安徽省定远县人民法院民 事 判 决 书(2020)皖1125民初3070号原告:魏勇,男,1963年7月20日出生,汉族,住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：唐伟、朱平（实习），安徽景森律师事务所律师。被告:刘德雨,男,1972年5月23日出生,汉族,住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：梅应全，安徽华腾律师事务所律师。原告魏勇与被告刘德雨合同纠纷一案,本院于2020年6月15日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告魏勇及其委托诉讼代理人唐伟、朱平、被告刘德雨及其委托诉讼代理人梅应全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告魏勇向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法确定原被告2019年10月8日签订的《投资合作协议》解除；2、请求贵院判令被告停止侵害,并立即搬让出安徽尚禾化学科技有限公司；3、案件受理费由被告承担。事实与理由：2018年1月18日,原告作为安徽尚禾化学科技有限公司大股东与实际控制人,与被告及案外人毛丹、俞家军、魏晓燕等五人,就安徽省尚禾化学科技有限公司合作经营,达成《合作经营协议》,约定由上述五人合作经营定远县德雨化学科技有限公司,协议签订后至2019年5月,各投资人并未按约定投资,导致项目迟迟没有进展,五方协议亦随之解除。2019年10月8日,为将经营合作继续,原被告双方订立《经营合作协议》,约定由双方继续合作经营,到2019年10月底,被告需向德雨公司账户注入资金200万元等。但事与愿违,被告在签订该份协议后,仍未按照协议履行义务,原告多次与被告协商联系之下,收效甚微,为继续响应园区“腾笼换鸟”精神,盘活企业,为当地经济做贡献,原告拟与他方合作,盘活企业,但因被告干涉,无法继续。无奈之下,原告于2020年5月25日,向被告发送了《告知函》,解除与被告2019年10月8日《投资经营合作协议》,并要求被告人员撤出安徽尚禾化学科技有限公司厂区,其后至今,被告仍未搬离厂区。综上所述,原告无奈之下,只能提出诉讼,望贵院依法维护合法权益为感。被告刘德雨辩称:请求驳回原告诉请:1、不存在原被告解除合同问题，2019年10月8日签订的《合作经营协议》是一种补充，所以说在主合同没有解除的情况下，原告以通知的方式来解除，显然是不成立的。实际上被告一直在履行协议，被告一直在有序的开展经营，为此已经投资700万元；2、原告要求被告本人搬出及设备也不成立，因为被告本身就没有在里面，他的设备是以德雨公司名义。原告诉请没有事实依据。投资协议仍然在履行。原告为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：证据一：1、2018年1月18日《合作经营协议》；2、承诺书2份；3、2019年5月17日的告知函；4、送达告知函记录；5、解除通知书；证明目的：2018年1月18日,最初《合作协议》的签订履行及解除过程。证据二：1、2019年10月8日《投资合作经营协议》；2、2020年4月8日《通知函》、2020年5月25日送达《告知函》各一份；证明目的：2019年10月8日,原、被告就继续经营尚禾公司双方签订了《投资合作经营协议》,但被告未按协议履行,原告与被告解除2019年10月8日协议,并于2020年5月25日将告知函送达给被告。证据三：微信聊天记录；证明目的：原告请求被告搬离厂区,遭到被告拒绝,导致企业无法继续盘活企业。证据四：被告身份证复印件一份；证明目的：证明被告身份情况，主体适格。被告对原告所举证据质证意见为：对证据一、1、2018年1月18日《合作经营协议》真实性无异议，说明了原告与被告等五人合作德雨公司；2、承诺书2份，对第一份是毛丹个人的承诺只能代表他个人意思，不能代表被告，对第二份承诺书真实性无异议，内容没有任何效力，德雨公司与尚禾公司也没有合作协议；3、对告知函真实性无异议，内容不具有价值，五人合作经营是协商而来的，不是某人设定的，原告并没有权利作告知函；4、送达告知函记录被告收到；5、解除通知书真实性无异议，从程序上、实体上都是错误的，合作是5个人合作，原告以尚禾公司来解除显然是不对的，合作经营协议一直在履行。对证据二2019年10月8日《投资合作经营协议》真实性无异议，但该合同是对原五方合作协议的补充、延续；对2020年4月8日《通知函》与事实不符，不发生法律效力，2020年5月25日送达《告知函》无异议，但不发生法律效力。对证据三聊天记录，被告本人没有占用公司，一直在为德雨公司生产做准备，申请国家许可。对证据四被告身份证无异议。被告为抗辩原告的主张，向本院提交了下列证据：证据一、项目申报等材料五份；证明目的：该证据证明被告及俞家军等人在2018年1月18日签订的五方《合作经营协议》后，一直在以定远县德雨化学科技有限公司之名向国家申请10kt/a甲砜基甲苯装置项目的生产许可的事实。证据二：合同9份及付款表一份；证明目的：证明被告等人在2018年1月18日签订的五方《合作经营协议》后，为德雨公司的后期投产签订的各类合同9份及为此已投入近500万元的事实；证据三：费用清单复印件一份；证明目的：证明被告等人为履行2018年1月18日签订的五方《合作经营协议》，而为定远县德雨化学科技有限公司支付的日常开支等费用共计200余万元原告对被告所举证据质证意见：对证据一真实性无异议，对其关联性、证明目的有异议，证据一是整个项目的批复材料，批复本身就是被告履行合同义务，履行合同义务就是合同之内的事，其次原告方的主张不是说被告没有进行项目申报，原告方自始至终对被告方的催促都是集中在资金投入上，况且，一个项目最终是否能顺利推进，资金投入是最重要的，而不是被告说的申报了项目就履行了合同义务，不能划等号；再者，五份材料实际集中批复的日期是在2019年10月，这个日期恰恰是原被告双方签订协议的时间点，也就是说，在项目整体批复手续基本完成的时候，原被告双方签订案涉协议，重要意义在于签订协议是双方的新的合作和即将的开工生产做出新的约定，所以该组证据不能证明被告履行了该合同义务，没有违约。对证据二的合同真实性无异议，对付款表真实性有异议，首先，原告提供的已建成的所有厂房和所有设备和办公设备，被告只是负责案涉合作协议的推动，再投入方面，我认为原告方比被告方在实际投入上是要多的，无论是9份合同还是17份合同都是被告应当履行其合同义务的范围，9份合同是从2018年1月18日开始，与我们要求确认解除2019年10月8日那份协议，没有关联性，也就是说在2019年10月8日，这些合同都是签订生效和可能部分履行的，那么，本案的争议焦点是审查的是2019年10月8日以后的原被告签订的协议的履行；对证据三的三性以及证明目的均有异议，质证意见同证据二。按照被告提供的德雨公司的银行对账单中显示在2019年10月30日，并没有200万最基本的资金汇入，我们认为这是审查2019年10月8日案涉协议是否按约履行的重要事实。对原、被告所举证据，对双方无异议的部分，本院予以确认；对双方有异议的部分，本院结合双方举证、质证意见予以综合认定。本院经审理认定事实如下：魏勇系安徽省尚禾化学科技有限公司(以下简称尚禾公司)的股东，占股98%，刘德雨系定远县德雨化学科技有限公司(以下简称德雨公司)的股东，占股66.667%。2018年1月18日，协议人:毛丹、俞家军、刘德雨、魏晓燕、魏勇签订《合作经营协议》：“魏勇系安徽省尚禾化学科技有限公司的股东及实际控制人,该公司因特殊原因已于2017年10月停止经营至今。为了盘活企业,魏勇现决定将尚禾公司全部的土地、厂房及机器设备以租赁方式交由其他四协议人以德雨公司的名义继续开展经营活动。为此经过各协议人多次协商,现达成如下一致意见:一、德雨公司的注册股东为毛丹、魏晓燕二人,其中毛丹占有60%、魏晓继占有40%;合作后,德雨公司总股份为12股份，魏勇占4股份，俞家军、毛丹各占1股份，刘德雨占6股份，魏晓燕将不再占有德雨公司股份。上述协议人所占德雨公司股份,将不到工商部门办理变登记手续,只作为各协议人对德雨公司享有权利和承担义务的依据。二、合作经营的期限与尚禾公司全部的土地、厂房及机器设备出租于德雨公司的租赁期限是一致的,即20年,自2018年1月18日起至2038年1月18日止;租赁期限内约定的租赁费,是魏勇享有德雨公司4股份的依据,因此该租赁费不需实际支付;同时合作经营期间公司运营所需的资金均由俞家军、毛丹和刘德雨按1股份、1股份、6股份的比例筹措，资金使用期间不计算利息。三、合作经营期间,1、如果尚禾公司的土地、厂房及机设备因法院拍卖等任何合法方式导致该使用权、所有权合法转移的，魏勇所占德雨公司4股份将自使用权、所有权转移之日起自动终止；对终止前德雨公司的利润,魏勇仍享有分配权,并在利润确认后享有最先取得权；2、如果尚禾公司的土地、厂房及机器设备租赁给德雨公司的租货费,因任何第三方通过合法方式取得德雨公司实际支付的,在实际支付金额所对应的租货期间内,魏勇将不享有该期间内德雨公司的经营利润。”。2019年5月15日，毛丹（当时的法定代表人）及定远德雨化学科技有限公司出具承诺书：本人毛丹代表定远德雨化学科技有限公司承诺，如果我方在约定的期限内未完成出资义务，自愿放弃与尚禾的合作协议。2019年5月17日，定远德雨化学科技有限公司发出告知函：“各位股东、投资人：定远其德雨化学科技有限公司对甲砜基甲苯项目总投资人民币186024.28万元,固定资产投资17590.99万元，日前公司相关申报手续即将办结，为了尽快启动全面工作,经2019年5月6日股东会议决定,第一期启动资金人民币叁仟万元(3000万元),该期投资款分两次到账:第一次1600万元限5天内,第二次1400万元限20天内到账。根据定远县德雨化学科技有限公司股东合作经营协议》约定:投资和收益均按照12份股份进行分配,其中安徽尚禾化学科技有限公司以现有厂房等设施作为投资人(代理人魏晓燕)占股4份、其他8份均以现金形式投入。考虑定远县德雨化学科技有限公司自成立以来筹办工作进展缓慢,为了推动公司各项工作步入正轨,督促出资股东尽快履行义务,公司决定限期足额缴纳第一期第一次1600万元投资款,为此,特函告如下:一、缴款时间:自5月17日零时起至5月22日24时为止。二、交款金额:每股份应摊现金贰佰万元(￥200万元)。三、转账银行：定远县德雨化学科技有限公司工商银行账户。四、股份说明:本期投资款与前期款累加每份合计200万元。五、特别提示：截止缴款时间,如逾期没有缴纳投资款的股东,则视为自动放弃股权,终止合作协议”。2019年5月25日，魏勇向俞家军、刘德雨发出解除通知书：“2018年1月18日,贵方与魏晓燕、魏勇签订了五方的《合作经营协议》,协议签订后,德雨化学科技有限公司积极组织申报产品、并通过安评等手续,环评手续因资金不足处于停滞申报状态,现其他申报工作均已完毕,德雨公司各项工作具备启动条件。根据《合作经营协议》第二条第二款约定：经营公司运营所需的资金均由俞家军、毛丹和刘德雨按1股、1股、6股的比例筹措。但虽经多次催促,贵方至今未按约定支付生产所必须的运营资金,已逾多日。造成《合作经营协议》履行停滞不前。为此,亦通过书面方式告知各投资人,但贵方仍无动于衷,已严重违约。现为推动生产及时有效开展,亦为推动地方经济,现特向贵方函告:1、解除2018年1月18日五方签订的《合作经营协议》。2、解除自本通知书送达贵方之日生效。通知人:安徽尚禾化学科技有限公司魏勇魏晓燕2019年5月25日”。2019年10月8日，魏勇、刘德雨签订《投资合作经营协议》，约定：“协议人:魏勇、刘德雨魏勇系尚禾公司的股东及实际控制人,刘德雨系德雨公司的股东及实际控制人。为了响应园区“腾笼换鸟”政策，魏勇决定把尚禾公司厂房和设备设施交由协议人刘德雨以定远县德雨化学科技有限公司的名义继续开展生产经营活动。经协议人双方协商，现达成如下意见：一、协议人双方再次合作以后，德雨公司尚欠尚禾公司魏勇指定账户转入保证金人民币贰拾万元（20万元）。二、双方约定自2019年10月8日开始：1、德雨公司人才招聘等前期各项筹备工作必须全面启动。2、截止到10月底，刘德雨须向德雨公司账户注入启动资金不少于人民币贰佰万元（200万元）。3、截止到10月15日，清算完毕德雨公司所欠窗户修缮、墙体粉刷等等工程款和人员工资。三、德雨公司环评批复下达之日起10日内协议人双方预算的投资规模余款陆续转入德雨公司账户，具体到账时间以生产经营需要为限10天内（以工作计划时间为准计算日期）。四、达成合作协议后，协议人双方将就公司的各项规章制度展开讨论并制定公司的各项规章制度，包括财务人事安排等。五、合作经营期间，尚禾公司和魏勇不以任何形式的现金投入，德雨公司生产经营所得利润分配原则上按股份比例每年结算一次。且具体分配方案由协议人双方书面约定（因为尚禾公司投资负债如需提前支付利润，双方商量决定）。七、本协议自签字之日起生效，如有违约，保证金不退，本协议自行终止。”。协议签订后，德雨公司申请办理了10kt/a对甲砜基甲苯装置项目（一期工程）环境影响报告书，2019年12月2日滁州市生态环境局批复同意，该项目一期总投资12100万元，年产量5000吨。2019年12月28日、2020年4月10日德雨公司虽分别与昆山市尚和环保科技有限公司签订《高盐废水分盐提纯施工合同》、与安徽荣邦化工工程有限公司签订《劳务施工合同》，但未按合同约定的内容正常履行。由于被告未按约定投入资金，在人才招聘、设备安装等方面工作未能按期开展，导致德雨公司筹建工作进展缓慢，双方产生矛盾，2020年4月8日，魏勇向刘德雨送达通知函：“刘德雨：2018年1月18日,贵方与我方及毛丹、俞家军、魏晓燕共同签订《合作经营协议》,各方出于盘活企业之良好愿景,共同经营德雨公司。协议签订后,贵方并未按协议履行,资金迟迟不到位,与约定的投资相差甚远,直接导致生产经营没有任何起色,不仅违背了合作初心,更是没有完成园区领导“腾笼换鸟”殷切期望。为复工复产我方摒弃前嫌,以大局为重,多次催促,甚至园区相关领导也出于善意,多次出面协调督促,以期尽早开展工作,但事与愿违,至今已逾2年之久,合作没有任何起色。2019年间,我方向贵方与俞家军发送书面《解除通知书》并已送达,解除2018年1月18日五方签订的《合作经营协议》,贵方及俞家军没有任何回复。同时,本着对贵方负责任的态度,2019年10月8日,我方与贵方再次签订《协议》,遗憾的是贵方再次违约。依该《协议》约定,双方协议已自行终止。综上所述,贵方一而再违约,始终不做不为,已令我方彻底失望，为盘活企业,园区发展,现特此书面函告合作终止。望贵方遵守承诺，收函后5日内配合离场,否则造成一切后果与损失,由贵方承担。魏勇安徽尚禾化学科技有限公司（公章）2020.4.8”。2020年5月25日，魏勇又发送告知函：“定远县德雨化学科技有限公司及实际投资人刘德雨：贵我双方于2019年10月8日签订了《投资合作经营协议》，协议签署后你方在推动“德雨公司”各项工作步入正轨方面进度缓慢，尚未严格按照协议履行义务，尤其在启动资金、人才招聘等多方面违约，按照协议约定，本协议业已自行终止。介于你方契约精神缺失，为慎重起见，我方再次以函告形式对终止协议进行书面确认并告知如下：1、我魏勇与刘德雨签订的《投资合作经营协议》正式终止执行并再次函告确认。2、协议终止后你方人员（含相关设备）应尽快撤出安徽尚禾化学科技有限公司厂区，否则由此造成的一切后果均由你方负责。特此函告合作人魏勇2020年5月25日”。2020年6月15日，原告起诉来院。另查明：尚禾公司因欠款经本院判决后已进入执行程序，现正对厂房土地进行评估。经本院现场查看，除尚禾公司原有的厂房、设备外，现在尚禾公司的厂房及院内有被告购买的十余台设备，均未安装，公司内也无工作人员，仅有门卫看守。2020年4月17日起德雨公司的相关建设工作已停止，现公司建设工作处于停滞状态。审理中经本院调解，但双方对投资账目清算协商未果。本院认为，魏勇、刘德雨2019年10月8日签订的《投资合作经营协议》系双方真实意思表示,属合法有效的合同，双方均应按合同的约定履行义务。该合同约定自2019年10月8日起德雨公司人才招聘等前期各项筹备工作必须全面启动，截止10月底，刘德雨须向德雨公司账户注入启动资金不少于人民币200万元，但从被告提交的德雨公司账户的投资款记录看，2019年10月8日至2019年11月1日刘德雨向德雨公司账户注入的资金仅为60万元，人才招聘等前期各项筹备工作也未全面启动，被告虽签订了部分合同，购置了部分设备，但未能按合同约定的期限进行设备安装，也未能按合同约定“德雨公司环评批复下达之日起10日内协议人双方预算的投资规模余款陆续转入德雨公司账户”履行义务，且被告投入的资金与该项目投资规模12100万元所需资金相差甚远，自2020年4月17日起德雨公司的建设工作已处于停滞状态，2020年4月8日、5月25日原告向被告发出通知函和告知函，终止双方的《投资合作经营协议》，并已送达被告，被告虽不同意解除合同,但现公司建设工作已处于停滞状态，继续僵持下去双方的合同目的均不能实现，对双方的利益将造成巨大的损失,双方现已无继续合作的可能,故对原告要求确定原、被告2019年10月8日签订的《投资合作协议》解除的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告停止侵害,立即搬让出安徽尚禾化学科技有限公司，但未举证证明被告现仍占居、使用安徽尚禾化学科技有限公司，故该请求，本院不予支持。被告辩称不存在合同解除问题，原告以通知的方式来解除，显然是不成立的，实际上被告一直在履行协议，有序的开展经营，为此已经投资700万元，但其所举证据不能证明其已按合同履行了约定的义务，故其辩称理由不能成立，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第一款（四）项、第九十六条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定,判决如下:一、原告魏勇与被告刘德雨2019年10月8日签订的《投资合作协议》解除；二、驳回原告魏勇的其他诉讼请求。案件受理费80元，减半收取40元，由被告刘德雨负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  马春海二〇二〇年九月三日书记员  刘 凯附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》：第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。