山西省武乡县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0429民初367号 原告：郝xx，男，1960年12月24日出生，汉族，农民，山西省武乡县人，山西省武乡县人，现住本村**。 委托诉讼代理人：郝长泉，男，1972年8月16日出生，汉族，住山西省武乡县石北乡圪咀头村，住山西省武乡县，系原告郝xx弟弟。 委托诉讼代理人：李怀秀，男，1961年1月4日出生，汉族，现住山西省武乡县丰州镇泰安巷**，现，现住山西省武乡县丰州武乡县石北乡圪咀头村民委员会推荐。 被告：张xx，男，1975年4月20日出生，汉族，河南省永城市人，河南省永城市人，现，现住山西省武乡县，现住山西省武乡县/div> 委托诉讼代理人：张海霞，山西丰州律师事务所律师。 原告郝xx与被告郝xx1、张xx提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郝xx及其委托诉讼代理人郝长泉、李怀秀，被告张xx及其委托诉讼代理人张海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郝xx向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告尽快赔付原告医疗费51175.4元、生活护理费500元、日用品2000元、伙食补助费2000元、交通费499元、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害费及鉴定费待鉴定后计算；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。2020年9月18日，原告郝拴泉当庭增加变更诉讼请求：1、请求被告赔偿原告医疗费51841.41元、生活护理费500元、日用品2000元、误工费9600元、护理费7200元、营养费4500元、住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金73176.4元、精神抚慰金10000元、鉴定费2500元、交通费1222元，共计164539.8元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2019年10月18日下午，被告张xx找原告称：“雇佣原告到被告处打工，日工资150元”，原告答应后，被告当天下午搬家，安排原告上郝xx1驾驶的三轮车上扶住架板，往榆社县王宁村送。约16时许，郝xx1驾驶的三轮车行驶到圪咀头村口，由于郝xx1驾驶的三轮车没按道路交通法规行驶的原因，致原告从三轮车的架板上摔下来。原告疼痛难忍，郝xx1和张xx把原告送到武乡县中医院抢救，因病情严重又送到武乡县人民医院抢救。经拍片检查，医生说“病情严重，建议转上级医院医疗。”郝xx1和张xx又将原告送到长治医学院附属和济医院抢救医疗，经诊断为：腹部闭合性损伤，其他诊断为腹腔积液，住院治疗19天。原告为维护自身的合法权益，向人民法院提起诉讼，请求判如所请。 被告张xx辩称，1、原告应当对损害结果承担主要责任，原告坐到三轮车架板上不是被告的意思，原告作为一个完全民事行为能力人应当对损害结果承担主要责任；2、原告与被告之间未形成长期的劳务关系，原、被告之间不是雇佣关系；3、原告主张的赔偿费用过高。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告提交的××乡民委员会出具的证明一份，用以证明被告雇佣原告打工及发生交通事故的事实；被告对该证据不予认可，认为该证明材料没有村委会法定代表人或证明出具人的签名，不符合证据规则合法性的构成要件，且这份证明所陈述的内容属于传来证据，不能作为定案依据。本院经审查认为，单位出具的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，该证明因不符合法定形式，对被告质证意见予以采纳，本院对该证据不予确认； 2、证人郝某1、郝某2、郝某3、郝某2、郝某4、郝某5的书面证言，用以证明：被告张xx雇佣原告，原告从三轮车上摔下的事实。被告认为证人应当出庭作证，书面证言不真实。本院经审查认为，无正当理由未到庭的证人以书面方式提供的证言，不得作为认定事实的根据，本院对该组证据不予确认； 3、生活护理收费票据1支、日用品票据2支、交通费票据14支，用以证明：原告住院期间产生护理费500元、日用品2000元、交通费500元的事实。被告认为护理费、日用品票据不是正式发票，对票据真实性不予认可，且主张日用品缺乏法律依据。交通费票据不能与住院时间和人员及地点相对应，与本案缺乏关联性。本院采纳被告质证意见对该组证据不予确认，但鉴于交通费系原告外地就医过程中必然会产生的费用，酌情认定交通费为400元。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年10月18日，被告张xx与原告郝xx达成口头雇佣协议，协议约定原告到被告处打工，日工资150元。协议达成后，原告郝xx按照被告张xx要求，乘坐郝xx1驾驶的三轮车，并担任扶架板工作。当日约16时许，郝xx1驾驶的三轮车行驶到圪咀头村口，原告郝xx从三轮车的架板上摔下并受伤。原告受伤后先后被送往武乡县中医院和武乡县人民医院诊断治疗，同日转入长治医学院附属和济医院医治，经诊断为：腹部闭合性损伤，其他诊断为腹腔积液、脑挫裂伤、左侧肩胛骨骨折等，住院治疗19天。案件在审理过程中，原告郝xx向本院提出伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定申请，本院委托山西省临汾道路交通事故司法鉴定所进行鉴定。2020年9月11日，山西省临汾道路交通事故鉴定所作出晋临道路交通事故司法鉴定所[2020]伤鉴字第200520号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、郝xx受伤致颅脑损伤后遗右侧额叶脑软化灶形成，中枢性轻度部分性损害（颅内）应构成十级伤残；左肩关节功能丧失达40.93%应构成十级伤残。2、郝xx的误工期评定为120日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。 本院认为，本案原、被告经协商后口头约定，由原告为被告提供劳务，被告按照日工资150元的标准向原告支付报酬，原告在向被告提供劳务的过程中要受到被告的监督和管理，不是独立的完成工作，故原、被告之间形成的是劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，被告张战士系接受劳务者，在劳务关系中作为劳务的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应当负有安全注意和劳动保护义务，被告张战士未尽到安全保障义务安排原告坐到三轮车上扶住架板以致原告受到损伤，被告张战士应承担主要责任；原告作为完全民事行为能力人，本人存在对自己的安全注意不够的过错，应承担次要责任。关于原告的各项损失，本院认定如下： 1、医疗费：根据原告提交的医疗费单据，扣除被告在武乡县中医院为原告垫付的医疗费用，本院确认原告支出的医疗费为49828.4元； 2、误工费：根据原告的住院病历、诊断证明书及鉴定报告，本院确认为9600元（120元/天×80天）； 3、护理费：原告请求以每天120元的标准计算，计算60天，护理费为7200元，该诉请不超过法律规定，本院予以确认; 4、营养费：根据鉴定报告，参照原告的住院病历及诊断证明书、出院医嘱，本院确认为4500元（50元/天×90天）； 5、住院伙食补助费：根据原告的住院病历，本院确认为1900元（100元/天×19天）； 6、残疾赔偿金：根据山西省2019年度相关统计数据，本院确认为49786元（22630元×20年×11%）； 7、鉴定费：2500元； 8、交通费：本院酌情认定为400元； 9、精神抚慰金：根据原告受伤致两处十级伤残的事实，本院酌情认定为5500元。 综上，原告的损失共计为131214.4元，本院确定被告对原告的损失承担80%的责任，即承担104971.52元，原告自身承担20%的责任，即26242.88元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告张xx于本判决生效后十五日内赔偿原告郝xx各项损失共计104971.52元； 二、驳回原告郝xx的其他诉讼请求。 案件受理费662元，由原告郝xx负担132元，被告张战xx担530元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于长治市中级人民法院。 审判员  姚卓征 二〇二〇年九月二十四日 书记员  武金凤