云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终8728号上诉人（原审原告）：黄荣，男，1969年7月16日出生，汉族，住昆明市官渡区。委托诉讼代理人：邓玉华，云南段志恒律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：肖贵华，女，1977年4月2日出生，汉族，身份证登记住云南省玉溪市，现住昆明市滇池国家旅游度假区。被上诉人（原审被告）：周孝富，男，1973年3月29日出生，汉族，住昆明市滇池国家旅游度假区，系被告肖桂花之夫。被上诉人（原审被告）：昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司，住云南省昆明市富民县工业园区哨箐机械加工产业园。社会信用代码：91530124750697804T。法定代表人：周孝富，职务不详。三被上诉人共同委托诉讼代理人：刘林峰，富民县罗免法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人黄荣因与被上诉人肖贵华、周孝富、昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司民间借贷纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111民初10407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日受理此案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人黄荣上诉请求：1、请求撤销原判，改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2、判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费。事实和理由：一审认定本案债务转移取得了债权人的同意属于事实不清，并无证据证明上诉人同意被上诉人将其债务转移给黎某。一审法院仅凭黎某出具该承诺书时上诉人黄荣与被上诉人周孝富在场就认为黄荣同意了债务转移属武断。该承诺书仅仅只是黎某的一份代付承诺，而非债务转移凭证。被上诉人肖贵华、周孝富、昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司答辩称：请求驳回上诉，维持原判。黄荣向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告借款本金516000元，并支付该本金自2018年5月19日至付清之日止按月利率0.8%计算的利息；2.判令由被告承担本案所有诉讼费用。一审法院认定事实：被告肖贵华与周孝富系夫妻关系，2016年1月15日两被告共同向原告借款1000000元，两被告向原告出具《借条》一份，被告昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司予以担保，约定月利率0.8%。同日，原告向被告肖贵华账户转入1000000元。经结算，至2018年5月19日，被告尚欠原告借款本金636000元，被告周孝富又向原告出具一份《借条》，承诺分期还款。同日，2018年5月19日，原告黄荣与被告周孝富及案外人黎某等四人协商，案外人黎某出具《承诺书》一份给原告黄荣，承诺代被告周孝富偿还给原告欠款50万元。被告周孝富在返还了原告借款本金120000元后再也未还本付息。一审法院认为，对有争议的证据和事实，评判如下：关于争议焦点1.本案借款是否系被告肖桂华、周孝富共同债务？经查，2016年1月15日，被告肖桂华、周孝富共同出具借条给原告，同日，原告将借款100万元汇入被告肖桂华银行账户，被告肖桂华、周孝富辩称被告肖桂华签名系事后补签，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条“夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务”的规定，因被告肖桂华在借条上签字确认，法院确认该借款为被告肖桂华、周孝富夫妻债务。关于争议焦点2.双方约定利息是多少？经查，2016年1月15日与2018年5月19日两份借条都载明月利率0.8%，而非年利率0.8%，现被告周孝富辩称系年利率的主张法院不予采信，法院确认双方约定月利率0.8%。关于争议焦点3.债务转移是否成立？经查：2018年5月19日，原告黄荣与被告周孝富及案外人黎某等四人协商，案外人黎某出具《承诺书》一份给原告黄荣，承诺代被告周孝富偿还给原告欠款50万元，案外人黎某签署该《承诺书》时原告黄荣与被告周孝富均在场，在诉讼中，该《承诺书》原件由原告黄荣持有，法院确认该债务的转移取得了债权人原告黄荣的同意；根据《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”的规定，被告周孝富转移债务50万元给黎某，已经得到债权人原告黄荣的同意，法院确认该债务转移合法成立，原告关于仅系代付不是债务转移的主张法院不予采信。关于争议焦点4.担保是否成立？经查，2016年1月15日，被告肖桂华、周孝富出具借条给原告黄荣，被告昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司在该借条担保人处署名，在庭审中，被告昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司法定代表人周孝富确认该担保的事实，故该担保合法成立，被告昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司依法应当承担保证担保责任，因当事人对保证方式没有约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，按照连带责任保证承担保证责任。根据当事人的陈述和经审查确认的证《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”原、被告约定借款，原告提供了借款，双方形成民间借贷法律关系。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”的规定，原、被告依法成立的民间借贷合同受到法律保护。原被告双方约定了借期和利率，被告未依约还本付息，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告应负返还借款本金并支付利息的违约责任。原、被告双方约定借期利率为月利率0.8%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”及第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，法院支持原告按年利率9.6%计付借期、逾期利息的主张。《中华人民共和国担保法》第六条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”第十八条之规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，被告昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司自愿为本案借款提供保证担保，依法应当承担保证担保责任。据此，判决如下：一、被告肖桂华、周孝富于本判决生效之日起十日内返还原告借款本金16000元，并支付该款自2018年5月19日起至实际还清之日止按年利率9.6%计算的利息；二、被告昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告黄荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9179元，由被告周孝富负担1179元，其余8000元退还原告黄荣。本院二审期间，双方无新证据提交。上诉人申请证人黎某出庭作证，黎某陈述其是委托代付，2018年5月份之后其将款付给周孝富，没有付给黄荣。二审审查认定事实与一审认定一致。本案二审争议焦点：上诉人的上诉主张是否成立？本院认为，《中华人民共和国合同法》第八十四条规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”，本案周孝富称转移债务50万元给黎某，仅有案外人黎某单方出具的材料《关于黎某支付周孝富哨箐工业园厂房房屋》，债权人及债务人均未在该材料上签字确认。债务转移应得到债权人同意，并且以明示的方式作出。一审法院认为该债务转移已经得到债权人黄荣的同意缺乏事实依据。且黎某出庭证实其出具协议后并未按约支付50万元给黄荣。本案不成立债务转移，周孝富、肖贵华并未退出原有债权债务关系，仍应对全部债务承担偿还责任。上诉人的上诉请求成立，本院依法予以支持。综上，上诉人黄荣的上诉请求成立，本院依法予以支持。一审法院适用法律不当，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、最高人民法院《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及一百一十八条之规定判决如下：一、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111民初10407号民事判决；二、肖桂华、周孝富于本判决生效之日起十日内返还黄荣借款本金516000元，并支付该款自2018年5月19日起至实际还清之日止按年利率9.6%计算的利息；三、昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9179元，二审案件受理费9179元，由肖贵华、周孝富、昆明金炊旺厨房环保设备安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  汪丹丹审判员  古维贤审判员  龚 庆二〇二〇年九月十四日书记员  刘怡涛