盘锦市兴隆台区人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽1103刑初307号公诉机关盘锦市兴隆台区人民检察院。被告人陈健，男，1992年9月29日出生于辽宁省海城市，汉族，高中文化，中共党员，无职业，捕前住辽宁省海城市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月26日被刑事拘留，同年3月18日被执行逮捕。现羁押于盘锦市看守所。辩护人孙贺**,辽宁无疆律师事务所律师。被告人付殿博（富子、小崽子），男，1990年5月9日出生于辽宁省海城市，汉族，初中文化，无职业，捕前住辽宁省海城市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月26日被刑事拘留，同年3月18日被执行逮捕。现羁押于盘锦市看守所。辩护人高洪军,上海泽济律师事务所律师。盘锦市兴隆台区人民检察院以兴检公诉刑诉[2019]300号起诉书指控被告人陈健、付殿博犯贩卖毒品罪，被告人陈健犯妨害公务罪，于2019年9月27日向本院提起公诉，本院于同日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盘锦市兴隆台区人民检察院指派员额检察官陈月、书记员杨威出庭支持公诉，被告人陈健及其辩护人孙贺**、被告人付殿博及其辩护人高洪军、到庭参加诉讼。现已审理终结。盘锦市兴隆台区人民检察院指控，2019年1月末的一天，被告人陈健伙同被告人付殿博驾驶车牌号码为辽Ｃ×××**的黑色尼桑蓝鸟轿车，携带10克冰毒从海城市前往盘锦市兴隆台区恒泰小区，将10克冰毒以6500元钱的价格卖给吸毒人员潘某1。2019年2月25日，被告人陈健出资11000元钱给被告人付殿博，而后二人乘坐车牌号码为辽Ｃ×××**的出租车来到海城市后英第一城小区，付殿博在该小区内从一名叫“刘宝”的男子处购买冰毒20克，而后二人继续乘坐该车前往盘锦市兴隆台区恒泰尚城小区，准备将20克冰毒以15000元钱的价格卖给吸毒人员潘某1。随后二人被公安机关抓获，缴获冰毒9.29克（净重）。在抓捕过程中，被陈健持刀拒捕并激烈反抗，用刀捅伤辅警张某，造成张某面部1.5公分以及小臂多处受伤。盘锦市兴隆台区人民检察院当庭提交了相应的证据，认为被告人陈健、付殿博的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈健的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十七条的规定，应以妨害公务罪追究其刑事责任。被告人陈健对公诉机关指控的贩卖毒品罪的罪名没有异议，辩称他第二次贩卖毒品的数量是9.29克；对公诉机关指控的妨害公务罪的罪名有异议，辩称他不知道对方是警察。被告人付殿博对公诉机关指控的贩卖毒品罪的罪名没有异议，辩称他第二次买了11克冰毒，贩卖了多少克他不知道。被告人陈健的辩护人对起诉指控被告人陈健犯贩卖毒品罪的罪名没有异议，提出：1、起诉指控第二起贩卖毒品的事实存在特情介入，存在犯意引诱和数量引诱，该起事实在公安机关的掌握之中，毒品不会实际完成交易和流入社会对被告人从轻处罚；2、被告人陈健所起作用较小，应认定为从犯；对起诉指控被告人陈健犯妨害公务罪的罪名有异议，提出：1、在抓捕过程中，被告人陈健并不知道对方是公安机关人员执行公务；2、张某、李某2、王某的证言表述不同，存在疑点；3、本案没有执法记录仪或者监控予以佐证。综上，被告人陈健不构成妨害公务罪。对量刑部分提出：1、被告人陈健认罪态度较好，具有坦白情节。2、被告人陈健当庭自愿认罪，系初犯。被告人付殿博的辩护人对起诉指控被告人付殿博犯贩卖毒品罪的罪名没有异议，提出：1、被告人付殿博贩卖毒品的数量两次共计应为18.71克；2、起诉指控第二起贩卖毒品的事实存在特情介入，数量引诱；3、被告人付殿博无前科劣迹。建议对被告人付殿博从轻处罚。经审理查明2019年1月末的一天，被告人陈健伙同被告人付殿博驾驶车牌号码为辽Ｃ×××**的黑色尼桑蓝鸟轿车，携带10克冰毒从海城市前往盘锦市兴隆台区恒泰小区，将10克甲基苯丙胺(冰毒)以6500元钱的价格卖给吸毒人员潘某1。潘某1实际支付给陈健5500元。2019年2月25日，被告人陈健出资11000元钱给被告人付殿博，而后二人乘坐车牌号码为辽Ｃ×××**的出租车来到海城市后英第一城小区，付殿博在该小区内向一名叫“刘宝”的男子处（自然情况不详）购买甲基苯丙胺(冰毒)，而后二人继续乘坐该车前往盘锦市兴隆台区恒泰尚城小区，准备将8.71克甲基苯丙胺以15000元钱的价格卖给吸毒人员潘某1，并约定将冰毒送至兴隆台区恒泰尚城3期9号楼1单元潘某1家中。二被告人准备交易毒品时，被公安机关抓获。在抓捕过程中，被告人陈健持刀拒捕并激烈反抗，用刀捅伤辅警张某，造成张某受伤。公安机关当场缴获红色晶体3袋，净重分别为3.6克、1.51克、3.2克；透明晶体2袋，净重分别为0.4克、0.58克，公诉机关对上述5袋晶体进行了扣押，并扣押了折叠刀1把，被告人陈健Oppo手机一部，被告人付殿博苹果6手机1部，三星手机1部。2019年3月7日，经盘锦市公安司法鉴定中心鉴定，所送第1-4号检材中含有甲基苯丙胺成分，第5号检材0.58克晶体中未检出甲基苯丙胺成分。综上，被告人陈健、付殿博共计贩卖甲基苯丙胺2次，共计18.71克，非法所得共计人民币5500元。案件审理中，被告人陈健亲属代为退缴非法所得人民币5500元。上述事实有公诉机关提交的，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、案件来源及抓捕经过，证实本案案发及被告人陈健、付殿博的到案经过。2、户籍证明，证实被告人陈健、付殿博的自然情况及已达到法定刑事责任年龄。3、被告人陈健的供述，证实他借给“富某”五千元钱，用于购买冰毒。他和“富某”来到兴隆台的一个小区，“富某”将买来的冰毒卖了6000元钱。他出资11000元给了“富某”，做购买冰毒的本金。“富某”购买了两袋冰毒交给他。他用“富某”事先给他的小塑料袋把这些冰毒分装成几个小包，有的包里还添加了一些辅料。之后他们坐这辆出租车，到了盘锦市兴隆台区的一个小区。“富某”下车一个人去联系买家。他将剩下几小袋冰毒放在上衣的口袋里，正在出租车附近溜达的时候，有两个人突然冲向他，他害怕被抓就用随身带的一把水果刀朝着这两个人扎了过去，还扎了其中一个人，之后就被控制住了。随后他就被带至公安机关，身上的冰毒也被扣押了。4、被告人付殿博的供述，证实2019年1月末或是2月初左右的一天晚上，他和陈健来到盘锦市兴隆台的小区，将装在透明袋子里的10克白色块状毒品卖给买毒人员。2019年2月25日的晚上20点左右，买毒人员通过微信联系他说要购买20克冰毒和20片麻古，还是按一克650元购买。他联系刘保（宝），刘保（宝）说没有麻古，冰毒只有20克。他就跟她讲没有麻古，只有冰毒，她就说那就买15000元的冰。陈健出资11000元钱，他从刘保（宝）手中买了两袋冰毒，一袋红色冰毒，一袋白色冰毒。陈健往冰毒里添了点其他的东西。他与陈健到的第一次卖冰毒的那个小区楼下，他就联系这个女的要乘坐电梯上楼送货。在一楼等电梯的时候，他与陈健就被公安机关抓获了。5、证人潘某1的证言，证实2019年1月底或2月初的一天，她从“小崽子”（付殿博）处购买了10克冰毒。2019年2月25日21时左右，她通过微信联系“小崽子”购买20克冰毒和20片麻古。她让他把冰毒送到兴隆台区恒泰尚城3期9号楼1单元。后来他说没有麻古了，她就让他先把冰毒送过来。等到23时他来送冰毒的时候，就被公安机关抓获了。6、证人谢某的证言，他在鞍山市海城市从事出租车营运晚班工作。证实两名男子乘坐他的车从海城到盘锦恒泰小区的经过。他看见三名警察押着个子较高的男子回到他的出租车上，其中一名警察让那个男子上他车后方的一辆白色本田商务车。他上车后看见车内有两名男子，其中一名男子脸部受伤了，像是刀伤流了很多血。公安机关在他的出租车上搜查出的副驾驶储物格内用透明小包装袋包裹的物品不是他的，是坐副驾驶的个子较矮男子的。他到医院听他们的对话应该是抓捕时被那名个子较矮的男子用刀扎伤的。7、证人李某1的证言，证实她是陈健的妻子。2019年2月25日，她和陈健、陈健朋友去小镇上的邮政储蓄银行，陈健去ATM机取的钱，后来陈健和他朋友打出租车走了。8、证人张某的证言，证实他是红旗派出所的一名辅警。2019年2月25日23时30分，王某带领他和民警李某2、辅警马某抓捕一名贩毒男子。他和李某2准备对另一名贩毒男子实施抓捕时，这名男子马上就亮出一把水果刀，李某2向前表明身份说：“别动，我们是警察”，还没等李某2掏出证件那名男子就直接持刀冲向李某2并说“我扎死你”，在抓捕过程中，这名男子持刀扎了他面部，他的脸被这名男子用刀划伤了。后来王某过来和他们一起控制住了男子。9、证人李某2的证言，证实2019年2月25日当晚23时30分，王某带领他和辅警张某、马某抓捕一名贩毒男子。他和张某准备对另一名贩毒男子实施抓捕时，这名男子亮出一把水果刀，他对男子说“别动，我们是警察”，还没等他掏出证件那名男子就直接持刀冲向他并说“我扎死你”，在抓捕过程中，那名男子持刀开始暴力袭击张某，用刀扎了张某面部，张某的脸负伤了。后来王某过来和他一起控制住了男子并夺下了手里的刀。10、证人王某的证言，证实2019年2月25日23时30分，他带领民警李某2、辅警马某、张某抓捕一名贩毒男子。之后，他看见张某和李某2与另一名贩毒男子搏斗，男子手中拿着一把小刀，他冲过去大喊一声“警察，把刀放下”李某2和持刀男子摔倒在地上，张某站在他们两人的旁边，面部正在流血。然后他问李某2是否向该名男子表示警察身份，李某2说已经向该名男子表示了警察身份。他掏出警察证，让该名持刀男子看警官证，再次向该名男子表示警察身份，让其松开刀，该名持刀男子不松手。他和李某2合力控制住了该名男子。11、证人马某的证言，证实他是红旗派出所的一名辅警。2019年2月25日23时30分，王某带领他和民警李某2、辅警张某抓捕一名贩毒男子。王某和他将贩毒男子控制后，让张某去外面找李某2。后来他听见外面大喊几声，王某让他留下来控制嫌疑人，王某出去看看，李某2和王某控制住另一嫌疑人。他看见张某的脸上有刀口，而且肉翻了出来，出了很多血。12、辨认笔录及辨认照片，证实被告人付殿博指认在其手中购买毒品并被其称为“姐”的女子（潘某1）的情况；证人潘某1指认贩卖给其毒品的叫“小崽子”的男子（付殿博）的情况；证人谢某指认乘坐其出租车从海城前往盘锦市兴隆台区的男子被告人陈健、付殿博的情况；被告人陈健指认与其共同贩卖冰毒的“富某”（付殿博）的情况；证人李某1指认2019年2月25日晚和陈健一起乘坐蓝色出租车离开其经营的烤肉店的男子（付殿博）的情况。13、搜查证、搜查笔录，证实公安机关对谢某驾驶的出租车进行搜查，搜出无色晶体一小袋，通过称量毛重0.83克，净重0.58克。14、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关对五袋晶体（净重分别为3.6克、1.51克、3.2克、0.4克、0.58克）共8.71克及涉案相关物品的扣押情况。15、盘锦市公安司法鉴定中心物证检验鉴定报告，证实红色晶体1.38克、透明晶体1.51克、红色晶体1.52克、透明晶体0.4克均检测出甲基苯丙胺成分；透明晶体0.58克未检测出甲基苯丙胺成分。16、现场检测报告书，证实被告人陈健的尿检结果呈“阴”性；被告人付殿博的尿检结果呈“阳”性。17、中国邮政储蓄银行交易明细，证实李某1的银行账户于2019年2月25日在海城市中小营业所自助银行共计取款11700元。18、通话记录，证实被告人陈健、付殿博之间相互通话的情况。19、入所体检表，证实被告人付殿博入所时体检的情况。本院认为，被告人陈健、付殿博明知是毒品，仍向他人贩卖，其行为违反了国家对毒品的管理法规，妨害了社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪。公诉机关对二被告人的贩卖毒品罪的犯罪指控，罪名成立。被告人陈健以暴力方法，阻碍国家机关工作人员依法执行职务，已构成妨害公务罪。公诉机关对被告人陈健犯妨害公务罪的犯罪指控，罪名成立。本案的证人张某、李某2、王某是现场目击者，所证明的事实最能反映案发的全部经过，虽然证人之间所证明的事实细节上有差异，但不影响证人所证明的事实的真实性、客观性。公诉机关提交的经庭审质证、认证的证人张某、李某2、王某、马某的证言等证据之间能够相互印证，形成了完整的证据链，证实被告人陈健在民警李某2对他说：“别动，我们是警察”表明身份后，在明知李某2、张某身份为人民警察的情况下，仍然使用暴力袭击民警，用刀扎伤辅警张某的事实。至于被告人陈健的辩护人提出的“没有执法记录仪或者监控予以佐证”的辩护意见，不影响本案事实的认定及被告人陈健犯罪行为的定性。对被告人陈健辩称的“他不知道对方是警察”的辩解意见，辩护人提出的“在抓捕过程中，被告人陈健并不知道是公安机关人员执行公务；本案没有执法记录仪或者监控予以佐证。被告人陈健不构成妨害公务罪”的辩护意见，本院均不予采纳。被告人陈健一人犯数罪，应数罪并罚。公诉机关指控被告人陈健、付殿博第二起贩卖毒品的数量为20克，二被告人购买20克毒品后，即去吸毒人员潘某1所在的小区贩卖毒品，随即二被告人被抓获。被告人陈健当庭供述第二次贩卖毒品的数量是9.29克[（9.29克-0.58克（经鉴定无甲基苯丙胺成分）=8.71克]，被告人付殿博当庭供述第二次他买了11克冰毒。二被告人的当庭供述与公诉机关出示的经庭审质证、认证的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单能够相互印证二被告人第二起贩卖8.71克冰毒的事实。对于公诉机关指控的20克冰毒（购买的克数）-8.71克（扣押的冰毒）=11.29克冰毒缺失的原因，公诉机关亦未作出合理解释，现有证据不足以证实公诉机关指控的第二起贩卖毒品的数量为20克。本着有利于被告人的原则，二被告人第二起贩卖毒品的数量，应根据现场查获的数量8.71克予以认定。二被告人贩卖冰毒由被告人付殿博提出犯意，被告人陈健出资购买，被告人陈健与被告人付殿博共同来到吸毒人员潘某1所在的小区贩卖毒品，二被告人作用相当，不能认定被告人陈健所起作用较小。在贩卖毒品的共同犯罪中，二被告人作用相当，系共同主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。对被告人陈健的辩护人提出的“被告人陈健所起作用较小，应认定为从犯”的辩护意见，本院不予采纳。犯意引诱指行为人本来无贩卖毒品意图的情况下，在特情引诱和促成下产生贩卖毒品的主观故意，且基于该主观故意实施贩卖毒品的行为。根据现有证据，无法证实吸毒人员潘某1系公安机关的特情人员，对被告人陈健的辩护人提出的“起诉指控第二起贩卖毒品的事实存在特情介入，存在犯意引诱”的辩护意见及被告人付殿博的辩护人提出的“起诉指控第二起贩卖毒品的事实存在特情介入”的辩护意见，本院均不予采纳。被告人陈健贩卖毒品的行为处于公安机关的控制之下,毒品没有流入社会造成进一步危害,可作为量刑情节予以考虑。对被告人陈健的辩护人提出的“该起事实在公安机关的掌握之中，毒品不会实际完成交易和流入社会对被告人从轻处罚”的辩护意见，本院予以采纳。数量引诱是指行为人本来只有实施数量较小的毒品犯罪的故意，在特情引诱下实施了数量更大的毒品犯罪。公诉机关提交的经庭审质证、认证的被告人付殿博在侦查机关的供述、证人潘某1的证言能够相互印证被告人付殿博与买毒人员潘某1达成毒品交易的合意，双方对毒品交易产生的合意没有数量差别，且迅速达成合意，不存在数量引诱。对被告人陈健、付殿博的辩护人提出的“起诉指控第二起贩卖毒品的事实存在数量引诱”的辩护意见，本院不予采纳。被告人陈健暴力袭击正在依法执行职务的人民警察，对其应从重处罚。被告人陈健使用凶器袭警，对其可酌情从重处罚。被告人陈健、付殿博到案后在侦查机关如实供述其犯罪事实，系坦白，对二被告人可分别从轻处罚，被告人陈健对其自身行为定性的认识与辩解,不影响对其坦白的认定。被告人陈健退缴非法所得，对二被告人可分别酌情从轻处罚；被告人陈健主动履行法定义务，对其可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第二百七十七条第一、五款，第六十九条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人陈健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。被告人付殿博犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵一日。即被告人陈健的刑期自2019年2月26日起至2026年5月25日止；被告人付殿博的刑期自2019年2月26日起至2026年2月25日止。）（罚金于判决生效后三个月内缴纳。）二、依法收缴被告人陈健退缴的非法所得人民币5500元，上缴国库。三、公安机关扣押的甲基苯丙胺8.71克（未移送本院），由公安机关依法处理。四、在案扣押的折叠刀1把，被告人陈健Oppo手机一部，被告人付殿博苹果6手机1部，三星手机1部（均未移送本院），由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向盘锦市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘莉艳人民陪审员  王素平人民陪审员  王淑菊二〇二〇年九月二十八日书 记 员  郑亚迪附：本案适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二百七十七条【妨害公务罪】以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的，依照前款的规定处罚。在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的，依照第一款的规定处罚。故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的，依照第一款的规定从重处罚。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。