云南省昭通市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云06刑终327号原公诉机关云南省盐津县人民检察院。上诉人（原审被告人）阳廷亮,男,汉族,1970年12月30日生于云南省昭阳区，初中文化，农民，家住昭通市昭阳区。1991年12月10日，因犯盗窃罪被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑一年；1994年12月21日，因犯盗窃罪、盗窃枪支罪被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑十一年六个月；2006年3月29日，因犯盗窃罪被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币3000元；2018年8月14日，因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币9000元，2018年8月25日刑满释放。2019年12月28日，因涉嫌犯盗窃罪、抢劫罪被盐津县公安局刑事拘留，2020年1月22日被逮捕。现羁押于盐津县看守所。辩护人刘昌伟，云南昭闻律师事务所律师。云南省盐津县人民法院审理云南省盐津县人民检察院指控原审被告人阳廷亮犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2020年7月22日作出（2020）云0623刑初56号刑事判决。被告人杨廷亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，讯问了杨廷亮，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年2月18日晚，被告人阳廷亮向张洪销（已判决）提议从昭通前往盐津县盗窃作案，阳廷亮邀约阳应荣（已判决）驾车同行，并由张洪销在昭阳区购买头套、口罩、手套等作案工具。次日凌晨，三人到达盐津县，将车牌由云Ｃ×××**涂改为云Ｃ×××**，在盐津县伺机作案。1、2020年1月19日凌晨1时许，阳应荣驾驶轿车（云Ｃ×××**）载着张洪销与阳廷亮到达盐津县上后，阳廷亮、张洪销下车寻找作案目标。阳廷亮、张洪销用六菱型工具将被害人唐某经营的“三江民康药店”卷帘门打开进入店内，盗得黑色华为Ｍａｔｅ10手机一部及人民币400元。经鉴定，涉案华为Ｍａｔｅ10手机价值人民币2924元。2、当日凌晨4时许，阳应荣开车搭乘被告人阳廷亮等人行至盐津县河坝社被害人武某家附近停下并在车上等候，阳廷亮、张洪销带头套使用撬棍将武某家卷页门侧门撬开进入店内行窃。被害人武某的女儿被害人梁某1听见隔壁母亲家卷页门多次响动后，独自一人下楼查看，发现卷页门侧门是打开的，就从卷页门侧门进入屋内，看见正在实施盗窃的阳廷亮、张洪销二人，梁某1准备按卷页门侧门后的电灯开关，阳廷亮、张洪销知道被发现后，阳廷亮就到梁某1旁，用手中的撬棍两次击打梁某1，导致梁某1胸部及手臂受伤。张洪销就趁机从梁某1旁边跑出武某家，阳廷亮携带自己在武某家盗得的两条软云烟和一条红河道烟紧随其后从武某家卷页门侧门跑出，随后二人一起跑到阳应荣停车的地方，三人一起开车向盐津县黄葛槽方向逃跑。经鉴定，梁某1胸部损伤及右前臂损伤综合评定为轻微伤，涉案香烟价值1210元。案发后，华为Mate10手机已追回并发还失主，被盗现金被挥霍、香烟被吸食。2019年12月28日，被告人阳廷亮被公安机关抓获归案，如实供述了盗窃三江民康药店的事实。原审法院根据查明的事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条第一款第（一）项、第二百六十九条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第（三）款，《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：被告人阳廷亮犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币元2000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币20000元。总和刑期十一年零九个月。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币22000元。宣判后，被告人阳廷亮不服，以“原判认定事实错误，适用法律错误，认定为转化型抢劫罪错误，其行为构成盗窃罪，量刑过重，请求改判”为由，提出上诉。阳廷亮的辩护人提出了与其上诉理由一致的辩护意见。经审理查明，2019年2月18日晚，上诉人（原审被告人）阳廷亮与张洪销、阳应荣（已判决）共谋从昭通前往盐津县盗窃，由张洪销购买头套、口罩、手套等作案工具，阳应荣驾车前往盐津县。次日凌晨，三人驾驶车牌为云Ｃ×××**好车到达盐津县普洱镇伺机作案。2019年2月19日凌晨1时许，阳廷亮、张洪销、阳应荣驾车到盐津县上，阳廷亮、张洪销下车将唐某经营的“三江民康药店”卷帘门撬开进入店内，盗得价值人民币2924元的黑色华为Ｍａｔｅ10手机一部及人民币400元。当日凌晨4时许，阳廷亮、张洪销、阳应荣到盐津县河坝社，阳廷亮、张洪销下车用撬胎棍将武某家卷帘门撬开进入室内盗窃，被武某的女儿梁某1发现，阳廷亮用手中的撬胎棍将梁某1打伤。阳廷亮、张洪销趁机跑出武某家，盗得价值人民币1210元的两条软云烟、一条红河道烟。经鉴定，梁某1胸部损伤及右前臂损伤综合评定为轻微伤。案发后，华为Mate10手机已追回发还失主。2019年12月28日，阳廷亮被公安机关抓获归案。上述事实，有经一审庭审举证、质证、认证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实梁某12019年2月19日4时24分向盐津县公安局盐井镇派出所报案称：2019年2月19日4时许，听见母亲武某家里有人翻东西，起床到母亲家开灯查看，看见两个蒙面男性正在实施盗窃，二人发现我后，用工具将我打伤后逃离。公安机关于次日决定对梁某1被抢劫案立案侦查。2、抓获经过，证实2019年12月28日在昭阳区阳廷亮家中将阳廷亮抓获。3、现场勘验、辨认笔录及照片，证实民警对案发现场进行了勘验。被告人对作案现场进行了辨认确认。4、盐津县公安司法鉴定中心鉴定意见书、补充说明，证实被害人梁某1胸部损伤及右前臂损伤为轻微伤。梁某1胸部损伤及右前臂损伤均为钝性工具形成。5、云南省昭通市昭阳区人民法院（2018）云0602刑初237号刑事判决书，证实阳廷亮前科犯罪情况。6、价格认定结论书，证实被盗两条软云香烟价值450元，一条红河道香烟价值760元，一个华为牌Mate10型手机价值2924元。7、车辆检查笔录及照片、扣押清单，证实民警在阳应荣驾驶的云Ｃ×××**大众汽车后排座位查获一塑料袋，塑料袋内装有韩版口罩两个、毛线帽子两个、毛线鸭舌帽一个、白色鸭舌帽一个、黑色手套一双、白色手套一双，并对上述物品扣押。8、车辆行驶轨迹照片，证实云Ｃ×××**号轿车，2019年2月18日21时55分在昭阳区向西卡扣被抓拍到，22时59分在银昆高速Ｋ1672＋700Ｍ，开往重庆方向被抓拍到；2019年2月19日0时20分在盐津县盐井镇黄葛槽被抓拍到，4时59分在盐津县豆沙关高速收费站被抓拍到，5时41分在银昆高速Ｋ1699＋600Ｍ处被抓拍到。云Ｃ×××**号在2019年2月19日3时52分、4时36分在盐津县城两次被抓拍到。与上诉人作案时间段的行驶路线印证。9、户籍证明，证实阳廷亮的基本情况。10、失主唐某陈述，2019年2月18日晚，我家药店关门后，就去三楼睡觉了。2月19日8时左右，我们起床后发现卷帘门被人打开过，卷帘门的锁芯有被撬过的痕迹，我去收银台处查看，发现收银台的柜子的锁也被撬了，300元左右零钱和我挎包里的100元被盗。沙发上的华为Ｍａｔｅ10手机也被盗，2018年3月11日购买价为3899元。沙发旁边的柜子被翻乱。11、失主梁某1陈述，我家房屋和我父亲梁远平家房屋是挨着的。2019年2月19日4时许，我听见我家门外有响声，我起床走到我父亲房屋门口，发现他家卷帘门是开着的，我进入堂屋去看见有两个人在货架附近晃动，我去把电灯打开，看见两名男子戴着黑色头套，只露出两个眼睛，一个手里拿了东西打在我胸口上和右手手臂上，另一个喊跑，他们就离开了。那两个男的离开后我赶紧喊我丈夫范厚聪，我们发现我父亲的卷帘门上的那道小门已经被撬坏了。12、失主武某陈述，2019年2月19日凌晨4点左右，我听见外面门整得响我就醒了，我走出寝室就看见梁某1站在门口喊范老师，梁某1说有贼偷东西，还把她打了。经过检查，发现我家卷帘门上的那道小门的锁被撬坏了。13、证人梁某2证实，我是梁某1的亲哥哥，我去宜宾接我女儿，我就将车上的三条烟放在一个塑料盒子里面，拿下来放在老家门市里面。梁某1打电话告诉我家里被抢了。我回家清点东西才发现盒子里面的两条软云、一条红河道不在了。14、证人张某证实，2019年2月18日下午，我和弟弟张洪销在阳廷亮家耍。当天晚上阳应荣开了一辆白色的大众车到阳廷亮家门口。我和张洪销、阳廷亮就乘坐这辆车进昭通城，我们在街上吃了点东西，之后我就一直在车上睡觉，中途阳应荣将车停了一段时间，阳廷亮、张洪销两人下车去一段时间，他们两个回来后车子又继续走，我听他们说在盐津偷到一个手机和几百元现金后才知道他们是去盐津县偷东西。15、阳应荣供述，2019年2月18日晚，阳廷亮打电话叫我送他们出去一趟，我就开着我侄女穆万菊的车牌号为云Ｃ×××**的白色大众朗逸小轿车到他家门口接着阳廷亮、小锁、小稳，阳廷亮说休息一会儿就去盐津。我晓得阳廷亮是喊我和他们去偷东西，因为在这之前我和阳廷亮一起打牌的时候他就和我说过，还说开车出来的油钱、过路费等开销由他们承担，我只负责开车，出来一次给我300元。我就开车拉着他们到昭通城里面，他们三个下车吃东西，我在车里等他们，他们三个回到车上，阳廷亮喊我开车往盐津走，小锁坐副驾驶，阳廷亮和小稳坐后排。我们从豆沙关下高速，快到盐津的时候，阳廷亮下车用胶布把车牌号涂改了。次日凌晨1点左右我们到普洱镇，在镇上逛了约两个小时，阳廷亮喊我停车四次，前三次他和小锁下车去过几分钟就回来了，小稳一直在后排睡觉，第四次在普洱镇的一条小街上停车，阳廷亮和小锁下车去，过了20分钟后才回来，后我就开车朝盐津方向走。我们从普洱出来走了一段后，在路边有几栋房子处，阳廷亮喊我靠边停车，阳廷亮和小锁下车去4、5分又回来在拿手电筒、手套、帽子，穿戴好后下车去20分钟左右，阳廷亮和小锁跑着回来打开车门上车喊我快走，走了10多分钟后，小稳睡醒了就问“咋过才三条烟？”，阳廷亮说“被人家发现了，不是三条是好多”。我们回到昭阳区洒渔镇街上，小锁和小稳去开宾馆睡觉。我把阳廷亮送回家，他提着三条烟（两条软云烟，一条黄色的包装）回家。16、张洪销供述，2019年2月18日，我和我哥哥张某到阳廷亮家里耍，19时许阳廷亮喊阳应荣开车去昭通城里吃东西。阳应荣开了一辆白色的轿车带着我、阳廷亮、张某从洒渔镇出发到昭通城里吃宵夜，在江山大酒店附近，我和阳廷亮、张某在宵夜摊吃面条，阳应荣在车上等我们。我们吃完宵夜回到车上，阳廷亮提出找个地方偷东西，阳廷亮拿50元，我去超市买了两顶黑色的帽子和两个黑色的口罩。阳应荣驾驶车从昭通上高速往盐津县方向走，从豆沙关下高速到上，我们来回逗留，阳廷亮观察街面上的店铺。走到一处，阳廷亮喊停车，我和阳廷亮就各拿了一双黑色的线手套、一顶帽子、一个口罩下车，我们到了药店门口就将帽子、口罩和手套戴好，阳廷亮用随身携带的一把钥匙和一个套筒把药店的卷帘门打开，我先进入药店，阳廷亮随后进来，打开手电筒在药店里面看，我在沙发上找到一个手正在充电的手机，我拿了装进我裤包里面，阳廷亮在抽屉里面找到400元。我们发现没有其他可以偷的东西后，就离开药店。我偷到的手机一直由我在用。我们从普洱出来走了一会儿，阳廷亮看见路边有商店，我们的车过了那家商店后，阳廷亮喊阳应荣停车，我和阳廷亮在车上将帽子、口罩、手套戴好，下车后我们到商店门口，我们用六棱钥匙和套筒没有打开卷帘门，我去车上拿了一根撬棍给阳廷亮，他用撬棍把卷帘门旁边的铁门撬开。撬棍由阳廷亮拿着，我先进入商店，阳廷亮随后进来，我们各自拿了一把手电筒，我在进门不远处找东西，阳廷亮在另一边去翻塑料箱子。阳廷亮从一个箱子里翻到两条软云烟和一条红河道香烟，他顺手递给我，我就把三条烟夹在我左边腋下。我转头看见一个女的站在铁门处，我就喊阳廷亮“走了，人来了”，我就往外面跑，这个女的伸手来抓我没有抓到，我刚跑出门就听见那个女的“啊”的叫了一声，我看见阳廷亮也跑了出来，我们跑到停车的位置上车后，我们就往昭通走，到洒渔之后，我和张某在洒渔街上找了一个旅馆睡，阳廷亮和阳应荣回家去了。17、上诉人（原审被告人）阳廷亮供述，2019年2月18日晚，张洪销、张某、阳应荣来我家里玩，张洪销提议去盐津县偷东西，我们同意后，阳应荣开着他老婆的侄女的轿车拉着我们到昭阳区江山大酒店附近吃东西后，我拿了50元给张洪销去买帽子、手套等工具。阳应荣开车拉着我们到盐津县。我们最开始找到一家药店，因为这家药店的卷帘门没锁，我和张洪销抬起卷帘门进去偷东西。张洪销在药店的柜子上偷到一部手机，我在柜子抽屉里面偷到400元钱。后我们往昭通方向走不久，在途中看到一家商店，我和张洪销下车，我随身携带了六轮扁口起子和扳手，撬不开卷帘门，张洪销又返回车上拿了一根撬胎棍，我们用根撬胎棍将商店的铁门撬开进去找东西，我在商店地上的一个纸箱里面找到两条软云烟、一条红河道。我们准备离开时，有一个女的从门口进来把门关闭，并准备开灯。那个女的用手把门挡住，我就用手打那个女的手臂一下，那个女的把手放开了，我们跑出来，坐着车返回昭通。我们盗窃过程，张某都没有参与。上列证据，经一审庭审质证，合法有效，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）阳廷亮伙同张洪销、杨应荣以非法占有为目的，撬门入室秘密窃取他人数额较大财物的行为，已构成盗窃罪。阳廷亮入户盗窃，因被发现而当场使用暴力打伤被害人后逃离，应当认定为入户抢劫，其行为已构成抢劫罪。对阳廷亮应依法数罪并罚。上诉人阳廷亮因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。阳廷亮之前多次犯罪被判处刑罚，在刑满释放后短期内又犯罪，累教不改，主观恶性深，社会危害大，应从严惩处。阳廷亮上诉所提“原判认定事实错误，适用法律错误，认定为转化型抢劫罪错误，其行为构成盗窃罪，量刑过重，请求改判”的理由及其辩护人的辩护意见，经查，阳廷亮在入室盗窃武某家财物中，被梁某1发现，阳廷亮持撬胎棍当场将梁某1打伤后逃离现场，根据法律规定应认定为入户抢劫行为。阳廷亮的上诉理由及辩护人的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周志培审判员  何家如审判员  王 磊二〇二〇年九月三十日书记员  黄 飞