湖南省邵阳市双清区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0502刑初47号公诉机关邵阳市双清区人民检察院被告人张巧云，女，1983年9月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省邵阳市北塔区，住邵阳市北塔区。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年6月26日被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，经邵阳市双清区人民检察院批准，2019年8月2日由该局执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。辩护人禹勇，湖南振威律师事务所律师。被告人王鹏，男，1989年9月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省邵阳市邵阳县，住邵阳市邵阳县。2007年12月7日犯强迫卖淫罪被湖南省娄底市娄星区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金一万五千元，2011年12月9日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年6月26日被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，经邵阳市双清区人民检察院批准，2019年8月2日由该局执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。辩护人曾佳，湖南振威律师事务所律师。被告人袁勇，男，1984年9月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省邵阳市邵阳县，住邵阳市邵阳县。因涉嫌非法持有毒品罪于2019年6月26日被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，经邵阳市双清区人民检察院批准，2019年8月2日由该局执行逮捕。辩护人赵富澄，湖南振威律师事务所律师。辩护人胡悠。邵阳市双清区人民检察院以双检刑诉（2019）352号起诉书指控被告人张巧云、王鹏犯贩卖毒品罪，袁勇犯非法持有毒品罪于2020年1月14日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，期间因受新型冠状病毒疫情影响，本案中止审理，后于2020年9月9日恢复审理，适用普通程序，公开开庭审理了本案。邵阳市双清区人民检察院指派检察员李艳润出庭支持公诉，被告人张巧云及其辩护人禹勇，被告人王鹏及其辩护人曾佳，被告人袁勇及其辩护人赵富澄、胡悠到庭参加诉讼。现已审理终结。邵阳市双清区人民检察院指控，2019年6月23日凌晨，被告人袁勇通过微信联系被告人王鹏欲购买毒品冰毒60克，双方最终商定以155元钱一克成交（总毒资为9300元）。2019年6月23日下午15时许，袁勇到达王鹏和被告人张巧云位于邵阳市双清区的住所内，王鹏要张巧云将事先准备好的毒品冰毒60克（经称重净重为57.11克）交付给袁勇，袁勇拿到毒品后勇微信支付9600元（包括9300元的毒资和300元欠款）给张巧云的银行卡。17时，三人被公安机关当场抓获，并从该住所内搜出张巧云持有的104.55克疑似毒品物。经鉴定，以上疑似毒品物的检材中均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关向本院移送了相关证据，认为被告人张巧云、王鹏明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖（张巧云1**.66克、王鹏57.11克），应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，袁勇明知是毒品甲基苯丙胺（57.11克）而非法持有，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。张巧云、王鹏在共同犯罪中起主要作用，系主犯，提请法院依法判处。被告人张巧云对公诉机关的指控有异议，辩解称未贩卖毒品给袁勇，袁勇给自己的钱是还款，104.55克毒品也不是自己的。被告人王鹏对公诉机关的指控有异议，辩解称自己没有与袁勇谈过毒品价格，没有给袁勇毒品，也没有要张巧云贩卖毒品。被告人袁勇对公诉机关的指控有异议，辩解称毒品没有在自己身上，不认可毒品从40克变为60克。被告人张巧云辩护人提出，1.指控张巧云贩卖毒品的事实不清，证据不足，贩卖给袁勇的数量事实认定不清；2.袁勇支付9600元并不是毒资，是袁勇还给张巧云的欠款。被告人王鹏的辩护人提出，1.起诉书指控被告人王鹏构成贩卖毒品罪的证据不足，罪名不成立；2.本案现场查获的毒品应为40克。被告人袁勇的辩护人提出，1.本案毒品尚未处于被告人袁勇的实际控制之下，被告人袁勇依法不构成非法持有毒品罪；2.本案持有毒品数量应认定为39.48克，而非60克。经审理查明,被告人张巧云与被告人王鹏系男女朋友关系，二人租住在邵阳市双清区。2019年6月21日被告人袁勇通过微信联系被告人王鹏欲购买毒品冰毒，袁勇开价150元一克，王鹏想从中赚取5元一克的差价，于是要价155元一克，2019年6月23日双方最终商定以155元钱一克成交。2019年6月23日下午15时许，袁勇到达王鹏和被告人张巧云位于邵阳市双清区的住所内，王鹏要张巧云将事先准备好的一包毒品冰毒交付给袁勇，张巧云同意王鹏赚取5元钱一克的差价，但要求袁勇将钱转给自己，袁勇拿到毒品后用微信转账9600元（其中6200元是毒资，其余3400元为袁勇偿还给张巧云的借款）给张巧云的银行卡。当天17时许，三被告人交易完成后，公安机关将三被告人当场抓获，并将贩卖的疑似毒品物予以收缴，经称重，该一包疑似冰毒物净重为39.48克。经公安机关当场搜查，从张巧云的住所内搜出张巧云持有的104.55克疑似毒品物。经鉴定，以上疑似毒品物的检材中均检出甲基苯丙胺成分。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：1.被告人张巧云的供述与辩解：证实张巧云和王鹏是男女朋友关系，租住在邵阳市双清区，张巧云跟王鹏说有没有人需要毒品，最低要150元一克，高出的部分算王鹏赚的，后来王鹏和袁勇谈价是155元一克。在张巧云租住的房间内张巧云将毒品给了袁勇，袁勇将9600元转给了张巧云，其中6200元是毒资，其余3400元为袁勇偿还给张巧云的借款。张巧云刚刚把冰毒交给袁勇，民警就将张巧云、王鹏、袁勇一并抓获。2.被告人王鹏的供述与辩解：证实张巧云和王鹏是男女朋友关系，租住在邵阳市双清区，王鹏和袁勇在微信上谈好了毒品价格为155元一克，王鹏赚取5元一克的差价。毒品是张巧云的，在房间内张巧云将毒品给了袁勇，张巧云要求袁勇将毒资转给自己，袁勇转了9600元给张巧云，其中6200元是毒资，其余3400元为袁勇偿还给张巧云的借款。3.被告人袁勇的供述与辩解：袁勇联系王鹏购买毒品，双方在微信上谈妥毒品155元一克，在民房内，王鹏要张巧云将毒品给了袁勇，袁勇拿到毒品后将毒品放在茶几上，之后袁勇转了9600元给张巧云，其中6200元是毒资，其余3400元为袁勇偿还给张巧云的借款，被公安民警当场抓获。4.扣押决定书，扣押物品、文件清单，张巧云、王鹏、袁勇现场指认照片，两次称重笔录，情况说明：证实案发当天袁勇从张巧云、王鹏处贩卖的毒品净重为39.48克。5.邵阳市公安局物证鉴定所检验报告：证实张巧云、王鹏贩卖给袁勇的毒品39.48克，从张巧云租房内搜出的104.55克毒品，均检出甲基苯丙胺。6.提取（收缴）物品、文件笔录，称重笔录：证实2019年6月23日在张巧云租房客厅电视柜后搜出并提取一包约109.39克毒品，经称重，毒品净重104.55克。7.转账记录：袁勇转账9609.60元给张巧云，其中服务费9.6元。8.微信聊天记录：证实袁勇找王鹏购买毒品，王鹏要价155元一克，从中赚取5元一克的差价，最终双方谈好价格为155元一克。9.证人高某的证言：证实高某将邵阳市双清区塔北路的一民房租给张巧云居住。10.刑事判决书：证实2007年12月7日被告人王鹏被娄底市娄星区人民法院判决犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑八年，并处罚罚金一万五千元。刑期至2014年6月8日，2011年12月9日被假释。本院认为，被告人张巧云、王鹏明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖（张巧云1**.03克、王鹏39.48克），其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人袁勇明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有（39.48克），其行为已构成非法持有毒品罪，且情节严重。公诉机关指控的主要犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，但指控张巧云、王鹏、袁勇实际交易的毒品数量为57.11克不当，应当认定张巧云、王鹏共同贩卖毒品数量为39.48克，袁勇非法持有毒品39.48克。张巧云在贩卖毒品的共同犯罪中起主要作用，系主犯。王鹏在贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚，对公诉机关认为在贩卖毒品的共同犯罪中王鹏为主犯的指控，本院不予支持。被告人王鹏系有犯罪前科，应酌情从重处罚。关于三被告无罪的辩解，经查，三被告人的供述和辩解，以及微信聊天记录，足以证实2019年6月23日袁勇与王鹏在微信谈好毒品价格155元一克，之后在张巧云的住房内张巧云将毒品交付给袁勇，袁勇支付毒资给张巧云，王鹏从中赚取5元钱一克差价的事实，张巧云、王鹏的行为应当认定为贩卖毒品罪。袁勇自己供述拿到毒品后将毒品放在茶几上，之后又支付了毒资，证明袁勇在被抓获之前袁勇与张巧云、王鹏之间的毒品交易已完成，袁勇已经实际占有毒品，毒品也在袁勇的控制范围之内，其行为应当认定为非法持有毒品罪。故三被告人无罪的辩解意见不成立。关于三被告人及辩护人提出实际交易的毒品数量为40克而不是60克的辩护、辩解意见，经查，三被告人是在毒品交易现场被公安机关当场抓获的，收缴的毒品也是公安机关在三被告人的指认下称重，封存的，净重为39.48克，公安机关收缴、称重毒品的程序合法，且三被告人在第一次讯问笔录中，一致供述贩卖的毒品是40克，与公安机关除去包装后称重为39.48克一致。而第二次称重57.11克是公安机关事隔一个月后进行的，该毒品重量有可能因多钟原因发生变化，且三被告人当庭对第二次称重为57.11克又予以否认，本着有利于被告的原则，本院采信公安机关第一次现场当面称重的结果，即三被告人实际交易的毒品数量为39.48克，故对公诉机关认为张巧云、王鹏共同贩卖毒品数量、袁勇非法持有毒品数量为57.11克的指控，本院不予支持。对三被告人及其辩护人提出的三被告人实际交易的毒品数量为40克（除去包装净重为39.48克）的辩护、辩解意见，本院予以采纳。关于被告人张巧云辩解称104.55克毒品不是自己的，经查，张巧云在其租住的房屋内贩卖毒品给袁勇，之后公安机关在该租房内另外收缴了104.55克毒品，按照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》法（2015）129号的规定，贩毒人员被抓后，对于从其住所，车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，张巧云辩解称该毒品是他人在其不知情的情况下放在其家里的，无证据证明，因此该104.55克毒品应当认定为张巧云贩卖毒品的数量，故对张巧云提出的该104.55克毒品不是自己的辩解意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》的规定，对被告人张巧云适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十九条的规定，对被告人王鹏适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条，第二十七条，第五十二条，第五十三条的规定，对被告人袁勇适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第五十二条，第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第五条第四项的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人张巧云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年,并处没收财产四万元（限在本判决生效后十日内缴纳），上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2034年6月25日止。）被告人王鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金二万元（限在本判决生效后十日内缴纳），上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2027年6月25日止。）被告人袁勇犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金六千元（限在本判决生效后十日内缴纳），上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2023年6月25日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王亚平人民陪审员  黄金银人民陪审员  伍剑生二〇二〇年九月二十八日法官助理陆龙书记员周璟附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条：非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第五十五条：剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十九条：没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。