重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝01民终4757号上诉人（原审被告）：重庆天弘矿业有限责任公司，住所地重庆市合川区盐井街道大坝村，统一社会信用代码915001177784835928。法定代表人：何中祥，董事长。委托诉讼代理人:邓松桃，男，公司职工。被上诉人（原审原告）：曾庆万，男，1967年6月12日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人:周湘，北京市京师（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘晓晓，北京市京师（重庆）律师事务所律师。上诉人重庆天弘矿业有限责任公司（以下简称天弘公司）因与被上诉人曾庆万劳动争议一案，不服重庆市合川区人民法院(2020)渝0117民初168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天弘公司的委托诉讼代理人邓松桃，被上诉人曾庆万的委托诉讼代理人刘晓晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天弘公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.改判天弘公司不支付曾庆万停工留薪期工资7595.73元、住院期间护理费7800元、鉴定期间生活津贴4818.09元、交通费300元、经济补偿金29252.67元。事实和理由：1.根据工资确认表及工资册，曾庆万受伤前12个月平均工资为3096.15元，天弘公司于2019年4月至7月向曾庆万支付的工资（含社会保险、住房公积金个人缴纳部分）共计13275.52元，其中已包含停工留薪期工资12384.6元和护理费890.92元；天弘公司于2019年8月至11月向曾庆万支付的工资（含社会保险、住房公积金个人缴纳部分）共计8456.36元，其中已包含鉴定期间生活津贴4334.59元和护理费4121.77元。2.曾庆万受伤后，天弘公司安排林辉见护理，累计护理25天，直至曾庆万好转且主动提出无需护理后才结束。天弘公司还额外在2019年4月至11月的工资中，支付了护理费累计5012.69元。3.曾庆万在合川治疗，无需支付交通费。4.曾庆万主动解除劳动合同，天弘公司无需支付经济补偿。曾庆万辩称，天弘公司一审中认可曾庆万月平均工资3441.49元，其余上诉理由无证据证实。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。曾庆万向一审法院起诉请求：1.解除双方劳动关系;2.天弘公司赔偿曾庆万工伤保险待遇损失166335元。其中,一次性伤残补助金36999元,一次性工伤医疗补助金27256元,一次性伤残就业补助金61326元,鉴定期间生活津贴5564元,停工留薪期工资24666元,护理费7800元,住院伙食补助费624元,鉴定费及检查费1200元,交通费900元;3.天弘公司赔偿曾庆万以工伤为由提出解除劳动关系的经济补偿金34943.5元。4.由天弘公司承担案件受理费。一审法院认定事实：2011年6月18日，曾庆万到天弘公司从事掘进工作，天弘公司为曾庆万参加了社会保险，曾庆万伤前月平均工资为3441.49元。天弘公司分别于2019年3月向曾庆万支付工资3276.87元，于2019年6月支付工资3496元。2019年3月6日，曾庆万在天弘公司工作过程中胸部不慎被矿车撞伤，受伤后在重庆市合川区中医院住院治疗78天，并经该院诊断为:“1.肋骨骨折，2.全身多处软组织挫伤，3.胸腔积液，4.左肺上叶内侧纵隔旁积气”。2019年4月27日，重庆市合川区人力资源和社会保障局认定曾庆万本次受伤属于工伤。2019年9月11日，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定曾庆万为伤残玖级，无生活自理障碍。天弘公司伤愈后,未到曾庆万单位上班。2019年9月18日，曾庆万通过邮寄方式向天弘公司送达解除劳动关系通知书，但天弘公司未收到。2019年10月29日，曾庆万向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会提起申请要求：“1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系;2、被申请人支付给申请人一次性伤残补助金36999元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金61326元、鉴定期间生活津贴5564元、停工留薪期工资24666元、住院期间护理费7800元、住院期间伙食补助费624元、交通费900元、鉴定费及检查费1200元;3、被申请人支付给申请人以工伤为由提出解除劳动关系的经济补偿34943.50元”。2019年11月5日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会向天弘公司送达相关仲裁法律文书。2019年12月12日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合川劳人仲案字〔2019〕第818号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人与被申请人之间的劳动关系从2019年11月5日起予以解除；二、被申请人支付给申请人一次性伤残就业补助金42928.20元、停工留薪期工资7595.73元、住院期间护理费7800元、鉴定期间生活津贴4818.09元、交通费300元，合计63442.02元;三、驳回申请人的其他请求”。曾庆万不服该仲裁裁决，起诉来院，诉请如前。一审法院认为，曾庆万系天弘公司职工，在从事天弘公司安排的工作中受伤，其受伤性质已被劳动部门认定为工伤，并经重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，曾庆万依法应享受工伤保险待遇。一、关于劳动关系。曾庆万于2011年6月18日到天弘公司从事掘进工作，双方建立劳动关系。曾庆万在工作中受伤，其劳动功能障碍程度为伤残玖级，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定，曾庆万要求解除与天弘公司之间的劳动关系的请求，一审法院予以支持。曾庆万于2019年9月18日通过邮寄方式向天弘公司送达解除劳动关系通知书，但天弘公司并未收到，故以重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会向天弘公司送达仲裁相关法律文书之日作为双方当事人之间的劳动关系解除之日。二、关于天弘公司应享受的工伤保险待遇中哪些项目及费用应由曾庆万支付给天弘公司的问题。因天弘公司为曾庆万参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，天弘公司应支付给曾庆万的工伤保险待遇有：一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定,天弘公司应当向曾庆万支付一次性伤残就业补助金42928.20元（6814元/月×9月×70%），双方对此均无异议。停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，天弘公司应当向曾庆万支付停工留薪期工资为13765.96元（3441.49元/月×4月），但应扣减天弘公司已支付的2019年3月和6月工资，其中曾庆万于2019年3月6日受伤，已工作计薪天数为4天，故天弘公司还应支付给曾庆万停工留薪期工资7595.73元[13765.96元-(3276.87元-3276.87元/月÷21.75天/月×4天)-3496元]。天弘公司认为已足额向曾庆万支付了停工留薪期工资，但未举示证据证明。住院期间护理费。天弘公司住院治疗78天，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，天弘公司应当向曾庆万支付住院期间护理费7800元（78天×100元/天）。天弘公司认为安排了员工对曾庆万进行了护理，但未举示证据证明。鉴定期间生活津贴。重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条和《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，曾庆万在扣减停工留薪期工资4个月工资后，还应当享受初次鉴定期间生活津贴2个月，天弘公司应当支付给曾庆万初次鉴定期间生活津贴4818.09元（3441.49元/月×70%×2月），曾庆万对该项仲裁裁决事项无异议，天弘公司认为已足额向曾庆万支付了鉴定期间生活津贴，但未举示证据证明。交通费。重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会在仲裁时，根据曾庆万伤情，主张了曾庆万因工伤而产生了交通费300元，天弘公司也未诉讼，认可了该交通费用，一审法院予以主张。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院期间伙食补助费和鉴定检查费问题。因天弘公司已为曾庆万参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十六条和《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条之规定，曾庆万应享受的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院期间伙食补助费和鉴定检查费等待遇应由工伤保险基金按规定支付，故曾庆万要求天弘公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院期间伙食补助费和鉴定检查费的请求，一审法院不予支持。关于经济补偿金问题。根据《劳动合同法》第三十八条第一款（六）项、第四十六条第一款（一）项、第四十七条和《工伤保险条例》第三十七条规定，天弘公司应当向曾庆万支付经济补偿金29252.67元（3441.49元/月×8.5月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款（六）项、第四十六条第一款（一）项、第四十七条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十七条、第三十二条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条和《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，判决：一、曾庆万与重庆天弘矿业有限责任公司的劳动关系于2019年11月5日予以解除。二、由重庆天弘矿业有限责任公司在本判决生效后十日内向曾庆万支付一次性伤残就业补助金42928.20元、停工留薪期工资7595.73元、住院期间护理费7800元、鉴定期间生活津贴4818.09元、交通费300元和经济补偿金29252.67元，共计92694.69元。三、驳回曾庆万的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆天弘矿业有限责任公司负担。二审中，天弘公司举示1.中国农业银行现金管理平台代发工资明细表（2019年4月至2019年11月）、社会保险参保证明、住房公积金个人业务明细。拟证明曾庆万受伤后，天弘公司累计向其发放了包含工资、社保个人缴纳部分、住房公积金个人缴纳部分，应该从工伤保险待遇中抵扣。2.书面证人证言两份。拟证明天弘公司安排了人员对曾庆万进行了护理，所以不应当支付护理费。3.手机地图两份。拟证明曾庆万无论就医还是鉴定，花费的交通费最多也就20元，用不了300元，天弘公司只认可20元交通费。曾庆万质证认为，1.前述证据均非新证据。2.曾庆万收到了中国农业银行现金管理平台代发工资明细表（2019年4月至2019年11月）载明的工资。但该工资即使要抵扣，也只能抵扣停工留薪期工资部分，不能抵扣其他工伤保险待遇。3.对社会保险参保证明真实性无异议，但不能达到证明目的。4.对住房公积金个人业务明细真实性无异议，但与本案无关。5.对证人证言不认可，证人未出庭质证，不应采纳。6.对地图不予认可，出院证明载明需要随访，必定产生交通费。本院认为，1.曾庆万对中国农业银行现金管理平台代发工资明细表（2019年4月至2019年11月）、社会保险参保证明、住房公积金个人业务明细无异议，且与本案具有关联性，本院予以采信。2.证人未出庭作证，其书面证言不符合法律规定；手机地图系复印件，且无法达到证明目的，本院均不予采信。二审审理查明：2019年4月至2019年11月，天弘公司按月向曾庆万实发工资2721.48元、2771.49元、2771.34元、2423.49元、2072.14元、1614.10元、1508.04元、674.39元。2019年4月至2019年11月，曾庆万养老保险、医疗保险、失业保险个人应缴费部分分别为262.56元、65.64元、16.41元。2019年3月、4月，曾庆万住房公积金个人缴纳部分金额为206元，2019年5月、6月，曾庆万住房公积金个人缴纳部分金额为288元，2019年7月至10月，曾庆万住房公积金个人缴纳部分金额为236元。审理中，天弘公司陈述，曾庆万2019年3月6日受伤后，天弘公司仍向其发放了工资，也缴纳了社会保险和公积金，该部分费用应从天弘公司承担的工伤保险待遇中抵扣。因天弘公司实行当月工资次月发放，曾庆万2019年3月工资（4月发放）中有4天为正常上班工资，该月抵扣的金额减为2694.80元。曾庆万对该金额无异议，但认为只能从停工留薪期工资中扣除。二审查明的其他事实与一审相同。本院认为，根据双方诉辩意见，本案主要争议焦点为：天弘公司应承担曾庆万工伤保险待遇金额。关于曾庆万受伤前月平均工资标准，一审中双方对此已经确认金额为3441.49元，天弘公司的上诉理由不能成立。关于经济补偿，曾庆万以遭受工伤为由解除劳动合同并主张经济补偿，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项情形，天弘公司应予支付，一审判决正确。关于交通费300元，仲裁裁决后，天弘公司未起诉，视为认可，一审判决正确。关于护理费，天弘公司主张安排了人员对曾庆万进行了护理，但无证据证实，本院不予采纳。关于工伤保险待遇，一审判决天弘公司应付曾庆万的工伤保险待遇包括：一次性伤残就业补助金42928.20元、停工留薪期工资7595.73元、住院期间护理费7800元、鉴定期间生活津贴4818.09元、交通费300元，合计金额为63442.02元。天弘公司二审举示证据证明，在曾庆万受伤后天弘公司仍向其发放工资，并交纳社会保险及住房公积金。对于工资16529.79元（2694.80元+2771.49元+2771.34元+2423.49元+2072.14元+1614.10元+1508.04元+674.39元）、曾庆万社会保险个人缴纳部分2756.88元（262.56元×8个月+65.64元×8个月+16.41元×8个月）、住房公积金个人缴纳部分1932元（206元×2个月+288元×2个月+236元×4个月），合计21218.67元（16529.79元+2756.88元+1932元）应从曾庆万享受的工伤保险待遇中抵扣。本院认为，曾庆万受伤后未再到天弘公司上班，天弘公司在曾庆万受伤后向其发放工资或代缴社会保险个人缴纳部分及住房公积金个人缴纳部分，合计21218.67元，应从工伤保险待遇总额中抵扣。故天弘公司还需支付曾庆万工伤保险待遇合计42223.35元（63442.02元-21218.67元）。一审判决其余部分，双方无异议，本院予以确认。综上，天弘公司的上诉请求部分成立，基于新事实，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款（六）项、第四十六条第一款（一）项、第四十七条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十七条、第三十二条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条和《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持重庆市合川区人民法院(2020)渝0117民初168号民事判决第一项；二、撤销重庆市合川区人民法院(2020)渝0117民初168号民事判决第二项、第三项；三、重庆天弘矿业有限责任公司在本判决生效后十日内向曾庆万支付工伤保险待遇42223.35元和经济补偿金29252.67元，共计71476.02元。四、驳回曾庆万的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由重庆天弘矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  乔 艳审 判 员  吴学文二〇二〇年九月八日法官助理  汪 骞书 记 员  陈 胜