广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终28521号上诉人（原审被告）：深圳市福田建安建设集团有限公司，住所地：深圳市福田区新洲南路沙尾工业区金享投资公司**厂房**北面**，统一社会信用代码：91440300192221712K。法定代表人：吴晓斌，总经理。委托诉讼代理人：周洪陵，广东普罗米修律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市晋荣混凝土有限公司西乡分公司，住，住所地：深圳市宝安区航城街道黄田杨贝工业区**第******一社会信用代码：91440300674806772Y。法定代表人：谢文浩。上诉人深圳市福田建安建设集团有限公司（以下简称建安公司）因与被上诉人深圳市晋荣混凝土有限公司西乡分公司（以下简称晋荣公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初18242号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。建安公司上诉请求：变更一审判决第一项为“支付货款751441.38元及逾期违约金（逾期违约金以751441.38元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的两倍，自2019年6月28日起计至还款之日止）”。事实和理由：依据双方签订的《深圳市晋荣混凝土有限公司商铺混凝土购销合同》第十条2款和《深圳市建筑工程建筑砂浆购销合同》第三条第（1）款的约定，双方每次结算都留有20%货款不结算，直到“工程完工后3个月内”才能结清。但截至今日，工程尚未完工，依然在建设中。显然，晋荣公司诉请货款全部结算违反双方约定，一审法院事实审理不清。此外，根据晋荣公司提交的《深圳市晋荣混凝土有限公司财务对账确认表》“备注”一栏中清楚看出，晋荣公司明知建安公司实际应付货款751441.38元，而不是累计的1514301.73元，而一审判决按1514301.73元为计算基数计算逾期违约金明显是错误的，应予以纠正。晋荣公司未提交任何答辩意见。晋荣公司向一审法院起诉请求：1.建安公司立即支付晋荣公司货款1514301.73元，逾期违约金212002.24元（自2018年9月1日起，以1514301.73元为基数，按每月2%的标准计元算，暂计至2019年3月31日，应计算至建安公司清偿完毕之日）；2.建安公司承担律师费73790元；3.建安公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年晋荣公司、建安公司签订一份《商品混凝土购销合同》，约定由晋荣公司向建安公司在“XX员工备勤宿舍”工程供应商品混凝土，双方在合同中对混凝土价格、结算方式、违约条款等进行了约定。合同第10条第2款约定付款方式为月结80%，余款工程完工后3个月内付清。合同第11条第3款约定建安公司必须按合同要求按期付款，否则晋荣公司有权停止供货，并从拖欠货款之日起按未付货款总金额的每日千分之三计收逾期违约金……双方认可晋荣公司为此所付出的律师费、差旅费属于建安公司违约造成的晋荣公司直接损失，这些支出全部由建安公司承担。2017年晋荣公司、建安公司又签订一份《深圳市建筑工程建筑砂浆购销合同》，约定由晋荣公司向建安公司在“XX员工备勤宿舍”工程供应砂浆，双方在合同中对砂浆价值、结算方式、违约条款等进行了约定。合同第3条第1款约定付款方式为月结80%，余款工程完工后3个月内付清。第7条第3款约定建安公司必须按合同要求按期付款，否则晋荣公司有权停止供货，并从拖欠货款之日起按未付货款总金额的每日千分之三计收滞纳金……晋荣公司为此付出的律师费、差旅费等支出全部由建安公司承担。晋荣公司向一审法庭提交了2016年7月至2018年5月期间每月与建安公司对账的确认表。确认表上均有建安公司涉案项目部确认盖章。上述各月对账金额统计总金额为3814301.73元。晋荣公司称建安公司已向其支付了货款2300000元，还剩余1514301.73元未付。晋荣公司为向建安公司提起了本案诉讼，委托了广东深宝律师事务所律师代理诉讼，并向广东深宝律师事务所支付了律师费73790元。一审法院认为，《商品混凝土购销合同》、《深圳市建筑工程建筑砂浆购销合同》及《对账结算确认表》可以证明晋荣公司、建安公司之间存在混凝土、砂浆的买卖合同关系，双方均应依约履行各自的合同义务。晋荣公司向建安公司供应混凝土、砂浆，建安公司每月均在对账确认表上盖章确认，足以证实晋荣公司向建安公司供应的混凝土、砂浆的总货款。合同约定建安公司应将余款在工程完工后三个月内付清，建安公司在收到晋荣公司的起诉材料后未提交书面答辩状，亦未到庭参与诉讼，视为建安公司放弃抗辩的权利，故一审法院对晋荣公司主张货款已具备付款条件，予以采信。建安公司应立即将所欠货款1514301.73元支付给晋荣公司。关于逾期违约金的主张，合同中约定按每日千分之三，以未付货款为基数进行计算，此约定明显过高，一审法院酌情调整为按中国人民银行同期贷款利率两倍进行计算。因晋荣公司未举证证明建安公司承接的涉案工程是在何时完工，故不能按晋荣公司主张的2018年9月1日起计算逾期违约金。但建安公司在收到晋荣公司的起诉材料后并未提交任何证据或到庭进行抗辩，视为建安公司放弃抗辩的权利，逾期违约金应按晋荣公司起诉之日起计算。按照晋荣公司、建安公司合同约定，因建安公司延期支付货款给晋荣公司造成律师费损失，律师费由建安公司承担。本案中晋荣公司支付了律师费73790元委托律师代理本案诉讼，依上述约定，律师费应由建安公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十四条之规定，判决：一、建安公司应于判决生效之日起十日内向晋荣公司支付拖欠的货款1514301.73元及逾期违约金（逾期违约金以1514,301.73元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的两倍，自2019年6月28日起计至实际还款之日止）；二、建安公司应于判决生效之日起十日内向晋荣公司支付律师费73790元。案件受理费10500元，由建安公司负担。经审理查明，一审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为买卖合同纠纷案件，根据建安公司的上诉内容，本案二审的争议焦点为建安公司应支付晋荣公司的货款金额。建安公司上诉主张本案涉案工程尚未完工，依据合同约定晋荣公司无权主张余款20%；且根据双方的对账确认表，建安公司应支付的货款为751441.38元，而非1514301.73元。本院认为，建安公司作为涉案工程的施工方，有能力举证证明涉案工程的完工情况，其主张本案涉案工程尚未完工，但并未提供相应的证据予以证明，应承担举证不能的责任。晋荣公司向建安公司供应混凝土、砂浆，建安公司每月均在对账确认表上盖章确认，足以证实晋荣公司向建安公司供应的混凝土、砂浆的总货款，故一审判决建安公司支付工程款1514301.73元，处理正确，本院对此予以维持。综上，建安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11429元，由深圳市福田建安建设集团有限公司负担。深圳市福田建安建设集团有限公司已预交二审案件受理费18429元，其多预交的7000元由本院予以退还。本判决为终审判决。审判长 陈  明  亮审判员 许  莹  姣审判员 张  秀  萍二〇二〇年九月二日书记员 张思懿（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。