宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终2465号 上诉人（原审原告）：王某，住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：吴某1，宁夏方和圆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张某1，宁夏方和圆律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司，营业场所宁夏回族自治区银川市。 负责人：张某2。 委托诉讼代理人：钱某，宁夏综义律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴某2，住宁夏回族自治区贺兰县。 原审被告：吴某3，个体户，住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：吴某2，系吴某3儿子，住宁夏回族自治区贺兰县。 上诉人王某、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司（以下简称平安支公司）与被上诉人吴某2、原审被告吴某3机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院(2019)宁0122民初4056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 王某的上诉请求：在一审判决第二项基础上增加伤残赔偿金、误工费共计74395.2元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院以外伤参与度作为依据，计算残疾赔偿金时作相应扣减属适用法律错误。最高人民法院指导案例明确外伤参与度不应作为计算残疾赔偿金的依据，在计算残疾赔偿金时不应扣减。按照法律规定，交通事故中计算残疾赔偿金是否应当扣减应根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，上诉人的个人体质状况对损害后果的发生有一定影响，但这不是法律规定的过错，上诉人不应因个人体质情况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，一审判决以伤残等级鉴定结论中将上诉人个人体质状况为由，在计算残疾赔偿金时扣减适用法律错误。一审在误工费方面认定事实错误及法律错误。依据法律规定，误工时间可以计算至定残日的前一天。本案交通事故发生于2018年6月20日，2019年5月15日银川市第一人民医院司法鉴定中心作出鉴定意见书，误工期限328天。且交通事故发生前，上诉人是有收入来源的。一审以误工费未实际发生为由不予支持认定事实及适用法律错误。 吴某2辩称，王某的上诉请求不成立，请求依法判决。平安支公司述称，王某的上诉请求不成立，请求支持我方上诉请求。吴某3述称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 平安支公司的上诉请求：撤销一审判决，改判向被上诉人承担41977.15元的赔偿责任；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一审认定王某外伤参与度为50%，但仅在伤残赔偿金中予以计算，护理费及扶养费等其他等费用均没有考虑外伤参与度。根据鉴定报告可以看出，王某因年龄较大，既往有动脉硬化史，伤后二月余出现脑梗死，出血性脑梗死是在其存在基础疾病的基础上合并颅脑损伤共同作用所致，通过鉴定其外伤参与度为50%，被上诉人自身疾病因素50%。这种伤残结果属于多因一果，依据法律规定应根据原因力大小确定具体赔偿份额。一审认定王某护理期5年、护理人员2人以及护理费的计算，缺乏证据及法律依据。依据法律规定，王某的护理期及护理级别需要依据护理依赖程度等情况来确定，王某在一审中，并未对护理依赖等级进行鉴定，一审法院仅依据病案中的医嘱及营业执照认定护理期为5年，护理人数为2人，缺乏依据。王某已年近七旬，加之身体状况，5年护理期限过长。依据法律规定，护理人员原则上为一人，被上诉人提交的病案仅是医嘱建议，鉴定报告中也未明确说明需要2人护理。关于护理费王某应当提交家属误工费用证据，并依照该证据计算。交警部门认定吴某2、王某负此次交通事故的同等责任，一审判决认定吴某2承担65%的赔偿责任偏高，应当调整为吴某2承担50%的赔偿责任。王某在发生事故时已67岁，根据法律规定，已属于被扶养人而不具备扶养义务，一审判决对其妻子的扶养费缺乏事实和法律依据。请求支持上诉人的上诉请求。 王某辩称，请求支持我方上诉请求，平安支公司上诉请求不成立。吴某2述称，请求依法判决。吴某3述称，请求依法判决。 原审原告王某向一审法院起诉请求：1.被告平安支公司在第三者责任险限额内承担50万的赔偿责任，剩余部分由被告吴某3、吴某2按照70%的责任比例赔偿1254259.78元，合计1754259.78元；2.本案诉讼费由三被告承担。 一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。1．2018年6月20日17时40分，被告吴某2驾驶×××号小型客车，沿贺兰县桃林北街由南向北行驶至兴泽园小区东门口处时，与前方原告王某骑行的自行车行驶至此由西左转横过道路时相撞，造成原告受伤、两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，原告先后两次在区医院住院治疗，出院诊断为硬膜下血肿、颅底骨折、脑脊液耳漏等。2．2018年7月9日，贺兰县公安局交警大队事故认定被告吴某2、原告王某负此次事故的同等责任。3．涉案×××号小型客车在安邦分公司投保了交强险，本案在诉讼过程中，安邦分公司向原告理赔交强险项下的保险金12万元。4．涉案×××号小型客车在被告平安支公司投保了保额为50万元的第三者商业保险含不计免赔率。本次事故发生后，被告平安支公司向原告理赔了保险金21028．93元。5．本次交通事故发生后，被告吴某2向原告垫付了38188．62元医疗费。6．经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定、银川市第二人民医院司法鉴定中心复核鉴定，原告伤残等级属于二级，附两项三级伤残，外伤参与度为50％。原告现已健康权受到侵害为由诉至法院，请求判如所请。二、双方当事人有争议的事实。1.原告主张因本次治疗共花费医疗费用83513元。原告以其当庭提交的证据宁夏区人民法院住院病案两份、宁夏回族自治区住院医疗费收据原件1张、医疗费收据复印件1张，门诊收费票据原件56张，外购药品单原件53张进行证实。被告平安支公司认为，对该组证据门诊票据无法证实与本次交通事故有关，第二次住院与本次事故的关联性无法证实。被告吴某2认为，对该证据中2018年6月20日区医院住院病案的三性及证明目的均无异议，且该次住院医疗费票据为复印件，要求原告提供票据原件。对2018年8月30日区医院的住院病案及医疗费收据有异议。此次住院为治疗原告非交通事故导致的病症，被告不应承担。门诊票据有门诊病历的及事故发生当天的认可，其他的不予认可。不认可外购药品均为机打小票，因无正规发票。一审法院认为，根据原告提交的病案发票，及被告平支公司提交的发票、付款凭证，与本案具有关联性，一审法院对该证据的证据效力予以确认。原告共花费医疗用79443.43元，被告吴某2垫付医疗费38188.62元，原告自己花费医疗费41254.81元。2.原告主张营养费12000元。原告认为，其提交的证据银川第二人民医院作出的司法鉴定意见书可以证实其因治疗和康复需要营养期限120天的事实。被告平安支公司、吴某2、吴某3不认可该事实。一审法院认为，结合原告的治疗和恢复情况，按照30元/天标准，酌情认定其营养期限120天。3.原告主张住院伙食费为8200元。原告以其提交的证据住院病案复印件、发票原件及复印进行证实。被告平安支公司认为，第一次住院70天认可，第二次是否与本事故有关存在异议。被告吴某2、吴某3未发表意见。一审法院认为，原告住院82天，住院伙食补助费按照100元/天标准计算，住院伙食补助费应为8200元。4.原告主张误工期限328天，误工费标准为57990元/年。被告平安支公司、吴某2、吴某3均不认可该损失。一审法院认为，原告未举证证实原告存在误工损失的事实，应承担不利的法律后果。5.原告主张护理期限为14年，两名护理人员误工收入：57990元/年、79838元/年。原告以其当庭提交的出院记录复印件、营业执原件一份举证证实。被告平支公司、吴某2、吴某3仅认可一名护理人员。一审法院认为，原告提交的病案、营业执照与本案具有关联性，根据病案中医嘱“专人护理（两人）”结合原告伤情判断，结合原告卧床必然存在不能自行进食、翻身、便溺、穿衣、身体移动等情形，应当认定为两人护理。护理人员王昆论从事汽车救援，属于统计标准中的“其他服务业”，原告自认护理人员陈映军职业为农民，应分别以57990元/年、59519元/年作为收入标准，计算护理期限至2019年12月1日，即529天。自2019年12月2日始，计算五年的护理期限。6.原告主张辅助器具费4718元。原告认为，其当庭提交的宁夏增值税普通发票原件1张、收据原件2张可以证实。被告平安支公司、吴某2、吴某3认为，仅轮椅和护理床的4718元认可，不认可其余票据。一审法院认为，上述证据与本案具有关联性，可以证实原告购买上述物品的事实。7.原告主张被扶养人杜兰香生活费为53948元。原告认为，其补充质量的户口簿原件一册可以证实。被告平安支公司、吴某2、吴某3对该份证据真实性、合法性无异议、对其关联性有异议，对证明目的不认可。一审法院认为，原告与其配偶杜兰香具有相互扶养的义务，该证据的关联性，一审法院予以确认。8.原告主张精神抚慰金1万元。原告认为，其当庭提交的病案，伤残鉴定意见书可以证实其主张。被告平安支公司、吴某2、吴某3认为，伤残赔偿金中已经包含了精神损害抚慰金。一审法院认为，伤残赔偿金系弥补原告身体伤残等级的赔偿金额，但不足以弥补其精神痛苦的伤害，应酌情认定其精神抚慰金金额。9.原告主张交通费5000元。原告认为，其当庭提交的证据停车费票据原件108张、出租车机打发票2张。被告平安支公司、吴某2、吴某3不认可该主张。一审法院认为，原告提交的证据不足证实其主张，应结合原告治疗、护理人员情况酌情认定交通费用具体金额。10.原告主张后续治疗费2万元。被告平安支公司、吴某2、吴某3不认可该主张。一审法院认为，当庭查明后续治疗费未实际发生。 一审法院认为，被告吴某2在本次交通事故中具有过错，导致原告健康权受到侵害，应当承担相应的经济赔偿责任。结合本案证据综合分析，吴某2承担65%的赔偿责任为宜。被告吴某3在本次交通事故中不享有行驶利益，且没有过错，不承担赔偿责任。被告平安支公司作为涉案车辆×××的保险人应当在商业第三者责任保险承保范围内，按照被告吴某2向遭受健康权损害的原告进行保险理赔。仍有不足的部分，由被告吴某2承担民事赔偿责任。关于原告的各项诉请：医疗费80151.3元、住院伙食补助费8200元、营养费12000元、护理费1929592元、误工费52111.6元、被扶养人生活费53948元、辅助器具费4718元、残疾赔偿金446532.8元、交通费5000元、后续治疗费2万元、精神抚慰金1万元。原告主张的医疗费80151.3元，被告吴某2垫付38188.62后，原告实际花费41254.81元。辅助器具费4718元，予以确认。原告主张的住院伙食补助费8200元、营养费1200元。住院伙食补助费8200元，予以确认。营养期限酌情认定120天，营养费为3600元，即（30元×120天）。原告主张误工费52111.6元、后续治疗费5000元。因原告误工费、后续治疗费均未实际发生，故不予支持；后续治疗费待实际发生后，原告可另行主张。原告主张的伤残赔偿金446532.8元、护理费1929592元。鉴于原告年龄较大、伤残等级高，恢复情况不可预知等因素，暂定伤残年限、护理期限均为5年、外伤参与度为50%，伤残赔偿金为78143.24元，即（31895.2元×5年×98%×50%）；定残前的护理费为170307.56元，即[（57990元+59519元）×529/365天×100%]护理费为587545元，5年期限的护理费为[（57990元+59519元）×5年×100%]，护理费合计为757852.56元。超过确定的护理期限、伤残期限后，伤残赔偿金、护理费实际发生的，赔偿权利人可另行提起民事诉讼继续主张伤残赔偿金和护理费。原告主张被扶养人生活费53948元。被扶养人生活费为53948元，即（10789.6×15年÷3人）。交通费，酌情认定3000元。精神抚慰金，酌情认定1万元。综上，医疗费、辅助器具费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、护理费、被扶养人生活费、交通费共计950716.61元。安邦支公司向原告理赔12万元保险金后，上述各项目下剩金额为830716.61元。被告吴某2应承担65%的赔偿责任，即539965.8元（830716.61元×65%），被告平安支公司应当在商业第三者责任保险范围内向原告理赔50万元后，下剩39965.8元由被告吴某2继续赔偿。精神损害抚慰金1万元，亦应被告吴某2负责赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十二条、第三十五条、《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第七十条、第七十三条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司向原告王某理赔保险金50万元（包括已经理赔的保险金21028.93元），于判决生效之日起十五日内付清；二、被告吴某2向原告王某赔偿精神抚慰金、医疗费、辅助器具费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、护理费、被扶养人生活费、交通费共计49965.8元，于判决生效之日起十五日内付清；三、驳回原告王某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10294元（已减半收取），由原告王某负担7067元，被告吴某2负担3227元。 本院二审期间，王某向本院提交工伤认定书、行政判决书各一份，证明在交通事故发生之前王某在宁夏银大物业有限公司从事保洁有固定收入。平安支公司质证称，对真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，王某已经退休，没有因误工减少收入。吴某2、吴某3同平安公司质证意见。上诉人提交的证据不能证明其主张，本院不予采信。 本院认定的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点主要为以下几点：关于外伤参与度的认定。王某经银川市第一人民医院司法鉴定中心、银川市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，伤残等级属于二级，外伤参与度为50%，各方当事人对鉴定结果均无异议，王某因事故伤残导致护理费等其他费用的实际发生，一审法院结合伤残等级外伤参与度计算伤残赔偿金、计算护理费等其他费用没有参照外伤参与度适当。关于误工费。王某事故发生时已年满60周岁以上，已超过法定退休年龄，且有赡养人，对其误工费的主张不予支持。关于护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。一审中王某提交的医疗机构出具的医嘱载明“专人护理（两人）”，一审法院结合王某的伤情、年龄、医嘱计算护理费用适当。关于赔偿责任比例、被扶养人生活费。交通事故认定书认定吴某2与王某负事故的同等责任，一审法院认定吴某2承担65%的赔偿责任并无不当。王某与其妻子之间互负扶养义务，平安支公司不支持被扶养人生活费的主张不能成立。 综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10960元，由上诉人王某负担1660元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司负担9300元。 本判决为终审判决。 审 判 员 李山山 二〇二〇年九月十七日 法官助理 （高畅 书 记 员 杨 锋 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。