广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初1714号原告：安徽苏亚建设安装有限公司，住所地：安徽省合肥市肥西县花岗镇工业聚集区。法定代表人：邵丽分，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：高从武，安徽徽都律师事务所律师。被告：中铁信安桥梁建设有限公司，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：刘涛。被告：刘涛，男，汉族，1975年10月20日出生，住湖北省荆州市沙市区。被告：彭琳琳，女，汉族，1987年8月15日出生，住广东省广州市白云区。原告安徽苏亚建设安装有限公司（以下简称苏亚公司）与被告中铁信安桥梁建设有限公司（以下简称信安公司）、刘涛、彭琳建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月8日公开开庭进行了审理。原告苏亚公司委托诉讼代理人高从武到庭参加诉讼，被告信安公司、刘涛、彭琳琳经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告苏亚公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令解除苏亚公司与信安公司之间签订的《高速公路工程施工意向协议书》；2.请求依法判令信安公司立即退还苏亚公司支付的责任履约金500000元及违约金180000元（违约金以500000元为基数，按照年利率24%,自2018年6月1日起暂计算至2019年12月1日，以后至款清时止）；3.请求依法判令刘涛、彭琳琳对信安公司的支付款项承担连带责任；4.本案的全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：苏亚公司与信安公司于2018年4月23日签订《高速公路工程施工意向协议书》一份，约定由苏亚公司拟承建郴州市新田至桂东的15公里高速公路项目，由苏亚公司向信安公司支付50万元作为责任履约金，同时信安公司在合同中注明若该项目在2019年3月底无实质性进展如数返还苏亚公司向其交纳的保证金。为保证项目的顺利进行，苏亚公司在该协议书签订后即向信安公司支付50万元责任履约金，但信安公司迟迟未按约定通知苏亚公司进场施工，也未向苏亚公司返还履约金。原告同信安公司遂于2019年7月11日签订《履约金保证退还协议》一份，约定信安公司最迟于2019年8月27日将履约金退还苏亚公司，逾期未退的按每日千分之五计算滞纳金，苏亚公司收到信安公司退回的履约金后，苏亚公司签订的协议书即日废止。另查明，刘涛、彭琳琳为信安公司股东，分别以94400万元、23600万元认缴出资。根据《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)》第13条的规定，刘涛、彭琳琳未全面履行出资义务，应当在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。截止起诉之日，信安公司仍未按照约定通知原告进场施工，也未向原告退还50万元履约金，已构成根本违约。根据信安公司的公司状况，其注册资金高达118亿，其经营的高速公路投资，但是股东的实际出资显著不足，其滥用公司的有限责任，将风险转嫁给债权人，其公司人格应依法予以否定，应该对债权人的债权承担连带责任。为维护自身的合法权益，原告特诉至法院，请求法院查清事实，判如所请。被告信安公司、刘涛、彭琳琳未到庭应诉，未提交证据，但被告信安公司、刘涛通过向法庭提交书面的情况说明进行答辩，其辩称：信安公司于2019年8月26日已经给苏亚公司签署了还款协议并把车辆（桂Ｃ×××**）宝马牌Ｘ6型小型越野车临时抵押给苏亚公司，并承诺到期不能履行还款协议，苏亚公司可以自行处理该车。同时信安公司在2020年1月6日早上在前海法院进行调解时也说明了这一情况，当时苏亚公司出具了当时的还款协议包括抵押车辆这一情况说明，并要求苏亚公司在还款同时把车辆开回信安公司驻地，但由于双方未能达成一致，所以调解暂时搁置推后延期调解，但就这一事实，说明信安公司并未逃避还款责任，并在还款不能及时履行时做出车辆临时给苏亚公司抵押作为信安公司的还款决心和诚意。所以请求人民法院在立案起诉时给予谅解，同时也给信安公司时间去处理此事。苏亚公司向本院提交了《高速公路施工意向协议书》、收款收据、转账凭证、《履约金保证退还协议》、苏亚公司的公司章程等证据。经审查，上述证据可以作为定案依据。依据上述证据及当事人当庭陈述，本院认定以下事实：2018年4月23日，苏亚公司与信安公司签订了《高速公路工程施工意向协议书》，该协议约定的主要内容为：信安公司将郴州市新田至桂东高速公路长度15公里的工程量交由苏亚公司施工，信安公司向苏亚公司提供真实可靠的本项目有关批文、图纸、地、地勘勘详细资料以及搬迁、沿线补偿、沙、石、水泥砂浆、钢材的供应，具备按施工要求的一切条件。意向合同签订即日，苏亚公司向信安公司缴纳履约保证金50万元，上述保证金汇入信安公司桂新高速公路项目部的银行账户。另该协议书落款处由信安公司签约授权人备注：“此项目如在2019年3月底前无实质性进展如数返还原向信安公司缴纳的保证金”。2018年5月30日，苏亚公司通过银行转账向上述协议指定账户信安公司桂新高速公路项目部的银行账户转账50万元，备注为“郴州桂新高速项目履约保证金”。同日，信安公司桂新高速公路项目部向苏亚公司出具收款收据，该收款收据载明履约保证金50万元已打入桂新高速公路项目部账号。2019年7月11日，信安公司与苏亚公司签订《履约金保证退还协议》，该协议的主要内容为：经双方协议一致，就《湖南郴州桂新高速公路工程意向协议书》有关事项达成协议，信安公司于2018年5月30日收到苏亚公司50万元协议履约金，最迟于2019年8月27日前归还苏亚公司，信安公司于2019年8月27日起每延迟一天支付千分之五的滞纳金给苏亚公司，苏亚公司收到信安公司退回履约金后，原双方所签《湖南郴州桂新高速公路工程意向协议书》即日废止。根据信安公司章程显示，信安公司股东为刘涛、彭琳琳，其中刘涛占股80%，彭琳琳占股20%，公司注册资本为118000万元，公司注册资本采用认缴制，股东所认缴的出资额应当于公司注册登记之日起至2066年前缴足。苏亚公司在庭审中陈述，苏亚公司与信安公司未就相关车辆办理任何的抵押担保手续，担保关系并不成立，且信安公司提供的车辆登记的所有权人也并非本案被告。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。苏亚公司与信安公司签署的《高速公路工程施工意向协议书》与《履约金保证退还协议》系双方当事人的真实意思表示，并不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效的合同，各方当事人均应按照协议内容行使权利，履行义务。本案中，信安公司在签署《高速公路工程施工意向协议书》并未实际将施工项目交由苏亚公司进行施工，致使苏亚公司签署合同的合同目的不能实现，故苏亚公司要求解除与信安公司签署的《高速公路工程施工意向协议书》的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于履约保证金的退还问题，苏亚公司与信安公司已于2019年7月11日签署《履约金保证退还协议》，该协议约定信安公司应当于2019年8月27日前将50万元协议履约金退还苏亚公司，现信安公司未按照协议履行其退还协议履约金，视为违约，应当承担退还50万元协议履约金的违约责任，故对于苏亚公司要求信安公司退还责任履约金50万元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金，《履约金保证退还协议》已明确约定还款日期为2019年8月27日，超期则按千分之五的标准支付滞纳金，故信安公司应当自2019年8月28日向苏亚公司支付违约金，但本案中苏亚公司主张违约金的标准为年利率24%，对此本院认为，考虑到苏亚公司的主要损失为资金的利息损失，且未提交证据证明其有其他的损失，结合本案实际情况，苏亚公司主张违约金的标准为年利率24%过高，本院酌定本案违约金的标准按照年利率18%计算，超出部分，本院不予支持，故信安公司应当自2019年8月28日起，以50万元为基数按照年利率18%的标准向苏亚公司支付违约金。关于刘涛、彭琳琳的责任问题，本案为建设工程施工合同纠纷。苏亚公司主张刘涛、彭琳琳作为信安公司股东应当承担相应责任属股东损害债权人利益责任纠纷，与本案并非同一个法律关系，因此，苏亚公司要求刘涛、彭琳琳信安公司的债务承担连带责任的诉讼请求，不在本案的审查范围，本院不予支持，当事人可另寻法律途径进行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告安徽苏亚建设安装有限公司与被告中铁信安桥梁建设有限公司于2018年4月23日签署的《高速公路工程施工意向协议书》；二、被告中铁信安桥梁建设有限公司应当自本判决发生法律效力之日起十日内向原告安徽苏亚建设安装有限公司退还责任履约金50万元及违约金（违约金以50万元为基数，按照年利率18%的标准，自2019年8月28日起计付至实际付清之日止）；三、驳回原告安徽苏亚建设安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10600元，由被告中铁信安桥梁建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  王琪玮二〇二〇年九月二十八日（66）书记员  胡仿柳书记员  黄 超附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者合同义务不符合规定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。