甘肃省古浪县人民法院   民事判决书   （2020）甘0622民初2182号   原告：河北安迪模具有限公司。   法定代表人：张某1。   委托诉讼代理人：张某2，住河北省黄骅市。   委托诉讼代理人：田某，河北鼎佳律师事务所律师。   被告：甘肃石岛玻璃有限公司。   法定代表人：刘某，该公司董事长。   委托诉讼代理人：陆某，甘肃万帮律师事务所律师。   原告河北安迪模具有限公司（以下简称河北安迪公司）与被告甘肃石岛玻璃有限公司（以下简称甘肃石岛公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月29日受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告河北安迪公司的委托诉讼代理人张某2、田某，被告甘肃石岛公司的委托诉讼代理人陆某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   河北安迪公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令甘肃石岛公司支付河北安迪公司模具款2129055元；2、依法判令甘肃石岛公司支付河北安迪公司违约金、代理费、利息、差旅费、误工费、材料费319360元；3、依法判令诉讼费、保全费、保全保险费由甘肃石岛公司承担。事实和理由：河北安迪公司与甘肃石岛公司存在多年业务往来，由河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具，甘肃石岛公司向河北安迪公司支付模具款。河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具后，甘肃石岛公司向河北安迪公司支付了部分模具款，尚欠模具款2129055元。后经河北安迪公司多次索要未果，给河北安迪公司造成损失。   甘肃石岛公司辩称，2020年1月，河北安迪公司与甘肃石岛公司签订《模具加工定作合同》，河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具，价款912786元，甘肃石岛公司支付模具款100000元，尚欠812786元。2020年1月之前，由甘肃石岛公司的母公司山东华鹏玻璃有限公司与河北安迪公司签订《模具加工定作合同》，河北安迪公司将模具供应给甘肃石岛公司，在此期间的模具款应由山东华鹏玻璃有限公司支付。   当事人围绕诉讼请求，依法提交证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：   河北安迪公司提交证据：1、增值税专用发票（复印件）（部分票据记载模具数量、价款，部分票据后附有记载货物名称、数量、价款的清单）19张、票面金额合计2699055元；销货清单19张，用以证明河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具后开具了增值税专用发票，甘肃石岛公司收到后并已抵扣税款；2、银行付款回单8张，用以证明甘肃石岛公司在2018年2月13日-2020年5月20日分8次共计支付给河北安迪公司模具款570000元；3、对账单2份、微信截图2张、录音光盘1个，用以证明2017年11月7日、2018年11月26日，河北安迪公司与甘肃石岛公司对账时，甘肃石岛公司拖欠河北安迪公司模具款分别为238606元、792797元，以及甘肃石岛公司认可拖欠河北安迪公司模具款的事实；4、订货单28张，证明2017年12月12日-2020年2月14日，甘肃石岛公司向河北安迪公司订购模具；5、住宿费、交通费票据10张；律师费计算单据1份、河北省律师服务费收费指导意见1份，用以证明河北安迪公司向甘肃石岛公司索款费用差路费20000元、律师费107162.2元、违约金按欠款金额9%计算；6、本院（2020）甘0622财保4号民事裁定书1份、保全费预交费票据1张、保全保险费票据1张，用以证明河北安迪公司申请诉前保全，保险公司出具保函提供财产担保收取保全保险费7346.05元，负担保全费5000元。甘肃石岛公司提交证据：1、《模具加工定作合同》3份，用以证明2018年1月12日、2019年2月10日，甘肃石岛公司的母公司山东华鹏玻璃有限公司与河北安迪公司分别签订合同，2020年1月1日，河北安迪公司与甘肃石岛公司签订合同。2020年1月之前的模具款，由山东华鹏玻璃有限公司向河北安迪公司支付，2020年1月之后的模具款，由甘肃石岛公司向河北安迪公司支付。2、收据2份，证明2018年12月14日，甘肃石岛公司与河北安迪公司达成用房屋抵偿模具款915731.13元的协议。甘肃石岛公司对河北安迪公司提交的证据认为，证据1增值税发票甘肃石岛公司收到，但模具款应由甘肃石岛公司的母公司山东华鹏玻璃有限公司向河北安迪模具公司支付；证据2无异议，但甘肃石岛公司还用房屋抵偿河北安迪公司模具款915731.13元，已支付河北安迪公司模具款1485731.53元；证据3欠款数额大致属实，但甘肃石岛公司只认可2020年后的模具款；证据4真实性有异议，认可河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具的事实；证据5与本案无关联性，该费用不应由甘肃石岛公司承担；证据6与本案无关联性。河北安迪公司对甘肃石岛公司提交的证据认为，证据1山东华鹏玻璃有限公司与河北安迪公司签订的合同与本案无关联性，河北安迪公司与甘肃石岛公司签订的合同无异议；证据2不能证明甘肃石岛公司用房屋抵偿河北安迪公司模具款915731.13元的事实。本院认为，对河北安迪公司提交的证据1、3证明河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具，价款2699055元，甘肃石岛公司已通过银行转账、承兑支付河北安迪公司模具款570000元的事实，甘肃石岛公司未提出异议，具有证明效力，予以认定；证据2、4、6具有证明效力，予以认定；证据5中，住宿费、交通费票据不能证明与本案具有关联性，不予认定，律师费计算单据、河北省律师服务费收费指导意见的真实性，予以认定。对甘肃石岛公司提交的证据1中，证明甘肃石岛公司的母公司山东华鹏玻璃有限公司与河北安迪公司签订合同，河北安迪公司与甘肃石岛公司签订合同的事实，予以认定，对证明甘肃石岛公司的母公司山东华鹏玻璃有限公司向河北安迪公司支付模具款的事实，不予认定；证据2证明效力不足，不予认定。   根据当事人陈述及本院认定有证明效力的证据，查明如下事实：   甘肃石岛公司是企业法人，2017年10月至2020年6月，甘肃石岛公司先后通过书面订购单及微信、电子邮件、签订合同等形式数次向河北安迪公司订购模具，河北安迪公司每次向甘肃石岛公司交付模具后，均开具增值税专用发票，其中部分票据中记载模具的名称、数量、价款，部分票据后附有记载货物的名称、数量、价款的清单。河北安迪公司共计向甘肃石岛公司开具增值税专用发票19张，票面金额合计为2699055元，该增值税发票甘肃石岛公司均收到。期间，2017年11月7日、2018年11月26日，河北安迪公司与甘肃石岛公司对模具款账务进行了核对，甘肃石岛公司拖欠河北安迪公司模具款的金额分别为238606元、792797元。2018年1月12日、2019年2月10日，山东华鹏玻璃有限公司（甲方）与河北安迪公司（乙方）分别签订《模具加工定作合同》，约定由甲方根据生产经营的需要向乙方定做模具，模具在甲方院内交货验收，乙方以甲方验收合格的实际入库单据和合同或订单价格向甲方开具增值税发票，以甲方确认签字的增值税发票结算货款；期限分别为2018年1月12日起至2018年12月31止、2019年1月1日起至2019年12月31日止。其中，该两份合同的第十二条记载：“本合同为甲乙双方的总合同，乙方与甲方的子公司或参股公司……甘肃石岛公司……开展的业务，按本合同条款执行……”。2012年1月1日，河北安迪公司与甘肃石岛公司签订《模具加工定作合同》，合同记载的条款与河北安迪公司与山东华鹏玻璃有限公司签订合同的条款除十二条外，其余条款基本一致。2020年1月1日前，甘肃石岛公司先后分7次向河北安迪公司共计支付模具款470000元，2012年1月1日后，甘肃石岛公司向河北安迪公司一次性支付模具款100000元。后河北安迪公司的工作人员与甘肃石岛公司的工作人员在微信聊天及手机通话中，甘肃石岛公司的工作人员均认可在2019年前后尚欠河北安迪公司的模具款。庭审中，甘肃石岛公司抗辩，甘肃石岛公司是山东华鹏玻璃有限公司的子公司，因河北安迪公司与山东华鹏玻璃有限公司签订合同，在2020年1月1日之前，河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具的模具款，由山东华鹏玻璃有限公司向河北安迪公司支付，2020年1月1日之后，河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具的模具款912786元，由甘肃石岛公司向河北安迪公司支付，已支付100000元。同时甘肃石岛公司还抗辩，2018年12月14日，甘肃石岛公司用其所有的房屋抵偿河北安迪公司模具款915731.13元，但未能提供证据证实因此消灭相应的模具款数额及以物抵债的协议已经履行完毕的有效证据。2020年7月28日，河北安迪公司向本院申请诉前财产保全，要求对甘肃石岛公司的银行存款及不动产进行查封、冻结。本院依法作出裁定，冻结甘肃石岛公司的银行存款及古国用（2014）第3-58号《国有土地使用权证》中的国有土地使用权，保全金额为2448415元。保险公司出具保函提供财产担保收取河北安迪公司保全保险费7346.05元，河北安迪公司负担保全费5000元。   本院认为，围绕当事人诉讼请求、事实理由与答辩意见，本案争议焦点为：1、河北安迪公司向甘肃石岛公司支付模具款的数额；2、甘肃石岛公司应否承担河北安迪公司违约金、代理费、利息、差旅费、误工费、材料费、保全保险费、保全费。具体分析如下：   关于焦点1，河北安迪公司向甘肃石岛公司交付模具后，河北安迪公司向甘肃石岛公司均出具了增值税专用发票，票面金额合计为2699055元，且部分票据中记载了模具的名称、数量、价款，部分票据后附有记载模具的名称、数量、价款的清单，甘肃石岛公司自认已收到票据，又未提出异议，符合双方关于“以甲方确认签字的增值税发票结算货款”的约定，故可认定河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具后的价款为2699055元。河北安迪公司向甘肃石岛公司交付模具后，甘肃石岛公司应向河北安迪公司支付模具价款。甘肃石岛公司抗辩，甘肃石岛公司是山东华鹏玻璃有限公司的子公司，因河北安迪公司与山东华鹏玻璃有限公司签订合同，在2020年1月1日之前，河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具的模具款，由山东华鹏玻璃有限公司向河北安迪公司支付，2020年1月1日之后，河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具的模具款，由甘肃石岛公司向河北安迪公司支付的理由，本院认为，河北安迪公司与山东华鹏玻璃有限公司签订的合同中，双方未约定河北安迪公司向其子公司甘肃石岛公司供应模具后的价款，由山东华鹏玻璃有限公支付。在2017年11月7日、2018年11月26日，双方对当时拖欠模具款的数额进行了核对，在2020年1月1日之前，甘肃石岛公司也向河北安迪公司支付模具款470000元，2020年1月1日之后，甘肃石岛公司自认由其向河北安迪公司支付模具款。甘肃石岛公司是独立法人，对其债务应独立承担民事责任。关于河北安迪公司与山东华鹏玻璃有限公司合同中约定的“本合同为甲乙双方的总合同，乙方与甲方的子公司或参股公司……甘肃石岛公司……开展的业务，按本合同条款执行……”，其双方的真意是模具的价款、质量、交货地点、结算方式按该合同执行。在2020年1月1日前后，甘肃石岛公司均向河北安迪公司支付了部分模具款，甘肃石岛公司的工作人员在微信聊天及手机通话中亦认可在2019年前后尚欠河北安迪公司模具款。根据甘肃石岛公司的上述对账、付款、自认欠款的行为，可认定河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具后的价款全额应由甘肃石岛公司支付。甘肃石岛公司还抗辩，2018年12月14日，甘肃石岛公司与河北安迪公司达成了用房屋抵偿模具款915731.13元的协议，但甘肃石岛公司未能提供证据证实因此消灭相应的模具款数额及以物抵债的协议已经履行完毕。河北安迪公司向甘肃石岛公司主张模具款，并不以以物抵债协议无效、被撤销或者解除为前提，故对甘肃石岛公司抗辩的以其房屋抵偿河北安迪公司模具款915731.13元的理由，不予采信。河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具后的模具价款为2699055元，甘肃石岛公司已向河北安迪公司支付模具款570000元，现尚欠2129055元，对河北安迪公司要求甘肃石岛公司支付模具款2129055元的诉讼请求，应予支持。   关于焦点2，河北安迪公司向甘肃石岛公司供应模具后，甘肃石岛公司未向河北安迪公司付清模具款，已构成违约，应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”的规定，因甘肃石岛公司未向河北安迪公司付清模具款存在违约，河北安迪公司主张要求甘肃石岛公司承担欠款金额9%违约金、利息的请求，因河北安迪公司未主张双方对付款期限及违约金计算标准进行了约定，无事实与法律依据，不予支持。甘肃石岛公司可从河北安迪公司向本院起诉之日起承担按同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算的利息；河北安迪公司主张的差旅费、误工费、材料费，因河北安迪公司未提供证据证实该费用就是河北安迪公司向甘肃石岛公司主张涉案债务而产生，故不予支持；河北安迪公司主张的律师费，因甘肃石岛公司违约，河北安迪公司为此聘请律师提供专业法律服务而支出的合理费用，属于违约方给守约方造成的损失，应由甘肃石岛公司承担。但河北安迪公司未提供相应证据证实该费用已实际产生或今后必然产生，故不予支持；河北安迪公司主张的保全保险费、保全费，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”的规定以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院依法准许”的规定，河北安迪公司可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人的财产提供担保。因甘肃石岛公司未支付模具款引起本案诉讼，河北安迪公司为此向保险公司交纳保全担保费7346.05元，负担保全费5000元，该部分费用应由甘肃石岛公司负担。   综上，甘肃石岛公司向河北安迪公司定作模具，河北安迪公司承揽加工，双方形成的承揽合同，意思表示真实，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。甘肃石岛公司未按约定向河北安迪公司付清模具款，已构成违约，应承担相应的违约责任，故对河北安迪公司的部分诉讼请求，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：   一、甘肃石岛玻璃有限公司在本判决生效之日起三十日内向河北安迪模具有限公司支付模具款2129055元、保全担保费7346.05元、保全费5000元，合计2141401.05元，并以2129055元为基数，承担自2020年7月30日起至判决生效之日止按同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算的利息；   二、驳回河北安迪模具有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。   案件受理费26486元，减半收取13243元，由甘肃石岛玻璃有限公司负担11524元，河北安迪模具有限公司负担1719元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。   审判员 王振国   二○二○年九月二十三日   书记员 孟安龙