河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终5183号 上诉人（原审被告）：朝阳盘龙海纳建筑工程有限公司。住所地：辽宁省朝阳市朝阳县柳城街道郭家村新柳城**C35-2/C35-3/******01015。 法定代表人：李国强，经理。 委托诉讼代理人：田喜铭，辽宁鲲鹏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：唐山市丰润区鹏程建筑器材租赁站。住所地：唐。住所地：唐山市丰润区白官屯镇朱庄子村> 经营者：王凤军，男，汉族，1970年2月12日生，住唐山市丰润区。 委托诉讼代理人：王立新，河北耕涛律师事务所律师。 上诉人朝阳盘龙海纳建筑工程有限公司因与被上诉人唐山市丰润区鹏程建筑器材租赁站租赁合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初1517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人朝阳盘龙海纳建筑工程有限公司上诉请求：1、撤销(2020)冀0208民初1517号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求，2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原判决认定事实错误，适用法律错误。上诉人从没有与被上诉人签订过任何合同，也从没有履行过，更未收到过一件建筑器材，没有给过被上诉人一分钱。不应该是被诉主体。一、根据被上诉人一审出示的《建筑器材租赁合同》第一条：乙方租赁人必须携带公章、营业执照副本和本人身份证复印件或乙方所承包工程的甲方出具担保核准有效为凭证，租赁合同需经双方签字（盖章）生效。被上诉人为建筑器材租赁合同的设立规定了两种情况，又分别设定了条件，从现有的情况看，只能是第一种情况，即，乙方租赁人必须携带公章、营业执照副本和本人身份证复印件。而在一审中，被上诉人至少不能向法庭出示上诉人的营业执照复印件（没有），也不能出示孟庆东的身份证复印件（没有），可以肯定，在签订合同时缺少被上诉人为合同设立所设定的条件，故合同没有成立，更没有生效。二、经营者王凤军一直言之凿凿地说孟庆东是上诉人的工作人员。但社保局的证据证明，孟庆东肯定不是上诉人单位的工作人员，王凤军是在说谎，如果上诉人让他租赁建筑器材，依法要给予授权，否则，就不存在上诉人租赁建筑器材这一事实。没有授权不符合法律规定，也不生效。即使孟庆东实施了某项法律行为也与上诉人无关。被上诉人不能出示授权委托书，就证明（可依法认定）上诉人不是义务主体。2019年7月15日之前，上诉人的法定代表人是戴志刚，不是李国强（二审向法庭提交反驳证据）。经营者王凤军又言之凿凿地说李国强是上诉人的法定代表人，这又是在说谎。判决认定当时李国强是上诉人的法定代表人是错误的。被上诉人方没有证据证明合同是李国强盖的章．没有证据证明章是“真章”，被上诉人更没有证据证明李国强有权盖章。没有孟庆东的身份证复印件，就等于这个人没有参与，被上诉人实际出租没出租，交付没交付建筑器材没有证据予以证明。孟庆东不是上诉人单位的工作人员，李国强当时不是上诉人的法定代表人，被上诉人没有证据证明其将建筑器材交于上诉人，没有证据证明上诉人收到过被上诉人的建筑器材。如果上诉人收到过被上诉人的建筑器材，肯定要退还的，以减少全价支付已陈旧的建筑器材的费用，这是正常的思维，无物咋退？三、《建筑器材租赁合同》第四条规定：押金：签订合同时，乙方应交所租器材原值50%的押金。如果被上诉人没收到押金，因为签、收（款）是“同时”，合同就不这样写了，没有这条了，有这条就有账，有账不出示，就可认定与上诉人无关，而原判没有认定。四、关于判决认定“但并未否认被告公章的真实性，且原告经营者陈述的盖章过程以及被告公司法定代表人李国强的体貌特征，被告没有明确否认，且被告也没有否认涉案工程的真实存在，上述均可以证明被告加盖公章的行为已经认可了其为涉案租赁合同的承租方的身份，故对本案租赁合同的真实性本院予以确认。、、、（孟庆东）但其只是租赁合同承租方的经办人，其个人不是租赁合同的相对义务人”。这段话是毫无证据可依的主观猜测，不靠证据和法律就定案？被告即上诉人是法人，企业运行不是一个人在操作，法人不是自然人，且已过去两年多，因为企业没有签过这个合同，谁都不知情。公章的真假没人给代理人一个书面承诺，代理人本人不想涉嫌妨害诉讼（无论哪种情况概率都是50%），就是实际情况而实说，（即使章是真的也定不了上诉人的责任），没“否认”就是真的？谁主张谁举证，证明盖章的过程得放录像，靠说不行，代理人没看见过程不能乱说是与否，庭审不是泼妇在打架。没否认李国强的法定代表人身份判决虽已认定却是假的。现判决再说“李国强的体貌特征被告没有明确否认”已毫无意义，李国强长啥样一个人一个看法，一个人一个估值，代理人与李国强仅一面之交，对李国强的体貌特征无法评判，这就成了“没有明确否认”，难道王凤军对李国强的体貌特征说的就一定准吗？王凤军自己说就在朝阳做生意，认识李国强并不代表上诉人海纳公司租赁了王凤军的建筑器材。判决的上述陈述，实际上用了一个名词，就是法律上的“默示”，构成默示有三种情况，一是法律规定，二是合同约定，三是当事人之间的习惯，第三种情况需要有举证义务的当事人举证。既无规定又无约定，与王凤军头一次见面，王凤军又没举证，怎么可以认定成默示？上诉人一审时就说过：从没有与被上诉人签订过任何合同，也从没有履行过，更未收到过一件建筑器材，没有给过被上诉人一分钱。被上诉人没有明确否定过，为什么不认定？为什么是两个标准？事后调查，王凤军跟陈某说过，孟庆东找不到了，只能赖一个公司了。如果上诉人方说了上述内容或找陈某人作证，判决能认定吗？认定孟庆东是租赁合同承租方的经办人证据何在？五、《第九次全国法院民商事审判工作会议纪要》第41条：、、、人民法院在审理案件时，应当主要审查签约人于盖章之时有无代表权或者代理权，从而根据代表或者代理的相关规则来确定合同的效力。代理人以被代理人的名义签订合同，要取得合法授权，代理人取得合法授权后，以被代理人名义签订的合同，应当由被代理人承担责任。结合本案，孟庆东不是上诉人单位员工，又未有上诉人的授权，李国强当时又不是法定代表人。且不论章的真假，都不应该支持被上诉人的诉求。请二审法院给予纠正。 唐山市丰润区鹏程建筑器材租赁站辩称：一、合同约定承租方携带公章、营业执照等内容，约定该条款目的，承租方必须是真实的市场经营主体，防止出租人受骗为目的，约定上述内容，双方签订租赁合同后并不会因上述内容影响合同的成立及生效。二、被上诉人在一审法院向法庭陈述了孟庆东参与合同签订的过程以及加盖上诉人公章的事实，虽未提交孟庆东的授权委托书，但从孟庆东参与合同的签订过程，通过该事实被上诉人有理由相信孟庆东享有代理权利，符合我国合同法规定的表见代理构成要件，孟庆东的民事行为和后果，应由上诉人承担，关于上诉人法定代表人如何变化，不影响上诉人应享有的权利和应承担的义务。一审法院审理时，上诉人认可凤鸣朝阳这个地方，是朝阳县新县城建设的一个工地，该事实与租赁合同约定的施工地点一致，上诉人在合同中加盖印章，那么合同的主体是上诉人和被上诉人，应按合同的约定上诉人承担租赁费的给付义务，被上诉人向法庭陈述了合同签订的过程以及在场人员的客观情况，上诉人并没有否认其公章的真实性，该工程客观存在，以上事实可以清楚的证明，上诉人加盖公章的行为构成租赁合同承租方的主体身份，被上诉人在一审法院提供的证据、提货单由合同约定的提货人签字确认，该证据客观真实，一审认定是正确的，租赁合同对双方具有约束力，提取的货物产生的法律后果应由上诉人承受。 唐山市丰润区鹏程建筑器材租赁站向一审法院起诉请求：1、判令被告给付原告租赁费120160元、违约金36048元，合计156208元；2、被告返还原告建筑器材扣件10000个、钢管1800米、木跳板200块或按合同约定价格赔偿；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年6月23日，被告因承建涉案建筑工程，因施工需要，由原告处租赁建筑器材并签订了建筑器材租赁合同，该合同约定了租赁器材的品种、数量、单位、日租赁费价格，约定了租赁费每月结算一次，不按期结算每日加收所欠租赁费千分之三的滞纳金。2018年6月共从原告处提货3次，即扣件10000个、钢管1800米、木跳板200块，发货人为原告经营者王凤军签字，提货人为孟庆东、李子根签字。原告计算2018年6月25日至2020年5月15日合计690天共产生租赁费120160元；未返还租赁器材品种、数量及按提货单约定的价款为：钢管1800米×15元/米=27000元、扣件10000个×5元/个=50000元、木跳板200块×80元/块=16000元，合计93000元。 一审法院认为，被告因承建涉案工程而租赁原告的建筑器材，有租赁合同书、提货、退货单据等证据可以证明，事实清楚，本院予以确认。原告主张被告尚欠原告租赁费120160元，应当按租赁合同的特别约定扣除报停期间240天，故尚欠租赁费应计算为：120160元-（120160元÷690天×240天）=78365元，被告应当给付原告。因为被告未按约定按时、按数额支付租赁费，已经构成违约，被告应向原告支付违约金，但按租赁合同约定的、按欠付租赁费每日千分之三计算的违约金过高，本院酌定按尚欠租赁费数额30%支付违约金即23509元（78365元×30%）元。尚未退还的租赁器材被告应返还原告或者折价赔偿。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第一百一十三条、第二百二十二条、第二百二十六条之规定，判决如下：一、被告朝阳盘龙海纳建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告唐山市丰润区鹏程建筑器材租赁站租赁费78365元、违约金23509元，合计101874元；二、被告朝阳盘龙海纳建筑工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告唐山市丰润区鹏程建筑器材租赁站钢管1800米、扣件10000个、木跳板200块；如不能返还则赔偿原告唐山市丰润区鹏程建筑器材租赁站93000元；三、驳回原告唐山市丰润区鹏程建筑器材租赁站的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1712元，由被告朝阳盘龙海纳建筑工程有限公司负担。 本院二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，涉案租赁合同承租人处加盖了上诉人的公章，且被上诉人经营者能够陈述其在上诉人公司盖章的过程，一审中上诉人并未否认公章的真实性，且上诉人也未对公章的真实性申请鉴定，其未能提供相反证据反驳该租赁合同的真实性，一审法院对该租赁合同的真实性予以确认并无不当。租赁合同当中双方对于租赁器材的品种、数量、单位、日租赁费价格及租赁费的结算都有明确约定，具体租赁的数量及品种提货单据可以证实，一审法院认定租赁费的数额计算正确，上诉人应按原审法院认定的数额给付租赁费。 综上所述，上诉人朝阳盘龙海纳建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4197元，由上诉人朝阳盘龙海纳建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴利民 审 判 员 于 芳 审 判 员 赵阳利 二〇二〇年九月二十二日 法官助理 徐福志 书 记 员 李 岩