安徽省芜湖经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0291刑初95号 公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。 被告人赵某某，男，汉族，初中文化，个体经营，住安徽省芜湖经济技术开发区龙山街道大桥镇，户籍地安徽省芜湖经济技术开发区。因涉嫌非法经营罪，于2020年5月27日被芜湖市公安局经济技术开发区分局取保候审。 同年9月9日，本院决定继续对其取保候审。 辩护人刘甲洋，安徽兴皖律师事务所律师。 辩护人张海波，安徽兴皖律师事务所律师。 芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检一部刑诉[2020]1239号起诉书，指控被告人赵某某犯非法经营罪，于2020年9月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年9月23日公开开庭进行了审理。芜湖经济技术开发区指派检察员胡媛媛出庭支持公诉。被告人赵某某及其辩护人刘甲洋到庭参加了本案诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人赵某某2011年1月4日以其住所芜湖经济技术开发区龙山新苑小区******作为经营场所，登记注册“芜湖市和根便利店”，经营食品零售、日用百货零售。自2012年10月起，赵某某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，从他人处购买多种品牌香烟，在“和根便利店”中对外销售，违法所得已达5000余元。2018年4月7日止2020年3月14日，被告人赵某某通过微信支付给“天门山烟酒商贸”购烟款共计164209元。2020年5月26日，芜湖市烟草专卖局对赵某某经营的“和根便利店”进行检查，现场查扣黄山（金皖烟）硬盒57条、黄山（红皖）硬盒5条、黄山（中国画细枝）硬盒18条、黄山（红方印细枝）硬盒10条、黄山（新制皖烟）硬盒296条、黄山（记忆）硬盒46盒、黄山（印象一品）硬盒25条、黄山（新一品）硬盒53条、黄山（国宾迎客松）硬盒21条、黄山（大黄山）硬盒14条、黄山（贵宾迎客松）硬盒42条、利群（新版）硬盒卷烟100条、利群（西湖恋）硬盒7条、利群（蓝）软盒24条、利群（长嘴）硬盒18条、南京（红）硬盒28条、南京（炫赫门）硬盒13条、南京（精品）硬盒3条、云烟（珍品）软盒28条、云烟（紫）硬盒24条、黄鹤楼（蓝）软盒9条、白沙硬盒9条、红双喜（上海）硬盒3条、娇子（X）硬盒3条、玉溪（软）1条、苏烟（五星红杉树）软盒1条、黄金叶（爱尚）硬盒11条、芙蓉王（黄）硬盒40条、牡丹（红）软盒24条、中华硬盒11条、芙蓉王（黄）硬盒40条、牡丹（红）软盒24条、中华硬盒11条，以上卷烟于次日移交侦查机关。经鉴定，被查扣的944条卷烟共计价值147075元。 针对指控的事实，公诉机关向本院提交了营业执照、芜湖市烟草专卖局证明、微信截图、芜湖市烟草局检查笔录、移送财物清单、人口信息；证人秦年保、赵乐群、王三九证言；被告人赵某某供述和辩解；皖烟价鉴字[2020]0239号涉案卷烟价格鉴定结论书、JZB-202006002369卷烟产品鉴别检验报告等证据予以证明。 公诉机关认为：被告人赵某某，未取得烟草专卖零售许可证，购买卷烟对外销售，非法经营数额达147075元，属于情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人已着手实施犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人自愿认罪认罚，可以从宽处罚。建议判处被告人赵某某一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，可宣告缓刑二年至三年，并处罚金。 被告人赵某某对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，且自愿认罪认罚，其于开庭审理时亦无异议。 被告人的辩护人发表如下辩护意见： 1.被告人赵某某归案后如实供述自己的全部犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；2.被告人被查获的944条香烟尚未销售出去，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；3.被告人自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书，依法可从宽处罚；4，被告人系初犯、偶犯，尚未造成严重社会危害后果，可酌情从轻处罚。综上，建议对被告人从轻处罚。 经审 经审理查明：被告人赵某某2011年1月4日以其住所芜湖经济技术开发区龙山新苑小区******作为经营场所册“芜湖市和根便利店”，经营食品零售、日用百货零售。自2012年10月起，赵某某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，从他人处购买多种品牌香烟，在“和根便利店”中对外销售，违法所得已达5000余元。2018年4月7日止2020年3月14日，被告人赵某某通过微信支付给“天门山烟酒商贸”购烟款共计164209元。2020年5月26日，芜湖市烟草专卖局对赵某某经营的“和根便利店”进行检查，现场查扣黄山（金皖烟）硬盒57条、黄山（红皖）硬盒5条、黄山（中国画细枝）硬盒18条、黄山（红方印细枝）硬盒10条、黄山（新制皖烟）硬盒296条、黄山（记忆）硬盒46盒、黄山（印象一品）硬盒25条、黄山（新一品）硬盒53条、黄山（国宾迎客松）硬盒21条、黄山（大黄山）硬盒14条、黄山（贵宾迎客松）硬盒42条、利群（新版）硬盒卷烟100条、利群（西湖恋）硬盒7条、利群（蓝）软盒24条、利群（长嘴）硬盒18条、南京（红）硬盒28条、南京（炫赫门）硬盒13条、南京（精品）硬盒3条、云烟（珍品）软盒28条、云烟（紫）硬盒24条、黄鹤楼（蓝）软盒9条、白沙硬盒9条、红双喜（上海）硬盒3条、娇子（X）硬盒3条、玉溪（软）1条、苏烟（五星红杉树）软盒1条、黄金叶（爱尚）硬盒11条、芙蓉王（黄）硬盒40条、牡丹（红）软盒24条、中华硬盒11条、芙蓉王（黄）硬盒40条、牡丹（红）软盒24条、中华硬盒11条，以上卷烟于次日移交侦查机关。经鉴定，被查扣的944条卷烟共计价值147075元。 2020年5月26日芜湖市烟草专卖局执法人员对芜湖市鸠江区大桥镇龙山西苑64栋1单元101室“和跟便利店”实施烟草专卖执法检查，赵某某在现场。后查获其涉嫌违法经营卷烟944条，并开具《证据先行登记保存通知书》。赵某某后随同该局执法人员至芜湖市烟草专卖局直属分局接受调查。后因涉嫌非法经营犯罪，2020年5月26日，根据《行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条规定，芜湖市烟草专卖局将赵某某及案卷一并移送芜湖市公安局经侦支队七大队调查处理。 2020年9月23日，被告人赵某某退出违法所得5000元至本院暂存款账户。 上述事实，有经庭审控辩双方举证质证、本院依法予以确认的受案登记表、营业执照、芜湖市烟草专卖局证明、微信截图、芜湖市烟草局检查笔录、证据先行登记保存通知书、移送财物清单、到案情况说明、人口信息、退赃凭证；证人秦年保、赵乐群、王三九证言；被告人赵某某供述和辩解；皖烟价鉴字[2020]0239号涉案卷烟价格鉴定结论书、JZB-202006002369卷烟产品鉴别检验报告；芜湖市烟草专卖局检察（勘验）笔录等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人赵某某未取得烟草专卖零售许可证，购买卷烟对外销售，非法经营数额达147075元，属于情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人自愿认罪认罚，依法从宽处罚。被告人已着手实施犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法比照犯罪既遂从轻处罚。被告人退出违法所得，可酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已预缴） 二、扣押在案的违法所得五千元，依法予以没收，上缴国库；扣押在案的涉案卷烟九百四十四条，由扣押机关芜湖市公安局经济犯罪侦查支队七大队依法予以处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  俞泽迪 人民陪审员  姜建业 人民陪审员  陈世富 二〇二〇年九月二十四日 书 记 员  冷晶晶 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。