舟山市定海区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙0902行初14号 原告舟山市定海区乐之健超市，住所地舟山市定海区解放西路****第五间。 经营者李红梅，女，1977年1月16日出生，汉族，住舟山市定海区，现住舟山市定海区。 委托代理人孙德华，男，1976年6月18日出生，汉族，住舟山市定海区，系原告经营者的丈夫。 被告舟山市市场监督管理局定海分局，住，住所地舟山市定海区城东街道新桥路**/div> 法定代表人胡震鸣，局长。 出庭负责人黄增宽。 委托代理人董文久。 委托代理人张勇。 原告舟山市定海区乐之健超市诉被告舟山市市场监督管理局定海分局（以下简称定海市场监管局）工商行政处罚一案，本院于2020年3月17日立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等相关材料，于同年7月23日组成合议庭公开开庭审理了本案。原告经营者李红梅及委托代理人孙德华，被告定海市场监管局出庭负责人黄增宽及委托代理人董文久到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告定海市场监管局于2019年7月24日作出舟市监定处字（2019）184号行政处罚决定，认定原告存在对商品作虚假、引人误解商业宣传的不正当竞争违法行为，依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条一款之规定，对原告处罚款10万元。 原告诉称，被告认定事实不清，适用法律错误。原告仅因受到甘肃省会宁县八里乡政府活动的要求而参加的精准扶贫活动，然后向自己的核心志愿者分享参加扶贫活动的经过和当地政府的想法。原告不存在对商品作虚假、引人误解商业宣传的不正当竞争违法行为。其未组织过开会，进行销售亚麻速溶粉等行为，更无会销行为。而且即便原告存在违法，但应考量原告不存在主观故意，没有凭空捏造宣传内容，产品也没有出售，同时又有及时改正等诸多因素，其情节应属轻微且没有造成社会危害后果，应不予行政处罚。故原告提起行政诉讼要求撤销被告定海市场监管局作出的涉案行政处罚决定。 原告向本院提供以下证据： 1、营业执照，拟证明原告主体身份；2、舟市监定处字（2019）184号行政处罚决定书，拟证明涉案处罚决定的事实；3、申请书，拟证明原告未收到被告邮寄的行政处罚决定书，原告起诉期限未超期；4、短信截图，拟证明原告于2020年3月2日才从浙里办App收到行政处罚决定书；5、证明，拟证明原告没有开展会销活动，仅系一个内部讨论会；6、舟血发[2020]4号关于表彰2019年度血小板捐献“最美志愿者”、“优秀志愿者”的决定；7、献血记录；8、荣誉证书9、公益照片一组。以上证据6-9拟证明原告热心于公益活动，本案活动也是出于公益宣传产品的目的，被告作出涉案处罚认定事实不清。 被告辩称，一、原告提出行政诉讼已超过法定起诉期限，应驳回起诉。被告于2019年7月31日向原告送达涉案行政处罚决定书。根据《行政诉讼法》第四十六条之规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。原告于2020年3月10日提起诉讼，已超过法定起诉期限，应裁定驳回原告起诉。二、被告作出涉案行政处罚决定事实清楚，证据确凿，定性准确。原告于2019年3月22日在舟山市定海区解放西路260号三楼多功能活动室以分享扶贫商品的名义组织开展会销活动，推销金亚麻?亚麻速溶粉。其作为食品经营者，为推销其经营的亚麻速溶粉食品，以分享扶贫商品的名义召集群众开会，在无事实依据的情况下，违反相关法律规定，通过播放PPT文件形式对产品的荣誉、性能、功能等进行虚假宣传，已构成对商品作虚假、引人误解商业宣传的不正当竞争违法行为。三、被告作出处罚决定过罚相当，处罚适当。本身利用会销形式进行虚假宣传行为已列入中央严打严控范围。2019年1月23日，浙江省委政法委、省市场监督管理局等七部门联合开展为期半年保健品市场乱象专项整治行动，全面整顿保健品市场欺诈营销和虚假宣传违法行为。原告相关虚假宣传活动正处于专项整治期间顶风作案，依照相关规定，应从重处罚。而被告已经充分考量了原告违法事实、性质、情节等相关因素，对原告进行了减轻处罚。综述，原告诉求无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告在举证期限内向本院提供以下证据和依据： 第一组证据：1、被告组织机构代码证；2、被告法人代表证明。以上证据拟证明被告主体资格。 第二组证据：1、现场笔录；2、检查照片；3、视屏记录和拷贝的PPT文件光盘；4、2019年3月28日询问笔录；5、2019年4月26日询问笔录；6、生产商、供货商营业执照、食品经营许可证、检测报告和供货凭证；7、微信聊天截图。以上证据拟证明原告购入“金亚麻速溶粉”的来源和数量及PPT文件宣传资料的来源。原告应相关产品总经销商南京贝杉国际贸易有限公司要求，在其经营场所组织群众开展推销金亚麻速溶粉产品活动，播放PPT文件于产品进行虚假宣传的事实。 第三组证据：1、原告营业执照、食品生产经营登记证及经营者身份证、地址确、地址确认书证通知书及送达回证、书证（包括百度百科等相关材料打印件、原告个人所获荣誉证书等）。以上证据拟证明原告的主体资格和确认送达地址，被告要求并通知原告限期举证说明宣传内容的出处、依据和真实性，原告无法提供合法有效的材料证明宣传内容真实性的事实。 第四组证据：1、立案审批表；2、行政处罚案件有关事项审批表若干份；3、案件核审表；4、行政处罚听证告知书及送达回证；5、行政处理决定审批表；6、行政处罚案件负责人集体讨论记录3份，7、行政处罚决定书及送达回证、送达提醒短信、邮件送达查询截图各一份。以上证据拟证明被告对原告实施行政处罚，办案流程的程序合法； 第五组证据：1、陈述申辩书；2、要求听证说明；3、答复材料及邮件送达查询截图；以上证据拟证明原告实际已收到行政处罚决定书，原告收到行政处罚听证告知书，提交了陈述申辩意见，但未书面提出要求听证的事实。 依据和参考：1、《反不正当竞争法》第八条、第二十条；2、《行政处罚法》第二十七条；3、《中共中央国务院关于深化改革加强食品安全工作的意见》；4、《市场监管总局关于开展联合整治“保健”市场乱象百日行动的公告》；5、《浙江省七部门联手整治保健品市场乱象》；6、《浙江省市场监督管理部门行政处罚程序规定（试行）》；以上依据拟证明被告作出的行政处罚决定，适用法律正确，处罚适用。 经庭审质证，本院对原、被告提供的证据认证如下：对于原告提供的证据，被告对证据3有异议，认为原告提交的申请书所述内容与事实不符；对证据5有异议，认为证明人是否真实参加过会销活动无法确认，即使参加过，其所作的证明内容已经由他人打印成文后捺印，同时也有可能是老年人对事实的认知存在理解错误。对证据6-9，认为与本案无关联性。经审核，关于原告提供的证据3，2019年7月31日签收的行政处罚决定书送达邮政面单上有原告丈夫自认的签字，并且有原告经营者李红梅出具的要求听证说明一分，内载明“本人在7月31日收到你单位邮寄给我的贵局对本人的处罚书……”。故原告所想要证明的内容与事实不符，该份证据不予采信，本院对原告已经于2019年7月31日收到涉案行政处罚决定书的事实予以确认。证据5，因签字证人未出庭作证，真实性不予认定。证据6-9与本案无关联性，本院不予认定。对被告提供的证据，原告认为对证据组二中的现场笔录和询问笔录有异议，认为被告对原告做的笔录有诱导的嫌疑，并非原告的真实意思表示。对证据组二的现场照片、PPT光盘的真实性无异议，但对被告要证明的内容有异议，原告不存在会销行为。对于证据组五的证据有异议，认为原告在收到被告的材料后要求听证，但被告没有举行听证过。经审核，对于被告提供的材料，其提供的证据符合证据的形式要件，对其真实性予以认定。但上述该些证据的证明力及要证明的内容尚需结合本案客观事实和相关法律规定予以认定，具体详见本院认为部分。 经审理查明：原告于2018年9月18日经被告登记注册设立，并取得《食品生产经营登记证》，为小食杂店，从事预包装食品、保健食品销售。2019年3月15日，原告从南京贝杉国际贸易有限公司免费获得3盒金亚麻？亚麻速溶粉预包装食品作为样品。样品标签标识信息“会宁-八里湾精准扶贫商品；每100克富含21.5ｇ植物水溶性α-亚麻酸；亚麻之子·王维义；固体饮料；产品名：亚麻速溶粉；净含量：10克×30袋；全国总经销：南京贝杉国际贸易有限公司；委托商：杭州卡侬生物科技有限公司；制造商：淳安天龙生物科技有限公司；生产许可证号：××”。2019年3月22日，被告对舟山市定海区解放西路260号三楼进行检查，检查中发现原告在多功能活动室组织开展活动，在活动中正在播放名为“金亚麻速溶粉”的ＰＰＴ文件，该ＰＰＴ文件中有如下宣传内容：“世界各国科学家都研究表明；亚麻速溶粉的13大功效；降血脂和降血压；清除血液中有害物质和防治心脏病；预防癌症；缓解更年期综合症；减肥；预防与治疗便秘、腹泻和肠胃综合症；增强自身免疫；防止脑中风和心肌梗塞；健脑益智，促进大脑细胞、视觉神经发育；预防糖尿病；辅助治疗类风湿性关节炎；辅助治疗皮肤癣和湿疹；辅助治疗多发性硬化症”、“爱心扶贫；京东网金亚麻1盒398元；金亚麻2盒796元；惊喜1.公司赠送1盒价值398元（共3盒），平均每盒265元；惊喜2.抵用券一张50元。”在活动现场陈列有一款名为“金亚麻？亚麻速溶粉”商品。该ＰＰＴ中还存在如下宣传内容：亚麻速溶粉适用人群：“权威专家推荐：亚麻速溶粉适用各个人群，男女老少都爱喝；孕产妇、婴幼儿、三高人群、便秘者、肥胖者、痛风者、癌症患者、亚健康人群”。亚麻速溶粉所获荣誉：“世界养生大会重点推荐产品……卡侬亚麻速溶粉，2014世界养生大会，重点推荐产品，世界养生委员会，2014世界养生大会组委会二〇一四年一月十七日”。“亚麻速溶粉溶脂化栓效果显著；能降低血液中的胆固醇，甘油三脂；能抑制血小板聚集降低血黏度；可以减少纤维蛋白合成并溶解血栓”、“亚麻速溶粉对糖尿病的辅助治疗；ＦＤＡ研究表明：亚麻速溶粉中的α-亚麻酸可以修复胰岛细胞，增强外援胰岛素吸收。”、“亚麻速溶粉有着良好的消炎功能；这些抗炎因子还能：渐渐减轻关节肿胀、疼痛、肌肉萎缩等症状。可大为改善风湿性关节炎症状、溃疡性结肠炎、便秘、牙龈炎、骨质疏松、神经根型颈椎炎、哮喘、慢性支气管炎等”。截至被告查获，原告尚未售出上述亚麻速溶粉商品。2019年3月28日，被告向原告送达举证通知书，要求其举证说明上述宣传内容真实性。原告在仅提供网页截图打印件及《亚麻籽与人类健康》一书内容的复印件等材料。2019年7月24日，被告定海市场监管局在履行行政处罚调查、告知等程序后，认定原告存在对商品作虚假、引人误解商业宣传的不正当竞争违法行为，适用《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条第一款之规定，作出舟市监定处字（2019）184号行政处罚决定，对原告处罚款10万元。原告不服，向本院提起行政诉讼要求撤销该行政处罚决定。 另查明，被告曾于2015年3月31日对舟山优华贸易有限公司作出舟工商定经处字（2015）第38号行政处罚决定，对该公司虚假宣传不正当竞争行为处以罚款1万元；于同年12月1日对舟山优华贸易有限公司再次作出舟市监定市监处字（2015）第273号行政处罚决定，对该公司虚假宣传不正当竞争行为处以罚款10万元；于2018年9月18日第三次对舟山优华贸易有限公司虚假宣传不正当竞争行为作出舟市监定处字（2018）317号行政处罚决定，对该公司处以罚款10万元等。上述舟山优华贸易有限公司法定代表人为孙德华，孙德华和李红梅夫妻二人均系其自然人股东。 本院认为：一、关于本案起诉期限问题。根据《行政诉讼法》第四十六条之规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。《行政诉讼法》第四十八条规定，公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内。原告于2019年7月31日收到涉案行政处罚决定书，其应在六个月内即2020年2月1日之前提出涉案行政诉讼，而原告于2020年3月17日向本院提出诉讼，其称系因受新型病毒疫情影响导致。本院认为由于当时确正受“新型冠状病毒感染的肺炎”疫情影响，浙江省正处于重大公共突发卫生事件一级响应阶段，原告于2020年3月17日向本院提起诉讼时，浙江省尚处于重大公共突发卫生事件二级响应阶段。从维护原告方的合法权益角度出发，可认定原告为属于因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的情形，本案原告的起诉未超起诉期限。二、关于被诉行政行为认定的事实是否清楚、适用法律是否正确问题。原告诉称其系为甘肃省会宁县八里乡政府免费公益宣传涉案亚麻速溶粉，但是其未能提供相关证据予以证明。而原告在定海区××路××号××楼××室组织开展活动，活动中正在播放名为“金亚麻速溶粉”的ＰＰＴ文件上有如“世界各国科学家都研究表明；亚麻速溶粉的13大功效；降血脂和降血压；清除血液中有害物质和防治心脏病；预防癌症；缓解更年期综合症；减肥；预防与治疗便秘、腹泻和肠胃综合症；增强自身免疫；防止脑中风和心肌梗塞；健脑益智，促进大脑细胞、视觉神经发育；预防糖尿病；辅助治疗类风湿性关节炎；辅助治疗皮肤癣和湿疹；辅助治疗多发性硬化症”、“爱心扶贫；京东网金亚麻1盒398元；金亚麻2盒796元；惊喜1.公司赠送1盒价值398元（共3盒），平均每盒265元；惊喜2.抵用券一张50元。”等等诸多宣传内容。该些宣传内容并附有涉案商品的价目及优惠活动等内容，现场也摆放有涉案商品实物，另在原告经营场所货架上也摆放有该商品，可认定为原告系组织会销活动。同时，原告提供的材料内容不能直接证实其所宣传的亚麻速溶粉适用人群、所获荣誉、性能和功能等内容。上述宣传内容足以使得消费者对上述亚麻速溶粉的荣誉、性能、功能产生误解，违反了《反不正当竞争法》第八条第一款“经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。”之规定，其行为属对商品作虚假、引人误解商业宣传的不正当竞争违法行为。三、本案行政处罚是否显失公平问题。设定和实施行政处罚必须与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。行政主体应严格按照法定的范围、幅度行使行政权，同时注意保持处罚力度的合理、有度。行政裁量权的适用应依据法律并合乎理性，既要保证行政管理目标的实现，又要兼顾保护相对人的权益，使得行政管理目标和相对人的权益在恰当、合理的基点上达到平衡。首先，《反不正当竞争法》第二十条第一款规定，经营者违反本法第八条规定对其商品作虚假或者引人误解的商业宣传，或者通过组织虚假交易等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的，由监督检查部门责令停止违法行为，处二十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的，处一百万元以上二百万元以下的罚款，可以吊销营业执照。本案一般违法情节的罚款法定幅度为20万元至100万元。其次，利用会销形式进行虚假宣传行为被列入中央严打严控范围。浙江省委政法委、省市场监督管理局等七部门于2019年1月23日联合开展为期半年保健品市场乱象专项整治行动，全面整顿保健品市场欺诈营销和虚假宣传违法行为。原告相关虚假宣传活动处于专项整治期间。再次，以原告的经营者为股东，其丈夫为法定代表人的其他公司曾数次因虚假宣传不正当行为被科以行政处罚。被告在综合考量后，认为鉴于原告积极配合调查取证，提供所宣传内容来源出处，无同类违法记录、未造成严重后果，且其推销的商品为扶贫商品，决定对原告的违法行为减轻处罚，即在法定罚款额度以下，决定对原告处以罚款10万元。涉案行政处罚罚款额度已经在法定罚款额度以下，再结合本院查明的事实，罚款额度属合理，对原告主张被告处罚过重的主张不予采纳。四、关于本案的程序问题。被诉行政处罚历经立案，调查取证，依法延长办案期限，告知并履行相应审批手续，程序合法。综上，涉案行政处罚事实清楚、证据确凿、适用法律正确，罚款额度属合理。原告诉求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告舟山市定海区乐之健超市的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告舟山市定海区乐之健超市承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员  黄 丽 人民陪审员  陈维珠 人民陪审员  唐滢超 二〇二〇年九月十七日 书 记 员  徐瑜鸿