河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终3943号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市丛台区人民路**万融大厦第****房屋和第**③轴以东房屋#。 负责人：薄世亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：董一菲，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨志红，男，1987年6月29日出生，汉族，住河北省邯郸市成安县。 委托诉讼代理人：李海波，河北十力律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李丽丽，女，1980年1月26日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。 被上诉人（原审被告）：杨俊峰，男，1975年2月23日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人杨志红、李丽丽、杨俊峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省临漳县人民法院（2020）冀0423民初998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险公司的委托诉讼代理人董一菲；被上诉人杨志红的委托诉讼代理人李海波到庭参加诉讼。被上诉人李丽丽、杨俊峰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：1、依法改判为：上诉人在冀Ａ×××××号轿车投保的机动车保险范围内不应赔偿被上诉人杨志红各项经济损失共计58702.6元；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人为被上诉人杨志红先行垫付医疗费10000元，但判决第一项并未予以扣除，请求贵院予以支持。二、被上诉人杨志红的伤残等级上诉人不予认可。被上诉人杨志红的伤残等级系其自行到场进行鉴定，鉴定时并未通知上诉人到场跟踪鉴定，损害了上诉人的知情权和参与权，程序不合法。且鉴定结论明显不客观，根据被上诉人的伤情，同一处受伤部位评为两处伤残等级，违反的评残标准规则：对于同一器官或者系统多处损伤，或者一个以上器官不同部位同时受到损伤者，应先对单项伤残程度进行鉴定。如果几项伤残等级不同，以重者定级。故上诉人仅认可杨志红一处十级伤残并且伤残每多一级的系数不应超过1%，上诉人亦不认可伤残系数按照14%计算残疾赔偿金、精神损害抚慰金。上诉人申请复勘伤者，并对其伤残鉴定进行重新鉴定。此处多判了残疾赔偿金11224.8元，精神损害抚慰金2000元。三、原审法院支持被上诉人杨志红的误工费不符合法律规定。且三期鉴定期限均过长。首先根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定，杨志红第一次起诉时已进行伤残评定，评定意味着治疗的终结，并且被上诉人获赔残疾赔偿金，定损后的定残后的损失已由残疾赔偿金予以补偿。再诉请误工费没有依据，应不予支持。故定残后的误工费人民法院不应支持。截止到定残前一天共计253天，故原审法院判决上诉人承担300天的误工费错误。其次，结合杨志红最重的伤情，胫骨平台骨折，其他同样伤情的当事人鉴定的三期均不超过《人身损害误工期，护理期营养期评定规范》第10.2.14Ｃ胫骨骨折：误工120-180日，护理期30-90日。营养期60-90日。上诉人仅认可误工期180日，护理期90日，营养期60日。上诉人申请对杨志红的三期进行重新鉴定。然后，根据《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第六项营养费为：20元／天×住院天数。故杨志红的营养费上诉人仅认可1200元。最后,上诉人不认可原审法院按照批发零售业标准计算误工费。杨志红提交的证据不足以证明其从事批发零售业，上诉人仅认可农林牧副渔标准计算。综上，此处多判了误工费30288.49元、护理费3341.9元。营养费1500元。四、鉴定费、诉讼费不应由上诉人保险公司承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。所以本案中，被上诉人请求的鉴定费、诉讼费不应由上诉人来承担。此处多判了鉴定费2200元。综上，上诉人认可杨志红的损失包括：医疗费15657.24元、伙补4200元、营养费1200元（以上共计21057.24元，交强险10000元已垫付，商三承担5528.62元）误工费65元×180天＝11520元、护理费109元×（90＋42天）＝14388元、残疾赔偿金28062元、精神损害抚慰金5000元，残疾辅助器具费2500元、交通费1680元，以上63150元。保险公司在赔偿5528.62＋63150元＝68678.62元。综上所述，请求依法撤销原判，支持上诉人的诉讼请求。 杨志红答辩称，1、答辩人同意二审法院扣除上诉人垫付的10000元医疗费。2、一审法院依法向上诉人送达了告知鉴定通知书，鉴定程序合法，上诉人在一审庭审质证时明确表示对鉴定意见没有异议，现上诉人又以未通知其参与鉴定过程不认可鉴定意见。并要求重新鉴定，没有事实及法律依据。首先一审法院在确定鉴定时间后，向案件各方当事人都送达了鉴定通知书，有一审法院向上诉人邮寄的鉴定通知书邮单回执为证（上诉人4月15日签收）。并且上诉人的工作人员（张松）在鉴定当日（4月20日）九点左右打电话给答辩人家属，称其马上到场见证鉴定过程，让稍等一下。鉴定中心的工作人员和答辩人一直等到11点30分，该工作人员（张松）却始终未到场，最后上诉人的工作人员在鉴定后到答辩人的家中面见了答辩人，并对答辩人进行了现场身体复检，还询问核实了答辩人的工作及家庭情况，是否结婚等。其次，上诉人在一审庭审质证时明确表示对鉴定意见没有异议。3、鉴定意见事实清楚，证据确实充分，法律适用正确，应当依法予以认定。上诉人的上诉没有事实和法律依据，不应予以支持。4、鉴定费系为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，根据保险法第64条的规定，应当由保险人承担。综上所述，一审判决事实清楚，证据确实充分，上诉人的上诉请求和理由不能成立，请求依法驳回上诉人的上诉请求。 李丽丽、杨俊峰未答辩。 杨志红向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等共计134366.57元。2、诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2019年6月15日13时47分许，原告杨志红未取得机动车驾驶证驾驶无牌照二轮摩托车，在临漳县玄武路北侧非机动车道内由西向东行驶至临漳驾校考试场门前路段时，与沿玄武路机动车道内由西向北转弯的被告李丽丽驾驶的冀Ａ×××××小型普通客车相撞，造成原告杨志红受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经临漳县公安交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告李丽丽负此事故的同等责任，原告杨志红负事故的同等责任。事故发生后，原告杨志红被送往临漳县中医院住院治疗共计84天，花费医疗费15069.24元，出院诊断为：1、头部外伤：右侧颞部硬模外血肿、硬膜下出血，右侧筛窦纸样板及眼眶外侧壁骨折，皮下血肿；2、眼睑，面部皮肤裂伤；3、左侧胫骨平台骨折，左膝关节关节腔内积液；4、右下肢皮肤裂伤；5、皮肤软组织损伤。根据原告申请，本院依法委托邯郸法证司法医学鉴定中心对其伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限及人数进行了鉴定。该中心于2020年4月24日出具鉴定意见为：1、被鉴定人杨志红的伤残等级评定为拾级伤残贰处。2、误工期期限300日，护理期限120日，营养期90日。3、护理人数：伤后6周护理人数为2人；其后护理人数为1人。原告花费鉴定费2200元，鉴定检查费588元。原告要求赔偿医疗费15069.24元、住院伙食补助费8400元（84天×100元）、营养费4500元（90天×50元）、误工费60000元（6000元÷30天×300天）、护理费17729.9元｛39947元（居民服务业）÷365天×（120＋42）天｝、残疾赔偿金43044.4元（15373元×20年×14%）、残疾辅助器具费2500元、精神损害抚慰金8000元、交通费2000元、伤残鉴定费2200元，鉴定检查费588元。并要求优先在交强险中赔偿精神抚慰金。被告李丽丽驾驶的冀Ａ×××××号小型普通客车在被告平安财险公司投保了交强险和商业第三者责任保险（限额为不计免赔50万元），事故发生在保险期间，且被保险车辆和驾驶员在该次事故中没有第三者责任保险合同约定的免责情形。事故发生后被告李丽丽为原告垫付医疗费1000元。以上事实有当事人陈述、事故认定书、医疗费票据、病历、诊断证明、营业执照、户口页、鉴定意见书等证据在卷证明。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告李丽丽驾驶机动车辆发生与原告杨志红驾驶的二轮摩托车相撞的交通事故且负事故的同等责任，应承担相应的民事赔偿责任。原告主张的医疗费医疗费15069.24元、护理费17729.9元、残疾辅助器具费2500元，符合法律规定，且有相关证据予以佐证，应予支持。原告主张的误工费60000元证据不足，应当比照河北省上年度批发零售业标准依法计算为41808.49元（50867元÷365天×300天）。原告主张的住院伙食补助费8400元，标准过高，应计算为4200元（84天×50元），原告主张的营养费4500元，计算标准过高，应计算为2700元（90天×30元/天）。原告主张的残疾赔偿金43044.4元计算标准过高，应计算为39286.8元（14031元/年×20年×14%）。原告主张的交通费2000元，虽然提供了书面证明，但不能证明费用产生的具体时间、地点，考虑、地点、出院、鉴定的实际情况，酌情认定为1680元。鉴定费2200元应予以支持。鉴定检查费588元系确定原告损失必然产生的合理费用，属于门诊医疗费用，也应予以支持。因本次事故造成原告十级伤残二处的严重后果，原告主张的精神损害抚慰金8000元，数额偏高，酌情支持7000元。综上，原告的损失有医疗费15657.24元（住院15069.24元+门诊588元）、住院伙食补助费4200元、营养费2700元、误工费41808.49元、护理费17729.9元、残疾赔偿金39286.8元、残疾辅助器具费2500元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费2200元、交通费1680元，合计134762.43元。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计22557.24元，首先应当由被告平安财险公司在交强险医疗责任限额范围内赔偿10000元，剩余12557.24元应当由被告平安财险公司在商业三者险限额内按50%赔偿6278.62元。原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计112205.19元，应由被告平安财险公司在交强险死亡伤残责任限额赔偿110000元，剩余2205.19元应当由被告平安财险公司在商业三者险限额内按50%赔偿1102.6元。鉴于原告的损失已由被告保险公司足额赔付，因此被告李丽丽、杨俊峰无须再承担赔偿责任，被告李丽丽为原告杨志红垫付的1000元医疗费，应由原告杨志红予以返还。被告李丽丽、杨俊峰未到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼请求。被告的其他辩称理由，缺乏事实和法律依据，不能成立。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《河北省2019年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在交强险医疗责任限额范围内赔偿原告杨志红医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告杨志红医疗费、住院伙食补助费、营养费6278.62元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在交强险死亡伤残责任限额内赔偿原告杨志红误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费110000元；四、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告杨志红误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费1102.6元；五、原告杨志红返还被告李丽丽垫付款1000元。六、驳回原告杨志红的其它诉讼请求。上述一、二、三、四、五项于本判决书生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2987元减半收取1494元，由被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本院二审期间，邯郸法证司法医学鉴定中心向本院出具回复函一份，内容为“......二、伤者杨志红因交通事故受伤，伤后经临漳县中医院邯郸市中心医院肌电图等检查证实，左小腿肌肉松弛为左侧胫神经不全损害所致。属于周围神经损伤遗留后遗症，即左膝因交通事故致左膝部及以上的软组织（包含左侧胫神经）损伤而遗留后遗症，测量的是所属周围神经支配肌肉组织的主动活动力量；以左胫骨平台骨折为损伤基础评残是根据交通事故致左膝关节内骨折遗留关节活动度降低，测量的是关节被动度，属于不同损伤基础作出的伤残评定。”上诉人平安财险公司对上述证据的质证意见为，请法院依法裁判。被上诉人杨志红对该证据无异议。 二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。 本院认为，杨志红因本次交通事故遭受的人身损害，其损失依法应当等到相应的赔偿。关于医疗费，上诉人平安财险公司主张已先行垫付医疗费10000元，被上诉人杨志红予以认可，故对该事实本院予以确认。上述费用应从交强险责任限额内予以扣除。关于鉴定意见，邯郸法证司鉴[2020]临鉴字第20200133号司法鉴定意见书是一审法院委托的具有资质的鉴定机构作出的专业意见，平安财险公司认为杨志红的伤情系同一处受伤部位，不应评为两处伤残等级，邯郸法证司法医学鉴定中心回复函载明，杨志红的两处十级伤残，属于不同损伤基础作出的伤残评定，并且平安财险公司虽对该鉴定意见书有异议，但未提交足以反驳该鉴定意见书的证据，故对该鉴定意见书本院予以确认。一审法院根据该鉴定意见确定杨志红的伤残系数、误工期、护理期计算其残疾赔偿金和护理费并无不当。关于误工费，杨志红在一审审理期间提交了临漳县德利碳素有限公司营业执照、证明以及杨志红居住地临漳县临漳镇东郭庄村村委会证明，上述证据可以证明在临漳县德利碳素有限公司工作因本次交通事故误工的事实，一审法院参照河北省2019年度批发零售业标准确定杨志红的误工费符合法律规定。关于营养费，杨志红并未提交医疗机构的病历、医嘱或者诊断证明予以支持该项主张，但因上诉人平安财险公司认可营养费1200元（60天×20元=1200元），故杨志红的营养费确定为1200元。关于精神损害抚慰金，一审法院结合被上诉人杨志红的伤残情况酌情确定7000元并无不妥，本院予以确认。关于鉴定费和诉讼费，因上述费用系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故平安财险公司应予承担。综上，杨志红因本次交通事故造成的损失为医疗费15657.24元（已支付10000元）、住院伙食补助费4200元、营养费1200元、误工费41808.49元、护理费17729.9元、残疾赔偿金39286.8元、残疾辅助器具费2500元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费200元、交通费1680元。杨志红医疗费、住院伙食补助费、营养费合计21057.24元，平安财险公司在交强险医疗责任限额范围内已经赔偿10000元，剩余11057.24元应当由被告平安财险公司在商业三者险限额内按50%赔偿5528.62元。原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计112205.19元，应由被告平安财险公司在交强险死亡伤残责任限额赔偿110000元，剩余2205.19元应当由被告平安财险公司在商业三者险限额内按50%赔偿1102.6元。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，判决如下： 一、维持河北省临漳县人民法院（2020）冀0423民初998号民事判决第三项、第四项、第五项； 二、撤销河北省临漳县人民法院（2020）冀0423民初998号民事判决第一项、第二项、第六项； 三、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额内赔偿杨志红5528.62元； 四、驳回杨志红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费1265元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司。 本判决为终审判决。 审 判 长 李涛 审 判 员 王宏 审 判 员 马静 二〇二〇年九月三十日 法官助理 苏婧 书 记 员 史璇