陕西省榆林市榆阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0802民初4937号 原告：孙某。 委托诉讼代理人：陈静，陕西尊尚律师事务所律师。 被告：榆林鑫通路桥有限公司，住所地陕西省榆林市榆阳区航宇路**，统一社会信用代码：916108006911135645。 法定代表人：王元，系该公司总经理。 被告：杜某。 原告孙某与被告榆林鑫通路桥有限公司、杜某合同纠纷一案,本院于2020年6月29日立案受理后。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙某及其委托诉讼代理人陈静到庭参加了诉讼。被告榆林鑫通路桥有限公司、杜某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙某向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告连带支付原告工程款1490000元及从2018年11月19日起至款付清之日止以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；2、依法判令被告杜某支付原告149000元的从2018年11月19日起至款付清之日止以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息不足部分承担清偿责任，不超过月息1.5份计算的利息（暂计424650元-96560.26元=328089.74元）；3、本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：2015年，原告孙某借用榆林鑫通路桥有限公司的资质，承包了神华大雁工程建设有限公司上榆泉煤矿北翼10#煤运大管路安装电缆改造工程。施工完毕并结算支付至被告榆林鑫通路桥有限公司共计170万元整（其中18万元质量保证金尚未支付）。该工程款分两次支付，神华大雁工程建设有限公司将其中53万元于2017年4月20日转账汇入榆林鑫通路桥有限公司账户，下剩100万元为神华大雁工程建设有限公司支付银行承兑汇票的方式支付（票号：22165183），上述款项支付至榆林鑫通路桥公司后，被告榆林市鑫通路桥有限公司原法定代表人杜某挪用、杜某支付给原告15000元后再未支付任何款项。2018年11月19日，杜某向原告出具欠条一支，认可欠原告149万元的事实。并形成了还款协议一份，约定工程项目管理费为25000元，并在153万元中直接扣除。同时约定若杜某不按还款协议书执行，杜某所欠孙某的款项于2018年11月19日起按照月息1.5分结算。另双方确定“金阳小区6号楼3单元301室”作为法院送达杜某开庭传票地址。2018年12月11日，榆林鑫通路桥公司变更为自然独自公司，法定代表人杜某变更为王元。原告作为实际施工人履行了合同义务，且已经结算支付至榆林鑫通路桥有限公司。该工程款在被告榆林鑫通路桥有限公司扣除项目管理费后，依法应当支付给原告。后被告尚未支付原告工程款，故原告起诉至法院，并提出上述请求。 原告孙某向法庭提供了以下证据： 第一组：上榆泉煤款北翼10#煤辅运大巷管路安装、电缆改造工程劳务分包工程施工合同一份、工程质量保修书一份、施工安全协议一份、神华大雁工程建设有限公司合同审核表一份，用以证明2016年9月19日，被告鑫通与神华大雁公司签订了上榆泉煤款北翼103煤辅运大巷管路安装、电缆改造工程劳务分包工程施工合同。工程质量保修书和施工安全协议书，且该合同内容经神华大雁工程建设有限公司审核通过的事实。 第二组：陕西省增值税普通发票11支，用以证明鑫通路桥公司为该工程向神华大雁工程建设有限公司全部完税，孙某仅保存了110万元的增值税普通发票复印件的事实。 第三组：收据一支，用以证明被告鑫通公司出具收据一支，并加盖公司财务专用章，收到孙某交付的面值100万元银行承兑汇票一张的事实。 第四组：还款协议一份、欠条一份、证明一份，用以证明原告借用被告榆林鑫通公司资质，是本案工程的实际施工人，该工程共计支付至被告鑫通公司153万元，被被告杜某挪用。其中17万元工程质量保证金未退还，但被告杜某承诺日后神华大雁工程建设公司将17万元支付后，当天即付给原告孙某。挪用的153万元工程款，扣除孙某借用资质的项目管理2.5万元后，被告杜某仅支付给原告孙某1.5万元，下剩149万元，由杜某出具了欠条，该还款协议同时约定了付款方式和金额。但除了1.5万元按时支付外，再未支付过任何款项的事实。 第五组：清涧法院（2019）陕0802民初485号判决书，用以证明2018年12月11日，榆林鑫通公司类型变更为自然人独资有限公司，法定代表人由杜某变更为王元的事实。 被告榆林鑫通路桥有限公司、杜某未向本院递交书面答辩状及质证，亦未向法庭提交证据。 鉴于被告榆林鑫通路桥有限公司、杜某未到庭应诉，本院根据原告的陈述及举证，对上述基本事实予以确认。原告提供的证据，与本案待证事实具有关联性，对本案具有证明力，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理查明事实如下： 被告榆林鑫通路桥有限公司（分包人）与神华大雁工程建设有限公司（承包人）签订了上榆泉煤矿北翼10#煤铺运大巷管理安装、电缆改造工程劳务分包工程施工合同。分包范围：上榆泉煤矿北翼10#煤辅运大巷管理安装、电缆改造工程劳务分包。分包方式：包人工及定额内辅材、机械设备。该工程由原告孙某实际施工。工程完工后，神华大雁工程建设有限公司向被告榆林鑫通路桥有限公司支付了工程款。因被告榆林鑫通路桥有限公司并未将工程款支付于原告，2018年11月19日，原告与时任被告榆林鑫通路桥有限公司法定代表人杜某签订还款协议。协议约定：被告下欠原告上榆泉煤矿北翼10#煤铺运大巷管理安装、电缆改造工程款共计153万元。1、由杜某于今日起至2019年1月3日前还款人民币20万元给孙某（其中：2019年11月19日付给孙某人民币1.5万元）。2、杜某扣除该工程项目管理费人民币2.5万元。3、剩余款项（人民币130.5万元）实行分期还款，杜某诺于2019年12月31日付款给孙某人民币90万元，下欠人民币40.5万元于2020年3月31日前由杜某付清。本还款协议一经指定，杜某必须按约定执行。如因甲方未能按该协议执行，甲方所欠乙方款项人民币153万元于2018年11月19日起按照月息壹分伍结算，且乙方有权通过法律诉讼追回甲方所欠款项。该协议作为甲、乙双方所持欠条的附件。协议签订后，被告亦未履行义务，故原告起诉至法院，并提出上述请求。 另查明，2018年12月11日，被告榆林鑫通路桥有限公司企业类型变更为自然人独资的有限责任公司，法定代表人由杜某变更为王元。 审理过程中，原告向本院申请财产保全，本院于2020年7月16日作出(2020)陕0802民初4937号民事裁定书，冻结被申请人榆林市鑫通路桥有限公司银行账户中的1586560.26元。冻结被申请人杜某银行账户中的328089.74元。冻结期限为一年。 本院认为，被告榆林鑫通路桥有限公司分包了神华大雁工程建设有限公司的上榆泉煤矿北翼10#煤铺运大巷管理安装、电缆改造工程，实际施工人为原告孙某，原告与被告榆林鑫通路桥有限公司形成的合同，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”规定，应当确认合同无效，但根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持”之规定，虽原、被告双方签订了工程承包合同无效，但对工程款的计算、兑现可以参照双方约定。现该工程已经竣工，神华大雁工程建设有限公司已经将工程款支付至榆林鑫通路桥有限公司，后原、被告通过还款协议方式明确了双方的权利义务，被告未能按期履行义务，显系违约，依法应承担还款义务。原告主张二被告连带支付原告工程款149万元的请求，根据《中华人民共和国公司法》第九条第三款：“有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。”以及《中华人民共和国民法总则》第六十一条：“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。”之规定，虽原告与作为当时的被告榆林鑫通路桥有限公司的法人杜某个人签订了还款协议，也应当认定为公司的行为，故原告主张被告榆林鑫通路桥有限公司承担还款责任的请求，本院依法予以支持。原告主张被告支付从2018年11月19日至款付清之日止的按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率利的利息的请求，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”之规定，原告的该项请求符合法律规定，本院依法予以支持。被告榆林鑫通路桥有限公司、杜某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃其相关诉讼权利，所致不利后果由其自负。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、第五十六条、第六十条第一款、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国公司法》第九条第三款，《中华人民共和国民法总则》第六十一条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、本判决生效后十日内，由被告榆林鑫通路桥有限公司给付原告孙某工程款149万元及利息（从2018年11月19日起至款付清之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息）。 二、驳回原告孙某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11010元、保全费5000元，由被告榆林鑫通路桥有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员  李鼎锋 二〇二〇年九月三十日 书记员  雷梦娟