福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0206民初3513号 原告：李益青，女，1977年9月19日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：林凯，福建友通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁亚娜，福建友通律师事务所实习律师。 被告：厦门季玺商贸有限公司，住所地福建省厦门市湖里区仙岳路******。 法定代表人：吴森亮，该公司执行董事兼总经理。 被告：吴森亮，男，1986年3月24日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 被告：徐蛟伟，男，1985年1月3日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 以上三被告共同委托代理人：蔡加特，福建拓丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈益锋，福建拓丰律师事务所实习律师。 原告李益青与被告厦门季玺商贸有限公司（以下简称季玺商贸公司）、吴森亮、徐蛟伟与公司有关的纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李益青委托诉讼代理人林凯、梁亚娜，被告季玺商贸公司法定代表人吴森亮、徐蛟伟及共同委托诉讼代理人蔡加特、陈益锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李益青向本院提出诉讼请求：1、解除李益青与季玺商贸公司于2017年7月13日签订的《合并协议书》及《补充协议》。2、季玺商贸公司赔偿因其违约行为而给李益青造成的直接损失100万元、间接损失（即预期可得利润）100万元。3、吴森亮、徐蛟伟对季玺商贸公司的上述赔偿责任承担连带清偿责任。4、季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟承担本案保全费、诉讼费。庭审时，李益青当庭撤回要求赔偿间接损失100万元的诉求。事实理由：2017年7月13日，李益青作为乙方，季玺商贸公司作为甲方，双方签订了一份《合并协议书》及《补充协议》，约定：基于“妈咪可儿产后护士护理中心”现有项目进行再扩大经营整合，故季玺商贸公司与李益青共同成立母公司厦门季玺健康管理有限公司（以下简称季玺健康公司）共同经营“妈咪可儿Mommycare”品牌，基于此，季玺商贸公司以“妈咪可儿”品牌、市场资源、技术和无形资产折合100万元，万达中心的前期投入200万元，共计300万元入股，占季玺健康公司股比70%；李益青以现有场地的装修价值28.57万元，另加上现金100万元，共计128.57万元入股，占季玺健康公司股比30%。经营期间，季玺商贸公司为“妈咪可儿”经营项目的主要负责人，负责企业的日常经营进行管理、出售公司的产品（服务）、购进常用货物、管理公司的经营性日常费用、收入与支出。此外，协议第十条关于“禁止行为”中还约定：（一）未经甲、乙双方同意，禁止任何一方私自以企业名义进行业务活动；如其业务获得利益归企业，造成的损失按实际损失进行赔偿；（二）禁止甲、乙双方参与经营与本企业竞争的业务；．．．（四）甲、乙双方不得从事损害本企业利益的活动。上述协议及《补充协议》签订后，李益青陆续以现金75万元、经营场所租金减免25万元的方式足额支付了100万元的投资款至协议约定的季玺商贸公司法定代表人吴森亮的私人账户中。李益青付清上述投资款后，季玺商贸公司并未将款用于经营“妈咪可儿Mommycare”品牌，季玺商贸公司在李益青的多次要求下亦不愿提供任何有关季玺健康公司的财务报表及经营明细，更在“妈咪可儿”品牌经营状况良好的情况从未分配过任何的利润。2019年8月23日，季玺商贸公司与其股东徐蛟伟更是另外出资100万元设立了厦门妈咪可儿健康管理有限公司（以下简称妈咪可儿公司），并用该公司经营原本应当由季玺健康公司经营的“妈咪可儿”品牌项目，基于此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条之规定，季玺商贸公司与他人设立公司经营“妈咪可儿”品牌的行为已违反了《合并协议书》中第十条“禁止行为”的约定，更导致合同目的达到根本无法实现的情形，故其应当承担违约责任，赔偿由此给李益青造成的损失（包含直接损失、合同履行后可以获得的利益），鉴于季玺商贸公司掌控季玺健康公司的实际财务状况，且据李益青所了解的妈咪可儿公司的现有规模，季玺商贸公司的违约行为给李益青造成“妈咪可儿”品牌约100万元的预期收益的损失。吴森亮、徐蛟伟作为季玺商贸公司的股东，其滥用公司法人独立地位和股东有限责任，以吴森亮的个人账户接收公司资产，且未用于公司生产经营使用，严重损害公司债权人的利益，该收款行为更导致股东个人资产与公司资产发生混同的情形，根据《公司法》第20条第三款之规定，以及《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》的规定，吴森亮、徐蛟伟应当对季玺商贸公司的违约责任承担连带责任。 季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟辩称，1、不同意解除《合并协议书》，季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟在履行协议过程中不存在违约情形，也不存在法定解除的情形。李益青投资款全部用于案涉项目，季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟已向李益青披露了公司财务情况，李益青也无异议。季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟并未违反同业禁止的条款。季玺健康公司是唯一主体，有故宫路店和万达店两个门店，万达店系由老万达店更换场所而来，注册妈咪可儿公司并未实际经营，主要考虑该品牌不被其他法人抢先设立，基于万达店的经营需要。万达店经营注册的季玺商贸公司不包括万达店经营内容，为达到工商局需要，故新设立了妈咪可儿公司。如果季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟恶意违约，完全可展开同业竞争业务。2、协议履行期间季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟并无违约亦无过错，李益青无权主张损失，相反李益青未能按约定足额支付100万元投资款，未能履行增资义务，项目后续投入均由季玺商贸公司支付，李益青主张的损失无事实和法律依据。李益青违约亦给季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟造成损失，保留向李益青主张损失的权利。3、吴森亮、徐蛟伟不存在需要承担责任的情形，季玺商贸公司没有违约，李益青无权向季玺商贸公司主张，并未出现季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟股东资产与公司资产混同的情形。李益青主张解除合同没有事实和法律依据，主张季玺商贸公司、吴森亮、徐蛟伟承担违约责任亦无事实和法律依据。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年7月13日，李益青与季玺商贸公司签订一份《合并协议书》，主要内容：基于季玺商贸公司全资子公司妈咪可儿产后护士护理中心现有项目进行再扩大经营整合，共同成立其母公司季玺健康公司共同经营“妈咪可儿Mommycare”品牌。季玺商贸公司及全资品牌“妈咪可儿”产后护士护理中心以市场资源及技术和无形资产入股折合100万元，其中万达中心目前总投入200万元，总计300万元。李益青以新中心的场地入股折合28.57万元，其中现金入股100万元，总计为128.57万元。季玺商贸公司占70%股份，李益青占30%股份，双方股本在公司存续期内不能以现金方式返退，公司经营过程所产生利润按同等股值分配。公司盈利余额达到100万元后，超出部分盈利余额，双方共同有权拥有其总股值65%的资金控制权，剩余35%留存作为公司发展基金。双方共同管理企业事务，委托季玺商贸公司为主要负责人，其权限为：对企业的经营进行日常管理、出售公司的产品（服务）、购进常用货物、管理公司的经营性日常费用、收入与支出。未经双方同意，禁止任何一方私自以企业名义进行业务活动，如其业务获得利益归企业，造成的损失按实际损失进行赔偿。禁止双方参与经营与本企业竞争的业务。双方在本协议约定内未按协定方式准时、足额出资的，应当赔偿由此给双方造成的损失。 同日，李益青与季玺商贸公司签订一份《季玺补充协议》，主要内容，故宫路妈咪可儿旗舰店，单店利润分成比例李益青占比40%（扣除各项成本后），季玺商贸公司占比60%，其他各店仍依照《合并协议书》执行；故宫路妈咪可儿旗舰店，如需增资，出资比例仍按照李益青40%，季玺商贸公司60%。 2017年7月16日至2017年12月14日期间，李益青陆续向吴森亮转账75万元，并以免收故宫路137号第二层之三门店的租金25万元作为出资，诉争双方确认《合并协议书》中约定李益青现金入股100万元已到位。 季玺商贸公司登记公示的信息显示，成立日期2016年2月29日，股东为吴森亮、徐蛟伟，各占股份49%、51%，住所厦门市湖里区。 季玺健康公司登记公示的信息显示，成立日期2012年2月15日，当前股东为李益青、季玺商贸公司，各占股份30%、70%，住所厦门市思明区之三，经营范围：保健食品批发、零售；婴幼儿配方乳粉批发；其他婴幼儿配方食品批发；保健服务（不含足浴）；化妆品及卫生用品批发、零售；其他未列明服务业（不含需经许可审批的项目）等。 妈咪可儿公司登记公示的信息显示，成立日期2019年8月23日，股东为徐蛟伟、季玺商贸公司，住所厦门市湖里区，经营范围：保健服务（不含足浴）；婴幼儿配方乳粉零售；其他婴幼儿配方食品零售；其他未列明散装食品零售（不含冷藏冷冻食品）；其他未列明零售业（不含需经许可审批的项目）；化妆品及卫生用品零售等。 诉争各方当事人确认，“妈咪可儿Mommycare”商标系季玺商贸公司所注册；李益青、季玺商贸公司共同以季玺健康公司名义经营万达店、故宫店，至今尚在运营中。 本案审理过程中，依据李益青的财产保全申请，本院依法冻结吴森亮在兴业银行股份有限公司厦门分行62×××13账户内银行存款100万元。李益青向本院缴纳了财产保全申请费5000元。大家财产保险有限责任公司厦门分公司为上述保全申请提供了担保。 本院认为，李益青与季玺商贸公司签订的《合并协议书》内容与形式均于法不悖，应认定合法有效。《合并协议书》中约定共同经营的目标公司季玺健康公司亦依法成立。李益青与季玺商贸公司均应依约享有权利履行义务。季玺商贸公司与徐蛟伟于2019年8月23日设立注册的妈咪可儿公司，经营范围与季玺健康公司基本相同，违背了《合并协议书》中“未经双方同意，禁止任何一方私自以企业名义进行业务活动，如其业务获得利益归企业，造成的损失按实际损失进行赔偿。禁止双方参与经营与本企业竞争的业务”的约定，妈咪可儿公司是否实际经营并不影响季玺商贸公司已构成违约行为。李益青以季玺商贸公司违约要求解除双方之间签订的《合并协议书》，旨在不再与季玺商贸公司共同经营季玺健康公司，但是李益青与季玺商贸公司之间的合作系以《合并协议书》为基础成为季玺健康公司的股东，故解除《合并协议书》必将影响季玺健康公司的股东变更、股权结构变动、注册资本的变动或是公司解散等，但有限公司的上述行为均系受《中华人民共和国公司法》规范，季玺商贸公司虽然违约，但李益青诉求解除《合并协议书》不符合《中华人民共和国公司法》的相关规定，故本院不予支持。《合并协议书》中对于季玺商贸公司的违约行为所应承担的违约责任或造成的损失赔偿额未进行约定，李益青在没有相应证据佐证的情况下，以其投资季玺健康公司100万元，用以主张季玺商贸公司违反协议中的相关约定致其直接损失100万元，没有事实与法律依据，本院不予支持。基于上述理由，李益青请求判令诉讼保全费及吴森亮、徐蛟伟对季玺商贸公司的上述赔偿责任承担连带清偿责任，本院亦不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条规定，判决如下： 驳回李益青的诉讼请求。 案件受理费22800元，减半收取11400元，由李益青负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员 何  如  男 二〇二〇年九月七日 书记员 刘林芝附页： 本案所适用的法律： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。