云南省昭通市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云06刑终202号原公诉机关云南省昭通市昭阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）文启平，绰号“启平哥”,男,1964年12月19日出生，汉族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，小学文化，无固定职业，住云南省昭通市镇雄县。无犯罪前科。因本案于2019年1月11日被镇雄县公安局拘传到案同日被刑事拘留，2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年2月17日被镇雄县公安局执行逮捕。现羁押于镇雄县看守所。辩护人叶履华、朱友莲，云南元度律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄勋，绰号“黄宽咡”，男，1977年10月19日出生，汉族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，小学文化，无固定职业，住云南省昭通市镇雄县。2011年1月20日因犯赌博罪被镇雄县人民法院判处拘役五个月、并处罚金人民币三万元，2011年1月23日刑满释放。因本案于2019年2月8日自动到镇雄县公安局投案同日被刑事拘留，2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年2月17日被镇雄县公安局执行逮捕。现羁押于镇雄县看守所。上诉人（原审被告人）王**，男，1986年2月28日出生，汉族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，小学文化，无固定职业，住云南省昭通市镇雄县。无犯罪前科。因本案于2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年3月4日自动到镇雄县公安局投案同日被执行逮捕。现羁押于镇雄县看守所。上诉人（原审被告人）黄发旺，绰号“小旺仔”，男,1993年10月10日出生，汉族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，小学文化，无固定职业，住云南省昭通市镇雄县。因本案于2019年1月11日被镇雄县公安局拘传，2019年1月12日被刑事拘留，2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年2月17日被镇雄县公安局执行逮捕。现羁押于镇雄县看守所。上诉人（原审被告人）杨忠国，绰号“江**”，男，1988年5月21日出生，苗族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，小学文化，无固定职业，住云南省昭通市镇雄县。无犯罪前科。因本案于2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年4月22日自动到浙江省东阳市公安局投案并被执行逮捕，2019年4月28日被镇雄县公安局押解回镇雄县。羁押于镇雄县看守所。上诉人（原审被告人）涂泽柱，绰号“小柱”，男，1988年10月13日出生，汉族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，初中文化，无固定职业，住云南省昭通市镇雄县。无犯罪前科。因本案于2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年7月9日自动到镇雄县公安局投案同日被镇雄县公安局执行逮捕。现羁押于镇雄县看守所。上诉人（原审被告人）邓成云，男，1990年3月19日出生，汉族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，初中文化，无固定职业，住云南省昭通市镇雄县。无犯罪前科。因本案于2019年1月11日被镇雄县公安局拘传，2019年1月12日被刑事拘留，2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年2月17日被镇雄县公安局执行逮捕。现羁押于镇雄县看守所。上诉人（原审被告人）胡平松，男，1988年12月6日出生，汉族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，初中文化，无固定职业，住云南省昭通市镇雄县。无犯罪前科。因本案于2019年1月11日被镇雄县公安局拘传，2019年1月12日被刑事拘留，2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年2月17日被镇雄县公安局执行逮捕。现羁押于镇雄县看守所。上诉人（原审被告人）杨忠全，绰号“江武”，男，1986年2月12日出生，苗族，户籍所在地青海省西宁市湟源县，小学文化，无固定职业，住青海省西宁市湟源县。因本案于2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年4月17日自动到湟源县公安局投案，同日被执行逮捕，羁押于湟源县看守所，2019年4月25日被镇雄县公安局押解回镇雄县，羁押于镇雄县看守所。原审被告人吕松，男，1985年10月8日出生，汉族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，专科文化，住云南省昭通市镇雄县。无犯罪前科。因本案于2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年2月25日经镇雄县公安局电话通知后到案被执行逮捕。现羁押于镇雄县看守所。原审被告人邓成龙，男，1984年12月17日出生，汉族，户籍所在地云南省昭通市镇雄县，初中文化，无固定职业，住云南省昭通市镇雄县。因本案于2019年2月16日经镇雄县人民检察院批准逮捕，2019年2月25日被镇雄县公安局执行逮捕。现羁押于镇雄县看守所。云南省昭通市昭阳区人民法院审理云南省昭通市昭阳区人民检察院指控原审被告人文启平、黄勋、王**、黄发旺、杨忠国、涂泽柱、邓成云、胡平松、吕松、邓成龙、杨忠全犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、诈骗罪、抢劫罪一案，于2020年3月25日作出（2019）云0602刑初668号刑事判决。宣判后，被告人文启平、黄勋、王**、黄发旺、杨忠国、涂泽柱、邓成云、胡平松、杨忠全不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2016年以来，被告人文启平、黄勋共同或单独纠集被告人王**、黄发旺、杨忠国等被告人，在云南省昭通市镇雄县带开设流动赌场并从中抽头渔利；为扩大不法影响力，垄断当地赌场生意，最大限度地获取非法利益，被告文启平指使、授意被告人王**、杨忠国等人，被告人黄勋纠集被告人黄发旺等人，随意持械殴打影响其赌场生意的赵某、古某1、陈某4之子陈某1，情节恶劣，打砸涂老六开设的赌场，打砸涂国胜等人开设的赌场并劫取赌资；被告人文启平还用不法手段庇护被告人王**等被告人逃避法律制裁，肆意辱骂他人并干扰正常执法，随意殴打他人，借故拒付他人劳动所得；被告人吕松随意殴打他人。由此形成了以被告人文启平、黄勋为纠集者，被告人王**、黄发旺、杨忠国、涂泽柱、邓成云、胡平松、吕松、邓成龙为其他积极参与成员的恶势力，在当地为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响。一、开设赌场的犯罪事实（一）2016年3月，被告人文启平、黄勋纠集被告人黄发旺等人，在镇雄县母亨镇串九村以“摇骰子”的方式开设流动赌场聚众赌博并从中抽头渔利。2016年3月22日，在串九村肖发学家聚众二十余人开设赌场赌博时，被镇雄县公安局巡特警大队现场查获。被告人文启平被没收赌资人民币40元、罚款人民币3000元，被告人黄勋被没收赌资人民币800元、罚款人民币3000元。（二）2017年6月，被告人文启平纠集被告人王**、黄发旺、邓成云、吕松，在镇雄县母享镇堰沟附近开设流动赌场并从中抽头渔利，期间由被告人邓成龙驾驶其实际所有的一辆面包车负责为赌场运送赌具和赌客。（三）2017年年底，被告人文启平组织被告人王**、黄发旺、邓成云，在镇雄县母亨镇阳光村陈致宇、邓某4家中开设流动赌场并从中抽头渔利，期间由被告人邓成龙负责运送赌具和赌客。（四）2017年下半年，被告人黄勋组织被告人王**、黄发旺、邓成云、杨忠国等人，在镇雄县母享镇串九村山上及农户家中开设流动赌场聚众赌博并从中抽头渔利。（五）2017年6月，被告人王**、黄发旺、邓成云合伙，在镇雄县母享镇阳光村、平桥村等地开设流动赌场并从中抽头渔利，期间由被告人邓成龙负责运送赌具和赌客，被告人胡平松负责在赌场上发牌。2017年8月22日在聚众十余人赌博时，被母享镇派出所现场查获。被告人王**被罚款人民币500元、收缴赌资人民币100元、追缴违法所得人民币2500元，被告人邓成云被收缴赌资人民币2500元、罚款人民币500元，被告人胡平松被收缴赌资人民币2500元、罚款人民币500元。二、寻衅滋事的犯罪、违法事实（一）寻衅滋事的犯罪事实1、2017年12月1日，赵某与古某1等人途经江某家，因言语与在此开设赌场赌博的被告人王**等人发生争执，后被劝止。被告人王**、黄发旺、邓成云、杨忠国和涂泽柱遂来到被告人文启平家，告知赵某、古某1到其赌场闹事并发生争执之事，被告人文启平便指使被告人王**等人去找赵某讨要说法，并打电话指责赵某。被告人王**、黄发旺、邓成云、杨忠国和涂泽柱随即追寻到镇雄县母享镇街上的“小凯烤鱼店”找到在此吃烧烤的赵某、古某1等人，双方发生殴打，被告人王**、黄发旺、邓成云、杨忠国、涂泽柱持洋铲、木棒、火勾等工具将赵某、古某1殴打致伤后逃逸。经镇雄县公安司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》鉴定，被害人赵某头部的损伤构成轻伤（二级），体表软组织挫伤构成轻微伤；被害人古某1的头、肩等部的挫伤构成轻微伤。在得知被害人赵某、古某1报案后，为使被告人王**等人逃避法律制裁，被告人文启平获悉赵某受伤送医时，途中将赵某拦下并主动支付人民币3000元费用；在赵某住院治疗期间，被告人文启平数次电话与赵某及家人联系、亲自带领被告人王**到医院，要求赵某私了此事。在被告人文启平的强求、利诱下，赵某勉强答应私了，在赵某、古某1住院治疗费仅为6575元的情形下，被告人王**等人筹措了人民币7万元赔偿款给赵某、古某1，得以了结此事。2、2017年11月27日，陈某1的父亲陈某4在其家中以三颗骰子猜单双的方式开设赌场，被告人黄勋便前往该赌场故意挑起事端，发生争执后被劝止。当日晚，被告人黄勋、邓成云、胡平松等人在ＫＴＶ里为黄发旺过生日，黄勋再次谈及此事，后以请吃烧烤为由将陈某1骗至镇雄县母享镇街上的“老船长烧烤店”处，被告人黄勋、邓成云、黄发旺、胡平松等人便持木棒、洋铲等工具将陈某1打伤。经镇雄县公安司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》鉴定，被害人陈某1头部、腿部的损伤构成轻微伤。（二）寻衅滋事的违法事实1、2017年7月，因镇雄县母享镇湾沟村的涂老六在坪桥村开设赌场影响了被告人王**、黄发旺、邓成云的赌场生意，被告人王**、黄发旺、邓成云共谋后邀约了被告人胡平松等人，持刀子、钢管等工具赶至涂老六所开赌场，将赌场上的桌椅等赌具砸烂后离开。2、2012年8月，镇雄县母享镇司法所长范某因工作职责，需要吴传伦、涂浪二人到司法所报道并接受社区矫正管理。因该二人与被告人文启平私交甚好，被告人文启平出面干预范某的正常工作，在电话中出言不逊，甚至到母享镇司法所公开辱骂、滋事。3、2016年4月4日，被告人文启平之子文毅因琐事与张**发生争执。当晚被告人文启平便带领文毅及一绰号叫“蝈蝈”的人等前往张**家中，文毅和“蝈蝈”对张**进行殴打。4、2016年，被告人文启平雇其堂弟文启均修建、村民曾某装修自家房屋。在工程完工后，经文启均、曾某多次讨要工程款，被告人文启平以单价过高、质量不合格等为借口，拒不支付二人的工程款各5万余元人民币，二人迫于被告人文启平的霸道作风，便不敢再进行讨要。5、2018年2月10日下午，被告人吕松以吕某1未帮其缴纳新农合费用为由，借故对吕某1实施殴打。三、抢劫的犯罪事实2017年7月，涂国胜、吕某3、王志、张烨、张义鹏等人（另案处理）组织云南省镇雄县母享镇及贵州省一带的赌客，在岩头上开设露天赌场聚众赌博，因影响了被告人文启平、黄勋等人的赌场生意，与被告人文启平、黄勋关系较好的被告人杨忠国、杨忠全兄弟，伙同被告人涂泽柱和黄奎（绰号“傻奎”，在逃）等人，统一着黑色Ｔ恤，驱车前往涂国胜开设的赌场，将赌场砸掉后劫取赌资及抽得的水钱人民币30000余元。四、诈骗的犯罪事实2014年8月12日，被告人王**伙同汪琴（已判决）等人在云南省宣威市振兴北路新北站售票大厅斜对面，采用丢包诈骗的方式，在骗取被害人晏某1的银行卡及密码后，秘密取走及消费该银行卡共计人民币47228元。案发后该款由汪琴的丈夫周光前退赔给了被害人晏某2。原审法院根据查明的事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二百九十三条第一款第（一）项及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第（四）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二百六十六条，第六十九条第一款、第三款，第二十五条第一款和第二十六条第一款、第四款及第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十五条第一款，第六十一条和第六十二条，第三十二条和第三十三条第（三）项及第三十四条第一款第（一）项，第四十五条和第四十七条，第五十二条和第五十三条第一款，第六十四条及《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第二款之规定，判决：一、被告人文启平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。总和刑期五年六个月，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。二、被告人黄勋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。总和刑期四年六个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。三、被告人王**犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。总和刑期六年，并处罚金人民币七万元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币七万元。四、被告人黄发旺犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。总和刑期四年六个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。五、被告人杨忠国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元。总和刑期九年，并处罚金人民币六万元。决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币六万元。六、被告人涂泽柱犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。总和刑期六年，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三万元。七、被告人邓成云犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。总和刑期四年六个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。八、被告人胡平松犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。总和刑期二年六个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。九、被告人吕松犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。十、被告人邓成龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。十一、被告人杨忠全犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。十二、在开设赌场罪中，被镇雄县公安局没收的被告人文启平的赌资人民币四十元、被告人黄勋的赌资人民币八百元、被告人王**的赌资及违法所得共人民币二千六百元、被告人邓成云的赌资人民币二千五百元、被告人胡平松的赌资人民币二千五百元，均依法没收，上缴国库。宣判后，文启平上诉提出：文启平未参与原判认定的第二、三起开设赌场，没有事前教唆、指使殴打赵某，原判将普通的民事纠纷认定为寻衅滋事的犯罪事实，属于法律适用错误，寻衅滋事违法行为的第2、4起是邻里民事纠纷，第3起文启平是管束和教育其子女，不是寻衅滋事事件，不应认定文启平构成恶势力犯罪。原判认定文启平构成开设赌场罪、寻衅滋事罪的事实不清、证据不足，法律适用错误，请求二审法院查清案件事实后依法改判。辩护人提出相同辩护意见。黄勋上诉提出：黄勋不具备恶势力的组织及行为特征，仅参与文启平组织的二起开设赌场犯罪，不属于文启平犯罪团伙成员，不属于恶势力犯罪。黄勋具有自首，认罪态度好，自愿认罪认罚，原判量刑过重，请求从轻处罚。王**上诉提出：其有自首情节，签署了认罪认罚具结书，原判量刑过重，罚金偏高。黄发旺上诉提出：原判认定其恶势力犯罪牵强，对其参与的恶势力犯罪的认定酌情考虑，其不属累犯，且认罪认罚，请求从轻判处。杨忠国上诉提出：其去赌场的目的是赌钱并非抢劫，在赌钱过程中发生纠纷后，其没有说过威胁的话，也没有实施暴力行为，在案证据不足以对其提起抢劫罪的指控。原判量刑过重，请求公正判决。涂泽柱上诉提出：其有自首情节，对寻衅滋事供认不讳，请求对寻衅滋事犯罪从轻判处，其不构成抢劫罪。邓成云上诉提出：其认罪态度较好，自愿签署认罪认罚具结书，请求从轻或减轻判处。胡平松上诉提出：其并非恶势力成员，与文启平只是认识并没有在一起做过任何事情，参与开设赌场是邓成云叫去帮忙，殴打陈某1并不知情。请求从轻判处。杨忠全上诉提出：其没有参与抢劫，不构成犯罪，请求公正处理。经审理查明，2016年以来，上诉人文启平、黄勋共同或单独纠集上诉人王**、黄发旺、杨忠国等人，在云南省昭通市镇雄县带开设流动赌场并从中抽头渔利；为扩大不法影响力，垄断当地赌场生意，文启平指使、授意被告人王**、杨忠国等人，黄勋纠集被告人黄发旺等人，随意持械殴打影响其赌场生意的赵某、古某1、陈某4之子陈某1，情节恶劣，打砸涂老六开设的赌场，打砸涂国胜等人开设的赌场并劫取赌资；文启平还肆意辱骂他人并干扰正常执法，随意殴打他人，借故拒付他人劳动所得；原审被告人吕松随意殴打他人。由此形成了以文启平、黄勋为纠集者，王**、黄发旺、杨忠国、涂泽柱、邓成云、胡平松、吕松、邓成龙为其他积极参与成员的恶势力，在当地为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响。具体犯罪及违法事实如下：一、开设赌场罪（一）2016年3月，上诉人文启平、黄勋纠集上诉人黄发旺等人，在镇雄县母亨镇串九村开设流动赌场聚众赌博并从中抽头渔利。2016年3月22日，在串九村肖发学家聚众二十余人开设赌场赌博时，被镇雄县公安局巡特警大队现场查获，文启平被没收赌资人民币40元、罚款人民币3000元，黄勋被没收赌资人民币800元、罚款人民币3000元。（二）2017年6月，上诉人文启平纠集上诉人王**、黄发旺、邓成云及原审被告人吕松，在镇雄县母享镇堰沟附近开设流动赌场并从中抽头渔利，由邓成龙驾驶面包车负责为赌场运送赌具和赌客。（三）2017年年底，上诉人文启平组织上诉人王**、黄发旺、邓成云，在镇雄县母亨镇阳光村陈致宇、邓某4家中开设流动赌场并从中抽头渔利，由原审被告人邓成龙负责运送赌具和赌客。（四）2017年下半年，上诉人黄勋组织上诉人王**、黄发旺、邓成云、杨忠国等人，在镇雄县母享镇串九村山上及农户家中开设流动赌场聚众赌博并从中抽头渔利。（五）2017年6月，上诉人王**、黄发旺、邓成云合伙，在镇雄县母享镇阳光村、平桥村等地开设流动赌场并从中抽头渔利，由原审被告人邓成龙负责运送赌具和赌客，上诉人胡平松负责在赌场上发牌。2017年8月22日在聚众十余人赌博时，被母享镇派出所现场查获，王**被罚款人民币500元、收缴赌资人民币100元、追缴违法所得人民币2500元，邓成云被收缴赌资人民币2500元、罚款人民币500元，胡平松被收缴赌资人民币2500元、罚款人民币500元。二、寻衅滋事罪（一）、2017年12月1日，赵某与古某1等人途经江某家，与在此开设赌场赌博的王**等人发生争执，后被劝止。上诉人王**、黄发旺、邓成云、杨忠国和涂泽柱遂来到上诉人文启平家，告知赵某、古某1到其赌场闹事并发生争执之事，文启平便指使王**等人去找赵某讨要说法，并打电话指责赵某。王**、黄发旺、邓成云、杨忠国和涂泽柱随即追寻到镇雄县母享镇街上的“小凯烤鱼店”找到在此吃烧烤的赵某、古某1等人，双方发生殴打，王**、黄发旺、邓成云、杨忠国、涂泽柱持洋铲、木棒、火钩等工具将赵某打致轻伤二级、将古某1打致轻微伤。得知被害人赵某、古某1报案后，文启平向赵某支付3000元费用；在赵某住院治疗期间，文启平数次电话与赵某及家人联系、亲自带领王**到医院，要求赵某私了此事，后王**等人筹措了人民币7万元赔偿款给赵某、古某1。（二）、2017年11月27日，陈某1的父亲陈某4在其家中开设赌场，上诉人黄勋便前往该赌场故意挑起事端，发生争执后被劝止。当日晚，上诉人黄勋、邓成云、胡平松等人在ＫＴＶ里为上诉人黄发旺过生日，黄勋再次谈及此事，后以请吃烧烤为由将陈某1骗至镇雄县母享镇街上的“老船长烧烤店”处，黄勋、邓成云、黄发旺、胡平松等人便持木棒、洋铲等工具将陈某1打致轻微伤。三、寻衅滋事违法行为（一）、2017年7月，因镇雄县母享镇湾沟村的涂老六在坪桥村开设赌场影响了上诉人王**、黄发旺、邓成云的赌场生意，王**、黄发旺、邓成云共谋后邀约上诉人胡平松等人，持刀子、钢管等工具赶至涂老六所开赌场，将赌场上的桌椅等赌具砸烂后离开。（二）、2012年8月，镇雄县母享镇司法所长范某因工作职责，需要吴传伦、涂浪二人到司法所报道并接受社区矫正管理。因该二人与上诉人文启平私交甚好，文启平出面干预范某的正常工作，在电话中出言不逊，甚至到母享镇司法所公开辱骂、滋事。（三）、2016年4月4日，上诉人文启平之子文毅因琐事与张**发生争执。当晚文启平便带领文毅及“蝈蝈”等人前往张**家中，文毅和“蝈蝈”对张**进行殴打。（四）、2016年，上诉人文启平雇其堂弟文启均修建、村民曾某装修自家房屋。在工程完工后，经文启均、曾某多次讨要工程款，文启平以单价过高、质量不合格等为借口，拒不支付二人的工程款各5万余元人民币，二人迫于文启平的霸道作风，不敢再讨要工程款。（五）、2018年2月10日下午，原审被告人吕松以吕某1未帮其缴纳新农合费用为由，借故对吕某1实施殴打。四、抢劫罪2017年7月，涂国胜、吕某3、王志、张烨、张义鹏等人（另案处理）在岩头上开设露天赌场聚众赌博，因影响了文启平、黄勋等人的赌场生意，与文启平、黄勋关系较好的上诉人杨忠国、杨忠全兄弟，伙同上诉人涂泽柱和黄奎（在逃）等人，统一着黑色Ｔ恤，驱车前往涂国胜开设的赌场，将赌场砸掉后劫取赌资及抽得的水钱人民币30000余元。五、诈骗罪2014年8月23日，上诉人王**伙同汪琴（已判决）等人在云南省宣威市振兴北路新北站售票大厅斜对面，采用丢包诈骗的方式，在骗取被害人晏某1的银行卡及密码后，取走及消费该银行卡共计人民币47228元。案发后该款由汪琴的丈夫周光前退赔给了被害人晏某2。上述事实有经一审庭审质证的受案登记表、立案决定书，到案、抓获经过，刑事判决书及释放证明，证人刘某1、尹某、杨某1、刘某2、陈某2、陈致宇、邓某1、邓某2、邓某3、郑某、陆某、吕某2、周某1、肖某、江某、王某1、吴某、周某1、周某2、杨某2、王某2，古开明、汪宗菊、范太华、陈某3，陈吉方、邓成艳、陈某4、詹德华，吴学江、张自义、朱华、陈平康、康莉、陈吉会、周晓、吕昭聪、王有义、邓申友，吕某3、张烨、王志、涂国胜、杜联芳、罗祥波、范贤逵、涂国琪、余林、吕某2等证言，同案人员汪琴、周光前供述，被害人赵某、陈某1、范某、文某、曾某、吕某1、晏某1等陈述，辨认笔录及照片，人体损伤程度鉴定书，医院明细清单、调解协议书及收条，银行交易明细，文启平、黄勋、王**、黄发旺、杨忠国、涂泽柱、邓成云、胡平松、吕松、邓成龙、杨忠全的供述与辩解在卷佐证。以上证据，经一审庭审质证、认证，证据来源合法，证明内容客观、真实，与案件事实相关联，具有证明力，本院予以确认。本院认为，上诉人文启平、黄勋、王**、黄发旺、杨忠国、涂泽柱、邓成云、胡平松及原审被告人吕松、邓成龙经常纠集在一起，实施开设赌场、寻衅滋事、抢劫等多次违法犯罪活动，组织、引诱镇雄县母享镇村民参与赌场，导致当地赌博成风，村民不务正业，扰乱了当地的正常经济秩序；多人持械殴打或欺压当地百姓，为非作恶，为维护非法利益，对他人的赌场进行打砸甚至实施抢劫犯罪行为，扰乱当地的社会生活秩序，群众安全感下降，造成了较为恶劣的社会影响，形成以文启平、黄勋为纠集者，王**、黄发旺、杨忠国、涂泽柱、邓成云、胡平松、吕松、邓成龙为团伙成员的恶势力团伙，应认定为恶势力犯罪。文启平、黄勋共同或单独纠集王**、黄发旺、邓成云、吕松、邓成龙、杨忠国、胡平松以营利为目的开设赌场，从中抽头渔利的行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，文启平、黄勋起主要作用，系主犯；王**、黄发旺、邓成云、吕松、邓成龙、杨忠国、胡平松起次要作用，系从犯。文启平上诉提出未参与原判认定的第二、三起开设赌场罪，经查：在案吕松、邓成龙、黄勋等供述文启平以入股的形式开设赌场，且与证人邓某4、陈致宇、邓某2、邓某3、张某、郑某等人证实相印证，能够认定文启平该两起开设赌场的犯罪事实。王**等人与被害人赵某发生纠纷后，为发泄情绪，逞强耍横，文启平指使王**、黄发旺、邓成云、杨忠国、涂泽柱持械在公共场所殴打被害人赵某、古某1，致赵某轻伤二级、古某2轻微伤；黄勋与被害人陈某1发生争执，伙同邓成云、黄发旺、胡平松等人持械在公共场所殴打陈某1，致陈某1轻微伤。文启平、王**、黄发旺、邓成云、杨忠国、涂泽柱、黄勋、胡平松的行为均构成寻衅滋事罪。在殴打赵某、古某1犯罪中，文启平指使殴打他人，王**起组织作用，均系主犯，黄发旺、邓成云、杨忠国、涂泽柱受安排持械积极实施殴打行为，均系从犯。鉴于被害人赵某对案件的发生有一定过错，且已得到王**等人的经济赔偿，可作为量刑情节予以考虑；文启平所提构成寻衅滋事罪证据不足的意见，经查：王**、邓成龙供述，被害人赵某陈述及证人陈某3、吕某3等证言证实王**等人向文启平告知赵某到赌场闹事，文启平指使王**等人去找赵某讨要说法，打电话指责赵祖勇，足以认定文启平事前与王**等人共谋并指使殴打赵某，其有殴打他人的故意，系寻衅滋事犯罪的共犯。在殴打陈某1犯罪中，黄勋起邀约、组织的主要作用，系主犯，黄发旺、邓成云、胡平松受邀约实施持械殴打行为，系从犯。杨忠国、杨忠全、涂泽柱以非法占有为目的，使用暴力、胁迫方法当场劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪。在共同犯罪中，杨忠国邀约杨忠全、涂泽柱等人，积极实施暴力、胁迫行为，为主劫取赌场的赌资，起主要作用，系主犯；杨忠国、涂泽柱起辅助作用，系从犯。杨忠国、杨忠全、涂泽柱虽否认犯罪，但三人并不否认到过赌场现场，在案证人证言及辨认笔录均能够认定三人到现场并实施威胁，杨忠全、涂泽柱对杨忠国抢劫赌场的赌资起帮助作用，认定三人犯抢劫罪的事实清楚，证据充分。王**以非法占有为目的，伙同汪琴等人采用虚构事实的方法，骗取被害人宴琼芬的财物，且数额较大，其行为已构成诈骗罪，应根据其在犯罪中的地位作用依法判处。文启平犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，黄勋犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，王**犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，诈骗罪，黄发旺开设赌场罪、寻衅滋事罪，杨忠国犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、抢劫罪，涂泽柱犯寻衅滋事罪、抢劫罪，邓成云犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，胡平松犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，均应依法对其实行数罪并罚。文启平到案后不如实供述主要犯罪事实，认罪态度较差，量刑时予以酌情考虑。黄勋主动投案并如实供述主要犯罪事实，成立自首，且认罪认罚，可从轻判处，其有犯罪前科，酌情从重处罚；王**主动投案并如实供述犯罪事实，且认罪认罚，可从轻处罚；黄发旺归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且认罪认罚，可从轻处罚；杨忠国主动投案，如实供述开设赌场、寻衅滋事的犯罪事实，对开设赌场罪、寻衅滋事罪成立自首，可从轻判处；涂泽柱主动投案，如实供述寻衅滋事的犯罪事实，对寻衅滋事罪成立自首，可从轻判处，对所犯抢劫罪依法判处；邓成云、胡平松归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且认罪认罚，可从轻处罚；吕松经电话通知后到案，如实供述犯罪事实，成立自首，认罪认罚，可从轻处罚；邓成龙归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且认罪认罚，可从轻处罚；杨忠全虽主动投案，但归案后不如实供述抢劫犯罪事实，不成立自首，应依法判处。原判根据查明的事实及各上诉人、原审被告人在犯罪中的地位作用及分别具有自首、坦白、认罪认罚等情节，已作出公正判决。文启平及辩护人提出本案不属恶势力犯罪，文启平未参与原判认定的第二、二起开设赌场，不构成寻衅滋事罪，黄勋、胡平松提出其不属恶势力团伙成员，请求从轻判处，王**、黄发旺、邓成云提出从轻判处，杨忠国、涂泽柱、杨忠全提出不构成抢劫罪，涂泽柱要求从轻判处的意见与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。原判引用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款及漏引《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第三百零三条第二款不当，本院予以纠正。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周志培审判员  何家如审判员  王 磊二〇二〇年九月十六日书记员  王光金