广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤13刑终350号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）谭炫忠，男，1993年11月18日出生，身份证号码:445************813，汉族，高中文化，户籍所在地:广东省惠州市仲恺区*****************。因涉嫌抢劫罪，于2020年3月3日被抓获，次日被惠州市公安局仲恺区分局刑事拘留;经惠州市惠城区人民检察院批准，同年3月14日由惠州市公安局仲恺区分局执行逮捕。现羁押于惠州市博罗县看守所。辩护人林志浩，系广东惠泰律师事务所律师。惠州市惠城区人民法院审理原审被告人谭炫忠犯抢劫罪一案,于2020年7月21日作出（2020）粤1302刑初603号刑事判决，认定原审被告人谭炫忠犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金六千元。原审被告人谭炫忠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2020年2月24日，惠州市公安局仲恺区分局沥林派出所在辖区查获18名“三非”（非法入境、非法居住、非法务工）人员。2月25日，惠州市公安局仲恺区分局对18人依法作出拘留审查决定，后于2月28日对18人变更措施为限制活动范围。2月29日，沥林镇政府将沥林镇罗村开发区022号（以下简称022号楼）定为上述18名“三非”人员限制活动范围点，与沥林派出所共同派人看守，并提供相应生活保障。上述“三非”人员被安排住在022号楼的301房、302房。3月1日8时至3月2日8时，沥林派出所安排辅警谭炫忠、黄俊豪等人，沥林镇政府安排治安联防队队员李秀银到该022号楼值班。3月2日凌晨2时54分许，谭炫忠、李秀银在沥林镇吃完宵夜返回022号楼，以清点人员为由到301房，又对昂某吞、貌某佐等人进行殴打，并警告该房的“三非”人员不能说出被打一事。随后，谭炫忠在301房客厅，用脚踢打被害人貌某某奈，并挥拳威胁貌某某奈拿出钱包，将钱包内1800元人民币抢走。3月2日早上，谭炫忠将其中1600元存入其工商银行账户用于偿还网贷。案发后，谭炫忠被传唤归案，侦查机关在其住处缴获现金200元。经鉴定，被打伤的貌某某奈、钦某威、佐某吞、貌某登的身体损伤程度达轻微伤。后谭炫忠的家属代为退赔1600元人民币，涉案赃款已发还貌某某奈。上述事实有受案登记表、立案决定书、户籍人口信息、到案经过、情况说明、现场勘验检查笔录、现场照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单、接受证据清单、通话记录、提取笔录、截图、视频资料、银行开户资料及流水记录、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、另案被告人李秀银供述、被告人谭炫忠供述等等证据在案证实，足以认定。原判认为，被告人谭炫忠无视国法，以非法占有为目的，使用暴力、胁迫手段劫取他人现金1800元，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控被告人谭炫忠犯抢劫罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人谭炫忠在疫情防控期间故意实施犯罪，依法对其从重处罚。被告人谭炫忠利用军警人员身份实施抢劫，依法对其从重处罚。被告人谭炫忠殴打被害人致其轻微伤，并造成恶劣社会影响，本院酌情对其从重处罚。被告人谭炫忠归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，依法对其从轻处罚。案发后，被告人谭炫忠的家属对被害人进行了退赔，故本院酌情对其从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决：一、被告人谭炫忠犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金六千元。二、涉案扣押的物品[触屏手机一部、警棍一条(一代警用伸缩棍，黑色胶纸柄，上面印有“警察POLICE”、“伸缩警棍”)、卡包一个（棕色皮质，上面印有“中华人民共和国机动车驾驶证、行驶证”）、谭炫忠驾驶证一张、谭炫忠身份证一张、银行卡三张（中国民生银行卡一张，卡号尾数：********；中国工商银行卡一张，卡号尾数：********；平安银行卡一张，卡号尾数：********）、谭炫忠深圳市*住证一张、BLACKUNIQUE会员卡一张、塑料桶一个(10公斤，上面印有“佛山”字样)、色盅六个、骰子二十三个，由扣押机关依法处置。上诉人谭炫忠上诉提出：第一，上诉人对一审法院查明、认定的事实及判决上诉人犯抢劫罪无异议，但认为一审法院适法律不当，量刑畸重。第二，关于一审判决“在疫情防控期间故意实施犯罪，依法对其从重处罚”的认定。上诉人认为，根据现有刑事法律规定及相关司法解释，结合上诉人在本案中所实施的犯罪情节，并不存在相关“依法从重处罚”的规定。尽管在疫情期间，但一切犯罪均不应不论具体情节一律从重处罚。这不仅刑法精神不相符，且一审法院在作出该认定时亦未能作出相对应的法律适用说明，属于适用法律不当。第三，关于“殴打被害人至其轻微伤，并造成恶劣社会影响，本院酌情对其从重处罚”的认定。上诉人认为，被害人所受伤害仅为轻微伤，在本案中，在认定上诉人实施了暴力手段劫取他人财物的前提下，轻微伤系暴力行为所造成的后果之一，但上诉人认为对该情节的法律评价，已包含在法定量刑情节当中，不应当再作“酌情从重”的重复评价。至于恶劣社会影响，则应当客观地、实事求是地衡量该事件被社会公众的了解、认知、评论及影响程度，来做综合评判。上诉人认为殴打被害人至其轻微伤，不应当作为从重处罚情节。综上，在罪刑法定原则下，应当将司法裁量权限制在一定的合理范围之内。综上，上诉人请求二审法院正确适用法律，严格遵循“罪行法定”的刑法基本原则，对上诉人所犯之罪行作出公平、公正的评价。其辩护人辩护提出：一审法院量刑不当。第一，针对疫情期间故意实施犯罪的问题。两高三部于2020年2月6日发布《关于依法惩治妨害新型冠状病毒感染肺炎疫情防控违法犯罪的意见》，目的在于依法惩治妨害疫情防控违法犯罪行为，依法及时、从严惩治妨害疫情防控的各类违法犯罪，并对相关行为及罪名作出明确规定，但这并不代表在疫情期间一切犯罪均应当从重处罚。第二，关于殴打被害人至其轻微伤并造成恶劣社会影响的问题。根据《关于常见犯罪的量刑指导意见实施细则》中对抢劫罪的量刑指导意见，造成被害人轻微伤已包含在法定量刑情节当中，不应当再作“酌情从重”的重复评价。第三，一审判决在确定量刑起点和基准刑以及最后宣告刑的问题上，均达到了顶格处理，这对上诉人不公平。在量刑过程中，在确定定性分析的基础上，应当结合定量分析，准确确定量刑起点、基准刑和宣告刑。综上，恳请二审法院在本案的事实认定和法律适用问题上，能够参考同时期同类型案件的相关裁判标准，对上诉人从轻判处。经二审审理查明，原审判决认定上诉人谭炫忠犯抢劫罪的事实清楚，在判决书中所列各项证据，均经原审法院当庭举证、质证后予以确认，本院经审核属实，亦予以确认。本院认为，上诉人谭炫忠无视国法，以非法占有为目的，使用暴力、胁迫手段劫取他人现金1800元，并致他人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。上诉人谭炫忠在疫情防控期间，利用军警人员身份在执行其看守职责过程中实施抢劫，情节恶劣，严重危害了社会秩序，造成恶劣的社会影响，依法对其予以从重处罚。鉴于上诉人谭炫忠归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，其家属亦对被害人进行退赔，依法可对其予以从轻处罚。对于上诉人谭炫忠上诉及其指定辩护人辩护提出的意见，本院综合评析如下：1、关于上诉人谭炫忠疫情期间实施犯罪是否应当从重处罚及是否造成恶劣的社会影响。本院认为，政府在加强疫情防控工作期间，与派出所共同派员对被采取限制活动范围的“三非”人员进行管控，上诉人谭炫忠身为军警人员，在履行职责过程中，明知其负责管控“三非”人员的工作责任重大及其自身身份的特殊，仍不顾当前国家政府对疫情防控工作的政策和要求，公然违反军警人员本来具有保护公民生命财产安全的职责，对被采取限制活动范围的“三非”人员使用暴力、胁迫等手段实施抢劫，并致他人轻微伤，其行为严重损害了国家政府及军警人员的形象和声誉，比一般抢劫犯罪具有更大的主观恶性和社会危害性，严重危害社会秩序，造成恶劣的社会影响，依法应予以从重处罚。2、关于上诉人谭炫忠抢劫过程中“致人轻微伤”原判是否重复评价的问题。根据广东省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则有关抢劫罪的量刑规定：“在量刑起点的基础上，可以根据抢劫情节严重程度、抢劫次数、数额、致人伤害后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑”，上诉人谭炫忠当场实施暴力致被害人轻微伤，依法可以作为量刑情节予以考量，故原判对上诉人谭炫忠的量刑恰当。3，关于量刑。原审判决是根据上诉人谭炫忠的犯罪性质、情节、对社会的危害程度以及具有坦白、退赔等，经综合考虑而作出，亦在法定刑的限度内，量刑适当，故上诉人谭炫忠上诉及其辩护人辩护提出量刑畸重的意见，依法不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人谭炫忠提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见均不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈 健审 判 员  丁祥雄审 判 员  李浩浩二〇二〇年九月二十八日法官助理  莫小莉书 记 员  陈伟杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。