浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0212民初8334号原告：宋发国，男，1965年3月5日出生，汉族，住湖北省巴东县。被告：宁波市金飞虹钢结构有限公司（统一社会信用代码为91330212756259733T）。住所地：浙江省宁波市鄞州区东吴镇宝岐路**。法定代表人：胡贤进，该公司总经理。委托诉讼代理人：李**天，浙江铭生律师事务所律师。原告宋发国为与被告宁波市金飞虹钢结构有限公司（以下简称金飞虹公司）劳动争议纠纷一案，不服宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会作出的浙甬鄞州劳人仲案（2020）618号仲裁裁决，于2020年7月23日向本院起诉，请求判令：1.被告支付原告2019年8月10日至2020年4月10日期间的未签订合同的二倍工资45121.80元(5600元/月×7个月+5600元/月÷21.75天/月×23天);2.被告支付原告2020年2月1日至2020年4月10日期间的工资13259.80元(5600元/月×2个月+5600元/月÷21.75天/月×8天);3.被告为原告补缴2019年12月至2020年4月期间的各项社会保险。本院于同日立案受理后，依法由审判员施梦雅适用简易程序独任审理。本案于2020年9月17日公开开庭进行了审理，原告宋发国、被告金飞虹公司的委托诉讼代理人李**天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告金飞虹公司答辩称：第一，2020年1月15日，原告就口头向被告提出离职，之后未再到被告处工作，原告主张被告于2020年4月10日通知其解除劳动合同关系无事实依据；第二，依据《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》，指导企业参照国家关于停工、停产期间工资支付相关规定与职工协商，在一个工资支付周期内的按照劳动合同规定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的按有关规定发放生活费，被告认可仲裁裁决中认定的疫情期间的工资数额；第三，关于二倍工资的计算，计算期限因原告自2020年1月15日提出离职后便未在至被告处工作，即便被告想要与原告签订劳动合同，也受客观条件限制，故认可仲裁裁决中认定的计算期限；计算基数，因原告从事的工作每月工资不固定，应当参照银行明细的平均工资计算，同时因该平均数无法区分工资、奖金、物价补贴等，仲裁裁决按70%计二倍工资差额基数亦无异议；第四，原告主张的劳动部1995年颁布的《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》是在《中华人民共和国劳动合同法》施行之前对用人单位与劳动者之间没有签订劳动合同所产生的法律后果作出的规定，在《中华人民共和国劳动合同法》施行之后该办法不应再适用。本院经审理认定如下事实：原告于2019年7月10日进入被告金飞虹公司，从事自动点焊工作，实际工作至2020年1月15日。上述期间内，被告未与原告签订书面劳动合同，也未为其缴纳社会保险。被告分别于2019年9月30日、2019年11月5日、2019年12月3日、2020年1月16日、2020年3月6日通过银行支付原告5752.72元、5048.50元、6254.21元、6261元、4635元、3375元。2020年3月23日，原告向被告金飞虹公司鲁经理微信询问“鲁经理工作辛苦了，晚上好，我在家呆的时间太长了在宁波打工的都复工了，请帮我开一个复工证明，我想早点复工，请回复”；鲁经理回复“请你在哪多休息段时间你来上班我厂里工人要跑完了东吴镇人民政府有文件现阶段不接收湖北人对不起”。2020年3月31日，原告再次询问“鲁经理，请问我现在可以回厂复工了，请回复”；鲁经理回复“病毒过去了来上班”；原告回复“好的谢谢，我这几天看买不买到车票”；鲁经理回“来厂里上班自己付钱隔离检测没事再上班”。2020年5月12日，原告向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，申请裁令被告：1.支付2019年8月10日至2020年4月10日期间的未签订合同的二倍工资45121.80元;2.支付2020年2月1日至2020年4月10日期间的工资13259.80元;3.补缴2019年12月至2020年4月基本养老保险和医疗保险。该委于同年6月18日作出浙甬鄞州劳人仲案（2020）618号仲裁裁决书，裁定：一、被告金飞虹公司支付原告宋发国2020年2月1日至2020年3月25日工资6551.90元，2019年8月10日至2020年1月15日未签订书面劳动合同的二倍工资差额18946元，以上共计25497.90元；二、被告金飞虹公司为原告宋发国补缴2019年12月至2020年4月的基本养老保险和医疗保险，其中个人部分由宋发国自行承担。原告不服，提起本案诉讼。另查明，2020年3月25日起，湖北省武汉以外地区解除离鄂通道管控。2017年12月1日起至今宁波市最低工资为每月2010元。上述事实，由原告提供的仲裁裁决书、微信聊天记录、银行明明细等证据及原、被告的陈述为证。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告提供的银行明细证明其向被告提供有偿劳动，被告向原告转账备注亦为“工资：代发其他”，符合劳动关系的基本特征，被告亦未否认与原告之间的劳动关系，本院确认原、被告之间存在劳动关系。原告主张被告于2020年4月10日通知其解除劳动关系，但未提供证据予以证明，本院对此不予采信。被告辩称原告于2020年1月15日提出离职亦未提供证据予以证明，2020年1月15日已临近春节，被告金飞虹公司于2020年1月21日起春节放假，从原告提供的微信记录来看，该期间双方均未有解除劳动关系的意思表示，且春节之后原告亦多次向被告金飞虹公司鲁经理申请复工，故原告主张于2020年1月15日请假回家过年，较为符合常理。原告系湖北籍员工，2020年春节后至2020年3月25日期间因政府对疫情管控原因无法提供正常劳动，故该期间内双方劳动关系存续。2020年3月25日之后，湖北省武汉以外地区解除离鄂通道管控，原告可返甬复工。原告微信询问鲁经理，鲁经理亦表示“来厂里上班自己付钱隔离检测没事再上班”，但之后原告未能提供证据证明其返回被告金飞虹公司工作，故自2020年3月25日起，原告未回被告金飞虹公司工作超过15个工作日后，双方劳动关系即解除。原、被告之间的劳动关系虽已解除，但被告仍应支付原告劳动关系存续期间的工资。疫情防控期间劳动者因政府采取交通管控原因无法提供正常劳动的，企业应参照停工停产期间工资支付相关规定支付工资，未超过一个工资支付周期的，按照劳动合同约定的标准支付工资；超过一个工资支付周期且劳动者未付出劳动的，按照不低于当地最低工资标准的80%支付工资。根据原告提供的银行明细显示，每月支付工资的金额及时间均不固定，经核算，原告已发的月平均工资为5221.10元，故被告应按原告实际月均工资标准支付其2020年2月工资5221.10元，按宁波市最低工资标准的80%支付其2020年3月1日至2020年3月25日工资1330.80元（2010元×80%÷21.75天×18天），合计6551.90元。原告要求被告支付2020年3月26日起至2020年4月10日的工资，依据不足，本院不予支持。关于原告主张的未签订劳动合同期间的二倍工资，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。其中加付的一倍工资计算以职工所在的岗位（职位）相对应的标准工资为基础，并扣除绩效、奖金和物价补贴；无法区分工资、奖金、物价补贴等项目的，以实得工资的70%为基数。关于工资计算标准，原告陈述其每月出勤时间不固定，不超过28天，可以确定其每月工资中含加班工资等项目，但难以区别具体金额，本院按原告实得月平均工资的70%计算二倍工资，原告主张其每月基本工资为5600元，与其提供的工资发放银行明细不符，亦未提供其他证据予以证明，本院对此不予支持。关于二倍工资计算期间，原告于2019年7月10日入职，实际工作至2020年1月15日，后原告回家过年，春节期间受疫情防控影响无法返甬，政府管控措施解除后原告也未回被告金飞虹公司工作，该期间内被告客观上无法与原告补签劳动合同，故二倍工资的计算期间应自2019年8月10日起至2020年1月15日止，原告主张的二倍工资计算期间及标准有误，本院依法予以调整。被告应支付原告2019年8月10日至2020年1月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额为18946元（5221.10元/月×70%×5个月+5221.10元/月×70%÷21.75天×4）。劳动关系存续期间，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费用。原告要求被告为其补缴2019年12月至2020年4月的各项社会保险，但其申请仲裁裁决时明确要求被告补缴2019年12月至2020年4月期间的基本养老保险和医疗保险，未提及其他保险内容，该部分诉请，未经仲裁，本院不予处理。被告应当为原告补缴2019年12月至2020年4月期间的基本养老保险和医疗保险，其中个人缴费部分由原告自行承担。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告宁波市金飞虹钢结构有限公司支付原告宋发国2020年2月1日至2020年3月25日期间工资6551.90元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕；二、被告宁波市金飞虹钢结构有限公司支付原告宋发国2019年8月10日至2020年1月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额18946元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕；三、被告宁波市金飞虹钢结构有限公司于本判决生效之日起五日内为原告宋发国补缴2019年12月至2020年4月的基本养老保险和基本医疗保险，其中个人缴纳部分由原告宋发国自行承担；四、驳回原告宋发国的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元、减半收取5元，本院免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审判员  施梦雅二〇二〇年九月二十八日书记员  汪 洁