辽宁省清原满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0423民初1205号 原告：清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司，住所地清原满族自治县清原镇站东街白云1-36-2-1、2。 法定代表人：郭传德，该公司经理。 委托诉讼代理人：叶丽，女，1984年4月8日出生，满族，住清原满族自治县，该公司职工。 委托诉讼代理人：王凤忠，抚顺市东洲区经纬法律服务所法律服务工作者。 被告：肖强，女，1995年12月24日出生，满族，无业，住清原满族自治县。 委托诉讼代理人：张鹏，男，1956年3月2日出生，汉族，无业，住抚顺市新抚区，清原满族自治县枸乃甸乡侯窝棚村民委员会推荐人员。 清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司（以下简称九旗传媒）诉肖强演出合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员韩红日独任审判，公开开庭进行了审理。九旗传媒的委托诉讼代理人王凤忠、叶丽，肖强及其委托诉讼代理人张鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 九旗传媒向本院提出诉讼请求：1、请求确认原、被告签订的《演艺事业合作合同》有效；2、判令被告承担违约责任，赔付甲方违约金515,630.76元；3、判令被告返还不当得利22,842.69元；4、判令被告承担诉讼费。事实和理由：原告为网络平台经营者，被告为艺人。2018年12月11日双方签订一份《演艺事业合作合同》，约定原告提供网络平台，被告在平台上直播，其平台收益款，支付各项费用，扣除税金后，被告所得纯收益额的35%。合同期限为三年，同时约定：如乙方不满一年单方结束合同即乙方根本性违约，需支付违约金贰佰万元。合同签订后履行至2019年8月29日（8个月）时，被告因个人原因停止直播，导致合同不能履行，原告方经济损失巨大，初步核算，依据经营直播8个月收益计算（详见计算表）合同期内剩余28个月，损失额396.639.04元，违约金118,991.72元，共计515,630.76元。被告在履行合同八个月期间，依据合同约定直播全部收入扣除第三方后公会收入的35%作为乙方收入，由于计算错误直接支付总收入的35%给乙方（详见数据表），故被告应返还不当得利款22,842.69元。综上所述，被告违约合同，己造成原告经济损失，诉前虽经原告方努力要求被告继续履行合同，但被告执意不履行合同，故原告诉至法院。 肖强辩称，（一）、应撤销合作合同。本案中的原告与被告既然是合作关系，在“合作合同”中被告应有事务的经营权、决定权和监督权，被告有退伙的权利。200万违约金没有任何法律依据，原告为达到牢牢控制被告为其服务目的，其协议具有威胁强迫性质，毫无法律依据。《合同法》第114条，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。最高法院司法解释，违约金不能高于违约损失的30%。由于带有虚假和强迫性的协议不公平，外加本案被告身体和疫情原因没有进行直播活动，被告没有一分钱收入，从量化角度没有给原告造成一分钱损失，而原告要求赔付50多万的违约金，是原告按照自己的计算标准计算出来的所谓预期利益损失，而非直接损失，无事实和法律依据，同时也折射出协议的违法性。被告始终没有看到合同，直到八个月后收到起诉状副本到公司交涉时，原告才拿出本应由被告保存的合同，被告才知道合同内容，合同具有明显的欺诈行为，应属撤销合同的要件之一。原告以计算错误为由要求返还22,842.69元的劳动报酬，相反原告应补发给拖欠被告劳动报酬17,775.91元。本案中被告没有我国《宪法》赋予公民生病的权利，休息的权利。每天必须保证工作6小时，每周两天休息日改为一个月休息两天，非法取缔了国家强制规定的节假日，本合同明显失去公平性。本案原告制定的合作合同具有规避法律的故意，而采用了合法的形式对非法目的进行掩盖。此合作合同在订立时就已显失公平性，同时违反法律强制性规定，因此，绝对不能允许双方签订的合同内容赋予法律效果，被告有权请求人民法院依据《合同法》第52条，《民法通则》第59条规定依法确认合同无效。（二）、虚假宣传。最高法院《关于贯彻执行［民法通则］若干意见》第72条规定：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验致使双方权利义务明显违反公平，等价有偿原则的可以认定为显失公平。显失公平是可撤销的合同。（三）、原告与被告存在事实上的劳动关系。构成事实劳动关系的主要理由：1、从劳动关系属性看，原告对被告已形成全方位的管理，是劳动关系的管理行为。原告对被告的工作强度、工作地点、工作内容强制性的加以限制。原告对被告的直播内容、方式、直播剧本均做出硬性要求，不是被告个人主观意志的体现，被告必须无条件的服从原告制定的各项规章制度，原告对被告进行的是实质意义上的指挥和管理，被告只有服从的义务。2、从经济角度分析：双方约定保底酬金，业绩采取利润分成，原告分派给被告工作，被告完成工作产生的收入由原告结算收取，原告按比例给被告发工资。被告与原告签订了长达6年的合作合同，形成一种长期稳定具有固定工作内容、工作纪律、工作方式、工作地点和工作时间，行政上隶属关系的劳动关系，是种法律意义上进行工资保底业务分成的劳动关系。被告的工资，工作内容和方式，绩效考核受原告管理，工资收入构成劳动法意义上的工资要求，事实劳动关系无可争议的存在。利用劳动关系四个要素来分析，可以明确原告与被告已存在事实上的劳动关系，而不是所谓的合作关系。确认劳动关系不能仅依据双方签订的合同名称或表面形式，要通过上述认定劳动关系的四要素来确认是否存在事实上的劳动关系。（四）、劳动关系成立，被告应补偿原告的损失。依据《劳动法》和《劳动合同法》第46条：有下例情形之一的用人单位应当向劳动者支付经济赔偿。劳动者依照本法第38条规定解除劳动合同的。第47条：每满一年支付一个月工资，休息日支付一倍工资，法定节假日支付三倍工资。本合同缺乏必备条款，原告没给被告交纳社会保险，被告流产，未享受产假待遇，拖欠被告的其他事项，给被告造成的损失，原告要依法赔偿。 经审理查明：九旗传媒为网络平台经营者，肖强为艺人。2018年12月11日双方签订一份《演艺事业合作合同》，约定九旗传媒提供网络平台，肖强在平台上直播，其平台收益款，支付各项费用，扣除税金后，被告所得纯收益额的35%。合同期限为三年，同时约定：如乙方不满一年单方结束合同即乙方根本性违约，需支付违约金200万元。合同签订后履行至2019年8月29日（8个月）时，被告因个人原因停止直播，至今未继续履行。现九旗传媒诉至法院，请求判令：1、请求解除原、被告签订的《演艺事业合作合同》；2、判令被告承担违约责任，赔付甲方违约金515,630.76元；3、判令被告返还不当得利22,842.69元；4、判令被告承担诉讼费。 另查明，肖强于2019年9月19日在清原满族自治县人民医院进行人流手术。 本院确认的上述事实，有《演艺事业合作合同》、税收完税证明、律师函、诊断证明书和原、被告的陈述笔录等在案为凭。以上证明材料经开庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。九旗传媒与肖强签订的演艺事业合作合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，九旗传媒与肖强均应按照约定全面履行自己的义务。肖强于2019年9月19日进行人流手术，在合理的休息期后，依旧未履行演艺合同，擅自停播，存在根本违约。鉴于被告已无继续履行案涉合同的意愿，本院对案涉合同予以解除。考量九旗传媒损失情况，肖强合同履行情况，肖强对解除合同的过错程度，并结合九旗传媒因肖强解除合同造成的经济损失及预期利益等综合因素，依据公平原则和诚实信用原则，本院酌情确定肖强支付九旗传媒违约金80，000.00元。对于九旗传媒提出的返还不当得利22,842.69元的请求，应提供相关的具体证据，仅凭记账表格，无法证明“平台收益款，支付各项费用，扣除税金后，被告所得纯收益额”等实际情况，故本院无法支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第五十四条、第六十条规定，判决如下： 一、解除原告清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司与被告肖强签订的演艺事业合作合同； 二、被告肖强于本判决生效后十日内支付原告清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司违约金80,000.00元； 三、驳回原告清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,592.00元，由原告清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司负担3,800.00元，被告肖强负担792.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审判员  韩红日 二〇二〇年九月二十四日 书记员  徐婷婷