河南省林州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0581民初1761号原告：马建增，男，汉族，1968年7月8日出生，住林州市。委托诉讼代理人：郭青林，河南新天河律师事务所律师。被告：马广兵，男，汉族，1967年3月16日出生，住林州市。被告：泰宏建设发展有限公司，住所地郑州市金水区园田路北段泰宏集团办公楼。法定代表人：秦羡胜，系该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋淮吉，河南兴邺律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地安阳高新区文昌大道与武夷大街交叉口东南角沃金大厦****北半部及**部分。负责人：张素霞，系该公司总经理。委托诉讼代理人：侯泓洋，男，系该公司职工。原告马建增与被告马广兵、泰宏建设发展有限公司（以下简称泰宏公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称太平洋安阳支公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马建增及其委托诉讼代理人郭青林、被告马广兵、被告泰宏公司的委托诉讼代理人蒋淮吉、被告太平洋安阳支公司的委托诉讼代理人侯泓洋均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马建增向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失暂定为5万元（最终赔偿金额待伤残鉴定作出后予以增加或减少）；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：原告受雇于被告马广兵在由被告泰宏公司承包的林州市职业教育中心整体搬迁建设项目干活时受伤，致原告腰椎骨折。经了解，被告泰宏公司在被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司处投保有建筑工程施工人员意外伤害保险和附加意外伤害医疗保险。就以上事宜，原告认为，原、被告系雇佣关系，被告应当对原告的人身伤害和损失承担赔偿责任。在原告与被告协商未果的情况下，原告特依法提起诉讼，请求人民法院依法公正判决。后原告马建增变更诉讼请求第一项为：判决三被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、精神抚慰金等各项损失共计94738元。被告马广兵答辩称，一、原告与答辩人不存在劳动关系和雇佣关系。原告与答辩人都是受雇于泰宏公司，答辩人只是该公司的一个带班而已，工资发放都由泰宏公司发放。泰宏公司是林州市职业教育中心整体搬迁建设项目的承包人，而答辩人不是承包人，只是劳动者。答辩人既不是公司，也不具有承包资格，只是帮原告介绍来公司工作而已，跟原告不存在雇佣关系，更不存在劳动关系。二、原告与被告泰宏公司是劳动关系。原告虽然没跟被告泰宏公司签订劳动合同，但形成了事实上的劳动关系，公司为此在太平洋安阳支公司为原告投保了人身保险单，而且原告的工资都有答辩人造好工资表由公司审核备案后发放。答辩人仅仅是一个带班长而已。答辩人同公司签订的合同只是工资的分配一种形式。更何况公司是该项目的承包人。三、原告应向被告泰宏公司主张自己的合法益。答辩人在原告受伤后，积极主动为原告治疗，为此原告向答辩人借款30280元（原告承诺理赔后返还），已尽到了工友和朋友的义务，故答辩人不应承担任何赔偿责任。应向承包方泰宏公司主张自己的合法权益。综上所述，原告与答辩人不存在雇佣关系，与被告泰宏公司存在事实上的劳动关系，其应向泰宏公司主张自己的合法权益。被告泰宏公司答辩称，答辩人不是本案的适格被告。首先，答辩人与原告不存在雇佣关系，更不存在劳动关系。原告在起诉状中也明确表示其是受雇于被告马广兵在答辩人处干活受伤。其次，被告马广兵以其儿子马梓景的名义与答辩人签订一份建设工程施工（二次结构）劳务分包合同。以上两个事实足以说明答辩人与原告不存在雇佣关系和劳动关系。原告要求答辩人承担赔偿责任缺乏事实依据。第二，答辩人在被告太平洋安阳支公司投保了建设工程施工人员团体人身意外伤害保险（B款）和附加意外伤害医疗保险（2016版），对于原告本次意外受伤所造成的损失，应由被告太平洋安阳支公司在保险限额内予以赔偿。第三，以上保险限额内不足以赔偿原告损失的，应由被告马广兵承担赔偿责任。因为在马广兵以其儿子马梓景与答辩人签订的建设工程施工（二次结构）劳务分包合同中第七条第5款明确约定出现伤亡事故由乙方自行承担，甲方不负任何责任。该合同约定是双方真实意思表示，应按合同约定确定双方责任义务。第四，原告作为成年人，而且具有相应的工作经历和工作经验，在从事工作的过程中应尽到安全注意义务，文明施工、安全施工，采取安全措施。本案事发时，原告未能尽到安全注意义务，而且未采取安全措施，造成损害，其自身存在过错，应对本次事故以及给其自身造成的损失承担相应的责任。第五，本案诉讼费不应由我公司承担。被告太平洋安阳支公司答辩称，一、泰宏公司与原告不存在任何关系，我公司投保人是泰宏公司，在条款中明确表示与工程无关不在保险范围内，故原告受损不属于承保范围，因原告与泰宏公司不存在劳动、劳务关系，故原告不属于承保范围，我公司不应承担赔偿责任。2、在原告向我公司提交赔偿申请后，原告提交一份劳务合同，我公司对该劳务合同有异议，不知道是否真实。3、在承保范围内我公司只承担医疗费和残疾费用，诉讼费等其他间接费用我公司不应承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告泰宏公司承建林州市职业教育中心整体搬迁建设项目（红旗渠职业技术学院项目一期工程），被告马广兵以其儿子马梓景的名义与被告泰宏公司签订了林州市职业教育中心整体搬迁建设项目（红旗渠职业技术学院项目一期工程）二次结构工程劳务分包合同。分包工程后，被告马广兵又雇佣原告马建增在工地进行务工。2019年9月1日，原告马建增在工地直校钢筋过程中，不慎从二楼施工处摔落致伤。受伤后，原告马建增被送到林州市中医院、安阳市人民医院进行治疗，并在安阳市人民医院实际住院16天（2019年9月1日至2019年9月17日），住院病历显示主要诊断为腰椎骨折。另查明，原告马建增系林州市横水镇铁炉村人，系农业家庭户口。经原告马建增申请，本院委托安阳中意法医临床司法鉴定所对原告马建增伤残等级、误工期限、护理期间进行鉴定。2020年6月26日，安阳中意法医临床司法鉴定所作出豫安中意司鉴所【2020】临鉴字第032号司法鉴定意见书，鉴定意见为：马建增，因外伤致腰1椎体压缩性骨折，构成十级伤残。同日作出豫安中意司鉴所【2020】临评字第032-1号司法评估意见书，评估意见为：马建增的护理期限为60天；误工期限为120天。原告马建增支付鉴定费1300元。又查明，被告泰宏公司就林州市职业教育中心整体搬迁建设项目（红旗渠职业技术学院项目一期工程）在被告太平洋安阳支公司处投保有建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险（B款）保险，每人保额为：意外伤害600000元，意外医疗60000元，保险期间为自2019年7月16日0时起至2020年7月16日0时止。《建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险（B款）条款》第十条第二款第（二）项中规定：人身保险伤残程度等级对应的保险金给付比例为十档，伤残程度第一级对应的保险金给付比例为100%，伤残程度第十级对应的保险金给付比例为10%，每级相差10%。庭审中，被告陈述投保方式为建筑工程总面积承保，不确定被保险人人数。本院认为，公民的健康权受法律保护。关于原告马建增主张的因本次事故损失数额如何认定问题：1、营养费：320元（20元/天×16天）；2、住院伙食补助费：800元（50元/天×16天）；3、误工费：经鉴定原告马建增误工期限为120天，原告马建增未提供证据证明其固定收入来源于建筑行业，故误工费按照2020年河南省农、林、牧、渔业的平均工资44314元/年的标准计算，为14658.99元（44314元/年÷365天×120天）；4、护理费：经鉴定原告马建增护理期限为60天，原告马建增未提供护理人员收入等证明，故护理费按照2020年河南省居民服务业和其他服务业平均工资45677元/年的标准计算，为7508.55元（45677元/年÷365天×60天）；5、伤残赔偿金：原告马建增系农业家庭户口，其也是按照农业家庭户口主张伤残赔偿金，经计算，伤残赔偿金为30327.5元（15163.75元/年×20年×10%）；6、精神损害抚慰金：本院酌定5000元；7、鉴定费：1300元。上述费用共59915.04元。关于民事赔偿责任如何承担的问题：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告马建增工资系被告马广兵发放，工作内容由被告马广兵安排，且在原告马建增受伤后，被告马广兵又与原告马建增签订相关保证书，可以认定原告马建增系被告马广兵雇佣。原告马建增作为施工工人，在从事施工作业中，其对自己安全未尽到合理注意义务，存在一定过程，应减轻侵权责任人的责任，故本院确定被告马广兵作为雇主，应对原告马建增的各项合理损失承担80%的赔偿责任。发包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告泰宏公司将部分工程分包给没有相应施工资质的个人，应当承担连带赔偿责任。关于被告太平洋安阳支公司的保险责任如何确定的问题：原告马建增在施工过程中受伤，发生在保险期间内，被告太平洋安阳支公司当庭陈述投保方式系按照建筑面积承保，对其答辩的原告马建增不属于承保范围，本院不予采信，被告太平洋安阳支公司应承担赔偿责任。伤残保险金根据被告泰宏公司与被告太平洋安阳支公司之间的保险条款，被告太平洋安阳支公司应按照条款约定的赔付比例计算伤残保险金（600000元×10%），原告马建增应得伤残赔偿金为30327.5元，故该30327.5元应由被告太平洋安阳支公司负责赔偿原告马建增。扣除被告太平洋安阳支公司应赔付金额后，剩余29587.54元，由被告马广兵按照80%的赔偿比例赔偿原告马建增23670.03元，被告泰宏公司承担连带赔偿责任。综上所述，原告马建增诉讼请求合理部分，本院依法予以支持。原、被告的其他诉辨主张，证据不足，本院均不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十一条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马建增残疾保险金30327.5元；二、被告马广兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告马建增各项损失23670.03元；三、被告泰宏建设发展有限公司对本判决第二项所确定的义务承担连带赔偿责任；四、驳回原告马建增的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2168元，由被告马广兵、泰宏建设发展有限公司负担1150元，由原告马建增负担1018元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安阳市中级人民法院。审 判 长  杨永峰人民陪审员  陈向东人民陪审员  李建凤二〇二〇年九月十八日书 记 员  郭向伟