贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终3270号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司,住所地：凯里市红洲路****。负责人：杨文灿，该支公司总经理。委托诉讼代理人：陈士航，贵州良华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨乘，男，1957年12月14日出生，汉族，住黎平县。委托诉讼代理人：罗永豪，贵州宏强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴红平，男，1986年8月29日出生，汉族，住黎平县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司（以下简称大地财保黔东南支公司）因与被上诉人杨乘、吴红平机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省黎平县人民法院（2019）黔2631民初1926号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大地财保黔东南支公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，将本案依法发回重审或改判；2、本案一审、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：1、黔东南州人民医院司法鉴定所出具的《法医临床学鉴定意见书》不应当作为本案的伤残依据。在该意见中记载“杨乘车祸伤致颅脑损伤双耳听力下降，遗留右耳混合性耳聋，左耳感应神经性聋。”据此上述鉴定意见可知，杨乘之前就存在耳聋情况的既往史，而本次鉴定时，却将其本身存在耳聋附加在本次鉴定中，从而无形加大了其伤残等级。上诉人已在一审时向原审法院提出重新鉴定申请，但未被允许。上诉人认为，根据意见书的材料即可知晓杨乘本身存在耳聋，其听力下降与本次事故可能无关。《法医临床学鉴定意见书》不应当作为本案的伤残依据。2、其他各项损失的标准过高。（1）护理费，护理人员系其儿子，仅仅系被上诉人杨乘单方陈述，且没有证据证明杨乘从事农业。上诉人认为应当按照贵州省居民服务业标准38568元/年进行计算。（2）住院伙食补费，本案被上诉人杨乘在黎平县住院，而黎平县的一般工作人员出差伙食补助标准为80元/天，一审法院按照每天100元计算明显错误。（3）交通差旅费，一审法院按照8天计算没有任何依据，且120元/天也无任何文件支撑。（4）误工费：原告已超实际误工年龄，且未提供实际误工减少证据，一审法院按农业标准计算，无证据支持。3、本案系侵权纠纷，上诉人作为承保机构，在交通事故的发生中无任何过错，故原审法院要求上诉人承担2000元的诉讼费无法律依据。杨乘辩称，1、关于伤残等级问题。上诉人认为《法医临床学鉴定意见书》不能作为本案的伤残依据，杨乘认为这是上诉人主观臆断、断章取义。从鉴定意见书中的“分析说明”和“鉴定意见”综合考查，能够认定杨乘“双耳听力下降”系车祸所致。2、关于各项损失标准问题。护理费标准适用农林牧渔业标准并无不妥。住院伙食补助费100元/天适用的是贵州省统一标准。杨乘是外出务工农民，因车祸误工，算误工费合理合法。3、案件受理费，发生交通事故，保险公司有义务赔偿而不赔偿，引发诉讼，保险公司应承担败诉部分相应的受理费。杨乘向一审法院起诉请求：1、判决二被告赔偿因交通事故给原告造成的人身损害245800.4元，其中保险公司按保险合同赔偿外，不足部分由吴红平赔偿。2、本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月8日13时46分，被告吴红平驾驶贵Ｈ×××**号小型越野车由港澳新区往万福山方向行驶，行经黎阳北路200米路段时，因转弯未让直行的车辆先行，导致车辆前端与由检察院往万福山方向的原告杨乘普通二轮摩托车左侧发生碰撞，造成原告杨乘受伤及二轮摩托车损坏的道路交通事故。黎平县交警大队2018年12月10日作出第522631420180001368号《道路交通事故认定书》认定吴红平承担该事故的全部责任，杨乘无该事故责任。事故发生后，原告于当日被送往黎平诚德医院治疗，经黎平诚德医院诊断，主要诊断：车祸伤。其他诊断：1、右侧颧骨及眼眶外侧壁骨折；2、全身多处软组织挫伤；3、脑震荡；4、右耳根重度混合性耳聋；5、左耳多处轻度感音神经性耳聋。原告杨乘在黎平诚德医院住院治疗187天，于2019年6月13日出院，原告在住院期间被告、大地财保黔东南支公司垫付给原告医疗费8000元，被告吴红平垫付给原告医疗护理费用4594元。原告在黎平诚德医院住院费用为门诊挂号5元，住院费13896元，期间原告于2019年1月11日到黎平县人民医院检查费用58元。原告出院后于2019年9月27日到黔东南州人民医院司法鉴定所申请伤残等级鉴定，并在黔东南州人民医院进行检查，费用520元，2019年10月10日，黔东南州人民医院司法鉴定所对原告进行鉴定，并于2019年10月14日作出法临鉴（残）（2019）260号《法医临床学鉴定意见书》，鉴定原告因车祸受伤致颅脑损伤双耳听力下降，遗留右耳混合性耳聋，左耳感应神经性聋，评定原告为九级伤残。原告于2019年11月22向该院提起诉讼，在诉讼过程中查明，被告吴红平的贵Ｈ×××**号小型越野车在大地财保险黔东南支公司投有交强险和100万元的第三者责任险，事故发生时在保险期内。一审法院认为，2018年12月8日13时46分，被告吴红平驾驶贵Ｈ×××**号小型越野车由港澳新区往万福山方向行驶，行经黎阳北路200米路段时，因转弯未让直行的车辆先行，导致车辆前端与由检察院往万福山方向的原告杨乘普通二轮摩托车左侧发生碰撞，造成原告杨乘受伤及二轮摩托车损坏的道路交通事故。黎平县交警大队2018年12月10日作出第522631420180001368号《道路交通事故认定书》认定吴红平承担该事故的全部责任，杨乘无该事故责任。对此，该院予以认定。贵Ｈ×××**号小型越野车在中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司投有交强险和100万元的第三者责任险，事故发生时在保险期内。原告所造成的损失应由中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在交强险保险限额内赔付，不足部分在100万元第三者责任险内赔付。该院对原告在本次诉讼中请求赔偿的损失作如下认定：1、伤残赔偿金，原告到黔东南州人民医院法医学司法鉴定所做司法评残鉴定，评定原告为九级伤残，被告大地财保黔东南支公司对原告评定为九级伤残有异议，怀疑原告有耳聋的既往史，于2019年12月16日向该院提出要求对原告伤残进行重新鉴定的申请，原告于2020年4月14日向该院提出重新鉴定的书面异议，该院于2020年4月15日向被告大地财保黔东南支公司再次发举证通知书，要求大地财保黔东南支公司在收到本通知之日起7日内该院举证，原告委托黔东南州人民医院法医学司法鉴定所进行伤残鉴定是否有违反法律程序可能影响公正鉴定的证据，逾期不举证，视为鉴定程序合法，实体公正，该院将不再启动鉴定程序，本案将继续审理，后大地财保黔东南支公司未能举证，该院对原告委托鉴定的鉴定结论予以认定，认定原告为九级伤残。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，伤残赔偿金按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。原告杨乘是1957年12月14日出生，现年62岁，定残日是2019年10月10日，2019年度城镇居民人均可支配收入为34404元，按18年计算，残疾赔偿金为34404元／年×18年×20﹪＝123854元，该院支持残疾赔偿金123854元，原告请求超出部分该院不予支持。2、住院生活补助费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告住院187天，伙食补助费为187天×100元／天＝18700元，该院支持伙食补助费18700元，原告请求超出部分该院不予支持。3、护理费，原告住院187天，护理人员是原告儿子，原告要求按2018年全省农、林、牧、渔业职工平均工资计算，该院予以支持，护理费应为187天×52067元／年÷365天＝26675元，该院支持护理费26675元，原告请求超出部份，不予支持。4、医疗费，原告住院医疗费13896元，有黎平诚德医院出具的发票为据，该院予以支持，门诊费用，原告提交有黎平诚德医院门挂号费发票5元，黎平县人民医院门诊检查费诊查费发票58元，黔东南州人民医院门诊发票1张100元、1张395元，1张25元，共计5张发票，合计583元，该院支持门诊费用583元，原告请求门诊费用641元，未提交门诊收费发票，原告请求超出部分该院不予支持。医疗费合计14479元，该院支持医疗费14479元，原告请求超出部分本院不予支持。5、误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告因伤致残评定为伤残九级，原告请求误工时间计算到定残前一天，要求计算至2019年10月13日，该院认为，原告受伤评残是因耳聋，根据公平原则结合本案实际情况，该院支持误工时间为原告住院期间的时间，原告误工时间为187天，原告要求按2018年全省农、林、牧、渔业职工平均工资计算，该院予以支持，护理费应为187天×52067元／年÷365天＝26675元。该院支持误工费为26675元，原告请求超出部分不予支持。6、鉴定费700元是实际支出的费用有发票为据，予以支持。7、交通差旅费，原告请求评残交通费1169元，原告到凯里评残鉴定，交通差旅费是实际发生的费用，该院酌情支持原告交通差旅费去凯里评残1次，拿鉴定结果1次，评残按2人3天计算，拿鉴定结果按1人2天计算，差旅费按8天，差旅费标准参照国家工作人员出差标准，差旅费每人每天120元，合计960元，原告提交车票2张每张金额70元，合计140元，住宿发票200元，该院予以支持，交通差旅费共计1300元，原告请求1169元是对自己实体权利的处分，予以支持，该院支持交通差旅费1169元。8、修车费，原告请求修车费868元，原告摩托车在事故中造成损坏是事实，原告修车是实际发生的费用，应予以支持，在诉讼中原告提交有3张发票，1张是黎平万友车城提供的购买摩托车配件发票380元，予以认定，1张是黎平万和摩托车城提供的配件发票380元，予以认定，另1张收款收据100元没有加盖印章，只有收款人签名，不予认定，该院支持原告修理摩托车费用760元，原告请求超出部分该院不予支持。该院认定原告在本次事故中的损失为：伤残赔偿金123854元＋伙食补助费18700元＋护理费26675元＋医疗费14479元＋误工费26675元＋鉴定费700元＋交通差旅费1169元＋修车费760＝213012元。该院认定原告在本次事故中的损失为213012元，扣除中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司垫付给原告医疗费8000元，吴红平垫付给原告医疗护理费用4594元，共计扣除12594元，剩余200418元由中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在交强险限额和第三者责任险范围内赔付给原告杨乘。综上，原告请求部分成立，该院予以支持，部分不成立该院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》条十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在第三者责任强制保险限额范围内和第三者责任保险范围内直接赔偿原告杨乘伤残赔偿金、医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、伤残鉴定费用、交通差旅费、修车费共计人民币200418元。以上款项限于本判决生效后10日内付清。二、驳回原告杨乘的其他诉讼请求。案件受理费4988元，减半收取2494元，由原告杨乘承担494元，被告中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司承担2000元。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、涉案《法医临床学鉴定意见书》是否能作本案的伤残依据；2、一审判决对各赔偿项目适用的赔偿标准是否恰当；3、一审判决确定的诉讼费负担是否有法律依据。关于涉案《法医临床学鉴定意见书》是否能作本案的伤残依据问题。《法医临床学鉴定意见书》[法临鉴（残）字（2019）260号]在第五部份分析说明载明“……被鉴定人车祸伤在暴力冲击下致头颅损伤，右侧颧骨骨折及暴力冲击致听神经受累，住院期间双耳听力下降：右耳纯音听阈测听：93dbHL,左耳纯音听阈测听：32dbHL，故双侧内耳、迷路损伤外伤因素明确，内耳在暴力冲击、震荡后，造成听力下降丧失，遗留右耳混合性耳聋，左耳感应神经性聋。目前法医学检查：右耳平均听阈：85.5dbHL，左耳平均听阈：49.25dbHL。予以认定。依照《人体损伤致残程度分级》标准，符合颅脑骨折损伤听力障碍的相关标准。”在第六部分鉴定意见载明“被鉴定人杨乘车祸伤致颅脑损伤双耳听力下降，遗留右耳混合性耳聋，左耳感应神经性聋，右耳听阈：85.5dbHL，左耳听阈：49.25dbHL。依照两院三部2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程度分级》第5.9.2条第19项之规定，评定为九级伤残。”结合《法医临床学鉴定意见书》第五部分和第六部分所载的上述内容综合考量，能够认定杨乘双耳听力下降，遗留右耳混合性耳聋，左耳感应神经性聋，系本次车祸伤致颅脑损伤所致。黔东南州人民医院法医学司法鉴定所于2019年10月14日作出《法医临床学鉴定意见书》[法临鉴（残）字（2019）260号]认定杨乘因本次交通事故造成双耳听力下降的伤残等级为九级，本院认为，鉴定人具备相应资格、鉴定程序合法、鉴定意见依据充分，《法医临床学鉴定意见书》能够作为本案的定案依据。一审判决认定杨乘的残疾赔赔偿金为123854元，于法有据。关于护理费标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”杨乘称，其因本次车祸住院系由其长期外出打工的儿子返回黎平护理的。杨乘应当依法举证证明其儿子因护理杨乘产生的误工损失。因杨乘未举证证明，杨乘要求赔偿的护理费依法应当适用2020年公布的贵州省居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资43654元/年执行。本院支持杨乘的护理费为22365元（43654元/年÷365天/年×187天）。关于住院伙食补助费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”之规定，住院伙食补助费是“可以”参照。一审法院综合考虑当地物价水平等因素，按100元/天的标准支持住院伙食补助费，并无不当。关于交通差旅费问题。杨乘主张因进行伤残鉴定所产生的交通差旅费，因其主张的差旅费无法律依据，一审判决按每人每天120元计8天的标准支持960元差旅费不当，本院予以纠正，不予支持。交通费、住宿费，系进行伤残等级鉴定产生的必要费用，依法应予支持。一审判决认定杨乘因到凯里进行伤残等级鉴定所产生的车费140元、住宿费200元，杨乘无异议，本院予以确认。本院认定，杨乘因到凯里进行伤残等级鉴定所产生的车费140元、住宿费200元共计340元。关于误工费问题。杨乘因本次交通事故受伤时已年满60周岁，但是杨乘的主要生活来源仍需以其本人亲自劳作获取。综合考虑杨乘的劳动能力状况，杨乘主张的误工费，本院以2020年公布的贵州省农林牧渔业从业人员年平均工资52067元/年为基数酌情按90%的标准支持误工费。杨乘因本次交通事故产生的误工费为24008元（52067元/年÷365天/年×187天×90%）。关于诉讼费的负担问题。本院认为，交通事故发生后，承保机动车的交强费及商业险的保险公司应按法律规定及合同约定履行赔付义务，因保险公司不积极履行赔付义务，进而引发本案诉讼。大地财保黔东南支公司系本案机动车交通事故的赔偿义务人，一审法院根据胜败诉情况，确定诉讼费的负担，于法有据。综上，杨乘因本次交通事故所产生的经济损失为残疾赔偿金123854元、住院伙食补助费18700元、护理费22365元、医疗费14479元、误工费24008元、鉴定费700元、交通住宿费340元、修车费760元，共计205206元。因大地财保黔东南支公司承保贵Ｈ×××**号车的交强险和商业三者险的机动车驾驶人吴红平在本起事故承担全部责任，杨乘因本次交通事故产生的经济损失205206元应由机动车一方承担全部的赔偿责任。依照道路交通安全法第七十六条之规定，承保肇事机动车的大地财保黔东南支公司应先在交强险责任限额122000元范围内予以赔付，余下的83206元在商业三者险责任限额100万元范围内予以赔付。扣除大地财保黔东南支公司已垫付给杨乘的医疗费8000元、吴红平垫付给杨乘医疗护理费用4594元，大地财保黔东南支公司还应在交强险和商业三者险责任限额内赔付杨乘残疾赔偿金等经济损失192612元。为了减少当事人的诉累，本院判决大地财保黔东南支公司在交强险和商业三者险责任限额内将吴红平垫付的4594元直接退还给吴红平。综上所述，大地财保黔东南支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项和第一百七十五条规定，判决如下：一、撤销黎平县人民法院（2019）黔2631民初1926号民事判决；二、中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在本判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的责任限额范围内赔偿杨乘的残疾赔偿金等费用共计192612元；三、中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在本判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的责任限额范围内退还吴红平垫付的费用4594元；四、驳回杨乘的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4988元减半收取2494元，由杨乘负担1471元，中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司负担1023元；二审案件受理费4306元，由中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王家良审判员  王山地审判员  陈生燕二〇二〇年九月二十七日书记员  汪 玲