新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初686号 原告：卫璐，女，1982年9月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。委托诉讼代理人：孙振刚，新疆慧聚律师事务所律师。被告：新疆现代特油科技股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区（新市区）长沙路**。法定代表人：刘锦升，男，该公司董事长。被告：刘锦升，男，1963年5月23日出生，汉族，新疆现代特油科技股份有限公司法定代表人，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被告：包继敏，女，1967年6月14日出生，汉族，新疆现代特油科技股份有限公司副总经理，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。三被告共同委托诉讼代理人：李卓轩，新疆国法律师事务所律师。原告卫璐与被告新疆现代特油科技股份有限公司（以下简称现代特油公司）、被告刘锦升、被告包继敏合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月20日公开开庭进行了审理，原告卫璐的委托诉讼代理人孙振刚，三被告的共同委托诉讼代理人李卓轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卫璐提出诉讼请求：1.判令被告刘锦升、包继敏回购原告所持被告现代特油公司股权，支付回购价款90万元＋90万元×10%×4年（2015年6月30日至2019年6月30日）=126万元；并以90万元为基数、按年收益率10%支付款项至履行完毕为止。2.判令被告现代特油公司承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年6月20日原告与三被告签订增资协议，约定原告出资90万元认购被告现代特油公司10万股，如被告现代特油公司在2018年12月31日前未能上市，则原告有权要求被告刘锦升、包继敏按年投资回报率10%回购原告认购的股份，并约定违约方应赔偿因其违约而给其他方造成的一切实际损失。增资协议签订后，原告依约出资，被告现代特油公司向原告核发股权证明书。增资协议约定的2018年12月31日上市期限届满后被告现代特油公司未成功上市，原告多次要求被告刘锦升、包继敏按约定回购条款执行，被告刘锦升、包继敏未履行。为维护原告合法权益，诉至法院。被告现代特油公司未在约定期限前上市，应承担连带赔偿责任。被告现代特油公司辩称，不同意承担连带赔偿责任，增资协议并未约定被告现代特油公司应承担连带责任，原告该项诉讼请求没有事实及法律依据。被告刘锦升辩称，被告刘锦升、包继敏系夫妻。增资协议约定若2018年12月31日之前未成功上市则按年收益率10%进行补偿，故对原告按10%主张2018年12月31日之后的收益不认可。被告包继敏辩称，被告刘锦升、包继敏系夫妻。被告包继敏签订过增资协议，但原告持有的增资协议是否是被告包继敏所签需要核对，如确实是本人所签，答辩意见同被告刘锦升。原告提交证据、三被告质证、本院认证如下：一、《新疆现代石油化工股份有限公司增资协议》（以下简称《增资协议》），2015年6月20日原告与三被告签订，约定原告以90万元认购被告现代特油公司新增股本10万股，如被告现代特油公司未于2018年12月31日前成功上市，原告有权要求被告刘锦升、包继敏按年10%投资回报率计算的投资额和收益之和回购股份，并约定违约方应赔偿给其他方造成的一切实际的损失、费用，证明：原告与被告刘锦升、包继敏之间附条件的股权回购法律关系，原告诉讼请求的主张依据。被告现代特油公司、刘锦升对《增资协议》真实性无异议，认为2018年12月31日之后应按银行同业拆借利率计算损失。被告包继敏称不能确定《增资协议》上“包继敏”签名是本人所签，需要庭后核实，其余意见同答辩意见。本院认证：被告包继敏于庭后对《增资协议》上“包继敏”签名是否本人所签申请司法鉴定，后撤回鉴定申请，未提交其他证据否认签名真实性，本院对《增资协议》上“包继敏”签名的真实性予以确认，对《增资协议》真实性、合法性、关联性均予确认。二、转账凭证、《股权证明书》，2015年6月26日原告依约转付投资款90万元给被告现代特油公司，被告现代特油公司于2015年8月5日出具编号001068《股权证明书》。证明：原告履行《增资协议》交付投资款。三被告对转账凭证、《股权证明书》真实性均无异议，本院对转账凭证、《股权证明书》的真实性、合法性、关联性予以确认。三、《催款函》、照片打印件，2019年4月6日原告的父亲卫京明前往被告现代特油公司递交《催款函》，被告刘锦升接收函件，证明：原告要求三被告按协议约定履行回购义务、支付回购价款。三被告对《催款函》、照片真实性认可，但认为《催款函》未经书面签收，不能证明照片上被告刘锦升手中持有的是原告所说的《催款函》。本院对《催款函》、照片的真实性予以确认。三被告均未提交证据。经审理，本院确认以下案件事实：被告新疆现代特油科技股份有限公司成立于1998年7月1日，当前公司登记机关登记企业类型为股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），注册资本20030.9577万元，被告刘锦升系该公司法定代表人。企业信用信息公示报告显示被告刘锦升认缴出资6870万元实缴到位、被告包继敏认缴出资1360万元实缴1359.999万元。2017年11月2日，公司名称由“新疆现代石油化工股份有限公司”变更为现名称。2015年6月20日，被告现代特油公司（甲方、标的公司）与被告刘锦升（乙方、主要股东）、被告包继敏（乙方、主要股东）、原告卫璐等12人（丙方、投资人）签订《增资协议》，协议首部列表记载投资人12人姓名、认购资金、折股数额，12人合计认购资金2049.9万元、折为股份227.7667万股，其中原告卫璐认购资金90万元、折为股份10万股。第二条增资甲方同意按照本协议约定的条款和条件，新增股本893万股，每股单价为9元，…丙方出资2049.9万元认缴甲方227.7667万股的新增股本。…第五条回购权及共同出售权5.1回购权1.本次增资扩股后，在2018年12月31日前未成功上市，丙方有权要求乙方按以下孰高者回购丙方本次认购的甲方股份：（1）按照年投资回报率10%计算的投资额和收益之和；（2）回购时，丙方本次认购甲方股权×回购时甲方经审计的每股净资产。…第八条违约及违约责任…违约方应赔偿因其违约而给其他方造成的一切实际的直接损失、损害、费用或责任。还约定其他事项。2015年6月26日原告卫璐依约支付被告现代特油公司投资款90万元。同年8月5日，被告现代特油公司出具001068号《股权证明书》，确认截止当日原告累计持有被告现代特油公司10万股，“占公司总股本的0.0666%”。原告称被告现代特油公司未在协议约定期限即2018年12月31日前成功上市，被告刘锦升、包继敏应按约定回购股份而未履行，故诉至法院。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。“对赌协议”是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。2019年9月11日最高人民法院审判委员会民事行政专业委员会会议通过的《全国法院民商事审判工作会议纪要》认为，投资方与目标公司的股东或者实际控制人订立的“对赌协议”如无其他无效事由，应认定有效并支持实际履行。本案中，被告刘锦升系被告现代特油公司大股东，原告与被告刘锦升、包继敏签订《增资协议》，约定符合一定条件时原告有权要求被告刘锦升、包继敏回购原告持有的被告现代特油公司股权，并约定回购价格的确定方法，该“对赌协议”系当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，为有效约定，本院予以确认。协议签订后原告履行协议交付投资款90万元，被告现代特油公司出具《股权证明书》确认原告持有被告现代特油公司股份10万股。《增资协议》约定若“在2018年12月31日前未成功上市，丙方（原告等）有权要求乙方（被告刘锦升、包继敏）…回购丙方本次认购的甲方股份”，现被告现代特油公司未上市，原告要求被告刘锦升、包继敏按协议约定回购股权，被告刘锦升、包继敏应当按约定履行。原告按年投资回报率10%计算的投资额和收益之和确定回购价款的方式符合协议约定，被告刘锦升、包继敏应回购《增资协议》项下原告认购股份10万股，支付原告回购价款90万元＋90万元×10%×4年（2015年6月30日至2019年6月30日）=126万元，本院予以支持。被告刘锦升、包继敏应以投资款90万元为基数、按年投资收益率10%支付原告2019年7月1日之后的收益至实际支付之日，符合协议约定，本院予以支持。对于原告要求被告现代特油公司承担连带赔偿责任，本院认为，协议并未约定被告现代特油公司应对被告刘锦升、包继敏合同义务承担连带责任，也不存在被告现代特油公司应承担连带责任的法定事由，原告该项诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告刘锦升、被告包继敏回购原告卫璐所持被告新疆现代特油科技股份有限公司股份10万股，支付回购价款126万元（计算至2019年6月30日），并以投资款90万元为本金、按年投资收益率10%支付原告卫璐2019年7月1日起至实际支付之日的收益；二、驳回原告卫璐对被告新疆现代特油科技股份有限公司的诉讼请求。以上应付款项126万元，被告刘锦升、包继敏应于本判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16140元（原告已预交），由被告刘锦升、包继敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   尚晓宁人民 陪 审员   陈巧灵人民 陪 审员   许 兰二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 二 日书  记  员   汪 雪