云南省屏边苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2523民初147号原告：杨某1，男，1977年5月15日生，彝族，小学文化，云南省红河县人，农民，户籍地云南省红河县，现住蒙自市。委托诉讼代理人何绍炜，蒙自市天马法律服务所法律工作者，代理权限：一般授权代理。被告：黄某某，男，1976年2月12日生，苗族，小学文化，云南省屏边县人，农民，户籍地屏边县。委托诉讼代理人郑召君，男，云南谣光律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：杨某2，男，1984年11月26日生，苗族，小学文化，云南省屏边县人，农民，户籍地屏边县。被告：周某某，男，1965年9月17日生，苗族，小学文化，云南省屏边县人，农民，户籍地屏边县。原告杨某1与被告黄某某、杨某2、周某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月19日受理后，依法适用普通程序，于2020年8月30日公开开庭进行了审理。原告杨某1及其委托诉讼代理人何绍炜，被告黄某某及其委托诉讼代理人郑召君，被告周某某到庭参加诉讼；被告杨某2经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨某1提出以下诉讼请求：1.请求法院判令三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、后期治疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等共计人民币291073.26元。2.由被告承担本案的案件受理费。事实与理由：2018年8月份，被告黄某某和杨某2雇佣原告到另一被告周某某位于屏边县的自建房从事砌砖工作。2018年8月8日下午，原告杨某1在工作中坠落被砖刀刺伤,先后4次入住屏边县人民医院和红河州第一人民医院治疗，原告的伤情经医院诊断为开放性直肠破裂。出院后原告的伤经昆明法医院司法鉴定中心鉴定为10级伤残，后期需要定期复查、预防肠粘连，对症支持等治疗的后期治疗费评估为4000元，护理期评定为90天，营养期评定为120天。综上，原告的各种损失为：医疗费:129168.06元；误工费250元×214天＝53500元（计算到定残前一天）；护理费90天×130元＝1700元；住院伙食补助费（5＋11＋24＋25）＝65天×100元＝6500元；残疾赔偿金33488元×20年×10%＝66976元；营养费120天×50元＝6000元；交通费4000元；后期治疗费4000元；鉴定费2580元；抚养费（杨某3）9123×8年÷2×10%＝3649.2元；精神抚慰金3000元，以上费用合计人民币291073.26元。被告黄某某答辩称，1.本案要求驳回原告的诉讼请求，原告和被告之间属于承揽关系并非雇佣关系，被告不存在过错，根据司法解释我们不应当承担法律责任；2.原告起诉请求不合理的地方。医疗费统筹报销的部分不应该写入；误工费要提供原告的工资证明，并需要证据证明原告是持续误工到定残前一天；护理费天数只能按住院的62天来计算，需要提供护工工资的证明证实；住院伙食补助费住院天数并没有原告提供的天数，应该是62天；残疾赔偿金应按农村计算应是10768元；营养费应当不予支持；交通费要以实际产生的为准；后续治疗费我们认为没有证据，不应当支持；鉴定费以证据为准；被抚养人生活费我们没有异议；我们被告已经尽到人道主义的赔偿，是原告的过错造成的，希望法庭驳回原告的诉讼请求。被告杨某2未出庭也未提交书面答辩意见。被告周某某答辩称，房子是我的，我是1100元包工包料给杨某2，当时我只要扫地进家了，我什么都不管，后面杨某2转包给黄某某，黄某某把地清梁浇灌起来后，就包给杨某1砌砖，我问杨某1是怎么包的，杨某1说5000元钱包三间的砌，然后他就砌砖，而且晚上都在做，我就说你们不能这样砌砖，晚上砌砖的效果不好，我去亲戚家吃饭回来，下着大雨，我听见房子里传出声音，我就拿着电筒去看，我去到就看到出事了，就从楼上掉下来了，黄某某说你人熟悉，你去找人，明天把杨某1送去医治，我就去找人了，然后我就打了120，黄某某叫我找人，钱是黄某某给的，每人付了150元，我还请了7人在湾塘吃了饭，我们有8个人，我用三轮车把杨某1拉到河边，路不好走就抬着走，一起把杨某1抬去湾塘，医院就来拉去屏边医院治疗了。我是包工包料，我什么都不管，不合我承担责任，原告起诉的金额我不同意付。原告杨某1针为支持其诉讼主张向法庭提交以下证据：1.身份证复印件一份，证明原告的的身份情况和主体资格；2.居住证3份和居住证发放回执复印件一份，证明原告杨某1从2011年9月份起至2020年10月份一直在蒙自县城居住，其残疾赔偿金应该按照城镇居民标准计算；3.屏边县人民医院和红河州第一人民医院出院证及诊断证明，证明原告在屏边县人民医院和红河州第一人民医院4次入院时间和诊断结果及治疗的经过；4.医疗费票据28张，证明原告4次住院治疗所支出的医疗费用；5.司法鉴定意见，证明原告杨某1的伤残等级（10级）和后期医疗费用评估及三期评定；6.杨某3户口信息，证明被抚养人的身份信息，杨某3出生于2009年8月7日；7.结婚证，证明原告与李保车系夫妻关系；8.司法鉴定发票，证明原告支出鉴定费2580元；9.车票，证明原告在本次事故中支出的交通费用。被告黄某某为支持其抗辩主张，向法庭提交以下证据。1.身份证复印件一份，证明被告基本身份情况；2.屏边县人民医院票据一张，证明垫付的5000元。被告周某某提交了其身份证复印件一份，证明身份情况。本院依职权调取了杨某2的基本情况，湾塘乡大冲村委会出具的证明一份，黄某2、杨某4、熊某的询问笔录，证实被告杨某2现下落不明。经质证，被告黄某某法院调取的证据无异议，对原告提交的证据发表以下意见：第一组证据的三性均无异议；第二组证据的真实性不发表意见，合法性有异议，认为证据是不合法的，是事发后去办理取得，并没有提供是居住在城镇的证据，按城镇标准是不合法的；第三组证据，出院证上没有写需要加强营养，营养费没有依据；第四组证据，对门诊的票据没有异议的，医院的治疗费票据是从医院复印出来的，在每一张票据上都有统筹报销，要扣除已报销的费用；第五组证据，对第一份鉴定意见没有异议，对第二份鉴定意见不予认可，而且计算出来的费用是偏高的，对第三份鉴定意见不予认可的，应按医院的计算，原告自己提交的证据自相矛盾；第六、七组证据没有异议；第八组证据，对伤残等级没有异议，对三期鉴定不予认可的；第九组证据，发票第一页予以认可，2019年3月20日，2019年10月8日的发票不予认可，乘车卡不是报销的凭证，应当以发票来报销，乘车卡与本案没有关联性，不予认可。被告周某某对原告提交的证据和法院调取的证据均无异议。被告杨某2未向法庭提交证据，也未出庭对其他当事人提交的证据发表质证意见。原告对两被告提交的证据和法院调取的证据均无异议。经审查，原、被告提交的证据及法院调取的证据均客观真实、来源合法，与本案有关联；原告提交的医疗费发票及车票不能证实其证明目的，医疗费发票原告用于证实的金额含已经报销部分，不符合客观实际，车票上金额与原告主张的金额不一致，其证明目的本院不予确认；其他证据本院予以确认。经过庭审和举证、质证，本院确认案件事实如下：2018年8月份，周某某在位于屏边县，其将房屋的建盖包工包料给被告杨某2，杨某2又全部转包给被告黄某某。黄某某承包以后，将砌砖部分的劳务包给杨某1，砖及用来支模的顶撑木等其他所需要材料由黄某某提供，杨某1同时叫来其他人一起和杨某1从事砌砖工作，因为砌砖到一定的高度需要搭架子，杨某1等工人即擅自用黄某某所提供用来支模的顶撑木搭架子。2018年8月7日，因所搭架子选材存在安全隐患，搭架子所用的木板断裂，其中一个砌砖工人摔下受伤。第二天即8日下午，原告杨某1站在架子上砌砖过程中，架子所用的木板同样断裂，杨某1随木板坠落，坠落到地面时被杨某1工友放在架子上的砖刀刺伤，先后4次入住屏边县人民医院和红河州第一人民医院治疗，共住院65天，医疗费共计129168.06元，已报销96013.68元，实际支付了33154.38元。原告杨某1为住院、鉴定等共产生车费1097元，其伤情经医院诊断为开放性直肠破裂，经昆明法医院司法鉴定中心鉴定为10级伤残，后期需要定期复查、预防肠粘连，对症支持等治疗的后期治疗费评估为4000元，护理期评定为90天，营养期评定为120天。庭审过程中，原告杨某1承认事发前一年期间自己一直在红河老家建盖房屋，并认为残疾赔偿金如按农村户口计算则标准为10728元；经法庭释明法律关系，并组织原告与黄某某进行调解，双方当事人各持己见，未能达成协议。另查明，原告杨某1夫妇的女儿杨某3出生于2009年8月7日，现年11岁。本院认为：雇佣关系的标的是提供劳务本身，所需生产工具、生产材料由接受劳务一方提供；承揽关系的标的是提供劳务后所创造的工作成果，生产工具、生产材料由提供劳务一方提供。本案被告周某某将房屋包工包料承包给杨某2，杨某2又同样转包给黄某某，周某某与杨某2之间、杨某2与黄某某之间系承揽关系。黄某某承揽工程后，将砌砖部分的劳务包给杨某1，砖及其他所需材料由黄某某提供，黄某某与杨某1之间形成了雇佣关系。被告黄某某认为双方系承揽关系的答辩意见与法律规定不相符，本院不予确认。雇员从事雇佣活动中遭受人生损害，雇主应承担赔偿责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告黄某某属于雇主，应承担责任；原告杨某1系成年人，在事发前一天所搭架子已经断裂的情况下自己还没有尽安全注意义务，且架子系杨某1等工人自己搭建，其对事故的发生有过错，应该承担次要责任。被告黄某某虽未要求原告用自己提供的木料搭架子，但原告杨某1使用其木料时，黄某某没有及时制止，导致事故发生，应承担主要责任；被告杨某2、周某某不承担责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案原告杨某1主张其在事发前一直居住在蒙自，在判决作出前，原告对其主张，未提供证据加以证明，所以应由其承担是否应当按城镇居民计算残疾赔偿金的不利后果。加之杨某1在庭审中承认在事发前一年间自己一直在红河县老家建盖房屋。本院对原告杨某1诉讼请求作以下评判：残疾赔偿金按农村户口标准10728元（双方当事人在庭审中认可的标准）计算，即21456元，杨某1要求按城镇户口计算的意见无证据证实，不予确认；医疗费中已报销部分不能算杨某1的损失，所以应按总额减去已报销部分（129168.06-96013.68）计算确认，即33154.38元；杨某1不能证实自己及护理人员收入情况，误工费按每天100元计算到定残前一天共214天，即21400元，护理费按每天100元计算90天，即9000元；住院伙食补助费每天100元计算65天，即6500元；因医疗机构未要求出院后加强营养，所以鉴定机构鉴定的营养期评定120天不予认可，营养费按原告起诉的标准每天50元计算住院期间65天，即3250元；交通费按票据上能显示的金额计算，即1097元；因医疗机构在出院证明上未载明杨某1出院后需要继续治疗，且其出院至今未产生任何治疗费用，所以鉴定机构鉴定的后期治疗费及其鉴定费800元不予确认；其余鉴定费予以确认；被抚养人生活费3649.2元予以确认；原告杨某1已经起诉残疾赔偿金，又再起诉精神抚慰金，属于重复起诉，所以精神抚慰金3000元不予确认。被告认为已报销的医疗费、后期治疗费、残疾赔偿金按农村户口标准计算、交通费按实际发生的结算的意见，与法律规定相符，本院予以认可。被告杨某2经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，依法进行缺席审判。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第九条、《最高人民法院关于审理人生损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、原告杨某1的医疗费33154.38元、误工费21400元、护理费9000元、住院伙食补助费6500元、残疾赔偿金21456元、营养费3250元、交通费1097元、鉴定费1780元、被抚养人生活费3649.2元，以上费用合计人民币101286.58元，由被告黄某某承担60%的赔偿责任，即60771.58元，限判决生效后15日内给付；剩余的40%，即40515元由原告杨某1自己承担；二、被告杨某2、周某某不承担赔偿责任；三、驳回原告杨某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5670元、公告费560元，共计6230元（原告杨某1已预交），由原告杨某1承担2492元，由被告黄某某承担3738元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审 判 长  杨有茹审 判 员  马颜媛人民陪审员  胡绍兴二〇二〇年九月二十五日书 记 员  项公俞