文书内容重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0240民初4237号原告：冉从芝，女，1952年2月24日出生，户籍地重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：谭登忠，重庆星兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：江维，重庆星兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：马贵文，重庆市石柱县悦崃法律服务所法律服务工作者。被告：马某某，男，2010年2月23日出生，住重庆市九龙坡区。被告：马某某1（系马某某父亲），男，1972年3月12日出生，住重庆市九龙坡区。被告：古某某（系马某某母亲），女，1975年6月7日出生，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：马贵文，重庆市石柱县悦崃法律服务所法律服务工作者。原告冉从芝与被告马某某、马某某1、古某某健康权纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。2019年12月2日第一次开庭，原告冉从芝及其委托诉讼代理人谭登忠、江维，被告马某某、马某某1、古某某以及马某某、古某某的委托诉讼代理人马贵文到庭参加了诉讼。2020年7月27日第二次开庭，原告冉从芝及其委托诉讼代理人谭登忠、江维，被告马某某、古某某以及马某某、古某某的委托诉讼代理人马贵文到庭参加了诉讼。被告马某某1经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。冉从芝向本院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等损失共计178150.11元；2.判令三被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为“判决三被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等损失合计210343.11元”。事实和理由：被告马某某1、古某某系被告马某某的父母。2019年4月7日17时许，原告从石柱县休闲广场路过时，被正在此处踢球玩耍的小孩马某某误伤。原告受伤后，被告送往石柱县人民医院住院治疗，经诊断，原告左股股颈骨折。原告在住院期间支出的医疗费等费用均由原告自行垫付。2019年8月12日，重庆市石柱县司法鉴定所对原告所受伤害作出了鉴定意见，原告属九级伤残。之后，原告多次与被告沟通，被告方均拒绝支付相关赔偿费用，故诉至法院。马某某、古某某辩称，1.被答辩人在诉讼中陈述的不是事实，当天踢足球的不是一个小孩，不认可被答辩人提出的只是针对答辩人一人的侵权行为，本案漏列了其他被告，事实上马某某根本没有对答辩人有侵权行为；2.被答辩人没有证据证明答辩人及其法定代理人有过错行为，答辩人不认识被答辩人，答辩人在本案中不应承担赔偿责任；3.被答辩人系完全民事行为能力人，对周边环境具备预知、认知的完全判断能力和自我控制能力，对自己的安全保障义务自己完全清楚，而答辩人马某某年仅九岁，系限制民事行为能力人，缺乏预知和控制力，且马某某根本没有对被答辩人的身体造成伤害，不应当承担民事责任；4.被答辩人的受伤结果与马某某无因果关系，如果被答辩人能举示证据证明其身体受到伤害的结果系马某某造成，但也不能是马某某一人所为，本案应当追加其他小孩为被告；5.即使马某某存在过错，被告所主张的数据也过高，不应当得到支持；6.对原告增加的诉讼请求，被答辩人不予认可，因为第一次辩论已经终结；7.赔偿标准应适用去年的标准，误工费被答辩人无充分证据证明不应得到支持；8.马某某是小孩，他的行为是过失行为，被答辩人作为成年人，应加强对自身的安全防范义务，所以对于责任，我方愿意承担70%。马某某1辩称，1.一起踢球玩耍的小孩共有五人，被答辩人应当将这些人列为被告；2.被答辩人是一个成年人，对休闲广场很熟悉，在有小孩玩耍的时候是否应当考虑到安全和避让。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告马某某系被告马某某1、古某某之子。2016年4月18日，被告古某某与被告马某某1经重庆市九龙坡区人民法院调解离婚，被告马某某由被告马某某1负责抚养。2019年4月7日下午5时许，原告冉从芝从休闲广场路过时，被正在踢球的小孩马某某误伤。2019年4月7日22时26分，原告到石柱县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.左股骨颈骨折（GArdenⅢ型）；2.高血压。2019年5月3日，原告出院，出院诊断为：1.左股骨颈骨折（GArdenⅢ型）；2.高血压，出院医嘱表明原告需注意休息、加强营养。原告住院期间共花去医疗费44458.71元，该笔费用由原告自己支付。事发之时，被告马某某由被告古某某监护照看。2019年8月12日，原告经重庆市石柱司法鉴定所鉴定得出：1.冉从芝的左侧人工全髋关节置换术后属九级伤残；2.冉从芝住院期间需要一人护理，出院后需要一人护理80-120天。此次鉴定花去鉴定费1300.00元，由原告支付。2019年5月2日，原告购买辅助器具坐便器花去380.00元。2019年12月2日，被告对原告的伤残等级、护理、误工时限不服，申请重新鉴定。2020年5月17日，原告到重庆鉴定，花去交通费323.00元，住宿费160.00元。2020年6月17日，西南政法大学司法鉴定中心鉴定得出：1.被鉴定人冉从芝属于九级伤残；2.被鉴定人冉从芝护理期评定为120日，误工期评定为365日。此次鉴定花去鉴定费1500.00元，由原告支付。另查明，原告原系鱼池镇白江村村民，现在石柱租房居住，其夫郭海清在藏经寺从事个体工商经营，销售鲜肉。本院认为，被告马某某1收到本院开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交不应承担责任或者减少责任的证据，视为对其诉讼权利的放弃。本案中，被告马某某虽系未成年人，但其在公共场所踢球伤害到原告，存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任”和第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，被告马某某因对原告的损失承担赔偿责任。同时，被告马某某系限制民事行为能力人，无证据显示其有财产，其父母已经离婚，离婚协议约定被告马某某的监护人为被告马某某1，但事发之时，被告马某某的实际监护人为被告古某某，且庭审中，被告马某某1并没有提出要求与子女共同生活的一方承担责任或者被告古某某能独立承担责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿”和《未成年保护法》第十条“父母或者其他监护人应当创造良好、和睦的家庭环境，依法履行对未成年人的监护和抚养义务”的规定，被告马某某所承担的责任由被告古某某、马某某1承担。同时，通过对本案事发经过的审查，原告作为完全民事行为能力人，理应对周边环境有一定客观认识，在一群小孩玩耍的情形下以及有其他道路选择的情形下，可以选择较为安全的道路通过，而原告并未对此产生一个成年人应注意到的义务，存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，对原告的损失，原告理应自行承担一部分责任。根据事情发生经过，本院酌情认定，原告对其损失承担20%的责任，其他损失由被告承担。至于原告的损失，本院一一评析如下：1.医疗费44458.71元，有正式发票在卷佐证，本院予以认定；2.住院伙食补助费，原告共住院26天，住院伙食补助费为60元／天×26天=1560.00元；3.护理费，原告住院26天，鉴定确定护理需要120日，故其护理费为120.00元／天×26天+96.00元／天×120天=14640.00元；4.残疾赔偿金，根据原告的年龄及伤残等级，其残疾赔偿金为37939.00元／年×12年×20%=91053.60元；5.精神损害抚慰金，根据原、被告双方的过错以及原告伤残等级，本院酌情认定精神抚慰金为4800.00元；6.误工费，原告虽年满六十八周岁，但其跟随其丈夫在销售鲜肉，本院酌情认定其误工费为60.00元／天，根据鉴定结论，其误工天数为365天，故其误工费为60.00元／天×365天=21900.00元；7.营养费，出院医嘱表明原告需要加强营养，根据原告伤情，本院酌情认定1000.00元；8.辅助器具费380.00元，有票据在卷佐证，本院予以认定；9.交通费、住宿费483.00元，有票据在卷佐证，本院予以认定；10.鉴定费，第一次鉴定1300.00元，第二次鉴定1500.00元，有正式票据在卷佐证，本院予以认定。以上，精神抚慰金4800.00元已综合考虑原、被告过错后确定，不再纳入比例分担，该笔费用由被告承担。第二次鉴定结果加重第一次鉴定结果，故第二次鉴定费1500.00元，因鉴定所花去的交通费、住宿费483.00元，由被告承担。扣除以上费用，原告的损失合计176292.31元，其中由被告承担141033.85元（176292.31元×80%），原告自行承担35258.46元（176292.31元×20%）。即，对原告的损失，被告应承担147816.85元（141033.85+1500.00+483.00+4800.00）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《未成年保护法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告古某某、马某某1于本判决生效后十日内赔偿原告冉从芝医疗费、误工费等各项损失合计147816.85元。二、驳回原告冉从芝其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1451.72元，由原告冉从芝负担431.54元，由被告古某某、马某某1负担1020.18元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 长  马 建人民陪审员  罗佳丽人民陪审员  黎永清二〇二〇年九月二日书 记 员  高 原