重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终4382号上诉人（原审被告）：重庆乐欣塑胶有限公司，住所地重庆市南岸区黄桷垭乡泉山村回龙池组，统一社会信用代码91500108075685083E。法定代表人：于绍芝，总经理。委托诉讼代理人：施淼，重庆佳施德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄万茂，男，汉族，1972年1月9日出生，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：张松，重庆博永律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈吉庚，重庆博永律师事务所律师。上诉人重庆乐欣塑胶有限公司（下称“乐欣公司”）与被上诉人黄万茂劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2019）渝0108民初19654号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。乐欣公司上诉请求：撤销重庆市南岸区人民法院（2019）渝0108民初19654号民事判决，依法改判上诉人不支付被上诉人2019年4月工资及未休年休假工资。事实和理由：1、上诉人认为支付未休年休假工资的前提是用人单位提出要求劳动者不休年假，用人单位未安排补休，提出要求的主体是用人单位，本案被上诉人为了多挣钱自行要求在年休假时间工作，上诉人并支付了相应的工资，且上诉人也安排被上诉人进行了调休，因此，上诉人不应再支付被上诉人未休年休假工资；2、上诉人虽存在未向被上诉人发放2019年4月工资的情形，但系因被上诉人参与围堵上诉人公司厂门，给上诉人公司造成重大经济损失所致。黄万茂答辩称：根据上诉人提交的上诉状可知，上诉人与被上诉人在劳动关系存续期间确实存在未安排被上诉人休年休假和足额支付劳动给报酬的情形。因此，被上诉人认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。黄万茂向一审法院起诉请求：1.判令乐欣公司向黄万茂支付解除劳动关系的经济补偿金30506.21元（4358.03元∕月×7个月）；2.判令乐欣公司向黄万茂支付失业保险待遇损失25920元（1440元∕月×15个月×1.2倍）；3.判令乐欣公司向黄万茂支付未休年休假工资10819.98元（200.37元∕天×27天×2倍）；4.判令乐欣公司向黄万茂支付2019年4月工资3550元。一审查明：黄万茂陈述其2012年10月8日开始在乐欣公司的实际控制人杜连萍所有的重庆平旺塑胶有限公司上班，从乐欣公司成立起由杜连萍将黄万茂带入到乐欣公司工作，工作地点位于重庆市南岸区黄埆垭乡泉山村回龙池组，职务为包装工人。乐欣公司的工商档案显示该公司成立于2013年8月22日，住所地为重庆市南岸区黄桷垭乡泉山村回龙池组，法定代表人系于绍芝。黄万茂称其工资由乐欣公司法定代表人于绍芝或者于绍芝的女儿杜连萍通过银行转账的方式支付。黄万茂妻子吴梅的银行账户历史明细清单显示于*芝从2018年4月至2019年4月每月15日向吴梅名下银行账户的转账，金额分别为：10509.4元、11264.4元、6766.7元、9038.9元、6261.1元、6739.7元、10035.3元、8543.65元、8630.8元、7000元、5900元、7219.8元、17192.3元。上述金额为黄万茂与妻子吴梅两人的工资，本案中黄万茂在诉讼请求中所列的计算标准为上述金额中2018年5月至2019年4月所得计算的月平均工资8716.05元的一半计算，即4358.03元。2019年4月25日，黄万茂向杜连萍邮寄送达了解除劳动合同通知书。2019年7月29日，黄万茂作为申请人，以乐欣公司为被申请人，向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出受理决定。2019年8月12日，黄万茂向法院起诉，提出前述之诉讼请求。一审法院认为，乐欣公司因经法院公告传唤无正当理由未到庭参与诉讼，乐欣公司未履行相应的抗辩权，其不利的法律后果由乐欣公司承担。一审法院认为，黄万茂向乐欣公司主张拖欠工资，未休年休假工资等诉讼请求，其前提为双方之间存在劳动关系。本案中黄万茂提交的证据能够证明从乐欣公司领取相应的报酬。一审法院认定双方之间存在劳动关系。黄万茂向乐欣公司主张解除劳动关系的经济补偿金和失业保险待遇损失的前提为双方之间存在劳动关系，且双方的劳动关系已经解除或终止。本案中，黄万茂提交的解除劳动合同通知书的送达对象是杜连萍并非为乐欣公司；黄万茂提交的录音证据为孤证，并无其他证据佐证，其内容不能证实杜连萍的身份，也不能证明于绍芝与杜连萍的母女关系及杜连萍系乐欣公司的实际控制人，故一审法院对黄万茂提交的录音证据不予采信。黄万茂举示的证据不能证明其与乐欣公司已经解除或终止了劳动关系，故一审法院对黄万茂请求的经济补偿金30506.21元、失业保险待遇损失25920元的诉讼请求不符合法律规定，依法不予支持。关于黄万茂要求乐欣公司支付未休年休假工资10819.98元的诉讼请求。黄万茂陈述双方建立劳动关系的时间为2012年8月13日，但未举示充分的证据证明，本案乐欣公司成立于2013年8月22日，故对双方建立劳动关系时间认定从2013年8月22日开始。黄万茂将截止时间计算至2019年4月26日属于对其权利的处分，予以尊重。黄万茂从2014年8月22日即可享受年休假待遇，因乐欣公司未安排黄万茂享受年休假,故乐欣公司应当支付黄万茂在此期间的未休年休假工资。从2014年8月22日至2019年4月26日,黄万茂可享受年休假的天数为22天（131天÷365天×5+5天×4+115天÷365天×5），未休年休假工资的计算基数为4358.03元/月，故黄万茂所享受的未休年休假工资为8816元(4358.03元/月÷21.75天×22天×2)，故对黄万茂请求的未休年休假工资依法确认为8816元。黄万茂是乐欣公司的劳动者，乐欣公司作为用人单位，应当及时足额地向黄万茂发放相应的劳动报酬。因双方未签书面劳动合同，双方对黄万茂的工资标准并无明确约定，因乐欣公司未到庭应诉，无法在庭审中对黄万茂的工资数额形成一致意见，故决定以黄万茂所计算的平均工资4358.03元/月计算。黄万茂陈述2019年4月1日前的工资均已全部发放，2019年4月26日黄万茂到乐欣公司了但没有上班，故其拖欠工资天数决定从2019年4月1日起至2019年4月25日止，计薪日为18天，乐欣公司应当支付给黄万茂的拖欠工资为4358.03元/月÷21.75天×18天=3606元。黄万茂自愿请求拖欠工资3550元系其对权利的处分，予以尊重，故对黄万茂请求乐欣公司支付2019年4月工资3550元，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《职工带薪年休假条例》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、一百四十四条之规定，遂判决：一、被告重庆乐欣塑胶有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告黄万茂拖欠的工资3550元；二、被告重庆乐欣塑胶有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告黄万茂未休年休假工资8816元;三、驳回原告黄万茂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆乐欣塑胶有限公司负担，决定予以免收。公告费300元由被告重庆乐欣塑胶有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本案二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：上诉人是否应当支付被上诉人未休年休假工资及2019年4月拖欠的工资。现评述如下：根据2008年人力资源和社会保障部令第1号《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第九条、第十条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。本案上诉人在上诉中主张系被上诉人自愿放弃休年休假，不应再向被上诉人支付未休年休假工资报酬，但并未提供证据证明，同时对上诉人在二审中自称在与被上诉人劳动关系存续期间已安排被上诉人休年休假也未举证证明，自应该承担举证不能的不利法律后果。因此，按照前述规定上诉人应当向被上诉人承担支付未休年休假期间的工资报酬。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。根据本案庭审查明，上诉人确实存在拖欠被上诉人2019年4月工资未发放的情形，因此，上诉人应当按照相关法律规定向被上诉人支付2019年4月拖欠的工资。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆乐欣塑胶有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 谢英姿审 判 员 苏 渝审 判 员 申 威二〇二〇年九月二日法官助理 周媛媛书 记 员 黄晚秋