辽宁省沈阳市于洪区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0114民初8508号原告：于来，男，1987年3月29日出生，满族，住辽宁省西丰县。委托诉讼代理人：王程成，系辽宁腾达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张国羽，系辽宁腾达律师事务所实习律师。被告：吉林省开联建设集团有限公司，住所地吉林省长春市南关区南。法定代表人：徐海峰，系总经理。委托诉讼代理人：孙彦坤，男，1964年7月13日出生，汉族，系被告公司副总经理，住吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县。原告于来与被告吉林省开联建设集团有限公司(以下简称“开联公司”)劳动争议一案，本院于2020年07月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于来的委托诉讼代理人王程成与张国羽、被告开联公司的委托诉讼代理人孙彦坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于来向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金6,000元；2.请求判令被告支付拖欠工资25,340.88元、加班费23,034.31元及拖欠的工资和加班费的违约金12,093.8元；3.请求判令被告支付因未签订劳动合同的二倍工资差额21，241.22元。事实与理由：2020年3月21日，原告应聘到被告单位工作，按照被告的要求填写了《入职登记表》，安排原告从事测量员工作。原告当天就开始工作，工作地点在沈阳市于洪区交汇处（八家子公交站旁）“沈阳绿地.新里城项目部”。2020年3月24日，原告填写了《员工薪酬确认表》，载明录用部门为测量员，月工资为6,000元/月。原告作为测量员一直在该项目部工作，每天工作时间为5:30-17：30,上下班按时打卡，周末及法定节假日均未安排休息，被告也没有安排补休。2020年7月7日，被告无故要求原告主动离职，在原告不同意的情况下，将原告辞退。在工作期间，被告未与原告签订过劳动合同，同时被告只支付过一次工资4,452元。因被告违法解除与原告之间的劳动关系，原告为维护自身合法权益依法提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告开联公司辩称，我公司承认欠原告工资25，340.88元，同意支付该笔费用。对原告的其他诉讼请求，我公司不予认可。一、原告所诉的加班问题。原告的工作性质为技术工种，为放线员，在工作需要时，大约一两个小时就能完成工作，其余时间处于休息状态。二、原告所诉节假日未休的问题。公司规定在工地工作的员工有事可以请假，但工地在节假日不能没有放线员，事假与应休节假日相抵。三、原告所诉未签劳动合同的问题。因原告是徒工，在试用期被告没与原告签订劳动合同，原定试用期为两个月，因原告放线时出现错误试用期又延长两个月，原告的试用期为四个月。四、原告要求非法解除劳动合同经济赔偿金的问题。因疫情公司三个月未给员工开资，公司为减轻压力，想把公司人员进行分流，当时想给原告分流到长春的工地。沈阳工地的项目经理问于来想去长春还是辞职不干，当时于来提出辞职，项目经理称如果辞职马上把他的工资给支付了，但于来不同意，其还想主张其他的补偿请求，之后于来就离开了公司。我公司不同意支付原告的该主张，因为不是公司辞退原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月21日，原告应聘到被告单位在沈阳承建的“沈阳绿地.新里城”施工工地工作，按照被告的要求填写了入职登记表，该表载明：安排原告从事测量员（即放线员）工作；试用期1个月；试用期和转正后薪酬均为6000元；上岗时间为2020年3月21日。2020年3月24日，原告与被告又签订一份《员工薪酬确认表》，该表载明：入职日期3月24日；录用部门为测量员；工资随公司日期发放；试用期为1个月，自2020年3月24日至4月24日止，不出现离职工资为6,000元，出现离职当月工资为4,000元，3月21日至3月23日为试岗期，无薪；试用期与转正后的月工资均为6,000元等。此后，原、被告双方开始履行各自的合同义务。2020年4月29日，被告单位通过其法定代表人徐海峰的个人账户向原告支付工资4,452元。2020年7月7日，因被告单位拖欠工资，原告选择向公安机关报警求助。嗣后，原、被告就离职待遇等相关问题未能达成一致。原告自称于2020年7月8日开始即不到被告单位上班。另查明，原告自入职满一个月后至其离开被告单位双方未签订书面劳动合同，被告亦未为原告缴纳社会保险费。再查明，原告于2020年07月13日向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付拖欠工资、加班费及违约金、未签劳动合同双倍工资差额、解除劳动合同经济赔偿金。同日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字（2020）351号《不予受理通知书》，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，对原告的仲裁申请不予受理。原告在规定期限内向本院提起诉讼。庭审中，被告承认尚欠原告工资25，340.88元未支付，并表示同意支付该笔工资。本院认为，劳动合同双方的合法权益均受法律保护。本案中，原告与被告就离职待遇问题未能达成一致后，原告自2020年7月8日开始即不再到被告处上班，并于7月14日向本院提起了诉讼，应视为双方自2020年7月8日即解除了劳动关系。关于原告要求被告支付拖欠工资25，340.88元的主张，因被告对此无异议并表示同意支付，对此本院予以确认。关于原告要求支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告自2020年3月21日起到被告单位工作，被告应于4月21日起至满一年的前一日与原告签订书面劳动合同，但被告没有与原告签订书面劳动合同，违反了法律规定，故被告应向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。经核算，原告的月工资为6000元，应支付二倍工资差额的时间为2020年4月21日至7月7日共计2个月零17天，被告应支付的二倍工资差额应为15，000元（6，000元×2个月＋3，000元）。关于原告主张违法解除劳动合同赔偿金的请求。本院认为，原告应当对被告存在违法解除劳动合同的事实承担举证证明责任。经审查，原告所提供的电话记录内容显示双方之间一直在协商离职待遇问题，并不能证明被告存在违法解除与原告的劳动关系的事实，原告所提出的该项主张证据不足，本院不予支持。但鉴于被告确实存在拖欠原告工资并未为原告办理社会保险的事实，且原告亦已离开了被告单位，双方已无法再履行劳动合同，故本院确定被告应向原告支付相应的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”该条第三款规定:“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，原告离职前的月均工资为6，000元，其在被告单位的工作年限从2021年03月21日起计算至2020年07月07日止为3个月零17天,不满六个月，故被告应支付给原告的经济补偿金为3，000元。关于原告主张加班费的请求。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告未能提供证据证明其加班事实的存在，故对原告的该项请求不予支持。关于原告主张支付拖欠工资及加班费的违约金的请求。本院认为原告的该项请求依据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告吉林省开联建设集团有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付给原告于来拖欠工资25，340.88元；二、被告吉林省开联建设集团有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付给原告于来经济补偿金3，000元；三、被吉林省开联建设集团有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付给原告于来未签订书面劳动合同二倍工资差额15，000元；四、驳回原告于来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告吉林省开联建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  李凤志审 判 员  郑连弟人民陪审员  冯丽梅二〇二〇年九月一日书 记 员  刘 冰