山东省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁执复211号 复议申请人（异议人、被执行人）：山东瑞腾置业有限公司，住所地临沂市兰山区蒙山大道与北园路交汇处瑞腾优卡小区**。 法定代表人：潘积岳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王清斌，山东隆泰律师事务所律师。 申请执行人：临沂市福临门食品有限公司，住所，住所地临沂市经济技术开发区中山路**div> 法定代表人：刘继恩，该公司董事长。 复议申请人山东瑞腾置业有限公司（以下简称瑞腾公司）不服临沂市中级人民法院（以下简称临沂中院）（2020）鲁13执异8号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 临沂中院在执行申请执行人临沂市福临门食品有限公司（以下简称福临门公司）与被执行人瑞腾公司房屋买卖合同纠纷一案中，瑞腾公司提出书面异议。请求法院依法确认抵销瑞腾公司与福临门公司之间同等金额的到期债务并终结本案的执行。事实与理由：2019年5月24日，临沂中院向瑞腾公司邮寄送达了［2019］临技字第60号《对外委托通知书》，拟对外委托评估瑞腾公司开发建设的“瑞腾紫晶大厦”部分房产，现对该执行行为提出异议。一、依据山东省高级人民法院（2016）鲁民终2254号民事判决第三项、临沂中院（2015）临民一初字第8号民事判决第一项、第二项、第五项，瑞腾公司应当向福临门公司履行以下义务：1.交付瑞腾紫晶大厦一至四层房产（含地下停车位23个，地上商，地上商铺前停车位7个助确权至福临门公司指定人员名下；2.赔偿福临门公司地下停车位损失940万元；3.赔偿福临门公司迟延交付房产及车位损失的50％（自2014年10月1日起至实际交付之日止，房产以9594.83平方米按1.5元／日／平方、停车位按9.2元／日／个计算）。关于房产的交付：因本案在一审、二审期间福临门公司申请诉讼保全，山东省高级人民法院于2016年12月10日作出（2016）鲁民终2254号民事裁定书，续行查封了瑞腾紫晶大厦一至四层房产及其它37套公寓，查封期限自2016年12月15日至2019年12月14日止，致使无法办理房产手续。并且在判决生效后，瑞腾公司多次通知福临门公司收房并提供确权人名单签订商品房买卖合同，但福临门公司仅是进行了查验，但未收房，而是向临沂中院申请执行，2018年4月25日在执行过程中收房。并且福临门公司至今未向瑞腾公司提供确权人的具体名单，亦未解除对交付房产的查封，无法办理商品房合同的备案登记。依据上述情形和在执行过程中的交房，瑞腾公司并不存有主观上不向福临门公司交付房产的情形，除17个地下车位外，应当视为瑞腾公司已按生效判决履行了房产交付的义务。另，瑞腾公司已于2013年1月9日取得瑞腾紫晶大厦的《预销售许可证》，所签订的商品房买卖合同具备在临沂市房××房保障局备案的条件，福临门公司应当向瑞腾公司偿付合同约定的全部款项。关于赔偿：至2017年7月10日判决生效之日，瑞腾公司应当支付地下停车位损失940万元、赔偿福临门公司迟延交付房产及车位损失的50%计7429466元，因17个车位不能交付福临门公司，瑞腾公司按10万元／个赔偿共计170万元，诉讼费43990元，共计18573456元。二、在判决生效后，福临门公司应当返还瑞腾公司双控资金703万元（实际金额为7957523元）、偿付剩余40％的房款11268457元、偿付增加的合作土地成本781453元，共计20007433元。1.依据一审判决在交付房产后福临门公司解除对703万元（实际金额为7957523元）的控制，因上述资金在福临门公司账户上由其实际控制，应当抵销；2.交付房产面积9594.83平方米、3780元／平方米，总房款36268457元，福临门公司已支付25000000元，剩余11268457元应当偿付瑞腾公司，应当抵销；3.依据《房地产委托合作开发协议书》第二条1款的约定，土地成本770万元，实际成本1067万元，超出297万元，福临门公司分配的建筑面积为10507.26平方米，分配比例为26.43％，应当返还瑞腾公司781453元。三、综合以上情形，瑞腾公司应当偿付福临门公司18573456元，福临门公司应当偿付瑞腾公司20010951元，抵销后福临门公司应当偿付瑞腾公司1433977元，本案瑞腾公司已履行了生效判决确认的全部义务，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第19条之规定，本案应终结执行。 福临门公司称，对于瑞腾公司的主张不认可。瑞腾公司所述的债权没有经过生效法律文书的确认。根据民事诉讼法及执行异议和复议的司法解释，瑞腾公司的异议不成立。瑞腾公司作为被执行人，在法院执行案件过程中，对执行内容、执行方式、执行时间等多方面不履行生效判决，在山东省高级人民法院二审判决生效后，又恶意处分了履行范围内的财产，其行为已经涉嫌拒不履行生效裁判罪，福临门公司已经初步调查、保留追究瑞腾公司及其控制人等所有人员的刑事责任的权利。 临沂中院查明，原告（反诉被告）福临门公司与被告（反诉原告）瑞腾公司合资合作开发房地产合同纠纷一案，临沂中院于2016年8月11日作出（2015）临民一初字第8号民事判决：一、被告瑞腾公司向原告福临门公司交付瑞腾紫晶大厦项目一至四层房产（含地下停车位23个，地上商，地上商铺前停车位7个助确权至原告指定人员名下；二、被告瑞腾公司赔偿原告福临门公司减少的地下停车位损失940万元；三、被告瑞腾公司赔偿原告福临门公司迟延交付房产损失，自2014年10月1日起至实际交付之日止，其中：一至四层房产以9594.83平方米按每日每平方米1.5元计算；停车位损失，以30个（地下2（地下23个，地上7个个9.2元计算；四、被告瑞腾公司偿付原告福临门公司迟延赔偿金78万元；五、被告瑞腾公司履行上述判决第（一）项后，原告福临门公司解除对703万元双控资金的控制。六、驳回原告福临门公司的其他诉讼请求；七、驳回反诉原告瑞腾公司的反诉请求。以上判决一至四项，限于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理诉讼费87080元，诉讼保全费5000及反诉费61010元，共计153090元，由被告（反诉原告）瑞腾公司负担。瑞腾公司不服提起上诉，山东省高级人民法院于2017年6月21日作出（2016）鲁民终2254号民事判决：一、维持临沂中院（2015）临民一初字第8号民事判决第一项、第二项、第五项；二、撤销临沂中院（2015）临民一初字第8号民事判决第三项、第四项、第六项、第七项；三、瑞腾公司赔偿福临门公司迟延交付房产及车位损失的50％（房产及车位迟延交付损失的计算方式：迟延期间以自2014年10月1日起至实际交付之日止计算，一至四层房产以9594.83平方米按每日每平方米1.5元计算；停车位以23个地下车位，7个地上车位，每日每个9.2元计算）；四、驳回福临门公司的其他诉讼请求；五、驳回瑞腾公司的其他上诉请求。一审案件受理诉讼费87080元，诉讼保全费5000及反诉费61010元，共计153090元，由瑞腾公司负担。二审案件受诉讼费148090元，由瑞腾公司负担100000元，福临门公司负担48090元。 判决生效后，福临门公司向临沂中院申请强制执行，临沂中院于2017年9月30日依法立案执行。执行过程中，临沂中院于2018年2月8日扣划瑞腾公司存放于福临门公司名下的存款本金703万元及利息共计7979974.35元，后向福临门公司进行了过付。2018年4月25日，双方当事人形成书面交接清单，该清单涉及瑞腾紫晶大厦1号楼一至四层商业用房和部分停车位的财产交付。因紫晶大厦建成后即移交临沂雅亭物业服务有限公司管理，临沂中院遂于2018年6月5日制作责令交出财物通知书，责令临沂雅亭物业服务有限公司将瑞腾紫晶大厦1号楼一至四层商业用房和23个地下停车位及7个地上车位的配套设施（含钥匙等正常使用房产所需的设备）交付临沂中院。经协商，临沂中院依据2018年4月25日的书面交接清单，于2018年6月6日通知本案当事人、第三人临沂雅亭物业服务有限公司三方交接瑞腾紫晶大厦1号楼一至四层商业用房的钥匙并形成书面交接清单。至此，本案判决的房产交付义务中的大部分房产交付结束，尚余17个地下停车位因已被瑞腾公司处置而无法交付。 经福临门公司申请，临沂中院委托山东大普土地房地产评估咨询有限公司对查封的37套居住房产（1992.42平方米）进行了评估。该公司于2019年6月25日作出鲁大普房估（2019）字第FY023号房地产评估报告，又于2019年7月4日作出《关于鲁大普房估（2019）字第FY023号房产价格评估报告补充说明》一份（附37套房地产评估明细表），确定涉案房产的评估总价值为11451770.9元。后瑞腾公司提出执行异议。 临沂中院另查明，本案在审理过程中，临沂中院以（2015）临立保字第1号民事裁定和协助执行通知书，查封了瑞腾公司位于临沂市兰山区××新区××大厦××号楼××层××房××住房，查封期限自2014年12月17日至2016年12月16日。山东省高级人民法院在二审期间于2016年12月10日作出（2016）鲁民终2254号民事裁定书和协助执行通知书，续行查封了临沂中院（2015）临立保字第1号民事裁定查封的财产，查封期限自2016年12月15日至2019年12月14日。 临沂中院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定：当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同。本案中，瑞腾公司请求根据上述规定抵销债务，必须符合上述规定的法定抵销条件。根据瑞腾公司的异议主张，其请求抵销的债务是福临门公司应当返还的双控资金703万元（实际金额为7957523元）、福临门公司应当偿付剩余40%的房款11268457元及增加的合作土地成本781453元。而根据查明的事实，临沂中院已扣划涉案双控资金703万元及利息共计7979974.35元，并过付给了福临门公司。对于瑞腾公司主张的福临门公司应当偿付剩余40%的房款11268457元及增加的合作土地成本781453元，既未经生效法律文书确定，福临门公司亦不认可。据此，根据上述规定，瑞腾公司请求债务抵销并终结本案执行的异议主张依法不能成立，临沂中院不予支持。 综上所述，瑞腾公司的异议请求依法不能成立，法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，临沂中院于2020年4月10日作出（2020）鲁13执异8号裁定，驳回了瑞腾公司的异议请求。 瑞腾公司向本院申请复议称，请求依法撤销临沂中院（2020）鲁13执异8号执行裁定，暂缓执行本案或终结本案的执行。事实与理由：1.依据山东省高级人民法院（2016）鲁民终2254号民事判决第三项、临沂中院（2015）临民一初字第8号民事判决第一项、第二项、第五项、双方签订的《房地产委托合作开发协议书》第二条1款、3款、7款、第三条2款、《房地产委托合作开发补充协议》第二条的约定，瑞腾公司应当偿付福临门公司执行款、案件受理费、诉讼保全费等共计18573456元，福临门公司应当偿付瑞腾公司20010951元，抵消后福临门公司应当偿付瑞腾公司本金1433977元（利息、违约金另行计算）。2.原审法院以应当偿付瑞腾公司的剩余40%的房款11268457元及增加的合作土地成本781453元，及未经生效法律文书确定，福临门公司亦不认可为由，驳回瑞腾公司的异议请求，程序违法。3.瑞腾公司已向人民法院提起债务抵消确认的诉讼，依据最高院《关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》第三条之规定，本案应当暂缓执行。后瑞腾公司提交书面申请，以在执行过程中双控资金703万元（实际金额7957523元）已被临沂中院扣划执行为由，撤回对双控资金703万（实际金额7957523元）部分的复议申请。 福临门公司答辩称，瑞腾公司并未按照人民法院生效判决全面履行法定义务，其提出的债务抵销主张不成立。 本院查明的事实与临沂中院查明的事实一致。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定：“当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同。”《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》第三条规定：“有下列情形之一的，经当事人或者其他利害关系人申请，人民法院可以决定暂缓执行：（一）执行措施或者执行程序违反法律规定的；（二）执行标的物存在权属争议的；（三）被执行人对申请执行人享有抵销权的。”本案中，瑞腾公司认为应抵销的债务为福临门公司应当偿付剩余40%的房款11268457元和增加的合作土地成本781453元。本案执行依据（2016）鲁民终2254号民事判决对此并未涉及，瑞腾公司主张已经向人民法院提起债务抵销确认的诉讼，且福临门公司并不认可其抵销请求，故临沂中院对其抵销请求不予支持并无不当。因瑞腾公司提起的债务抵销目前并未经生效法律文书确认，故瑞腾公司认为本案应暂缓执行没有法律依据，本院不予支持。 综上，复议申请人瑞腾公司的复议请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回山东瑞腾置业有限公司的复议请求，维持临沂市中级人民法院（2020）鲁13执异8号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 付本超 审 判 员 石少红 审 判 员 于海燕 二〇二〇年九月十日 法官助理 李英三 书 记 员 孔雪雪