江西省上饶市广信区人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1121刑初277号公诉机关江西省上饶市广信区(原上饶县，下同)人民检察院。被告人郑林章，绰号“昌古”，男，1964年1月13日出生于江西省上饶市，汉族，文盲，务工，住江西省上饶市广丰区。因涉嫌销售伪劣产品罪于2019年1月14日被上饶市广信区公安局刑事拘留，同年2月13日被取保候审，2020年6月22日被上饶市广信区人民检察院取保候审。现在家。指定辩护人舒潘鑫，江西申民律师事务所律师。江西省上饶市广信区人民检察院以饶广信检公诉刑诉（2020）267号起诉书指控被告人郑林章犯非法经营罪，于2020年8月10日向本院提起公诉。本院遵照上饶市中级人民法院的指定管辖，决定立案审理，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。上饶市广信区人民检察院指派检察员占俊秀出庭支持公诉，被告人郑林章及其辩护人舒潘鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。上饶市广信区人民检察院指控，1、2017年至2018年9月，被告人郑林章通过罗某以每条80元的价格从郑某处购买6万余元的假硬中华和假软中华香烟，郑林章收到假烟后在江苏省启东市将假烟销售给当地的路边小店及路人。2、2019年1月14日，上饶市广信区公安局治安大队民警在江苏省启东市将郑林章抓获时，从其住所查获假烟3个品种共计144条，经鉴定：该三个品种共计144条卷烟全部是假冒注册商品且伪劣卷烟，总价值为人民币69516.92元。为证明以上指控，公诉机关当庭宣读、出示了被扣押的144条假烟的照片，被告人常住人口信息、归案情况说明、扣押清单、微信交易截图、江西省政府非税收入票据，证人郑某、罗某、林某的证言，被告人的供述有辩解，司法鉴定书二份等证据。公诉机关据此认定，被告人郑林章违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人在侦察机关、公诉机关讯问时如实供述，具有坦白情节，可以从轻处罚；当庭表示认罪认罚，在侦查机关退缴了部分非法所得3万元，可予从宽处罚。建议判处三年以下有期徒刑，适用缓刑并处罚金。被告人郑林章辩称，我和罗某是亲戚关系，不认识郑某。我以每条75元的价格分两次共向罗某购进140多条假烟，然后向小店或路人推销，共计卖出四五十条；被查获的144条烟是分箱存放的，其中内存七八十条香烟的纸箱是我的，另外一箱是“胖子”存放的，与我无关。我通过微信向罗某支付烟款，除曾向罗某借款2、3千元外，其他微信往来账都是支付购烟款。我认罪认罚，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是，通过证据展示，仅证明实际发生的交易是34200元及扣押的144条香烟，因此建议合议庭在罚金上以此为基数进行处罚。经审理查明，被告人郑林章不具备经营烟草的专卖许可证。2017年6月份开始，在江苏省启东市务工的被告人郑林章通过罗某的渠道，从江西省上饶市玉山县进购假烟，然后在启东市拆箱分条、包向路边小店以及行人兜售；2018年的购买假烟付款情况：4月27日付3000元、5月8日付9300元、6月3日付6500元、6月15日付5900元、7月12日付9500元、8月9日实付10000元。截止2018年8月9日，共进购假“中华”、“九五至尊”香烟合计6万多元，售卖9万多元，获利3万余元。2019年1月14日，公安机关抓获被告人郑林章时，从被告人郑林章居所查获假烟3个品种共计144条，经鉴定：该三个品种共计144条卷烟全部是假冒注册商品且伪劣卷烟，总价值为人民币69,516.92元。于2019年10月1日，公安机关追缴被告人郑林章违法所得3万元。上述事实，有下列证据予以证明：（一）物证被扣押的假烟的照片，证明公安机关扣押假烟六箱事实。（二）书证1、常住人口信息，证明被告人郑林章已达完全刑事责任年龄；2、归案情况说明，证明被告人郑林章被抓获归案；3、扣押清单，证明公安机关于2019年1月14日扣押物品持有人郑林章香烟硬中华104条、软中华38条、黄金叶（天叶）2条的事实。4、微信聊天记录截图，证明被告人郑林章以微信名“风帆”与罗某聊天，两人间存在交易；“风帆”2018年通过微信共向罗某付款五笔：4月27日3000元、5月8日9300元、6月3日6500元、6月15日5900元、7月12日9500元，共计34200元。5、江西省政府非税收入票据，证明公安机关于2019年10月1日追缴被告人郑林章违法所得3万元。（三）证人证言1、罗某的证言，我从郑某手里拿了一些假烟，加价10元／每条卖给郑林章；经翻阅微信聊天记录，确认郑林章于2018年4月27日买了3000元假烟、5月8日买了9300元假烟、6月3日买了6500元假烟、6月15日买了5900元假烟、7月12日买了9500元假烟；2018年8月9日郑林章购买“九五至尊”31条、硬中华50条等价款12000元的假烟，他因此付给我烟款10000元，后来他说有些烟发霉了，就没有收所欠的2000元；我把郑林章的电话、地址、名字通过微信发给郑某，由郑某寄。2、林某的证言，证明他在上饶市玉山县博通物流公司工作，经手帮郑某寄过货，第一次是2017年3月份，之后上半年每月寄2次，一次两件，下半年少一点，平均一个月寄一次；2018年总共寄了二次或三次；具体寄什么不知道，每次他都是用绿色编织袋包装好的。（四）被告人郑林章的供述有辩解，罗某和我是亲戚，2017年5月份我在家时，罗某问我要不要假烟，我因为在启东市做海鲜生意，没有要；2017年6月份封海了，我就联系他说要买他的假烟，然后他通过物流把烟发给我，一般发一件到两件，每件25条假烟；2017年我大概向他买了3万余元的假烟，2018年也向他买了3万余元的假烟，总共向他买了6万余元的假烟。2018年4月底买了3000元假烟、5月初买了9300元假烟、6月初买了6500元假烟、6月中旬买了5900元假烟、7月中旬买了9500元假烟，最后一次进货是2018年8月9日，向他买了“九五至尊”31条、硬中华50条等价款12000元的假烟，转账10000元，后因为有些发霉了，他就叫我剩下的2000元别付了。我收到货后就放在我住的地方，之后用手提包装5、6条假烟走街串户卖，一般都是卖给路人。我一般以每条150元的价格卖出，共卖得9万多元。我和罗某都是微信付款的。罗某之前被抓获，我失去货源了，我就联系了另外一个卖家，今天从我住所查获的烟就是从那个卖家购得的。（五）江西省烟草专卖局涉案卷烟价格认定书、江西省烟草质量监督检查站鉴别检验报告，证明从被告人郑林章被扣押的3个品牌144条卷烟价值69,516.92元，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。以上证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法，证据间相互印证、吻合，足以证明，本院予以确认。本院认为，被告人郑林章违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草品，销售假冒注册商标的伪劣卷烟，情节严重的行为，构成非法经营罪。公诉机关的指控成立，本院依法予以支持。被告人销售假烟的行为同时触犯非法经营罪和销售伪劣产品罪，应依法择一重罪处罚，本案以非法经营罪处罚更重，故应以非法经营罪追究被告人的刑事责任。被告人郑林章归案后如实供述，愿意接受处罚，退缴非法所得3万元，可对其从轻处罚。根据被告人郑林章的犯罪性质、情节以及归案后的表现，宣告缓刑不致危害社会，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十四条、第六十七条第三款，《关于非法办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人郑林章犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）二、依法没收被告人郑林章违法犯罪所得人民币3万元，由收缴机关上饶市广信区公安局上缴国库；三、被告人郑林章被扣押的三个品牌144条假冒香烟，由扣押机关上饶市广信区公安局依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  周延中人民陪审员  徐信荣人民陪审员  罗兴旺二〇二〇年九月二十三日书 记 员  王钰婷