安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终6643号 上诉人（原审原告）:陆某1，男，1975年8月23日出生，汉族，初中文化，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：肖敏，安徽唯才律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陆某2，女，1999年4月8日出生，汉族，在校大学生，住安徽省巢湖市城市。 上诉人（原审被告）：周某，女，1972年4月7日出生，汉族，住安徽省巢湖市城市。 委托诉讼代理人：高书朋，安徽元贞律师事务所律师。 上诉人陆某1因与上诉人陆某2、周某婚姻家庭纠纷一案，不服安徽省巢湖市人民法院（2020）皖0181民初2612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陆某1上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法支持陆某1的诉讼请求；2、本案诉讼费由陆某2、周某负担。事实及理由：一、一审法院未对抚养费进行判决明显错误。陆某1辛辛苦苦抚养陆某220年，除日常生活外，接送其上学、放学，给其辅导、在外补课，陆某1付出的不仅有金钱还有精力、感情等。周某给付抚养费合法、合情、合理，周某一审时也明确同意按居民人均消费性支出标准给付。二、一审法院未判决精神损害抚慰金明显不当。本案中，陆某2对判决第一项没有过错，但周某显然是有过错的，周某违反公序良俗的行为给陆某1带来莫大的耻辱和严重的精神损害，陆某1要求周某给付精神损害抚慰金合法合情合理。 陆某2、周某辩称：一审法院推定陆某1与陆某2不存在亲子关系没有事实依据，违背法律。1、鉴定意见书无真实性、合法性。所谓陆某2的“牙刷”，是由陆某1自行收集、送检的，鉴定意见书没有鉴定机构资质证明和鉴定人员姓名、资质证书，故该鉴定意见书不具备司法效力；2、一审法院适用法律错误。本案作为妻子一方的周某同意鉴定，而是女儿陆某2不同意鉴定，故不适用婚姻法解释（三）条款的推定；3、双方当事人目前属于婚姻存续期间，财产属于共同共有，不存在补偿情形。4、陆某1提出30万元的赔偿没有标准依据；5、陆某1很早就知道陆某2不是自己的孩子，他自愿抚养至今，陆某1不存在追诉抚养费；6、陆某1要求赔偿精神抚慰金6万元不成立，没有法律规定，婚姻法第46条规定的损害赔偿不包括这种情形。 陆某2、周某上诉请求：请求二审法院驳回陆某1全部诉讼请求。事实及理由：一、一审判决认定“事实”无证据证实。所谓的“陆某2”牙刷，来源于委托人提供，该牙刷是否是陆某2使用过，仅凭陆某1自述，空口无凭，即便是其使用过的，在保存和送检过程中有无污染等情形，无证据查明和证实，鉴定人在鉴定书中备注“仅对送检检材结果准确性负责”，而非对鉴定结论的真实性负责，一审法院仅凭这样一纸鉴定意见能“查明”事实，足以认定，实属妄定。且鉴定意见书自认“不具备司法效力”。二、本案不具备“推定”的法定条件和理由。最高法《关于适用婚姻法若干问题的解释（三）》第二条第一款有两层含义，一是这类案件中一方当事人仅限于夫妻双方，而不涉及子女等第三人，或者即便当事人中涉及子女，亦不涉及因为子女的态度（拒绝做亲子鉴定），作为推定的原因；二是“提供必要的证据予以证明”中的“证据”，至少应当是真实、合法有效的证据，如果不具有真实性或明显无效的证据，当然就谈不上“予以证明”。本案中，显然无法适用上述“推定”条款。 陆某1辩称：1、陆某1已提交鉴定意见书，能够证明陆某1与陆某2不存在亲子关系，陆某2若否认应提供相反证据。该反证必须以陆某2的积极行为完成举证义务，陆某2系完全民事行为能力人，在一审法院告知法律后果的情况下，不出庭不配合进行司法鉴定，一审法院做出判决合情合理；2、陆某2系完全民事行为能力人，拒不配合进行司法鉴定，法院依法推定双方不存在亲子关系，合法合情合理；3、周某在上次二审谈话时，明确承认与他人间有不正当关系。 陆某1向一审法院起诉请求：1、请求法院确认陆某1与陆某2之间不存在亲子关系；2、陆某2、周某给付陆某1抚养费300000元（16600元／年×18年）；3、周某给付陆某1精神损害抚慰金60000元；4、周某承担本案诉讼费用。事实和理由：××××年××月××日陆某1与周某登记结婚，1999年4月8日陆某2出生。2018年7月别人向陆某1透露陆某2不是陆某1的亲生女儿，2018年8月陆某1将陆某2使用过的牙刷交给鉴定机构进行鉴定。经鉴定，排除陆某1是陆某2生物学父亲。陆某1将鉴定结果告知陆某2、周某，周某予以搪塞。故陆某1诉讼法院，请求公正裁判。 一审法院认定事实：××××年××月××日陆某1与周某登记结婚，1999年4月8日陆某2出生。2018年8月18日陆某1以“陆某2”曾经使用的牙刷进行ＤＮＡ亲子鉴定，2018年8月22日广州华医大生物科技有限责任公司出具第Ｂ184027号鉴定意见书，鉴定意见：依据现有资料和ＤＮＡ分析结果，排除陆某1为陆某2生物学父亲。该鉴定意见还明确注明，该份ＤＮＡ亲子鉴定意见书不具备司法效力。陆某1遂于2020年1月14日向法院提起诉讼。原审中，法院征求陆某2意见，陆某2拒绝配合法院进行亲子鉴定。法院于2020年3月31日作出（2020）皖0181民初465号民事判决，驳回了陆某1的诉讼请求。陆某1不服提起上诉，二审裁定发回重审。 一审法院认为：《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第二条规定，夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。就本案而言，陆某1为提起亲子关系否认之诉已穷尽举证手段，提供了必要的证据予以证明，现被告在未提供相反证据证明的情况下，又不同意做亲子鉴定，应是丧失了本案最为关键、最具有证明力的证据，故推定陆某1与陆某2之间不存在亲子关系。因陆某2在本案中无任何过错，陆某1与周某尚系婚姻关系存续期间，故陆某1要求周某给付抚养费及精神抚慰金的请求于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第二条之规定，一审法院判决：一、陆某1与陆某2之间不存在亲子关系。二、驳回陆某1的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由周某负担。 二审中，双方均未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：关于陆某2、周某上诉提出本案不适用《婚姻法解释三》第二条进行亲子关系推定问题，本案由于陆某1提交的证据已经证明其与陆某2不存在血缘关系的可能性，亲子关系的确定应依靠亲子鉴定结论判定陆某2与陆某1是否具有亲子关系。亲子鉴定是指利用医学生物学以及遗传学等科学原理和技术对于存在争议的父母与子女之间是否存在亲生血缘关系所进行的鉴定，具有高度的证明力。由于亲子鉴定结论在证据形式上属于鉴定结论的范畴，故鉴定申请的提出、鉴定材料的提供适用举证责任规则，对于不负举证责任的当事人持有鉴定材料而拒绝提供的，应依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定，由拒绝提供鉴定材料的一方承担不利后果。本案中，陆某1已提出亲子鉴定申请以证明陆某2不是自己的亲生女儿，而亲子鉴定需要采集陆某2的人体组织作为鉴定材料，但陆某2无正当理由拒不配合亲子鉴定。根据上述规定以及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）》第二条第二款“当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立”之规定，故一审判决推定陆某2不是陆某1的亲生女儿具有法律依据。 关于陆某1上诉提出要求周某给付抚养费、精神抚慰金问题，一审法院认为陆某1与周某尚系婚姻关系存续期间，故陆某1要求周某给付抚养费及精神抚慰金的请求于法无据，并无不当。 综上所述，陆某1、陆某2、周某的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费200元，由陆某1负担100元，陆某2、周某负担100元。 本判决为终审判决。 审判长  陈思 审判员  赵玲 审判员  李彧 二〇二〇年九月二十二日 书记员  谈炎 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定适用法律错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。