江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0282民初4792号原告：宜兴市科创科技融资担保有限公司,住所地宜兴市宜城街道洑溪河公园，统一社会信用代码913202827431146825。法定代表人：芮英杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：华翡翡，江苏路漫律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋智康，江苏路漫律师事务所实习人员。被告：宜兴市鑫运密胺粉化工有限公司，住所地宜兴市高塍镇梅家渎村，统一社会信用代码91320282250309094J。法定代表人：杨伯民，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕城，宜兴市东山法律服务所法律工作者。被告：宜兴市金运密胺制品有限公司，住所地宜兴市高塍镇梅家渎村，统一社会信用代码91320282739409189M。法定代表人：杨伯民，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕城，宜兴市东山法律服务所法律工作者。被告：远东光电股份有限公司，宜兴市高塍镇桃园开发区，统一社会信用代码913202007605140712。法定代表人：杨伯民，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕城，宜兴市东山法律服务所法律工作者。被告：杨伯民，男，1967年11月9日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：吕城，宜兴市东山法律服务所法律工作者。被告：吴芬娣，女，1967年4月12日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：吕城，宜兴市东山法律服务所法律工作者。原告宜兴市科创科技融资担保有限公司（以下简称科创公司）与被告宜兴市鑫运密胺粉化工有限公司（以下简称鑫运公司）、宜兴市金运密胺制品有限公司（以下简称金运公司）、远东光电股份有限公司（以下简称远东公司）、杨伯民、吴芬娣债权转让纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告科创公司的委托诉讼代理人华翡翡、蒋智康，被告鑫运公司、金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣的共同委托诉讼代理人吕城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告科创公司向本院提出诉讼请求：1.鑫运公司立即支付债权转让款16034433.36元及违约金（计算方式如下：以18000000元为基数，自2018年7月25日起至2019年6月10日止，按照每日万分之五计算，以16034433.36元为基数，自2019年6月10日起至实际给付之日止，按照每日万分之五计算，截至2020年5月28日为5710077.49元）；2.鑫运公司承担其因债权所产生的律师费用441288元；3.金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣对鑫运公司的上述债务承担连带担保责任；4.原告对杨伯民持有的远东公司200万股股权在折价或者拍卖、变卖价款范围优先受偿；5.原告有权对鑫运公司名下土地和房产（坐落于宜兴市高塍镇梅家渎村，权证号为宜集用（2013）第16700019、16700022号、宜房权证高塍字第××、10××53、ＪＤ000530、ＪＤ000531、ＪＤ000532、ＪＤ000533、ＪＤ000551、ＪＤ000552、ＪＤ000553、ＪＤ000554、ＪＤ000555、ＪＤ000556、ＪＤ000557、ＪＤ000558、ＪＤ000559、ＪＤ000560、ＪＤ000561号）在折价或者拍卖、变卖价款范围内优先受偿;6.各被告承担本案诉讼费用。审理中，科创公司变更第1项诉讼请求为：鑫运公司立即支付债权转让款16034433.36元及违约金（计算方式如下：以16034433.36元为基数，自判决生效之日起至实际给付之日止，按照每日万分之五计算）。事实与理由：2018年1月25日，宜兴市科创科技投资担保有限公司（以下简称科创投资公司）与鑫运公司签订债权及抵押权转让协议一份，约定科创投资公司将其代偿后享有的债权及抵押权作价1800万元转让给鑫运公司，鑫运公司于2018年7月25日前付清上述转让款。该款由金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣提供连带责任保证担保，由杨伯民以其持有的远东公司股权提供质押担保，并由鑫运公司以其不动产提供抵押担保。后鑫运公司未按约支付转让款，各担保人亦未履行担保义务，故其诉至本院。被告鑫运公司、金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣共同答辩称，科创公司未提供证据证明其已支付代偿款并取得相应债权；债权转让协议未通知债务人，债权转让未生效；在江苏百纳环境工程有限公司（以下简称百纳公司）破产案件中，科创公司全额向管理人申报本案所涉债权，且得到清偿。故其认为，案涉债权及抵押权转让协议未生效，其无须支付任何款项。科创公司为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1.2018年1月25日，科创投资公司与鑫运公司签订的债权及抵押权转让协议一份，证明科创投资公司将债权及抵押权以1800万元的价款转让给鑫运公司。2.2018年1月25日，科创投资公司与金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣签订的保证担保合同共三份，同日金运公司、远东公司股东会决议各一份，证明金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣为鑫运公司的上述债务提供连带责任保证担保。3.2018年1月25日，科创投资公司与杨伯民签订的质押担保合同、股权出质设立登记通知书、股东会决议各一份，证明杨伯民以其持有的远东公司股权为鑫运公司的上述债务提供质押担保。4.科创投资公司与鑫运公司签订的抵押担保合同、不动产登记证明，证明鑫运公司以其不动产为其债务提供抵押担保。5.催收通知书五份、快递单三份，证明其已就案涉债务进行催收。6.特定财产清偿说明、客户回单各一份，证明科创公司已在江苏百丝通膜业有限公司（以下简称百丝通公司）破产清算一案中获偿1965566.64元。7.委托代理合同及律师费收费标准，证明其为本案诉讼支出律师费441288元。8.2018年12月29日江苏银行业务回单、宜兴市宜财投资发展有限公司（以下简称宜财公司）发布的债权转让公告、2020年7月23日宜财公司出具的情况说明，证明科创公司已经取得案涉债权转让协议所涉债权。9.科创投资公司、鑫运公司章程各一份，章程中未对公司债权转让进行限制性规定，证明签订债权转让协议无须经股东会决议。10.2020年7月30日债权转让暨催收通知公告，证明科创公司已将债权转让给鑫运公司相关事宜通知各债务人。鑫运公司、金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣对证据1-6真实性均无异议，但对证明目的不予认可，认为债权转让及以土地提供抵押担保均系公司重大事项，应当经股东会决议；且其认为因债权转让并未实际生效，基于转让协议形成的保证担保等从合同亦未生效。对证据7真实性由法院依法核实，对律师费不予认可，该律师费尚未支付且收费标准过高。对证据8中银行业务回单、公告真实性无异议，但回单无法证明该款即为科创投资公司与宜财公司之间的转让款，公告内容系债权从江苏资产管理有限公司（以下简称资产公司）转让给宜财公司，不能证明宜财公司与科创投资公司之间转让过程；对情况说明真实性不予认可，情况说明中宜财公司陈述代偿款金额为1770万元与转让协议中代偿款本金2000万元相矛盾，款项支付时间为2018年12月31日，晚于转让协议签订时间，说明债权转让时科创投资公司未取得该债权，亦无权处分，且宜财公司非协议相对方，对其关于债权转让协议的表述不予认可。对章程真实性无异议，但债权转让属重大事宜，须经股东会决议。对证据10，被告认为该证据系庭后提供，不符合举证规则，对其效力不予认可。对于原告提供的证据1至6，被告对其真实性均无异议，本院对真实性予以确认，因鑫运公司系为其自身债务提供抵押担保，并非为他人提供担保，故对债权及抵押权转让、以土地提供抵押担保无须经股东会决议，对证据1-6本院予以确认。对证据7，因债权转让协议中未约定律师费的承担，对该证据本院不予认可。对证据8中宜财公司出具的情况说明，宜财公司对债权金额与支付时间均予以认可，不存在被告所称的矛盾之处，本院对该证据予以确认。对证据8中的回单、公告及证据9、10，被告对其真实性均未提出异议，本院对其真实性予以认可。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月25日，科创投资公司与鑫运公司签订债权及抵押权转让协议一份，载明鉴于百纳公司向中国银行股份有限公司宜兴支行（以下简称中行宜兴支行）借款2600万元，科创投资公司为其中2000万元提供融资担保，梅正芳、远东公司等向科创投资公司提供保证反担保，百丝通公司以其土地使用权向科创投资公司提供抵押反担保；中行宜兴支行已将债权依序转让给资产公司、宜财公司。债权到期后，百纳公司无力偿还，科创投资公司已为百纳公司代偿融资本金2000万元（含百纳公司保证金200万元）。后百纳公司未归还代偿款1800万元，各反担保人亦未履行反担保责任。现双方达成如下协议：科创投资公司将其代偿上述融资款项后享有的对百纳公司、梅正芳、远东公司等享有的债权以及对百丝通公司享有的抵押权，作价1800万元转让给鑫运公司；鑫运公司处置百丝通公司抵押的土地使用权后，所得全部款项应立即支付上述转让款，且鑫运公司应于2018年7月25日前付清上述1800万元转让款的剩余部分；鑫运公司如未能按期足额付款，须承担逾期付款部分每日万分之五的违约金。同日，科创投资公司与金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣签订保证担保合同共三份，约定金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣为鑫运公司前述债权及抵押权转让协议项下所有义务向科创投资公司提供连带责任保证担保，保证范围包括转让款本金、利息、违约金、赔偿金等以及科创投资公司实现债权及抵押权的一切费用（包括诉讼费、律师费等），保证期间自鑫运公司支付债权及抵押权转让款期限届满之日起计算两年；无论科创投资公司是否拥有鑫运公司或第三人提供的物（权利）担保，科创投资公司均有权直接要求保证人在保证范围内先行承担保证责任，保证人同意放弃对此的抗辩权。同日，科创投资公司与杨伯民签订质押担保合同一份，约定杨伯民自愿以其持有的远东公司200万股股权为鑫运公司前述债权及抵押权转让协议项下所有义务向科创投资公司提供质押担保，担保债权数额为1800万元，债权范围包括：转让款本金、利息、违约金、赔偿金等以及科创投资公司实现债权及抵押权的一切费用（包括诉讼费、律师费等）。同年5月31日，双方办理了上述股权出质登记手续。另科创投资公司与鑫运公司签订抵押担保合同一份（合同未显示签订时间），约定鑫运公司以其坐落于宜兴市高塍镇梅家渎村的不动产为其前述合同义务向科创投资公司提供抵押担保，抵押担保的债权金额为1981万元，范围包括转让款本金、利息、违约金、赔偿金等以及科创投资公司实现债权及抵押权的一切费用（包括诉讼费、律师费等）。后双方依法办理了上述不动产的抵押登记手续，不动产登记证明号分别为：苏（2017）宜兴不动产证明第0020761号、苏（2017）宜兴不动产证明第0020762号，记载的债权数额为1142万元、839万元。同年12月29日，科创投资公司支付宜财公司1770万元。2019年5月21日，科创投资公司向鑫运公司、金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣发送催收通知书，要求鑫运公司立即归还全部转让款，金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣立即履行保证义务。同年5月23日，科创投资公司经宜兴市市场监督管理局核准变更登记为科创公司。2020年7月23日，宜财公司出具情况说明一份，言明中行宜兴支行将其对百纳公司的债权转让给资产公司，资产公司将债权转让给宜财公司，宜财公司同意科创公司仅支付代偿款1770万元，最迟于2018年12月31日前支付。同年7月30日，科创公司在《江南时报》发布债权转让暨催收通知公告，对上述债权及抵押权转让事宜进行公告。另查明，2019年2月26日，本院根据科创公司的申请依法裁定受理百丝通公司破产清算一案，该案审理过程中，百丝通公司向管理人申报有财产担保债权18119490元，管理人审核确认有财产担保债权5000000元。同年6月12日，科创公司从百丝通公司土地使用权变现款中受偿1965566.64元。本案争议焦点为：科创公司在未实际代偿前，将经债权人同意的将来产生的追偿权进行转让是否合法有效？原告认为，科创公司的债权已经权利人实际追认，且事后已取得债权，故债权及抵押权转让协议合法有效。被告认为，科创公司在签订转让协议时尚未支付代偿款，未实际取得债权，故转让协议未实际生效。对此，本院认为，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。本案中，科创公司在签订转让协议时虽未支付代偿款，但其事后已获得宜财公司追认，且科创公司已按照与宜财公司约定的时间将代偿款支付给宜财公司，已经实际取得了该追偿权，故科创公司将该追偿权又转让给鑫运公司的行为合法有效。对于被告提出债权转让协议因未通知债务人未生效的抗辩意见，因是否通知债务人并不影响转让协议的效力且科创公司已通过刊登公告通知各债务人，对该抗辩意见，本院不予采信。综上，本案所涉债权及抵押权转让协议、保证担保合同、质押担保合同、抵押担保合同等均系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，各方当事人均应按约履行，鑫运公司应按转让协议约定支付转让款。根据保证担保合同约定，金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣应对鑫运公司的债务承担连带保证责任。同时，根据抵押担保合同约定，对鑫运公司的上述债务，科创公司有权以鑫运公司提供的抵押财产折价，或以拍卖、变卖该抵押物所得的价款在抵押担保登记范围内优先受偿。根据质押担保合同约定，对鑫运公司的上述债务，科创公司有权以杨伯民提供的质押财产折价，或以拍卖、变卖该质押物所得的价款在质押担保登记范围内优先受偿。同时认为，对科创公司主张的律师费用，因转让协议中未对律师费的承担进行约定，故对被告提出的该项抗辩意见，本院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十一条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百二十三条、第二百二十六条第一款之规定，判决如下：一、宜兴市鑫运密胺粉化工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付宜兴市科创科技融资担保有限公司转让款16034433.36元并承担违约金（以16034433.36元为基数，自判决生效之日起至实际给付之日止，按每日万分之五计算）。二、宜兴市金运密胺制品有限公司、远东光电股份有限公司、杨伯民、吴芬娣对宜兴市鑫运密胺粉化工有限公司的上述第一项债务承担连带保证责任。三、对宜兴市鑫运密胺粉化工有限公司的上述第一项债务及本案应承担的诉讼费，宜兴市科创科技融资担保有限公司有权以宜兴市鑫运密胺粉化工有限公司所有的坐落于宜兴市高塍镇梅家渎村不动产[不动产登记证明号分别为：苏（2017）宜兴不动产证明第0020761号、苏（2017）宜兴不动产证明第0020762号]经折价或拍卖、变卖所得价款在抵押登记范围内优先受偿。四、对宜兴市鑫运密胺粉化工有限公司的上述第一项债务及本案应承担的诉讼费，宜兴市科创科技融资担保有限公司有权以杨伯民持有的远东光电股份有限公司200万股股权经折价或拍卖、变卖所得价款在质押登记范围内优先受偿。五、驳回宜兴市科创科技融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费120654元，减半收取60327元，由鑫运公司、金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣负担58711元，科创公司负担1616元。科创公司同意其预交的诉讼费本院不予退还，由鑫运公司、金运公司、远东公司、杨伯民、吴芬娣于本判决生效之日起十日内直接向科创公司支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  周馨二○二○年九月四日法官助理陆妍书记员周祺附：本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限返还。《中华人民共和国担保法》：第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国物权法》：第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、本票、支票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权处置的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。