福建省永泰县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0125刑初95号 公诉机关福建省永泰县人民检察院。 被告人王为锦，男，1994年8月12日出生于福建省福清市，汉族，高中文化，务工，住福建省福清市。因涉嫌开设赌场罪于2019年12月16日被永泰县公安局刑事拘留，2020年1月20日经永泰县人民检察院批准，次日由永泰县公安局执行逮捕。现羁押于永泰县看守所。 辩护人陈国亮，福建天月律师事务所律师。 被告人林倩，女，1997年10月15日出生于福建省福清市，汉族，高中文化，务工，住福建省福清市。因涉嫌开设赌场罪于2019年12月16日被永泰县公安局刑事拘留，2020年1月20日经永泰县人民检察院批准，次日由永泰县公安局执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人汤义国，福建后秀律师事务所律师。 被告人张春福，男，1995年1月28日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，务工，住福建省闽侯县。因涉嫌开设赌场罪于2019年12月16日被永泰县公安局刑事拘留，2020年1月20日经永泰县人民检察院批准，次日由永泰县公安局执行逮捕。现羁押于永泰县看守所。 被告人林恩，女，1994年9月9日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，务工，住福建省福清市。因犯贩卖毒品罪，于2015年1月22日被福清市人民法院判处有期徒刑三年，2017年4月16日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪于2019年12月16日被永泰县公安局刑事拘留，2020年1月20日经永泰县人民检察院批准，次日由永泰县公安局执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 永泰县人民检察院以樟检一部刑诉〔2020〕66号起诉书指控被告人王为锦、林倩、张春福、林恩犯开设赌场罪，于2020年8月12日向本院提起公诉，并建议适用认罪认罚从宽制度。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。永泰县人民检察院指派检察官侯风光、检察官助理黄溧出庭支持公诉。被告人王为锦、林倩、张春福、林恩到庭参加诉讼。现已审理终结。 永泰县人民检察院指控：2019年6月底至2019年12月16日期间，被告人王为锦、张春福、林倩、林恩伙同林玉兰、陈瑜琦、王为辉（均另案处理）等人在福建省永泰县樟城镇日出东方小区12栋201室内使用电脑及手机，以手机微信软件为媒介，为参赌人员在“聚宝盆”、“金冠娱乐”等27款赌博软件内提供上下分服务，从中收取服务费非法牟利。经福建国龙会计事务所专项审计，被告人王为锦、张春福、林恩组6-12月份获利金额合计63337.03元，上分金额合计3972407元。被告人林倩组营利约50000元至80000余元，上分金额约为120万元。经福建锐眼司法鉴定所鉴定，送检主机的硬盘中发现“金冠娱乐”软件游戏玩法有15种，通过使用金币进行下注，金币需要通过代理赠送获得，赠送时需要2%的手续费，手续费从赠送的金币数值中扣除；“聚宝盆”软件游戏玩法有14种，通过使用金币进行下注，金币需要通过代理转账获得，转账时需要2%的手续费，手续费从赠送的金币数值中扣除；同时，硬盘中发现“金冠娱乐”软件和“聚宝盆”软件可以使用代理账号对用户账户实施金币赠送或转账功能，也能正常进行游戏；“Bigwin”、“博乐”、“星耀电玩城银行”、“幺妹娱乐”软件可以登录，但是无法进行游戏；“八方欢乐厅”、“中油游戏”、“世纪乐”、“星河娱乐城”软件可以进行游戏；“龙珠”、“雅乐”和“大红袍”软件可以使用代理账号对用户账号实施金币赠送或转账功能，但无游戏界面；“新天地”、“千叶”、“荣耀”、“名门欢乐厅”、“品冠娱乐城”、“太阳城”、“3D鱼鱼乐2”、“709娱乐PC”、“金顶”、“王者”、“钻石娱乐”、“乐高”、“梦想娱乐城”、“海湾”软件无法登陆。 针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。经当庭举证、质证，公诉机关认为被告人王为锦、林倩、张春福、林恩以营利为目的，为网络赌博活动提供帮助，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人王为锦、林倩、张春福、林恩自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从轻处罚。被告人王为锦、林倩、张春福、林恩到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。被告人王为锦在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人张春福、林恩在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。被告人林恩在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。为此，公诉机关建议判处被告人王为锦有期徒刑三年四个月，并处罚金一万元，鉴于其在审理阶段主动退出违法所得并预缴罚金，公诉机关当庭变更量刑意见为判处三年以上三年四个月以下有期徒刑，并处罚金人民币10000元；建议判处被告人林倩有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；建议判处被告人张春福有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币6000元；建议判处被告人林恩有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。提请本院依法判处。 被告人王为锦对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议并自愿认罪认罚。其辩护人对公诉机关指控被告人王为锦涉嫌构成开设赌场罪没有异议，对犯罪情节和量刑发表意见如下：一、同案人林玉兰已经归案，被告人王为锦是受林玉兰教唆、蛊惑才参与犯罪的，相对于林玉兰来说，被告人王为锦的情节、行为、作用较小，完全可以认定为从犯。1.永泰县日出东方12栋201套房作为开设赌场的窝点，是林玉兰以自己的名义租赁并提供给被告人王为锦等人作为网络赌博的窝点。2.被告人王为锦、林倩、林恩等人均是在林玉兰的教唆下犯罪的，案发前被告人王为锦在福清，因为没有事情做，受林玉兰引诱才参与网络赌博，而之前被告人王为锦对网络赌博根本不懂得操作，是在林云兰等人的教习之下学会的。3.在这个赌博窝点的三个组里，都有林玉兰所占的股份。股份的分配完全由林玉兰安排，收入也是由林玉兰支配，虽然被告人王为锦在自己的组中所占股份大一点，但分成事先也是听命于林玉兰，由林玉兰安排所有三个组的股份。4.公诉机关在起诉书中认定被告人张春福、林恩是从犯，但对被告人王为锦没有明确指控为主犯。5.在被告人王为锦、张春福、林恩一组中，被告人王为锦占股四成，而被告人张春福占股两成，但被告人张春福却可以认定为从犯，同样的情形，不认定被告人王为锦为从犯是不公平的。二、被告人王为锦对指控的事实和罪名无异议，且自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。三、被告人王为锦归案后认罪态度好，在案发前没有其他违法、违纪行为，一贯表现好，是初犯，今天在庭审中也做了彻底供述，具有明显悔罪表现，且主动退赃人民币3万元，并预缴罚金人民币1万元，请求从轻处罚。四、被告人王为锦是家中唯一男孩，父母年龄较大且身体不好，三个姐姐均已出嫁，被告人王为锦系家中唯一的劳动力，其父母需要照顾。综上所述，辩护人建议对被告人王为锦判处三年有期徒刑，并适用缓刑。 被告人林倩对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议并自愿认罪认罚，请求判处缓刑。其辩护人辩护意见为：1.被告人林倩认罪态度好，自愿认罪认罚；2.被告人林倩在侦查阶段有检举、揭发其他人的立功行为；3.被告人林倩在本案中应认定为从犯，其系被林玉兰拉进来的，参与时并不知道这是违法犯罪行为，单纯认为是跟淘宝客服一样；4.被告人林倩的行为社会危害性低。综上，请求法庭给予被告人林倩一个重新回归社会的机会，在量刑上从轻处罚，判处缓刑。 被告人张春福对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议并自愿认罪认罚。 被告人林恩对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议并自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 经审理查明：2019年6月底至2019年12月16日期间，被告人王为锦、张春福、林倩、林恩伙同林玉兰、陈瑜琦、王为辉（均另案处理）等人在福建省永泰县樟城镇日出东方小区12栋201室内使用电脑及手机，以手机微信软件为媒介，为参赌人员在“聚宝盆”、“金冠娱乐”等27款赌博软件内提供上下分服务，从中收取服务费非法牟利。经福建国龙会计事务所专项审计，被告人王为锦、张春福、林恩组6-12月份获利金额合计63337.03元，上分金额合计3972407元。被告人林倩组营利约50000元至80000余元，上分金额约为120万元。经福建锐眼司法鉴定所鉴定，送检主机的硬盘中发现“金冠娱乐”软件游戏玩法有15种，通过使用金币进行下注，金币需要通过代理赠送获得，赠送时需要2%的手续费，手续费从赠送的金币数值中扣除；“聚宝盆”软件游戏玩法有14种，通过使用金币进行下注，金币需要通过代理转账获得，转账时需要2%的手续费，手续费从赠送的金币数值中扣除；同时，硬盘中发现“金冠娱乐”软件和“聚宝盆”软件可以使用代理账号对用户账户实施金币赠送或转账功能，也能正常进行游戏；“Bigwin”、“博乐”、“星耀电玩城银行”、“幺妹娱乐”软件可以登录，但是无法进行游戏；“八方欢乐厅”、“中油游戏”、“世纪乐”、“星河娱乐城”软件可以进行游戏；“龙珠”、“雅乐”和“大红袍”软件可以使用代理账号对用户账号实施金币赠送或转账功能，但无游戏界面；“新天地”、“千叶”、“荣耀”、“名门欢乐厅”、“品冠娱乐城”、“太阳城”、“3D鱼鱼乐2”、“709娱乐PC”、“金顶”、“王者”、“钻石娱乐”、“乐高”、“梦想娱乐城”、“海湾”软件无法登陆。 审理中，被告人王为锦主动向本院退出违法所得人民币30000元，并预缴罚金人民币10000元。 上述事实，被告人王为锦、林倩、张春福、林恩在开庭审理过程中亦无异议，并有手机18部、银行卡8张、电脑2台等物证；户籍证明、到案经过、违法犯罪经历查询记录、刑事判决书、释放证明书、房屋租赁协议、财产冻结材料、提取笔录、陈瑜琦手机内支付宝账单记录截图、林玉兰手机内与王为锦支付宝转账记录截图、林玉兰手机内与林力支付宝转账记录截图、被告人王为锦中国农业银行业务凭证（退出违法所得及预缴罚金）等书证；证人江某的证言；被告人王为锦、林倩、张春福、林恩及其同案人王为辉、林玉兰、陈瑜琦的的供述和辩解；福建锐眼司法鉴定所司法鉴定意见书、福建国龙会计事务所专项审计报告；搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录等证据证实，足以认定。 此外，关于被告人林倩、林恩在庭审中提出在侦查阶段有检举、揭发其他人违法犯罪的行为，公诉人称目前该线索尚在侦查中还未查证属实，是否属于立功还不能定性，故本院不作认定。 本院认为，被告人王为锦、林倩、张春福、林恩以营利为目的，为网络赌博活动提供帮助，明知他人利用网络游戏平台进行赌博活动，仍提供游戏币与人民币的兑换服务赚取服务费，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关所指控的罪名成立。被告人王为锦、林倩、张春福、林恩自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人王为锦、林倩、张春福、林恩到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人张春福、林恩在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。被告人王为锦主动向本院部分退出违法所得，酌情可以从轻处罚。被告人林恩在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于辩护人陈国亮提出的被告人王为锦认罪认罚且主动部分退出违法所得请求从轻处罚的辩护理由，本院予以采纳，但对其提出的被告人王为锦系从犯，建议适用缓刑的辩护理由本院不予采纳，被告人王为锦在其所在开设赌场的组别中负责日常管理，向房东缴纳房租、向林玉兰及被告人张春福分发占股盈利、拉被告人林恩进组并支付工资等，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯；辩护人汤义国提出的被告人林倩应认定为从犯、社会危害性低建议适用缓刑的辩护理由，亦与本院查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑意见适当，本院予以采纳。综上，为维护正常的社会管理秩序,根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（二）项、第二款、第三款第（二）项、第三条第三款、第四款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人王为锦犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2022年12月15日止。罚金已缴清）。 二、被告人林倩犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2022年12月15日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳）。 三、被告人张春福犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币6000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2022年6月15日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳）。 四、被告人林恩犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2021年12月15日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳）。 五、继续追缴被告人王为锦、张春福、林恩违法所得人民币63337.03元（其中被告人王为锦已向本院退出的违法所得人民币30000元予以相应抵扣），继续追缴被告人林倩违法所得人民币50000元，均予以没收上缴国库。 六、扣押在公安机关的供犯罪使用的黑色电脑主机2台、黑色电脑显示屏2台、黑色鼠标1个、黑色键盘1个、白色鼠标1个、白色键盘1个、白色华为充电宝2个、苹果牌手机14部（灰色6部、白色7部、黑色2部）、白色华为牌手机1部、Oppo牌手机2部（黑色、白色各1部）、黑色Vivo牌手机1部、笔记本2本（黑色、蓝色、黄色、粉色各1本）、银行卡8张均依法予以没收（卡内若有余额优先抵扣违法所得，仍有剩余予以发还），由扣押机关依法处置后上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  廖淑琴 人民陪审员  许小燕 人民陪审员  林惠玉 二〇二〇年九月二十六日 书 记 员  陈祥清 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 第二条关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚 明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚： （一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的； （二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的； （三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。 实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。 实施本条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定行为人“明知”，但是有证据证明确实不知道的除外： （一）收到行政主管机关书面等方式的告知后，仍然实施上述行为的； （二）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务，收取服务费明显异常的； （三）在执法人员调查时，通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的； （四）其他有证据证明行为人明知的。 如果有开设赌场的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影响对已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事实认定的，可以依法对已到案者定罪处罚。 第三条关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。 对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。