四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川20民终636号 上诉人（原审被告）：资阳市天王农产品市场管理服务有限公司，住所地：四川省资阳市雁江区车城大道三段吉好花苑3（Z）**。 法定代表人：宗云宵，执行董事。 委托诉讼代理人：华涛，四川高扬（资阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：华正伟，四川高扬（资阳）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都鑫立新电器成套设备厂，住所，住所地：四川省彭州市致和镇东三环路三段**div> 法定代表人：黄尚富，总经理。 委托诉讼代理人：敖翔，四川明炬（资阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵芝煜，四川明炬（资阳）律师事务所律师。 上诉人资阳市天王农产品市场管理服务有限公司（以下简称天王市场管理公司）因与被上诉人成都鑫立新电器成套设备厂（以下简称鑫立新设备厂）买卖合同纠纷一案，不服四川省资阳市雁江区人民法院（2020）川2002民初2817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天王市场管理公司的委托诉讼代理人华涛、华正伟、被上诉人鑫立新设备厂的委托诉讼代理人敖翔、赵芝煜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人天王市场管理公司上诉请求：１．撤销原审判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求；２．判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：一审法院认定的基本事实不清。1．上诉人与被上诉人签订的《配电柜供货合同》约定，被上诉人应当按照上诉人提供的图纸设计型号生产设备产品并交付于上诉人。被上诉人在上诉人提供了明确、详细的设备规格（配电柜铜牌规格：100×10）的图纸的情况下，仍然故意违反合同约定在配电柜中使用不合格的产品（配电柜铜牌规格：100×6）。被上诉人作为生产厂家，熟知不按照上诉人要求的图纸提供配电柜可能引发重大安全隐患而仍然提供不合格产品的行为已经构成根本违约。该行为严重违反了上诉人与被上诉人之间的合同约定，且未以书面形式或其他方式告知上诉人，严重违反了作为货物提供方的先履行义务，侵害了上诉人的合法权益。而一审法院并未对该事实予以认定。2．上诉人按合同约定向被上诉人支付相应款项后，被上诉人未按合同约定向上诉人交付已支付款项金额的发票，致使上诉人无法按公司程序向被上诉人支付后续款项。按照合同约定，被上诉人未交付相应发票前，上诉人有权拒绝给付相应货物款项，并且不应承担相应的违约金。 被上诉人鑫立新设备厂辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。在一审开庭前，上诉人未向被上诉人主张过质量问题。 被上诉人鑫立新设备厂向一审法院起诉请求：1．判令被告给付原告欠付货款8万元；2．判令被告按照合同约定给付原告自2019年8月14日至2020年5月15日的逾期违约金共计22331元，以及自2020年5月16日起以欠付货款8万元为基数，至实际支付之日止每日1‰的逾期违约金；3．因本案产生的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月17日，原告（乙方）与被告（甲方）于签订《配电柜供货合同》，该合同约定：甲方投资建设的资阳市天王农副产品交易中心工程，其配电室所需低压配电柜由乙方负责加工供货。合同标的为按甲方提供的图纸（内部配电2019.05.02.dwg）资阳市天王农副产品交易中心新建供电（设计号LZDL-Z20190430029），配电室所需的全部固定分隔式低压配电柜；质量保修为两年，合同金额为附表内共30台配电柜按66万元包干，包含运输到现场的运费，包含合同垫资期内的资金利息，且乙方提供增值税专用发票；乙方在收到甲方的预付款后，在20个工作日内，提交全部30台配电柜，并负责运输到资阳市天王农副产品批发市场，甲方在该市场负责卸货、搬运、验收。付款方式为转账支付，1．甲方在本合同签订后7日内向乙方支付合同总价30%的预付款即198000元；2．乙方将产品运输至资阳市天王农副产品批发市场，甲方验收，确认产品质量和数量无误后，当日支付合同总价20%的货款即132000元；3．甲方在2019年11月30日前，支付合同总价35%的货款即231000元；甲方在2019年12月30日前，支付合同总价15%的货款即99000元。如甲方不能按期支付货款，则每天按照所拖欠的应付款总额的1‰向乙方支付违约金。2019年8月12日，原告向被告送货；2019年8月13日，被告工作人员杜久洪收货，并下方书写数量和货单一致并签名；被告工作人员熊小毛签属实并签名；熊小毛在备注第2点处货到工地后付款132000元后备注“实际已转5万元，此次余款月底前付清。”2019年8月14日，被告向原告支付5万元；2019年9月3日，被告向原告支付82000元；2020年1月3日，被告向原告支付15万元；2020年1月22日，被告再次向原告支付10万元。之后被告未在支付原告货款，尚欠货款为8万元。对于被告于2020年1月22日支付的10万元，原告尚未开具增值税专用发票。 一审法院认为，原、被告签订的《配电柜供货合同》系双方的真实意思表示，真实有效，原告按约向被告供应配电柜，被告应按约定时间足额支付相应的货款，故对原告要求被告给付货款8万元的诉请予以支持。关于被告是否应当承担违约金的问题。合同约定由原告提供增值税专用发票，但未明确提供发票的时间，且提供发票在买卖合同中相对提供货物或支付货款乃附随义务，故对被告关于因原告未开具发票导致其未付款的辩称不予采信。即使未采信被告的该抗辩，仍不能免除原告提供发票的义务，故原告应在收到被告支付相应款项时及时提供相应的发票。被告未按约支付货款，应承担相应的违约责任。被告的工作人员在送货单上备注“实际已转5万元，此次余款月底前付清”，原告未提异议，视为双方默认对第二次付款中期限的变更，即被告应在2019年8月31日前支付第二次付款的余款82000元。被告实际支付该笔款项的时间为2019年9月3日，逾期3日，应承担违约金为246元（82000元×1‰×3天）；被告应在2019年11月30日支付231000元未支付，截止2019年12月31日逾期31天，应承担的违约金为7161元（231000元×1‰×31天）；被告应在2019年12月31日支付99000元未支付，截止2020年1月3日逾期3天，应付款合计为33万元，应承担的违约金为990元（33万元×1‰×3天）；被告至2020年1月3日支付15万元，截止2020年1月22日逾期19天，应付款剩余18万元，应承担的违约金为3420元（18万元×1‰×19天）；上述违约金合计11817元，被告至2020年1月22日支付10万元，尚欠8万元，故被告应以未付货款为基数从2020年1月23日起按每日1‰支付逾期付款的违约金。另根据合同约定，验收的义务在被告，被告应在收到配电柜后及时组织验收；庭审中，被告主张配电柜内铜牌规格不符，但未提供证据予以证明，亦无向原告主张维修或更换的证据，故对被告关于配电柜未验收以及存在质量问题的辩称不予采信。若配电柜存在质量问题，被告仍有权依据合同相关约定向原告主张权利，以维护自身合法权益，故在本案中不予处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、被告资阳市天王农产品市场管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告成都鑫立新电器成套设备厂支付货款8万元、截止2020年1月22日的违约金11817元以及2020年1月23日起的违约金（以未付货款为基数按每日1‰计算至实际付清之日止）；二、驳回原告成都鑫立新电器成套设备厂的其他诉讼请求。 二审庭审中，上诉人天王市场管理公司提交了下列证据材料：1．四川岚泽电力设计有限公司2020年7月18日向上诉人出具的回复函，用以证明被上诉人产品存在重大瑕疵。２．分期付款电汇凭证及发票，用以证明被上诉人有先开具发票的义务。 被上诉人鑫立新设备厂质证称，回复函与本案不具有关联性。分期付款电汇凭证及发票达不到上诉人的证明目的。 本院的认证意见是：１．产品设计单位在回复函中表述为“现场变压器及柴油发电机配套低压柜内的母排规格，与我公司在供电部门审核的图纸要求的铜排规格存在差异，未保持一致”，仅据该回复函，尚不能得出被上诉人产品存在重大瑕疵的结论。２．分期付款电汇凭证及发票，仅证明付款和出具发票情况，亦不能证明被上诉人有先开具发票的义务。故上诉人提交的证据材料不能达到其证明目的。 本院查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于本案的争议焦点：1．被上诉人提供的产品是否属于不合格产品？上诉人主张被上诉人提供的产品质量不合格，但仅提供了四川岚泽电力设计有限公司出具的回复函，而据该回复函尚不足以证明被上诉人产品存在重大瑕疵。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由上诉人承担举证不能的不利后果，故上诉人的该项主张不成立。 2．被上诉人未及时向上诉人交付已支付款项的发票，上诉人是否有权以此拒绝给付相应货物款项？逾期未付款项是否应承担相应的违约金？一方面，从当事人双方签订的《配电柜供货合同》看，仅在“四、合同金额：经双方协商，附表内共30台配电柜按66万元包干，包含运输到现场的运费，包含合同约定垫资期内的资金利息，且乙方提供增值税专用发票”中提及了由乙方即被上诉人提供增值税专用发票，而并未将提供增值税专用发票约定为付款的前置条件。另一方面，根据双方合同约定的付款条件和时间：“甲方在本合同签订后7日内向乙方支付合同总价30%的预付款，即198000元”“乙方将全部产品运输至资阳市天王农副产品批发市场，甲方验收，确认产品质量和数量无误后，当日支付合同总价20%的货款，即132000元”“甲方在2019年11月30日前，支付合同总价35%的货款，即231000元”“甲方在2019年12月30日前，支付合同总价15%的货款即99000元”，甲方即上诉人在收到产品并验收后，即应分期支付除预付款外的其他款项，最后付款时间为2019年12月30日。故上诉人以未收到发票为由拒绝给付货款的主张不能成立，本院不予支持。根据合同约定的违约责任“如甲方不能按期支付货款，则每天按照所拖欠的应付款总额的1‰向乙方支付违约金”，上诉人在收货后，未按约定支付货款，应支付相应的违约金。 综上所述，上诉人资阳市天王农产品市场管理服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2095元，由上诉人资阳市天王农产品市场管理服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 敬 红 审判员 樊 彬 审判员 杨 虹 二〇二〇年九月十五日 书记员 邵雪莲