山东省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁行终1346号 上诉人（原审原告）贾千，男，1951年4月14日出生，汉族，农民，住单县 被上诉人（原审被告）单县人民政府，住所地单县舜师路东段路北湖西大厦。 法定代表人张庆国，县长。 上诉人贾千因诉被上诉人单县人民政府土地征收一案，不服菏泽市中级人民法院于2020年6月5日作出的（2020）鲁17行初3号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，向双方当事人送达了案件受理通知书、合议庭成员告知书及《二审行政案件诉讼要素表》，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，2015年3月，单县人民政府为建设单县全民健身中心项目，设立单县全民健身中心项目指挥部，具体负责项目建设工作。单县全民健身中心项目，又称单县全民健身中心暨单县青少年业余体校建设项目。该项目位于单县城区××路××路××号路××嘉单路以东。单县有关部门对项目选址意见书进行了批前公示，公示日期：2015年7月1日-7月7日，后又依据单发改审批（2015）34号文进行了建设项目选址后公告。因贾千及其他居民在项目用地范围内有家族坟墓，为推进项目建设，单县全民健身中心项目指挥部下发了迁坟通知。2015年7月8日，单县全民健身中心项目指挥部工作人员向贾千送达了一份迁坟《通知》：“----：位于北园路以南、君子路以西、嘉单河以东、13号路地块，单县全民健身中心项目正在进行土地征收，该地块上的坟墓请务于2015年7月15号前迁移完毕，否则按无主坟处理”。 2017年2月7日，山东省人民政府鲁政土字（2017）213号文批复同意单县人民政府将《单县2016年第9批次建设用地呈报申请书》中所列农用地转为建设用地并征收，同时征收所列建设用地，总计土地15.211公顷。该15.211公顷土地，部分以划拨方式用于单县全民健身中心项目建设用地。2017年2月27日，单县人民政府发布了征收土地公告及征收土地补偿安置方案。2017年，单县人民政府及相关部门完成单县全民健身中心项目土地征收及补偿工作。目前，单县全民健身中心项目已经建成，投入使用。 另查明，2016年1月27日，凡冬梅、贾千向原审法院提起行政诉讼，原审法院经审理认为：凡冬梅、贾千提起的行政诉讼，针对的是三个行为，一是单县人民政府为建设单县全民健身中心项目而实施的征收土地行为；二是单县全民健身中心项目指挥部实施项目的用地行为；三是单县全民健身中心项目指挥部在建设过程中发放的迁坟通知行为。这三个行为，受不同的法律规范调整，是三个不同的法律关系。凡冬梅、贾千在一案中同时对三个行为提起诉讼，不符合行政诉讼的受理条件，凡冬梅、贾千可依法另行起诉，遂于2016年7月25日作出（2016）鲁17行初64号行政裁定，裁定驳回原告凡冬梅、贾千的起诉。凡冬梅、贾千不服，向山东省高级人民法院提起上诉。山东省高级人民法院审理后于2016年12月20日作出（2016）鲁行终1552号行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。贾千不服，向最高人民法院申请再审，最高人民法院于2017年8月21日作出（2017）最高法行申2651号行政裁定，驳回其再审申请。贾千主张其于2019年9月29日才收到（2017）最高法行申2651号行政裁定书，并提供了专递邮件详情单。 还查明，2020年5月7日，单县人民政府出具《情况说明》：单县全民健身中心项目指挥部已经解散，后续的相应工作、法律权利和义务由单县人民政府承担。贾千因此表示撤回对单县全民健身中心项目指挥部的起诉，仅起诉单县人民政府。 原审法院认为，贾千的家族坟墓在单县全民健身中心项目用地范围内，因项目建设需要征收土地，并通知其迁坟。因此，贾千具有对征收土地行为提起行政诉讼的主体资格。 2016年1月27日，贾千曾以单县人民政府为被告、单县全民健身中心项目指挥部为第三人就征用土地行为违法、第三人占用征用土地违法及撤销迁坟通知一案，提起诉讼。原审法院以应分开起诉为由驳回起诉。贾千上诉后又申诉。故贾千一直在主张权利过程中。扣除贾千2016年1月起起诉、上诉、申诉的期间，贾千的本次起诉，不超过法定的起诉期限。 关于单县人民政府的征收土地行为是否合法问题。单县人民政府为了建设具有公用事业性质的健身中心，经过山东省人民政府批准，将涉及的农用地转为建设用地并征收，同时征收所列建设用地。单县人民政府发布了土地征收公告及征收补偿安置方案，对土地及地上附着物依法进行了补偿。因此，单县人民政府的征收土地行为符合土地管理法的相关规定。需要指出的是，除了在单县全民健身中心项目用地范围内有贾千的家族坟墓外，贾千并无土地使用权证、土地承包经营权证等有效证据证明其在项目用地范围内，具有六亩土地的使用权。 综上，贾千要求确认单县人民政府为建设单县全民健身中心暨青少年业余体校项目实施的征收土地行为违法的理由不足，对其诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告贾千的诉讼请求。 贾千不服，向本院提起上诉，请求依法撤销原审法院行政判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一、原审法院判决认定事实错误导致适用法律错误，依法应当改判或发回重审。1.被上诉人没有提供2015年7月8日《迁坟通知》作出之前案涉土地征收批准文件和执行依据，而是提供2017年2月7日和2016年被告作出的《单县2016年第9批次建设用地程报申请书》，这些证据不仅无法证明被上诉人出具《迁坟通知》合法，反而能够证明被上诉人存在先征收后报请的违法用地行为，同时更进一步证明被上诉人作出《迁坟通知》的违法性。2.上诉人在单县××路××君子路以西、嘉单河以东有祖坟地一处，上诉人的邻居和当地街道办事人员均可证明，更何况祖坟所在林地于1951年11月经当时的人民政府给予确认。涉案土地在被征收之前基本维持了历史现状，大部分的宅基地、耕地和其他土地都没有相关的证件。而原审法院却不尊重历史和现实，有选择的适用法律。二、单县人民政府2015年7月7日实施的土地征收行为、占用土地建设楼堂馆所、发放《迁坟通知》等行为违法，这是不争的事实。而原审判决前后矛盾，在没有对涉案土地征收、占用土地建设、发放《迁坟通知》等做实质性审查，没有对用地批件涉及的用地面积、土地所属对应的勘测定界图进行审查，没有对实际占用面积和审批面积进行审查，没有对土地征收和补偿工作进行审查。涉案土地征收、占用土地违建、发放《迁坟通知》时间等发生在2015年7月8日，被上诉人违法征收、未批先占违法。上诉人起诉被上诉人的土地征收一案违法事实成立、占用土地行为违法一案事实成立、发放迁坟《通知》行为违法一案事实成立。三、原审法院对被上诉人的违法行为未作实质性审查，被上诉人在案涉征收范围内就没有颁发过《土地使用证》、《土地承包经营权证》，上诉人家林地的左邻右舍都没有《土地使用证》、《土地承包经营权证》，而原审法院和被上诉人用土地承包经营权证书要挟上诉人，无法体现公平公正。 被上诉人单县人民政府未向本院提交答辩意见。 本院查明事实与原审一致。 本院认为，结合原审法院判决和上诉人的上诉意见，本案二审焦点问题是被上诉人单县人民政府的土地征收行为是否合法正确。依据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”《山东省土地征收管理办法》第三条规定：“本办法所称土地征收，是指根据经济社会发展等公共利益需要，依照法律、法规规定的权限和程序，报经国务院或者省人民政府批准，将农民集体所有的土地征为国家所有，并依法、合理予以补偿和安置的行为”。根据本案所查明的事实，涉案土地原为农村集体土地性质。2017年2月7日，山东省人民政府以鲁政土字（2017）213号文批复同意单县人民政府将《单县2016年第9批次建设用地呈报申请书》中所列农用地转为建设用地并征收。单县人民政府于2017年2月27日发布了征收土地公告及征收土地补偿安置方案，部分土地征收后被划拨用于单县全民健身中心项目，土地征收及补偿工作已完成，单县全民健身中心项目也已经建成并投入使用，土地征收及补偿安置程序符合法律规定。对上诉人所称的被上诉人违法发布《通知》问题，该《迁坟通知》的发布时间虽早于山东省人民政府下达的涉案土地征收批复时间，但被上诉人发布上述通知的目的是为了及时推进土地征收补偿安置工作，该做法并不违反现行土地管理法律规定。上诉人的上诉理由没有法律和事实依据，本院不予支持。 综上，原审法院判决认定事实清楚,适用法律正确,依法应予维持。贾千的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判决。 二审案件受理费50元，由上诉人贾千负担。 本判决为终审判决。 审判长  曹林灿 审判员  许 琳 审判员  王云阁 二〇二〇年九月二十七日 书记员  王超群