新疆维吾尔自治区克拉玛依市乌尔禾区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0205民初35号     原告：文元林，男，1967年10月4日出生，汉族，住新疆克拉玛依市。   被告：新疆利通房地产开发有限公司，住所地新疆克拉玛依市农业综合开发区。   法定代表人：黄洪松，该公司经理。   委托诉讼代理人：赵继东，男，1972年1月11日出生，汉族，住长沙市。   被告：河南省合立建筑工程有限公司新疆第二分公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路汇嘉园**楼****。   法定代表人：邬长江。   被告：河南省合立建筑工程有限公司，住所地河，住所地河南省商丘市梁园区团结路**归德路东民安嘉苑**楼401铺v>   法定代表人：李德光，该公司经理。   委托诉讼代理人：邬长江，男，1973年7月13日出生，汉族，住新疆克拉玛依市。   被告：罗会友，男，1967年12月22日出生，汉族，住新疆克拉玛依市。   原告文元林与被告罗会友、被告河南省合立建筑工程有限公司新疆第二分公司（以下简称河南合立二分公司）、被告河南省合立建筑工程有限公司（以下简称河南合立公司）、被告新疆利通房地产开发有限公司（以下简称利通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月21日受理后，依法组成合议庭于2020年9月10日公开开庭进行了审理。原告文元林、被告河南合立第二分公司之法定代表人邬长江、被告河南合立公司之委托诉讼代理人邬长江、被告利通公司之委托诉讼代理人赵继东到庭参加诉讼，被告罗会友经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告文元林向本院提出诉讼请求，依法判令：1、被告罗会友向原告支付工程余款366,114元；2、被告河南合立第二分公司和被告河南合立公司对上述款项承担连带责任；3、被告利通公司在未付工程款范围内对上述款项承担民事连带责任；4、案件受理费、公告费由被告负担。事实和理由：2014年10月14日，原告文元林与被告罗会友签订一份《劳务合同》，约定被告罗会友将乌尔禾奇石城二期1、2、3、4号楼住宅顶棚粉刷石膏和1层、2层及地下室4号楼宾馆刮腻子和乳胶漆等工程项目承包给原告施工，包工形式为包工包料。2016年11月29日原告找到被告罗会友的代理人案外人彭迁云，审查过由被告罗会友、案外人唐文贵给案外人彭迁云出具的《授权委托书》后，原告与案外人彭迁云经过对账，由案外人彭迁云在“乌尔禾区玉石城二期涂料班组结算清单”上签字确认，该工程工作量共计821,113.98元，尚余366,114元工程款未付。上述款项经原告多次索要无果后诉至法院。   被告罗会友未答辩亦未提交书面答辩意见。   被告河南省合立建筑工程有限公司新疆第二分公司辩称，对原告文元林实际施工人身份认可，但对被告罗会友委托彭迁云签字确认的工作量不予认可。对原告文元林完成的工程以及工作量因无本公司确认，不予认可。请求驳回原告诉讼请求。   被告河南省合立建筑工程有限公司辩称，对原告文元林实际施工人身份认可，但对被告罗会友委托彭迁云签字确认的工作量不予认可。对原告文元林完成的工程以及工作量因无本公司确认，不予认可。请求驳回原告诉讼请求。   被告新疆利通房地产开发有限公司辩称，对原告文元林与被告罗会友之间签订的合同不予认可，本公司作为发包人将奇石城项目以承包形式交由被告合立公司施工建设，原告与被公司无合同关系。本公司与被告合立公司工程款已全部结清，不再负有连带清偿责任。在本公司将工程交由被告合立公司施工建设过程中，被告因管理不善造成工程烂尾，未解决纠纷原告与工程现场施工队重新签订协议，其中与文元林施工队签订《协议》一份，约定后续工程款为300,000元。2018年11月9日，由克拉玛依市乌尔禾区人民法院作出（2018）新0205民初89号民事判决，判决由本公司向原告文元林支付剩余工程款190,000元，至此本公司与原告文元林之间所有纠纷已处理完毕。请求驳回原告诉讼请求。   原、被告双方围绕诉讼请求依法提交了证据，为支持其诉讼请求原告文元林提交证据，现依法认证如下：   1、原告提交《劳务合同》一份。欲证明：原告文元林与被告罗会友签订《劳务合同》，被告将乌尔禾奇石城二期1、2、3、4号楼住宅顶棚粉刷石膏和1层、2层及地下室4号楼宾馆刮腻子和乳胶漆等工程项目承包给原告施工的事实。   经质证：被告罗会友经本院传票传唤无正当理由未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告河南合立公司、被告河南合立第二分公司、被告利通公司对上述证据不认可，不知晓原告文元林与被告罗会友签订的合同内容。   本院认证如下：被告河南合立公司、被告河南合立第二分公司均认可原告实际施工人身份，被告利通公司与原告文元林签订《协议》时亦能证实原告文元林所带领工作队为“现场施工队”，亦能证实原告实际施工人身份。三被告均认可原告实际施工人身份，且虽对上述证据存在异议，但均未提交相应证据予以证实，本院对上述证据依法予以确认。   2、原告文元林提交的《授权委托书》、《乌尔禾区玉石城二期涂料班组结算清单》一份。欲证明：被告罗会友委托案外人彭迁云处理乌尔禾玉石城工程项目未结事宜，经案外人彭迁云确认该工程工作量为821,113.98元。   经质证：被告罗会友经本院传票传唤无正当理由未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告河南合立公司、被告河南合立二分公司、被告利通公司对上述证据不认可，认为工作量未经公司核算。   本院认证如下：原告出示的《授权委托书》虽为复印件，但被告罗会友未出庭，亦未答辩，2015年至2017年期间，被告罗会友确实向案外人彭迁云授权处理玉石城未结事宜，包括在乌尔禾区法院应诉、质证，本院对原告出示的上述证据依法予以确认。同理，对案外人彭迁云代表被告罗会友签字的《乌尔禾区玉石城二期涂料班组结算清单》依法予以确认。   3、原告文元林提交其与利通公司签订的《协议》一份。欲证实：在被告罗会友离开工地后，被告利通公司与原告文元林签订《协议》要求原告文元林继续履行原合同义务，并承诺合同内容完工后向其支付工程款300,000元。   经质证：被告罗会友经本院传票传唤无正当理由未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告河南合立公司、被告河南合立第二分公司对上述证据不认可，认为该证据系原告文元林与被告利通公司签订，与本公司无关。被告利通公司认可该证据，但认为该证据不能证实被告利通公司对原告文元林与被告罗会友之间的债务负有连带清偿责任。   本院认证如下：上述证据能够客观真实的证实本案案件事实，对上述证据，本院依法予以确认。   为支持其诉讼请求被告利通公司提交证据，现依法认证如下：   1、被告利通公司出具（2018）新0205民初89号民事判决书一份。欲证实：原告文元林与被告利通公司签订的合同，已经乌尔禾区法院判决。   经质证：被告罗会友经本院传票传唤无正当理由未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告河南合立公司、被告河南合立第二分公司对上述证据不认可，认为与本案无关联性。原告对该证据予以认可，无异议。   本院认证如下：上述证据能够客观真实的证实本案案件事实，对上述证据，本院依法予以确认。   2、被告利通公司出示《2016年乌尔禾玉石城各班组农民工汇总明细》、原告文元林2017年1月20日出具的《承诺书》、收条一份。欲证实：被告利通公司向原告文元林付款情况。   经质证：被告罗会友经本院传票传唤无正当理由未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告河南合立公司、被告河南合立第二分公司、原告文元林对上述证据付款证据均予以认可。   本院认证如下：上述证据能够客观真实的证实本案案件事实，对上述证据，本院依法予以确认。   3、被告利通公司出示工程款明细一份。欲证实：玉石城项目合同价为5400余万元，目前已经支付6000余万元。   经质证：被告罗会友经本院传票传唤无正当理由未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告河南合立公司、被告河南合立第二分公司，对上述证据真实性认可，但认为该工程施工过程中存在工程增量部分，且双方未最后结算，不能证实被告利通公司已经将工程款支付完毕。原告文元林对上述证据予以认可。   本院认证如下：上述证据能够客观真实的证实本案案件事实，对上述证据，本院依法予以确认。   为支持其诉讼请求被告河南合立第二分公司与被告河南合立公司提交证据，现依法认证如下：   1、被告河南合立第二分公司、被告河南合立公司出示由原告文元林书写的《承诺书》、《工资发放表》、收条一份。欲证实：在合同履行期间河南合立公司于2015年12月23日向原告文元林支付工人工资150,000元。   经质证：被告罗会友经本院传票传唤无正当理由未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告利通公司、原告文元林对上述证据付款证据均予以认可。   本院认证如下：上述证据能够客观真实的证实本案案件事实，对上述证据，本院依法予以确认。   经审理查明，2014年10月14日，原告文元林与被告罗会友签订一份《劳务合同》，约定被告罗会友将乌尔禾奇石城二期1、2、3、4号楼住宅顶棚粉刷石膏和1层、2层及地下室4号楼宾馆刮腻子和乳胶漆等工程项目承包给原告施工，包工形式为包工包料。原告文元林带领工人依照合同约定履行合同义务过程中，被告河南合立公司于2015年12月23日向原告及其工人发放工资150,000元，由原告文元林及其工人在工资发放表上签字捺印，并由原告文元林出具承诺书、收条。2016年，被告罗会友与被告河南合立公司、河南合立二分公司、利通公司因工程款发生纠纷，离开工地不再组织工程施工，该工程处于停工状态。2016年10月11日，为促进工程项目推进，发包人被告利通公司与原告文元林预估工程中内墙腻子、乳胶漆施工项目剩余工作量为300,000元，并签订一份《协议》，载明“由新疆利通房地产开发有限公司开发新疆的乌尔禾玉石城由河南合立建筑工程有限公司新疆第二分公司承建，现根据现场施工队情况达成以下协议：据发包关系新疆利通发地产开发有限公司为本合同丙方，河南合立建筑工程有限公司新疆第二分公司为甲方，文元林为乙方。2．由丙方提供乳胶漆，在结算时予以扣除乳胶漆材料款。3．合同内容全部完成并验收丙方支付30万元（叁拾万元整）民工工资。4．在交工完成后6个月内付清余款。丙方愿以玉石城二期住宅以建筑成本价格作为抵押。”在该协议履行过程中，被告利通公司于2016年11月3日、2017年1月20日向原告文元林分别支付10,000元、100,000元，并由原告书写收条、承诺书予以证实。后原告文元林按照合同要求完成全部施工工作，2016年11月29日，被告罗会友委托人彭迁云与原告文元林经过核算，签字确认原告完成工作量为821,113.98元，并向原告出具《乌尔禾区玉石城二期涂料班组结算清单》。经原告文元林核算被告罗会友共拖欠工程款366,114元，上述款项经原告多次索要无果后诉至本院。   另查，彭迁云又名彭阳。   另查，乌尔禾玉石城（奇石城）项目由被告利通公司作为工程发包方，被告河南合立公司作为承建方。2013年1月，被告河南合立第二分公司又将该项目交由被告罗会友、案外人唐文贵施工建设。   另查，原告文元林在履行其与被告利通公司《协议》过程中因工程款支付发生纠纷诉至本院，本院于2018年11月9日作出（2018）新0205民初89号民事判决书，判决“被告新疆利通房地产开发有限公司于本判决生效之日起三日内向原告文元林支付工程款190,000元”。该判决已发生法律效力。   另查，发包人被告利通公司与承包人被告河南合立公司之间该工程合同价为5400余万元，已支付工程款6000余万元。   本院认为，原告文元林与被告罗会友双方达成意思一致，签订合同是双方真实意思表示，原、被告双方均应按照合同约定履行合同义务、行使合同权利。本院归纳本案争议焦点为：一、原告文元林诉讼请求计算问题；二、各被告如何承担责任。   针对第一个争议焦点，原告文元林已经完成全部合同规定义务，三被告对原告文元林完成的工程质量未提异议，均认可原告文元林是该工程涂料、刮腻子项目的实际施工人，并认可上述涉案工程系原告完成。原告文元林与被告罗会友签订合同中约定了计价方式，在原告文元林与被告利通公司签订的《协议》中“1．由河南合立建筑工程有限公司新疆第二分公司发包予文元林施工合同（内墙腻子、乳胶漆施工合同）执行原合同。”可视为其对计价方式的确认。被告利通公司、被告河南合立公司、被告河南合立第二分公司虽对由彭迁云签字确认的工程量不予认可，但均未提出新的证据、计价方式以及申请对该部分工程量进行鉴定，本院对由被告罗会友委托人案外人彭迁云按照计价方式签字确认的工程量821,113.98元依法予以确认，对被告河南合立公司、被告河南合立公司第二分公司的答辩意见依法不予支持。合同履行过程中，由被告河南合立公司支付工程款150,000元；工程停工后由被告利通公司与原告签订《协议》并支付工程款110,000元；由本院判决依法确认依据双方《协议》内容由被告利通公司向原告文元林支付190,000元。原告文元林自认其消耗工地乳胶漆等涂料共计4,999.98元。本院对原告文元林主张的诉讼请求366,114元，依法予以确认。   针对第二个争议焦点，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中被告利通公司作为发包人将工程分包给被告河南合立公司，被告河南合立二分公司又将工程转包给没有施工资质的自然人被告人罗会友、案外人唐文贵，系违法分包行为，应当对原告方诉讼请求承担连带责任。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。被告利通公司作为发包人辩称已经超出合同价履行付款责任，被告河南合立公司、被告河南合立第二分公司对付款金额不持异议，原告文元林对付款真实性亦不持异议，但被告河南合立公司、被告河南合立第二分公司对工程结算金额有异议，认为存在工程增量部分，但未提交相应证据予以证实。被告利通公司作为发包人对其与原告文元林之间签订的包干价为300,000元的《协议》承担付款责任，本院对被告利通公司答辩意见依法予以采纳。被告罗会友经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉，放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生的对其不利的法律后果，应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告罗会友于本判决生效之日起三日内向原告文元林支付欠款366,114元；   二、被告河南省合立建筑工程有限公司新疆第二分公司、被告河南省合立建筑工程有限公司对上述欠款承担连带责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3,396元、公告费606元，由被告罗会友、被告河南省合立建筑工程有限公司新疆第二分公司、被告河南省合立建筑工程有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。         审判长 于诗扬   人民陪审员 段新香   人民陪审员 罗红艳          二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 五 日      书 记 员  王雪男