广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0902民初63号 原告（反诉被告）：广西南宁万华建筑工程劳务有限公司，住所地：南宁市兴宁区玉瞻路**金源城金源悦府**楼**，统一社会信用代码：91450100099903436U。 法定代表人：谭景达。 委托诉讼代理人：李耀华，广东诚公（贵港）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：中建四局第三建筑工程有限公司，住所地，住所地：贵州省遵义市红花岗区北京路**会信用代码：91520302214780129Y。 法定代表人：曲清飞。 委托诉讼代理人：庞婧，该公司员工。 委托诉讼代理人：骆俊臣，广西翰哲律师事务所律师。 原告（反诉被告）广西南宁万华建筑工程劳务有限公司（以下简称万华公司）诉被告（反诉原告）中建四局第三建筑工程有限公司（以下简称四局三公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）万华公司委托诉讼代理人李耀华与被告（反诉原告）四局三公司委托诉讼代理人庞婧、骆俊臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）广西南宁万华建筑工程劳务有限公司向本院提出本诉诉讼请求：1．判决被告四局三公司清偿尚欠原告款项10085335．38元（最后一次庭审中变更减少为6820700.02元，包括劳务工程款3945236.98元、脚手架材料款5519255.01元，模板材料款2356208元）；2．判决被告支付原告违约金200万元；3．请求依法判决被告支付原告支付逾期利息100万元；4．本案受理费、保全费、保全保险费、鉴定费、律师费由被告承担。事实与理由：2018年5月23日，原告和被告签订《【玉林恒大悦龙台首期主体及配套设施】项目主体劳务工程分包合同》，在签订本书面合同前双方口头约定，该项目工程劳务分包工作交由原告，原告在上述合同签订前已经于2017年12月入场施工直至2019年5月10日双方解除合同。《合同解除协议》约定、结算依据原合同条款、结合双方约谈记录进行结算、移交、支付乙方剩余款项等事宜。依照双方解除协议第三条结算事宜约定，被告结算完成时间为原告上报完整结算书到项目商务后一个月内完成（包含解决违约责任的所有争议）。为此，原告根据解除协议约定分别于2019年6月10日和2019年6月17日向被告提交完成结算申请材料，但是被告无故拖延结算，直至2019年9月3日被告项目负责人商务部负责人才完成初步结算。但是截至至今，被告仍未完成最终结算，在此期间也未支付任何款项给原告，直接给原告巨额资金占用损失。因此，被告违约给原告造成重大损失，应当承担违约责任，赔偿原告违约金200万元，被告逾期支付原告款项应当支付原告逾期支付利息100万元。综上所述，请法院判如所请。 被告（反诉原告）四局三公司辩称：1．本案应是建设工程劳务合同纠纷，而不是建设工程施工合同纠纷。双方缔结的《【玉林恒大悦龙台首期主体及配套设施】项目主体劳务工程分包合同》有效；2．劳务分包合同履行过程中，双方解除了该合同，并就解除合同事宜签订《合同解除协议》，该协议第4条明确了万华公司仍按劳务合同就2019年5月1日前完成的工程履行义务，包括但不限于安全文明施工、工程质量、验收、保修等，否则不能免除其违约责任。但万华公司签订该协议后，拒不履行工程质量、验收整改的义务，且有拖欠支付工人工资的事件发生，造成群体性事件，严重扰乱四局三公司就该项目的正常施工，导致行政主管部门介入，该行为违反劳务合同17.2.1、17.2.2、17.2.3以及20.9条约定，四局三公司有权要求万华公司支付违约金3458900元（其中质量违约金37100元，安全文明施工违约金28300元，工期进度违约金93500元，拖欠民工工资造成民工通过行政部门向四局三公司主张工资违约行为的违约金330万元）；3．万华公司在履行劳务合同期间，一名工人受伤，万华公司全权代表吴军浪与伤者家属达成赔偿协议，其中的5万元是四局三公司支付的，万华公司应当在劳务款总额20349569.7元中扣减该款，扣减该款后劳务款总额为20299569.7元；4．万华公司在履行劳务合同期间，四局三公司为其退场垫付50万元给第三方劳务队组，应当从劳务款中扣除该笔费用；5．四局三公司在万华公司退场后，就万华公司施工期间的未完成工程的钢笆片向第三方采购并委托第三方劳务队伍进行整改，花费材料采购费42000元，人工费用28800元；6．《结算协议书》（仅指有项目经理浦绍来签字的那份）仅是过程中的初步结算，尽管是初步结算，但双方在结算协议书第3条明确了2019年5月1日前万华公司就脚手架工程交给南宁杨怀密建材租赁部、南宁市湘君建材租赁部结算完毕，之后的悦龙台主体工程项目脚手架工程项目由四局三公司支付，万华公司在签定该结算协议时并未告知有广西恒大护栏有限公司施工部分，四局三公司不予认可广西恒大护栏有限公司在悦龙台项目中有施工过脚手架工程，同时四局三公司也没有与广西恒大护栏有限公司形成过事实施工关系，四局三公司没有承担该项费用的义务；7.万华公司向四局三公司主张模板木方供应费没有合同依据和事实依据。双方签订的劳务合同第3.2.8中明确万华公司就模板工程报加工机械、包人工、包辅材，并没有模板供应之约定，并且所谓《结算协议书》（模板、木方料的结算协议书）四局三公司并未签字或盖章认可；8.万华公司无权要求四局三公司退还75万元保证金。依据劳务合同第19.3.3约定，万华公司未按时发放工人工资，导致工人群体性事件，严重影响四局三公司就该项目的运营，且由当地行政部门出面干预，四局三公司承担了给付民工工资义务。四局三公司有权依约不退还履约保证金；9.基于上述民工群体性事件，四局三公司有权根据劳务合同20.9、20.10之约定追究万华公司合同金额10%的违约金，即人民币330万元；10.四局三公司未有违约行为，万华公司有严重的工期违约等违约行为，根据劳务合同第4.1.4条约定，四局三公司有权暂不予以结算，代整体工程竣工验收合同且四局三公司与建设单位竣工结算办理完毕后再与乙方办理已完工程结算，因此四局三公司没有付款义务，不存在逾期付款的违约行为。综上所述，万华公司实得劳务款应为20299569.7元，扣减本答辩意见中2、4、5、9中的违约金及代付款项后，四局三公司多支付了人民币1731760.59元。万华公司的诉讼请求没有事实依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。 反诉原告（本诉被告）四局三公司向本院提出反诉诉讼请求：1．请求法院确认反诉原告从反诉被告劳务款中扣减工程质量违约金人民币37100元;2.请求法院确认反诉原告从反诉被告劳务款中扣减工期违约违约金人民币93500元;3.请求法院确认反诉原告从反诉被告劳务款中扣减安全文明施工违约金28300元;4.请求法院确认反诉原告从反诉被告劳务款中扣减反诉被告劳资纠纷向劳动部门请求反诉原告给付款项违约金330万元;5.请求法院确认反诉原告从反诉被告劳务款中扣减反诉原告代反诉被告支付的费用1754931.74元(其中包括应代付给广西坤宇建筑劳务有限公司50000元、代付给蒋汉军和杨怀密脚手架班组的844477.25元、34＃楼工伤补助50000元、部分楼栋外架钢笆片铺满整改费用61512.24元、万华公司原施工范围内的质量缺陷整改费用298942.25元);6.请求法院判令反诉被告退还反诉原告多付的款项合计人民币1633860.59元;7.请求判令反诉被告(本诉原告（承担本案本诉、反诉全部案件受理费、保全费和保全保函费用、律师费，以及本案相关鉴定费用。事实与理由:2018年5月23日，反诉原告与反诉被告签订《【玉林恒大悦龙台首期主体及配套设施】项目主体劳务工程分包合同》(以下简称为“劳务分包合同”或“合同”)，约定了玉林恒大悦龙台项目(以下简称为“该项目”)部分楼栋的劳务作业分包给反诉被告，其中合同第4.1条约定工期总日历天数为426天。反诉被告于2017年12月已经实际进场施工。至2019年，反诉被告的施工进度严重超出合同的工期约定，已不可能完成合同约定的劳务施工作业，反诉原告基于项目整体进度考虑，并且不再信任反诉被告有能力继续履行合同，在与反诉被告进行约谈后，于2019年5月10日与反诉被告签订了《合同解除协议》解除劳务分包合同，双方在此期间的数次约谈中明确了反诉被告在退场前应完成的形象进度以及相关配合工作，并在《合同解除协议》第3条约定了反诉原告可以结合该等约谈记录的内容进行结算，同时《合同解除协议》第4条约定了反诉被告必须保证2019年5月1日前所完成的工程仍按合同约定履行包括但不限于安全文明施工、工程质量、验收、保修等方面的义务，否则不能免除反诉被告的相应违约责任。在《合同解除协议》签订后，反诉被告仍旧未能按照约谈记录完成其工作内容，诸如约谈要求的收尾施工形象进度未完成、楼层施工质量缺陷未整改、楼栋模板未拆除影响后续节点施工、楼栋结构板开裂渗水问题不处理、卫生间降梁降板未按图施工部分未完成整改、外架钢笆片及填充杆未铺设完成导致外架安全文明不达标等等问题。由于反诉被告未能遵守双方的约定完成其工作内容，根据《合同解除协议》第4条之约定，反诉被告的违约责任不能免除，因此暂截止至反诉原告起诉之日，反诉被告仍应就以下违约行为向反诉原告承担责任:1.在劳务分包合同履行过程中，反诉被告多次严重违反合同及双方之间关于工期、施工质量、安全文明施工等方面的约定，经反诉原告多次发函通知整改仍未予纠正，故反诉原告根据劳务分包合同第17.2.1条、第17.2.2条及第17.2.3条等合同约定，发函要求反诉被告应就该等违约行为向反诉原告支付违约金共计158，900.00元；2.反诉被告的部分劳务人员在获悉因合同解除将要退场的消息后，陆续向反诉原告反映反诉被告拖欠其劳务款，并且因为反诉被告拖欠劳务工人工资的行为，直接导致发生了多次工人到项目部讨薪堵门闹事、爬塔吊、私断现场工业用电、甚至聚集在政府部门投诉欠薪等情况。反诉原告认为，在反诉原告根据反诉被告提供的劳务人员工资表并且已经足额将款项支付到反诉被告指定的劳务人员工资发放专户后，仍产生了劳务人员工资被反诉被告拖欠的情况，造成了前述影响社会稳定的事件，反诉被告已经违反了合同第20.9条的约定，应按合同总额10％的标准向反诉原告支付违约金人民币3300000元。在反诉原告协调处置该等情况过程中，经查阅相关人员提交的反映材料后，反诉原告发现反诉被告在施工过程中将劳务分包工作拆分给各班组长实施，并由各班组长以包代管，反诉原告认为反诉被告的该等行为已经违反合同17.2.7条的约定，因此反诉被告应按合同暂定总价10％为标准，向反诉被告支付该项违约金人民币3300000元(前述两项违约行为反诉原告合并向反诉被告主张违约金人民币3300000元)；3.针对反诉被告怠于履行整改义务以及约定责任事项，反诉原告只能交由其他劳务作业单位进行实施或整改，因此产生的费用已由反诉原告代为支付，反诉原告认为该等反诉原告代付的款项应从反诉被告结算款中予以扣减。反诉原告就该等应从结算款中扣减的费用1754931.74元，已经先于2019年11月12日向反诉被告发出《结算审核意见报告》予以阶段性告知。《合同解除协议》签订后，虽然反诉原告与反诉被告经初步结算确认就反诉被告已完成的工作应结算的金额为20299569.7元，但该结算金额并未扣减前述反诉被告仍应承担的违约金3458900.00元及原告代付的款项1754931.74元。而截至2020年1月19日，反诉原告己向反诉被告支付款项金额共计16817498.55元，反诉原告实际上向反诉被告万华公司多付了1731760.59元〖3458900+1754931.74-(20299569.7-16817498.55)〗。因在结算清单第33项质量违约金已经扣除37900元，以及第34项工期进度违约金已经扣除6000元，故该两项金额冲抵后，反诉原告认为反诉被告应将反诉原告多付的1633860.59元〖1731760.59-37900-60000〗款项返还给反诉原告。综上，为维护反诉原告合法权益，特向提起反诉，望依法公正审判，支持反诉原告的诉讼请求。 反诉被告万华公司对反诉原告四局三公司反诉辩称，只认可四局三公司代付给广西坤宇建筑劳务有限公司50000元、工伤补偿的50000元、钢笆片20000元、请求驳回反诉原告其他诉讼请求。事实理由如下：1.双方签订的劳务工程分包合同至2019年5月1日起，就已经解除，双方不再发生任何合同关系，双方的权利义务自行消失，双方互不在任何形式追究对方的违约责任，反诉被告在2019年5月1日之前就已经按照双方的约谈记录确定的未完成工程要求进行完工，应而才会在2019年5月10日双方签订的合同解除协议，如果反诉被告未在2019年5月1日之前完工，被告不可能在2019年5月10日签订合同解除协议，并约定互不追究违约责任，根据合同法第九十一条规定，至合同解除之日起双方的权利义务终止。合同解除就是对合同双方权利和义务的概括清理，现在反诉原告恶意曲解合同解除协议第四条的约定，该第四条约定的本意是针对原告已经完成的施工要确保质量通过验收，对有瑕疵的部分进行保修，否则万华公司应当承担工程质量责任，并承担对应的责任。而不是由四局三公司所说的，让万华公司承担已经解除的劳务工程分包合同约定的所有违约责任，从而造成合同解除协议失效，或让劳务分包工程合同重新生效的后果。 如果那样解除合同协议和不解除合同协议没有任何区别。这显然有违于合同解除协议的文义理解，和双方解除合同的本意，更违反合同解除后双方当事人法律地位的平等性和公平性。所以合同解除协议第一条和第二条文义理解效力更优于四局三公司对第四条的恶意曲解和扩大解释。从第四条的约定内容也可证实，万华公司在2019年5月1日前，就按照约谈记录完成了全部施工，否则2019年5月10日才签订的合同解除协议，必然会对未完工部分进行约定，不可能只约定2019年5月1日前完成的工程而不约定2019年5月1日以后完成的工程，这样才符合逻辑。所以，四局三公司要求万华公司承当违约责任支付违约金没有事实和法律依据。除工伤代付的5万元及代付给坤宇公司的50万元、钢笆片20000元属实外其他的不符合事实。 万华公司对其主张的事实，向本院提供了以下证据：1．营业执照、法定代表人证明、法人身份证复印件；2．《【玉林恒大悦龙台首期主体及配套设施】项目主体劳务工程分包合同》、《合同解除协议》、工程约谈记录；3．工作联系函、劳务主体总结算书、模板木方材料供应结算协议书、脚手架供应总结算书、收款收据；4．结算审核意见；5．债权转让通知书、模板木方采购合同、周转材料租赁合同、贵港市覃塘区琼初木业有限公司《情况说明》；6、《广西恒大护栏有限公司证明》。 四局三公司对其主张的事实，向本院提供的证据有：1．合同、协议等双方缔约的《【玉林恒大悦龙台首期主体及配套设施】项目主体劳务工程分包合同》、工程开工令、玉林市新湖投资开发有限公司《关于四局三公司万华劳务在玉林恒大悦龙台项目施工进度及质量问题的函》、工程约谈记录、合同解除协议、结算协议书、万华公司2019年9月22日盖章提交给四局三公司的《结算书》；2．《情况说明及诉求》、玉林市住建局的《督办函》、《工作联系函》13份、其他工作《函》9份、发文登记表、万华公司提供的2019年3月劳务人员工资表；3．四局三公司发给万华公司整改系列通知单、工程质量方面的系列工作联系函、系列违约通知单、《万华公司工人围堵讨薪情况说明》及照片、《关于玉林恒大悦龙台万华劳务退场班组结算情况说明及诉求》、玉林市根治拖欠农民工工资工作领导小组办公室玉市治欠办督发[2019]1号《函》；4．结算审核意见报告、材料接收单、代付结算单、安全事故《补偿协议》及转账凭证、2019年3月13日约谈记录钢笆片采购协议；5.四局三公司向万华付款的银行回单（已付款16817498.55元）。 经质证，四局三公司对万华公司提交的证据质证意见见书面材料附卷。 经质证，万华公司对四局三公司提供的证据真实性不予认可。 综合本案当事人的诉辩情况，本院对双方当事人提供的证据认证如下：对双方对真实性无异议的证据确认的证据真实性，证明作用在以下进行论述；对真实性、合法性、关联性提出异议的证据，在以下事实认定部分及本院认为部分进行论述认定。 本院经审理认定法律事实如下：万华公司（乙方）与四局三公司（甲方）于2017年12月5日签订《【玉林恒大悦龙台首期主体及配套设施】项目主体劳务工程分包合同》。2019年5月10日双方签订《合同解除协议》，协议内容为：1.甲乙双方同意于2019年05月01日起解除双方签订的《主体劳务工程分包合同》，即双方不再发生任何形式追究对方的违约责任；2.自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行消灭。甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约责任；3.双方针对玉林恒大悦龙台首期主体及配套建设工程2019年05月01日前乙方已施工完成的工程形象进度进行总结算，甲方按原合同条款、结合双方约谈记录进行结算、移交、支付乙方剩余款项等事宜；4.乙方必须保证2019年05月01日前所完成的工程仍按合同约定履行义务，包括但不限于安全文明施工、工程质量、验收、保修等，否则并不能免除上述第2条约定的乙方所需履行的义务及承担的相应违约责任；5.乙方在本项目中所发生的债权债务均由乙方负责自行解决，并承担因此所引起的一切责任，甲方不承担任何连带责任。之后，万华公司与四局三公司项目经理浦绍来签订《结算协议书》，内容为：1.玉林恒大悦龙台首期主体及配套建设工程项目主体劳务工程乙方已按甲方要求施工完成，且验收合格；2.经核对，甲乙双方对工程量及单价均无异议，乙方同意扣除应由乙方承担的费用（违约金、水电费、甲方代为施工费用等）56900元后，本工程最终结算金额为20349509．70元；3.经核对，广西南宁万华建筑工程劳务有限公司（后简称万华劳务）已与南宁市杨怀密建材租赁经营部、南宁市湘君建材租赁部脚手架班组各自所属范围脚手架搭设拆除工程量已结算完毕，但剩余拆除脚手架工程部分因万华劳务中途退场无法继续施工，经三方约谈后，剩余脚手架拆除部分由甲方代为支付工程款，代为支付的费用在甲方对乙方的工程结算款中等额扣除（脚手架班组在万华劳务施工范围内后续搭设拆除脚手架工程过程中造成的甲方代为施工或整改费用由脚手架班组承担并等额扣除），同时对由甲方代为支付工程款需缴纳税金由万华劳务承担；4.经核对，甲乙双方结算后，万华劳务将其与班组双方签字确认的结算资料及真实有效的工人工资表等相关资料提供给总包审核（工资表必须万华劳务签字盖章确认），万华劳务必须确保工资表完整真实，如经核实有虚假成分，则由此引起的任何责任由万华劳务承担；5.总包按85％于初步对量完成（即双方在万华劳务上报完整结算后1个月进行结算核对）后15天内进行支付，双方确认最终结算并出具结算协议书（签字盖章完成）后一个月内支付至95％，质保金5％在双方最终结算完成后1年无息退还2％，剩余3％在最终结算完成后2年无息退还（截至2019年6月22日甲方代为施工费用419490．00元已扣除，后续如有万华劳务合同主体范围内安全、质量、文明施工等造成的甲方代为施工费用则在质保金等额扣除）；6.经核对，截至2019年9月1日甲方已支付工程款14845452，46元（含366666．67元履约保证金已扣且未退还），剩余工程款550411724元甲方按合同约定时间及方式付清，付清后甲乙双方不再产生任何债权、债务关系。后期保修金返还按以上第3条执行；7.本协议甲乙双方加盖公章之日起发生法律效力。此《结算协议书》第7条虽约定双方加盖公章之日起发生法律效力，万华公司是以具有法律效力的文件举证，四局三公司在本案质证中对该《结算协议书》真实性、合法性无异议，对关联性提出：1.本《结算协议书》并非最终结算，结合结算单中第2页备注可知，项目部报四局三公司这是工作流程，四局三公司的内部报审文件须法人单位认可，因此四局三公司尚未达到付款的约定时间点；2.《结算协议书》第3条刚好说明脚手架工程与广西恒大护栏公司无关，因为万华公司并未披露广西恒大护栏公司有施工行为。万华公司提供《玉林恒大悦龙台首期主体及配套建设工程结算单》有万华公司盖章及四局三公司项目经理浦绍来等人签字。万华公司是以具有法律效力的文件举证，四局三公司在本案质证中对该《结算协议书》合法性无异议，对其中内容的真实性提出异议有：第2页中“34#楼补助工伤”50000元是四局三公司支付给伤者家属的，伤者是万华公司的人，除了不应计付给万华公司外，还应当从劳务款中扣除四局三公司代付的这50000元。对关联性提出异议有：1.工期违约金数额与实际扣款有差距，应为93500元；2.尚未列入其他应扣款项。万华公司于2019年6月向四局三公司提交结算申请材料，四局三公司于2019年11月12日向万华公司提交《结算审核意见报告》内容为“广西南宁万华建筑工程劳务有限公司：根据司提交的关于玉林恒太悦龙台首期主体及配套建设程的结算书资料，经我司审核，现存在以下问题：1.根据广州坤宇建筑劳务有限公司张守良提供的《玉林恒大悦龙台劳务材料接收单》、贵司在该项目授权委托人吴军浪己签字确认贵司接收广州坤宇建筑劳务有限公司退场后的材料、工具、办公用品等，涉及金额为50000元，接收单明确提出由我司从支付给贵司的进度款中等额扣除代付给广州坤宇建筑劳务有限公司，该金额未在贵司的结算金额中扣除：2.根据贵司在玉林恒大悦龙台首期项目的脚手架班组蒋汉军、杨怀密提供的经贵司授权委托人吴军浪签字确认的结算单，贵司欠付脚手架班组的款项及脚手架工程拆除款项由我司代付的金额共计844477.25元，该金额未在贵司结算金额中予以扣除；3.根据双方签订的《玉林恒大悦龙台首期主体及配套设施项目主体劳务工程分包合同》中第二十八条补充条款中“28.7如因乙方人员自身疾病、意外、违章作业、交通事故、安全事故等引起的伤亡一切责任（包括经济责任）均由乙方自行承担。”故结算书中涉及的“34＃楼补助工伤50000元”应由司自行承担，不应计入结算；4、根据双方签订的《玉林恒大悦龙合首期主体及配套设施项目主体劳务工程分包合同》单价表中、脚架工程工作内容包含“满铺钢色片”，但贵司1#、6#、9#、13#号在实际施工过程中外架仅隔一步铺一步，未满足合同要求。由于贵司未整改，我司安排第三方进行满钢色片的工作，人工费及材料费共计61512．24元，该费用未在贵司结算金额中予以加除；5.贵司退场后，原施工范围内的天花打磨、地面抓毛、地面抓毛等质量缺陷问题及费用约298942该费用贵司可与我司核实，须在贵司结算中予以扣除。对于以上我司所列结算审核意见，如贵司存在异议，请贵司于7日内回复，如7日内贵司不予回复，则视为贵司默认我司审核结果我司将按上述金额从贵司结算中予以扣除。”万华公司提交上述四局三公司的《结算审核意见报告》，但未提交万华公司提出异议的相关证据。 庭审中，万华公司认可四局三公司代付给广西坤宇建筑劳务有限公司50000元、工伤补偿代付的50000元、钢笆片款20000元。关于南宁市杨怀密建材租赁经营部、南宁市湘君建材租赁部脚手架班组剩余拆除脚手架工程的款项，双方协议由四局三公司代为支付工程款，代为支付的费用在四局三公司对万华公司的工程结算款中等额扣除，应付款项四局三公司提交了由万华公司项目负责人吴军浪等人签字的《玉林恒大悦龙台项目万华移交中建四局代付工程结算单》。关于钢笆片款，四局三公司主张进行整改支出了61512.24元，提供工程约谈记录及《钢笆片材料采购协议》及转账给唐春生28800元的凭证、祁阳诚义建筑劳务有限责任公司发票（30000元）。四局三公司主张万华公司退场后因质量问题需要支出整改费用298942.25元，万华公司对此不认可，四局三公司未提供存在质量问题的证据及需要整改费用298942.25元的依据，庭审中，四局三公司提出申请鉴定，本院经审查认为没有鉴定的客观条件。 关于万华公司要求四局三公司支付模板、木方材料款2356208元问题。双方的结算协议中也没有涉及此项。四局三公司与贵港市覃塘区琼初木业有限公司签订有《模板、木方采购合同》，万华公司认为模板实际是其公司提供，借用贵港市覃塘区琼初木业有限公司名义签订合同是用于开具发票。对此，万华公司提供贵港市覃塘区琼初木业有限公司《情况说明》，内容为：关于我司与中建四局第三建筑工程有限公司(简称四局三公司)签订的《模板、木方采购合同》实际是广西南宁万华建筑工程劳务有限公司(简称万华公司)与中建四局第三建筑工程有限公司所签订的，我司的模板是由万华公司购买后用于玉林恒大悦龙台项目，四局三公司为了方便开发票所以要在形式上与我司签订采购合同，故表面上是我司与四局三公司签订的采购合同，实际上与四局三公司发生合同关系的是万华公司，因此我司才自愿出具《债权转让通知书》给万华公司。 关于万华公司要求四局三公司支付脚手架材料租金598127元的问题。双方的结算协议中也没有涉及此项。万华公司认为虽是四局三公司与广西恒大护栏有限公司签订的《周转材料租赁合同》，但实际上是其公司出租，借用广西恒大护栏有限公司名义签订合同是用于开具发票。万华公司为了证明其主张，在庭审后2020年7月20日提供广西恒大护栏有限公司的《证明》一份，该《证明》内容为：兹证明我司与中建四局第三建筑工程有限公司签订的《周转材料租赁合同》实际是广西南宁万华建筑工程劳务有限公司承租了我司材料后再转租给中建四局第三建筑工程有限公司的，因为中建四局第三建筑工程有限公司要求广西南宁万华建筑工程劳务有限公司开具护栏发票，故广西南宁万华建筑工程劳务有限公司让我司与中建四局第三建筑工程有限公司签订租赁合同以便于开具发票给中建四局第三建筑工程有限公司，但是实际发生合同关系的却是广西南宁万华建筑工程劳务有限公司。对此证明，四局三公司书面质证认为：超过举证期限不应予采纳，另外真实性无法核实，合法性方面存在偷逃税款的违法行为，对关联性方面认为与本案无关，理由是根据合同相关性原则，合同权利主体是广西恒大护栏有限公司，而且未进行结算，万华公司也没有证据证明其公司已合法受让广西恒大护栏有限公司对四局三公司的债权。 关于是否适用《【玉林恒大悦龙台首期主体及配套设施】项目主体劳务工程分包合同》20.9条，认定是否万华公司原因造成劳务人员拖欠、发生讨薪、聚众闹事等事件而构成违约的问题。四局三公司提交《万华公司工人围堵讨薪情况说明》复印件及照片、《关于玉林恒大悦龙台万华劳务退场班组结算情况说明及诉求》复印伯、玉林市根治拖欠农民工工资工作领导小组办公室玉市治欠办督发[2019]1号《函》复印件，对此，万华公司以非原件为由对真实性不予认可，本院认为万华提供的材料可以证明2019年12月发生该项目存在工人讨薪的情形。但不能证明付薪的原因归于万华公司。 根据各方的诉辩，本院归纳本诉的争议焦点为：1．本诉原告万华公司所诉被告四局三公司欠劳务工程款、脚手架材料租金、模板材料款事实法律依据是否成立？2.万华公司主张四局三公司应付违约金是否有事实和法律依据？3.万华公司主张四局三公司支付逾期利息事实和法律依据是否成立？4.万华公司主张保全保险费、鉴定费、律师费由四局三公司承担是否符合事实和法律依据？ 根据各方的诉辩，本院归纳反诉的争议焦点为：1．四局三公司主张万华公司存在否在再次分包、拖欠导致劳务人员闹事事实是否成立，是否构成违约？违约金如何计算？2.四局三公司主张万华公司施工进度，质量及安全责任违约事实是否成立？违约金如何计算？3.四局三公司主张在结算款中扣减代扣代付费用1754931.74元依据的事实是否成立？4.四局三公司主张万华公司提供虚假工资套工程劳务款事实是否成立？支付违约金是否有事实和法律依据？5.请求法院判令反诉被告退还反诉原告多付的款项合计人民币1633860.59元是否有事实和法律依据？ 关于上述争议焦点，本院认为，根据查明的事实，本案双方系建设工程分包合同关系，双方签订的合同内容及《合同解除协议》、《结算协议书》没有违反禁止性法律规定，是有效的合同内容。双方在《合同解除协议》已明确双方同意于2019年05月01日起解除双方签订的《主体劳务工程分包合同》，即双方不再发生任何形式追究对方的违约责任。而且《结算协议书》第2条约定“乙方同意扣除应由乙方承担费用（违约金、水电费、甲方代为施工费等）564929元后，本工程最终结算金额为20349563.7元。”因此四局三公司主张万华公司承担再次分包、施工进度延误、质量及安全责任违约责任没有依据，本院不予支持。四局三公司主张万华公司提供虚假工资套工程劳务款，提供的证据不能证实，而且《合同解除协议》、《结算协议书》均也没有涉及，其主张本院不予采纳。四局三公司主张万华公司的原因造成劳务人员工资拖欠，发生讨薪、聚众闹事等影响社会稳定事件，请求根据《主体劳务工程分包合同》第20.9条的规定认定万华公司应承担合同总额10%的违约金。对此，本院认为，2019年12月发生该项目工人讨薪及向有关部门反映情况的情况，不仅仅是万华公司的原因，也有四局三公司的原因，双方2019年5月决定解除合同，直至同年11月仍未能完成结算支付尚欠工程款，双方均有责任，不能完全归责于万华公司，因此不能适用《合同解除协议》第4条及《主体劳务工程分包合同》第20.9条认定万华公司根本性违约。因此四局三公司主张万华公司承担以上违约责任的主张，本院不予采纳。万华公司主张四局三公司支付违约金200万元，没有事实依据，不予支持。对万华公司主张四局三公司支付主张逾期利息根据以下认定的应付欠款时间进行计息。 关于万华公司要求四局三公司支付模板、木方材料款2356208元及脚手架材料款598127元问题。双方签订《合同解除协议》、《结算协议书》均没有提及。签订《模板、木方采购合同》是四局三公司与贵港市覃塘区琼初木业有限公司，属于买卖合同关系。签订《周转材料租赁合同》是四局三公司与广西恒大护栏有限公司，属于租赁合同关系，对本案建设工程分包合同关系而言，均属于不同于本案当事人的另一法律关系，涉及案外公司诉讼权利，应由权利人另案处理。 关于四局三公司提出扣除代付广西坤宇建筑劳务有限公司500000元、工伤补偿代付的50000元、钢笆片款61512.24元及因质量问题（天花打磨、地面抓毛、地面抓毛等质量问题整改费用298942.25元。万华公司认可四局三公司代付给广西坤宇建筑劳务有限公司50000元、工伤补偿代付的50000元、钢笆片款20000元。万华公司认可的部分本院照准，对于钢笆片根据四局三公司提供的发票本院认定30000元，转账给唐春生28800元的凭证四局三公司没有相关联的证据证明是用于钢笆片，不予认定。 关于南宁市杨怀密建材租赁经营部、南宁市湘君建材租赁部脚手架班组剩余拆除脚手架工程的款项，双方协议由四局三公司代为支付工程款，代为支付的费用在四局三公司对万华公司的工程结算款中等额扣除，但双方对代为支付款项的金额不能达成一致，四局三公司主张为844477.25元，为此提交了由万华公司项目负责人吴军浪等人签字的《玉林恒大悦龙台项目万华移交中建四局代付工程结算单》证实，本院予以认可。四局三公司主张万华公司退场后因质量问题需要支出整改费用298942.25元，万华公司对此不认可，庭审中，四局三公司提出申请鉴定，本 院经审查认为双方解除合同时没有对现场情况进行签证确认，双方签订《合同解除协议》至庭审结束，已长达一年时间，已不具备鉴定的客观条件不予鉴定，对四局三公司此主张不予采纳。 关于应付工程款的问题，双方《结算协议书》第2条已明确“本工程最终结算金额为20349563.7元”，扣除四局三公司代付广西坤宇建筑劳务有限公司500000元、工伤补偿代付的50000元、钢笆片款30000元及代付给杨怀密、蒋汉军脚手架款844477.25元，应付18925086.45元。虽然《结算协议书》第5条约定“包按85％于初步对量完成（即双方在万华劳务上报完整结算后1个月进行结算核对）后15天内进行支付，双方确认最终结算并出具结算协议书（签字盖章完成）后一个月内支付至95％，质保金5％在双方最终结算完成后1年无息退还2％，剩余3％在最终结算完成后2年无息退还”双方未能履行，未能完成最终结算。为了公平公正处理，本院酌情认定四局三公司向万华公司提交《结算审核意见报告》2019年11月12日为最终结算完成之日，四局三公司应于2019年12月12日前支付95%为17978832.13元，2019年9月1日前四局三公司已支付工程款14845452.46元，四局三公司2019年10月30日向万华公司付款40000元，四局三公司2019年11月27日向万华公司付款68647元，仍欠届时应付款3024732.67元。四局三公司2020年1月19日向万华公司付款1642341元，仍欠届时应付款1382391.67元。其余3%质保金567752.59元应于2020年12月12日退还给万华公司，另外2%质保金378501.73元应于2021年12月12日前退还给万华公司。四局三公司届时应付未付的款项逾期后，应按银行业同期同类贷款利率计息利息损失给万华公司。万华公司提出的其他违约金主张没有依据，本院不予支持。万华公司提出的保全保险费、鉴定费、律师费由四局三公司承担，没有合同约定，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）中建四局第三建筑工程有限公司应在本判决生效之日起十日内支付工程款1382391.67元给原告（反诉被告）广西南宁万华建筑工程劳务有限公司； 二、被告（反诉原告）中建四局第三建筑工程有限公司应在本判决生效之日起十日内支付工程款利息损失给原告（反诉被告）广西南宁万华建筑工程劳务有限公司（利息：以3024732.67元为基数，从2019年12月12日计至2020年1月19日；之后以1382391.67元为基数从2020年1月20日起至清偿完毕之日止；按同期全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算）； 三、被告（反诉原告）中建四局第三建筑工程有限公司应于2020年12月12日前退还质保金567752.59元给原告（反诉被告）广西南宁万华建筑工程劳务有限公司。逾期未付则须按同期全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算利息损失给原告（反诉被告）广西南宁万华建筑工程劳务有限公司； 四、被告（反诉原告）中建四局第三建筑工程有限公司应于2021年12月12日前退还质保金378501.73元给原告（反诉被告）广西南宁万华建筑工程劳务有限公司。逾期未付则须按同期全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算利息损失给原告（反诉被告）广西南宁万华建筑工程劳务有限公司； 五、驳回本诉原告广西南宁万华建筑工程劳务有限公司的其他本诉请求； 六、驳回反诉原告中建四局第三建筑工程有限公司的其他反诉请求。 上述判决，义务人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本案本诉受理费60417元，本诉财产保全申请费5000元，共计65417元，由本诉原告广西南宁万华建筑工程劳务有限公司负担28035元，由本诉被告中建四局第三建筑工程有限公司负担37382元。广西南宁万华建筑工程劳务有限公司已预交本诉受理费、财产保全申请费105312元，由本院退回77277元给广西南宁万华建筑工程劳务有限公司。 本案反诉受理费29867元，反诉财产保全申请费5000元，共计34867元（中建四局第三建筑工程有限公司已预交本院），由反诉被告广西南宁万华建筑工程劳务有限公司负担8920元，由反诉原告中建四局第三建筑工程有限公司负担25947元。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  杨胜琪 人民陪审员  周雁英 人民陪审员  张 平 二〇二〇年九月二十一日 书 记 员  陈蕴睿