海南省三亚市中级人民法院   民事判决书   （2020）琼02民终1346号   上诉人（原审被告）：广东菰稻农业有限公司，统一社会信用代码91440101MA59A9TP2U。   法定代表人：岑某，该公司董事长。   被上诉人（原审原告）：田某，住山东省惠民县。   委托诉讼代理人：李某，海南中海律师事务所律师。   原审被告：岑某，l974年6月17日出生，公民身份号码，住广东省江门市蓬江区。   上诉人广东菰稻农业有限公司(以下简称菰稻公司)因与被上诉人田某、原审被告岑某合同纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院（2019）琼0271民初10523号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   菰稻公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判我司无需向田某支付违约金223500元；二、一、二审案件受理费、保全费由田某承担。事实与理由：一审法院违背不告不理原则。田某的诉讼请求是“违约解除合同造成的违约金78万元”，且在庭审中也明确表示是违约金，并没有要求赔偿损失。支付违约金和赔偿损失虽然同为承担违约责任的方式，但违约金与赔偿金是两个不同的法律概念。《集体土地合作开发合同》第四条已明确约定，违约金的承担方式为“……如逾期支付超过30天，乙方有权终止合同，没收保证金。有权要求甲方退场，并不承担因此造成甲方的任何损失”，且本案中，我司已选择没收3万元保证金的违约处理方式，田某无权再要求我司支付其他违约金。   田某辩称，一、田某没有提起上诉并不是对一审判决的认可，田某考虑到菰稻公司的实际经营情况已经做出了让步。二、一审法院没有违反不告不理的原则，因为一审法院判的是违约金，并没有判实际损失。一审法院依据合同法司法解释二第二十九条做出了违约金的调整，并没有违反不告不理的原则。三、田某一审的诉求是清楚的，一审法院判决没有错误，但是在认定事实中有一部分错误，庭审再陈述。   岑某辩称，我是职务行为，对公司的行为不发表任何意见。   田某向一审法院起诉请求：菰稻公司、岑某共同向田某支付：1.违约解除合同造成的违约金78万元；2.承担本案诉讼费、律师费3万元;3.自2019年12月1日起按中国人民银行规定的同期一年期流动资金贷款利率向田某支付利息。   一审法院认定事实：2012年7月31日，三亚市吉阳区大茅村委会太葵村民小组(简称太葵村民小组)将面积约80亩的集体土地使用权出租给田某，双方因此签订的《土地租赁合同》约定：土地租赁期限至2026年7月31日，田某擅自转包，太葵村民小组一经发现有权解除合同。菰稻公司成立于2015年10月8日，经营范围是农业（菰稻育种、种植、种子和稻米加工、销售）。2017年11月13日，岑某以菰稻公司名义(甲方)与田某(乙方)签订《集体土地合作开发合同》，约定：乙方2012年7月31日向太葵村民小组租赁集体土地使用权约80亩，自2017年12月1日起至2026年7月31日;乙方提供其中的65亩水田由甲方负责进行水稻科研、育种、生产等;在合作期间未经双方书面同意，一方不得以任何理由提前终止本合同，否则违约方应赔偿对方的一切损失(若实际损失无法查明的，则损失可以按剩余租期每亩每年不低于1万元赔偿)，并赔偿对方因此发生的诉讼费、律师费等;甲方实际剩余使用期间为8年8个月，甲乙双方同意按9年计算使用时间。2017年至2018年甲方按每年每亩2600元支付土地使用费给乙方，2019年至2020年按每年每亩3000元，2021年至2023年按每年每亩3300元，2024年至期满止为每年每亩3700元;签订合同时，甲方支付乙方履约保证金3万元，土地使用费按当年实际使用面积计算，按年支付等。2017年11月13日，岑某向田某支付履约保证金3万元，田某出具“收据”，写明收到菰稻公司合同履约保证金3万元。2017年11月30日，岑某向田某支付土地使用费174000元，田某出具“收据”，写明收到菰稻公司65亩土地使用费(2017-2018年度)174000元。岑某在向田某支付其中一笔5万元的手机记录上注明“代菰稻公司支付土地使用费”。岑某已经向田某支付至2019年7月31日的租金，田某将涉案土地交由菰稻公司经营，菰稻公司经营至2018年9月，因亏损无法继续经营，就将土地闲置，岑某发信息给田某，表示“不租了，退地给你们（田某）”。岑某不再向田某支付租金，田某遂委托海南肖明德律师事务所的律师提起诉讼，并支付律师服务费15000元。诉讼过程中，太葵村民小组证明其当时同意本案双方当事人合作。岑某向法院提供了一份盖有菰稻公司公章的《集体土地合作开发合同》。   一审法院认为，一、关于合同主体及效力问题。菰稻公司成立于2015年10月8日，经营范围是农业。2017年11月13日，岑某以菰稻公司名义与田某签订《集体土地合作开发合同》，经营农业生产和科研项目。岑某以菰稻公司名义向田某支付土地使用费，田某在收据上写明是收到菰稻公司的土地使用费。菰稻公司后来在《集体土地合作开发合同》上加盖了公章。上述事实及证据的关联性证明，该合同的主体是田某和菰稻公司。太葵村民小组同意田某和菰稻公司合作，田某和菰稻公司签订的《集体土地合作开发合同》是双方真实意思表示，并不违反法律法规的禁止性规定，系有效合同。二、关于菰稻公司是否违约的问题。菰稻公司在经营过程中，虽然以亏损为由向田某提出解除合同，但在双方未能达成一致的情况下，擅自停止经营涉案土地，属于单方违约，菰稻公司应承担违约责任。三、关于违约金的问题。田某收取租金是合同履行的可得利益，菰稻公司单方解除合同所造成的损失是未履行期限的租金收益。菰稻公司已经通知田某解除合同，田某应采取措施，另寻租户，避免损失扩大。因此确定土地闲置的合理期限为一年，即2019年7月31日至2020年7月30日，根据合同约定，期间的租金为每年每亩3000元，田某的损失为一年租金即195000元(65亩×3000元)。赔偿损失是承担违约责任的一种方式，菰稻公司辩称“田某的损失没有多少”，已经对田某主张的违约金过高提出抗辩，故酌定菰稻公司向田某支付违约金253500元(195000元×130%)。菰稻公司向田某支付违约金253500元，足以弥补田某的损失，菰稻公司与田某已经解除合同，双方法律关系已经不存在，故扣除履约保证金3万元后，菰稻公司向田某支付违约金223500元。菰稻公司违约导致双方发生纠纷，依约应向田某支付律师服务费15000元和承担诉讼费。岑某是以菰稻公司名义从事民事活动，法律后果由菰稻公司承担，田某请求菰稻公司及其法定代表人岑某共同承担责任，无法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百一十九条第一款，《中华人民共和国民法总则》六十一条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定，判决：一、菰稻公司于判决生效之日起10日内向田某支付违约金223500元;二、菰稻公司于判决生效之日起10日内向田某支付律师服务费15000元;三、驳回田某的其他诉讼请求。案件受理费11900元(田某已预缴5950元)，减半收取计5950元，财产保全费5000元(田某已预缴)，均由菰稻公司负担。   经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，《集体土地合作开发合同》是双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性效力性规定，合法有效。菰稻公司在双方未能达成一致的情况下，擅自停止经营涉案土地，属于单方违约，应承担违约责任。《集体土地合作开发合同》约定，在合作期间未经双方书面同意，一方不得以任何理由提前终止本合同，否则违约方应赔偿对方的一切损失(若实际损失无法查明的，则损失可以按剩余租期每亩每年不低于1万元赔偿)，并赔偿对方因此发生的诉讼费、律师费等。田某主张菰稻公司按剩余租期每亩每年3000元主张违约金低于合同约定的每年1万元，有事实依据，一审法院依据田某的诉求酌情菰稻公司赔偿田某一年的租金损失并不违反不告不理的原则。菰稻公司的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费4653元，由菰稻公司负担。   本判决为终审判决。   审   判   长 尹合欢审判员李新建   审   判   员 黎       金      二〇二〇年九月二十八日   法官     助理 林   小   妹   书   记   员 吴       璟   附相关法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。