甘肃省陇南市中级人民法院   民事判决书   （2020）甘12民终965号   上诉人（原审被告）：甘肃华唐建筑工程有限公司。   法定代表人：李某1。   委托诉讼代理人：王某，甘肃佳运律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）:兰州鑫源河地基基础工程有限公司。   法定代表人:李某2。   委托诉讼代理人：宋某，甘肃德玺律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郭某。   上诉人甘肃华唐建筑工程有限公司因与被上诉人兰州鑫源河地基基础工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服徽县人民法院（2020）甘1227民初222号民事判决。向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，甘肃华唐建筑工程有限公司委托诉讼代理人王某，兰州鑫源河地基基础工程有限公司委托诉讼代理人宋某、郭某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人甘肃华唐建筑工程有限公司上诉请求：依法撤销原判，驳回被上诉人一审诉讼请求。事实与理由：一、一审未对依职权调取的证据在法庭让当事人质证，程序严重违法。二、一审认定：“李某于2019年1月27日出具欠款情况说明，该说明加盖有其私人印章，故视为诉讼时效中断”，此认定明显错误。1、诉讼时效届满后，不可能发生诉讼时效中断。2、李某无权代表上诉人认可债务。首先，被上诉人无任何证据证明李某是受上诉人的委托从事认可债务的行为。其次，被上诉人也未提供证据证明被上诉人有可能相信李某有代表华唐公司认可债务的权利。相反，被上诉人陈述，李某已多年在外躲债，见不到人，这说明被上诉人对李某不能代表上诉人是非常清楚的。最后被上诉人是与李某串通损害上诉人利益的。三、被上诉人称向第五公司主张，没有依据，第五公司不存在，不可能向第五公司主张。四、一审适用公司法第十四条错误。第五分公司不具有法人资格。   被上诉人兰州鑫源河地基基础工程有限公司答辩称：1、一审法院审理程序合法。一审法院审理时正在疫情期间，一审法院在征得双方同意的情况下，将依职权调取的证据通过微信群方式，让双方发表意见。上诉人未发表意见，不能说一审程序违法。2、上诉人在上诉状中提到诉讼时效届满后不可能发生诉讼时效中断的问题是其对法律理解错误。3、李某是第五分公司的负责人，有权处理相关事务，不能对抗善意第三人。4、虽然第五分公司没有登记，但依据法律规定，法人可以承担责任。   被上诉人兰州鑫源河地基基础工程有限公司一审诉讼请求：1.判令被告限期向原告支付101485元的工程款及55303元的利息,2019年12月20日起至欠款付清时止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算;2.判令被告承担本案的诉讼费用。   一审法院认定：2011年9月16日，被告华唐公司与徽县县委办公室签订了协议书，承建“徽县农业技术综合服务站及县直单位灾后重建综合楼”（也即徽县县委综合楼）工程，李某以委托代理人的身份在合同中签名。当日，被告及其法定代表人李某1向被告李某出具了《法定代表人授权委托书》（华建司授字[2011]第10号),其中载明：“授权事项和权限：代表公司法人负责‘徽县农业技术综合服务站及县直单位灾后重建综合楼’的承建及业务办理等相关事宜；授权期限：2011年9月16日-2013年12月30日”，并送建设单位备案。并刻制“甘肃华唐建筑工程有限公司第五分公司”印章一枚授权李某自2011年9月16日至工程竣工之日止负责管理该印章。2011年11月6日，华唐公司第五分公司与兰州鑫源河地基基础工程有限公司签订《基础降水承包合同》，由该公司承包徽县县委综合楼的基础降水工程。发包人处盖有“甘肃华唐建筑工程有限公司第五分公司”公章及发包人代表刘向东签字；承包人处盖有兰州鑫源河地基基础工程有限公司合同专用章及承包人代表李某2签字。2012年1月13日，华唐公司第五分公司出具《李某2班组基础降水费用结算单》一份，对原告工程费用42725元予以确认，2012年1月19日第五分公司支付原告县委综合楼降水工程款20000元；2012年6月27日第五公司再次出具结算单一份，对2012年1月-2012年6月工程费用78760元予以确认。2019年1月27日经原告要求，李某出具欠款情况说明一份，对欠款101485元再次予以认可。现原告以拖欠工程费用为由，提起了诉讼。另查明：甘肃华唐建筑工程有限公司第五分公司未办理工商登记领取营业执照。   一审法院认为，本案原、被告双方争议的焦点为：1.被告华唐公司在是否应向原告支付101485元的工程款及55303元的利息？2.本案是否超诉讼时效问题？本院分别评述如下：1.被告华唐公司在是否应向原告支付101485元的工程款及55303元的利息？《公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼主张，有责任提供证据。第六十五条第一款规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十二条规定，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定，在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。本案中，甘肃华唐建筑工程有限公司第五分公司虽未办理工商登记领取营业执照，但确系真实存在，由华唐建筑工程有限公司设立，并以该名称对外发生民事法律行为。李某由华唐建筑工程有限公司委托为第五分公司经理，授权日期为2011年9月16日-2013年12月30日，在该授权期内代表公司法人负责争议工程的承建及相关业务。《基础降水承包合同》在李某授权期内签订。降水费用结算单二份亦在该期内由第五分公司向原告出具，共计金额121485元。庭审中，原告承认第五公司已支付20000元，应以原告自认的金额认定，实际欠款金额为101485元。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故被告应承担向原告支付工程款101485元的责任。庭审中原告承认一直向第五分公司主张权利，并未向被告主张过权利，被告也陈述并不知道该笔债务的存在，原告对损失的造成也存在过错，故对原告要求支付利息55303元的诉讼请求不予支持。2.本案是否超诉讼时效问题？《中华人民共和国民法通则》第一百四十条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。本案中，甘肃华唐建筑工程有限公司第五分公司虽未办理工商登记领取营业执照，但确系被告设立的内部分支机构，该机构曾真实存在，且与原告签订《基础降水承包合同》，并向原告支付部分工程款，原告有理由相信第五分公司以上民事法律行为源于被告授权且由被告承担最终的民事责任。被告与第五分公司即便存在内部约定也不得对抗原告，本案原告虽未直接向被告主张支付剩余工程款项，但从未停止向第五分公司主张权利。故视为诉讼时效中断，本案未超出诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百三十四条、第一百四十二条及相关司法解释之规定，判决如下：一、由被告甘肃华唐建筑工程有限公司在本判决生效之日起15日内向原告兰州鑫源河地基基础工程有限公司支付拖欠工程款101485元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2329元，减半收取1164元，由被告负担。   二审期间，双方当事人均未提交证据。   二审查明事实与一审查明事实一致，对一审查明事实予以确认。   本院认为，一审法院庭审后通过微信群形式组织双方当事人对依职权调取的证据进行质证，不违反法律规定，可以作为认定案件事实的证据，甘肃华唐建筑工程有限公司未发表质证意见属于对质证权利的放弃，不影响一审法院以依职权调取的证据认定案件事实。根据兰州鑫源河地基基础工程有限公司一审所举证据及法院依职权调取的证据，可以认定甘肃华唐建筑工程有限公司成立了第五分公司，任命李某为第五分公司经理，并授权李某负责本案涉诉工程相关事宜。故第五分公司系甘肃华唐建筑工程有限公司内部设立的办事机构，第五分公司对外发生的民事法律行为，拖欠的101485元工程款，应当由法人甘肃华唐建筑工程有限公司承担。兰州鑫源河地基基础工程有限公司向李某主张债权，视为向甘肃华唐建筑工程有限公司主张债权。兰州鑫源河地基基础工程有限公司一直向李某主张债权，且李某于2019年出具欠款情况说明一份。故本案债权并未超过诉讼时效。   综上所述，上诉人甘肃华唐建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2329元，由甘肃华唐建筑工程有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 庞红霞   审判员 朱晓剑   审判员 王 刚   二〇二〇年九月二十一日   书记员 冶 乐