广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终1507号原公诉机关广东省深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨立新，男，因本案，于2018年12月25日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月31日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人陈小艳，广东诚公律师事务所律师。广东省深圳市龙岗区人民法院审理广东省深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人杨立新犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月29日作出（2019）粤0307刑初3693号刑事判决。宣判后，原审被告人杨立新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2018年12月22日，购毒人员陈某（化名）通过互联网百度贴吧发现一名网名为“好XXXX天”发了一条信息称“要货的找我”。陈某通过联系对方，认识一名微信昵称为“缅X”的网友。对方自称就是网友“好XXXX天”，是从事甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）交易。后双方商定，陈某以25元人民币一粒的价格购买2000粒甲基苯丙胺片剂。2018年12月25日15时许，双方再次通过微信联系，约定在深圳市龙岗区富业文具玩具城门口交易。当天20时许，陈某来到在约定地点见到被告人杨立新。杨立新确认陈某带了50000元毒资后，回到其入住的如意旅馆取了两袋疑似毒品，回到深圳市龙岗区风临四季东侧人行道，将一大一小两包疑似毒品以50000元人民币的价格，贩卖给陈某。交易完成后，民警当场将被告人杨立新抓获归案，在其身上缴获毒资人民币50000元、作案工具手机2部；在陈某的身上缴获一大一小两包疑似毒品。经称重：缴获的一大一小两包疑似毒品共重191.91克。经深圳市龙岗区公安司法鉴定中心鉴定，缴获的一大一小两包疑似毒品均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。原判认定上述事实的证据有：1.物证：毒品2包（重179.69克、12.22克）、手机三部、毒资人民币50000元。2.书证：被告人身份信息、违法犯罪经历比对报告、抓获经过、聊天记录、如意住宿监控截图、扣押清单、扣押决定书、情况说明等。3.证人证言（1）证人陈某的证言：2018年12月21日，其在百度贴吧发现网名为“好XXXX天”发了一条“要货的找其”。其不知道这个是卖什么的，其问他的联系方式。对方说要加其，其把微信号发给对方。2018年12月22日，一名网名为“缅X”、微信号码为×××的人加其。对方说他是“好XXXX天”，他的头像是毒品麻古的照片，其问对方是什么，对方说卖麻古，有2000粒。对方问其要多少钱，其说每粒25元，对方同意了。2018年12月25日15时许，对方说两个小时到龙华汽车站，问其晚上能不能交易，其跟派出所民警反映了情况，民警让其继续跟对方联系。其跟“缅X”约定在龙岗区富业文具城门口见面，其和民警带着50000元一起过去。其在富业文具城见到“缅X”，身穿黑色上衣的男子。该男子说他的毒品在龙东汽车站，让其跟他去拿毒品。其跟他走到对面龙东正中风临四季门口人行道，其说不去了，在这里等他。那名男子要求看其的钱，其给他看了，他摸过钱确定是真的。十几分钟后，“缅X”回来了，其跟他坐在人行道石凳那里，他从背包拿出一包彩包塑料袋给其，其要求检货，那名男子说还有一点送给其，他从背包拿了一个红色软烟盒给其，其打开烟盒看到一些红色麻古。其问这些是不是真的，对方说是真的，其就把50000元给他，他把麻古给其，其们准备离开时，民警将该男子抓获。辨认出杨立新是卖毒品给其的男子，指认其与对方的聊天记录。（2）证人黄某某的证言：2018年12月25日17时许，杨立新到如意住宿登记住宿，房号是403。他是一个人过来的，没有说来做什么。辨认出杨立新。（3）证人巫某的证言：其是坪地派出所的辅警。2018年12月25日，有人举报贩卖毒品。到下午，其根据民警的安排，到龙岗区配合民警抓捕。其们以交易成功后摸头作为信号。到了之后，举报人下车，其们在后面跟随他，到风临四季小区门口，举报人跟一名男子见面，其们在周围守候。那名男子离开了，十几分钟后又回来了，这时他背着背包，他把背包打开拿了一袋东西给举报人，举报人把钱给那名男子。这时，举报人站起来摸头，其们就冲上去将贩毒男子按倒在地。在举报人身上缴获疑似毒品麻古两袋，在嫌疑人身上缴获手机两部和赌资50000元。辨认出杨立新是贩毒男子。4.被告人供述与辩解被告人杨立新的供述：2018年1月，其在百度贴吧看到“招带货的，三天一万，需要的加QQ”，其就加了对方QQ。他问其要不要带货，其没答应。直到2018年12月初，对方再次问其要不要帮他带货，其当时因赌博欠了很多网贷，其就答应了，对方没告诉其货是什么，其也没问他。对方叫其到昆明，到昆明火车站附近后，对方安排人给其路费，叫其搭车到景洪，之后到洛镇。其到了之后，对方派人带其走山路过了边境，其被载到小勐拉，住了近10天。对方拿着一包零食叫其送到深圳，他把深圳买家的微信推给其，叫其跟买家联系交易的事情。其跟买家联系了，买家叫其到龙东汽车站附近交易。2018年12月25日18时许，其到了龙东汽车站附近，给买家发信息，买家说等会过来。到了19时许，买家叫其到龙岗义乌小商品城附近交易。在小商品城马路边，其把货给买家，买家给其5万元，之后就被民警抓了。其不清楚货是什么，成功带货后缅甸的人给其1万元。其的货是红色固体，2000粒，跟药丸一样大小，一个大包用红色塑料袋包装，小包用烟盒包装。5.鉴定意见广东省深圳市龙岗区公安司法鉴定中心检验报告：检材中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。7.视听资料、电子数据：讯问录像、称重录像。原公诉机关建议对被告人杨立新判处十五年有期徒刑，并处没收财产。原判认为，被告人杨立新明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨立新辩称其系被利用、胁迫和引诱才进行送货交易的，不构成犯罪；辩护人提出被告人杨立新构成运输毒品罪，属于胁从犯的辩护意见。经查，被告人杨立新为获取高额的报酬，采取隐蔽方式，参与毒品交易的全过程，是犯罪行为的主要实施者，表明其具有贩卖毒品的故意并实施了主要的犯罪行为，不应认定为从犯；至于其被利用、胁迫和引诱参加犯罪的意见，仅有被告人杨立新的供述，缺少相应证据予以佐证，故对上述辩护意见，不予采纳。公诉机关出具的量刑建议合理合法，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第五十九条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人杨立新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。二、缴获的毒品191.91克，由公安机关销毁；随案移送作案工具手机三部，依法予以没收。宣判后，原审被告人杨立新不服，提出上诉：其系被老板、举报人及警察引诱犯罪，原审事实认定错误，证据不足，请求二审改判其无罪。其辩护人的主要辩护意见为：1.上诉人杨立新的行为不构成贩卖毒品罪，应构成运输毒品罪，且为从犯。2.涉案毒品未进行含量鉴定，变相加重了对上诉人杨立新的处罚。3.上诉人杨立新无贩卖毒品的故意，其仅有运输毒品的故意，且涉案毒品（麻古）在短时间内已被全部缴获，未流入社会，没有对社会造成实质性危害。4.上诉人自愿认罪，如实供述自己的罪行，真诚悔罪，具有坦白情节。请求二审对上诉人杨立新从轻判处。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人杨立新无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。对于上诉人杨立新的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，本案是经举报人举报，公安机关控制下交付。上诉人杨立新携带毒品在事先约定好的时间来到约定地点与举报人陈某进行毒品交易，杨立新将毒品交给陈某，陈某将约定好的毒资5万元交给杨立新，交易完成后，杨立新被民警当场抓获，在其身上缴获毒资5万元，在陈某的身上缴获交易的毒品。综合全案，各项证据之间相互印证，形成完整的证据链条，足以认定杨立新贩卖毒品的犯罪事实。本案中，杨立新参与毒品交易的全过程，是起主要作用的主犯，辩护人关于其是从犯的辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。根据相关法律规定及司法实践，毒品不以纯度折算，辩护人关于涉案毒品未作含量鉴定，变相加重对杨立新的处罚的辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人及辩护人关于本案事实和相关证据的分析认定等其他上诉理由及辩护意见与一审阶段的辩解及辩护意见一致，一审法院已予以充分注意并综合全案证据作出准确认定和评判，本院予以认同，并不再赘述。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，根据杨立新犯罪的事实、性质、情节，并结合各项量刑情节决定刑罚，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李  生  荣审判员 王  恩  建审判员 王    丽二〇二〇年九月十八日书记员 关晓杨(兼)附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。