河北省石家庄市裕华区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0108民初3718号 原告：张家口凯宇房地产开发有限公司，住所地河北省张家口市桥**工业东街**君悦东山小区**楼**01。 法定代表人：齐德超。 委托诉讼代理人：王雪，河北武英律师事务所律师。 被告：石家庄天元发展有限责任公司，住所地河北省石家庄市长安区跃进路****。 法定代表人：董宝库，该公司经理。 委托诉讼代理人：李超彬，河北顺业律师事务所律师。 被告：石家庄天元名品投资管理有限公司，住所，住所地河北省石家庄市长安区跃进路**天元商务大厦**div> 法定代表人：刘贵江。 委托诉讼代理人：李超彬，河北顺业律师事务所律师。 被告：张家口天元御景房地产开发有限公司，住所地，住所地河北省张家口市桥**宣化路**iv> 法定代表人：董宝库。 委托诉讼代理人：李超彬，河北顺业律师事务所律师。 被告：董宝库，男，1970年7月21日出生，汉族，现住河北省石家庄市新华区。 委托诉讼代理人：李超彬，河北顺业律师事务所律师。 原告张家口凯宇房地产开发有限公司（以下简称凯宇公司）与被告石家庄天元发展有限责任公司（以下简称天元发展公司）、董宝库、石家庄天元名品投资管理有限公司（以下简称天元名品公司）、张家口天元御景房地产开发有限公司（以下简称天元御景公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张家口凯宇房地产开发有限公司委托诉讼代理人王雪、被告石家庄天元发展有限责任公司、董宝库、石家庄天元名品投资管理有限公司及张家口天元御景房地产开发有限公司委托诉讼代理人李超彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张家口凯宇房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告天元名品公司、天元御景公司按照2019.6.20《协议》之约定，向原告支付本金3111920.44元、利息291582.68元，本息共计3403503.12元；2、判令被告天元名品公司、天元御景公司按照2019.6.20《协议》之约定，向原告支付违约金1210624.92元；3、判令被告天元发展公司、董宝库对以上两项诉讼请求承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月29日，原告与被告天元名品公司签订《张家口天元御景房地产开发有限公司股权转让协议》，根据该协议，被告天元名品公司负责推进土地挂牌前各项手续，同时该约定协议有效期为一年，到期土地仍不能挂牌出让时，合同双方协商续约或终止，合同终止后退还保证金；原告依照该协议向被告天元名品公司支付保证金1300万元。另外在合作期间，原告支付了67.9896万元的项目工作经费，还出借给被告天元御景公司68.3万元。以上协议签订一年后，被告天元名品公司仍未完成土地出让事宜，经原告与被告天元名品公司、天元御景公司协商，三方于2019年6月20日在石家庄市裕华区签订《协议》一份，根据该协议，被告天元名品公司、天元御景公司应当于2019年7月15日前一次性全额向原告退还以上1436.2896万元及利息（到被告天元名品公司账户期间利息按银行同期贷款利率三倍），否则构成违约，违约金按照未退还金额的每日千分之二点五计算。被告董宝库作为保证人签署该协议，被告天元发展公司就该协议在2019.8.30向原告出具一份《保证声明》，承诺就《协议》内容承担连带责任。该2019.6.20《协议》签订后。被告一直到2019年12月13日仅归还部分本息1436.2896万元，剩余本息及违约金至今未支付。综上，原告为维护其合法权益诉至贵院，请求法院判如所请。 石家庄天元名品投资管理有限公司、张家口天元御景房地产开发有限公司辩称，对原告诉请的支付本金3111920.44元，被告不拖欠该款项。被告所欠原告只是在2019年7月15日因未及时支付双方所约定的款项，应承担的违约金，并且在双方履行2019年6月20日《协议》过程中，双方已经达成豁免违约金，之后被告按照协议书中所确定的三笔款项1436.2896万元支付完毕，所以原告所诉请的本金利息、违约金已根本不存在。 石家庄天元发展有限责任公司辩称，对原告诉请的支付本金3111920.44元，被告不拖欠该款项。被告所欠原告只是在2019年7月15日因未及时支付双方所约定的款项，应承担的违约金，并且在双方履行2019年6月20日《协议》过程中，双方已经达成豁免违约金，之后被告按照协议书中所确定的三笔款项1436.2896万元支付完毕，所以原告所诉请的本金利息、违约金已根本不存在。原告是以天元发展公司作为保证人的身份进行的诉讼，而本案中在发表保证声明提供担保时，并未经过股东会和董事同意。本案的原告也没有提供天元发展公司同意为其提供担保的股东会和董事会同意。依据公司法第16条规定，公司向其他企业投资或为其他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会和股东会、股东代表大会决议。根据最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要通知》第17条、18条规定，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明，期待订立合同时对股东会决议进行的审查，决议的表决程序符合公司法第16条的规定，即在排除股东表决权的情况下，应该经公司股东半数以上通过，所以现在根据原告提供的证据无法证实天元发展公司对外提供担保时股东大会决议成立，所以天元发展公司不应当承担担保责任。 董宝库辩称，对原告诉请的支付本金3111920.44元，被告不拖欠该款项。被告所欠原告只是在2019年7月15日因未及时支付双方所约定的款项，应承担的违约金，并且在双方履行2019年6月20日《协议》过程中，双方已经达成豁免违约金，之后被告按照协议书中所确定的三笔款项1436.2896万元支付完毕，所以原告所诉请的本金利息、违约金已根本不存在。董宝库是保证人，对承担连带保证责任没有异议。双方没有约定担保期限，属于保证人担保约定不明确。在2019年7月15日之后，到期六个月之后，原告未向保证人董宝库主张权利，所以超过保证期间。 本院经审理认定事实如下：2018年5月29日，原告凯宇公司（乙方）与被告天元名品公司（甲方）签订《张家口天元御景房地产开发有限公司股权转让协议》，约定甲方将所持有张家口天元御景房地产开发有限公司100%的股权的方式，将甲方公司转让给乙方，转让价8000万元，且乙方同意受让；并约定双方权利义务、付款方式及违约责任等。协议签订后，原告于2018年6月4日向被告天元名品公司转账支付保证金1300万元。在协议履行过程中，被告天元名品公司分别于2018年6月22日、8月22日、8月27日向给原告借款20万元、48万元、0.3万元，共计68.3万元。并且原告在履行该协议过程中支付项目工作经费共计67.9896万元。2019年6月20日，原告（乙方）与被告天元名品公司（甲方）、被告天元御景公司（丙方）签订《协议》，约定：“……一、乙方将其持有丙方公司全部股权退回给甲方，甲方同意接受上述退回的股权。二、甲方应对该公司及乙方办理相关审批，变更登记等法律手续提供必要协作与配合。三、乙方退股后，脱离与甲丙双方的合作关系，终止关于《张家口天元御景房地产开发有限公司股权转让协议》的协议内容，不再继续参与管理开发本工程的一切事务。四、甲丙双方同意乙方退股，同时退还乙方在此项目的所有投资及利息（到甲方账户期间利息按银行同期贷款利率三倍），其中甲丙双方退还乙方前期已支付的保证金人民币1300万元（壹仟叁佰万元），以及甲丙双方退还乙方于2019年1月23日《关于张家口奥莱项目工作总结及计划的报告》中所示的67.9896万元项目工作经费。五、甲丙双方同时退还乙方合作期间向乙方所借款项计68.3万元（利息参照第四条），并且甲丙双方承诺上述项目与中国建筑技术集团有限公司所产生的任何债务均与乙方无关。六、甲丙双方应于2019年7月15日前一次性全额退还上述款项，乙方指定收款开户银行为：中国建设银行股份有限公司张家口西环路支行，开户名称：张家口凯宇房地产开发有限公司，账号……八、本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方应当赔偿守约方违约金，违约金按未退还金额的每日千分之二点五计算。任何一方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本协议。……”。被告董宝库在该《协议》上作为保证人于2019年6月20日签名。2019年8月30日（日期有涂改）被告天元发展公司出具《保证声明》，对于天元名品公司、天元御景公司未履行主合同的义务等承担连带责任保证；加盖天元发展公司的公章，并由法定代表人董宝库签名。2019年6月20日《协议》签订后，被告天元御景公司于2019年10月25日向原告返还款项136.2896万元，2019年12月13日向原告返还款项1300万元。 庭审过程中，被告对原告以年息14.25%的利率为标准计算利息无异议；对67.9896万元计算利息起算时间自2018年6月4日起计算无异议；但主张被告董宝库作为担保人承担保证责任的期限已超过担保时效，不应再承担担保责任；对于被告天元发展公司承担担保责任，因担保声明未经过公司法第16条规定的公司担保需经过董事会和股东会、股东大会决议，属于无效担保。原告认为董宝库作为法定代表人在声明上签字时，董宝库在天元发展公司占股比例为93.5%，已经超过三分之二，因此声明有效；被告否认称董宝库签名时，在天元发展公司占股比例为93.5%，原告对其主张未提交任何证据。 本院认为，被告天元发展公司作为保证人给原告出具的《声明》，因原告未对该声明中的担保责任是否经过《中华人民共和国公司法》第十六条规定的公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议，进行形式审查，且该《声明》实际也未经过上述公司机关进行决议，因此董宝库作为法定代表人签名且加盖公章的行为属于越权代表，参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》第十七条的规定，该《声明》属于无效协议，因此被告天元发展公司不承担担保责任。被告董宝库在2019年6月20日《协议》上作为担保人签名，因该《协议》并未对保证人的保证期限进行约定，因此依照《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间或前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任；本案中主债务履行期限届满日为2019年7月15日，因此原告向董宝库主张保证责任期限为2020年1月20日前，但是原告在2020年8月12日才向董宝库主张权利，已超过保证期间，董宝库的保证责任已免除；对原告主张董宝库承担保证责任，本院不予支持。原告与被告天元名品公司、天元御景公司签订的《协议》系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。双方应按照《协议》约定履行各自义务；被告天元名品公司、天元御景公司未按照约定的2019年7月15日前一次性退还原告款项，因此应承担支付原告利息及承担违约责任的民事责任。自被告天元御景公司接收原告款项即2018年6月4日接收保证金1300万、2018年6月4日起算的工作经费67.9896万元、2018年6月22日的借款20万元、2018年8月22日的借款48万元、2018年8月27日的借款0.3万元计算至双方约定的返还上述款项即2019年7月15日，按照年利率14.25%计算，利息为2260345.57元。自2019年7月15日至被告天元御景公司2019年10月25日向原告返还款项136.2896万元期间，因双方约定违约责任，被告天元御景公司承担违约责任，原告再主张利息损失已包含在违约金的计算中，因此原告主张自2019年7月15日之后的利息，本院不予支持。双方约定的违约金为日千分之二点五，原告自愿按照年24%计算，且被告并未对违约金约定过高提出异议，本院予以确认；因此2019年7月15日至2019年10月25日（还款136.2896万元）之间违约金按照年24%计算为963297.79元。上述利息加上违约金共计3223643.36元；被告天元御景公司偿还1362896元，剩余1860747.36元为未偿还的利息及违约金。自2019年10月25日计算至2019年12月13日向原告返还款项1300万元，违约金为462760.7元。1300万元减去上述违约金及利息，剩余10676491.94元为偿还的本金。因此剩余本金为3686404.06元。被告天元名品公司、天元御景公司自2019年12月13日起按照年利率24%承担违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、被告石家庄天元名品投资管理有限公司、张家口天元御景房地产开发有限公司于本判决生效后十日内，共同向原告张家口凯宇房地产开发有限公司返还款项本金3686404.06元；并按照年利率24%计算向原告支付自2019年12月13日起至本金付清之日止的违约金。 二、驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费21857元（已减半收取）及诉讼保全费5000元，均由被告石家庄天元名品投资管理有限公司、张家口天元御景房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院，上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：石家庄市裕宁街77号石家庄市，邮编：050000，收件人：材料收转窗口）。上诉案件受理费43714元应当在提交上诉状之日起7日内预交，（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  李文环 二〇二〇年九月二十五日 书记员  程玲玲