甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2020）甘07民终912号上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司张掖分行，统一社会信用代码：916207007102575722。主要负责人：张某1。委托诉讼代理人：唐某。委托诉讼代理人：仲某。被上诉人（原审被告）：刘某，甘肃省张掖市人，住甘州，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：魏某，甘肃省张掖市人，住甘州，公民身份号码：×××。上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：张某2，甘肃峰和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张掖市四通蔬菜脱水有限责任公司，统一社会信用代码：91620702712732760Q。法定代表人：胡某1。被上诉人（原审被告）：胡某1，甘肃省张掖市人，住甘州区县，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：张某3，甘肃省张掖市人，住甘州区县，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：胡某1，甘肃省张掖市人，住甘州区县，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：张掖市润田农牧开发有限公司，统一社会信用代码：9162070239963352X6。法定代表人：胡某2。委托诉讼代理人：张某4。上诉人中国建设银行股份有限公司张掖分行（以下简称建设银行）与被上诉人刘某、魏某、张掖市四通蔬菜脱水有限责任公司（以下简称四通蔬菜公司）、胡某1、张某3、张掖市润田农牧开发有限公司（以下简称润田农牧公司）借款合同纠纷一案，不服甘州区人民法院（2018）甘0702民初10727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人建设银行的委托诉讼代理人唐某、仲某，被上诉人刘某、魏某的委托诉讼代理人张某2，被上诉人胡某1及张掖四通公司、张某3的委托诉讼代理人胡某1，张掖润田公司委托诉讼代理人张某4到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建设银行上诉请求：1.请求依法撤销一审法院（2018）甘0702民初10727号判决中第三项“张掖市润田农牧开发有限公司不承担民事清偿责任”的判项，改判润田农牧公司在本案中承担保证担保民事清偿责任;2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为一审法院认定“润田农牧公司以不具备抵押条件的土地向上诉人出具资产抵押承诺书，故也不发生将该财产做为债权担保的相关法律效力，且润田农牧公司未向上诉人承诺为农户贷款承担的责任，上诉人与润田农牧公司也未签订任何保证合同，故对于上诉人要求对四通蔬菜公司、胡某1、张金华、润田农牧公司提供的抵押财产折价或者以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权诉求不予支持，润田农牧公司在本案中不承担民事清偿责任”不妥。根据《担保法》第十九条之规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。而本案中，润田农牧公司的资产抵押承诺书中明确指出：该公司同意以其企业开垦的8400亩土地为四通蔬菜公司的41户贷款农户提供抵押担保，具体担保农户（借款人）名称、贷款金额、贷款起止日期、保证责任和期限等四通蔬菜公司与建设银行签订的保证合同和农户个人贷款合同内容为准。而四通蔬菜公司与建设银行签订的个人助业借款最高额保证合同就是为41户农户贷款提供了保证担保。同时，《物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。”目前，润田农牧公司以其一般责任财产为他人的债务提供担保。据上述规定，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。依据《中华人民共和国企业法人等级管理条例》，公章在所有印章具有最高法律效力，全面代表企业的意志，使用企业公章是能够证明企业申请借款，承担责任，履行担保的直接意思，而加盖有润田农牧公司印章的资产抵押承诺书就是该公司真实的意思表示，符合保证担保的本质特征，故要求其承担担保责任于法有据。刘某、魏某辩称：一、润田农牧公司出具的抵押承诺是根据信贷流程，借款人、抵押人申请贷款前，需要提供借款申请、抵押承诺等作为建设银行信贷审查的资料。二、润田农牧公司未与建设银行签订抵押合同，出具的抵押承诺只是表达一种抵押意向，后因不具备抵押条件，并没有办理抵押手续。《物权法》第一百八十五条规定：“设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。”第一百八十七条规定：“以土地使用权抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”因此，润田农牧公司不承担抵押责任。三、润田农牧公司未与建设银行签订任何保证合同，未做出提供保证担保的意思表示，不承担保证责任。四通蔬菜公司、胡某1、张某3辩称：我同意第一、二被上诉人的答辩意见。润田农牧公司辩称：我同意第一、二被上诉人的答辩意见。建设银行向一审法院提出诉讼请求：1.要求被告立即偿还原告贷款本金800000元，并承担利息及罚息算至法院最终执行日，以原告系统中的数据为准，且利随本清；2.要求被告四通蔬菜公司、胡某1、张某3、润田农牧公司承担连带担保清偿责任；3.要求对被告四通蔬菜公司、胡某1、张某3、润田农牧公司提供的抵押财产折价或者以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；4.要求上述被告连带承担本案一切诉讼费用。一审法院认定事实如下：2015年至2016年间，原告曾与本案被告刘某在内的41户农户分别签订《个人助业借款合同》发放贷款。2015年2月4日，被告刘某、魏某与原告签订《个人助业借款合同》一份，约定被告刘某、魏某向原告借款800000元，借款额度有效期间自2015年2月4日至2016年2月4日，合同中对借款利息、罚息等其他事项做了约定。之后被告胡某1、张某3分别向原告出具个人担保承诺书，均承诺愿以个人名义为41户借款农户提供连带责任保证。2016年4月1日、4月2日，被告胡某1、张某3与被告四通蔬菜公司又分别与原告签订《个人助业借款最高额抵押合同》，约定被告胡某1、张某3、四通蔬菜公司以合同中“抵押财产清单”所列财产设定最高额抵押。在借款合同签订之前，被告刘某曾于2015年1月23日与原告签订贷款资金划转申请授权书一份，约定被告刘某在原告处申请的个人支农贷款直接划入四通蔬菜公司，被告四通蔬菜公司也在同日出具承诺，承诺公司及法人胡某1、法人配偶张某3愿意为上述借款提供担保，贷款到期后先由公司负责一次性偿还贷款本息，并同意借款人将贷款划入指定账户，按规定做到统一管理，按期偿还。合同签订后，原告建设银行按约定于2015年4月3日向被告四通蔬菜公司发放了贷款。2018年8月12日，被告四通蔬菜公司对向原告的涉农贷款资金使用情况进行确认：“我公司担保农户贷款贰仟捌佰捌拾万元由我公司统一使用、统一管理、统一由我公司负责为农户归还贷款，没有贷款资金农户个人使用情况。”另查明，被告胡某1系被告四通蔬菜公司法定代表人、被告张某3系被告胡某1配偶。被告胡某1、张某3、四通蔬菜公司虽与原告签订了《个人助业借款最高额抵押合同》，但其中所列抵押财产均未按照法律规定办理抵押登记。被告润田农牧公司曾与原告签订资产抵押承诺书一份，承诺将该公司名下开垦的荒地8400亩土地抵押给原告，但截止法庭辩论终结前，该列明抵押土地并不具备抵押条件，双方也未办理抵押登记。一审法院认为，如果名义借款人向出借人披露了实际使用人，各方的真实意思表示仅为借名义借款人的名义，名义借款人并不实际参与借款关系的履行活动，也不享受借款活动利益的，应认定实际使用人为实际借款人，由实际使用人承担偿还责任。本案中，被告刘某、魏某虽以借款人的身份与原告签订了《个人助业借款合同》，但借款是直接发放至被告四通蔬菜公司账户，由该公司统一使用、统一管理并负责偿还贷款本息，对此原告提供的多份证据也证明了上述事实，被告刘某、魏某仅签订了借款合同，未实际参与借款关系的履行活动，也未享受借款活动利益，原告在庭审中亦认可上述事实，故被告刘某、魏某仅为名义借款人，被告四通蔬菜公司为实际借款人和使用人，被告四通蔬菜公司对上述情况亦予以确认并承诺涉案贷款本息由其公司负责偿还，故被告刘某、魏某并非实际借款人，在本案中不承担民事清偿责任，贷款本息的偿还责任应由被告四通蔬菜公司承担。因双方在借款合同中对利息、罚息的承担方式均有明确的约定，且符合法律规定，故被告四通蔬菜公司应按约定支付利息、罚息等其他相关费用。被告胡某1、张某3分别向原告出具个人担保承诺书，承诺为借款提供连带责任保证，并对保证责任进行了约定，被告胡某1、张某3也在庭审中明确表示愿意按照保证书承诺为借款提供连带责任保证，故被告胡某1、张某3应在本案中对涉案借款承担连带清偿责任。被告胡某1、张某3、四通蔬菜公司虽与原告签订了《个人助业借款最高额抵押合同》，但合同中所列抵押财产均未按照法律规定办理抵押登记，故依据《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条及《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条的规定，本案中当事人对应当办理抵押登记的财产未办理抵押登记，抵押权并未设立。被告润田农牧公司以不具备抵押条件的土地向原告出具资产抵押承诺，故也不发生将该财产作为债权担保的相关法律效力，且被告润田农牧公司未向原告承诺为农户贷款承担保证责任，原告与被告润田农牧公司也未签订任何保证合同，故对于原告要求被告润田农牧公司承担连带担保清偿责任及要求对被告四通蔬菜公司、胡某1、张某3、润田农牧公司提供的抵押财产折价或者以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权的诉请，本院均不予支持。综上，依据《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十四条、第四十一条、第四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：一、被告张掖市四通蔬菜脱水有限责任公司偿还原告中国建设银行股份有限公司张掖分行借款本金800000元，于本判决生效之日起三个月内付清，并利随本清；二、被告胡某1、张某3在800000元借款本息范围内承担连带清偿责任，被告胡某1、张某3承担清偿责任后，有权向被告张掖市四通蔬菜脱水有限责任公司进行追偿；三、被告刘某、魏某、张掖市润田农牧开发有限公司在本案中不承担民事清偿责任；四、驳回原告中国建设银行股份有限公司张掖分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，由被告张掖市四通蔬菜脱水有限责任公司负担，被告胡某1、张某3对上述案件受理费承担连带清偿责任。二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：上诉人要求被上诉人润田农牧公司在本案中承担的保证清偿责任有无事实及法律依据。本案中，上诉人要求被上诉人润田农牧公司承担保证清偿责任，但被上诉人润田农牧公司向上诉人出具的是资产抵押承诺书，承诺书载明：润田农牧公司将该公司名下开垦的荒地8400亩土地抵押给上诉人。承诺书中并未记载双方就被保证的主债权种类、数额、债务人履行的期限、保证的方式、保证担保的范围、保证的期间等进行了约定。事后双方也未签订任何保证合同对上述事项进行约定。因此，被上诉人润田农牧公司并未承诺以公司名义为上述债务提供保证，上诉人要求被上诉人润田农牧公司承担连带保证清偿责任于法无据。综上，上诉人中国建设银行股份有限公司张掖分行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11800元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 陈 军审判员 李永春审判员 胡宏睿二〇二〇年九月十七日书记员 魏文婧【本案所适用的法律法规、司法解释】《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决。