内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终446号上诉人（原审被告）：乌海市万联商贸有限责任公司。法定代表人：薛喜军，董事长。委托书诉讼代理人：段士军，内蒙古天晟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨国荣，男，1965年12月10日出生，汉族，住乌海市。委托诉讼代理人：项钲堘，内蒙古金喏律师事务所律师。上诉人乌海市万联商贸有限责任公司因与被上诉人杨国荣合同纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2020）内0302民初147号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和询问当事人，当事人没有新的事实与理由，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定决定不开庭审理。上诉人乌海市万联商贸有限责任公司委托诉讼代理人段士军、被上诉人杨国荣及其委托诉讼代理人项钲堘到庭参加诉讼，本案现已审理终结。乌海市万联商贸有限责任公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人杨国荣在一审的诉讼请求或者驳回起诉；2.本案一、二审的诉讼费用由被上诉人杨国荣负担。事实与理由：双方仅签过两份合同，合同约定策乐皮鞋每月销售额为21700元，沙驰皮鞋每月销售额为30000元，被上诉人杨国荣未完成相应的销售任务，已违约在先。双方当事人对合同均约定发生争议时提交乌海市仲裁委进行仲裁，法院不应受理。双方合同未约定返还的期间且一审法院依据的年利率6%并非是2015年的利率，所以请求二审法院支持上诉人的上诉请求。杨国荣辩称，驳回上诉请求，维持一审判决。一审认定事实清楚，适用法律正确，2007年10月1日双方签订的《联营合同》合法有效；上诉人在上诉状中陈述上诉人按照销售任务提留了相应费用，并有合同依据，双方未约定返还提留费用以及返还的期限，这可以证明上诉人认可了扣留了提留费用，只是未约定返还期限，上诉人已按联营合同约定每半月从上诉人的销售额中提取了19%的分成，却又在每半月中多扣了被上诉人沙驰19%和策乐20%的保扣差额，上诉人多扣留利违反联营合同约定，已构成违约，应返还多扣被上诉人的留利（保扣差额），并承担给被上诉人因此造成的损失；上诉人按《联营合同》向被上诉人出示的结算对账单、供应商结算单和商品销售成本明细报表，明确载明上诉人多扣被上诉人保扣差额及每年销售任务已全部完成退还保扣差额等内容。综上所述，上诉人多扣的留利（保扣差额）不属于上诉人，按《联营合同》约定上诉人已提取了19%的合作经营分成，应返还被上诉人多扣的留利（保扣差额），一审送达传票时未提出管辖异议，我方认为上诉人上诉期间提出的异议没有法律依据。利息按银行贷款利率6%计算并无不当。杨国荣向一审法院起诉请求：1.判令乌海市万联商贸有限责任公司退还拖欠杨国荣与其联营策乐、沙驰皮鞋期间保扣差额75506.13元，并按银行同期贷款利率支付利息31061.94元（利息计算截止日为2019年11月20日），合计106568.07元。2.本案诉讼费由乌海市万联商贸有限责任公司负担。一审法院认定事实如下：1.2007年9月13日，杨国荣（乙方）以策乐品牌与乌海市万联商贸有限责任公司（甲方）签订《联营合同》一份，约定：乙方在甲方提供的场地自营商品，甲方按照乙方的销售额19%提取收益，合同期限2007年10月1日起至2008年9月30日；乙方销售额以甲方收银方收银记录为准，甲方发出《结算对账通知单》，结算期限为每15日结算一次。合同签订后，杨国荣实际经营了两个鞋类品牌，即沙驰和策乐，每15天乌海市万联商贸有限责任公司出具一份“供应商结算单”，上载明销售收入，提成金额，保扣差额，策乐品牌的扣率为20%，沙驰品牌的扣率为19%。2015年7月21日，乌海市万联商贸有限责任公司为杨国荣出具商品销售成本明细报表，经统计结算，杨国荣在2011年1月至2014年12月间策乐品牌保底任务为240000元，均已完成；沙驰品牌除2014年未完成销售任务，其余3年均完成保底任务360000元，且告知杨国荣退保扣差额以万联财务账为依据。期间乌海市万联商贸有限责任公司共应退还杨国荣扣保差额75506.13元。一审法院认为，依法成立的合同自成立之日起即产生法律效力，合同当事人应当严格按照约定诚信履行，违反合同约定应当承担相应的法律责任。双方基于协商一致签订的《联营合同》合法成立并生效。合同就销售留利率销售考核及结算办法等内容进行了约定，虽然杨国荣未提供2008年9月30日后的合同，但乌海市万联商贸有限责任公司出具的“供应商结算清单”等可以证实其一直在万联百货经营的事实，且结算清单及报表载明了双方约定的关于保扣差额的退还内容。2011年至2014年乌海市万联商贸有限责任公司多扣杨国荣款项75506.13元，应依约返还，杨国荣的该项请求应予支持。因双方对退还留利的时间未约定，杨国荣请求的利息部分予以支持，应从2015年7月21日统计之日起计算至2019年11月20日止，按年利率6%计算，乌海市万联商贸有限责任公司应承担利息18121.47元。乌海市万联商贸有限责任公司经本院传唤未到庭应诉，所产生的法律后果自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条规定，判决：乌海市万联商贸有限责任公司向杨国荣返还多扣留利75506.13元、支付占用利息18121.47元，两项合计93627.6元，于判决生效后三日内履行完毕。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人乌海市万联商贸有限责任公司庭后向本院提供借据一张，结算单、说明及凭证单据13张，证明乌海市万联商贸有限责任公司于2015年2月7日，被上诉人杨国荣以借款的形式领取保扣差额20000元，2013年1月11日退还被上诉人杨国荣经营的沙驰、策乐皮鞋的保扣差额5289.90元。被上诉人杨国荣对2015年2月7日的20000元没有异议，但认为未收到20000元。对于2013年1月11日的5289.90元的保扣差额有异议，认为上诉人乌海市万联商贸有限责任公司退还的款项中无法显示包括5289.90元的保扣差额。经审查，上诉人乌海市万联商贸有限责任公司提供的证据真实性予以确认，上诉人乌海市万联商贸有限责任公司提供的借据可以证实被上诉人杨国荣收到20000元，另上诉人乌海市万联商贸有限责任公司对于2013年1月11日的73595.64元货款的数额进行了合理解释，与本案待证事实有关，本院予以采信。二审查明事实与一审查明事实一致。另查明，上诉人乌海市万联商贸有限责任公司于2013年1月14日及2015年2月7日给付被上诉人杨国荣2011年-2014年度沙驰、策乐皮鞋保扣差额25289.90元；还查明，2015年10月24日中国人民银行公布的三年到五年的同期贷款利率为4.75%；以上事实本院予以确认。本院认为，双方基于协商一致签订的《联营合同》合法成立并生效。根据上诉人乌海市万联商贸有限责任公司出具的供应商结算清单及商品销售成本明细报表记载双方约定的关于保扣差额的退还内容。上诉人乌海市万联商贸有限责任公司主张2014年被上诉人杨国荣经营策乐皮鞋未完成销售任务，不应退还2014年的保扣差额，但根据其认可的2011年至2014年乌海市万联商贸有限责任公司商品销售成本明细报表，被上诉人杨国荣完成策乐皮鞋的销售任务，上诉人乌海市万联商贸有限责任公司应依约返还保扣差额，被上诉人杨国荣已收到上诉人乌海市万联商贸有限责任公司退还的2011年-2014年的保扣差额25289.90元，上诉人乌海市万联商贸有限责任公司还应给付被上诉人杨国荣保扣差额50216.23元；另乌海市万联商贸有限责任公司未支付被上诉人杨国荣相应的保扣差额，该笔款项相应的利息部分予以支持，中国人民银行2015年10月24日公布的3-5年贷款基准年利率为4.75%，应从2015年7月21日统计之日起计算至2019年11月20日止，按年利率4.75%计算，乌海市万联商贸有限责任公司应承担利息10325.28元（50216.23元×4.75%÷365×1580天）。综上，上诉人乌海市万联商贸有限责任公司部分上诉请求成立，予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款第二项的规定，判决如下：一、撤销乌海市海勃湾区人民法院（2020）内0302民初147号民事判决；二、乌海市万联商贸有限责任公司于本判决生效后三日内返还杨国荣多扣保扣差额50216.23元及利息损失10325.28元，两项合计60541.51元；三、驳回杨国荣其他诉讼请求。一审案件受理费1215.68元，由杨国荣负担525.05元，乌海市万联商贸有限责任公司负担690.63元；二审案件受理费2140.69元，由乌海市万联商贸有限责任公司负担1384.21元，杨国荣负担756.48元。杨国荣于上述期限内支付乌海市万联商贸有限责任公司65.85元。如果未按本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 魏 婕审判员 杨 硕审判员 张新峰 二〇二〇年九月二十三日书记员 扈原晓