河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1892号 上诉人（原审原告）：李丽青，女，1963年3月11日出生，汉族，住河北省张家口市桥**。 委托诉讼代理人：岳昭彤，河北同仁和律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地河北省张家口市桥**明德南街**。 负责人：杜桂娟，总经理。 委托诉讼代理人：赵振兴，男，职员。 被上诉人（原审被告）：杨秀春，男，1967年3月17日出生，汉族，住河北省张家口市宣化区。 上诉人李丽青、阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称阳光财险张家口公司）因与被上诉人杨秀春机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口经济开发区人民法院（2020）冀0791民初579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李丽青的委托诉讼代理人岳昭彤、上诉人阳光财险张家口公司的委托诉讼代理人赵振兴、被上诉人杨秀春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李丽青上诉请求：一、依法撤销河北省张家口经济开发区人民法院（2020）冀0791民初579号民事判决，并依法改判杨秀春、阳光财险张家口公司赔偿其护理费10920元、按摩店治疗费用6400元；二、一二审诉讼费用由杨秀春、阳光财险张家口公司承担。事实和理由：一、一审法院认定护理费数额错误。根据张家口市医院出具的《住院病案首页》、《聘用护工协议》、桥东区巧拇指家政服务部出具的河北增值税普通发票、《张家口正浩法医鉴定所鉴定意见书》可知，李丽青护理期限为一人护理60日，每天支出护理费210元，李丽青聘用护工支出的护理费总计10920元，一审法院按照本地司法实践计算护理费数额属于认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据该条规定可知，李丽青雇佣护工，应按照护工的劳动报酬标准计算护理费。李丽青聘用护工的护理天数为52天，护工人员的护理费用共计10920元，一审法院应按照上述费用支持李丽青的护理费。三、一审法院应认定李丽青在王青祖传捏骨按摩店治疗支出的费用6400元。二审法院可向王青本人核实李丽青因治疗需要到王青祖传捏骨店进行捏骨治疗的事实。虽然李丽青不能提供如正规医院的票据、医嘱等形式的证据材料，但李丽青为了能够达到更好的治疗效果，出于对中国传统正骨技艺的信任才选择了此种治疗方式。虽然上述费用的证据形式有瑕疵，但该治疗行为真实存在，应当予以支持。综上所述，一审判决认定事实错误、适用法律错误，请二审法院依法改判。 杨秀春答辩称，没有意见。 阳光财险张家口公司答辩称，答辩意见同上诉意见。 阳光财险张家口公司上诉请求：一、依法撤销河北省张家口经济开发区人民法院（2020）冀0791民初579号民事判决，并依法改判或者发回重审；二、李丽青、杨秀春承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院判决支持李丽青误工费19000元。李丽青本身为公务员退休，其退休未满二年。根据《公务员法》第一百零七条的规定，公务员辞去公职或者退休的，原系领导成员、县处级以上领导职务的公务员在离职三年内，其他公务员在离职两年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。公务员辞去公职或者退休后有违反前款规定行为的，由其原所在机关的同级公务员主管部门责令限期改正;逾期不改正的，由县级以上市场监管部门没收该人员从业期间的违法所得，责令接收单位将该人员予以清退，并根据情节轻重，对接收单位处以被处罚人员违法所得一倍以上五倍以下的罚款。李丽青退休后收入属于违法所得，不应得到法律保护，一审法院属于认定事实不清。二、李丽青本身伤情为肱骨骨折且未做手术治疗，其伤情只是普通的线性骨折，医疗终结后不会影响肩关节活动度，其伤情根本够不上伤残，并且鉴定机构鉴定程序违法，未通知阳光财险张家口公司参与鉴定过程。阳光财险张家口公司依法申请重新鉴定，一审法院也未采纳，属于认定事实不清。三、一审法院判决交通费2968.6元。李丽青在市区居住，并且在市区就医。依照相关司法解释，就医的交通费应当与人数、时间、、地点次数相符。住院、出院、做鉴定、全部都打车也不会超出200元，2968.6元明显超出合理水平。综上所述，一审法院事实认定不清、适用法律、相关标准错误，请二审法院依法改判或者发还重审。 李丽青答辩称，其虽为公务人员，但退休后有再从事相关工作的权利，其退休后到能够发挥自己专长的公司不违反法律规定。伤残系相关鉴定机构依法出具的，不存在程序违法。因李丽青确实因身体原因实际支出了交通费用，应当得到相应赔偿。 杨秀春答辩称，阳光财险张家口公司的上诉理由是正确的。 李丽青向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费27938.48元、误工费22800元、护理费10920元、营养费2160元、就医交通费2968.6元、住院伙食补助5400元、被扶养人生活费2935.375元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2375元、残疾赔偿金71476元，共计153955元。2、诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2019年5月1日9时10分许，被告杨秀春驾驶车牌号冀Ｇ×××××号小型面包车沿盛华西大街由西向东行驶至盛华西大街万博停车场入口处，将行人李丽青撞倒，致李丽青身体多处受伤。事故发生后，经张家口市公安交通警察支队直属五大队处理认定，被告杨秀春承担本次事故全部责任。杨秀春所驾驶车辆在被告阳光财险张家口公司投保交强险。事故发生当日，原告即被送往张家口市医院住院治疗108天，共花费医疗费38073.99元。期间，经在张家口市第一、第四医院检查治疗支出2464.5元。共计支出医疗费40538.49元。在王青祖传捏骨按摩店治疗以白条形式支出费用6400元。其中，被告杨秀春为原告垫付医疗费9000元，被告阳光财险张家口公司垫付医疗费10000元。被告杨秀春主张的为原告雇佣护工8天（原告认可），护理费1680元、给护工租床费500元、垫付急诊费883元、支付给食堂200元的事实，未能提供证据。为明确原告的伤情，经原告申请、一审法院委托、原、被告双方均参与的情况下，张家口正浩法医鉴定所于2020年1月13日对李丽青的伤残情况，做出张家口正浩法医鉴定所冀张司鉴［2020］残鉴字第036号《鉴定意见书》，鉴定意见：1.十级伤残；2.医疗终结时间一百五十天；3.一人护理六十天；4.营养期六十天。原告为此花鉴定费用2357元。原告李丽青事发前，就职于张家口市瑞亨拍卖有限公司，月工资3800元。事故发生后原告的工资被停发6个月。原告父亲李文伦健在，89岁，有四个子女。被告杨秀春所驾驶车辆在被告阳光财险张家口公司投保交强险一份，事故发生在保险期间内，事发时被告杨秀春的驾驶证及事故车辆的行驶证均合法有效。 一审法院认为，因交通事故侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及致残的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费，因误工减少的收入等。在本次事故中，被告杨秀春负事故全部责任，由于被告杨秀春所驾驶的事故车辆在被告阳光财险张家口公司投保一份交强险，事故发生在保险期间内，事发时被告杨秀春的驾驶证及事故车辆的行驶证均合法有效，故对于原告的损失，应当先由被告阳光财险张家口公司在交强险责任限额内予以理赔；超出交强险责任限额的，由被告杨秀春予以赔偿。对于原告主张的在张家口市医院等医疗部门支出的医疗费共计40538.49元，有据证实，一审法院予以支持。原告主张在王青祖传捏骨按摩店治疗支出的费用6400元，因该费用以白条形式收取，不符合证据规则，亦不能证明其真实性，故一审法院不予认可。原告主张的营养费2160元，计算依据有误，应按鉴定意见营养期为六十天，每天30元计算，营养费为1800元。原告主张的住院伙食补助费5400元，计算依据有误。应按本地司法实践每天30元计算，住院108天，伙食补助费为3240元。上述原告医疗费、营养费、住院伙食补助费共计45578.49元（40538.49元＋1800元＋3240元）。被告阳光财险张家口公司在交强险责任限额内理赔医疗费、营养费、住院伙食补助费45578.49元中的10000元（已垫付，不再另行支付）。剩余35578.49元（45578.49元-10000元），应由杨秀春赔偿，因杨秀春已垫付9000元，故杨秀春应再赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费26578.49元（35578.49元-9000元）。原告主张的误工费，由于原告就职于张家口市瑞亨拍卖有限公司，月工资3800元。事故发生后原告的工资被停发6个月，造成了原告的实际损失。原告计算6个月误工损失的依据不充分，应按鉴定意见医疗终结期一百五十天计算，误工费为19000元（3800元／月＊5月）。原告主张的护理费计算依据有误，应按鉴定意见一人护理六十天，按本地司法实践每天120元计算，护理费为7200元（120元／天＊60天），其中被告杨秀春为原告雇护工8天，8天的护理费960元（120元／天＊8天），应由被告阳光财险张家口公司在交强险责任限额内理赔，原告应予退还给杨秀春。原告主张的交通费2968.6元，有依据且较为合理，一审法院予以支持。原告主张的被扶养人李文伦的生活费，因被扶养人已89岁，有四个子女，按23483元／年＊5年／4＊10%计算为2935.38元。残疾赔偿金71476元（35738元／年＊20年＊10%）。上述两项主张有事实与法律依据，一审法院予以支持。原告主张的精神损害抚慰金5000元，计算依据有误，应按本地司法实践3000元计算。鉴定费2357元，有正规票据且事实存在，应予支持。原告主张的误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计108936.98元（19000元＋7200元＋2968.6元＋2935.38元＋71476元＋3000元＋2357元）。应由被告阳光财险张家口公司在交强险责任限额内予以理赔。判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任医疗费分项限额内一次性赔付原告李丽青医疗费、营养费、住院伙食补助费共计10000元（此款已垫付，不在另行给付）；在伤残赔偿分项限额内一次性赔付原告李丽青误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计108936.98元。二、被告杨秀春于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告李丽青医疗费、住院伙食补助费、营养费26578.49元。三、原告李丽青于本判决生效之日起十日内一次性退还被告杨秀春护理费960元。案件受理费3379元，减半收取1690元，原告李丽青负担202元，被告杨秀春负担1488元。 本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，杨秀春在案涉交通事故中驾驶的机动车辆在阳光财险张家口公司投保了机动车交通事故责任强制保险，该车在保险期间发生交通事故，造成第三人人身、财产损失的，应由阳光财险张家口公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内承担赔偿责任；不足的部分，由杨秀春按照相关规定予以赔偿。关于案涉护理费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，李丽青主张其在护理期间雇佣护工进行护理，根据其主张及相关法律规定，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬及阳光财险张家口公司的意见认定李丽青的护理费数额并无不当。李丽青主张按照其实际支出计算护理费依据不足，本院难以支持。关于案涉6400元问题。李丽青主张其在王青祖传捏骨按摩店支出了6400元治疗费，但其并未提供医药费收款凭证、病历及诊断证明等相关证据，因李丽青提供的证据不足以证明其主张，故对于其该项主张，本院难以支持。关于案涉误工费问题。本案中，李丽青为证明其主张向一审法院提供了张家口市瑞亨拍卖有限公司的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、《劳动合同》、工资发放表及误工证明等证据加以证明，阳光财险张家口公司主张李丽青退休后收入属于违法所得，不应得到法律保护，但在案证据不足以证明李丽青离职后到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，亦不足以证明其从事与原工作业务直接相关的营利性活动。故，对于阳光财险张家口公司的该项主张，本院不予支持。关于案涉鉴定意见。本案一审法院委托张家口正浩法医鉴定所对于李丽青因案涉交通事故所致伤情进行了司法鉴定，并由该鉴定人出具了鉴定意见，阳光财险张家口公司对于该鉴定意见虽有异议并申请重新鉴定，但在案证据不足以证明存在符合申请重新鉴定的情形，故一审法院认定李丽青的相关损失并无不当。关于案涉交通费的问题。一审法院根据李丽青因案涉交通事故所致伤情及其因就医等治疗实际发生的费用认定其交通费数额并无不当，阳光财险张家口公司对此虽有异议，但其并未提供足以反驳李丽青相关诉讼请求所依据的事实的证据加以证明，故，对于阳光财险张家口公司的该项主张，本院难以支持。李丽青、阳光财险张家口公司的其他主张依据不足，本院不予支持。 综上所述，李丽青、阳光财险张家口公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2711元，由李丽青负担233元，由阳光财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担2478元。 本判决为终审判决。 审判长  薛团梅 审判员  雷 鹏 审判员  吴义清 二〇二〇年九月十四日 书记员  张 巍