湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0602民初1618号 原告：肖某某，男，汉族，住岳阳市岳阳楼区。 委托诉讼代理人：吴某某，男，汉族，住湘阴县。 被告：孙某某，男，汉族，住岳阳市岳阳楼区。 原告肖某某与被告孙某某合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告肖某某及其委托诉讼代理人吴某某到庭参加了诉讼。被告孙某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告肖某某向本院提出诉讼请求：一、依法确认原告在岳阳市××路面施工项目中享有的合伙份额为50.13%；二、人民法院在案涉项目工程款中确认并支付原告剩余工程款3364829.6元。事实与理由：原告肖某某与被告孙某某合伙承包了岳阳市求索路道路改造工程中的沥青路面施工项目，原告投入273.8万元，占50.13%，被告投入272.35万元。现该工程已经竣工验收，工程款已经支付完毕，但原告肖某某仅从人民法院领取工程款100万，扣除双方共同承担的税金609200元、支付给某某公司管理费300000元、洒油款100000元，原告还应分得工程款3364829.6元。 被告孙某某未答辩。 查明的事实 一、2015年，原告肖某某作为原告起诉案外人岳阳建设工程集团有限公司（以下简称“某某集团”）、岳阳市某某建设总公司建设工程合同纠纷一案[案号为（2015）楼民一初字第638号]，请求某某集团、岳阳市某某建设总公司直接向原告肖某某支付剩余工程款3230705元及其同期银行贷款利息及其他损失40万元；本案被告孙某某作为第三人参加了诉讼，该案经一审、二审，岳阳市中级人民法院作出（2017）湘06民终98号民事判决书，该份判决书认定如下事实：1、2010年11月4日，某某集团通过中标总承包了岳阳市南湖截污管网通道恢复工程，之后，某某集团将中标范围内的岳阳市求索路道路改造工程中的沥青路面施工项目分包给岳阳市某某建设总公司施工。岳阳市某某建设总公司承接该工程后并未实际组织施工，而是由被告孙某某以岳阳市某某建设总公司名义组织施工。被告孙某某在组织施工中，与原告肖某某进行了合伙。2、原告肖某某与被告孙某某合伙的案涉工程终审审定总金额为9716221.96元。工程款支付情况如下：2012年9月前已付被告孙某某5525345元（含税金）；2013年2月本院扣划1800000元（含税金额1920409.68元）；支付孙某某往来款140000元；行政处罚12000元；以上合计7597754.68元。该份判决还认定原告肖某某作为孙某某的合伙人虽有权以实际施工人名义主张权利，但在孙某某未放弃相关权利的情况下，人民法院不能判决剩余工程款由肖某某个人所有，故判决由某某集团向孙某某、肖某某支付余欠的工程款2118467.28元（应缴纳税金可从中抵减）。该份判决生效后，某某集团按照该判决要求在扣除税金后向本院执行账户支付了1995639.38元，原告肖某某从中领取了1016859元，支付其他费用1124元，支付案外人叶某某执行款107197元，余款870459.38元，尚未领取。原告肖某某称被告孙某某收到某某集团的工程款后向原告肖某某支付了70万元。本院于2013年2月扣划1800000元（含税金额1920409.68元）是因孙某某个人对外负债而扣划，该款项在扣除执行费后，已全部支付给孙某某的债权人刘某某、殷某、许某某。 二、原告肖某某主张原告实际投入273.8万元，被告孙某某实际投入272.35万元，提供了一份《2012年3月9日求索路结账明细（成本）双方各投入》证明，该份证据双方均未签字，原告肖某某称该份证据系被告孙某某的哥哥孙某某书写。本院认为，没有证据证实孙某某系被告孙某某的授权人，孙某某不能代表被告孙某某与原告肖某某结算，故对该份证据，本院不予采信。 三、双方未签订书面的合伙协议，双方于2012年3月9日签字确认《求索路结账明细（成本）》，记载的总成本为569.69465万元，尾部记载上述七项是求索路工程实际成本计算，依据孙某某提供票据和现场实际经双方认可后定，如遇有其他情况和事实经双方认可再补充作为成本。原告肖某某还提供了双方于2012年3月12日签字确认的《求索路结账总结》，记载：2012年3月12日，孙某某和肖某某于体育馆兄弟茶楼就求索路工程项目结算：3月9日孙某某提供生活及其他工资等（22.5万元），另新盛结账单据漏算一车沥青应一并计入工程成本，金额为28.8万元，经双方一致认可工程成本为621万元，肖某某投入273.3万元，截止到2012年3月12日城建投付款止，孙岳兵和肖某某借款在内，工程款应付肖某某835500元，上述城建投已支付的工程款551.959万元。总结：该工程结算在审计中，暂无具体详细，只计算到2012年3月12日止，经双方认可成本为621万元（不含税金），肖某某实际总投入273.3万元，账面平衡，实际收到款中应付肖某某45.2510万元，应付欠款38.3万元，总应付835500元。该份结账总结，原告肖某某仅提供了复印件，未提供原件核对，但该份证据在（2015）楼民一初字第638号案件审理过程中已经作为证据出示，被告孙某某委托诉讼代理人参加了诉讼，对该份证据的真实性不持异议，本院及岳阳市中级人民法院对对该份证据中记载部分事实予以认定，故本院对该份证据予以采信。原告肖某某称该份结账总结中记载的“实际收款中应付肖某某工程款45.251万元”的意思为：被告孙某某在已收到的工程款551.959万元中支付原告肖某某45.251万元，剩余工程款全部归原告肖某某所有（应付而未支付的税金在剩余工程款中扣减）。 四、原告肖某某自认，双方共同承担的部分为：税金609200元、应支付给岳阳市某某建设总公司管理费300000元，洒油款100000元。原告主张支付给岳阳市某某建设总公司的管理费30万元包含在某某集团已支付给孙某某的5525345元中，且双方在结算时已将30万元作为了被告孙某某的投入成本，洒油款是指案外人欠叶某某的洒油款，双方在结算时已将该款项作为了被告孙某某的成本，但因被告孙某某未将该款项支付给叶某某，叶某某向本院提起了诉讼，叶某某胜诉后在某某集团向本院支付的工程款中领取了该款项。税金609200元的组成为：1、本院于2013年2月扣划的180万元，实际抵扣工程款数额为1920409.68元，税金为120409.68元；2、某某集团应支付的工程余款2118467.28元，实际支付金额为1995639.38元，扣除了税金122827.9元；3、已支付的5677345（5525345+140000+12000）元按扣税比例6.27%计算的税金。按照1920409.68元的扣税金额为120409.68元及2118467.28元的扣税金额122827.9元计算得出的扣税比例与小于等于原告主张的6.27%，按照该比例计算的税金总额少于原告主张的609200元，但原告主张为609200元，没有损害被告孙某某的利益，本院予以确认。 判决的理由与结果 本院认为，原、被告虽未签订书面的合伙协议，但在涉案工程完工后，双方就成本支出进行的书面核算和总结实际是对双方合伙行为的书面确认，足以证明双方之间的合伙事实，符合法律对于合伙关系认定的规定。双方对利润分配没有约定，应当按照各自的出资比例分配，原告肖某某、被告孙某某于2012年3月12日结算时确认合伙成本为621万元，原告投入273.3万元，可以算出被告孙某某投入347.7万元（621-273.3），即原告肖某某占合伙份额44.01%，故对原告请求确认原告在岳阳市××路面施工项目中的合伙份额为50.13%的诉讼请求，本院确认原告肖某某的份额为44.01%。对于原告肖某某主张的被告孙某某应当在已收工程款551.959万元中支付原告肖某某45.251万元，剩余工程款全部归原告肖某某所有的意见，因该份结账总结中只记载了在已收工程款中支付原告45.21万元工程款，未记载剩余工程款全部归原告所有，故对原告的该项主张不予支持。合伙总工程款为9716221.96元，扣除税金609200元，罚款12000元，实际总收入为9095022元，支付给叶某某的107197元及支付给岳阳市某某建设总公司的管理费30万元，已经作为被告孙某某的投资成本，故在总收入中不再扣减。原告肖某某占44.01%份额，故原告肖某某应享有合伙收入4002719元，现原告肖某某已经分得合伙收入1716859元，还可分得2285860元。原告肖某某要求本院在某某集团向本院支付的工程款中直接支付原告肖某某工程款3364829.6元。因本院扣划的180万元，已支付给相关权利人，某某集团向本院支付的执行款1995639.38元，现尚余870459.38元未领取，故本院确认原告肖某某、被告孙某某在本院的执行款870459.38元归原告肖某某所有，原告肖某某应分得的其他款项，原告肖某某可另行主张权利。被告孙某某不到庭应诉，视为对其诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十四条的规定，判决如下： 一、确认原告肖某某在与被告孙某某合伙的岳阳市××路面施工项目中的合伙份额为44.01%； 二、原告肖某某、被告孙某某在本院的执行款870459.38元归原告肖某某所有； 三、驳回原告肖某某的其他诉讼请求。 案件受理费33718元，由原告肖某某负担10812元，被告孙某某负担22906元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  方 静 人民陪审员  王永旺 人民陪审员  周 祥 二〇二〇年九月十八日 书 记 员  方 向