贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终2728号上诉人（原审原告）：凯里市佳良汽车修理厂。住所地：凯里市四季修理厂旁。经营者：高良，男，1979年10月3日出生，汉族，贵州省凯里市人，住凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：补云雪，贵州辅正（雷山）律师事务所。被上诉人（原审被告）：兰方平，男，1969年3月2日出生，布依族，住福泉市。上诉人凯里市佳良汽车修理厂因与被上诉人兰方平劳动争议一案，不服贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初1148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。凯里市佳良汽车修理厂上诉请求：请求撤销（2020）黔2601民初1148号民事判决书。事实和理由：本案遗漏当事人，因上诉人不了解法律，在原审时未将中国人寿财产保险股份有限公司黔东南州中心支公司列为被告或第三人，但在本案的仲裁阶段、一审过程中，上诉人均多次明确表示已经在中国人寿财产保险股份有限公司黔东南州中心支公司为被上诉人购买人身意外伤害保险。兰方平未提交二审答辩意见。凯里市佳良汽车修理厂向一审法院起诉请求：1、原告不支付凯劳人仲案字（2019）第146号仲裁裁决书赔偿被告停工留薪期工资20000元；一次性伤残补偿金45000元；一次性工伤医疗补助金33976.02元；并对本案作出公正判决；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告兰方平于2018年2月23日至2018年3月14日在凯里市国军汽修厂上班。因凯里市国军汽修厂将修车场所承包给了原告佳良汽修厂，故被告兰方平于2018年3月15日开始在原告处上班，工种为维修技师，平均每月工资为5000元。原告与被告之间未签订有劳动合同。2018年8月12日，被告在工作期间右手大拇指受伤住院，于2018年8月19日康复出院，被告住院期间的治疗费已由原告全部支付，原告在被告住院期间向被告支付了200元。被告出院后继续在原告处工作至2018年9月12日，被告回老家福泉市后于2018年10月15日到原告处领取2018年9月份的工资，9月份的工资为2264元（被告仅上班12天）。被告于2018年10月8日到黔南州人民医院司法鉴定所进行了司法鉴定，该鉴定所于同月10日作出“黔南医鉴所[2018]医检字第440号”司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人兰方平因压榨伤致右手拇指远节指远端骨折，右拇指指间关节活动部分受限，构成劳动能力伤残十级。被鉴定人兰方平三期综合评定：误工期限评定为30-90日，护理期限评定为20-30日，营养期限评定为20-30日。2019年4月3日，被告经黔东南州人力资源和社会保障局认定并作出“州工伤认字[2019]02-25号”，认定被告此次受伤为工伤。2019年5月16日，黔东南州劳动能力鉴定委员会作出“州劳鉴停：2019（62）”黔东南州工伤职工停工留薪期确认通知书，兰方平此次工伤停工留薪期为120天（自2018年8月12日至2018年12月9日）。2019年6月10日，黔东南州劳动能力鉴定委员会作出“2019（185）”劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：兰方平此次工伤为九级伤残。2019年5月5日，凯里市劳动人事争议仲裁委员会作出“凯劳人仲案字[2019]第33号”仲裁裁决书，裁决如下：申请人兰方平与被申请人凯里市佳良汽车修理厂于2018年3月15日至2018年8月12日期间存在劳动关系。2019年10月23日，兰方平再次向凯里市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项为：1、解除申请人与被申请人的劳动关系；2、被申请人支付申请人停工留薪期工资20000.00元、一次性伤残补助金45000.00元、一次性工伤医疗补助金4000.00元、一次性伤残就业补助金40000.00元、住院期间伙食补偿费700.00元、护理费700.00元、营养费210.00元、交通费2000.00元，共计148610.00元。2019年12月20日，仲裁委员会作出“凯劳人仲案字[2019]第146号”仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人停工留薪期工资20000.00元。二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金45000.00元。三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金33976.00元。四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金33976.00元。五、被申请人支付申请人住院期间伙食补助费154.00元。六、被申请人支付申请人住院期间护理费700.00元。七、驳回申请人其他的仲裁请求。原告于2019年12月30日收到该仲裁裁决书，于2020年1月10日向本院提起劳动争议之诉。庭审中，因原、被告双方争议较大，案经本院调解未果。另查明：本案存在两份伤残等级鉴定结论（黔南州人民医院法医司法鉴定所、黔东南州劳动能力鉴定委员会），故原告在庭审中向本院申请对被告的伤残等级重新进行鉴定。一审法院认为，1、佳良汽修厂与兰方平之间是否存在劳动关系？2、本案中是否需要对兰方平的伤残等级重新进行鉴定？3、兰方平主张的各项费用是否有事实及法律的依据？一、关于佳良汽修厂与兰方平之间是否存在劳动关系的问题。佳良汽修厂与兰方平均认可兰方平于2018年3月15日到佳良汽修厂上班，2018年8月12日受伤住院后于同月19日出院之后，继续在佳良汽修厂上班至2018年9月12日。兰方平的工种是汽修厂业务的组成部分，兰方平的工资为每月5000元，故双方之间于2018年3月15日至2018年9月12日期间存在劳动关系。二、本案中是否需要对兰方平的伤残等级重新进行鉴定？《工伤保险条例》第二十三条规定：“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。”一审法院认为本案属于劳动争议纠纷，而黔东南州劳动能力鉴定委员会是有对劳动者进行伤残鉴定的资质，并且依据的是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（中华人民共和国国家标准GB/T16180-2014）标准进行认定，符合九级15项、十级12项裁定，综合评定为九级伤残。故一审法院采纳黔东南州劳动能力鉴定委员会的鉴定结论。本案中一审法院将不再对兰方平的伤残等级进行鉴定，对于黔南州人民医院法医司法鉴定所作出的鉴定意见书的全部内容，一审法院将不再采纳。三、兰方平主张的各项费用是否有事实及法律的依据？因双方于2018年3月15日至2018年9月12日期间存在劳动关系，之后兰方平就不再到佳良汽修厂上班，故双方的劳动关系于2018年9月13日后已解除。因黔东南州劳动能力鉴定委员会认定兰方平此次工伤停工留薪期为120天（自2018年8月12日至2018年12月9日），而佳良汽修厂已经向兰方平支付了2018年9月12日之前的全部工资，故佳良汽修厂还应向兰方平支付2018年9月13日至2018年12月9日期间的工资，因双方认可兰方平每月工资为5000元，故该期间的工资为14452元。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条第一款规定：“……九级伤残为9个月的本人工资……。”故原告应支付被告一次性伤残补助金45000元（5000元×9个月）。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。兰方平与佳良汽修厂之间的劳动关系于2018年9月13日解除。依照《工伤保险条例》第三十六条第三款“经工伤职工本人提出该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”以及《贵州省关于贯彻实施新修订(工伤保险条例有关问题的意见》(黔人社厅发[2011]27号)第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……九级伤残6个月，十级伤残3个月”和第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”之规定，结合贵州省人力资源和社会保障厅贵州省统计局《关于公布2018年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》(黔人社厅发(2019)9号)公布的“2018年，全省城镇单位从业人员年平均工资67952元……”的标准，佳良汽修厂应当向兰方平支付一次性工伤医疗补助金33976元(67952元/年÷12个月×6个月)和一次性伤残就业补助金33976元(67952元/年÷12个月×6个月)。虽然兰方平在仲裁时申请的的一次性医疗补助金为4000元，但是凯里市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决中一次性医疗补助金为33976元，庭审中，兰方平表示要求法院支持该仲裁裁决决定，故应视为兰方平对该项诉请的变更。兰方平在工作地点的医院住院治疗7天，依据《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发（2011）27号）第四条“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准及交通、食宿标准按以下规定执行：（一）伙食补助标准按照每人每天10元；（二）到统筹地区以外就医所需的交通（火车硬卧、动车硬座、变通客轮三等舱、客运汽车）费用据实报销；（三）到统筹地区以外就医途中食宿费执行普通公务人员出差标准。”故兰方平的住院伙食补助费为70元（10元/天×7天）。因兰方平并未到外地就医，也未向本院提交相关产生交通费的票据，故本院不予支持交通费。因兰方平并未提交相关需要加强营养的医嘱，故本院不予支持营养费。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”兰方平住院7天后就可上班了，而兰方平不认可其住院期间佳良汽修厂按照职工对其进行了护理，一审法院酌情按80元每天计算其护理费，故佳良汽修厂应向兰方平支付护理费560元（80元/天×7天），因佳良汽修厂在兰方平住院期间已经支付了200元，现还需支付360元。以上共计为127834元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第二十三条、第三十三条、第三十六条、第三十七条的规定，判决：一、确认凯里市佳良汽车修理厂与兰方平双方劳动关系于2018年9月13日解除。二、凯里市佳良汽车修理厂在本判决书生效之日起十五日内向兰方平支付停工留薪期工资14452元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金33976元、一次性伤残就业补助金33976元、伙食补助费70元、护理费360元，共计127834元。三、驳回兰方平的其余诉讼请求。案件受理费已减半收取为5元，由凯里市佳良汽车修理厂负担。二审期间，双方未提交新证据。经审理，本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，一、工伤保险属于社会保险，是国家对社会保险费的强制性质规定，工伤人员经劳动能力鉴定后符合工伤保险条件规定的，有权获得相应的补偿金，因上诉人与被上诉人存在劳动关系，被上诉人在工作中受伤，经鉴定为工伤，一审法院判决上诉人支付被上诉人停工留薪期工资;一次性伤残补助金；一切性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金，伙食补助费、护理费等于法有据，本院予以支持。二、本案审理的法律基础事实是劳动争议，上诉人认为该案遗漏当事人，主要是因为上诉人已经为被上诉人投了人身意外商业险，被上诉人的损害理应由保险公司承担。因上诉人为被上诉人所投的人身意外险属于商业险，是由当事人自愿购买，在购买时双方约定相应的条件，当约定的赔付条件发生后，可获得相应的赔偿，工伤保险与人身意外险之间并不冲突，如果达到理赔条件，都应该进行理赔，上诉人认为该案遗漏当事人应当追加中国人寿保险股份有限公司为被告或第三人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人凯里市佳良汽车修理厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人凯里市佳良汽车修理厂负担。本判决为终审判决。审判长  龙步昌审判员  刘志红审判员  陆小平二〇二〇年九月七日法官助理杨建书记员邹井程