本溪市溪湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0503民初1247号原告（反诉被告）：沈阳船牌涂装工程有限公司，地址辽宁省沈阳市沈北新区财落街道办事处三家子村。法定代表人：孟春艳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵瑞琦、李冰，系该北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被告（反诉原告）：河北建工集团有限责任公司，地址河北省石家庄市友谊北大街**。法定代表人：李云霄，系该公司董事长。委托诉讼代理人：赵艳强，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：张艳彦，系辽宁宸瀚律师事务所律师。原告（反诉被告）沈阳船牌涂装工程有限公司诉被告（反诉原告）河北建工集团有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）沈阳船牌涂装工程有限公司委托诉讼代理人李冰,被告（反诉原告）河北建工集团有限责任公司委托诉讼代理人张艳彦已到庭。本案现已审理终结。原告（反诉被告）沈阳船牌涂装工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告（反诉原告）给付原告（反诉被告）工程款808042.16元及利息（自2014年1月1日至实际支付之日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）、吊篮使用费21400元、材料费68898.4元；2、原告（反诉被告）在所拖欠工程款范围内对所承建的项目工程的折价或者拍卖的价款中享有优先受偿权；3、本案诉讼费、保全费、鉴定费的全部诉讼费用由被告（反诉原告）承担。事实与理由：2013年8月19日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订了《蓝远名城外墙涂料装饰工程供货及施工合同》，工程为“蓝远名城一期工程”B7#-B18#楼外墙涂料施工，现工程已全部完工并于2014年5月实际入住，按照合同约定被告应向原告（反诉被告）支付剩余工程款795886.64元、吊篮使用费以及材料费。原告（反诉被告）多次催告，被告（反诉原告）仍未支付，现原告（反诉被告）为维护自身合法利益，特请贵院支持原告（反诉被告）诉请，依法进行判决。被告（反诉原告）河北建工集团有限责任公司辩称：关于工程款，被答辩人诉请的工程存在，但双方不存在拖欠工程款问题，被答辩人主张无事实和法律依据，被答辩人在施工期间无故连同施工工人失踪后终止合同，严重影响工期、造成违约，撤场时未通知答辩人，双方未就已完成工程量进行确认，事实上被答辩人因个人原因总是缺钱，导致施工队伍无法稳定，正常施工，答辩人提前支付了部分工程量，按答辩人与后接工程队核算的工程量及时并结算金额，答辩人对被答辩人已经多支付工程款，多支付的金额待双方确定实际施工量后却以确认，关于利息，因双方已经完成工程量部分的工程款结算，未到履行期限，故不存在利息问题，被答辩人的行为已经构成违约，被答辩人未通知答辩人进行撤场，我方重新另找施工的完成后期的工程，造成增加工程款费用的损失，以及因发生事故导致的增加工程损失，合计1115100元，答辩人对以上增加的工程损失将保留追究的权利，关于吊篮使用费，这个费用存在，但是金额无法确认，主张的主体不适格，被答辩人应通过另行起诉的方式向后接实际施工人主张吊篮使用费，关于材料费，第一笔24140.65元待核实真实性，及量后予以确认，第二笔7140吨，不存在，与本案无关，如主张应另行起诉，因本案为拖欠工程款之诉，系债权之诉，被答辩人有明确的主张金额及起算的时间点，但未按法律规定的保护时间内主张，其起诉已经超过诉讼时效，故对以上全部诉讼请求应予驳回。被告（反诉原告）河北建工集团有限责任公司向本院提出反诉请求：1、请求人民法院判令原告（反诉被告）返还多给付工程款金额待鉴定后确认；2、请求人民法院判令原告（反诉被告）支付违约金179588.66元，已经施工部分应扣除的质保金100000元（按已给付工程款1000000元计算），罚款149790元，以上合计429378.66元；3、请求人民法院判令原告（反诉被告）赔偿因违约撤场给被告（反诉原告）造成的经济损失1115100元；4、原告（反诉被告）承担全部的诉讼费用。事实与理由：反诉原、被告自2013年8月19日就涉案工程存在事实上的工程承包关系。反诉被告主张工程量及工程款无事实依据，反诉原告按约定已提前并超额给付工程款，但2013年9、10月期间发生因反诉被告法人自身原因，不能给工人开资导致工人陆续离开工地，最终反诉被告只剩管理人员在场，工地无法正常开工，不得以反诉原告另行找人完成现场施工，至反诉被告撤场前未完成任何单元单体，双方也未就已施工工程款进行确认，但依据再后施工队实际完成工作量及给付工程款计算，反诉原告已超额给付工程款，另因被告违约撤场，导致反诉原告增加工程支出等各项损失包括但不限于增加工程费用，人员伤亡赔偿费用，脚手架拆除等费用及按约定应承担的违约金及超过违约金以外的损失费用，鉴于本案本诉已诉至人民法院，反诉原告不得已提出以上反诉请求，请求依法裁决为盼。原告（反诉被告）沈阳船牌涂装工程有限公司辩称：对于反诉原告要求反诉被告返还多付工程款的请求，无事实及法律依据，其在事实和理由当中自述依据在后施工队实际完成工程量及给付工程款计算，反诉原告已经超额给付工程款系反诉原告自行推定，没有事实基础，反诉原告与反诉被告签订的合同日期为2013年8月19日，反诉原告在反诉状中自认反诉被告于2013年9、10月停工，并另行委托第三方进行后续施工，即此时反诉被告已施工的工程已经完工，并且交接给反诉原告进行后续施工，说明反诉被告的已施工工程在此时已经通过竣工验收，工程质量合格，至此案涉工程的质保期最迟于2013年10月开始计算，根据合同9.4条的约定，质保期为五年，现在早已经超过质保期，故反诉原告要求扣除质保金的请求不能成立，应予以驳回。反诉原告诉请的罚款属于其单方的意思表示，对我方不发生任何法律效力，没有事实和法律依据。反诉原告主张的违约金与其所谓的反诉被告撤场给其造成的损失，二者属于同一类型的请求，反诉原告的该两项请求属于重复请求，二者不能兼得，另外，工程的停工原因系反诉原告未按约定足额支付工程款所致，反诉被告不存在违约行为，其主张没有事实依据，同时其在事实与理由中所述的损失包括工程增加的费用，人员伤亡的费用，脚手架拆除的费用与反诉被告无任何关联性，已经超过诉讼时效，另外，违约金及损失的请求属于一般债权，适用诉讼时效的约定，按照反诉原告在反诉状中陈述的时间可以确定其最迟于2013年年底就已经知道其权利受到侵害，那么根据当时关于诉讼时效的法律规定，其在2015年之前应当向反诉被告予以主张，但其从未向反诉被告主张过，其请求已经超过诉讼时效，综上，反诉原告的反诉请求没有任何事实及法律依据，请求法庭予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年8月19日原告（反诉被告）、被告（反诉原告）双方就蓝远名城外墙涂料工程事宜签订《蓝远名城外墙涂料装饰工程供货及施工合同》，合同约定：“工程名称蓝远名城一期工程；工程地点本溪市经济开发区木兰路；施工周期2013年7月15日至2013年9月1日，具体以发包人施工通知单为准；工程承包范围蓝远名城一期工程B7#-B18#楼外墙涂料（真石漆纺砖）的供货、运输、存储保管、现场施工、成品保护、售后服务、保修；本合同采用固定单价包干方式，本合同采用计价方式为招标图纸范围内工程量固定单价包干，合同固定单价为54元/㎡（按楼体实际涂刷面积结算、不含门窗洞口）该价款是承包人方履行本合同所发生的一切费用，包括材料费、加工费、包装、运输（含保险费、不含税金）、检测、施工、维修、保修等承包人履行本合同所发生的一切费用，发包人不在向承包人支付任何费用；工程进度款按每完成五栋单位工程按此五栋楼工程造价的70%支付工程款，承包方所承包的所有单项工程均结束且竣工验收合格后，工程款支付至已完工程造价的80%，单位工程竣工结算完毕后十五日内，工程款支付至工程结算总价款的95%，剩余工程款结算总价款的5%作为质保金，按第九条的质量保修条款支付；承包人在工程竣工后，应立即通知发包人验收；合同生效后，合同的任何变动均需双方协商后以书面形式确定，乙方擅自变更或终止合同，则需向守约方支付合同总价的10%作为违约金，并赔偿由此给守约方造成的损失。”2013年8月26日被告（反诉原告）给付原告（反诉被告）500000元，2013年9月23日被告（反诉原告）给付原告（反诉被告）500000元，被告（反诉原告）共给付原告（反诉被告）工程款1000000元。2013年9月原告（反诉被告）停工，该工程未全部施工完毕。被告（反诉原告）于2013年10月8日与案外人吕艳龙签订《蓝远名城外墙涂料装饰工程供货及施工合同》，约定：“工程承包范围B7#楼2821.22㎡、B8#楼2595.44㎡、B9#楼2840.82㎡、B10#楼1699.20㎡、B11#楼1622.88㎡、B12#楼2480.82㎡、B13#楼1761.71㎡、B14#楼1834.18㎡、B15#楼2840.82㎡、B16#楼1834.18㎡、B17#楼1834.18㎡、B18#楼1834.18㎡，合计25279.63㎡,本合同采用固定单价包干方式，合同固定单价54元/㎡，该价款是承包人方履行本合同所发生的一切费用，包括材料费、加工费、包装、运输（含保险费、不含税金）、检测、施工、维修、保修等承包人履行本合同所发生的一切费用，发包人不再向承包人支付任何费用。承包方所承包的所有单项工程均结束且竣工验收合格后，双方进行结算，结算完成后，工程款一次性支付至100%”。2013年12月16日被告给付案外人吕艳龙工程款1365100元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，原告（反诉被告）未完成该工程即撤场，双方未经验收结算，原告（反诉被告）提交的《本溪蓝远名城工程结算书》系原告单方出具，被告不予认可，且原告未提交其他相应证据证明其实际施工量，也未向法院申请司法鉴定，系单一证据，故对原告（反诉被告）关于工程款795886.64元及利息的诉讼请求，本院不予支持。关于原告（反诉被告）要求吊篮使用费21400元，因双方没有关于此项约定，且吊篮实际使用人并非被告（反诉原告），原告（反诉被告）主张的主体不适格，故本院不予支持。关于原告（反诉被告）要求的材料费68898.4元，因原告（反诉被告）未能提供证据证明且被告（反诉原告）不予认可，故本院不予支持。被告（反诉原告）提交的《蓝远名城B7#-B18#楼外墙涂料面积汇总表》也系被告（反诉原告）单方出具，原告（反诉被告）不予认可，且被告（反诉原告）未提交其他相应证据证明该工程的总面积，且双方均未向本院申请司法鉴定，故对被告（反诉原告）关于要求原告（反诉被告）返还对给付工程款及支付违约金的反诉请求，本院不予支持。关于被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）赔偿因违约撤场给被告（反诉原告）造成的经济损失1115100元的诉讼请求，其中工人死亡的相关赔偿费用，原告（反诉被告）非用人单位，亦非在原告（反诉被告）施工期间，且与本案不属于同一法律关系，故本院不予支持，另外关于被告（反诉原告）找第三方施工的费用，原告（反诉被告）应对自己施工的部分负责，因工程总量及原告（反诉被告）实际施工量不能确认，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）沈阳船牌涂装工程有限公司的全部诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）河北建工集团有限责任公司的全部反诉请求。案件受理费12673元，由原告（反诉被告）沈阳船牌涂装工程有限公司负担，反诉费18250元，由被告（反诉原告）河北建工集团有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  刘兆君人民陪审员  肖 萍人民陪审员  郭 淼二〇二〇年九月二十四日法官助理王一博书记员关雨婷附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。