广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0512刑初97号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人冯太良，男，1970年2月1日出生于广西浦北县，汉族，初中文化，建筑工人，户籍所在地广西浦北县，暂住地广西合浦县。因犯贩卖毒品罪，于2011年1月11日被广西壮族自治区北海市海城区人民法院判处有期徒刑三年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年6月10日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年7月14日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 指定辩护人严世勇，北海市铁山港区法律援助中心律师。 被告人冯小军，男，1977年1月9日出生于广西浦北县，汉族，初中文化，建筑工人，户籍所在地广西浦北县，暂住地广西合浦县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年6月10日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年7月14日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 指定辩护人陈星良，广西先导联合（海城）律师事务所律师。 北海市铁山港区人民检察院以北铁检一部刑诉〔2020〕84号起诉书，指控被告人冯太良、冯小军涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年9月10日向本院提起公诉。本院根据北海市中级人民法院指定管辖决定立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年9月22日公开开庭审理了本案。北海市铁山港区人民检察院指派检察员黄瑜钧出庭支持公诉，被告人冯太良及其辩护人严世勇、被告人冯小军及其辩护人陈星良到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市铁山港区人民检察院指控，2020年5月20日17时许，被告人冯太良微信收取容某2 盛的200元毒资后，把两小颗毒品海洛因交给被告人冯小军，由冯小军在广西合浦县科园路柏悦小镇小区工地南面铁门处贩卖给容某1。 2020年5月21日19时许，被告人冯太良微信收取容某1的100元毒资后，在广西合浦县科园路柏悦小镇小区工地宿舍旁铁板围栏缝隙处贩卖一小颗毒品海洛因给容某1。 公诉机关认为，被告人冯太良、冯小军违反国家毒品管理制度，贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人冯太良系毒品再犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定从重处罚。被告人冯太良、冯小军认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人冯太良有期徒刑一年二个月，并处罚金；建议判处被告人冯小军有期徒刑七个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条、第二百一十四条的规定,建议适用简易程序审理。提请本院依法判处。 公诉机关提交了认定上述事实的证据有书证、被告人供述和辩解、证人证言、鉴定意见、勘验、辨认笔录及物证等。 被告人冯太良、冯小军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，自愿认罪认罚且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。但被告人冯太良辩解，公安民警从其住处扣押的银行卡，与本案无关，请求予以发还。被告人冯太良的辩护人严世勇提出的辩护意见是：1、被告人冯太良犯罪情节较轻；2、被告人到案后如实供述自己犯罪事实，且已认罪认罚并签字具结；3、被告人具有合法、稳定的职业，不是以贩卖毒品为生活来源；4、被告人被扣押的手机及银行卡与本案的犯罪事实无关；综上，请求对被告人冯太良从轻处罚。被告人冯小军的辩护人陈星良提出的辩护意见是：1、被告人冯小军在本案共同犯罪中起到次要、辅助作用，属从犯；2、被告人属初犯、偶犯，无犯罪前科，归案后认罪认罚，有坦白情节；3、本案的社会危害性相对较小；4、被扣押的手机不属于作案工具，应当予以返还。综上，请求对被告人冯小军从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，容某1从被告人冯太良、冯小军处购买的三颗疑似毒品后，已将其中两颗吸食。202 0年5月21日22时许，民警在广西合浦县上抓获了容某1，民警从其身上缴获并依法扣押疑似毒品海洛因一小颗。2020年5月22日2时30分许，公安民警在广西合浦县柏悦小镇小区工地的一板房内将被告人冯太良、冯小军抓获并当场在被人冯太良的床上查获疑似毒品三小颗、黑色VIVO手机一台及毒资人民币3357元、卡号为62×××21的中国建设银行卡一张。在被告人冯小军身上查获黑色OPPO手机一台。经称量，从被告人冯太良处查获的三小颗海洛因疑似物净重共0.22克，从被告人容某1处查获的一小颗海洛因疑似物净重为0.07克；经鉴定，上述疑似毒品均检出海洛因成分。 被告人冯太良因犯贩卖毒品罪，于2011年1月11日被北海市海城区人民法院判处有期徒刑三年六个月。北海市公安局铁山港分局于2020年5月23日对冯太良、冯小军作出处以行政拘留十五日的决定，于2020年6月7日对冯太良、冯小军作出强制隔离戒毒二年的决定。 被告人冯太良、冯小军归案后如实供述了自己的主要犯罪事实，并在侦查阶段签署了认罪认罚承诺书，在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，在庭审亦无异议。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的受案登记表、抓获经过、人员基本信息、（2011）海刑初字第21号刑事判决书、释放证明书、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚承诺书、认罪认罚情况记录表、行政处罚决定书等书证，证人容某1的证言、被告人的供述和辩解、毒品称量笔录、指认现场照片、鉴定文书、现场勘查、辨认、称量提取等笔录、微信聊天截图等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人冯太良、冯小军违反国家毒品管理制度，共同向他人贩卖毒品，经称量，冯太良、冯小军向容某1贩卖的其中一颗海洛因净重为0.07克，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。2020年5月20日，二名被告人在向容某1贩卖毒品中各自分工,且作用相当,不区分主从,均应在其行为范围内承担刑事责任；故被告人冯小军的辩护人提出的被告人冯小军在本案中属从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人冯太良曾因贩卖毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。被告人冯太良两次向容某1贩卖毒品，依法酌情从重处罚。被告人冯太良、冯小军到案后如述供述自己的犯罪事实，在侦查阶段、 查审起诉阶段均自愿认罪认罚且签字具结，在庭审中亦无异议，依法可从轻处罚。公诉机关的量刑适当，本院予以采纳。二名被告的辩护人提出的与上述相符的辩护意见本院予以采纳。被告人冯太良辩解其被公安机关扣押的卡号为62×××21的中国建设银行卡与本案无关联性，本院认为没有证据证实扣押在案被告人冯太良的上述银行卡中的存款属于违法所得，根据有利于被告人原则，认定被扣押的该银行卡中的存款属于被告人冯太良的合法财产，予以发还被告人冯太良。对于二名被告人的辩护人提出的与本院查明事实不符的其他辩护意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条之,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人冯太良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2020年6月10日起至2021年8月9日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 二、被告人冯小军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2020年6月10日起至2021年1月9日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 三、随案移送的被告人冯太良、冯小军供犯罪所用的VIVO牌黑色手机一台、OPPO牌黑色手机一台，毒资人民币3357元依法予以没收，上缴国库；未随案移送的四颗海洛因，由扣押的公安机关依法予以处理； 四、随案移送的户名为冯太良，账号为62×××21的中国建设银行卡返还给被告人冯太良。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 员  叶 艺 二〇二〇年九月二十八日 法官助理  陈舟萍 书 记 员  朱有婷 附：本判决引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十 克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物；应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 3、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。