湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0203民初3845号原告刘划达，男，1983年8月20日出生，汉族，住湖南省邵东县。委托代理人蒙莉，株洲市芦淞区建宁法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权（即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，签收法律文书等）。被告株洲尚美伊品服饰有限公司，住所地：湖南省株洲市芦淞区人民南路**金帝商业广场32/1132（**1102）。法定代表人高向波，总经理。委托代理人谭艳敏，湖南弘一律师事务所律师，代理权限为特别授权（即代为起诉，承认、放弃、变更、反驳诉讼请求，提起反诉，进行调解等）。委托诉讼代理人尹慧妍，湖南弘一律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告刘划达诉被告株洲尚美伊品服饰有限公司（以下简称尚美伊品公司）公司盈余分配纠纷一案，本院于2020年7月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月14日、2020年9月10日两次公开开庭进行了审理。原告刘划达（第二次到庭）及其委托代理人蒙莉、被告尚美伊品公司的委托代理人谭艳敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘划达向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告向原告支付2018年未分红报酬105000元、违约金10500元，共计115500元；2.被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告虽没有书面的《虚拟股权激励协议》，但通过原告合法录取的被告法定代表人高向波在不同时间段的录音可以证明，原告与被告签订过书面《虚拟股权激励协议》，且有2017年发放分红的事实，依据原告与高向波之间的交谈可以确定该协议约定原告享有每年5%的净利润总额分红。2019年8月24日，经被告法定代表人高向波在股东会议中确认被告2018年全年净利润为210万元，故原告5%的分红为105000元，由于协议中有10%分红款违约条款，原告多次主张分红款被告均予以拒绝，故被告应承担10%的违约金，即10500元。2019年12月2日，原告向芦淞区人民法院起诉被告劳动合同纠纷时主张此权利，但法院认为此系公司盈余分配合同纠纷，应另行主张权利。综上所述，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告尚美伊品公司辩称：1.答辩人与刘划达之间未签订过《虚拟股权激励协议》，刘划达不是答辩人的股东，答辩人也从未与其签订过《虚拟股权激励协议》，刘划达提交的协议是刘波的，且其录音不是原始录音，已被剪辑，不能采信。2.2018年答辩人无利润可分。协议中关于虚拟股权的拥有者享有参与年终税后净利润的分配权的前提是答辩人有利润可分，答辩人2018年的经营情况是亏损的，答辩人2018年的财务报表在税务机关有备案，刘划达以偷录高向波的录音资料来证明答辩人2018年利润缺乏事实依据，偷录的录音资料不完整，被断章取义，且刘划达以自己的理解来解读录音内容，其提交的录音资料不能采信。3.答辩人就分配利润事项未召开过股东会。答辩人因2018年经营亏损，无利润可分，股东会没有召开过分红会议。依照《公司法》的规定，公司分配利润的前提条件是公司在弥补亏损和提取法定公积金后仍具有可供分配的利润，且利润分配方案须经股东会决议通过。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第十五条规定，股东未提交载明具体分配方案的股东会或股东大会决议，请求分配公司利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方无争议事实。被告尚美伊品公司成立于2014年4月8日，注册资本210万元，股东为高向波、王丽娜，经营服装、服饰、鞋、箱包批发和零售。原告刘划达于2017年2月20日入职到被告尚美伊品公司工作，担任营运总监，上班到2019年9月21日。2019年9月23日，原告以被告未给其缴纳社会保险、未足额发放虚拟股权奖金而主动辞职。2019年9月30日，原告向株洲市芦淞区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求1：尚美伊品公司支付刘划达未签订劳动合同的二倍工资130625元；2.尚美伊品公司支付刘划达3个月经济补偿金35625元；3.尚美伊品公司支付未发工资4583元；4.尚美伊品公司分配2018年未发分红报酬95663元。2019年11月4日，株洲市芦淞区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决：尚美伊品公司支付刘划达经济补偿金20588.4元及工资4583元，驳回刘划达的其他仲裁请求。刘划达不服仲裁裁决，于2019年11月25日向本院起诉提出上述诉讼请求，本院于2020年2月28日作出（2019）湘0203民初4843号民事判决，尚美伊品公司支付刘划达经济补偿金22120.11元及工资595.86元；关于刘划达主张的分配2018年未发分红报酬95663元，认为属于公司盈余分配纠纷，不属于劳动争议而不予处理，告知原告另行主张。据此原告于2020年7月20日向本院提起本案诉讼。二、双方有争议的事实。原告称其与被告虽未签订书面《虚拟股权激励协议》，但被告法定代表人高向波口头认可双方之间签订有《虚拟股权激励协议》，原告每年享有5%的净利润总额分红，2018年净利润总额为210万元，故原告享有公司分红105000元。为此原告提交了如下证据予以证明：1.（2019）湘0203民初4843号民事判决书和上诉状，证明原告与被告之间存在真实的股权激励协议，被告并对此予以认可，2.虚拟股东群微信截图，证明原告是被告的虚拟股东；3.刘波的《股权激励协议》，证明原告享受2018年的分红，4.谈话录音资料、尚美伊品利润核算规则、2018年度奖励方案、补发工资申请、利润核算表和分析报表等，证明2018年度公司有利润，利润为210万元。被告对上述证据均有异议，除对民事判决书、上诉状和虚拟股东群微信截图的真实性无异议外，对其他证据的三性均有异议，并提交了被告尚美伊品公司在税务机关备案的资产负债表一份，证明2018年度尚美伊品公司是亏损的，没有盈利。本院经审查上述证据，认为原告提交的（2019）湘0203民初4843号民事判决书中并未认定原告与被告之间存在《股权激励协议》的事实，亦未处理原告主张的公司分红，故该判决书不能证明原告的证明目的，而上诉状系尚美伊品对判决不服的权利主张并非证据，亦不能据此证明被告认可了双方之间的《股权激励协议》；虚拟股东群的微信截图亦不能证明原告就是被告的虚拟股东；刘波的《股权激励协议》，因该协议系案外人刘波的，与本案无关，本院不予采信；尚美伊品利润核算规则、奖励方案、补发工资申请等，不能证明公司2018年有盈利，至于利润核算表和分析报表系复印件，无原件核实其真实性及来源，本院不予采信，至于录音资料，纵听所有录音资料，从其谈话内容中可知被告的法定代表人高向波向包括原告在内的公司员工承诺分红的事，但前提是原告他们向公司投资入股，高向波在谈话中称2018年的利润有210万元，但被告提交的尚美伊品公司资产负债表足以推翻高向波所说的内容。综上，原告提交的上述证据不足以证明其上述事实主张，应由原告承担举证不能的法律后果，故本院对原告主张的上述事实不予采信。本院认为，本案系公司盈余分配纠纷。《中华人民共和国公司法》第四条规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。公司盈余分配请求权为股利分配请求权，是股东自益权的一种，是股东基于公司股东资格和地位依法享有的请求公司按照自己的持股比例向自己分配股利的权利。本案中，原告刘划达不是被告尚美伊品公司的工商登记股东，亦没有证据证明其是股东名册及章程中显示的股东。原告称其系公司的虚拟股东，享有公司的虚拟股权激励分红，但原告提交的上述证据不足以证明其该事实主张，而纵听原告提交的录音资料，从录音谈话内容中不难听出被告的法定代表人高向波承诺的所谓公司分红的前提条件，是刘划达与尚美伊品公司签订入股协议并向公司投资入股，但原告实际并没有与被告签订入股协议并投资入股。因此，原告要求被告支付其2018年公司分红并支付违约金的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第四条、第二十八条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告刘划达的诉讼请求。本案案件受理费人民币2610元，减半收取1305元，由原告刘划达承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向华融湘江银行长沙分行营业部缴纳；汇款或转帐的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，帐号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  舒家良二〇二〇年九月十日法官助理王秋艳书记员易文峰附：法律条文《中华人民共和国公司法》第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。