云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终5349号上诉人（原审原告）：金凤林，男，1965年6月10日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：许达宇，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：叶涛，男，1988年7月1日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：徐玲玲，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。上诉人金凤林因与被上诉人叶涛合同纠纷一案，不服云南省昆明市五华区人民法院（2018）云0102民初14102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金凤林上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实错误。被上诉人出具的借条系双方之间的债权债务进行结算后形成的。1、借条系被上诉人亲笔书写，一审中被上诉人申请对借条笔记进行鉴定，之后无故故意不交纳鉴定费用，故意拖延诉讼八个月，被上诉人对此应当不利后果。2、借条形成后，上诉人于2018年7、8月通过微信向被上诉人追讨款项，一审庭审中被上诉人对微信记录的真实性认可的情形下一审法院对该事实置之不理。3、借条是被上诉人与上诉人之女金星即将办理离婚登记手续前进行的结算。二、一审法院认定没有交付行为，已有充分的证据以及客观常理予以印证。1、上诉人的银行流水能够证明上诉人的借款能力以及代偿能力。上诉人与被上诉人曾经系翁婿关系，双方之间借款如果均需留下欠条或者银行转账，违背客观常理。2、案外人尹丽萍于2015年9月5日出借180000元给上诉人之女金晶，金晶于9月6日、11日取现共计180000元，被上诉人提交的建行明细2015年9月17日有120000的现金进账是不争的事实。被上诉人叶涛答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。一审中，原告向法院提出诉讼请求：1.判令被告叶涛立即归还金凤林欠款250000元；2.判令被告叶涛支付原告金凤林上述欠款按银行同期贷款利率计算的利息4189.24元（自2018年7月1日起暂计算至2018年11月5日，以实际还款之日为准）；3.本案诉讼费由被告承担。原审法院认定事实：1.2015年7月21日，原告之女金晶与被告登记结婚；2017年7月3日，双方登记离婚。2.2018年11月6日，原告向法院诉称被告于2015年下半年与其有多笔资金往来，至2017年6月29日被告向原告借款25万元。原告为证明上述借款事实，向法院提交了落款时间记载为2017年6月29日的借条一张，借条载明“今2017年6月30日借金爸（金凤林）250000元（贰拾伍万元正），借期为期一年至2018年7月1日止还清。此据，借款人：叶涛，2017年6月29日。备注：如一年后未归还，以房产地址：昆明市五华区。”庭审中，原告陈述25万元借款，其中7万元以现金交付，另外18万元系其替被告向案外人尹丽萍归还借款，并提交案外人尹丽萍出具的一份收条，收条载明尹丽萍收到原告代被告归还的借款18万元。庭审中，被告否认向原告借款25万元。3.2015年9月5日，案外人尹丽萍向原告之女金晶转账人民币18万元。4.案件审理中，被告申请对其2017年6月29日出具的借条中的笔迹和捺印进行鉴定。法院依照法律程序委托云南利智司法鉴定所进行鉴定。2019年4月28日，云南利智司法鉴定所向法院出具退件函，称多次通知申请人叶涛按规定交纳司法鉴定费，因申请人未按司法鉴定程序交纳鉴定费，所以按程序退件。原审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”之规定，民间借贷合同具有实践性特征，即除当事人意思表达一致之外，还要求实际交付货币。本案中，原告提交了借条以证明原、被告之间存在借贷关系，庭审中，原告除陈述7万元系以现金方式交付外，对另外18万元陈述系原告替被告向案外人尹丽萍归还借款，但被告对此予以否认，而根据原告提交的证据，该笔18万元的银行转账系发生于案外人尹丽萍与原告之女金晶之间，原告提交的证据并不足以证明被告向案外人借款，且原告替被告向案外人履行了还款义务。故原告未能提交有效证据证实其向被告履行了出借25万元款项的交付义务。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告应承担举证不能的不利后果。因此，对原告要求被告归还借款本金以及支付利息的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回金凤林的全部诉讼请求。原审案件受理费5113元由金凤林负担。二审中，各方均未向法庭新提交证据。本院二审中认定的事实与一审一致。本院二审中补充认定如下事实：2018年8月13日，金凤林向叶涛发送微信消息：“叶涛，十三号了，到月底没有几天，赶快追下资，月底送过来”。叶涛回复：“好的，在落实了”。2018年8月29日，金凤林向叶涛发送微信消息：“叶涛到月底了资金到位了没有”。叶涛回复：“现在就筹了10万元”。金凤林回复：“先打过来，下个月剩下的应该没有问题？”叶涛回复：“有问题！这个我爸妈已经去买嵩明的房子了，现在也是被告上法院了！我想我也应该面对”。金凤林回复：“你的意思是没有办法还了叫我到法院了是吗？”。叶涛回复：“现在家里面也是这个意思，也不是没想办法，他们那边也是走司法途径，我这边没有能力也只有这样了”。金凤林回复：“好的”。归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：本案双方之间是否构成借贷法律关系？责任如何承担？本院认为，金凤林之女金晶与叶涛于2015年7月21日结婚，于2017年7月3日离婚。2017年6月29日叶涛向金凤林出具了借条，载明“今2017年6月30日借金爸（金凤林）250000元（贰拾伍万元正），借期为期一年至2018年7月1日止还清。此据，借款人：叶涛，2017年6月29日。备注：如一年后未归还，以房产地址：昆明市五华区。”庭审中，原告陈述25万元借款，其中7万元以现金交付，另外18万元系其替被告向案外人尹丽萍归还借款，并提交案外人尹丽萍出具的一份收条，收条载明尹丽萍收到原告代被告归还的借款18万元。本院认为，双方系亲属，叶涛在离婚前向金凤林出具借条，金凤林主张系对金凤林以及金晶婚姻期间各方往来款项的结算，金凤林的上述主张能够与案外人尹丽萍的转账、收条相互印证，能够与金凤林和叶涛于2018年8月之间微信聊天记录向叶涛催要款项的内容相互印证，能够与借条的内容相互印证，金凤林提交的上述证据已经具有证据优势，证明双方之间存在借贷关系。叶涛虽对借条予以否认，原审中申请对其2017年6月29日出具的借条中的笔迹和捺印进行鉴定，但申请鉴定后申请人叶涛并未按规定交纳司法鉴定费，导致云南利智司法鉴定所向法院出具退件函，叶涛需对退件和鉴定承担不利的后果。叶涛对借款予以否认，但是未能提交有效的反驳证据证明，本院对叶涛的抗辩不予支持。原审法院对此认定错误，本院予以纠正。叶涛应当按照借条的内容向金凤林偿还款项。本院认定由叶涛向金凤林偿还款项250000元以及利息（以250000元为本金，自2018年7月1日起至2019年8月19日按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的利息；自2019年8月20日起，至款项实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。）综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，本院予以纠正。上诉人的上诉请求有事实及法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、撤销昆明市五华区人民法院（2018）云0102民初14102号民事判决；二、由叶涛于判决生效之日起十日内向金凤林偿还款项250000元以及利息（以250000元为本金，自2018年7月1日起至2019年8月19日按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的利息；自2019年8月20日起至款项实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5113元，二审案件受理费5113元，由叶涛承担。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判长  古维贤审判员  汪丹丹审判员  龚 庆二〇二〇年九月一日法官助理毛维清书记员陈婷婷