河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终4386号 上诉人（原审被告）：秦志伟，男，1983年8月23日出生，汉族，住成安县。 委托诉讼代理人：王宏宇，河北冀隆律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：秦彦飞，男，1983年6月16日出生，汉族，住邯郸市丛台区。 委托诉讼代理人：李力杰，河北浩博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘赫，河北浩博律师事务所律师。 原审第三人：马绩章，男，1969年4月19日出生，汉族，住邯郸成安县。 委托诉讼代理人：王宏宇，河北冀隆律师事务所律师。 上诉人秦志伟因与被上诉人秦彦飞、原审第三人马绩章合伙企业纠纷一案，不服河北省成安县人民法院（2019）冀0424民初1742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 秦志伟上诉请求：请求邯郸市中级人民法院依法作出改判公司进行清算。事实和理由：上诉人与被上诉人所争实际是公司的清算问题。上诉人与被上诉人及马绩章合伙成立邯郸市盛阳塑料制品有限公司，且秦彦飞投资不到位。在公司最后出售资产95万元，还要负责办理相关过户手续，因被上诉人迟迟不予配合，还要承担违约金，最终出售的资产就可能不是95万元了，整个交易还未完成，被上诉人拒不配合过户，这才是问题的关键。对于公司借用上诉人的账号，几个股东都是明知的，并且会计还当庭证实秦志伟的账号实际由公司使用，实际是作为公司的账号。对于一个企业，各种业务行为均是连续的，前面公司还亏损，一审法院却错误的判决分配该笔业务。既然公司不能经营就应当进行清算，被上诉人多次找上诉人过来进行清算，被上诉人就是不来，是因为他知道在对外进行偿债后剩余不多，也分不了多少钱。 秦彦飞答辩称，一、被答辩人（上诉人）的上诉请求为“改判公司进行清算”，此上诉请求于法无据，请求予以驳回。（一）公司解散才会清算，本案中不存在解散事实，无须清算；（二）公司破产才会清算，本案中不存在破产事由，无须清算；（三）法人变更为非法人组织、注册地转境外导致清算，本案中不存在这两种情形，无须清算。二、上诉人的诉讼请求超出一审的诉讼请求范围，被上诉人不同意调解，依据相关法律应当驳回上诉人的诉讼请求。三、上诉人的“上诉事实理由”违背基本事实，于法无据，均不能成为支持其“上诉请求”成立的依据。 秦彦飞向一审法院起诉请求：一、请求法院判令被告秦志伟向原告返还57万元；二、请求法院判令被告秦志伟支付原告占用期间的利息，暂定为1.1万元（从2019年3月13日至2019年8月20日）,直至被告全部返还57万股权转让款完毕止；三、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：（一）2017年7月23日，秦彦飞、秦志伟、马绩章签订《遮阳网厂合作协议》，由三人作为股东成立邯郸市**公司，生产销售遮阳网等产品。协议主要内容为：1、公司注册资本200万元。2、股东出资分两期进行，首期股东秦彦飞出资额49万元，出资比例49%,股东马绩章出资额36万元，出资比例36%,股东秦志伟出资额15万元，出资比例15%,出资时间均为2017年7月25日。3、设立对公银行账号或秦志伟的固定几个备案个人银行账号作为公司的公共账号。(二）2017年11月9日，在成安县工商行政管理局登记公司名称为：邯郸市盛阳塑料制品有限公司，注册资本为300万元，股东为秦彦飞、秦志伟两人。秦彦飞认缴出资额度180万元，秦志伟认缴出资额度120万元。马绩章并未显名。（三）秦志伟个人账户开户行：农业银行成安县支行，为公司对外来往账号。秦彦飞、秦志伟、马绩章转入该账号款：1、秦彦飞于2017年9月4日至2018年5月31日，以本人及秦彦平名23笔转入867300元。2、马绩章于2017年7月25日转入360000、2018年1月3日转入360000元、2018年1月3日转入100000元、2018年3月13日转入200000元、2018年4月24日转入200000元。3、秦志伟于2017年7月25日转入150000、2018年1月30日转入150000元。（四）2019年1月10日，秦彦飞、秦志伟、马绩章与侯艳军签订邯郸市盛阳塑料制品有限公司工厂转让协议，约定主要内容：秦志伟、秦彦飞、马绩章作为原股东将邯郸市盛阳塑料制品有限公司100%的股权，以95万元的价格转让给侯艳军。2019年1月12日、2019年3月11日，侯艳军分别转账给秦志伟个人账户500000元、450000元，共计950000元。一审法院认为，（一）秦彦飞、秦志伟、马绩章签订的《遮阳网厂合作协议》约定三人作为股东成立公司，对出资比例等事项进行了明确约定，并且之后在将成立的邯郸市盛阳塑料制品有限公司100%的股权转让给侯艳飞时，也是由三人共同作为出让方与侯艳飞签订协议，根据协议的权利义务内容，符合合伙协议的法律特征，上述协议实际应当是个人合伙协议。本案系就转让款项如何分割发生纠纷，案由应当确定为合伙协议纠纷。（二）关于转让所得款项应否分割、按什么比例分割。1、因秦彦飞、秦志伟、马绩章合伙成立邯郸市盛阳塑料制品有限公司，现已经将公司股权全部转让，即合伙事务终止，转让公司股权所得款项属于合伙财产，应当分割。2、秦彦飞诉请按照其占60%的比例进行分割，依据是邯郸市盛阳塑料制品有限公司在工商登记档案中所登记的秦彦飞的持股比例，但工商登记档案中所登记的股东人数、持股比例均与事实不相符，对此不予采信。3、秦彦飞、秦志伟、马绩章签订的《遮阳网厂合作协议》约定的投资比例为：秦彦飞49%、马绩章36%、秦志伟15%,并且之后三人对该约定也未变更，秦志伟在答辩意见中也认可秦彦飞持股比例49%,应按照此比例确定各人的投资比例及分割转让款项比例，秦彦飞则应分得股权转让款950000x49%=465500元。因该转让款在秦志伟个人名下账号中，应由秦志伟支付给秦彦飞。4、秦彦飞诉请秦志伟支付占用期间的利息，因未作约定，对此本院不予支持。（三）秦志伟辩称，本案该笔资金应在公司清算后再做处理，公司是连续经营的，不可能就某笔业务进行结算。因三人已将邯郸市盛阳塑料制品有限公司的股权全部转让，公司债务与其无关。而对于三人合伙如有债务，应当在合伙事务终止后自行清算，如不能应当通过法律程序解决，不能以此为由不分割合伙财产。对此辩称本院不予采信。判决：一、秦志伟于判决书生效之日起三日内给付秦彦飞股权转让款465500元；二、驳回秦彦飞的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 经审理查明，本院认定事实与一审法院基本一致。 本院认为，2017年7月23日，秦彦飞、秦志伟、马绩章签订《速阳网厂合作协议》由三人作为股东成立邯郸市**公司。公司注册资本200万元。股东出资分两期进行，首期股东秦彦飞出资额49万元，占出资比例49%,股东马绩章出资额36万元，占出资比例36%,股东秦志伟出资额15万元，占出资比例15%,出资时间均为2017年7月25日。2017年11月9日，在成安县工商行政管理局登记公司名称为：邯郸市盛阳塑料制品有限公司，注册资本为300万元，股东为秦彦飞、秦志伟两人。秦彦飞认缴出资额度180万元，秦志伟认缴出资额度120万元，马绩章并未显名。2019年1月10日，秦彦飞、秦志伟、马绩章与侯艳军签订邯郸市盛阳塑料制品有限公司工厂转让协议，约定主要内容秦志伟、秦彦飞、马绩章作为原股东将邯郸市盛阳塑料制品有限公司100%的股权，以95万元的价格转让给侯艳军。上诉人上诉称被上诉人出资未到位，根据上诉人举证证明被上诉人共出资914500元，被上诉人认为实际远比该数额大，又因为第二笔出资是认缴，且邯郸市盛阳塑料制品有限公司并未解散进入清算，而是打包转让给侯艳军，故对上诉人以此理由作为本案的抗辩，本院不予以支持。关于上诉人上诉称需要向侯艳军支付违约金以及已经将转让款中45万元退给侯艳军，由于转让协议系三人签订（秦志伟、秦彦飞、马绩章）共同对外签订，即使退款，也应当由三人协商一致或者由受让人通过司法程序解决。上诉人也认可目前无证据证明已承担其他违约责任，故对该说法，本院不予以认可。关于合伙期间亏损，由于上诉人未提交相关证据，故本院只能就该事实清楚部分，先行处理。 综上所述，秦志伟的上诉请求不能成立，一审判决结果正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8,280元，由上诉人秦志伟负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 聂洪文 审 判 员 潘新丽 审 判 员 谢 珂 二〇二〇年九月二十九日 法官助理 王浩浩 书 记 员 蒿冠鹏 ——