河北省邢台市襄都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0502民初1458号 原告：河北顺泰建设集团有限公司，住所地：邢台市桥**，统一社会信用代码：911305007183212099。 法定代表人：樊孜兵，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：程敬山，男,1962年3月5日出生，汉族。 委托诉讼代理人：张建军，河北新旭光律师事务所律师。 被告：井敬涛,男,1968年6月7日出生,汉族,现住天津市东丽区。 原告河北顺泰建设集团有限公司（以下简称河北顺泰公司）与被告井敬涛追偿权纠纷一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河北顺泰公司的委托诉讼代理人程敬山、张建军到庭参加诉讼，被告井敬涛经传票传唤无正当理由拒不参加诉讼。本案现已审理终结。 河北顺泰公司向本院提出诉讼请求：1、请依法判令被告向原告偿付756227.14元及利息（自2017年12月7日开始至全部偿清之日止按同期银行贷款利率计算）；2、请依法判令被告向原告支付原告为被告垫付的税金195993元；3、请依法判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：自2012年9月开始2015年10月止，被告挂靠原告，以原告名义承包了承包德龙钢铁有限公司多项工程，共计签署了45份施工合同，合计工程造价为57154712元，现德龙钢铁有限公司已经将全部工程款支付完毕。根据原被告双方的约定，被告实行独立核算，自负盈亏；被告向原告交纳工程造价2%的管理费并承担税金；在施工过程中，发生的与本工程有关的民事纠纷所造成的损失均由被告承担。但被告在借用原告资质承包工程期间，因被告欠付河北恒伟建设工程集团有限公司邢台建材分公司（以下简称“恒伟公司”）混凝土货款没有偿还，恒伟公司将原告起诉至邢台市桥东区人民法院，经审理，法院以《邢台市桥东区人民法院（2017）冀0502民初1905号民事判决书》判决原告偿还恒伟公司653588元，并自2014年11月27日起至履行完毕按同期银行存款利率支付利息，案件受理费5167.5元由原告承担。该判决生效后，被告井敬涛没有履行该判决。恒伟公司申请强制执行，2017年12月7日，法院从原告账户扣划资金756227.14元。另，在被告挂靠原告经营期间，原告为被告垫付税金195993元。综上，请依法支持原告的诉讼请求。 井敬涛未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：1、2013年10月17日河北顺泰公司（甲方）与德龙X#、X#、X#、XX公寓、XX公寓工程项目部（乙方）签订了一份项目施工内部承包协议书，该协议书约定：河北顺泰公司承接的德龙X#、X#、X#、XX公寓、XX公寓工程，经公司研究确定，交由井敬涛施工，经双方充分协商签订本合同，条款如下：…。二、承包方式：由井敬涛同志为项目负责人组织施工，包工包料、独立核算、自负盈亏。三、承包内容：1.工程范围：甲方与建设单位所签合同的全部内容。2.工程承包价：34867950元。（以结算价为准）3.甲方提供该项工程所需的由税务部门认可的正式发票，并代缴营业税和所得税。4.该工程按2%提取管理费和税金。…。七、乙方若发生和本工程相关民事纠纷所造成的经济损失，由乙方全部承担。甲方有权在乙方给予甲方所造成经济与名誉损失向甲方所在地人民法院提起民事诉讼。2、河北顺泰公司与建设单位德龙钢铁有限公司自2012年至2015年期间签订了共计45份施工合同。3、2017年7月22日本院受理河北恒伟建设工程集团有限公司邢台建材分公司诉河北顺泰公司买卖合同纠纷一案，因河北顺泰公司德龙工程项目部承建工程从河北恒伟建设工程集团有限公司邢台建材分公司多次购买商砼，尚有653588元商砼款未付。本院2017年8月15日作出（2017）冀0502民初1905号民事判决书，判决：河北顺泰建设集团有限公司自本判决生效后十日内支付河北恒伟建设工程集团有限公司邢台建材分公司商砼款653588元。并自2014年11月27日起按同期银行存款利率支付利息至履行完毕之日止。案件受理费5167.5元，由河北顺泰建设集团有限公司负担。上述判决生效后，2017年9月15日河北恒伟建设工程集团有限公司邢台建材分公司向本院申请执行，2017年12月7日本院以（2017）冀0502执966号执行裁定书划拨了河北顺泰建设集团有限公司银行存款756227.14元（含诉讼费5167.5元、执行费8935.88元）。（2017）冀0502执966号执行案于2017年12月8日执行完毕。4、河北顺泰公司提交了一份其称来自桥东刑警大队2019年3月21日对井敬涛的询问笔录，该笔录中记载井敬涛不是河北顺泰公司职工，只是自2012年开始挂靠河北顺泰公司资质对外承揽土建工程，主要是承揽德龙钢厂的工程；河北顺泰公司收取一定的管理费，土建工程所产生的税费由我来承担，河北顺泰公司代我交纳；挂靠顺泰公司对外承揽的工程中，至今未结清债务的公司有恒伟建材公司，拖欠恒伟建材公司共计是70多万元，此事桥东法院已判决并从桥东法院执行局已从河北顺泰公司的账户划到恒伟建材公司的账户上；实际此70多万元的债务应该由我来承担。挂靠顺泰公司对外承揽的工程造价共计有3000-4000万元。5、河北顺泰公司企业所得税核定征收方式为定率，自2014年1月1日执行，预缴方式为据实，应税所得率为0.08，纳税期限为季。综合税率为5.39%，其中含：企业所得税为2%，增值税3%(2016年5月1日之后营改增)，城建税税率（增值税额）7%，教育附加税率（增值税额）3%，地方教育附加（增值税额）2%，印花税0.3‰。6、《国家税务总局关于跨地区经营建筑企业所得税征收管理问题的通知》（国税函【2010】156号）第三条规定，建筑企业总机构直接管理的跨地区设立的项目部，应按项目实际经营收入的0.2%按月或按季由总机构向项目所在地预分企业所得税，并由项目部向所在地主管税务机关预缴。7、2016年1月至2016年11月河北顺泰公司作为收款方，德龙钢铁有限公司作为付款方在邢台县地方税务局征收分局开具建筑业统一发票合计金额5912578元和2016年5月1日后河北顺泰公司开具河北省增值税专用发票金额5124255元，总开票金额为11036833元。8、邢台市桥东区地方税务局第二税务分局2017年5月18日出具证明，载明：河北顺泰建设集团有限公司截止2017年5月18日未拖欠税。 上述事实，有河北顺泰公司提交的证据在卷佐证。 本院认为，被告有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利,本案被告井敬涛经本院合法传唤,无正当理由拒不出庭应诉,视为其放弃了答辩和质证的权利。通过河北顺泰公司与井敬涛签订的承包协议书及井敬涛在公安机关的询问笔录可知，井敬涛与河北顺泰公司之间系挂靠关系；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(二)项“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据《合同法》第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”之规定,河北顺泰公司与井敬涛于2013年10月17日签订的《项目施工内部承包协议书》无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。本案涉案债务并非是基于双方签订的承包协议书无效产生的,而是由于被告未能依约偿还对外债务（民事责任、税费）导致原告承担民事责任而形成,因此并不存在因为一方或双方的过错导致合同无效而产生损失的情形。故本院认为,原告向被告追偿垫付的执行款及税费的诉请具有事实和法律依据；本院予以支持。关于数额，诉请第一项的数额以法院扣划的数额为准即756227.14元；诉请第二项的数额，《国家税务总局关于跨地区经营建筑企业所得税征收管理问题的通知》（国税函【2010】156号）第三条规定，建筑企业总机构直接管理的跨地区设立的项目部，应按项目实际经营收入的0.2%按月或按季由总机构向项目所在地预分企业所得税，并由项目部向所在地主管税务机关预缴。第四条第（一）项规定，建筑企业总机构应汇总计算企业应纳所得税，按照以下方法进行预缴：（一）总机构只设跨地区项目部的，扣除已由项目部预缴的企业所得税后，按照其余额就地缴纳。2016年5月1日国家实行营业税改征增值税后，建筑企业不再向应税劳务发生地的主管税务机关申报纳税，而是向机构所在地税务机关申报纳税。故河北顺泰公司在其总机构所在地应代缴的企业所得税为11036833元×1.8%=198663元。河北顺泰公司机构所在地税务机关邢台市桥东区地方税务局第二税务分局2017年5月18日出具证明，证明河北顺泰建设集团有限公司截止2017年5月18日未拖欠税。河北顺泰公司仅主张其已代缴195993元，应以其主张为准。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第六条、第七条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、井敬涛于本判决生效之日起十日内支付河北顺泰建设集团有限公司756227.14元及利息（以756227.14元为基数，自2017年12月7日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至该款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、井敬涛于本判决生效之日起十日内支付河北顺泰建设集团有限公司195993元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13322元，减半收取计6661元，由井敬涛负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审判员  陈铁军 二〇二〇年九月二十一日 书记员  杜晓建 ——