广西壮族自治区贵港市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂08刑终164号 原公诉机关广西壮族自治区桂平市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李志才，绰号“老一”、“一哥”，男，1983年2月12日出生于广西壮族自治区兴业县，汉族，初中文化，住兴业县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月27日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 上诉人（原审被告人）李永福，绰号“大鬼”，男，Ｉ986年5月31日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，住桂平市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月6日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 上诉人（原审被告人）李开友，绰号“细友”、“文哥”，男，1974年8月15日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，住桂平市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月7日被关押，同月20日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 上诉人（原审被告人）黄学福，绰号“福头”、“福哥”，男，1983年12月12日出生于广西壮族自治区兴业县，汉族，初中文化，住兴业县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月4日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 辩护人韦燕媚，广西万益（贵港）律师事务所律师 上诉人（原审被告人）莫炎岑，女,1984年10月12日出生于广西壮族自治区平南县，汉族，初中文化，住平南县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月7日被关押，同月20日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 原审被告人黄永才，男，1975年1月13日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，初中文化，住港**。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月22日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 原审被告人谢诗礼，绰号“光头司令”，男，1963年5月11日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，住桂平市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月27日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 原审被告人李建强，男，1971年5月8日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，住桂平市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月7日被关押，同月20日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 原审被告人梁伟，男，1979年8月28日出生于广西壮族自治区兴业县，汉族，初中文化，住兴业县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月7日被关押，同月20日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 原审被告人吴兴良，绰号“三八良”，男，1968年2月1日出生于广西壮族自治区贵港市覃塘区，汉族，初中文化，住覃塘区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月22日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 原审被告人何松钊，绰号“山顶”，男，1979年11月30日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，住桂平市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月7日被关押，同月20日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 原审被告人何后伟，男,1984年10月28日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，住桂平市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月7日被关押，同月20日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 原审被告人黄德良，绰号“阿凡弟”，男，1965年3月12日出生于广西壮族自治区贵港市覃塘区，汉族，初中文化，住覃塘区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月31日被刑事拘留，同日被取保候审。 广西壮族自治区桂平市人民法院审理桂平市人民检察院指控原审被告人李志才、李永福、李开友、黄学福、黄永才、谢诗礼、李建强、梁伟、吴兴良、何松钊、何后伟、黄德良、莫炎岑犯开设赌场罪一案，于2020年4月20日作出（2019）桂0881刑初384号刑事判决。原审被告人李志才、李永福、李开友、黄学福、莫炎岑不服，提出上诉。本院立案后，依法通知贵港市人民检察院阅卷，该院阅卷后建议不开庭审理本案。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，审查上诉状，讯问上诉人李志才、李永福、李开友、黄学福、莫炎岑，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，2018年8月份开始，被告人黄学福、李志才、李永军（在逃）、李永福、李开友等人经密谋后，先后在玉林市兴业县鸡母塘村、龙平村开设赌场，赌场共分1000宝，其中黄学福占150宝、李志才占150宝、李永军（在逃）占300宝、李永福占200宝、李开友占200宝。赌场开设在龙平村时，李永军退出赌场，龚教生（另案处理）加入。赌场利用玉米粒为赌具，以现金下注赌“例摊”的形式进行赌博并从中抽水获利，赌场为了吸引更多的赌徒前来参赌，规定赌徒自己开车或是专门负责开车接送赌徒到场赌博的，每场赌博结束后每辆车均发放100元至200元不等的路费，赌场由被告人黄学福进行管理，聘请了被告人黄永才、谢诗礼、李云（在逃）负责“贺利”，被告人李建强负责管理和分配抽水获利的钱，被告人梁伟负责在赌场发放车费。被告人吴兴良帮被告人黄学福联系被告人黄德良、何松钊、何后伟等人到赌场抓摊坐庄。被告人莫炎岑自2018年11月底开始在赌场内用手机帮多人遥控下注赌博。赌场分为白天场（下午14点至18点）和晚上场（21点至次日凌晨1点），每场参赌人数20人以上，从2018年8月至2019年1月6日被查获时，赌场成场开赌共45天，平均每天抽水获利4万元，共抽水获利180万元。赌场老板与抓摊坐庄人员五五分成抽水获利，被告人黄学福、李志才、李永福、李开友分成得90万元，其中，被告人黄永才分得赃款8000元、谢诗礼分得赃款8000元，被告人李建强分得赃款10000元，被告人梁伟分得赃款5700元，被告人莫炎岑分得赃款12000元以及帮人遥控下注得赃款6000元。被告人黄德良到赌场抓摊坐庄二场，抽水分成得2万元，被告人何松钊、何后伟到赌场抓摊坐庄二场，抽水分成得2万元。 另查明，破案后，公安机关扣押了被告人莫炎岑作案用的手机一台。2019年3月4日，被告人黄学福主动到公安机关投案自首。 原判认定上述事实的证据有受案登记表、抓获经过、户籍证明，证人黄永、梁某1、黄某、李某1、郑某1、陈某、温某、郑某2、秦某、曾某、李某2、杨某、李某3、易某等人的证言，被告人黄学福、李志才、李永福、李开友、黄永才、谢诗礼、李建强、梁伟、吴兴良、何松钊、何后伟、黄德良、莫炎岑的供述，现场勘验笔录、现场图、指认笔录、照片等。 原判认为，被告人黄学福、李志才、李永福、李开友以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人黄永才、谢诗礼、李建强、梁伟、吴兴良明知他人开设赌场而提供帮助，其行为已构成开设赌场罪。被告人何松钊、何后伟、黄德良明知他人开设赌场而参与抓摊坐庄并分成赌场抽水获利，其行为已构成开设赌场罪。黄学福、李志才、李永福、李开友、黄永才、谢诗礼、李建强、梁伟、吴兴良、何松钊、何后伟、黄德良犯开设赌场罪，且属情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，黄学福、李志才、李永福、李开友起主要作用，是主犯，依法应按照他们各自所参与的全部犯罪处罚。黄永才、谢诗礼、李建强、梁伟、吴兴良、何松钊、何后伟、黄德良起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。被告人莫炎岑聚集多人下注赌博，属聚众赌博，且赌资超五万元，抽头渔利超五千元，其行为已构成赌博罪。黄学福投案自首，依法可以从轻处罚。被告人李志才、李永福、李开友、黄永才、谢诗礼、李建强、梁伟、吴兴良、何松钊、何后伟、黄德良、莫炎岑能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。庭审后，梁伟退出赃款5700元，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第四十七条之规定，判决：一、被告人李志才犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；二、被告人李永福犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；三、被告人李开友犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；四、被告人黄学福犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币十万元；五、被告人黄永才犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；六、被告人谢诗礼犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；七、被告人李建强犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；八、被告人梁伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；九、被告人吴兴良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；十、被告人何松钊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；十一、被告人何后伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；十二、被告人黄德良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；十三、被告人莫炎岑犯赌博罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；十四、被告人梁伟退出的赃款人民币5700元，予以没收，上缴国库；被告人黄学福、李志才、李永福、李开友违法所得的赃款人民币856300元，被告人黄永才违法所得的赃款人民币8000元、谢诗礼违法所得的赃款人民币8000元，被告人李建强违法所得的赃款人民币10000元，被告人莫炎岑违法所得的赃款人民币18000元，被告人黄德良违法所得的赃款人民币2万元，被告人何松钊、何后伟违法所得的赃款人民币2万元，予以追缴，没收上缴国库；十五、公安机关扣押的被告人莫炎岑作案工具手机一台，予以没收。 李志才上诉提出，1.原判认定赌场开设时间45天以及获利180万元的事实不清，证据不足；2.其在赌场中“占宝”比李永福、李开友少，原判对其三人的量刑没有作出区分，原判对其量刑过重且判处的罚金刑过重，请求二审对其从轻处罚。 李永福上诉提出，1.原判认定赌场开设时间45天以及赌场获利180万元的事实不清，证据不足；2.其到案后如实供述罪行，认罪态度好，请求二审对其从轻处罚。 李开友上诉提出，1.原判认定赌场开设时间45天以及获利180万元的事实不清，证据不足；2.原判对其量刑过重且判处的罚金刑过重，请求二审对其从轻处罚。 黄学福上诉提出，1.原判认定赌场抽水获利180万元以及赌场股东获利90万元的事实不清，证据不足；2.其实际获利只有6万余元，原判认定其开设赌场属情节严重不当；3.其具有自首情节，到案后认罪态度好，又是初犯，原判对其量刑过重且判处的罚金刑过重，请求二审对其判处有期徒刑三年以下刑罚。 黄学福的辩护人提出如下辩护意见，1.原判认定赌场抽水获利180万元以及赌场股东获利90万元的事实不清，证据不足，认定开设赌场属情节严重的依据不足；2.黄学福具有自首情节，原判在量刑时对黄学福减轻幅度过小，建议对黄学福判处有期徒刑三年以下刑罚。 莫炎岑上诉提出，1.原判认定其分得赃款12000元及帮人下注获得赃款6000元的事实不清，证据不足；2、原判对其量刑过重，请求二审对其从轻处罚。 贵港市人民检察院提出的意见是，一审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明，本案案发的时间、地点、经过与一审判决查明的事实相同。一审判决据以定案的证据来源合法，内容客观、真实，具有关联性，且均经庭审质证，查证属实，本院依法予以确认。 对上诉人李志才、李永福、李开友、黄学福、莫炎岑及辩护人提出的上诉、辩护意见，本院综合评判如下： 1.关于上诉人李志才、李永福、李开友提出原判认定赌场开设时间为45天的事实不清，证据不足的上诉意见，经查，李志才、李永福、黄学福到案后均供认赌场开设时间约45天，其三人供述在兴业县开设赌场的时间约20天的事实亦与赌场工作人员谢诗礼、李建强、梁伟的供述相互印证，足以认定赌场开设的时间为45天。故对该上诉意见不予采纳。 2.关于上诉人李志才、李永福、李开友、李永福及李永福的辩护人提出原判认定赌场获利180万元和黄学福及其辩护人提出认定赌场股东获利90万元的事实不清，证据不足的上诉、辩护意见，经查，赌场股东黄学福、李永福到案后均供认赌场每天抽水获利的数额在4万元以上，与赌场抽水人员李建强的供述相互印证，足以认定；根据查明赌场开设时间为45天，赌场与庄家五五分成抽水获利的事实，足以认定赌场共获利180万以及赌场股东获利90万元的事实。故对该上诉、辩护意见不予采纳。 3.关于黄学福及其辩护人提出原判认定其开设赌场属情节严重的依据不足的上诉、辩护意见，经查，李志才、李永福、李开友、黄学福开设赌场时间长，参赌人数众多，抽水获利数额巨大，社会危害性大，属情节严重的情形。故对该上诉、辩护意见不予采纳。 4.关于莫炎岑提出原判认定其分得赃款12000元及帮人下注获得赃款6000元的事实不清，证据不足的上诉意见，经查，莫炎岑获利18000元的事实有证人梁某2的证言、黄学福、梁伟等人的供述予以证实，莫炎岑亦予以供认，足以认定。故对该上诉意见不予采纳。 5.关于李志才、李永福、李开友、黄学福、莫炎岑提出原判量刑过重，请求从轻处罚以及黄学福的辩护人提出请求二审改判黄学福有期徒刑三年以下刑罚的上诉、辩护意见，经查，原判根据五上诉人犯罪的事实、性质、情节以及社会危害程度，所作量刑适当，判处的罚金刑恰当。故对上述上诉、辩护意见不予采纳。 本院认为，上诉人李志才、李永福、李开友、黄学福以营利为目的，开设赌场,情节严重；原审被告人何松钊、何后伟、黄德良以营利为目的，抓摊坐庄并分成赌场抽水获利；原审被告人黄永才、谢诗礼、李建强、梁伟、吴兴良明知他人开设赌场而提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。原判认定李志才、李永福、李开友、黄学福开设赌场情节严重正确，但根据何松钊、何后伟、黄德良开设赌场的时间、非法获利数额，原判认定何松钊、何后伟、黄德良属情节严重不当，本院予以纠正。在共同犯罪中，李志才、李永福、李开友、黄学福、何松钊、何后伟、黄德良起主要作用，是主犯，依法应按照他们各自所参与的全部犯罪处罚。黄永才、谢诗礼、李建强、梁伟、吴兴良起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。上诉人莫炎岑以营利为目的聚众赌博，抽头渔利超五千元，其行为已构成赌博罪。黄学福投案自首，依法可以从轻处罚。李志才、李永福、李开友、黄永才、谢诗礼、李建强、梁伟、吴兴良、何松钊、何后伟、黄德良、莫炎岑能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。梁伟退出赃款5700元，可酌情从轻处罚。原判对原审被告人何松钊、何后伟、黄德良的定罪准确，量刑适当，但认定三人属情节严重及在共同犯罪中是从犯不当，本院予以纠正。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。李志才、李永福、李开友、黄学福、莫炎岑的上诉理由不成立，依法应予驳回。贵港市人民检察院提出的意见正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 卢阳德 审 判 员 陈 仪 审 判 员 徐江杰 二〇二〇年九月三日 法官助理 梁嘉源 书 记 员 王长杰