云南省蒙自市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2503刑初164号公诉机关蒙自市人民检察院。被告人马伯灿，男，1958年9月15日生，回族，云南省个旧市人，初中文化，无业，住蒙自市。1993年9月20日因犯故意伤害罪、非法买卖枪支弹药罪、私藏枪支弹药罪、抢劫罪、非法拘禁罪被红河州中级人民法院判处有期徒刑十八年。1993年10月5日云南省高级人民法院裁定驳回上诉维持原判。因涉嫌犯合同诈骗罪于2019年10月17日被蒙自市公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于个旧市看守所。辩护人潘兴祥，云南锡都律师事务所律师。辩护人龚宝明，云南贞元律师事务所律师。蒙自市人民检察院以蒙检一部刑诉〔2020〕127号起诉书指控被告人马伯灿犯合同诈骗罪，于2020年3月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒙自市人民检察院指派检察员张亚旭出庭支持公诉。被告人马伯灿及其辩护人潘兴祥、龚宝明到庭参加诉讼。本案经红河哈尼族彝族自治州中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。蒙自市人民检察院指控：2013年初，被告人马伯灿得知黄某在河口县的河口县体育馆工程项目中欲寻找有实力的老板合作建设，便以河口县体育馆项目土石方工程负责人的身份自居，通过候某1（另案处理）、付某（另案处理）、候某2等人介绍，认识被害人吴连樟，2013年5月，马伯灿以河口县体育馆项目土石方工程负责人的身份，向吴连樟承诺吴连樟可承接河口体育馆项目土石方工程，并多次带吴连樟至河口县考察该项目，利用其与河口县维国房地产开发有限公司老板黄某的朋友关系，将吴连樟等人带至河口县维国房地产开发有限公司办公场所参观考察，以获取吴连樟的信任，后擅自在无权签订该项目土石方工程施工合同及无权确定该土石方工程单价的情况下，以明显高于土石方工程市场单价的价格（29元／方）为诱饵，与吴连樟签订《河口县体育馆项目市政道路和土方工程》、《协议书》，骗取吴连樟工程保证金200万元，随后向吴连樟开具《收条》承诺保证吴连樟在2013年7月15日前进场施工。在此过程中，马伯灿未介绍吴连樟与黄某认识，事后也未将与吴连樟签订施工合同及收取该笔工程保证金等事宜如实告知黄某。收取保证金后，马伯灿从该笔工程保证金中支付现金人民币66.5万元给候某1、付某，其余款项被马伯灿个人使用。针对指控的犯罪事实，公诉机关向本院提交受案登记表、立案决定书、户口证明、抓获经过、刑事判决书、情况说明，视听资料，被害人吴连樟的陈述，证人黄某、付某、候某1、吴某2、白某、王某等人的证言，被告人马伯灿的供述及辩解等证据证实。依据所举证据，公诉机关认为，被告人马伯灿以非法占有为目的，采用冒用他人身份签订合同，骗取被害人的财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人马伯灿对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有意见，辩解自己是中介劳务关系，不应构成犯罪。起诉书指控的部分事实不清楚，说其冒用自居，但其没有说过是工程负责人。黄某向付某等人出具了授权委托书，但因为自己与黄某关系较好，就没有出具授权委托书。吴连樟要求到现场考察，也是经黄某同意才带去考察的，其与吴连樟签订的协议书只是双方的一个保障，没有必要骗吴连樟的200万元。双方签订协议书时，吴连樟要求签订工程合同，其没有答应，其只是中间介绍，工程保证金也是对方写上去的，说是公司规定。双方没有发生争吵，吴连樟也没有提出赔款要求。被告人马伯灿的辩护人潘兴祥认为：1.被告人马伯灿没有非法占有200万元的目的，被告人马伯灿接受黄某的口头委托，通过候某1夫妇认识吴连樟，多次带吴连樟到河口县体育馆工地及维国房地产公司办公室等地对相关事项进行考察，最终经商议收取200万元工程保证金实质上是中介费。2.被告人马伯灿没有虚构事实，没有冒用他人的名义签订合同，起诉书指控被告人马伯灿犯有合同诈骗罪依据的事实和法律不能成立。3.被告人马伯灿与被害人吴连樟之间200万元的关系系民事法律关系。综上，请法庭对被告人马伯灿宣告无罪。被告人马伯灿的辩护人龚宝明认为：1.被告人马伯灿主观上不具有非法占有的故意，首先涉案的200万元款项系劳务费（实为居间报酬）履行保证金，而非起诉书认定的工程保证金，被告人马伯灿与吴连樟签订的协议书系真实意思表示，系合同法调整保护的范围，被告人马伯灿作为居间人，已经完成居间工作，最终吴连樟未进场施工，系其自身资金实力不足，无法完成该工程所致。《协议书》条款理解产生歧义时，应作出不利于提供格式条款一方的解释。2.被告人马伯灿在签订、履行合同过程中，没有冒用他人名义签订合同等行为，不符合刑法规定的合同诈骗罪的构成要件。3.本案涉案的200万元款项是否应当返还属于民事纠纷，不应认定为合同诈骗。综上，被告人马伯灿不构成合同诈骗罪，应对其宣告无罪。经审理查明：2013年初，被告人马伯灿得知黄某在河口县的河口县体育馆工程项目中欲寻找有实力的老板合作建设，便虚构其系河口县体育馆项目土石方工程负责人的身份，通过候某1（另案处理）、付某（另案处理）、候某2等人介绍，认识被害人吴连樟。2013年5月，马伯灿以河口县体育馆项目土石方工程负责人的身份，向吴连樟承诺吴连樟可承接河口体育馆项目土石方工程，并多次带吴连樟到河口县考察该项目，利用其与河口县维国房地产开发有限公司老板黄某的朋友关系，将吴连樟等人带至河口县维国房地产开发有限公司办公场所参观考察，以骗取吴连樟的信任。后擅自在无权签订该项目土石方工程施工合同及无权确定该土石方工程单价的情况下，以明显高于土石方工程市场单价的价格（29元／方）与吴连樟签订《河口县体育馆项目市政道路和土方工程》、《协议书》，骗取吴连樟工程保证金200万元。随后向吴连樟出具《收条》一份，承诺保证吴连樟在2013年7月15日前进场施工。在此过程中，马伯灿并未得到黄某的授权，也未介绍吴连樟与黄某认识，事后也没有将其与吴连樟签订施工合同及收取工程保证金等事宜如实告知黄某。收取保证金后，马伯灿从该笔工程保证金中支付人民币66.5万元给候某1、付某，其余款项被马伯灿个人使用。2019年10月17日，民警在蒙自市处抓获被告人马伯灿。另外，2020年7月11日，付某、候某1就从马伯灿处分得的涉案款与吴连樟达成退还协议，其中的15万元已被公安机关扣押并发还被害人吴连樟，剩余款项按双方达成的协议内容支付。上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、不予立案通知书、案件督办通知书，证实2014年10月17日，吴连樟到蒙自市公安局经侦大队报案称，其于2013年5月30日与马伯灿签订《河口县体育场馆项目市政道路和土方工程》施工合同，被马伯灿、付某、候某2等人骗取工程保证金200万元，2014年12月31日，蒙自市公安局经侦大队作出对该案不予立案决定。2019年9月16日，蒙自市公安局经侦大队接到《红河州公安局经济犯罪侦查支队案件督办通知书》〔红公经（2019）案督字（01）号〕指令：马伯灿以非法占有为目的，借用他人名义与受害人签订工程施工合同，在没有实际履行能力的情况下，非法收取受害人吴连樟200万元工程保证金占为己有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，涉嫌合同诈骗罪。蒙自市公安局于2019年9月25日立案侦查。2.户口证明、刑事判决书、刑事裁定书，证实被告人马伯灿的出生日期及实施犯罪时已达刑事责任年龄。被告人马伯灿于1993年9月20日因犯故意伤害罪、非法买卖枪支弹药罪、私藏枪支弹药罪、抢劫罪、非法拘禁罪，被红河州中级人民法院判处有期徒刑二十五年，决定执行有期徒刑十八年；1993年10月5日云南省高级人民法院裁定驳回上诉，维持原判。3.抓获经过，证实被告人马伯灿于2019年10月17日在蒙自市处被抓获。4.《河口口岸综合体育场招商引资投资建设协议书》、《协议书》、《云南省河口县体育馆项目市政道路和土方工程合同》、《云南省河口县综合体育馆土方工程合同》、收条，证实（1）河口县政府与红河州金典房地产开发有限公司于2012年11月5日签订《河口口岸综合体育场招商引资投资建设协议书》，黄某系红河州金典房地产开发有限公司的法定代表人；候某2与红河州鸿发机械租赁有限公司于2013年5月28日签订《协议书》，吴连樟系红河州鸿发机械租赁有限公司的法定代表人，双方约定候某2介绍吴连樟到河口维国房地产开发有限公司考察落实，并协助吴连樟签订河口口岸综合体育馆土石方工程和市政道路工程，并就该工程土石方单价25元每立方和劳务费提成进行商定，对于吴连樟未能进入该项目施工，候某2负责追回吴连樟交纳的保证金200万元。（2）马伯灿与吴连樟于2013年5月30日签订《云南省河口县体育馆项目市政道路和土方工程合同》、《协议书》，约定工程土方单价为29元每立方，马伯灿在该项目土方工程总额中提取每立方1元的劳务费，市政道路工程以总造价的6%提取劳务费，吴连樟向马伯灿支付200万元工程保证金。（3）马伯灿于2013年6月30日出具《收条》给吴连樟，载明马伯灿收到河口综合体育场土方工程保证金200万元，如在2013年7月15日前马伯灿未能和河口维国房地产开发公司签订土方合同，给吴连樟进工地施工，马伯灿保证在2013年7月30日前返还吴连樟保证金200万元，如未还，可按银行利息三倍收取。（4）河口维国房地产开发有限公司（黄某）与红河州鸿发机械租赁有限公司（吴连樟）于2013年7月13日签订《云南省河口县综合体育馆土方工程合同》，双方约定单价20元／立方米等内容。5.印章样式，证实黄某提供的“河口维国房地产开发有限公司”的印章图样共12枚，由河口维国房地产开发有限公司专用印章盖印形成。6.承诺书、授权委托书、工程劳务协议书，证实（1）2014年4月15日，黄某授权河口维国房地产开发有限公司业务经理候某1、台伯莉以及候某2、付某为该公司“河口口岸体育中心”及“维国欣城”项目对外融资、引资、贷款（包括一切工程项目）事宜特别授权委托人，所签订的融资合同、承诺由公司负责。（2）河口维国房地产开发有限公司对候某1、台伯莉、付某、杨虎针对“河口体育中心”及“维国欣城”融资事宜作出承诺，保证融资款到公司账户后三个工作日内一次性支付四人中介费、劳务费共计融资总金额的3%。（3）吴连樟与曾炳章于2013年6月28日签订《工程劳务协议书》。（4）王某提供的河口维国房地产开发有限公司出具的《授权委托书》样本。7.中国农业银行金穗借记卡明细对帐单、中国农业银行银行卡取款业务回单、中国农业银行银行卡存款业务回单、中国建设银行转账凭条、中国工商银行信用卡刷卡回单、银行卡交易明细，证实（1）吴连樟于2013年5月30日通过农业银行向马伯灿转款100万元，通过建设银行向马伯灿转款70万元，在蒙自华龙工贸有限公司ＰＯＳ机上分7次刷入30万元到该公司账户，马伯灿的中国农业银行卡（卡号为62×××15）于2013年5月30日收到转账100万元。（2）候某2的建设银行账户于2013年6月1日收到李永琼三次转款共计36.5万元。8.刑事控告书、案情申诉，证实吴连樟恳请对马伯灿涉嫌诈骗的犯罪行为立案侦查，并依法追究其刑事责任。9.人像辨认笔录及照片，证实经黄某辨认，2号照片上的男子就是以黄某公司名义与吴连樟签订合同并收取保证金的人马伯灿。10.扣押决定书、扣押清单、网上银行电子回单、随案移交物品、文件清单，证实2019年12月13日，蒙自市公安局扣押候某1涉案款150000元。11.被害人吴连樟的陈述，证实2013年4月20日左右，吴连樟的朋友白某介绍候某2让吴连樟认识，还带吴连樟去候某2在蒙自余庆街的蒙自华隆工贸有限公司，当天马伯灿和他老婆也来了，候某2说马伯灿是河口维国房地产开发有限公司的主管，负责河口县体育馆建设项目的具体工作。候某2说这个工程可以介绍给吴连樟做，每立方提取1元作为劳务费，马伯灿说可以把土方工程包给吴连樟，也是从土方工程里面每立方提取1元作为劳务费，同时马伯灿还要在道路工程总价里提取6%作为劳务费。看完工地后，吴连樟和候某2签了一份《协议书》明确河口口岸综合体育场土方和市政道路工程中的土方工程每立方吴连樟付给候某21元钱作为劳务费，约定的土方工程单价为25元每立方，如果吴连樟不能做这个工程，候某2负责帮吴连樟追回交给维国公司的保证金200万元。5月30日，在候某2的蒙自华隆工贸有限公司，吴连樟和马伯灿签了《云南省河口县体育馆项目市政道路和土方工程合同》以及一份《协议书》，约定土方工程单价为29元每立方，合同和协议书签了以后，吴连樟就从农业银行的账户里转了100万元到马伯灿的农业银行的账户，之后又从建设银行转了70万元到马伯灿的账户，因为现金不够，其余30万元是吴连樟拿信用卡到候某2的蒙自华隆工贸有限公司ＰＯＳ机上刷的。过了一两个月工程一直没有开工，吴连樟问马伯灿，马伯灿一直让吴连樟再等几天。后吴连樟找到河口维国公司的法人黄某，黄某说自己并没有把土方工程交给马伯灿来做，也没有委托马伯灿对体育馆的土方工程进行招标，其与马伯灿没有合作关系，马伯灿也不是维国公司的员工。马伯灿始终没有把工程交给吴连樟做，吴连樟多次找马伯灿退还200万元的保证金，但一直没有退。《云南省河口县体育馆项目市政道路和土方工程合同》上甲方是马伯灿，因为马伯灿说这个项目是他负责，工程也是黄某包给马伯灿，但黄某否认自己和马伯灿有委托或者是合作关系。候某1、付某全程参与了这个事情，是候某1、付某介绍说马伯灿是维国公司的副总，负责这个项目的招商引资，去河口考察的时候候某1、付某每次都在。12.证人白某的证言，证实2013年3、4月份，白某认识了候某2，候某2告诉白某说其父亲认识一个在河口维国房地产开发有限公司工作的朋友，现在维国公司有一个河口县体育馆建设的项目，候某2的父亲可以找那个朋友把工程拿过来转包出来给别人做，还拿出一份招商引资投资建设协议书给白某看，让白某带回去看看，如果有朋友想做就联系。后来白某就把这份协议书拿去给朋友吴连樟看，吴连樟看了之后，让白某带着吴连樟的儿子吴某2到候某2的铺子了解项目的情况，过了几天吴连樟让吴某2和白某到河口考察一下这个项目的真实性，白某和吴某2到河口看了，但是没有去政府和维国公司了解。到2013年5月底，经候某2介绍，吴连樟与马伯灿签订了合同，签了合同后马伯灿、候某2就带着吴连樟、吴某2等十几个人一起到河口看工地。当天回来后吴连樟就按与马伯灿约定的打了保证金，当时在场的人有马伯灿、马伯灿的媳妇在不在记不清了、吴连樟、吴某2、白某、候某2及候某2的父母。过了很长时间，都一直没有见开工，再后来就听吴连樟说可能被骗了。听吴连樟说马伯灿承诺开工的时间一会说2013年7月份，一会说8月份，但一直拖延时间，吴连樟让马伯灿退还保证金，马伯灿也不退。13.证人黄某的证言，证实黄某是河口维国房地产开发有限公司的法人代表，该公司在河口有一个河口口岸综合体育场的项目。黄某和马伯灿只是认识，马伯灿不是该公司的员工，黄某和马伯灿之间没有合作关系，马伯灿也没在黄某的公司入股，黄某的公司也没有委托过马伯灿就河口口岸综合体育场这个项目对外招投标工作。后来吴连樟找到黄某拿出一份与马伯灿签订的合同，这份合同约定的单价是29元每立方，还约定了工期和保证金，黄某从来没有见过这份合同，也没有委托马伯灿去签订过这份合同，也没有委托马伯灿收取任何工程保证金。马伯灿没有跟黄某讲过其与吴连樟签合同并收取保证金的事情，马伯灿收取的保证金也没有交给黄某，是后来吴连樟找到黄某，黄某才知道这个事情。之后吴连樟和黄某又对土石方工程的事商谈成每方21元的单价，约定在规定时间内缴纳200万元的保证金后合同生效，但是吴连樟一直未按约定时间来缴纳保证金，双方各自把签订的合同撕了（销毁）就算了，后来也没有进行什么合作。14.证人吴某2的证言，证实2013年5月份，白某向吴某2父亲介绍项目，后来白某带吴某2到蒙自市余庆街找到一个叫候黠的人，候黠跟吴某2介绍河口有个河口口岸综合体育馆的建设项目想转给别人，从中抽点，让吴某2回去考虑。回家后打听到河口真的有这个项目，吴某2和白某再去找候黠详谈，见到了候黠的父母和某的一个朋友，当时候某1就跟吴某2说这个工程是他一个好朋友马伯灿从维国公司拿过来的，马伯灿是维国公司的副总，工程主要是由马伯灿负责。之后候黠、候某1等人就带吴某2和白某还有吴某2的一个朋友去河口，在河口见到马伯灿和他老婆，候黠当着大家的面介绍马伯灿是维国公司的副总，马伯灿带着大家去工地，还介绍这个工程是要把山夷平做体育场，土石方工程很大，其他也没有过多问，当时很相信马伯灿。过后吴某2和其父亲又去了一次河口，候某1夫妻、马伯灿夫妻带大家去维国公司，马伯灿对吴某2父亲说要做的话抓紧时间。回到蒙自后，吴某2父亲就和马伯灿签订合同，并按照马伯灿提出的要求交纳了200万元的保证金，但之后马伯灿一直未按合同约定给吴某2父亲工程做，最后发现是个骗局。15.证人候某2的证言，证实2013年候某2通过其母亲认识一个叫马伯灿的人，到4、5月份的时候马伯灿说现在河口有一个综合口岸体育场建设项目，是维国公司的项目，维国公司的老总黄某让马伯灿负责这个项目土石方工程的招商引资，马伯灿让候某2他们找有实力的人来干，主要是和候某2的妈妈对接。候某2通过朋友许红明认识了白某，白某最后介绍了吴连樟过来谈这个工程。最终候某2和吴连樟谈成工程介绍给吴连樟做，但是候某2要从中抽取土石方每立方一元的佣金，双方签订协议，约定如果工程不能进行，负责将200万元保证金追回。经候某2介绍，吴连樟和马伯灿见面商谈，最终由吴连樟交纳了200万元的保证金给马伯灿，吴连樟和马伯灿也签订了相应的协议书和合同。一开始马伯灿报的单价是25元每立方，所以候某2和吴连樟谈的时候也是按照每方25元的单价谈的，从中每方谈一元的佣金。200万元的保证金就是吴连樟和马伯灿谈妥后，在位于蒙自市的公司里面签订了合同，后来候某2看见自己的妈妈跟吴连樟刷了几笔银行卡。因为是自己公司的ＰＯＳ机，刷了之后就到候某2公司的工商银行对公账户上。候某2称自己没有获利，自己的母亲获得了60万元。16.证人邵某的证言，证实2012年马伯灿说认识黄某，黄某在河口有个1000多万吨的土石方工程要做，马伯灿叫邵某和林革一起去河口看项目，之后邵某、林革和黄某签订合同，大概100多万方的土石方，黄某让邵某交了100万元的保证金，但工程未开工，100万元保证金黄某至今未退。那段时间马伯灿、邵某和林革在河口一个宾馆住了大概一年，吃住费用都是邵某垫付，马伯灿向邵某借钱，欠着10万元。2013年5月31日，马伯灿还了邵某10万元，马伯灿说这笔钱是马伯灿找江西商会的施工队到黄某那里做工程，跟施工队收取的预付款，马伯灿还向林革支付了民安路宇航宾馆的房租费。17.证人王某的证言，证实王某曾在河口维国房地产有限公司任办公室主任，主要负责公司在河口体育场项目与政府的相关事宜的对接、财务、招商引资等工作。付某不是公司员工，只是黄某的一般朋友。马伯灿和付某一家是一起的，负责帮河口维国房地产招商引资，不清楚黄某是否出具授权委托书给马伯灿和付某他们。马伯灿和付某他们无权以维国房地产公司的名义与吴连樟签合同收保证金，2013年河口土石方工程单价29元每立方是天价，绝对不可能定，该保证金也没有交给黄某。18.证人李某的证言，证实李某和马伯灿从2013年3月份在一起生活，马伯灿告诉李某他在做矿，李某从家里和亲戚朋友那里借过钱去给马伯灿投资，不知道马伯灿做了什么。对候某1的具体情况不清楚，候某1就是会来李某卖茶的铺子喝茶。马伯灿与候某1、付某、候某2之间的经济往来及债权债务关系李某不知道，李某的银行卡都是马伯灿在拿着用，马伯灿怎么用的不清楚，李某的建设银行卡（卡号为62×××65）之前一直是马伯灿拿着用，李某的农行账户06×××44也是马伯灿在使用。19.证人付某的证言，证实2012年付某认识了马伯灿。2013年马伯灿告知付某河口有个项目很大，是河口维国公司河口口岸体育场建设的项目工程，这个工程是维国公司老总交给马伯灿负责的，由马伯灿对外招商引资，让付某去找有能力做这个项目的人来做。之后付某通过儿子候某2找到吴连樟，2013年5月28日，候某2与吴连樟签订协议，约定了劳务费。随后付某介绍吴连樟见到马伯灿，吴连樟与马伯灿签订合作协议，吴连樟同时支付了马伯灿200万元，其中30万元是到付某家的公司蒙自市华龙工贸有限公司刷信用卡，第二天马伯灿的妻子李永琼（李某）转了36.5万元在候某2的建行卡，总共66.5万元。30万这笔候某2转给付了婷婷，36.5万元这笔取现后存在付某银行卡上被付某用了。黄某与付某签过招商引资授权委托书，承诺招商引资成功后支付付某劳务费。付某、马伯灿分别与吴连樟签订合同收取订金的情况已经告知黄某，但保证金没有交给黄伟国。黄某同意候某2与吴连樟约定25元每立方的土石工程单价时，付某与黄某、马伯灿、王某均在现场。20.证人候某1的证言，证实2013年初的时候，候某1通过马伯灿认识黄某，黄某说他在河口县有一个综合体育馆建设的项目，大概是24.8个亿的项目，让候某1他们帮找一些有实力的老板一起做。候某1通过儿子候某2的朋友白某介绍认识了吴连樟，并介绍吴连樟认识马伯灿，马伯灿自称是黄某在河口综合体育馆项目负责人，并与吴连樟签订合同收取吴连樟200万元保证金，马伯灿向候某1支付15万元的介绍费和50万元的关系费，然后马伯灿就跟候某1说，后面进场施工的事情，这边就不用管了，马伯灿会派个会计跟着吴连樟一起，保证大家能拿到中介费，之后的事情候某1和付某就没有管了。21.被告人马伯灿的供述，证实2013年黄某在河口县接了河口县体育场建设项目，黄某让马伯灿找一些有实力的老板一起合作这个项目。候某1知道了这件事情后，就介绍吴连樟给马伯灿，说吴连樟很有实力，可以做这个项目。与吴连樟见面后过了几天，马伯灿与候某1、付某到河口找到黄某，说吴连樟想做这个项目的土石方工程，黄某表示土石方工程的市场单价在14元每方到17元每方，意思就是让马伯灿、候某1先和吴连樟谈。之前黄某就说过，如果介绍的老板跟黄某合作成功，黄某会给马伯灿一些铺面或者房子作为回报。候某1带着吴连樟去了河口好多次，黄某给了候某1、付某、候黠这个项目的法人授权委托书，但是黄某没有出具授权委托书给马伯灿。吴连樟考察完项目后，认为这个项目是真实的，就在候某1的办公室跟马伯灿、候某1、付某开始谈这个项目土石方工程的综合单价以及吴连樟应该付给马伯灿和候某1的中介费，吴连樟自己提出来的土石方综合单价是29元每立方，马伯灿和候某1表示同意，因为签合同之前马伯灿跟黄某说过，黄某说不要超过30元每立方就行。候某1提出，每立方支付1元的中介费，吴连樟也同意，马伯灿与吴连樟签订了《云南省河口县体育馆项目市政道路和土方工程合同》、《协议书》，吴连樟还做了一份《收条》，这些马伯灿都签了字，《收条》约定如果吴连樟不能和黄某签订河口县体育馆项目土方工程施工合同，就应该退200万元给吴连樟，但是吴连樟已经在2013年7月15日前跟黄某签订了施工合同。签合同当天，吴连樟转账170万元到马伯灿个人的农行和建行账户上，剩余30万元因为当时吴连樟钱不够，就在候某2的公司刷信用卡，候某1他们也没有给马伯灿，因为候某1、付某、候某2一家参与这个事情，吴连樟是候某1介绍的，也参与了带吴连樟考察这个项目，所以这30万元是候某1一家应得的。这200万元的分配是马伯灿说了算，除了给候某1家的30万元外，马伯灿给了邵某10万元，林革32万元，因为邵某和林革一起跟着马伯灿参与这个事情，每次马伯灿和吴连樟对接，邵某和林革都在场，后续马伯灿又给了候家一部分钱，是从农行卡上转账的，剩下的钱被马伯灿用了。上述证据，经当庭举证、质证，本院认为，上述证据来源合法，内容客观、真实，且相互印证，足以认定，本院予以采信。本院认为，被告人马伯灿以非法占有为目的，虚构其系河口维国房地产开发有限公司关于河口体育馆项目土石方工程负责人，与被害人吴连樟对该工程进行商谈，并以明显高于土石方工程市场单价的价格29元/立方米，诱使被害人吴连樟与其签订施工合同，骗取工程保证金2000000元。在签订合同并收取保证金后，被告人马伯灿并未将该合同和保证金交给河口维国房地产开发有限公司，而是将2000000元工程保证金占为己有，自行支配。被告人马伯灿在签订合同过程中，虚构身份，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为符合合同诈骗罪的形式和实质要件，构成合同诈骗罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人马伯灿及其辩护人认为被告人系居间介绍行为，收取的2000000元系介绍费，其行为不构成犯罪的辩护意见，与本案查明的客观事实及在卷证据不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马伯灿犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币100000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2031年10月16日止。罚金限判决生效之次日缴纳）。二、涉案赃款人民币1335000元依法继续追缴，追缴后退还被害人吴连樟。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁旭娇人民陪审员  王莉萍人民陪审员  赵 芮二〇二〇年九月二十五日书 记 员  蔡国靖