黑龙江省大兴安岭地区加格达奇区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）黑2701刑初44号 公诉机关大兴安岭地区加格达奇区人民检察院 附带民事诉讼原告人张某1，男，1966年12月25日出生，汉族，系光明街道工作人员，住加格达奇区。 委托诉讼代理人崔豫，黑龙江铭昊律师事务所律师。 被告人温建辉，男，1971年7月15日出生，汉族，初中文化程度，系加格达奇铁路客运段工人，住加格达奇区，户籍所在地黑龙江省大兴安岭地区。2019年12月6日因涉嫌犯故意伤害罪被加格达奇区公安局刑事拘留。2019年12月19日因涉嫌犯故意伤害罪被加格达奇区人民检察院批准逮捕。同日由加格达奇区公安局执行，现羁押于加格达奇区看守所。 辩护人刘凤慧，黑龙江明言律师事务所律师。 加格达奇区人民检察院以大加检诉刑诉[2020]41号起诉书指控被告人温建辉犯故意伤害罪，于2020年7月3日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。加格达奇区人民检察院指派检察员于江出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人委托诉讼代理人崔豫，被告人温建辉及其辩护人刘凤慧到庭参加诉讼。现已审理终结。 加格达奇区人民检察院指控，2019年10月17日14时10分许，被害人张某1与王某1等人在加格达奇区光明小区附近人行道上研究和谐家园护坡事，被告人温建辉上前来质问王某1物业的事，进而与王某1张某1发生争执，张某1用拳头打温建辉头部一拳，温建辉回身用拳头打张某1面部两拳，致张某1鼻骨骨折，经大兴安岭地区行署公安局刑事技术支队、黑龙江省公安厅刑事技术总队鉴定,张某1鼻部损伤为轻伤二级。 公诉机关认为，被告人温建辉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。并当庭提供了证据，提出判处被告人有期徒刑一年的量刑建议，请依法判处。 附带民事诉讼原告人张某1向本院提出诉讼请求：一、要求依法追究被告温建辉的刑事责任，并要求对其从重处罚；二、要求赔偿医疗费5588.3元、住院期间伙食补助2100元（100元/天×21天）、护理费3759元（179元/天×21天）、营养费2100元（100元/天×21天），共计13547.3元。事实与理由：2019年10月17日下午2点左右。原告张某1在工作现场检查处理居民反映的环境卫生及违章建筑情况的时候，被告从另一边走过来，指着原告和其他人就开始骂，原告看被告无理取闹，就劝被告离开，被告在原告没有准备的情况下，就把原告打伤，至原告鼻骨骨折，原告住院21天。 被告人温建辉辩称是他们违法在先，他们对我有报复的情节，是他们袭击我，有两个人打我，现场的四个人做的伪证可以看出他们加害我。因为张某1喝酒了，所以我们之前的矛盾就都爆发了。 辩护人辩称：一、被告人是正当防卫行为，没有超过必要限度，不应按犯罪处理；二、本案证人刘某、张某2、王某1证言中作出的对温建辉不利的部分不应予以采信；三、本案认定张某1轻伤害的鉴定意见、大兴安岭地区行署公安局法医室关于张某1鉴定说明不能作为有效证据，不能依鉴定意见认定温建辉犯故意伤害罪。 经审理查明，2019年10月17日14时10分许，在上，光明街道的工作人员张某1、刘某、张某2与和谐物业公司经理王某1在研究和谐家园护坡要倒塌的事情，被告人温建辉从道路对面走过来质问王某1、张某1和谐物业选举问题，此前温建辉认为王某1物业管理和谐小区不合法，并举报过王某1与张某1，见温建辉前来质问、纠缠，张某1便呵斥温建辉，“这事与你有关吗，你滚犊子”，温建辉便骂了张某1，刘某见状，怕其二人发生冲突，隔在二人中间，边走边推着温建辉让其离开，听温建辉骂，张某1在后隔着刘某掌掴温建辉头部一下，温建辉转身挣脱刘某拉扯，用拳击打张某1面部两拳，刘某、张某2上来劝阻二人，王某1上来用拳打了温建辉几拳，后被打开，经大兴安岭地区行署公安局刑事技术支队、黑龙江省公安厅刑事技术总队鉴定,张某1鼻骨骨折，损伤为轻伤二级。 被告人温建辉于2019年12月6日被公安机关传唤到案。 另查明，张某1于2020年3月11日因打架斗殴被加格达奇区公安局行政拘留十二日并处罚金七百元；王某1于2020年3月11日因打架斗殴被加格达奇区公安局行政拘留十日并处罚金五百元。 再查，被害人张某1于2019年10月17日到大兴安岭地区人民医院耳鼻喉科住院治疗，经诊断为鼻骨骨折、头外伤，于2019年11月7日出院，住院21天，共支付医疗费5,588.3元。医嘱单中记载：陪护一人，自2019年10月17日至10月25日进行静脉注射。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.户籍证明证实，被告人达到完全刑事责任年龄。 2.发破案被告证实，2019年10月17日，光明派出所接到110指令，温建辉与王某1、张某1发生口角，张某1打温建辉头部一下，温建辉用拳头打张某1脸部，王某1用拳打温建辉头部，经鉴定张某1为轻伤二级，公安机关于2019年11月4日立案侦查，2019年12月6日对温建辉刑事拘留。 3.到案情况说明证实，2019年10月17日，光明配处所接到110指令，温建辉与王某1、张某1发生口角，张某1打温建辉头部一下，温建辉用拳头打张某1脸部，王某1用拳打温建辉头部，经鉴定张某1为轻伤二级，公安机关于2019年11月4日立案侦查，2019年12月6日对温建辉刑事拘留。 4.大兴安岭地区人民医院病历证实，张某1鼻骨骨折、头外伤。 5.大兴安岭地区人民医院影像科检查报告单证实，影像诊断为鼻骨骨折。 6.大兴安岭地区行署公安局刑事技术支队关于对张某1损伤程度补充鉴定的申请的答复证实，2019年10月24日在大兴安岭地区行署公安局法鉴中心进行损伤鉴定，为轻伤二级，2019年11月18日在黑龙江公安厅法鉴中心进行损伤鉴定，为轻伤二级，两次鉴定认为鼻骨为新鲜骨折，加格达奇区公安局光明派出所仅能提供2011年1月张某1住院病历，不能提供当时影像学资料，无法观察当时鼻部损伤情况，现有影像片损伤情况与2011年损伤情况与2011年损伤情况不具备比对条件，根据公安部《公安机关鉴定规则》第三十条（五）“检才不具备鉴定条件的或危险性未排除的”之规定，本次委托补充鉴定不予受理。 7.大兴安岭地区行署公安局刑事技术支队不予受理鉴定告知书证实，根据公安部《公安机关鉴定规则》第三十条（五）“检才不具备鉴定条件的或危险性未排除的”之规定，本次委托补充鉴定不予受理。 8.情况说明（加格达奇区公安局光明派出所出具）证实，张某1在2011年1月份鼻骨受伤的片子及脑CT大兴安岭地区人民医院都没有留存，张某1也没有留存。 9.张某1、王某1治安处罚决定书证实，二人都因为这起打仗都受到了治安处罚决定。 10.证人刘某的证言证实，2019年10月17日，在光明小区路边我、张某1、张某2、王某1研究护坡倒塌的问题，温建辉不知道从什么地方过来，问王某1是物业的吗，王某1说是，温建辉问王某1物业是怎么进来的，王某1说我们是经过政府招标进来的，温建辉说我们物业进来都是不合法的，温建辉指着张某1说社区都知道这件事，张某1和温建辉说别和我说这事，温建辉就骂了张某1一句，张某1打了温建辉肩膀一下，张某2上来拉杖，温建辉冲上来用拳头打张某1脸部两拳，当时把张某1鼻子打出血了。 11.证人张某2的证言证实，2019年10月17日，在光明小区路边我、张某1、张某4江、王某1研究护坡倒塌的问题，温建辉不知道从什么地方过来，问王某1物业是怎么进来的，说我们物业进来都是不合法的，王某1说不知道，王某1不搭理温建辉，温建辉转身指着张某1说街道社区把老百姓都祸害成啥样了，张某1和温建辉说别和我说这事，我和刘某拽温建辉，让他离开，温建辉一边走一边骂张某1，张某1抓了温建辉肩膀一下，问他怎么骂人呢，我和刘某上来劝解，温建辉冲上来，用拳头打张某1脸部两拳，当时把张某1的鼻子打出血了，张某1满脸都是血，我们就送张某1去医院了。 12.证人王某1的证言证实，在我们光明小区路边我、张某1、张某4江、王某1研究护坡倒塌的问题，温建辉说我们物业不作为，张某2和刘某劝温建辉离开，温建辉骂了一句张某1，张某1抓了温建辉肩膀一下，张某2和刘某上来拉杖，温建辉用拳头打张某1脸部两拳，当时张某1的鼻子就打出血了，我从后面打了温建辉头部两拳，张某1满脸都是血，我拨打的110和120，就送张某1去了医院。 13.证人张某3的证言证实，2019年10月17日，我丈夫温建辉在光明小区路边被几个人摁着，我看到温建辉衣服兜被扯坏了，耳朵后面出血了，我没看见谁打温建辉，就看到几个人摁着温建辉，我看到有个挺瘦的男子鼻子出血了。 14.证人王某2的证言证实，我看到温建辉在光明小区路边被几个人摁着，我推一名穿黑色皮衣服戴帽子的男子和一名女子，他们几个人散场了，当时场面混乱我没看清怎么打的，没注意有没有人受伤。 15.被害人张某1的陈述证实，2019年10月17日，在光明小区路边我、张某1、张某4江、王某1研究护坡倒塌的问题，温建辉不知道从什么地方过来，问王某1是物业的吗，王某1说是，温建辉问王某1物业是怎么进来的，王某1说我们是经过政府招标进来的，温建辉说我们物业进来都是不合法的，温建辉指着我说社区都知道这件事，我和温建辉说别和我说这事，温建辉就骂我一句，我用手扒拉了温建辉肩膀一下，温建辉冲上来用拳头打我脸部两拳，当时我鼻子打出血了。 16.被告人温建辉的供述证实，2019年10月17日，光明街道的工作人员张某1、刘某、张某2和和谐物业公司的经理王某1在上，我走过去与他们交谈，张某1骂我，在我背后打我脑部一拳后，我回手打了张某1脸部两拳，造成张某1鼻骨损伤。 17.大兴安岭地区公安局鉴定意见书、省公安厅的鉴定意见证实，被鉴定人张某1损伤程度为轻伤二级。 18.现场勘验笔录记录证实，现场位于及黑龙江省大兴安岭地区加格达奇区光明小区2号综合楼东面光明东路东侧人行道。 19.视频光盘一张。证实被告人温建辉打张某1两拳。 辩护人提供如下证据 1.2011年1月24日张某1住院病案第一页主要诊断为鼻骨骨折，其他诊断为酒精性肝炎，外鼻子肿胀。证明张某1两年外伤是一致的，并且张某1酗酒造成酒精性肝炎，是造成张某1不能抑制情绪。 2.2019年10月17日张某1住院病案，病案中张某1陈述既往史无，证明张某1隐瞒鼻外伤史，致使鉴定机构没有准确掌握，因此作出张某1新伤鉴定。 3.2019年10月17日前两张证件照片。一张是2014年在东北网发布的信息截下来的，一张是恒友居委会墙上的公示照片，可以看出张某1鼻骨隆起，鼻子向左侧偏斜，与黑龙江省公安厅鉴定描述张某1的伤情相同，黑龙江省公安厅就是依据张某1鼻骨偏斜鼻骨隆起作出的张某1为轻伤的鉴定结论，现从照片中看张某1鼻骨是陈旧伤，所以说鼻骨骨折不是温建辉造成的，是旧伤复发。 4.录音、视频。证实监察委办案人员明确告知温建辉经调查物业进驻小区是违法的，对张某1进行处分。证实温建辉是正常询问张某1，温建辉是正当防卫。 附带民事诉讼原告人委托诉讼代理人向本院提供如下证据： 1.张某1住院病历，20页；病人费用清单，3页；出院证，1张；票据，9张；护理人员马某忠身份证复印件，1张。证明：张某1住院期间的治疗过程，医药费5588.30元，护理人员是朋友马某忠。 附带民事诉讼被告人委托诉讼代理人向本院提供如下证据： 1.见刑事卷宗中对张某1予以治安处罚的处罚决定书，证明张某1有严重过错，应减轻温建辉的赔偿责任。 本院认为，被告人温建辉故意伤害他人身体致他人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被害人一方对二人之间的矛盾激化有直接责任，并先动手打人，行为不当，存在过错，应对被告人从轻处罚。在本案中被告人的法益并没有面临比较紧迫的危险，张某1隔着王某1打了温建辉，从打击的力度、次数及周边人员的劝阻行为，系一般殴打行为，并不是较为紧迫的、危险性较大的不法侵害，反观温建辉击打张某1，无论从力度，作用效果来看，其并无防卫意识及防卫目的，相反却具有伤害的故意，主观上持放任态度，大力击打被害人头部，造成被害人鼻骨骨折的后果，故被告人的行为不构成正当防卫，且有在案的大兴安岭地区行署公安局刑事技术支队、黑龙江省公安厅法鉴中心的鉴定意见，被害人鼻骨骨折属于新鲜骨折，结合其他证人证言及监控录像在案佐证，在卷证据已形成完整证据链，辩护人的辩护意见本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以支持。 附带民事原告人张某1提供的费用清单中有奥美拉唑肠溶胶囊与其所受外伤用药无关，对该部分费用112.14元予以扣除，附带民事原告人张某1在2019年10月17日至2019年10月25日有静脉注射用药治疗，发生医疗费4,607.16元、住院期间伙食补助900元（100元/天×9天）、护理费1,611.00元（179元/天×9天）系合理损失，应予以支持；自2019年10月26日至2019年11月7日挂床所发生的床费、Ⅱ级护理费合计869.00元，属扩大损失，由附带民事原告人张某1自行承担。营养费没有医嘱，对该项诉请不予支持。 综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款,《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一款规定，判决如下： 一、被告人温建辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月6日起至2020年12月5日止）。 二、被告人温建辉赔偿附带民事诉讼原告人张某1医疗费、伙食补助、护理费各项损失合计7,118.16元； 三、驳回附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。 以上有履行内容的判项，应于本判决生效后十日内履行完毕，如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期限的债务利息。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大兴安岭地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王 浛 审 判 员  马国峰 人民陪审员  吕天德 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  蒋艳萍 本判决书所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。