贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终2924号上诉人（一审原告）：凯里市江山动画设计有限责任公司，地址贵州省凯里市友庄路体育管理中心**，统一信用代码：91522601750175790B。负责人：杨淼，该公司经理。委托诉讼代理人：陈奕汐，贵州维律律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈丽梅，贵州维律律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：贵州黔东南经纬房地产开发股份有限公司，地址贵州省凯里市开发区开司大道摆仰村东侧，统一信用代码：915226005733447676.法定代表人：将光英，该公司董事长。委托诉讼代理人：况龙，贵州洲联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏燕，贵州洲联合（剑河）律师事务所律师。上诉人凯里市江山动画设计有限责任公司（以下简称江山动画公司）因与被上诉人贵州黔东南经纬房地产开发股份有限公司（以下简称经纬房地产公司）装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月30日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人江山动画公司上诉请求：1.撤销原判，改判被上诉人自2014年2月1日起至2019年3月27日，以尚欠工程款按月利率2%向上诉人支付逾期付款违约金255842元；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判。一、一审以被上诉人作出的单方承诺视为上诉人与被上诉人对合同进行了实质性变更明显错误。被上诉人在2019年1月18日的账单上所作的表述系在已经逾期付款的情况下，向上诉人作出限期清偿债务的单方承诺，上诉人并未作出对付款期限以及相关权利义务进行变更的意思表示，仅有上诉人的承诺不符合变更合同的法定情形，不产生变更合同的法律后果。二、上诉人同意将工程价从1289156.11元降至125万元并不意味着上诉人放弃追究被上诉人的违约责任。本案工程价款实为1289156.11元，为了促使被上诉人尽早付清余款，上诉才同意将工程价款降低到125万元，但并不能改变被上诉人客观上已逾期付款的事实，更不能视为上诉人放弃追究被上诉人的违约责任。三、由于被上诉人作出的付款承诺不具有变更合同的法律效力，即使被上诉人已在2019年3月27日付清本案工程款，上诉人仍有权向被上诉人主张违约责任。请求二审法院依法改判支持上诉人关于违约金的请求。被上诉人经纬房地产公司辩称：答辩人已支付了上诉人的全部工程款，不存在欠付工程款的事实。经江山动画公司与经纬房地产公司验收和结算后，经纬房地产公司工程负责人全坚在该工程结算单上签字确认所欠的工程于2019年3月底前付清，上诉人诉前对工程款的支付并无异议，答辩人已依约付款，不存在支付违约金的事由。答辩人没有违反约定，不构成违约，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。江山动画公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付“经纬国际汽车城”装修工程尾款88100元及从2014年2月1日至2019年12月31日止的逾期付款违约金286908元，暂共计为375008元；2020年1月1日以后按年利率24%向原告支付逾期付款违约金至付清为止。2.本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：江山动画公司系有限责任公司，经营范围为社区园林规划设计、建筑效果设计、家庭装饰设计、装修等。贵州黔东南经纬房地产开发股份有限公司系股份有限公司，法定代表人为蒋光英，经营范围为房地产开发与销售、汽车销售场地租赁、汽车配件销售等。2012年10月1日，原、被告双方签订《装饰装修工程合同书》，合同约定：“第一条，工程概况，1.1工程地点：开发区经纬汽车城。1.2工程承包方式：双方商定采用下列包工包料的承包方式。1.3工程期限为90天，开工日期2012年10月1日，竣工日期2013年1月30日。1.4本工程造价为（大写）壹佰贰拾捌万玖仟壹佰伍拾元正……第十条，工程验收和保修，10.2工程竣工后，乙方应该通知甲方验收，甲方应自接到验收通知后两天内组织验收，验收合格后填写工程验收单，在工程款结算后，办理移交手续……第十二条，违约责任，12.1合同双方当事人的任何一方因未履行合同约定或违反国家法律、法规及相关政策，收到惩罚或给对方造成损失的均由责任方承担责任，并赔偿给对方的经济损失。12.2未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用工程物品而造成损失的，由甲方负责。12.3因甲方原因，造成工程减少原工程总款的五分之一以上的，由甲方赔偿对方相应的经济损失，费用为工程总造价的10%……”,合同签订后，原告依约对工程进行设计及施工，2013年1月17日至23日原、被告对工程进行验收。2014年1月15日原、被告进行工程总结算，结算金额为1289156.11元。2019年1月18日原、被告双方协商同意将总价款降低至1250000元，被告公司的董事全坚（该公司注册资本为10500万元，全坚认缴出资8490万元）也在原告提供的结算单上写上“江山动画设计公司我公司此欠贵公司60余万元工程款，由于年前我公司无资金收入，我们一定在2019年3月底前支付完毕，请谅解”的字样。被告经纬房地产公司分别于2012年9月14日支付原告20万元、2012年10月15日支付原告10万元、2012年10月12日支付原告5万元、2012年12月11日支付原告20万元、2013年1月6日支付原告10万元、2013年5月29日支付原告10万元、2014年1月27日支付原告25万元、2014年6月25日发生维修事件抵扣工程款1900元、2015年2月17日支付原告3万元、2016年2月6日支付原告3万元、2019年2月2日支付原告5万元、2019年3月27日支付原告27万元，均系原告江山动画公司以借支形式领取。一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，原、被告双方签订《装饰装修工程合同书》后应依约履行自己的义务。关于装修工程款的问题。被告辩称于2019年3月27日支付原告工程款27万，实际支付原告工程款共计1381900元，已经按照双方付款约定全部支付该项工程款，超出部分待清算后抵减其他工程款。原告对收到的27万工程款的真实性无异议，但认为是被告支付其他项目的工程款。针对该笔27万工程款，被告已经自认是优先支付涉案工程，且原告未能举证证明系支付其他款项，故一审法院予以认定，被告已不欠原告涉案工程的工程款，故对原告该项诉讼请求不予支持。关于逾期付款违约金的问题。2019年1月18日原、被告双方协商同意将总价款降低至1250000元，且原告对被告承诺于2019年3月底前支付完毕没有异议，根据《中华人民共和国合同法》第三十条的规定：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更”，原、被告双方对支付金额、付款时间都进行了重新约定，应当是对合同进行了实质性的变更，被告已按照约定于2019年3月27日支付完毕涉案工程尾款，不应当构成违约，故对原告关于支付逾期付款违约金的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决驳回原告凯里市江山动画设计有限责任公司的诉讼请求。案件受理费已减半收取3463元，由原告凯里市江山动画设计有限责任公司负担。本案二审举证期限内，双方当事人均未提交新的证据。经审理，本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案根据上诉人经纬房地产公司的上诉请求，归纳的二审焦点问题为：被上诉人拖欠工程款是否存在违约，应否按月利率2%承担违约金。上诉人江山动画公司与被上诉人经纬房地产公司就工程款进行结算时，双方经协商，工程总价款从1289150元降到1250000元，被上诉人经纬房地产公司股东全坚代表经纬房地产公司，于2019年1月28日在上诉人江山动画公司出具的结算单上签字，并注明“江山动画设计公司我公司所欠贵公司60余万元工程款，由于年前我公司无资金收入，我们一定在2019年3月底前支付完毕”，该行为系被上诉人经纬房地产公司的还款承诺。因该结算单上盖有上诉人江山动画公司公章，并由其保存，被上诉人江山动画公司未提出异议视为以默认方式同意上诉人经纬房地产公司承诺的还款日期。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第三十条“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更”的规定，认为上诉人与被上诉人双方对支付金额、付款时间都进行了重新约定，应当是对合同进行了实质性的变更，被上诉人已按照约定于2019年3月27日支付完涉案工程尾款，不应当构成违约，故一审法院驳回上诉人关于支付逾期付款违约金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以维持。上诉人江山动画公司以被上诉人经纬房地产公司股东全坚的承诺没有得到上诉人江山动画公司承认为由，请求由被上诉人按月利率2％承担违约金的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判结果并无不当，本院予以维持。上诉人江山动画公司的上诉理由不能成立，本院予以驳回。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2568.82元，由上诉人凯里市江山动画设计有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘志红审判员  陆小平审判员  王山地二〇二〇年九月十一日书记员  龙 欢