德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0603民初2626号 原告(并案被告)：四川爱达乐食品有限责任公司，住所地四川省德阳市旌阳区工业集中发展区韶山路与渤海路交汇处，统一社会信用代码915106007597230014。 法定代表人：蒋子明，总经理。 委托诉讼代理人：陈小东，四川和创律师事务所律师。 被告（并案原告）：王**，男，1969年9月8日出生，汉族，住四川省什邡市××镇××街××号××栋××单元××室，公民身份号码510625196909××××。 四川爱达乐食品有限责任公司(以下简称爱达乐公司)与王**劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告(并案被告)爱达乐公司的委托诉讼代理人陈小东、被告(并案原告)王**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 爱达乐公司向本院提出诉讼请求：1.判令爱达乐公司不应当向王**支付加班工资39，410.85元、法定节假日加班工资4657.65元；2.判令爱达乐公司不应当向王**支付2019年8月工资935.52元；3.本案诉讼费由王**承担。事实和理由：爱达乐公司与王**劳动争议纠纷一案，旌阳区劳动人事争议仲裁委员会出具旌区劳人仲裁（2020）172号仲裁裁决书，该裁决书爱达乐公司于2020年6月3日签收。该裁决书裁决爱达乐公司向王**支付加班工资39，410.85元、法定节假日加班工资4657.65元。爱达乐公司认为该裁决书存在加班费计算错误，原告不应当支付上述两项费用。该裁决书裁决爱达乐公司应向王**补发2019年8月工资935.52元，但2019年8月王**实际工作天数为10天，根据相关法律规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%，被告当月领取工资1243.12元符合法律规定。综上，爱达乐公司认为仲裁裁决事实错误，应予纠正，为维护自身合法权益，特向法院提出诉讼，请求判如所请。 王**辩称，爱达乐公司的诉请和理由于法无据，请求依法驳回爱达乐公司的诉讼请求。 王**向本院提出诉讼请求：1.判令爱达乐公司向王**支付在职期间加班费（包含节假日加班、双休日加班、工作延时加班及25%赔偿金）607，413.60元；2.判令爱达乐公司向王**支付病假工资3920.00元；3.判令爱达乐公司向王**支付调岗降薪工资61，200.00元；4.判令爱达乐公司向王**支付经济补偿金40，498.50元；5.判令爱达乐公司向王**支付未签订无固定期限劳动合同的赔偿金51，156.00元；6.判令爱达乐公司向王**开具解除劳动合同通知书（注明非本人意愿解除劳动合同），并办理社保关系转移手续；7.判令爱达乐公司为王**补交补足应缴纳的社会保险（庭审中，王**已撤回该项诉讼请求）。事实和理由：王**于2010年9月27日入职爱达乐公司，一直任职至2020年1月份。2010年12月14日签订首份劳动合同，职位为生产部主管，合同时间至2012年12月13日。2012年12月6日所签合同为储运部，合同时间至2013年12月14日，但工资未降。其后所签3份固定期限劳动合同都为储运部。2019年12月签订第6份劳动合同，但爱达乐公司人事部以签字后需审核为由未交给王**。2011年5月，爱达乐公司开始为王**缴纳社会保险，但实际缴费基数低于王**实际工资基数，亦未交住房公积金。2013年12月，爱达乐公司在未与王**协商的情况下，以工作管理不善为由强行调岗降薪850.00元/月。在爱达乐公司工作期间工作量极大，长期超时加班，给王**身体造成极大损害，且得不到改善，故王**于2020年1月20日提交《被迫解除劳动合同通知书》至人事部，并在2020年1月22日钉钉留言告知公司部门经理，但爱达乐公司认为王**系擅自离职，这与事实严重不符。2019年8月9日至2019年8月28日王**休病假20天，但爱达乐公司未依法发放病假工资。据此，王**依法提起劳动仲裁。仲裁后，王**认为，旌阳区劳动仲裁委员会作出旌区劳人仲裁（2020）172号仲裁裁决书有明显偏袒爱达乐公司之处。王**为维护自身合法权益，特诉至人民法院，请求判如所请。 爱达乐公司辩称：1.关于加班工资。答辩人按照法律规定保障了王**工作期间的休假权利，包括每周至少休息一天的权利和正常的年假、法定休息日、法定节假日等休息权利。由于王**的工作性质为仓库管理员，只要每天发完货就可以自由下班，其提供的打卡时间有早有晚，故其不能作为认定工作时间的依据。同时，其工资由基本工资和计件工资组成，计件工资已包含加班工资，故答辩人不应当再支付加班工资；2.关于病假工资。王**请病假当月，答辩人已按照法律规定向其支付了病假工资1243.12元，故不应当再行支付；3.关于调岗降薪工资。根据双方劳动合同的约定，答辩人有权根据经营情况对员工工作岗位进行调整，王**调岗后享受了相应岗位的工资待遇，其主张调岗降薪工资无法律和事实依据，不应当支持；4.关于经济补偿金。王**在劳动合同期满后未续签劳动合同即自行离职，并拒不办理离职手续，其主张经济补偿金没有法律和事实依据；5、关于未签订无固定期限劳动合同的问题。答辩人认为签订无固定期限合同的前提是王**向答辩人提出签订请求，但王**在劳动合同期限届满后，于2020年1月未通知答辩人即自行离职，亦未表示与答辩人订立无固定期限劳动合同的意愿，故不存在应当支付未签订无固定期限劳动合同赔偿金的问题；6.王**的劳动合同于2019年12月11日届满，合同到期后，王**在未签订新劳动合同的情况下继续上班一个月，应视为原劳动合同的延续。2020年1月，王**未向答辩人说明就擅自离职，至今未办理离职交接手续。故答辩人认为此系王**以其行为表明与答辩人解除劳动关系，王**为获得失业保险而要求答辩人向其开具解除劳动合同通知书（注明非本人意愿解除劳动合同）的诉请于法无据，不应当支持。综上，请求人民法院依法驳回王**的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院经审理认定事实如下： 2010年12月14日，爱达乐公司（甲方）与王**（乙方）签订《劳动合同书》，载明：自2010年12月14日至2012年12月13日期间，乙方为甲方职工；乙方在甲方生产部从事生产主管工作。合同期内甲方根据工作需要可与乙方协商调整其工作部门（或工作岗位）。甲方应合理确定劳动定额，乙方应保质保量按时足额完成本岗位生产（工作）任务；甲方按不低于当地政府颁布的最低工资标准，以人民币形式每月支付乙方最低保障工资报酬不低于650.00元，绩效工资（提成工资）及加班费以当月出勤和考核核定发放；乙方因伤亡、患职业病或非因工伤亡、患病时，甲方依照国家和省、市政府有关法规政策处理等内容。2012年12月6日，爱达乐公司与王**签订《劳动合同续签书》，约定续签前述劳动合同，部门变更为储运部，续签期限为1年，从2012年12月14日至2013年12月14日止，载明：甲乙双方经协商一致，同意对原劳动合同书内容作如下变更或补充如下事项：原合同约定的基本工资，如低于公司规定的现行标准或德阳市政府规定的最低工资标准，则按现行标准执行。原劳动合同书未变更部分的内容，双方继续遵照执行。2013年12月14日，爱达乐公司与王**再次签订《劳动合同续签书》，约定续签前述劳动合同，工作部门：储运部，续签期限为3年，从2013年12月14日至2016年12月13日止，其他条款未变。2016年12月13日，爱达乐公司与王**第三次签订《劳动合同续签书》，约定续签前述劳动合同，工作部门：储运部，续签期限为1年，从2016年12月13日至2017年12月12日止，其他条款未变。2017年12月12日，爱达乐公司与王**第四次签订《劳动合同续签书》，约定续签前述劳动合同，工作部门：储运部，续签期限为2年，从2017年12月12日至2019年12月11日止，其他条款未变。 王**作为申请人向旌阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1.被申请人爱达乐公司为申请人补缴补足养老保险费、医疗保险费39，030.00元；2.被申请人支付申请人在职期间的加班工资485，946.90元；3.被申请人支付申请人2019年8月9日至8月28日期间的病假工资3920.00元；4.被申请人支付申请人调岗降薪工资61，200.00元（850.00元/月×12月/年×6年）；5.被申请人支付申请人2011年至2016年的未休年休假工资52，920.00元；6.被申请人支付申请人被迫解除劳动合同的赔偿金80，997.00元；7.被申请人支付申请人2018年1月至2018年12月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资51，156.00元（4263.00元/月×12月）；8.被申请人为申请人出具解除劳动合同通知书（注明非本人意愿解除劳动合同），办理社保关系转移手续。2020年4月23日，旌阳区劳动人事争议仲裁委员会作出旌区劳人仲裁[2020]172号仲裁裁决书，裁决：1.被申请人于本裁决生效后七日内支付申请人2018年9月至2020年1月20日的休息日加班工资39，410.85元、法定节假日加班工资4657.65元，以上合计44，068.50元；2.被申请人于本裁决生效后七日内支付申请人2019年8月未足额发放工资935.52元；3.驳回申请人的其他申诉请求。王**与爱达乐公司均对该仲裁结果不服，向本院提起诉讼。 另查明：爱达乐公司为王**缴纳了截止2020年1月的城镇职工养老保险,累计缴纳105个月；2019年8月9日至2019年28日，王**因生病请假未上班；2020年1月20日后，王**未回爱达乐公司上班。 证据交换过程中，王**陈述于2020年1月20日下午向爱达乐公司人事管理工作人员罗晓琴送交《被迫解除劳动合同通知书》，有录音资料及微信聊天记录予以佐证，爱达乐公司承认王**来公司递交该资料，但公司人事管理工作人员罗晓琴并未签收；钉钉软件人事档案载明，王**入职时间为2010年10月5日，爱达乐公司认可该项记录内容为公司录入。 上述事实，有当事人陈述、《劳动合同书》、《劳动合同续签书》、《仲裁裁决书》、社会保险缴费证明、微信截图、钉钉记录等证据予以证实。 本案经开庭审理，原、被告进行了当庭陈述、举证、质证及辩论，综合双方的辩论意见及理由，本院对本案争议焦点分析评判如下： 一、关于王**要求爱达乐公司支付病假工资的诉请 王**认为爱达乐公司未支付其2019年8月9日至2019年8月28日休病假期间的病假工资，要求爱达乐公司支付期间的病假工资3920.00元。爱达乐公司则认为在王**请病假当月，爱达乐公司已按照法律规定向其支付了病假工资1243.12元，故不应当再支付。 本院认为，结合本案证据来看，王**于2019年8月8日通过请假程序申请在2019年8月9日上午至2019年8月28日下午期间休病假，请假事由：肩部损伤，右手不能活动。爱达乐公司相关人员于同日通过审批确认王**的病假申请，故爱达乐公司应当向王**支付病假工资。 关于休病假所在的2019年8月的工资计薪标准。本院认为，本月包括正常计薪工作天数和休病假期间应计薪工作天数，结合双方提交的证据来看，该月全月为31天，王**正常出勤工作天数为10天（1-7,29-31），病假休息20日（9-28），8号未有出勤记录应认定为休息日，后续应纳入加班费中处理。其中，王**正常出勤天数中的3、4、31日为周末休息日，后续应纳入加班费中处理，本月不再纳入计薪天数，故正常出勤计薪天数计算为7日；在王**的病假20天中，除去10、11、17、18、24、25为周末休息日，剩余14天纳入病假计薪天数。根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发［1995］309号）第五十九条和《关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发［2008］3号）的规定，本院结合王**上月（2019年7月）的应发工资4577.02元和德阳市最低月工资1650.00元为标准，计算王**2019年8月应发工资应为：4577.02元÷21.75×7+1650.00元÷21.75×14=2535.13元。扣除2019年8月王**应缴纳的社保316.46元、工会经费10.00元、宿舍19.68元，当月实发工资应为2188.99元。由于爱达乐公司仅支付了1243.12元，故应补发工资：2188.99元-1243.12元=945.87元。 二、关于王**要求爱达乐公司支付加班费的诉请 王**认为在爱达乐公司工作期间，长期加班得不到休息，要求爱达乐公司支付在职期间加班费（包含节假日加班、双休日加班、工作延时加班及25%赔偿金）607，413.60元。爱达乐公司则认为其已按照法律规定保障了王**工作期间的休假权利，包括每周至少休息一天和正常的年假、法定休息日、法定节假日等休息权利。由于王**的工作性质为仓库管理员，只要每天发完货就可以自由下班，其提供的打卡时间有早有晚，故其不能作为认定工作时间的依据。同时，其工资由基本工资和计件工资组成，计件工资已包含加班工资，故答辩人不应当再支付加班费用。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，本案中，虽然双方均认可2018年8月及以前的考勤方式，但由于双方均未能提供2018年8月及以前的具体考勤记录等存在加班事实的证据，故本院对2018年8月及以前的加班诉请不予支持。 对于2018年9月至2020年1月20日期间的加班事实作如下评判：1.对于延时加班的问题，结合王**本身的工作性质、双方提供的打卡记录及打卡习惯，从现有证据上不能准确证明王**的实际工作时间，故对于延时加班的事实，本院不予认定。2.对于节假日和休息日上班的问题。本院依照《国务院关于职工工作时间的规定》第七条之规定，结合双方的陈述及双方提供的证据，认定2018年9月至2020年1月20日期间，王**在休息日（含法定节假日）上班117天（其中法定节假日8天），分别为：2018年9月5天（2、8、9、15、16）、2018年10月6天（13、14、20、21、27、28）、2018年11月8天（3、4、10、11、17、18、24、25）、2018年12月7天（1、8、9、16、23、30、31）、2019年1月7天（5、6、12、13、19、20、26）、2019年2月8天（4法、5法、7、8、10、16、17、23）、2019年3月8天（2、3、9、10、17、23、24、30）、2019年4月8天（5法、6、7、13、14、20、21、27）、2019年5月10天（1法、2、3、4、11、12、18、19、25、26）、2019年6月10天（1、2、7法、8、9、15、16、22、23、30）、2019年7月7天（6、13、14、20、21、27、28）、2019年8月3天（3、4、31）、2019年9月8天（1、7、8、13法、14、15、21、28）、2019年10月3天（1法、3法、4）、2019年11月7天（2、3、9、10、16、17、24）、2019年12月8天（1、7、14、15、21、22、28、29）、2020年1月4天（4、5、11、18）。王**在日常工作日中调休加年假45天，分别为：2018年10月3天（15、16、23）、2018年11月6天（2、15、20、21、22、26）、2018年12月3天（20、21、26）、2019年1月3天（7、16、24）、2019年2月3天（2、15、25）、2019年3月4天（4、5、14、15）、2019年4月5天（3、4、10、19、30）、2019年6月2天（13、21）、2019年7月3天（8、17、23）、2019年8月1天（8）、2019年9月2天（12、27）、2019年11月3天（7、8、15）、2019年12月5天（9、10、17、18、27）、2020年1月2天（7、14）。据此,王**法定节假日加班8天，休息日加班109天，平时工作日休息45天，扣除的年假5天，实际休息40天，故本院认定王**法定节假日加班8天、休息日加班69天。 对于加班费的计算，本院认为，虽然爱达乐公司抗辩称已发工资内已包含加班工资,但其未能提交证据予以证明,据此本院对其工资中已包含加班工资的抗辩理由不予采纳。本院结合王**与爱达乐公司劳动合同终止前12个月的平均工资即2019年1月至2019年12月的应发工资平均数［(3421.42元+3368.99元+3852.15元+4686.21元+4623.99元+4695.58元-加班343.00元+4577.02元+2535.13元+4685.86元-加班312.00元+4145.26元+4552.11元+3894.24元)÷12=4031.91元］，计算王**的加班工资为：1.法定节假日:按照法律规定，法定节假日应当支付300%的工资，由于每月平均21.75天的计薪天数中已经包含了法定节假日，据此，应当扣除基数100%后再行支付200%，即应计算为4031.91元÷21.75×8×200%=2966.00元。2、休息日：按照法律规定，休息日加班应当支付200%的工资，由于休息日未纳入平均计薪天数，故计算为4031.91元÷21.75×69×200%=25，581.77元，两项合计28，547.77元。 三、关于王**要求爱达乐公司支付调岗降薪工资的诉请 王**认为爱达乐公司于2013年12月在未与其协商的情况下，以工作管理不善为由强行调岗降薪850.00元/月，违反法律规定，要求支付调岗降薪工资61，200.00元。爱达乐公司则认为根据双方劳动合同的约定，爱达乐公司有权根据经营情况对员工工作岗位进行调整，王**调岗后享受了相应岗位的工资待遇，其主张调岗降薪工资无法律和事实依据，不应当支持。 本院认为，王**作为一名完全民事行为能力的成年人，理应对工作岗位调整及薪资待遇调整的后果予以自我评估。但结合证据来看，王**与爱达乐公司于2012年12月6日签订《劳动合同续签书》时即将工作部门变更为储运部，随后截止2019年12月期间，王**与爱达乐公司又再次续签了三次固定期限合同，工作部门均为储运部。可见王**对于岗位的调整及其工资待遇的调整是明确知悉的，但在此期间，王**并无证据表明对爱达乐公司的岗位调整及薪资调整等事宜提出过不同意见，续签劳动合同的行为应视为双方协商的结果。故对于王**要求爱达乐公司支付调岗降薪工资的诉请，本院不予支持。 四、关于王**要求爱达乐公司支付经济补偿金的诉请 王**认为爱达乐公司存在未足额缴纳社会保险费用及未交住房公积金、长期加班但未支付相应的加班费、病假期间未支付病假工资、违规强行调岗降薪的行为，导致王**于2020年1月20日向爱达乐公司送达了《被迫解除劳动合同通知书》并被迫离职，故要求爱达乐公司支付经济补偿金40，498.50元。爱达乐公司则认为王**劳动合同期满后未续签劳动合同即自行离职，并拒不办理离职手续，其主张经济补偿金没有法律和事实依据，应予驳回。 本院认为，本案系劳动者王**提出的解除劳动关系，故应当审查王**的理由是否符合应当支付经济补偿金的条件。结合本院前述认定爱达乐公司未足额支付病假期间工资的事实，本院认为，病假期间工资属于特殊的劳动报酬，爱达乐公司未足额支付病假期间工资的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”之规定，故爱达乐公司应当向王**支付经济补偿金。 对于经济补偿金的计算。结合爱达乐公司为王**建立的人事档案记录时间来看，本院认定王**与爱达乐公司建立劳动关系的时间为2010年10月5日。截止2020年1月20日王**向爱达乐公司递交《被迫解除劳动合同通知书》并离职，王**共计在爱达乐公司工作超过9年但不足9年6个月，故爱达乐公司应向王**支付9.5个月工资作为经济补偿金。本院结合王**终止劳动合同前12个月的月平均工资4031.91元的标准，计算经济补偿金为：4031.91元×9.5=38，303.15元。 五、关于王**要求爱达乐公司支付未签订无固定期限劳动合同赔偿金的诉请 王**认为爱达乐公司签订两次固定期限劳动合同后，未与其签订无固定期限劳动合同，故主张要求爱达乐公司支付2018年1月至2018年12月期间未签订无固定期限劳动合同赔偿金51156元。爱达乐公司则认为签订无固定期限合同的前提是王**向其提出签订请求，但王**在劳动合同期限届满后，直至2020年1月离职，均未表示与其订立无固定期限劳动合同的意愿，故不存在向其支付未签订无固定期限劳动合同赔偿金的问题。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二次项规定的情形，续订劳动合同的。”之规定，在连续订立二次固定期限劳动合同后，只要劳动者提出或同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，王**未提交证据证明其向爱达乐公司提出订立无固定期限劳动合同的请求，再结合王**已与爱达乐公司订立了多次固定期限劳动合同的事实，可以认定此系王**对其权利的处分，故对于王**要求爱达乐公司支付未订立无固定期限劳动合同赔偿金的诉请，本院不予支持。 六、关于王**要求爱达乐公司开具解除劳动合同通知书并办理社保关系转移手续的诉请 王**主张要求爱达乐公司开具解除劳动合同通知书（注明非本人意愿解除劳动合同），并办理社保关系转移手续。爱达乐公司则认为王**在劳动合同期限届满后继续上班的行为，应视为原劳动合同的延续，2020年1月20日起王**即擅自离职，至今未办理交接手续，该行为系王**以其行为表明与爱达乐公司解除劳动关系，故王**诉请要求爱达乐公司开具解除劳动合同通知书（注明非本人意愿解除劳动合同）的诉请于法无据，不应当支持。 本院认为，结合双方的陈述及王**自己提交的《被迫解除劳动合同通知书》来看，本案系由王**认为爱达乐公司存在违反国家法律法规的行为而提出解除劳动关系，并非爱达乐公司提出，故王**要求爱达乐公司出具解除劳动合同通知书（注明非本人意愿解除劳动合同）的诉请于法无据，本院不予支持。但爱达乐公司应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”之规定，据实向王**出具离职证明材料并及时办理档案和社会保险转移手续。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条之规定，《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、四川爱达乐食品有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向王**支付加班工资28，547.77元； 二、四川爱达乐食品有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向王**支付病假期间工资945.87元； 三、四川爱达乐食品有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向王**支付经济补偿金38，303.15元； 四、驳回四川爱达乐食品有限责任公司、王**的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案征收案件受理费10.00元，由四川爱达乐食品有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  邹赤波 二〇二〇年九月三十日 书记员  周 婷