江西省南城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣1021民初686号 原告：李政华，男，1951年12月12日出生，汉族，户籍地址：江西省抚州市南城县, 委托代理人:周庆武，男，江西周庆武律师事务所律师。特别授权代理。 被告：江西建工第三建筑有限责任公司，住所地江西省南昌市高新技术产业开发区紫阳大道****，统一社会信用代码91360000693709046K。 法定代表人：张小平，系该公司董事长。 被告：周长发，男，1968年9月10日出生，汉族，户籍地址：江西省抚州市临川区, 委托代理人:邱翠萍，女，北京首隆律师事务所律师。特别授权代理。 被告：包小军，男，1990年11月30日出生，汉族，户籍地址：江西省抚州市南城县, 被告：管和平，男，1990年7月17日出生，汉族，户籍地址：江西省抚州市乐安县， 原告李政华与被告江西建工第三建筑有限责任公司、周长发、包小军、管和平生命权、健康权、身体纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李政华及其委托代理人周庆武、被告周长发及其委托代理人邱翠萍到庭参加诉讼。被告江西建工第三建筑有限责任公司、被告包小军、被告管和平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李政华诉称：被告江西建工第三建筑有限责任公司承建南城县徐家镇圳上至浔溪县道改造工程项目。2019年7月份，因该工程建设项目的绿化需要取土，被告周长发以个人名义在案外人南城县万茂劳务有限公司承接了上述改造工程项目的绿化工作，遂其找到我取土。我与被告周长发协商，由被告周长发在圳上村坪头组的一块农田中取土，并支付补偿款，被告周长发要负责农田回填，恢复农作物的栽种。到了来年春耕季节，被告周长发迟迟未将农田回填，经我方多方催促，被告周长发于2020年3月中旬雇佣被告包小军进行农田回填。被告包小军安排挖机工作了一天便暂停了施工。2020年3月23日，被告管和平受被告包小军雇佣驾驶挖机继续对农田进行回填，但因操作不当，转动挖机的耙斗将我砸伤。随即我被送往南城县人民医院治疗，花费医疗费人民币（以下币种均为人民币）3508.42元。当日，我转院至抚州市第一人民医院住院治疗21天，花费医疗费75805.4元。此后，我继续在南城县人民医院接受治疗，住院9天，花费医疗费4724.81元。2020年7月13日，抚州文昌法医学司法鉴定所对我的伤进行了鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人李政华右侧第5-11肋骨折构成十级伤残；评定其后续治疗费为13000元；评定其误工期90日，护理期为45日，营养期为60日。”此事故经南城县公安局徐家派出所、圳上村委会多次协调无果，原告故诉至法院，要求：1.判决各被告赔偿原告153738.23元；2.各被告对原告的损失承担连带责任；3.诉讼费由被告承担。 被告周长发答辩称：原告身体受伤和我方没有任何关系，应该向被告包小军、被告管和平追责。 被告管和平书面答辩称：发生此次事故，原告李政华自身没有尽到安全注意义务，存在重大过错。我只是被告包小军雇佣做事的，原告李政华的赔偿责任应由雇主包小军承担。原告诉请的营养期、护理期过长，应按实际住院天数计算，精神损害抚慰金过高，交通费应按实际发生给付。 被告江西建工第三建筑有限责任公司、包小军未作答辩。 经审理查明：被告江西建工第三建筑有限责任公司承建南城县徐家镇圳上至浔溪县道改造工程项目，后分包给案外人南城县万茂劳务有限公司。2018年，被告周长发以个人名义从案外人南城县万茂劳务有限公司处承接下该工程项目的绿化工程。2019年7月，因工程项目需要绿化取土，被告周长发与原告李政华协商，在圳上村坪头组的农田中取土并支付相应补偿款，同时约定被告周长发需负责农田回土工作，双方签订《协议书》一份。2020年3月10日，被告包小军从被告周长发处承接了农田回土工作，并前往圳上村坪头组的农田进行了一天的回土作业。被告周长发给付了包小军费用。之后因回填不符合村民要求，原告李政华联系了被告周长发。经原告李政华与被告周长发电话协商，被告周长发同意继续由被告包小军完成农田回土工作并且愿意支付费用1000元。2020年3月23日，被告管和平受被告包小军的雇佣前往圳上村坪头组的农田继续完成余下的农田回土工作，作业过程中将在现场指挥的原告李政华撞伤。事故发生后，原告李政华被送往南城县人民医院治疗，花费医疗费3508.42元，被诊断为：1.右侧6-11肋肋骨骨折；2.创伤性胸腔积液。当日，原告李政华转院至抚州市第一人民医院住院治疗，共住院21天，共花费医疗费75805.4元，出院诊断：1.右侧多发性肋骨骨折术后；2.创伤性胸腔积液；3肺挫伤；4.右肾挫伤；5.右肾结石并积水、积血。2020年4月13日，原告前往南城县人民医院继续住院治疗，共住院9天，花费医疗费4724.81元。案件审理过程中，原告李政华向本院提出司法鉴定申请，要求对其伤残等级、后续治疗费、营养期、误工期、护理期等进行鉴定。2020年7月10日，抚州文昌法医学司法鉴定所接受本院的委托，并出具了抚文昌司鉴［2020］临鉴字第107号《法医临床司法鉴定意见书》：“被鉴定人李政华右侧第5-11肋骨折构成十级伤残；评定其后续治疗费为13000元；评定其误工期90日，护理期为45日，营养期为60日。”另查，原告李政华系圳上村村组长，其负责代理农户办理土地回填事宜。原告李政华出生于1951年12月12日，事故发生时年满68周岁，农村户籍。原告治疗过程中，被告包小军垫付了医疗费5000元。 原告李政华因此次事故所造成的损失范围和金额有：医疗费84038.63元，后续治疗费13000元，住院伙食补助费30元/天×30天=900元，营养费60天×30元/天=1800元，护理费45天×134.32天=6044.4元，残疾赔偿金12年×15796元/年×10％=18955.2元，精神抚慰金5000元，鉴定费2100元，交通费酌定1000元，合计132838.23元。 以上事实有本案证据在卷支持，本院予以确认。 本院认为：本案为生命权、健康权、身体权纠纷。抚州文昌法医学司法鉴定所具备鉴定资质，其对原告李政华作出的《法医临床司法鉴定意见书》程序合法，鉴定结论基本准确，本院予以采信。第一，原告诉请的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、残疾赔偿金等系合理损失，本院予以支持，但因原告李政华系农村户籍，其残疾赔偿金因以江西省农村居民人均纯收入15796元/年为标准进行计算，交通费酌定为1000元。第二，关于责任比例分摊。首先，被告包小军以提供劳务、机器的方式从被告周长发处承接了农田回土的作业，双方就价格、作业时间等事项达成一致意见，被告周长发与被告包小军之间形成了承揽合同关系。事故发生当天，被告包小军回填平整农田的行为是该承揽合同的延续。定作人即被告周长发在选任承揽人时未尽必要的注意义务，未核查承揽人是否具有施工资质，存在选任之失。定作人即被告周长发应当承担相应赔偿责任。庭审中，被告周长发以被告管和平并非其本人雇佣为由主张其与2020年3月23日发生的事故并无关联故无需承担赔偿责任，本院认为，虽然2020年3月23日被告管和平前往事故地点进行农田回土作业并非直接受命于被告周长发，但因3月10日第一次农田回土工作并未完成，3月23日的作业系整个农田回土作业的延续，且原告与被告周长发、管和平已就该第二次农田回土工作的报酬达成一致意见，被告周长发默认并认可被告包小军继续前往圳上村完成农田回土工作，并非其本人所称的“无关联”，故被告周长发的此项抗辩，本院不予支持。其次，2020年3月23日，被告管和平接受被告包小军的雇佣前往圳上村进行农田回土作业并致原告李政华受伤，原告李政华并未举证证明被告管和平作业时存在故意或重大过失，因此，被告管和平侵权行为造成的损害结果应由被告包小军承担，即被告包小军作为雇主应当承担主要赔偿责任。原告要求被告管和平承担赔偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。再次，原告李政华在指挥施工过程中未采取任何有效的安全防护措施和尽到自身安全注意的义务，对其自身损害结果的发生存在一定过错，应自行承担部分责任。最后，被告江西建工第三建筑有限责任公司对原告李政华的损害结果并不存在任何直接意义上的法律关系，且被告周长发也并非从被告江西建工第三建筑有限责任公司处承接的绿化项目，虽然两者之间存在违法转包情形，但该情形与原告受伤之间不存在因果关系、故对原告要求被告江西建工第三建筑有限责任公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，结合本案实际情况，原告方的损失由被告周长发负担10％，被告包小军负担80％，原告自负10％较为适宜。因被告包小军已先行垫付5000元，故应折抵其赔偿数额。被告江西建工第三建筑有限责任公司、被告包小军、被告管和平经本院合法传唤无正当理由拒不出庭应诉，视为其自动放弃答辩和质证的权利，应自行承担责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告周长发在本判决书生效后十日内赔偿原告李政华人民币13283.82（=132838.23元×10％）元。 二、被告包小军在本判决书生效后十日内赔偿原告李政华人民币101270.58（=132838.23元×80％-5000）元。 三、驳回原告李政华的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币3374元，由原告李政华承担人民币352元，由被告周长发负担人民币352元，由被告包小军负担人民币2670元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。 审 判 长  罗仕京 人民陪审员  杨 红 人民陪审员  杨 芬 二〇二〇年九月一日 法官 助理  邓文鑫 书 记 员  杜芬芬