云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云04民终977号上诉人（原审原告）：王永会，女，1960年8月11日生，汉族，住云南省昭通市巧家县。法定代理人：段官位（系王永会之子），住云南省昭通市巧家县，现住云南省玉溪市峨山彝族自治县。委托诉讼代理人：莫建梅，云南鼎甲律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：周琳，云南鼎甲律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人（原审被告）：张波，男，1968年3月27日生，哈尼族，住云南省玉溪市峨山彝族自治县。上诉人（原审被告）：张英，女，1970年8月26日生，哈尼族，住云南省玉溪市峨山彝族自治县。上述二上诉人共同委托诉讼代理人：李军，云南华信律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：方跃辉，男，1966年11月27日生，彝族，住云南省玉溪市峨山彝族自治县。委托诉讼代理人：李军，云南华信律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司。住所地：云南省玉溪市高新区东风南路**。负责人：谢霍，总经理。委托诉讼代理人：徐绍芬，云南华信律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人王永会与上诉人张波、张英及被上诉人方跃辉、中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司（以下简称中财保玉溪市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，双方不服云南省峨山彝族自治县人民法院（2020）云0426民初413号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2020年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王永会上诉请求：撤销原判，改判确认王永会残疾赔偿金为376875.20元、误工费为20749.52元、护理费为20204.36元，改判鉴定费1800元由中财保玉溪市分公司在商业险范围内承担。王永会赔偿费用合计519968.14元，由中财保玉溪市分公司在第三者责任强制保险责任范围内赔偿120500元（优先赔偿精神抚慰金），余款由该公司在第三者责任商业保险责任限额内按70%的责任比例承担279627.70元，仍有不足由方跃辉、张波、张英按70%的责任比例予以连带赔偿。事实及理由：一、王永会自2013年移民搬迁至玉溪市峨山县后，就一直生活居住在凤凰社区未曾搬离，凤凰社区属于城镇区划，其已在城镇连续工作、生活7年以上，相关赔偿应当按照城镇标准计算。一审中，王永会已提交了玉溪市峨山县证明、金沙江溪洛渡水电站巧家库区移民安置协议书、公证书、通告等证据，足以证实王永会自2013年就因巧家水电站建设已由政府统一安排移民安置在峨山县。原审法院仅单纯向峨山县公安局化念派出所调查王永会的户籍性质，没有向凤凰社区调查核实王永会的实际生活居住情况就按农村标准计算其相应赔偿，与本案实际不符。本案王永会的残疾赔偿金、误工费、后期护理费均应按照城镇标准进行计算。二、根据保险法第64条的规定，王永会所做的鉴定属于为维护自身的合法利益，查明损失、查明案件事实，明确权利与责任而必须进行的鉴定，所发生的费用属于合理费用，应由中财保玉溪市分公司承担。且保险公司未能在自己的赔偿责任范围以内主动赔偿，亦应承担因保险事故提起诉讼的诉讼费用。张波、张英上诉请求：撤销原判第三项，依法改判。事实及理由：一、一审法院对王永会的被扶养人生活费进行认定错误。王永会没有提供被抚养人的身份证和户籍登记信息来证明被抚养人存在的情况下，一审判决支持其被扶养人生活费5335.20元，无事实基础和法律依据。二、一审法院对责任比例的划分及计算错误。上诉人投保的第三者责任商业保险保额为20万元，发生事故时尚在保险有效期内，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，一审判决上诉人赔偿王永会的25672.49元，应由中财保玉溪市分公司承担赔偿责任。三、本案王永会的伤情鉴定费1800元属于保险公司的赔偿责任范围，根据责任比例划分上诉人只应承担1260元，其余540元应由被上诉人保险公司负担。中财保玉溪市分公司辩称，一审法院认定王永会系农村居民事实清楚，证据充分。其残疾赔偿金、误工费、护理费应按农村居民人均可支配收入计算。一审法院已判决答辩人在第三者责任商业险范围内承担了张英、张波应承担的责任，再判由张英、张波承担赔偿责任错误。另，根据答辩人与投保人之间保险合同的约定，本案诉讼费不应由答辩人承担。方跃辉辩称，同意张波、张英的上诉意见。王永会向一审法院起诉请求：1.交通事故给王永会造成的损失合计541229.46元（医疗费50503.86元、后期治疗费35000元、营养费800元、住院伙食补助费1600元、护理费20330元、误工费19265.40元、残疾赔偿金376878.20元、鉴定费1800元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费23455元、交通费600元、车辆损失费1000元），应由中财保玉溪市分公司在交强险限额内优先赔偿，剩余部分由中财保玉溪市分公司在商业三者险内按70%的责任承担，不足部分由方跃辉、张波、张英按70%的责任比例连带赔偿；2.诉讼费由中财保玉溪市分公司、方跃辉、张波、张英承担。一审法院审理查明：张波系车牌为云Ｆ×××**号轻型普通货车的登记所有人，车辆实际使用人为张英（系张波妹妹）。事故发生时，方跃辉属张英聘请的驾驶员，双方系雇佣关系。2019年7月19日07时25分，方跃辉驾驶云Ｆ×××**号轻型普通货车沿化富线由化念街子驶往化念青龙寨方向，行驶至化富线Ｋ0＋150Ｍ处，该车在超越前方同向由王永会驾驶的无号牌正三轮轻便摩托车时车辆货厢右侧边板后端与王永会驾驶的摩托车左侧后视镜支撑杆前外侧发生擦碰，造成王永会驾驶的车辆向右侧翻受损，王永会受伤的伤人道路交通事故。事故经峨山彝族自治县公安局交通警察大队认定，方跃辉承担事故主要责任，王永会承担次要责任。王永会受伤后被送往玉溪市人民医院住院治疗16天，经医生诊断：1.重型开放性颅脑损伤；2.左侧额颞叶多发性脑挫裂伤；3.左侧额颞部急性硬膜下血肿；4.脑疝；5.蛛网膜下腔出血；6.右侧颧弓、颞骨、中颅凹底骨折并蝶窦积血；7.头皮裂伤、头皮血肿等。2020年2月14日，经云南玉溪市铭院司法鉴定中心鉴定，王永会因此次交通事故所致智能减退评定为六级伤残、颅骨缺损评定为十级伤残，后期医疗费为35000元。车牌为云Ｆ×××**号轻型普通货车在中财保玉溪市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中①死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；②无责任死亡伤残赔偿限额11000元、无责任医疗费用赔偿限额1000元、无责任财产损失赔偿限额100元。保险期间为2019年1月23日至2020年1月22日。该货车在中财保玉溪市分公司投保了第三者责任商业保险及不计免赔险，约定：第三者责任保险限额为200000元。保险期间为2019年1月23日至2020年1月22日。一审法院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百二十条规定：“民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，方跃辉驾驶云Ｆ×××**号轻型普通货车与王永会驾驶的无号牌正三轮轻便摩托车发生擦碰，造成摩托车右侧翻受损、王永会受伤，经交警部门认定，方跃辉负主要责任，王永会负次要责任。对于王永会的损失，因方跃辉受张英聘请，从事雇主张英授权驾驶车辆，雇员方跃辉在从事雇佣活动中致人损害的，雇主张英应当承担赔偿责任。张波购买车辆后，交由张英从事道路运输经营活动，事故车辆造成的损失应由登记所有人张波和实际使用人张英承担连带责任。中财保玉溪市分公司承保云Ｆ×××**号轻型普通货车的交强险和商业第三者责任险，故其应在交强险限额内予以赔偿，超出交强险部分，中财保玉溪市分公司在商业三者险限额内按责任比例70%予以赔偿，不足部分按责任比例70%由张波、张英连带赔偿。关于按何种标准计算的问题。王永会主张按城镇居民标准计算，中财保玉溪市分公司、方跃辉、张波、张英均不同意，认为应按农村居民标准计算，双方意见分歧。为查明案件事实，一审依职权向峨山彝族自治县公安局化念派出所进行调查，证明王永会的户籍并不在峨山彝族自治县化念镇，是在云南省昭通市巧家县公所弯子社，按城乡分类栏显示为村庄，王永会职业显示为粮农。现王永会所提交的证据不足以证实其经常居住地和主要收入来源地均为城市，故一审对王永会主张按城镇居民标准计算的要求不予支持。就王永会主张的各项损失，认定如下：1.医疗费：经核对医疗费票据，王永会为治疗共支出医疗费50503.86元（含住院医疗费、门诊医疗费、药品费等），予以确认。2.误工费：王永会未提供实际减少收入的证明，故参照2019年农村常住居民人均可支配收入11902元从王永会受伤之日计算至王永会定残前一日即209天为6815.12元（11902元／年÷365天×209天）。3.护理费：根据王永会伤残情况及医院证明，王永会住院16天，按180元／天计算，出院后护理期限酌情确定为三个月，确认护理费为5815元【（180元／天×16天）＋（11902元／年÷365天×90天）】。4.交通费：根据客观实际情况酌情认定600元。5.住院伙食补助费：王永会主张1600元（100元／天×16天），不违反法律规定，予以确认。6.营养费：根据王永会的损伤情况，酌情认定800元（50元／天×16天）。7.残疾赔偿金：王永会提交的证据不能证明其系城镇居民，故参照2019年农村常住居民人均可支配收入11902元的标准，结合王永会六级伤残和十级伤残等级计算为123780.80元（11902元／年×20年×52%）。8.被扶养人生活费：根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度农村常住居民人均消费支出标准计算。被扶养人田景分（王永会母亲，共有5个子女，现年80周岁），按五年计算为5335.20（10260元／年×5年÷5人×52%）。9.后期治疗费：根据鉴定机构的鉴定意见认定为35000元。10.精神抚慰金：根据王永会的损伤情况及给其造成的精神痛苦程度，酌情认定6000元。11.鉴定费：王永会为伤残及后期治疗费鉴定支出鉴定费1800元，系实际发生，予以确认。12.摩托车损失费酌情认定为500元。综上，王永会在事故中各项损失合计238549.98元。由中财保玉溪市分公司在交强险项下赔偿120500元（医疗费用限额内10000元，死亡伤残限额内110000元，财产损失费500元）；由中财保玉溪市分公司在商业第三者责任险项下按责任比例70%赔偿王永会医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后期治疗费、精神抚慰金共计81374.99元（116249.98元×70%）；不足部分34874.99元及鉴定费1800元共计36674.99元，由张英、张波按责任比例70%赔偿王永会25672.49元（36674.99元×70%）。超出上述范围的王永会的其他诉讼请求，不予支持。遂判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告王永会医疗费10000元；在机动车交通事故责任强制保险责任死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告王永会110000元；财产损失费500元共计120500元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告王永会医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后期治疗费、精神抚慰金共计81374.99元。三、被告张英、张波于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告王永会25672.49元。四、驳回原告王永会的其他诉讼请求。”本院二审期间，王永会提交了以下证据：1.证明一份，证明王永会与其子段官位系巧家县红山乡牛栏村原湾子小组村民，因该村属于溪洛渡电站建设尾水淹没区，已于2013年3月整体移民搬迁至玉溪市峨山县居住，王永会随其儿子段官位搬迁后一直居住在峨山县居住生活，峨山凤凰社区属城镇区划，王永会相关赔偿应按城镇居民标准计算。2.玉溪市城乡居民基本医疗保险参保证明，证明王永会自2017年至今一直在峨山县参保医疗保险，按时缴纳保费。3.证明一份、证人身份证复印件五份，证明王永会随段官位搬迁至峨山县后，一直在此生活、生产、居住。经质证，张英、张波、方跃辉对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但认为一审中王永会的户籍信息显示其为农业户口，其提交的参保证明缺少参保明细，不能达到其证明目的。中财保玉溪市分公司对证据1的真实性和证明目的不认可，认为村委会没有条件证明村民属于搬迁户，王永会一审提交的搬迁协议中也没有其名字；认为证据2不能证明王永会长期在化念镇居住的事实；证据3属于证人证言，证人未出庭作证，证言内容不应采纳。经审查，本院对上述证据的真实性予以采信，是否能够达到王永会的证明目的，将结合其他证据综合认定。经审理，双方当事人对一审认定的案件事实均无异议，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本案中王永会、张英、张波均提起上诉，但双方对一审所作的责任划分及医疗费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、精神损害抚慰金、摩托车损失费的认定均无异议，本院予以确认。关于王永会的残疾赔偿金、误工费、护理费应按何种标准认定计算的问题，经一审查明，王永会的户籍登记地为云南省昭通市巧家县公所弯子社，该地的城乡分类栏显示为村庄，但王永会主张其于2013年随其子段官位搬迁至玉溪市峨山县居住生活至今，对此提交了峨山县凤凰社区居委会出具的证明、段官位户的库区移民安置协议书证实，结合其二审提交的巧家县红山乡牛栏村委会出具的证明、峨山县医疗保险基金管理中心出具的参保证明，本院对王永会在峨山县居住生活的事实予以认定。王永会的相关损失费用应按城镇居民标准计算，即：残疾赔偿金376875.20元（36238元×20年×52%）、误工费20749.52元（36238元／365天×209天），误工费王永会仅起诉主张19265.40元，按其主张金额予以支持。关于护理费，双方对住院期间的护理费2880元未提出异议，应予确认。事故造成王永会智力减退达六级伤残，生活能力部分受限，需长期护理，其主张按城镇居民收入标准，计算支持349天护理费的50%符合本案实际，故王永会的护理费应计算为20204.36元［2880元＋（99.28元／天×349天×50%）］。根据王景分的户口证明所载信息，一审认定被扶养人生活费5335.20元并无不当，予以维持。方跃辉系从事雇佣活动中致人损害，应由雇主张英承担赔偿责任，王永会要求方跃辉承担连带责任的主张本院不予支持。综上，本案事故给王永会造成的损失合计516684.02元（医疗费50503.86元、误工费19265.40元、护理费20204.36元、交通费600元、住院伙食补助费1600元、营养费800元、残疾赔偿金376875.20元、被扶养人生活费5335.20元、后期治疗费35000元、精神损害抚慰金6000元、摩托车损失费500元），上述费用应先由中财保玉溪市分公司在交强险限额范围内赔偿120500元，超过部分396184.02元，由张英、张波一方承担70%的赔偿责任即277328.81元，其中由中财保玉溪市分公司在商业三者险限额范围内赔偿200000元，不足部分77328.81元由张英、张波负责赔偿。鉴定费1800元，系为确定本案事故给王永会造成的损失所支出的必要、合理费用，应由当事人按各自承担王永会损失的比例进行分担，即由中财保玉溪市分公司负担1116元，张英、张波负担270元。综上所述，本院对王永会、张波、张英上诉请求的合理部分予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省峨山彝族自治县人民法院（2020）云0426民初413号民事判决第一项；二、撤销云南省峨山彝族自治县人民法院（2020）云0426民初413号民事判决第二、三、四项；三、由中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿王永会各项费用共计200000元，并支付鉴定费1116元；四、由张英、张波于本判决生效之日起十日内连带赔偿王永会各项损失77328.81元，并支付鉴定费270元；五、驳回王永会的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7527元，减半收取3763元，由王永会负担151元，中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司负担2897元，张英、张波负担715元；二审案件受理费4327元，由中国人民财产保险股份有限公司玉溪市分公司负担3462元，张英、张波负担865元。本判决为终审判决。审判长 卢 伟审判员 吴析咛审判员 方明慧二〇二〇年九月二十四日书记员 刘 骐