河北省张北县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0722民初2867号 原告：王**，男，1970年2月27日出生，汉族，工人，住河北省张家口市桥**。 委托诉讼代理人：张运鹏，男，1982年3月7日出生，汉族，工人，住河北省张家口市经开区。 委托诉讼代理人：李锐，男，1982年3月6日出生，汉族，住河北省张家口市经开区。 被告：张腾飞，男，1982年9月20日出生，汉族，职工，住河北省张北县。 委托诉讼代理人：乔羽，北京颐合律师事务所律师。 第三人：张北县地产开发有限公司，住所地河北省张北县张北镇207线东侧。 法定代表人：张云，该公司董事长。 第三人：张云霞，女，1978年3月2日出生，汉族，住河北省张北县。 原告王**与被告张腾飞、第三人张北县地产开发有限公司、第三人张云霞执行分配方案异议之诉纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王**的委托诉讼代理人张运鹏、李锐，被告张腾飞的委托诉讼代理人乔羽到庭参加诉讼，第三人张北县地产开发有限公司、第三人张云霞经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王**向本院提出诉讼请求：1.撤销河北省张北县人民法院（2017）冀0722执823号、（2018）冀0722执129号《执行财产分配方案》；2.按原告占比55.66%，被告占比44.34%，重新制作（2017）冀0722执823号、（2018）冀0722执129号案件，执行财产分配方案；3.由被告承担本案的诉讼费用。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为按原、被告判决书所确定债权数额，依据双方债权占比重新制作分配方案。事实与理由：贵院在执行（2017）冀0722执823号、（2018）冀0722执129号裁定书过程中，对已查控的张北县小区15号楼Ａ2、Ｂ2、Ｂ4底商、16号楼2号底商、17号楼5号底商，进行了评估，评估价为3391677元，二次拍卖保留价为2713341.6元，贵院对该案制作了《执行财产分配方案》，原告对《执行财产分配方案》提出了《执行财产分配方案异议申请书》，被告不同意原告提出的《执行财产分配方案异议申请书》意见，原告依据《民事诉讼法》执行程序若干问题的解释第25、26条向贵院提起诉讼。一、被执行人金泉房开歇业多年，除了本次评估拍卖的五套底商，已无其他财产可供执行，其主要财产不足以清偿双方全部债权。（一）、原告查封的15号楼Ａ单元第3、4、5、6、7号底商，已被案外人备案，取得产权登记证书。原告持（2017）冀0722民初1652号民事裁定书及协助执行通知书与有关手续到房管局，房管部门工作人通过调阅内部系统确认，15号楼Ａ单元3号底商被乔春武备案，4号底商被张振强备案，5号底商张爱武备案，6号底商邓存林备案，7号底商许建军备案。通过不动产交易中心确认，上述五套房已办理不动产发票，上述备案人已取得房产证。原告查封的15号楼Ａ单元第3、4、5、6、7号底商无法执行，被执行人金泉房开无其他财产可供执行。（二）、被执行人金泉房开，歇业多年，无其他财产可供执行。为一房多卖，重复抵押等原因，已经资不抵债，大部分买房人、借款人、抵押权人都进行了诉讼和报警，法定代表人不知所踪，公司多年歇业不经营，已无其他财产可供执行。（三）、执行过程中未发现可供执行的其他财产。原告取得生效法律文书并申请贵院执行两年多，可是贵院执行局通过各种途径查找，都未发现可供执行的其他财产。二、请求贵院撤销原《执行财产分配方案》，按原告占比55.66%，被告占比44.34%，重新制作执行财产分配方案。本案被执行人张北县地产开发有限公司，其主要财产张北镇怡锦园小区，15号楼Ａ2、Ｂ2、Ｂ4底商、16号楼2号底商、17号楼5号底商已被贵院查封，已无其他财产可供执行，同时查封财产也不足一清偿原告和被告两人全部债权。原告根据《执行规定》第90条，在被执行人的财产被执行完毕前，取得生效法律文书，并及时提出财产参与分配申请。在此恳请贵院依据《民诉法解释》第510条和《执行规定》第94条规定，扣除相关执行费用、评估费用后，按原告占比55.66%，被告占比44.34%，重新制作（2017）冀0722执823号、（2018）冀0722执129号《执行财产分配方案》，保护原告公平受偿权。 张腾飞辩称：一、纵观本案，本案是一起执行异议之诉。二、本案的争议焦点问题是：第三人金泉公司、第三人张云霞有无其他财产、其他财产是否够清偿原告王**的债务。1、原告没有向法庭提供证据证明第三人金泉公司、第三人张云霞没有其他财产、其他财产不够清偿原告王**的债务。2、被告向一审法院提供的证据已经证明：第三人金泉公司目前对于位于张北县房屋享有所有权，该财产可供法院执行。金泉公司应偿还王**150万元及利息，金泉公司的上述两套底商的价值足以偿还王**的债权。3、金泉公司最近年报年度是2019年，该公司并没有歇业，更没有被吊销营业执照。金泉公司为自然人独资公司，股东为张云，张云出资比例为100%。张云作为金泉公司一人有限责任公司的股东，张云作为金泉公司一人股东，张云应当对金泉公司的债务承担连带责任；对于金泉公司所欠王**的债务，王**完全有权向金泉公司及张云同时主张。4、经原告申请，张北县人民法院在2014年5月16日已经对金泉公司开发建设的张北镇怡锦园小区第15幢Ａ单元3、4、5、6、7号底商查封了，目前，原告称上述五套底商已确权给他人，为何原告不去调查并追究法院已查封的房屋，为何还确权给他人？三、张腾飞享有优先受偿权既有事实依据，也有法律依据。法律依据张北县人民法院作出的（2017）冀0722执823号、（2018）冀0722执129号《执行财产分配方案》认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，判决适用法律正确，而且客观公正，应当维持。依据最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第８８条规定：“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。”之规定，被告张腾飞作为涉案房屋的首轮查封人，在案件判决进入执行阶段后，依法享有优先受偿权。综上、原告怠于调查金泉公司的全部资产情况以及公司股东的真实具体情况，原告也没有积极配合并向张北县人民法院提供被执行人的财产线索，原告王**可以申请张北县人民法院对第三人金泉公司的其他资产采取执行措施，也可以让张云对金泉公司的债务承担连带责任，但是，原告王**均没有去行使权利，这属于原告单方放弃自己的诉权，但是，原告以金泉公司没有其他财产为由，参与被告申请查封的资产的分配，是没有事实依据和法律依据的。目前金泉公司的其他财产足以清偿原告王**的债务。被告请贵院查清本案的基本事实，依法驳回原告的全部诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。 张北县地产开发有限公司未作答辩。 张云霞未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2015年，张腾飞以保证合同为由，起诉张北县地产开发有限公司，本院判决张北县地产开发有限公司于判决生效之日起十日内在张北县（苑）小区15号楼Ａ2号底商、Ｂ2号底商、Ｂ4号底商、16号楼2号底商、17号楼5号底商价值范围内给付张腾飞3046631元，在诉讼过程中，本院于2015年11月24日作出保全裁定，将张北县地产开发有限公司的以上底商予以查封。判决生效后，张腾飞于2017年10月20日向本院申请强制执行。2017年11月2日，本院作出（2017）冀0722执823号执行裁定书，对上述五套底商继续查封。2017年，王**以民间借贷为由，起诉张云霞及张北县地产开发有限公司，本院判决张云霞于判决生效之日起十日内归还王**借款本金1500000元及利息、违约金，张北县地产开发有限公司在其所有的位于张北县（苑）小区15号楼Ａ2号底商、Ｂ2号底商、Ｂ4号底商、16号楼2号底商、17号楼5号底商价值范围内承担连带给付责任，在诉讼过程中，本院于2017年10月24日作出保全裁定，将张北县地产开发有限公司的以上五套底商予以查封。判决生效后，王**于2018年1月10日向本院申请强制执行。另王**曾于2014年以同一事实，以商品房销售合同为由起诉张北县地产开发有限公司，本院于2014年5月16日作出（2014）北民保字第60号民事裁定书，对张北县地产开发有限公司位于张北县（苑）小区15号楼第15幢Ａ单元3、4、5、6、7号底商予以查封，该案被驳回诉讼请求后，王**又于2016年以民间借贷为由起诉张云霞及张北县地产开发有限公司，本院于2017年11月22日作出（2017）年冀07**民初1652号民事判决书，继续对张北县地产开发有限公司位于张北县（苑）小区15号楼第15幢Ａ单元3、4、5、6、7号底商予以查封。 本院认为，债权人张腾飞、王**对上述争议的五套底商的执行均为在此底商价值范围内承担责任，且均未办理抵押登记，亦未设置其他担保物权，属于同类债权。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第88条：“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿”。张腾飞对上述五套底商的查封先于王**，故张腾飞对此五套底商享有优先受偿权。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第90条：“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”。王**案，其曾于2014年、2017年对张北县地产开发有限公司位于张北县（苑）小区15号楼第15幢Ａ单元3、4、5、6、7号底商予以查封，且2017年作出的保全裁定在本次诉讼前尚未解封，说明张北县地产开发有限公司还有其他可供执行的财产，王**主张，该五套底商已备案，被他人领取了房产证，但王**并未提供证据证明其查封的财产被出售的原因，也未寻求其他救济渠道解决。现张腾飞查封的张北县（苑）小区15号楼Ａ2号底商、Ｂ2号底商、Ｂ4号底商、16号楼2号底商、17号楼5号底商（变卖价2713341.60元）尚不足以清偿张腾飞债权的情况下，王**放弃自己单独查封的财产，而欲参与张腾飞执行案中被执行人的财产分配，显失公平。王**提供的证人马某的证明，证明张北县地产开发有限公司的财产都被查封，已经没有房了，证人马某作为一个普通公民，其证明的内容没有法律效力。在诉讼过程中，张腾飞向本院申请，本院去张北县房地产管理处调查取证，该处证明张北县地产开发有限公司仍有楼房未出售，说明张北县地产开发有限公司仍有可供执行的财产。 综上所述，张腾飞在与张北县地产开发有限公司的保证合同纠纷一案中，积极行使自己的诉讼权利，及时申请保全，以维护自己的合法权益。而王**在与张云霞、张北县地产开发有限公司的借款合同纠纷一案中，怠与行使自己的诉讼权利，造成自己申请保全的财产难以执行，如支持王**参与张腾飞对张北县地产开发有限公司的财产参与分配，等于将因王**自己过失造成的损失转嫁给无过错的张腾飞，有悖于公平原则，故本院作出的（2017）冀0722执823号、（2018）冀0722执129号执行财产分配方案并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第88条、第90条规定，判决如下： 驳回王**的诉讼请求。 案件受理费80元，由王**负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  云 鹰 人民陪审员  柳文华 人民陪审员  张秀荣 二〇二〇年九月十五日 书 记 员  董晓丽