安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0207民初3731号原告：茅义福，男，1988年4月12日出生，汉族，初中文化，厨师，户籍地芜湖市湾沚区，现住芜湖市鸠江区。委托诉讼代理人:茅义文,男，1984年11月7日出生，汉族，户籍地芜湖市湾沚区，现住芜湖市镜湖区，系原告茅义福之兄。被告：芜湖悦品酒店管理有限公司，住所地芜湖市鸠江区清水街道悦达花木城培训中心**，统一社会信用代码91340207MA2TAR152D。法定代表人：熊珊，该公司总经理。委托诉讼代理人：张国斌，安徽吉和律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵熙峤，安徽吉和律师事务所律师。原告茅义福诉被告芜湖悦品酒店管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月5日、2020年8月20日两次公开开庭进行了审理。原告茅义福及其委托诉讼代理人茅义文，被告芜湖悦品酒店管理有限公司的委托诉讼代理人赵熙峤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告茅义福向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金13500×2倍=27000元、代通知金10000元、法定节假日加班工资11天×275元/天×3倍=9103元、法定休息日加班工资50天×275元/天=13750元,支付2020年3月1日至2020年3月24日工资6000元，支付保险保险待遇1080元/月×6个月=6480元，合计63833元；2、依法判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告系劳动合同关系。原告于2019年1月16日入职被告处工作，任后堂主案板，月薪6000元，合同期限至2020年1月31日止。合同到期后，双方未续签合同，原告原有待遇及工作岗位均未调整，继续工作至2020年3月24日，后被告知需退出工作岗位，次日又以所谓不再续签劳动合同为由单方解除劳动关系。原告认为，双方在劳动合同期满后未签订新合同，原告原工作岗位、工资报酬、工作地点均未发生变化，应视为双方已同意续签无固定期限劳动合同。另，原告工作期间，法定节假日及周末、年休假均未依法享有，被告违法解除劳动合同，依法应当给予原告相应的赔偿。原告为维护自身合法权益，依法诉至法院，请求判如所请。被告芜湖悦品酒店管理有限公司辩称：1、关于赔偿金27000元，双方劳动关系终止的情形为劳动合同期满，用人单位不续签，属于依法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定，被告作为用人单位应当支付的是经济补偿金，而非违法解除劳动关系的经济赔偿金。此外，原告对于赔偿金的计算方式也存在错误，即便应支付赔偿金，也应当是6000元/月×1.5个月×2倍=18000元，故对于原告的该项主张，被告不予认可，被告仅认可支付原告经济补偿金9000元（6000元/月×1.5个月）；2、关于代通知金，代通知金是指用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的情形，而并非所有的解除情形都应当支付。本案劳动合同的终止不符合上述法律的规定，无需支付所谓的代通知金；3、关于法定节假日加班工资和休息日加班工资，原告对于其所主张的加班费提供的证据不足以证明全年加班的事实，故被告不予认可；4、关于2020年3月1日至3月24日的工资6000元，被告予以认可，同意支付给原告；5、关于支付失业保险待遇，被告已依法为原告缴纳了社保，并且已经以原告可以享受失业金的解除理由做了相关核减申报，原告可以自行去社保中心办理。经审理查明：2019年1月16日，原告入职被告处后厨任主案板，双方签订书面劳动合同一份，约定合同期限自2019年1月16日至2020年1月31日，月工资标准为6000元。2020年3月24日，被告公司的管理人员胡新功代表被告通知原告，被告将立即解除与原告的劳动合同，并要求原告即刻撤场。次日，原告未再前往被告处上班。与此同时，胡新功在微信工作群中发出一份《关于部分员工不再续约劳动合同通知书》，告知公司各部门，因茅义福等五人劳动合同已到期，不再续签。2020年4月，原告向芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被告向其支付违法解除劳动关系经济补偿金27000元；2、被告为原告办理失业保险待遇6480元；3、被告支付原告加班工资22853元；4、被告支付原告2020年3月1日至2020年3月24日工资6000元、5、被告支付原告未提前30日通知解除劳动关系通知金6000元。2020年5月26日，仲裁委作出[2020]鸠劳人仲裁字第076号仲裁裁决，裁决被告于本裁决书生效之日起十日内一次性支付原告解除劳动关系经济补偿金9000元、2020年3月份工资6000元，同时驳回了原告的其他仲裁请求。原告收到仲裁裁决书后不服，遂在法定期限内向本院提起了诉讼。另查明：1、被告作为一家餐饮企业，其对原告等后厨工作人员实行每周可在周一至周四四天中任选一天休息，每月休息四天的工作制度；2、原告工作期间被告对其进行打卡考勤，2020年2月受新冠××疫情的影响，被告处于停业状态，原告未上班；3、2019年3月至2020年2月，原告在被告处工作每月的实发工资分别6000元、5598.5元、5805.5元、5805.5元、5888.32元、5853.01元、5853.01元、5653.01元、5653.01元、5653.01元、5653.01元、3165.01元，折算后平均工资为5531.74元/月。除此之外，被告为原告交纳社保，社保个人承担部分为346.99元/月。以上事实，有原告提供的仲裁裁决书、送达回执、原告的身份证复印件、被告的企业信息、劳动合同、《关于部分员工不再续约劳动合同通知书》、通话录音，被告提供的招聘登记表、芜湖市湾沚镇红扬山土菜馆的工商注册信息、被告提供的原告工作期间的所有考勤记录、2019年3月至2020年2月原告实发工资情况统计表及双方当事人的当庭陈述在卷作证，本院予以确认。本院认为，被告系具有合法主体资格的用人单位，原告系被告公司员工，双方之间的权利义务关系受劳动争议相关法律法规的约束。结合庭审已查明的事实，对原告的各项诉请，本院依法认定如下：（一）违法解除劳动关系经济赔偿金。原告在仲裁时主张的系违法解除劳动关系经济补偿金，但法律上并无这一说法，解除劳动关系所涉的或为经济补偿金，或为违法解除的经济赔偿金。结合原告的陈述及其诉请的数额，其仲裁时的本意即应当为要求被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。本案中，原、被告双方签订的劳动合同于2020年1月31日到期，到期前就合同到期后是否续签合同双方从未有过商谈。合同到期后，原、被告均未提出过是否续签合同，但原告在原工作岗位继续工作，工资待遇等均未发生改变，此情形一直持续至2020年3月24日，故本院认为，双方以自己的行为表明均同意继续保持劳动关系，自2020年2月1日起，应视为原、被告双方签订了新的无固定期限劳动合同。被告于2020年3月34日提出解除合同，次日又发出通知告知原告原合同到期不再续签，被告的行为构成违法解除，依法应当支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金。结合原告的在被告处的工作年限（2019年1月16日至2020年3月24日）和解除劳动关系前12个月的平均工资5878.73元（5531.74元+346.99元），被告应支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金17636.19元（5878.73元×1.5个月×2倍），对原告诉请的超出部分不予支持。（二）代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位向劳动者支付所谓的代通知金需符合该法第四十条规定的几种情形，但本案并不符合上述情形，原告的该项主张无法律依据，本院依法不予支持。（三）2020年3月1日至3月24日当月工资6000元，对此被告明确表示同意支付，本院依法予以支持。（四）法定节假日加班工资与法定休息日加班工资。计算加班工资的前提是需明确加班时间，对此，本院依法认定如下：1、法定节假日加班时间，根据被告提供的2019年1月至2020年3月的考勤表可知（2020年2月受疫情影响公司放假，故该月不予统计），法定节假日原告正常上班考勤的日期分别为：2019年2月4日（0.5天）、2019年4月5日、2019年5月1日、2019年6月7日、2019年9月13日、2019年10月1日、2019年10月2日、2019年10月3日、2020年1月1日、2020年1月24日、2020年1月26日。2、法定休息日即周末加班时间。本案被告为餐饮服务企业，原告为餐饮从业人员，餐饮业的工作有着不同于一般行业的特殊性质，即越是周末与法定节假日越繁忙，也就越难有休息。案件审理过程中双方均认可，被告对于原告等后厨工作人员实行的一直是每周休息一天（周一至周四）、每月休息四天的工作制度，故对于原告所主张的上述期间，在保证每月休息四天前提下的周末上班不予计算加班工资，休息时间不足四天而周末又上班的月份计算加班工资。结合原、被告双方提交的考勤表可知（同理，2020年2月不予统计），周末原告存在加班的月份及当月加班天数分别为：2019年4月0.5天、2019年5月1天、2019年7月2天、2019年8月1.5天、2019年9月1天、2019年11月1天、2019年12月0.5天、2020年3月2天。3、无论是正常上班还是周末或法定节假日加班，被告均按照单倍工资标准向原告支付了工资，故上述两种加班费在计算具体数额时，应扣除被告已支付的工资部分，即法定节假日加班按两倍工资计算，周末加班按单倍工资计算，结合原告存在加班时间的当月收入情况、考勤天数、加班天数，被告应支付原告法定节假日加班工资：2019年2月272.73元、2019年4月422.53元、2019年5月415.22元、2019年6月455.33元、2019年9月433.56元、2019年10月1279.93元、2020年1月1507.47元，合计4786.77元（计算方式为当月工资÷当月考勤天数×加班天数×2倍），周末加班工资：2019年4月105.63元、2019年5月207.61元、2019年7月412.99元、2019年8月308.05元、2019年9月216.78元、2019年11月209.37元、2019年12月102.78元、2020年3月521.74元，合计2084.95元（计算方式为当月工资÷当月考勤天数×加班天数×1倍）。上述加班工资，本院依法予以支持，对于原告诉请的超出部分，本院依法不予支持。（五）失业保险金。因被告已为原告购买社会保险，原告可自行前往社保机构办理失业保险，该请求不属于劳动争议的处理范畴，本案中不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第（二）、（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告芜湖悦品酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告茅义福违法解除劳动合同经济赔偿金17636.19元、2020年3月工资6000元、法定节假日加班工资4786.77元、周末加班工资2084.95元，合计30507.91元；二、驳回原告茅义文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告芜湖悦品酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  陶呈成二〇二〇年九月一日法官助理焦颖书记员吴沙莎附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。