内蒙古科尔沁左翼后旗人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0522民初5037号 原告：张维满，男，1970年6月4日出生，蒙古族，无业，现住内蒙古通辽市。 委托诉讼代理人：张力健，内蒙古兴哲律师事务所律师。 被告：通辽市蒙东电力安装有限责任公司（以下简称：蒙东电力公司），地址内蒙古通辽市。 法定代表人：马国文职务：经理。 被告：科尔沁左翼后旗自然资源局，地址内蒙古通辽市科左后旗甘旗卡镇。 法定代表人：青格勒图职务：局长。 委托诉讼代理人：于飞，内蒙古典鉴（科左后）律师事务所律师。 原告张维满与被告蒙东电力公司、科尔沁左翼后旗自然资源局合同纠纷一案，本院于2020年8月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张维满的委托诉讼代理人张力健、被告科尔沁左翼后旗自然资源局的委托诉讼代理人于飞到庭参加诉讼，被告蒙东电力公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张维满向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即向原告给付工程款1873147.73元，返还质保金188000.00元，共计2061147.73元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年10月二被告间签订了《2015年通辽市科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目》（第三十四标段）的施工合同。工程总价款为6084788.00元。就上述合同的施工事宜，原告与被告蒙东电力公司签订了合作协议，由原告负责施工被告承包的上述全部工程，并按照被告的要求，原告交纳了质保金940000.00元。原告按照二被告的合同要求施工了全部工程，并按工程规定标准购买了施工材料、组织了施工人员，按照工作规定向被告科尔沁左翼后旗自然资源局提交了各类工程进度报告及现场施工照片等资料。该工程经被告科尔沁左翼后旗自然资源局验收，已经竣工并验收合格。工程经结算审核，审定造价为5973147.73元，最终确定为本标段合同的结算金额。经原告核算，在工程竣工验收合格后，被告蒙东电力公司仅向原告给付了施工工程款4100000.00元、退回质保金752000.00元，尚欠工程1873147.73元、质保金188000.00元，未与支付。上述款项经原告多次追索，被告蒙东电力公司以科尔沁左翼后旗自然资源局未向其支付工程款和质保金为由始终推拖，不予给付。原告认为，被告拖延支付工程款已经违背了合同约定，应承担给付义务。所收取的质保金应予以退还。被告科尔沁自然资源局在竣工验收合格后，依照合同约定应该支付施工工程款，但其未予支付，应在未支付部分承担支付义务。为维护原告的合法权益，遂起诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告蒙东电力公司辩称，针对原告起诉状中的对于我方与被告科尔沁左翼后旗自然资源局在2015年签订的《2015年通辽市科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目》的工程由原告负责施工全部工程没有异议，工程在验收合格交付使用后，被告科尔沁左翼后旗自然资源局将工程款和质保金打入我方帐户，后由我方支付给原告，经过结算，现发包方尚欠工程款1873147.73元，质保金20%即188000.00元没有给，质保金和工程款依照我方与原告的约定，由原告全部取得。 被告科尔沁左翼后旗自然资源局辩称，一、答辩人无需对被答辩人张维满承担支付工程款的义务。答辩人将涉案工程发包给被答辩人蒙东电力公司，双方签订的《施工合同》通用合同条款4承包人4.3.1、专用合同条款4承包人4.3.1中均明确约定：“承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人”。被答辩人蒙东电力公司在承包后即将工程转包给没有任何资质的被答辩人张维满个人，答辩人对此毫不知情。答辩人未参与二被答辩人之间的合同签订、工程量确认和工程款结算，如依据答辩人不知情、未参与的事实和证据判令答辩人承担责任，对答辩人是不公平的。故被答辩人张维满只能向合同相对方蒙东电力公司主张权利。另，被答辩人蒙东公司私自将工程转包给没有资质的个人，不但有违双方之间的约定，更违反法律的强制性规定，其与第三人之间的合同应归为无效。二、对于答辩人与被答辩人蒙东电力公司《施工合同》所涉工程款答辩人已按照合同约定履行了部分支付义务。答辩人将涉案工程发包给被答辩人蒙东电力公司，双方签订的合同中明确约定“承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人”。因被答辩人蒙东电力公司将工程私自转包给没有任何资质的第三人，其行为已经严重违反了双方之间的约定，构成严重违约，其应向答辩人承担违约责任。在工程竣工验收后，答辩人知道被答辩人蒙东电力公司的严重违约行为，根据双方之间合同中专用合同条款4承包人4.3.2违约责任的约定，被答辩人蒙东电力公司私自转包，应按照合同价款的30%和答辩人给付违约金。本案中合同价款为6084788.00元，违约金则为1825436.40元。工程竣工后结算审计金额为5973147.73元，工程款已拨付4110000.00元，扣除1825436.10元违约金后，仅剩余37711.33元未给付。根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。故答辩人仅在欠付的37711.33元范围内对实际施工人即答辩人张维满承担责任。三、被答辩人张维满主张返还质保金188000.00元，其向被答辩人蒙东公司交付与否答辩人并不知情，按照合同相对性原则，被答辩人张维满仅能向被答辩人蒙东电力公司主张，对该质保金返还事宜，答辩人不承担任何责任与义务。 本院经审理认定事实如下：原告张维满以蒙东电力安装有限责任公司第六施工队（乙方）的名义与被告蒙东电力公司（甲方）签订了一份《2015年通辽市科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目第三十四标段项目施工合作协议》，该协议约定：一、分工合作：甲方公司地处内蒙古东部，为了能够参与地方电力安装工程招投标及方便施工，故与乙方达成合作意向，并将2015年通辽市科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目第三十四标段施工分工合作情况明确如下：（一）甲方负责组建施工队伍管理框架，并委托乙方作为施工负责人进行具体施工人员的聘任和施工队伍的管理。（二）甲方负责地方施工合同的签订及施工队伍劳动合同的签订、工伤保险的缴纳（费用由乙方承担）；（三）甲方负责准备真实、充分的招投标及施工过程中所需要的软件资料；甲方为乙方提供在供电管理部门办理施工手续时所需的电力设计资质、电力施工资质。（资质复印件加盖公章）（四）乙方负责招投标保证金及其它相关费用；负责施工过程中所涉及到的印花税、水利基金、营业税、教育附加税、城建税、地方教育附加税等在施工所在地缴纳……二、利益分配：（一）甲方利益：收取合同总价款的2%，作为施工资质、设计资质管理费。（二）乙方利益：工程总价款扣除甲方利益、工程费用和用于该工程的一切支出以外的纯利润……。原告张维满以蒙东电力公司第六施工队的名义又与被告蒙东电力公司签订了该项目的安全协议。合作协议签订之后，原告张维满借用被告蒙东电力公司的名义参与本案项目招投标中标后，与被告科尔沁左翼后旗自然资源局签订了《2015年通辽市科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目施工合同》（第三十四标段），合同约定价款为6084788.00元，工程款的给付方式为：完成工程总量到50%时，拨付总工程款20%；完成工程总量达到100%时，拨付总工程款的50%；工程全部完工达到验收标准并通过验收移交的，拨付工程款85%，同时拨付保证金50%。剩余资金待上级部门上下达验收通过文件之日起一年内拨付。合同签订后，原告张维满便以被告蒙东电力公司第六施工队的名义于2015年11月23日监理单位下达工程开工令，2016年11月底主体工程完工，12月25日通过自治区验收竣工，合同内建设项目全部完成。2018年8月6日经中经国际工程咨询集团有限公司进行结算审核，作出该项目的结算审核报告的审核结果为：2015年通辽市科左后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目第三十四标段工程，报审造价5973147.7元，审定造价5973147.73元，核增造价0.03元。该项目的工程款自2015年12月开始由被告科尔沁左翼后旗自然资源局通过科左后旗财政专户向被告蒙东电力公司累计拨付4110000.00元，按结算审核的审定价格计算，尚欠工程款1863147.73元未支付。涉案工程的质保期在二被告签订的施工合同中约定为自工程竣工验收合格之日起一年，已经超过质保期，原告张维满以被告蒙东电力公司名义向被告科尔沁左翼后旗自然资源局交付的工程质保金188000.00元，至今被告科尔沁左翼后旗自然资源局未退还该工程质保金。因被告蒙东电力公司未能按约定向原告张维满给付工程款并退还工程质保金，原告将二被告诉至本院，提出本案诉讼请求。在本案审理过程，原告张维满与被告蒙东电力公司于2020年8月14日签订《债权转让协议》约定将该工程对科尔沁左翼后旗自然资源局的未付工程款产生的债权2061147.73元全部转让给原告张维满，并且向被告科尔沁左翼后旗自然资源局下达了《债权转让通知书》，被告科尔沁左翼后旗自然资源局庭后向本院提交《声明》表示收到了该《债权转让通知书》，但其表示不予认可。 为证明本案事实，原告张维满举证如下： 1、二被告之间签订的施工合同一份，证明二被告于2015年10月1日签订了2015年通辽市科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目施工合同，该工程由蒙东电力公司承包施工； 2、原告与蒙东电力公司签订的施工合作协议一份、安全协议一份，证明蒙东电力公司交给原告施工蒙东电力公司承包的上述工程，并取得工程全部款项及承担缴纳质保金的义务； 3、竣工验收报告书一份，证明涉案工程在经科尔沁左翼后旗自然资源局验收，现已整体竣工验收合格； 4、结算审核报告一份，证明上述工程经科尔沁左翼后旗自然资源局委派第三方结算审核，最终确定该工程造价5973147.73元； 5、个人活期账户交易明细，证明蒙东电力公司将部分质保金及工程款汇给原告，其中质保金702000.00元，工程款3810000.00元； 以上1-5证据证明原告是上述涉案工程的实际施工人，并该工程的工程款及质保金归原告所有，经核算二被告尚欠原告工程款1873147.73元、质保金188000.00元。 6、债权转让协议一份、债权转让通知书一份、顺丰运单一份，证明蒙东电力公司将涉案工程的债权已经转让给原告，并将债权转让通知书以邮寄的方式送达给科尔沁左翼后旗自然资源局，原告有权向科尔沁左翼后旗自然资源局主张工程款及质保金。 被告蒙东电力公司未提交证据。 被告科尔沁左翼后旗自然资源局举证如下： 1、复举原告出示的证据1，证明科尔沁左翼后旗自然资源局仅与蒙东电力公司就所属标段以发标人和投标人的资格签署了该份施工合同； 2、中标通知书一份，证明招标人为科左后旗自然资源局（原国土局），中标人为通辽市蒙东电力安装有限责任公司； 3、结算审核报告一份，证明中标人所建设的第34标段工程报审造价为5973147.70元，审定造价为5973147.73元； 4、通辽市国土资源局通国土资发（2018）459号文件一份，证明中标人所建设工程于2018年7月31日经市国土局协同有关部门通过竣工验收； 5、工程款支付情况的证明，发标单位科左后旗自然资源局已于2020年9月1日前共向中标单位支付工程款411万元，剩余1863147.73元未付； 6、财政直接支付入账通知书四份，证明发标人通过科左后旗财政局零余额账户分四次转入中标人蒙东电力公司的建设银行账户人民币411万元； 7、由中标方提供的建筑业统一发票（代开）三枚，证明中标人已收到相应的工程款，并已出具发票。 经庭审质证，本院认为原告张维满提交的其以蒙东电力公司第六施工队名义与被告蒙东电力公司项目施工合作协议书,约定的内容中包括由被告蒙东电力公司准备真实、充分的招投标过程中所需要的软件材料，并且提供在供管理部门办理施工手续时所需要的电力设计资质、电力施工资质，因此，该份施工合作协议的意思表示形成时间应当在涉案项目进行招投标之前，同时原告张维满提交的二被告签订的施工合同中除封面上有“2015年10月”日期外，在合同其他签字落款处均没有写明日期，被告科尔沁左翼后旗自然资源局提交的二被告签订的施工合同中除33页合同协议书正文第四行手写了“2015年9月30日”中的数字、第36页工程质量保修书落款处手写了“2015年9月30日”中的数字，其余与原告张维满提交的合同一致。从上述二被告签订施工合同的首页打印的日期2015年10月来看，该合同的打印时间应该在2015年的10月，而该合同的手写签字及手写日期、盖章时间一定是发生在合同文本打印之后，因此，该两份施工合同的签订日期并非2015年9月30日，故对该合同的签订日期为2015年9月30日不予认定，合同中的其他内容，双方均无异议，本院予以确认。综上认定，原告与被告张维满形成的施工合作协议的意思表示在先，然后借用被告蒙东电力公司资质进行本案涉及的项目招投标，中标后，二被告签订的施工合同。原告张维满与被告科尔沁左翼后旗自然资源局提交的其他证据，当事人对真实性均无异议，本院予以确认。 本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义而签订的建筑工程施工合同应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。本案中，被告蒙东电力公司与原告张维满签订施工合作协议，将其资质借给张维满参与本案项目的招投标，借用被告蒙东电力公司的资质中标后，与被告科尔沁左翼后旗自然资源局签订《2015年通辽市科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目》，应属于没有资质的实际施工人张维满借用有资质的建筑施工企业名义与被告科尔沁左翼后旗自然资源局签订建筑工程施工合同。因此，根据上述法律规定，该合同应认定为无效。被告科尔沁左翼后旗自然资源局提出原告张维满与被告蒙东电力公司之间是建设工程施工合同转包关系的主张，没有证据与事实予以支持，不能成立，故本院对被告科尔沁左翼后旗自然资源局的该主张以及基于该主张提出的违约金扣除均不予支持。 依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中原告张维满借用被告蒙东电力公司的资质与被告科尔沁左翼后旗自然资源局签订本案合同后，按照约定实际施工完成了科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目，并已经竣工验收合格。根据上述法律规定，被告蒙东电力公司作为实际施工人即原告张维满的借用资质施工的名义承包人有权要求被告科尔沁左翼后旗自然资源局参照合同约定支付工程价款。 依据《中华人民共和国合同法》第七十九条和第八十二条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人；债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。在本院受理本案后，被告蒙东电力公司为解决借用其资质的实际施工人即原告张维满之间的剩余工程款及应退还的质保金事宜，原告张维满与被告蒙东电力公司签订《债权转让协议》，将其对被告科尔沁左翼后旗自然资源局剩余工程款及质保金的债权，全部转让给原告张维满，并向被告科尔沁左翼后旗自然资源局送达了《债权转让通知书》，该行为并不违反法律规定，但被告科尔沁左翼后旗自然局有权向债权受让方提出抗辩。经核实，被告科尔沁左翼后旗自然资源局已给付被告蒙东电力公司4110000.00元，目前尚欠工程款1863147.73元，应返还的质保金为188000.00元，被告科尔沁左翼后旗自然资源局提出的该数额成立，本院予以支持。对原告张维满与被告蒙东电力公司《债权转让协议》中涉及的债权中超过上述数额的10000.00元工程款不予认可。因本案中涉案债权已经转移，被告蒙东电力公司与被告科尔沁左翼后旗自然资源局之间基于工程款、质保金给付的债权债务关系消灭，被告科尔沁左翼后旗自然资源局应向债权受让人即原告张维满履行剩余工程款及退还工程质保金。鉴于原告张维满诉请的工程款和质保金之债，已经通过原告本人同意的被告蒙东电力公司债权转让而获得实现，故对原告张维满要求被告蒙东电力公司的工程款和返还质保金不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第七十九条、第八十二条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告科尔沁左翼后旗自然资源局于本判决生效之日起十日内给付原告张维满2015年通辽市科尔沁左翼后旗巴嘎塔拉苏木和巴彦毛都苏木两个苏木高标准基本农田建设项目拖欠的工程款1863147.73元，应返还的质保金为188000.00元。以上合计2051147.73元； 二、驳回原告张维满的其他诉讼请求。 案件受理费23289.00元，减半收取计11644.50元，由被告科尔沁左翼后旗自然资源局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。 审判员  刘海风 二〇二〇年九月十四日 书记员  乌 兰 法律依据： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情况之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依据法律规定不得转让。 第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情况之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。