江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终7256号上诉人（原审原告）:苏州优康工程营造有限公司，住所地江苏省苏州工业园区东旺路****409。法定代表人：李晓明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李莉，江苏华为律师事务所律师。委托诉讼代理人：许冰，江苏华为律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：昆山港龙建材有限公司，住所地江苏省昆山市周市镇339省道北侧。法定代表人：周陈香，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：蔡志远，男，1975年7月21日出生，汉族，住所地江苏省苏州市。被上诉人（原审被告）：港龙控股集团有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区苏蠡路**港龙蠡盛大厦****。法定代表人：罗杰，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：邹卢骏，江苏安孚律师事务所律师，代理上述三被上诉人。委托诉讼代理人：朱亮，江苏安孚律师事务所律师，代理上述三被上诉人。上诉人苏州优康工程营造有限公司（以下简称优康公司）因与被上诉人昆山港龙建材有限公司（以下简称港龙建材公司）、蔡志远、港龙控股集团有限公司（以下简称港龙控股公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2020）苏0583民初2794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案受理后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。上诉人优康公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判蔡志远和港龙控股公司承担连带补充赔偿责任；2.一审、二审案件受理费和保全费由港龙建材公司、蔡志远、港龙控股公司负担。事实和理由：一、根据港龙建材公司的工商登记资料，港龙建材公司成立于2002年12月4日，初始注册资本为500万元，法定代表人为蔡志远。2004年3月至4月，港龙建材公司首次增资，注册资本变更为1000万元。在本次增资事项中，蔡志远于2004年3月28日出具一份《投资说明》，陈述其于2002年11月至2003年12月份共借给港龙建材公司流动资金174.024万元，现决定将其中73万元转为投资款。港龙建材公司2004年3月30日的记账凭证据此将蔡志远的73万元长期借款转为实收资本。港龙建材公司章程和相关增资文件据此确认蔡志远以债权转股权出资73万元，另以货币出资177万元，共出资250万元，占公司注册资本的25%。2009年6月18日，蔡志远将其持有的250万元股权全部转让给港龙控股公司，其中包括债转股出资款73万元。根据蔡志远2004年3月28日出具的《投资说明》，其在2002年和2003年均向港龙建材公司出借了款项，用作公司流动资金。但根据港龙建材公司2002年12月31日编制的资产负债表，该会计年度并没有发生任何短期借款或长期借款事项；根据港龙建材公司2003年12月31日编制的资产负债表，该会计年度并没有发生任何职工集资借款事项。因此，港龙建材公司的工商登记资料完全能够证明蔡志远的上述73万元债转股出资为虚假出资，其在2004年增资中未履行出资义务。二、本案一审中，港龙建材公司向法庭提交了2003年验资报告和企业信息公示网站截图，以证明蔡志远履行了出资义务。但港龙建材公司2003年的验资报告中关于蔡志远以债权转股权出资73万元的表述是验资机构根据港龙建材公司的误导性陈述和虚假记账凭证及蔡志远出具的虚假《投资说明》而对相关事实做出的错误认定，并不能证明蔡志远已履行了出资义务。对于港龙建材公司企业信息公示网站截图，昆山市市场监督管理局于2018年11月5日对被告一的检查结果反应的只是检查当时的情况，并不代表在此之前于港龙建材公司的注册资本实缴情况没有问题。因此，港龙建材公司提供的企业信息公示网站截图与本案系争的2004年增资事项并无关联。三、综上，上诉人在一审中提供的证据能够充分证明蔡志远的上述73万元债转股出资为虚假出资，其在2004年增资中未履行出资义务。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》(三)第十三条第二款、第十八条第一款的规定，蔡志远应在未出资本息范围内对港龙建材公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，港龙控股公司作为股权受让人对此应承担连带责任。被上诉人港龙建材公司、蔡志远、港龙控股公司辩称，优康公司上诉要求蔡志远、港龙控股公司对港龙建材公司的债务承担连带责任缺乏事实和法律依据。原审原告优康公司向一审法院起诉请求：1.判令港龙建材公司支付工程款485800元、违约金45645元（暂按全国银行业间同业拆借中心公布对贷款市场报价利率的1.5倍计算至起诉之日，实际计算至偿付之日），共计531445元；2.蔡志远、港龙控股公司对港龙建材公司的付款义务承担连带补充赔偿责任；3.本案诉讼费、保全费由港龙建材公司、蔡志远、港龙控股公司承担。一审庭审中，优康公司明确违约金是因港龙建材公司违约造成的损失；截至2020年5月，损失合计72966元。一审法院认定事实如下：2017年6月20日，港龙建材公司、优康公司签订建设工程合同书，工程地点昆山市青阳北路东侧339省道北侧交叉口昆山港龙城(港龙商业广场)，合同价638500元；工程完工，验收合格付至合同总价的70%，结算完成后一个月内付至结算价的95%，剩余5%作为质保金，工程开业二年后付清；双方任何一方不能全面履行合同条款，均属违约，所造成的经济损失由违约方承担。优康公司完成工程项目后，港龙建材公司于2017年10月20日对工程验收合格。2018年2月7日，经港龙建材公司和优康公司共同结算，工程项目款总额合计885800元。根据建设工程合同的约定，优康公司认为港龙建材公司应于2017年10月21日支付70%款项，于2018年3月7日前支付25%款项，于2019年10月21日支付剩余5%质保金。但港龙建材公司仅在2018年2月13日向优康公司支付了40万元工程款，剩余工程款485800元至今没有支付。一审另查明，根据港龙建材公司的工商登记资料，港龙建材公司成立于2002年12月4日，初始注册资本为500万元，法定代表人为蔡志远。之后，港龙建材公司增资，注册资本变更为1000万元。上述均有相应的验资报告表明出资到位情况。优康公司认为，蔡志远在2004年增资中未全面履行出资义务，73万元债转股出资为虚假出资。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》(三)第十三条第二款、第十八条第一款的规定，蔡志远应在未出资本息范围内对港龙建材公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，港龙控股公司作为股权受让人对此应承担连带责任。优康公司为维护自身权益，遂向法院提起诉讼。一审法院认为：本案中，优康公司、港龙建材公司之间通过合同等形成建设工程施工合同关系，系双方当事人真实意思表示，内容与形式不违反法律规定，故依法成立并生效，应受法律保护。本案中，优康公司按约完工，港龙建材公司应依法支付相应的工程款，故优康公司主张港龙建材公司支付剩余工程款485800元，于法有据，一审法院依法支持。港龙建材公司未依约付款，优康公司主张按利率的1.5倍计算逾期付款损失，并无不当，一审法院依法支持；截至2020年5月的损失合计72966元，之后，以485800元为基数，自2020年6月1日至实际履行之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算。优康公司主张蔡志远、港龙控股公司承担连带责任，缺乏事实与法律依据，无充分的证据予以证明，一审法院无法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条之规定，一审法院判决：一、昆山港龙建材有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付苏州优康工程营造有限公司工程款485800元及相应损失（截至2020年5月的损失合计72966元，之后，以485800元为基数，自2020年6月1日至实际履行之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）；二、驳回苏州优康工程营造有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9114元，减半收取4557元，保全措施申请费3220元，合计7777元，由昆山港龙建材有限公司负担。二审中，各方均未提交新证据，本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为港龙建材公司在2004年增加注册资本时，蔡志远是否已经完全履行了出资义务。优康公司上诉主张蔡志远在2004年增资中未全面履行出资义务，73万元债转股出资为虚假出资。对此本院认为，港龙建材公司、蔡志远、港龙控股公司一审中提交的苏州新大华会计师事务所有限公司于2004年4月5日出具的验资报告显示，港龙建材公司已经实际收到包括蔡志远在内的6人缴纳的新增注册资本500万元。同时港龙建材公司、蔡志远、港龙控股公司一审提交的国家企业信用信息公示系统截屏打印件显示，昆山市市场监督管理局于2018年11月5日对港龙建材公司注册资本实缴情况核查的结论为“未发现问题”，上述两份证据可以相互印证证明张蔡志远在2004年增资中已经全面履行了出资义务。优康公司上诉认为港龙建材公司验资报告中关于蔡志远以债权转股权出资73万元的表述是验资机构根据港龙建材公司的误导性陈述和虚假记账、虚假《投资说明》而作出的错误认定，但未对此提供充分有效证据予以证明，本院不予采信。综上，上诉人优康公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9114元，由上诉人苏州优康工程营造有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  周 红二〇二〇年九月二十七日法官助理  史学树书 记 员  张颖彤法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。