贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终5604号上诉人（原审被告）：遵义市新区文化传媒有限责任公司，住所地贵州省遵义市新蒲新区新中街道办事处大山还房******，统一社会信用代码91520390MA6DR936XM。法定代表人：杨杨，总经理。委托诉讼代理人：王东，该公司员工。委托诉讼代理人：雷启燕，该公司员工。被上诉人（原审原告）：遵义鼎之力广告传媒有限公司，住，住所地贵州省遵义市红花岗区长征镇坪丰村银杉东路银杉小区**负****一社会信用代码91520302MA6E05N94W。法定代表人：田维书，总经理。上诉人遵义市新区文化传媒有限责任公司（以下简称“新区传媒公司”）因与被上诉人遵义鼎之力广告传媒有限公司（以下简称“鼎之力公司”）广告合同纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302民初3454号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年9月16日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人新区传媒公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或者改判以及一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：因被上诉人未支付委托费，导致结算审计停滞，无法出具审计结果，因此，上诉人支付款项条件未成就，不承担违约，不应当承担违约责任。鼎之力公司向一审法院提出诉讼，请求：1、判令新区传媒公司立即支付亏损补贴费70000元；2、判令新区传媒公司立即支付从2018年9月30日起至全部亏损补贴款付清时止的违约金，截止2020年2月29日起违约金暂计5950元；3、本案诉讼费由新区传媒公司承担。一审法院经审理查明：2017年12月21日，鼎之力公司（乙方）与新区传媒公司（甲方）签订了《文印资料设计、制作、加工协议》，约定由甲方提供完成文印资料设计、制作、加工等所需的设备设施、耗材和场地等，乙方提供文印中心运营所需的设计、制作、加工、安装等所需的全部专业服务，甲方根据验收结果向乙方支付服务费，乙方根据订单需求，按时按质按量完成订单业务，并取得相应报酬等；其中合同第一条“基本服务及基本服务费用”第（二）项、（三）项约定：“（二）基本服务费用：根据经营情况，甲方以双方确认后的岗位编制及薪酬标准，按月支付给乙方，基本服务费用支付期限为一年。一年后经甲乙双方友好协商，确定是否续支或调整支付标准。（三）鉴于前期业务量较小，为保证乙方正常开支，自2017年8月1日至2018年2月28日，根据实际经营情况，对于产生亏损的月份甲方适当补贴乙方，但最高不超过1万元/月。亏损的核算按甲方财务净利润核算标准执行。”该合同还对业务服务及业务服务费用、服务费结算及支付时间、甲乙双方的权利义务、违约责任等进行了约定。并约定协议期限为三年，自2017年8月1日起至2020年7月31日。以上合同签订前，双方已经按照合同模式履行，履行至2018年7月左右，双方一致同意解除以上合同，并签订《文印资料设计、制作、加工协议解除协议书》，其中第二条“结算付款”约定：“2.1甲方应在2018年9月30日前结清乙方所有款项（包括7月份20天工资、2017年8月至2018年2月28日亏损补贴费、2018年3月至7月利润分成款、零星安装工人工资，双方合作期间所有供应商材料款项，乙方在合作过程中垫付的各类款项等）。2.2甲乙双方共同协商，价格结算以确认函的形式确定。2.3乙方应配合甲方，完成合作期间的物资盘点工作。2.4乙方应协助甲方完成合作期间截止7月对外合作业务的核账收款工作。”第四条“争议解决”约定：“如到规定期限内，未付清乙方所有款项，视为甲方违约，每月按照总款项的5‰赔偿给乙方，因本协议履行发生的争议，双方协商解决。协商不成时，任何一方可向甲方住所地人民法院起诉。”2018年12月24日，新区传媒公司设计制作部出具一份“关于遵义鼎之力广告传媒有限公司2017年8月至2018年2月亏损补贴的情况说明”，载明了“经我部门与财务部核算，合同期间均为亏损状况。期间，营业额为688115元，成本支付总计960556.73元（含公司内部制作成本79005元、营销制作成本719994.73元，人工工资161557元）（详见附表）。恳请公司根据合同约定，据实支付鼎之力合作期间相关亏损费用共计7万元整”。之后又向鼎之力公司出具一份《账务确认函》，载明：“新区传媒公司已确认本公司与鼎之力公司2017年8月份至2018年2月份亏损补贴文印制作业务挂账共计70000.00元。本公司应按照合同规定每月月底向鼎之力公司结清当月业务欠款，并将挂账款拨付至鼎之力公司对公账户。”并载明定鼎之力公司的开户行及账号等，新区传媒公司设计制作部在落款处加盖印章，但落款处未标注具体时间。2018年12月，鼎之力公司向新区传媒公司出具一份《资金申请拨付单》，要求新区传媒公司拨付70000元亏损补贴费用，新区传媒公司的设计部门、财务管理部、分管领导及总经理等相关人员均在拨付单中签字，其中分管领导意见为“根据设计制作部、财务部核算结果以及相关合同、业务实际，建议拨付，待年度审计后兑现”，总经理意见为同意。之后，鼎之力公司向新区传媒公司开具了70000元增值税专用发票，因新区传媒公司至今未向鼎之力公司支付，鼎之力公司遂诉至原审法院。一审法院认为：双方自愿签订《文印资料设计、制作、加工协议》及《文印资料设计、制作、加工协议解除协议书》，系双方真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条的规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。新区传媒公司在庭审中辩称《文印资料设计、制作、加工协议》显失公平，但并未根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条的规定主张撤销，且双方已经按照协议履行并解除了该协议，对于新区传媒公司的辩解理由不予采纳。鼎之力公司主张新区传媒公司支付其亏损补贴费70000元，该笔费用系双方合作一年后对2017年8月至2018年2月期间的开支情况进行结算后的亏损补贴。首先，双方之间在《文印资料设计、制作、加工协议》中明确约定了合作一年后可能产生亏损、由新区传媒公司根据实际情况对鼎之力公司进行补贴的情况，双方在《文印资料设计、制作、加工协议解除协议书》中，也对2017年8月-2018年2月28日期间的亏损补贴费用进行了说明，且明确价格结算以确认函的形式确定；其次，基于两份协议书中的约定，新区传媒公司的设计制作部才出具情况说明及账务确认函，由新区传媒公司内设部分进行核实无误的情况下，新区传媒公司的相关人员在鼎之力公司的资金申请拨付单中签字认可。因此，对于鼎之力公司主张由新区传媒公司支付其亏损补贴费用，既符合双方合同约定，也经过新区传媒公司确认，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，原审法院对于鼎之力公司的该项主张予以支持。鼎之力公司主张新区传媒公司支付违约金的问题。首先，本案款项并非双方基于《文印资料设计、制作、加工协议》产生的服务费，不得依据该合同的约定以及《账务确认函》中谈及的“业务欠款”来计算违约金；其次，在《文印资料设计、制作、加工协议解除协议书》第四条“争议解决”中约定了违约金的问题，但双方并未明确确定70000元款项的具体支付时间；第三，在资金申请拨付单中分管领导签字意见中谈及“待年度审计后兑现”，可以视为新区传媒公司方认可的款项支付时间，但该期间亦不明确。因此，对于鼎之力公司主张新区传媒公司支付违约金的问题，因案涉款项的支付时间约定不明，原审法院不予支持。综上判决：一、遵义市新区文化传媒有限责任公司于本判决生效后立即支付遵义鼎之力广告传媒有限公司亏损补贴费用70000元；二、驳回遵义鼎之力广告传媒有限公司的其余诉讼请求。本院二审期间，双方均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审判决上诉人向被上诉人支付70000元亏损补贴费，该笔费用属于双方合作期间可能产生的费用的结算，属于双方合同的内容，体现在双方合同文件之中，且该金额经上诉人内部相关人员和部门确认，但在财务确认书中，并未载明支付时间。而上诉人所称审计结算才能支付相关费用的主张，本院认为，就本案而言，一是本案金额已经确定，无需审计；二是审计结果至今没有出来，使被上诉人的主张的权利不确定性增加，故在金额明确的情形下，一审据此判决上诉人支付70000元的付款义务并无不当。另外，因一审判决并未支持被上诉人主张的70000元的违约责任，上诉人主张其不承担违约责任的理由不能成立。综上所述，遵义市新区文化传媒有限责任公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11650元，由上诉人遵义市新区文化传媒有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 娄 强审判员 贺灿灿审判员 施正高二〇二〇年九月二十五日法官助理侯振伟书记员胡汝静