广东省翁源县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0229刑初173号公诉机关翁源县人民检察院。被告人马连启，男，1973年11月15日出生于黑龙江省海林市，汉族，小学文化，司机，户籍地黑龙江省海林市*****************，捕前暂住辽宁省沈阳市*************。因本案于2020年5月15日被羁押，次日被刑事拘留，2020年5月29日被逮捕。现押于翁源县看守所。辩护人刘照东，广东粤北律师事务所律师。由翁源县法律援助处指派。翁源县人民检察院以翁检一部刑诉[2020]Z165号起诉书指控被告人马连启犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年8月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。翁源县人民检察院指派检察员张馨予出庭支持公诉，被告人马连启及其辩护人刘照东等到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年5月14日，被告人马连启受雇于一男子（具体身份不详），负责运输假烟。15日上午，马连启驾驶辽******号牌轻型厢式货车到福建省漳州市装好假烟后，驾驶车辆从漳州市出发，一路向北面行驶，并按男子的要求的路线来行驶。当天19时30分许，当其行驶至武深高速公路翁源县服务区（北行方向）出口处时，被翁源县烟草专卖局及翁源县公安局执法人员查获，当场在该车上查获苏烟（五星红杉树）、南京（红）香烟共计5750条。经广东省烟草质量监督监测站鉴定，从查获的香烟中抽样的样品经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟；经翁源县******认定，查获的卷烟价格认定合计人民币855000元。就指控的上述犯罪事实，公诉人当庭讯问了被告人，宣读了书证、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、鉴定意见、被告人供述，出示了现场照片等证据证实，公诉机关认为，被告人马连启明知是假冒伪劣卷烟而予以协助运输，货值金额人民币855000元，在未销售时被查获，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。被告人马连启的行为属于未遂，且未参与假冒伪劣卷烟的生产、销售环节，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应分别根据《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二十七条的规定量刑处罚。扣押的假冒伪劣卷烟，依法由扣押机关予以没收、销毁。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，诉请本院依法判处。被告人马连启对指控的犯罪事实和罪名均无意见。其辩护人刘照东辩称：1、考虑到本案涉案金额，本案的基准刑应在三年四个月以下，再考虑相关从犯、未遂、如实供述、认罪认罚等从宽情节；2、本案属于未实行终了的未遂，且未造成实际损害后果，可以比照既遂犯减少基准刑的50%以下；3、被告人已签署认罪认罚具结书，如实供述，公诉机关也认定其属于从犯，可从宽处罚，并适用缓刑；4、涉案被扣押的货车价值相比获利差别很大，也不是主要用于非法活动，请在判处罚金时予以考虑。被告人马连启及其辩护人均未向法庭提交证据。经审理查明，2020年5月14日，被告人马连启受雇于他人（具体身份不详），负责运输假烟。15日凌晨，马连启驾驶辽A*****号牌轻型厢式货车到福建省漳州市装好假烟后，驾驶车辆从漳州市出发，一路向北面行驶，并按受雇人的要求路线来行驶。当天19时30分许，当马连启行驶至武深高速公路翁源县服务区（北行方向）出口处时，被翁源县烟草专卖局及翁源县公安局执法人员查获，当场在其车上查获苏烟（五星红杉树）1650条（卷烟品种规格及包装：88MM条盒软盒）、南京（红）香烟4100条（卷烟品种规格及包装：88MM条盒硬盒）。经广东省烟草质量监督监测站鉴定，从查获的香烟中抽样的样品经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟。经翁源县******认定，苏烟（五星红杉树）1650条，每条价值人民币220元；南京（红）4100条，每条价值人民币120元，查获的卷烟价值合计人民币855000元。被告人的上述犯罪事实，有下列证据证实：一、物证、书证1、案件移送函、受案登记表、立案决定书等，证实本案的受理、立案情况。2、翁源县烟草专卖局案件情况报告、举报记录表、立案报告表、证据先行登记保存通知书、检查笔录、证据提取单、询问笔录等、移送证物清单等，证实广东省翁源县烟草专卖局执法人员在5月15日依法对马连启驾驶的货车进行检查，现场查获到苏烟（五星红杉树）1650条、南京（红）香烟4100条，对查获的香烟进行证据提取和保全，并依法进行了检查勘验，提取到马连启的手机、身份证、驾驶证、机动车商业保险卡、行驶证等。3、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、检查笔录、照片等，证实侦查人员依法对马连启持有的三部手机依法扣押，并进行检查；对苏烟（五星红杉树）1650条（88MM条盒软盒）、南京（红）香烟4100条（88MM条盒硬盒）进行扣押；在马连启微信中有与昵称为“如何”、“音乐”的聊天记录，记录中显示双方就如何逃避检查进行路线规划等情况。4、到案经过，证实马连启的到案经过情况，马连启无自首情节。5、户籍证明，证实马连启的年龄、身份等情况。6、违法犯罪记录查询情况说明、海林市*****河子派出所出具的现实表现，证实未查询到被告人马连启有违法犯罪记录。7、鉴定意见通知书，证实已将查获卷烟的价值人民币855000元及查获的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟告知被告人马连启。8、认罪认罚具结书，证实被告人马连启在律师见证下签署了认罪认罚具结书。9、广东省翁源县烟草专卖局出具的关于“2020.5.15”马连启案件的情况说明，证实烟草专卖局执法人员会同公安民警查获该案及扣押到香烟的情况。二、被告人供述和辩解被告人马连启供称，我是拉货的司机，2020年1月份时我在汕头龙湖区水果批发商等货拉，有个男子（约三十多岁）找我聊天时说他以后生意找我做，叫我要电话号码，我将我的136*****186电话号给了他。2、3月份，有个180*****824福建漳州的号码给我打电话，问我有没有时间到汕头拉货，我说不在汕头拉不了。隔一段时间，这个人又给我打电话说让我到汕头去拉货，我答应。他说货没有手续有点不安全，但没有说拉什么货，我估计是卷烟产品。他叫我去买张新卡跟他联系，我买了新卡号码135********，申请了新的微信，福建漳州这个人添加了我135********的微信，他的微信昵称是如何，微信号wxid_ol8m6kaqrz0w12。在微信上他说让我拉货到昆山（江苏省昆山市），说我一辆车拉给6500元费用，如果我再叫一辆车一起拉给14000元费用，然后他在微信上发了提货的定位给我，位置是福建省漳州市云霄县****（云陵工业开发区）。2020年5月15日凌晨4时，我开辽A*****牌号的货车去到定位等了半个小时，有一骑电瓶车的男子问我是不是装货的，我说是，他叫我跟他走，走了几公里走到泥路的地方有一辆白色的没有车牌的面包车停在那边，开电瓶车的男子让我在车上等，我就将货车的车厢尾门打开，他们将面包车上的货搬到我车上，我在驾驶位上休息，他们搬完货后面包车就离开，开电瓶车的男子叫我锁车厢尾门同时给了我3500元现金。我锁车厢尾门时看到货车上装载着牛皮纸箱一箱一箱的东西。我按照之前的约定往昆山方向开，我开着车时微信号如何给我微信电话让我往长沙走不去昆山了，他说之前说昆山是6500元现在去长沙就给3500元。然后我往长沙方向走，走到武深高速公路翁源服务区时被穿制服的执法人员拦下，执法人员认为我拉的货可疑让我出示运输货物的相关手续，我无法出示手续他们就让我开车尾箱门检查。他们检查后发现运输的是卷烟且没有手续，要把我和车货移交给翁源县烟草专卖局，接着他们把货车开到高速交警大队的坪里，执法人员会同翁源县烟草专卖局的人员将我货车上的货卸货开箱检查，开箱后里面都是卷烟。在烟草公司人员的清点下我货车上运输的无烟草专卖品准运证运输卷烟有苏烟（五星红杉树）1650条、南京（红）4100条，共5750条卷烟。我知道辽A*****车上装载的是烟草制品，我知道运输烟草制品需要手续。我运输卷烟类产品没有烟草专卖品准运证。我知道没有运输手续的货物是违法的，但我为了赚钱就冒风险运输。我收到的运费3500元用来加油了。对方没有告诉我运输卷烟前往长沙何处，也没说到长沙交货给谁人，就是说拉到离长沙100公里左右的时候会告诉我。我驾驶的辽A*****豪沃重气牌轻型厢式货车是挂靠在沈阳**运输有限公司，货车的实际所有人是我本人。我运输卷烟类产品的记录在我的手机微信里有记录，我手机136*****186微信上有个微信***********,昵称音乐，这个人和我之前说的180*****824手机号码的人是同一个人。我不认识叫我去拉卷烟类产品的人。我是微信或电话和他联系，他的微信号是：************（**）、************（**）、*************（**）、电话号码：180********。我被抓获前帮他拉过几次货，每次装货时间都是凌晨，有时是开电瓶车的人来带路，有时是开小车的人来带路，我不清楚他们是谁。我不认识我送货到目的地后接货人，我是电话联系接货人。三、鉴定意见1、翁价认定【2020】107号价格认定结论书，证实苏烟（五星红杉树）的单价为220元，总价值为363000元；南京（红）香烟的单价为120元，总价值为492000元。合计价值人民币855000元。2、广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实抽样检测的苏烟（软五星红杉树）、南京（硬红）香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。四、视听资料、电子数据1、讯问的同步录音录像光盘及检查手机录像光盘，证实公安民警讯问马连启的情况及检查手机的情况。2、调取证据通知书、调取证据清单、高速公路视频卡口照片光盘，证实马连启驾驶的车辆在高速公路上行驶的情况。3、调取证据通知书、调取证据清单、腾讯公司调取的相关转账等记录光盘，证实马连启微信账户及转账等情况。上述证据均由公安机关依法取得，并由公诉机关提供，所有的证据均经当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，被告人马连启无视国家法律，明知是他人生产、销售的假冒伪劣卷烟而进行运输，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，且货值金额达人民币855000元，依法应予惩处。无证据证实被告人所运输的假冒伪劣卷烟已经销售，故被告人的行为属未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。在共同犯罪中，被告人马连启起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人归案后能如实交代罪行，认罪认罚，依法可从宽处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。针对被告人的辩护人的辩护意见，结合庭审查明的事实、证据，本院综合评判如下：根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，······销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；······”规定，被告人马连启运输假冒伪劣卷烟货值金额人民币855000元，其法定刑是在七年以上有期徒刑，故不采纳辩护人辩称本案的基准刑应在三年四个月以下的意见。辩护人其余辩护意见属实，但建议适用缓刑的意见，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三款、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人马连启犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月15日起至2022年6月14日止。罚金限在本判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳）二、本案扣押到的苏烟（五星红杉树）1650条，南京（红）4100条，予以没收；扣押到的涉案车辆、手机等物由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱全招人民陪审员  张 兰人民陪审员  林 燕书 记 员  严宸怡书记员严宸怡附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。