广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终3396号 上诉人（原审原告）：桂林恒保健康用品有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市巫山路**，统一社会信用代码：91450300729772224E。 法定代表人：胡智强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵孟安，广西君健律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李俊哲，广西君健律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）:蒋己旺，女，汉族，住广西壮族自治区全州县。 委托诉讼代理人：王艳，广西利业律师事务所律师。 上诉人桂林恒保健康用品有限公司（以下简称桂林恒保公司）因与被上诉人蒋己旺劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2020）桂0302民初468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 桂林恒保公司上诉请求：1.撤销（2020）桂0302民初468号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决认定上诉人搬迁且没有维持劳动合同约定条件续订劳动合同，属于认定事实错误，适用法律错误。2018年8月，上诉人发布公司搬迁通知，但由于被上诉人等少数（约5%左右）员工不同意到永福县桂林经开区工作，不愿意搬迁，于是上诉人仍保持在原地经营，并没有实际搬迁。上诉人已提供原地经营的相关事实证据，能够在原地安排被上诉人等少数员工的工作，而被上诉人不同意续签劳动合同，因此，上诉人无需支付解除劳动合同经济补偿金给被上诉人。2.一审判决认定被上诉人2017年11月至2018年10月期间的平均工资3906元以及其他期间的平均工资，均与事实不符。根据被上诉人提供的银行交易明细统计，被上诉人前述时间的月平均工资应当为3608.36元。 蒋己旺辩称，上诉人是在没有维持或者提高劳动合同约定、向降低劳动合同约定的条件下要求我方续订合同，我方不同意续签合同，上诉人应当支付经济补偿金。根据我国劳动合同法的相关规定，劳动者的工资应当包括津贴、奖金等货币性收入，因此，一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 桂林恒保公司向一审法院起诉请求：1.请求判决确认原告无须支付被告经济补偿金19530元；2.请求判决确认原告无须支付被告2018年1月1日至9月30日期间休息日加班工资4109元；3.请求判决确认原告无须支付被告一次性伤残就业补助金24710元；4.请求判决确认原告无须支付被告2017年度及2018年1月至10月期间未休带薪年休假工资1988元。 一审法院认定事实：被告于2014年4月开始在原告桂林恒保公司的包装部从事机包岗位工作，双方签订了劳动合同，最后一次劳动合同续签至2018年10月31日止。劳动合同约定，执行标准工时制，即每日工作时间8小时，每周工作40小时。原告的月工资按企业内部分配方案执行。 2018年8月29日原告向包括被告在内的职工发出《关于搬迁及劳动合同问题》的通知，内容为原告公司将搬迁到桂林经济开发区苏桥工业园，2018年11月1日起续签新合同。 2018年11月7日被告在原告的《劳动合同续签通知书》的回执上签字确认，选择不再续签劳动合同，双方劳动关系于2018年10月31日终止。 被告根据原告的排班表到公司上班，需要打卡考勤。根据被告提交的2018年1月至2018年9月期间的机包工资统计表显示，该期间被告工作211天，公休2天。 被告提供的银行流水显示，被告2017年11月至2018年10月期间的平均工资为3906元（包含奖金）；2017年1月至12月期间的平均工资为2942元；2018年1月至2018年9月期间的平均工资为3437元；2018年1月至10月期间的平均工资为3451元。 2018年1月1日至2018年9月30日期间有法定工作日187天。 另查明，被告于2016年3月11日在工作中受伤，经桂林市人力资源和社会保障局市人社伤认字〔2016〕277号文件认定为工伤，经桂林市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍十级。原告尚未支付被告一次性伤残就业补助金。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告是否应支付被告经济补偿金；二、原告是否应支付被告2018年1月至2018年9月休息日加班费、2017年、2018年1月至10月未休带薪年休假加班工资；三、原告是否应支付被告一次性伤残就业补助金。 一、原告是否应支付被告经济补偿金 该院认为，因原告搬迁，其向全体员工发布通知表示最后一份劳动合同续签至2018年10月31日止。原告于2018年11月7日向被告发出《劳动合同续签通知书》表明继续与被告续签劳动合同，被告选择不再续签合同。庭审时被告表示不续签劳动合同的原因为原告改变了劳动地点，从桂林市巫山路6号搬迁到永福县。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。”第四十四条第一项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的”。原告在其发出的《劳动合同续签通知书》中未列明其同意与被告续订的劳动合同的具体内容，如工作时间、工作地点、工作内容、劳动报酬、休息休假等，同时其于2018年8月29日已发布通知表示2018年10月31日单位将搬迁至桂林经济开发区苏桥工业园，该工作地点在永福县，就双方订立的原劳动合同约定的工作地点桂林市比较而言发生了变更，是对原劳动合同的变动，对被告的工作、生活等方面造成了影响，原告也未提交相关证据证明其同意续订劳动合同时对上述变动采取了相应措施以维持或提高原劳动合同约定的条件，故其同意续订劳动合同的行为未符合上述法律规定的“维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同”，因此，原告应支付被告终止劳动合同经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款及第三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告未提供被告工资支付原始凭证，该院以被告提交的银行流水作为计算被告劳动合同终止前十二个月平均工资的依据，根据上述流水显示，被告2017年11月至2018年10月期间的平均工资为3906元，被告2014年4月入职工作至2018年10月31日，原告应支付被告经济补偿19530元（3906元×5个月）。 二、原告是否应支付被告2018年1月至2018年9月休息日加班费、2017年、2018年1月至10月未休带薪年休假加班工资 2018年1月1日至2018年9月30日期间有法定工作日187天，该期间被告工作211天，休公休2天，原告对被告的工作天数亦予以认可。则该期间被告休息日加班26天（211天+2天-187天）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。”原告应支付被告2018年1月1日至2018年9月30日期间休息日加班工资。因原告未提供被告工资支付原始凭证，该院以被告提交的银行流水作为计算被告平均工资的依据，被告2018年1月至2018年9月期间的平均工资为3437元。由于被告实行计件工资，原告已经支付了被告加班时间的一倍工资，原告还应支付被告2018年1月至2018年9月期间休息日加班工资4109元[3437元÷21.75天×（211天+2天-187天）×（200%-100%）]。 该院认为，被告2014年4月入职原告处，根据《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。”被告2017年度享有带薪年休假5天，2018年度享有带薪年休假5天，期间2018年度公休2天。根据《企业职工带薪年休假条例实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”被告2017应休未休年休假天数为5天，2018年未休年休假折算为2天（4天-2天）。原告未提供被告考勤记录及工资支付原始凭证等证据证明安排被告休满了带薪年休假或支付了未休年休假工资，因此，原告应支付被告2017年、2018年1月至10月期间未休带薪年休假工资。根据《企业职工带薪年休假条例实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”及第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”根据被告提供的银行流水显示，被告2017年1月至12月期间的平均工资为2942元，2018年1月至10月平均工资为3451元，原告应支付被告2017年度、2018年1月至10月未休带薪年休假工资1988元[2942元÷21.75天×5天×（300%-100%）+3451元÷21.75天×2天×（300%-100%）]。 三、原告是否应支付被告一次性伤残就业补助金 该院认为，被告与原告劳动合同已于2018年10月31日期满终止，根据《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条第一款第二项及第二款规定：“五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：(二)一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发13个月，八级伤残计发11个月，九级伤残计发9个月，十级伤残计发7个月。前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。”被告2017年11月至2018年10月期间的社会保险平均缴费工资为3530元，原告应支付被告一次性伤残就业补助金24710元（3530元×7个月）。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，参照《职工带薪年休假条例》第二条、《企业职工带薪年休假条例实施办法》第十条、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条之规定，判决：一、原告桂林恒保健康用品有限公司支付被告蒋己旺解除劳动合同经济补偿金19530元；二、原告桂林恒保健康用品有限公司支付被告蒋己旺2018年1月1日至2018年9月30日期间休息日加班费4109元；三、原告桂林恒保健康用品有限公司支付被告蒋己旺2017年、2018年1月至10月期间未休带薪年休假工资1988元；四、原告桂林恒保健康用品有限公司支付被告蒋己旺一次性伤残就业补助金24710元。本案案件受理费10元，因本案适用简易程序减半收取5元（原告已预交），由原告桂林恒保健康用品有限公司负担。 本案二审期间，双方当事人围绕上诉请求均未提交新证据。经审查，一审查明事实属实，本院予以确认。 归纳本案二审的争议焦点为：一、上诉人是否应当向被上诉人支付经济补偿金；二、上诉人支付加班费工资的计算基数应是多少。 本院认为，关于争议焦点一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”的规定，以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”的规定。本案中，双方在劳动合同中约定的工作地点在桂林市，上诉人于2018年8月29日向包括被上诉人在内的职工发出《关于搬迁及劳动合同问题》的通知，内容为公司将于2018年10月31日搬迁到桂林经济开发区苏桥工业园。因为桂林经济开发区苏桥工业园在永福县行政辖区，已远离桂林市区，增加了劳动者工作上与生活上的不便，不能认为属于“用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同”的情形，被上诉人据此选择不再续签劳动合同，并要求上诉人支付经济补偿金符合法律规定。 关于争议焦点二，根据《关于贯彻执行若干问题的意见》第53条规定：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”本案中，劳动合同中对劳动者的工资标准约定不明确，加班工资等的计算基数应按照劳动者正常工作时间工资确定，并应当包括奖金等部分。现一审法院以被上诉人提交的银行交易清单中显示的工资和奖金部分作为计算上诉人平均工资的依据，从而判决上诉人应支付被上诉人休息日加班工资等及对具体金额的认定，并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人桂林恒保健康用品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人桂林恒保健康用品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 蒋子秀 审 判 员 秦桂珍 审 判 员 王 凯 二〇二〇年九月三十日 法官助理 李立婕 书 记 员 阳雨芹