贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终1740号上诉人（原审原告）：凯里市宏星贸易有限责任公司，地址：贵州省凯里市韶山南路**中银港大厦****。法定代表人：邹益弟，宏星公司总经理。委托诉讼代理人(特别授权)：肖功兵、滚燕子，贵州维律律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：章灵志，男，1962年06月04日出生，汉族，住浙江省乐清市。被上诉人（原审被告）：广西矿建集团有限公司，，地址：广西壮族自治区柳州市柳邕路**法定代表人：刘海蔚，矿建公司董事长。上诉人凯里市宏星贸易有限责任公司（以下简称宏星公司）因与被上诉人章灵志、广西矿建集团有限公司（以下简称矿建公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2019）黔2601民初5968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案后，依法组成合议庭，经阅卷，因当事人没有提出新的证据、事实和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。宏星公司上诉请求：对一审判决第二判项的货款和资金占用费，改判由二被上诉人承担连带清偿责任。事实和理由：一、一审判决认定章灵志以自己的名义与宏星公司签订《钢材采购合同》与事实不符。该合同载明的乙方为“广西矿建集团有限公司欣城国际项目部”，章灵志作为乙方委托代理人在合同上签名。因此，不论该项目部在事实上是否成立，章灵志均有权以该项目部的名义对外签订合同。在与宏星公司履行合同过程中，章灵志也均是以项目部负责人的名义与宏星公司发生往来。所以说，一审判决认定章灵志以自己的名义与宏星公司签订《钢材采购合同》是不符合事实的。二、一审判决以本案系买卖合同纠纷而非侵权纠纷、章灵志不是矿建公司员工、章灵志是以个人名义承包矿建公司工程、章灵志在庭审中也承认该债务应由其自行偿还为由，认为章灵志与矿建公司虽为挂靠关系，但矿建公司不应对挂靠人章灵志的经营行为对外承担民事责任的观点是错误的。(一）在章灵志与矿建公司挂靠关系成立的前提下，不论是买卖或者侵权引起的纠纷，被挂靠人均应承担民事责任。(二）挂靠关系的实质，就是被挂靠人授权挂靠人以其名义从事民事活动，并非要求挂靠人系被挂靠人的员工，被挂靠人才承担责任。只要挂靠关系成立，被挂靠人就应承担责任。一审判决的观点是不能成立的。(三）章灵志虽以个人名义承包矿建公司的工程，但其并不是以个人名义对外开展经营活动，而是以矿建公司的名义进行。因章灵志个人不具备建筑施工资质，所以其才挂靠具备施工资质的矿建公司承接该工程，在章灵志与矿建公司之间，对内是以个人名义承包，对外是以公司名义开展经营活动。所以，不能以章灵志以个人名义承包工程作为矿建公司不承担责任的理由。(四）章灵志在庭审中虽然承认该债务应由其自己偿还，这仅是章灵志的个人意愿，并不能免除矿建公司的责任，更不能作为矿建公司不承担责任的判决理由。综上所述，请二审法院依法判决矿建公司与章灵志承担连带清偿责任。章灵志辩称，被答辩人上诉本人和“广西矿建集团有限公司”尚欠“宏星公司”钢材货款一案，本人在一审时己表明态度，被答辩人确实给本人承接施工的“安顺欣城国际2-1栋”项目累计提供了钢材款、运费、装卸费等共计3984012.79元货款。但我方己共计支付被答辩人货款本金2532063.00元。代付利息1160000.00元。因此，本人实际尚欠被答辩人“宏星公司”货款为：1451949.79元。而不是被答辩人所提供本人所写的2379646.00元。这个数字是被答辩人于2019年1月22日让本人所写的结算清单上的数字，当时被答辩人还承诺本人能在2019年8月1日前支付结算清单上的款项，他将减免本人46万元的资金占用费。本人认为被答辩人将本人前期支付的材料款全部算作资金占用费不合理。关于被答辩人“宏星公司”要求法院将本人和“广西矿建集团有限公司”一起列为被告一事。本人没有否认从“宏星公司”采购钢材的事实。在一审时，也按当初的实际情况向一审法院作了反应。本人与“宏星公司”签订“钢材采购合同”的时间确实在2014年2月22日。但本项目施工合同的签订时间是2014年3月26日，项目开工时间4月份。这点本人不能乱说。但本人承认被答辩人“宏星公司”给本人承包的项目提供了上述钢材，并尚欠部分货款是实。综上所述，本人请求法院给予公平、公正判决。矿建公司在二审期间未提交书面答辩意见。宏星公司向一审法院起诉请求：1.判令解除原告与被告签订的《钢材采购合同》；2.判令二被告支付钢材款2379646元；3.判令二被告支付截止2018年12月31日产生的资金占用费1580354元，并支付2019年1月1日至2019年8月31日的资金占用费380743.36元（以2379646元为基数，按月利率2％计算）；后期产生的资金占用费从2019年9月1日计算到货款付清之日止。一审法院认定事实：被告矿建公司承包安顺市“欣城国际2-1、2-2栋”建设工程后，在“安顺欣城国际项目部”未成立前，将该工程发包给被告章灵志施工。2014年2月22日章灵志以自己的名义与原告宏星公司签订《钢材采购合同》，向原告宏星公司购卖钢材，用于被告章灵志承建的上述工程。合同约定由原告先垫资300万元，垫资期限为6个月，按货到付款100％支付现款。原告方所垫资金按货款4元/吨/天计算资金占用费，并按月付清，如未按时付清，资金占用费按每日千分之三支付违约金。合同签订后，原告已按合同约定垫资300万元，并陆续向被告提供钢材。2019年1月22日经结算，2014年至2018年12月31日，被告共欠原告钢材款2379646元、资金占用费1580354元，合计3960000元，如使用方在2019年8月1日前付清欠款，供货方将减免46万元资金占用费。但是每次房开公司给使用方付款时，必须给供货方付款，否则供货方不给使用方减免46万资金占用费，还要将钢材款从2019年1月1日起按合同计算至结清为止。因被告至今未付清欠款，为维护原告合法权益，特依法提起诉讼，请求人民法院依法判决。认定上述事实的证据有：身份证、《钢材采购合同》、销货清单、钢材结算清单、总钢材对账清单、收条及原、被告双方在庭审中的陈述。上述证据经庭审举证质证、本院审核认证，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。一审法院认为，合法的买卖关系受法律保护。本案中，被告章灵志与原告宏星公司签订的《钢材采购合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告宏星公司垫资300万元和提供货物后，被告章灵志有根据合同约定还款和支付货款的义务。被告章灵志未根据合同约定还款和支付货款的行为已构成违约，依法应承担违约责任。被告章灵志共欠原告宏星公司3960000元货款及资金占用费至今未付的事实有销货清单、钢材对账清单和钢材结算清单等证据佐证，案件事实清楚，证据确实充分，本院予以采信，该欠款应由被告章灵志支付。关于合同解除问题：由于被告章灵志未按合同约定支付货款和偿还欠款，构成违约，根据相关法律规定，其与原告签订的合同依法应予解除。关于资金占用费问题：2018年12月31日之前产生的资金占用费1580354元，因被告章灵志已在结算清单上签字认可，本院予以采信，原告主张的该资金占用费的诉讼请求，本院予以支持。由于原合同约定资金占用费按每日千分之三支付违约金的约定过高，原告自愿降低利率，以所欠钢材款为基数，按月利率2％计算2019年9月1日之后的资金占用费至货款付清之日止的诉讼请求，符合相关法律规定，本院予以采纳。2019年1月1日至2019年8月31日期间的资金占用费为380221.79元（2379646元×24％÷365天×243天），资金占用费共计1960575.79元。被告矿建公司是否承担偿还责任问题：虽然被告矿建公司承认被告章灵志与其存在挂靠关系，但本案系买卖合同纠纷，而非侵权纠纷，而且被告章灵志不是被告矿建公司的员工，非雇佣关系，况且被告章灵志是以个人名义承包被告矿建公司的工程进行施工，被告章灵志在庭审中也承认该债务应由其自己偿还，因此被告章灵志与被告矿建公司之间形成的挂靠关系并未产生章灵志有权以矿建公司名义对外签订合同的实际效果。根据合同相对性原则，挂靠人章灵志与原告宏星公司做出的真实意思表示，只能在章灵志与宏星公司之间产生合同法律关系，该合同效力不得及于合同外的第三人，即宏星公司只能向合同的买受人章灵志主张欠款，被挂靠企业矿建公司不应对挂靠者章灵志的经营行为对外承担民事责任。因此，原告主张矿建公司承担责任的理由无法律依据，宏星公司在本案中针对矿建公司提出的诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第三十二条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条及相关司法解释之规定，判决：一、解除原告凯里市宏星贸易有限责任公司与被告章灵志签订的《钢材采购合同》。二、被告章灵志于本判决生效后十日内清偿原告凯里市宏星贸易有限责任公司货款2379646元及资金占用费1960575.79元（2019年9月1日之后的资金占用费，以所欠货款为基数，按月利率2％计算至货款付清之日止），共计4340221.79元。三、驳回原告凯里市宏星贸易有限责任公司其余诉讼请求。案件受理费人民币20763元，由被告章灵志负担。二审期间，上诉人提交《钢材采购合同》1份及贵州增值税普通发票25份。因《钢材采购合同》一审已经提交，属重复证据。增值税普通发票与合同、销售清单、结算清单上的章灵志的签名不一致，也没有相应证据证明矿建公司是实际付款人，与买卖合同的实际履行事实不符。故本院决定不予组织双方进行质证。经审理，本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点：一审法院没有判决章灵志、广西矿建集团有限公司承担连带清偿责任是否与事实不符。经审理认为，虽然在《钢材采购合同》、《销货清单》、《广西矿建集团有限公司欣城国际项目部与凯里市宏星贸易有限公司钢材结算清单》等合同及附件上的一方当事人，是以广西矿建集团有限公司欣城国际项目部名义签订，但在上述合同、清单上并没有该公司及项目部的签章，均为章灵志个人签字确认。其中的2份《收条》也均是章灵志签字确认。上述事实足以认定：凯里市宏星贸易有限责任公司在合同的签订、履行、结算、付款过程中均是与章灵志个人进行，其既没有尽到必要的注意审查义务，也没有与广西矿建集团有限公司发生签订合同、销货、结算、付款等实际履行合同事实的证据佐证。因此，一审法院判决不支持凯里市宏星贸易有限责任公司请求广西矿建集团有限公司支付钢材款的诉讼请求，并无不当。综上所述，凯里市宏星贸易有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费41522.00元，由凯里市宏星贸易有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 莉审判员 龙集东审判员 杨再幸二〇二〇年九月七日书记员 杨 兰书记员 刘智慧