吉林省长春市南关区人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0102民初3792号原告：宋宪伟，男，1980年9月4日出生，汉族，住所吉林省长春市南关区。委托诉讼代理人：李江哲，吉林煜博律师事务所律师。被告：陈成，男，1985年10月11日出生，汉族，住所吉林省长春市宽城区。被告：孙亚静，女，1996年10月10日出生，汉族，住所吉林省长春市宽城区。被告：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所吉林省长春市二道区。负责人：杨万武，该公司总经理。委托诉讼代理人：芦伟东，吉林融达律师事务所律师。原告宋宪伟与被告陈成、孙亚静、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋宪伟的委托诉讼代理人李江哲、被告陈成、被告孙亚静、被告平安保险公司的委托诉讼代理人芦伟东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋宪伟向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在交强险范围内赔偿原告医药费10000元，伤残赔偿金：30172元/年×10%×20年=60344元，精神损害抚慰金5000元，误工费：161.93元/天×115天=18621.95元，护理费：161.93元/天×55天=8906.15元，交通费400元，共计103272.1元；在商业险范围内赔偿原告医药费（18585.14元-10000元）×70%=6009.6元，住院伙食补助费100元/天*22天*70%=1540元，营养费100元/天*85日×70%=5950元，后续治疗费90元×70%-6300，共19799.6元。律师代理费7000元，鉴定费3900元，即总计赔偿原告133971.7元。超出保险范围部分由被告陈成、孙亚静连带承担。2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月19日，被告陈成驾驶×××号小型客车沿亚泰大街行驶至亚秦大街吉林大学大门口右转弯时，与驾驶普通摩托车的原告车辆前部相接触，致两车车损及原告受伤。原告先后于长春骨伤医院、吉林新华医院住院治疗。长春市公安局交通警察支队南关区大队出具的道路交通事故认定书认定被告的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款，认定被告陈成承担事故主要责任，原告承担次要责任。吉林中正司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告本次事故所受外伤构成十级伤残，误工期为115日，护理期限为55日，营养期为85日，后续治疗费用9000元。经查，×××号小型客车实际车主为被告孙亚静，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司投保了交强险及商业险。本案双方当事人未能达成调解协议，为维护当事人的合法权益，原告特诉至法院，请求人民法院根据《道路交通安全法》、《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律之规定，依法支持原告的诉讼请求。陈成辩称，对事故认定书无异议，孙亚静是事故车辆车主，我是其雇佣的司机，事故发生时是我在驾驶。事故车辆在平安保险公司投保了交强险及商业险限额100万元及不计免赔率险。因为事故车辆已投保，我不应当承担责任，应当由平安保险公司承担赔偿责任。不认同与孙亚静承担连带责任。孙亚静辩称，与陈成的答辩意见一致。平安保险公司辩称，一、×××号车在我公司投保了交强险和商业第三者责任险100万及不计免，我公司不是侵权人，我公司与投保人之间的保险合同是对原告赔偿的基础，因此，答辩人只在交强险及商业第三者险的责任限额及保险责任范围内，根据保险条款约定进行赔付。二、本案原告负事故次要责任，超过交强险赔偿范围并符合答辩人商业险赔偿范围的损失，答辩人按70%赔偿。三、原告诉请的部分赔偿项目和金额欠缺依据及理由，需要重新认定，具体如下所述：1、医疗费应当提供正规票据，结合门诊手册和住院病历确定，外购药品的应该提供医嘱。且依据保险条款约定，医疗费答辩人应当按照医保用药标准赔偿。2、营养费根据道交一体化应当按每日30元保护。3、关于误工费。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算室定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算：受害人不能举证证明其最三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因此，原告应提供存在误工损失的证明，否则误工费不应当保护，假设保护误工费足月应当按月计算，因伤持续误工的，误工期限最高计算至评残前一日。4、关于护理费。根据吉林省高级人民法院吉高法[2019]114号文件，护理费应当参照居民服务业误工费标准计算，且护理费足月应当按月计算。5、关于交通费。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”因此，交通费应当提供正规票据，且仅应保护住院及转院的合理费用。6、伤残赔偿金：原告应当提供城镇户口，否则残疾赔偿金应当按照农业标准计算。7、精神损害抚慰金过高应予降低，如答辩人申请重新鉴定，被答辩人伤残鉴定被推翻，则不应当保护精神损害抚慰金。8、后续治疗费应当待实际发生后另案主张。9、鉴定费、律师费、诉讼费、复印费：根据《机动车第三者责任保险保险责任》第二十六条，第一款，第七款，律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费。鉴定费、复印费属于第一款中的间接损失。我司根据保险合同的约定，以上四费属于免责事项，我公司免责。三、电子投保单举证：本案为电子网络投保方式，保险条款已经在网络上向投保人进行了书面提示，其中免责条款部分更是用黑体字进行了标明，按照网络投保流程，投保人只有在阅读并签字认可后保单才能打印出来，保险合同才能成立。投保人不但支付了保险费，又在网络投保人声明上签字，能够证明我司已就免责条款向投保人进行了提示和说明。《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》第十二条通过网络、电话等方式订立的保险合同，保险人以网页、音频、视频等形式对免除保险人责任条款予以提示和明确说明的，人民法院可以认定其履行了提示和明确说明义务，因此第二十六条免责条款依法合法有效，应当作为人民法院判决的依据。本院经审理认定案件事实如下：2019年5月19日，陈成驾驶×××号小型客车沿长春市亚泰大街行驶至亚秦大街与吉林大学大交汇门口右转弯时，与驾驶普通摩托车的宋宪伟车辆前部相接触，致两车损害、宋宪伟受伤的交通事故。宋宪伟先后到长春骨伤医院、吉林新华医院住院救治住院22日并支付医疗费18585.14元，其中孙亚静垫付2000元。本次交通事故，由长春市公安局交通警察支队南关区大队于2019年5月19日制作第220102420190004713号《道路交通事故认定书》认定，陈成负主要责任，宋宪伟负次要责任。在庭审中，各方当事人对事故认定书表示无异议，并对赔偿责任比例已划分了陈成承担70%、宋宪伟承担30%。陈成与孙亚静系劳务关系，陈成驾驶孙亚静所有的×××号小型客车在平安保险公司投保了交强险、商业三者险及不计免赔率险。在庭审中，平安保险公司称“苏月朋通过手机网络投保方式在其公司投保商业险并对免责条款已向投保人履行了提示、明确说明义务。”孙亚静称“苏月朋是我爱人，签名是苏月朋所签，但免责条款我不知晓，保险公司从未声明过。起诉前，宋宪伟就伤残等级、误工期等委托吉林中正司法鉴定所鉴定，该所于2019年12月17日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人宋宪伟左关节外伤后果构成十级伤残。2.被鉴定人宋宪伟后续治疗费约需9.000.00元。3.被鉴定人宋宪伟误工期应以伤后115日为宜。4.被鉴定人宋宪伟护理期限应以伤后55日为宜。5.被鉴定人宋宪伟营养期限应以伤后为85日为宜。”并支付鉴定费3900元。另查明，宋宪伟户籍地吉林省公主岭市××镇,但其庭审时主张实际住所地为长春市并提供长春市南关区明珠街道居民委员会《证明信》，载明：“宋宪伟，身份证号码：×××，系我明珠小区D19-3-702的居民，自2018年2月购房至今，一直在此居住。情况属实85303785特此证明经办人：张旭在2000年8月13日上加盖长春市南关区明珠街道明珠社区居委会印章。”另，宋宪伟提供2018年办理的不动产登记证书载明：“宋宪伟个人所有的房屋坐落于长春市××街房。”宋宪伟为证明其经济收入来源于城镇，提供了其用工单位长春经济技术开发区山湾屯烧公鸡店出具误工证明。该证明载明：“兹有我单位宋宪伟同志（身份证号;×××）,该同志于2018年1月20日开始一直在我单位上班，其在我单位从事烧烤师傅工作，平均每月工资5500元（大写伍仟伍佰元整）。在2019年5月19日因发生交通事故，请假未来上班，我单位未发其工资，特此证明。在2019年6月15日加盖印章马晓东155XXXX****”。再查明，宋宪伟因诉讼委托吉林煜博律师事务所律师支付律师代理费7000元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，因各方当事人对公安交警部门制作的《交通事故认定书》均表示无异议，且经本院依法审查符合相关法律规定并具有证明力，故公安交警部门制作的《交通事故认定书》应予采信。由此陈成的过错行为造成宋宪伟身体伤害后果具有直接的因果关系，并符合侵权责任构成要件，对此宋宪伟有权主张陈成承担侵权责任。鉴于陈成与孙亚静系劳务关系，且发生交通事故时在劳务期间。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条第一款规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”据此，陈成的过错行为所造成宋宪伟的损害后果应由孙亚静承担侵权责任。因宋宪伟对损害后果的发生亦有过错，对此可应减轻孙亚静的侵权责任，并按双方认可的赔偿责任比例（即3:7）予以承担侵权责任。就案涉的问题及诉讼请求的项目，依法评判如下：关于孙亚静、平安保险公司如何承担赔偿责任问题。由于孙亚静所有的×××号车辆在平安保险公司投保了交强险和商业三者险（限额100万），且发生交通事故时在保险合同有效期间内并已明确双方赔偿责任比例的划分。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”据此，宋宪伟的损失，应先由平安保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，其赔偿不足部分，再由平安保险公司在商业三者险限额范围内按赔偿责任比例予以赔偿，仍有不足部分就由孙亚静按赔偿责任比例予以赔偿。关于商业三者险中的免责条款是否有效问题。由于商业三者险的保险合同属于格式合同，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十二条规定：“通过网络、电话等方式订立的保险合同，保险人以网页、音频、视频等形式对免除保险人责任条款予以提示和明确说明的，人民法院可以认定其履行了提示和明确说明义务。”和第十三条第一款规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”本案中，因孙亚静对平安保险公司所主张的手机网络订立保险合同并不否认，而网页上已载明免责条款内容，按操作流程孙亚静的配偶苏月朋是否能够浏览到免责条款的内容及对内容的理解无法认定，况且平安保险公司并未举证证明网页上载明的免责条款内容系必备浏览的网页，对此平安保险公司仅凭手机网络投保主张的免责条款的内容已向投保人履行提示、明确说明义务不予采信，故本院认定商业三者保险合同中的免责条款不产生效力。关于平安保险公司提出律师代理费、案件受理费和鉴定费不予承担问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”因商业三者险保险合同中的免责条款已被认定不产生效力，故鉴定费、案件受理费及律师代理费平安保险公司承担。就宋宪伟委托的鉴定机构出具的鉴定意见应否采信一节，平安保险公司主张重新鉴定，但没有提供符合申请重新鉴定足以反驳的证据或理由，对此不准许平安保险公司的申请重新鉴定，故宋宪伟委托的鉴定机构出具的鉴定意见应予采信。宋宪伟是否为城镇居民问题，因其提供的社区证明、购房凭证和收入来源的单位，经相互印证，能够形成证据链并达到证明经常居住地和主要生活来源于城镇标准，因此认定宋宪伟为城镇居民。本次交通事故给焦成造成的损失，依其每项诉讼请求，现依法评定如下：1.医疗费：根据住院病历、费用清单、医疗费票据及门诊手册，确定医疗费共计18585.14元（含孙亚静垫付2000元）；2.住院伙食补助费：根据医疗机构病历显示共计住院22日，每日按100元标准计算，因此确定住院伙食补助费为2200元(100元/日*22日)；3.护理费：因鉴定意见护理期限为90日即3个月，按居民服务行业月工资标准计算，护理费计算为10566.24元（3522.08元*3个月）；4.误工费：依宋宪伟提供的鉴定意见误工期限为115日（即3个月零25日）且未超出定残日的前一天，并以其主张按居民服务行业标准计算。由此误工费计算为14614.49元（3个月*3522.08元/月+161.93元/日*25日）；5.营养费：根据鉴定意见营养期为85日，每日按50元标准计算，因此确定营养费为4250元（50元/日*85日）；6.后续治疗费：依据鉴定意见，确定后续治疗费为9000元；7.交通费：根据住院天数、就诊情况和结合伤残需要陪护人员，由此必然发生交通费，其主张交通费400元适当，应予保护；8.残疾赔偿金：因宋宪伟的伤情被鉴定部门评定十级伤残，且发生事故时未满60周岁并按城镇居民标准计算，由此残疾赔偿金计算为60344元（30172元/年*10%*20年）；9.精神损害抚慰金：此次交通事故造成焦成十级伤残，必然带来严重的精神损害后果，其主张精神损害抚慰金5000元适当，故应予以支持；10.鉴定费：因鉴定意见已被采信，由此根据鉴定费发票确定鉴定费为3900元；11.律师代理费：根据行业收费标准及保护数额和票据，经核算其主张的律师代理费7000元符合行业收费标准，对此应准予。以上各项赔偿金数额合计135859.87元。依上述的评定，平安保险公司、孙亚静对宋宪伟的各项赔偿金，赔偿方式分配如下：一、平安保险公司在交强险限额内的赔偿医疗费用赔偿限额内仅赔偿医疗费18585.14元中10000元；死亡伤残赔偿限额项下有：残疾赔偿金60344元、护理费10566.24元、交通费400元、误工费14614.49元、精神损害抚慰金5000元，合计90924.73元。以上共计100924.73元。二、平安保险公司在商业三者险限额内的赔偿交强险保险责任限额内赔偿不足部分：医疗费8585.14元、住院伙食补助费2200元、后续治疗费9000元、营养费4250元、律师代理费7000元，合计31035.14元的70%即21724.60元和鉴定费3900元（不按比例承担），以上共计25624.60元。三、孙亚静的赔偿因平安保险公司在保险责任限额内已足额予以赔偿了宋宪伟的各项赔偿，对此孙亚静无需再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十二条、第十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日立即在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿宋宪伟医疗费10000元、残疾赔偿金60344元、护理费10566.24元、交通费400元、误工费14614.49元、精神损害抚慰金5000元，合计100924.73元；二、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日立即在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿宋宪伟医疗费8585.14元、住院伙食补助费2200元、后续治疗费9000元、营养费4250元、律师代理费7000元，合计31035.14元的70%即21724.60元和鉴定费3900元，以上共计25624.60元；三、驳回宋宪伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1490元，由宋宪伟负担74元、平安保险公司负担1416元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员  姜志峰二〇二〇年九月二十一日书记员  马盛邦