广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0111刑初558号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人洪淑美，女，1977年2月18日出生，汉族，文化程度小学，住广东省广州市白云区。2006年6月5日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十个月，同年12月21日刑满释放。2012年11月6日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十个月，2013年4月14日刑满释放。2014年3月12日因犯贩卖毒品罪被广州市萝岗区人民法院判处有期徒刑十个月，同年8月29日刑满释放。2018年1月25日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年二个月，同年11月10日刑满释放。因本案于2019年10月20日被羁押，同年10月21日被刑事拘留，同日经广州市公安局白云区分局决定被取保候审。2020年1月20日经广州市白云区人民检察院决定被取保候审。同年2月19日经本院决定被取保候审。指定辩护人胡金瑞，广东诺臣律师事务所律师（广州市白云区法律援助处指派）。广州市白云区人民检察院以穗云检一部刑诉[2020]133号起诉书，指控被告人洪淑美犯贩卖毒品罪，于2020年2月17日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员林转春出庭支持公诉，被告人洪淑美及辩护人胡金瑞律师均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，2019年10月18日22时许，被告人洪淑美经与廖某（另案处理）微信联系后，在其位于本市白云区嘉禾街望岗村望岗路123号一楼的家中，以300元人民币（以下币种同）价格向廖某贩卖毒品。10月20日22时许，被告人洪淑美准备再次向廖某贩卖毒品时被公安人员抓获，公安人员在其家中查获毒品3小包，净重2.36克。经鉴定，均检出海洛因成分。公诉机关为证实所指控的事实，随案移送并当庭出示了被告人供述,证人证言,书证,鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，视听资料等证据。公诉机关据此认为，被告人洪淑美贩卖毒品海洛因不满十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人洪淑美因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人洪淑美对起诉指控的事实及罪名均无异议，称其身体有疾病，家里孩子没有人带，请求法庭对其从轻处罚。辩护人对指控被告人洪淑美犯贩卖毒品罪的事实及罪名均无异议，提出如下辩护意见：（一）被告人洪淑美积极认罪。（二）被告人洪淑美本人吸毒，确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。公安人员抓获被告人洪淑美时缴获的毒品2.36克中只有0.18克是用于贩卖的，剩余2.18克是其用于自己吸食的，应不计入其贩卖毒品的数量。（三）被告人洪淑美虽为累犯，但因其有未成年子女需要照顾，希望法庭对被告人洪淑美适用缓刑。经审理查明，2019年10月18日22时许，被告人洪淑美经与廖某（另案处理）微信联系后，在其位于本市白云区嘉禾街望岗村望岗路123号一楼的家中，以300元的价格向廖某贩卖毒品。同年10月20日22时许，被告人洪淑美准备再次向廖某贩卖毒品时被公安人员抓获，公安人员在被告人洪淑美家中查获毒品3小包，净重2.36克。经鉴定，均检出海洛因成分。公安人员并缴获作案工具无线移动电话机1部。上述事实，有以下经庭审举证、质证，本院予以确认的证据予以证实：现场照片、现场勘验笔录、现场图、搜查笔录、电子数据现场检查笔录，吸毒成瘾严重认定书，检验报告，涉案毒品照片、手机照片，称量取样笔录、提取笔录、称重照片，微信转账截图、扣押决定书及扣押清单，被告人洪淑美的身份材料及到案经过，证人廖某的证言及辨认材料，被告人洪淑美的供述。对于辩护人提出的从被告人洪淑美住处缴获的毒品2.36克中有2.18克系被告人用于自己吸食，不应计入其贩卖毒品的数量的辩护意见，经查，到案经过、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、检验报告等证据证实2019年10月20日公安人员抓获被告人洪淑美时从其家中缴获毒品海洛因2.36克；证人廖某的证言及被告人洪淑美的供述及微信聊天截图证实被告人洪淑美于2019年10月18日晚22时许向廖某贩卖毒品的事实。综上，足以证实被告人洪淑美作为贩毒人员，其被抓获后，公安人员从其住所查获毒品2.36克的事实。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。本案中，现有证据不足以证实查获的2.36克毒品并非被告人用于贩卖，因此，该2.36克毒品应认定为被告人洪淑美贩卖的毒品，辩护人对此的提出的辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人洪淑美贩卖毒品海洛因不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人洪淑美犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人洪淑美是累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。被告人洪淑美当庭认罪，可酌情从轻处罚，辩护人对此的辩护意见合理，本院予以采纳。本院综合全案的性质、情节、危害后果及被告人洪淑美的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告人洪淑美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。二、缴获的毒品海洛因2.36克，予以没收（由广州市公安局白云区分局执行）。三、缴获的作案工具无线移动电话机1台，予以没收（由广州市公安局白云区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄丽娜人民陪审员  付银霞人民陪审员  陈妙燕二〇二〇年九月十六日书 记 员  曾佩雯附：有关法律规定中华人民共和国刑法第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。