江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1322民初2958号 原告：张垂标，男，1964年9月6日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：孙其生，江苏勤辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙艺，江苏勤辉律师事务所律师。 被告：江苏万顺置业有限公司，统一社会信用代码9132132278557074XF，住所地沭阳县沭城街道康平路北侧、八一路西侧帝景华府**楼**。 法定代表人：何金生，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：解兆明，江苏雅凯律师事务所律师。 被告：楼益健，男，1967年11月5日出生，浙江省义乌市人，居民，住浙江省义乌市。 原告张垂标与被告楼益健、江苏万顺置业有限公司（以下简称“万顺公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月15日立案受理后,适用简易程序于2020年7月3日第一次公开开庭进行了审理。因案情需要，裁定转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2020年9月9日第二次公开开庭进行了审理。原告张垂标及其委托诉讼代理人孙其生、被告被告万顺公司的委托诉讼代理人解兆明两次庭审均到庭参加诉讼，被告楼益健经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张垂标向本院提出诉讼请求：判令被告楼益健归还原告借款150000元及利息（从2014年5月20日起按年利率24%计算到还清之日止)，被告万顺公司以抵押物沭阳县阳光绿洲2号楼3单元1502室房屋在249800元范围内承担连带清偿责任。事实与理由：2013年12月20日，被告楼益健因开发沭阳县阳光绿洲小区需要资金为由向原告借款150000元，口头约定月息3分，并提供阳光绿洲小区2号楼3单元1502室作为借款抵押，出具盖有万顺公司财务印章的房票给原告。借款后，被告楼益健支付四个月的利息。楼益健挂靠万顺公司资质开发过程中实际以万顺公司名义对外销售房屋。现沭阳县阳光绿洲小区由万顺公司接管，万顺公司应向原告承担连带还款责任。 被告万顺公司辩称，万顺公司与原告之间无担保的合意。楼益健挂靠万顺公司资质开发建设案涉小区，万顺公司将盖有财务专用章的空白收款收据交由楼益健，授权楼益健对外销售房屋，并未授权对外担保。万顺公司也从未召开股东会对担保问题进行过决议，对楼益健向原告借款并不知情，利息亦不予认可。楼益健的行为不属于表见代理，因此不存在担保。案涉借款涉嫌犯罪，担保合同属于从合同，为无效合同，万顺公司对此不存在过错，不应当承担过错责任。 被告楼益健未作答辩。 本院经审理查明事实如下：2013年12月20日，被告楼益健向原告张垂标借款150000元，口头约定月息3分，并出具借据，载明“今借到壹拾伍万元整，¥150000，借款（以阳光绿洲2号楼3单元1502室的房款抵押），经手人楼益健，2013年12月20日”。同时，被告楼益健以万顺公司名义向原告出具收款收据，载明“付款单位：张垂标，摘要：阳光绿洲2号楼3单元1502室，人民币:贰拾肆万玖仟捌佰，¥249800”，加盖万顺公司财务专用章。 2017年2月13日，楼益健因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被沭阳县人民检察院移送提起公诉。2018年4月13日，本院对楼益健非法吸收公共存款一案作出（2017）苏1322刑初55号刑事判决书，案涉借款未纳入楼益健非法吸收公众存款犯罪数额。 另查明，万顺公司于2006年登记成立，股东为季某、黄某，分别出资3200万元、800万元。2014年5月13日，被告企业类型变更为有限公司（法人独资）私营，股东变更登记为义乌市奥克斯纤维有限公司。现万顺公司登记股东为何金生。万顺公司以出具认购书以及收款收据形式对外提供担保，未形成董事会或股东（大）会决议。 以上事实，有当事人陈述、借据、收据、公安询问笔录、（2017）苏1322刑初55号刑事判决书等证据证实。 本案的争议焦点为：被告万顺公司是否应当对案涉借款承担担保责任？ 本院认为，被告楼益健向原告张垂标借款150000元，为双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，本院予以确认。双方约定借款利率为月息3分，超过国家关于自然人之间借款利率的限制性规定，现原告按年利率24%主张，于法有据，应予支持。 关于争议焦点。被告万顺公司在本院已经审结的关联案件曾认可此类收款收据系为借款提供担保，现又对提供担保的事实予以否认，本院不予采纳。再者，被告万顺公司向被告楼益健出具空白收款收据，即为认可楼益健对案涉房屋享有处分权。楼益健向原告出具收款收据，即赋予债权人在债务人不履行到期债务时，可以请求对案涉提供担保的房屋折价或者拍卖、变卖所得的价款清偿债务，以保障其债权的实现。楼益健对该套房屋作出的处分是在万顺公司授权的范围之内，并未该意思表示的效力及于万顺公司。因案涉商品房未办理交付、产权转移登记等手续，形式上未转让至债权人张垂标名下，因此不具有担保物权效力，债权人不享有优先受偿权。但双方通过收款收据的形式约定了担保的主债权种类以及提供担保的财产名称、位置、价值，构成学理上的“后让与担保”。如上所述，本案的非典型担保合同成立。 万顺公司系从事房地产开发、经营的有限责任公司，其为他人提供担保，应当符合《中华人民共和国公司法》的相关规定，以避免公司利用对外担保损害中小股东和公司利益。被告万顺公司为楼益健的涉案借款提供担保，未经过董事会或股东（大）会决议，违反《中华人民共和国合同法》第十六条规定，担保合同无效。原告未向万顺公司股东或法定代表人核实担保事宜，未审查万顺公司提供担保是否经机关决议，未尽到审查义务，存在过错；万顺公司越权对外提供担保，亦存在过错，万顺公司对楼益健不能清偿部分的二分之一承担补充清偿责任。 原告要求万顺公司以案涉认购书及收款收据载明的房屋价值范围内承担连带责任。本院认为，连带责任须由法律规定或当事人明确约定。案涉担保合同属于非典型担保，无法定的承担连带责任的规定，双方间也无承担连带责任的约定，且案涉担保合同无效，故原告要求万顺公司以案涉房屋价值范围内承担连带责任于法无据，本院不予支持。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第五十二条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条之规定，判决如下： 一、被告楼益健于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张垂标返还借150000元并支付利息（自2014年5月20日起至实际付清之日止，按年利率24%计算）； 二、被告江苏万顺置业有限公司对被告楼益健应承担的上述第一项债务不能清偿部分的二分之一以249800元为限承担补充清偿责任； 三、驳回原告张垂标的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3340元，由被告楼益健、江苏万顺置业有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费3340元。 审 判 长  于在会 人民陪审员  李桂红 人民陪审员  胡玉华 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  孙嘉璐 书 记 员  王海林 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号（可扫码支付）。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：（进入强制执行程序后根据执行通知账号缴纳） 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《中华人民共和国担保法》 第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。