广西壮族自治区平南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0821民初1169号 原告：黄**森，男，1994年8月28日出生，汉族，住广西平南县。 委托诉讼代理人：梁天武，广西李登之律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵日录，平南县官成镇法律服务所法律工作者。 被告：吕武桂，男，1994年2月7日出生，汉族，居民，住广西平南县。 被告：吕启森，男，1994年10月13日出生，汉族，住广西平南县。 原告黄**森诉被告吕武桂、吕启森民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，原适用简易程序审理。同日原告向本院提出财产保全申请，本院依法受理。由于被告吕武桂、吕启森去向不明，无法联系，于2020年5月11日转为普通程序审理，由审判员林小峻与人民陪审员林森、江芹组成合议庭，于2020年8月5日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人梁天武到庭参加诉讼，被告吕武桂、吕启森经本院传票传唤无不正当理由拒不出庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄**森向本院提出诉讼请求：一、判令被告偿还原告借款本金100,000元及利息58,332.4元（每月利息2,083.3元，从2017年12月8日起暂计算至起诉之日）；被告吕启森承担连带清偿责任。二、判令被告支付逾期还款罚息30,000元给原告。三、本案诉讼费、代理费3,500元和第一次起诉的费用4,150元【其中（2018）桂0821民初2261号诉讼费1,150元和代理费3,000元】由两被告承担。原告在庭审过程中提出变更利息部分诉讼请求为利息计算至还清之日止，第三项诉讼请求中在原代理费3,500元的基础上增加5,460元。事实和理由：2017年12月8日，被告吕武桂向原告借款100,000元，约定借款期限至2018年2月12日止。由于被告逾期不还款还息，原告与被告于2018年8月16日签订《还款合同》，明确约定被告继续逾期还款的加收其30%罚息，即系30,000元。签订《还款合同》后两被告继续怠于还款还息，原告特起诉，请法院支持原告的诉讼请求。 被告吕武桂、吕启森未作答辩。 经审理，本院认定以下法律事实：原告黄**森与被告吕武桂是朋友关系，2017年12月8日，被告吕武桂向原告黄**森借款100,000元用于生意投资，双方签订了《借款合同》，约定借款金额为10万元，借款期限为2017年12月8日起至2018年2月12日止，双方未约定利息，吕武桂在借款合同上签字。合同中还载明担保条款：担保人自愿为借款人的上述债务性出借人承担连带责任担保；担保范围包括但不限于所有借款本息；违约、损害赔偿金；出借人实现债权而发生的诉讼费、律师费、差旅费、公证费及其它费用。吕启森在担保条款处签字捺印。随后黄**森分别通过支付宝账户于2017年10月9日转账10000元，10月10日转账10000元，11月2日转账10,000元，12月11日转账10,000元，12月12日转账10,000元，12月13日转账10,000元给吕武桂；通过微信财付通账户于2017年12月11日转账10,000元，12月12日转账1万元，12月13日转账7,214元给吕武桂，上述共计转账87,214元；其余的12,786元是通过现金交付给吕武桂，交付时间原告无法记起。2018年7月26日黄**森向本院起诉，请求被告偿还借款本金100,000元及相应利息。2018年8月16日，黄**森与吕武桂就上述借款达成新的《还款合同》，合同主要内容为：借款金额：100,000元；借款期限：自2018年8月16日起至2020年2月16日止；借款利息：自支用借款之日起，按年利率2.5%计算；违约责任：被告逾期不还款，自逾期之日起加收30%的罚息，直至还清本息止。吕武桂在合同上签字捺印。合同中还载明担保条款：担保人自愿为借款人的上述债务性出借人承担连带责任担保；担保范围包括但不限于所有借款本息；违约、损害赔偿金；出借人实现债权而发生的诉讼费、律师费、差旅费、公证费及其它费用。吕启森在担保条款处签字捺印。双方签订了新的还款合同后，黄**森于2018年8月28日向本院提出撤诉申请，本院裁定，准许原告黄**森撤诉，案件受理费1,150元，由黄**森负担。签订还款合同后，吕武桂分别于2018年8月16日通过吕启森的支付宝账户还本金10,000元；于2018年10月1日通过吕启森的支付宝还款3,000元；于2018年10月1日微信转账还款200元；2018年11月30日微信转账还款3,200元；于2018年12月31日微信转账还款3,000元；于2019年1月31日微信还款1,000元，于2019年2月3日现金还款2,000元给黄**森；除此外，黄**森自认被告还另外偿还了2,600元，但时间记不清楚了。黄**森向被告追讨，但被告一直未偿还剩余的本息。2020年4月8日，原告再次向本院提起诉讼。 另查明，原告为本案诉讼委托广西李登之律师事务所代理，支付了律师费8,960元。 以上事实，有原告提交的身份证、《借款合同》、《还款合同》、支付宝转账及聊天记录、微信转账及聊天记录、委托代理合同、律师费发票以及原告委托诉讼代理人的庭审陈述等证据材料在卷佐证。原告提供其与吕启森的聊天记录欲证明吕武桂承诺承担第一次起诉时的诉讼费与律师费，本院认为该证据仅证实吕启森的表述，不能以此证实吕武桂承诺承担相关费用，对原告的该事实主张，本院依法不予采信。 本院认为，一、关于原、被告之间借贷合同关系是否成立、合法、有效的问题。依据《中华人民共和国合同法》第二百一十条的规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条的规定：“具备以下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：．．．．．．（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时．．．．．．”。故自然人之间的借贷合同是要物性合同，借款款项的实际交付关系着借款合同关系有效成立与否，本案中，原告将借款交付给了被告使用，被告出具《借条》给原告收执，应认定原告与被告之间借贷合同关系成立、合法有效。 二、关于被告应偿还多少借款本金及利息给原告的问题。依据双方签订的《还款合同》，2018年8月16日之前的利息，自支用借款之日起，以实际支付借款金额为基数按照年利率2.5%计算，无法查清交付日期部分借款以《借款合同》出具的时间为交付日期。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定：“当债务人不足以偿还全部债务且当事人之间没有约定时，应当按照实现债权的有关费用、利息、主债务的顺序清偿”。经计算，直至被告偿还第一笔款项前（2018年8月16日），原告尚欠被告借款本金100,000元，利息1,814元。2018年8月16日，被告偿还了本金10,000元，剩余借款本金90,000元及利息1,814元未清偿。2018年10月1日被告偿还了3,200元，8月17日至10月1日间的利息为281元，应先用于清偿利息2,095元（1,814元+281元），剩余部分1,105元用于清偿借款本金，故剩余未清偿的本金88,895元。被告于2018年11月30日还款3,200元；于2018年12月31日还款3,000元；于2019年1月31日还款1,000元，于2019年2月3日现金还款2,000元，经计算被告2018年10月1日至2020年2月16日共计偿还借款本金8,461元及利息739元，尚余借款本金80,435元及利息2,083元未清偿。无法确定日期的2,600元还款，还款时间以起诉前一日（2020年4月7日）确定，该款用于清偿截至2020年4月7日利息、罚息共计2,447元，剩余153元用于清偿本金，截至2020年4月7日被告尚余本金80,282元未清偿。自2020年4月8日起，未清偿的本金以年利率3.25%计算罚息。原告主张超出部分本金及利息、罚息，本院依法不予支持。三、关于被告吕启森应否承担连带还款责任的问题。双方并未约定保证期限，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”本案债务于2020年2月16日到期，原告于2020年4月8日向本院起诉要求吕启森承担连带担保责任，符合法律规定，本院依法予以支持。 四、关于应由谁承担二被告承担第一次起诉的诉讼费及代理费共计4,150元及本案的代理费8,960元的问题。第一次起诉的诉讼费及代理费共计4,150元，原告未提供证据证实代理费已实际发生，也并未提供充足的证据证实吕武桂承诺承担上述费用，本院依法不予支持。对于本案的代理费8,960元，在借贷关系中，借款合同属于主合同，担保合同属于从合同，担保合同的效力附从于主债权债务合同的效力。本案中，黄**森与吕启森签订的是担保合同，虽然吕启森在担保中承诺担保范围包括实现债权的费用（包括律师费），但黄**森与吕武桂签订的主债务合同中并未约定实现债权的费用（包括律师费）由谁承担，故对原告请求二被告承担本案的律师费8,960元的主张，本院依法不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十八条、二十九条第一款之规定，判决如下： 一、被告吕武桂于本案判决生效之日起十日内偿还借款80,282元并支付罚息（罚息计算方式：以80,282元为基数，于2020年4月8日起，按年利率3.25%计算至本债务清偿之日止）给原告黄**森； 二、被告吕启森对本判决第一项债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告黄**森的其他诉讼请求。 上述债务，义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行，逾期则视为放弃权利。 案件受理费3,468元，财产保全费1,020元，共计4,488元（原告已预交），由原告黄**森负担2,615元，由被告吕武桂、吕启森共同负担1,873元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费3468元（开户名称：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户银行：农行贵港分行；受理费账号：20×××16）。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林小峻 人民陪审员  林 森 人民陪审员  江 芹 二〇二〇年九月十日 法官 助理  秦文燕 书 记 员  杨成坚