广西壮族自治区富川瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1123民初692号 原告：邓桂娟，女，1974年7月2日出生，汉族，工人，住广西富川瑶族自治县。 委托诉讼代理人：周正福，广西钧亚律师事务所律师。 被告：富川瑶族自治县人民医院，住所地：广西富川瑶族自治县文教路**。 法定代表人：黎明，该院院长。 委托诉讼代理人：周光志，广西众望（富川）律师事务所律师。 原告邓桂娟与被告富川瑶族自治县人民医院（以下简称富川县人民医院）劳动争议一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓桂娟及其委托诉讼代理人周正福，被告富川县人民医院的委托诉讼代理人周光志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓桂娟向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告向原告支付经济补偿金35个月工资，共计99680元；诉讼中变更为：101009元；二、判令被告为原告缴纳社会保险费及滞纳金，共计66965元（应缴21884元、滞纳金45081元）；三、判令被告向原告支付2002年9月至2017年9月30日休息日加班费53822元；诉讼中变更为：及2017年9月30日至2019年10月，共计74366元；四、判令被告向原告支付2002年9月至2017年9月30日节假日加班费6331元；五、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告之间的劳动争议纠纷，富川瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了 -2- 富劳人仲字（2020）第8号仲裁裁决书。原告认为，仲裁裁决部分认定事实不清，适用法律错误，依法应当予以纠正，理由如下：（1）被告应向原告支付违法终止劳动合同经济补偿金为99680元，而并非84793.65元。被告违法解除与原告的劳动关系，根据《劳动合同法》第46条、47条的规定，被告应向原告支付17个半月的经济补偿金，同时，根据《劳动合同法》第43条、87条以及《劳动合同法实施条例》第25条的规定应向原告支付双倍工资赔偿金，共35个月工资。而关于补偿的月工资，根据《劳动合同法实施条例》第27条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或计件工资及奖金、津贴和补贴等货币性收入，包括岗位工资、绩效工资及其他收入。因此，原告被辞退前的前12个月的平均工资应为2848元，包含了扣缴社会养老保险金的个人出资部分。富川瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会没有查清原告被辞退前的工资情况，仅凭原告的工资册上实际到账部分金额计算出平均工资2422.67元是错误的。其中还漏算了2019年10月份的岗位工资1790元。所以，原告被辞退前12个月的平均工资应以2848计算。因此，被告应向原告支付的经济补偿金应为2848×35＝99680元。（2）关于原告的补缴社会保险金的请求，是合法有理的，应当予以支持。富川瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会依据《社会保险法》第84条、第86条以及贺州市劳动人事争议仲裁委员会，贺州市中级人民法院关于印发《劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要的通知》，简单的把责任推给社会保险部门，使得劳动者的权益得不到维护，并且社会养老保险费也属于劳动报酬的一种，属于劳动仲裁的范围。因此，富川瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会对原告的主张不予支持，属于适用法律错误。（3）关于被告向原告支付休息日加班费、法定节假日加班费的请求。富川瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会以原告未能提供充分、合理、真实有效的证据证实其加班就不予支持是错误的裁决，没有适用举证责任倒置的原则，由于被告无法提供加班考勤记录或拒绝提供加班考勤记录就草率裁决，对原告明显不公，举证责任应该在原告，此外，仲裁 -3- 委也完全可以依职权查明事实真相，依法做出公正裁决的，即使被告确实无考勤记录，也应由其承担举证不能的后果。因此，关于加班费问题的裁决，属于认定事实不清，适用法律错误。综上，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，为维护自身的合法权益，特提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。 被告富川县人民医院辩称，第一，原告要求支付双倍经济补偿金是不合理的，原、被告之间合同的终止是因为合同到期，不是被告单方面的解除，而且当时被告的卫生清洁工作要外包给其他公司，医院本身不需要这些人员，因此是属于合法情形有变，因此双方之间的合同到期之后只应当是经济补偿金，而不是被告违法解除劳动合同纠纷，我方愿意支付因为劳动合同解除需支付的经济补偿金，不同意支付是违法解除劳动合同的双倍经济补偿金。第二，针对诉请二、三、四，原告提起仲裁之前其主张的社会保险及滞纳金已经超过了仲裁时效，应该对其的主张应予以驳回。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2002年9月，原告邓桂娟入职富川县人民医院工作，至2019年10月31日止，原告邓桂娟在富川县人民医院工作共计17年2个月，工作岗位先是清洁工，后变动为洗衣工。2019年10月30日，富川县人民医院以单位清洁工作业务外包给清洁服务公司为由，不再与原告邓桂娟续签书面劳动合同，从而终止与邓桂娟的劳动合同关系，并向其出具了终止劳动合同关系的《证明》；2002年9月至2012年9月期间，富川县人民医院未为邓桂娟办理社会保险登记及缴纳社会保险费；邓桂娟在职期间的2018年11月至2019年10月领取的应发工资分别为2428.2元、2506.2元、2583.2元、2479.4元、2399.4元、2833.4元、2792.4元、2501.4元、2525.4元、2493.4元、2539.6元、2448.4元，月平均工资为2544.2元。 本院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。一、关于原告要求被告向其支付经济补偿金35个月工资 -4- 101009元的问题。《 中华人民共和国劳动合同法》第 四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第 四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照 本法第 八十七 条规定支付赔偿金。”第 八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照 本法第 四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”，因邓桂娟于2002年9月至2019年10月31日在富川县人民医院工作，共计17年2个月，依据上述法律规定，被告非依法定情形及程序终止邓桂娟的工作，属于违法解除合同，应当二倍向邓桂娟支付赔偿金。另《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行,鉴于《中华人民共和国劳动合同法》实施前并无违法解除劳动合同赔偿金的规定，而被告亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》实施前应当享有经济补偿的法定条件，故被告的工作年限认定折算为12个月。原告应支付被告解除劳动合同赔偿金2544.2元/月×12个月×2倍＝61060.8元。对超出部分的主张，本院不予支持。 关于原告要求被告为其缴纳社会保险费及滞纳金66965元的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十四条“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。”、第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠 -5- 缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”的规定，原告要求被告为其缴纳社会保险费及滞纳金66965元的问题，可通过人力资源和社会保障部门（社会保险行政部门）的途径解决。 关于原告要求被告支付其休息日、节假日加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告邓桂娟主张休息日、节假日加班费，但未能提供考勤记录等能证明其存在休息日、节假日加班的事实或富川县人民医院掌握考勤记录等能证明邓桂娟加班事实存在的证据而不提供的情形。故对原告邓桂娟要求富川县人民医院支付其休息日加班费74366元及节假日加班费6331元的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，原告的诉讼请求部分有理，部分无理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告富川瑶族自治县人民医院于本判决生效之日起十日内一次性支付原告邓桂娟违法解除劳动合同经济赔偿金61060.8元； 二、驳回原告邓桂娟的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（原告已预交），由原告邓桂娟负担2元，由被告富川瑶族自治县人民医院负担3元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区贺州市中级人民法院。 -6- 审 判 员 毛明梭 二〇二〇年八月二十六日 法官助理 夏新春 书 记 员 黄川书 附法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳 -7- 动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。