进行鉴定。2019年12月12日，盐城市医学会出具盐城医损鉴[2019]07号医疗损害鉴定书。鉴定意见为：“分析说明：朱某1，2016年8月12日因外伤后肘部疼痛畸形伴活动受限两小时入住盐城一院骨科，入院诊断：右侧肱骨髁上骨折、骨骺骨折，入院后予手法复位、在膏外固定，8月18日行右肱骨髁上骨折切开复位克氏针内固定石膏外固定术，8月24日出院。2019年4月1日患儿入住南京市儿童医院，入院诊断为右肘内翻，4月4日行肱骨楔形截骨术，4月10出院。盐城一院在对患儿朱某1的诊疗过程中，依据临床表现及X线等检查，入院诊断为右侧肱骨骨髁上骨折、骨骺骨折，诊断明确，入院后就病情及治疗措施，与患方沟通后手术，签署了手术同意书，行右肱骨髁上骨折切开复位克氏针内固定石膏外固定术，手术时机、方案正确。术后予以预防感染、补液、消肿等对症治疗。出院嘱每周摄片复查一次，每月门诊复查一次，病情变化随诊等。依据2016年8月20日术后摄片（右肱骨髁骨折内固定，断端有轻度移位，骨折线可见），医方在骨折手术复位中对位略差，存在过错，怀患儿肘内翻的后果存在一定的因果关系。患儿年龄小，右侧肱骨骨髁上骨折、骨骺骨折，损伤部位特殊、程度严重，出现肘内翻主要系自身损伤所致，故医方的原因力大小为轻微因素。专家组专家意见：盐城一院对患者朱某1的医疗行为存在医疗过错，与患者肘内翻的后果存在的一定的因果关系，原因力大小为轻微因素。患者目前构成十级伤残。患儿营养期限以90天为宜，护理期限以90天为宜，护理人数1人。”本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致本案调解不成。本院认为：公民的健康权受法律保护。原告朱某1因被告盐城一院手术存在过错所造成的损失，依法应得到相应的赔偿。（一）被告盐城一院是否存在的过错。根据鉴定机构盐城医学会的鉴定意见，盐城一院对患者的诊疗行为存在过错，与患者目前的肘内翻的后果有因果关系，原因力大小为轻微因素。可以确定被告盐城一院在对原告朱某1的诊疗过程当中存在过错。（二）关于被告盐城一院承担过错责任的大小。经盐城医学会鉴定，医方医疗行为中存在的过错与患者目前的肘内翻后果有因果关系，原因力大小为轻微因素，据此，本院确定被告盐城一院承担20%赔偿责任。（三）关于原告对盐城市医学会作出的鉴定意见提出异议并要求重新鉴定的问题。经审查，该鉴定意见的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，且被告对其异议也未能提供相应证据证明。因此，原告提出的异议依法不能成立，盐城市医学会作出的鉴定意见应作为本案的定案证据。（四）关于受害人损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。（1）医疗费。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，并结合疾病诊断证明和费用清单等相关证据审核，认定朱某1自己支付的医疗费为26296.45元（扣除响水县人民医院医疗费用120元）。（2）营养费。根据盐城市医学会的鉴定意见，原告的营养期限为90日，按照15元/日的标准计算，确定营养费为1350元。（3）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为700元。（4）护理费。根据盐城市医学会的鉴定意见，原告的护理期限为90日，1人护理，按80元/日的标准计算，确定护理费为7200元。（5）住院伙食补助费。原告住院时间为24日，按每日30元的标准计算，确定住院伙食补助费为720元。原告主张600元，本院照准。（6）残疾赔偿金。根据盐城市医学会的鉴定意见，原告构成十级伤残，原告主张的伤残赔偿金为104920.32元，被告认可，本院依法照准。上述（1）至（6）项合计141066.77元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告盐城市第一人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱某128213.35元。二、驳回原告朱某1其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，鉴定费1700元，合计4000元，由原告朱某1负担3200元，被告盐城市第一人民医院负担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  蒋维忠人民陪审员  张章民人民陪审员  吕 洁二〇二〇年九月二十五日书 记 员  商一娟附录法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释﹝2003﹞20号第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。