广西壮族自治区北海市银海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0503民初2003号 原告：广西创赢资产管理有限公司。住所地广西壮族自治区南宁市青秀区金湖路**地王国际商会中心**房。统一社会信用代码：91450103330798369G。 法定代表人：梁美兰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈干新，广西智森律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦吉喆，广西智森律师事务所律师。 被告：广西亚热带养老服务有限责任公司。住所地。住所地广西壮族自治区北海市银海区福成镇机场路**会信用代码：91450500MA5KB1RB9H。 第2页共12页 法定代表人：田悦，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李炳辉，广西海城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁志鹏，广西海城律师事务所律师。 第三人：港泰（合浦）土地综合开发有限公司。住所地广西。住所地广西壮族自治区北海市银海区福成镇机场路**用代码：91450500708784939W。 法定代表人：李志豪，该公司董事长。 原告广西创赢资产管理有限公司（以下简称创赢公司）与被告广西亚热带养老服务有限责任公司（以下简称亚热带公司）、第三人港泰（合浦）土地综合开发有限公司（以下简称港泰公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月10日公开开庭进行了审理。因案情复杂，被告申请追加第三人，本案于2019年12月23日依法转为普通程序，并于2020年8月3日公开开庭进行了审理。原告创赢公司的委托诉讼代理人陈干新、被告亚热带公司的法定代表人田悦及其委托诉讼代理人梁志鹏到庭参加两次庭审。第三人港泰公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告创赢公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告于2017年10月17日签订的《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》；2.被告向原告支付违约金人民币200万元；3.本案案件受理费、保全费、保全保险费（以实际票据为准）等由被告承担。诉讼过程中，原告创赢公司将第2项请求变更为：被告向原告支付违约金280万元。事实和理由：2017年10月17日原告与被告签订《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》，协议书约定原告以获得的港泰（合浦）土地综合开发有限公司项目土地的权限（北海市银海区福成镇机场路168号地块）与被告 第3页共12页 进行合作开发“广西亚热带养老院项目”，被告负责养老项目前期投资人民币1.2亿元。协议书约定甲方（原告）将地块现状移交、提供给乙方（被告）（包含合同、批文、执照等）。双方认可甲方（原告）以地块价值和经营开发权作为甲方（原告）投资合作开发的条件，乙方（被告）以前期投资地块人民币1.2亿元方式合作；乙方（被告）的投资仅限于人民币直接投资，甲方（原告）的投资仅限于土地的现有地块价值及经营开发权；乙方（被告）在本项目中是主投资方，甲方（原告）负责协调政府相关部门办理项目前期备案手续、土地办证、土地用途变更、建设项目审批等，乙方（被告）负责出具所有需要的备案、办证、变更和项目审批的材料，以及因此产生的所有费用；土地使用权证办至港泰（合浦）土地综合开发有限公司名下；土地清场由甲方（原告）负责，因清场需另行补偿给第三方的费用由乙方（被告）承担。协议正式签订之时，乙方（被告）有权进入本地块，进行三通一平前期的准备工作，甲方（原告）予以配合，同时乙方（被告）支付给甲方（原告）人民币壹佰万元整的诚意金，甲方（原告）收到诚意金后，乙方（被告）尽快提供备案所需的资料，甲方（原告）即到政府相关部门协调办理本项目的备案手续，甲方（原告）协调办理好本项目的备案手续后，乙方（被告）应在五个工作日内再支付给甲方（原告）人民币壹佰万元整诚意金；政府正式备案批复文件下达后，乙方（被告）应在十个工作日内向甲方（托管方，原告）支付清偿补偿金人民币壹佰万元整。协议书还对合作开发项目地块范围及现状、合作开发项目概况、地块共同合作开、地块共同合作开发方式件、甲乙双方的权利义务、特别约定、违约责任、协议的解除和终止、争议的解决、协议的生效修改及终止做了约定。协议书签订后，被告于2017年10月23日向原告支付诚意金50万元，之后原告将协议书约定相关资料、项目地块按现状移交给被告，被告接受了相关资料和项目地块，入场搭建临时设施办公，将公司注册地址变更至项目地址，制定相关施工方案、与相关公司签订施工协议，项目于2018年4月在北海市银海区发展和改革局备案(项目代码 第4页共12页 2018-450503-81-03-005845）成功，2018年5月22日被告向原告支付诚意金150万元。之后被告因资金不到位不按合同约定投入合作开发资金，被告根本无履约能力，原告多次督促被告履约，被告不是本着解决问题的诚意与原告协商解决问题，而是到处搬弄是非，拒绝履行合同。原被告签订的协议书第七条第二款约定：若乙方（被告）在履行本协议过程中无法全部履行出资义务（包括乙方应向甲方支付的前期费用），乙方（被告）应向甲方（原告）支付未出资金额5‰的违约金并同时赔偿甲方（原告）的实际损失；同时，甲方（原告）有权终止与乙方的合作，乙方（被告）不得依据任何理由追究甲方（原告）的经济和法律责任。被告的行为已构成根本性违约，按照合同法的相关规定及协议的约定，原告有权解除合同，并按被告投资地块出资总额人民币1.2亿元的5‰（即人民币600万元）追究被告的违约责任，现原告诉请解除合同，并暂时主张违约金人民币280万元，符合合同的约定及相关法律的规定，请法院予以支持。 被告亚热带公司辩称，涉案项目的土地是港泰公司所有，被告合作开发的对象是港泰公司的土地，原告是作为港泰公司的受托人和被告签订《广西亚热带养老项目合作开发协议书》，根据《合同法》402条，受托人以自己的名义与第三人签订合同的，合同约束签订人和委托人，合同相对方是被告和港泰公司，原告没有权利提起有关《广西亚热带养老项目合作开发协议书》的任何诉请，因此原告在本案中不具备诉讼资格，其次在本案中原告出示和港泰公司签订的委托书是伪造的，其不具备对我方签订协议的资格，其也不具备招商引资的权利，根据原告在公安机关出具的另外一份委托书，原告只是有协助办理备案的资格，因此，原告的行为存在诈骗，应当依法追究其刑事责任。原告的受托期限是到2018年8月7日为止，因此，按照该期限被告认为在没有追加港泰公司、或者港泰公司没有出具任何材料的情况下，原告提起的诉讼已经超出了授权范围。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 第5页共12页 原告创赢公司对其诉称在举证期限内提交的证据有： 证据1、广西亚热带养老项目合作开发协议书，拟证明①原被告之间存在合作关系；②合同对双方合作项目地块现状概况、合作方式、实施条件、权利义务、违约责任、合同的解除和终止、争议等进行约定；③守约方解除合同条件，违约方承担违约金计算方式。 证据2、收据，拟证明被告分两次向原告支付合作开发诚意金200万元。 证据3、广西壮族自治区投资项目备案证明，拟证明原被告合作的项目“广西亚热带养老康复中心项目”完成备案，原告己履行合同约定的相关义务。 证据4、照片五张，拟证明①原告已将项目用地移交被告；②被告已接受场地，将公司搬至项目所在地办公，搭设了临时设施及兴建了项目围墙；③原告己履行合同约定的相关义务。 证据5、①通知；②开工通知书，拟证明原告已将项目用地移交被告，被告已接受场地，被告已与相关施工队签订施工合同，拟对项目实施建设。 证据6、①履约函；②终止合同书；③商务函，拟证明被告无履约能力，原告有权解除合同。 被告亚热带公司在举证期限内提供证据有： 证据一、《营业执照》《合浦县国有土地使用权转让合同》《宗地图》，拟证明涉案项目土地的使用权人为港泰（合浦）土地综合开发有限公司，原告不具备开发资质，只是受托办理项目处置事宜；证明原告不具备本案的诉讼资格。 证据二、2017年4月21日《授权委托书》，拟证明原告伪造授权委托书欺诈被告协商开发事宜，并非合伙协议的实际权利人，证明原告不具备本案的诉讼资格。 证据三、2017年10月8日《授权委托书》，拟证明原告只是受托为港泰公司办理项目备案、立项，不具备商谈合伙的权限，也不具备收取合伙款项的资格， 第6页共12页 更不是合伙协议的权利义务方。证明原告不具备本案的诉讼资格。 证据四、告知函、通报，拟证明被告在项目开发过程中多次要求原告及港泰公司确认合伙事宜的事实。 证据五、鉴定意见通知书，拟证明公安机关认定原告伪造公章欺诈被告签订合伙协议的事实； 证据六、不予立案通知书，拟证明公安机关认定原告伪造公章欺诈被告签订合伙协议的事实。 第三人港泰公司未向本院提交证据，也未提交书面答辩意见。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认为，原告创赢公司提交的证据1、被告亚热带公司提交的证据五均符合证据真实性、合法性的要求，且与本院存在关联性，故本院予以采信。 综合全案证据，本院确认以下法律事实： 2017年10月17日，原告创赢公司与被告亚热带公司签订《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》，约定：原告和被告共同合作开发“广西亚热带养老院项目”，原告拥有位于北海市银海区福成镇机场路168【合浦县（合工建）地证字第21-）地证字第**】853资经营开发权，被告就原告拥有该地块项目经营权进行合作开发，并按原告与第三人港泰公司项目合作合同获得的权限进行地块合作，同时为该项目前期投资1.2亿元。土地使用权证办至第三人港泰公司名下。协议正式签订之时，被告有权进入本地块，进行三通一平前期的准备工作，原告予以配合，同时被告支付给原告诚意金100万元，原告收到诚意金后，被告尽快提供备案所需的资料，原告即到政府相关部门协调办理本项目的备案手续，原告协调办理好本项目的备案手续后，被告应在五个工作日内再支付给原告诚意金100万元； 第7页共12页 政府正式备案批复文件下达后，被告应在十个工作日内向原告支付清场补偿金100万元。双方约定了违约责任，若被告在履行本协议过程中无法全部履行出资义务（包括被告应向原告支付的前期费用），被告应向原告支付未出资金额5‰的违约金并同时赔偿原告的实际损失；同时，原告有权终止与乙方的合作，乙方不得依据任何理由追究原告的经济和法律责任。《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》签订后，被告于2017年10月23日向原告支付诚意金50万元。广西亚热带养老康复中心项目(项目代码2018-450503-81-03-005845）于2018年3月6日备案，北海市银海区发展和改革局开具了《广西壮族自治区投资项目备案证明》。同年4月10日，原告向被告发出《履约函》，被告承诺正在按约定办理二十天内陆续支付协议书第四条至第2点和第3点合作开发款给原告，请原告继续执行约定。同年5月10日，原告向被告出具《终止合同书》，以被告自项目备案至今未支付合同款项存在违约为由，通知被告终止双方于2017年10月17日签订的《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》。同月22日，被告向原告支付诚意金150万元。同年6月25日，被告向原告发出《告知函》，函告原告按照协议书约定履约，协调政府相关部门办理项目前期的备案手续、土地办证、土地用途变更、建设项目审批、土地清偿等、并协调办理本项目的审批备案、建设报建及开工手续。2019年1月9日，因原告依约办理土地证换证、调整规划等手续尚无进展，被告向第三人董事长李诚发出《关于“亚热带公司”与“创赢公司”合作开发养老院项目的通报》协商该项目工作：“一、签订一份协议，约定办理项目用地的土地证换证及调整规划等手续由被告负责进行，第三人配合即可。二、在原告与被告签订的合作协议书上加盖第三人公章，以确认该协议书。三、同时望第三人出示853.29亩项目用地的《土地转让协议》以便于办理更换土地证及调整规划手续之用。”同年4月16日，原告向被告出具《商务函》，以被告未出示资金证明或按合同约定投入合作开发资金为由，函告被告如确无履约能力，原告将终止双方的合作 第8页共12页 关系，相关事宜待后协商解决。庭审过程中，原、被告均确认涉案拟用以合作开发项目的地块为案外人协联（香港）机械工业有限公司与案外人合浦县国营营盘林场于1992年11月18日通过签订《合浦县国有土地使用权转让合同》[合土出（1993）43号]所取得的**落于福成必几芦岭处面积为1292.88亩的土地。 另查明，落款时间为2017年4月21日、单位为第三人港泰公司的《授权委托书》载明：第三人授权委托原告处置该公司现有地块临时用时事宜及招商引资事务。该地块为协联（香港）机械工业有限公司与合浦县国营营盘林场于1992年11月18日通过签订《合浦县国有土地使用权转让合同》[合土出（1993）43号]取得的**落于福成必几芦岭处面积为1292.88亩的土地。落款时间为2017年10月8日、单位第三人的《授权委托书》载明：第三人授权委托原告为第三人公司进行项目备案、立项、地块等前期处置事项，期限、地块等**处置事项日至2018年8月7日止。2019年9月1日，广西北海市公安局出具《鉴定意见通知书》，对第三人港泰公司出具的标注日期为2017年4月21日《授权委托书》和标注日期为2017年10月8日《授权委托书》中盖有该公司印章真伪情况进行鉴定。鉴定意见是标注日期为2017年4月21日《授权委托书》上“港泰（合浦）土地综合开发有限公司”印文与模板印章盖印不是同一枚印章盖印，标注日期为2017年10月8日《授权委托书》上“港泰（合浦）土地综合开发有限公司”印文与模板印章盖印是同一枚印章盖印。 再查明：第三人港泰公司与1993年5月21日经核准注册登记成立，企业类型为有限责任公司（外国法人独资），经营范围为土地成片开发，股东合浦丰华达贸易有限公司已于2002年9月1日注销。此外，案外人协联（香港）机械工业有限公司是成立于1987年2月24日的香港私人股份有限公司，现已告解散（成员自动清盘）。 第9页共12页 综合双方的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：1.原告创赢公司是否具有本案的诉讼主体资格；2.《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》应否依法解除，被告亚热带公司应否向原告创赢公司支付违约金。 本院认为，第一，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款的规定，当事人应对自己提出的诉讼请求所依据的事实承担举证责任。原告创赢公司以其与被告亚热带公司签订的《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》主张涉案权利，应依法提交证据证实其拥有协议书所载涉案地块投资经营开发权的事实。本案中，经原、被告庭审确认，涉案拟用以合作开发项目的地块为案外人协联（香港）机械工业有限公司通过与案外人合浦县国营营盘林场签订《合浦县国有土地使用权转让合同》所取得的土地。由于原、被告均无法提交证据予以证实案外人协联（香港）机械工业有限公司与第三人港泰公司的关系、第三人是否已依法取得该地块相关权利的事实，故本院无法确认第三人是否对该地块享有合法权利。同时，根据第三人于2017年10月8日向原告出具《授权委托书》的内容，即便第三人对涉案拟合作开发地块享有相关的权利，原告作为第三人的代理人仅对第三人公司进行项目备案、立项、地块等前期处置事宜自20、地块等**处置事宜自2017年10月8日至2018年8月7日期间享有代理权限《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》拟对案涉土地进行合作投资经营开发的行为已明显超越上述代理权限。鉴于原告未能提交证据予以证实其享有涉案拟合作开发地块的投资经营开发权、或其与被告签订案涉协议书拟对案涉土地进行合作投资经营开发的行为未超越代理权限等事实，故依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，应依法承担举证不能的法律后果。第二，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认 第10页共12页 的，对被代理人不发生效力”的规定，虽然原告并未提交证据予以证实第三人已对原告的代理行为进行了追认，但原、被告对案涉协议书的客观真实性并无异议、且该协议书的内容并未违反法律、法规的强制性规定，故原告作为签订协议的一方当事人，应自行承担因签订协议所产生的法律后果，即原告享有本案的诉讼主体资格。第三，鉴于原告并未提交证据证实其享有对案涉土地进行合作投资经营开发的权利，故案涉《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》客观上已无法继续履行，原告请求解除，符合《中华人民共和国合同法》的九十四条的规定，本院依法予以支持；但案涉协议书无法继续履行的原因在于原告未能提交相关的权利证明，故原告请求被告向其支付违约金280万元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》的九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告广西创赢资产管理有限公司与被告广西亚热带养老服务有限责任公司于2017年10月17日签订的《广西亚热带养老院项目合作开发协议书》； 二、驳回原告广西创赢资产管理有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费29200元，由原告广西创赢资产管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院。 审 判 长  陈邕凌 第11页共12页 人民陪审员  陈贝如 人民陪审员  陈 群 二〇二〇年九月三十日 法官 助理  金欣蓉 书 记 员  庞云云 附：本判决书适用的相关法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； 第12页共12页 （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。