湖南省永州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘11刑终381号 抗诉机关（原公诉机关）：湖南省宁远县人民检察院。 上诉人（原审被告人）：赵某甲，曾用名赵水杏，冒用名赵某乙，女，1971年12月12日出生，瑶族，文盲，无业，湖南省道县人，户籍地及住所地均在湖南省道县。因犯盗窃罪，于2017年9月29日被湖南省道县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万一千元；浙江省桐乡市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金七千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万八千元。此次因涉嫌犯盗窃罪，于2019年8月5日被宁远县公安局刑事拘留，同年8月19日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。 湖南省宁远县人民法院审理湖南省宁远县人民检察院指控原审被告人赵某甲犯盗窃罪一案，于二○二○年五月二十五日作出（2020）湘1126刑初24号刑事判决：被告人赵某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。宣判后，宁远县人民检察院提出抗诉，原审被告人赵某甲提出上诉。宁远县人民法院于2020年7月24日向本院移送案卷，本院于同日立案受理。永州市人民检察院于2020年8月12日向本院调阅案卷，于同年9月8日退回案卷。本院依法组成合议庭，于2020年9月9日在本院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派检察员邓云云出庭履行职务，上诉人（原审被告人）赵某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定，2019年7月以来，被告人赵某甲流窜至湖南省宁远县、广西壮族自治区××盗窃他人财物，具体犯罪事实如下： 1、2019年7月24日11时许，被告人赵某甲窜至广西壮族自治区灌阳县××路被害人陈某的水果店将陈某放在店内水果摊下的手提包盗走，后将包（内有14900余元钱）丢弃至灌阳县城中社区门口的一家裁缝店内，该包由被害人报警后找回。 2、2019年7月31日8时许，被告人赵某甲窜至宁远县××街道××市场××摊位隔间的一个手提包盗走，包内有现金人民币1543元、ｖｉｖｏ手机一部。经宁远县价格认证中心认定，该ｖｉｖｏ手机价值人民币1312元。 2019年7月31日8时许，被告人赵某甲被宁远县公安局民警传唤到案。 另查明，被告人赵某甲因2019年7月31日盗窃李某1财物，于2019年8月1日被宁远县公安局行政拘留十五日，并处罚款壹仟元，实际执行4日。 证明上述案件事实的证据有： 一、书证 1、户籍信息，证实被告人赵某甲于1971年12月12日出生，案发时已达到负完全刑事责任年龄。 2、抓获经过及处警说明，证实被告人赵某甲于2019年7月31日被公安机关传唤到案。 3、道县人民法院（2017）湘1126刑初642号刑事判决书，证实被告人赵某甲人因犯盗窃罪，于2017年9月29日被湖南省道县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚人民币二万一千元；浙江省桐乡市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金七千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万八千元。 4、通话记录，证实被告人赵某甲于2019年7月24日的通话情况。 5、情况说明，证实因被告人赵某甲冒用他人姓名，公安机关将其户籍相片打印出来，再次让受害人辨认。 6、公安行政处罚决定书及回执，证实被告人赵某甲因2019年7月31日盗窃李某1财物，于2019年8月1日被宁远县公安局行政拘留十五日，并处罚款壹仟元。 7、嫌疑人身份信息确认情况说明，证实新田县公安局通过侦查，让受害人、摩托车司机辨认，确定被告人赵某甲，曾用名赵水杏。 二、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片 1、李某1被盗案现场勘验笔录及照片，证实案发现场的情况及方位。 2、辨认人李某1辨认出被告人赵某甲。 3、辨认人胡某辨认出被告人赵某甲。 4、辨认人乐某辨认出被告人赵某甲。 5、辨认人陈某辨认出被告人赵某甲。 6、辨认人范某辨认出被告人赵某甲。 7、辨认人赵某辨认出被告人赵某甲。 8、辨认人酉某甲辨认出被告人赵某甲。 9、辨认人薛某甲辨认出赵某甲。 10、辨认人刘某甲辨认出赵某甲。 11、辨认人乐某甲辨认出赵某甲。 三、视听资料，证实被告人赵某甲分别于2019年7月24日11时、2019年7月31日8时许盗窃的事实。 四、鉴定意见 宁价认定〔2019〕0076号价格认定结论书，证实李某1被盗手机价值人民币1312元。 五、证人证言 1、证人胡某的证言，证实2019年7月31日早上8点多的时候，我当时正在宁远县××市场买菜，突然看到在市场卖鱼那个出口那里有很多人围在一起，我过去就看到卖豆腐的李某1抓住一个年纪40多岁，道县口音，身高1米5多，体重偏瘦，穿卡其色衣服和黑色裤子的女子，这个女子我在市场里面经常看到她，但是她叫什么名字我不知道，然后李某1说是这个女的（特指偷了李某1包的女子下文相同）偷了她的包，李某1就问这个女的她的包在哪里，这个女的说他告诉李某1包在哪里，要李某1放了她，于是这个女的就带着李某1在李某1后面的两个摊位那里找到了李某1的包了，找到包之后李某1就报警了，随后民警就过来取证了，事情的经过就是这样的。 2、证人乐某的证言，证实2019年7月31日早上8点多的时候，我当时正在宁远县××市场买菜，同时我看到在桐山市场的出口处有很多人围在一起，我不知道是什么情况，围在那里的人有十多分钟。过了一会儿就看你们警察过来了，我看到警察将一个女子带走了，那个女的我之前看到在李某1卖豆腐摊子的附近逗留了很久，我看到那个女子还走到李某1的摊子里面去了，后来警察抓走那个女的后，李某1告诉我那个女的偷了她的包，后来被李某1给抓住了，我通过观察发现那个女的是道县口音，身高1米5多，体重偏瘦，带帽子，穿卡其色衣服和黑色裤子，我通过了解知道那个女的（指偷李某1包的女子）偷了李某1的包之后在李某1的追问之下告诉李某1包放在哪里，后来我通过监控视频看到是那个女将李某1的包放在距离李某1两个摊位的角落里，我知道的情况就这些。 3、证人李某2的证言，证实2019年7月31日早上8时许，我在宁远县××摊位市场上卖豆腐，我看到市场上隔壁档的卖豆腐的老板娘的摊位内来了一位年纪40岁左右，身高1米5左右，穿咖啡色衣服，头戴花色的帽子，道县口音的女子在李某1推位内买排响，一下又说称豆腐，过了几分钟那女子东西没买就离开了。过了一下，李某1就发现自己放在摊位隔间的一个粉色手提包不见了，李某1就去追刚才到摊位里声称买东西的那女子，李某1在菜市场出口处将那女子抓住了，但没看见李某1的包在那女子手上，李某1吓唬她要报警，那女子就带起李某1在隔着两个摊位的一个角落找到了包，就打电话报警了，过了一会儿派出所民警就过来。 4、证人范某的证言，证实2019年7月24日上午11点30分左右，我接到一个陌生电话，对方在电话中告诉我讲她要搭我的车从灌阳县城去湖南道县，我们在电话里谈好车费是280元。当时我在电话里面问对方叫什么名字，还问了她去湖南道县做什么？但对方讲话很急的样子，并喊我莫问太多。开始的时候我问她具体在什么地方我好去接她，对方在电话中也讲不清楚她具体在什么位置，她只知道自己是在灌阳县××街上，后面我们通了好几次电话，她后面是在县城搭了一辆三轮车并让三轮车的司机和我通话，我们才约好在灌阳县检察院旁边的公共厕所见面的。因为我们通话的过程中我告诉了对方我车子的车牌号码及特征，我车子开到检察院旁边的公厕后，对方就在检家院边的路口向我招手，等我开车搭她上车后，对方当时直接坐到了我车子的驾驶室后排座位，我喊她坐副驾驶座位，但对方拒绝了。等对方上车后，我发现我车子没有什么油了，我就讲要去加油站加油，但对方讲她有事，并让我不要去加油站加油，喊我送她到了道县后回来再加油，由手当时我车子的油太少了，根本到不了道县，后面我也开车到灌阳镇西瓜坪的中石化加油站去加油了，加油的过程中对方也一直坐在驾驶室后面的座位没有下车，加油后我喊对方坐副驾驶的位置，对方也拒绝了，等我们从加油站开车出来，对方就让我开车送她去湖南道县的红岩，我问她红岩具体在什么位置，她也讲不清楚。我也从来没有去过这个地方就也找不到路，后面我们车子开到文市就下了高速，我也是一路上问了两个路人才知道，红岩就是道县的星子脚，最后我就开车直接送她到仙子脚派出所前面两三百米地方就下车走了。 5、证人蒋某的证言，证实当是我一个人在我的裁缝店内看到陈某的包，我将包打开之后，里面有陈某的身份证和很多现金，我在包内找到陈某的电话号码，我就通知陈某过来拿了。陈某来了之后，在城关派出所民警的见证下，数了下包内有14900元钱。 6、证人赵某的证言，证实赵某乙与赵某甲不是同一个人，赵某乙与赵某甲是亲戚关系，赵某乙嫁给赵某甲的二哥赵某丙，赵某甲称呼赵某乙为“二嫂”。 7、证人酉某甲的证言，证实赵某乙与赵某甲是两个不同的人，赵某乙是祥霖镇龙眼塘村人，赵某乙嫁给我们村的赵某丙，赵某乙常年在外务工。赵某乙与赵某甲是亲戚关系，赵某乙嫁给赵某甲的二哥赵某丙，赵某甲称呼赵某乙二嫂。 六、被害人陈述 1、被害人李某1的陈述，证实2019年7月31日早上8时左右，我当时正在宁远县××市场的摊位上卖豆腐，当时我的包就放在摊位里面的隔间里，随后有一个年纪40岁左右，身高1米5左右，穿咖啡色衣服，头戴帽子，道县口音的女子到我的摊位里面说要买排响（一种吃的食物），因为那名女子戴了帽子，我对她印象很深刻，那名女子问了很多，还走进我的摊位里面来，最后她说要我帮她称三斤豆腐放好，她说她等一下过来拿，然后我看到那名女子在接电话，然后我就去称豆腐了，在我称豆腐的时候那名女子就把我的包拿走了，我称完豆腐回来发现她人不见了。因为那名女子走进我的摊位里面来就已经不太正常了，我早就有点怕是来偷东西的，我发现那名女子走了后，我就立即看了一下我的手提包，我发现我放在摊位隔间里面的手提包也不见了，我就怀疑是那名女子偷走了我的包，然后我马上去追那名女子，那名女子刚走了几米远，我看了一下她的手，没有我的包，我以为不是她偷的，我又回去我的摊位看我的包，确定我的包确实被人偷走了，然后我又去追那名女子，这时候那名女子已经走了蛮远了，而且已经把帽子脱了，我就跑着去追她，一直追到清泉路我才追上那名女子，我就将她抓住，我抓住她的时候当时她身上没看到我的包，我抓住她的手，她就一直反抗，我问她:“我的包在哪里，不告诉我我就报警了。”那个女人开始一直不承认，我就抓住她的包，可能她的包里有钱，她就很紧张了，然后她就说:“我看到别人把你的包放哪里的，我告诉你你的包在哪里，我带你去拿!”，于是她带我来到隔着我两个摊位的一个角落里找到了我的包，于是我就报警了。我的包里是手机一台，28张面值五毛钞票，4张面值1块钞票，11张面值5块钞票，35张面值10块钞票，11张面值20块钞票，4张面值50块钞票，7张面值100块钞票（合计现金1543元），银行卡3张，身份证一张及一张定期存款单子。 2、被害人陈某的陈述，证实2019年7月24日上午9点多钟的时候，我从外面送货回来，就把手提包放在了门面内的水果摊下方的一个箱子上，等到了13点多钟的时候，就发现手提包不见了，然后我就通过我门面的监控视频发现是在11点20多分的时候，就有一名头戴白灰相间的太阳帽的女子进到了门面内，挑选了一个西瓜和一瓶矿泉水，一共16.5元人民币，然后她就给了我20元，我找给她3.5元，之后我就坐在旁边写快递单。这时候，那名女子就随手把我的手提包扯到了地上，然后用一个红色塑料袋装进去偷走了。看完监控之后我就报了警，你们警察就到了现场，然后到了14时24分左右的时候，我就接到了一个电话，就说是我有一个手提包在丢在了她在灌阳县城中社区门口一家裁缝店内。然后我就赶过去，发现是我被偷走的手提包，打开发现里面的钱还剩有14980元人民币，其他的证件都还在。然后我就把手提包带回了门面，事情的经过就是这样。我手提包里面的钱都是我用来搞水果批发收货收来的货款。面值100元人民币、50元人民币、20元人民币、10元人民币都有，包里都被钱塞满了的。大概有40000元人民币左右。具体数字我也不清楚。 七、被告人赵某甲的供述及辩解，证实2019年7月底的那天早上8时左右，我到宁远县××市场去买过豆腐，看到卖豆腐那个女有个包放在摊位里面，然后我就趁着卖豆腐那个女的不注意，我就把那个包丢在离她那个摊位没有多远的一个地方，好象是在一个柱子旁边，后来卖豆腐那个女的就抓住我了，再后来就报了警，但具体细节我记不太清了，时间有那么久，我记性也不太好。我被抓住后派出所在清点包里的东西的时候，包里有1500多元钱，还有几张银行卡。但当时没有讲有手机，后我被行政拘留后，派出所的讲包里还有部手机。 据此，原审法院依法作出前述判决。 抗诉机关抗诉提出：1、原判对起诉书指控的第一起、第二起事实未予认定，对指控的第三起事实认定盗窃金额有误；2、原判量刑畸轻。 赵某甲上诉提出：请求从轻处罚。 经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）赵某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值人民币17755元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。赵某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。抗诉机关提出“原判未认定指控的第一、二起盗窃犯罪事实及对指控的第三起盗窃犯罪数额认定有误，量刑畸轻”的意见，经查，检察起诉指控被告人赵某甲在湖南省江**县××新田县分别盗窃他人财物共计人民币7万余元的事实，原审法院因证据不足不予认定是正确的。原判在无充分证据证明情况下，从有利于被告人原则出发，认定被告人赵某甲在广西灌阳盗窃陈某现金数额为1.49万元并无不当。赵某甲上诉提出“请求从轻处罚”的理由，经查，原判根据被告人赵某甲的犯罪事实、情节，对其的理刑是适当的。综上，抗诉机关提出的抗诉意见不能成立，本院不予支持。上诉人（原审被告人）赵某甲的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，并经本院审判委员会讨论决定，裁定如下： 驳回抗诉、上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  彭卫民 审判员  伍希永 审判员  吴玲君 二〇二〇年九月二十四日 书记员  邓凌刚 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。