广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初2377号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人周治奎，男，1966年1月25日出生，汉族，广东省连平县人，小学文化，务工，住连平县*************。公民身份号码：442************016。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪于2020年5月17日被羁押并被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现押于东莞市看守所。辩护人廖军平，广东大洲律师事务所律师。被告人周廷飘，男，1970年2月18日出生，汉族，广东省连平县人，初中文化，个体户，住连平县********队。公民身份号码：442************030。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2020年5月17日被羁押并被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现押于东莞市看守所。辩护人黎火明，广东一粤律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检二部刑诉〔2020〕Z2318号起诉书指控被告人周治奎犯非法制造、买卖枪支罪、周廷飘犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，于2020年7月28日向本院提起公诉，建议适用简易程序审理。本院受理后，发现不宜适用简易程序的情形，依法于2020年8月26日转为普通程序，组成合议庭，于2020年9月4日公开开庭对本案进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员杨路锦出庭支持公诉，被告人周治奎及其辩护人廖军平、被告人周廷飘及其辩护人黎火明到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年期间,被告人周治奎在东莞市*********力恒混凝土有限公司宿舍内,通过购买的射钉枪、钢管等物品,先后将射钉枪改装成两支用火力推动的枪支,后将其中一支改装射钉枪贩卖给被告人周廷飘。2020年5月17日11时许，公安机关在上述公司抓获周治奎，并缴获改装射钉枪一支；于同日22时许，在河源市连平县内莞镇腾辉华庭地下车库抓获周廷飘，并缴获改装射钉枪一支、气枪一支、发令枪一支。经鉴定，上述缴获的两支改装射钉枪、一支发令枪均属于以火药为动力的枪支，一支气枪属于以压缩气体为动力的枪支。上述事实，有经当庭质证的钢珠、射钉弹、铅弹、改装射钉枪、枪管、气枪、发令枪、手机等物证，到案经过、常住人口基本信息、扣押材料、手机截图照片、情况说明等书证，鉴定书，现场勘验笔录、现场图、现场照片，被告人周治奎、周廷飘的供述及辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。被告人周治奎当庭辩称自己只是给了一支枪给周廷飘，没有收钱，周廷飘只是请他吃了顿饭。辩护人提出以下辩护意见：1.周治奎系因为个人爱好才购买改装射钉枪，主观上难以认识到是刑法意义上的枪支；2.周治奎系初犯、偶犯，没有造成严重后果；3.周治奎归案后如实供述自己的罪行，有坦白情节；4.建议对周治奎适用缓刑。被告人周廷飘当庭辩称自己没有买卖枪支，周治奎给自己枪后自己只是请周治奎吃了顿饭，没有给周治奎700元。辩护人提出以下辩护意见：1.周治奎、周廷飘均当庭否认二人之间有买卖枪支，认定周廷飘犯非法买卖枪支罪的证据不足；2.周廷飘非法持有的枪支系代为保管；3.周廷飘系初犯；4.周廷飘能够如实供述自己的罪行，有悔罪表现；5.建议对周廷飘适用缓刑。关于被告人周治奎、周廷飘之间有无买卖枪支的问题。经查，周治奎、周廷飘在侦查阶段、审查起诉阶段的多份笔录中均供述称周治奎卖给了周廷飘枪支1支，收取700元成本费，并以现金的方式交付。二人的供述均系独立作出，供词稳定且能够相互印证，能够据此认定周治奎、周廷飘买卖枪支的事实。故被告人周治奎、周廷飘关于自己没有买卖枪支的辩解意见及周廷飘的辩护人的第1点辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人周治奎非法制造、买卖枪支，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪；被告人周廷飘非法买卖枪支、还非法持有枪支，其行为已分别构成非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人周治奎犯非法制造、买卖枪支罪、周廷飘犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑。因被告人周治奎否认自己的买卖枪支的犯罪事实，公诉机关已当庭撤回在审查起诉阶段与周治奎签署的《认罪认罚具结书》及量刑建议。建议对周治奎判处三年六个月至四年有期徒刑，对周廷飘判处三年至四年有期徒刑。根据现行刑法规定，非法制造、买卖枪支的，处三年以上十年以下有期徒刑；非法持有枪支的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。具体到本案，1.鉴定书证实，从被告人周治奎处缴获的枪支系以火药为动力的枪支，枪口比动能高达895.54焦耳/厘米，在改装后外观、杀伤性等方面已充分符合枪支的定性；2.被告人周廷飘归案后能够如实供述自己非法持有枪支的犯罪事实，就该部分事实依法可以从轻处罚；3.被告人周治奎、周廷飘当庭均否认有买卖枪支，认罪态度不端正，在非法买卖枪支部分事实中不构成坦白，均不适用缓刑。公诉机关的量刑建议合理有据、符合本案实际，本院予以采纳；被告人周治奎的辩护人的第1、3、4点辩护意见及被告人周廷飘的辩护人的第4、5点辩护意见，本院不予采纳；辩护人的其他辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人周治奎犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年5月17日起至2023年11月16日止）。二、被告人周廷飘犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年三个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，总和刑期有期徒刑四年一个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年5月17日起至2024年2月16日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 政人民陪审员  毕伟婷人民陪审员  林建兴二〇二〇年九月二十三日书 记 员  袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。