河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终3364号上诉人（原审被告）：罗山县豫宏干混砂浆有限公司，住所地：罗山县高店乡陈堂村，统一社会信用代码：91411521MA40WTL52K。法定代表人:蒋玉红，该公司总经理。委托诉讼代理人：翟静静，河南竞远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高天喜，男，1962年2月27日出生，汉族，住罗山县。上诉人罗山县豫宏干混砂浆有限公司（以下简称豫宏公司）因与被上诉人高天喜劳动争议一案，不服河南省罗山县人民法院（2020）豫1521民初1058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人豫宏公司的委托诉讼代理人翟静静，被上诉人高天喜到庭参加诉讼。本案现己审理终结。豫宏公司上诉请求：1、请求判决撤销（2020）豫1521民初1058号民事判决书并发回重审或者改判；2、请求改判驳回被上诉人全部诉讼请求；3、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人之间属于劳务合同关系，被上诉人主张的双倍工资不应得到主张。上诉人是根据其出勤发放工资，劳务合同是非要式合同，不要求必须签订书面的合同，因此被上诉人无权主张未签合同的双倍工资。二、上诉人不属于违法解除，一审法院判决上诉人支付解除劳动关系赔偿金属于认定事实不清。上诉人的种种行为严重损害了公司利益且屡教不改，被上诉人在派出所调解下提前领走工资的行为，正说明了上诉人与被上诉人是经协商一致的解除，不存在上诉人单方违法解除的情况。被上诉人高天喜辩称：上诉人作为合法企业，应当按照国家法律规定，依法给予劳动车应得劳动报酬，不应有拖欠、克扣或其他理由不给或少给劳动者劳动报酬。高天喜向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告2019年6月24日至2020年1月18日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额部分29693元；2、判令被告支付原告解除劳动关系赔偿金10166元；3、判令被告支付原告2019年10月至2020年1月18日克扣工资5400元；4、判令被告支付原告2019年6月24日至2020年1月18日的延时加班费4579元；5、判令被告支付原告2019年6月24日至2020年1月18日公休日加班双倍工资24304元；6、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告高天喜2019年6月24日到被告公司从事机械维修工作，双方未签订书面劳动合同。双方口头约定，原告工作期间必须遵守公司的员工管理制度，被告公司负责原告吃住，原告根据被告公司工作需要随时从事维修工作，被告根据原告出勤按月发放工资。2020年1月18日，被告以原告工作期间不服从公司领导安排、顶撞上司且严重影响公司正常工作的开展为由下发《处罚通知》开除了原告。原告在被告公司工作期间领取劳动报酬34623元（其中：2019年6、7、8、9、10、11、12月工资分别为930元、4000元、5000元、5000元、5500元、5500元、5500元；2020年1月份18天工资为3193元），工资表及领款单均有原告的签字确认，其被开除前在被告处工作6个月零24天，月平均工资为5091.6元【34623÷（6+24÷30）】。原告于2020年3月25日向罗山县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称罗山劳动仲裁委）申请仲裁，请求裁决被申请人支付申请人：1、2019年10月至2020年1月18日克扣工资5400元；2、2019年8月至2020年1月18日未签劳动合同双倍工资29800元；3、2019年6月24日至2020年1月18日期间的一个月2倍赔偿金10166元；4、拖欠的2019年6月24日至2020年1月18日的加班工资4579元；5、拖欠的2019年6月24日至2020年1月18日公休日双倍工资24304元。罗山劳动仲裁委于2020年5月6日作出罗劳人仲案字（2020）0002号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人罗山县豫宏干混砂浆有限公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人高天喜2019年6月24日至2020年1月18日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额部分29693元；二、被申请人罗山县豫宏干混砂浆有限公司自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人高天喜解除劳动关系赔偿金10166元；三、驳回申请人高天喜的其他仲裁请求。原告对该裁决书不服，法定期间内向法院提起民事诉讼。上述事实有罗劳人仲案字（2020）0002号仲裁裁决书、工资表及2020年1月19日领款单、2020年1月19日接处警登记表及处罚通知、信阳市环境污染防治攻坚战指挥部办公室下发通知一份、豫宏公司的基本信息、罗山劳动仲裁委庭审笔录、王祖明证言一份、通话记录、2020年1月18日处罚通知、豫宏公司管理制度及当事人陈述笔录等证据在卷佐证，并经开庭质证和本院审查，可以采信。一审法院认为，原告与被告虽未签订书面劳动合同，但原告在工作上受被告的劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动，双方之间已经形成事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故被告应当向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额部分29693元（5000+5000+5500+5500+5500+3193），原告第一项诉讼请求本院依法予以支持。被告开除原告后，既没有将《处罚通知》依法送达给原告，诉讼中也没有提供原告工作期间不服从公司领导安排、顶撞上司且严重影响公司正常工作的相关证据。原告看到被告单位张贴的《处罚通知》后也没有要求继续到被告处工作。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，被告应当向原告支付金济补偿标准二倍的赔偿金，故原告要求被告支付10166元赔偿金的诉讼请求本院依法予以支持。按照《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，原告工作期间的工资已全部结清，且原告仲裁庭审时认可被告没有因旷工、迟到扣过其工资，故本院对原告要求被告支付2019年10月至2020年1月18日克扣工资5400元不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告未提供其在被告单位工作日及公休日加班事实存在的相关证据材料，故本院对原告要求被告支付2019年6月24日至2020年1月18日的延时加班费4579元和公休日加班双倍工资24304元的诉讼请求均不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告罗山县豫宏干混砂浆有限公司于本判决生效后十日内向原告高天喜一次性支付2019年6月24日至2020年1月18日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额部分29693元；二、被告罗山县豫宏干混砂浆有限公司于本判决生效后十日内向原告高天喜一次性支付解除劳动关系赔偿金10166元；三、驳回原告高天喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告罗山县豫宏干混砂浆有限公司负担。二审中被上诉人提交罗山县人民法院于2020年7月1日作出的（2020）豫1521民初1066号判决书，以证明上诉人与被上诉人存在劳动关系。被上诉人对此证据不予认可，称此判决非生效判决，已上诉。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决上诉人一次性支付2019年6月到2020年1月期间未签订书面合同两倍差额的工资，一次性解除劳动关系赔偿金的判决是否有事实和法律依据。第一、上诉人与被上诉人虽未订立书面劳动合同，但被上诉人在工作中接受上诉人的管理，从事上诉人安排的工作，并按月领取劳动报酬，双方形成事实劳动关系。对于上诉人称双方属于劳务关系的上诉理由，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故一审判决上诉人向被上诉人一次性支付2019年6月24日至2020年1月18日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额部分29693元并无不当。第二、对于上诉人称并非违法解除，不应支付解除劳动关系赔偿金的问题，本院认为，派出所民警主持调解并让被上诉人提前领走工资的行为，不能证明双方已经协商一致形成解除关系的合意。2019年12月13日上诉人对被上诉聚众赌博的《处罚通告》亦不能证明被上诉人的行为已经出现了用人单位能够单方面解除合同的情形。因此，上诉人的此项上诉理由证据不足，本院不予支持。综上所述，罗山县豫宏干混砂浆有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人罗山县豫宏干混砂浆有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 洪审判员 芦 倩审判员 时华军二〇二〇年九月二十三日法官助理刘向书记员王彬伍