贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4286号上诉人（原审被告）:贵州省冶金建设公司。住所地：贵州省遵义市红花岗区南门关，统一社会信用代码91520302214784576E。法定代表人：徐金明，公司总经理。委托诉讼代理人：李代鄢，该公司员工。被上诉人（原审原告）:涂建零，男，1966年4月18日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审被告）:陈应权，男，1954年12月23日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。原审被告：贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司。住所地：贵州省遵义市红花岗区南关镇核桃村，统一社会信用代码915203027221209012。负责人：吴先锋，公司经理。委托诉讼代理人：陈应权。上诉人贵州省冶金建设公司与被上诉人涂建零、陈应权及原审被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司民间借贷纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302民初3021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。贵州省冶金建设公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、陈应权作为实际借款人应当承担还款责任。贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司实际挂靠上诉人成立的分公司，二公司的实际控制人系陈应权，二公司经营期间的所有收入、支出都是采用独立核算、自主经营、自负盈亏的经营模式，诉争借款虽是进入二公司账户，但实际使用人是陈应权，其应当承担还款责任。2、被上诉人涂建零提交的《承诺》中，说明该笔借款本金由省冶建二公司偿还，利息由陈应权负担，这于理不合，既然陈应权不承认该笔借款，那为何会自愿承担偿还利息呢，进一步说明该笔借款的实际使用人是陈应权。涂建零辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。陈应权、贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司辩称：上诉人所说承包期间和省冶建的约定是内部约定，不能抗辩贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司，当时陈应权是贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司负责人，故下面的施工队和包工头由其拿钱，但是没有分发下去，分支机构承担不起就应由总公司承担。请求维持原判，驳回上诉人上诉请求。涂建零向一审法院起诉请求：1.要求被告返还原告借款人民币50000元（伍万元整）；2.要求被告按承诺书约定支付约定利息（从2014年12月4日之日起到2020年4月1日），共计利息：63400元（陆万叁仟肆佰元整）；3.本次诉讼费用全部由被告支付。庭审中，原告明确表示放弃其第二项利息请求。一审法院认定事实：2014年2月27日，被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司向原告涂建零借款100000元，原告涂建零以银行转账方式进行出借。被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司于2014年12月4日就前述借款向原告涂建零分别出具《收款收据》二张，其中一张载明向原告借款50000元。同日，被告陈应权出具《承诺》，明确该借款年利率18%，借款利息由其负责支付，并表明该承诺仅限于支付利息，本金凭收据金额由省冶建二公司支付。2017年6月16日，被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司向原告涂建零偿还借款100000元中50000元，并同时转账借款利息25311元。另查，被告陈应权为贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司原负责人，曾与被告贵州省冶金建设公司签署《二级行政、财务印章使用责任书》、《经营承包协议书》，约定贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司的经营管理实行经理负责制作，在贵州省冶金建设公司法定代表人授权委托范围内，可联系、洽谈、承揽工程施工项目。所有工程合同必须加盖贵州省冶金建设公司合同专用章有效。同时，财务专用章严禁用于用工、租赁、采购等事宜及资金担保、资金借贷、欠款等方面的协议书。一审法院认为，本案的争议焦点为被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司与原告涂建零之间是否存在借款合同关系，被告贵州省冶金建设公司是否应当承担这一债务。原告提供证据反映借款100000元已实际进入被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司银行账户，被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司也出具收据载明收到借款，并在此后偿还了借款中的50000元及利息，说明原告涂建零与被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司之间存在借款合同关系。被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司系被告贵州省冶金建设公司下设分公司，不具备法人主体资格，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”的规定，被告贵州省冶金建设公司应当承担第二建筑工程公司在外从事民事活动所产生的民事责任。贵州省冶金建设公司以分公司对外借款使用印章不符合规定为由，抗辩不应承担还款责任，由于印章管理规定系双方内部约定，对外不产生法律约束力，且被告贵州省冶金建设公司未提供原告涂建零知晓这一约定的相关依据，为此，被告贵州省冶金建设公司的这一抗辩事由不能成立，原审法院不予采信。对于原告请求被告偿还借款50000元，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”的规定，被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司一直未偿还借款，原告作为债权人主张其合法权利，被告贵州省冶金建设公司应当承担清偿责任。被告陈应权系被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司原负责人，非本案借款人，也明确其个人仅承担偿还利息的责任，故对于原告主张被告陈应权承担偿还借款本金的请求，原审法院不予支持。关于借款利息，原告涂建零在庭审中已明确表示放弃，故不予明确。被告贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其相关诉讼权利的放弃，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告贵州省冶金建设公司在本判决生效后十五日内偿还原告涂建零借款50000元。案件受理费1285元（已减半收取），由被告贵州省冶金建设公司负担。本院二审期间，上诉人贵州省冶金建设公司提交以下证据：1、2019年5月30日的欠条一份。证明：陈应权承认在其经营二公司期间所有的债权债务由陈应权承担。2、贵州省冶金建设公司和陈应权签订的经营承包结算一份。证明：陈应权承认在其经营二公司期间所有的债权债务由陈应权承担。被上诉人涂建零质证认为：对于冶金公司与陈应权之间的事情不清楚。借款时陈应权是贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司负责人，涉案款项是借给陈应权，10万元是其通知银行转账给陈应权的，收据和款项转账都是贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司。涉案款项谁借的款项谁承担，贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司是贵州省冶金建设公司的下属公司，贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司承担不起的债务就由贵州省冶金建设公司承担。借款是在2014年，2017年贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司还款5万元，现在还剩5万元。涂建零据此主张由贵州省冶金建设公司和贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司承担责任。被上诉人陈应权和贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司质证认为：上述两份证据均真实，但与本案无关，陈应权承担不起经营承包结算中的债务，这400多万元包含职工社保，且贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司的钱需要通过贵州省冶金建设公司账户，再划给贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司。当时向涂建零借款是公司效益好，借款是为了利息。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是：本案借款应由陈应权承担还款责任还是由贵州省冶金建设公司承担还款责任。根据涉案《收款收据》载明，50000元款项系借款，收款单位是贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司。另根据涂建零提交的转账记录，其出借款项于2014年2月27日进入贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司账户。因此，贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司是本案借款人。同时，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”的规定，贵州省冶金建设公司应承担本案民事责任。关于陈应权，其在2014年2月27日期间属于贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司负责人，其在2019年5月30日与贵州省冶金建设公司签订的《经营承包结算》以及同日向贵州省冶金建设公司出具的《欠条》中虽然明确其经营贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司期间所有债权债务由其本人（陈应权）承担。但该项约定显然属于内部约定，根据合同性原理，本案借款人是贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司，如果债务转移给陈应权，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”的规定，应当经债权人涂建零同意，本案中，涂建零明确只要求贵州省冶金建设公司和贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司承担责任。因此，对于贵州省冶金建设公司提交的《经营承包结算》、《欠条》不能作为其免除责任的依据。综上所述，贵州省冶金建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2570元，由贵州省冶金建设公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 雨审判员 任建毅审判员 陈文玉二〇二〇年九月二十九日法官助理叶迪书记员霍燕