陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2019）陕01民初1700号 原告：西安恒东经贸发展有限公司，住所地陕西省西安市。法定代表人：芦文刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：张文战，男，该公司员工，住陕西省西安市未央区。委托诉讼代理人：冯晓东，陕西稼轩律师事务所律师。被告：浙江省诸暨市润滑油有限公司，住所地浙江省诸暨市。法定代表人：何利云，该公司执行董事。被告：浙江永利中心城投资有限公司，住所地浙江省诸暨市。法定代表人：何利云，该公司执行董事。被告：何利云，男，1967年2月6日出生，汉族，住浙江省诸暨市。被告：张佩秀，女，1970年7月2日出生，汉族，住浙江省诸暨市。共同委托诉讼代理人：洪维争，北京大成（上海）律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：王翔，北京大成（上海）律师事务所律师。原告西安恒东经贸发展有限公司（以下简称：恒东公司）与被告浙江省诸暨市润滑油有限公司（以下简称：诸暨公司）、浙江永利中心城投资有限公司（以下简称：永利公司）、何利云、张佩秀股权转让纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告恒东公司的委托诉讼代理人冯晓东、张文战，被告诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀的委托诉讼代理人洪维争到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒东公司向本院提出诉讼请求：1.诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀就违约金750万元、恒东公司因皇嘉贵金属经营有限公司违约起诉其支付的律师费和保全费300万元、恒东公司代皇嘉贵金属经营有限公司向天弘创新资产管理有限公司垫付偿还债务解除股权质押的5838万元及利息7297500元（暂计算至2019年6月24日，主张计算至实际给付之日）、股权交易过户费用127500元承担清偿责任；2.本案诉讼费、律师费80万元、保全费、保函费78000元等由诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀承担。事实和理由：2017年11月23日，恒东公司与皇嘉贵金属经营有限公司签订《乌鲁木齐银行股份转让协议》，约定皇嘉贵金属经营有限公司将其持有的乌鲁木齐银行股份有限公司的3000万股股份转让给恒东公司，转让对价为10050万元。2017年11月27日，皇嘉贵金属经营有限公司告知恒东公司转让股份早已被其质押给天弘创新资产管理有限公司，且之后被人民法院予以保全，无法正常办理股权转让变更登记手续。2018年4月23日，恒东公司以皇嘉贵金属经营有限公司违约为由将皇嘉贵金属经营有限公司、天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司列为被告向陕西省高级人民法院提起诉讼。后经调解达成（2018）陕民初41号民事调解书，确认皇嘉贵金属经营有限公司因违约行为应向恒东公司履行的债务为违约金900万元、因皇嘉贵金属经营有限公司违约起诉支付的律师费和保全费300万元、解除股权质押支付的5838万元及利息的计算标准、股权交易过户费用127500元，均尚未履行。2018年5月8日，诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀连同永利商贸有限公司与恒东公司签订《关于乌鲁木齐银行股份转让的担保函》，约定诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀向恒东公司就皇嘉贵金属经营有限公司与恒东公司签订的主合同及后续任何补充协议项下的本金、违约金、损失赔偿以及皇嘉贵金属经营有限公司的违约行为需承担的全部责任承担无限连带担保责任。依据《担保法》第十八条、第二十一条及相关法律法规的规定，诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀应当向恒东公司承担无限连带担保清偿责任。请求法院支持其诉讼请求。被告诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀答辩称，不认可恒东公司的全部诉讼请求。本案立案为股权转让纠纷，实际为担保合同纠纷，恒东公司要求诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀承担担保责任没有事实及法律依据。恒东公司在2018年5月25日将争议的股权转让协议项下权利转让给了卢某某，卢某某对此协议在香港提起诉讼，根据《合同法》第八十一条之规定，恒东公司作为债权转让人将债权转让后已经无权要求所转让债权的担保人承担责任，不是本案的适格主体。恒东公司现要求诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀承担担保责任，担保责任的主合同是股权转让协议，恒东公司在2018年向陕西省高级人民法院起诉股权转让协议的转让方及天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司，经陕西省高级人民法院调解达成（2018）陕民初41号民事调解书，在调解书签署时原股权转让协议项下的股份已全部过户给恒东公司。股权转让协议转让方也就是本案担保合同的债务人，皇嘉贵金属经营有限公司已经全部履行了项下义务，故股权转让协议项下各保证人的保证义务无需履行。恒东公司在本案主张的诉请一并非皇嘉贵金属经营有限公司的债权，5838万元是两方另行达成的借款，是民间借贷关系。诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀并非民间借贷关系的当事人，也没有对该民间借贷进行担保。恒东公司要求支付的款项，在另案执行程序中已经得到了清偿。恒东公司就（2018）陕民初41号民事调解书向陕西省高级人民法院申请执行，后陕西省高级人民法院指令西安铁路运输法院进行执行，对方已经受偿8864万元。本案恒东公司与前述调解书所主张的内容实际是同一笔债权，恒东公司分别对多个债权人及担保人提起多起诉讼，应当驳回其诉请。（2018）陕民初41号一案已经足额查封了皇嘉贵金属经营有限公司的财产，恒东公司在本案中又因其他法律关系错误的查封了诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀的巨额财产。在申请对查封财产撤销的情况下依然没有撤销查封。卢某某在香港法院提起的诉讼查封了何利云、张佩秀的巨额财产。恒东公司错误保全、超标的保全，给诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀造成了严重的损失。诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀对此提起反诉，要求恒东公司承担错误保全、超标的保全的赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年11月23日，皇嘉贵金属经营有限公司（甲方、转让方）与恒东公司（乙方、受让方）签订《乌鲁木齐银行股份转让协议》，内容为：第一条本次股份转让,1.1甲方同意将其持有的乌鲁木齐银行【3000万】（大写：叁仟万）股股份转让给乙方，转让价格为每股【3.35】元人民币，标的股份转让款总金额为人民币【10050万】元整（大写：壹亿零伍拾万元整），包括可分配而尚未分配的利润、红利、股息、甲方同意按照乌鲁木齐银行的规定将不良资产包权益转让给乙方，甲方予以积极配合。第二条股份转让款的支付。2.1乙方两次完成支付甲方股份转让款：（1）2017年11月24日付款人民币【3000万】元整（【大写：叁仟万元整】）。（2）甲乙双方于2017年11月27日内向乌鲁木齐银行递交本次转让的申请材料，并在乌鲁木齐银行收妥的当日（2017年11月27日）下午，乙方付清其余【7050万】（【大写：柒仟零伍拾万元整】）转让款。第八条违约责任，8.1任何一方违反本协议约定的行为视为违约，应当按照本协议承担违约责任，违约金不足以弥补守约方损失的，违约方还应向守约方作出赔偿。8.2因甲方方面原因，导致转让股份无法办理变更完成的，甲方应立即返还已收的全部股份转让款，并应按照股份转让款总金额的10%（百分之十）支付乙方违约金。8.3甲方应向乙方提供中国银监会及乌鲁木齐银行要求乙方提供的办理转让手续所需的材料清单。当日，诸暨公司、何利云签署《关于乌鲁木齐银行股权转让的担保函》，载明：“本担保人浙江省诸暨市润滑油有限公司及何利云先生（以下简称担保人）愿意为皇嘉贵金属经营有限公司（以下简称转让方）与西安恒东经贸发展有限公司（以下简称受让方）关于乌鲁木齐银行股权的转让交易事宜做担保人。一、交易内容：转让方将其持有的乌鲁木齐银行3000万股份（占乌鲁木齐银行注册资本的0.75%）以每股3.5元人民币（含支付给何利云咨询服务费0.15元/股）的价格（股份转让款总价为人民币10500万元整，大写人民币（壹亿零伍佰万元整）转让给受让方。同时，转让方同意按照乌鲁木齐银行的规定将不良资产包权益同步转让给受让方，转让方予以积极配合。二、担保内容：担保人愿意为转让方与受让方签订的主合同项下转让本金、违约金、损害赔偿金以及转让方违约需承担的所有责任和转让方违约给受让方带来的损失赔偿负连带责任。三、担保人确认，本函为连带的、无条件的、独立的，其效力不受主合同效力的影响，不因主合同无效而无效。四、担保人确认，本函生效后，主合同的任何条款的更改或补充，不论是否征得担保人的书面或口头同意，担保人均对变更后的合同承担连带保证责任。五、担保人承诺，如主合同之转让方违约，担保人将在收到受让方的书面索赔通知后三十个工作日内，承担连带保证责任，偿付受让方转让金、违约金、损害赔偿金以及转让方违约需承担的所有责任和转让方违约给受让方带来的损失赔偿。”后恒东公司按照协议约定，通过中国光大银行于2017年11月24日支付3000万元、于2017年11月27日支付7050万元，电子回单用途处均载明购买乌鲁木齐银行股权。2017年11月27日，皇嘉贵金属经营有限公司向乌鲁木齐银行股份有限公司出具《承诺函》一份，载明“我司持有股公司115764726股股份，其中3450万股已质押给天弘创新资产管理有限公司。鉴于我司拟将持有贵公司股份中的3000万股股份转让给西安恒东经贸发展有限公司，我司承诺：在收到西安恒东经贸发展有限公司支付的全部股权转让款后安排办理解除质押的手续，并于贵公司就股份转让事项召开董事会之前完成解除质押，以保证本次交易顺利进行；否则我司承担相应的法律责任。”当日，皇嘉贵金属经营有限公司出具收据一张，载明“今收到西安恒东经贸发展有限公司交来乌鲁木齐银行股权转让款人民币（大写）壹亿零伍拾万元整”，同时，皇嘉贵金属经营有限公司还出具《说明函》一份，说明恒东公司已经按照协议约定于2017年11月27日完成支付全部股份转让款。2018年4月23日，恒东公司向陕西省高级人民法院提起诉讼，请求：1.解除皇嘉贵金属经营有限公司与恒东公司于2017年11月23日签订的《乌鲁木齐银行股份转让协议》；2.皇嘉贵金属经营有限公司返还股份转让款本金10050万元；3.皇嘉贵金属经营有限公司支付违约金暂计3748.65万元（计算方式：100050万元×10%＋10050万元×273天×1‰，自2017年11月27日暂计算至2018年8月27日，实际应计算至全部款项付清之日）；4.皇嘉贵金属经营有限公司赔偿恒东公司其他直接经济损失（律师费、调查费等）暂计300万元；5.天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司对于上述款项承担连带赔偿责任；6.本案诉讼费及其他费用由皇嘉贵金属经营有限公司、天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司承担。2018年5月8日，诸暨公司（甲方、担保人）、永利商贸有限公司（乙方、担保人）、永利公司（丙方、担保人）、何利云（丁方、担保人）、张佩秀（戊方、担保人）与恒东公司（己方、担保权人）签订《关于乌鲁木齐银行股权转让的担保函》。鉴于以下既定事实：二、己方已完全按照乌行股份转让协议及卢某某与何利云咨询服务费协议的约定于2017年11月27日付清全部股份转让款10500万元整（大写：壹亿零伍佰万整）。三、股份转让方与己方已于2017年11月27日共同向乌鲁木齐银行提交了本次股份转让所需的全部资料，且乌鲁木齐银行当时已正式签收确认。乌鲁木齐银行已于2017年12月12日召开董事会并通过相关决议等，同意股份转让方将所持有的乌鲁木齐银行股份中的3000万股转让给己方，并同意按照乌行股份转让协议的相关约定予以配合。2017年11月27日，股份转让方向己方告知标的股份已被其质押给天弘创新资产管理有限公司并向己方出具《承诺函》，但至今，股份转让方未能按照该《承诺函》的约定于“乌鲁木齐银行就股份转让事项召开董事会之前”完成解除股份质押，标的股份已被他人申请人民法院予以保全而无法正常转让给己方。第一条担保事项及范围，担保人自愿为如下担保事项承担无限连带担保责任：股份转让方与己方签订的主合同及后续任何补充协议等项下的股份转让款本金（10500万元，大写：壹亿零伍佰万元整）、违约金、损害赔偿金以及股份转让方违约需承担的所有责任和股份转让方违约给己方带来的损失赔偿等。其中，损失赔偿包括：己方实现上述权益和担保权利的费用（包括但不限于公证费、评估费、鉴定费、拍卖费、诉讼或仲裁费、财产保全费、执行费、抵押或质押处置费、律师费、调查费、过户费、差旅费等）及其他所有相关费用。第二条担保责任，1.本担保函的担保期限为：三年，自担保人签字或盖章之日起算。2.担保期间，己方依法将标的股份转让给第三人的，担保人在原担保的范围内继续承担担保责任。第三条担保方式，1.担保人提供的担保财产：（1）乙方永利商贸有限公司以所持有的乌鲁木齐银行15000万股股份提供质押担保。（2）甲方诸暨公司以名下的上海市闵行区XX路XX号、XX号、XX号、XX号、XX号房屋（含二层201室）及其地下车库等房产提供抵押担保，并配合到相关部门进行房产抵押登记。（3）丁方何利云、戊方张佩秀名下的房产为己方担保。（4）其他担保人以名下所有财产为己方提供保证担保。2.担保人的保证与承诺：（6）本担保函项下的担保为不可撤销的无限连带责任担保，当股份转让方未按照主合同或补充协议等的约定履行或完全履行担保范围内的任一义务时，己方有权向五担保人同时要求或向任一担保人要求履行担保义务予以赔偿，担保人应在收到己方的书面索赔通知后立即向己方偿付全部担保款项，并在收到通知后的三十个工作日内全部付清。第四条担保人的义务，2.担保人负有根据本担保函条款履行担保责任的义务。第五条违约责任，除己方同意变更担保函内容外，担保人应严格按照本担保函的内容履行担保责任。担保人未履行或未完全履行担保义务，或违反本担保函任一条款的，视为担保人违约，己方可向担保人名下的所有财产（含本函所列明担保财产及其他未列明财产）主张赔偿。主张赔偿的所有费用（包括但不限于公证费、评估费、鉴定费、拍卖费、诉讼费、财产保全费、执行费、抵押或质押物处置费、律师费、调查费、过户费、差旅费等）亦由担保人承担。第六条担保人的其他确认和承诺，1.担保人确认：本担保函为独立的和无条件的，其效力不受主合同及其补充协议等效力的影响，不因主合同及其补充协议等的无效而无效；主合同或补充协议等因任何原因而发生的无效、可撤销等均不影响本担保函的效力，本担保函仍然有效。本担保函不受担保人与任何第三方签订的任何协议的影响而独立有效。2.担保人承诺：本担保函生效后，主合同任何条款的变更及补充协议等的签订，不论是否征得担保人的书面或口头同意，担保人均对变更后的合同和补充协议等承担无限连带保证责任。3.担保人承诺：本担保函出具后，除非己方同意变更担保函的条款内容，担保人同意其与股份转让方之间的以往或将来所签署的任何协议，不得涉及减轻担保人在本担保函项下所承担的担保责任，如果存在任何相关约定，就本担保函而言，减轻担保责任的约定均属无效。4.担保人确认：本担保函的出具，不影响己方同时根据其他担保函主张权益。2018年5月25日，恒东公司（出让方）与卢某某（受让方）、何利云（担保人）签订《债权转让协议》，鉴于以下既定事实：……五、2018年5月8日，担保人向出让方出具《关于乌鲁木齐银行股权转让的担保函》（以下简称“《担保函》”），向出让方保证，对皇嘉贵金属完全履行主合同及补充协议（如有）等所有合同和函件义务承担无限连带担保责任。有鉴于此，各方同意如下：一、担保人对上述既定事实予以确认，对主合同、《承诺函》、《担保函》及其他所有相关材料均无异议。担保人自愿为皇嘉贵金属承担其在主合同、《承诺函》及补充协议（如有）等所有合同和函件项下的义务和责任（包括违约责任）及担保人向出让方返还咨询费（以下简称“被担保债务”）承担担保责任。二、出让方将担保人所担保的债权及其全部从属权利一并向受让方转让（以下统称“拟转让债权”），受让方同意受让拟转让债权，担保人同意对被担保债务向受让方继续承担担保责任，担保人应于本协议签署后立即自担费用办理有关质押、抵押登记手续，并将全部登记证明文件交予受让方保管。三、根据《担保函》第三条第2（6）款约定，如皇嘉贵金属未按主合同或补充协议（如有）等的约定履行或完全履行被担保债务时，受让方有权向担保人要求履行担保义务，担保人应在收到受让方的书面通知后立即向受让方偿付被担保债务，并在收到通知后的三十（30）个工作日内全部付清，否则将构成违约。四、本协议自各方签字或盖章之日起生效。本协议未明确约定的，以《担保函》约定为准。五、本协议的订立、生效、履行、解释和终止等事项适用中国法律。凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，由各方协商解决；协商不成的，可向出让方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。2018年5月29日，永利商业集团有限公司（甲方、出质人）与恒东公司（乙方、质权人）签订《股权质押合同》（合同编号：HDRL20180529）。鉴于：1.永利商业集团有限公司同意为西安恒东经贸发展有限公司购买皇嘉贵金属经营有限公司持有的3000万股乌鲁木齐银行的股份的交易行为所产生的债权承担无限连带担保责任。（详见乌鲁木齐银行股权转让协议）2.永利商业集团有限公司同意将诸暨伟灵贸易有限公司股权及其名下的房产作为抵押担保。3.为确保西安恒东经贸发展有限公司《关于乌鲁木齐银行股份转让的担保函》以后简称“主合同”能得以实现，永利商业集团有限公司同意以股权质押的方式向西安恒东经贸发展有限公司提供担保。第一条：本合同项下出质的标的：诸暨伟灵贸易有限公司享有100%的股权（计5300万股），及对应的权利。第二条：担保范围及担保期限。1.担保金额为10000.00万元（壹亿元整）。2.本合同质押期限自本合同生效之日起至主合同债权全部实现之日止。第四条：甲方义务。1.未征得乙方书面同意，不得以任何方式处分本合同项下的出质标的。2.甲方积极配合乙方在工商机关办理股权质押。3.在符合本合同约定的出质条件时，甲方无条件办理处置出质标的的相关手续并承担相关费用。第五条：质权实现。以下情形，乙方有权按合同处置本合同项下的出质标的，1.出质人的行为构成对主合同及本合同的根本性违约，如未经质权人书面同意，转让房产。2.质权人购买乌鲁木齐银行3000万股份无法实现及经济利益严重受损，可根据主合同及本合同规定实现质权。3.出质方现严重经营问题时，如破产、解散等情况。第九条：合同生效。本合同自甲方。乙方的授权代表签字盖章之日起生效。质权自股权质押登记办理完毕之日起设立。当日，就前述出质标的办理了股权出质登记。2018年6月11日，诸暨公司（甲方、出质人）与恒东公司（乙方、质权人）签订《股权质押合同》（合同编号：HDRL20180611）。鉴于：1.浙江省诸暨市润滑油有限公司同意为西安恒东经贸发展有限公司购买皇嘉贵金属经营有限公司持有的3000万股乌鲁木齐银行的股份的交易行为所产生的债权承担无限连带担保责任。（详见乌鲁木齐银行股权转让协议）2.浙江省诸暨市润滑油有限公司同意将浙江永利中心城投资有限公司股权作为抵押担保。3.为确保西安恒东经贸发展有限公司《关于乌鲁木齐银行股份转让的担保函》以后简称“主合同”能得以实现，浙江省诸暨市润滑油有限公司同意以股权质押的方式向西安恒东经贸发展有限公司提供担保。第一条：本合同项下出质的标的：浙江省诸暨市润滑油有限公司20%的股权（计10000万股），及对应的权利。第二条：担保范围及担保期限。1.担保金额为10000.00万元（壹亿元整）。2.本合同质押期限自本合同生效之日起至主合同债权全部实现之日止。其余责任条款等与《股权质押合同》（合同编号：HDRL20180529）相同。2018年6月12日，就前述出质标的办理了股权出质登记。2018年8月31日，皇嘉贵金属经营有限公司(甲方)、江西铜业集团财务有限公司（乙方）、恒东公司（丙方）与颐和黄金制品有限公司（丁方）签订《协议书》，“第二条各方一致同意：自本协议生效之日起【五】日内，甲方、丁方和丙方筹措资金（暂算至2018年9月30日不超过5838万元，具体以支付当日的甲、乙、丁方的对账单金额为准），支付至乙方指定的如下账户（户名：天弘创新秋林集团专项资产管理计划；开户行：宁波银行北京分行；大额支付号313100020010；账号：770101220003239250288。），以代甲方、丁方偿还本合同债务（偿还顺序为先息后本）。……”2018年9月29日，恒东公司与皇嘉贵金属经营有限公司、天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司自愿达成《调解协议》。当日，恒东公司通过中国光大银行代皇嘉贵金属经营有限公司向天弘创新资产管理有限公司（实际向江西铜业集团财务有限公司）垫付偿还人民币5838万元。2018年10月23日，就恒东公司于2018年4月23日提起的股权转让纠纷一案，陕西省高级人民法院作出（2018）陕民初41号民事调解书。内容为：一、恒东公司按照皇嘉贵金属经营有公司、江西铜业集团财务有限公司、恒东公司和颐和黄金制品有限公司于2018年8月31日在南昌签订的四方《协议书》的约定，代皇嘉贵金属经营有限公司向天弘创新资产管理有限公司（实际向江西铜业集团财务有限公司）垫付偿还人民币5838万元（已支付），皇嘉贵金属经营有限公司应当于恒东公司支付垫付款项之日起30日内完成本案标的股权即《乌鲁木齐银行股份转让协议》所约定的皇嘉贵金属经营有限公司所持乌鲁木齐银行股份有限公司的3000万股股份，包括可分配而尚未分配的利润、红利、股息，以及应当同步转让的不良资产包权益的过户手续（恒东公司应全力配合），将3000万股股份成功过户给恒东公司。因本次股权交更需缴纳至工商部门、股权交易中心的全部过户费用，由恒东公司与皇嘉贵金属经营有限公司各承担50％;二、皇嘉贵金属经营有限公司、永利商贸有限公司按以下方式向恒东公司支付如下相关款项：1．本调解协议签署之日起30日内，皇嘉贵金属经营有限公司应当向恒东公司支付违约金（暂计算至2018年10月31日）为150万元人民币（大写：壹佰伍拾万元整）（以下币种均为人民币）；本调解议签署之日起60日内，永利商贸有限公司应当向恒东公司支付违约金（暂计算至2018年10月31日）为750万元（大写柒佰伍拾万元整）。2.本调解协签署之日起30日内皇嘉贵金属经营有限公司向恒东公司支付恒东公司因本案所支出的律师费、调查费和已垫付的诉讼费和保全费共计300万元（大写：叁佰万元整）、本案的诉讼费、保全费已由恒东公司预缴至人民法院，最终金额经人民法院确定后，由恒东公司承担，此项费用具体金额与皇嘉贵金属经营有限公司无关。3.乌鲁木齐银行股份有限公司就本案标的股权应向持股人分配的2017年年度股份分红和利息共计2874000元（大写：贰佰捌拾柒万肆仟元整），由恒东公司享有，此后的利润、红利和股息亦均由恒东公司享有。如果上述股份分红和利息被皇嘉贵金属经营有限公司领取，则皇嘉贵金属经营有限公司应当于本调解协议签署之日起30日内或者领取股份分红和利息后的3日内，将该款项返还给恒东公司，逾期返还的，则皇嘉贵金属经营有限公司应当向恒东公司支付利息（利息计算方式为：以收到的股份分红和利息的总金额为本金，按照每日万分之六的标准，自收到之日起计算至付清全部股份分红和利息之日止）。4.如果皇嘉贵金属经营有限公司未按照本调解协议第一条约定的时间完成股权过户手续的，则:恒东公司有权请求人民法院将皇嘉贵金属经营有限公司所持乌鲁木齐商业银行股份有限公司的股权强制划转过户；皇嘉贵金属经营有限公司和永利商贸有限公司除应当按照本条第1款的约定支付违约金共计900万元以外，皇嘉贵金属经营有限公司还应当继续支付后续违约金（后续违约金的计算方式为：以10500万元为本金，按照每日万分之六的标准，自2018年11月1日起计算至本案标的股权过户完毕之日止）。但是，如果因恒东公司自身原因、不可抗力而导致无法在本协议约定的时间完成股权过户手续的，皇嘉贵金属经营有限公司不承担未按时过户的违约责任（即自2018年10月31日以后的违约责任。但是，不可抗力等原因消除后，在合理顺延的期限内，皇嘉贵金属经营有限公司仍未完成标的股权过户的，恒东公司有权请求人民法院按本协议约定强制过户）;三、鉴于诉争标的股权上的名义质权人为天弘创新资产管理有限公司（天弘新资产管理有限公司为江面铜业集团财务有限公司的受托管理人，江西铜业集团财务有限公司作为委托人是实际债权人和质押权人，所涉相关合同为：合同编号为16-QLJT-08的《天弘创新-秋林集团专项资产管理计划之天津颐和黄金珠宝销售股权收益权转让及回购合同二》，合同编号为16-QLJT-07的《天弘创新一秋林集团专项资产管理计划之乌商行股权质押合同》。天弘创新资产管理有限公司、江西铜业集团财务有限公司已就该合同纠纷向北京市高级人民法院提起诉讼，被告为颐和黄金制品有限公司、皇嘉贵金属经营有限公司等），为达到诉争股份解除质押的目的，恒东公司自行筹集资金代皇嘉贵金属经营有限公司垫付其所欠江西铜业集团财务有限公司的债务（债务金额）为：5838万元。具体以恒东公司按照下列账户实际转款金额为准。账户名称：天弘创新秋林集团专项资产管理计划。开户行：宁波银行北京分行；大额支付号313100020010账号：9770101220003239250288;汇款用途：代皇嘉贵金属经营有公司向江西铜业集团财务有限公司支付股权收益权回购款，简称“代皇嘉向江西铜业付股权回购款”）。对于恒东公司代皇嘉贵金属经营有限公司支付至江西铜业集团财务有限公司指定账户的垫付资金，皇嘉贵金属经营有限公司应当自恒东公司垫付之日起6个月内向恒东公司清偿全部已垫付资金5838万元及利息（利息的计算方式为：以实际垫付资金5838万元为本金，按每日万分之四的标准，自垫付款项之日计算至全部本息还清之日止）清偿顺序为先利息后本金。如果皇嘉贵金属经营有限公司逾期支付上述本息的，则自逾期之日起，恒东公司有权要求将利息的计算方式变更为按照每日万分之六的标准计算；此外，皇嘉贵金属经营有限公司还应当赔偿因其违约给恒东公司造成的所有损失（包括但不限于恒东公司为主张权益所产生的诉讼费、保全费、律师费、保函保费等）;四、恒东公司在领取人民法院根据调解协议制作的民事调解书。当日，向陕西省高级人民法院递交关于解除皇嘉贵金属经营有限公司银行账户冻结的申请书。皇嘉贵金属经营有限公司将本案标的股权成功过户给恒东公司且皇嘉贵金属经营有限公司、天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司付清所有应付款项(包括：违约金900万元、后续违约金；诉讼费、律师费等300万元；乌鲁木齐银行股份有限公司就本案标的股权应向持股人分配2017年年度股份分红和利息2874000元、乌鲁木齐银行股份有限公司后续分配的利润、如红利和股息；恒东公司代皇嘉贵金属经营有限公司向江西铜业集团财务有限公司垫付的股权收益权回购5838万元及利息）后的三个工作日内，恒东公司向陕西高院递交关于解除对天津嘉颐实业有限公司所持哈尔滨秋林集团股份公司股份冻结的申请书、递交解除对永利商贸有限公司所持乌鲁木齐银行股份有限公司股份冻结的申请书；五、天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司对皇嘉贵金属经营有限公司的前述债务承担连保证责任，本协议第二条第1点关于违约金承担约定条款的连带保证责任对永利商贸有限公司除外；六、皇嘉贵金属经营有限公司、天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司中的任何一方只要有一项义务没有履行的，恒东公司有权单方通知履行期限立即到期，并有权向人民法院申请强制执行（包括：将皇嘉贵金属经营有限公司所持乌鲁木齐商业银行股份有限公司3000万股股份强制划转过户；强制执行违约金900万元、后续违约金、诉讼费和律师费等300万元、乌鲁木齐银行股份有限公司就本案标的股权应向持股人分配的2017年年度股份分红和利息2874000元乌鲁木齐银行股份有限公司后续分配的利润、红利和股息，恒东公司代皇嘉贵金属经营有限公司向江西铜业集团财务有限公司垫付的股权收益权回购款5838万元及利息），要求皇嘉贵金属经营有限公司、天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司立即履行全部义务；七、协议各方一致同意，本调解协议由各方委托诉讼代理人签字，并以最后一方委托诉讼代理人签字之日为生效之日，本调解协议即具有法律效力。八、恒东公司同意放弃其他诉讼请求。协议各方一致同意，由人民法院根据本调解协议制作《民事调解书》；九、本协议壹式陆份，各方当事人各执壹份，交陕西省高级人民法院贰份。2018年11月5日，皇嘉贵金属经营公司将其持有的乌鲁木齐银行股份有限公司3000万股股权过户给恒东公司。2018年12月17日，因皇嘉贵金属经营有限公司未完全履行生效法律文书确定的义务，恒东公司向陕西省高级人民法院申请强制执行。2018年12月24日，陕西省高级人民法院将该案指定西安铁路运输中级法院执行，后案外人乌鲁木齐国有资产经营（集团）有限公司提起异议，陕西省高级人民法院于2019年4月29日作出（2019）陕执异10号执行裁定书，裁定驳回异议请求。2020年6月12日，西安铁路运输中级法院作出（2019）陕71执3号之四执行裁定书，载明2020年6月12日，买受人新疆天佑石化有限公司以2770万元的最高价竞得永利商贸有限公司持有的乌鲁木齐银行股份有限公司1000万股股份，裁定：一、永利商贸有限公司持有的乌鲁木齐银行股份有限公司1000万股股权归买受人新疆天佑石化有限公司所有。永利商贸有限公司持有的乌鲁木齐银行股份有限公司1000万股股权自本裁定送达买受人新疆天佑石化有限公司时起转移。二、买受人新疆天佑石化有限公司可持本裁定到登记机构办理相关产权过户登记手续。同日，西安铁路运输中级法院还作出（2019）陕71执3号之五执行裁定书，载明截止2020年6月12日拍卖结束，该拍卖股权因无人竞买而流拍，同日，恒东公司递交以物抵债申请，同意以第一次拍卖所确定的保留价60940000元接受拍卖财产，裁定：一、将被执行人永利商贸有限公司持有的乌鲁木齐银行股份有限公司2200万股股权作价60940000元，交付申请执行人西安恒东经贸发展有限公司抵偿生效法律文书所确定的债务。永利商贸有限公司持有的乌鲁木齐银行股份有限公司2200万股股权自本裁定送达申请执行人西安恒东经贸发展有限公司时起转移；二、申请执行人西安恒东经贸发展有限公司可持本裁定到登记机构办理相关产权过户登记手续。2020年8月24日，西安铁路运输中级法院作出（2019）陕71执3号之十执行裁定书，载明2020年8月21日，买受人中朗（上海）实业有限公司以61.4万元的最高价竞得永利商贸有限公司持有的乌鲁木齐银行股份有限公司20万股股份，裁定：一、永利商贸有限公司持有的乌鲁木齐银行股份有限公司20万股股权归买受人中朗（上海）实业有限公司所有。永利商贸有限公司持有的乌鲁木齐银行股份有限公司20万股股权自本裁定送达买受人新疆天佑石化有限公司时起转移。二、买受人中朗（上海）实业有限公司可持本裁定到登记机构办理相关产权过户登记手续。诉讼中，恒东公司申请财产保全，产生保全费5000元，保全保险费78000元。何利云、张佩秀向本院提起反诉，要求恒东公司赔偿错误保全损失。诸暨公司申请追加案外人卢某某为第三人参加诉讼。另查明，何利云系诸暨公司法定代表人、股东，出资比例为70%；永利公司股东为诸暨公司、永利商业集团有限公司，出资比例分别为50%；永利商业集团有限公司法定代表人为何利云，股东浙江永润企业管理有限公司出资比例为100%。恒东公司就本案诉讼与陕西稼轩律师事务所签订《委托代理合同》，共支付律师代理费800000元。本案的争议焦点诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀是否应当对恒东公司所主张的债务承担清偿责任。本院认为，恒东公司所主张的款项系（2018）陕民初41号民事调解书所确定的款项，虽诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀主张《乌鲁木齐银行股份转让协议》项下债权经《债权转让协议》转至卢某某，但该份《债权转让协议》中并未实际约定款项以及在《债权转让协议》签订后永利商业集团有限公司、诸暨公司分别与恒东公司签订《股权质押合同》。同时，何利云系诸暨公司法定代表人、股东，出资比例为70%；永利公司股东为诸暨公司、永利商业集团有限公司，出资比例分别为50%；永利商业集团有限公司法定代表人为何利云，股东浙江永润企业管理有限公司出资比例为100%及何利云与张佩秀系夫妻关系，可见诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀对《乌鲁木齐银行股份转让协议》项下债权并未实际转让事宜清楚，故恒东公司有权利主张相关款项。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”（2018）陕民初41号民事调解书中明确皇嘉贵金属经营有限公司违约需赔偿给恒东公司造成的所有损失，包括但不限于恒东公司为主张权益所产生的诉讼费、保全费、律师费、保函保费等。本案中恒东公司通过诉讼的方式实现其债权，支出的费用包括诉讼费427325元、保全费5000元、律师费800000元、保函保费78000元。恒东公司主张评估费36万元，但其并未向本院提交相关票据，本院不予支持。根据（2018）陕民初41号民事调解书之内容以及各方当事人的陈述，可以确定调解书项下的剩余债务有垫付款本金5838万元及利息、律师费与保全费300万元、违约金750万元、股份过户费用127500元，同时其中亦载明垫付资金5838万元及利息的清偿顺序为先利息后本金。结合前述法律规定，利息应当先予清偿，其次为主债务69007500元（包含垫付款5838万元、律师费与保全费300万元、违约金750万元及股份过户费用127500元），其中垫付款5838万元在主债务中应当优先清偿。依据西安铁路运输中级法院作出的（2019）陕71执3号之四执行裁定、（2019）陕71执3号之五执行裁定、（2019）陕71执3号之十执行裁定，可以确定恒东公司于2020年6月12日实现债权88640000元，2020年8月21日实现债权614000元，合计89254000元。因调解书中已明确约定垫付资金的计息标准，即自垫付之日起六个月内按每日万分之四的标准，逾期后则自逾期之日起按每日万分之六的标准，直至实际给付之日止，故垫付资金的利息计算应当以5838万元为基数，自2018年9月29日起至2019年3月28日止，按照日利率万分之四计算；自2019年3月29日起至2020年6月12日止，按照日利率万分之六计算，合计19709088元。故在截止2020年6月12日清偿实现债权的费用和利息后，执行款项剩余68052912元（88640000元－800000元－78000元－19709088元）。因2020年8月21日实现债权614000元，现执行款项合计68666912元（614000元＋68052912元）。因该款项不足以清偿主债务的全部款项，故在先扣除垫资款5838万元，再相应扣减主债务中包含的其他款项（律师费与保全费300万元、违约金750万元、股份过户费用127500元），尚有340588元未能予以清偿。《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款规定：“连带责任，由法律规定或者当事人约定。”《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”恒东公司与皇嘉贵金属经营有限公司、天津嘉颐实业有限公司、永利商贸有限公司达成《调解协议》，（2018）陕民初41号民事调解书已对《乌鲁木齐银行股份转让协议》所涉及的相关款项达成和解，应视为对主合同的补充协议。结合2018年5月8日，诸暨公司、永利商贸有限公司、永利公司、何利云、张佩秀与恒东公司签订的《关于乌鲁木齐银行股权转让的担保函》中约定“本担保函生效后，主合同任何条款的变更及补充协议等的签订，不论是否征得担保人的书面或口头同意，担保人均对变更后的合同和补充协议等承担无限连带保证责任”，以及其中关于担保范围的约定，诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀应当对皇嘉贵金属经营有限公司现欠付恒东公司的340588元承担无限连带保证责任。因各方明确约定诉讼费、财产保全费属于担保范围，因此本案诉讼费427325元、保全费5000元应当由诸暨公司、永利公司、何利云、张佩秀负担。本案中何利云、张佩秀提起的反诉与本案诉讼并非同一法律关系，本院不予涉及。诸暨公司申请追加案外人卢某某为第三人的请求缺乏法律依据，案外人卢某某与本案诉争标的是否具有直接利害关系缺乏证据证明，本院不予准许。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决如下：一、被告浙江省诸暨市润滑油有限公司、浙江永利中心城投资有限公司、何利云、张佩秀自本判决生效之日起十日内连带支付原告西安恒东经贸发展有限公司340588元；二、驳回原告西安恒东经贸发展有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费427325元，由被告浙江省诸暨市润滑油有限公司、浙江永利中心城投资有限公司、何利云、张佩秀负担；保全费5000元，由被告浙江省诸暨市润滑油有限公司、浙江永利中心城投资有限公司、何利云、张佩秀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。  审 判 长  张   鹏审 判 员  孙   敏审 判 员  岳 新 文 二〇二〇年九月二十九日  书 记 员  汪 靖 朝 1