贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终5168号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司遵义中心支公司。住所地：贵州省遵义市汇川区人民路中段国投大厦****房。统一社会信用代码：91520300688410659。负责人：周树华，该公司经理。被上诉人（原审原告）：陈小红，男，1979年1月6日出生，汉族，住贵州省正安县。被上诉人（原审被告）：宋聚琴，女，1974年7月17日出生，汉族，住贵州省正安县。上诉人太平财产保险有限公司遵义中心支公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人陈小红、宋聚琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省正安县人民法院（2020）黔0324民初1807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。太平保险公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审。2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.被上诉人陈小红系城镇居民户口，一审按照农林牧渔业标准计算其误工费错误。2.上诉人不应承担诉讼费。被上诉人陈小红、宋聚琴均未针对太平保险公司的上诉请求和理由作书面答辩。陈小红向一审法院起诉请求：1.判令太平保险公司支付陈小红各项损失共计177,090.09元（医药费40,141.40元、检查费及复查费1,183.50元、鉴定费1,900.00元、陪护费350.00元、器具拐杖及坐便器120.00元、住院期间生活费1,500.00元、误工费54,000.00元、护理费21,600.00元、营养费7,200.00元、伤残金68,808.00元、后续治疗费13,500.00元、被抚养人生活费14,981.40元，交通费2,000.00元、精神抚慰金20,000.00元，共计229,284.30元。减去交强险122,000.00元，及宋聚琴承担的70%主要责任，再减去垫付的医疗费20,000.00元，共计177,099.00元）。2。案件受理费由宋聚琴、太平保险公司承担。一审法院审理查明：2019年7月24日20时38分，宋聚琴驾驶贵Ｃ×××**号小型客车沿正安县往安场镇方向行驶，行驶至正安县桥溪河路段时，与陈小红驾驶的摩托车发生碰撞，致陈小红右股骨上段骨折，陈小红受伤后于2019年7月25日至同年8月9日在遵义医学院附属医院住院治疗16天，支付住院医疗费40141.40元（含宋聚琴垫付的5000元和太平保险公司垫付的20000.00元），其他检查费用1183.50元。经陈小红申请，遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所于2020年3月26日出具遵医专法［2020］临鉴字第079号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为,陈小红所前右髋关节部分功能障碍的伤残等级属十级；后续再次手术取出内固定器,费用约需12000.00元至15000.00元，误工期限为270日、护理期限为180日、营养期为180日；陈小红支付了鉴定费1900.00元。宋聚琴驾驶的贵Ｃ×××**号小型普通客车在太平保险公司投保了交强险、商业险，其商业三者险限额为1000000.00元，发生事故时均在保险有效期内。本次交通事故，经正安县公安局交警大队认定，宋聚琴负主要责任，陈小红负次要责任。另查明，陈小红之子陈俊杰生于2008年9月18日，陈俊超生于2010年5月28日。一审法院认为，关于陈小红因本次交通事故受伤、致残所受损失的问题，（1）各方当事人对医疗费、鉴定费及其数额无异议，其医疗费包括住院医药费检查费及复查费共计为41,324.90元（40,141.40元＋1,183.50元）、鉴定费1,900.00元，依法予以确认；（2）误工费，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，陈小红误工期计算至定残前一天为238天，虽陈小红提交了拖拉机驾驶证，但未提交如收入证明等有力证据佐证，故对其请求按运输行业收入计算误工费的意见不予采纳，酌定按2019年度农、林、牧、渔业年平均工资为58,198.00元/年计算，为37,948.28元；（3）护理费，结合鉴定意见，按180天计算，陈小红未提供证据证明其护理人员的收入情况，其护理费应参照2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资为43,654.00元/年，为21,528.00元，对其主张陪护费用350.00元，未提供证据证明除护理人员外必须要专业人员陪检，其费用应包含于护理费之中，陈小红在主张护理费的同时所主张的陪务费，不予支持；（4）营养费，参照鉴定意见，其营养期间按180天计算，酌定以30.00元/天计算，为5,400.00元；（5）残疾赔偿金，按2019年度城镇居民标准贵州省城镇居民人均可支配收入34,404.00元/年计算，陈小红伤情鉴定为十级，其残疾赔偿金为68,808.00元（34,404.00元/年×20年×10%），对其主张残疾赔偿金68,808.00元，予以支持；（6）住院伙食补助费，陈小红实际住院天数共计16天，酌定按80.00元/天计算，其住院伙食补助费为1,280.00元（80.00元/天×16天），对其超出部分主张，不予支持；（7）被扶养人生活费，事故时，陈小红之长子陈俊杰（生于2008年9月18日）已年满11周岁，需计算7年生活费；次子陈俊超（2010年5月28日）已年满9周岁，计算9年，有二名扶养人，计算为17,121.60元（21,402.00元/年×（7+9）年×10%÷2），其主张抚养费14,981.40元，予以支持；（8）交通费，陈小红主张2,000.00元，但未向本院提交交通费票据，根据其在遵义医学院附属医院治疗及进行鉴定的实际情况，酌定支持其交通费为500.00元，对超出部分主张，不予支持；（9）精神抚慰金，根据陈小红伤残等级酌情支持1,000.00元，对超出部分主张，不予支持；（10）后续医疗费，结合鉴定意见，酌情支持13,500元。综上，陈小红本次受伤的各项损失数额为208,170.58元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，陈小红在本次交通事故中的各项损失为208,170.58元，因宋聚琴的车辆在太平保险公司投保了交强险、商业三者险，其损失应先由太平人保财险公司先在交强险限额范围内予以赔偿122,000.00元；超过交强险限额部分的86,170.58元，根据双方的过错程度及事故认定，由陈小红自行承担30%，由太平保险公司在商业三者险赔偿70%，即赔偿60,319.41元。扣除太平保险公司已支付的20,000.00元及宋聚琴支付的5,000.00元后，太平保险公司还应向陈小红支付157,319.41元；宋聚琴垫付医疗费5,000.00元，由太平保险公司直接向宋聚琴支付。对太平保险公司主张不承担本案案件受理费，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，不予采纳。综上所述，判决：一、由被告太平财产保险有限公司遵义中心支公司于本判决书生效后十日赔付原告陈小红因交通事故造成各项损失157,319.41元；支付被告宋聚琴垫付医疗费5,000.00元。二、驳回原告陈小红的其他诉讼请求。案件受理费1,190.00元，减半收取595.00元，由原告陈小红负担55元，被告宋聚琴负担270.00元，被告太平财产保险有限公司遵义中心支公司负担270.00元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，关于误工费的计算标准问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，被上诉人陈小红并未提交其最近三年平均收入的相关证据，也未提交其从事农林牧渔业的相关证据，故应当按照我市2018年居民服务业平均工资标准计算其误工费，即43654元÷365天×238天=28464.80元，故陈小红各项损失共计198687.10元，太平保险公司还应向其支付150680.97元。关于诉讼费的问题。关于诉讼费承担问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。故原审根据当事人各自承担的责任决定由太平保险公司负担部分诉讼费，符合法律规定，并无不当。综上所述，太平财产保险有限公司遵义中心支公司的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省正安县人民法院（2020）黔0324民初1807号民事判决；二、由太平财产保险有限公司遵义中心支公司于本判决书生效后十日赔付陈小红因交通事故造成各项损失150680.97元；支付被告宋聚琴垫付医疗费5,000.00元。三、驳回陈小红的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费595元（已减半收取），二审案件受理费1190元，共计1785元，由陈小红负担255元，宋聚琴负担530元，由中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担1000元。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  娄 强审判员  贺灿灿二〇二〇年九月七日法官助理王薇书记员郑宏愿