江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0583民初9178号原告：吴金芳，女，1979年11月17日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：范婵媛，江苏鹿鼎律师事务所律师。被告：李小兵，男，1979年3月16日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人:曹武进，安徽天德律师事务所律师。原告吴金芳与被告李小兵合伙协议纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用简易程序审理。原告吴金芳及其委托诉讼代理人范婵媛，被告李小兵及其委托诉讼代理人曹武进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴金芳向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即返还原告借款本金400000元;2、判决被告立即支付逾期付款利息40000元。(以本金400000元为基数，按照年利率10%计算，自2019年10月31日起计算至实际清偿之日止，暂计算至2020年10月31日，利息为40000元);3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告曾通过转账方式向被告出借70万元整借款，经原告催要，被告于2016年10月18日向原告作出承诺先归还10万元借款，剩余60万元借款用于投资合肥滨湖万泉河路格林豪泰快捷酒店，借期三年，自2016年10月18日起至2019年10月18日止，每年以收益分红不低于借款的百分之十支付分红。被告于2016年12月27日、29日分两次归还了共计10万元的承诺还款金额。第一年的利息被告推迟至2019年12月21日才支付。借款到期后被告仍未支付第二年度及第三年度的利息，也未归还本金。经原告多次催要，被告于2019年10月31日归还原告两年利息12万元及20万元本金，被告仍拖欠原告40万元本金未归还。对于上述欠款，经原告多次催要无果。为了维护自己合法权益，原告无奈只能依据相关法律规定诉诸贵院，望判如所请。被告李小兵辩称：1.本案原告诉称双方民间借贷事实不属实，双方不存在借贷合意，根据司法解释第十五条的规定，双方不属于民间借贷法律关系。本案事实是被告从事酒店住宿业生意，被告2015年12月与张克兵投资筹建涉案合肥滨湖万泉河路格林豪泰快捷酒店，在此期间，原告投资入股60万元用于酒店，期间原被告就选址、装修、招聘人员等事宜进行多次电话、微信、当面沟通，原告也进行大量人力投入，但2016年（酒店上线日）前因另外合伙人张克兵不同意原告持股或间接由被告代持股份，因此在上述情况下，原告与被告就前期原告投入资金60万元等经退伙核算，故被告才于2016年10月18日向原告出具本案借条1份，至此可见原被告双方不存在借贷合意，双方属于合伙关系，这就能解释原告于2015年12月、2016年1月前后两次向被告银行转账巨额资金，当时却没有要求被告写借条或欠条的细节事实，与本案出具的条据时间前后相隔1年之久，显然有悖常理及民间借贷的交易习惯。退一步讲，若原被告属于正常民间借贷关系，本案出具的借条也不符合借贷交易习惯下所出具的一般条据内容及版本；2.随着周边酒店住宿市场的饱和及经营市场成本的增加，涉案快捷酒店一直处于亏损状态，被告也于2020年4月28日退股退出，故按照借条约定，被告自愿承担原告本金部分并支付不低于银行同期存款利率；（详见计算明细表）。3.原被告即使属于借贷关系，涉案借条中约定每年以收益分红不低于借款10%，分红必须每年一次，也属于借款利息约定不明的情形；4.从借条看，双方属于附条件的责任承担及债权债务履行方式，原被告选择其中一条要求被告承担责任或履行债务，显然原告没有尽到充分举证责任。原告以自身利益最大化角度，择一行使于法无据，这对被告也不公平不合理。本院经审理认定事实如下：2015年12月19日，原告吴金芳向被告李小兵转账400000元、2016年1月20日原告向被告转账300000元，合计转账700000元，其中的600000元为原告与被告共同投资合伙合肥滨湖万泉河路格林豪泰快捷酒店的合伙投资款，100000元为出借给被告的借款，该笔借款未出具书面借条。2016年10月18日，被告向原告出具了《借条》，载明：本人李小兵于2016年10月18日(酒店上线日期)借到吴金芳陆拾万元用于投资合肥滨湖万泉河路格林豪泰快捷酒店。以下为双方约定：1、每年以收益分红不低于借款的百分之十；2、分红须每年一次。时间暂定为三年，以2016年10月18日——2019年10月18日，到期自行协商。若酒店处于亏损状态，李小兵须承担本金部分并支付不低于银行同期利率。关于上述借条，原告陈述因被告收到原告投资款后一直未与原告起订合同，原告要求被告返还款项，被告说拿不出钱，按照投资收益计算利息，出具了借条。被告陈述原告投资60万元后，因被告的合伙人不同意原告入股，故被告与原告结算退伙，借条是被告以个人名义向原告承诺分红。对于借条中约定的假设条款，是指若酒店亏损，自2016年10月18日起被告向原告保本付息，利息按银行同期利率支付。被告陈述酒店的经营实际上是亏损的，但称没有证据可以证明，被告已于2020年4月28日退出该酒店的合伙经营。上述借条出具后，被告陆续向原告进行了还款，其中双方没有争议的为：2017年12月21日转账归还60000元、2019年10月31日转账归还320000元。双方存在争议的还款为：1、2016年12月27日、2016年12月29日，被告向原告转账归还100000元，该款原告认为系归还的700000元中未出具借条的100000元借款。2、2017年1月11日被告向原告转账的25000元，原告认为是归还的2016年3月19日的230000元借款。2016年3月19日，原告向被告转账出借借款230000元，后被告于2016年8月3日向原告的配偶转账还款210000元，剩余款项原告诉称被告于2017年1月11日转账归还25000元，并自认被告另通过微信向原告支付了5000元，但微信转账记录找不到了，该笔230000元的借款被告共计向原告还款240000元，其中10000元被告说是利息，现已还清。被告对2016年3月19日借款230000元予以认可，对210000元的还款予以认可，微信还款金额表示记不得了，经本院要求被告庭后限期核实，被告亦未能核实。对于双方存在争议的还款，1、2016年12月的100000元，因还款时间与涉案60万元的借条所约定的每年支付一次分红的时间相差较大，按借条的约定第一年分红应于借条出具后一年即2017年10月18日支付，故本院采信原告的陈述，视为归还700000元中的100000元借款，而非用于本案。2、2017年1月11日的25000元，结合原被告双方的陈述，因230000元借款在本案中无法查明还款情况以及利息约定情况，故本院采信被告的辩称，用于抵扣本案还款。以上事实由借条、银行交易明细以及当事人的陈述等予以证实。本院认为：合法的民间借贷关系受法律保护。原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。本案中，经审理查明，涉案借条实际是原告退伙后被告向原告出具的退伙协议，原告出资后，双方迟迟未签订合伙投资协议，后被告告知原告无法合伙，故原告退伙，被告本应立即返还原告合伙投资款，但因被告无法一次性清偿，故而向原告出具了借条，约定分三年，每年向原告支付不低于10%的分红，到期后再行协商。故本案按合伙协议纠纷进行审理。本院认为，借条中的分红实为利息，被告对本应立即返还给原告的600000元合伙投资款与原告约定转化为借款，借期三年，每年支付利息，到期后再行协商还款事宜，系双方的意思自治，不违法法律的强制性规定，属合法有效。关于利率，借条中约定若酒店亏损，利率按不低于银行同期利率，现被告虽抗辩酒店处于亏损状态，但无法举证证明，故本院对被告的辩称不予采信，三年期间的利率按每年10%计算认定。对于被告的还款情况，本院按查明的三笔还款，还款时按先息后本方式计算，经核算，截至2019年10月31日，被告结欠本金373210.78元未还。对于之后的利息，原告主张仍按借条约定的年利率10%计算，符合法律规定。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《最高人民法院》第十五条之规定，判决如下：被告李小兵自本判决生效之日起十日内返还原告吴金芳373210.78元及逾期利息（以373210.78元为基数，自2019年10月31日起年利率10%计算至实际还清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果被告未按本判决指定的期间履行上述义务的，原告可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费7900元，减半收取3950元，保全费2770元，合计6720元，由原告吴金芳负担221元，由被告李小兵负担6499元。原告吴金芳预交的案件受理费和保全费中的6499元本院予以退还，被告李小兵应当负担的6499元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户帐号：32250198643600000811154061开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 员 狄毅琼二〇二〇年九月一日法官助理 吴 静书 记 员 顾 超