河南省舞阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1121民初1346号原告（执行案外人）：房幽秋，女，1962年9月12日出生，汉族，住洛阳市瀍河回族区。原告（执行案外人）：张桂荣，女，1940年12月27日出生，汉族，住洛阳市瀍河回族区。二原告共同委托诉讼代理人：朱安新，河南德高律师事务所律师。被告(申请执行人)：舞阳县丰源建筑设备租赁站。经营场所：舞阳县三环路与海南路西北交叉口。统一社会信用代码：92411121MA413X6422。经营者：郭海平，业主。委托诉讼代理人：樊幸钦，河南长风律师事务所律师。第三人（被执行人）：洛阳龙润建筑劳务有限公司。住所地：洛阳市西工区中州中路**院****。统一社会信用代码：91410300589743498J。法定代表人：房幽秋，总经理。委托诉讼代理人：张红艳，系洛阳龙润建筑劳务有限公司工作人员。原告房幽秋、张桂荣与被告舞阳县丰源建筑设备租赁站、第三人洛阳龙润建筑劳务有限公司案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年7月14日受理后，依法适用普通程序，于2020年8月14日公开开庭进行了审理。原告房幽秋、张桂荣的共同委托诉讼代理人朱安新、被告舞阳县丰源建筑设备租赁站的经营者郭海平及其委托诉讼代理人樊幸钦、第三人洛阳龙润建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人张红艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告房幽秋、张桂荣向本院提出诉讼请求：1、请求撤销追加房幽秋、张桂荣为（2019）豫1121执1185号一案被执行人，并对查封房幽秋、张桂荣的财产给予解封；2、撤销（2020）豫1121执异3号执行裁定书，驳回被告申请追加原告为（2019）豫1121执1185号一案被执行人的追加被执行人申请；3、请求确认（2019）豫11民终1881号调解书确认的偿还义务由洛阳龙润建筑劳务有限公司独立承担；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月29日，漯河市中级人民法院作出（2019）豫11民终1881号民事调解书，确认如下协议内容：1、中国有色金属工业第六冶金建设有限公司在欠付洛阳龙润建筑劳务有限公司工程款范围内代洛阳龙润建筑劳务有限公司支付舞阳县丰源建筑设备租赁站租赁费725209元、机械费14000元及违约金20万元；2、洛阳龙润建筑劳务有限公司返还舞阳县丰源建筑设备租赁站钢管137474.4米、十字扣68990个，接头10452个，转扣3510个，顶丝1453个，20接头194个。以上设备无法返还的按照市场价折价，由中国有色金属工业第六冶金建设有限公司在欠付洛阳龙润建筑劳务有限公司工程款范围内支付。3、如欠付工程款不足以支付以上款项，不足部分由洛阳龙润建筑劳务有限公司支付。4、在工程结算完成时，支付以上款项。结算前中国有色金属工业第六冶金建设有限公司不得再向洛阳龙润建筑劳务有限公司支付工程款。5、一审诉讼费由洛阳龙润建筑劳务有限公司负担，二审诉讼费由中国有色金属工业第六冶金建设有限公司负担。2020年4月7日，被告舞阳县丰源建筑设备租赁站向舞阳县人民法院提出追加被执行人申请书，追加房幽秋、张桂荣为被执行人。2020年5月27日，舞阳县人民法院作出（2020）豫1121执异3号执行裁定：1、裁定追加房幽秋、张桂荣为（2019）豫1121执1185号一案被执行人；2、房幽秋在尚未缴纳出资的2360万元范围内依法承担责任，张桂荣在尚未缴纳出资的590万元范围内依法承担责任。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。（2019）豫1121执1185号一案中，第三人洛阳龙润建筑劳务有限公司并不存在财产不足以清偿生效法律文书确定的债务情况，第三人现有施工工地三处，舞阳县施工工地一处（结算中），现有工程款700万左右未结算；汝州市施工工地一处有劳务款1500万左右未支付（现已诉讼）；巩义市施工工地一处未结算。本案中，依据调解书确认的偿还义务为中国有色金属工业第六冶金建设有限公司，并不是第三人洛阳龙润建筑劳务有限公司。再者，原告作为第三人公司股东，已经履行完成了自身的出资义务，并不存在出资未缴纳的情况。综上所述，被告作为申请人向法院追加原告为（2019）豫1121执1185号一案被执行人是错误的，超出了公司股东在出资范围内承担责任的法律规定。因此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。原告为证明其主张，提供如下证据材料：1、中国有色金属工业第六冶金建设有限公司工业安装分公司与洛阳龙润建筑劳务有限公司于2017年10月10日签订的《建设工程施工劳务分包合同》一份，《巩义市御景湾工程第Π标段劳务合同》一份，《汝州市溪凤林住宅小区地下车库工程劳务分包合同》一份，《汝州市溪凤林住宅小区1#2#楼（土建）工程施工劳务分包合同》复印件一份；证明第三人有财产可用于偿还（2019）豫11民终1881号民事调解书所确认的债务。2、河南兴润诚会计师事务所有限公司出具的《审计报告》一份，该审计报告的资产负债表中资产合计30110453.95元，第三人的注册资本为3000万元，可以证明原告作为股东已经完成了出资义务，且公司章程约定的出资时间是到2037年完成出资。3、（2020）豫1121执异3号执行裁定书一份。被告舞阳县丰源建筑设备租赁站对原告提供证据的质证意见为：《汝州市溪凤林住宅小区1#2#楼（土建）工程施工劳务分包合同》系复印件，被告无法质证，且根据被告从裁判文书网上查到的信息，洛阳龙润建筑劳务有限公司针对该合同提起的诉讼已经被汝州市人民法院驳回起诉，案号是（2019）豫0482民初4523号。《巩义市御景湾工程第Π标段劳务合同》签订时间为2015年，《建设工程施工劳务分包合同》签订时间是2017年，《汝州市溪凤林住宅小区地下车库工程劳务分包合同》签订时间是2018年，原告未提供证据证明是否与该两份合同的相对方进行了结算或者合同相对方是否还欠第三人工程款。《审计报告》中的资产负债表是洛阳龙润建筑劳务有限公司向会计师事务所提交的，并非是会计师事务所出具的，原告及洛阳龙润建筑劳务有限公司未提供制作该资产负债表的依据，该资产负债表的真实性不能确定。工商登记信息中确认的认缴出资情况是房幽秋实际出资40万元，张桂荣实际出资10万元，而第三人的注册资本为3000万元，原告的出资远远未达到完成出资的标准。被告舞阳县丰源建筑设备租赁站辩称，原告的起诉没有事实根据和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告为证明其主张，提供如下证据材料：1、汝州市人民法院（2019）豫0482民初4563号民事裁定书，证明针对原告所提供《汝州市溪凤林住宅小区1#2#楼（土建）工程施工劳务分包合同》主张第三人有清偿能力的诉讼已经被法院裁定驳回起诉；2、山东省高级人民法院（2016）鲁民终1168号二审民事判决书和最高人民法院（2016）最高法民申2526号民事裁定书，证明不论认缴出资是否到期，在债权人主张权利的情况下，股东必须在认缴出资范围内承担责任。原告对被告提供证据的质证意见为：汝州市人民法院（2019）豫0482民初4563号案件驳回起诉是因为审限的原因，该案件实际仍在鉴定中，且第三人申请的财产保全仍在保全中。对被告提供两份案例的真实性无异议，出资人承担责任应当分情况认定，要确定公司有无资产能够偿还对外债务，公司是否面临清算。本案中公司有资产对外承担债务，原告的出资义务尚未到期，但实际上已经完成了出资义务，原告不应承担责任。第三人洛阳龙润建筑劳务有限公司述称，公司股东已完成出资，不应承担责任。对原告提供证据的真实性无异议，对于原告的证明目的也无异议，原告的证据是第三人提供给原告的。对被告提供的证据的质证意见同原告的质证意见。经审理查明：中国有色金属工业第六冶金建设有限公司因与舞阳县丰源建筑设备租赁站、洛阳龙润建筑劳务有限公司租赁合同纠纷一案，不服本院（2019）豫1121民初867号民事判决，向漯河市中级人民法院提起上诉。漯河市中级人民法院于2019年8月16日立案后，在审理过程中主持调解，当事人自愿达成如下协议：1、中国有色金属工业第六冶金建设有限公司在欠付洛阳龙润建筑劳务有限公司工程款范围内代洛阳龙润建筑劳务有限公司支付舞阳县丰源建筑设备租赁站租赁费725209元、机械费14000元及违约金20万元；2、洛阳龙润建筑劳务有限公司返还舞阳县丰源建筑设备租赁站钢管137474.4米、十字扣68990个，接头10452个，转扣3510个，顶丝1453个，20接头194个。以上设备无法返还的按照市场价折价，由中国有色金属工业第六冶金建设有限公司在欠付洛阳龙润建筑劳务有限公司工程款范围内支付。3、如欠付工程款不足以支付以上款项，不足部分由洛阳龙润建筑劳务有限公司支付。4、在工程结算完成时，支付以上款项。结算前中国有色金属工业第六冶金建设有限公司不得再向洛阳龙润建筑劳务有限公司支付工程款。5、一审诉讼费由洛阳龙润建筑劳务有限公司负担，二审诉讼费由中国有色金属工业第六冶金建设有限公司负担。2019年9月29日，漯河市中级人民法院制作（2019）豫11民终1881号民事调解书，对于上述协议予以确认。2019年10月8日，舞阳县丰源建筑设备租赁站依据上述民事调解书向本院申请强制执行洛阳龙润建筑劳务有限公司，案号为（2019）豫1121执1185号。在执行过程中，舞阳县丰源建筑设备租赁站以其发现房幽秋、张桂荣作为被执行人洛阳龙润建筑劳务有限公司的股东并未足额出资为由，书面向本院提出申请，申请追加房幽秋、张桂荣为上述执行案件的被执行人，要求其承担洛阳龙润建筑劳务有限公司对舞阳县丰源建筑设备租赁站的债务。本院执行部门查明：在（2019）豫1121执1185号一案中，执行申请人舞阳县丰源建筑设备租赁站申请执行洛阳龙润建筑劳务有限公司，穷尽执行措施，洛阳龙润建筑劳务有限公司无财产可供执行。2017年9月13日，洛阳龙润建筑劳务有限公司自然人股东房幽秋、张桂荣分别认缴出资2400万元、600万元，实缴出资40万元、10万元。2020年5月27日，本院作出（2020）豫1121执异3号执行裁定书，以案涉债权债务关系依法成立，债务履行期限已经届满，债务人未清偿债务，且经人民法院强制执行，无法清偿债务，该公司明显缺乏清偿能力。洛阳龙润建筑劳务有限公司已具备破产原因，不申请破产，应加速到期股东出资。故债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东分别在未出资范围内对该公司不能清偿的债务承担补充责任应予支持，洛阳龙润建筑劳务有限公司不足以清偿生效法律文书确定的债务且该公司股东无正当理由分别未履行缴纳人民币2360万元、590万元出资义务为由，裁定：1、追加房幽秋、张桂荣为（2019）豫1121执1185号一案被执行人；2、房幽秋在尚未缴纳出资的2360万元范围内依法承担责任；张桂荣在尚未缴纳出资的590万元范围内依法承担责任。后房幽秋、张桂荣以洛阳龙润建筑劳务有限公司有财产可供执行，且其已履行出资义务为由，向本院提起执行异议之诉。另查明，本案在庭审过程中，原告为主张洛阳龙润建筑劳务有限公司有财产可用于偿还（2019）豫11民终1881号民事调解书所确认的债务，向本院提交了以下证据：1、中国有色金属工业第六冶金建设有限公司工业安装分公司与洛阳龙润建筑劳务有限公司于2017年10月10日签订的《建设工程施工劳务分包合同》一份，《巩义市御景湾工程第Π标段劳务合同》一份，《汝州市溪凤林住宅小区地下车库工程劳务分包合同》一份，《汝州市溪凤林住宅小区1#2#楼（土建）工程施工劳务分包合同》复印件一份。原告为证明其已实际履行出资义务，向本院提供河南兴润诚会计师事务所有限公司出具的审计报告一份（豫兴审字［2020］第SA-250号）。本院认为，本案为案外人提出的执行异议之诉纠纷，本案审理的关键是审查原告房幽秋、张桂荣享有的实体权利是否足以阻却执行措施。依据本院（2020）豫1121执异3号执行裁定书，本案的争议焦点为是否应当追加房幽秋、张桂荣为（2019）豫1121执1185号案件的被执行人以及房幽秋、张桂荣是否应当分别在尚未缴纳出资范围内依法承担责任。本案中，原告房幽秋、张桂荣向本院提交四份劳务合同，主张第三人洛阳龙润建筑劳务有限公司有财产可用于偿还（2019）豫11民终1881号民事调解书所确认的债务。因上述四份劳务合同分别签订于2015年、2017年和2018年，上述劳务合同是否实际履行，是否已经结算，是否已通过诉讼主张债权并已确认债权，原告均未提供证据予以证明。庭审中，被告舞阳县丰源建筑设备租赁站向本院提交汝州市人民法院（2019）豫0482民初4563号民事裁定书，主张洛阳龙润建筑劳务有限公司依据其所提供的四份劳务合同中的《汝州市溪凤林住宅小区1#2#楼（土建）工程施工劳务分包合同》向汝州市人民法院提起的诉讼，已经于2019年11月12日被法院以“被告对原告的诉讼请求不予认可，原告未能向法庭进一步提供相关证据，证实其与被告之间的工程量已进行了结算，原告所主张的劳务报酬5744660.39元及停工损失5771693.56元没有相应证据，原告的起诉不符合法律规定，对其起诉应予驳回”为由，裁定驳回了洛阳龙润建筑劳务有限公司的起诉，该裁定现已发生法律效力。结合本院（2020）豫1121执异3号执行裁定书所查明的事实，本院在执行（2019）豫1121执1185号一案中，穷尽执行措施，洛阳龙润建筑劳务有限公司无财产可供执行。因此，原告房幽秋、张桂荣主张洛阳龙润建筑劳务有限公司有财产可用于偿还（2019）豫11民终1881号民事调解书所确认的债务，证据不足，理由不充分，本院不予采信。原告房幽秋、张桂荣主张其已实际履行了出资义务，并向本院提交了河南兴润诚会计师事务所有限公司出具的审计报告一份（豫兴审字［2020］第SA-250号）。原告依据该审计报告中的“资产负债表”中“资产合计”一项的期末余额为30110453.95元，主张二原告作为公司股东已经实际履行了对公司注册资本30000000元的实际出资义务。首先，该资产负债表的编制单位为洛阳龙润建筑劳务有限公司，且在该资产负债表中的“负债合计”一项期末余额显示为31504166.96元，在该“资产负债表”中明确载明实收资本为500000元；原告以及第三人均未向本院提交股东房幽秋、张桂荣已实际向洛阳龙润建筑劳务有限公司缴纳认缴资金的银行回单等证据；同时也未在企业信用信息公示系统中对认缴资金出资情况作信息变更，因此，原告仅以审计报告中“资产合计”数额主张其已实际缴纳认缴出资，证据不足，理由不充分，本院不予采信。其次，依据国家企业信用信息公示系统公示内容，洛阳龙润建筑劳务有限公司注册资本为3000万元，实缴资本为50万元。其中，股东房幽秋认缴出资额2400万元，认缴出资日期为2037年12月30日；股东张桂荣认缴出资额为600万元，认缴出资日期为2031年12月30日，结合原告提供审计报告中“洛阳龙润建筑劳务有限公司2019年度会计报表附注”10所载，实收资本期末余额500000元，股东房幽秋金额为400000元，股东张桂荣金额为100000元。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，本院（2020）豫1121执异3号执行裁定书裁定原告房幽秋、张桂荣分别在未缴纳出资范围内承担责任，不违反法律规定，本院予以支持。综上，依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告房幽秋、张桂荣的诉讼请求。案件受理费100元，由原告房幽秋、张桂荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  董国新审 判 员  王 斐人民陪审员  胡星星二〇二〇年九月三十日书 记 员  李志颖