成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0107民初10153号 原告：唐海祥，男，1989年8月4日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人：曾兴敏，四川蜀正律师事务所律师。 被告：成都航鹏物业服务有限公司，住所成都市武侯区聚龙路**附2－4。 法定代表人：文平，经理。 委托诉讼代理人：王星权，女，1987年11月20日出生，汉族，住，住成都市青羊区公司员工。 委托诉讼代理人：黄茜，女，1982年12月27日出生，汉族，住，住成都市高新区公司员工。 原告唐海祥与被告成都航鹏物业服务有限公司（以下简称航鹏公司）劳动争议一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐海祥及其委托诉讼代理人曾兴敏、被告航鹏公司的委托诉讼代理人王星权、黄茜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 唐海祥向本院提出诉讼请求：判令航鹏公司向其支付医疗费15855.85元、住、住院伙食补助费540元0元/天×18天）、出院加强营养费2760元、交通费278.52元、停工留薪期工资差额24871.85元、护理费15900元（含院内及院外护理）、一次性伤残补助金37800元、加班工资4908.6元、鉴定费436元。事实和理由：其与航鹏公司于2019年6月1日建立劳动关系，月工资4500元，岗位为秩序维护；航鹏公司向其提供空白格式合同，其签署后航鹏公司未在空白处填写内容便收回，事后一直未予返还劳动合同原件；航鹏公司未为其购买社保；其工作时间为9点～18点，每月休息4天；2019年7月22日，其在工作时摔伤，并被认定为工伤；其不服仲裁裁决，认为仲裁按3565元/月计算一次性伤残补助金不妥，应以4200元/月标准计算，并应以此标准计算停工留薪期工资；其存在法定节假日加班情况，应当获得加班工资；根据出院医嘱，其出院后需休息三个月，航鹏公司应当支付该期间的营养费及护理费；另，其在仲裁程序中主张了医疗及康复治疗费2045.7元、取钢钉住院费7000元，因诉讼程序中其已取出钢钉，现合并主张医疗费15855.85元；其为维护合法权益，特诉至来院。 航鹏公司辩称，仲裁裁决适用法律正确，查明事实清楚，要求支持仲裁裁决。 经审理查明，2019年6月1日，唐海祥与航鹏公司签订《劳动合同》，主要约定：劳动期限从2019年6月1日～2019年12月31日，从事秩序岗位工作，试用期工资为1800元／月，转正后工资不低于2000元／月。唐海祥工作时间为9:00～18:00，休息日单休。航鹏公司认可2019年6月7日端午节安排唐海祥加班，但主张已安排调休。航鹏公司未为唐海祥购买社保。2019年7月22日下午15时左右，唐海祥在双流区××道××段××售楼部内巡逻，巡至食堂就餐区时摔倒受伤。随即唐海祥被送至四川宝石花医院住院治疗，并于次月9日出院，共计住院18天。出院诊断为：左粉碎性胫腓骨干骨折。出院医嘱载有：“1.门诊随访，全休三个月……3.住院期间及出院后需一人护理……5.术后1，3，6，12月来院复查ＤＲ片”。2020年7月19日，唐海祥在该医院行取除骨折内固定装置，并于同月25日出院，共计住院6天。庭审中，双方一致认可唐海祥治疗期间共计产生医疗费15855.85元，且航鹏公司同意向唐海祥支付该医疗费。 2019年11月1日，航鹏公司向唐海祥发出《限期返岗通知书》，载明：“你于2019年7月22日起因工伤骨折住院无法正常上班，医院要求休息三个月时间，医疗期满后，未履行请假手续，自动脱离工作岗位，已经违反了公司的规章制度。鉴于你系公司员工，现正式通知你于2019年11月4日前到公司返岗履行岗位职责，逾期不报到按照旷工处理。唐海祥以“腿伤没有痊愈，还需要继续休养”为由未到岗。2019年12月16日，航鹏公司作出《解除劳动合同通知书》，载明：“鉴于你受伤，医疗期限届满通知你返岗，你无正当理由不予返岗，根据《劳动合同法》第四十条的规定，本单位通知你与本单位于2019年12月10日解除劳动合同……”航鹏公司以邮寄方式向唐海祥送达该通知书，唐海祥于2020年1月2日签收。 另查明，一、2019年10月29日，成都市人力资源和社会保障局（以下简称成都市人社局）作出[2019]04-7884号认定工伤决定，认定唐海祥所受伤害为工伤。2020年1月6日，成都市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，评定唐海祥工伤致残程度九级，产生鉴定费300元及鉴定检查费136元。航鹏公司同意向唐海祥支付上述436元。二、唐海祥提交与秩序领班杨晓彤的电话录音1份，录音显示内容如下：唐海祥：“我们试用期工资是4000，转正工资是4500，是不是？”杨晓彤：“是说4200～4500，谁和你说的4500”“本来就是，每个人都是，他们后头定工资，全部定4200”……杨晓彤：“但我跟每个人说的都是4200～4500。”唐海祥：“你现在是这样子说，我们之前上班的时候，是韩主管应聘，我们所有队员都知道，三个月转正，转正后就是4500。”三、唐海祥2019年7月～10月工资发放情况如下：2483.87元、1400元、506.32元、10月1386.58元。四、2020年1月13日，唐海祥以航鹏公司为被申请人向成都市武侯区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.航鹏公司向其支付一次性工伤医疗补助金35652元；2.航鹏公司向其支付一次性伤残补助金40500元；3.航鹏公司向其支付一次性伤残就业补助金59420元；4.航鹏公司向其支付2019年7月22日至2020年1月13日期间的停工留薪期工资24120.65元；5.航鹏公司向其支付住院期间伙食费1000元、住院期间护理费4100元、路费200元、伤残鉴定费300元、劳动能力鉴定费300元、医疗费及康复治疗费2045.7元；6.航鹏公司向其支付停工休养期间的护理费10800元、停工营养费5400元、取出钢钉住院费7000元；7.航鹏公司向其支付延长工作时间及2019年6月7日法定节假日加班工资4205.34元；8.航鹏公司向其支付2019年6月服装押金100元。2020年5月25日该委作出仲裁裁决：一、航鹏公司向唐海祥支付加班工资558.62元、服装押金100元、住院伙食补助费360元、住院期间护理费4100元、医疗费2045.7元、停工留薪工资差额2513.15元、劳动能力鉴定检查费300元、一次性伤残补助金32085元、一次性工伤医疗补助金35650元、一次性伤残就业补助金59416.67元。二、驳回唐海祥的其他仲裁请求。 上述事实，有劳动合同、出院病情证明书、限期返岗通知书、物流信息截屏、EMS邮单、认定工伤决定书、成都市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定）、录音资料、工资明细清单、仲裁申请书、受理案件通知书、仲裁裁决书及当事人陈述等证据在案佐证。 本院认为，唐海祥所受伤害已经成都市人社局认定为工伤。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条和《工伤保险条例》第二条的规定，用人单位有为其职工购买工伤保险的法定义务。航鹏公司未履行上述法定义务，导致唐海祥在遭受工伤后丧失向社会保险机构申领工伤保险待遇各项费用的权利，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，航鹏公司应承担向唐海祥支付工伤保险待遇的法律责任。 对仲裁裁决结果中双方均未提起诉讼的部分，视为对仲裁裁决结果的认可，本院予以确认。故航鹏公司应当向唐海祥支付一次性工伤医疗补助金35650元、一次性伤残就业补助金59416.67元、服装押金100元，航鹏公司不向唐海祥支付伤残鉴定费300元。 关于停工留薪期的时间。根据唐海祥所受工伤情况，参照《成都市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）》第三条“工伤职工多部位、多组织器官收到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为确定该职工停工留薪期的期限”的规定，并参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》关于胫骨骨干骨折S82.2停工留薪期为6个月的规定，结合住院治疗和医嘱休息的情况，本院认定唐海祥停工留薪期为6个月（2019年7月22日起至2020年1月21日止），但唐海祥于2020年1月2日收到解除劳动关系通知书，该解除权为形成权，自到达相对人即发生劳动关系解除的法律效力，故唐海祥停工留薪期间为（2019年7月22日起至2020年1月2日止）。 关于唐海祥月平均工资。唐海祥提交的录音资料能够证明双方约定的试用期为3个月，且能初步证明其主张的试用期月工资4000元，转正后月工资4200元成立，与《劳动合同》载明的“转正后工资不低于2000元/月”并不矛盾，本院对唐海祥主张予以采纳。2019年6月～8月期间月工资为4000元，之后的月工资为4200元。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，唐海祥在停工留薪期内的工资待遇不变，结合唐海祥的主张，航鹏公司应支付唐海祥停工留薪期工资19023.23元（4000元/月×2个月+4200元/月×4个月-2483.87元-1400元-506.32元-1386.58元）。 关于加班工资。航鹏公司于端午节（2019年6月7日）安排唐海祥加班，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，法定休假日安排劳动者工作的，应支付不低于工资百分之三百的工资报酬，该报酬不以用人单位是否安排调休予以抵充。故航鹏公司应当支付唐海祥法定节假日加班工资552元[4000元/月÷21.75天/月×1天×300%]。关于延时加班工资，唐海祥以其工作时间为9:00～18:00，每天延时工作1小时为由要求支付该期间加班工资，航鹏公司抗辩12:00～13:00唐海祥有1个小时的吃饭休息时间，该抗辩符合人体基本生理情况，本院对其抗辩意见予以采纳，对唐海祥主张的延时加班工资不予支持。 唐海祥为工伤九级伤残，依法应享受以下待遇：1.医疗费15855.85元，航鹏公司同意支付，本院予以确认；2.住院伙食补助费，参照《成都市人民政府转发省政府关于贯彻实施国务院关于修改决定通知的通知》（成府函[2011]112号）第3条第2款的规定，唐海祥主张住院天数18天，住，住院伙食补助费为360元0元/天×18天）；3.出院加强营养费，该项请求于法无据，本院不予支持；4.交通费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费用从工伤保险基金支付，因唐海祥就医均在统筹地区以内，因此对其主张的交通费，本院不予支持；5.护理费（含院内院外），结合唐海祥住院情况及出院医嘱“1.门诊随访，全休3个月……3.住院期间及出院后需一人护理”，本院确认唐海祥护理期为108天，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准进行计算，即12960元（120元/天×108天）；6.一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条之规定，一次性伤残补助金为37800元(4200元/月×9个月)；7.鉴定费436元，航鹏公司同意支付，本院予以确认。 据此，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下： 一、被告成都航鹏物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告唐海祥一次性工伤医疗补助金35650元、一次性伤残就业补助金59416.67元、服装押金100元； 二、被告成都航鹏物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告唐海祥停工留薪期工资19023.23元、加班工资552元、医疗费15855.85元、住院伙食补助费360元、护理费12960元、一次性伤残补助金37800元、鉴定费436元； 三、被告成都航鹏物业服务有限公司不向原告唐海祥支付伤残鉴定费300元； 四、驳回原告唐海祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  胡诗昕 二〇二〇年九月十七日 书记员  刘 丹