江西省鹰潭市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)赣06刑终116号 原公诉机关鹰潭市余江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）祝富荣，男，1962年8月16日出生，汉族，江西省鹰潭市余江区人，初中文化，中童镇瑶池村新村组小组长，家住江西省鹰潭市余江区。2019年6月11日因涉嫌职务侵占罪被鹰潭市公安局余江分局取保候审。2020年3月9日经本院决定取保候审。2020年5月28日经本院决定逮捕，次日由鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现被关押在鹰潭市余江区看守所。 原审被告人祝国义，男，1954年10月25日出生，汉族，江西省鹰潭市余江区人，小学文化，务农，家住江西省鹰潭市余江区。2018年12月17日因涉嫌职务侵占罪被鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，2019年1月16日因涉嫌职务侵占罪被鹰潭市公安局余江分局取保候审。2020年3月9日经本院决定取保候审。2020年5月28日经本院决定逮捕，次日由鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现被关押在鹰潭市余江区看守所。 原审被告人祝金名，男，1952年9月15日出生，汉族，江西省鹰潭市余江区人，初中文化，务农，家住江西省鹰潭市余江区。2018年12月17日因涉嫌职务侵占罪被鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，2019年1月16日因涉嫌职务侵占罪被鹰潭市公安局余江分局取保候审。2020年3月9日经本院决定取保候审。2020年5月28日经本院决定逮捕，次日由鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现被关押在鹰潭市余江区看守所。 原审被告人祝火荣，男，1962年4月6日出生，汉族，江西省鹰潭市余江区人，小学文化，务农，家住江西省鹰潭市余江区。2018年12月17日因涉嫌职务侵占罪被鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，2019年1月16日因涉嫌职务侵占罪被鹰潭市公安局余江分局取保候审。2020年3月9日经本院决定取保候审。2020年5月28日经本院决定逮捕，次日由鹰潭市公安局余江分局执行逮捕，因身体原因鹰潭市余江区看守所不予收押。现在家。 原审被告人祝平太，男，1962年10月17日出生，汉族，江西省鹰潭市余江区人，中专文化，务农，家住江西省鹰潭市余江区。2018年12月17日因涉嫌职务侵占罪被鹰潭市公安局余江分局刑事拘留，2019年1月16日因涉嫌职务侵占罪被鹰潭市公安局余江分局取保候审。2020年3月9日经本院决定取保候审。2020年5月28日经本院决定逮捕，次日由鹰潭市公安局余江分局执行逮捕。现被关押在鹰潭市余江区看守所。 鹰潭市余江区人民法院审理鹰潭市余江区人民检察院提起公诉的原审被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太涉犯职务侵占罪一案，于2020年6月3日作出（2020）赣0622刑初52号刑事判决。宣判后，原审被告人祝富荣不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定，自2014年起，被告人祝富荣担任中童镇瑶池新村组组长，负责管理村小组各项事务及管理村小组集体收入资金和账目。为对祝富荣进行监督，祝富荣选择被告人祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太及祝某5（另案处理）、祝某8、祝某7作为村民代表，与其共同管理村小组事务，其中祝平太为村小组会计，祝国义保管村小组现金。 2014年10月23日，鹰潭市国际商贸园区管委会为村民利益考虑将瑶池十一组安置地道路硬化工程发包给瑶池新村组，工程施工过程中因瑶池新村组没有启动资金，遂借给瑶池新村组100万元用于工程建设。被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太及祝某5、祝某7、祝某8对工程进行管理，将该工程分包给祝某4具体施工。工程结束后，被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太及祝某5共同商议，利用祝富荣村小组长管理工程和资金的职务便利，每人从集体收益款中分得5万元，并分给祝某8、祝某7每人0.5万元，以上共计31万元。 2017年4月，被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太为管理新村组集体资金，成立了鹰潭新村建筑工程有限公司（以下简称“新村公司”），将基础设施工程结余款项69.2万余元及新村组出租鱼塘、山地等集体资金存入新村公司账户。祝富荣担任新村公司法定代表人，祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太担任新村公司股东，祝国义保管新村公司财务章。2018年2月，祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太经共同商议，从新村公司账户中每人分得0.8万元，以上共计4万元。 2018年4月，祝富荣承包了粤港三期填土工程，因该工程地点在瑶池新村组，且村小组已出资10余万元填土，祝富荣按瑶池新村组的要求支付给瑶池新村组60万元，并将该60万元打入新村公司账户。截至2018年9月29日，新村公司结余集体资金共计148.8571万余元。 2018年8月，祝国义、祝平太、祝金名、祝火荣因填土工程与祝富荣产生纠纷，便以借公司资金为由骗取祝富荣保管的新村公司的法人代表名章，将新村公司账户中的148.8571万余元全部取出，将其中76万元分给村民，并公布虚假账目，谎称剩余资金均被开支。后祝国义、祝金名祝火荣、祝平太共同商议决定每人分8万元，再给祝富荣8万元、给祝某56万元、给祝某7、祝某8各1万元，但祝富荣、祝某7、祝某8均未领取。 2018年12月17日，被告人祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太自动投案。2019年6月11日，被告人祝富荣自动投案。 上述事实有经原审庭审举证、质证的如下证据予以证明： 1.书证：即打汪国源路收入、总收入、瑶池村十一组安置地新农村基础建设施工协议书、租地协议书、补充协议书、瑶池新村道路硬化、安置地主路四道路排水、安置地主路一水、安置地主路二道路排水、安置地主路一道路排水、安置地主路三道路排水工程施工协议书、祝富荣借条、银行交易明细、中童镇瑶池十三组安置地主路工程支付汇总表、粤港眼镜工业园区三期项目用地土方平整工程协议、单位拨款申请书、资金往来结算票据、鹰潭新村建筑工程有限公司工商登记信息、祝富荣提供的事情经过说明、立案决定书、举报信、公布榜、祝富荣提供的瑶池新村2014-2018年收支明细、谅解书、归案情况说明、常住人口信息表等；2.证人祝某1、陈某、祝某2、祝某3、祝某4、祝某5、祝某6、祝某7、祝某8等人的证言；3.被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太的供述与辩解；4.瑶池村十一组安置地基础设施及粤港三期填土工程位置照片等。 原审法院认为，被告人祝富荣利用村民小组组长职务上的便利，伙同他人私分村民小组集体财产人民币35万元，数额较大，被告人祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太利用共同管理集体资产的职务便利，共同私分集体资产人民币73万元，数额较大，其行为均构成职务侵占罪。被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。各被告人退缴了全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关指控被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太所犯罪名及犯罪情节成立，量刑建议适当，本院予以采纳。被告人祝富荣的辩护人提出，被告人祝富荣主观上没有侵占集体资金的故意，不构成职务侵占罪，该辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。鉴于各被告人具有的以上情节，结合审前社区调查评估意见，对被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太宣告缓刑在其所居住社区并无重大不良影响，决定对各被告人从轻处罚并适用缓刑。根据被告人祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，作出判决如下：一、被告人祝富荣犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。二、被告人祝国义犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月。三、被告人祝金名犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月。四、被告人祝火荣犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月。五、被告人祝平太犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月。 上诉人祝富荣上诉提出其不构成职务侵占罪。 二审查明的事实和一审一致。上诉人祝富荣无异议，亦未提供新的证据。一审判决认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人祝富荣利用村民小组组长职务上的便利，伙同他人私分村民小组集体财产人民币35万元，数额较大，原审被告人祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太利用共同管理集体资产的职务便利，共同私分集体资产人民币73万元，数额较大，其行为均构成职务侵占罪。祝富荣、祝国义、祝金名、祝火荣、祝平太犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。关于上诉人祝富荣上诉提出其不构成职务侵占罪的上诉理由。经查，上诉人祝富荣利用管理本村事务的职务便利，未经村民会议讨论决定，伙同他人私分村集体资金35万元，其行为依法构成职务侵占罪，故其上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确、定罪准确且量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 魏 鹏 审判员 李胜旺 审判员 赵 阳 二〇二〇年九月三十日 书记员 束洋磊