广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0703民初1728号 原告：钦州市区农村信用合作联社，住所地钦州市三沿路**，统一社会信用代码：914507036821308728。 法定代表人：陈凤梅，该联社理事长。 委托诉讼代理人：张振龙，广西华际律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄伟，该社员工。 被告：广西巨申铜业科技有限公司，，住所地钦州市南珠东大街五里桥银信开发区内），统一社会信用代码:91450700692754793A。 法定代表人：张功成，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方军，广西桂信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李俊霖，广西桂信律师事务所律师。 被告：张功成，男，1969年7月18日出生，汉族，住南宁市青秀区。 被告：广西穗澳实业有限公司，，住所地钦州市子材西大街**统一社会信用代码：91450700664812677A。 法定代表人：张功成，该公司董事长。 原告钦州市区农村信用合作联社(以下简称农村信用社)诉被告广西巨申铜业科技有限公司(以下简称巨申公司)、广西穗澳实业有限公司(以下简称穗澳公司)、张功成金融借款合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用普通程序，并于2020年9月22日公开开庭进行了审理。原告农村信用社的委托诉讼代理人张振龙、被告巨申公司的委托诉讼代理人方军和李俊霖到庭参加诉讼，被告穗澳公司、张功成经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告农村信用社向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告巨申公司于2019年7月23日签订的《流动资金借款合同》及《流动资金借款合同补充协议》；2、判决解除原告与被告巨申公司于2019年8月21日签订的《流动资金借款合同》及《流动资金借款合同补充协议》；3、判决被告巨申公司偿还原告借款本金2400万元及利息921135.95元（含罚息、复利，暂计至2020年6月4日，以后利息按合同约定利率另计至全部贷款本息还清之日止）；4、判决原告对被告巨申公司名下的位于钦州市钦南区东北面的土地使用权及地上定着物【产权证书号：桂（2019）钦州市不动产权第0164235号】以协议作价、拍卖或者变卖所得价款享有优先受偿权；5、判决原告对被告张功成名下位于钦州市子材西大街（福宁鑫城）二楼的商铺【产权证书号：钦房权证城区字第××号】以协议作价、拍卖或者变卖所得价款享有优先受偿权；6、判决被告穗澳公司、张功成对上述第3项债务承担连带清偿责任；7、判决被告承担本案全部诉讼费用以及保全费5000元。事实和理由：2019年7月23日，原告与被告巨申公司签订《流动资金借款合同》及《流动资金借款合同补充协议》各一份，约定原告借款500万元给被告巨申公司，借期从2019年7月23日起至2021年11月7日止。按月结息，分期还本，基准年利率上浮0%计，实际执行年利率4.75%。还约定了结息日和逾期罚息、复息等事项。同日，原告分别与被告巨申公司、张功成各签订一份《抵押担保合同》，并依法办理了抵押登记手续。被告巨申公司、张功成分别以其名下房地产为上述借款作抵押担保。同日，被告张功成、穗澳公司分别与原告签订一份《保证担保合同》，约定被告张功成、穗澳公司为上述500万元借款作连带责任保证担保，担保范围包括本金、利息和其他实现债权的费用。2019年8月20日，原告向被告发放贷款500万元。但被告巨申公司没有按约定还款，截止至2020年6月4日，尚欠原告借款本金500万元和利息192437.04元。 2019年8月21日，原告与被告巨申公司签订《流动资金借款合同》及《流动资金借款合同补充协议》各一份，约定原告借款1900万元给被告巨申公司，借期从2019年8月21日起至2021年11月7日止。按月结息，分期还本，基准年利率上浮0%计，实际执行年利率4.75%。还约定了结息日和逾期罚息、复息等事项。同日，原告与被告巨申公司签订一份《抵押担保合同》，并依法办理了抵押登记手续。被告巨申公司以其名下房地产为上述借款作抵押担保。同日，被告张功成、穗澳公司分别与原告签订一份《保证担保合同》，担保范围包括本金、利息和其他实现债权的费用。2019年8月21日，原告向被告发放贷款1900万元。但被告巨申公司没有按约定还款，截止至2020年6月4日，尚欠原告借款本金1900万元和利息728698.91元。被告巨申公司的行为已构成根本违约，且符合双方约定的解除合同条件。故此诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告巨申公司辩称，对原告主张的借款本金及利息金额均没有异议，但原告要求解除合同及主张对被告巨申公司提供的抵押物享有优先受偿权无事实和法律依据：1、原告请求解除合同的条件没有成就。合同法规定，经过三次以上催告才构成根本违约。且合同约定要书面催告，原告并没有按约进行。2、原告没有按约足额发放贷款，原告违约在先。该贷款是重组贷款，总额为3900万元，根据自治区联社的复函里，是根据自治区信贷发放。但原告没有足额发放贷款，致使被告无法维持正常生产经营，不能正常还款。3、原告主张对被告巨申公司所有的土地使用权享有优先受偿权无事实和法律依据。因为虽然签订了抵押担保合同，但是巨申公司从未办理过抵押权登记手续。抵押权没有设立。故对原告持有的抵押权登记手续来源存疑，请法院调查取证进行司法鉴定。因此，请法院驳回原告的诉讼请求。 被告张功成、穗澳公司不作答辩，也不向本院提供证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经过开庭进行了举证和质证。被告巨申公司对原告提供的以下证据的真实性没有异议：2019年7月23日签订的合同编号为809302184149003号《流动资金借款合同》及合同编号为补809302184149003号《流动资金借款合同补充协议》，合同编号为保809302184149003号《保证担保合同》，合同编号为保809302184149003-1号《保证担保合同》，合同编号为809304183483565号《抵押担保合同》及抵押物清单、抵押物价值确认书、借款抵押承诺书，合同编号为809304183483605-1号《抵押担保合同》及抵押物清单、抵押物价值确认书、借款抵押承诺书，借款借据，债务利息说明，利息明细表；2019年8月21日签订的合同编号为809302184149003-1号《流动资金借款合同》及合同编号为补809302184149003-1号《流动资金借款合同补充协议》，合同编号为保809302184149003-1-1号《保证担保合同》，合同编号为保809302184149003-1-3号《保证担保合同》，合同编号为809304183483605号《抵押担保合同》及抵押物清单、抵押物价值确认书、借款抵押承诺书，借款借据，债务利息说明，利息明细表。被告张功成、穗澳公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，未对原告提供的证据提出异议，视为放弃质证的权利。本院对上述证据予以确认并在卷佐证。 被告巨申公司于2020年9月21日向本院书面申请调取不动产抵押权登记（证号：桂（2019）钦州市不动产证明第0030466号）在申请办理抵押权登记时的全部手续及相关资料。经审查，本院认为被告巨申公司该申请的事项对待证事实无调查收集必要，不予准许。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年7月23日，原告与被告巨申公司签订合同编号为809302184149003号《流动资金借款合同》及合同编号为补809302184149003号《流动资金借款合同补充协议》，约定原告借款500万元给被告巨申公司，用于缴纳钦州市钦南区东北面一宗土地使用权的出让金，借期从2019年7月23日起至2021年11月7日止。按基准年利率上浮0%计，实际执行年利率4.75%。按月结息，分期还本，结息日为每月20日，逾期加收50%的罚息并计收复息。同日，被告巨申公司以其名下的位于钦州市钦南区东北面的土地使用权及地上定着物【产权证书号：桂（2019）钦州市不动产权第0164235号】作抵押担保，与原告签订合同编号为809304183483605-1号《抵押担保合同》，被告张功成以其名下的位于钦州市子材西大街（福宁鑫城）二楼商铺【房屋所有权证号：钦房权证城区字第××号】作抵押担保，与原告签订合同编号为809304183483565号《抵押担保合同》。2019年7月29日。原告为证明以上抵押权已依法设立提供了桂（2019）钦州市不动产证明第0027522号、桂（2019）钦州市不动产证明第0030467号《不动产登记证明》。2019年7月23日，被告张功成、穗澳公司分别与原告签订合同编号为保809302184149003号《保证担保合同》和保809302184149003-1号《保证担保合同》，约定被告张功成、穗澳公司为上述500万元借款作连带责任保证担保，担保范围包括本金、利息和其他实现债权的费用。2019年8月20日，原告向被告发放贷款500万元。 2019年8月21日，原告与被告巨申公司签订合同编号为809302184149003-1号《流动资金借款合同》及合同编号为补809302184149003-1号《流动资金借款合同补充协议》，约定原告借款1900万元给被告巨申公司，用于偿还801902141208961合同项下穗澳公司所欠的债务，借期从2019年8月21日起至2021年11月7日止。按基准年利率上浮0%计，实际执行年利率4.75%。按月结息，分期还本，结息日为每月20日，逾期加收50%的罚息并计收复息等内容。同日，签订《抵押担保合同》（合同编号为809304183483605号），约定被告巨申公司以其名下的位于钦州市钦南区东北面的土地使用权及地上定着物【产权证书号：桂（2019）钦州市不动产权第0164235号】作抵押担保。原告为证明以上抵押权已依法设立提供了桂（2019）钦州市不动产证明第0030466号《不动产登记证明》。2019年8月21日，被告穗澳公司、张功成分别与原告签订合同编号为保809302184149003-1-1号《保证担保合同》和合同编号为保809302184149003-1-3号《保证担保合同》，担保范围包括本金、利息和其他实现债权的费用。2019年8月21日，原告向被告发放贷款1900万元。被告巨申公司借款后，一直没有按合同约定还款付息。 另查明，原告起诉前，向本院提出财产保全申请，本院经审查，依法作出（2020）桂0703财保46号民事裁定书，并采取了财产保全措施，原告为此支付财产保全申请费5000元。 本院认为，原告与被告巨申公司签订的《流动资金借款合同》及《流动资金借款合同补充协议》、《抵押担保合同》，与张功成签订的《抵押担保合同》、分别与被告张功成、穗澳公司签订的《保证担保合同》，系各方的真实意思表示，内容不违反法律规定，合同合法有效，各方均应按约履行。上述合同签订后，原告已按照合同约定履行了发放贷款的义务，但被告巨申公司借款后，在借款期限内未能按合同约定期限还款付利息，对此事实，被告巨申公司在庭上也予以承认，本院予以确认。综合诉讼双方的意见，本案主要争议：1、合同解除条件是否成就。2、原告是否应发放贷款3900万元。3、被告巨申公司提供的抵押物是否依法设立抵押权。 一、合同解除的问题。根据原告与被告巨申公司双方签订的《流动资金借款合同》第十四条第14.5第（2）项“本合同有效期内，发生下列事项之一……，贷款人有权停止发放借款或止付借款人尚未支用的借款资金和其他融资款项，宣布本合同提前到期，要求借款人立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用，行使担保权……。（1）……（2）借款人未按照约定偿还本合同项下借款本金、利息及其他应付款项……”的约定，及根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，被告巨申公司借款后，没有按合同约定还款付息的行为构成根本违约，原告可以解除合同。被告巨申公司认为合同解除条件未成就的辩解意见无事实和法律依据，不予采纳。 二、原告发放贷款的问题。被告巨申公司认为原告没有按约定履行发放贷款3900万元，致使其不能履行本案债务，系原告先构成违约，并提供证据桂农信贷复（2016）第292号文作为凭证，但该文件没有原告核对，原告也不承认，但即使该文件是真实的，该文件也是广西壮族自治区农村信用社联合社信贷管理部给原告的信贷建议，原告最终是否贷款3900万元给被告巨申公司，需要原告最终审核决定，该文件并不是原告与被告巨申公司双方达成的协议，因此，被告巨申公司认为原告应该发放贷款3900万元及原告违约的辩解意见无事实和法律依据。 三、被告巨申公司提供的抵押物是否依法设立抵押权的问题。被告巨申公司对其与原告签订的《抵押担保合同》的真实性没有意见，据此可知，被告巨申公司对用登记在其名下的位于钦州市钦南区东北面的土地使用权及地上定着物【产权证书号：桂（2019）钦州市不动产权第0164235号】作借款抵押是自愿的、真实的意思表示，且被告巨申公司对原告提供的为证实该抵押权已依法设立的不动产登记证明的真实性也没有意见，该抵押权已依法设立。至于被告巨申公司认为抵押登记部门违反程序作出不动产登记证明或者认为原告伪造公司公章及法定代表人的签字办理抵押登记等属于另一法律关系，被告巨申公司可另行处理。对被告巨申公司主张上述抵押权未依法设立的辩解意见，不予采纳。 综上所述，原告要求解除与被告巨申公司签订的《流动资金借款合同》及《流动资金借款合同补充协议》，并要求被告巨申公司清偿到期或未到期的借款，并支付相应利息、罚息和复利，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告巨申公司、张功成分别以登记在其名下的位于钦州市钦南区东北面的土地使用权及地上定着物【产权证书号：桂（2019）钦州市不动产权第0164235号】、位于钦州市子材西大街（福宁鑫城）**的商铺【产权证书号：钦房权证城区字第××号】为原告与被告巨申公司形成的债权提供抵押担保，上述抵押物并办理了抵押登记，抵押权已依法设立，原告请求对处置该抵押物享有优先受偿权符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告穗澳公司、张功成也分别与原告签订了《保证担保合同》，自愿为借款提供连带责任保证担保，应承担连带保证责任，承担连带清偿责任后，有权向被告巨申公司追偿。被告穗澳公司、张功成经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供反驳原告主张的证据，视为自愿放弃抗辩，应自行承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告钦州市区农村信用合作联社与被告广西巨申铜业科技有限公司于2019年7月23日签订的《流动资金借款合同》及《流动资金借款合同补充协议》； 二、解除原告钦州市区农村信用合作联社与被告广西巨申铜业科技有限公司于2019年8月21日签订的《流动资金借款合同》及《流动资金借款合同补充协议》； 三、被告广西巨申铜业科技有限公司应于本案判决发生法律效力之日起十日内偿还原告钦州市区农村信用合作联社借款本金2400万元及利息（利息的计算：含罚息、复利，计至2020年6月4日止为921135.95元，自2020年6月5日起至实际清偿之日止，按合同约定计算）； 四、原告钦州市区农村信用合作联社对登记在被告广西巨申铜业科技有限公司名下的位于钦州市钦南区东北面的土地使用权及地上定着物【产权证书号：桂（2019）钦州市不动产权第0164235号】以协议折价或拍卖、变卖所得价款在上述第三项借款本息范围内享有优先受偿权； 五、原告钦州市区农村信用合作联社对登记在被告张功成名下的位于钦州市子材西大街（福宁鑫城）二楼的商铺【产权证书号：钦房权证城区字第××号】以协议折价或拍卖、变卖所得价款在500万元借款本息范围内享有优先受偿权； 六、被告张功成、广西穗澳实业有限公司对被告广西巨申铜业科技有限公司上述第三项债务承担连带清偿责任，其承担连带责任后，有权向被告广西巨申铜业科技有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费166406元，财产保全申请费500元，合计171406元，由被告广西巨申铜业科技有限公司、张功成、广西穗澳实业有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  黄 玲 审 判 员  陈**文 人民陪审员  廖志毅 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  刘映辰 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。