河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终7989号 上诉人（原审原告）：李润，女，1997年3月25日出生，汉族，住河北省辛集市。 委托诉讼代理人：赵彦钦（系李润母亲），女，1968年1月24日出生，汉族，住河北省辛集市。 委托诉讼代理人：张瑾，河北沧澜律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市藁城支公司，住所地河北省石家庄市藁城区市府路东段国税局对过。 负责人：马军社，该公司经理。 委托诉讼代理人：贾艳飞，河北天宏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：鲍本，男，1981年12月18日出生，汉族，住河北省石家庄市藁城区。 被上诉人（原审被告）：卢奎中，男，1967年2月13日出生，汉族，住河北省石家庄市藁城区。 上诉人李润因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市藁城支公司（以下简称“人保财险藁城支公司”）、鲍本、卢奎中机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄市藁城区人民法院（2019）冀0109民初4687号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人李润的委托诉讼代理人赵彦钦、张瑾，被上诉人人保财险藁城支公司的委托诉讼代理人贾艳飞到庭参加本案二审询问。本案现已审理终结。 李润上诉请求:撤销一审民事判决，并改判营养费、误工费、护理费赔偿数额共计为67,637.3元。事实与理由：一、一审判决程序违法。李润在本案一审举证期间提交了伤残鉴定申请书以及误工期、护理期、营养期三期鉴定申请书，但一审法院仅委托河北盛唐司法鉴定中心对李润的伤残等级予以鉴定，对李润的三期鉴定申请未处理。二、一审判决误工费认定有误。李润向一审法院提交一系列证据可以证明李润与石家庄艺点艺术文化传媒有限公司之间存在劳动关系和工资数额，也可证明本案交通事故发生在劳务期间和事故造成李润误工损失的具体数额，该证据加盖公司公章，明确体现李润减少收入的情况说明。因此，李润的误工工资基数应为4,088.2元。对于误工期限的认定应计算至定残日前一天，且李润需要进行二次手术，二次手术造成误工期限应当继续计算1个月为宜。因此，李润误工费应为4,088.2元/30天×291天(2019.2.14-2019.12.1）=39,654.57元，二次手术误工费应为一个月4,088.2元，合计43,742.77元。三、一审判决护理费、营养费认定有误。一审中李润提交其父亲的驾驶证、从业资格证及行驶证，可证明李润父亲系具备交通运输业的资格和从业基础，而其本人也常年从事运输行业。李润按照交通运输业标准76,366元/年主张应当得到支持。另应当将护理期和营养期认定为90日，且二次手术期间的护理应认定为7日，营养期限亦应认定为30日。故李润护理费计算应为76,366元/365日×(90+7)日=20,294.53，营养费计算应为30元/天×(90+30)天=3,600元。 被上诉人人保财险藁城支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉。一审法院根据李润的伤情，结合公安部的三期规定对三期作出认定，符合法律规定。李润在一审庭审中并未提交误工护理的相关银行流水佐证，一审判决按照居民服务业认定符合规定。 被上诉人鲍本、卢奎中未向本院提交答辩意见。 李润向一审法院起诉请求：1.判决人保财险藁城支公司、鲍本、卢奎中赔偿李润医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计100,000元，后变更为214,460.26元；2.案件受理费用及相关费用由人保财险藁城支公司、鲍本、卢奎中承担。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。对于双方有争议的事实：1.医疗费，李润提交的河北医科大学第三医院营养科的蛋白粉收据1张195元，属营养品收据，人保财险藁城支公司认为蛋白粉并非伤情救治的必备药品费用，予以采纳；李润提交的河北三缘大药房外购药收据三张共计64.5元，没有患者姓名及医院出具的需外购药证明，人保财险藁城支公司、鲍本、卢奎中不予认可，故对该证据效力不予确认；2.误工费，对李润提交的误工证明，人保财险藁城支公司、鲍本、卢奎中认为其劳动合同中未注明最基本的劳动报酬，且其未提供银行流水及缴纳社保凭证，无法证明其真实收入，对人保财险藁城支公司、鲍本、卢奎中的质证意见予以采纳，对李润该证据材料的证据效力不予确认；3.护理费，李润虽提交了护理人的驾驶证、从业资格证及护理人本人的重型半挂牵引车行驶的证件，但没有提交其实际从事具体运输的收入、纳税等相关证据，因此人保财险藁城支公司、鲍本、卢奎中对李润主张护理费按交通运输业工资标准计算不认可，对李润该证据的证明目的不予支持。 一审法院认为，人保财险藁城支公司、鲍本、卢奎中承认李润的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。李润提交的本人及护理人的误工、收入情况，证据不足，考虑当地经济发展水平等因素，酌定李润误工费、护理费均参照2018年度河北省居民服务业在岗职工平均工资109元/天计算；李润主张误工期291天（至评残前1天）、护理期120天、营养期120天，人保财险藁城支公司、鲍本、卢奎中不予认可，考虑李润受伤情况及医嘱记载，并参照公安部三期鉴定标准9.1.2，酌定其误工期150天、护理期60天、营养期60天。李润主张交通费1,211元，虽然李润提交的证据材料不符合规范，考虑其治疗伤情的实际需要，酌定1,000元。李润主张营养费共5,400元，精神损害抚慰金5,000元，均数额过高，故酌定分别为1,500元、3,000元。本次事故给李润造成的损失如下：1.医疗费109,313.1元；2.住院伙食补助费100元/天×30天＝3,000元；3.营养费1,500元；4.误工费150天×109元/天＝16,350元；5.护理费60天×109元/天＝6,540元；6.交通费1,000元；7.残疾赔偿金14,031元/年×20年×10%=28,062元；8.精神损害抚慰金3,000元；9.鉴定费1,900元。李润以上损失合计170,665.1元，扣除人保财险藁城支公司预付的9,999元，剩余160,666.1元。本次事故另两名伤者的费用保险公司已赔付，李润的损失已超出交强险医疗费、死亡伤残赔偿限额，人保财险藁城支公司应在承保事故车交强险各分项限额内优先赔偿，超出部分及鉴定费由人保财险藁城支公司在商业三者险限额内按事故比例全额赔偿共计160,666.1元。鲍本、卢奎中不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：一、人保财险藁城支公司在承保事故车交强险各分项限额及商业三者险限额内赔偿李润以上损失160,666.1元（已扣除预付款9,999元），于判决生效后五日内履行；二、鲍本、卢奎中不承担赔偿责任。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,518元，减半收取计2,259元，由人保财险藁城支公司负担。 本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，予以确认。另查明，李润述称其父亲与母亲一起进行护理。李润未提交使用微信或者支付宝进行工资转账的凭证。 本院认为，一、关于李润误工期、护理期、营养期认定问题。李润2019年2月14日因交通事故住院治疗后，于2019年3月9日出院，其医嘱并未明确误工期、护理期、营养期，但医嘱载明“戴腰围活动，如恢复良好，2个月后可去除腰围”，且参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.1.2，一审判决认定李润误工期150天、护理期60天、营养期60天，并无不当。对于李润主张二次手术造成误工期、护理期、营养期应延长计算，因2019年12月2日李润已经进行伤残等级鉴定，而李润举证证明其于2020年3月12日进行二次手术，二次手术时间在伤残等级鉴定之后。另李润的误工期150天、护理期60天、营养期60天已经包含后续治疗期间，故一审判决未重复计算伤残等级评定后的二次手术期间产生的误工费、护理费、营养费并无不妥。对于李润主张一审判决认定误工期、护理期、营养期有误，本院不予支持。 二、关于李润误工费计算基数问题。一审中李润提交的劳动合同中并未记载基础工资，李润述称其工资交付方式包括现金与微信、支付宝支付，但未提交使用微信或者支付宝进行工资转账的凭证，未提交事故前三个月的工资支付凭证和交纳社保的证明。故对于李润主张误工费的基数，本院不予支持。 三、关于李润护理费计算基数问题。李润述称其父亲与母亲一起进行护理。《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，护理人员原则为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。李润未提交医疗机构或者鉴定机构有明确意见证明需要2名护理人员，亦未提供李彦昭车辆所属运输公司出具的因误工实际收入减少的证明。一审判决参照2018年度河北省居民服务业在岗职工平均工资109元/天计算护理费并无不当。对于李润主张以交通运输业在岗职工平均工资为基数计算护理费，本院不予支持。 综上所述，李润的上诉请求理据不足，应予驳回；一审判决并无不当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判决。 二审案件受理费1,490元，由上诉人李润负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 邢秀杰 审 判 员 刘明军 审 判 员 杨义秀 二〇二〇年九月十一日 法官助理 陈富兴 书 记 员 张 闯 河北省石家庄市中级人民法院 民事判决书