湖南省株洲市芦淞区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0203刑初235号公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。被告人张某，男，1992年8月14日出生于广东省阳西县，汉族，小学文化，无业；因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月20日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2020年7月24日被依法执行逮捕；现羁押于株洲市公安局第一看守所。指定辩护人陈文明，湖南天隆律师事务所律师。株洲市芦淞区人民检察院以株芦检一部刑诉[2020]131号起诉书指控被告人张某犯非法经营罪，于2020年9月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成由审判员杨兴华担任审判长，人民陪审员宋红、胡菊香参加的合议庭。株洲市芦淞区人民检察院指派检察员易莎娜出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人陈文明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。株洲市芦淞区人民检察院指控：2020年4月至2020年6月，被告人张某在未取得烟草零售专卖许可证的情况下，多次在株洲市芦淞区××销售香烟，其中掺杂大量假烟。具体犯罪事实如下：1.2020年4月底至6月中旬，被告人张某多次向株洲市石峰区电厂后门附近的平价超市销售香烟，销售金额累计8245元；2.2020年4月底至6月中旬，被告人张某多次向株洲市荷塘区某小区里的芙蓉兴盛超市销售香烟，销售金额累计40650元；3.2020年5月至6月初，被告人张某多次向株洲市芦淞区人民路的某副食品批发部销售香烟，销售金额累计4790元；4.2020年4月底至6月中旬，被告人张某多次向株洲市石峰区二医院旁的某门面销售香烟，销售金额累计6298元；5.2020年5月，被告人张某两次向株洲市荷塘区凯德医院附近某商店销售香烟，销售金额累计达6110元；6.2020年6月，被告人张某多资向株洲市芦淞区兴盛路某超市销售香烟，销售金额累计达6450余元。2020年6月19日，被告人张某在株洲市芦淞区和厚园地下停车场被公安机关抓获，随后民警从其位于和厚园小区租房和地下车库查扣疑似香烟145条，其中疑似红双喜（软经典）香烟28条，疑似红塔山（新时代）香烟1条，疑似南京煊赫门香烟5条，疑似白沙（精品）香烟1条，疑似云烟（紫）香烟11条，疑似黄芙蓉王（硬）香烟79条，疑似牡丹（软）香烟20条。经湖南省烟草质量监督检测站检验，从被告人张某处查扣的疑似香烟，除1条红塔山（新时代）香烟为真品香烟外，其余均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经株洲市烟草专卖局核价，从被告人张某处查扣的香烟价格共计27700元。综上，被告人张某非法经营烟草制品的金额共计100243元。被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议，并当庭自愿认罪认罚。上述事实，被告人张某在开庭审理中亦无异议，并有被告人张某的人口信息材料、抓获经过、破案经过、辨认笔录及照片、证人谭某1、谭某2、曾某、陈某1、晏某、凌某、李某、陈某2的证言、搜查笔录、扣押物品、文件清单、照片、提取笔录及微信记录、作案现场辨认笔录、涉案烟草专卖品核价表、卷烟鉴别检验报告、湖南省烟草专卖局关于印发2020年下半年卷烟和雪茄烟品牌价格目录的通知、关于查询张某办理烟草专卖零售许可证的情况说明、个人租房合同、房屋租赁合约、被告人张某的供述及辩解等证据证明，足以认定。本院认为，被告人张某违反国家烟草专卖经营法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。株洲市芦淞区人民检察院指控被告人张某犯非法经营罪的犯罪事实和罪名成立。被告人张某到案后能如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人张某的辩护人陈文明提出被告人张某系初犯、偶犯，有坦白情节，且自愿认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见，经查与本案查明的事实相符，本院予以采纳。据此，根据被告人张某犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，对被告人张某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月20日起到2021年9月19日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）二、对公安机关扣押被告人张某假冒红双喜（软经典）香烟二十八条，红塔山（新时代）香烟一条，假冒南京煊赫门香烟五条，假冒白沙（精品）香烟一条，假冒云烟（紫）香烟十一条，假冒黄芙蓉王（硬）香烟七十九条，假冒牡丹（软）香烟二十条依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨兴华人民陪审员  宋 红人民陪审员  胡菊香二〇二〇年九月二十九日书 记 员  余 灿附：判决书引用的法条全文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依法刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:（一）非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的；（二）非法经营卷烟20万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在25万元以上，或者违法所得数额在10万元以上的；（二）非法经营卷烟100万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额。（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的1.5倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。