北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初28608号原告（被告）：北京思玉食府，住所地北京市大兴区。个体经营者:刘维坊，男，1980年11月7日出生，汉族，住北京市大兴区。被告（原告）:向长龙，男，1978年3月15日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：周露，男，1973年9月8日出生，汉族，法律工作者，住重庆市万州区。原告（被告）北京思玉食府（以下简称思玉食府）与被告（原告）向长龙劳动争议纠纷二案（互为原、被告，另一案件案号为（2019）京0115民初28608号），本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）思玉食府的个体经营者刘维坊，被告（原告）向长龙的委托诉讼代理人周露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。思玉食府向本院提出诉讼请求：1、原告无须向被告支付2018年6月、11月、2019年2月、3月、5月的工资35000元，2019年6月1日至2019年6月22日期间工资6114．94元，2019年4月工资差额2500元；2、原告无须向被告支付2018年6月27日至2019年5月26日期间未签订劳动合同双倍工资差额77000元；3、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金24000元；4、原告无须向被告给付解除劳动关系经济补偿金10350元；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月10日，因劳动争议事项，被告向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）提交了《申请书》，现原告不服大兴仲裁委作出的京兴劳人仲字（2019）第5441号裁决书的裁决，理由如下：一、2019年4月，原告在手机软件58招财猫上招聘的被告，被告在2019年4月9日开始入职原告公司，任职职务为厨师，月工资为6500元。2019年6月20日上午，在原告不知情的情况下，被告不辞而别。2019年6月22日，原告收到被告的解除劳动关系通知书。二、2019年5月27日，被告以老家要买房子需要办理贷款为由，要求被告出具收入证明一份，被告并要求原告出具工作一年并且每月为7000元的工资证明，原告出于好心，希望被告在原告处好好工作的情况下，帮被告出具了收入证明一份。三、原告认为，被告存在欺诈行为，请法院依法查明事实，并追究被告的刑事责任。向长龙辩称，不同意原告的诉求，原告与我建立劳动关系后，没有与我签订劳动合同，依法应支付二倍工资差额。原告在我工作期间，没有足额支付劳动报酬，基于原告存在拖欠工资未缴纳社保的情形，我及时行使解除权，原告应支付解除劳动关系经济补偿金。向长龙向本院提出诉讼请求：1、思玉食府支付2018年5月27日至2019年6月22日节假日加班费10621元；2、思玉食府支付上述期间休息日加班费66943元；3、思玉食府支付上述期间未休年假工资4000元。事实和理由：原告于2019年10月8日收到大兴仲裁委作出的京兴劳人仲字（2019）5441号裁决书，对于裁决第一、二、三、四项不持异议，对于部分事实不服。原告认为：劳动者不负责保管与诉讼请求相关的考勤表，用人单位在仲裁委提交的考勤表虽未能真实反映原告的出勤情况，但用人单位自己炮制的出勤情况与原告在仲裁的诉称一致，即该单位节假日上班，每月最多一天休息的这个基本事实，在此情况下，仍刻意要求劳动者举证，显然是教条主义，用人单位自己都不否认工作时间确实没有按照劳动法执行，那劳动者基于用人单位的自认无需再行举证，而应由用人单位来承担是否已支付加班费的举证责任。思玉食府辩称，不同意向长龙的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：一、仲裁情况2019年7月10日，向长龙向大兴仲裁委申请仲裁，要求：1、支付2018年5月27日至2019年6月22日期间工资42000元；2、支付2018年6月27日至2019年6月22日期间未签订劳动合同双倍工资差额84000元；3、确认双方2018年5月27日至2019年6月22日期间存在劳动关系；4、支付2018年5月27日至2019年6月22日期间法定节假日加班工资10621元；5、支付2018年5月27日至2019年6月22日期间休息日加班工资66943元；6、支付解除劳动关系经济补偿金10350元；7、支付2018年5月27日至2019年6月22日期间年休假工资4000元。大兴仲裁委查明：双方没有争议的事实如下：1、向长龙的岗位：厨师；2、劳动合同签订情况：未签订；3、社会保险缴纳情况：未缴纳；4、解除劳动关系情况：已解除。双方争议的要素：1、入职时间。向长龙主张：向长龙在仲裁申请书中主张2018年5月27日入职，一并填写的案件要素调查表载明2017年5月27日。当庭提交工作收入证明，该证明上盖有思玉食府公章，落款日期为2019年5月27日，其中显示向长龙已连续在思玉食府工作1年。思玉食府抗辩意见：向长龙于2019年4月9日入职思玉食府。对工作收入证明中公章的真实性予以认可，对内容不予认可，系向长龙因买房借款要求为其开具的证明，并出于帮助为其开具了假的工作证明。大兴仲裁委认定及理由：工作收入证明中盖有思玉食府公章，代表思玉食府对该证明内容予以确认，对此本委对该证明的真实性予以确认。该证明中显示向长龙己连续在思玉食府工作1年，与向长龙申请书中所表明的入职时间2018年5月27日相一致，故本委认定双方于2018年5月27日建立劳动关系。思玉食府未在劳动关系建立后30日内与向长龙订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，对于向长龙要求2018年6月27日至2019年6月22日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的合理部分，本委予以支持。2、解除劳动关系时间及情形。向长龙主张及证据：主张2019年6月21日因长期拖欠工资、未上社会保险向思玉食府邮寄解除劳动关系通知，提出辞职，于6月22日妥投，同时提交解除劳动关系通知、EMS快递详情单及快递妥投网页截屏予以证明。思玉食府主张：向长龙工作至2019年6月20日，系其自动离职。对向长龙提交证据的真实性予以认可，对证明目的不予认可，称确实收到该证据，但无法联系到向长龙。大兴仲裁委认定及理由：思玉食府对离职时间负有举证责任，当庭未提交证据证明，应承担不利后果，故本委对其主张的离职时间不予采信。思玉食府认可已收到向长龙的离职申请，双方劳动关系因向长龙提出而于2019年6月22日解除。综上，向长龙请求确认2018年5月27日至2019年6月22日期间与思玉食府存在劳动关系，于法有据，本委予以支持。思玉食府未依法为向长龙缴纳社会保险，向长龙以该事由提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定劳动者可以解除劳动关系的情形，故思玉食府应向向长龙支付解除劳动关系经济补偿金。3、工资标准。向长龙主张：每月工资标准7000元。工作收入证明中另显示向长龙的薪资为每月7000元。思玉食府抗辩意见及证据：每月工资标准6500元。大兴仲裁委认定及理由：思玉食府对该争议要素负有举证责任，思玉食府未能提交证据证明其主张的工资标准，应承担不利后果，故本委采信向长龙主张，认定向长龙的每月工资数额为7000元／月。4、是否存在拖欠工资情况。向长龙主张：2018年6月、11月、2019年2月、3月、5月工资未支付，金额35000元。2019年4月工资已支付4500元，仍有2500元工资差额未支付。2019年6月1日至2019年6月22日期间工资未支付，金额为6114．94元。思玉食府抗辩意见：不存在拖欠工资情况。大兴仲裁委认定及理由：思玉食府对该争议要素负有举证责任，思玉食府未能提交证据证明其主张，应承担不利后果，故本委采信向长龙主张，对向长龙要求工资的合理部分，本委予以支持。思玉食府应对向长龙履行上述工资的支付义务。5、在职期间是否存在加班。向长龙主张：其工作期间每周工作7天，法定节假日不休息。思玉食府抗辩意见及证据：对向长龙主张的加班事实不予认可。当庭提交考勤表证明向长龙工作的时间，称该考勤表中“向长荣”就是向长龙。向长龙质证意见：对考勤表的真实性不予认可，系单方制作，也未显示主体。大兴仲裁委认定及理由：关于加班工资。因思玉食府提交的考勤表系单方制作，且未显示用人单位名称，故本委对该考勤表的真实性不予采信。因向长龙未提交证据证明其存在休息日及法定节假日加班的事实，故向长龙主张支付各项加班工资的仲裁请求，证据不足，本委不予支持。6、是否支付未休年休假工资。向长龙主张：思玉食府应按每年5天支付其未休年假工资。思玉食府抗辩意见：不同意支付未休年假工资。大兴仲裁委认定及理由：向长龙对其入职思玉食府之前的工龄未提交证据证明，依据《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定，向长龙应在思玉食府工作满1年后开始享受年休假。经核算，2019年5月28日至2019年6月22日期间向长龙应享受年休假天数不足1天，故思玉食府无需向向长龙支付上述期间未休年休假工资。2019年9月26日，大兴仲裁委做出京兴劳人仲字[2019]第5441号裁决书，裁决：1、北京思玉食府支付向长龙2018年6月、11月、2019年2月、3月、5月的工资35000元，2019年6月1日至2019年6月22日期间工资6114．94元，2019年4月工资差额2500元；2、北京思玉食府支付向长龙2018年6月27日至2019年5月26日期间未签订劳动合同双倍工资差额77000元；3、确认向长龙与北京思玉食府自2018年5月27日至2019年6月22日期间存在劳动关系；4、北京思玉食府支付向长龙解除劳动关系经济补偿金10350元；5、驳回向长龙的其他仲裁请求。北京思玉食府与向长龙均不同意上述仲裁裁决，均诉至本院。二、本院经审理查明情况（一）关于入职时间、工资标准及工资发放情况。向长龙主张其于2018年5月27日入职思玉食府，工资标准为每月7000元，思玉食府已支付2018年5月27日至5月31日的工资、7月、8月、9月、10月、12月的工资，但2018年6月、11月工资未领取，2019年1月的工资已领取，2019年2、3、5月的工资未领取，2019年4月的工资领取4500元，还差2500元，2019年6月1日至6月22日的工资未领取。并提供证据如下：证据1、工资收入证明，证明其工资标准、入职时间。思玉食府对该证据的质证意见：证据1不认可，这个证明确实是我方给开的，是我方盖的章，但当时是因为向长龙和我说他要在老家买房，需要贷款，需要我方给其提供一个工资证明，我就出于对员工的照顾给其开了这个证明。银行说工作未满一年不给贷款，所以我就给其出了个证明，写上已连续在我单位工作一年，他当时要求我把工资给他写高一点，我就给他写了7000元，他实际工资是6500元/月，实际工作时间是2019年4月9日至2019年6月20日上午，不认可该证据的证明内容。此外，思玉食府称：向长龙在2019年4月之前根本就不在我公司工作，所以不存在现金发工资的问题。向长龙的月工资标准为每月6500元。对于向长龙所称2019年4月银行转帐发的4500元这点认可，对于向长龙所称的还差2500元不认可，因为其在4月9日才开始上班，已经发够了。5月的工资也是我通过银行转帐向其支付的6500元。2019年6月1日至6月20日，但只应该计算到6月19日，这期间工资未支付，且未支付的原因是因为打电话他也不接，我找不到人。并提供证据如下：证据1、员工的证人证言（4名老员工的）。证明向长龙是2019年4月7日通过58网发的应聘信息，4月8日作为厨师来我方处试菜，4月9日来上的班，一直干到2019年6月20日上午，下午就没有来了，此后再没有来上班，到6月23日向长龙给我方邮寄了一个快递，要我方给其把工资结了，威胁我方说如果不结，后果自负。证据2、58网上的应聘信息。证明2019年4月7日向长龙才在网上向我方处发送应聘信息，到我方处应聘。证据3、微信聊天记录。证明从2019年4月8日向长龙才加的我微信，证明其从这日期之后才算来上班。证据4、微信记录。证明在6月21日我给向长龙发微信，其没有回话。向长龙对上述证据的质证意见：证据1证人证言不认可，这几个证人与原告有利害关系，其证言不具有客观性。证据2合法性不认可，真实性不认可，证明目的不认可。证据3微信的真实性认可，证明目的不认可，加微信的时间不能证明入职时间。证据4与本案的入职、离职无关。在审理中，思玉食府申请本院向北京五八信息技术有限公司（58同城）调取应聘信息，本院依法予以调取。根据北京五八信息技术有限公司出具的应聘信息显示“向长龙”于2019年4月7日向该网站投递简历，应聘厨师。对此，思玉食府称：根据58同城的这份证据可以证明2019年4月7日向长龙从58同城向我发的这个应聘信息，从该日期之后他才能入职。向长龙称：对该证据真实性没有异议，对证明目的不认可。该证据不能证明我的入职时间，只能证明我向58同城发布过这个求职信息，说明我在工作期间想跳槽，上网站发布求职信息只是单方的意思表示，是否确定劳动关系需要双方合意。（二）关于加班情况。向长龙称：我方主张从2018年5月27日至2019年6月22日期间的所有法定节假日均主张为加班，且周六日也未安排休息，主张该期间的所有周六日及节假日的加班工资。并提供证据如下：证据1、2019年1-6月的考勤表（北京思玉食府在仲裁时提交作为证据的），加盖有“北京思玉食府”字样公章。证明该考勤表上虽然没有向长龙的出勤情况，但这个工作时间是每周只能休息一天，所以我方要求节假日工资和周末的工资。思玉食府对该证据的质证意见：证据1真实性认可，考勤表上写向长荣这个名字就是向长龙，这个证明反倒证明其出勤就在4、5、6月，其他时间并没有他的考勤，虽然每个月在其工作期间含加班，但在工资发放中已包含加班费了，所以不应再另行支付加班费了。此外，思玉食府称：向长龙工作是每月倒休两天，实际周六日等于每月加班六天，但这个周六日的相应加班费已经计算到工资内了，所以不存在额外支付的问题，且我方认可的期间也是2019年4月9日至2019年6月20日，这期间存在5月1日劳动节法定节假日，向长龙确实上班了，我也是给其额外发放奖金的，给其发放了800元，所以也不存在节假日的加班工资。庭审中，为证明入职时间及加班时间，向长龙又提交2018年6、7、8、9、10、11月及2019年3、4、5月的考勤表作为补充证据，上述考勤表均加盖有“北京思玉食府发票专用章”，证明目的：该证据显示了从2018年6月就开始正常出勤，证明了双方协商一致，每周休息一天，节假日上班，证明存在加班事实。思玉食府质证意见：对补充证据不认可，考勤表真实性不认可，章不是我方盖的，我方的考勤表也不是这样的。章一直在吧台放着，可能是其自己提前制作的。对于如何取得上述考勤表原件，向长龙称：是思玉食府的人员作完考勤表后就扔在后面，根据这个作完工资表之后就没有用了，扔在后厨，我自己拿走的。（三）关于解除劳动关系时间及情形。向长龙称：因思玉食府长期拖欠工资、未上社会保险，我方向其邮寄解除劳动关系的通知，提出辞职。我方主张解除劳动关系的时间是2019年6月22日，即思玉食府收到解除通知之日。并提交解除劳动关系通知、邮件详情单及查询结果予以证明。对此，思玉食府称：解除劳动关系通知确实收到了，但其属于自行离职，没有和我打招呼。且不认可向长龙的上述主张，我方认可其于2019年6月20日上午自动离职。（四）关于未休年休假情况。向长龙主张其劳动关系存续期间未休过年休假，其未休过年假工资应按5天计算。思玉食府主张向长龙不存在年假的问题，也不同意支付未休年休假工资。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对双方的争议焦点，本院逐项认定如下：（一）劳动关系存续时间。根据相关规定，法院对仲裁裁决确认是否存在劳动关系一项认为有误的，无论当事人是否提出诉讼请求，均可以直接予以认定，并根据所认定的事实作出相应判决。本案中，思玉食府虽未对大兴仲裁委作出的第三项裁决即向长龙与思玉食府自2018年5月27日至2019年6月22日期间存在劳动关系提出诉讼请求，但其庭审主张只认可双方2019年4月9日至2019年6月20日存在劳动关系，根据上述规定，本院可根据庭审查明的事实对劳动关系存续时间作出相应判决。关于入职时间，双方争议较大，根据双方提交的证据、证人证言及北京五八信息技术有限公司出具的应聘信息综合判断，本院采信思玉食府的主张，认定向长龙于2019年4月9日入职。关于离职时间，因思玉食府未予举证，本院采信向长龙的主张，认定其于2019年6月22日与思玉食府解除劳动关系。综上，本院认定向长龙与思玉食府自2019年4月9日至2019年6月22日期间存在劳动关系。（二）关于工资标准。北京思玉食府主张为6500元/月，但其未提交充分证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，本院根据双方举证情况及相关陈述综合判断，依法采信向长龙主张的工资标准7000元/月。（三）关于未支付工资问题。思玉食府要求无需支付向长龙2018年6月、11月、2019年2月、3月的工资，因该期间双方尚不存在劳动关系，故本院予以支持。对于向长龙于2019年4月9日入职后的工资，思玉食府主张不存在拖欠，但其未能提交证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。故，思玉食府应支付向长龙2019年5月工资7000元，2019年6月1日至2019年6月22日期间工资4827．59元（7000元÷21．75×15天=4827．59元），2019年4月工资差额649．43元（7000元÷21．75×16天=5149．43元-4500元=649．43元）。（四）关于未签劳动合同双倍工资差额问题。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。向长龙于2019年4月9日入职，北京思玉食府未与其签订书面劳动合同，应当支付向长龙2019年5月9日至2019年6月22日期间未签订劳动合同双倍工资差额，经本院核定数额为10298．85元（7000元÷21．75×32天=10298．85元）。（五）关于解除劳动关系经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以提出解除劳动合同，并支付劳动者解除劳动关系经济补偿金，思玉食府未为向长龙缴纳社会保险，应当支付向长龙解除劳动关系经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故，经本院核定，思玉食府应支付向长龙解除劳动关系经济补偿金3500元。（六）关于加班费问题。劳动者主张加班费的，应当对加班事实的存在承担举证责任。向长龙主张其存在周六日加班及法定节假日加班情况，但其未能提交证据予以证明。对于周六日加班情况，思玉食府认可向长龙存在周六日加班情况，即每月加班6天，但该加班费已经计算到工资内，不存在额外支付问题。对于法定节假日加班，思玉食府认可向长龙在2019年4月9日至2019年6月20日期间存在5月1日劳动节法定节假日上班情况，但其已发放800元奖金。对于上述主张，思玉食府均未提交证据予以证明。故，本院对于思玉食府认可的向长龙存在每月6天休息日加班及1天法定节假日加班的事实，予以确认，对其主张加班费已经计算到工资内及已发放5月1日劳动节800元奖金不予采信。对于向长龙要求支付加班费的合理部分，本院予以支持。根据向长龙提交的加盖思玉食府公章的2019年4、5、6月考勤表，显示向长龙4月、6月休息日加班各为5天，5月休息日加班为6天，经本院核算，思玉食府应支付向长龙休息日加班费10298．85元（7000元÷21．75×16天×2=10298．85元），法定节假日加班费965．52元（7000元÷21．75×1天×3=965．52元）。（七）关于未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。向长龙对其入职思玉食府之前的工龄未提交证据证明，根据上述规定，向长龙应在思玉食府工作满1年后开始享受年休假。故，向长龙主张支付未休年休假工资的诉讼请求，本院不予支持。（八）其他。思玉食府主张向长龙支付其解除劳动关系经济补偿金24000元，未经仲裁前置，且于法无据，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条第二、三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第三项之规定，判决如下：一、确认向长龙与北京思玉食府自2019年4月9日至2019年6月22日期间存在劳动关系；二、北京思玉食府于本判决生效之日起十日内支付向长龙2019年5月工资7000元，2019年6月1日至2019年6月22日期间工资4827．59元，2019年4月工资差额649．43元；三、北京思玉食府于本判决生效之日起十日内支付向长龙2019年5月9日至2019年6月22日期间未签订劳动合同双倍工资差额10298．85元；四、北京思玉食府于本判决生效之日起十日内支付向长龙解除劳动关系经济补偿金3500元；五、北京思玉食府于本判决生效之日起十日内支付向长龙休息日加班费10298．85元、法定节假日加班费965．52元；六、北京思玉食府无需支付向长龙2018年6月、11月、2019年2月、3月的工资；七、驳回北京思玉食府的其他诉讼请求；八、驳回向长龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二案合计20元，由北京思玉食府负担10元（已交纳），向长龙负担10元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  时亚东人民陪审员  李生陆人民陪审员  田颖丽二〇二〇年九月十六日书 记 员  杨京爽-2--1-