宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终2474号 上诉人（原审被告）：宁夏强晟商贸有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市。 法定代表人：于强强，该公司经理。 被上诉人（原审原告）：海原县医药有限责任公司，住所地：宁夏回族自治区中卫市。 法定代表人：王建军，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：冯贵耀，宁夏兴业律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁夏正源医药有限公司，住所地：宁夏回族自治区贺兰县。 法定代表人：杨彬琳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：麦娇，女，该公司职工。 被上诉人（原审被告）：杨**，男，1993年11月10日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人宁夏强晟商贸有限公司（以下简称强晟公司）与被上诉人海原县医药有限责任公司（以下简称海原医药）、宁夏正源医药有限公司（以下简称正源医药）、杨**买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2020）宁0105民初1148号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法适用独任制公开开庭进行了审理。上诉人强晟公司的法定代表人于强强、被上诉人海原医药的委托诉讼代理人冯贵耀、被上诉人正源医药的委托诉讼代理人麦娇、被上诉人杨**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 强晟公司上诉请求：1.撤销一审判决书，改判或发回重审；2本案上诉费及一审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：一审判决事实认定有误，导致判决结果错误。上诉人与被上诉人杨**不存在任何居间合同关系，双方没有任何口头约定及书面约定，被上诉人杨**也未提供相关证据予以证实，一审法院仅依据杨**的陈述予以认定上诉人和杨**之间存在居间合同关系，明显认定错误。上诉人仅是应杨**的要求，为其采购额温枪，并按照被上诉人杨**的要求发货至被上诉人正源医药。上诉人和被上诉人海原医药没有签订过任何买卖合同，相关订货数量、额温枪价格、发货地址等均是上诉人和杨**之间进行协商。由于杨彬琳未向上诉人支付购买200把额温枪货款，案外人宁夏荣和春医药有限公司已经取消100把额温枪，按照上诉人出具的协议书的内容，上诉人只需向杨**指定的正源医药发货1180把，现经一审法院认定，上诉人已经向正源医药发货1190把额温枪，上诉人多向正源医药发货10把，上诉人将保留诉讼的权利。因此上诉人按时履行了支付额温枪的义务，不存在任何违约。另上诉人也均是按照每把额温枪440元的价格开具了发票。至于杨**是否将额温枪发货至海原医药，系杨**与海原医药之间的纠纷，和上诉人无关。 海原医药辩称，一、一审法院认定事实清楚。一审法院认定上诉人与被上诉人杨**之间形成居间关系事实清楚。一审中杨**及强晟公司均认可。海原医药按照被上诉人杨**的指示，将100把额温枪共计44000元给付强晟公司，及海原医药从杨**处共计收到50把额温枪的事实清楚。二、一审认定杨**通过抵顶居间费的方式收取额温枪80把，对此海原医药公司不同意。作为居间人的杨**在该起额温枪的买卖关系中，不仅仅是发布额温枪的信息，还负责提供收款人的银行账户，收取额温枪，并负责配送给各个购买人，从上述行为来看，被上诉人杨**负有完成合同的义务，即被上诉人杨**负有优先给付各个购买人所购买的额温枪的数额，但一审认定在收货的环节，被上诉人杨**身份等同于购买人，海原医药无法接受该认定。虽从诉讼的成本考虑，海原医药没有提起上诉，但不表示，海原公司对此表示认可。综上，请求二审法院依法判决。 杨**辩称，驳回上诉，维持原判。 正源医药辩称，请求维持原判。 海原医药一审诉讼请求：1.要求被告返还货款22000元，违约金4400元【22000×5‰×40天（2020年3月11日到2020年4月21日）】并主张到实际给付之日。两项合计26400元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：强晟公司与杨**商定，由杨**给强晟公司介绍购买额温枪的客户，强晟公司给杨**一把额温枪居间报酬为60元，强晟公司用每把额温枪380元折抵杨**居间报酬。随后，杨**在医药行业微信群发布额温枪销售信息，海原医药通过此信息联系杨**，与杨**协商1把额温枪价格为440元。按照杨**指示，海原医药于2020年2月24日将100把额温枪共计44000元货款汇给强晟公司。后因强晟公司没有按约供货，2020年3月2日强晟公司在微信群出示协议书一份，该协议书载明“宁夏强晟商贸有限公司与以下医药及个人订购额温枪存在事实，明细分别为：宁夏仁德堂医药药材有限公司200把，海原县医药有限责任公司100把……宁夏荣和春医药有限公司100把……宁夏欣美康医药连锁有限公司110把……杨彬琳200把”。共计1480把额温枪。如果因市场价变动，我公司也会随之变动，若市场价格上调，我公司维持原销售价格不变。现承诺以上额温枪发货时间：2020年3月5日从厂家发出300把，2020年3月10日前发出1180把。如若3月10日前未能发出全部货物，按每天千分之五为上述公司及个人赔款全款及违约金。强晟公司在该协议书上盖章。庭审中，强晟公司、杨**、正源医药三方确认，上述协议书上的“杨彬琳200把”，实为强晟公司给杨**结算的居间费，按照1把额温枪60元居间费乘以1280把（1480把-200把）的总额再除以1把380元额温枪价格，强晟公司应给杨**折抵200把额温枪，协议书上以“杨彬琳200把”显示。协议出具后，强晟公司按照杨**提供的供货地址，将额温枪发到正源医药地址，收货人为正源医药的法定代表人杨彬琳。正源医药收货后联系杨**，由杨**将额温枪分发到各个客户手中，杨**给海原医药送额温枪50把。截止目前，强晟公司已发货1190把，尚欠290把额温枪未发货。该290把额温枪扣除案外人宁夏荣和春医药有限公司已取消的100把额温枪订货单，尚欠190把额温枪未发货。其中海原医药100把额温枪，已收货50把，尚欠50把；案外人宁夏欣美康医药连锁有限公司110把额温枪，已收货90把，尚欠20把；杨**晶（杨彬琳200把）已收货80把，尚欠120把。现因额温枪价格发生变化，每把额温枪价格已明显低于440元，故海原医药要求三被告按协议书退回尚未收货的50把额温枪货款共计22000元并支付违约金。 一审法院认为，海原医药与强晟公司虽未签订书面的买卖合同，但双方形成了事实上的买卖合同关系，强晟公司出具的协议书是对双方买卖合同关系的确认。现海原医药按照约定向强晟公司支付货款，强晟公司应依约向海原医药提供货物，现强晟公司未向海原医药提供足额货物构成违约。因按照强晟公司给海原医药在内的客户出具的协议书中的承诺内容“如若3月10日前未能发出全部货物，按每天千分之五为上述公司及个人赔款全款及违约金”。故海原医药要求强晟公司返还货款22000元（50元×440元/把）并支付违约金4400元【22000元×5‰×40天（2020年3月11日至2020年4月21日）】的诉讼请求，予以支持。海原医药同时诉请主张违约金支付至实际给付之日，因实际给付之日尚无法确定，故海原医药该项诉讼请求，不予支持。海原医药同时要求正源医药对上述款项承担共同还款责任，因正源医药只是代收货物。现没有证据证明正源医药参与买卖，故正源医药对上述款项不承担共同还款责任。海原医药同时要求杨**对上述款项承担共同还款责任，因强晟公司认可与杨**的居间合同关系，且杨**未直接收取海原医药货款，同时依据买卖合同相对性原则，杨**对上述款项不承担还款责任。强晟公司关于杨**擅自先扣留居间报酬80把额温枪导致海原医药未足额收货，杨**应承担共同还款责任的辩解理由，因海原医药未及时收货的过错是强晟公司造成，且杨**200把额温枪（杨彬琳200把）也出现在协议书上，现没有证据证明杨**应在海原医药等客户之后再收货，且杨**已促成海原医药与强晟公司买卖合同关系成立，故杨**收取居间报酬80把额温枪并无不当，故对强晟公司上述辩解理由不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百三十条、第一百三十五条、第一百三十八条、第四百二十四条规定，判决：一、被告宁夏强晟商贸有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告海原县医药有限责任公司50把额温枪货款22000元、支付违约金4400元，共计支付26400元；二、驳回原告海原县医药有限责任公司对被告宁夏正源医药有限公司的诉讼请求；三、驳回原告海原县医药有限责任公司对被告杨**的诉讼请求；四、驳回原告海原县医药有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费460元，减半收取230元（实收230元），由被告宁夏强晟商贸有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，当事人在进行民事诉讼行为时，要对自己的言词负责。上诉人在二审庭审中陈述其与杨**不存在任何居间关系，与其在一审中认可杨**系中间人，200把测温枪是支付杨**居间报酬的陈述相矛盾，违反了禁止反言原则，因此上诉人关于其与杨**不存在居间关系的上诉理由不能成立，本院不予采信。根据上诉人出具的协议及上诉人收取货款的行为，能够证实上诉人与欣美康医药系买卖合同的相对方。200把额温枪系上诉人支付杨**的居间报酬，按照上诉人出具的协议内容，该200把额温枪的发货时间与其他1280把额温枪一同发货，而上诉人仅提供了1190把额温枪，故上诉人并未按协议约定如数提供额温枪，存在违约。而对于额温枪如何分配，上诉人亦无证据证明杨**存在责任，因此一审法院判决上诉人承担向海原医药返还货款的责任并无不当。综上，上诉人强晟公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费460元，由上诉人宁夏强晟商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  杨璐璐 二〇二〇年九月二十九日 书记员  卢蓉蓉 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； (四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。