宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2020）宁0205民初836号原告：宁夏江瑶劳务有限公司，统一社会信用代码：91640100585385021Q。法定代表人：古某，系宁夏江瑶劳务有限公司董事长。委托诉讼代理人：吴某，宁夏塞北律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：江某。特别授权代理。被告：宁夏嘉利源房地产开发有限公司，统一社会信用代码：916402006943132381。临时负责人：杜某。委托诉讼代理人：徐某，石嘴山市惠农区红果子法律服务所法律工作者。特别授权代理。第三人：宁夏建昌建筑实业有限公司第六分公司，统一社会信用代码:916401035541714857。法定代表人：杨某。原告宁夏江瑶劳务有限公司（以下简称江瑶劳务公司）与被告宁夏嘉利源房地产开发有限公司（以下简称嘉利源公司）、第三人宁夏建昌建筑实业有限公司第六分公司（以下简称建昌公司第六分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，江瑶劳务公司于2020年5月29日申请追加建昌公司第六分公司为本案第三人参加诉讼，本院予以准许，本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告江瑶劳务公司委托诉讼代理人吴某、江某，被告嘉利源公司的委托诉讼代理人徐某，第三人建昌公司第六分公司的法定代表人杨某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江瑶劳务公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令嘉利源公司支付其工程款9749224元；2、请求判令江瑶劳务公司对位于石嘴山市××区#、18#、19#、21#、24#幢楼房财产有优先受偿权；3、本案诉讼费由嘉利源公司承担。在庭审中江瑶劳务公司变更第一项诉讼请求为：请求判令嘉利源公司支付其工程款9898421.08元。事实与理由：2015年10月，嘉利源公司将其开发的位于惠农区领航鑫源住宅小区项目发包给建昌公司第六分公司，同年10月30日，建昌公司第六分公司将其承包的全部工程整体转包给江瑶劳务公司。施工过程中，江瑶劳务公司、嘉利源公司与建昌公司第六分公司三方于2016年9月12日签订《领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#工程施工补充协议》，协议约定：领航鑫源小区24号楼2-6层40套房屋抵顶给江瑶劳务公司，价格为每平米2500元；协议签订后领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#楼在建项目由江瑶劳务公司承担全部工程费用承包建设。2017年8月27日，江瑶劳务公司与嘉利源公司签订《领航鑫源项目工程施工复工补充协议》，协议约定：领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#楼均由江瑶劳务公司包工包料全面施工，总面积为22421.24平米，双方协议每平米承包价为1350元，总造价为30268944元。2018年12月30日，以上工程除18#楼外全部完工。综上，江瑶劳务公司与嘉利源公司于2017年8月27日签订的《领航鑫源项目工程施工复工补充协议》，嘉利源公司实际将所有工程发包给江瑶劳务公司施工，江瑶劳务公司的身份由实际施工人变为了工程承包方。截止2018年底，江瑶劳务公司完成的工程价款为30268674元，以及江瑶劳务公司向嘉利源公司交纳的1250000元保证金，减去已付款，下剩9898421.08元至今未付。故江瑶劳务公司为维护自身合法权益，诉至法院。嘉利源公司辩称：1、对本案中的欠款事实无异议，江瑶劳务公司与嘉利源公司各自的负责人于2020年7月11日对涉案工程进行了结算，欠款金额以结算单上的数额9898421.08元为准；2、2016年9月12日，江瑶劳务公司、嘉利源公司及建昌公司第六分公司签订的工程施工补充协议中约定以所建工程楼房顶付工程款，顶房价格按每平米2500元计算，该约定是双方当事人真实意思表示，理应得到法律支持；3、对于涉案工程江瑶劳务公司请求行使优先受偿权的问题，因江瑶劳务公司系涉案工程施工方，工程的材料及人工费用全额由江瑶劳务公司承担，嘉利源公司只是按照资金情况支付进度款，故对于江瑶劳务公司要求的优先受偿权其公司无异议；4、江瑶劳务公司应按照结算单中的约定提供全额的工程款发票及工程的竣工验收资料。建昌公司第六分公司辩称：1、其公司同意江瑶劳务公司和嘉利源公司的意见；2、涉案工程系嘉利源公司进行招投标的工程，在招投标过程中，建昌总公司委托其公司的法定代表人杨某办理涉案工程的招投标事宜，建昌总公司中标涉案工程后委托建昌公司第六分公司负责涉案工程的具体施工，涉及到工程的全部事项均由其公司作为合同的一方对外签订合同。但其公司到工地现场后得知涉案工程江瑶劳务公司已先行进行了施工，经嘉利源公司协调，涉案工程继续由江瑶劳务公司施工，其公司负责管理事项，对此其公司与江瑶劳务公司、嘉利源公司三方达成了内部施工协议；3、2016年其公司还负责了涉案工程的管理事项，但2017年江瑶劳务公司与嘉利源公司就涉案工程签订施工复工补充协议时资金不到位，无法开具资金证明，其公司认为涉案工程不具备复工条件，故不同意复工，但最终江瑶劳务公司与嘉利源公司一致达成了施工复工补充协议，自此其公司再未参与涉案工程的任何事项，退出该项目工程的建设，不再承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织双方进行了质证。江瑶劳务公司为支持其诉讼请求向法庭提供如下证据，嘉利源公司与建昌公司第六分公司进行了质证，本院进行了认证：证据一、内部施工协议一份，证明2015年10月，嘉利源公司将其开发的位于惠农区领航鑫源住宅小区项目发包给建昌公司第六分公司，同年10月30日，建昌公司第六分公司将其承包的工程整体转包给江瑶劳务公司的事实。经质证，嘉利源公司对该证据无异议，并称其认可涉案工程一直由江瑶劳务公司施工建设的事实，建昌公司第六分公司未参与过涉案任何工程项目的施工建设，只参与了招投标过程。建昌公司第六分公司对该证据无异议。因嘉利源公司和建昌公司第六分公司对该证据均无异议，对该证据本院予以采信。证据二、江瑶劳务公司、嘉利源公司与建昌公司第六分公司三方达成的领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#工程施工补充协议一份，证明：1、涉案工程由江瑶劳务公司包工包料全面施工，总面积为22421.24平米，双方协议每平米承包价为1300元；2、嘉利源公司将其开发并由江瑶劳务公司承建的领航鑫源24号楼40户，楼层为2-6层，除过一层，即29套房产以每平米2500元的价格抵顶给江瑶劳务公司的事实；3、领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#楼工程由江瑶劳务公司承担全部工程费用的事实。经质证，嘉利源公司对建筑工程总面积有异议，对其他事实无异议。称江瑶劳务公司所述协议中的建筑总面积为估算面积，因签订协议时工程尚未完工，总面积尚未确定，应以施工完成的面积为准。后双方对施工面积及工程款进行了结算，最终应以结算内容为准。对于该协议第四项的顶房协议，因24号楼全部房屋均被法院司法查封，现权利受限，无法抵顶，若江瑶劳务公司依法享有优先受偿权，可实现合同约定内容。建昌公司第六分公司对该证据无异议。因双方对该证据的真实性均无异议，对该证据本院予以采信。但对协议中确定的建筑总面积，因在签订协议时工程尚未完工，该建筑总面积应以施工完成的面积进行确定。证据三、领航鑫源项目工程施工复工补充协议一份，证明嘉利源公司作为发包人与江瑶劳务公司签订该协议，约定由江瑶劳务公司就领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#楼工程包工包料进行独立施工，并重新约定了建筑面积、每平米为1350元的承包价格及包干总造价，也即江瑶劳务公司由实际施工人变为涉案工程承包人的事实。经质证，嘉利源公司对该协议的真实性无异议，亦认可合同单价，称涉案工程发包给建昌公司第六分公司后，建昌公司第六分公司并未实际施工，一直由江瑶劳务公司作为建设方进行实际施工，为尽快完工，经江瑶劳务公司、嘉利源公司及建昌公司第六分公司三方协商后，涉案工程直接发包给江瑶劳务公司，江瑶劳务公司并未按时完工，后因材料市场发生变化，又重新签订了该补充协议，对单价增加至每平米1350元。建昌公司第六分公司称因该协议的协议方没有其公司，故不发表质证意见。该协议系嘉利源公司与江瑶劳务公司签订的，且双方对该协议均无异议，本院予以采信。证据四、嘉利源公司与江瑶劳务公司建设工程款及付款结算单一份，证明：1、江瑶劳务公司与嘉利源公司于2020年7月11日经结算，明确嘉利源公司欠付江瑶劳务公司工程款9898421.08元；2、江瑶劳务公司为涉案工程承包人的事实。经质证，嘉利源公司和建昌公司第六分公司对该证据的三性及证明目的均无异议，对该证据本院予以采信，但该欠付工程款9898421.08元中含工程保证金1250000元。证据五、中标通知书、建筑工程施工许可证、建设工程施工合同各一份，证明涉案工程2014年6月14日由宁夏建昌建筑实业有限公司中标，并于2015年10月20日与嘉利源公司签订建设工程施工合同，涉案工程取得了建设工程施工许可并由建昌公司第六分公司转包给江瑶劳务公司的事实。经质证，嘉利源公司和建昌公司第六分公司对该证据的三性及证明目的均无异议，对该证据本院予以采信。嘉利源公司、建昌公司第六分公司均未向法庭提交证据。本院经审理认定事实如下：2014年6月14日，嘉利源公司开发的领航鑫源住宅小区15#--19#、21#、24#楼项目工程进行招投标，宁夏建昌建筑实业有限公司中标，双方于2015年10月20日签订建设工程施工合同，嘉利源公司将其开发的上述工程发包给宁夏建昌建筑实业有限公司，合同期限自2015年10月20日至2016年8月30日。后宁夏建昌建筑实业有限公司委托其公司第六分公司全面负责涉案工程的建设。建昌公司第六分公司进驻工地时，该工程嘉利源公司已指定由江瑶劳务公司进行施工，为此，同年10月30日，建昌公司第六分公司与江瑶劳务公司签订内部施工协议，嘉利源公司在该协议书上加盖公章予以确认。该内部施工协议约定建昌公司第六分公司将公司承包的16#、18#、19#、21#、24#楼工程交由江瑶劳务公司施工，工期按建设方（嘉利源公司）与甲方（建昌公司）合同履行；工程价款按最新宁夏预算定额为准，三类三取费，首次付款单体楼封顶后，按照已完工程量付75%，单体工程完工并验收合格后付至95%，扣5%维修保证金；甲方收取乙方（江瑶劳务公司）1.5%管理费；甲方的职责是负责与建设方洽谈、协调以及签订工程总承包合同，同时对乙方全部施工过程进行监督和管理。合同签订后，在施工过程中，江瑶劳务公司、嘉利源公司与建昌公司第六分公司三方于2016年9月12日签订《领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#工程施工补充协议》，协议约定：因嘉利源公司资金困难，在施工方江瑶劳务公司要求下，协商以房屋抵顶工程款；领航鑫源小区24号楼40户，楼层为2-6层房屋抵顶给江瑶劳务公司，价格为每平米2500元；16#、18#、19#、21#销售款60%归江瑶劳务公司并优先发放人工费及其他费用，40%归嘉利源公司；协议签订后领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#楼五栋楼在建项目由江瑶劳务公司承担全部承包建设工程费用。后因资金出现问题江瑶劳务公司停止施工，三方在协商复工事宜时建昌公司第六分公司决定退出工程的管理。2017年8月27日，江瑶劳务公司与嘉利源公司签订《领航鑫源项目工程施工复工补充协议》，协议约定：领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#楼均由江瑶劳务公司包工包料全面施工，总面积为22421.24平米，双方协议每平米承包价为1350元，达到工程全面交工及资料备案，总造价为30268944元；复工后，江瑶劳务公司负责全面施工，除16#楼外其他工程全部达到交工条件。2018年12月30日，以上工程除18#楼外其他工程全部完工，嘉利源公司就涉案工程已完工的工程在未与江瑶劳务公司进行竣工验收的情况下安排拆迁户进行回迁。后双方就工程款的结算产生纠纷，江瑶劳务公司于2020年5月诉至本院。在本院审理中，双方于2020年7月11日经协商结算，确认嘉利源公司欠付江瑶劳务公司工程款为8648421.08元，应退还江瑶劳务公司工程保证金1250000元，合计欠款金额为9898421.08元。同时查明，江瑶劳务公司不具有建筑施工资质。建昌公司第六分公司未参与涉案工程项目的施工建设。江瑶劳务公司、嘉利源公司与建昌公司第六分公司三方于2016年9月12日签订《领航鑫源项目16#、18#、19#、21#、24#工程施工补充协议》中三方协商以领航鑫源小区24号楼40户，楼层为2-6层房屋抵顶给江瑶劳务公司，现该房屋被法院司法查封。本院认为，江瑶劳务公司不具有建筑施工资质，嘉利源公司作为发包人将涉案工程指定由江瑶劳务公司施工，违反法律规定。后通过招投标的方式使宁夏建昌建筑实业有限公司中标，让江瑶劳务公司借用宁夏建昌建筑实业有限公司的资质进行施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项规定“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项认定无效”的规定，嘉利源公司与宁夏建昌建筑实业有限公司，建昌公司第六分公司与江瑶劳务公司之间所签订的合同为无效合同。鉴于江瑶劳务公司施工的工程已完工且已经交付，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，江瑶劳务公司有权向嘉利源公司要求结算并支付工程价款。嘉利源公司对本案中欠付江瑶劳务公司工程款及工程保证金共计9898421.08元的事实均无异议，故对于江瑶劳务公司请求嘉利源公司支付欠款9898421.08元的诉讼请求，本院予以支持。对于江瑶劳务公司要求就嘉利源公司开发的位于惠农区领航鑫源小区16#、18#、19#、21#、24#楼工程折价或拍卖的价款行使优先受偿权的主张，因本案中，嘉利源公司虽指定江瑶劳务公司借用宁夏建昌建筑实业有限公司的资质进行施工，但依据合同相对性原则，嘉利源公司与宁夏建昌建筑实业有限公司签订了建设工程施工合同，将涉案工程发包给宁夏建昌建筑实业有限公司，后建昌第六分公司又将部分涉案工程分包给江瑶劳务公司施工，江瑶劳务公司与嘉利源公司不具有合同关系，江瑶劳务公司不是涉案工程的承包人，后嘉利源公司与江瑶劳务公司于2017年8月27日签订的《领航鑫源项目工程施工复工补充协议》，协议虽约定涉案工程全部由江瑶劳务公司包工包料全面施工，但江瑶劳务公司并不具备承包资质，其在该协议无效的情形下只能被认定为实际施工人。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第十七条的规定，优先受偿权的权利主体是与发包人订立建设工程施工合同的承包人，因此实际施工人并不具有该项权利。故江瑶劳务公司不能作为优先受偿权的行使主体，其向嘉利源公司主张优先受偿权，本院不予支持。同时，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条的规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，涉案工程除18#楼以外其它工程于2018年12月30日已经交付，建设工程已实际交付的，交付之日为付款之日，故本案应付工程款之日应为建设工程交付之日即2018年12月30日，此时优先受偿权成立并开始起算六个月的法定期限，江瑶劳务公司于2020年5月诉讼时优先受偿权的行使期限已届满，江瑶劳务公司现要求就领航鑫源小区16#、18#、19#、21#、24#楼工程折价或拍卖的价款行使优先受偿权的主张已超出权利行使期限，该权利亦不受法律保护。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告宁夏嘉利源房地产开发有限公司支付原告宁夏江瑶劳务有限公司工程款8648421.08元，退还工程保证金1250000元，合计9898421.08元于判决生效后十五日内付清；二、驳回原告宁夏江瑶劳务有限公司要求就被告宁夏嘉利源房地产开发有限公司开发的位于惠农区领航鑫源小区16#、18#、19#、21#、24#楼中工程折价或拍卖的价款行使优先受偿权的诉讼请求。案件受理费80045元，由被告宁夏嘉利源房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。在上诉期限届满后七日内凭判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。如本判决生效后，被告拒不履行，原告可在履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。审判长 韩勇审判员 刘艳人民陪审员 庞静 二〇二〇年九月二十八日书记员 张茜附：本案相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。附：惠农区人民法院强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。