河南省原阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0725民初54号原告：郑州锦龙建筑劳务有限公司，住郑州市管城回族区青年路**院**楼****。法定代表人：侯传道，任总经理。委托诉讼代理人：王良中，河南致建律师事务所律师。被告：郑州一建集团工程建设有限公司，住郑，住郑州市管城区紫荆山路**div>法定代表人：晋晓敏，任总经理。委托诉讼代理人：曹守安，河南兴原律师事务所律师。原告郑州锦龙建筑劳务有限公司与被告郑州一建集团工程建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑州锦龙建筑劳务有限公司委托诉讼代理人王良中，被告郑州一建集团工程建设有限公司委托诉讼代理人曹守安到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告郑州锦龙建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原告与被告签订的《建设工程施工劳务承包合同》及《安全生产施工协议》于2019年10月29日解除；2、请求依法判令被告支付原告工程款1500000元（待工程价款鉴定后进行变更)；3、请求依法判令被告返还原告工程保证金150万元；4、依法判令被告支付原告损失及违约金700000元；5、本案诉讼费用由被告承担。法庭审理过程中，原告确定其诉讼请求为：1、请求依法确认原告与被告签订的《建设工程施工劳务承包合同》及《安全生产施工协议》于2019年10月29日解除；2、请求依法判令被告支付原告工程款801813.83元；3、请求依法判令被告返还原告工程保证金150万元及占用期间的利息（从2019年4月5日起到支付完毕之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价LPR计算）；4、依法判令被告支付原告经济损失及可期待利益1398186.17元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2018年9月28日，原告与被告签订了《建设工程施工劳务承包合同》及《安全生产施工协议》。工程名称为原阳动创家居物流园一期一标段建设项目,工程地点为河南省原阳县黄河大道南侧、景明路西侧、民生西路北侧、家居大道东侧。承包范围为原阳县动创物流园一期项目1#楼、2#楼、3#楼、4#楼，建筑面积约为:11472.23(具体面积以完工后的面积计算工程款)。其中合同第十三条约定,原告在本合同生效后的7日内向被告缴纳工程保证金200万元等内容。后经原、被告双方达成合意工程保证金更改为150万元,原告于2018年9月21日及2018年9月30日分别向被告支付工程保证金共计150万元并按照约定的开工时间2018年10月上旬进行施工。根据该工程的进度,因被告未按照约定支付款项,造成该工程于2019年4月5日停工至今。现因被告欠付工程款一直未付,且原告于2019年10月22日向被告发出解除合同通知后,被告仍不予理睬且没有继续履行双方协议的意思。被告郑州一建集团工程建设有限公司辩称，1、对原阳动创物流园工程，原被告曾签订过劳务承包合同，原告进场有一定量的劳务这也是事实，我们同意经过审理参考有关的鉴定意见和有关的证据，依实计算原告的劳务费；2、原告主张的工程保证金问题，工程保证金合同约定200万元，并且约定30日内付清，但原告支付了150万元下余50万元一直没有支付，在支付保证金上已经构成违约，关于利息根据原被告签订的合同第十三条的约定，被告无息返还违约保证金，因此原告请求利息从2019年4月5日计算没有事实和合同依据；3、原告要求被告支付违约损失金没有事实和法律依据，因为被告也是实际施工方，投入了大量的资金进行前期工程，总损失达一千三百余万元，至今还没有得到业主河南动创物流园有限公司赔偿，所以原告现在向被告主张损失和违约金没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原被告分别于2018年9月28日、9月29日两次签订《建设工程施工劳务承包合同》。关于合同价款，9月28日签订的合同规定的是49382197.89元，不含税价是47900731.95元；9月29日签订的合同规定含税价是48220000元，不含税价是46820000元；2、原告提交的证据五没有合同依据也没有法律依据，不具有证据效力；原告提交是工资发放《收到条》缺乏收款人的工作信息，没有工资单、考勤记录及银行转账凭证相印证；3、鉴定机构在向本院意见书前，已向各方当事人发送了鉴定征求意见稿，是在听询了各方意见的基础上向本院提交鉴定书。原告并未依据一的理由要求重新鉴定，对原告的异议申请理由本院不予采信；4、被告提交的证据三不具有拁价值；5、被告提交的动创物流园有限公司结转的工程量清单及交接单非合同双方制作，不具有证据效力。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月28日，原告与被告签订了《建设工程施工劳务承包合同》及《安全生产施工协议》。工程名称为原阳动创家居物流园一期一标段建设项目,工程地点为河南省原阳县黄河大道南侧、景明路西侧、民生西路北侧、家居大道东侧。承包范围为原阳县动创物流园一期项目1#楼、2#楼、3#楼、4#楼，建筑面积约为:11472.23(具体面积以完工后的面积计算工程款)。暂估总价含税49382197.98元，不含税47900731.95元；合同规定所承包工程完工后付至结算款的75%，所承包工程验收达到合同要求后付至结算款的95%，剩余5%作为质保金，质保期为2年，从整体工程竣工验收合格之日在计算。合同第十三条约定,原告在本合同生效后的7日内向被告缴纳合同履约保证金200万元，工程完工后，原告按双方所签订合同是内容完成，经有关部门验收符合合同规定的要求，则被告在30日内无息返还。合同并对其它相关内容作了规定。9月29日，原被告再次签订了一份《建设工程施工劳务承包合同》，确定合同价款为含税价是48220000元，不含税价是46820000元。合同签订后，原告于2018年9月21日、9月30日两次向被告缴纳了履约保证金共计150万元，于2018年10月上旬开工进行施工。因为被告未能按照合同约定的付款节点支付款项,造成该工程于2019年4月5日停工至今。2019年10月22日，原告向被告发出《解除合同通知书》，称“2018年9月28日,贵单位与我公司签订了《建设工程施工劳务承包合同》及《安全生产施工协议》两份。上述协议签订后,我公司依据双方的约定,向贵单位支付工程保证金150万元,并按照约定的开工时间进行施工。根据工程的进度,因贵单位未按照约定支付款项,造成该工程于2019年4月5日停工至今。因建设单位河南动创家居物流园有限公司已无开发资金,且因贵公司没有履行上述协议的意思,导致我公司蒙受巨大的经济损失和极不好的社会影响,依照双方合同的约定,现向贵单位函告如下:1、解除贵单位与我公司签订的《建设工程施工劳务承包合同》及《安全生产施工协议》的履行。2、请求贵单位返还支付的保证金150万元。3、请求贵单位按照双方合同的约定支付已经施工部分工程款。4、请求贵单位按照合同约定承担违约责任”。根据原告的申请，本院委托河南众惠工程咨询有限公司对郑州锦龙建筑劳务有限公司已完成的工程量及总价款进行鉴定。河南众惠工程咨询有限公司于2020年8月11日向本院提交了河南众惠[2020]建造鉴字第60号《建筑工程造价鉴定意见书》，该意见书基于“鉴定分析：1、本工程根据委托材料、现场勘验记录等资料,对郑州锦龙建筑劳务有限公司已完成的工程量及总价款进行计算。2、原阳动创家居物流园一期一标段1#、2、3、4楼已完工程及临建施工项目根据《河南省房屋建筑与装饰工程预算定额》（XHAO01-31-2016)、《河南省通用安装工程预算定额》(HA02-31-2016)及相关造价计价规范,综合取定各项费用,人工费及材料价按施工当期当地建设工程指导造价信息、市场价格进行调差。3、成品购买的办公区空调、厨房及开水间的厨具、洗涤池、开水器属于资产评估,不在我机构职业范围内,需当事人提供相关购买票据由法院根据庭审质证情况进行判决。4、施工场区内水电管线的敷设线路现场已隐蔽无法勘验核实且无相关的线路敷设图纸，故我机构对此部分费用不予计算。5、现场堆放物品我机构未收到现场清点数据及物品租赁合同,故对此部分费用不予计算。6、对于该工程税率的计取,按施工当期税率10%计取,最终税金根据申请人实际开具发票的税率及金额进行调整,税金在鉴定意见中单独列出。7、被申请人对人工挖土方按量计算相关费用存在异议,但我机构未收到关于人工配合挖土方的工程量或人工工日的签证单等相关证明材料,故我机构仅根据现场勘验情况、施工图纸、《河南省房屋建筑与装饰工程预算定额》(HA01-31-2016)及相关造价计价规范,对该部分费用进行计算,在鉴定意见中予以单列。最终由法院根据庭审质证情况进行判决。8、被申请人提出配电箱由其提供,但我机构未收到相关证明材料,现将配电箱费用在鉴定意见中单独列出。最终由法院根据庭审质证情况进行判决。9、该鉴定意见书是按照原阳县人民法院的鉴定目的和鉴定要求而做出的,只作为法庭判案的参考依据,本案最终判决结果由法院依据相关法律法规条款结合案情按照法律程序判决。”确定郑州锦龙建筑劳务有限公司已完成的工程量及总价款为503756.12元。其中,(1)税金为45796.0元；(2)人工挖土方工程价款为176097.73元;（3）配电箱材料费为20000元。本院认为，诚实信用原则是我国合同法所规定的法律原则，亦是民事主体行为的基础。本案被告郑州一建集团工程建设有限公司作为建设施工合同的分包方，其与金鼎盛公司签订了《建设工程施工劳务承包合同》及《安全生产施工协议》，即应当依照合同的约定全面履行义务。在合同履行过程中因为工程借款的节点支付出现障碍，原告已于2019年10月22日向被告发出《解除合同通知书》，被告并未对原告合同解除通知提出异议，本院确认双方所签订的合同于2019年10月22日予以解除，各方并应当对双方履行合同过程中的各自的给付义务进行结算。依据河南众惠工程咨询有限公司《建筑工程造价鉴定意见书》，郑州锦龙建筑劳务有限公司已完成的工程量及总价款为503756.12元。关于鉴定意见书留待本院裁决的争议部分（差价部分），被告方依据原告于2020.1.20日开具的增值税普通发票，证明原告公司的实际税率为3%，而非鉴定书上的9%。但被告方仅依据单份发票不能证明其主张。关于工人挖土方工程价款问题，因为没有双方共同认可工程施工进度记录，本院决定采用鉴定机构确定的数值。工地的配电箱材料费用问题，原被告均有各自的主张，但是鉴定机构根据工地的需要及成本，确定了配电箱费用，本院给予确认。原告要求被告返还履约保证金1500000元，因双方的建设合同已终止履行，已无履约保证的必要，故原告的该项请求有法律与事实上的根据。合同履约保证金条款的订立，是为了确保合同及指标文件的切实履行，合同期间无偿占有保证金是合同给予被告的权利。原告要求被告返还保证金150万元的同时支付占用期间的利息（从2019年4月5日起到支付完毕之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价LPR计算）没有合同根据。合同规定保证金在工程完工后，原告按双方所签订合同是内容完成，经有关部门验收符合合同规定的要求，则被告在30日内无息返还。而本院已决定双方合同于2019年10月22日解除，则被告应当自合同解除后的第31日，即2019年11月22日起向原告支付占用履约保证金期间的利息。原告判令被告支付原告经济损失及可期待利益1398186.17元。本院经审查认为，原告并未就其经济损失提交必要且充分的证据。原告要求被告支付设备的租赁费用，但其提交的证据缺乏与本案的关联，合同履行期间原告租赁设备应当是经营的必要成本。原告并未证明因被告迟延支付工程款项致停工至合同解除期间的租赁费用损失。原告要求被告支付看场人员工资70000元，但其没有提交工人用工信息及支付工资的银行流水、领取签收凭证，且其数额明显与原阳用工薪金报酬不符。考虑涉案工程现场存有相应建筑物，应由人员进行看守，结合施工现场状况、工程所在地的一般工资水平，及已生效判决的酌定前例，本院酌定该部分费用以每月6000元为宜。自2019年4月5日停工时起算至。2019年10月22日合同解除日止，即6000元×5个月+6000元÷30日×17日=33400元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十二条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、原告郑州锦龙建筑劳务有限公司与被告郑州一建集团工程建设有限公司于2018年9月28日、9月29日签订的《建设工程施工劳务承包合同》及《安全生产施工协议》于2019年10月22日予以解除；二、被告郑州一建集团工程建设有限公司于本判决生效后十日内向原告郑州锦龙建筑劳务有限公司支付欠付的工程款503756.12元；三、被告郑州一建集团工程建设有限公司于本判决生效后十日内向原告郑州锦龙建筑劳务有限公司返还履约保证金1500000元及该款占用期间的利息（利息以1500000元为基数，自2019年11月22日起至实际偿还之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；四、被告郑州一建集团工程建设有限公司于本判决生效后十日内向原告郑州锦龙建筑劳务有限公司赔偿经济损失33400元；五、驳回原告郑州锦龙建筑劳务有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36400元，鉴定费25000元，共计61400元，由原告郑州锦龙建筑劳务有限公司负担27630元，被告郑州一建集团工程建设有限公司负担33770元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审 判 长  徐献国人民陪审员  王云江人民陪审员  梁 锋二〇二〇年九月三日书 记 员  王**英