吉林省松原市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）吉07刑终176号原公诉机关吉林省前郭县人民检察院。上诉人（原审被告人）蒋建军，男，1967年7月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地重庆市九龙坡区。曾因吸食毒品，于1999年10月18日被重庆市公安局九龙坡分局强制戒毒3个月；曾因吸食毒品，于2000年8月4日被重庆市公安局九龙坡分局强制戒毒3个月；于2000年8月31日被重庆市人民政府劳动教养管理委员会劳动教养3年；曾因犯贩卖毒品罪，于2008年8月10日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑10个月。现因涉嫌贩卖毒品，于2019年11月6日被前郭县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经前郭县人民检察院批准，于2019年11月27日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。前郭县人民法院审理前郭县人民检察院指控原审被告人蒋建军犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2020年5月18日作出（2020）吉0721刑初42号刑事判决。宣判后，原审被告人蒋建军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。前郭县人民检察院指控：2019年8月21日，被告人蒋建军通过网上联系，以人民币3.5万元的价格将毒品冰毒43.27克贩卖给吸毒人员窦某。2019年11月6日，被告人蒋建军被公安机关抓获时，在其居住的重庆市****B栋2-7室内，当场查获冰毒27克、麻古片1克。针对上述事实，公诉机关当庭提供了被告人供述，证人窦某、阎某、邬某、王某证言，吸毒检测报告等证据，认为被告人蒋建军已经构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，同时蒋建军构成毒品再犯。原审被告人蒋建军对公诉机关指控非法持有毒品罪名无异议，对贩卖毒品罪有异议，认为其收到窦某赌资后，并没有购买毒品，而是他将钱赌博输了，他只是向窦某邮寄一个键盘。经前郭县人民法院审理查明：2019年8月21日，被告人蒋建军通过QQ联系，并用扫码二维码的支付方式，分三次以人民币3.5万元的价格将43.27克冰毒（甲基苯丙胺）贩卖给吸毒人员窦某。2019年11月6日，被告人蒋建军被公安机关抓获时，在其居住的重庆市****B栋2-7室内，当场查获冰毒（甲基苯丙胺）27克、麻古片1克。2019年11月6日，被告人蒋建军被公安机关抓获。认定上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：（一）被告人蒋建军供述和辩解我网上卖给东北人（窦某）40多克冰毒，大约3万元钱，窦某通过二维码给我的钱，我将冰毒邮寄给他。我通过微信名为“春天”的人认识的窦某，“春天”是一个五十多岁的老太婆。我买了一个新键盘，我回家把这40多克冰毒隐藏在键盘里邮寄给东北人，邮寄的地址是吉林省松原市，具体地址不清楚了，我买毒品花了2万多元，从中赚了几千元，这钱让我在网络赌博输掉了。我家里的毒品是我买来自己抽的，这些毒品有大约30克。我贩卖窦某的毒品是从微信名为“四妹”的人买的，我买了大约45克冰毒，花了2.8万元，我和“四妹”在重庆医科大学附近的中兴城上城小区外面见面的，我将钱给她2个小时后，“四妹”将冰毒放在中兴城上城小区楼道的消防栓里面了。第二天窦某给我转了2万元，又过了一天，窦某又给我转了1.5万元，总共给我转了3.5万元。我手机转账的钱都是窦某给我转的，这些钱都是他买我冰毒的钱。我家里有大约二三十克冰毒，这些冰毒是我购买时剩下的，我准备自己吸食的。我是在重庆市高新区石桥铺电脑城的一家电脑商店购买的键盘，我去快递公司邮寄的，记不清去的哪个快递公司了。（二）证人证言1.证人犯窦某供述：2019年8月21日，我在QQ群上认识的这个人（蒋建军），我通过视频问他：你有没有毒品，他说能买到，我问了他价钱，他说600元一克（冰毒）。要的话就给他打钱，最少是50克。我俩谈妥之后，我通过扫对方的支付宝二维码的方式，给他转了3万元。我应该是2019年8月31日至2019年9月2日分三次给对方转了3万元，2019年9月2日，蒋建军把毒品塞到电脑的键盘里，以邮寄键盘的名义给我寄来的，一共寄了43克左右冰毒，他从中抽取了7克冰毒作为报酬，我让王某去取的快递，快递是从重庆寄来的，我不知道寄件人是谁。收件人叫金荣玲，电话是19×××××****，这个名字是我以前顾客的名字，我自己留的名字。2.证人阎某证言：我是重庆市圆通快递公司三部的快递员。2019年9月3日，我去邬小姐那取快递，每次取的东西都是全新的键盘等物品，包装都非常完好。邬小姐卖的这个键盘叫“烽火狼”，发货时候我们称重了，但都是把每个月的总重量计算出来，月结的时候要总重量，我不知道邬小姐的全名叫什么，她老公叫孙静。3.证人邬某证言：我是重庆市塞博电脑城卖鼠标和键盘的。2019年9月2日，有个客户（我叫他蒋哥）来我这买了两个键盘，一共微信给我转账270元，2019年9月3日他又来我家，让我把键盘帮他寄走，因为我经常要往出邮寄键盘，我就把他要邮寄的键盘和我家卖出去的键盘一起通过圆通快递上门取件邮寄出去了。他拿回来的键盘是“迈勒克”机械键盘，键盘是黑色的，键盘装在盒子里面，键盘本身就没有太完好的包装，所以我也没太注意，这个键盘大概有4-5斤重，如果稍微重点我们是感觉不到的。蒋哥说我们发键盘很便宜，所以他愿意来我家发键盘，现在想起来挺奇怪的，如果他住的离我们这远，那就更解释不通了。蒋哥给我邮寄的地址是吉林省前郭县世纪新城一期通灵阁金融陵收19××××××081。4.证人王某证言：窦某让我去世纪新城一期熊猫代收点取快递，他说快递里是鼠标、键盘。我经常帮他取快递，但是我都不知道是什么。（三）书证1.前郭县公安局受立案登记表：案件受理情况。2.被告人蒋建军的尿液定性检测结论：蒋建军的尿液中检测到甲基安非他明（冰毒）毒品成分。3.扣押吸毒冰壶、黑色键盘、二维码贴纸、冰毒和麻古片清单。4.前郭县公安局胜利派出所毒品称重说明及照片、窦某与蒋建军转账记录。5.重庆市九龙坡区看守所出具临时寄押证明：2019年11月7日至2019年11月15日因贩卖毒品临时羁押于我所。6.重庆市公安局出具强制戒毒通知书：蒋建军强制戒毒时间为1999年10月18日起至2000年1月17日止。7.重庆市人民政府劳动教养管理委员会出具劳动教养决定书：蒋建军的劳动教养期限从2000年8月4日起至2003年8月3日止。8.重庆市渝中区看守所出具刑满释放人员通知书：蒋建军于2008年8月10日因贩毒罪由重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十个月，于2009年6月9日刑满释放。9.前郭县公安局出具破案经过：2019年11月6日，公安机关将蒋建军抓获。10.户口证明：蒋建军，1967年7月30日出生。11.前郭县公安局出具情况说明：蒋建军在押解及询问过程中未对其使用暴力。12.光盘：公安机关讯问蒋建军时未对其刑讯逼供。（四）鉴定结论吉林省公安厅物证鉴定中心出具鉴定文书：从送检的理化2019-403-01号、理化2019-403-02号、理化2019-403-03号检材中均检出甲基苯丙胺。从送检的理化2019-534-1号、理化2019-534-2号、理化2019-534-3号检材中均检出甲基苯丙胺。据此，原审法院认为，被告人蒋建军贩卖甲基苯丙胺50克以上，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康权，已构成贩卖毒品罪。被告人蒋建军贩卖毒品被抓获后，对于从其住所查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，故公诉机关指控被告人蒋建军犯非法持有毒品罪，罪名不当，本院予以变更。被告人蒋建军曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，本次又犯贩卖毒品罪，构成毒品再犯，应当从重处罚。被告人蒋建军在庭审中申请非法证据排除，公诉机关对此提供部分询问蒋建军同步视频及作出合理说明，故对于该申请不予采信。被告人蒋建军辩解称其只是向窦某邮寄键盘的说法与当场查获毒品的事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二条第一款、第三百五十六条之规定，判决：一、被告人蒋建军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币40,000元。二、作案工具吸毒冰壶、黑色键盘、二维码贴纸及当场查获的27克冰毒和麻古片1克、贩卖的43.27克冰毒由扣押机关予以销毁。上诉人蒋建军上诉称，1.公安机关对其刑讯逼供，申请对其有罪供述作为非法证据予以排除；2.键盘空间狭小，无法装入43克冰毒。经审理查明，2019年8、9月份，被告人蒋建军通过QQ联系，并用扫码二维码的方式，以人民币3.5万元的价格将43.27甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员窦某。2019年11月6日，被告人蒋建军被公安机关抓获时，在其居住的重庆市****B栋2-7室内，当场查获甲基苯丙胺（冰毒）27克、麻古片1克。2019年11月6日，被告人蒋建军被公安机关抓获。认定上述事实，有原公诉机关提供并经一审庭审质证的证据予以证明，本院均予以确认。关于蒋建军上诉所提公安机关对其刑讯逼供，申请对其有罪供述作为非法证据予以排除的意见，经查，原审法院已就此问题在开庭审理时进行了证据收集合法性调查程序，根据公诉机关提供的证据确认了侦查机关收集证据合法，蒋建军的此点上诉意见不成立，本院不予支持；关于蒋建军上诉所提键盘空间狭小，无法装入43克冰毒的意见，经查，向蒋建军购买毒品的证人窦某证言证明其系向蒋建军购买毒品，并有转帐记录、缴获的物证冰毒和蒋建军供述与之相互印证，足以证实蒋建军用键盘向窦琦邮寄冰毒的事实，蒋建军的此点上诉意见不成立，本院不予支持。本院认为，上诉人蒋建军贩卖甲基苯丙胺（冰毒）50余克，其行为已构成贩卖毒品罪。蒋建军的上诉意见均不成立。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨凤双审判员  王成伟审判员  迟鹏宇二〇二〇年九月二十一日书记员  田壮壮