广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终6752号上诉人（原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司，住所地：广东省河源市源城区*****，统一社会信用代码：914***********497F。负责人：叶国柱。委托诉讼代理人：翁培雄，广东守和律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：赵以臣，男，1967年1月8日出生，汉族，地址:山东省茌平县***，身份证号码：372************21X。委托诉讼代理人：廖赞斌、张玉琴，系惠州市惠城区水东法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告)：陈俊文，男，1976年8月13日出生，汉族，地址：广东省河源市源城区************，身份证号码：441************237。被上诉人（原审被告)：江通航，1985年4月18日出生，汉族，地址：广东省河源市源城区***********，身份证号码：441************517。上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司因与被上诉人赵以臣、被上诉人陈俊文、被上诉人江通航机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初5360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月30日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司请求:1、依法撤销一审判决，本案金额363368.1元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人事故发生后为保护现场，移动现场未标明位置，且驾车离开现场，符合商业保险免责情形，一审认定不当。二、本案事故车辆改变使用性质，将非营业性车辆用于载货送货，违反保险合同约定，上诉人不承担保险责任。三、一审法院按住院时间加医嘱休息时间计算误工期不当，其误工时间应计算至定残前一天。被上诉人赵以臣辩称，服从一审判决。被上诉人陈俊文、被上诉人江通航经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告赵以臣向一审法院起诉请求：1、判令三被告在交强险120000元和商业险1000000元保险限额范围内依100%的民事责任连带向原告赔偿587133.24元（医疗费125978.01元、住院伙食补助费7400元、营养费2000元、护理费11100元、误工费82169元、伤残赔偿金277635.6元、被抚养人生活费33350.63元、精神抚慰金35000元、鉴定费2500元、交通费100000元），其中被告陈俊文、江通航已支付部分医疗费52982.01元，被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司支付医疗费10000元，应予以扣除，故原告实际诉请为524151.23元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月5日，被告陈俊文驾驶粤P****0号轻型厢式货车沿205国道从河源往惠州方向行驶，行至G205线2868KM+900M（麻陂镇艾埔新村）路段时，与行人赵以臣发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事故经博罗县公安局交通警察大队处理，作出第441322[2018]第SBB012号《道路交通事故认定书》，认定被告陈俊文应负事故全部责任，原告不负事故责任。原告受伤后，先被送至博罗县麻陂镇卫生院紧急处理，花费检查费732.21元，后转送至博罗县人民医院住院治疗74天（2018年11月20日至2019年2月2日），花去检查费2249.8元、治疗费122293.6元。博罗县人民医院《出院记录》出院医嘱：加强营养、定期复查、复诊、建议全休10个月。原告出院后，自行委托广东西湖司法鉴定所对原告的伤残进行鉴定，该所于2019年3月15日作出广湖司鉴所[2019]临鉴字第176号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：（一）被鉴定人赵以臣的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；（二）被鉴定人赵以臣肋骨骨折12根以上并后遗6处畸形愈合，构成八级伤残；被鉴定人赵以臣右膝关节功能丧失50%以上，构成九级伤残；被鉴定人赵以臣右肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。原告为此产生鉴定费2500元。2019年11月27日，原告到惠州市第一人民医院做检查花费门诊费702.40元。本次审理中，原告赵以臣与被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司于2019年11月28日共同协商选定广东中法司法鉴定所对原告伤残进行重新鉴定，广东中法司法鉴定所于2020年1月6日作出粤中法[2019]临鉴字第11064号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定结论为：（一）委托方提供的鉴定资料与委托实现存在必然联系，符合并能充分满足其鉴定要求；（二）伤残等级如下：1.被鉴定人赵以臣双侧多发肋骨骨折（左侧第2-11肋骨、右侧第2-8肋骨）后遗7处畸形愈合（左侧第3-8肋、左侧第10肋）致残程度为八级伤残。2.被鉴定人赵以臣右胫骨中上段、胫骨近端及腓骨头粉碎性骨折至伤残等级为九级伤残。3.被鉴定人赵以臣左侧锁骨中远端、左侧肩胛骨粉碎性骨折致残程度为十级伤残。（三）被鉴定人赵以臣本次损伤与残疾后果存在直接因果关系，其完全作用。被告陈俊文对该鉴定结论无异议。原告赵以臣，1967年1月8日出生，住山东省茌平县振兴办事处林庄**，原告主张其城镇户口，并提交国家统计局2018年统计用区划代码和城乡划分代码为证。原告有被扶养人一名，其母亲王付荣，1945年6月24日出生，共生育赵以臣、赵以忠两个儿子。另查明，被告陈俊文、江通航系合伙经营肇事车辆粤P****0号轻型厢式货车。肇事车辆粤P****0号轻型厢式货车的驾驶员是被告陈俊文，登记车主、实际支配人、车辆所有人是被告江通航，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，被告陈俊文、江通航垫付原告在博罗县人民医院的医疗费125978.01元（732.21元+2249.8元+702.40元+50000元），被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司垫付10000元到博罗县人民医院用于原告医疗费。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。博罗县公安局交通警察大队作出第441322[2018]第SBB012号《道路交通事故认定书》，认定被告陈俊文应负事故全部责任，原告赵以臣不负事故责任，符合法律规定，本院予以采信。关于原告的伤残等级情况，因广东中法司法鉴定所系原、被告共同协商选定的司法鉴定机构，且该所作出粤中法[2019]临鉴字第11064号《法医临床司法鉴定意见书》符合事实和法律规定，本院予以采信。本案的争议焦点有：一、肇事车辆是否改变了使用性质从而符合保险条款约定的免赔事由？二、被告陈俊文是否构成交通肇事后逃逸从而符合被告保险公司免责情形？三、案涉损害赔偿数额应如何确定？关于争议焦点一，被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司辩称肇事车辆改变了使用性质，保险公司不承担保险责任，但其未能提供充分证据证明事发时案涉肇事车辆装载货物并收取运费或租金等盈利，即无法证明肇事车辆改变了车辆使用性质属于营运车辆，故对该答辩意见，本院不予采信。关于争议焦点二，被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司辩称被告陈俊文存在事故发生后驾车逃逸行为，符合商业险免责事由，故商业险应当免赔，但交警部门并未认定被告陈俊文的行为属肇事后逃逸，故对被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司的抗辩意见，本院不予采纳。关于争议焦点三，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，结合本案实际情况，对原告在本次事故中的损失认定如下：1.医疗费125978.01元（732.21元+2249.8元+702.40元+50000元）。2.住院伙食补助费7400元（100元/天×74天）。3.护理费11100元（150元/天×74天）。4.关于伤残赔偿金，其赔偿标准应适用第一次开庭辩论终结时的年度标准，经核算为270435元（40975元/年×20年×33%）。5.关于营养费，应按5000元乘以伤残系数33%即1650元计算。6.关于误工费，原告未提交证据证明其所从事行业及收入，但考虑到原告未达退休年龄，可按广东省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年的标准计算误工费；关于误工时间，应为住院时间加出院后医嘱休息时间，即374天计算，经核算为54662.4元（53347元/年÷365×374天）。7.被扶养人生活费27404.7元（30198元/年×5.5年×33%÷2人）。8.精神损害抚慰金原告诉请35000元过高，本院酌情支持33000元。9.关于交通费，因原告未到外地就医，应按照30元/天乘以住院天数即74天计算，经核算为2220元（30元/天×74天）。10.鉴定费2500元。综上，原告的损失合计人民币536350.11元。因肇事车辆粤P****0号轻型厢式货车在被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司处投保了交强险和商业第三者责任险100万元（含不计免赔），本次事故被告陈俊文负事故全部责任，故本次事故造成原告的损失，先由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在交强险赔偿限额122000元内予以赔偿，超出交强险部分由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在商业第三者责任险赔偿限额100万元内予以赔偿，仍有不足的，由被告陈俊文、江通航负责赔偿。故原告上述损失由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在交强险赔偿限额122000元范围内赔偿原告120000元（其中10000元已支付，应予以扣减），超出交强险部分416350.11元（536350.11元-120000元），由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在商业第三者责任险赔偿限额100万元内予以赔偿，扣减被告陈俊文、江通航垫付的52982.01元，仍需赔偿363368.1元。被告江通航经本院传唤未到庭参加诉讼，视为放弃当庭质证抗辩的权利，不影响本院对本案的审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在本判决发生法律效力之日起十日内,在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告赵以臣110000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在本判决发生法律效力之日起十日内，在机动车第三者责任商业保险限额1000000元内赔偿原告赵以臣363368.1元。三、驳回原告赵以臣的其他诉讼请求。如被告未履行本判决确定的给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9041元（原告预交4446元，缓交4595元），由原告赵以臣负担640元，被告陈俊文、江通航负担5701元，被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司负担2700元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，一、上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司认为本案事故符合商业险免赔情形，但未提交充分证据证明其主张，缺乏依据，一审根据本案实际情况作出的认定并无不当，本院予以维持。二、一审依据被上诉人住院及医嘱休息时间，认定的误工期并无不当，本院一并予以维持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费6751元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 戈审 判 员  沈 巍审 判 员  张佳誉二〇二〇年九月二十日法官助理  韦翠玲书 记 员  肖静雅