湖北省鄂州市梁子湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0702民初377号原告：吴潮，男，汉族，1993年5月16日出生，住湖北省大冶市。联系.委托诉讼代理人：郭轻松，湖北尊而光律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：湖北申昌建设投资有限公司，统一社会信用代码914207006951038309.住址：鄂州市梁子湖区梁子镇长岭街（东湖大道）138号。联系电话13971******.法定代表人：汪春贵，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吕召富，湖北群力律师事务所律师。原告吴潮与被告湖北申昌建设投资有限公司(以下简称申昌公司)工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴潮及其委托诉讼代理人郭轻松、被告申昌公司委托诉讼代理人吕召富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告与被告解除劳动关系；2.依法判决被告向原告支付医疗费119121.65元；3.依法判决被告向原告支付住院伙食补助费用17250元【（1+47+74+86+73+35+29）天*50元】；4.依法判决被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额49500元（4500元*11个月）；5.依法判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿13500元（4500元*3）；6.依法判决被告向原告支付一次性伤残补助金121500元（4500元*27个月）；7.依法判决被告向原告支付停工留薪期工资46920元（46920/12*12）；8.依法判决被告支付原告住院期间的护理费36765.66元（38897元/365*345天）；9.依法判决被告向原告支付生活护理费540000元（54000元*0.5*20年）；10.依法判决被告向原告支付伤残津贴1701000元（4500元*0.9*35年*12月）；11.依法判决被告向原告支付残疾辅助器具费30010元。事实与理由：原告于2017年7月7日进入被告所在的利容˙旺龙公馆项目工作，岗位为水电工。2017年7月14日16时30分左右，原告在被告利容˙旺龙公馆项目7号楼二楼工作时，被塔吊上掉下来的扣件砸伤，导致原告脊椎骨折脊髓损伤伴截瘫、头外部伤等，先后被送往监利县人民医院、武汉同济医院治疗，住院345天，原告垫付医疗费119121.65元。住院期间被告没有安排护理，均由原告亲属护理。2018年1月12日，监利县人力资源和社会保障局监人社工伤决字（2017）57号决定书认定原告为工伤。2019年10月16日，荆州市劳动能力鉴定委员会劳鉴2019年421号鉴定结论书认定原告的损伤为一级。因被告未为原告缴纳社会保险，也未支付原告工伤保险待遇，原告申请解除与被告的劳动关系。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一：认定工伤决定书、监利县人民法院行政判决书、荆州市中级人民法院行政判决书。拟证明原告与被告存在事实劳动关系，原告受伤被认定为工伤的事实。证据二：初次（复查）鉴定结论书。拟证明原告的工伤被鉴定为工伤一级，完全护理依赖，配置辅助器具费用为30010元。证据三:监利县人民医院住院病案、武汉同济医院住院病历、出院记录、医疗费发票3张、住院费清单。拟证明1、原告住院治疗情况和住院治疗345天的事实；2、原告住院期间自己支付医疗费119121.65元。证据四：劳动仲裁裁决书。拟证明本案已经过了劳动仲裁前置程序。证据五：企业信息。拟证明被告企业的经营情况，要求一次性支付工伤待遇。被告申昌公司辩称：1.原告请求解除劳动关系没有法律依据，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，应当保留劳动关系，退出工作岗位，享受工伤待遇；2.医疗费按照城镇职工医疗保险相关规定承担；3.住院伙食补助标准，参照鄂人社【2012】2号文件《关于做好工伤待遇支付工作的意见》第二条规定，按每人每天15元计算；4.原告2017年7月7日上班，在当年7月14日发生事故，仅七天时间，还未来得及签订书面劳动合同，原告请求未签合同双倍工资，不符合《劳动合同法》第八十二条规定；5.原告请求解除劳动关系没有法律依据，当然不存在支付经济补偿金；6.一次性伤残补助金，原告按4500元/月工资标准计算，没有依据。由于原告工作七天即发生事故，本人无工资标准，应当按照鄂州市2016年度在岗职工平均工资3430元/月计算；7.停工留薪期工资，月工资标准应当按鄂州市2016年度在岗平均工资3430元/月；8.护理费计算标准应当按鄂州市医院护工月工资1915元计算；9.生活护理费，应当按《工伤保险条例》第三十四条的规定计算，并按月支付，支付标准为鄂州市2016年度在岗平均工资3430元/月*50%；10.伤残津贴，应当根据《工伤保险条例》第三十五条的规定按月支付，支付标准为鄂州市2016年度在岗平均工资3430元/月*90%；11.残疾辅助器具费，同意按鉴定结论书支付30010元。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：证据五关于申昌公司企业信息，具有客观真实性，反映该公司经营现状，而且，能证明申昌公司属私营性质企业，本院予以采信。经审理查明，2017年7月7日原告到被告项目工作，岗位为水电工。2017年7月14日16时30分左右，原告在工作过程中被塔吊上掉下来的扣件砸伤，导致原告脊椎骨折脊髓损伤伴截瘫、头外部伤等，住院345天，自己支付医疗费119121.65元，住院期间均由原告亲属护理。2018年1月12日，监利县人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2019年10月16日，荆州市劳动能力鉴定委员会认定原告的损伤为一级。2020年4月24日，原告向鄂州市梁子湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出梁劳人仲案字【2020】09号裁定，原告不服该裁定。被告未为原告缴纳社会保险，未支付原告工伤保险待遇。另查明，原告属一级损伤，完全护理依赖，配置辅助器具需要30010元；2017年鄂州市医院护工月工资为1915元；2016年度鄂州市职工月平均工资为3432元；2018年度鄂州市职工年平均工资为51741元。综合原被告诉讼请求、答辩意见，本院归纳争议焦点：一、原告与被告的劳动关系是否应当解除？二、原告的工资标准如何确定？三、原告请求的各项工伤保险待遇是否恰当？对于争议焦点，本院评判如下：一.关于劳动关系是否应当解除的问题。本案被告未为原告交纳工伤保险费，使得原告无法从社保部门获得一份可以预期的、稳定的、按月支付的待遇。本院认为，虽然《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受待遇，但该条款是对用人单位和社保部门的限制和约束，并不意味着劳动者不能主动提出解除劳动关系。在被告未为原告缴纳工伤保险的情况下，所有本应由社保部门支付的费用，均由用人单位支付。考虑到被告单位属私营企业，存在经营期有限的隐患，可能导致工伤职工（原告）利益无法保障，从尊重劳动者的选择及保障劳动者合法权益的角度出发，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，对无法享受工伤保险待遇的原告解除劳动合同及一次性以现金方式取得工伤待遇的请求，本院予以支持。二.关于原告的工资标准问题。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。本院认为，原告入职七天发生事故，在无法确定原告受伤前12个月平均月缴费工资的情况下，依照人社部《关于执行若干问题的意见》第十四条的规定，应按鄂州市2016年度职工平均工资3432元/月计算。三.关于各项工伤保险待遇的问题。依照《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇标准支付费用。本院认为，原告的工伤保险待遇应由被告承担。1.关于医疗费的问题。《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条第一款第一项规定，职工因工伤发生的治疗费用，按国家规定从工伤保险基金中支付。原告住院期间共支付医疗费119121.65元，原告请求被告给付，本院予以支持。2.关于住院治疗期间的伙食补助问题。参照鄂人社规【2012】2号文件《关于做好工伤待遇支付工作的意见》第二条规定，工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费标准为每人每天15元。原告住院345天，金额为5175元（345天*15元/天）。原告要求被告支付住院伙食补助费，以上计算结果，本院予以支持。3.关于未签订劳动合同的双倍工资差额问题。根据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本院认为，本案中的当事人在双方建立劳动关系后不到一个月就遭受工伤，随后住院治疗，其在治疗期间应当享受工伤保险待遇，因为当事人在受伤后至要求解除劳动关系这段时间并没有向被告提供劳动，即双方劳动关系事实上没有实际履行，处于中止状态，属于客观上无法订立合同，且此期间属于停工留薪期，这是二倍工资的例外情形，即由于特定情况或其他事由致使劳动关系中止履行。签订书面劳动合同系用人单位的法定义务，但确系不可归责于用人单位的原因导致未签订书面劳动合同，因此，原告请求被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额，本院不予支持。4.关于解除劳动关系一次性经济补偿问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算。原告入职至申请仲裁之日前（2017年7月7日—2020年4月23日）与被告存在劳动关系近三年，解除劳动关系一次性经济补偿为10296元（3432元/月*3个月）。原告此项要求，本院予以支持。5.关于一次性伤残补助金问题。依据《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定，一级伤残一次性补助金标准为27个月的本人工资。原告请求被告支付一次性伤残补助金，本院予以支持，具体金额是92664元（3432元*27个月）。6.关于支付停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工伤需暂停工作接受医疗的，在停工留薪酬期内，由所在单位按月按原工资福利待遇支付工资。原告请求被告支付停工留薪期工资，本院予以支持。金额为41184元（3432元*12个月）。7.关于住院期间护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告在停工留薪期，住院345天。按鄂州市医院护工月工资1915元（参照《2014年湖北省100个工种工资指导价位》）计算，即30376元（1915元/21.75天*345天）。原告的此项请求，本院予以支持。8.关于一次性生活护理费问题。依照《工伤保险条例》第三十四条规定，其标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50%。本院认为，生活护理费适用的上年度是指鉴定结论作出日前一年，即2018年，该年度鄂州市职工年平均工资为51741元；结合我国人均寿命以及原告年龄的实际，酌定被告一次性给予原告20年的生活护理费，即517410元（51741元*50%*20年）。原告请求被告支付此项费用，本院予以支持。9.关于一次性伤残津贴问题。依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项规定，原告的伤残津贴按本人工资90%的标准按月支付到退休年龄并办理退休手续为止，即自2019年11月起至2053年5月止共计403个月，计1244786.4元（3432元*90%*403个月）。原告请求被告支付此项费用，本院予以支持。10.关于残疾辅助器具费问题。《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或就业需要，经劳动力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定标准从工伤保险基金支付。鉴定结论:配置辅助器具30010元。原告的此项请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条及《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决如下：一、原告吴潮与被告湖北申昌建设投资有限公司的劳动关系自2020年4月24日解除；二、由被告湖北申昌建设投资有限公司于判决生效后十日内向原告吴潮支付医疗费119121.65元、住院伙食补助费5175元、解除劳动关系一次性经济补偿10296元、一次性伤残补助金92664元、停工留薪期工资41184元、住院期间护理费30376元、一次性生活护理费517410元、一次性伤残津贴1244786.4元、残疾辅助器具费30010元。以上各项共计2091023.05元。三、驳回原告的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告湖北申昌建设投资有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于鄂州市中级人民法院。审判员  韩德贵二〇二〇年九月二十二日书记员  李 杰