湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0203民初3801号原告：周细毛，女，1959年12月8日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区。委托诉讼代理人：袁兵，湖南诚一律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为起诉、反诉；代为承认、变更、放弃、反驳诉讼请求，代为上诉；代为调解；代为签收法律文书。委托诉讼代理人：袁远，湖南诚一律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：株洲宏达物业管理有限责任公司，住所地株洲市天元区黄河北路**栗雨工业园协力药业办公楼。法定代表人：何巍。委托诉讼代理人：雷鸣，湖南杰联律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，提起反诉或上诉。原告周细毛诉被告株洲宏达物业管理有限责任公司（以下简称“宏达公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月3日公开开庭进行了审理，原告及其诉讼代理人袁兵、袁远，被告宏达公司的诉讼代理人雷鸣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周细毛向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失209806.56元（医疗费4011.56元、营养费3600元、住院伙食补助费2700元、后续治疗费8000元、伤残赔偿金159368元、精神抚慰金10000元、护理费13500元、误工费6157元、住院交通补助270元、鉴定费2200元）。事实和理由：原告周细毛从2019年3月开始在被告公司承包的区域从事环卫工作。2020年1月11日早上6点，原告在被告承包的区域内（地址（地址：株洲市芦淞区河东四桥桥头到株洲市××路××段仁朋驾驶电动车（防盗号016558）撞倒受伤，原告受伤后被送入株洲市中医伤科医院住院治疗27天，伤情诊断为：1、左胫骨外侧平台骨折；2、右腓骨头骨折；3、左桡骨远端粉碎性骨折并尺骨茎突骨折；4、全身多处软组织挫伤。经株洲市枫溪司法鉴定所鉴定，原告的伤情已构成玖级伤残，伤后误工180日，护理90日，营养60日，后续治疗费8000元。现原告就赔偿事宜与被告无法达成一致意见，特向法院起诉。被告宏达公司辩称：1、本案系提供劳务者受害责任纠纷，应适用《侵权责任法》第三十五条，适用过错原则，而原告受伤系因交通事故造成，在此交通事故中第三人段仁朋承担全部责任，被告方无任何过错，不应承担责任；2、根据原、被告签订的《聘用合同书》约定：“如乙方在工作场所或工作时间内受到事故伤害是，有第三人责任的，乙方同意首先由第三人承担赔偿责任，乙方不得要求甲方先行赔偿。”该约定不违法，故原告应向第三人段仁朋主张赔偿责任；3、原告主张的赔偿金额计算有误：医疗费发生在鉴定之前的只有1373.82元，其余的发票均在鉴定之后，而鉴定之后的有鉴定意见上的后续治疗费，且1373.82元是买药费用也不是住院费用；后续治疗费不应当以8000元的标准计算，应以实际发生的2429元为准；营养费计算过高，应按30元/天的标准计算；伤残赔偿金应当按农村标准计算，且计算年限错误，鉴定时原告年龄已经超过61岁，最高只能计算19年；精神抚慰金过高；被告支付了原告1月至6月的工资，原告不存在误工费；不应支持住院交通补助费。原告向本院提交了原告身份证复印件、社区证明、被告工商登记信息、事故现场照片、交警队证明、事故认定书、病历、鉴定意见书、发票、银行流水、账户交易明细等证据，被告向本院提交了《聘用合同书》、工资表等证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对于经对方质证无争议的证据，本院依法认定并在卷佐证，对于有争议的证据，现认证如下：原告提交的发票，经被告质证有异议，经查，除鉴定费发票，其余票据均系药店开具的增值税发票或手写收据，而非医疗费专用发票，且原告不能提供医疗机构处方及所购药品清单，无法证明这些票据与本案的关联性，本院对增值税发票和收据不予采信，对鉴定费发票予以采信；原告提交的账户交易明细，经被告质证对真实性无异议，故本院对真实性予以采信，对证明目的结合全案予以综合认定；被告提交的《聘用合同书》经原告质证合同上原告的签名予以认可，对合同内容有异议，故本院认为该证据形式上的真实性予以采信，对合法性及证明目的结合全案予以综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月11日，原告入职被告公司从事保洁工作。同日，原告作为乙方、被告作为甲方，双方签订了一份《聘用合同书》，约定：“1、鉴于乙方已达退休年龄/已开始享受基本养老保险待遇且未满65周岁，向乙方请求至甲方务工，经双方协商，乙方接收甲方的聘用，至甲方的保洁岗位工作，双方建立劳务关系；2、聘用期限：自2019年3月11日至2020年9月10日止；3、乙方工作地点为甲方指定地点；4、乙方履行了如实告知义务，乙方在工作场所和工作时间，为完成工作任务受到事故伤害时，有第三人责任的，乙方同意首先由第三人承担赔偿责任，乙方不得要求甲方先行赔偿；5、乙方的工资按每月基本工资为1760元，绩效工资为/元。”2020年1月11日，案外人段仁朋（公民身份号码：43020219********）驾驶电动自行车（防盗号：荷塘016558）沿株洲市芦淞区天元大桥东桥头由东向西行驶时，原告周细毛当时在清扫路面。因段仁朋驾驶车辆忽视行车安全，致使在上述地点发生了人车碰撞，造成交通事故。经株洲市公安局交通警察支队芦淞大队出具株公交认字【2020】第010162号道路交通事故认定书认定，段仁朋在此次交通事故中承担全部责任，原告周细毛不承担责任。原告周细毛伤后被送往株洲市中医伤科医院住院治疗，经诊断为：左胫骨外侧平台骨折、右腓骨头骨折、左桡骨远端粉碎性骨折并尺骨茎突骨折、全身多处软组织挫伤。原告伤后住院治疗27天，于2020年2月7日出院。2020年5月26日，原告委托株洲市枫溪司法鉴定所进行鉴定，经鉴定：原告伤情构成玖级伤残，误工180日，护理90日，营养60日；待骨折完全愈合后需手术取出内固定材料，后续治疗费8000元，或以医院实际发生的费用为准。原告为此花费鉴定费2200元。另查明，根据原告自述及其提供的账户交易明细，原告在受伤时已经开始享受养老保险待遇。事故发生后，被告向原告发放了2020年1月份工资2010元、2月份工资1750元、3月份工资1500元、4月份工资1760元、5月份工资1860元、6月份工资1860元。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点为：原告的损失如何确定及责任如何承担。现分析如下：一、原告的损失如何确定根据原告的诉请及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的有关规定，原告的各项损失核定为：1、营养费1800元。根据司法鉴定意见认定的营养期60天，本院酌情计算为30元/天×60天=1800元，原告请求过高部分于法无据，本院不予支持；2、住院伙食补助费2700元。根据原告实际住院天数27日的情况，参照国家机关工作人员出差误餐补助标准100元/天的标准计算为27日×100元/天＝2700元；3、护理费9000元。根据鉴定意见认定的护理期90天，结合株洲市护理行业平均收费标准100元/天，计算护理费为100元/天×90天=9000元。原告请求过高部分于法无据，本院不予支持；4、交通费270元。原告因交通事故受伤进行治疗、提起诉讼等，必然会产生一定的交通费，本院结合原告住院27天的实际情况，依法酌情支持270元；5、鉴定费2200元。本院依照鉴定费票据予以核定；6、残疾赔偿金159368元。原告户籍地为城镇，发生交通事故及评定残疾等级时均为60周岁，本院依照城镇居民人均可支配收入39842元/年的标准，结合此次事故原告伤情构成玖级伤残的情况核算39842元/年×20年×20%=159368元。被告辩称应按农村标准计算残疾赔偿金，且最多计算19年，该意见与本院查明事实不符，被告也没有提交反驳证据，故本院不予采纳；7、精神损失10000元，本院根据原告伤残等级依法酌情予以支持；8、后续治疗费8000元。根据鉴定意见认定，原告在骨折痊愈后需要取内固定，后续治疗费约8000元或以实际发生为准，因取内固定费用属于必然发生的费用，为减轻双方当事人诉累，本院依照鉴定意见在本案中一并处理。原告还主张被告赔偿医疗费和误工费，但原告并未提交有效的医疗费票据，故本院对医疗费不予支持；另原、被告聘用合同约定的工资标准为1760元/月，在原告发生交通事故后，被告已经向原告支付了2020年1月至6月的工资，支付总额也已超过双方约定的工资标准，且原告已经享受养老保险待遇，现原告又另行主张误工损失，缺乏事实根据和法律依据，故本院对误工费不予支持。以上原告各项损失共计193338元。二、责任如何承担原、被告之间通过签订聘用合同形成雇佣关系，原告在为被告提供劳务的过程中，因案外人段仁朋驾驶车辆忽视行车安全发生交通事故，造成原告受伤，案外人段仁朋承担事故全部责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，本案应适用无过错责任原则，虽然被告作为雇主对于原告的损害发生没有过错，但法律赋予了原告人身损害求偿的选择权，原告有权直接要求作为雇主的被告赔偿损失，故本院对于原告主张被告承担赔偿的诉请予以支持。被告辩称本案适用《侵权责任法》第三十五条，适用过错责任，而从第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定可见，该条款仅调整个人之间劳务关系中发生人身损害赔偿，显然不适用于本案单位与个人产生雇佣关系后雇员受害的情形，该辩解与事实不符，本院不予采纳。被告还辩称原、被告签订的聘用合同第七条约定了由第三人责任造成事故的，原告同意首先由第三人承担赔偿责任，不得要求被告先行赔偿，故原告应向直接侵权人段仁朋主张赔偿责任。对此本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条赋予雇员求偿选择权的内涵，是雇员既可要求侵权的第三人赔偿，也可要求雇主赔偿，即雇员有权选择对侵权人或雇主其中之一求偿并放弃对另一方的求偿，而不是赋予雇员可以先后要求雇主和侵权人均承担赔偿责任的权利，从诉讼程序上来说，原告也不可能在主张被告承担赔偿责任后，又另行起诉侵权人要求其承担赔偿责任，故原、被告聘用合同第七条的约定，本质上是排除了法律赋予原告作为雇员在受到因第三人所导致的损害时对被告的求偿权，减轻了被告作为雇主的法定义务，且违背公平原则和公序良俗，属于《合同法》第四十条“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”规定的无效条款，故本院对该答辩意见不予采纳。综上，被告应向原告赔偿各项损失共计193338元，被告在承担赔偿责任后可以向侵权人段仁朋进行追偿。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告株洲宏达物业管理有限责任公司自本判决生效之日起十日内一次性向原告周细毛支付各项赔偿款共计193338元；被告株洲宏达物业管理有限责任公司在承担赔偿责任后，可以向侵权人段仁朋进行追偿；二、驳回原告周细毛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币4447元，减半收取2224元，由原告周细毛承担265元，被告株洲宏达物业管理有限责任公司承担1959元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：株洲市农业银行荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：×××86。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  李叶舟二〇二〇年九月三日法官助理陈飞书记员木建飞附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国合同法》第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。