广东省东莞市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）粤19刑终916号原公诉机关东莞市第二市区人民检察院。上诉人（原审刑事附带民事原告人）***，男，1971年3月26日出生，汉族，住湖北省天门市***********。公民身份号码429************250。系本案的被害人。原审被告人李涧荣，男，2002年1月26日出生，汉族，云南省**县人，初中文化，务工，住**县*****************。公民身份号码532************732。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年1月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人李涧荣犯故意伤害罪一案，于2020年6月3日作出（2020）粤1972刑初1722号刑事附带民事判决。原审被告人李涧荣未提出上诉。原审刑事部分的判决在上诉期满后发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人***提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2020年1月12日21时许，被告人李涧荣得知其母亲李某珍在东莞市**镇三屯社区************通道与被害人***发生纠纷，随后其母亲被***打。后李涧荣在**住宿门口时遇到***，并与***发生口角，继而双方互殴，过程中，李涧荣用拳头殴打***的头部和胸部，并将***踢倒在地，致使***右腓骨上段及胫骨中段骨折。东莞市公安局接报后，赶赴现场抓获李涧荣。经鉴定，***损伤为轻伤一级。另查明，原告人***受伤后到东莞市**医院住院治疗，共住院38天，花医疗费36044.64元，住院期间由朋友及护工护理，出院医嘱休息半年，住院期间陪护一人，出院后继续陪护一个月，出院后门诊复查X线片，每次400元，骨折愈合后手术取内固定，费用8000元。上述事实，有经原审法庭举证、质证的下列证据予以证实：***的陈述，证人李某珍、鲁某儒、胡某华的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，到案经过，法医学人体损伤程度鉴定书，户口证明，行政处罚决定书，被告人李涧荣的供述、指认笔录及门诊病历、医疗欠费还款协议书、费用清单、出院小结、诊断证明书、情况说明、医疗费票据、预交金票据、收据等证据。原审法院认为，被告人李涧荣故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被害人先殴打被告人一方人员，对引发本案有一定过错。被告人李涧荣作案时未满十八周岁，且有自首情节，依法应当从轻处罚。被告人李涧荣的犯罪行为致使原告人遭受经济损失，除承担刑事责任外，依法还应承担相应的民事赔偿责任。鉴于原告人有一定过错，可适当减轻被告人的赔偿责任，视原告人的过错程度，酌情减轻被告人10%的赔偿责任（即原告人的损失由原告人自行承担10%，被告人承担90%）。原告人诉赔的数额计算如下：1．医疗费：45244.64元。2．误工费：12670.67元。3．护理费：3980元。4．住院伙食补助费3800元。5．交通费：500元。以上费用共计66195.31元，按90%计算是59575.78元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第十七条第三款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决：一、被告人李涧荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。二、限被告人李涧荣自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿59575.78元给附带民事诉讼原告人***。三、驳回附带民事诉讼原告人***的其他诉讼请求。上诉人***提出：1、原审认定***存在过错与事实不符，减轻李涧荣10%的民事赔偿责任无任何事实和法律依据，李应承担全额赔偿。2、原审支持的误工费偏低。综上，请求撤销（2020）1972刑初1722号刑事附带民事判决书第二项判决，改判李涧荣赔偿87639.87元给***（其中医疗费45244.64元、误工费34615.23元、护理费3980元、住院伙食补助费3800元、交通费500元）。经审理查明，2020年1月12日21时许，原审被告人李涧荣得知其母亲李某珍在东莞市**镇三屯社区************通道与上诉人***发生纠纷，随后其母亲被***打。后李涧荣在**住宿门口时遇到***，并与***发生口角，继而双方互殴，过程中，李涧荣用拳头殴打***的头部和胸部，并将***踢倒在地，致使***右腓骨上段及胫骨中段骨折。东莞市公安局接报后，赶赴现场抓获李涧荣。经鉴定，***损伤为轻伤一级。另查明，上诉人***受伤后到东莞市**医院住院治疗，共住院38天，花医疗费36044.64元，住院期间由朋友及护工护理，出院医嘱休息半年，住院期间陪护一人，出院后继续陪护一个月，出院后门诊复查X线片，每次400元，骨折愈合后手术取内固定，费用8000元。本案采纳的证据与原判一致。针对上诉人所提意见，本院评析如下：1.关于过错问题。***殴打李涧荣母亲，后又与李涧荣互殴，因此原审认定***有过错，减轻李涧荣10%的民事赔偿责任并无不当。2.关于误工费。一审期间***提交情况说明一份证明其在受伤前从事“机械和设备修理行业”，结合其陈述，可以认定***案发前在东莞生活、工作，并有收入来源，故误工费计算参照广东省城镇私营单位就业人员上年平均工资计算。根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，误工费计算为:58258元/年÷365天×221天=35274.02元。误工费35274.02元与医疗费45244.64元、护理费3980元、住院伙食补助费3800元、交通费500元五项合计88798.66元。李涧荣应承担赔偿金额为人民币88798.66元×90%=79918.79元。本院认为，原审被告人李涧荣故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。李涧荣作案时未满十八周岁，且有自首情节，依法应当从轻处罚。鉴于上诉人***有一定过错，可适当减轻李涧荣的赔偿责任，酌情减轻李涧荣10%的赔偿责任。原审判决认定上诉人***应获赔偿的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费数额，认定准确，审判程序合法。唯误工费应参照广东省城镇私营单位就业人员上年平均工资计算，原审认定不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条的的规定，判决如下：一、维持东莞市第二人民法院（2020）粤1972刑初1722号刑事附带民事判决的第三项；二、撤销东莞市第二人民法院（2020）粤1972刑初1722号刑事附带民事判决的第二项。三、限原审被告人李涧荣自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿人民币79918.79元给上诉人***（须在本判决生效之日起一个月内赔付完毕）。本判决为终审判决。审判长 叶 颖审判员 陈婉筠审判员 李太平二〇二〇年九月八日书记员 林文欢附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。