广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初2185号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人雷兴友，男，1972年12月8日出生，汉族，文化程度初中，原东莞领***********有限公司叉车组组长，户籍所在地为湖南省汉寿县********边组，公民身份号码为430************233。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月16日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于2019年10月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人冯银丰，广东蓝沃律师事务所律师。指定辩护人李雪萍，北京德恒（东莞）律师事务所律师。被告人唐斌，男，1989年12月4日出生，汉族，文化程度大专，原东莞领***********有限公司经理，户籍所在地为湖南省湘潭县*******朱家组，公民身份号码为430************31X。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月18日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于2019年10月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人张雄尧，北京德恒（东莞）律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检一部刑诉[2020]Z1635号起诉书指控被告人雷兴友、唐斌犯职务侵占罪于2020年7月28日向本院提起公诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭并适用普通程序审理，于2020年9月10日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员张帅出庭支持公诉。被告人雷兴友及其辩护人冯银丰、李雪萍、被告人唐斌及其辩护人张雄尧均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人唐斌是本市黄江镇**工业区东莞领***********有限公司（以下简称领*公司）经理，负责管理生产车间、时效车间等。被告人雷兴友是领*公司所属集团的叉车组组长，负责该集团所有公司的叉车工作。2019年6月一天，唐斌、雷兴友经商量，决定利用职务之便，结伙将生产车间的铜边角料偷运出公司卖掉，并约定唐斌得赃款的70%，雷兴友得赃款的30%。同年6月20日至9月10日，唐斌指使时效车间组长高*（另案处理）收集生产车间的铜边角料后，通过时效车间放到相邻的叉车车间，再由唐斌通知雷兴友；随后，雷兴友使用叉车将收集好的铜边角料搬到其小车（别克牌，车牌号为粤S*****）上，下班后就驾驶其小车将铜边角料卖给他人，并通过微信收取赃款。期间，雷兴友与唐斌结伙侵占公司铜边角料共计约686600元；其中，唐斌获利480620元，雷兴友获利205980元。期间，雷兴友还伙同他人利用职务之便侵占领*公司铜边角料，并通过微信收取赃款共计347780元。2019年9月16日，被告人唐斌主动到公安机关投案。为支持上述指控，公诉机关提供了现场勘验材料，被害人张**的陈述，孟*等证人的证言，人口信息表等书证，监控录像等视听资料，微信交易记录等电子数据，被告人雷兴友、唐斌的供述与辩解等证据；并据此认为被告人雷兴友结伙利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大；被告人唐斌结伙利用职务上的，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。建议对被告人雷兴友有期徒刑判处五年至五年六个月；判处被告人唐斌有期徒刑一年二个月至二年二个月。提请本院依法判处。在法庭上，被告人雷兴友、唐斌对公诉机关起诉指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，未提出辩解意见。被告人雷兴友的辩护人冯银丰提出：1.被告人在共同犯罪中处于次要作用，属于从犯；2.被告人的犯罪金额应该以其实际所得金额计算，而非实际参与金额计算；3.被告人系初犯；4.被告人具有坦白、认罪态度好等情节；5.被告人主观恶性较小、社会危害较小等辩护意见。被告人雷兴友的辩护人李雪萍提出：1.对公诉机关指控被告人犯职务侵占罪的罪名没有异议；2.应以被告人的获利金额追究其法律责任；3.被告人获利金额属于数额较大，刑期应适用五年以下有期徒刑或拘役等辩护意见。被告人唐斌的辩护人张雄饶人提出对公诉机关指控的罪名和事实不持异议，请求对唐斌从轻处罚。经审理查明，被告人唐斌是本市黄江镇**工业区东莞领***********有限公司（以下简称领*公司）经理，负责管理生产车间、时效车间等。被告人雷兴友是领*公司所属集团的叉车组组长，负责该集团所有公司的叉车工作。2019年6月一天，唐斌、雷兴友经商量，决定利用职务之便，结伙将生产车间的铜边角料偷运出公司卖掉，并约定唐斌得赃款的70%，雷兴友得赃款的30%。同年6月20日至9月10日，唐斌指使时效车间组长高*（另案处理）收集生产车间的铜边角料后，通过时效车间放到相邻的叉车车间，再由唐斌通知雷兴友；随后，雷兴友使用叉车将收集好的铜边角料搬到其小车（别克牌，车牌号为粤S*****）上，下班后就驾驶其小车将铜边角料卖给他人，并通过微信收取赃款。期间，雷兴友与唐斌结伙侵占公司铜边角料共计约686600元；其中，唐斌获利480620元，雷兴友获利205980元。期间，雷兴友还伙同他人利用职务之便侵占领*公司铜边角料，并通过微信收取赃款共计347780元。2019年9月18日，被告人唐斌主动到公安机关投案。综上，被告人雷兴友的犯罪金额为人民币1034380元；被告人唐斌的犯罪金额为人民币686600元。上述事实，被告人雷兴友、唐斌在开庭时均无异议，且有现场勘验材料，被害人张**的陈述，孟*等证人的证言，人口信息表等书证，监控录像等视听资料，微信交易记录等电子数据，被告人雷兴友、唐斌的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人雷兴友、唐斌以非法占有的目的，结伙利用职务之便将单位的财物占为己有，其中被告人雷兴友犯罪数额巨大，被告人唐斌犯罪数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关提请本院以职务侵占罪对被告人雷兴友、唐斌定罪处罚，罪名成立，本院予以支持。被告人雷兴友当庭自认其罪，可酌情从轻处罚。被告人唐斌自动投案，归案后如实供述主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。关于被告人雷兴友的辩护人所提被告人属于从犯的辩护意见，经查，根据被告人唐斌及雷兴友的供述可以证实二被告人系经密谋商量，进行明确分工，利用职务便利侵占公司财物，并且在密谋后还共同去往销赃地点询问涉案财物的出售价格等行为，由此可见，雷兴友系积极参与犯罪，因此被告人雷兴友不宜认定为从犯，辩护人所提该点辩护意见理据不足，本院不予采纳。关于被告人雷兴友的辩护人所提被告人的犯罪金额应以雷兴友的获利金额来计算及据此提出的量刑建议，经查，根据规定共同犯罪中犯罪金额应以被告人参与的犯罪金额计算，而不是以被告人个人获利的金额计算犯罪金额，故辩护人所提辩护人意见及量刑建议理据不足，本院不予采纳。被告人雷兴友的辩护人提出被告人具有坦白、认罪态度好，主观恶性较小，社会危害较小的辩护意见，经查，被告人雷兴友归案后拒不承认主要犯罪事实，不构成坦白及认罪态度好；被告人雷兴友在较短时间内多次侵占公司财物且犯罪数额巨大，其行为主观恶性较大，社会危害较大，故辩护人所提上述辩护意见理据不足，本院不予采纳。被告人雷兴友的辩护人所提其他辩护意见经查基本属实，本院予以采纳。被告人唐斌的辩护人所提辩护以意见，经查基本事实，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议,经查,在法定量刑幅度内，并能与被告人所犯罪行相适应，具有合法性、合理性，本院予以采纳。根据被告人雷兴友、唐斌的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人雷兴友犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即于2019年9月16日起至2024年12月15日止）。二、被告人唐斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即于2019年9月18日起至2021年11月17日止）。三、责令被告人雷兴友、唐斌在本判决生效之日起三十日内共同退赔被害单位东莞领***********有限公司人民币686600元；责令被告人雷兴友在本判决生效之日起三十日内退赔被害单位东莞领***********有限公司人民币347780元。四、随案移送的被告人雷兴友、唐斌的手机属于作案工具予以没收，上缴国库；随案移送的刘军的手机，退回移送单位东莞市第三市区人民检察院依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审判长  余志球审判员  高平平审判员  陈永钏二〇二〇年九月十七日书记员  刘 睿附相关法律法规条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。