西安铁路运输法院     行 政 判 决 书       (2020)陕7102行初1925号     原告西安雁厦置业有限公司，住所西安曲江新区。     法定代表人朱建军，董事长。     委托代理人王晓燕，北京中师律师事务所律师。   委托代理人张军，北京中师律师事务所（实习）律师。     被告西安市城市管理和综合执法局，住所地陕西省西安市未央区。   负责人张水利，局长。   委托代理人代江波，该单位工作人员。   委托代理人刘卫红，陕西丰瑞律师事务所律师。   原告西安雁厦置业有限公司（以下简称雁厦公司）诉被告西安市城市管理和综合执法局（以下简称市城管执法局）城建行政强制一案，于2020年7月10日向本院提起诉讼，本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告法定代表人朱建军及委托代理人张军、王晓燕，被告委托代理人代江波、刘卫红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告雁厦公司诉称，1992年，原告即租用西安市雁塔区XX街道办事处XX村9.8亩地用于建厂房经营，并办理了合法的集体土地建设用地使用证，后开始建厂房、办公楼、职工宿舍等房屋，用于塑料包装工业的生产、销售、经营。2020年5月15日，被告在未出示任何合法手续、未履行任何合法程序的情况下，将原告享有合法所有权的面积约439.92平方米的房屋强制拆除。原告认为，被告违反法定程序及实体法律规定，在整个强拆过程中，既未出示任何合法的文件，亦未履行任何合法的程序，属于非法强拆。上述被告作为地方政府及政府工作部门，应该熟悉相关法律、法规的规定，严格遵循正当程序依法行政，但在对原告重大利益作出行政行为时，无视相关法律、法规规定，故应当确认被告强拆原告房屋的行为违法。据此，原告为维护自己的合法权益，现依据《行政诉讼法》及相关规定，诉至贵院，请求：1.请求确认被告于2020年5月15日强行拆除原告享有合法所有权的面积439.92平方米房屋的行为违法;2.依法判令本案的诉讼费用由被告承担。   原告向本院提交了以下证据：   第一组证据:   1.法人代表身份证复印件；   2.营业执照复印件；   3.企业法人代表身份证明；   证明原告与被诉行政行为有法律上的利害关系，原告诉讼主体适格。   第二组证据：   4.场地租赁合同复印件;   5.集体土地建设用地使用证复印件；   证明原告自1992年起，具有合法土地使用权，已盖建厂房。   6.《行政强制拆除决定书》西城管强拆决字曲江09(2020)第29号复印件；   证明被告作出的行政强制拆除决定书的具体行政行为违法。   7.现场强拆照片7张；   证明被告强制拆除的具体行政行为违法。   8.情况反映；   证明原告涉案房屋并非违法建设,西安市雁塔区大雁塔街道办事处和西安市雁塔区大雁塔街道办事处城市管理科于2002年6月盖章同意进行重新翻建。   9.企业法人营业执照；   10.西安市雁塔区乡镇企业管理局文件(雁乡企发[2005]5)号；   证明原告原为集体所有制企业，后经过改制为股份制企业。   11.荣誉证书；   证明原告一直守法经营，为当地明星企业。   被告市城管执法局辩称，被告具有对违法建设行为进行查处的法定职责。《中华人民共和国XX乡规划法》第六十八条规定，XX乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《西安市XX乡规划条例》第六十八条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由城市管理部门责令停止建设，尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，并处违法建设工程造价5%以上10％以下的罚款;无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法所得，可以并处违法建设工程造价5％以上10％以下的罚款。《西安市城市管理综合行政执法条例》第十条(二)款关于城管执法部门执法职责的规定:依据XX乡规划和建筑市场管理方面法律、法规、规章的规定，查处未经批准擅自修建临街建筑物、构筑物等行为及建筑施工中影响市容环境的行为，配合规划部门拆除违法建筑。《西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知》(市规发[2017]50号)第二条规定:城管部门根据规划部门的认定意见，按照法定程序下达法律文书，并负责违法建设的制止、查封施工现场、处罚、拆除、没收等具体执法工作。依据以上法律、法规规定，被告有查处原告违法建筑的法定职责。原告涉案房屋有违建的事实，被告做出的行政行为程序合法。2020年3月19日，西安市自然资源和规划局曲江新区分局作出市资源曲认函(2020)6号关于处理违法建设认定的函。该函内容为，分局接到西安曲江新区XX街XX巷及示范街区提升改造指挥部办公室来函并经调查核实发现，位于曲江新区，广德路以东，陕西雁厦置业有限公司违规建设砖混结构房屋，总建筑面积439.92平方米，该处建筑未经规划审批取得建设工程规划许可证，属违法建设，要求被告依法查处。收到以上认定函后，被告立刻启动了查处工作。经核查，2009年7月西安市雁塔区塑料包装厂，更名为西安雁厦置业有限公司。根据雁厦置业工作人员在接受《调查询问笔录》时自述，涉诉违建的三层砖混结构房屋是1990年建设完工的，该项目没有取得《建设工程规划许可证》，只有《集体土地使用权证》。随后，经了解，在开发曲江悦项目时，原告将其作为曲江悦项目的售楼中心，后又将一楼作为商业对外出租。在联系原告法定代表人要求对涉诉建筑物制作相关笔录时，原告拒不配合，原告诉称其办理了集体土地建设用地证，但土地证并不能证明该涉案建筑物已经取得了建设工程规划许可证，原告的房屋属于未取得规划审批手续的违法建筑。三、被告作出的行政行为认定事实清楚、程序合法。1.经被告对本案涉诉建筑物调查、核实后，2020年3月30日，被告作出了《责令限期拆除告知书》(西城执限拆告字曲江09[2020]第6号)告知书，告知因原告修建的涉案建筑违反了《中华人民共和国XX乡规划法》第四十条的规定，属于违法建设，责令其限期拆除，并告知原告具有陈述、申辩的权利。因原告拒不到达现场，被告采取了留置送达方式。2.因原告未在限期内自行拆除违建，2020年4月7日被告作出了西城管强拆决字曲江09(2020)第6号《限期拆除决定书》，责令原告在2020年4月10日前自行拆除涉案违建。原告再次拒绝到场签收，被告采用留置送达由涉诉房屋的承租户代为转交。3.2020年4月14日，被告向原告下发西城执强催字曲江09(2020)第6号《催告书》，告知原告如在2020年4月10日前未自行拆除违法建设，被告将依法决定行政强制执行。于当日留置送达原告。4.2020年4月24日，被告向原告下发了西城管强拆告字曲江09(2020)第6号《行政强制拆除公告》，告知原告因未履行《责令限期拆除违法建设决定书》的法定拆除义务，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，限原告2020年5月7日前如依然未自行拆除违建的，被告将依法强制拆除。同样因原告拒绝达到现场，当日留置送达原告。5.2020年5月11日，原告在限期内拒绝履行自行拆除违建，被告向其下发了西城管强拆决字曲江09(2020)第6号《行政强制拆除决定书》告知原告因其一再拒绝履行法定拆除违建义务，被告将强制拆除原告的违法建设，拆除费用由原告承担。并告知其不服本决定，可以进行复议或者诉讼的权利。综上所述，被告针对原告的违法建筑查处行为严格依照有关法律法规规定的程序和步聚，被告做出的行政处罚程序及行政强制程序均合理、合法。四、被告不存在非法强拆，原告的主张没有事实依据。原告拒不拆除违法建设，被告在查清事实，依法履行法定程序后，于2020年5月15日，被告委托陕西拓世界建筑工程有限公司对原告的涉案房屋进行了拆除。拆除当天，原告的法定代表人朱建军就在拆迁现场，并且与陕西拓世界建筑工程有限公司及被告共同对涉案房屋进行了检查，在违建房屋呈空房状态的情况下，陕西拓世界建筑工程有限公司对涉案房屋实施了拆除工作。原告诉称被告未履行任何合法程序，无视相关法律法规，认为被告强拆了其涉案违建，完全是歪曲实施，毫无事实依据。综上所述，被告具有对违法建设行为进行查处并作出行政处罚决定的职权依据和法律依据;原告存在违法建设行为，事实清楚;被告作出的行政行为认定事实清楚、程序合法;被告不存在非法强拆，原告的主张没有事实依据。   被告市城管执法局向本院提交以下证据：   第一组证据：   1.市资源曲认函[2020]6号《关于处理违法建设认定的函》；   2.涉案违建现场照；   3.《西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知》(市规发[2017]50号)；   证明被告具有对违法建设行为进行查处的法定职责，并有权依据《XX乡规划法》第四十条及第六十四条对区域内违法建设进行查处。   第二组证据：   4.《企业名称变更核准通知书》(名称变核内字【2009】第0100090702042号)；   5.调查询问笔录及被询问人身份证明；   6.《责令限期拆除告知书》及送达回证；   7.《责令限期拆除决定书》及送达回证；    8.《催告书》及送达回证；   9.《行政强制拆除公告》及送达回证；   10.《行政强制拆除决定书》及送达回证；   11.情况说明（陕西拓世界建筑工程有限公司）；   12.违建拆除现场照片；   证明被告涉案房屋有违建的事实。被告做出的行政行为事实清楚、程序合法。被告不存在非法强拆，原告的主张没有事实依据。    经庭审质证，原告对被告提交的证据1的合法性和证明目的不予认可。对证据2的合法性和证明目的不予认可，涉案房屋系1992年就已建成投产，并办理了合法的集体土地建设用地使用证。依据法不溯及既往的原则，于2008年1月1日起实施的《XX乡规划法》、2011年1月1日起实施的《西安市XX乡规划条例》对先前建设行为，无溯及力。对证据3的合法性和证明目的不予认可。对证据4的证明目的不予认可。该证据仅能证明原告名称，且原告房屋并非违法建设，故对其证明目的不予认可。对证据5调查询问笔录及被询问人身份证明，对其合法性和证明目的不予认可。该调查询问笔录的调查时间为2020年6月3日，而涉案房屋在2020年5月14日已被强拆，且无承办人的签名，程序和内容均违法，故对其合法性及证明目的不予认可。对证据6的合法性及证明目的不予认可。对证据7的合法性及证明目的不予认可。被告无作出责令限期拆除决定书的法定职权。且被告并未依法进行调查，未告知原告享有的权利，且送达程序违法。对证据8的合法性及证明目的不予认可。被告并无行政强制执行权，且被告未能根据当事人应当承担义务的具体情况，合理设定期限。本案涉及对1992年建成的439.92平方米建筑物的拆除，被告在催告书中仅留七日时间要求原告自行拆除和提出陈述申辩，逾期未提出的视为放弃，明显不符合拆除建筑物现实情况，且给予原告告知的陈述申辩流于形式，严重影响原告的陈述、申辩权利。另外，该证据的送达程序违法。对证据9的合法性及证明目的不予认可，送达时程序违法，原告从未收到该份公告书。因此，对该证据的合法性及证明目的不予认可。对证据10的合法性及证明目的不予认可。原告从未收到行政强制拆除决定书。对证据11情况说明（陕西拓世界建筑工程有限公司），对其合法性及证明目的不予认可。被告所述铁质楼梯放到房主指定位置，系为原告迫于无奈止损而已。对证据12违建拆除现场照片，对真实性认可，其关联性、合法性及证明目的不予认可。被告对原告提交的证据1、2、3无异议，证据4、5真实性认可，证明目的不认可，该证据不能证明原告使用管理的建筑取得合法的规划手续，即使有用地手续，不能代表取得建设规划手续。证据6真实性认可，证明目的不认可，被告依据规划部门的认定，进行现场勘查，法定程序送达相关的法律文书，依法作出限期拆除决定书，其不存在具体行政行为违法的情形。证据7不能证明被告是强制拆除，是经过原告同意后拆除的。证据8真实性认可，证明目的不认可，该证据只能证明原告曾向大雁塔街办反映房屋需要翻建，房屋翻建也应当按照法律规定，取得规划手续，原告房屋至开庭前，并未取得相关规划手续，存在违法建设的事实，证据9、10、11真实性认可，证明目的不认可，三份证据和本案无关。   本院对上述证据认证如下：对原被告提交证据的真实性予以确认。   经审理查明，位于西影路以南，广德路路东，西影路付46号，面积为439.92平方米的三层房屋为原告雁厦公司所建。2020年3月19日，西安市自然资源和规划局曲江新区分局作出市资源曲认函(2020)6号关于处理违法建设认定的函。该函内容为，分局接到西安曲江新区XX街XX巷及示范街区提升改造指挥部办公室来函并经调查核实发现，位于曲江新区，广德路以东，陕西雁厦置业有限公司违规建设砖混结构房屋，总建筑面积439.92平方米，该处建筑未经规划审批取得建设工程规划许可证，属违法建设，请市城管局依法查处。被告市城管局于2020年3月30日，作出了《责令限期拆除告知书》(西城执限拆告字曲江09[2020]第6号)，内容为：根据西安市自然资源和规划局曲江新区分局《关于处理违法建设认定的函（西规曲认函〈2020〉6号》，你（单位）于1986年5月10日，在曲江新区、XX路以东，陕西雁厦置业有限公司，修建的砖混结构房屋，面积约439.92平方米，违反了《中华人民共和国XX乡规划法》第四十条的规定，属违法建设。根据《中华人民共和国XX乡规划法》第六十四条、《西安市XX乡规划条例》第六十八条之规定，本机关拟决定责令限期拆除上述违法建设。你（单位）如要求陈述或者身边，请在收到本告知书之日起三日内提出陈述、申辩意见，也可直接到本级关进行陈述申辩。逾期未提出陈述或申辩的，视为你（单位）在动放弃上述权利。”被告于当日张贴于该公司门口，但送达回证上签字为一名工作人员。2020年4月7日，被告作出了西城管强拆决字曲江09(2020)第6号《限期拆除决定书》，内容为：“根据西安市自然资源和规划局曲江新区分局《关于处理违法建设认定的函（西规曲认函〈2020〉6号》，你（单位）于1986年5月10日，在曲江新区、XX路以东，陕西雁厦置业有限公司，修建的砖混结构房屋，面积约439.92平方米，违反了《中华人民共和国XX乡规划法》第四十条的规定，属违法建设。根据《中华人民共和国XX乡规划法》第六十四条、《西安市XX乡规划条例》第六十八条之规定，本机关决定责令你（单位）于2020年4月10日之前自行拆除上述违法建设。逾期不拆除的，根据《中华人民共和国XX乡规划法》第六十八条、《西安市XX乡规划条例》第七十一条之规定，违法建设所在地人民政府有权责成有关部门对你（单位）采取行政强制拆除等措施，拆除过程中发生的相关费用，由你（单位）承担，并可以处建设工程造价5%以上10%以下的罚款。如不服决定，你（单位）可在接到决定之日起六十日内向西安市人民政府申请行政复议，也可在六个月内向西安铁路运输法院提起诉讼。”当日被告将此张贴在原告公司门口。原告收到后并未自行拆除。2020年4月14日被告作出西城执强催字曲江09（2020）第6号，催告原告在送达之日起六日内履行上述义务，如对履行该义务有陈述、申辩意见，请在该期限内向本机关提出。如无正当理由，逾期不履行该义务的，被告将依法决定行政强制执行。并以张贴在原告公司门口。2020年4月24日，被告作出西城管强拆告字曲江09（2020）第6号，限原告在2020年5月7日之前自行拆除未经规划许可擅自建设的砖混结构房屋，如原告不在规定期限内自行拆除的，被告将依法强制拆除。2020年5月11日，被告作出西城管强拆决字曲江09（2020）第6号《行政强制拆除决定书》，决定强制拆除原告位于曲江新区、XX路以东，陕西雁厦置业有限公司违规建设，拆除费用由原告承担。如不服本决定，可在接到该决定书之日起六十日内向西安市人民政府申请复议，也可在六个月内向西安铁路运输法院提起行政诉讼。被告自述其当日向原告公司案涉建筑的租户送达要求其转交原告。2020年5月15日，被告组织人员将案涉建筑物予以拆除。   另查，原告公司在西影路以南，广德路路东，XX路XX号院内共有两处独立建筑物，分别是439.92平方米外贴白瓷砖建筑，及该建筑的东北边1043.75平方米的建筑原告涉案439.92平方米建筑物并未取得规划部门颁发的建设许可证。   本院认为，本案的争议焦点是被告拆除原告涉案房屋的行为是否合法。根据《中华人民共和国XX乡规划法》第六十八条规定，XX乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《西安市XX乡规划条例》第六十八条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由城市管理部门责令停止建设，尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，并处违法建设工程造价5%以上10％以下的罚款;无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法所得，可以并处违法建设工程造价5％以上10％以下的罚款。《西安市城市管理综合行政执法条例》第十条(二)款关于城管执法部门执法职责的规定:依据XX乡规划和建筑市场管理方面法律、法规、规章的规定，查处未经批准擅自修建临街建筑物、构筑物等行为及建筑施工中影响市容环境的行为，配合规划部门拆除违法建筑。《西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知》(市规发[2017]50号)第二条规定:城管部门根据规划部门的认定意见，按照法定程序下达法律文书，并负责违法建设的制止、查封施工现场、处罚、拆除、没收等具体执法工作。根据上述法律、法规规定，本案被告有对违法建筑进行强制拆除的法定职责。   关于被告实施的强制拆除行为程序是否合法问题。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行”，第三十五条规定“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有陈述权和申辩权。”，第三十六条规定“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”及第四十四条规定“对违法建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”。本案中，被告于2020年5月11日作出了西城管强拆决字曲江09（2020）第6号《行政强制拆除决定书》中载明“如不服本决定，你（单位）可在接到决定书之日起六十日内向西安市人民政府申请行政复议，也可以在六个月内向西安铁路运输法院提起诉讼。”而被告市城管拆除原告房屋的时间为2020年5月15日，是在复议期限和诉讼期限未届满的情况下即将原告房屋强制拆除的，未保障原告的权利，该行为不符合行政强制法的规定。因此，被告市城管执法局实施的强制拆除行为违反《中华人民共和国行政强制法》的相关规定，属于程序违法，但因该行为不具有可撤销内容，理应确认违法。原告的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三款之规定，判决如下：   确认被告西安市城市管理和综合执法局于2020年5月15日拆除原告西安雁厦置业有限公司位于西影路以南，广德路路东，西影路付46号，面积为439.92平方米房屋的行为违法。   案件受理费50元，由被告西安市城市管理和综合执法局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。           审判长   唐颖杰   人民陪审员   孙玉革   人民陪审员   强智才     二〇二〇 年九月三十日     书记员   卢晓蕊   2020710219254610920207101992982020515439921202051543992212345199260920202977820026910200551151051020175020203192020643992200971990120203009202062202047092020620204103202041409202062020410420204240920206202057520205110920206202051512020623201750420090100090702042567891011121219922008112011113452020632020514678199243992910111212345678910114643992202031920206439922020330092020620206198651043992202047092020620206198651043992202041051020204140920206202042409202062020572020511092020620205154643992104375439925105102017502020511092020620205152020515464399250      1