浙江省台州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙10执复54号 复议申请人（异议人、申请执行人）：张永进，男，1969年4月28日出生，汉族，住温岭市。 被执行人：毛庆龙，男，1966年3月15日出生，汉族，住温岭市。 被执行人：徐红梅，女，1975年10月19日出生，汉族，住温岭市。 复议申请人张永进不服温岭市人民法院（2020）浙1081执异44号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院温岭市人民法院在执行（2017）浙1081执202号申请执行人张永进与被执行人毛庆龙、徐红梅民间借贷纠纷一案中，于2020年5月13日作出（2017）浙1081执202号之四执行裁定，解除对被执行人毛庆龙、徐红梅所有的坐落在温岭市××镇××路××号××幢××单元××室不动产的查封。同日，温岭法院作出（2017）浙1081执202号结案确认书，告知当事人本案已全部执行完毕。申请执行人张永进不服该解封裁定及结案通知，提出书面异议，认为被执行人实际上未按约履行双方于2017年2月22日达成的执行和解协议，异议人在申请执行过程中也从未明示放弃利息及迟延履行期间的债务利息，故异议人可申请按判决书判决的数额减去已支付的数额继续执行，二被执行人应按费用、利息、本金、迟延履行利息的顺序支付执行款。请求：撤销该执行裁定及结案通知；恢复并继续执行本案，立即查封二被执行人所有的坐落在温岭市××镇××路××号××幢××单元××室不动产；二被执行人应按费用、利息、本金、迟延履行利息的顺序支付执行款。 执行法院查明，张永进与毛庆龙、徐红梅民间借贷纠纷一案，该院于2016年10月19日作出（2016）浙1081民初10746号民事判决，责令毛庆龙、徐红梅偿还给张永进借款42万元，并支付自2016年9月14日起按年利率6%的标准计算至实际履行之日止的利息。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取4400元，由毛庆龙、徐红梅负担。因毛庆龙、徐红梅未履行，张永进向该院申请执行。该院于2017年1月5日立案执行。在执行过程中，该院查封、冻结被执行人名下的财产，包括上述涉案不动产。2017年2月22日，申请执行人张永进与被执行人毛庆龙达成和解协议，约定在毛庆龙支付首期2万元后，剩余40万元分期还款，从2017年3月20日起每月的20日支付给申请执行人5000元直至付清为止。申请执行人同意解除对被执行人银行账户的冻结，不同意解除对被执行人房产的查封。如被执行人未按上述期限和金额付款，申请执行人可申请按判决书判决的数额减去已支付的数额继续执行。 执行法院另查明，从2017年3月20日至2020年4月份，被执行人毛庆龙每月向申请执行人支付了5000元（转账或者现金支付）合计19万元，异议人对上述款项及首付款的交付并无异议。期间，有27期存在1到7日不等的超期现象，但张永进未向该院书面申请恢复执行。2020年5月13日，被执行人毛庆龙缴款212250元，其中21万元系用于偿还张永进剩余部分42期的分期款项。 执行法院认为，本案争议的焦点在于执行和解的效力认定和执行和解的履行认定。关于执行和解的效力认定。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》（以下简称《执行和解规定》）第一条的规定，“当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。”即当事人之间自愿协商达成和解协议，可以变更生效法律文书确定的内容。本案中，双方当事人就生效判决的履行，达成了分期履行协议，该院依法予以确认。关于执行和解的履行认定。《执行和解规定》第九条规定，“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。”第十一条规定，“申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行，人民法院经审查，理由成立的，裁定恢复执行；有下列情形之一的，裁定不予恢复执行：（一）执行和解协议履行完毕后申请恢复执行的；”本案中，在执行和解分期履行过程中，被执行人虽有27期存在1到7日不等的超期现象，但申请执行人张永进未向该院书面申请恢复执行。现被执行人已提前履行执行和解协议剩余的42期21万元，和解协议已履行完毕，判决确定的权利义务即归于消灭。协议中虽没有写明放弃多少债权，但不影响该协议对全部执行内容达成的协议的认定，且协议最后一条“如被执行人未按上述期限和金额付款，申请执行人可申请按判决书判决的数额减去已支付的数额继续执行”已经明确了执行和解协议履行期间的救济途径，即被执行人如未按和解协议履行的，申请执行人可以申请恢复对原判决的执行。但异议人应在和解协议履行完毕前提出。综上，该院对异议人张永进要求恢复执行的请求不予支持。 2020年6月3日，执行法院经书面审查后，作出（2020）浙1081执异44号执行裁定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定：驳回异议人张永进的异议请求。 张永进不服异议裁定，向本院提出复议申请，请求：1.撤销（2020）浙1081执异44号执行裁定；2.撤销（2017）浙1081执202号之四执行裁定及（2017）浙1081执202号结案通知；3.恢复并继续执行本案，立即查封二被执行人所有的坐落在温岭市××镇××路××号××幢××单元××室不动产；4.二被执行人应按费用、利息、本金、迟延履行利息的顺序支付执行款。事实和理由：2017年2月22日，复议申请人与被执行人达成执行和解协议，但实际上被执行人未按约履行和解协议，复议申请人可申请按判决书判决的数额减去已支付的数额继续执行。复议申请人在申请执行过程中从未明示放弃利息及迟延履行期间的债务利息，故被执行人毛庆龙、徐红梅应按费用、利息、本金、迟延履行利息顺序支付执行款。另外，执行法院未进行听证即作出异议裁定，程序不合法，应予撤销。 经审查，本院除对执行法院认定的事实予以确认外，另查明，2017年2月22日，张永进作为申请执行人，毛庆龙作为被执行人，双方签订了一份《执行和解协议》，协议中载明：“张永进与毛庆龙民间借贷纠纷一案，根据（2016）浙1081民初10746号民事判决书及权利人的申请，被执行人应偿付给申请执行人420000元。现经双方当事人协调达成和解协议，被执行人毛庆龙支付了首期20000元。剩余400000元分期还款如下：从2017年3月20日起每月的20日支付给申请执行人5000元直至付清为止。申请执行人同意解除对被执行人银行账户的冻结，不同意解除对被执行人房产的查封。被执行人按上述期限准时履行的，如被执行人未按上述期限和金额付款，申请执行人可申请按判决书判决的数额减去已支付的数额继续执行。” 2017年6月1日，因当事人双方已经达成分期履行的和解协议，且申请执行人自愿申请终结本次执行程序，执行法院作出（2017）浙1081执202号之二执行裁定，终结了本案的本次执行程序。 本院认为，对于案涉执行和解协议的实际履行情况，双方当事人并无争议。本案争议的焦点是：执行和解协议所涉范围如何确定；本案应否恢复执行；执行法院未经听证审查即作出异议裁定，是否违反法定程序。 首先，关于执行和解协议所涉范围问题。案涉执行和解协议系执行当事人在执行程序中达成的和解协议，应适用执行和解的相关规定审查处理。《执行和解规定》第一条第一款规定，“当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。”本案中，作为执行依据的生效判决主文为被执行人偿还给申请执行人借款42万元，并支付利息。执行和解协议中载明：“根据（2016）浙1081民初10746号民事判决书及权利人的申请”；“如被执行人未按上述期限和金额付款，申请执行人可申请按判决书判决的数额减去已支付的数额继续执行”。执行和解协议签订后，经复议申请人申请，执行法院裁定终结了本次执行程序。根据上述事实，可以明确案涉执行和解协议系当事人双方针对生效判决及复议申请人的执行申请达成的和解协议，也即就全案达成的和解协议。该协议签订后对当事人双方均具有法律约束力。协议应履行的金额少于判决确定的金额，系因当事人双方自愿协商后，依法对生效判决确定的履行标的内容予以变更所致。双方在协议中并未约定判决确定的利息及迟延履行期间的债务利息不包括在内。因此，本案不存在双方仅对判决本金的履行期限达成执行和解协议，而判决确定的利息及迟延履行期间的债务利息不包括在内，仍应在执行和解协议签订后继续强制执行的情形。复议申请人认为其从未明示放弃利息及迟延履行期间的债务利息，故该部分标的仍应执行的复议理由，不能成立。当然，如果本案恢复执行，则无论复议申请人在执行和解中有无放弃该部分债权，其均可要求按原生效判决执行。 其次，关于本案应否恢复执行问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条规定，“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”《执行和解规定》第八条规定，“执行和解协议履行完毕的，人民法院作执行结案处理。”第九条规定，“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。”第十一条规定，“申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行，人民法院经审查，理由成立的，裁定恢复执行；有下列情形之一的，裁定不予恢复执行：（一）执行和解协议履行完毕后申请恢复执行的；（二）……。”第十五条规定，“执行和解协议履行完毕，申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的，可以向执行法院另行提起诉讼。”本案中，根据查明的事实，虽然被执行人在执行和解协议的分期履行过程中，存在多期逾期履行的情况，但在被执行人逾期未履行后，复议申请人并未及时向执行法院书面申请恢复执行。现被执行人已提前一次性履行了执行和解协议剩余款项，则尽管其之前的履行存在瑕疵，但和解协议确已履行完毕。执行法院在复议申请人未申请恢复执行的情况下，直接作出结案确认书，对本案作执行结案处理，并裁定解除查封措施，并无不当。复议申请人以被执行人事实上未按约履行和解协议为由，主张其仍可申请恢复执行，因缺乏法律依据，本院不予支持。即便其在结案确认书作出前，提出了恢复执行申请，人民法院也应不予恢复执行。但如果复议申请人认为因被执行人的迟延履行、瑕疵履行而遭受损害的，其可以向执行法院另行提起诉讼解决。 最后，关于异议审查程序问题。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条规定，“人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案情复杂、争议较大的，应当进行听证。”本案系执行异议、复议案件，按照规定，只有在特殊情况下，对于案情复杂、争议较大的，才应当进行听证。现从本院审查情况看，本案并不存在因案情复杂、争议较大而应当进行听证的特殊情况。故执行法院经书面审查后作出异议裁定，程序上符合上述司法解释的规定。复议申请人关于异议审查程序的复议理由，不能成立。 综上所述，复议申请人的复议请求，理据不足，本院不予支持。异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回张永进的复议申请，维持温岭市人民法院（2020）浙1081执异44号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李宏亮 审 判 员 张剑锋 审 判 员 金文凯 二〇二〇年九月十五日 代书记员 章 瑜