云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云25刑终391号原公诉机关云南省建水县人民检察院。上诉人（原审被告人）施嘉庆（绰号:“小黄毛”），男，2000年5月1日生，彝族，云南省建水县人，小学文化，农民，住建水县。因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，于2019年5月17日被刑事拘留，同年6月22日逮捕。现押于建水县看守所。上诉人（原审被告人）李家权（曾用名:李杰龙，绰号:“李凯迪”），男，2000年9月17日生，彝族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，于2019年5月29日被刑事拘留，同年6月22日逮捕。现押于建水县看守所。上诉人（原审被告人）吴昊，男，1998年3月27日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年6月27日被刑事拘留，同年7月31逮捕。现押于建水县看守所。上诉人（原审被告人）羊淏（曾用名:羊恋，绰号:“小棍”），男，1996年8月25日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，于2019年8月12日被刑事拘留，同年9月20日逮捕。现押于建水县看守所。上诉人（原审被告人）汤国松（曾用名:汤匙，绰号:“老汤”），男，1999年4月16日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。2017年9月25日因犯聚众斗殴罪被建水县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年（缓刑考验期自2017年10月10日至2019年10月9日）。因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，于2019年5月17日被刑事拘留，同年6月22日逮捕。现押于建水县看守所。上诉人（原审被告人）张磊（绰号:“咪墩、老憨”），男，1999年10月15日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因涉嫌季聚众斗殴罪，于2019年8月28日被刑事拘留，同年9月20日逮捕。现押于建水县看守所。上诉人（原审被告人）顾航宇（绰号:“大头”），男，1998年3月26日生，彝族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年8月30日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现押于建水县看守所。原审被告人范应初（绰号:“小鸡”），男，1996年4月2日生，汉族，云南省建水县人，小学文化，农民，住建水县。2015年11月3日因犯故意伤害罪被建水县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，2017年2月13日因在缓刑考验期内违反法律、行政法规有关缓刑的监管规定，情节严重，裁定撤销缓刑，2018年10月19日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月22日逮捕。现押于建水县看守所。云南省建水县人民法院审理建水县人民检察院指控原审被告人施嘉庆、李家权、汤国松、羊淏犯非法持有枪支罪、聚众斗殴罪，原审被告人范应初、吴昊、张磊、顾航宇犯聚众斗殴罪一案，于2020年6月24日作出（2020）云2529刑初62号刑事判决。宣判后，原审被告人范应初服判未提起上诉，原审被告人施嘉庆、李家权、吴昊、羊淏、汤国松、张磊、顾航宇不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，并依法对上诉人施嘉庆、李家权、吴昊、羊淏、汤国松、张磊、顾航宇及原审被告人范应初进行了讯问。现已审理终结。原判认定：长期以来，以被告人施嘉庆为首的被告人李家权、汤国松、范应初、吴昊、羊淏、张磊、顾航宇，经常纠集在一起形成犯罪团伙，以暴力、胁迫或者其他手段，多次实施违法犯罪活动，扰乱社会生活秩序，社会影响恶劣，是恶势力犯罪。一、非法持有枪支的事实为做好随时打架的准备和壮胆，被告人施嘉庆、汤国松、李家权、张磊等人在2018年时每人出钱购买了刀和三尖叉材料等工具，并由羊淏负责焊接三尖叉，汤国松借来了二支射钉枪，平时将这些工具存放于李家权家位于建水县口（沙坝村至曲江大桥路段）的冷库中（以下简称李家权家冷库）。后施嘉庆携带二支射钉枪和汤国松、吴昊、张磊、顾航宇等人将这些工具转移。（一）2019年3月9日，施嘉庆、汤国松、吴昊等人到所存放枪支的建水县欧营小学旁沈某3家的牛圈里拿了二支射钉枪前往被害人钱某家位于建水县欧营村委会大营村254号处，施嘉庆、汤国松分别持枪朝钱某家打了一枪，致使被害人钱某家的大门受损。返回时，施嘉庆朝天开了一松，导致被害人徐某1家的窗子受损。2019年3月10日，公安民警在沈某3家牛圈里查获射钉枪二支、刀四把、三尖叉二十根。（二）2018年年底的一天，因被告人施嘉庆看到有一辆车特别像在曲江农贸市场里和自己一方发生斗殴的车辆，施嘉庆借来一辆车邀约了被告人李家权、吴昊、羊淏一起从李家权家拿了射钉枪和刀，在和对方会车时，被告人羊淏向对方的车辆打了一枪。经鉴定，二支疑似枪支是以火药为动力发射弹丸的民用非制式枪支，具有杀伤力。上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、归案情况说明，户口证明，刑事判决书及释放证明，现场勘查笔录及照片，搜查笔录及照片，现场辨认笔录及照片，枪支鉴定文书及鉴定意见通知书，被害人徐某1陈述，证人李某1、刘某2、林某1、沈某2、孙某1、沈某3、钱某、徐某2、郭某、王某1、倪某2、张磊、吴昊证言及辨认笔录，被告人施嘉庆、汤国松、李家权、羊淏供述及辨认笔录等证据在卷证实。二、聚众斗殴的事实（一）2018年11月中旬的一天，被告人施嘉庆骑摩托车载被告人汤国松、李家权在建水县上骑摩托车转着玩的过程中，李**宇要求搭车，施嘉庆、汤国松、李家权拒绝后看见李**宇转身弯腰，便以为李**宇要拿东西砸自己，施嘉庆等人骑车跑掉。施嘉庆、汤国松、李家权回到李家权家后认为自己受到了惊吓，便在李家权家邀约了羊淏、吴昊及沈某2和刘某2（未成年人，另案处理），持刀返回曲江镇街上找到李**宇对其实施殴打，并持刀追逐李**宇后未追到。回到李家权家中后，施嘉庆和李**宇的亲戚李某2（另案处理）通电话后吵架，双方约在建水县打架。参与打架的人从李家权家里拿了工具射钉枪、刀和三尖叉，施嘉庆和李家权手持射钉枪，羊淏、张磊、顾航宇、刘某2、沈某2（刘某2、沈某2系未成年人，另案处理）等人手持刀和三尖叉到兴茂街附近后，施嘉庆和李家权分别朝李某2一方开了一枪，后经丁棚（绰号:大篷车）劝阻后，双方未再继续斗殴，施嘉庆一方的人员从现场离开，并将工具放回李家权家中。上述事实，有受案登记表、立案决定书，归案情况说明、到案经过，户口证明，现场辨认笔录及照片，证人刘某2、沈某2、林某1、李某2、林某2、张某2、徐某3、范应初证言及辨认笔录，被告人施嘉庆、汤国松、李家权、吴昊、羊淏、张磊、顾航宇供述及辨认笔录等证据在卷证实。（二）2018年11月22日，因汤国松认为李某2一方的人员到其上班的曲江中学小卖部查看，李某2一方的人可能会来打架。汤国松将此事告知了施嘉庆，施嘉庆带领李家权、吴昊等人持刀和射钉枪到汤国松上班的曲江中学小卖部附近等着汤国松下班做好防备，后未和李某2一方发生打架。汤国松等人回到李家权家冷库中后，施嘉庆打电话给李某2，双方发生争吵，并约定在建水县打架。因担心工具不够，在汤国松提议并买来汽油的情况下，李家权提供了酒瓶，范应初制作了燃烧瓶。施嘉庆、李家权分别从李家权家中拿了一支射钉枪，被告人汤国松、范应初、吴昊、张磊、羊淏、顾航宇等人从李家权家中拿了刀、三尖叉、自制燃烧瓶等工具，在为云Ｇ×××**的吉利牌帝豪轿车及乘客孙某3和张某3当做李某2一方的人，范应初向该车投掷了自制燃烧瓶将车逼停，其余人手持工具上前将车围住，羊淏认出是同学吕某后让其通过。随后施嘉庆等人进入曲江菜市场，吴昊喊话后，李某2一方开车出来，李某2一方的人和施嘉庆、李家权手持射钉枪互射，范应初向李某2一方投掷了自制燃烧瓶。斗殴结束后，施嘉庆一方将所有工具放回了李家权家里。上述事实，有受案登记表、立案决定书，抓获经过，户口证明，刑事判决书、刑事裁定书、释放证明，现场辨认笔录及照片，辨认笔录及照片，证人李某1、刘某2、沈某2、林某1、孙某2、吕某、孙某3、孙某4、张某3证言及辨认笔录，被告人施嘉庆、汤国松、范应初、李家权、吴昊、羊淏、张磊、顾航宇供述及辨认笔录等证据在卷证实。（三）2018年10月15日晚，被告人施嘉庆和欧某应品、王某2、章某、王某3、秦某（另案处理，下同）等人到建水县赤道酒吧喝酒，王某2把自己听说的章某和被害人刘某1的事算不了的事情告诉了章某，施嘉庆帮忙核实了刘某1所在位置，王某3把自己打听到的被害人刘某1在建水县的消息告知了章某，同时王某3还把章某要拿刀去找刘某1的消息告诉了已经离开的王某2，王某3让吴昊找工具，吴昊和刘某2到李家权家冷库拿了武士刀后与李家权一起返回，和施嘉庆等人在建水县十字街口中国移动手机专卖华联通讯门口汇合，后施嘉庆、吴昊、李家权，欧某应品；王某2、章某、王某3、秦某等人持刀到建水县406号包房将刘某1砍伤。经鉴定，被害人刘某1的损伤程度为轻伤二级。上述事实，有受案登记表、立案决定书，户口证明，现场勘查笔录及照片，现场辨认笔录及照片，伤情鉴定文书及医院证明，协议书及收条，被害人刘某1陈述及辨认笔录，证人欧某应品、李某1、刘某2、王某2、章某、秦某、王某3、林某1、王某4、岳某1、李某3、童某、普某、何某、阿某、罗某、钟某1、钟某2证言及辨认笔录，同案被告人汤国松证言，被告人施嘉庆、李家权、吴昊供述及辨认笔录等证据在卷证实。（四）2019年1月的一天晚上，李家权在得知自己的女朋友周某和其他男性在建水县唱歌，心里不爽就到现场叫着周某离开时在包房门口和被害人沈某1撞到一起，双方发生口角，后李家权打电话给羊淏、吴昊说了此事，并让二人过来，刘某2、沈某2和施嘉庆因为和吴昊在一起吃烤鱼，四人便骑着摩托车找到李家权，后六人到包房里找到被害人沈某1后对其进行殴打，被害人倪某1在此过程中蹬了吴昊几脚，因ＫＴＶ工作人员的劝阻，李家权和吴昊等人从ＫＴＶ离开。吴昊因被倪某1蹬了几脚心怀不满，遂提出去拿工具来教训对方，后六人到李家权的家里拿来六把长刀后返回新超点ＫＴＶ楼下等着，在见到倪某1和潘某下楼后，吴昊、施嘉庆、李家权、羊淏与刘某2、沈某2持刀围住倪某1，对其实施殴打并用刀将其砍伤。经鉴定，倪某1的损伤程度为轻伤二级。后双方达成了赔偿协议并赔偿了被害人倪某1人民币16500元。经鉴定，倪某1的损伤程度为轻伤二级。上述事实，有受案登记表、立案决定书，户口证明，现场辨认笔录及照片，伤情鉴定文书及医院证明，被害人倪某1、沈某1陈述及辨认笔录，证人潘某、周某、张某4、李某1、张某5、倪某2、刘某2、沈某2、林某1、李某4、钱某证言及辨认笔录，同案被告人汤国松证言及辨认笔录，被告人施嘉庆、李家权、吴昊供述及辨认笔录等证据在卷证实。三、违法事实（一）2019年3月9日下午，被告人施嘉庆因受欧某应品委托替欧某应品讨要被害人钱某欠欧某应品的毒品冰毒甲基苯丙胺（俗称“小麻”）的钱，经过商议，和接到钱某电话的被告人吴昊以及范应初等人，一起将钱某接到建水县大营村57号岳某2家中后，向钱某讨要“小麻”欠款。钱某想走，施嘉庆手持跳刀和范应初一起对钱某实施了殴打行为，为了防止钱某逃跑，将钱某的ＯＰＰＯＡ7ｘ黑色（渐变蓝色）ＰＢＢＭＯＯ型手机一部和钥匙抢走。施嘉庆等人让钱某带着去钱某家拿钱，施嘉庆、范应初、吴昊等人一起进入钱某家后被钱某拿菜刀追赶吓跑。钱某报警后，第二天范应初让人把手机送回岳某2家归还了钱某。经认定，该手机价值人民币1250元。上述事实，有受案登记表、立案决定书，被害人钱某陈述与辨认笔录，证人李某5、欧某应品、欧某应佳、王某5、岳某2、白某证言及辨认笔录，曲江康华医院彩超检查图文客观结果单，手机价格认定结论文书，被告人施嘉庆、汤国松、范应初、吴昊供述及辨认笔录等证据在卷证实。（二）2019年5月4日凌晨，被害人范某、张某1在建水县门口和朋友杨某准备离开时，被告人施嘉庆、范应初等人骑摩托车来到现场，因施嘉庆一方的人聊天声音比较大，范某叫施嘉庆一方说话声音小点，汤国松对范某进行言语挑衅后，施嘉庆、范应初对范某、张某1进行殴打。上述事实，有接待报警案件三联单、接处警登记表、受案登记表，被害人范某、张某1陈述与辨认笔录，证人杨某、林某1证言及辨认笔录，建水县第二人民医院伤情证明与情况说明，调取证据清单及监控视频光盘，行政处罚决定书，被告人施嘉庆、汤国松、范应初供述及辨认笔录等证据在卷证实。2019年5月17日，公安民警在建水县小卖部分别抓获被告人施嘉庆、汤国松；2019年5月22日在建水县第二中学小卖部抓获被告人范应初；2019年5月29日在广东省东莞市附近抓获被告人李家权；2019年6月27日在广东省东莞市昭和电子有限公司将被告人吴昊查获；2019年8月12日在建水县附近的出租房里抓获被告人羊淏；2019年8月28日，被告人张磊在民警电话通知后到建水县公安局曲江派出所自动投案；2019年8月30日，被告人顾航宇在民警电话通知后到建水县公安局曲江派出所自动投案。原判根据上述事实及查证的相关证据，认为被告人施嘉庆、李家权、汤国松、羊淏违反枪支管理规定，共同非法持有具有致伤力的民用非制式枪支二支，情节严重，四被告人的行为均已构成非法持有枪支罪。被告人施嘉庆组织他人持械聚众斗殴，被告人李家权、吴昊、羊淏、汤国松、范应初、张磊、顾航宇等人积极参加，被告人李家权、吴昊、羊淏、汤国松、范应初、张磊、顾航宇是积极参加者；被告人李家权、吴昊组织他人持械聚众斗殴，被告人施嘉庆、羊淏等人积极参加，被告人施嘉庆、羊淏是积极参加者；章某、王某3、王某2组织他人持械聚众斗殴，被告人施嘉庆、李家权、吴昊等人积极参加，致一人轻伤，被告人施嘉庆、李家权、吴昊是积极参加者；在聚众斗殴共同犯罪中，施嘉庆、李家权、吴昊共作案四起，羊淏作案三起，汤国松、张磊、顾航宇共作案二起，范应初共作案一起，八被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。被告人施嘉庆、李家权、汤国松、范应初、吴昊、羊淏在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人张磊、顾航宇在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人张磊、顾航宇在案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人施嘉庆、李家权、汤国松、范应初、吴昊、羊淏到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人汤国松在缓刑考验期内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人范应初在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。公安机关扣押的火药枪二支、长刀四把、三尖叉二十根，系作案工具，依法予以没收销毁。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十二条第一款第（一）项、第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一款、第二款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：1.撤销建水县人民法院（2017）云2524刑初151号刑事判决书“被告人汤国松犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年”的缓刑部分。2.被告人施嘉庆犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七年零二个月，总和刑期十年零二个月，决定执行有期徒刑十年。3.被告人李家权犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年零六个月，总和刑期九年零六个月，决定执行有期徒刑九年。4.被告人汤国松犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；前罪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月，总和刑期九年零六个月，决定执行有期徒刑九年。5.被告人羊淏犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年零六个月，总和刑期八年零六个月，决定执行有期徒刑八年。6.被告人吴昊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年零六个月。7.被告人范应初犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零六个月。8.被告人张磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。9.被告人顾航宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。10.随案移送的2018年11月22日车载视频光盘一张、2019年5月4日金莎KTV视频光盘一张，作为证据随案保存；未随案移送的火药枪二支，依法没收销毁；随案移送的长刀四把、三尖叉二十根，依法没收销毁。宣判后，原审被告人施嘉庆、李家权、吴昊、羊淏、汤国松、张磊、顾航宇不服，施嘉庆以“其从未胁迫过任何人，每次打架都没有造成太大伤害，还取得了被害人的谅解，其不构成恶势力犯罪；在聚众斗殴中，其中伤害刘某1和伤害倪某1这两起应定性为故意伤害，原判定罪错误，对其量刑过重”等为由；李家权以“其因为朋友关系而参与了施嘉庆等人邀约的几次打架，并非是以施嘉庆为首的恶势力犯罪团伙；在非法持有枪支罪中，枪都是汤国松借来的，其只是重义气而同意将枪存放在其家冷库，但存放时间短暂；在聚众斗殴中，其中前三起其均系受邀约参与犯罪，第四起其已赔偿被害人16500元并取得谅解，而且其在第一起中的开枪并未成功、第二起双方终归未发生打架、第三起其没有动过手；其系初犯、无犯罪前科，且自愿认罪认罚，原判量刑过重”等为由；吴昊以“其并不是以谁为首的恶势力团伙；其系初犯、无犯罪前科，到案后认罪态度好，并已自愿认罪认罚，原判量刑过重”等为由；羊淏以“其均是受邀约参与犯罪，并非是以施嘉庆为首团伙的成员，其行为不构成恶势力犯罪；在聚众斗殴中，其没有参与伤害倪某1的犯罪，原判认定事实错误；其是初犯，无犯罪前科，到案后认罪态度较好，检察机关只建议判处其五至七年有期徒刑，一审法院违背法律规定对其判处有期徒刑八年，二审应对其从轻改判”等为由；汤国松以“本案所涉枪支都是其与朋友借来的，而且该两支枪平常都不由其保管，其也未使用这些枪去实施过任何犯罪；其在聚众斗殴中均系受邀参与犯罪，且未动过手，是从犯，非恶势力犯罪团伙；归案后认罪态度好，并当庭自愿认罪，原判量刑过重”等为由；张磊以“其转给汤国松的30元钱是给汤国松吃饭差着的钱，并不是给买刀的钱；其参与的两起聚众斗殴均是受邀参与，其不是恶势力犯罪团伙，原判量刑过重”等为由；顾航宇以“其与施嘉庆、李家权等人都是朋友，没有受顾听命于谁，也未有明确的分工和组织，不应将其列入以施嘉庆为首的恶势力团伙；其在聚众斗殴中都是受邀参与，且未邀约过人，也未动过手；其具有自首情节，又系从犯、初犯，原判量刑过重”等为由，向本院提出上诉。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。认定本案事实的证据有经原审法院当庭举证、质证的相关证据予以证实，原审法院所采信证据来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）施嘉庆、李家权、吴昊、羊淏、汤国松、张磊、顾航宇、原审被告人范应初无视国家法律，为做好打架的准备和壮胆，上诉人施嘉庆、李家权、汤国松、羊淏违反枪支管理规定，共同非法持有具有致伤力的民用非制式枪支二支，情节严重，四人的行为均已构成非法持有枪支罪；为逞强斗狠、树立恶威，上诉人施嘉庆组织上诉人李家权、吴昊、羊淏、汤国松、张磊、顾航宇、原审被告人范应初等多人持械聚众斗殴，社会影响恶劣；上诉人李家权、吴昊组织邀约上诉人施嘉庆、羊淏等人持械聚众斗殴；上诉人施嘉庆、李家权、吴昊等人受章某、王某3、王某2组织邀约持械参与聚众斗殴，其中施嘉庆、李家权、吴昊共作案四起，羊淏共作案三起，汤国松、张磊、顾航宇共作案二起，范应初共作案一起，八人的行为均已构成聚众斗殴罪，均应依法惩处，并对上诉人施嘉庆、李家权、汤国松、羊淏依法实行数罪并罚。在共同实施犯罪中，上诉人施嘉庆、李家权、汤国松、吴昊、羊淏、原审被告人范应初起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；上诉人张磊、顾航宇起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人张磊、顾航宇在案发后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。上诉人施嘉庆、李家权、汤国松、吴昊、羊淏、原审被告人范应初到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人汤国松在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯之罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚实行并罚。原审被告人范应初在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依应当从重处罚。关于上诉人施嘉庆、李家权、吴昊、羊淏、汤国松、张磊、顾航宇提出其不构成恶势力犯罪团伙的上诉理由。经查认为，施嘉庆、李家权、汤国松、范应初、吴昊、羊淏、张磊、顾航宇等人自2018年至2019年以来，为逞强斗狠、树立恶威，经常纠集在一起形成犯罪团伙，以暴力手段在曲江区域内多次实施违法犯罪活动，扰乱社会生活秩序，社会影响恶劣，其犯罪特征符合恶势力犯罪，是恶势力犯罪团伙，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人施嘉庆提出他参与伤害刘某1和伤害倪某1的两起行为构成故意伤害罪，不构成聚众斗殴罪的上诉理由。经查认为，伤害刘某1系欧某应品出于逞强斗狠、报复他人为目的，与施嘉庆、王某2、章某、王某3、秦某纠集在一起，并准备了刀具，其主观上不排除与对方所有人发生打斗的可能性。在案发现场，双方发生斗殴，并最终导致了刘某1轻伤二级的后果；而伤害倪某1系李家权、吴昊为了报复泄愤置公共秩序于不顾，纠集被告人施嘉庆、羊淏等人持械到公共场所对倪某1进行殴打，严重破坏公共秩序，并最终导致了倪某1轻伤二级的后果，其行为均符合聚众斗殴罪的构成要件，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人羊淏提出其没有参与伤害倪某1的犯罪事实的上诉理由。经查认为，同案人施嘉庆、李家权、吴昊及证人周某均能相互印证证实羊淏参与并实施了该起犯罪，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人汤国松提出其在共同犯罪中系从犯的上诉理由。经查认为，与审理查明的事实及国家法律规定不符，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于各上诉人提出原判量刑过重，要求从轻处罚的上诉理由。经查认为，原判依据各上诉人犯罪的事实和情节对其定罪量刑，量刑时已充分考虑了其具有的法定、酌定处罚情节，量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 邓 杰审判员 陈建锐审判员 谢云生二〇二〇年九月十四日书记员 黄清韵