湖南省衡山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0423民初155号 原告：康如海，女，1952年5月2日出生，汉族。 委托诉讼代理人：戴树清。 被告：衡山县平云农庄。 经营者：方志平，男，1974年5月8日出生，汉族。 被告：方志平，男，1974年5月8日出生，汉族。 两被告共同委托诉讼代理人：唐会民。 原告康如海与被告衡山县平云农庄（以下简称“平云农庄”）、方志平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用普通程序于2020年5月12日、2020年8月28日公开开庭审理了本案。原告康如海及其委托诉讼代理人戴树清，被告平云农庄的经营者及被告方志平、委托诉讼代理人唐会民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告康如海向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项经济损失201648.20元，并承担案件受理费。第一次庭审中，原告将诉请的损失金额增加为203198.20元（增加住院伙食补助费650元、营养费900元）；第二次庭审中，原告新增赔偿项目，即增加支架费2900元与被告垫付的医疗费2937元，损失金额合计209035.20元，除去被告垫付的2937元，被告还应赔偿原告206098.20元。事实和理由：原告与被告方志平是同组人，方志平请原告在平云农庄做事，每月工资2000元。2019年6月11日19时许，原告在平云农庄做事时，因地滑不慎摔倒，被告以为没什么大碍，要原告在家吃点中草药休养，原告亲人不在身边，于是每天花80元雇请一人护理，但一直不见效。原告亲人急速从外地赶回家，于7月9日将原告送往南华大学附三医院治疗，入院诊断为:1.右股骨颈骨折;2.左股骨颈骨折内固定术后。经过医生会诊，医院建议转上级医院手术治疗，此次住院6天，花医疗费3435.91元。同年7月16日转中南大学湘雅三医院住院治疗，体查时发现：右下肢屈曲短缩畸形，8月2日病情稍好后即出院，出院诊断为：1.右侧腘静脉栓子形成；2.右股骨颈骨折。住院17天，花医疗费86149.22元。一周后原告因身体不适，依医嘱到湘雅三医院复查，行经下腔静脉造影+临时滤器拔除术，住院3天，花医疗费13438.54元。后经衡阳市民和司法鉴定所鉴定，评定为九级伤残；病休（误工）期210日、护理期90日、营养期90日;后期康复治疗（含复查)费3000元。原告因本次纠纷造成损失209035.20元，具体为：医疗费105961.27元、误工费25704元、住院伙食补助费1300元、护理费17013元、交通费2315.10元、鉴定费1500元、残疾赔偿金36641.80元、精神抚慰金10000元、后续治疗费3000元、营养费2700元、支架费2900元。为协商处理赔偿问题，原告家人多次找被告，但均没有达成意向。原告只好诉至法院，请求判令如诉。 被告平云农庄辩称，原告在平云农庄受伤的事实不成立，被告没有雇请原告做事，支付工资一事更是无从谈起。原告诉称的事实与日常生活逻辑不符，如果摔伤致骨折应立即送医，不可能在家停留这么久后再送医。原告在住院过程中除了对症治疗伤情外，还治疗了自身的原始疾病。原、被告系同组组民，作为正常的乡邻之间的来往，被告为原告垫付部分医药费是出于好心相助，但不能以此认定双方之间是劳务关系，原告的诉请让人在感情上无法接受，请求驳回原告的诉讼请求。 被告方志平辩称，方志平在本案中不是适格被告，原告已起诉了个体工商户登记的字号为当事人，经营者不再是本案被告。 本院经审理认定事实如下:被告平云农庄系于2018年7月20日成立的个体工商户，经营者为方志平，经营范围是餐饮服务。原告康如海于2019年5月份起在平云农庄担任勤杂工作，双方此前口头就工作事宜达成了协议，但未签订书面劳务合同。2019年6月11日，原告在工作期间穿着拖鞋，不慎摔倒受伤。被告当即将原告送往当地骨科医生方军处查看，后到南华大学附属第三医院（以下简称“南华附三医院”）拍片检查，尔后又转回方医生处治疗，诊断为右股骨颈骨折。自2019年6月11日至2019年7月8日，原告在家休养采取保守治疗，方医生分四次共开具28副中药，被告支出中药费2937元。同时，原告在该期间上支架进行治疗，支出支架费2000余元。 原告康如海因右髋部疼痛未见好转，于2019年7月9日由家人送往南华附三检查，诊断为右股骨颈骨折，左股骨颈骨折内固定术后。随后原告住院治疗，因需手术，原告家属要求转上级医院。同年7月15日，原告出院，出院医嘱：转上级医院手术治疗。2019年7月16日，原告转入中南大学湘雅三医院（以下简称“湘雅三医院”）治疗，入院诊断：右股骨颈骨折。经手术治疗后于2019年8月2日出院，出院诊断：1.右侧腘静脉栓子形成；2.右股骨颈骨折；3.病毒性乙型肝炎？出院医嘱：1.适当活动，髋关节弯曲角度不能过大;2.建议一个月后周一张教授门诊复查，8月10日左右血管外科门诊就诊;3.伤口一周后拆线;4.出院带药（利伐沙班片、接骨七厘、扎冲十三味）；5.不适随诊。2019年8月4日，原告到南华附三医院门诊换药。2019年8月8日，原告遵医嘱到湘雅三医院复诊住院，经下腔静脉临时滤器拔除术后于同年8月11日出院，出院诊断：1.右侧腘静脉栓子形成；2.下腔静脉临时滤器取出术后；3.右髋关节置换术后（本次未做处理）。出院医嘱：1.注意休息，避免劳累，加强营养，卧床时抬高患肢；2.两月后门诊复查；3.继续服用抗凝药物，出院带药（利伐沙班片）；4.不适随诊。上述门诊及住院治疗期间，原告共计支出医疗费103023.97元（附三门诊116.60元＋附三住院3256.61元＋湘雅三医院住院86149.52元＋附三门诊62.70元＋湘雅三医院住院13438.54元）。 2019年8月11日，原告委托衡阳市民和司法鉴定所对其伤残等级、三期及后续治疗费进行鉴定。次日，该鉴定所作出司法鉴定意见书，康如海所受损伤为：1.其损伤机制符合钝性外伤特征；2.伤后诊断“右股骨颈骨折”临床行“右侧人工髋关节置换术”，目前遗留右髋关节功能障碍，根据《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.5款规定，评定为九级伤残；3.参照三期评定规范第10.2.8b款规定，病休（误工）期评定为210日，护理期评定为90日，营养期评定为90日；4.后续康复治疗（含复查）费评估为3000元。为此，原告支付鉴定费1500元。 事发后，被告支付方医生中药费2937元，支付原告现金2500元。 诉讼中，双方认可事发当日原告在南华附三医院拍片检查的费用系由被告垫付，但双方均未保留医药费票据及病历资料，且经本院向南华附三医院调查未果。 上述事实，有当事人的陈述，原告提供的医疗费票据与费用清单、病历记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费票据、护理费收条、录音资料；以及本院调查笔录所涉的中药费数额与处方在案佐证。 本院认为，本案当事人争议的焦点为：一、原、被告之间的法律关系如何认定；二、被告平云农庄、方志平应否对原告所受损害后果承担责任，方志平是否是本案适格被告；三、原告的后两次住院治疗与本次摔伤事件有无因果关系；四、原告所受损失的认定及责任应如何划分。 关于焦点一。本案中，原告康如海举示的录音资料已经当庭播放，根据录音资料整理出来的书面材料与之相互印证，被告虽予以否认但并未申请鉴定，因此本院对该录音资料予以采信。结合被告在庭审中的陈述，可以确认康如海与平云农庄之间存在雇佣关系。被告辩称其为原告垫付医药费、熬中药是出于乡情和好心，但根据庭审查明的原告就医过程，被告在原告受伤之日为原告垫付医药费后，又于原告受伤后的近一个月时间抓中药给原告服用，与被告陈述鉴于原告无亲属在场才给原告垫付医药费、熬中药的理由不符，也有悖生活常理，故被告认为与原告不存在雇佣关系的主张不能成立，不予采纳。 关于焦点二。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。本案中，原告与被告虽未签订书面协议，但根据庭审查明之事实可以反映双方确已建立雇佣关系，现原告在工作期间摔倒受伤，且无证据证明原告受伤系原告故意造成，故平云农庄作为接受劳务一方应承担一定的赔偿责任。平云农庄为个体工商户，方志平为其经营者，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。在诉讼中，虽以个体工商户登记的字号为当事人，但由于个体工商户没有实际的人格身份属性，其经营者为实际的权利义务承担者，方志平作为平云农庄的经营者应对平云农庄的债务承担民事责任，故原告要求方志平承担共同赔偿责任理据充分，本院予以支持。 关于焦点三。原告于事发当日经医院拍片，并由方医生诊断为右股骨颈骨折。原告第一次住院治疗的“出院记录”载明，其存在右股骨颈骨折的伤情，该伤情因本次摔倒事件所致。原告第二次住院治疗的“入院诊断”也显示右股骨颈骨折，并行下腔静脉滤网植入术、右侧髋关节置换术。原告第三次住院治疗，行下腔静脉造影＋临时滤器拔除术。可见，四次治疗的伤情总体上一致，与本次摔伤存在因果关系。被告对原告后两次住院治疗与本次摔伤事件的关联性不予认可，但未提供相关证据，经本院释明后，亦不申请相关鉴定，故对被告的该抗辩意见本院不予采纳。被告还提出原告的伤情与本次摔倒无关，原告是于事发前几天在河边摔伤，对此被告未提供相关证据证实，故对此抗辩意见亦不予采纳。 关于焦点四。关于原告的损失，本院认定如下：1.医疗费。被告对原告医疗费的合理性有异议，认为其中部分费用用于治疗自身疾病，但未提供相关证据，经本院释明后，亦不申请相关鉴定，故对其辩称意见不予采纳。原告主张医疗费105961.27元，其金额计算有误，结合医药费票据、费用清单及相应的病案资料，本院依法认定为105960.97元（方医生中药2937元＋附三门诊116.60元＋住院3256.61元＋湘雅三医院住院86149.52元＋附三门诊62.70元＋湘雅三医院住院13438.54元）。2.住院伙食补助费。原告住院26天，其主张按每天50元的标准计算不违背相关规定，故其主张的住院伙食补助费1300元（50元/天×26天），本院予以支持。3.营养费。对于给予营养支持的时间，参照鉴定意见为90日，对于营养费的标准，原告主张按每天30元计算在合理范围，故对其主张的营养费2700元（30元/天×90天）予以支持。4.支架费。原告主张购支架费2900元，未提供有效票据，但又实际产生，考虑到本案的实际情况，本院酌定为2000元。5.后续治疗费。原告主张3000元，对此提交了鉴定意见作为依据，予以支持。6.残疾赔偿金。原告主张36641.80元（14093元/年×13年×20%），被告对鉴定意见有异议，但未提供相关证据，经本院释明后，亦不申请相关鉴定，故本院对其辩称意见不予采纳，原告主张残疾赔偿金36641.80元符合规定，予以支持。7.误工费。关于误工时间，根据《 关于责任划分。根据本案已查明的事实，事发时原告未谨慎观察地面状况，并着拖鞋劳作，相应地增加了在体力劳作中的风险程度，与其损害后果具有因果关系。对年纪较大的雇员，雇主在接受其劳务过程中应对其工作规范及其工作场所的安全性尽到更多的注意义务。本案原告受雇时已年满67周岁，被告不能证明其在原告的着装及饭店的清洁规程上尽到了严格监管的责任，故对原告的损害应负主要过错。为此，综合案件证据及事实，本院酌定原告自行承担40％的责任，被告平云农庄、方志平共同承担60％的赔偿责任。 综上，原告康如海因伤而产生的各项损失共计177727.60元，因确定精神损害抚慰金数额时已充分考虑了原告的过错程度，故精神损害抚慰金6000元不再按双方的责任比例分担，其余损失171727.60元，根据本院确定的责任比例，被告应赔偿原告损失共计109036.56元（171727.60元×60％＋6000元）。被告于事发后垫付医药费2937元、支付现金2500元，对于现金2500元，原告认为是支付的工资，但与原告主张的月工资标准不符，故本院认定该2500元为被告的垫付款，被告共支付款项为5437元。为减轻当事人诉累，扣除已支付的上述款项后，被告还应赔偿原告103599.56元（109036.56元－5437元）。另，原告于事发当日在南华附三医院拍片检查产生的费用系由被告垫付，但双方均未保留医药费票据，且被告未要求在本案中一并处理，故本案不再理涉。 依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款规定，判决如下： 一、被告衡山县平云农庄、方志平于本判决生效后三十日内赔偿原告康如海各项损失109036.56元，扣除其已垫付的5437元，实际应当赔付103599.56元； 二、驳回原告康如海的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4391元，由原告康如海负担2184元，被告衡山县平云农庄、方志平负担2207元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  王朝霞 人民陪审员  李定中 人民陪审员  旷文光 二〇二〇年九月二日 书 记 员  李 婕                            校对责任人：王朝霞 打印责任人：李婕                附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第五十六条第一款个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： (六)赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。