云南省曲靖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云03民终2402号 上诉人（原审原告）：云南德龙新能源股份有限公司。住所：云南省曲靖市富源县中安街道升官坪。 统一社会信用代码：91530300MA6KN29988。 法定代表人：窦新法，总经理。 委托诉讼代理人：张致源，男，汉族，1994年6月5日生，云南省富源县人，住云南省曲靖市富源县。特别授权代理。 委托诉讼代理人：钱朝红，云南乾周律师事务所律师。特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：赵双飞，男，汉族，1972年6月17日生，云南省富源县人，住云南省曲靖市富源县。 被上诉人（原审被告）：赵见斌，男，汉族，1996年10月16日生，云南省富源县人，住云南省曲靖市富源县。 被上诉人（原审被告）：赵月，女，汉族，1997年10月7日生，云南省富源县人，住云南省曲靖市富源县。 共同委托诉讼代理人：沈峻锋，云南璇宇律师事务所律师。特别授权代理。 上诉人云南德龙新能源股份有限公司因与被上诉人赵双飞、赵见斌、赵月劳动争议纠纷一案，不服云南省富源县人民法院（2020）云0325民初1196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人云南德龙新能源股份有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人云南德龙新能源股份有限公司与死者李东芬之间不存在劳动关系或者发回重审。事实和理由：1、原判遗漏重要事实。上诉人云南德龙新能源股份有限公司2018年1月就停止经营，未雇佣死者李东芬，死者李东芬发生交通事故时与上诉人云南德龙新能源股份有限公司不存在劳动关系，上诉人云南德龙新能源股份有限公司不是适格的用工主体。2、原判适用法律错误。 被上诉人赵双飞、赵见斌、赵月未作答辩。 上诉人云南德龙新能源股份有限公司向一审法院起诉请求：1、依照《劳动争议调解仲裁法》第50条判决确认逝者李东芬与上诉人云南德龙新能源股份有限公司之间不存在劳动关系；2、判令诉讼费由被上诉人赵双飞、赵见斌、赵月承担。 一审法院认定事实：被告赵双飞系逝者李东芬的丈夫、赵见斌、赵月系李东芬的子女。李东芬于2017年6月至12月在原告公司焦化厂从事1#焦炉烘炉看火工作，原告委托云南德润物流有限公司以银行转账方式发放李东芬工资，李东芬工资由“绩效工资、安全奖、保勤奖”等组成。2018年5月11日李东芬发生交通事故死亡。2019年10月29日，赵双飞、赵见斌、赵月向富源县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求确认李东芬与云南德龙公司之间存在劳动关系，仲裁委以富劳人仲案【2019】320号《裁决书》作出裁决，原告云南德龙公司不服该裁决，于2019年3月20日诉至一审法院。一审法院认为，逝者李东芬于2017年6月至12月在原告处上班，有上岗证、考勤表、工资表等证据予以证实。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中原告关于与李东芬未建立劳动关系，双方只存在雇佣关系及公司从2018年1月就未实际经营的主张，没有证据予以证实，故其请求不能成立。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决驳回原告云南德龙新能源股份有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告云南德龙新能源股份有限公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”上诉人云南德龙新能源股份有限公司在一审中提交的死者李东芬的工资表、考勤表，以及被上诉人赵双飞、赵见斌、赵月的一审中提交的上岗证均证明死者李东芬自2017年6月至2017年12月在上诉人云南德龙新能源股份有限公司做临时工，对上述事实上诉人云南德龙新能源股份有限公司予以认可，仅主张上诉人云南德龙新能源股份有限公司至2018年1月即停止经营，与死者李东芬的劳动关系于2018年1月解除。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。根据上述法律规定可知，终止劳动合同是指劳动合同期满、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪、用人单位被依法宣告破产、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散等条件具备一条，劳动合同自动终止的行为。解除劳动合同是指在劳动合同没有到终止日期前劳动者或用工单位单方或协商一致解除劳动合同的行为。本案上诉人云南德龙新能源股份有限公司与死者李东芬自2017年6月起形成事实劳动关系，未订立书面劳动合同。双方不存在劳动关系无效、解除劳动关系以及劳动关系终止的情形。同时，上诉人云南德龙新能源股份有限公司主张其自2018年1月就停止经营并告知死者李东芬，实际解除劳动关系无相应证据证实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，上诉人云南德龙新能源股份有限公司应承担举证不能的不利后果，一审法院对其诉讼请求不予支持并无不当。 综上所述，上诉人云南德龙新能源股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人云南德龙新能源股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 余 瑾 审判员 王 勇 审判员 武敬涛 二〇二〇年九月二十七日 书记员 何雨洁