河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫07民终4002号上诉人（原审原告）：赵金红，女，汉族，1971年9月2日出生，住河南省。委托诉讼代理人：马常昆，河南力超律师事务所律师。委托诉讼代理人：聂桂军，与赵金红系夫妻关系。上诉人（原审被告）：魏田利，女，汉族，1972年12月18日出生，住河南省。上诉人（原审被告）：冀峰海，男，汉族，1970年7月28日出生，住河南省。上诉人赵金红与上诉人魏田利、冀峰海民间借贷纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初1691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵金红的委托诉讼代理人马常昆、聂桂军，上诉人冀峰海到庭参加诉讼，上诉人魏田利经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人赵金红的上诉请求：撤销一审判决，改判支持赵金红的诉讼请求，本案一、二审诉讼费由魏田利、冀峰海承担。事实与理由：1.双方对于借款的偿还顺序没有约定，赵金红也未对魏田利偿还款项系本金还是利息进行过追认。原审法院仅根据2018年11月26日魏田利偿还赵金红5万元附言注明“本金”两字以及赵金红当时未提异议为由认定该5万元偿还的是借款本金，无事实和法律依据。2.借款合同履行的通常交易习惯以及现行银行借款合同一般都是先还利息后还本金，故本案在双方约定不明时根据交易习惯也应当是先还利息。上诉人冀峰海答辩称：针对赵金红所说偿还的是本金还是利息问题，答辩意见同一审意见，即双方当时口头约定并得到赵金红的认可先还本金，2020年年底偿还利息，魏田利偿还借款时也有附言偿还的是本金，现在本金已经全部偿还完毕。针对一审判决要求按照利率18%承担借款利息，根据最高法的最新司法解释，借款利率的保护上限应为15.4%，而一审判决我方承担的利率已经超出上限。上诉人魏田利、冀峰海的上诉请求：将一审判决第一项中利息的计算方法部分改判为：“利息计算方法:自2017年5月22日起至2018年11月26日止,以209279元为基数；自2018年11月27日起至2020年1月16日止，以159276元为基数；以上均按月息1.5分计算。自2020年1月17日起至结清之日止，以50000元为基数；以年利率6%计算，并扣除2019年1月31日支付的50000元）。事实与理由：1.一审判决第一项计算基数有笔误，依据借条及还款情况，基数应分别为“209276元、159279元”。2.魏田利、冀峰海与赵金红并未约定逾期利息，逾期利率不应当按照月息1.5%计算，而应当依据民间借贷司法解释29条（一）之规定以年利率6%计算支付资金占用期间利息。上诉人赵金红答辩称：魏田利、冀峰海的上诉请求和上诉状中所称内容没有事实和法律依据，双方约定了借款利息，没有约定还款期限，不能援引民间借贷司法解释29条（一）之规定，该条款不能适用本案，该条民间借贷司法解释29条（二）规定，约定了借期内的利率但未约定逾期利息的，出借人主张借款人自逾期之日起按照借期内的利率支付资金占用期间的利息的人民法院应当支持。故本案中赵金红主张按照约定的月利率1.5%的利息计算至上诉人全部履行完毕之日止符合该条规定，应予支持。上诉人魏田利经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状。上诉人赵金红一审诉讼请求：1.依法判令魏田利、冀峰海立即偿还赵金红借款本金10万元；2.依法判令魏田利、冀峰海支付以借款本金209276元为基数，自2017年5月22日起至2020年1月16日，按月息1.5%利率计算未还的利息53433.5元；3.依法判令魏田利、冀峰海支付以借款本金10万元为基数，自2020年1月17日起至还清本笔借款之日止，按月息1.5%利率计算的利息；4.本案诉讼费由魏田利、冀峰海承担。原审法院查明：2006年魏田利、冀峰海作为股东成立新乡市聚丰钢结构彩板有限公司（以下简称聚丰公司），因经营需要向赵金红借款，2017年5月22日结算后，魏田利向赵金红出具《欠条》和《收条》各一份，并分别加盖了聚丰公司的印章。其中《欠条》载明：欠赵金红2016年4月1日至2017年5月21日的利息53295元，并注明利息不计息。《收条》载明：收到赵金红本金209276元，并注明利息为月息0.015。案涉债务结算前，魏田利曾于2016年5月21日偿还赵金红10万元，用途注明“还赵金红本金10万元”；2016年8月5日偿还赵金红5万元，用途注明“还赵金红本金”。2017年5月双方结算后，2018年11月26日魏田利通过冀振浩偿还赵金红5万元，附言注明“本金”；2019年1月31日魏田利通过河南世浩建筑工程有限公司分10笔偿还赵金红5万元，用途注明为还款；2020年1月16日魏田利偿还本金109276元，赵金红予以认可。另查明，聚丰公司系由冀海峰、魏田利出资成立的有限公司，法定代表人为冀峰海，聚丰公司已于2019年2月21日注销登记。冀海峰、魏田利作为公司股东在全体投资人承诺书中承诺“本企业申请注销登记前为发生债权债务/已将债权债务清理完结，不存在为结清清算费用、职工工资、社会保险及其他未结事务。诉讼中,赵金红认可借款本来是公司行为,后来公司注销了,未经清算。原审法院认为：魏田利作为聚丰公司的股东，为了公司的经营向赵金红借款并出具收条和欠条，且加盖聚丰公司的印章，故魏田利的行为应为代表公司的职务行为，所欠赵金红的借款及利息应当由公司承担还款责任。聚丰公司2019年2月21日未经依法清算，骗取公司登记机关办理了法人注销登记，赵金红要求魏田利、冀海峰作为公司的股东应当承担还款责任符合法律规定，原审法院予以支持。关于魏田利2018年11月26日通过冀振浩偿还赵金红5万元，附言注明“本金”，该50000元魏田利注明了偿还本金，还款时赵金红对此未提出异议，应当认定该50000元偿还的是借款本金；2020年1月16日魏田利偿还109276元，赵金红认可为偿还借款本金，原审法院予以认可，关于2019年1月31日魏田利通过河南世浩建筑工程有限公司分10笔偿还赵金红5万元，用途注明为还款，未注明偿还本金还是利息，双方发生争议。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）、实现债权的有关费用；（二）、利息；（三）、主债务”之规定，本案中魏田利、冀海峰没有提供双方约定先支付借款本金后支付利息的证据，也没有证据充分证明双方存在先支付借款本金后支付借款利息的交易习惯，赵金红也不认可，且2017年5月22日借款没有约定还款时间，视为无固定期限的借款，赵金红主张魏田利2019年1月31日偿还的50000元应当视为偿还所欠利息中一部分，符合上诉法律规定，原审法院予以认可。故赵金红要求魏田利、冀海峰偿还100000元，原审法院认为应当扣除2018年11月16日魏田利支付的50000元，故对该项诉讼请求,原审法院予以部分支持;赵金红要求支付的利息应自2017年5月22日起按月息1.5分计算,并扣除已经支付的部分。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国公司法》第一百八十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决：一、魏田利、冀峰海于本判决生效之日起十日内偿还赵金红借款50000元及利息（利息计算方法:自2017年5月22日起至2018年11月26日止,以209279元为基数；自2018年11月27日起至2020年1月16日止，以159279元为基数；自2020年1月17日起至结清之日止，以50000元为基数；以上均按月息1.5分计算，并扣除2019年1月31日支付的50000元）；二、魏田利、冀海峰于本判决生效之日起十日内偿还赵金红2017年5月22日前应付借款利息53259元。三、驳回赵金红的其他诉讼请求。案件受理3373元，减半收取1686.5元，由魏田利、冀峰海负担1300元，赵金红负担386.5元。庭审中，赵金红认可2020年1月16日魏田利偿还的109276元系本金。二审中，双方当事人未提交新的证据。本院二审查明的事实与原审认定的事实相同。本院认为，关于魏田利2018年11月26日通过冀振浩偿还的5万元，该笔还款用途注明为“还赵金红本金”，魏田利曾同样以用途注明“还赵金红本金”的方式于2016年5月21日偿还赵金红10万元、2016年8月5日偿还赵金红5万元，该两笔还款赵金红均未对还款抵偿顺序提出异议。结合以上交易事实足以认定双方之间存在“先本后息”的交易习惯，且赵金红对此交易方式并无异议，故赵金红以双方之间没有约定为由主张该5万元应作为利息予以抵扣的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于魏田利2019年1月31日通过河南世浩建筑工程有限公司分10笔偿还的5万元，魏田利并未根据双方此前的交易习惯将该笔还款用途注明为“还赵金红本金”，亦未提交证据证明双方明确约定了该笔还款的冲抵顺序，其主张曾与赵金红口头确定“先还本金”，但赵金红对此不予认可，故在缺乏有效证据证明魏田利的该项主张的情况下，一审法院将魏田利该笔还款认定为先利息后本金，符合法律规定，本院予以支持。关于本案的利息计算问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项之规定，约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故赵金红按照双方借期内约定的利率主张逾期利息并不不当，魏田利、冀峰海关于逾期利率应当以年利率6%计算的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费110元，由魏田利、冀峰海负担50元，由赵金红负担60元。本判决为终审判决。审判长  丁玉光审判员  王 抗审判员  韩国华二〇二〇年九月十四日书记员  王晓博