重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0102民初2121号原告：重庆市正宇混凝土有限责任公司，统一社会信用代码91500102681473718R，住所地重庆市涪陵区李渡街道办事处人民东路**。法定代表人：薛丹华，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵俊智，重庆睿诚律师事务所律师。被告：冯越，男，1966年12月22日出生，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：路海军，重庆青原律师事务所律师。委托诉讼代理人：张盛，重庆青原律师事务所律师。原告重庆市正宇混凝土有限责任公司与被告冯越买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵俊智,被告的委托诉讼代理人路海军、张盛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告冯越与被告重庆天字实业集团有限公司连带承担（2015）涪法民初字第00042号民事判决书所载明货款本金、利息及违约责任。事实和理由：2013年11月21日，被告冯越以重庆天字实业集团有限公司第一分公司的名义与原告签订了《预拌砼供应合同》，合同编号为ZYHT（2013）-057。后因该公司未履行付款义务，原告便将重庆天字实业集团有限公司第一分公司和重庆天字实业集团有限公司诉至重庆市涪陵区人民法院，贵院以（2015）涪法民初字第00042号民事判决书判决：1、重庆天字实业集团有限公司支付原告货款644502.50元和该款从2014年12月31日起至付清时止按中国人民银行规定的同期同类贷款利率2倍计算的逾期付款利息;2、重庆天字实业集团有限公司支付原告已付部分货款按中国人民银行规定的同期同类贷款利率2倍计算的逾期付款利息。一审判决后重庆天字实业集团有限公司不服又上诉至重庆市第三中级人民法院，该院（2015）渝三中法民终字第00875号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，原告申请了强制执行。2020年1月15日，本案在执行过程中，原告在重庆天字实业集团有限公司管理人处得知被告冯越系原告供货工程的实际施工人;根据相关法律之规定，实际施工人应当连带清偿该货款债务，因此原告为维护自身合法权益特诉至贵院判令由被告冯越与重庆天字实业集团有限公司连带承担前述判决的付款义务。被告辩称,按照谁主张谁举证的原则，原告应当举证证明被告是实际施工人。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在庭审中进行了质证，经本院审查，结合当事人的陈述，并认定如下：承包经营协议及函告、预拌砼供应合同及民事判决书、执行裁定书及情况说明,能证明2013年11月21日，重庆天字实业集团有限公司第一分公司与原告签订了《预拌砼供应合同》，合同编号为ZYHT（2013）-057;约定重庆天字实业集团有限公司第一分公司承建金科涪陵天籁城一期三标段3#楼修建工程所需的预拌砼由原告提供,供应时间为2013年7月7日至2014年10月7日;合同签订后,原告依约供应预拌砼至2014年8月4日。后因重庆天字实业集团有限公司第一分公司未履行付款义务，原告便将重庆天字实业集团有限公司第一分公司和重庆天字实业集团有限公司诉至重庆市涪陵区人民法院，贵院以（2015）涪法民初字第00042号民事判决书判决：1、重庆天字实业集团有限公司在本判决生效后10日内支付原告货款644502.50元(原告需补充提供2.5元的发票,否则按644500元)和该款从2014年12月31日起至付清时止按中国人民银行规定的同期同类贷款利率2倍计算的逾期付款利息;2、重庆天字实业集团有限公司在本判决生效后10日内支付原告已付部分货款按中国人民银行规定的同期同类贷款利率2倍计算的逾期付款利息(具体计算基数和计算期间分别为,120万元从2013年12月17日起至2014年1月28日止,386978元从2013年12月17日起至2014年4月28日止,493010.4元从2014年1月15日起至2014年4月28日止,120011.6元从2014年3月15日起至2014年4月28日止,106835.6元从2014年3月15日起至2014年7月17日止,314719.2元从2014年4月15日起至2014年7月17日止,255318.8元从2014年5月15日起至2014年7月17日止,164579.6元从2014年6月15日起至2014年7月17日止,26564.8元从2014年7月15日起至2014年7月17日止);3、驳回原告的其他诉讼请求。一审判决后重庆天字实业集团有限公司不服又上诉至重庆市第三中级人民法院，该院（2015）渝三中法民终字第00875号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，原告申请了强制执行,直至2020年9月8日,执行到位标的为零;且在执行过程中，原告于2019年12月知晓被告冯越系原告上述供货工程的实际施工人，原告遂起诉来院。另查明,2013年7月5日,重庆天字实业集团有限公司作为甲方,被告作为乙方签订重庆天字实业集团有限公司一分公司承包经营协议,甲方经董事会研究决定，聘用乙方为重庆天字实业集团有限公司分公司经理，并将重庆天字实业集团有限公司一分公司承包给乙方经营管理。甲方成立重庆天字实业集团有限公司一分公司，该分公司承包给乙方经营管理，分公司自主经营、独立核算、自付盈亏、自我发展;分公司生产经营所需资金全部由乙方自筹资金解决，利润由乙方享有并由乙方自主分配。甲方委托一名专业财务人员监督分公司财务管理工作，对分公司财务管理工作中出现的不合规、不合法行为提出改正意见，并定期收集分公司印章使用情况登记表，每月3000元工资由分公司承担;分公司其他经营管理人员由分公司自主聘用，工资待遇由分公司承担。分公司承接重庆金科实业集团有限公司（含其参股企业）的工程，行政公章、合同印章及财务印鉴由乙方管理，印鉴使用情况登记表案月向甲方备案。分公司生产经营活动中的决策由乙方决定，甲方不得违法干涉。分公司承接重庆金科实业集团有限公司（含其参股企业）发包的工程，每年给甲方交纳包干管理费50万元;分公司承接其他单位的工程按工程造价1%向甲方交纳管理费。承包经营期限：三年，从甲方将营业执照、税务登记证、组织机构代码证等证照，以及行政公章、合同印章、财务印章等交由乙方保管使用之日起算;承包期满，经双方协商一致，可以续签承包经营协议;若承包经营期满后，乙方不再继续承包经营，承包经营期间产生的利润、财产、债权债务及乙方投入资金等全部由乙方享有和承担，乙方有权自行处置，甲方不得干涉。甲方及其下属其他分公司的债权债务由甲方享有和承担，若甲方及其下属其他分公司原因给一分公司及乙方造成损失的，甲方应负责全额赔偿。一分公司债权债务由乙方享有和承担，若因一分公司原因给甲方及其下属的其他分公司造成损失，乙方应负责全部赔偿。重庆中科建设(集团)有限公司为上述合同的担保方。重庆中科建设(集团)有限公司于2013年7月8日给重庆天字实业集团有限公司函告,贵司与我司及王年俊三方于2011年4月6日就王年俊承包天字一分公司签订了《天字一分公司承包经营协议》，后贵司与我司及冯越三方又于2013年7月5日就冯越承包天字一分公司签订了《天字一分公司承包经营协议》;现王年俊及冯越签订的合同期限重叠，并涉及变更承包人问题，为此我司及承包人共同向贵司郑重函告如下：天字一分公司的承包人由王年俊变更为冯越。本院认为，重庆天字实业集团有限公司将设立的重庆天字实业集团有限公司一分公司以内部承包的方式承包给被告,该公司只委托一名专业财务人员监督分公司财务管理工作，对分公司财务管理工作中出现的不合规、不合法行为提出改正意见，并定期收集分公司印章使用情况登记表，每月工资3000元由分公司承担,且公司只向分公司收取管理费,其余任何权利义务均由分公司享有和承受;故被告与重庆天字实业集团有限公司之间不是内部承包关系,而是挂靠关系,其在本案争议工程中是实际施工人。被告在承包重庆天字实业集团有限公司一分公司期限内,以分公司名义承建金科涪陵天籁城一期三标段3#楼修建工程,由原告向被告供货预拌砼,原告因未收足货款向重庆天字实业集团有限公司及其一分公司主张权力,并依据（2015）涪法民初字第00042号民事判决书申请执行重庆天字实业集团有限公司无果;在执行过程中，原告于2019年12月知晓被告是上述供货工程的实际施工人后,遂起诉来院要求被告承担相应的责任。故被告对上述工程由重庆天字实业集团有限公司在（2015）涪法民初字第00042号民事判决书中承担的债务应当承担连带清偿责任。综上所述，原告诉讼请求的理由成立，本院予以支持。被告辩解与上述意见不一致的,因其未提供证据证明,本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告冯越在本判决生效后10日内对重庆天字实业集团有限公司在（2015）涪法民初字第00042号民事判决书中应当承担的债务承担连带清偿责任[重庆天字实业集团有限公司在（2015）涪法民初字第00042号民事判决书中应当承担的债务为:支付原告货款644502.50元(原告需补充提供2.5元的发票,否则按644500元)和该款从2014年12月31日起至付清时止按中国人民银行规定的同期同类贷款利率2倍计算的逾期付款利息;支付原告已付部分货款按中国人民银行规定的同期同类贷款利率2倍计算的逾期付款利息(具体计算基数和计算期间分别为,120万元从2013年12月17日起至2014年1月28日止,386978元从2013年12月17日起至2014年4月28日止,493010.4元从2014年1月15日起至2014年4月28日止,120011.6元从2014年3月15日起至2014年4月28日止,106835.6元从2014年3月15日起至2014年7月17日止,314719.2元从2014年4月15日起至2014年7月17日止,255318.8元从2014年5月15日起至2014年7月17日止,164579.6元从2014年6月15日起至2014年7月17日止,26564.8元从2014年7月15日起至2014年7月17日止)]。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15042元，减半收取7521元，由被告冯越负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。审判员  陆友林二〇二〇年九月九日书记员  刘寿杰