宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院刑事判决书（2020）宁0205刑初104号公诉机关石嘴山市惠农区人民检察院。被告人马某1，出生于宁夏固原市，户籍地宁夏吴忠市，住所地宁夏吴忠市。2020年2月18日因涉嫌犯诈骗罪被石嘴山市公安局惠农区分局取保候审，同年7月10日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元。同年7月8日因涉嫌犯诈骗罪被石嘴山市公安局惠农区分局刑事拘留，同年7月17日经石嘴山市惠农区人民检察院批准被石嘴山市公安局惠农区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。指定辩护人王某，宁夏众和众律师事务所律师。石嘴山市惠农区人民检察院以石惠检一部刑诉[2020]111号起诉书指控被告人马某1犯诈骗罪，于2020年7月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年8月18日公开开庭进行了审理。石嘴山市惠农区人民检察院指派检察员门亚楠出庭支持公诉，被告人马某1及其指定辩护人王某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石嘴山市惠农区人民检察院指控，2020年7月3日11时许，被告人马某1到石嘴山市第一人民医院对面“小西湖牛肉面馆”内，以借钱还信用卡为由，共骗取被害人马某24500元，用于网上赌博。2020年7月4日13时许，被告人马某1到石嘴山市××区金鹰通讯店内，以借钱还花呗为由骗取被害人杜某1223元，用于网上赌博。公诉机关认为，被告人马某1虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财共计5723元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人马某1归案后如实供述其罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；其自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，可以从宽处理。建议判处被告人马某1有期徒刑七个月，并处罚金3000元；被告人马某1在判决宣告以前又犯诈骗罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第三款之规定，数罪并罚。并当庭出示书证、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据。被告人马某1及其辩护人王某对起诉书指控被告人马某1犯诈骗罪的犯罪事实及罪名均无异议。量刑方面，辩护人王某认为被告人马某1应认定为自首，且认罪认罚，建议对其从轻处罚。经审理查明，2020年7月3日11时许，被告人马某1到石嘴山市第一人民医院对面“小西湖牛肉面馆”内，以借钱还信用卡为由，共骗取被害人马某24500元，用于网络赌博。2020年7月4日13时许，被告人马某1到石嘴山市××区金鹰通讯店内，以借钱还花呗为由骗取被害人杜某1223元，用于网络赌博。同时查明，被告人马某1因2020年1月至3月实施诈骗行为，本院于2020年7月10日作出（2020）宁0205刑初80号刑事判决书，以被告人马某1犯诈骗罪判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元。该判决已生效。另查明，2020年7月3日石嘴山市公安局南街派出所依法扣押被告人马某1VIVOX7Plus白色手机一部。被告人马某1明知被害人马某2、杜某报警而在现场等候，无抗拒抓捕行为，归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。上述事实，有公诉机关当庭出示的物证；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案手机照片；受案登记表、立案决定书、户籍信息、刑事判决书、微信及支付宝转账记录截屏、网站交易记录截图、归案经过；被害人马某2、杜某陈述；被告人马某1供述和辩解；勘验、检查、辨认笔录；认罪认罚具结书等证据证实。上述证据经当庭举证、质证，本院予以确认。本院认为，被告人马某1以非法占有为目的，通过谎称还信用卡、花呗，套现后还钱并支付手续费为由，骗取被害人信任，诈骗各被害人财物共计5723元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控马某1犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。马某1明知他人报警留在现场等候，无抗拒抓捕行为，归案后能如实供述自己的罪行，应认定为自动投案，虽在取保候审期间实施诈骗犯罪，但属于司法机关尚未掌握的其他罪行，且该罪行在其被采取取保候审强制措施前尚未发生，故其行为符合自首的构成要件，应当视为自首，依法可以从轻或减轻处罚。马某1自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。关于公诉机关建议判处马某1有期徒刑七个月的量刑建议，本院不予采纳，但公诉机关建议对马某1并处罚金3000元的量刑建议，本院予以采纳。关于辩护人王某提出马某1系自首，自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚的辩护意见，符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。马某1曾因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元，该判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现马某1在判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。对于扣押的马某1的VIVOX7Plus白色手机一部，属于作案工具，依法予以没收，上缴国库。据此，为维护国家法律，保护公私财物的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第二款，第六十九条第一款、第三款，第七十条，第五十二条，第五十三条，第六十四条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条；《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条之规定，判决如下：一、被告人马某1犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元，与犯诈骗罪判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元合并，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月8日起至2022年1月7日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、责令被告人马某1退赔被害人马某24500元，退赔被害人杜某1223元。三、随案移送被告人马某1的VIVOX7Plus白色手机一部，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或直接向石嘴山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本七份。审判长 周丽娟人民陪审员 许爱颖人民陪审员 刘永珍 二○二○年九月十五日书记员 马 林附：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳，酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。