河南省新乡市牧野区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0711民初2935号原告（反诉被告）：冯建勇，男，汉族，1973年8月29日出生，住新乡市。被告（反诉原告）：河南丰收新能源车辆有限公司，住所地：新乡市牧野区北环路西段高湾村，统一社会信用代码：914107006973141803。法定代表人：武清绪，总经理。委托诉讼代理人：赵国艳，女，汉族，1971年3月8日出生，住新乡市，公司财务总监，特别授权。委托诉讼代理人：齐亚利，河南新雅琪律师事务所律师，特别授权。冯建勇诉河南丰收新能源车辆有限公司（丰收公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，丰收公司于2020年8月20日也向本院提起（2020）豫0711民初3500号诉讼，本院于2020年8月25日依法适用简易程序，在本院王村法庭公开开庭合并审理了两案，冯建勇及丰收公司的委托诉讼代理人赵国艳、齐亚利均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。冯建勇向本院提出诉讼请求：1依法解除双方的劳动合同；2支付解除劳动合同经济补偿金9638元；支付工伤护理费4000元、伙食补助费营养费3500元、交通费1000元；3停工留薪待遇13个月62647元；5一次性伤残补助金43371元；一次性工伤医疗补助金8个月38552元；一次性伤残就业补助金16个月77104元；6拖欠社会保险费19个月16340元，合计249334元。事实和理由：一、原告2018年3月1日与被告建立劳动关系，签订劳动合同，但被告未依法为原告缴纳社会保险费。发生工伤后，未履行赔偿义务。2018年10月6日上午，在被告单位工作中，从组装车间到喷漆车间拉车斗时，被被告的一辆售后服务车撞伤，后送医院治疗，并住院35天，被告支付了医疗费和部分生活补助费。但原告工伤认定、评残九级后，被告未依法让原告享受工伤待遇，原告向新乡市劳动仲裁委申请仲裁，新乡市劳动仲裁委员会作出新劳人仲案字（2020）第104号仲裁裁决书，原告不服特向贵院提起诉讼，以保护原告合法权益。丰收公司答辩并反诉称：一、冯建勇因严重违反丰收工伤的规章制度，丰收公司已与其于2018年11月10日解除劳动关合同。二、冯建勇要求赔偿数额过高，应当依法判定，工伤保险待遇中没有的项目不应予以支持，丰收公司预付赔偿金应当予以扣除。三、冯建勇自愿申请不参加社会保险且已经领取社保补贴，丰收公司不应向其再支付社保费用。同时补缴社保费用已经超过诉讼时效和法院审理范围，对该部分诉求不应审理。综上，请求贵院依法查明案情，依法驳回原告无理部分请求。反诉请求：1、撤销新劳人仲案字（2020）第104号仲裁裁决书；2、确认劳动关系已于2018年11月10日解除；3、被反诉人承担本案的反诉费用。事实与理由：反诉人于2020年7月10日收到新乡市劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字（2020）第104号仲裁裁决书，反诉人对该裁决不服，理由如下：一、双方的劳动关系已于2018年11月10日解除。二、裁决丰收公司向冯建勇支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性就业补助金，没有事实和法律依据。冯建勇辩称：我们没有解除劳动关系，解除劳动关系也没有人跟我说。我已经鉴定工伤伤残九级，她没有按照工伤给我赔偿。因为我现在还在工伤期间，不能解除劳动合同。保险的问题，当时被告给的是格式合同，进厂都必须签的，我认为应该给我交保险，因为被告没有交，现在没有办法享受工伤待遇，我自己跑了很多次跑了很多才认定工伤。解除劳动合同是违法的。双方提供了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换质证，对于一方当事人提交的证据，对方当事人对真实性不表示异议的，本院予以确认并在卷佐证。根据有效证据结合法庭调查，本院可以确认以下案件事实：2018年3月1日，冯建勇与丰收公司签订劳动合同，被安排到组装车间抬箱岗位工作。合同约定工资标准为1500元。同日，冯建勇承诺：自愿不参加单位各项社会保险，本人确认每月工资总额已包含社会保险补贴。2018年10月16日，冯建勇在工作中受伤，随即被送往新乡市第二人民医院住院治疗35天，丰收公司支付了医疗费用。2018年11月10日，丰收公司以冯建勇违反工作规章制度为由，下发解除劳动关系通知，但未能提供已依法送达冯建勇的证据材料。2019年8月27日，新乡市人力资源和社会保障局认定申请人所受伤害为工伤，2019年9月26日，确认冯建勇功能障碍程度为九级。冯建勇工资明细显示，工资组成为：基本工资1600元每月，社保补贴680元每月，另有绩效提成及罚扣款项目。自2018年3月至2018年9月实发工资平均额为2545元。冯建勇向新乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年6月21日新乡市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字（2020）第104号仲裁裁决书，裁决“一、确认申请人与被申请人劳动关系于2019年10月31日解除；二、本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人工伤待遇160179元【一次性伤残补助金22905元（2545元/月×9个月）+一次性工伤医疗补助金42768元（5346元/月×8个月）+一次性伤残就业补助金85536元（5346元/月×16个月）+停工留薪期工资15270元（2545元/月×6个月）+伙食补助费700元（20元/天×35天）-7000元】。三、驳回申请人其他申诉请求。”双方不服，遂向本院提起诉讼。另查明，2018年度河南省统筹地区上年度职工月平均工资为5346元。冯建勇向丰收公司借支领取赔偿金7000元。本院认为，用人单位未依法缴纳社会保险的，劳动者可以要求与其解除劳动合同。本案中，丰收公司未给冯建勇缴纳社会保险，本院对解除双方的劳动合同的主张予以支持。劳动者在用人单位工作期间发生工伤，依法享受工伤待遇。冯建勇在工作中受伤，依法应当享受与其伤残等级相对应的工伤待遇。丰收公司除支付医疗费外，住院治疗期间确有护理必要，丰收公司未能提供单位安排护理的证据，结合冯建勇伤情及住院天数，参照本地区居民服务业和其他服务业平均工资标准，本院支持护理费3533元（36848元/年÷365天×35天）；住院伙食补助费本院按照20元每天计算支持700元（20元/天×35天）；社会保险费用原告承诺要求在工资中发放，再次主张支付及以未缴纳该费用为由主张经济补偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。营养费、交通费缺乏法律依据本院不予支持。停工留薪一般不超过12个月，结合原告伤情，本院支持6个月停工留薪期工资为15270元（2545元/月×6个月）；一次性伤残补助金按照其8个月工资计算，本院支持20360元（2545元/月×8个月）；一次性医疗补助金按照其8个月工资计算，本院支持42768元（5346元/月×8个月）；一次性伤残就业补助金按照其16个月工资计算，本院支持85536元（5346元/月×16个月）；综上，冯建勇各项工伤待遇共计168167元，因丰收公司已支付7000元应予扣除，则丰收公司尚需赔付冯建勇各项工伤保险待遇161167元。关于丰收公司主张双方劳动关系自2018年11月10日解除，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《河南省工伤保险条例》第二十一条、第二十七条之规定，判决如下：一、确认冯建勇与河南丰收新能源车辆有限公司劳动关系于2019年10月31日解除；二、本判决书生效之日起十五日内，河南丰收新能源车辆有限公司支付冯建勇工伤保险待遇共计161167元；三、驳回原告冯建勇的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告河南丰收新能源车辆有限公司的反诉请求。如果被告（反诉原告）未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元由河南丰收新能源车辆有限公司承担，反诉费10元，减半收取5元由河南丰收新能源车辆有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员 ：李九重二〇二〇年九月十二日书记员 ： 张 玲