江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初15380号原告：江阴市常新配件工业有限公司，住所地江阴市华士镇工业集中区（华陆路**）。法定代表人：赵建民，该公司董事长。委托诉讼代理人：陆闻博，江苏剑桥颐华(张家港)律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜玲，江苏剑桥颐华(张家港)律师事务所律师。被告：邵林海，男，1990年3月19日出生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：曹磊华，江苏春申律师事务所律师。原告江阴市常新配件工业有限公司（以下简称常新公司）与被告邵林海经济补偿金纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告常新公司的委托诉讼代理人陆闻博，被告邵林海的委托诉讼代理人曹磊华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告常新公司向本院提出诉讼请求：1.判令他公司不予向被告支付经济补偿金35285.3元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告是他公司的员工，2019年6月双方劳动关系解除。在被告工作期间，他公司已经足额向被告支付了2019年2月至2019年6月的工资(含加班工资）。他公司从2019年开始经营状态不好，在劳动仲裁阶段向仲裁委提交了2019年2月至2019年6月的放假通知单，且提交的考勤表也同被告实际的出勤与放假通知单的记载完全一致。被告在劳动仲裁时陈述亦除了2019年1月23日、2019年6月6日、2019年7月5日的三份通知外，其余均看到过，但其在看到通知后仍至单位上班，显然不合理。但是仲裁时未就该项事实予以查明，就认定被告提交的考勤记录为真实没有事实与法律依据。实际上被告自2019年2月至2019年6月仅上班4.5天、8天、10天、6天，且根据被告的实际出勤，他公司已经足额支付了工资报酬。关于加班工资，被告自2019年2月至2019年6月每天工作8小时，甚至少于8小时，即使真实存在加班情况，他公司也已足额支付加班工资。被告在仲裁时未提供证据证明他公司提交的工资凭证不真实，故应当认定他公司提交的工资凭证的真实性。且对于计算加班工资的基数双方并无约定，但一般是依据当时当地最低工资为基数，仲裁时将社保补助也计算在内显然不合理，且社保并非仲裁理涉范围，不应该一同裁决。仲裁认为原告本月发放上上月工资系未足额支付劳动报酬，显然恶意扩大了法律规定，被告一直未对原告发放工资的周期提出异议。他公司并没有故意延期发放工资，工资延期系因被告自身原因造成。为维护其合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告邵林海辩称，原告结欠他工资已有生效法律文书予以确定，他基于原告未按约支付工资解除劳动合同，原告应当支付他经济补偿金。他认可仲裁裁决对经济补偿金的计算方式。请求驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下:邵林海于2009年2月至常新公司工作，2019年6月20日解除劳动关系。工资支付周期为，本月发放上上月工资。2018年4月至2019年1月，常新公司每月支付邵林海的工资分别为3532元、4322元、3352元、6540元（7月和8月）、3689元、3236元、3689元、3417元、2693元。其中，邵林海2019年1月应发工资为2693元，包含基本工资2050元、加班工资386元、社保补助550元。2019年2月至2019年5月，常新公司向邵林海支付的工资为1727元、1805元、2117元、1727元。2019年2月至2019年6月，邵林海每天加班1小时。2019年2月至2019年6月期间，邵林海每月分别出勤13.5天、28天、27天、29天、7天。2018年4月至2018年6月，邵林海应当承担的社会保险费为每月267.75元。2018年7月至2019年6月，邵林海应当承担的社会保险费为每月292.74元。2019年6月19日，邵林海向常新公司邮寄了《通知》，以常新公司未按时发放工资、未签订劳动合同、拖欠工资为由，向常新公司提出解除劳动关系。常新公司于2019年6月20日签收。邵林海与常新公司的劳动关系于2019年6月20日解除。2019年6月21日，邵林海向江阴市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求：1、常新公司支付2019年2月-6月拖欠的工资11747.5元；2、支付未签订劳动合同的二倍工资6558元；3、支付经济补偿金41254.5元；4、支付延时加班工资3573.9元；5、常新公司退还2019年1月9日社保补缴中多退少补部分1280.93元。2019年10月18日，该委作出澄劳人仲案字（2019）第1473-1号仲裁裁决书，裁决：一、常新公司向邵林海支付2019年2月至2019年6月25日剩余工资820.6元；二、常新公司向邵林海支付2019年2月至2019年6月延时加班工资2342元。常新公司对该裁决不服，向江苏省无锡市中级人民法院申请撤销该裁决。2019年11月28日，江苏省无锡市中级人民法院作出（2019）苏02民特112号民事裁定书，裁定驳回常新公司的申请。澄劳人仲案字（2019）第1473-1号仲裁裁决书已生效。2019年10月18日，仲裁委同时作出澄劳人仲案字（2019）第1473-2号仲裁裁决书，裁决常新公司向邵林海支付经济补偿金35285.3元。常新公司不服该裁决，向本院提起诉讼。本案的争议焦点是：1.常新公司是否未足额向邵林海支付了工资？2.邵林海的月平均工资应当如何计算？一、关于常新公司是否未足额向邵林海支付工资的问题。本院认为，江阴市劳动人事仲裁委员会澄劳人仲案字（2019）第1473-1号仲裁裁决已发生法律效力，常新公司应向邵林海支付工资及加班工资，因此常新公司未足额向邵林海支付工资（包含加班工资）的事实应当予以认定，常新公司关于其已足额向邵林海支付工资的主张与事实不符，本院依法不予支持。二、关于邵林海的月平均工资应如何认定的问题。本院认为，劳动合同解除前12个月的月平均工资应按照劳动者应得工资计算。应得工资是指未扣社会保险费、住房公积金、个人所得税及其他扣款的所有应发工资总和。由于用人单位代扣的社会保险费、税费、其他各款等均为个人劳动所得的组成部分，用人单位只是承担代扣代缴义务，因此，所扣除的部分实际上是劳动者的工资，该部分款项应当计入工资性收入，在计算经济补偿金时应当以税前的、未扣社保等费用的工资作为计算基数。因此，常新公司关于社会保险费不应当计入经济补偿金计算基数的主张与法不符，本院依法不予支持。综上，邵林海以常新公司未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同符合法律规定，继而主张经济补偿金亦于法有据。邵林海在解除劳动合同前12个月（2018年6月至2019年5月）的平均工资应为3360.5元[（3352元+6540元+3689元+3236元+3689元+3417元+2693元+267.5元+292.74元×7个月+2600元÷28×13.5天+2600元×3个月+2600元÷21.75天/月÷8小时/天×1.5倍×104.5小时）÷12月]。邵林海于2009年2月入职，至2019年6月20日双方解除劳动合同，常新公司应当支付的经济补偿金为35285.3元（3360.5元/月×10.5月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二)项、第四十六第（一）项、第四十七条规定，判决如下：一、驳回江阴市常新配件工业有限公司的诉讼请求；二、江阴市常新配件工业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向邵林海支付经济补偿金35285.3元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（常新公司已预交），由常新公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  朱静媛人民陪审员  杨群芳人民陪审员  周春霞二〇二〇年九月十六日书 记 员  刘海燕附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国劳动合同法》：第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。