北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初5739号原告李雷，女，1988年10月11日出生，汉族，户籍所在地上海市普陀区，公民身份号码×××。委托代理人刘信平，广东华寅律师事务所律师。委托代理人姬玉敏，北京融鹏律师事务所律师。被告北京出国邦出入境服务有限公司，住所地北京市顺义区南彩镇彩祥东路********，统一社会信用代码911101050855449976。法定代表人杨平。被告杨平，男，1976年10月6日出生，汉族，户籍所在地天津市北辰区，公民身份号码×××。原告李雷与被告北京出国邦出入境服务有限公司（以下简称出国邦公司）、杨平合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘筠独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李雷及其委托代理人刘信平、姬玉敏到庭参加了诉讼。被告出国邦公司、杨平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告李雷诉称：被告二系被告一的法定代表人，并持有律师执照。自2015年至2018年，被告二以被告一名义举办移民业务培训，召集全国各地律师参加，总计举办过20多次关于移民业务的培训会。被告二在会上许诺，如加盟被告一可享受合伙人待遇，将获得被告一及子公司一定份额的股权。加盟者推荐的移民客户成功签约将获得佣金。后来先后共计几百位关注移民业务的律师向被告缴纳加盟费，每位律师的加盟费介于几万元至十万元不等。原告是一名律师，2017年6月23日至25日，参加了被告一举办的第20期移民律师研修班。会上被告二向到会者出示《出国邦城市战略合伙人授权协议》和《出国邦城市战略合伙人补充协议书》。被告二介绍被告一是中国最大的专业移民集团，在全国有几十家分公司，所经营的项目也是中国最大的投资移民项目。根据协议规定，原告支付品牌授权服务费（实则为加盟费）19.98万元，首付9.98万元后，余款10万元于原告销售第一单投资移民产品后，被告一从奖励的业绩奖金中一次性扣除（见协议第一条）。被告一授权原告成为上海地区城市合伙战略合伙人，享受优厚待遇：一单移民业务佣金提成少自14万元人民币，多至56万元人民币（见补充协议第二条）。被告向原告提供技术、人员、资料等支持（见协议第三条），原告将通过律师持股平台，间接持有被告一的万分之二点五的股份，同时持有被告一当地子公司价值30万元的股份，持股比例以当地子公司估值计算（见协议第五条）。基于对律师同行的信任，原告于2017年6月30日与被告一签订《出国邦城市战略合伙人授权协议》和《出国邦城市战略合伙人补充协议书》，并通过转账方式先后支付了94310元(经被告一同意的打折价，等同于9.98万元)加盟费。但是合同签订后，被告一既没有履行协议第三条规定的义务，也没有履行协议第五条规定的义务。被告一没有向原告赠送被告万分之二点五的股份。同时由于被告一没有在上海设立子公司，被告一赠送当地子公司价值30万元股份的承诺也是一纸空文。而且其他律师将客户介绍给被告后，也未按合同约定支付佣金。更有甚者，被告一只经营了半年时间，被告二就告知原告：被告一停止经营，移民业务不能办理了。总而言之，被告一系列行为已经构成根本违约。由于原告加盟后无法通过被告一所提供的平台开拓业务并获益，被告一构成根本违约，不能实现协议的目的，原告于2019年5月份向被告一提出解除协议，并要求被告一退还款项。2019年8月1日被告一同意解除协议，并出具《确认函》确认原告于2019年5月份退出，承诺愿意退还款项。但被告一借口由于经营困难，需分期退还，每月只能退还8%（人民币7984元）。且无法立即还款，需从2019年11月份起才可以还款分期支付。2019年9月3日被告二代表被告向所有汇永体系的加盟律师道歉，并表示准备退款给加盟律师。但截至起诉日止，被告一拒不支付退款。经了解，被告一的法定代表人被告二以被告一名义收取几千万元巨额加盟费后，将被告一公司的资产席卷而逃。目前被告一在全国各地的关联企业或子公司均已被注销，被告一公司也人去楼空，濒临破产，被告二目前下落不明。被告二作为公司控股股东实施了滥用被告一公司法人独立地位及股东有限责任的行为，且该行为严重损害了公司债权人利益，使被告一公司财产不足以清偿公司债权人的债权。其具体表现为:（1）被告一公司账簿与股东被告二账簿不分，致使被告一公司财产与股东被告二财产无法区分；（2）被告一公司的财产记载于股东被告二名下，由股东被告二占有、使用。根据《公司法》第20条第三款之规定，被告二应对被告一债务承担连带责任。况且被告二于2019年9月5日也在“出国邦战略投资人群”中承诺对群里的所有战略投资人承担连带担保责任。综上所述，由于被告一已构成根本违约，致使原告不能实现协议目的。被告二滥用被告一公司法人独立地位及股东有限责任的行为，且该行为严重损害了被告一债权人利益。两被告行为严重侵犯了原告的合法权益。为维护原告合法权益，根据《合同法》第94条、97条以及《公司法》第20条第三款之规定，特向贵院提起以上诉讼请求，恳请贵院依法裁判。诉讼请求为：1、判令解除原告与被告一签订的《出国邦城市战略合伙人授权协议》和《出国邦城市战略合伙人补充协议书》；2、判令被告一返还原告加盟费93412元并支付到还款日止的利息（自2017年6月30日起按银行同期贷款利率计算利息，迄今利息已达10454元)；3、判令本案诉讼费用由被告承担；4、判令被告二承担连带责任。被告出国邦公司、杨平既未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。经审理查明：2017年6月30日，出国邦公司（甲方）与李雷（乙方）签订《出国邦城市战略合伙人授权协议》，约定甲乙双方共同开发海外投资、移民及衍生业务市场。双方达成如下协议：一、甲方授权乙方为上海（地区（地区战略合伙人代理甲方在中国该地区海外投资、移民系列服务、衍生产品。甲方授权乙方使用甲方合作渠道和荣誉资质，甲方将协助乙方取得全球投资移民律师协会授权服务商资格；二、乙方向甲方缴纳品牌授权服务费共计19.98万元，品牌授权服务费不退还。乙方应按下列规定支付款项予甲方：乙方于签订本合作协议的5个工作日内，首付9.98万元于甲方，余款十万元人民币于乙方成功销售第一单投资移民产品后，甲方从奖励乙方的业绩奖金中一次性扣除。乙方成功销售5单投资移民产品后，甲方将奖励乙方19.98万元（含税）；三、甲方义务：1、向乙方提供经营过程中所需要的相关文件（提供有出国邦统一授权盖章的客户合作协议、投资移民服务协议、第三方费用协议等）；2、甲方配合乙方团队的市场推广计划具体安排如下：为乙方提供产品电子及纸质版材料，并实时更新；甲方通过微信、网站平台，及时为乙方及从业人员提供海外项目最新资讯以及优惠政策；配合乙方在当地组织的活动，由甲方提供技术、人员、资料等支持；3、甲方应向乙方的客户提供专业查询、免费评估、文案、商业考察、后期客户维护等全套投资移民及衍生服务；4、甲方应在乙方作为城市合伙人成功推荐客户办理移民项目后将乙方获得的薪金，按甲乙双方约定的方式汇入乙方指定的账户，相关税费由乙方自行承担；四、乙方义务：1、乙方应当在授权区域积极拓展移民业务市场；2、乙方必须配合甲方维护全球投资移民律师协会和甲方在该地区的品牌形象，乙方的各个经营宣传推广活动不得损害全球投资移民律师协会和甲方的品牌形象，乙方的各种经营宣传推广活动不得损害全球投资移民律师协会和甲方的品牌形象；3、乙方应当按照甲方要求，在授权区域内执行甲方规定的全国统一服务报价；4、乙方应当遵守甲方规定的各项代理商制度。乙方将和其他享有相同权利的战略合伙人共同设立一家有限合伙企业，并以该有限合伙企业作为持股平台，持有同一批战略合伙人享有的全部股权；五、乙方将通过律师持股平台，间接持有甲方万分之二点五的股份，同时持有当地子公司价值三十万元股份，持股比例以当地子公司估值计算。2017年6月30日，出国邦公司（甲方）与李雷（乙方）签订《出国邦城市战略合伙人补充协议》，约定了具体移民项目业务及返佣相关事宜。自2017年6月24日至2017年7月2日，李雷分五笔向出国邦公司支付加盟费首付款93412元。2019年8月1日，出国邦公司出具《确认函》，载明：“李雷于2017年7月，缴纳93412元加入出国邦，现于2019年5月申请退出。出国邦将于2019年11月起，每月按照8%的比例退款，实际退款金额扣除手续费、税费及其他费用。李雷表示出国邦公司未向其退还上述费用。李雷提交其与出国邦公司工作人员周浩的微信聊天记录，拟证明在缴纳加盟费首付款时，周浩提供出国邦公司及杨平个人银行账户，故李雷主张公司账簿与股东账簿不分、致使公司财产与股东财产不分，公司人格与股东人格混同，杨平应当对出国邦公司债务承担连带责任。李雷提交“出国邦战略投资人群”微信聊天记录，拟证明杨平曾于2019年9月5日表示对该群所有的战略投资人承担无限连带责任。另查，出国邦公司未在上海市成立子公司。上述事实，有《出国邦城市战略合伙人授权协议》、《出国邦城市战略合伙人补充协议》、中国工商银行电子银行回单、《确认函》以及当事人陈述意见等在案佐证。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。被告出国邦公司、杨平经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了当庭答辩和质证的权利。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当本着诚实信用的原则，按照约定履行自己的义务。本案中，出国邦公司与李雷签订《出国邦城市战略合伙人授权协议》及《出国邦城市战略合伙人补充协议》，该合同系双方真实意思表示，其形式和内容均不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，该合同真实有效。出国邦公司未履行合同义务，经李雷申请后，出国邦公司于2019年8月1日出具《确认函》，双方合同关系可视为于当日解除，出国邦公司应向李雷返还加盟费93412元。出国邦公司与李雷虽未在合同中有关于违约责任的约定，但是出国邦公司未按照《退款函》约定的期限履行退款义务，其逾期付款的违约行为势必给李雷造成资金闲置损失，故本院对逾期付款利息予以支持，计算方式为自2019年11月1日起，以93412元为基数，按中国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部清偿完毕之日止。《中华人民共和国担保法》第十三条规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合同为要式合同,应当采用书面形式订立，而不能采用口头形式或其他形式。本案中，李雷和杨平之间并未以书面形式订立保证合同，故即使杨平曾在“出国邦战略投资人群”的微信聊天记录中表达过担保的意思表示，但因没有采取书面形式担保，该担保没有成立并生效，且李雷提交的证据不足以证明杨平作为股东与出国邦公司人格混同，故李雷要求杨平承担连带保证责任的诉讼请求无法律依据。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北京出国邦出入境服务有限公司与原告李雷于二〇一七年六月三十日签订《出国邦城市战略合伙人授权协议》及《出国邦城市战略合伙人补充协议》，均于二〇一九年八月一日解除；二、被告北京出国邦出入境服务有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告李雷加盟费九万三千四百一十二元并支付利息（自二〇一九年十一月一日起，以九万三千四百一十二元为基数，按中国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部清偿完毕之日止）；三、驳回原告李雷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一千一百八十九元（原告李雷已预交），由被告北京出国邦出入境服务有限公司负担，于本判决生效之日起七日内直接给付原告李雷。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 刘 筠二〇二〇年九月八日书记员 王其其