河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终11110号上诉人（原审原告）：李艳芳，女，汉族，1979年1月15日出生，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：张羽，河南舒展律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田鹏飞，男，汉族，1986年10月6日出生，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：马卫强，河南官渡律师事务所律师。委托诉讼代理人：董鹏，河南官渡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田贞洁，女，汉族，1984年10月27日出生，住河南省中牟县。被上诉人（原审被告）：张全刚，男，汉族，1984年12月22日出生，住河南省中牟县。上诉人李艳芳与被上诉人田鹏飞、田贞洁、张全刚民间借贷纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初4108号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人李艳芳及其委托诉讼代理人张羽，被上诉人田鹏飞的委托诉讼代理人马卫强到庭参加了诉讼。被上诉人田贞洁、张全刚经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李艳芳上诉请求：1、维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项，并改判为田鹏飞对上述借款40万元本金（2018年4月24日15万元，2018年8月7日25万元）及相对应利息承担连带偿还责任；2、诉讼费用由田鹏飞、田贞洁、张全刚承担。事实与理由:一、一审判决部分事实认定错误。李艳芳在保证期间多次找田鹏飞要求承担担保责任，清偿借款本金及利息，田鹏飞故意躲避李艳芳，拒接李艳芳电话并拉黑李艳芳电话，以欺骗的方式，恶意拖过担保期。二、李艳芳一审庭审时申请提交补充证据并应允，但李艳芳提交的补充证据及庭审意见未认定，在判决书上也未说明。三、田贞洁出具借据时约定田贞洁之弟全额担保，李艳芳理解为担保人的担保期到本息还清为止。根据《最高人民法院若干问题的解释》第三十二条第二款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。本案书面约定还款期限是2019年10月31日，口头协商的最晚还款期限是过了2020年的农历年，即2020年2月份，担保期限应该从2020年2月份起两年，即到2022年2月，因此一审适用一般保证六个月期限是错误的。另外，田贞洁和田鹏飞恶意串通，在2019年12月份开始，田鹏飞开始不接李艳芳电话，其母亲一直骗出李艳芳说是要还钱，结果是田贞洁消失，找不到人，田鹏飞也联系不上，其母亲拒不提供二人的活动轨迹，导致李艳芳要账无门的情况下才提起诉讼。综上，一审判决认定事实部分错误，认定担保人担保期限错误，请求二审法院依法查清事实，支持李艳芳的诉讼请求。田鹏飞答辩称，1、保证合同系从合同，李艳芳在一审提交的两份借条，最初约定月息均为1.5分，且为约定履行期限，后李艳芳又与田贞洁对月息和还款期限作出了变更，此时根据《担保法》第24条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当缺德保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任，因此，田鹏飞的担保责任已经免除。2、即便是在主合同内容发生变更的情况下，保证人的保证责任不免除，因出借人和借款人约定了最晚还款期限为2019年10月31日，那么自2019年10月31日起之后六个月的保证期内李艳芳并未向田鹏飞主张过债权或要求保证责任，因此，田鹏飞的保证责任此时也已经免除。3、田鹏飞从未将手机的任何连续人拉黑过，至于李艳芳提到的欺骗、恶意等，都是李艳芳的主观臆断，如果李艳芳认为田鹏飞躲避，其完全可以在保证期间或者在借款人逾期还款时及时向法院提起诉讼，这也是要求保证人承担保证责任的一种方式，亦是出借人保护自己权益的方式，但李艳芳并未有效证据证明在保证期间内向田鹏飞主张过保证责任，且李艳芳在上诉状中自认“拖过担保期”。综上，一审判决认定事实清楚，请求二审法院保护李艳芳的上诉，维持一审判决。李艳芳向一审法院提出诉讼请求:1、判令田贞洁立即偿还李艳芳借款本金40万元及自借款之日起至实际还款之日的利息（利息自2018年11月7日起至2019年5月7日止，以40万元为基数，按月息1.5分计算；利息自2019年5月8日起至实际清偿之日止，以40万元为基数，按月息2分计算）；2、判令张全刚承担连带清偿责任；3、田鹏飞按原担保利息承担连带清偿责任；4、田贞洁、张全刚、田鹏飞承担本案诉讼费、保全费、鉴定费、执行费及李艳芳律师费等。一审法院认定：2018年4月24日，田贞洁向李艳芳借款15万元，并出具借条一份，主要内容为：今收到李艳芳现金150000元整，人民币壹拾伍万元整，月息1.5分，按月支付利息。此笔款项由田贞洁之弟田鹏飞（身份证：）全额担保。李艳芳需用款，提前半个月提醒，最长20天提现。田贞洁，担保人：田鹏飞，出借人：李艳芳。后田贞洁未还款，2019年5月20日，田贞洁与李艳芳进行协商，双方在上述借条上注明：如果钱还不上，以中牟县青年路西段南侧、滨河路东D-7幢2单元13层1302号房为担保。自2019年5月8日起，每月按2分计付利息，最晚还款期限为2019年10月31日，利息每月15号之前支付。2019年5月20号，田贞洁。2018年8月7日，田贞洁向李艳芳借款25万元，并出具借条一份，主要内容为：今收到李艳芳现金250000元整，人民币贰拾伍万元整，月息1.5分，按月支付利息。此笔款项由借方田贞洁之弟田鹏飞（身份证：）全额担保。李艳芳需用款，提前半个月提醒，最长20天提现。田贞洁，担保人：田鹏飞，出借人：李艳芳。同日，李艳芳向田贞洁银行转账25万元。后田贞洁未还款，2019年5月20日，田贞洁与李艳芳进行协商，双方在上述借条上注明：此笔贷款以悦湖会D-7幢2单元13层1302为担保。自2019年5月8日起，每月按2分计付利息，最晚还款期限为2019年10月31日，利息每月15号之前支付。2019年5月20号，田贞洁上述借款发生后，田贞洁向李艳芳支付了15万元借款自2018年5月起至10月的利息，每月2260元；田贞洁向李艳芳支付了25万元借款2018年9月、10月的利息，每月3750元。即两笔借款利息均支付到2018年10月。另，田贞洁于2018年11月12日向李艳芳转账2000元，于2018年12月13日向李艳芳转账2000元，于2019年2月26日向李艳芳转账2000元。另查明，田贞洁在通话中认可其向李艳芳分两笔借款40万元，其中一笔15万元，一笔25万元。又查明，田贞洁与张全刚原系夫妻关系，双方于2018年4月17日办理结婚登记手续，于2019年7月23日办理离婚登记手续。一审法院认为，关于借款本金。借款人应当按照约定的期限返还借款。本案中，田贞洁于2018年4月24日向李艳芳借款15万元，约定月息1.5分，于2018年8月7日向李艳芳借款25万元，约定月息1.5分，两次借款本金共计40万元，由田贞洁向李艳芳出具的借条及李艳芳的银行流水为证。借款发生后，田贞洁未按约定还款，李艳芳要求田贞洁偿还借款本金40万元，事实清楚，证据充分，一审法院予以支持。关于利息。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。借款发生后，田贞洁将15万元、25万元借款的利息均支付到2018年10月。截至2018年10月31日，田贞洁尚欠李艳芳借款本金40万元，按双方借款时约定的月息1.5分计算，每月利息为6000元。后田贞洁于2018年11月向李艳芳转账2000元，于2018年12月向李艳芳转账2000元，于2019年2月向李艳芳转账2000元，共计6000元。该三笔转账都不足以支付李艳芳当月的利息，故田贞洁于2018年11月、12月及2019年2月向李艳芳支付的6000元应抵充2018年11月的利息。2018年12月之后的利息田贞洁未支付。2019年5月20日，田贞洁与李艳芳协商，约定自2019年5月8日起，每月按月息2分支付利息，最晚还款期限为2019年10月31日，后田贞洁未还款。现李艳芳要求田贞洁支付利息，分析认为利息应以40万元为基数，自2018年12月1日起至2019年5月7日止，按月息1.5分计算，自2019年5月8日起至实际清偿之日止，按月息2分计算，李艳芳过高部分诉讼请求，于法无据，不予支持。关于张全刚是否应承担还款责任。夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。本案借款发生在田贞洁与张全刚婚姻关系存续期间。田贞洁在出具本案借条时，张全刚未在借条上签字。但从李艳芳提交的录音证据中可以认定，张全刚对田贞洁的该两笔借款明知，向李艳芳借款是基于田贞洁、张全刚夫妻双方共同意思表示。田贞洁与张全刚离婚时对婚姻关系存续期间的债务分担不能对抗债权人，张全刚应向李艳芳承担共同付款责任。关于田鹏飞应否承担保证责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期间届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。主合同对主债务履行期限没有约定或约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。本案中，田贞洁由田鹏飞担保向李艳芳借款，田鹏飞在借条担保人处签字。借款发生时未约定保证期间，故保证期间应自主债务履行期间届满之日起六个月。2019年5月20日，李艳芳与田贞洁协商最晚还款期限为2019年10月31日，并在借条上注明。田鹏飞的保证期间也应自2019年10月31日起计算六个月。李艳芳未提供证据证明其在上述保证期间内向田鹏飞主张过债权或要求田鹏飞承担保证责任，故田鹏飞对案涉借款不再承担保证责任。李艳芳要求田贞洁、张全刚、田鹏飞支付保全费、鉴定费、执行费及李艳芳律师费，李艳芳未提供证据证明上述费用实际发生且田贞洁、张全刚、田鹏飞应当支付，故李艳芳的该诉讼请求证据不足，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十条、第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，第二十九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第二十五条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、田贞洁、张全刚于判决生效之日起十日内偿还李艳芳借款本金四十万元及利息（利息以四十万元为基数，自2018年12月1日起至2019年5月7日止，按月息1.5分计算，自2019年5月8日起至实际清偿之日止，按月息2分计算）；二、驳回李艳芳的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9235元，减半收取4617.5元，由田贞洁、张全刚负担。本院二审期间，对当事人提交的证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审判决认定的事实一致外，另查明李艳芳2020年3月4日向电话156××******通话11秒，李艳芳称接电话的是田鹏飞，李艳芳称其田鹏飞主张还款，田鹏飞听到是李艳芳的声音后，仅“嗯”一声就挂了电话，但田鹏飞称该电话系其父亲使用，田鹏飞从未使用。李艳芳向2020年3月4日17:45分向田鹏飞打电话（电话137××******）但未通，李艳芳称田鹏飞在此期间将其电话拉黑，田鹏飞称其并未将李艳芳电话拉黑。本院认为，本案二审争议的焦点是田鹏飞是否应对涉案款项承担连带保证责任，如承担连带保证责任，承担保证责任的范围是多少。根据当事人提交的证据和陈述，能够证实李艳芳通过向田贞洁本人及其父母等在积极主张自己的权利，虽然李艳芳向田鹏飞拨打电话未通，但结合李艳芳主张权利的过程，能够印证李艳芳在向田鹏飞积极主张保证责任，根据田贞洁于2019年5月20日与李艳芳约定的还款期限，李艳芳于2020年3月4日主张权利的时间并未超出田鹏飞的保证期限，故田鹏飞应承担担保责任。由于李艳芳与田贞洁2019年5月20日约定的月利息2分，变更了田鹏飞于2018年4月24日和2018年8月7日在涉案的两张借条中约定的月息1.5分，加重了田鹏飞的保证责任，故田鹏飞应按2018年4月24日和2018年8月7日借条中约定承担保证责任。关于涉案借款本金及利息支付情况，一审判决认定正确，不再赘述，本院予以采纳。综上，一审判决认定事实有误，适用法律不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初4108号民事判决；二、田贞洁、张全刚于本判决生效之日起十日内偿还李艳芳借款本金40万元及利息（利息以40万元为基数，自2018年12月1日起至2019年5月7日止，按月息1.5分计算，自2019年5月8日起至实际清偿之日止，按月息2分计算）；三、田鹏飞在本判决第二项确定的义务（田贞洁、张全刚于本判决生效之日起十日内偿还李艳芳借款本金40万元及利息（利息以40万元为基数，自2018年12月1日起至实际清偿之日止，按月息1.5分计算））范围内承担连带清偿责任。田鹏飞承担连带清偿责任后，有权向田贞洁、张全刚进行追偿；四、驳回李艳芳的其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。李艳芳交纳一审案件受理费9235元，减半收取4617.5元，由田贞洁、张全刚、田鹏飞负担；李艳芳交纳的二审案件受理费9235元，由田贞洁、张全刚、田鹏飞承担。本判决为终审判决。审判长 成 锴审判员 李剑锋审判员 王 怡二〇二〇年九月十六日书记员 安 琪