河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终2403号 上诉人（原审原告）：孟立伟，男，1983年7月12日出生，汉族，群众，现住邢台市襄都区。系死者孟江之子。 上诉人（原审原告）：粘小景，女，1948年12月2日出生，汉族，群众，现住邢台市襄都区。系死者孟江之妻。 上诉人（原审原告）：孟卫红，女，1972年10月18日出生，汉族，群众，现住邢台市开发区。系死者孟江之女。 三上诉人共同委托诉讼代理人：李志波，河北晓阳合众律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邢台市环境卫生管理处，住所地邢台市信都区团结西大街**。 法定代表人：薛克学，该管理处处长。 委托诉讼代理人：卫东格，女，汉族，1982年10月14日出生，住邢台市信都区。 委托诉讼代理人：陈鲁，河北自清律师事务所律师。 上诉人孟立伟、孟卫红、粘小景因与被上诉人邢台市环境卫生管理处（以下简称市环卫处）劳动争议纠纷一案，不服原河北省邢台市桥西区人民法院（2020）冀0503民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孟立伟及上诉人孟立伟、孟卫红、粘小景的共同委托诉讼代理人李志波、被上诉人邢台市环境卫生管理处的委托诉讼代理人卫东格、陈鲁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 粘小景、孟立伟、孟卫红上诉请求：一、依法撤销（2020）冀0503民初2号民事判决第二项、第三项判决内容。二、依法判决被上诉人向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金80640元。三、依法判决被上诉人因未办理社会保险手续导致孟江不能享受退休待遇发生的赔偿金，具体数额待社会保险机构核定。四、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、孟江于1977年9月至被上诉人处工作。2019年7月孟江因病便未到被上诉人处工作。工作期间，孟江与被上诉人双方未签订书面劳动合同，被上诉人没有为孟江办理社会保险。2019年8月7日，孟江向邢台市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2019年8月12日邢台市劳动人事争议仲裁委员会以孟江超过法定退休年龄为由作出不予受理通知书，孟江因不服该不予受理通知书向桥西区人民法院提起诉讼。在审理过程中，孟江于2020年1月17日在家病故，2020年4月7日邢台市公安局东汪镇派出所办理了注销户口。孟江去世后，孟江的妻子、女儿、儿子以原告的身份参加了一审诉讼。二、一审法院认定在被上诉人工作年限的事实正确。孟江共在被上诉人处工作41年10个月，期间孟江与被上诉人未签订书面劳动合同，也未为孟江办理社会保险。三、一审法院适用法律错误。一审法院认定了孟江的工作年限，但对于其主张的经济补偿金，一审法院按2008年1月1日计算，仅支持11年6个月的经济补偿金实属错误。依据《劳动合同法》第九十七条“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”本法虽然系2008年1月1日起开始实施，但是该法条明确规定：“本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。依据2008年以前的相关法律及规定，对于孟江2008年以前的工作年限折合的经济补偿金，也应在被上诉人支付的范围之内。四、关于经济补偿金数额。孟江自1977年9月在被上诉人单位上班，上班之前曾在部队服役6年，依据《退役士兵安置条例》第四十四条规定，退役士兵服现役年限计算为工龄，与所在单位工作年限累计计算，享受国家和所在单位规定的与工龄有关的相应待遇。孟江工作年限合计应为48年，邢台市最低工资标准1680元，经济补偿金数额为1680×（42+6）=80640元。综上，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 邢台市环境卫生管理处答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，计算数额及计算方式均符合法律规定，应驳回上诉，维持原判。 孟立伟、孟卫红、粘小景向一审法院起诉请求：一、确认原、被告之间存在事实劳动关系。二、依法判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金70000元；三、依法判决被告因未办理社会保险手续导致原告不能享受退休待遇发生的赔偿金，具体数额待社会保险机构核定。原告当庭变更诉讼请求第二项为依法判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金82320元。 一审法院认定事实：孟江于1977年9月至被告处工作，2019年7月孟江因病便未到被告处工作。原告在被告处工作期间，原、被告双方未签订书面劳动合同，被告没有为原告办理社会保险。2019年8月7日原告向邢台市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：一、确认被申请人与申请人之间存在事实劳动关系。二、裁决被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金70000元。三、裁决被申请人因未办理社会保险手续导致申请人不能享受退休待遇发生的赔偿金，具体数额待社会保险机构核定。2019年8月12日邢台市劳动人事争议调解仲裁委员会以孟江超过法定退休年龄为由作出邢市劳人仲案字【2019】第282号不予受理通知书。2019年8月13日邢台市劳动人事争议调解仲裁委员会向孟江送达了该不予受理通知书，2019年8月15日孟江不服该不予受理通知书，向本院提起诉讼。本案在审理过程中，孟江于2020年1月17日在家病故，2020年4月7日邢台市公安局东汪派出所办理了注销户口。孟江去世后，孟江的妻子粘小景、其儿子孟立伟、其女儿孟卫红要求参加诉讼，经本院审理查明，追加粘小景、孟立伟、孟卫红为本案原告。以上事实有庭审笔录及原告提交证据在卷佐证。一审法院认为，根据原告提交的工资流水、工作证等及证人贾某证人证言，可以证明孟江与被告之间存在事实劳动关系，孟江自1977年9月开始在被告处工作，2019年7月开始孟江因病便未再到被告处工作，共在被告处工作41年10个月，期间孟江与被告未签订书面劳动合同，也未为孟江办理社会保险。对于原告主张的经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”，而该法系2008年1月1日起实施，故原告主张的经济补偿金应自2008年1月1日起开始计算。对于原告主张应依据《退役士兵安置条例》规定，孟江工作年限应计算其在部队服役期间，《退役士兵安置条例》第五十三条“本条例实施以前入伍、实施以后退出现役的士兵，执行本条例”，而《退役士兵安置条例》于2011年11月1日实施，孟江在1977年入职前从部队退役，不适用《退役士兵安置条例》规定，故经济补偿金应自2008年1月起计算至2019年7月，共计11年6个月，对于被告为原告发放工资的构成，被告未提交证据予以说明，应承担举证不能的责任，故按照2019年7月前12个月孟江平均工资计算为宜，即（1700元＋1800元十1750元＋1800元十1600元十1564元十1652元十1550元十1495元十1266元十1495元十1495元）÷12个月＝1597.25元计算，即经济补偿金为1597.25元×12年（6个月以上按照一年计算）＝19167元。对于原告主张因未办理社会保险手续导致孟江不能享受退休待遇发生的赔偿金，对于该主张原告未予以明确，且孟江生前曾经自行办理了社保；用人单位未给劳动者缴纳社会保险，劳动者自行缴纳后，因被告欠缴社保费发生争议的，属于行政管理范畴，不属于劳动争议案件受理范围，故对该主张本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条的规定，判决：一、孟江与被告邢台市环境卫生管理处存在事实劳动关系；二、被告邢台市环境卫生管理处于本判决生效之日起十日内给付原告粘小景、孟立伟、孟卫红经济补偿金19167元；三、驳回原告粘小景、孟立伟、孟卫红的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告邢台市环境卫生管理处负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实有相关证据予以佐证，本院予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”，孟江自1977年9月开始在市环卫处工作，2019年7月开始孟江因病便未再到市环卫处工作，而该法系2008年1月1日起实施，故一审判决对孟江主张的经济补偿金应自2008年1月1日起开始计算并无不妥。 对于孟江主张工作年限应计算其在部队服役期间，孟江在1977年入职前从部队退役，依据《退役士兵安置条例》第五十三条“本条例实施以前入伍、实施以后退出现役的士兵，执行本条例”，而《退役士兵安置条例》于2011年11月1日实施，故一审判决适用《退役士兵安置条例》的规定并无不妥。 对于孟江主张因未办理社会保险手续导致孟江不能享受退休待遇发生的赔偿金数额未予明确，且孟江生前曾经自行办理了社保；用人单位未给劳动者缴纳社会保险，劳动者自行缴纳后，因欠缴社保费发生争议的，属于行政管理范畴，不属于劳动争议案件受理范围，一审判决并无不妥。 综上所述，孟立伟、孟卫红、粘小景的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由孟立伟、孟卫红、粘小景共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  梁国彬 审判员  张庆格 审判员  王 雷 二〇二〇年九月二十三日 书记员  邱 岳