山西省朔州市朔城区人民法院刑事判决书（2019）晋0602刑初293号公诉机关朔州市朔城区人民检察院。被告人马二女，女，1969年5月21日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地山西省朔州市，户籍所在地山西省朔州市，捕前住朔城区同利小区10号楼2单元502室。2018年6月1日因涉嫌犯非法持有毒品罪被朔州市公安局朔城分局抓获，同年6月3日因涉嫌犯非法持有毒品罪被该局刑事拘留；同年6月15日经朔州市朔城区人民检察院批准并于当日被执行逮捕，现羁押于朔城区看守所。辩护人孙慧文，山西洪涛律师事务所律师。朔州市朔城区人民检察院以朔城检刑刑诉〔2018〕157号起诉书指控被告人马二女犯非法持有毒品罪，于2018年9月12日向本院提起公诉。本院于2019年7月30日作出（2018）晋0602刑初166号刑事判决书。宣判后，被告人马二女不服，向朔州市中级人民法院提出上诉。朔州市中级人民法院于2019年11月27日作出（2019）晋06刑终161号刑事裁定书，以原判认定的部分事实不清、证据不足为由，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。朔州市朔城区人民检察院指派检察官王文业出庭支持公诉，被告人马二女及其辩护人孙慧文到庭参加了诉讼。诉讼期间，本案经朔州市朔城区人民法院建议延期审理一次，并经朔州市中级人民法院批准延长审理期限三个月，现已审理终结。朔州市朔城区人民检察院指控：2018年6月1日下午六时许，朔州市公安局朔城分局禁毒大队民警在朔城区同利小区10号楼二单元502室马二女家中将马二女及温某温某、辛某辛某（二人已作治安处罚）抓获，并从马二女家中收缴其所有的冰毒134.599克（经鉴定，含有甲基苯丙胺成分），土制海洛因8.272克（经鉴定，含有海洛因成分），可疑土褐色粉末26.777克（经鉴定，含有乙酰氨基酚成分）；从辛某辛某随身携带的手提包中的铁盒内收缴可疑白色晶体7.801克（经鉴定，未检出甲基苯丙胺成分），从温某温某随身携带的手包内收缴冰毒3.31克（经鉴定，含有甲基苯丙胺成分）。公诉机关同时提供书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据予以证实，认为被告人马二女之行为已构成非法持有毒品罪，提请本院依法判处。被告人马二女做无罪辩解，辩称：1.公安从鞋盒里搜出的毒品我认可，但我对搜出的电子秤并不知情。2.搜出的毒品是公安局从辛某辛某身底下搜出的，与我无关，我也不吸毒。辩护人提出无罪及罪轻辩护意见：1.本案在无搜查证的情况下进行搜查，且未提供搜查笔录，扣押的毒品没有提供提取、扣押笔录，本案毒品未依法进行封装且没有按规定由侦查人员、犯罪嫌疑人、见证人进行签名，程序违法。2.本案毒品扣押行为时间超期。3.在案毒品称量记录表显示毒品鉴定检测取量不足一克且没有制作笔录，不符合法律规定。4.侦查机关未按照规定使用执法记录仪，没有依照规定录制执法视频。5.温某温某、辛某辛某的证人证言不客观，没有相关证据印证不能作为定案根据。6.指控的134.599克冰毒证据不足，应当排除。7.被告人具有坦白情节，可以从轻处罚。经审理查明，2018年6月1日18时许，朔州市公安局朔城分局禁毒大队民警在朔城区同利小区10号楼二单元502室马二女家中将马二女及温某温某、辛某辛某（二人已作治安处罚）抓获。当场从马二女租住屋内阳面大卧室的床上收缴冰毒134.599克（经鉴定，含有甲基苯丙胺成分）；从阴面卧室床下鞋盒里收缴土制海洛因8.272克（经鉴定，含有海洛因成分）、可疑土褐色粉末26.777克（经鉴定，含有乙酰氨基酚成分）。另从辛某辛某随身携带的手提包中的铁盒内收缴可疑白色晶体7.801克（经鉴定，未检出甲基苯丙胺成分）；从温某温某随身携带的手包内收缴冰毒3.31克（经鉴定，含有甲基苯丙胺成分）。证实上述事实的证据有：1.犯罪嫌疑人基本情况、常住人口基本信息、拘留证及刑事判决书证实，被告人马二女及另案被告人温某温某、证人辛某辛某的个人基本情况。其中温某温某因犯贩卖毒品罪于2019年12月2日被朔州市朔城区新开分局刑事拘留，后于2020年3月30日被本院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。2.查获经过证实，被告人马二女于2018年6月1日下午被抓获，从其家中收缴疑似冰毒134.599克、疑似土制海洛因35.049克；从辛某辛某随身携带的手提包中的铁盒内收缴疑似冰毒7.801克，从温红叶随身携带的包内收缴疑似冰毒3.31克。3.现场检测报告书证实，被告人马二女于2018年6月2日在办案区接受吸毒尿液现场检测，结果呈阳性。4.朔州市公安局朔城分局扣押物品清单、照片资料证实，公安机关于2018年6月2日在马二女处扣押白色结晶体一塑料小包、土褐色粉末十二塑料小包、苹果手机三部、电子秤一台、现金三万元；从温某温某处扣押白色结晶体三塑料小包；从辛某辛某处扣押白色结晶体一塑料小包。5.朔州市公安局朔城分局行政处罚决定书证实，温某温某、辛某辛某因吸食毒品于2018年6月3日被该局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币两千元。6.犯罪人员电子档案、吸毒人员信息详情及山西省朔州市公安局朔城分局强制隔离戒毒决定书证实，常某常某因吸食毒品有过多次行政处罚记录，2020年5月13日其经朔州市公安局朔城分局决定强制隔离戒毒二年。7.中国联合网络通信有限公司朔州市分公司出具的说明证实，经查询，数据库系统中只保存近半年内通话详单，半年以外的话单无法查询。8.证人李某李某的证言证实：马二女是我母亲，平时只有她一个人住在家中，我一般不回家住，也没在家里放过任何东西。2018年6月1日，我接到她发来的微信说家里出事了，就赶紧回了家。我不认识辛某辛某，也不认识在家中抱小孩的女人。9.证人王某王某的证言证实：我是同利小区10号楼2单元502室的房主，房本是以我妻子柴春梅办的。我从2017年8月份以每年6000元的价格将房子租给马二女，刚出租时里面有两张铁床、两个铁皮柜、一些橱柜和卫生间里的用具。在上一个租户搬走后，我就把房子彻底打扫干净了，里边除了上述东西，别的东西都清除出去了。10.证人辛某辛某所作证言：2018年6月1日下午我到马二女家给她送两箱凉粉，到了她家后我把车钥匙给了马二女到车上取凉粉和烟。不久一个带小孩的女子过来，待了十多分钟女子领着孩子和马二女出去，又过了十多分钟她们返回。马二女把凉粉从楼下取上来后，和那个女人从马二女家卧室取出些冰毒，之后我在阳面大卧室中吸食这些冰毒，并给了那个带孩子的女人一小塑料包冰毒吸食，马二女也吸食了些她自己的毒品。方铁盒里的毒品是我的，从马二女家阴面和阳面两个卧室搜出的十三袋毒品是马二女的。我没有向马二女买过毒品，马二女也没有向我买过毒品，但她以前打算让我帮她从怀仁购买些黑的土制海洛因，我告诉她我买不到。11.证人常某常某的证言及辨认笔录证实：我认识辨认照片中11号照片的女人，她小名叫“娥娥”，不知道大名叫什么。2017年冬天的一天，我赌博后住在渤海公寓时见到了“娥娥”，后在她的公寓里和她一起吸食冰毒，冰毒是她拿出来的，也没有向我要钱，因为我俩很熟。又过了两三天，我从赌场回来后去了渤海公寓碰到了“娥娥”，又在她的公寓里和她吸食冰毒，冰毒还是她拿出来的，同样没有向我要钱。娥娥具体从公寓哪里拿出的冰毒不清楚，也不清楚她向谁出售过毒品。娥娥大约50多岁，比较瘦，身高1.60米左右。经辨认，指认出马二女就是与其一起吸毒的“娥娥”。12.另案犯罪嫌疑人雒国瑞的证言及辨认笔录证实：我认识照片中的女子，她叫“娥娥”。2015年冬天，大约是11月份某天早晨，我打完麻将后发现没有毒品了，就找到“娥娥”让她给我拿点货（土制海洛因），并给了她800元的现金。不久“娥娥”就把土制海洛因给我拿了过来，当时购买了1克。过了两天，我又到“娥娥”家向她以每克800元的价钱购买了1克土制海洛因。我认识“娥娥”的家，没给她打电话，直接到她家去找她。“娥娥”的毒品从哪里来的不清楚。经辨认，指认出马二女就是向其卖毒品的“娥娥”。13.证人温某温某的证言证实：案发时“五娥”（马二女）打来电话让我去趟她家，说是让我帮忙看些东西（毒品）。当天下午3点半左右，我带着孩子去了马二女家，当时家中除了她还有一个50多岁的男子（后被公安人员带回），她家阳面卧室床上放着些毒品（冰毒），不多，我看后说有点湿，马二女说晾晾就干了，后我试吸了一些冰毒，告诉她这些东西不太好。随后我在她家开始吸食了冰毒，那个男人也在那儿吸食毒品，具体吸食的是哪种没有注意。后来“五娥”也吸食了几口说这样吸食看不出毒品的好坏，让我给她试一试，那个男子好像从身上掏出一小包冰毒给我去试，我烫吸了一点，也不知道是否是真的毒品，就拿着这一小包冰毒带着孩子离开。下午4点左右我把从“五娥”处拿的冰毒给了“六小”，“六小”带回家试去了。到了晚6点左右，我因孩子碰着了就上楼找“五娥”包扎，还没有包扎完公安人员就进来了。办案民警从马二女家阳面、阴面收缴的十三袋毒品应该是马二女的，从我包中收缴的三小包白色结晶体是冰毒，都是我向平朔生活区一个男子购买的。我到马二女家的时候，看到马二女和那个男子正在吸食毒品，吸食的也是冰毒。经辨认，指认出了其认识的马二女。14.被告人马二女所做供述：我租住在同利小区10号楼2单元502室，房租一年6000元，房东是一个姓王的女子，租了一年，平时就我一个人住。阳面大卧室里边的床是我买的，从那个床里搜出的钱共3万元。2018年6月1日下午来我家的男人叫辛某辛某，那个抱小孩的女人以前打麻将见过，但不清楚叫什么。辛某辛某来给我送了两箱凉粉，那个抱小孩的妇女不知道来我家干什么。抱小孩的女人和辛某辛某在我家阳面大卧室的床上坐了半个多小时，随后两人相跟下楼。过了二十多分钟那个女的和辛某辛某又相继返回，都坐在阳面卧室的床上，后来公安人员就来了。我不贩卖毒品，也没有吸食过毒品，也没看见辛某辛某给那个抱小孩的妇女毒品。15.毒品称量记录表、照片资料及朔州市公安司法鉴定中心出具的（朔）公（司）鉴（毒品）字[2018]第17号检验报告证实，从马二女处扣押的白色晶体一塑料小包，编为1号，土褐色粉末十二塑料小包，编为2-13号。经称量，编号1的白色结晶体净重134.599克、取样0.164克；编号2的土褐色粉末净重0.571克、取样0.019克；编号3的土褐色粉末净重16.269克、取样0.022克；编号4的土褐色粉末净重0.961克、取样0.023克；编号5的土褐色粉末净重0.893克、取样0.04克；编号6的土褐色粉末净重0.903克、取样0.024克；编号7的土褐色粉末净重0.942克、取样0.027克；编号8的土褐色粉末净重0.935克、取样0.024克；编号9的土褐色粉末净重0.916克、取样0.025克；编号10的土褐色粉末净重0.939克、取样0.03克；编号11的土褐色粉末净重0.929克、取样0.025克；编号12的土褐色粉末净重0.854克、取样0.012克；编号13的土褐色粉末净重9.937克、取样0.023克。经对检材标记为1号的疑似白色晶体1份、标记2－13号的土褐色粉末进行检验：从送检标记为1号的可疑白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；从送检标记为4到12号的可疑土褐色粉末中均检出海洛因成分；从送检标记为2号、3号和13号可疑土褐色粉末中均检出对乙酰氨基酚成分。16.毒品称量记录表、照片资料及朔州市公安司法鉴定中心出具的（朔）公（司）鉴（毒品）字[2018]第15号检验报告证实，从温某温某处扣押的白色结晶体三塑料小包，编为1号、2号、3号。经称量，编号1的白色结晶体净重2.109克、取样0.08克；编号2的白色结晶体净重0.878克、取样0.048克；编号3的白色结晶体净重0.323克、取样0.07克。经对检材标记为1号、2号、3号的可疑白色晶体三份进行检验，从送检的样本中均检出甲基苯丙胺成分。17.毒品称量记录表、照片资料及朔州市公安司法鉴定中心出具的（朔）公（司）鉴（毒品）字[2018]第16号检验报告证实，从辛某辛某处扣押的白色结晶体一塑料小包，编为1号。经称量，编号为1号的白色结晶体净重7.801克，取样0.104克。经对检材标记为1号的可疑白色晶体1份进行检验，从送检的样本中未检出甲基苯丙胺成分。18.山西省公安司法鉴定中心出具的（晋）公（司）检痕字[2018]1号鉴定文书证实，从马二女家中查获的3个塑料透明分装疑似毒品自封装袋上未显出具有鉴定价值的手印。19.光盘两张分别证实，侦查人员从被告人马二女家中查获毒品的相关情况及称重现场的相关情况。以上证据，经当庭宣读、质证、认证，本院予以确认。本院认为，被告人马二女违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而持有，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关的指控有相应事实和证据证实，指控罪名成立，依法应以非法持有毒品罪追究被告人的刑事责任。针对被告人马二女辩称其不知道鞋盒中的电子秤，辩护人所提对134.599克冰毒证据不足，应当排除的辩护意见，经查，在案有证人证言、视听资料及马二女关于其房内仅有自己居住的供述综合证实，电子秤及涉案查获毒品均系被告人马二女非法持有，故对上述意见，本院不予采纳。辩护人所提本案在无搜查证的情况下进行搜查、未按规定使用执法记录仪等程序违法的辩护意见，经查，侦查人员因出警时情况紧迫，如不及时搜查可能会产生隐匿、转移犯罪证据的情形，且当时执法记录仪发生故障，后通过手机摄录视频，又按规定将手机视频导入办案电脑并刻盘，程序合法，故对上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提温某温某、辛某辛某的证人证言不客观，不能作为定案证据的辩护意见，经查，本案除温某温某、辛某辛某的证言外，另有雒国瑞、常某常某的证言证实被告人马二女曾向其出售毒品或与其共同吸食毒品，对上述辩护意见，本院亦不予采纳。案件审理期间，本案退回公诉机关补充侦查一次，因在案仅有一名吸毒人员指证被告人马二女向其出售毒品，再无其他证据予以印证，且公诉机关未就马二女涉嫌贩卖毒品追加起诉，本院依照“有利于被告人”的刑事办案原则，仍以原非法持有毒品罪的指控对被告人定罪处罚。考虑到毒品犯罪的严重社会危害性及打击涉毒犯罪的现实需要，综合评价在案被告人的犯罪性质、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马二女犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月1日起至2027年5月31日止；并处罚金自本判决生效之日起十日内缴纳完毕。）二、在案扣押未移送的物品，由扣押机关朔州市公安局朔城分局依法予以处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向朔州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 李世杰人民陪审员 高 瑜人民陪审员 姬玉成 二〇二〇年九月二日书 记 员 程 月书 记 员 郭承文