昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0102民初4393号原告：徐德相，男，1992年3月7日出生，汉族，云南省巧家县人，无固定职业，现住云南省昆明市富民县。委托诉讼代理人：张姣，云南云恒律师事务所律师，一般诉讼代理。被告：张升洪，男，1975年8月15日出生，汉族，云南省巧家县人，无固定职业，现住云南省昆明市富民县。被告：盈江县圣洪建筑劳务有限公司，统一社会信用代码：91533123MA6KKGGK41，住所地：云南省德宏州盈江县平原镇目脑纵歌路老供销社****。法定代表人：唐启洪。委托诉讼代理人：余斌，云南金曦（腾冲）律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南启建公路工程有限公司，统一社会信用代码：91530100095362230B，住，住所地：云南省昆明市高新区新发村鼎易天城******/div>法定代表人：洪云。委托诉讼代理人：杨广，云南上首律师事务所律师，特别授权代理。原告徐德相诉被告张升洪、盈江县圣洪建筑劳务有限公司（以下简称“圣洪公司”）、云南启建公路工程有限公司（以下简称“启建公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2020年4月28日立案受理后，依法适用普通程序独任审，公开开庭进行了审理。原告徐德相及其委托诉讼代理人张姣，被告张升洪，被告圣洪公司的委托诉讼代理人余斌、被告启建公司的委托诉讼代理人杨广到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐德相提出诉讼请求：1、三被告共同承担原告人身损害导致的各项损失共计人民币120837元；2、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2019年3月，原告随同被告张升洪到腾冲猴桥做工，具体工作为开挖桥墩土方。该工程承建方为云南启建公路工程有限公司，被告张升洪告诉原告，老板是唐启洪。2019年3月30日，原告在工作时，由于搭乘的小吊车出现故障，右手食指被吊车压伤，导致十级伤残。原告伤后经腾冲市中医医院、富民县人民医院治疗，前后住院共15天。经昆明法医司法鉴定中心鉴定，原告食指受损程序达十级伤残，后续治疗费2500元，误工期90日，护理期30日。原告受伤后从被告张升洪处领取工作7日工资2250元告知原告该工资由唐启洪发放。被告张升洪辩称：徐德相和我是亲戚关系，我儿子和徐德相一起在他家玩，我打电话给我儿子让我儿子回家，说我们明天要上工地打工了，徐德相就参与到我们工地上打工，徐德相的爸爸也跟着去。徐德相只是跟着我们一起去打工，我和徐德相之间没有任何的雇佣关系，他的损失我不应该承担。被告圣洪公司辩称，1、原告没有直接与我公司发生劳务关系；2、本案中原告起诉的费用不符合法律规定，相关费用计算过高，原告在本案中提交的伤残鉴定意见书不能作为本次诉讼的依据，所采用的依据是劳动能力鉴定职工工伤与职业病进行鉴定的，不是按云南省高级人民法院人身损害致残程度鉴定标准进行鉴定的，该鉴定不能在本案中适用；3、我公司不具有劳务分包的资质；4、虽然我公司在本案中没有责任，但是在事发后，我公司也从启建公司领来了8000多元款项给原告，综上，请法庭依法判决。被告启建公司辩称，我公司与原告无任何形式上的劳务或劳动关系的存在的，本案中的被告二是依法成立的具有承担责任能力的法人，并且其营业执照的经营许可范围内，包含了劳务分包的经营范畴，因此本案就不能再适用人身损害赔偿案件适用法律解释的第十一条第二款的相关规定，我公司在本案中不应承担连带责任。综上所述，根据当事人的诉、辩理由，结合在卷证据证明力，本院依法确认以下案件事实：一、2017年9月5日，被告圣洪公司与被告启建公司签订《劳务施工合同书》，载明：被告圣洪公司为被告启建公司完成云南腾猴高速公路五合同段K50+045-K52+103.84劳务+技术包1工程范围内的桩基挖孔施工内容；工程名称：云南腾猴高速公路五合同段建设工程；工程地点：云南省腾冲市猴桥镇栗树坡；合同价格形式为单价合同，最终结算价款为经过结算审核后，合同单价乘以被告圣洪公司实际完成合格工程数量所得的总和；结算方式为工程量按月结算，结算日期为每月的3日至6日，每月2日前，被告启建公司对被告圣洪公司所施工的工程劳务项目进行验工，并对符合计量支付要求的工程劳务项目编制收方单及结算单。二、2019年3月30日，原告在腾冲猴桥做工时，因搭乘的小吊车出现故障，致右手食指受伤，当天，原告到腾冲市中医医院处治疗，住院10日，2019年4月9日出院，出院诊断为：中医诊断创伤病；西医诊断1.右手食指碾挫伤，2.远指指节缺失并开放性骨折；出院医嘱：1.注意休息2-3月，2.术后12天拆线，3.继续换药，4.不适随诊，5.定期复查。2019年7月12日，原告到富民县人民医院处治疗，住院6天，2019年7月18日出院，出院诊断为右手食指远节残端术后骨质外露并坏死；出院医嘱:1.抬高患肢，远离吸烟人群，禁止吸烟，2.隔日门诊换药，术后15天拆线，3.继续服药巩固治疗，4.不适随诊。三、2019年9月11日，昆明法医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，后期医疗费用为2500元。另查明，原告徐德相曾以与被告圣洪公司存在事实劳动关系向腾冲市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年4月14日，腾冲市劳动人事争议仲裁委员会作出驳回申请人的仲裁请求的裁决。其后，原告徐德相及被告圣洪公司均未就仲裁裁决结果不服向人民法院提起劳动争议之诉。本院认为，本案系原告在从事雇佣活动期间因故受伤引发的人身损害赔偿纠纷，故依法应在侵权法律关系项下确定当事人的侵权责任。一、关于责任承担。第一，关于张升洪的责任。原告认为其工资是被告张升洪去谈的，工资也是由张升洪发放的，故其与被告张升洪系雇员关系，被告张升洪应承担雇主责任。本院认为，从庭审查明的事实来看：首先，被告张升洪认为因原告及其父亲与圣洪公司的法定代表人唐启洪不熟，故由其代表原告等人去与唐启洪谈，工作内容为挖桥墩土方，按工作量算劳动报酬，130元/方，其与大家都是按130元/方计算，大家都是给唐启洪打小工，其并未承包工程，其向原告支付工资是因为代圣洪公司支付，原告到圣洪公司工作了一个星期左右手就受伤了；被告圣洪公司对张升洪的陈述予以认可。其次，庭审中，原告也认可其工资是张升洪去谈的，按130元/方计算，因此原告的工资只是由张升洪去谈，而不是与张升洪谈，而原告所述的劳动报酬计量方式也与被告张升洪陈述一致。综上，现有证据并不能证明原告与被告张升洪之间存在雇佣关系，故原告要求被告张升洪承担责任的诉请，本院不予支持。第二，关于启建公司的责任。被告启建公司将工程分包给有资质的圣洪公司，其对本次事故的发生并无过错，因此原告要求启建公司承担责任的诉请，本院不予支持。第三，关于圣洪公司的责任。被告圣洪公司对原告在工作中手受伤的事实无异议，因双方已通过劳动仲裁确认双方不存在事实劳动关系，故双方应当系劳务关系。本案中被告圣洪公司作为雇主，其依法负有指定工作场所、提供劳动工具或设备，以及创造安全工作条件的义务，本案原告因工作致右手受伤，故被告圣洪作为雇主应对原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任，在归责原则上，用人单位应承担无过错责任，因此被告圣洪公司应承担本案全部的赔偿责任。二、赔偿费用。1、医疗费6929.65元、后续治疗费2500元、住院伙食补助费1500元、营养费900元，本院予以支持。2、误工费。原告未提交有效的收入状况证明因本案事故实际减少的收入的证据，结合原告病情、受伤位置、住院时间、出院医嘱等因素，本院参照2019年云南省建筑业在岗职工年平均工资计算为15129元（92036元/年÷365天×60天）,原告主张按300元/天计算误工费，但庭审中查明原告的工资是按方量计算，按具体的工作量结算，因此原告主张的误工费计算标准并不能客观反映其收入标准，本院不予采信。3、护理费。结合原告的受伤情况、住院天数、损害部位、出院医嘱等因素，参照护理行业工资标准180元/天，酌情支持30天，护理费共计为5400元。4、残疾赔偿金。因原告鉴定依据不符合标准，原告当庭放弃该项诉请，本院对此予以确认。5、交通费。原告提交的交通发票时间为2019年8月、9月、12月，其不能证明与此次事故具有关联性，但考虑到原告的伤情等实际情况，本院酌情予以确认交通费为400元。6、住宿费及邮寄费。因不能证明该费用支出与本案之间的关联性，故本院不予支持。7、药费（阿莫西林）29.8元，本院经核对原件，无法确认其购买时间，无法证实其与本案的关联性，故不予认可。8、鉴定费。原告进行了伤残等级、后期治疗及三期（护理期、误工期、营养期）鉴定，因原告当庭放弃了伤残费用的主张，被告对三期鉴定不予认可，故该两项鉴定费本院不予支持，后期治疗费对应的鉴定费790元予以保护。以上，原告的合法损失为33548.65元。第一，关于被告圣洪公司辩称的腾冲市中医院3759.22元的医疗费是其给付的，及其于2019年4月13日给了原告5000元，因无证据予以支持，故本院对被告圣洪公司的抗辩不予采信。第二，关于被告张升洪于2019年3月30日向原告方支付2000元，原告主张是工资，庭审质证时被告张升洪认可该款项为工资，庭审调查中也称圣洪公司向其支付了5000元，由其帮着管顾原告，剩下的钱由其代圣洪公司发一下工资，其后又陈述认为该2000元系支付原告受伤的生活费，综上被告张升洪几次反复，对其抗辩主张本院不予采信，原告的主张符合法律规定的高度盖然性，本院对原告主张该款项为工资的事实予以确认。据此，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、由被告盈江县圣洪建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告徐德相损失人民币33548.65元；二、驳回原告徐德相的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2717元，由原告徐德相负担1957元，由被告盈江县圣洪建筑劳务有限公司负担760元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判长  李云会二〇二〇年九月四日书记员  赵 琼