江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣09民终1727号上诉人（原审原告）：高安市古月传媒工作室，住所地：高安市瑞阳大道隆旗大酒店隔壁中国人寿**，统一社会信用代码92360983MA38MN539A。经营者：黄瑞，男，1996年12月28日出生，汉族，江西省高安市人，住江西省高安市。被上诉人（原审被告）：邹慧情，女，1995年11月13日出生，汉族，江西省高安市人，住江西省高安市。上诉人高安市古月传媒工作室（以下简称：古月传媒）因与被上诉人邹慧情劳动争议纠纷一案，不服江西省高安市人民法院（2020）赣0983民初2710号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人古月传媒上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的仲裁请求。事实和理由：1.上诉人与被上诉人是合作合同关系，不属于劳动仲裁范畴。上诉人为被上诉人提供直播平台及接洽商业演出活动，根据直播收益和商业演出的报酬，双方分成。被上诉人的直播时间是其自由支配，被上诉人也不存在每日到上诉人处打卡考勤，双方之间不具有人身从属性的特点；2.因双方之间不是劳动关系，故上诉人也不存在需要向被上诉人支付加班费的问题。被上诉人邹慧情答辩称，被上诉人与上诉人之间是劳动关系，我都是按照上诉人的上班时间、工作场所、规章制度工作的。古月传媒一审诉讼请求：1.请求判令撤销高安市劳动人事争议仲裁委员会作出的高劳人仲字［2020］第38号仲裁裁决书，井改判驳回邹慧情的全部仲裁申请。2.请求判令邹慧情承担本案的一切诉讼费用。原审法院经审理查明，2019年12月1日，古月传媒与邹慧情签订一份《主播经纪合同》，古月传媒为甲方，邹慧情为乙方，合同约定：二、合作内容：1.合作期间，甲方担任乙方在互联网线上演艺及未来可能涉及到的线下演艺的独家经纪公司，就乙方的全部演艺事业提供经纪代理服务，经纪代理范围包括但不限于网络演艺、线下演艺、商务经纪、明星周边及其他出版物、法律事务等与乙方演艺事业相关的所有活动。2.经纪合同期间，甲方在遵守维护良好合作及有利于乙方演艺事业发展的基础上，甲方有权在合作范围内自主管理乙方在线上演艺平台的个人直播见互动演艺，积极进行企划宣传，因此而产生的收入，甲方有权获得相应合作分成。3.合作地点：乙方承诺遵守甲方规章制度，以及第三方网络平台业务要求规范。根据合作需要，甲方为乙方提供合作所需的场地及相关设备等，乙方应服从甲方安排时间及地点进行演艺活动。4.合作期限：本协议合作期限为［叁］年，即自［2019］年［12］月［1］日起至［2022］年［11］月［30］日止。本协议期满前一个月，双方如无异议，本协议自动续约三年，甲方在同等条件下享有对乙方的优先续约权。三、双方的权利与义务：（一）甲方的权利与义务1.甲方有权独家在全球范围内为乙方接治、安排、策划演艺活动和事务。甲方得以全权代表乙方与第三方签订经纪或演艺工作相关合约，对于甲方代表乙方签订的合约，乙方均予以认可。2.甲方有权享有乙方姓名、名称、声音、形象以及由此衍生的相关权利之使用权和经纪权，并有权在自身活动或者其他商业活动中使用、授权合作方使用乙方的姓名、名称、声音、形象及相关衍生权利。3.为提升乙方知名度和影响力，甲方有权以授权、许可、合作经营等方式，转让给本协议外的其他合作方全部或部分权利、义务，即有权与任何本协议外的其他合作方共同享有和承担本协议项下权利义务，乙方应予配合和服从。4.甲方不得安排乙方从事危险、暴力以及违反法律强制性规定及其他有损乙方人格、名誉和损害乙方身心健康的表演要求和活动。（二）乙方的权利与义务1.乙方应尽最大能力，以专业、守时、敬业的工作态度，积极投入到甲方安排的各项演艺活动中，并积极配合甲方发起的各类线上线下演艺等活动。2.乙方保证，未经甲方书面同意，不得以任何方式到与甲方的娱乐业务相竞争的网络平台、传媒公司、公会从事互联网演艺活动或从事本合同约定的经纪范围内活动，亦不得单方解除本合同。3.合约期间，未经甲方书面同意，乙方不得自行接洽或授权第三方接洽安排任何与演艺事业相关的事项，不得做出任何有损于甲方合法权益的行为。未经甲方书面同意，乙方不得再与其他任意第三方（含自然人、经纪人、公司等）直接或间接地进行任何相关演艺活动或演艺事务。如有第三方联系或者邀请乙方参加演艺活动的，乙方应及时通知甲方，由甲方接洽演艺活动并签订协议，乙方不得私自与第三方洽谈或达成任何协议。4.乙方在从事演艺（或主播）活动过程中，不得从事任何色情、暴力、恐怖等国家法律法规明令禁止或限制的活动，也不得从事任何有损甲方或平台形象的活动。5.乙方可以享有甲方为其策划并安排的线上演出、包装等互联网产品宣传推广资源。乙方需遵从线上演艺平台对运营规则的相关约定。乙方从事演艺活动的工作时间及地点根据甲方统一安排。6.乙方保证本合约签订时，并未有与任何第三方存在的经纪合约或与本合约有冲突的约定。如有出现，一切责任由乙方自行承担。四、收益分配：1.基于甲方的推广资源、经纪能力，甲乙两方达成如下共识，乙方在视频秀场平台上进行直播互动演艺产生的一切网络增值服务收入（包括虚拟礼物所产生的佣金）由双方共享。具体分配比例按照运营后台系统分配金额为准，甲乙双方可根据双方意愿签订额外收益分配协议。2.非网络商业演出业务领域，除另有约定外，原则上通过甲方取得的收入，由甲方扣除运营成本后统筹分配给乙方。3.乙方与甲方协商确定收益分配如下：（1）每月最低28天168小时，乙方每月提现值达到人民币（大写）［贰仟伍佰元］（￥［2500］元）以上的情况下，每月给予保底人民币［4000］元（主播上月工资达到5000元），每月最低26天156小时）；每月提现值在（大写）［贰仟伍佰元］（￥［2500］元）以下，仅发放最低工资标准人民币（大写）［贰仟元］（￥［2000］元）。（3）如在合同期内，乙方不积极配合甲方做好线上平台直播演艺或每月总直播时长未达标，甲方有权终止给乙方发放保底工资，每月请假（调休外）超过四天扣除一半收益（每少一天扣除工资100元）。五、合作纪律和规章制度1.甲方应根据国家现行的有关法律、法规，规章、政策依法制定各项规章制度。2.甲方依法制定的各项规章制度做为合同附件应向乙方提前公示，签定本合同，视为乙方已阅读甲方的公示，并理解和接受甲方各项规章制度。3.乙方应遵守甲方的各项规章制度，服从甲方安排导、管理和指挥，完成任务，提高职业技能，执行合作期间安全卫生规程，遵守合作期间纪律和职业道德。保守甲方商业秘密。4.乙方违反合作纪律及条例或双方约定的，甲方有权解除本合同，并停止发放尚未支付的收入分成，并有权要求乙方赔偿由此造成的损失。5.乙方未经甲方同意擅自离岗达到七天以上，视为违约。八、违约责任：1.乙方有下列情形之一的，乙方构成根本违约：（1）未经甲方同意擅自接受第三方的邀请、组织从事表演商业活动；（2）未经甲方同意自行安排非网络商业演出的；（3）未经甲方同意将自己的形象、表演作品提供给第三方用于商业用途的；（4）未经甲方同意擅自与其他经纪公司有任何形式合作的；（5）未经甲方同意泄露一切关于公会内部事务的。乙方若存在上述根本违约的情形的，甲方有权同时采取包括但不限于以下措施以维护自己的正当利益：立即解除合同、依法申请行为禁令并要求继续履行合同、要求乙方一次性支付违约金10万元或乙方上一年演艺的全年所有收入为违约金（以高者为违约金计算标准），违约金不足以弥补甲方损失的，甲方有权要求乙方予以补足。2.由甲方出资培训培训乙方，因乙方原因而提前解除合作合同，乙方应赔偿甲方五倍培训费等费用，且还应按第八条第一款的约定标准向甲方支付违约金。3.若甲方未在本协议约定的时间内履行本协议的付款义务时，每逾期一天，甲方应当向乙方支付未付费用万分之五的违约金，逾期超过30天的，乙方有权单方面解除本协议，由此给乙方造成其他损失的，乙方有权按照实际损失（包括因主张损失而发生的律师费、取证费等）要求甲方赔偿。4.双方违反本协议其他约定的，违约方应按照实际损失（包括因主张损失而发生的律师费、取证费等）进行赔偿。原审法院另查明：邹慧情每日到古月传媒处签到打考勤，上班时间为13时至19时，一直工作到2020年1月31日，后邹慧情向古月传媒申请离职。离职时古月传媒没有支付邹慧情2020年1月工资。邹慧情向高安市劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，古月传媒对仲裁结果不服，诉至法院。一审法院认为：一、关于古月传媒、邹慧情签订的合同是否劳动合同的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第十九条：劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：（一）、劳动合同期限；（二）、工作内容；（三）、劳动保护和劳动条件；（四）、劳动报酬；（五）、劳动纪律；（六）、劳动合同终止条件；（七）、违反劳动合同的责任。结合本案，双方签订的《主播经纪合同》中第二条约定了工作内容和期限，第三条约定了劳动保护和劳动条件，第四条约定了劳动报酬，第五条约定了劳动纪律，第八条约定了合同终止条件及违反劳动合同的责任。故双方签订的合同符合劳动法规定的劳动合同具备的条款，应认为双方签订了劳动合同。二、关于高劳人仲字［2020］第38号仲裁裁决书应否被撤销的问题。邹慧情申请劳动仲裁，仲裁后没有提出异议，也没有提起诉讼，庭审中也认可仲裁裁决结果。古月传媒认为双方不是劳动合同关系，而是经纪合同关系。因双方签订了劳动合同，形成了劳动关系，邹慧情也按古月传媒的要求进行了工作，古月传媒认为仲裁结果不当，但未提供相应的证据证明，故此，高安市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁结果符合相关规定，古月传媒的诉请，不予支持。古月传媒没有支付邹慧情的工资，邹慧情可以要求解除劳动合同，要求古月传媒支付工资。在法定节假日邹慧情从事了劳动，依法应领取加班工资。一审法院判决：一、解除高安市古月传媒工作室与邹慧情的劳动关系；二、高安市古月传媒工作室于判决生效之日起十五日内支付邹慧情2020年1月的工资3930元。三、高安市古月传媒工作室于判决生效之日起十五日内支付邹慧情2020年1月30日和31日两天国家法定节假日加班工资367.8元。案件受理费10元，由高安市古月传媒工作室承担。本院二审经审理查明，原审判决认定的事实属实，本院二审予以确认。本院认为，1.古月传媒系依法注册成立的个体工商户，具备用人单位主体资格。邹慧情系完全民事行为能力人，符合劳动者的主体资格。2.古月传媒与邹慧情签订的合同虽然名为经纪合同，但双方之间构成何种法律关系，应从合同的内容及合同实际履行的情况来判断。首先，邹慧情要服从古月传媒的管理，必须严格遵守古月传媒关于每日直播最少6小时，每月直播最少28天的规定。如直播时间未达标，则取消保底工资。如果请假一天扣工资100元，请假超过4天则扣除一半收益。同时，邹慧情加入古月传媒后，不能再与其他从事类似业务的公司合作。从上述管理制度来看，邹慧情与古月传媒存在一定的人身依附性。其次，邹慧情在直播平台获得的收入，并不能直接提取到个人账户。邹慧情在直播平台获得的收入，必须通过古月传媒发放。从该方面来看，邹慧情与古月传媒存在一定的财产依附性。综合以上两点，原审法院认定邹慧情与古月传媒系劳动关系，符合事实与法律规定。对古月传媒关于双方系合作关系的上诉理由，本院不予支持。3.因邹慧情每日直播时长6小时，每月直播时长168小时，并未超过法定工作时间。故原审法院判决古月传媒支付邹慧情2020年1月30日和1月31日的加班费367.8元，缺乏事实和法律依据，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持江西省高安市人民法院（2020）赣0983民初2710号民事判决第一项，即：解除高安市古月传媒工作室与邹慧情的劳动关系；二、维持江西省高安市人民法院（2020）赣0983民初2710号民事判决第二项，即：高安市古月传媒工作室于判决生效之日起十五日内支付邹慧情2020年1月的工资3930元。三、撤销维持江西省高安市人民法院（2020）赣0983民初2710号民事判决第三项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，由高安市古月传媒工作室负担。本判决为终审判决。审判长 易 芳审判员 高胜敏审判员 黄若凡二〇二〇年九月二十七日书记员 张 媛