河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0311民初4694号原告：洛阳展宇文化传播有限公司,住所地：洛阳市老城区中州渠东西门口丽京门****，统一社会信用代码：914103025870790601。法定代表人：葛永安，总经理。委托诉讼代理人：贺宪锋，河南明洛律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：张洋，河南明洛律师事务所实习律师，一般代理。被告：洛阳报业融媒科技有限公司,住所地,住所地：洛阳市洛龙区开元大道**报业大厦****1609房间，17层1707房间，统一社会信用代码：914103005664733848。法定代表人：李宇辉，总经理。委托诉讼代理人：曹振峰，河南都典律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：党致远，河南都典律师事务所律师，特别授权。原告洛阳展宇文化传播有限公司诉被告洛阳报业融媒科技有限公司委托合同纠纷一案，本院立案后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人贺宪锋、张洋，被告的委托诉讼代理人曹振峰、党致远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告经营权代理费1925000元；二、判令被告按照合同的约定支付滞纳金374000元（滞纳金自2016年5月26日暂计至2020年6月30日，之后以每天250元标准计算至被告将经营权代理费支付完毕之日止）。三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年5月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《广告代理合同》一份，约定甲方代理乙方拥有的户外LED屏的广告权，乙方委托甲方于2014年5月15日至2017年5月14日期间代理合作标的上的户外广告，甲方需每年支付乙方代理费100万元，逾期支付甲方按每天250元标准收取滞纳金。后经被告请求，双方于2016年1月27日签订《广告代理合同》补充变更协议，将合作时间变更为乙方委托甲方于2016年2月15日至2019年2月14日期间代理合作标的广告经营权，将LED屏经营权代理费变更为每年70万元，被告每季度支付17.5万元，未补充变更事项以原《广告代理合同》为准。协议签订之后，被告仅支付第一季度的17.5万元，截止目前，没有继续履行合同，已经构成根本违约。综上，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望盼如所请。被告辩称，一、展宇公司与答辩人的广告代理合同已于2016年5月15日中止，其主张的经营权代理费没有事实和法律依据。理由：（一）答辩人中止合同的行为系行使先履行抗辩权。根据《广告代理合同》及补充变更合同明确约定答辩人独家代理展宇公司的户外LED屏的广告权并确保每天广告播放的时间不得低于10个小时，合作期限延长至2019年2月14日。2016年5月8日，案外人刘骞向答辩人项目负责人韩智慧发送短信，短信内容显示新银泰广告屏系刘骞与葛伟共同出资购买，双方针对该广告屏的收益已经产生纠纷，刘骞要求答辩人上刊其代理的广告。基于此，答辩人收到此消息后于2016年5月10日函告展宇公司解决广告屏经营权问题之前中止合同履行，展宇公司收到答辩人发函后未采取任何措施解决问题。根据《合同法》第六十七条：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”。因此，在LED屏存在经营权争议的情况下，展宇公司已经无法保障答辩人的独家广告代理权及约定的播放时长，答辩人中止合同的行为正当合法，展宇公司主张中止合同期间的广告代理费没有事实和法律依据。（二）答辩人主张的经营权代理费系预期收益。合同中止之前，答辩人已经结清第一个季度的广告代理费。合同中止后，展宇公司并未采取有效措施解决广告屏的经营权问题。展宇公司主张的广告代理费系合作中止日至合同到期日期间所能获得的预期收益，其在没有履行合同的情况下，无权请求该部分收益。（三）答辩人系国有资本控股的全资子公司，中止合同履行系保证国有资产不流失所采取的措施。答辩人系洛阳报业传媒集团有限公司出资设立的子公司，根据《中华人民共和国企业国有资产法》第十条规定：“国有资产受法律保护，任何单位和个人不得侵害”。以及第十四条规定：“履行出资人职责的机构应当依照法律、行政法规以及企业章程履行出资人职责，保障出资人权益，防止国有资产损失”。因此，在展宇公司存在不能履行合同的情况下，答辩人中止合同履行系审慎经营、保护国有资产的需要。二、答辩人已全面适当的履行合同义务而展宇公司在合同中止期间存在严重过错。理由：（一）答辩人按照合同约定代理展宇公司的户外媒体广告并按时支付广告代理费。而展宇公司在合同中止后没有积极与答辩人磋商解决广告代理合同履行障碍的问题，而是消极等待合同履行期限经过后向答辩人主张广告代理费及违约责任。因此，展宇公司要求答辩人承担违约责任的主张没有事实和法律依据。（二）展宇公司在合同中止期间为其他公司的广告上刊。按照合同约定，答辩人独家代理展宇公司的LED广告屏并制作发布广告。在合同中止履行期间，展宇公司未与答辩人协商就为河南兴昌置业有限公司发布广告，该行为已经侵害答辩人的合法权益。针对展宇公司的违约行为，答辩人保留追究其违约责任的权利。综上，答辩人要求贵院在查清事实的基础上驳回展宇公司的全部诉讼请求，维护答辩人的合法权益。当事人围绕其诉讼请求依法向法庭提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审情况，本院认定本案事实如下：2014年5月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《广告代理合同》一份，合同主要内容为：第一条，甲方独家代理乙方拥有的户外LED屏的广告权；第二条，乙方委托甲方于2014年5月15日至2017年5月14日期间代理合作标的上的户外广告；第三条，合作标的位置为中州中路与王城大道交叉口东南角富雅广场门头，规格及参数等为16米长.9米高.P10；第四条，甲方独家代理与乙方合作标的中的户外媒体广告，乙方不得再与第三方签订任何的广告代理；第五条，甲乙方的权利和义务。1、乙方对合作标的的真实性、完整性和合法性负责，如果出现问题而导致的民事、行政、刑事纠纷均由乙方负责处理，与甲方无关。2、乙方必须保证在广告发布期间合作标的的正常运行，包括维护保养等工作，并确保合作标的外表整洁以及画面的完整。期间产生的占地费、电费、人工、维修费等费用由乙方承担。乙方对显示屏的维护必须尽快。如果因为乙方原因造成甲方无法正常播出广告，乙方将根据延误的天数对甲方进行相应补偿，原则上延误一天补偿一天，其广告代理发布费用的支付也按补偿天数依次顺延。合作期间，如果合作标的物发生损坏需更换，由乙方负责更换，更换后的技术参数不得低于现有设备的技术参数。3、在合同有效期内，甲乙双方任何一方不得随意终止协议、中途退出。形成违约，违约一方全部承担违约责任。第六条，代理费用及支付方式。1、甲方每年向乙方支付广告发布代理费100万元，其中合同生效后15内先支付25万元，剩余部分在合同生效之日起每个季度末15日内分别支付25万元。第九条，违约责任。1、甲方应按合同要求准时向乙方支付代理费，若有延误，按每天250元收取滞纳金。3、甲方在合作期间随意终止协议或者中途退出合作的，在10个工作日内必须向乙方支付合同终止年度完整年的代理费用；乙方若在合作期间随意终止协议或者中途退出合作的，视为乙方放弃当年的广告代理发布费，在10个工作日内乙方将已经收取的终止合同年度广告代理发布费也须退还给甲方。第十条，本合同以下列事由终止：1、合同期限届满，甲乙双方不再续签本合同；2、甲乙双方通过书面协议解除本合同；3、因不可抗力致使合同目的不能实现。合同另对其他内容进行了详细的约定。该《广告代理合同》尾部甲方法定代表（或授权代表）签字处由张梅芳签字、乙方处有葛伟签字。2016年1月27日，原、被告双方签订《广告代理合同》补充变更协议一份，该补充协议将合作时间变更为：乙方委托甲方于2016年2月15日至2019年2月14日期间代理合作标的广告经营权。将LED屏经营权代理费变更为：每年经营权代理费70万元，每年度付款方式分四个季度支付给乙方，其中合同生效后第一季度于2月15日后10个工作日内支付17.5万元，第二季度于5月15日后10个工作日内支付17.5万元，第三季度与8月15日后10个工作日内支付17.5万元，第四季度于11月15日后10个工作日内支付17.5万元。另约定：未补充变更事项以原《广告代理合同》为准，如本补充变更协议条款与《广告代理合同》约定不一致的，以本补充协议变更为准。该补充协议尾部甲方法定代表（或授权代表）签字处由韩智慧签字、乙方处有葛伟签字。上述《广告代理合同》及补充协议签订后，被告依约支付原告代理费至2016年的第一季度，被告最后一次向原告支付代理费的时间为2016年4月5日，支付金额为17.5万元。2016年5月10日，被告致原告《关于新银泰LED屏的函》一份，该函的内容主要为“我方于2016年5月8日接到贵方刘姓合伙人告知，内容如下：新银泰显示屏我拥有一半产权和时段，因合伙人葛伟和展宇公司多次侵占我的收益，已引起家庭纠纷，我决定于2016年5月15日起，经营属于我的一半时段，不再与报业集团合作，即日起，展宇公司不再代表我的权益，提前告知，以免贵单位利益受损。接到告知后，我方多次与刘姓合伙人展开沟通，对方态度强硬，立场坚决，鉴于此，我方提出如下函告：1、依据贵我两方合同第四条和第五条权利和义务所约定，贵方刘姓合伙人告知所拥有的一半广告时段从2016年5月15日退出合作经营，展宇公司也不能完整代表新银泰LED屏全部产权，违反合同第四条、第五条约定。鉴于我方与贵方合作，全是预付款的方式，在合作标的产权存在纠纷，并在贵方合伙人明确退出合作经营的情况下，我方认为，贵方在履行合同方面已经存在重大风险，为保障国有资产不受损失，我方决定于2016年5月15日起暂时中止与贵方合作，并暂停款项的支付，何时开始新的合作，视贵方内部纠纷解决的程度，我方慎重评估后，另行协商。2、对因贵方合伙人中途退出，造成我方在新银泰LED屏上刊的广告合同执行未到期，产生了经济和声誉的损失，我方会进一步向贵方提出解决补偿方案。该函告于2016年5月15日起执行。”葛伟于2016年5月12日领取该函件。原告称未见到过该函件，因此未予回复。另查明，2015年8月30日，洛阳欣闻报业广告有限公司更名为洛阳报业融媒科技有限公司。洛阳市城乡规划局于2013年11月5日向原告颁发了涉案LED屏的《建设工程规划许可证》，该许可证显示该广告使用有效期截止2015年11月4日。到期后该LED显示屏未履行相关行政审批手续，未拆除，现仍在正常使用中。再查明，刘骞以请求葛伟支付退股款30万及利息为由，将葛伟诉至洛阳市西工区人民法院，该院于2020年2月26日作出（2020）豫0303民初186号民事判决书，驳回刘骞的诉讼请求。刘骞不服该判决，上诉至洛阳市中级人民法院，该院于2020年7月21日作出（2020）豫03民终3226号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院认为，原、被告签订的《广告代理合同》及补充变更协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反相关法律规定，合法有效，双方均应按合同约定全面履行各自的义务。被告于2016年5月10日以合作标的产权存在纠纷为由致函原告，并决定于2016年5月15日起暂时中止与原告的合作。该函由葛伟签收，原告称不知道该函，因葛伟系原告方合同中的授权代理人，故对原告该辩称不予采信。被告以合作标的存在产权纠纷为由单方中止合同，因涉案双方合作标的新银泰LED屏的权利人为原告而非葛伟，且案外人刘骞诉葛伟股权纠纷一案，生效判决驳回了刘骞的诉讼请求。被告在代理期间也未因产权问题影响其正常经营。故被告单方中止合同的行为违反合同约定，应承担相应的违约责任，对被告辩称其中止合同的行为系行使先履行抗辩权，本院不予采信。涉案LED显示屏建设规划许可证载明的使用期满后，原告虽未及时未履行相关行政审批手续，但该LED显示屏至今未拆除，仍在正常使用中。故对被告辩称该屏为违法建筑，所产生的利益不应得到保护，本院不予采信。合同约定被告在合作期间随意终止协议的，应在10个工作日内向原告支付合同终止年度完整的代理费用，故对原告主张2016年的代理费，本院予以支持。原告提供的证据不能证明被告提出中止合同后，被告一直在使用涉案电子屏，故对原告主张被告支付2017年度至合同期满之日2019年2月14日的代理费，本院不予支持。因每年代理费为70万元，被告已支付2016年度第一季度的代理费用17.5万元，该费用应扣除，扣除后被告应支付原告代理费52.5万元。因双方合同约定的滞纳金过高，本院酌定滞纳金以52.5万元为基数，自2016年5月26日起，按中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算至实际履行完毕之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳报业融媒科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告洛阳展宇文化传播有限公司代理费525000元；二、被告洛阳报业融媒科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告洛阳展宇文化传播有限公司滞纳金（2016年5月25日至2019年8月19日期间按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率的1.3倍计算，2019年8月20日至实际履行完毕之日的滞纳金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取12596元，由被告洛阳报业融媒科技有限公司负担2876元，由原告负担9720元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  赵拥军二〇二〇年九月七日书记员  许梦琪