陕西省府谷县人民法院民 事 判 决 书(2020)陕0822民初154号原告朱学，男，1960年3月4日出生，汉族，住陕西省甘泉县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。原告刘怀树，男，1957年2月4日出生，汉族，住陕西省横山县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。二原告共同委托诉讼代理人马涛，陕西阳达律师事务所律师。被告陕西弘东建设工程有限公司，住所地陕西省西安市碑林区。法定代表人马万顺，系该公司执行董事兼总经理。原告朱学、刘怀树与被告陕西弘东建设工程有限公司（以下简称弘东公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2019年3月25日作出（2019）陕0822民初47号民事判决。宣判后，原告朱学、刘怀树不服，提起上诉。陕西省榆林市中级人民法院于2019年9月18日作出(2019)陕08民终2734号民事裁定，以原审判决事实不清，证据不足为由，裁定如下：一、撤销府谷县人民法院（2019）陕0822民初47号民事判决；二、发回府谷县人民法院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，并于2020年5月28日公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人马涛到庭参加了诉讼；原告朱学、刘怀树、被告陕西弘东建设工程有限公司及其法定代表人马万顺经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱学、刘怀树诉称：2017年3月15日，原告与被告陕西弘东建设工程有限公司大石一级公路第27标段项目经理部签订了《大石一级公路N27标桥梁预制工程承包协议》约定原XX公路XX段防护和排水工程建设。具体工XX组XX队进行承包施工，另约定工程“工程全部完工经分项工程验收合格后支付到已完成工程量80％，剩余20％工程款待工程完工后半年内付清”。截止2017年11月25日，原告已按照双方约定完成全部工程施工，双方进行了工程量的结算，工程验收合格，结算单内总工程造价为4884242.2元。原告按约完成了合同义务，但被告陕西弘东建设工程有限公司大石一级公路第27标段项目经理部仅支付了约80％工程款，却未支付剩余约20％的工程款1054526元。且合同约定“若哪方违约，违约方承担合同总价款百分之五的违约金”，所以，被告应承担总价款5％的违约金244212.11元。据此，为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求判令：1、被告向二原告支付工程款1054526元；2、被告承担总价款5％的违约金244212.11元（总工程价款为4884242.2元）；3、被告承担本案全部诉讼费用。原告朱学、刘怀树向本院提交以下证据：1、《大石一级公路N27标桥梁预制工程承包协议》、《大石一级公路第27合同段项目经理部2017年度结算支付清单》、应付账款明细账复印件各1份。证明原告朱学、刘怀树与被告陕西弘东建设工程有限公司大石一级公路第27标段项目经理部签订工程承包协议，双方就承包范围、合同工期、工程量确认、工程款支付、违约责任等进行约定，原告按照承包协议的约定履行了合同义务，并经项目经理部验收合格竣工交付。2017年11月25日经双方结算，工程总价款为4884242.20元，扣除各项扣款（包含已经支付的工程款）合计3297570.3元，被告下欠工程款合计为1606621.9元，结算后被告又支付工程款55万元，扣除2017年原告使用电费2096元，被告仍下欠原告工程款1054526元未支付，按照承包协议的约定该工程已经发包方陕西弘东建设工程有限公司验收合格并交付，被告应支付下欠的工程款1054526元，并按照工程总价款的5%支付违约金244212.11元。被告陕西弘东建设工程有限公司递交答辩状辩称，一、2017年11月25日工程完工后,原告与陕西弘东建设工程有限公司大石公路建设项目第27标段项目经理部进行了结算,结算工程造价为1884242.2元,扣除扣款项,下欠工程款为1606621.9元,本年度按合同应支付工程款629773.46一元。同时也明确记载以实际完成量结算,且结算金额不含税金,部分工程未经过分项验收。被告陕西弘东建设工程有限公司所承建的府谷交通建设集团有限责任公司发包的XX路XX段工程,截止2018年12月份各个部分项目工程亦未交工验收。二、本案中原告支付工程款及违约金的诉请不符合合同约定不应支持。双方签订的《大石级公路N27标桥梁预制工程承包协议》明确约定,工程全部完工经分项工程验收合格后支付到已完成工程量80%,截止目前被告陕西弘东建设工程有限公司所承建的府谷交通建设集团有限责任公司发包的XX路XX段工程各个分部分项工程尚无正式的、完整的交工验收文件,即便原告主张被告承担的XX路XX段工程已经实际投入使用,其承建的工程属于竣工项目,也应当“提供证明已经竣工验收合格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第三条的规定,建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应以支持。建设工程经竣工验收不合格的,修复后的建设工经续工验收仍不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。建设工程中的工程竣工及验收合格具有不同意义。本案中截止原告的起诉之日,被告已经超额支付工程量80%的合同价款,故不存在拖延支付的情况,剩余的20%款尚不具备支付的条件。更不存在支付违约金的情形。综上所述,本案系建设工程施工合同纠纷,原告朱学、刘怀树作为自然人并不具备建筑施工资质,其与被告公路建设项目第27标段项目经理部签订的工程承包协议无效。根据规定,建设工程施工合同无效竣工验收合格,已支付工程价款的,应予以支持。竣工验收不合格的,修复后的建设工程经竣工验收仍不合格,请求支付工程价款的,不予支持。原告所称承建项目已经实际投入使用,按照建设工程司法解释（一）第十四条的规定仅能证明所承揽工程已经竣工,实际投入使用之日应当是工程竣工之日,而非验收之日,因此本案请求支付工程款及违约金的诉请不符合约定及建工司法解释的规定，故应当驳回其诉请。被告陕西弘东建设工程有限公司未向本院提供相关证据。对二原告提供的证据作如下认定：对二原告提供的《大石一级公路N27标桥梁预制工程承包协议》、《大石一级公路第27合同段项目经理部2017年度结算支付清单》、应付账款明细账来源合法，内容真实，本院予以确认。本院根据当事人陈述、举证、及认证，查明以下事实：2017年3月15日，原告朱学、刘怀树与被告陕西弘东建设工程有限公司大石公路建设项目第27标段项目经理部签订了《大石一级公路N27标桥梁预制工程承包协议》，协议约定：XX公路XX段XX路基防护和排水工程施工事项协商一致，订立本协议。本合同段内设计文件和变更设计文件中所有防护和排水工程量，工程承包范围由项目部在实施过程中进行分配。合同工期为开工日期：2017年3月15日（以发包人批准的开工报告日期为准），竣工日期为2017年12月31日，总日历天数：291日。合同价款采用固定综合单价方式，约定了具体施工内容的计价方式，注明最终以实际完成工程量结算。约定工程付款方式，工程开始两个月之内不予支付工程款，从第三月开始，按已完成的工程量确认后，发包人向承包人支付当月完成量60％的工程进度款，工程全部完工经分项工程验收合格后支付到已完成工程量80％，剩余20％工程款工程完工后半年内付清。同时，合同约定了违约条款，本协议签订后，双方必须遵守，无论哪方违约，违约方承担合同总价款百分之五的违约金。2017年11月25日，工程完工后，原告与陕西弘东建设工程有限公司大石公路建设项目第27标段项目经理部进行了结算，结算工程造价为4884242.2元，扣除扣款项，下欠工程款为1606621.9元，本年度按合同应支付工程款629773.46元。原告朱学、刘怀树在庭审中自认，结算后被告又支付工程款55万元，再扣除原告用电费用2096元，被告陕西弘东建设工程有限公司仍下欠工程款1054525.9元未支付。另查明，被告陕西弘东建设工程有限公司所承建的府谷交通建设集团有限责任公司发包的XX路XX段工程，该工程于2019年10月25日投入使用。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第三条的规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。本案中，原告朱学、刘怀树虽作为自然人并不具备建筑施工资质，其与陕西弘东建设工程有限公司大石公路建设项目第27标段项目经理部签订的工程承包协议无效，但该工程现已完工，并且已投入使用，故二原告请求被告支付剩余工程款1054525.9元的诉讼请求，依法应予支持；原、被告在《大石一级公路N27标桥梁预制工程承包协议》第六条中约定，“剩余20%工程款工程完工后半年内付清”，又在第十条中约定：“本协议签订后，双方必须遵守。无论哪一方违约，违约方承担合同总价款百分之五的违约金”，涉案工程已于2019年10月25日投入使用，被告却未支付剩余20%工程款，已构成违约，故原告要求被告按合同约定支付工程总价款5%的违约金即244212.11元，符合法律关于违约金的相关规定，依法应予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第十七条之规定，判决如下：被告陕西弘东建设工程有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告朱学、刘怀树支付剩余工程款1054526元及违约金244212.11元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16488元，由被告陕西弘东建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  李世林陪 审 员  张永霞人民陪审员  秦瑞珍二〇二〇年八月三十一日书 记 员  李瑞霞