陕西省渭南市中级人民法院 民事裁定书 (2020)陕05民终1052号 上诉人（原审原告）：长安银行股份有限公司渭南分行负责人：张百宁，系长安银行股份有限公司渭南分行行长委托诉讼代理人谢艳，陕西韬达律师事务所律师。委托诉讼代理人赵红，陕西韬达律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：华阴隆盛商贸有限公司，住所地华阴市。法定代表人：张改贤，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：梁红刚，男，系该公司法务主管。被上诉人（原审被告）：华阴市华山金榕宾馆有限公司法定代表人：王晓红。被上诉人（原审被告）：张改贤，女，1969年8月4日出生，汉族，居民，住陕西省大荔县。被上诉人（原审被告）：张忠林，男，1969年5月22日出生，汉族，居民，住陕西省大荔县。被上诉人（原审被告）：王晓红，女，1968年3月4日出生，汉族，居民，被上诉人（原审被告）：崔铁军，男，1968年5月8日出生，汉族，居民， 被上诉人（原审被告）：崔浩天，男，1993年2月12日出生，汉族，居民，住陕西省华阴市，系被告王晓红，崔铁军之子。上诉人长安银行股份有限公司渭南分行因与被上诉人崔浩天、崔铁军、华阴隆盛商贸有限公司、华阴市华山金榕宾馆有限公司、张忠林借款合同纠纷一案，不服陕西省渭南市临渭区人民法院(2019)陕0502民初3374号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。长安银行股份有限公司渭南分行上诉请求：1、请求撤销临渭区人民法院（2019）陕0502民初3374号裁定书；2、请求依法判准上诉人原审诉讼请求；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院在事实认定错误，审查是否办理公证债权文书时未查明事实，导致做出错误裁定。上诉人与被上诉人在原合同到期后，于2017年新签订《借款展期协议》、《个人连带责任保证合同》、《抵押合同》，以上合同未办理强制执行公证，因此并不属于具有强制执行效力的公证债权文书，在被上诉人违约的情况下，上诉人无法申请强制执行直接进入执行程序，上诉人只能依法起诉。二、一审法院程序不当，适用法律错误，查明借款及担保事实后依法应当作出判决，支持上诉人的诉讼请求，但原审判决作出驳回起诉裁定，明显不当，依法应予以纠正。一审法院适用法律错误，本案不适用涉及公证活动民事案件的相关法律规定。综上，一审法院认定事实不清，程序不正确，适用法律错误，上诉人为了维护自己的合法权益，依法提起上诉，望贵院判如所请。崔浩天、崔铁军、华阴隆盛商贸有限公司、华阴市华山金榕宾馆有限公司、张忠林未作答辩。长安银行渭南分行向一审法院起诉请求：1、判令被告隆盛公司归还原告借款本金8378524.72元及利息（利息计算方式：从2019年6月26日至2019年7月23日以本金8860524.72元，按照年利率12.348%计算；从2019年7月24日至2019年8月22日以本金8768524.72元，按照年利率12.348%计算；从2019年8月23日至2019年9月23日以本金8668524.72元，按照年利率12.348%计算；从2019年9月24日至2019年10月22日以本金8578524.72元，按照年利率12.348%计算；从2019年10月23日至2019年11月22日以本金8478524.72元，按照年利率12.348%计算；从2019年11月23日至清偿日止以本金8378524.72元，按照年利率12.348%计算）；2、判令原告对被告金榕公司名下位于华阴市XX路东侧，房产证号为华阴市XX号，房产使用权面积为13402.24平方米的抵押物依法享有优先受偿权；3、判令被告张改贤、张忠林、王晓红、崔铁军、崔浩天对上述借款本息承担连带清偿责任；4、案件受理费、公告费由被告隆盛公司、金榕公司、张改贤、张忠林、王晓红、崔铁军、崔浩天共同承担。一审法院认定事实：2016年6月15日，原告长安银行渭南分行作为甲方与被告隆盛公司作为乙方签订编号为2016XQ023《流动资金借款合同》，约定：借款用途为购手机、家用电器等，借款金额为1000万元，借款期限为12个月，即自2016年6月15日起至2017年6月15日止，约定2017年3月31日还款100万元，2017 年6月15日还款900万元；除双方另有约定外，在甲方同时拖欠借款本金及利息的情况下，乙方有权决定偿还本金或偿还利息的顺序；在分期还款的情形下，若本合同存在多笔到期借款、逾期借款的，乙方有权决定甲方某笔还款的顺序；甲方与乙方存在多笔已到期借款合同的，乙方有权决定每笔还款所履行的合同顺序；乙方有权就甲方逾期还款部分按贷款执行利率上浮50%的标准计收罚息；本合同执行固定利率，年利率为7.84%，本合同有效期内合同利率不变，按月结息，每月20日为结息日；若贷款本金的最后一期清偿日不在结息日，则该贷款本金的最后一期清偿日为结息日，甲方应付清全部应付利息；甲方未按本合同的约定履行对乙方的支付和清偿义务，构成违约，乙方有权要求甲方赔偿因其违约而给乙方造成的损失，宣布本合同、甲方与乙方之间的其他合同项下尚未偿还的贷款本息和其他应付款项全部或部分立即到期，终止或解除本合同。2016年6月15日，金榕公司作为甲方与原告长安银行渭南分行作为乙方签订编号为2016XQ023《抵押合同》，约定：金榕公司自愿以其名下位于华阴市XX路东侧，房产证号为华阴市XX号，土地证号为阴国用（2007）第61号房产为2016XQ023《借款合同》项下借款提供抵押担保，抵押担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿，乙方有权实现抵押权，乙方在行使抵押权时，有权依据法律规定，经与甲方协商对抵押物进行折价以抵偿主合同借款人所欠债务或对抵押物进行拍卖、变卖以取得价款优先受偿；乙方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供，还是由第三人提供，乙方有权自行决定实现担保的顺序，甲方承诺不因此提出抗辩；乙方放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，抵押担保责任仍持续有效，不因此无效或减免。本合同自甲、乙双方签字并盖章之日起生效，需办理抵押登记的，自到有关抵押登记机关办理完毕抵押登记手续之日起生效。当日，金榕公司与长安银行渭南分行在华阴市房地产管理所办理了抵押登记。2016年6月15日，被告张改贤、张忠林作为甲方与原告长安银行渭南分行作为乙方签订《个人连带责任保证合同》，约定甲方愿意就2016年6月15日隆盛公司与乙方所签订的编号为2016XQ023借款合同项下借款提供保证担保，担保保证方式为无限连带责任保证；保证合同担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；保证期间自主合同项下借款期限届满之次日起两年；如主合同确定的借款分批到期的，则保证期间为最后一批借款期限届满之次日起两年；乙方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，乙方有权要求甲方先承担保证责任或要求甲方与物的担保人同时履行担保责任，甲方承诺不因此而提出抗辩；甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，甲方的保证责任仍然持续有效，不因此而无效或减免；主债权到期（包括提前到期），债务人未予清偿的，甲方自接到乙方通知之日起5个工作日内无条件履行本合同项下的保证责任；主债务履行期限届满，乙方债权全部或部分未受清偿的，乙方有权要求甲方按照本合同承担保证责任；甲方未按本合同约定及时履行保证责任构成违约，乙方有权要求甲方按本合同约定及时履行保证责任，赔偿因其违约而给乙方造成的全部损失；甲方不履行或不完全履行本合同项下义务时，愿意接受强制执行，双方到华阴市公证处办理强制执行公证；当甲方发生违约，乙方依法要求甲方履行债务时，按照本合同约定的强制执行效力承诺，向公证机关申请出具执行证书，甲方应当及时接受公证机关的核实询问，当乙方无法与甲方取得联系或甲方接到乙方或公证机关的电话通知或函告三日后，拒绝接受核实的函件和电话通知，或未在规定的时间内及时回复，或者甲方在回复时提出异议但未能举出充分证明材料，则视为甲方同意公证机关按照乙方的申请要求出具执行证书，甲方对此无异议。2016年6月15日，周某甲、王晓红、马某某、崔浩天分别作为甲方与长安银行渭南分行作为乙方签订《个人连带责任保证合同》，约定内容同上，李某某以周某甲的配偶身份，崔铁军以王晓红的配偶的身份，周高锋以马某某的配偶的身份分别在《个人连带责任保证合同》上签名并加盖个人私章。2016年6月15日陕西省华阴市公证处出具（2016）阴证经字第25号具有强制执行效力的债权文书公证书，载明申请人长安银行渭南分行负责人李景生的委托代理人朱红卫与隆盛公司法定代表人张改贤、金榕公司法定代表人王晓红和张改贤、张忠林、周某甲、李某某、王晓红、崔铁军、周高锋、马某某、崔浩天于2016年6月12日向本处申请对《流动资金借款合同》、《个人连带责任保证合同》进行公证并赋予合同强制执行效力。经查，甲（隆盛公司）、乙（长安银行渭南分行）、丙（金榕公司）、丁（张改贤、张忠林、周某甲、李某某、王晓红、崔铁军、周高锋、马某某、崔浩天）四方依法均具有签订合同、建立借贷法律关系的民事权利能力和民事行为能力。本公证员就合同内容及甲、乙、丙、丁四方提交的证明材料依法进行了审查，要求甲、丙、丁方确认合同的内容，并告知了强制执行公证的有关法律规定、法律意义和可能产生的法律后果。在此基础上，甲、乙、丙、丁四方经协商，订立本公证书前面的《流动资金借款合同》、《抵押合同》、《个人连带责任保证合同》。四方当事人在合同中明确了借款的数额、还款期限、利率及违约责任等条款；为保证债务履行，甲、丙、丁方作出自愿接受强制执行意思表示，甲、乙、丙、丁四方就债务人违约时本处应债权人的申请出具《执行证书》前的核实内容、程序达成明确、具体的约定。依据上述事实，兹证明长安银行渭南分行的负责人的委托代理人朱红卫与隆盛公司法定代表人张改贤、金榕公司法定代表人王晓红和张改贤、张忠林、周某甲、李某某、王晓红、崔铁军、周某乙、马某某、崔浩天签订的上述《流动资金借款合同》、《抵押合同》、《个人连带责任保证合同》，当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条的规定，合同的内容符合《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》的规定，合同上四方当事人的签字、印鉴属实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条、《中华人民共和国公证法》第三十七条和《最高人民法院司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》的有关规定，自前面的《流动资金借款合同》、《抵押合同》、《个人连带责任保证合同》生效及债权债务形成之日起，本公证书具有强制执行效力。原告长安银行渭南分行于2016年6月16日向被告隆盛公司发放贷款1000万元，到期日为2017年6月15日。2017年5月25日，隆盛公司出具股东会决议，经股东会研究一致同意隆盛公司向长安银行渭南分行申请1000万元流动资金贷款展期，展期金额为990万元，期限一年；以金榕公司位于华阴市XX路东侧的1-13幢房产及土地（房产证号为华阴市XX号，面积为13402.24㎡；土地证号为阴国用（2007）第61号，面积约为11776.31㎡）为抵押物。2017年5月26日，金榕公司出具股东会决议，经股东会研究一致同意，以金榕公司位于华阴市XX路东侧的1-13幢房产及土地（房产证号为华阴市XX号，面积为13402.24㎡；土地证号为阴国用（2007）第61号，面积约为11776.31㎡）为隆盛公司向长安银行渭南分行申请贷款展期990万元，期限一年提供抵押担保，该笔贷款如到期不能按时还本付息，同意长安银行渭南分行处理抵押物用以归还贷款本息。2017年6月9日，金榕公司向长安银行渭南分行出具抵押承诺，隆盛公司在长安银行渭南分行办理流动资金展期990万元，期限一年，用金榕公司位于华阴市XX路东侧的1-13幢房产及土地（房产证号为华阴市XX号，面积为13402.24㎡；土地证号为阴国用（2007）第61号，面积约为11776.31㎡）。金榕公司承诺，如此笔贷款到期不能按时归还，金榕公司同意长安银行渭南分行处理抵押物用以归还贷款。被告隆盛公司于2017年6月10日向原告归还借款本金9万元，于2017年6月13日向原告归还借款本金1万元，剩余借款本金990万元。2017年6月14日，隆盛公司作为甲方与长安银行渭南分行作为乙方、担保人金榕公司作为丙方签订编号为2017ZQ001《借款展期协议》，约定:本协议为甲乙双方2016年6月15日签订的2016XQ023号《借款合同》的借款延期偿还协议书,展期借款金额为990万元，展期期限至2018年6月14日止，展期年利率为8.232%;原合同为抵押或质押合同，丙方承诺继续承担抵押责任；本协议为原《借款合同》和《抵押合同》的补充协议,除本协议另有约定外，原借款合同和抵押合同中的条款继续有效；丙方如为抵押人，则本协议经甲、乙、丙三方签字并加盖公章并到有关登记部门办理完毕抵押登记手续之日起生效。2017年6月14日，金榕公司作为甲方与长安银行渭南分行作为乙方签订《抵押合同》，甲方愿意以其名下位于华阴市XX路东侧，房产证号为华阴市XX号，土地证号为阴国用（2017）第61号房产为2017ZQ001《借款展期协议》项下借款提供抵押担保，抵押担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用。本合同所担保的主债权为乙方依据主合同发放的借款，人民币990万元；主合同履行期限为12个月，自2017年6月15日起至2018年6月14日止；主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，乙方有权实现抵押权；乙方在行使抵押权时，有权依据法律规定，经与甲方协商对抵押物进行折价以抵偿主合同借款人所欠债务或对抵押物进行拍卖、变卖以取得价款优先受偿；乙方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供，还是由第三人提供，乙方有权自行决定实现担保的顺序，甲方承诺不因此提出抗辩；乙方放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，抵押担保责任仍持续有效，不因此无效或减免。同日，金榕公司作为甲方与长安银行渭南分行作为乙方在华阴市房地产管理所签订了《华阴市房地产抵押贷款合同》，约定经甲乙双方协商，甲方自愿将坐落于玉泉路，产权属金榕公司的面积为13402.24平方米，产权证号华阴市XX号房屋作价抵押，借甲方人民币990万元，用于资金周转，期限自2017年6月14日至2018年6月14日，年利率8.232%，逾期按贷款执行利率上浮50%加罚。金榕公司与长安银行渭南分行并于当日办理了抵押登记。2018年6月14日借款期限届满后，被告隆盛公司未能按时归还借款，原告催要未果，诉至法院。在本院审理期间，被告隆盛公司于2019年6月25日归还本金717.36元，归还利息94282.64元，2019年7月23日归还本金92000元，2019年8月22日归还本金100000元，2019年9月23归还本金90000元，2019年10月22日归还本金100000元，2019年11月22日归还100000元。截止2019年11月22日，被告隆盛公司共计归还原告借款本金1621475.28元，归还利息合计2692905.69元，剩余本金8378524.72元未还。 一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条规定：“对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。公证债权文书确有错误的，人民法院裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机关。”《最高人民法院关于审理涉及公证活动相关民事案件的若干规定》第三条第二款规定：“当事人、公证事项的利害关系人对具有强制执行效力的公证债权文书的民事权利义务有争议直接向人民法院提起诉讼的，人民法院依法不予受理。但是，公证债权文书被人民法院裁定不予执行的除外。”根据上述规定，当事人对于具有强制执行效力的公证债权文书发生争议后,债权人应当申请强制执行，直接提起诉讼的，人民法院不予受理。由于本案不存在公证债权文书确有错误，人民法院不予执行的裁定，故应依法驳回原告长安银行股份有限公司渭南分行的起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百一十九条、第一百五十四条、第二百三十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百零八条，《最高人民法院关于审理涉及公证活动相关民事案件的若干规定》第三条第二款之规定，裁定如下：驳回原告长安银行股份有限公司渭南分行的起诉。案件受理费73836元，退还原告长安银行股份有限公司渭南分行，公告费260元，由原告长安银行股份有限公司渭南分行负担。本院认为，涉案借款合同到期后，双方经协商达成了借款展期的一致，并签订了《借款展期协议》及抵押、保证合同，但借款金额及利率均发生实质性变化，且长安银行并未就上述协议及合同办理补充强制执行公证，其以原有的具有强制执行效力的公证书向法院申请执行时，法院不予受理。故本院认为长安银行对于涉案借款有权提起诉讼，一审裁定认定事实清楚，适用法律错误，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销陕西省渭南市临渭区人民法院(2019)陕0502民初3374号民事裁定；二、本案指令陕西省渭南市临渭区人民法院审理。本裁定为终审裁定。  审  判  长      马开运审  判  员      杨  军审  判  员      雷晓宁二〇二〇年九月十二日书  记   员    闵珍珍1