江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0826民初1065号原告：涟水县神龙盛唐房地产开发有限公司，住所地江苏省涟水县淮浦北侧东侧怡和苑小区。法定代表人：薛斐，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛佃明，江苏文通律师事务所律师。被告：薛同耀，男，汉族，1966年6月14日出生，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：李雨其，江苏岸庆律师事务所律师。第三人：国涟建设集团有限公司，住所地涟水县石湖镇工业集中区。法定代表人：王金飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：王金松，男，汉族，1984年3月6日出生，住涟水县。原告涟水县神龙盛唐房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称盛唐公司）与被告薛同耀、第三人国涟建设集团有限公司（以下至判决主文前简称国涟公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告盛唐公司的委托诉讼代理人薛佃明，被告薛同耀的委托诉讼代理人李雨其，第三人国涟公司的委托诉讼代理人王金松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国涟公司向本院提出诉讼请求：1、要求第三人国涟公司向原告提供金额为10219225.35元的工程款发票，税金由被告薛同耀负担。2、要求被告薛同耀承担诉讼费、保全费。事实与理由:2014年11月6日，原、被告签订建设工程施工合同，实际施工中，被告薛同耀挂靠第三人国涟公司以包工包料的方式承建原告开发建设的神龙盛唐小区12号楼，施工合同第八条第四款约定被告薛同耀每次领取工程款应当开具工程款发票。为工程款支付问题原、被告双方曾在淮阴区人民法院诉讼，经司法鉴定工程款总额为1380余万元，现尚有10219225.35元工程款发票没有提供，故提起诉讼。被告薛同耀辩称，税金应当由税务部门依法征收，而非当事人的请求事项，请求驳回原告对被告薛同耀的诉讼请求。第三人国涟公司述称，被告薛同耀挂靠本公司承建原告开发的神龙盛唐小区12号楼，发票应由本公司提供，但税金必须由实际施工人承担，开票之前必须由实际施工人缴纳税费以及成本发票才可以开具，实际施工人没有缴纳税款的情况下本公司无法提供工程款发票。本院经审理认定事实如下：2014年10月11日，原告盛唐公司（甲方）与第三人国涟公司（乙方）签订建设工程合作协议书，合作协议约定甲方开发建设的涟水县神龙盛唐小区工程由乙方作为施工总承包单位，由乙方提供并配合办理开工、验收、竣工备案等相关资料手续，施工队伍由甲方考察确定。2014年11月6日，原告盛唐公司（甲方）、被告薛同耀（乙方）签订建设工程施工合同，约定被告承建原告开发建设的涟水县神龙盛唐小区一期12号楼，工程内容包括土建、水电安装，承包方式为包工包料。施工合同第八条第4款约定：每次工程款支付（办理抵房手续）时乙方应出具建筑工程正式发票。本案被告薛同耀于2018年3月20日起诉要求本案原告盛唐公司支付工程款，淮安市淮阴区人民法院2019年9月5日作出（2018）苏0804民初1810号民事判决，判决认定盛唐公司应当支付薛同耀承建的神龙盛唐小区一期12号楼工程款总额为13804374.35元（包括税金），扣除已领取的10015340元及5%质保金，盛唐公司还应支付薛同耀工程款本金3098815.63元，并承担案件受理费、保全费合计36000元，该判决已发生法律效力。2020年4月22日，淮安市淮阴区人民法院出具结案通知书，载明依据生效判决，扣划了盛唐公司3643556.12元，其中执行费38451元，剩余3605105.12元已拔付给薛同耀。本案中，原告盛唐公司主张被告薛同耀平时领取工程款时，相应的税金是被告薛同耀另行支付，由原告盛唐公司向被告薛同耀出具税金收条，没有在支付的工程款中扣除，有部分工程款支付时被告薛同耀还出具税金欠条，原告盛唐公司统计被告薛同耀已支付3585149元工程款的税金，未支付税金的工程款计9821126.12元（未付税金的工程款收条金额及（2018）苏0804民初1810号民事判决履行的工程款及利息合计金额）。被告薛同耀在（2018）苏0804民初1810号案件审理中向淮阴区人民法院提供盛唐公司出具的收条7张，合计税金212737元（工程款3285149元）。被告薛同耀提供的税金收条与原告盛唐公司统计的被告薛同耀已交税金工程款基本对应，其中2016年2月3日已付工程款300000元，税金17340元，被告薛同耀未提供相应的收条，但原告盛唐公司确认税金已交。被告薛同耀对其他领取的工程款9821126.12元，未提供相应的税金收条。另查明，2018年5月2日，原告盛唐公司（乙方）与第三人国涟公司（甲方）签订和解协议，约定乙方于2018年3月10日前到甲方处开具1000万元税收发票（按地方税务部门规定交纳税款，开具工程款发票），剩余部分按季度开具发票，乙方于2018年12月30日前按施工合同已完成工程量（包括12号楼）应付工程款开具全部税收发票。上述事实，有经庭审质证的原、被告陈述、建设工程施工合同、生效判决书、税金收条、工程款收条等证据证实，本院予以确认。本院认为，原告盛唐公司与不具有施工资质的被告薛同耀签订建设工程施工合同，施工合同属于无效合同。施工合同无效，但工程经竣工验收合格的，施工合同约定的工程价款等条款可参照适用。施工合同约定每次工程款支付时被告薛同耀应当出具建筑工程正式发票，该条约定表明被告薛同耀领取工程款需要承担相应的税金。被告薛同耀对其领取的工程款中9821126.12元，未提供相应的税金收条，本院确认被告薛同耀对已领取的工程款中尚有9821126.12元工程款相应的税金没有支付，原告盛唐公司要求被告薛同耀承担相应的税金，本院予以支持。原告盛唐公司与第三人国涟公司签订合作协议，虽约定第三人国涟公司为涟水神龙盛唐小区施工总承包单位，但合作协议并未约定施工范围、工程价款、工程款支付等施工合同必要条款，该合同对验收备案、管理费等事项作出约定，还明确施工队由原告盛唐公司考察确定，故原告盛唐公司与第三人国涟公司的合作协议实质为施工资质借用协议，即原告盛唐公司为被告薛同耀借用施工资质，故被告薛同耀应当以第三人国涟公司名义依法纳税，第三人国涟公司依工程所在地税务机关规定的税种、税率开具税票后，所涉税金均由被告薛同耀负担。第三人国涟公司开具的税票中增值税发票应提供给原告盛唐公司，故对原告盛唐公司要求第三人提供工程款发票的诉讼请求，本院予以支持。第三人国涟公司提出的开具工程款发票之前需要提供成本费发票，因原告盛唐公司与被告薛同耀施工合同未约定成本费发票，故对成本费发票问题，本案不作处理。经调解未果，依照最高人民法院《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：被告薛同耀于本判决生效后10日内以第三人国涟建设集团有限公司名义按9821126.12元工程款开具税票（税种、税率以工程所地在税务机关规定为准），税金由被告薛同耀自行负担，并将其中增值税发票交付原告涟水县神龙盛唐房地产开发有限公司。逾期不履行，则由第三人国涟建设集团有限公司按上述判决代为履行，代为履行所产生的所有税金均由被告薛同耀负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5000元，由被告薛同耀负担。案件受理费9471元，由被告薛同耀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（上诉费收款单位：江苏省淮安市中级人民法院，收款银行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，收款账户：62×××73）。审 判 长  李林峰人民陪审员  胡大海人民陪审员  王 成二〇二〇年九月十日书 记 员  朱丹丹