山西省汾阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋1182民初1366号 原告：王光军。 委托诉讼代理人：刘春爱。 委托诉讼代理人：李耀成，汾阳市冀村镇法律服务所法律工作者。 被告：殷帅军。 被告：永安财产保险股份有限公司山西分公司高新营销服务部，住所太原市高新区长治路**瑞杰科技中心****。 主要负责人：闫佳斌，公司经理。 委托诉讼代理人：那海景，山西和民律师事务所律师。 被告：汾阳市聚腾运输有限公司，住所，住所汾阳市栗家庄乡桑枣坡村div> 法定代表人：常晓强，公司经理。 委托诉讼代理人：付锦，公司员工。 原告王光军与被告殷帅军、永安财产保险股份有限公司山西分公司高新营销服务部（下称永安保险公司）、汾阳市聚腾运输有限公司（下称聚腾公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年7月14日、2020年9月25日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘春爱、肖健全、被告殷帅军、被告聚腾公司法定代表人常晓强及其委托诉讼代理人付锦、被告永安保险公司委托诉讼代理人那海景到庭参加参加第一次开庭审理。诉讼过程中，原告委托诉讼代理人肖健全变更为李耀成。原告王光军及其委托诉讼代理人刘春爱、李耀成、被告王光军、被告永安保险公司委托诉讼代理人那海景、被告聚腾公司法定代表人常晓强及其委托诉讼代理人付锦参加第二次开庭审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告殷帅军承担赔偿费用165,365.8元；2、判令被告永安保险公司在保险责任限额内承担前述赔偿费用；3、判令被告聚腾公司对前述赔偿费用承担连带赔偿责任。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为192,620.21元。事实与理由：2020年2月3日，原告受雇于被告殷帅军给其货车当司机。同年3月4日，山西国峰煤电有限责任公司将国峰电厂拉灰业务分包给被告殷帅军。当日上午9时许，原告在国峰电厂拉灰时，由于电篷布无法闭合，原告只好爬到车厢平整灰，刚爬上去就被车厢的电篷布从3米高的货车车厢上顶了下来，致使原告右足跟骨疼痛，肿胀，无法动弹。当时原告就给被告殷帅军打电话，被告殷帅军过来后只是把原告送到原告家住宅楼下就扬长而去。原告于次日被家人送到汾阳市人民医院进行诊断治疗，住院，住院治疗28天期间被告殷帅军于2020年3月11日、3月19日通过微信先后给原告转账人民币7,000元、8,000元，合计15,000元，其中4,200元为被告殷帅军支付给原告的工资，剩下的10,800元为被告殷帅军支付给原告的医疗费用。原告于2020年6月12日经山西省汾阳市司法鉴定中心鉴定为十级伤残。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身伤害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任之规定，被告殷帅军应该承担原告的全部费用。被告聚腾公司作为分包方应当知道分包业务的被告殷帅军未具备相应安全生产资质及被告殷帅军从事生产的货车上未安装安全防护栏、未给雇员配备安全防护用具等为具备安全生产的条件，因此应承担连带赔偿责任。被告永安保险公司作为被告聚腾公司的保险人，应在保险责任限额内承担赔偿费用。 被告殷帅军辩称，答辩人承认原告主张的事实。答辩人车辆在被告永安保险公司投保。原告的损失应由被告永安保险公司赔偿，不足部分由答辩人承担。答辩人对垫付款无异议。 被告永安保险公司辩称，1、答辩人不应承担赔付责任。原告受伤时未在座位上，也并未从座位上摔下，而车上人员责任险按照座位数量投保，从其保险险种设置的依据或者目的来看，该险种皆在保障车辆乘坐人员，而货车车厢不允许乘坐，故从车厢摔下来不能按照车上人员责任险进行赔付；2、原告是从车上摔下直接导致的受伤，而非脱离机动车后再次受到机动车碾压或撞击所致，故原告也不能按照三者险进行赔付；3、事故发生后，原告没有及时向答辩人报案。无法确定原告陈述事实的真实性。答辩人与被告聚腾公司存在保险合同关系，答辩人承担赔付前提是被告聚腾公司有赔偿责任。本案中，原告作为驾驶人，具备驾驶资格，也长期从事相关工作，原告应提供证据证明案涉的拉灰业务需要有资质的要求；4、原告作为成年人，因自身疏忽大意发生意外事故，其应承担相应的责任；4、诉讼费，鉴定费我公司不予承担。 被告聚腾公司辩称，1、答辩人与被答辩人不存在劳动和雇佣关系，被答辩人王光军受雇于殷帅军驾驶该车辆，为其从事运输经营，并由殷帅军支付工资，王光军与我单位无任何雇佣和劳动关系。因此，我公司不承担任何赔偿责任；2、答辩人并非灰渣运输的发包人、分包人；3、道路安全法第十六条，任何单位或者个人不得有下列行为：拼装机动车或者擅自改变发动机已登记的结构、构造或者特征；4、被答辩人应对自身过错负责；5、永安保险公司应在商业保险责任限额内承担赔偿责任。总之，答辩人与被答辩人不存在劳动和雇佣关系，答辩人并非灰渣运输的发包人、分包人，答辩人不承担本案的赔偿责任。被答辩人因自身过错造成自身伤害，应承担相应的过错责任。保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告受雇于被告殷帅军为其晋J×××××车从事运输业。被告殷帅军将晋J×××××车挂靠于被告聚腾公司。该车在被告永安保险公司投保交强险及商业险（商业险包括第三者责任险、责任限额100万元，车上人员责任险驾驶员、责任限额20万元，车损险、责任限额256,000元，自燃损失险、责任限额256,000元，不计免赔率险）。保险责任期限为2019年10月18日至2020年10月17日。2020年3月4日7时许，原告驾驶晋J×××××车在尚文村国峰电厂厂区内装完煤灰，因车箱电篷布被煤灰阻挡不能自动关闭，原告遂上到车箱用铁锹铲煤灰，后被电篷布顶的从车箱左后侧掉到地面受伤。次日，原告入住汾阳市人民医院住院治疗。原告损伤经诊断为右跟骨粉碎性骨折。原告住院治疗28天。期间，被告殷帅军与2020年3月11日、3月19日通过微信先后给原告转账人民币7,000元、8000元，合计15,000元，其中4,200元为被告殷帅军支付给原告的工资，剩下的10,800元为被告殷帅军支付给原告的医疗费用。 原告主张的各项损失，本院认定如下： 1、医疗费，原告主张28,232.82元，包括住院费15,814.55元、门诊费736.76元、外购药1,755.97元、二次手术费9,925元。被告永安保险公司对外购药及二次手术费不认可，被告聚腾公司要求由本院酌情认定外购药。本院认为，原告主张二次手术费有其提供汾阳司法鉴定中心[2020]临鉴字093司法鉴定意见书，且三被告均不申请重新鉴定，故对该项损失本院予以认定。原告院外用药，其中2020年4月2日支出1,240.94元，有相应处分，本院予以认定。原告主张院外用药2020年6月5日285.53元、2020年8月1日229.2元无处分，本院不予认定。综上，原告主张医疗费本院认定为27,451.1元。 2、住院、住院伙食补助费20元、营养费4,500元、护理费10,800元，被告殷帅军、永安保险公司、聚腾公司均无异议，本院予以认定。 3、误工费，原告主张46,728.73元，提供驾驶证、从业资格证。被告殷帅军、聚腾公司认可。被告永安保险公司对证据真实性无异议，但要求原告提供近三年平均工资收入。原告当庭不能提供。本院认为，原告无固定收入且不能举证证明最近三年平均收入状况，故该项损失应参照80元/天标准计算。该项损失本院认定为11,200元（80×140）。 4、残疾赔偿金，原告主张66,524元，被告殷帅军、永安保险公司、聚腾公司圴无异议，本院予以认定。 5、被抚养人生活费，原告主张34,912.35元，提供原告户口本、父母户口本、村委证明。被告殷帅军对身份情况无异议，但认为父母在村里有收入。被告永安保险公司对户口本认可，对村委证明不认可，应当提供历史户成员信息。被告聚腾公司同意保险公司意见，并且认为计算方法不对。本院认为，经核实原告被抚养人包括父亲王彩华，1949年7月10日生（需抚养9年）；母亲薛三环，1958年1月15日生（需抚养8年）；儿子王一民，2007年2月26日生（需抚养5年）；女儿王玲舒，2003年9月6日生（需抚养2年）。该项损失本院认定为19,043.1元（21159×8×10%+21159÷2×10%）。 6、精神损害抚慰金，原告主张5,000元，被告殷帅军、永安保险公司认可。被告聚腾公司不认可。本院认为，根据保险条款约定保险人不负责赔偿精神抚慰金。但不影响原告要求车主承担该项损失，故本院对该项损失予以认定。 7、交通费，原告主张500元，提供郝卫明证明。被告殷帅军无异议，被告永安保险公司不认可。本院认为，该项损失为原告事故发生后必然支出，故本院酌情认定300元。 8、鉴定费3,500元，该项损失为原告鉴定误工期、护理期、营养期、伤残等级、二次手术费支出，本院予以认定。 综上，原告主张各项损失共计151,118.2元。 本案争议焦点为：1、原告的损伤如何形成；2、原、被告之间责任如何划分及如何承担赔偿责任。关于争议焦点1，原告申请证人赵某出庭作证，提供原告与被告殷帅军的微信记录、U盘，用于证明原告受伤原因。被告殷帅军、聚腾公司无异议。被告永安保险公司认为，事故发生后原告未能及时报保险，没有查清事故原因。本院认为，原告提供证据结合被告殷帅军当庭陈述足以证明原告是在使用车辆期间从车箱掉落地面导致受伤。 关于争议焦点2，原告作为被保险人允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生的意外事故致使其发生的人生伤害，被告永安保险公司应在其承保的机动车车上人员责任险限额内承担赔偿责任。被告永安保险公司作为被告殷帅军车辆商业责任保险承保人，对被保险人给第三者造成损害，应当承担的赔偿责任确定后，保险人应当根据被保险人的请求，直接向第三者赔偿保险金。被保险人怠于提出请求的，第三者有权依据《保险法》第65条第2款的规定，就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。因本案属单方责任事故，故保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，没有证据证明接受劳务一方的殷帅军有过错。同时也没有证据证明系提供劳务一方的王光军故意自伤，接受劳务一方殷帅军不能免责。原告作为机动车驾驶员，负有安全注意义务，其因疏忽大意过失致自已受伤，可以减轻殷帅军的赔偿责任。被告保险公司不予或不足赔偿部分由殷帅军承担80%的赔偿责任。被告聚腾公司作为被挂告单位，应与被告殷帅军承担连带责任。 综上，被告永安保险公司在机动车车上人员责任险限额内赔偿原告医疗费27,451.1元、住院、住院伙食补助费20元、营养费4,500元、护理费10,800元、误工费11,200元、残疾赔偿金66,524元、被抚养人生活费19,043.1元、交通费300元，共计142,618.2元。被告殷帅军赔偿原告精神损害抚慰金5,000元，鉴定费2,800元（3500元×80%），共计7,800元。被告殷帅军已垫付原告10,800元，相互核减后，原告应返还被告殷帅军3,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款之规定，判决如下： 一、被告永安财产保险股份有限公司山西分公司高新营销服务部在机动车车上人员责任险限额内赔偿原告王光军142,618.2元； 二、原告王光军返还被告殷帅军垫付款3,000元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 上述给付义务，于本判决生效后十五日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,076元，由原告负担530元，被告殷帅军负担1,546元。被告汾阳市聚腾运输有限公司对殷帅军应承担的诉讼费承担连带责任。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。 权利人可于本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 审判员  王秉瑞 二〇二〇年九月二十九日 书记员  孙 鑫