湖北省十堰市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鄂03行终55号 上诉人（一审原告）张波，男，1973年2月16日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。 委托诉讼代理人赵黎明，湖北邦辉律师事务所法律援助律师。 被上诉人（一审被告）十堰市公安局茅箭区分局。住所地，湖北省十堰市天津路**。 法定代表人王振，该局局长。 出庭负责人刘劲松，该局副局长。 委托诉讼代理人徐元庆，该分局人民路派出所副所长。 委托诉讼代理人李扬，该分局法制大队民警。 第三人熊伟，男，1976年8月24日生，汉族，系十堰市茅箭区上海路“佳新果蔬店”业主，，住湖北省十堰市茅箭区 上诉人张波因治安行政处罚一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2018）鄂0303行初37号行政判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审查，并于2020年8月24日进行了公开审理，上诉人张波及其委托诉讼代理人赵黎明，被上诉人十堰市公安局茅箭区分局（以下简称公安茅箭分局）的出庭负责人刘劲松及其单位委托诉讼代理人徐元庆、李扬到庭参加了诉讼，第三人熊伟经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审查终结。 上诉人张波在一审时的诉讼请求为：1.依据事实和法律撤销公安茅箭分局作出的茅公(人民)行罚决字[2018]833号《行政处罚决定书》，责令公安茅箭分局依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条、第三十二条、第四十三条重新处罚，限时结案。2.责令公安茅箭分局通过十堰各媒体向十堰市茅箭区委区政府和我公开赔礼道歉，并赔偿我误工损失（精神抚慰金）等共计5000元。3.由公安茅箭分局承担本案的诉讼费用。 一审法院查明，2017年6月24日，张波作为创文志愿者在十堰市上海路巡查时发现第三人熊伟将物品摆到其经营的“佳新果蔬店”的店面外，张波即上前劝导，要求第三人熊伟将物品搬回店内，第三人熊伟予以拒绝，双方发生争执并相互厮打，造成张波右手臂出现一条红印。后公安茅箭分局人民路派出所（以下简称人民路派出所）对该纠纷立案受理并依照法定程序对该案进行了调查，询问了张波和第三人熊伟及相关证人、调取了相关视频资料，并对张波的伤情进行了鉴定。依据查明的事实，公安茅箭分局认定第三人熊伟殴打他人、情节特别轻微，于2018年2月11日依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项、第十九条第一项之规定，作出茅公(人民)行罚决字[2018]833号《行政处罚决定书》，决定对第三人熊伟行政拘留七日并处罚款五百元。当日公安茅箭分局将第三人熊伟送至十堰市拘留所执行拘留。同日，十堰市拘留所以第三人熊伟病情严重可能危及生命安全为由，向公安茅箭分局发送了《建议停止执行拘留通知书》，公安茅箭分局据此决定停止对第三人熊伟执行行政拘留。张波认为公安茅箭分局作出的以上行政处罚事实认定错误，适用法律错误，遂向法院提起本案之诉。 一审法院认为，公安茅箭分局立案受理张波与第三人熊伟的纠纷后依照法定程序进行了调查，并依据查明的事实依法作出茅公(人民)行罚决字[2018]833号《行政处罚决定书》，公安茅箭分局的处罚行为证据确凿，适用法律法规正确，符合法定程序。张波诉请撤销茅公(人民)行罚决字[2018]833号《行政处罚决定书》的主要理由是认为公安茅箭分局适用法律错误，应依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条、第三十二条、第四十三条、第五十条的规定对第三人熊伟进行处罚，但《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条规定的是对扰乱公共秩序行为的处罚、第三十二条规定的是对非法携带管制器具行为的处罚、第五十条规定的是对拒不执行紧急状态决定、命令和阻碍执行公务的处罚，均不适用第三人熊伟违反治安管理的行为，公安茅箭分局未适用以上法律规定并无错误。公安茅箭分局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条对第三人熊伟进行处罚，依据该条第二款的规定，应对第三人熊伟处以十日以上十五日以下拘留，但依据查明的事实，第三人熊伟违反治安管理的行为情节特别轻微，公安茅箭分局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第十九条第一款第一项的规定，对第三人熊伟处以行政拘留七日亦符合法律规定。综上，张波主张公安茅箭分局适用法律错误的理由不能成立，其诉请撤销茅公(人民)行罚决字[2018]833号《行政处罚决定书》，不符合法律规定，不予支持。张波诉请公安茅箭分局通过十堰各媒体向十堰市茅箭区委区政府公开赔礼道歉处分了其他主体的权利，不符合法律规定。张波无证据证实被告公安局茅箭分局在行使职权的过程中存在侵犯其人身权和财产权的行为，其诉请被告公安局茅箭分局通过十堰各媒体向其赔礼道歉，并赔偿误工（精神抚慰金）等共计5000元无事实依据，亦不符合法律规定，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告张波的诉讼请求。案件受理费50元予以免交。 张波上诉称，1、公安茅箭分局认定熊伟殴打张波的行为情节特别轻微错误；2、公安茅箭分局对熊伟量罚不当，依照治安管理处罚法的规定，殴打残疾人的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款，上诉人作为残疾人被熊伟殴打，应当适用治安管理处罚法第四十三条第二款的规定对熊伟进行处罚。3、公安茅箭分局适用法律错误，被上诉人适用治安管理处罚法第十九条规定，认为熊伟情节特别轻微，对其减轻处罚不当。4、公安茅箭分局办案程序违法，对上诉人张波的伤情鉴定超过法定期限作出，办理本案严重超期，对熊伟的处罚决定并未执行到位。请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。 各方当事人向一审法院提交的证据均已经一审庭审质证，并随案移送本院。经审查，本院对证据的分析及认定与一审认定的一致，可以作为定案的依据。 本院经审理查明，张波作为创文志愿者，在2017年6月24日受三堰社区领导指派与其他志愿者一起对上海路经营商户出店经营行为进行劝阻，当志愿者们走到佳新果蔬店时，因该店存在出店经营行为，志愿者们告知店主将出店经营的物品往里挪，店主拒不配合，与志愿者们争吵，后张波主动上前帮店主将出店经营的果蔬往里挪，当张波挪装有西红柿箱子时，店主熊伟认为这是放在店屋檐底下的东西，没有出店，不让挪动，监控视频显示10时06分15秒，熊伟上前阻拦和推扯张波，张波也推扯熊伟，双方撕扯近6秒后，被旁人劝开，熊伟跑回店里，前后拿着一把剪刀和水果刀，对着张波开始谩骂，幸好被其母亲阻拦。后公安茅箭分局人民路派出所对该纠纷立案受理并依照法定程序对该案进行了调查，询问了张波和熊伟及相关证人、调取了相关视频资料，并对张波的伤情进行了鉴定，因熊伟的伤情轻微未作鉴定，十堰市公安司法鉴定中心对张波的伤情作出十公司鉴（法）字[2017]M146号法医学人体操作程度鉴定，载明，伤者张波因外伤致双上肢多处皮肤擦挫伤，挫伤面积累计达1.1cm2，不足20cm2，依照《人体损伤程度现鉴定标准》，伤者张波所受损伤程度现鉴定为不构成轻微伤。后张波对该鉴定不服，要求重新鉴定，后公安茅箭分局以张波提出重新鉴定的理由不符合标准，决定不予重新鉴定。公安茅箭分局对该案组织双方调解，但均未达成一致意见。依据查明的事实，公安茅箭分局认定第三人熊伟殴打他人、情节特别轻微，于2018年2月11日依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项、第十九条第一项之规定，作出茅公(人民)行罚决字[2018]833号《行政处罚决定书》，决定对第三人熊伟行政拘留七日并处罚款五百元。当日公安茅箭分局将第三人熊伟送至十堰市拘留所执行拘留。同日，十堰市拘留所以第三人熊伟病情严重可能危及生命安全为由，向公安茅箭分局发送了《建议停止执行拘留通知书》，公安茅箭分局据此决定停止对第三人熊伟执行行政拘留。张波认为公安茅箭分局作出的以上行政处罚事实认定错误，适用法律错误，遂向法院提起本案之诉。 另查明，张波为肢体残疾人，中国残疾人联合会于2015年6月为其颁发残疾人证，证件号为42262319730216571644。 本院认为，张波作为创文志愿者，在市委市政府的统一部署下，接受社区安排与其他志愿者一起在三堰上海路商铺经营者出店经营行为进行劝导，其行为具有公益性质。在对熊伟经营的佳新果蔬店进行劝导时，因熊伟拒不配合，声称自己是在屋檐下经营，张波便上前帮忙将物品往里挪，该行为未超出本次志愿活动清理出店经营，维护市容市貌的范畴，但熊伟动手进行阻止，并对张波的胳膊进行撕扯，造成张波双上肢多处皮肤擦挫伤，右手臂出现一条明显红印的后果。熊伟不配合创文志愿者的劝导，对上前挪出店经营的物品的志愿者张波进行阻止和推拉，熊伟的行为具有明显的过错，后熊伟被人劝开后还试图到店内拿刀具进行威胁，好在被其母亲劝阻，其行为表现和手段明显过激，其殴打张波的行为有其本人的陈述，被侵害人的陈述、证人证言、视频资料、鉴定意见等证据证实。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款的规定，殴打残疾人的，应当处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款。公安茅箭分局认为熊伟的行为情节特别轻微，对其进行减轻处罚，但在处罚事实未列明情节特别轻微的事实依据，其在庭审中对此作的说明系认为张波在开展创文工作中的行为超出文明劝导范围，是矛盾的起因，且张波的伤情不构成轻微伤，故熊伟的行为属于情节特别轻微。但该理由与本案查明的事实不符，张波帮助出店经营的业主挪动物品并未超出文明劝导的范畴，其对事件起因并无过错，故公安茅箭分局作出熊伟殴打他人的行为属于情节特别轻微的认定不当，适用减轻处罚的条款错误，本院依法予以撤销并责令对熊伟的违法行为重新作出处罚决定。张波上诉要求确认该行为违法的上诉理由成立，本院予以支持，因裁判方式不受原告诉讼请求的限制，该行为因违法而应当予以撤销，本院依法对被上诉人作出的行政处罚决定予以撤销。张波要求公安茅箭分局赔礼道歉和赔偿损失的上诉理由，因公安茅箭分局作出的处罚决定并未对张波人身造成身体伤害，其也未提供被上诉人的行为对其造成财产损失的证据，故，该项上诉理由，不能成立。一审判决认定事实错误，适用法律错误，本院在查明事实的基础上依法予以改判。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第三十五条，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第七十条第（一）项、第（二）项、第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销湖北省十堰市张湾区人民法院（2018）鄂0303行初37号行政判决； 二、撤销十堰市公安局茅箭分局作出的茅公(人民)行罚决字[2018]833号《行政处罚决定书》； 三、责令十堰市公安局茅箭分局在本判决生效后30日内对熊伟的违法行为重新作出处罚决定。 驳回张波的其他诉讼请求。 二审案件受理费用50元，由被上诉人十堰市公安局茅箭分局负担。 本判决为终审判决。 审判长  谭丹平 审判员  宋志彪 审判员  井家坤 二〇二〇年九月十五日 法官助理何越 书记员沈丽 附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定 《中华人民共和国行政诉讼法》 第三十八条在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； 《中华人民共和国国家赔偿法》 第三条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的； （二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的； （三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的； （四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的； （五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。 第三十五条有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。