内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）内07刑终132号原公诉机关内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院。上诉人（原审被告人）李鑫鑫，曾用名李大天，男，1991年9月15日出生于内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市，蒙古族，高中文化，无职业，捕前住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。因本案于2019年11月25日被刑事拘留，同年12月31日被执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区鄂温克族自治旗看守所。内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院审理内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院指控原审被告人李鑫鑫犯贩卖毒品罪，于2020年8月18日作出（2020）内0724刑初22号刑事判决。原审被告人李鑫鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人李鑫鑫，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、2017年10月15日19时许，被告人李鑫鑫通过任某（已判决）以人民币800元的价格卖给杨某11克甲基苯丙胺（冰毒）。其中任某违法所得人民币200元，李鑫鑫违法所得人民币600元。二、2017年10月15日22时许，被告人李鑫鑫通过任某以人民币2 400元的价格卖给杨某13克甲基苯丙胺。其中任某违法所得人民币600元，李鑫鑫违法所得人民币1 800元。三、2017年10月16日至2017年10月19日期间，杨某1欲购买毒品，陆续向任某通过手机微信转账人民币14 100元。任某除扣了一笔人民币1 200元的提成外，其余人民币12 900元均向李鑫鑫微信转账支付。之后李鑫鑫通过任某向杨某1交付了9.705克甲基苯丙胺。上述事实，有下列证据予以证明：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书证明，2018年1月9日，被告人李鑫鑫因涉嫌犯贩卖毒品罪被鄂温克族自治旗公安局立案侦查。2.李鑫鑫的户籍证明材料证明，被告人李鑫鑫犯罪时已达完全刑事责任年龄。3.公安机关出具的归案情况说明证明，被告人李鑫鑫系被动到案。4.鄂温克族自治旗公安局刑警大队吸毒人员动态管控信息证明，被告人李鑫鑫于2017年8月24日因吸食毒品被行政拘留。5．鄂温克族自治旗人民法院（2019）内0724刑初4号、（2018）内0724刑初196号刑事判决书证明，2017年10月15日19时许，任某驾驶×××黑色尼桑车在海拉尔区双龙宾馆附近，以800元价格卖给杨某11克甲基苯丙胺（冰毒），任某获利200元；2017年10月15日22时许，任某驾驶×××黑色尼桑车在鄂温克族自治旗巴彦托海镇索伦桥东侧，以2 400元价格卖给杨某13克甲基苯丙胺（冰毒），任某获利600元；2017年10月19日18时许，任某驾驶一辆白色轿车在鄂温克族自治旗孟根楚鲁嘎查铁路口北侧公路上，卖给杨某19.705克甲基苯丙胺（冰毒），任某获利1 200元。被告人任某因犯贩卖毒品罪判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5 000元。6.任某、李鑫鑫、杨某1账单明细证明，杨某1注册账号×××；任某注册账号×××；李鑫鑫注册账号×××，绑定手机号码131XXXXXXXX。2017年10月15日11时，任某账号余额为0。杨某1于2017年10月15日19时49分向任某转账800元（此前任某微信余额为2.36元），任某5分钟后向李鑫鑫转账600元。杨某1于2017年10月15日21时56分向任某转账2 400元，任某2分钟后向李鑫鑫转账1 800元。杨某1于2017年10月16日9时57分2次共向任某转账5 600元，17分钟后任某分2次共向李鑫鑫转账4 800元。杨某1于2017年10月16日11时向任某转账500元，28分钟后任某向李鑫鑫转账600元。杨某1于2017年10月16日16时向任某转账1 400元，38分钟后任某向李鑫鑫转款1 200元，当日17时31分，杨某1向任某转款100元。2017年10月17日19时02至03分，杨某1向任某账户分2次转款1 600元、800元，1小时后任某向李鑫鑫转款1 800元。2017年10月18日10时48分，任某向李鑫鑫转款3 000元，当日18时，杨某1向任某转款3 000元，11分钟后任某向李鑫鑫转款3 000元。2017年10月19日14时，杨某1向任某转款200元，当日16时，任某向李鑫鑫转款3 000元，当日18时16分，杨某1向任某转款2 500元，4分钟后任某向李鑫鑫转款1 300元。2017年10月19日21时，任某向张某转款1 200元后，微信余额为52.89元。7.公安机关对任某的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证明，侦查人员在鄂温克族自治旗伊敏河镇“洪门刺青”店内对任某进行人身搜查，扣押任某“vivo牌”粉色手机一部。8.公安机关对杨某1的扣押清单证明，2017年10月19日，侦查人员对杨某1携带的冰毒进行扣押，冰毒共计17小袋，毛重13.582克，净重9.705克。9.电子证据勘验笔录证明，任某微信昵称为“洪门刺青”，微信号为“×××”。微信好友备注“大天”的微信昵称为“拿镐把的小伙就是我”，微信号为“×××”。任某与“大天”存在转账情况。10.证人李某证言证明，其得知公安机关找李鑫鑫后，于2019年11月21日在位于伍牧场的自家平房内劝说李鑫鑫自首。11.证人王某证言证明，2019年上半年，在其家商店和李鑫鑫家平房，其听李鑫鑫说过，李鑫鑫曾卖毒品给任某。李鑫鑫有躲避警察的行为，曾表达过自首的意愿。12.证人杨某1证言证明，2017年10月15日19时许，其通过微信转给任某800元钱，任某收钱后，驾驶×××黑色尼桑车行驶至海拉尔区双龙宾馆附近，在其出租车上交给其1克冰毒。2017年10月15日21时许，其通过微信给任某转款2 400元，当日22时许，任某驾驶×××黑色尼桑车行驶至索伦桥附近，在车内交给其3克冰毒。2017年10月16日至18日，其用微信陆续转给任某毒资14 100元，任某确认收款后，于2017年10月19日在鄂温克族自治旗孟根楚鲁嘎查附近的加油站旁的马路上交给其13袋冰毒，共9克。其在返回海拉尔途中被公安机关查获。13.证人任某证言证明，2017年10月15日19时许，其驾驶×××黑色尼桑车在海拉尔区双龙宾馆附近，以800元价格卖给杨某11克甲基苯丙胺（冰毒），获利200元。2017年10月15日22时许，其驾驶×××黑色尼桑车在鄂温克族自治旗巴彦托海镇索伦桥东侧，以2 400元价格卖给杨某13克甲基苯丙胺（冰毒），获利600元。2017年10月16日至18日，杨某1先后多次给其微信转账用于购买冰毒。2017年10月19日18时许，其驾驶一辆白色轿车在鄂温克族自治旗孟根楚鲁嘎查铁路口北侧公路上，卖给杨某19.705克甲基苯丙胺（冰毒），获利1 200元。其上家是李鑫鑫，小名李大天，其卖给杨某1的冰毒都是从李鑫鑫处取得，杨某1将购买冰毒的钱通过微信转给其后，其通过微信转给李鑫鑫。14.证人张某证言证明，2017年10月19日20时52分，任某通过微信给其转账1 200元，让其用于还债。任某转账微信号是“×××”，微信名是“社会我冬哥”。其收款微信号是“×××”，微信名是“我要变成小瘦子”。其不知道任某有吸毒、贩毒行为。任某所驾驶车辆为黑色尼桑轿车，车牌号是×××。15.证人杨某2证言证明，2017年10月24日中午，任某打电话告知其贩毒出事了。任某的车为黑色尼桑车，车牌号是×××。 原审法院认为，被告人李鑫鑫向他人出售13.705克甲基苯丙胺（冰毒）的行为已构成贩卖毒品罪。关于被告人李鑫鑫及其辩护人提出的公诉机关指控三起贩卖毒品犯罪事实不清，证据不足的辩解和辩护意见，因本案有证人杨某1、任某、李某、王某的证言、微信转账记录、（2019）内0724刑初4号刑事判决书等证据证实，任某扣除自己的提成后，将杨某1购买毒品的款项通过手机微信转账支付给了李鑫鑫，李鑫鑫收款后通过任某将毒品交付杨某1，故不予采纳。公诉机关关于被告人李鑫鑫判处有期徒刑八年，并处罚金5 000元的量刑建议，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款之规定，经原审法院审判委员会讨论决定，判决：一、被告人李鑫鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元；二、继续追缴被告人李鑫鑫违法所得人民币一万五千三百元，上缴国库；三、扣押在案、未随案移送的物品，由扣押机关负责依法处理。上诉人李鑫鑫的上诉意见为：1.任某的供述仅能证明任某与杨某1之间贩卖毒品的事实，与其无任何关联性；2.没有证据证明2017年10月16日至10月19日期间任某向其转账的9笔款项系毒资，且转账记录与原判决认定毒资数额不符，毒品价格也与前两次不一致。综上，请求二审法院改判其无罪。二审审理查明的事实及证据与一审相同。二审审理期间，上诉人李鑫鑫未提交新的有效证据。原判决确认的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，合法、有效，本院予以确认。本院认为，上诉人李鑫鑫向他人出售甲基苯丙胺（冰毒）13.705克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人李鑫鑫所提任某的供述仅能证明任某与杨某1之间贩卖毒品的事实，与其无任何关联性的上诉意见。经查，证人任某证言“其‘上家’真名叫李鑫鑫，小名李大天”“其贩卖给杨某1的冰毒都是李鑫鑫的”“其三次卖给杨某1的冰毒一共获利2 000元”“每次卖给杨某1冰毒，都是见面后微信转账。每次收钱后，除了留下其提成外，其它钱其都用微信转给李大天了”，与证人李某、王某证言，任某、李鑫鑫、杨某1账单明细，公安机关对杨某1的扣押清单以及鄂温克族自治旗人民法院（2019）内0724刑初4号、（2018）内0724刑初196号刑事判决书相互印证，能够证实2017年10月15日至19日期间，李鑫鑫以牟利为目的，通过任某向杨某1出售13.705克甲基苯丙胺（冰毒）的事实。故对该上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人李鑫鑫所提没有证据证明2017年10月16日至10月19日期间任某向其转账的9笔款项系毒资，且转账记录与原判决认定毒资数额不符，毒品价格也与前两次不一致的上诉意见。经查，证人杨某1证言“其从10月16日开始到10月18日，陆续用微信给任某转购买冰毒的钱。10月16日上午，其用微信给任某转2次，一次2 000元，另一次3 600元，16日下午给任某转了1 400元，10月17日转了1 600元，10月18日转了3 000元，10月19日又给任某转了2 500元”“10月19日，任某在孟根础鲁加油站附近递给其一团卫生纸，卫生纸里面装的是13袋冰毒。第三次任某卖给其9克冰毒”，证人任某证言“第三次是2017年10月16日，杨某1给其打电话要购买10克冰毒。2017年10月19日，杨某1分好几次给其转账，一共转账应该是1万多元钱。其留下1 200元钱，其余的1万多元，其都转给李鑫鑫了。其开车拉着李鑫鑫到约定好的地点附近，把李鑫鑫给的1包冰毒扔到杨某1车里”，与任某、李鑫鑫、杨某1账单明细以及公安机关对杨某1的扣押清单相互印证，能够证实2017年10月16日至10月19日期间，杨某1欲购买毒品，通过微信将购买毒品的价款14 100元转账给任某，任某扣除1 200元提成后，将剩余款项12 900元微信转账给李鑫鑫。后李鑫鑫通过任某向杨某1交付了9.705克甲基苯丙胺（冰毒）。其贩卖毒品的单价并不影响该次贩毒毒品事实的认定。故对该上诉意见，本院不予采纳。上诉人李鑫鑫向他人共计出售13.705克甲基苯丙胺（冰毒），侵害了国家对毒品的管理制度和公众健康，综合上诉人李鑫鑫的犯罪情节、性质、社会危害性和主观恶性，原判决判处李鑫鑫有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，量刑适当。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 姜 有 权审 判 员 岳 继 军审 判 员 梁 振 宇二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 九 日法 官 助 理 赵 志 浩书 记 员 于 霞附本裁定所依据的相关法律法规：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：  （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；  （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。  原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。