云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2205号上诉人（原审原告）：山召花，女，汉族，1969年5月10日生，住址：曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：李玲艳，女，汉族，1969年5月10日生，曲靖市麒麟区，系山召花之儿媳。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：龚所法，男，汉族，1955年4月24日生，住址：曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：龚小武，男，汉族，1981年7月15日生，住址：曲靖市麒麟区。上诉人山召花因与被上诉人龚所法、龚小武机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初1898号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山召花上诉请求：一、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初1898号民事判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）、一审判决由上诉人承担30%责任划分不当，应由二被上诉人承担全部赔偿责任。被上诉人龚所法在未取得机动车驾驶证的情况下驾驶正三轮载货摩托车违反规定载客导致上诉人的损伤，并收取上诉人3元的乘车费用，因上诉人文化水平低，且在农村三轮载客属于普遍现象，无法意识三轮车不能载人。上诉人是在本次事故发生后才知道被上诉人龚所法系无证驾驶且违法载客，一审判决认定上诉人明知被上诉人龚所法系无证驾驶没有事实依据。本次交通事故经交警认定被上诉人承担全部责任，一审判决由上诉人承担30%的责任，明显不当，应由被上诉人承担全部责任。（二）、上诉人的伤情经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为拾级伤残，根据相关法律规定，误工费应当计算至定残日前一天即94天，一审判决仅认定上诉人住院期间71天的误工费，不符合法律规定。上诉人主张的护理期限、营养期限经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定均为90日，一审法院事实部分予以认定，但计算费用时又不予支持。（三）、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条：“机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条规定确定其相应的赔偿责任：（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；”龚所法所驾驶的云Ｄ×××**正三轮载货摩托的所有人系龚小武，龚所法与龚小武系父子关系，龚小武明知龚所法无机动车驾驶证的情形下，龚小武在外出打工期间将车辆交由其父龚所法驾驶，对其所有的车辆疏忽管理，存在明显过错，根据上述规定，龚小武应对上诉人的损害承担责任。被上诉人龚所法、龚小武未作答辩。山召花向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带赔偿原告各项经济损失共计：155841.2元；2、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2019年11月25日，被告龚所法无证驾驶云Ｄ×××**号正三轮载货摩托车因操作不当造成原告受伤的道路交通事故。龚所法负此事故的全部责任，山召花无责任。原告受伤后于2019年11月26日到中国人民解放军联勤保障部队第九二○医院住院治疗，住院27天，经医院诊断为：1、脊髓损伤（中央综合征）；2、寰椎骨折；3、寰枢关节半脱位；4、创伤性中型颅脑损伤；5、头皮血肿；6、多处软组织挫伤。出院医嘱：注意休息，适当活动，加强营养，不适门诊复诊。2019年12月24日到曲靖市人民医院康复科住院治疗，住院治疗28天，最后诊断：1、脊髓损伤（中央综合征）；2、寰椎骨折术后；3、寰枢椎半脱位；4、闭合性颅脑损伤中型，出院医嘱：注意休息，加强营养，适度康复训练，不适随诊。2020年2月3日到曲靖市麒麟区越州镇中心卫生院住院治疗16天。原告于2020年2月28日到曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，经鉴定，鉴定意见为：1、山召花本次损伤属拾级伤残。2、山召花的后期手术费及治疗费：壹万陆仟（￥16000.00）元人民币。3、山召花本次损伤误工期自损伤之日起评定为贰佰壹拾（210）日、护理期为玖拾（90）日、营养期为玖拾（90）日。另查明，被告龚所法所驾驶云Ｄ×××**号正三轮载货摩托车登记在被告龚小武名下。在本案中，被告龚所法、龚小武支付原告救护车费用及相关治疗费用共计599.84元、垫付医药费及生活费共计48000元、微信转账10000元。一审法院认为，公民的生命和身体健康受法律保护，任何人不得侵害。被告龚所法在未取得机动车驾驶证的情况下驾驶正三轮载货摩托车，且违反规定载客，因操作不当倾覆在道路北侧，造成原告受伤的道路交通事故，被告龚所法应承担主要赔偿责任。原告明知被告龚所法未取得机动车驾驶证，且三轮摩托车不允许载人的情况下，仍乘坐该正三轮摩托车，应承担部分责任。就原告主张的医疗费35496.9元予以确认；主张的误工费33600元与本案事实不符，应为160元/天×71天=11360元；主张的护理费14400元与本案事实不符，应为160元/天×71天=11360元；主张的营养费9000元与本案事实不符，应为30元/天×71天=2130元；主张的住院伙食助费9000元与本案事实不符，应为100元/天×71天=7100元；主张的残疾赔偿金21536元、鉴定费2600元、辅助医疗器具费2300元、后期手术费及治疗费16000元符合法律规定，本院予以支持；主张的交通费无证据证实，不予确认；主张住宿费670元及病历复印费12元的请求，不属本案赔偿范围，不予支持；主张交通费1000元，本院酌定200元；主张精神抚慰金10000元的请求，根据原告伤情，本院酌定2000元。以上费用合计112082.9元。由被告龚所法承担70%的赔偿责任，计币78458元，扣除被告已垫付的58000元，实际赔偿20458元。原告主张要求被告龚小武承担责任的请求，因被告龚小武在外务工，未实际管理该正三轮载货摩托车，原告也未举证证明被告龚小武在本案中存在过错，该请求与《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条不符，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款之规定，判决：一、由被告龚所法于判决生效后三十日内赔偿原告山召花各项经济损失共计20458元。二、驳回原告对被告龚小武的诉讼请求和其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由原告山召花承担。二审中，双方当事人没有提供新证据。经二审审理查明的案件事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。争议焦点：一、本案责任如何划分；二、龚小武是否应承担责任；三、山召花的误工时间如何确定；四、山召花的护理期、营养期是否应当支持。本院认为，焦点一、本案责任如何划分。《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，龚所法未取得机动车驾驶证驾驶机动车上路行驶且违反规定载客，因其操作不当倾覆在道路北侧，造成山召花受伤的道路交通事故，经曲靖市公安局麒麟局交通警察大队道路交通事故责任认定，龚所法负此事故的全部责任，山召花无责任。龚所法理应承担全部的赔偿责任。按日常生活常识，山召花应当知道正三轮摩托车不允许载人仍乘坐该正三轮摩托车，其亦有过错，依法应减轻龚所法的赔偿责任。故一审判决确定由龚所法承担70%的赔偿责任并无不当。焦点二、龚小武是否应承担责任。上诉人山召花以《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条：“机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条规定确定其相应的赔偿责任：（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；”规定主张龚小武承担责任，而本条是关于租赁、借用等车所有人、管理人和使用人不一致的情形下，发生交通事故致人损害时，机动车所有人、管理人有过错时如何承担责任的规定。当机动车所有人或管理人在知道或应当知道机动车存在瑕疵缺陷，或者驾驶人存在不符合或者妨碍驾驶机动车情形的情况下，仍然将机动车予以出租、出借时，机动车所有人或管理人此时具有明显的主观过错，没有尽到必要的注意义务，在一定程度上开启了机动车发生交通事故的危险源，因此，该司法解释规定了机动车所有人或管理人的过错与发生交通事故具有因果关系，机动车所有人或管理人应当根据《侵权责任法》第四十九条承担相应的赔偿责任。本案中并不存在出租或出借涉案车辆的情形，故本案不适用该规定。案涉云Ｄ×××**号正三轮载货摩托车虽登记在龚小武名下，但事故发生时龚小武在外务工期间，其未实际管理涉案正三轮载货摩托车，且上诉人山召花也未提供证据证实龚小武存在过错，故龚小武依法不承担赔偿责任。焦点三、山召花主张的误工时间如何确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，上诉人山召花的伤情于2020年2月28日经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为拾级伤残，山召花误工时间可以计算至定残日前一天即94天，一审判决按山召花接受治疗期间71天计算其误工费明显不当，二审予以纠正，山召花的误工费计算为15040元（160元／天×94天）。焦点四、山召花的护理期、营养期是否应当支持。山召花主张的护理期、营养期不符合法律规定，本院不予支持。一审判决按山召花住院期间71天计算护理费、营养费并无不当。本院确认山召花的各项损失为：医疗费35496.9元；误工费15040元；护理费11360元（160元/天×71天）；营养费2130元（30元/天×71天）；住院伙食助费7100元（100元/天×71天）；残疾赔偿金21536元；辅助医疗器具费2300元、后期手术费及治疗费16000元、鉴定费2600元；交通费200元；精神抚慰金2000元。以上费用合计115762.9元。按上述责任比例，由龚所法承担70%的赔偿责任即81034.03元（115762.9元×70%），扣除龚所法垫付的58000元后，龚所法还应赔偿山召花23034.03元。综上所述，上诉人山召花的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初1898号民事判决；二、由被上诉人龚所法于本判决生效后30日内赔偿山召花各项经济损失23034.03元；三、驳回山召花的其他诉讼请求。一审案件受理费人民币50元，减半收取25元，由山召花负担；二审案件受理费人民币50元，由山召花负担30元，龚所法负担20元。本判决为终审判决。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长  迟少杰审判员  刘跃昌审判员  李泽文二〇二〇年九月二十九日书记员  杨贺清