陕西省府谷县人民法院刑 事 判 决 书(2020)陕0822刑初162号公诉机关府谷县人民检察院。被告人李明良，男，1964年8月15日出生，身份证号码XXXXXXXXXX********，汉族，辽宁省营口市大石桥市人，小学文化，司机，住营口市站**渤海新屯，2019年1月10日因涉嫌犯盗窃罪被府谷县公安局刑事拘留，同年1月30日经府谷县人民检察院批准逮捕，1月31日执行逮捕，现羁押于府谷县看守所。辩护人刘春雷，辽宁久和律师事务所律师。府谷县人民检察院以府检诉刑诉（2019）186号起诉书指控被告人李明良犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2019年7月18日作出（2019）陕0822刑初200号刑事判决，宣判后，被告人李明良不服，提出上诉，陕西省榆林市中级人民法院于2019年9月18日作出(2019)陕08刑终414号刑事裁定，以原审判决认定上诉人李明良犯盗窃罪部分事实不清、证据不足为由，裁定如下：一、撤销府谷县人民法院(2019)陕0822刑初200号刑事判决；二、发回府谷县人民法院重新审判。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。府谷县人民检察院指派检察员韩伟、侯虹出庭支持公诉，被告人李明良及其辩护人刘春雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。府谷县人民检察院指控，2019年1月8日中午，被告人李明良伙同府谷县新民镇后大井沟机制兰炭有限公司的过磅员董亮（另案处理）合谋，装完车过磅时给李明良同行的三辆油罐车辽HXXX**、辽HXXX**、辽HXXX**减少过磅吨位数，与实际吨位数余出的部分按照当时的购买价格平分。被告人李明良征得其老板王某某同意后，按照董亮的方法开车上磅后，董亮打印过磅单显示辽HXXX**油罐车毛重为56.44吨，辽HXXX**油罐车的毛重为59.44吨，辽HXXX**油罐车的毛重为34.4吨。2018年1月9日晚，民警将正拉着焦油行驶至包府路37公里的三辆油罐车截获，拉回新民镇后大井沟机制兰炭有限公司重新过磅，显示辽HXXX**油罐车毛重为86.08吨，辽HXXX**油罐车的毛重为90.34吨，辽HXXX**油罐车的毛重为90.54吨。两者净重相差116.68吨，经鉴定，被盗焦油价值人民币151684元。据此，公诉机关认为被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。建议对其判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李明良对上述指控的犯罪事实无异议其自愿认罪。只是认为其没有参与分赃。被告人李明良的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人没有犯罪的故意，没有积极主动的犯罪行为，且经公安机关通知后主动停在原地等待，到案后如实供述罪行，应认定为自首。2、案发后其老板已全部退赃及额外补偿，未给受害单位造成经济损失。3、被告人在犯罪中不是提议人，也未起主导作用，被告人系初犯、偶犯。故建议对其从轻减轻处罚。经审理查明，2019年1月8日中午，府谷县新民镇后大井沟机制兰炭有限公司的过磅员董亮（另案处理）看到厂里装焦油的李明良，就向来该公司装油的被告人李明良提出，装完车过磅时给李明良同行的三辆油罐车辽HXXX**、辽HXXX**、辽HXXX**（老板均为王某某）减少过磅吨位数，与实际吨位数余出的部分按照当时的购买价格平分。被告人李明良给其老板王某某打通电话后让董亮告诉其老板，征得其老板王某某同意后，按照董亮的方法开车缓慢上磅，董亮在油罐车车身未全部上磅的情况下，随即按下过磅显示器打印按键，打印过磅单显示辽HXXX**油罐车毛重为56.44吨，辽HXXX**油罐车的毛重为59.44吨，辽HXXX**油罐车的毛重为34.4吨。车主王某某按照过磅单上标注的重量给该公司打款后，被告人李明良与其他两个司机开着油罐车离开。当天下午，府谷县新民镇后大井沟机制兰炭有限公司的工作人员发现装的油有问题，电话联系李明良等三辆车去该公司装油的信息员徐某某，让车停下。徐某某电话联系被告人李明良及王某某说公司发现报警了，让其停车往回返，被告人李明良说他走到包府路，因他们拉的是超吨位的，往回走害怕超限站处罚，就找个停车场等待。2018年1月9日晚，民警与该公司的工作人员将正拉着焦油行驶至包府路37公里的三辆油罐车截获，拉回新民镇后大井沟机制兰炭有限公司重新过磅，显示辽HXXX**油罐车毛重为86.08吨，辽HXXX**油罐车的毛重为90.34吨，辽HXXX**油罐车的毛重为90.54吨。两者净重相差116.68吨，经鉴定，被盗焦油价值人民币151684元。破案后，三辆油罐车车主与府谷县大井沟机制兰炭有限公司达成协议，赔偿该公司经济损失人民币共计65万元。上述犯罪事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、抓捕经过证明案件来源及被告人归案经过。2、常住人口信息证明，被告人在犯罪时已满十八周岁。3、受害人郝某某（府谷县新民镇后打井沟机制兰炭有限公司董事长）陈述，2019年1月8日14时许，公司员工刘建林给他汇报说过磅员和外来客户串通起来在过磅的时候弄虚作假往出套卖硅渣，他们调查发现过磅员董亮有嫌疑，他找董亮谈话，董亮承认了。他又查了下，发现董亮在当天中午过磅的三车焦油过磅的吨位好像不对，他就报了警。他指派焦化厂厂长刘志林核查，刘志林联系了信息部徐某某，后徐某某电话联系了当时来厂拉焦油的司机，司机当时把拉焦油的车辆停靠在距离东胜不远地方，徐某某后来给他们汇报了焦油车的实际位置，其派刘志林去找到三辆焦油车和司机核实，司机称焦油吨位确实是多拉了。因他们之前和过磅员董亮说好，他们将焦油拉走后董亮会给他们发一张银行卡号，他们将钱打过去，因联系不到过磅员董亮，他们怀疑出问题了就将焦油车停靠在路边，然后其通知了新民派出所称焦油车找到了，后派出所民警将三辆焦油车扣回来。4、另案被告人董亮供述，2018年8月6日，他开始在府谷县新民镇后打井沟机制兰炭有限公司打工，做过磅员。2019年1月8日中午，他看到前几天来公司买焦油的三辆油罐车有两辆已经装好货了，一辆车正在装油，他把装油的司机叫下来，问那司机三辆车是不是一个老板，司机说是。他问那司机一辆车可以装多少吨，司机说可以装60多吨。他说一会过磅的时候可以给每个车少打点吨数，结算焦油款的时候可以少掏点钱，多出来的吨数卖了，把钱平分。司机就说他得给老板打电话。司机打通电话后，和对方说了之后，又让他接电话，他询问对方司机给他说了没有，对方说司机说过了，他同意的。后他给司机留了他的电话，让司机上磅的时候将车速放慢，司机同意后，他回了磅房。大约十分钟后，三辆车相跟着上磅，他在车身还没有全部上磅的时候就在过磅电脑显示器上按了打印，三辆车都是按照上述的方法过磅。过了十分钟左右，财务人员打电话说已经收到和过磅单一致的焦油款。他就将过磅单其中一联给了司机作为出门证。那三辆车走了大约几分钟，有一个陌生的东北手机号码给他打来电话，说他是油罐车老板，让他给提供银行卡号给他打钱。双方通话过程中，过磅室主任杨某某将他叫走，他没来得及发卡号。5、证人马某某证明，他是长途货运司机，和李某乙、李某甲给老板王某某开油罐车。2018年12月31日，他和李明良、李某甲开着油罐车从辽宁出发来府谷新民镇拉煤焦油。等到2019年1月2日他们开始断断续续装油。1月8日中午，他们正在新民镇后打井沟机制兰炭厂装油时，磅房的一个过磅员过来询问谁是主事的，李明良就下车去了，李明良和过磅员聊了大约十分钟左右，他把焦油装满后开车正常过磅，过磅完将车停在一旁等老板王某某打款。具体打款、取磅单都是李明良办理的。当日中午，和李明良沟通的过磅员给了他们出门证说他们可以走了。他们就驾车离开，当天20时许，他们在包府县行驶时，李明良说还有一笔油款没有打过去，让他们就近停下，他们停车后就找了家旅店休息，后被警察带回派出所。6、证人李某甲证明内容与马某某证明内容相符。7、证人徐某某证明，他是一名信息员。2019年1月2日，王某某打电话询问府谷县的厂矿哪里可以买到焦油。他给介绍了新民镇后打井沟机制兰炭有限公司。王某某说他有三台车去拉油，车到了后和他联系，后司机打电话询问加油地点，他告诉司机去后打井沟机制兰炭公司装油。1月8日，王某某给他打电话说他的三辆车将焦油都装好了，过磅员找过司机说过磅的时候可以少打点吨位，少下的钱他们平分。他说他就是挣点信息费，让王某某不要整出别的事。过了一会，王某某又打电话说过磅员的电话打不通了，他说他不认识过磅员。到了下午的时候，后打井沟兰炭公司卖焦油的刘总打电话说，他介绍来买焦油的车有问题，让他联系司机看走到哪里了，他就给李明良打电话，让赶快回来，人家报案了，然后李明良说他们拉的都是超吨位的，往回走必须经过郭家湾的超限检测站，他们不敢走，其就给王某某打了电话，让他给司机打电话就地找个地方停下，因为当时其在外地，就联系其姐让帮忙处理一下，当时李明良说不清他所在的位置，他就让其姐沿路去找，后来在包府路大约三十七公里处找到了，当时他们在停车场停着，后其又给郝某某董事长他们打电话通知了他们停车的具体位置。8、府谷县后大井沟机制兰炭有限公司收货过磅单证明，经过两次过磅，三辆油罐车净重相差116.68吨。9、现场勘验笔录及照片证明，2019年1月9日，民警对新民镇后大井沟机制兰炭有限公司进行勘验，并现场对辽HXXX**油罐车过磅显示毛重为86.08吨，辽HXXX**油罐车的毛重为90.34吨，辽HXXX**油罐车的毛重为90.54吨。10、取样笔录、府谷县价格认证中心出具的府价认字（2019）023号价格认定结论书证明，被盗焦油价值人民币151684元。11、被告人李明良的供述与上述证据相印证。12、处理协议书证明，2019年1月24日，辽HXXX**、辽HXXX**、辽HXXX**油罐车车主王某某与府谷县大井沟机制兰炭有限公司达成协议，赔偿该公司经济损失人民币共计65万元。13、府谷县公安局情况说明及临时布控审批表证明，府谷县公安局未查找到王某某，对王某某实施了全国三级临时布控措施。本院认为，被告人李明良伙同府谷县后大井沟机制兰炭有限公司过磅员董亮（另案处理）及其老板王某某,利用董亮职务上的便利，共同侵吞该公司价值人民币151684元的财产,数额较大,其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控被告人李明良的犯罪事实成立，但罪名为误，予以纠正。被告人李明良到案后如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，属坦白，依法可从轻处罚。对被告人李明良的辩护人所持被告人经公安机关通知后主动停在原地等待，到案后如实供述罪行，应认定为自首的辩护意见，与庭审查明不符，不予采纳。被告人李明良归案后自愿认罪，所侵占财物在案发后随即被追回，未给受害单位实际造成损失，可对其从轻处罚。辩护人所持案发后其老板已全部退赃及额外补偿，未给受害单位造成经济损失，可对被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。公诉机关对被告人的量刑建议结合被告人的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现综合认定。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第四十五条、第六十四条、第六十七条第三款《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：被告人李明良犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月10日起至2021年1月9日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  杨卫东审 判 员  张永霞人民陪审员  郝志林二〇一九年九月二十五日书 记 员  李瑞霞