本溪市溪湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0503民初92号原告：冯利春，男，1961年4月17日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无职业，现住辽宁省本溪市平山区。委托诉讼代理人：刘延生，系本溪市明山区明坤法律服务所法律工作者。被告：辽宁广通工程有限公司平山分公司，地址辽宁省本溪市平山区清政街**楼头公建平房。负责人：高传当，系该分公司经理。被告：辽宁广通工程有限公司，地址辽宁省本溪市明山区新明街道办事处程家路**。法定代表人：于长清，系该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：曾照林，系该公司工作人员原告冯利春诉被告辽宁广通工程有限公司平山分公司、辽宁广通工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冯利春及委托诉讼代理人刘延生,被告辽宁广通工程有限公司平山分公司、辽宁广通工程有限公司共同委托诉讼代理人曾照林已到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令二被告立即给付拖欠施工款项为962428元；2、从2016年11月27日起至给付之日止给付利息，按中国银行同期贷款利率计算；3、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告挂靠沈阳大尚园林景观工程有限公司，以实际施工人身份与第二被告下属辽宁广通工程有限公司平山分公司于2016年4月签订本溪市高新区文萃路《园林绿化工程施工合同》，第二被告是发包方，原告保质保量按时履行了合同，并按期交付给二名被告，第一被告给付部分施工款，尚欠962428元未给付，经多次催要均未给付，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条二款规定，现原告以实际施工人身份起诉到法院，请求法院判决二名被告立即给付拖欠的施工款962428元，从2016年11月27日起至给付之日止给付利息，按中国银行同期贷款利率计算，本案诉讼费由二被告承担。被告辽宁广通工程有限公司平山分公司、辽宁广通工程有限公司辩称：一、本案管辖权有异议，本案中《园林绿化工程施工合同》明确约定，甲乙双方若有争议，应由仲裁机构审理。被告接到诉状后第二天就将本溪仲裁委员会决定书（2019）本仲决字第8号提交给法院，指出了合同中明确的仲裁约定条款，并强调了本案原告主张事项，应由仲裁机构处理。另外，原告在诉至法院前，曾于2018年1月2日，2019年6月19日，两次就本案主张事项向仲裁机构提出仲裁请求，原告明显知道仲裁约定下，不走仲裁转而向法院诉讼，属于故意违反合同约定和法律规定，故意扰乱司法程序，所以，被告再次恳请法院依法不予受理，或者裁定将本案移送本溪仲裁委员会审理。二、原告诉讼主体资格不适，原告在诉状中称，原告为实验中学园林绿化工程的实际施工人，无法律依据。原告提供的园林绿化工程施工合同中，明确了发包单位为平山分公司，承包单位为沈阳大尚园林景观工程有限公司。甲方乙方均与原告无关，根据合同约定，实验中学园林绿化工程的实际施工人为大尚园林景观公司。原告曾于2018年1月2日就本案同一事由向本溪仲裁委员会提出仲裁申请，在案件审理期间，原告以仲裁主体有误为由，书面提出撤回仲裁申请。以上事实均可认定，原告诉讼主体资格不适，应予驳回。三、原告提供的园林绿化施工合同缺乏证据效力，单就园林绿化施工合同的本身来看，合同缺乏法律效力，不应当发生证据效力。该合同本身的乙方为园林公司，按照合同法规定，合同生效的必备条件需要公司法人签字或者加盖公司公章。该份合同，无乙方公司的法人签字，也无该公司的公章。所以，该合同不是有效合同，不能作为有效证据采用。四、原告主张的962428元施工款账目混乱且于法无依，原告在2018年1月2日曾对同一事由进行了诉讼仲裁，请求的施工款为660438元。而在2019年6月19日对同一事由诉讼请求工程款变更为105万元。现今，又主张962428元施工款，主张款项自我混乱不清。再有，在2018年1月2日，原告对66万施工款提出了仲裁，我方公司本着帮忙的原则，未实际查验该园林工程的实际情形，出面给原告协调解决了35万施工款。按照原告2018年请求的施工款也仅余31万元，与962428元相差很大。五、原告主张的工程款项没有支付的法律依据，首先，施工款项的支付，需要先结算后支付，原告主张的所谓的工程款项尚未组织结算，无法理清到底有无欠款。应该先竣工结算后，按照结算报告，进行结算。其次，《园林绿化工程施工合同》中第四条款明确约定，余款在竣工验收后支付。该实验学校工程目前未验收，近期，在高新区领导组织下，多次召开了工程验收工作协调会，正在推进工程验收。按照合同约定，工程竣工验收后，组织结算完成后，才能进行支付。综上所述，恳请法院依法驳回原告的所有诉求，并支付诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月，辽宁广通工程有限公司（甲方）与沈阳大尚园林景观工程有限公司（乙方）签订《园林绿化工程施工合同》一份，工程名称：辽宁实验学校本溪分校环境景观绿化工程；工程地点：本溪市高新区文萃路；工程承包方式：包工、包料、包养护成活、包工期、保质量、保安全；合同价款涵盖内容为：(1)绿化包括起苗、包装、运输、挖坑、换土、采购杂肥、栽种、清场、直至养护期间浇水、治虫、除草、剪枝、施肥、更换死亡苗木等包种、包活、包养护、包验收通过等全部内容；(2)绿化土方平整及换、填土；(3)种植土、渣土由甲方负责；施工工期：本工程开工时间未2016年4月12日；完工时间为2016年5月30日；工程支付：2016年4月17日第一批苗木进场付款500000元，2016年4月25日第二批苗木进场付300000元，2016年5月10日，第三批付款370000元，剩余工程款按工程总价款的30%抵房(单房面积不超80平)，余款竣工验收完后一个月内一次性支付完毕。第一套房抹账手续在2016年5月15日前办理完成。第二套房双方约定在养护期满后一个月内办理；工程质量：1、所栽苗木质量必须符合工程要求，所有苗木必须经过甲方验收合格后方可栽植；2、施工过程中，乙方必须服从甲方的监督检查和质量管理，工程所需的苗木由乙方自行采购，到现场后，必须经甲方检查，确认符合设计并得到甲方签字认可后，才能栽种。施工质量等级验收评定执行当地《园林绿化工程质量检验评定标准》有关规定。工程具备竣工验收条件，乙方按国家和本市的有关规定向甲方提供竣工图四套，电子文档一套，甲方代表收到相关的资料后，组织有关部门验收，并在验收后的14天内给予批准或提出整改意见等。乙方派人负责对本工程进行为期两年的免费养护工作。未尽事宜，双方另行协商解决，本合同在履行过程中如发生争议，由双方当事人协商解决，协商不成时可向本溪市仲裁机构申请仲裁，仲裁结果为最终结果，本合同一式四份，甲方执三份，乙方执一份，均具有同等法律效力，双方法定代表人签字盖章后可生效，养护期满付清尾款后自行失效。被告辽宁广通工程有限公司平山分公司盖章确认，沈阳大尚园林景观工程有限公司未盖章签字，只有原告冯利春签字按的手印。合同签订后，原告冯利春进驻工地按合同要求施工，但双方没有进行结算，2019年8月原告冯利春向本溪仲裁委员会申请仲裁，后原告冯利春以仲裁主体有误为由撤回仲裁申请，现原告冯利春诉至法院要求被告辽宁广通工程有限公司平山分公司、辽宁广通工程有限公司支付施工款项962428元。原告冯利春向法院提供实验中学施工结算与拨款说明，内容为：2016年实验中学环境工程施工结算2212562.16元、绿化浇灌工程结算60000元，尚欠962428元。2016年11月26日辽宁省实验学校本溪分校绿化工程绿化浇灌系统给水、制作安装结算总造价60000元，被告辽宁广通工程有限公司平山分公司在原告冯利春提供的分部分项工程量清单计价表10张上盖章确认，2017年9月2日辽宁省实验学校本溪分校绿化工程情况说明：2016年辽宁省实验学校本溪分校绿化工程总造价2212562.16元，给排水造价60000元，合计2272562.16元，已付工程款990000元，抹房子两套，一套是319020元，一套是303104元，尚欠660438.16元。2018年1月3日红柳路和实验中学2016年-2017年施工拨款情况说明：红柳路2016年施工结算760000元左右，已拨付250000元，尚欠500000元，2017年施工结算580000元左右，已拨付280000元，尚欠300000元，红柳路总欠款合计800000元。辽宁省实验学校本溪分校同上。拨款情况：2016年4月28日拨款100000元，2016年5月10日拨款190000元，2016年5月18日拨款150000元，2016年5月19月拨款100000元，2016年5月30日拨款30000元，2016年7月8日拨款200000元，总计770000元。2017年4月7日抹房款622124元。被告辽宁广通工程有限公司对原告冯利春以上提供的证据材料不予认可，只有原告冯利春自己的签名，是原告冯利春自己编造出来的。2020年5月29日被告辽宁广通工程有限公司到本溪市平山区市场监督管理局将被告辽宁广通工程有限公司平山分公司注销。本院认为，原告冯利春以沈阳大尚园林景观工程有限公司的名义与被告辽宁广通工程有限公司平山分公司签订的《园林绿化工程施工合同》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条二款的规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，该合同无效。虽然原告冯利春是该工程的实际施工人，但就其向本院提供的证据材料中没有双方施工签证单、施工工程量确认单，没有验收报告及竣工报告，也没有结算报告，而原告冯利春提供的证据都是自己单方面证据且被告辽宁广通工程有限公司不予认可，没有上述确认证据材料，仅凭原告冯利春自己签字的材料，法院不能做出公平公正的判决，被告辽宁广通工程有限公司将辽宁广通工程有限公司平山分公司注销，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告冯利春的诉讼请求。案件受理费13424元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  刘兆君人民陪审员  闫桂梅人民陪审员  郭 淼二〇二〇年九月二十七日法官助理王一博书记员关雨婷附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。