甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0105民初373号原告：安泽山，男，1985年12月7日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。委托诉讼代理人：郭莹，女，1986年4月16日出生，汉族，住兰州市安宁区，系原告安泽山妻子。被告：甘肃金城一家装饰设计工程有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区庆阳路****，统一社会信用代码：91620102MA74XDCD12。法定代表人：朱文波，该公司经理。被告：朱文波，男，1987年1月1日出生，汉族，户籍地甘肃省民乐县，户籍地甘肃省民乐县，现住甘肃省兰州市城关区。原告安泽山诉被告甘肃金城一家装饰设计工程有限责任公司（以下简称金城一家公司）、朱文波装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安泽山及其委托诉讼代理人郭莹到庭参加了诉讼，被告金城一家公司、朱文波经本院公告送达，到期未到庭参加诉讼，依法予以缺席审理。本案现已审理终结。原告安泽山向本院提出诉讼请求：一、解除原告安泽山与被告金城一家公司签订的家庭居室装饰装修工程施工合同；二、被告金城一家公司、朱文波向原告安泽山返还装修款4万元，并承担违约及赔偿损失3.3万元，合计7.3万元；三、本案受理费、保全费、鉴定费等由被告金城一家公司、朱文波承担。事实及理由：2018年11月20日，安泽山与金城一家公司、朱文波签订了一份家庭居室装饰装修工程施工合同，约定：金城一家公司、朱文波承包农科院19号楼1904室房屋装修工程，工程期限自2019年3月1日起至2019年7月25日止，工程总价款为7.5万元，按进度分期付款。合同签订当日，安泽山按照合同约定向金城一家公司、朱文波支付工程款20%即1.5万元，于2019年3月10日水电暖安装完毕支付工程款50%即37500元，于2019年4月23日工程进度过半定制柜子前支付工程款25%即18750元，三次总计支付工程款95%共计71250元，但金城一家公司、朱文波未在合同约定的竣工日期交工。经多次协商，金城一家公司、朱文波多次推诿拒不履行装修义务，导致该房屋装修工程至今仍未完工。据此，金城一家公司应按照合同约定向安泽山按工程款2‰/日支付违约金。原告安泽山提起诉讼，请求判如所请。被告金城一家公司、朱文波未到庭，亦未进行答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，经本院依法审查予以确认，认定事实如下：2018年11月20日，安泽山与金城一家公司签订了一份家庭居室装饰装修工程施工合同，约定：安泽山将其在农科院19楼304室建筑面积127㎡毛坯框架房屋的装饰装修工程发包给金城一家公司，承包方式为金城一家公司包工、部分包料，安泽山提供部分材料（详见发包人装饰装修材料明细表及家庭居室装饰装修报价表）工程期限90天（节假日及物业管理部门不允许施工日工期顺延），即2019年3月1日开工，2019年7月25日竣工；合同工程总造价为7.5万元，以双方签字确认的家庭居室装饰装修报价表为准。关于工程款支付，双方约定：合同签订日支付20%即1.5万元，水电暖安装完毕支付50%即37500元，工程进度过半支付25%即18750元，双方验收合格支付5%即3750元。还约定，工程验收合格后，金城一家公司应向安泽山提出工程结算并送交有关资料，工程款全部结清后，金城一家公司应按工程结算款向安泽山开具正式统一收据，收回安泽山分次付款收据。关于违约责任，双方约定：由于金城一家公司原因逾期竣工，每逾期一日，应向安泽山按总工程项目造价的2‰每日计算违约金。合同达成后，双方在合同尾部注明：所选材料与公司展厅一致，施工过程中增加任何费用，如遇变更，双方协商。发包人之处由安泽山签字，承包方之处由朱文波签字，并加盖了金城一家公司合同专用章。双方在履行合同过程中形成订货单三份，即：2018年11月20日于合同签订当日经安泽山签字确认的主材订货单一份、2019年3月30日经安泽山签字确认的主材订货单一份，还有一份是选定木地板的订货单，该订货单客户名称为安泽山。安泽山向金城一家公司付款如下：2018年11月20日于合同签订当日支付1.5万元,2019年3月10日支付37500元，2019年4月23日支付18750元，三次共计支付装修工程款71250元。经查，安泽山对前两次付款对应的工程量无异议，但认为第三次付款后，金城一家公司仅安装了窗台石面，其余再未施工。双方在履行合同过程中，金城一家公司于2019年6月23日向安泽山出具工作计划，承诺于2019年6月30日、7月5日完成的工作项目，并承诺于2019年7月10日做保洁、全部完工并结尾款，如果于2019年7月10日做不完按照合同违约责任赔偿。合同约定的工期即将届满前，金城一家公司于2019年7月22日向安泽山又出具了一份工程进度表，承诺自同年7月27日至8月19日期间工作计划及完成项目，并承诺于8月17日收尾，8月19日作保洁。但金城一家公司出具上述两份工作计划后，并未按其承诺的时间及期限进行施工，双方酿成纠纷。另查明，在诉讼中，安泽山就涉案房屋装修已完成部分的工程委托甘肃省第四建设集团有限责任公司注册造价工程师陈玉苗进行造价核算，并出具农科院19号楼304工装装饰工程造价书，意见为：已完工的工程造价为30008.03元。上述事实，有原告安泽山举证的家庭居室装饰装修工程施工合同、主材订货单3份、金城一家公司分别向安泽山出具的2019年6月23日进度承诺及2019年7月22日工程进度表、付款收据及付款流水单、已完工的装饰工程造价书以及开庭笔录等在卷佐证。上述证据，经当事人举证、本院认证后认为，以上证据真实合法，与本案有关联性，可以作为本案证据使用。本院认为，依法订立的合同，对双方当事人均具有法律约束力，当事人应全面履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。安泽山与金城一家公司签订的家庭居室装饰装修工程施工合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性、禁止性规定，合法有效，应受法律保护。合同签订后，安泽山按照合同约定的付款期限履行了付款义务，金城一家公司对涉案房屋仅作出了部分施工，剩余工程未完成，对本案纠纷的酿成应承担全部违约责任。关于原告安泽山要求解除双方签订的家庭居室装饰装修工程施工合同的请求，经查，金城一家公司仅对涉案房屋进行了部分装修，剩余部分未完工，经本院查找，无法联系到该公司，因此由于该公司的迟延履行合同导致安泽山不能实现合同目的，其该项主张应予准许。关于原告安泽山要求金城一家公司与朱文波共同承担责任的问题，经查，朱文波虽在涉案施工合同落款承包方之处签了名，但从合同首页看，承包方写明的是金城一家公司并加盖了该公司合同专用章，朱文波在合同落款之处签字的行为实际是其担任该公司法定代表人履行职责的行为，并未形成其是以个人名义与安泽山建立承包合同关系，因此，原告安泽山要求金城一家公司承担责任成立，对于其请求朱文波承担共同责任的请求不能成立，本院不予支持。关于原告安泽山要求金城一家公司返还装修款4万元，在诉讼中其委托甘肃省第四建设集团有限责任公司注册造价工程师陈玉苗对已完成的工程量出具了装饰工程造价书，本院认为，该份造价书虽系安泽山委托形成，但经本院多方查找并公告送达，金城一家公司届时未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。经本院对该份造价书审查后认为，出具造价书的工程师资质合法，造价所涉及的内容与金城一家公司已完工程量能够形成对应关系，因此该造价书可以作为本案证据使用。经本院核算，金城一家公司应返还安泽山装修款71250元-30008.03元=41241.97元，因原告安泽山仅主张了4万元，本院予以准许，因此金城一家公司应当向安泽山返还装修款4万元。关于原告安泽山要求金城一家公司支付违约金及损失赔偿3.3万元，依据是双方合同约定逾期竣工应以总工程项目造价为基数按2‰/日计算违约金，经本院审查认为，双方约定的每日2‰承担违约金明显高于法律规定，本院依法予以调整。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定‘过分高于造成的损失’”，本院以应返还装修款4万元为基数，经核算违约金为：4万元×30%=1.2万元，应由金城一家公司承担。综上，原告安泽山的部分诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定，判决如下：一、解除原告安泽山与被告甘肃金城一家装饰设计工程有限责任公司签订的家庭居室装饰装修工程施工合同；二、被告甘肃金城一家装饰设计工程有限责任公司于本判决生效后十五日内返还原告安泽山装修款4万元，并支付违约金1.2万元，合计5.2万元；三、驳回原告安泽山对被告朱文波的诉讼请求；四、驳回原告安泽山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告安泽山预交的案件受理费1625元，由被告甘肃金城一家装饰设计工程有限责任公司负担，并于本判决生效后十五日内与上述判决第二项确定的金额一并支付给原告安泽山。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，义务方在履行期限内拒不履行判决书的，权利方应当在2年内向本院申请执行。逾期申请的视为放弃执行。审 判 长  景化冰人民陪审员  任国庆人民陪审员  俞福潮二〇二〇年九月十六日法官 助理  王 棣书 记 员  许 森