新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0105民初1387号 原告：何彦龙，男，汉族，1989年3月9日出生，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张富贵，新疆乌鲁木齐垦区老君庙法律服务所法律工作者。被告：甘肃宇臻建筑工程有限责任公司，住所地兰州市七里河区。法定代表人：张恒，该公司总经理。委托诉讼代理人：李新建，新疆则冰律师事务所律师。被告：张文兵，男，1985年2月12日出生，汉族，住新疆玛纳斯县。原告何彦龙与被告甘肃宇臻建筑工程有限责任公司（以下简称甘肃宇臻建筑公司）、被告张文兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告何彦龙及其委托诉讼代理人张富贵、被告甘肃宇臻建筑公司委托诉讼代理人李新建、被告张文兵到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告何彦龙向本院提出诉讼请求：1．请求法院依法判令被告赔偿原告何彦龙各项费用90,602.46元（其中：医疗费11,090.46元，住院伙食补助费2,280元，营养费950元，护理费3,534元，误工费7,998元，伤残赔偿金61,550元，交通费400元，鉴定费800元，精神损害抚慰金2,000元．）。2．本案的诉讼费、邮寄送达费由被告承担。事实和理由：2018年6月9日甘肃宇臻建筑工程有限公司（简称甘肃建筑公司）与张文兵签订《水、暖、电承包合同》合同，约定将八道湾站的水电暖安装工程施工交由张文兵承包。2018年11月28日经张文兵招聘何彦龙到甘肃建筑公司与雇主张文兵约定的合同履行地八道湾站从事水电暖工作，受张文兵管理，约定按照350元＼天计算报酬，事实存在雇佣关系。2018年11月30日上午9时许，何彦龙在工作时从脚手架上摔倒在地，被送往军区总医院，住院19天，医院诊断：1．下唇裂伤术后2．左上颌骨骨折3．左侧上颌中切牙缺失4．左侧上颌侧切牙及第一前磨牙牙脱位．医疗费用36,090.46元（其中张文兵已支付25,000元），何彦龙个人支付11,090.46元。2019年6月20日经新疆交通科学研究司法鉴定中心，对何彦龙的伤情进行伤残等级评定，依据（人体损伤致残程度分级）标准5、10、2、26条（牙槽骨部分缺损，合并牙齿缺失或折断4枚以上）评定为十级伤残。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故甘肃宇臻建筑公司与雇主张文兵承担连带责任。依据《中华人民共和国民法通则》第119条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条，最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第一条、第八条二项规定，为维护原告的合法权益，现诉至贵院。请法院依法判令被告赔偿何彦龙主张的各项费用90,602.46元，并承担本案诉讼费。被告甘肃宇臻建筑公司辩称，1．本案被告甘肃宇臻建筑公司与原告何彦龙不存在劳动关系，也不存在雇佣关系，原告是否在被告工地上是否受伤，被告甘肃宇臻建筑公司不清楚。2．本案被告甘肃宇臻建筑公司将水暖工程交第二被告张文兵，该分包的内容没有资质的要求，不存在被告甘肃宇臻建筑公司将工程分包给没有资质的行为。3．庭前我们向张文兵本人了解，被告张文兵明确表明自己不是直接雇佣人员，被告张文兵将其分包给王姓人员，并未直接雇佣原告，原告要求被告甘肃宇臻建筑公司承担责任，没有法律依据和事实依据。被告张文兵辩称，原告跟我没有劳动关系，我是将工地分包给了案外人王林，我与原告未曾谋面或者任何形式的联系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2018年6月9日被告甘肃宇臻建筑工程有限公司与被告张文兵签订《水、暖、电承包合同》，由被告张文兵承包八道湾垃圾转运站“水、电、暖”安装工程。2018年11月28日被告张文兵通过其带班人员曹鹏博介绍，招用原告何彦龙到甘肃建筑公司与被告张文兵约定的合同履行地八道湾垃圾转运站从事水电暖安装施工工作，工作中原告何彦龙受被告张文兵管理和监督，约定按照350元＼天计算报酬。2018年11月30日上午9时许，何彦龙在工作时从脚手架上摔倒在地，被送往军区总医院，住院19天，2018年12月19日出院，医院诊断：1．下唇裂伤术后；2．左上颌骨骨折；3．左侧上颌中切牙缺失；4．左侧上颌侧切牙及第一前磨牙牙脱位。医疗费用36,090.46元，其中何彦龙个人支付11,090.46元。出院证载明出院后注意事项：在院陪护一人，出院后加强营养，全休半月，术后3月门诊复查。2019年2月27日被告张文兵向原告出具一份证明，证明主要内容为：张文兵从甘肃宇臻建筑工程有限责任公司分包八道湾《水、电、暖》，何彦龙是我的工人，于2018年11月30日在八道湾工地受伤。2019年6月20日经新疆交通科学研究司法鉴定中心，对何彦龙的伤情进行伤残等级评定，依据（人体损伤致残程度分级）标准5、10、2、26条，牙槽骨部分缺损，合并牙齿缺失或折断4枚以上，评定为十级伤残。另查，原告无固定职业，打零工，未向法庭提交其收入证明。原告的陪护人系其配偶，无固定职业，未向法庭提交其收入证明。再查，2019年3月6日，原告何彦龙作为申请人向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被告甘肃宇臻建筑公司为被申请人，被告何彦龙为第三人。何彦龙仲裁请求：请求确认何彦龙与甘肃宇臻建筑公司之间存在劳动关系。2019年5月5日，乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）乌劳人仲字第532号仲裁裁决书。仲裁委员会认为：申请人对双方之间是否存在劳动关系的事实应当负举证责任。申请人何彦龙认可被申请人甘肃宇臻建筑公司与第三人张文兵签订的《水、暖、电承包合同》已实际履行，工作中受第三人张文兵管理，第三人张文兵按350元＼天给申请人计算报酬的事实。申请人何彦龙在被申请人甘肃宇臻建筑公司工程施工处工作期间，未受被申请人甘肃宇臻建筑公司直接管理并从事被申请人单位安排的业务范围内有报酬的劳动，双方不存在事实劳动关系，故对申请人何彦龙要求确认与被申请人甘肃宇臻建筑公司之间存在劳动关系的请求，本委不予支持。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。雇佣关系是受雇佣人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇用人接受受雇佣人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。关于原告与何被告之间为雇佣关系的问题，本案中，被告张文兵认为其将分包的工程再次分包给王林，由王林分包给曹鹏博，由曹鹏博雇佣原告何彦龙。原告与被告张文兵，于2019年1月7日到八道湾片区管委会九道弯社区参加调解，调解进行过程中张文兵承诺原告何彦龙将前期费用结清后在支付何彦龙20,000元，由其出钱找地方给原告何彦龙植牙并出钱，原告何彦龙对后续治疗费的方案不认可，最后双方协商原告先去医院咨询种牙等情况需要的资金后进行进一步调解。社区工作人员对调解过程作了笔录。2019年2月27日被告张文兵给原告出具证明认可原告何彦龙是其工人，原告是在其承包的八道湾《水、电、暖》工程施工地摔伤。乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会2019年4月11日、2019年4月18日的二次开庭笔录中被告甘肃宇臻建筑公司、被告张文兵均认可原告的工作地点在被告甘肃宇臻建筑公司与被告张文兵约定的合同履行地，原告何彦龙在工作中受被告张文兵管理，工资由被告张文兵发放；被告张文兵认可其招人不需要被告甘肃宇臻建筑公司同意，原告施工过程中不受被告甘肃宇臻建筑公司管理，原告何彦龙通过其带班人员曹鹏博介绍、由被告张文兵招用，工资标准按350元＼天计算。上述证据足以证明原告何彦龙是由被告张文兵招用，受由被告张文兵管理，报酬由被告张文兵发放。申请人何彦龙在被告张文兵承包的施工处工作期间，未受被申请人甘肃宇臻建筑公司直接管理并从事被申请人单位安排的业务范围内有报酬的劳动。关于本案中如何承担责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据上述分析，原告何彦龙在雇佣活动中受伤，被告张文兵作为雇主应当对原告何彦龙的损失承担赔偿责任。在庭审中，原、被告均认可八道湾垃圾转运站“水、电、暖”安装工程无资质方面的要求。被告甘肃宇臻建筑公司与原告之间未形成民事法律关系，故被告甘肃宇臻建筑公司在本案中不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务者一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应责任。在本案中原告何彦龙在雇佣活动中受伤，被告张文兵没有尽到安全保障责任，对原告的损害的应承担赔偿责任；原告在作业时对自身安全未尽到应有的注意义务，其自身也存在过错，应当减轻被告的赔偿责任。综合考虑本案实际情况，本院酌定原告自己承担10%的责任，被告张文兵承担90%的责任。关于原告各项损失有无事实及法律依据的问题，原告的各项损失，经原、被告的举证、质证，本院认定如下：1．医疗费，原告在六附院原告在门诊支出检查费、住院期间共支出医疗费总计36,090.46元，原告主张11,090元。根据原、被告在本案中承担责任的比例，被告应向被告赔偿医疗费9,981元（11,090元×90%=9,981元）；2．住院伙食补助费，原告在六附院住院共19天，原告按照每天120元计算符合法律规定，被告应赔偿住院伙食补助费2,052元（120元/天×19天×90%=2,052元）；3．营养费，原告住院19天，原告主张50元/天×19天=950元，本院根据原告受伤情况，酌情考虑50元/天，被告应赔偿855元（50元/天×19天×90%=855元）；4．护理费，原告住院共19天，医院诊断证明载明在院陪护一人，原告按照XX在岗职工年平均工资67,932元/年计算符合法律规定，被告应赔偿3,180.6元（67,932元/365天×19天×90%=3,180.6元）；5．误工费，原告住院19天，有医嘱全休时间为24天，医嘱原告按照XX在岗职工年平均工资67,932元/年计算符合法律规定，被告应赔偿误工费7,198.2元（67,932元/365天×43天×90%=7,198.2元）；6．伤残赔偿金，原告何彦龙的伤情被评定为十级伤残，原告伤残赔偿金主张61,550元，原告按照居民年人均可支配收入30,775元/年计算符合法律规定，被告应赔偿伤残赔偿金55,395元［（30,775元×20年×10%）×90%=55,395元］；7．精神损害抚慰金，原告主张2,000元，原告的请求过高，本院支持900元（1,000元×90%=900元）；8．鉴定费，原告主张800元，原告根据鉴定费票据计算，被告应赔偿720元（800元×90%=720元）；9．交通费，原告主张400元，本院酌情支持300元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告张文兵赔偿原告何彦龙医疗费9,981元；二、被告张文兵赔偿原告何彦龙住院伙食补助费2,052元；三、被告张文兵赔偿原告何彦龙营养费855元；四、被告张文兵赔偿原告何彦龙护理费3,180.6元；五、被告张文兵赔偿原告何彦龙误工费7,198.2元；六、被告张文兵赔偿原告何彦龙伤残赔偿金55,395元；七、被告张文兵赔偿原告何彦龙精神损害抚慰金900元；八、被告张文兵赔偿原告何彦龙鉴定费720元；九、被告张文兵赔偿原告何彦龙交通费300元；十、驳回原告何彦龙其他诉讼请求。上述被告张文兵应支付给原告何彦龙的款项共计80,581.8元。须于本判决生效之日起十日内一次性支付给原告何彦龙。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案诉讼标的90,602.46元，确认给付标的为80,581.8元，占诉讼标的的88.9%。案件受理费2,065.06元，减半收取1,032.53元（原告已预交）由被告张文兵负担88.9%，即917.92元；由原告何彦龙负担11.1%，即114.61元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   迪力努尔卡斯木二 〇 二 〇 年 九 月 三 十 日书  记  员   祖力甫卡尔阿地力