陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0423民初1666号原告（被告）：白某某，男，汉族。委托诉讼代理人：马某某，陕西迎旭律师事务所律师。被告（原告）：陕西逸阳房地产开发有限公司（以下简称逸阳公司）。法定代表人：孙某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：梁某某，男，系该公司员工。白某某与陕西逸阳房地产开发有限公司劳动争议纠纷一案，双方均不服西咸新区劳动人事争议仲裁委员会西咸劳人仲案字[2019]第136号裁决书，白某某于2020年6月23日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理；陕西逸阳房地产开发有限公司于2020年6月24日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理。现本院依法将二案并案审理，双方互为原告和被告。本院依法适用简易程序，于2020年8月12日公开开庭进行了审理。白某某的委托诉讼代理人马某某、陕西逸阳房地产开发有限公司的委托诉讼代理人梁某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）白某某向本院提出诉讼请求：1、判令逸阳公司支付违法解除劳动合同赔偿金141150元；2、判令逸阳公司支付剩余应发工资5946.33元；3、判令逸阳公司支付2017年3月14日至2020年3月13日期间的休息日加班费，共计95337元；4、判令逸阳公司向原告赔偿未向社保部门缴纳的2020年2月、3月基本养老、医疗、失业、工伤和生育保险费用，共计2242.4元；5、判令逸阳公司为原告办理解除劳动合同关系证明及社会保险转移手续；6、本案诉讼费、保全受理费、保函费由逸阳公司承担。诉讼过程中，白某某放弃第4项诉讼请求。事实和理由：白某某于2015年9月8日入职逸阳公司工作，离职前工作岗位为招标采购工程师，前后签订过两次三年期限的劳动合同，打卡记录由公司保存。2020年3月9日下午，逸阳公司以白某某考评评分低为由提出解除合同，2020年3月11日白某某前往公司上班发现办公电脑被收回，办公OA系统、企业微信均被注销，以此方式迫使白某某离职。白某某按照公司要求办理工作交接后，公司告知其不用再来上班，违法解除劳动合同，白某某遂向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，因不服仲裁裁决，现提出起诉。其认为，仲裁裁决的第1、2、5项均适用法律正确，认定事实清楚，应当予以维持；但裁决的第3项应当重新作出认定。公司认可有加班的情形，并提供了2019年11月1日至2020年3月11日的考勤数据证明存在加班，但仲裁错误的认定单休周的周六加班仅计算一小时的加班费，此认定违反劳动法关于休息日加班的规定。另依据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，职工制度年工作日为250天，制度月工作日为20.83天。根据规定，周末两天为休息日，故周六加班应当按照一天计算加班费。2017年3月14日至2020年3月13日共计加班72天，应按照实际加班时长计算加班费。综上，为维护自身合法权益诉至法院，请求判如所请。被告（原告）陕西逸阳房地产开发有限公司辩称，1、白某某2015年9月8日入职其公司，根据综合考核结果，白某某不再适合担任该岗位且自2020年3月13日起无故旷工，故公司依法解除与白某某的劳动合同；2、白某某无故旷工超过7日，公司依法解除劳动合同符合法律规定，不存在违法解除劳动合同的情形，白某某要求公司支付其赔偿金无事实及法律依据，且白某某无故旷工超过7日，已严重违反公司管理规章制度，按照公司的规章制度，公司有权扣除应发的工资以弥补给公司造成的损失；3、白某某不存在加班情行，无需支付其加班费；4、根据最高院《民事审判指导与参考》规定，公司已经为白某某足额缴纳社保费且已办理社保转移手续，其诉请的第5项不属于人民法院的受理范围，依法应不予受理。综上，因白某某旷工，公司按照法律规定及其规章制度解除劳动合同，符合法律规定，白某某不存在加班事实，公司无需支付其加班费，请法院依法查明事实。被告（原告）陕西逸阳房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决逸阳公司无需支付白某某解除劳动合同赔偿金141150元；2、判决逸阳公司无需支付白某某2020年2月1日至2020年3月12日应发剩余工资5946.33元；3、判决逸阳公司无需支付白某某2017年3月14日至2020年3月13日期间的休息日加班费11917.24元；4、判决逸阳公司无需补缴白某某2020年2月的社保；5、诉讼费由白某某承担。诉讼过程中，逸阳公司放弃第4项诉讼请求。事实和理由：西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出的西咸劳人仲案字（2019）第136号裁决书错误，缺乏事实和法律依据。2020年3月份双方协商解除劳动合同事宜，因补偿金问题未达成一致意见，公司并未书面通知白某某解除劳动合同，但白某某自2020年3月13日起无故旷工，公司依照其规章制度及劳动合同法相关规定于2020年3月21日向白某某发送了《解除劳动合同通知书》。公司不存在违法解除，而是白某某先违反公司制度无故旷工自离，其以公司违法解除为由诉请双倍经济补偿，不应予以支持。后白某某申请劳动仲裁，要求公司补发2020年2-3月工资，同时支付2015年9月8日至2020年3月12日期间的加班费，仲裁委最终裁决要求补发白某某2020年2月及3月工资5946.33元，支付加班费11917.24元，明显不符合实际情况。裁决补发工资的依据是《陕西省企业工资支付条例》第二十五条。而事实上公司因新冠肺炎疫情影响停工停业期间已超过一个工资支付周期，实际上复工时间为2020年3月2日，2月份白某某属于值班，并不属于正常工作，且公司确属经济困难，仍支付了白某某70%的工资，且公司所有员工均是如此。根据《陕西省人力资源和社会保障厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（以下简称《通知》），“企业停工停产超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准；职工没有提供劳动的，企业应当按照不低于最低工资标准的75%支付生活费”，公司在疫情期间支付了白某某70%的工资，符合《通知》的规定，故不应当再向白某某补发工资。加班费，白某某无法提交其实际加班考勤记录，亦无法证明其加班是否经过相关领导审批以及是否有加班成果，裁决按照3年保存考勤记录的时间认定逸阳公司应承担3年的加班费明显不妥。至于2月份社保，公司已经按照相应的比例予以缴纳。综上，仲裁裁决缺乏事实和法律依据，为维护公司合法权益诉至法院，请求依法判决。原告（被告）白某某辩称，不同意公司的各项诉请。1、公司属于违法解除劳动合同，白某某按照规定进行了工作交接，不存在无故旷工，即便是旷工几日也不属于公司能够解除的情形；公司收走了白某某的办公电脑，相关办公系统、软件被注销，属于违法解除劳动合同，应当支付赔偿金；2、白某某在2、3月份进行了工作，应当支付剩余工资；3、仲裁裁决认定周末加班按一小时计算，明显不符合规定，按照法律规定，周末加班应按每天工资的2倍计算，员工的打卡记录在公司保存，若公司对白某某加班的打卡记录持有异议，应当提供证据予以反驳，但公司并未提供证据，应当承担举证不利的后果。4、陕西人力资源的通知不属于法律规定，且只是支付工资的下限及参考意见，不合理也违反了双方劳动合同的约定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，有白某某提交的劳动合同书、工作交接单，逸阳公司提交的社保缴费证明及转出证明，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：白某某提交的1、工资银行流水，逸阳公司对其真实性认可，本院予以确认，可以证明双方存在劳动关系及工资发放情况，本院对该证明目的予以认定；2、录音及文字整理资料3份（光盘一张），其中2020年3月9日、3月11日的录音，逸阳公司在仲裁时认可该录音的真实性并认可白某某于2020年3月11日办理完工作交接手续，且双方均认可白某某最后的工作日为2020年3月12日，对于公司在仲裁时的自认，其在诉讼时对该证据的真实性予以否认，本院认为在其无胁迫或者其他证据足以推翻的情况下，本院对其仲裁时自认的效力予以确认，故对该两段录音的真实性予以认定；另外，2020年3月12日的录音，无法确认对话人的身份情况，本院不予认定；3、解除劳动合同通知书、案件受理通知书，逸阳公司对其真实性认可，本院对其真实性予以认定；4、照片2张，无法明确拍摄地点及时间，本院不予认定；5、《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》及民事判决书2份，逸阳公司对其真实性认可，本院对其真实性予以认定，但对于加班费的裁判，法律、法规有明确规定，不符合上述指导意见的所述应当进行类案检索的情形，故对证据证明目的不予认定；6、发票，形式合法、有效，白某某因申请财产保全提供了担保，本院对此予以认定。逸阳公司提交的证据1、解除劳动合同通知书，白某某认可其真实性并认可收到，本院对其真实性予以认定，但该证据系公司自行制作，无法单独认定其解除的合法性及白某某是否存在无故旷工的事实，故对其证明目的不予认定；2、公司规章管理制度，系逸阳公司自行制作且未能提供其他证据佐证是否向劳动者进行公示或者告知，无法作为裁判依据，故对该证据真实性及证明目的均不予认定；3、加班申请确认单，来源于公司办公系统，本院对其真实性认可，但本院认为在员工于公司规定工作时间外延时工作或者在法定节假日额外工作的情形下，加班需由公司进行审批，但若公司明确规定的正常工作时间超出了法定制度工作时长，那么超出的工作时间就已经构成法律规定的加班情形，故对其证明目的不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月8日，白某某入职逸阳公司工作，双方签订书面劳动合同，合同期限自2015年9月8日起至2018年9月7日止。合同到期后，双方续订劳动合同，合同期限自2018年9月8日起至2021年9月7日止，白某某的工作职位为招标采购工程师，工资构成为月基本工资14000元+工龄工资400元+车补1000元（实报实销）+话费补贴限额200（凭票报销）。2020年3月9日，逸阳公司以考核结果为由提出解除劳动合同，并提出愿意支付4.5个月的工资作为补偿金，但双方就补偿金问题未协商一致；3月11日，白某某前往公司发现其工作电脑被公司收回、企业微信登录权限及OA办公系统账号被删除注销，随后经公司安排，白某某提交了书面的工作交接单。2020年3月13日，白某某向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、请求依法裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同经济赔偿金141150元；2、请求依法裁决被申请人支付申请人2020年2月工资14115元，2020年3月1日至3月12日工资5832元，合计19947元；3、请求依法裁决被申请人支付申请人2015年9月8日至2020年3月12日期间的休息日加班费143006.9元；4、裁决被申请人支付因未提前30日通知解除劳动合同而应支付的一个月工资14115元；5、请求依法裁决被申请人为申请人补缴2020年2月的基本养老、医疗、失业、生育、工伤保险，具体缴费金额以社保经办机构核算为准；6、请求依法裁决被申请人为申请人办理解除劳动合同证明、并办理社会保险转移手续。仲裁审理过程中，白某某当庭放弃第4项仲裁请求。2020年6月10日，西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出西咸劳人仲案字[2019]第136号裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人陕西逸阳房地产开发有限公司支付申请人白某某违法解除劳动合同的赔偿金141150元。二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人陕西逸阳房地产开发有限公司支付申请人白某某2020年2月1日至2020年3月12日应发剩余工资5946.33元。三、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人陕西逸阳房地产开发有限公司支付申请人白某某2017年3月14日至2020年3月13日期间的休息日加班费11917.24元。四、自本裁决书生效之日起三十日内，被申请人陕西逸阳房地产开发有限公司为申请人白某某补缴2020年2月的基本养老保险、医疗、失业、工伤和生育保险费用，双方依法承担各自部分。被申请人应在补缴完成后十日内为申请人办理社会保险转移手续。五、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人陕西逸阳房地产开发有限公司为申请人白某某出具解除劳动合同的证明。白某某不服仲裁裁决的第三项，逸阳公司不服仲裁裁决的第一项至第四项，均依法向本院提起诉讼。另查明，2020年年初，因受新型冠状病毒感染的肺炎疫情影响，逸阳公司于2020年3月2日正式复工。逸阳公司支付了白某某2020年2月份的工资9327.34元，支付2020年3月份（3月1日至3月12日）工资4958.33元。2020年7月7日，逸阳公司为白某某办理了基本养老保险转移手续，截至该日，白某某的养老保险费缴纳至2020年3月份。再查，根据白某某当庭向法庭提交的工资银行流水（2019年3月-2020年2月），白某某离职前十二个月的月平均工资为14115元；双方当事人对仲裁裁决由逸阳公司为白某某出具解除劳动合同证明及办理社保转移手续均未起诉提出异议。本院认为：一、关于双方劳动关系的解除。根据本院认定的证据和事实，2020年3月9日，逸阳公司以考核排名为由口头提出解除劳动合同，随后在双方就离职补偿未达成协商一致的情况下，公司收回了白某某的工作电脑、取消了其企业微信登录权限并删除了OA办公系统账号，致使白某某无法继续正常提供劳动，公司的行为构成变相、强制解除劳动合同；综上，本院认为逸阳公司先口头提出解除，后强制解除劳动合同的行为不符合法律规定，属于违法解除；双方当事人均认可白某某从2020年3月13日起离开单位再未去上班，且白某某于当日向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁，故本院认定双方劳动关系于2020年3月13日解除。对于公司辩称其2020年3月24日作出《解除劳动合同通知书》认定白某某存在无故旷工而解除劳动合同，无事实依据，故本院不予采信。二、关于赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定,“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定,“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，逸阳公司违法解除劳动合同，依法应当支付赔偿金，白某某从2015年9月8日工作至2020年3月12日，应计算为14115元×5个月×200%＝141150元。三、关于2020年2月1日至2020年3月12日期间的工资。用人单位应当按照合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。但因2020年新型冠状病毒肺炎疫情的影响，参照《陕西省人力资源和社会保障厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（陕人社函[2020]20号）规定，企业受疫情影响，停工停产超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准；职工没有提供劳动的，企业应当按照不低于最低工资标准的75%支付生活费。逸阳公司的复工时间为2020年3月2日，故逸阳公司在疫情期间停工停产超过一个工资支付周期，其支付原告2月份的工资9327.34元，符合上述规定的支付标准，本院对白某某请求公司再支付2月份下余工资5072.66元，不予支持；3月份开始逸阳公司正式复工，应按白某某正常提供劳动足额支付工资，白某某请求按仲裁裁决的补发3月份下余工资873.67元，符合法律规定，本院予以支持。四、关于加班费。1、2015年9月8日至2017年3月13日期间的休息日加班费。白某某申请仲裁时请求的该时段内的加班费，仲裁委对此期间的加班费未予以支持，双方当事人均未表示异议，本院予以确认。2、2017年3月14日至2020年3月12日期间的休息日加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条规定，“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。”白某某诉称其在逸阳公司工作期间存在加班，逸阳公司作为用人单位，对劳动者的考勤具有记录、管理职责，且其在仲裁时提交了白某某在职期间的考勤记录，可见公司掌握有白某某的加班事实的证据，且根据上述规定，公司应当但其在诉讼时却未提交，应当承担不利后果，故应认定白某某在逸阳公司工作期间，实行“大小周”工作机制，存在休息日加班的情形。根据劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定，“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”据此，用人单位就2年内的加班工资支付情况负有举证责任，超过2年的部分由劳动者承担举证责任。故对白某某离职前两年内（2018年3月13日至2020年3月12日期间）的休息日加班费予以支持。经核算，两年内共计加班为48天（隔周休息日加班一天，平均每月加班2天），加班费应计算为14115元÷21.75天×48天×200%＝62300.69元。超出该时段的加班费举证责任由白某某承担，但其未能提供证据证明是否存在加班情形，故对其他期间的加班费，本院不予支持。五、关于保函费用。该费用支出系白某某在申请财产保全时提供相应等值担保所产生的费用，但提供担保的形式多样，向保险公司投保是白某某自愿选择的担保形式，并非保全产生的必要费用，其请求该费用由逸阳公司承担，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条第一款、第八十七条、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下：一、原告（被告）白某某与被告（原告）陕西逸阳房地产开发有限公司之间的劳动关系于2020年3月13日解除。二、由被告（原告）陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（被告）白某某支付违法解除劳动合同的赔偿金141150元。三、由被告（原告）陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（被告）白某某支付2020年3月份的剩余工资873.67元。四、由被告（原告）陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（被告）白某某支付2018年3月13日至2020年3月12日期间的休息日加班费62300.69元。五、由被告（原告）陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（被告）白某某出具解除劳动合同的证明，并办理社会保险关系转移手续。六、驳回原告（被告）白某某的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由白某某承担10元，由陕西逸阳房地产开发有限公司承担10元；保全费1758元，由白某某负担271元，由陕西逸阳房地产开发有限公司1487元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判员  佘战军二〇二〇年九月四日书记员  孙 珍1