湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终1580号上诉人（原审被告、原告）：许华子，女，汉族，1962年5月5日出生，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：袁梦莹，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。委托诉讼代理人：尤映湖，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。上诉人（原审被告）：双星东风轮胎有限公司。住所地：湖北省十堰市张湾区汉江北路**。法定代表人：周士峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：李忠华，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。委托诉讼代理人：李胡平，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。被上诉人（原审原告、被告）：十堰市文博人力资源有限公司。。住所地：湖北省十堰市茅箭区人民南路**茅箭宾馆**法定代表人：顾涛，该公司经理。委托诉讼代理人：瞿涛，男，该公司员工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。委托诉讼代理人：孔庆华，湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人许华子、双星东风轮胎有限公司（以下简称：双星公司）因与被上诉人十堰市文博人力资源有限公司（以下简称：文博公司）劳动争议一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院(2019)鄂0302民初1099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人许华子及其委托诉讼代理人袁梦莹、尤映湖，上诉人双星公司的委托诉讼代理人李忠华，被上诉人文博公司的委托诉讼代理人瞿涛、孔庆华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。许华子上诉请求：撤销一审判决，依法改判解除许华子与文博公司的劳动关系，并由文博公司支付许华子经济补偿金25101元，养老保险损失50202元、补足许华子2015年1月至2018年7月工资730.58元，双星公司对上述款项承担连带责任。事实与理由：1.一审判决认定许华子的养老保险金损失已超过仲裁时效错误。许华子于2009年11月17日入职双星公司，2015年4月3日与文博公司签订劳动合同，但工作地点及工作岗位等均未发生变更。依照相关法律规定，许华子的工作年限应当合并计算，仲裁时效时也应从争议发生之日开始计算。因双星公司及文博公司从未给许华子缴纳过社会保险。许华子多次要求文博公司及双星公司予以缴纳。双星公司于2018年7月将许华子退回文博公司时，还主动提出支付各项损失，并对许华子的社保损失进行了计算，双星公司在一审庭审中对该事实予以认可。因此，许华子的诉请并未超过仲裁时效。双星公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判双星公司不承担连带责任。事实与理由：许华子于2015年4月已经与文博公司建立劳动关系，并被文博公司派遣至双星公司。双星公司搬迁，因许华子不愿随双星公司搬迁，自愿写辞职报告并办理离职手续，双星公司不应就经济补偿金承担连带责任。双星公司已经按照派遣协议约定向文博公司全额支付了许华子工资，文博公司扣发许华子工资，应由文博公司承担支付责任，双星公司不应承担连带支付责任。针对许华子的上诉，双星公司辩称：许华子的上诉请求不能成立，双星公司不应对文博公司承担连带责任。针对双星公司的上诉，许华子辩称：本案劳动仲裁已裁决双星公司对许华子的赔偿负连带责任，双星公司未向一审法院提起诉讼，视为其认可承担连带责任，双星公司的上诉无法律依据，应当予以驳回。针对许华子及双星公司的上诉，文博公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回许华子及双星公司的上诉，维持原判。文博公司向一审法院起诉请求：判令文博公司不支付许华子经济补偿金25084.35元、工资711.63元。许华子向一审法院起诉请求：1.判令解除与文博公司间的劳动关系；2.判令文博公司支付经济补偿金25101元、养老保险损失50202元、补足2015年1月至2018年7月工资730.58元；3.判令双星公司对以上款项承担连带责任。一审法院认定事实：许华子于2009年11月17日入职双星公司从事厨师工作。双星公司未为其缴纳社会保险。2015年4月3日，许华子与十堰市雄鸿人力资源开发有限公司（下称雄鸿公司）签订为期2年的劳动合同，仍被派遣到双星公司从事原工作，工资由双星公司直接发放。雄鸿公司变更为文博公司后，于2017年4月4日与许华子续签了两年期限的劳动合同。2015年4月之后，双星公司为给许华子等员工缴纳社会保险，从许华子等员工工资中扣除了员工个人应负担的社会保险费，并将所扣除员工社会保险费、管理费等支付给文博公司（雄鸿公司）。但文博公司（雄鸿公司）未为许华子缴纳社会保险。后文博公司将2015年至2018年3月扣发许华子的社会保险费，返还给了许华子。2018年7月18日，因双星公司厂房搬迁，许华子与双星公司办理了离职手续离开双星公司。后文博公司未为许华子等员工另行安排工作。许华子亦未再上班工作。许华子离职前的月平均工资为2787.15元。后许华子向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.与文博公司解除劳动关系；2.文博公司支付经济补偿金25109.46元、养老保险金损失50218.92元；3.双星公司对以上支付款项承担连带责任。仲裁中增加请求：由文博公司补足许华子2018年5月至7月工资720元。该仲裁委员会于2019年1月10日作出十劳人仲裁字[2019]第21号裁决书，裁决：1.文博公司与许华子间的劳动关系于2018年7月解除；2.文博公司支付许华子经济补偿25084.35元、工资711.63元，共计25795.98元；3.双星公司对第二项承担连带责任；4.驳回许华子的其他仲裁请求。裁决后双方均不服，诉至一审法院。一审法院认为：许华子于2009年11月入职双星公司，双方建立劳动关系。2015年4月后，许华子与雄鸿公司（后变更为文博公司）签订劳动合同被派遣至双星公司工作，其劳动关系发生了变更。此时许华子虽已超过了法定退休年龄，但许华子并未享受养老保险待遇，仍成立劳动关系。2018年7月，双星公司作为用工单位，因其厂房搬迁与许华子办理离职手续将许华子退回用人单位文博公司，依照法律规定，应由文博公司另行为许华子等安排工作。故不能视为许华子自愿申请离职。许华子从双星公司离职后，文博公司未为其另行安排工作，许华子也未再上班，可视为各方一致同意于2018年7月解除劳动关系。另加之双星公司、文博公司未为许华子缴纳社会保险，许华子要求支付解除劳动关系经济补偿金符合法律规定，予以支持。双星公司在与许华子单独建立劳动关系期间，未为许华子缴纳社会保险。许华子离职，亦系因双星公司厂房搬迁致生产经营条件发生重大变化而引起。双星公司负有责任，应与文博公司承担连带责任。许华子于2009年11月入职双星公司，后改变为以文博公司劳务派遣的形式继续在双星公司工作，并非其自身原因造成。许华子的工作岗位未变，其要求在计算解除劳动关系经济补偿金时将其工龄连续计算，符合法律规定。故许华子的经济补偿金应核定为25084.35元（2787.15元×9月）。双星公司、文博公司为给许华子等缴纳社会保险费而扣除许华子部分工资，现双星公司、文博公司未为许华子实际缴纳社会保险，应将所扣发的工资返还给许华子。故许华子要求返还2018年5月至7月被扣发的工资，予以支持。其金额可按文博公司认可的2017年下半年扣发的标准计算为711.63元（237.21元/月×3月）。许华子的劳动关系于2015年4月发生了变更，其要求赔偿其此前因用人单位未缴纳社会保险而导致的养老金损失已超过了仲裁时效。2015年4月之后，许华子入职文博公司（雄鸿公司）时已过了法定退休年龄，已不具备缴纳社会保险的条件。许华子要求赔偿因未缴纳社会保险而造成的养老金、失业金损失缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条第（二）项、第（三）项、第四十条、第四十四条第（二）项、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第九十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第十条、第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《劳动合同法实施条例》第十条、人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第二条、第三条的规定,判决：一、文博公司与许华子间的劳动关系已于2018年7月解除；二、文博公司支付许华子解除劳动关系经济补偿金25084.35元、工资711.63元，合计25795元；三、双星公司对文博公司判决第二项确定的民事责任承担连带责任；四、驳回文博公司的诉讼请求；五、驳回许华子的其他诉讼请求。上述执行事项，限于判决生效后10日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由文博公司、双星公司各负担5元。二审审理期间，上诉人许华子及双星公司、被上诉人文博公司均未向本院提交新的证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：许华子于2015年4月与双星公司解除劳动关系，并与文博公司建立了新的劳动关系。因许华子提供的证据不足以证实其于2015年4月以后曾向双星公司主张过养老保险损失的权利，故，许华子主张2015年4月以前的养老保险损失已经超过仲裁时效。因许华子于2015年4月入职文博公司时已经超过法定退休年龄，不具备申报缴费条件。故，许华子有关赔偿其相应养老保险损失的上诉请求无法律依据，本院不予支持。原审判决许华子与文博公司之间的劳动关系已于2018年7月解除，文博公司应支付许华子经济补偿金25084.35元及扣发工资711.63元正确，本院予以维持。故，许华子的上诉请求不能成立，本院不予支持。本案劳动仲裁已裁决双星公司对许华子的赔偿负连带责任，双星公司未向一审法院提起诉讼，视为其公司认可劳动仲裁裁决内容。故，双星公司有关不承担连带责任的上诉请求无法律依据，本院不予支持。综上，上诉人许华子及双星公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由许华子负担10元，由双星东风轮胎有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 胡 韧审判员 陈 虎审判员 刘占省二〇二〇年九月二十一日书记员 胥心洁