四川省米易县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0421民初755号 原告：沈志海，男，1976年1月27日出生，汉族，农村居民，户籍所在地：四川省岳池县，现住四川省米易县。 委托诉讼代理人：张洲（特别授权），系攀枝花市米易县大平法律服务所法律工作者，执业证号：32303071100044。 被告：罗尚军，男，1974年6月17日出生，汉族，个体工商户，住四川省米易县。 委托诉讼代理人：余华（特别授权），系攀枝花市米易县攀莲镇法律服务所法律工作者，执业证号：32303101100041。 原告沈志海与被告罗尚军提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2020年7月15日立案受理后，依法由审判员胡兵适用简易程序，于2020年8月6日公开开庭进行了审理。原告沈志海及其委托诉讼代理人张洲，被告罗尚军及其委托诉讼代理人余华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告沈志海向本院提出的诉讼请求：1、判令罗尚军赔偿其医疗费66735.97元、误工费34320元﹙240天×143元／天﹚、护理费10980元﹙90天×122元／天﹚、营养费2400元﹙60天×40元／天﹚、住院期间生活补助、1600元【米易住院（40元／天×5天）、攀枝花住院（100元／天×14天）】、续医费10000元、交通费300元、便椅及拐棍费150元、鉴定费4200元、医疗仪器器械及低温小腿后托费780元、一次性伤残赔偿金、151846.80元（36154元×20年×0.21）、精神抚慰金6000元。以上合计289312.77元。2、本案诉讼费由罗尚军承担。事实和理由：2019年10月25日下午，罗尚军电话邀请刘某找人为其经营的位于米易县花岗石加工厂卸花岗石板材，双方约定卸花岗石板材25元／吨，后刘某便通知了高某与其，刘某与高某及其约定卸花岗石板材的费用平分，其在卸花岗石板材过程中，因花岗石板材倒塌致其双脚受伤。其受伤后被送往米易县人民医院住院治疗，由于伤势过重于2019年10月29日转至攀枝花市中心医院住院治疗。2019年11月12日，其从攀枝花市中心医院出院。在其住院期间，罗尚军垫付了费用21200元。2020年4月24日，攀枝花市法正司法鉴定中心以攀法正［2020］临鉴字第408-1、408-2、408-3号司法鉴定意见书认定其右膝关节脱位、膝关节韧带损伤、右胫骨平台骨折致右膝关节功能丧失60%评定为九级伤残，其右腓总神经损伤遗留右踝关节、足趾背伸肌力4级及以下评定为十级伤残；后续治疗费需人民币10000元；误工期240日、护理期90日、营养期60日。2020年1月13日，其向米易县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年4月14日，米易县劳动人事争议仲裁委员会裁决其与罗尚军未建立劳动关系。现其认为其与罗尚军是劳务关系，其受伤应由接受劳务的罗尚军根据《民法通则》及《侵权责任法》第十六条、第三十五条的规定进行赔偿。 被告罗尚军辩称，其电话邀请刘某卸花岗石板材及沈志海在卸花岗石板材时受伤虽是事实，但其与刘某约定装卸费25元／吨，故其与刘某是承揽合同关系，与沈志海不是劳务关系，沈志海受伤与其无关。其为沈志海已垫付了21200元医疗费，故请求驳回沈志海的全部诉讼请求。 原告沈志海围绕诉讼请求，向本院提交了以下证据： 1.沈志海在米易县人民医院和攀枝花市中心医院的病历两本。拟证实沈志海受伤及医治情况； 2.门诊及住院费发票、用药清单。拟证实沈志海受伤后在医院治疗期间产生的费用及用药情况； 3.交通费发票。拟证实产生的交通费； 4.小腿后托购买的发票1张。拟证实购买小腿后托医疗器材费用； 5.鉴定意见书3份及鉴定费发票1张。拟证实沈志海的伤残等级、后续治疗费及误工、护理、营养时间； 6.购买的便椅、拐杖收据。拟证实购买便椅、拐杖费用； 7.四川省暂住人员居住证明。拟证实沈志海2014年以来长期居住在米易县，沈志海虽是农村人口，但在城市打工，应按城镇人口标准赔付； 8.米易县劳动人事争议仲裁委员会米劳人仲案（2020）24号仲裁裁决书。拟证实沈志海为申请认定工伤，被仲裁委员会裁决未建立劳动关系，不属于工伤范围。 9.证人刘某、高某的当庭证言。证实：2019年10月25日下午，罗尚军电话邀请刘某找人为其经营的位于米易县花岗石加工厂卸花岗石板材，双方约定卸花岗石板材25元／吨，后刘某便通知了高某及沈志海，3人约定卸花岗石板材的费用平分，沈志海在卸花岗石板材过程中，因花岗石板材倒塌致其双脚受伤。罗尚军和他老婆没有参与下花岗石，只是在那里看到和指挥这个花岗石放到什么地方。沈志海受伤时是其一人在车上，高某和刘某在下面整理花岗石。 被告罗尚军对以上证据的真实性及刘某、高某的当庭证言无异议；对门诊费中不是沈志海名字的不认可；对误工、护理、营养时间鉴定不认可；对交通费发票不认可；对购买的便椅、拐杖收据不认可。同时，提出双方不是劳务关系。本院认为，上述证据的真实性及刘某、高某的当庭证言已得到罗尚军的认可，故对上述证据的真实性及刘某、高某的当庭证言，本院予以采信并在卷佐证。沈志海提交的门诊费票据中确有5份不是沈志海名字，故对这几份门诊费票据，本院不予采信。对攀枝花市法正司法鉴定中心出具的三期鉴定意见书，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工、护理、营养期应当由医疗机构出具证明，故对该鉴定意见书本院不予采信，对双方有争议的其他证据将结合其他证据予以采信。 被告罗尚军为证实其抗辩主张，向本院提交了以下证据： 1.米易县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、裁决书各1份。拟证实沈志海与罗尚军未建立劳动关系； 2.证人杨某的当庭证言。证实：2019年10月25日下午他在花岗石厂干活，他不清楚外面发生的事。原被告双方对以上证言均无异议，本院予以采信。 根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年10月25日下午，罗尚军电话邀请刘某找人为其经营的位于米易县花岗石加工厂卸花岗石板材，双方约定卸花岗石板材25元／吨，后刘某便通知了高某及沈志海，3人约定卸花岗石板材的费用平分，沈志海在卸花岗石板材过程中，因花岗石板材倒塌致其双脚受伤。沈志海受伤后被送往米易县人民医院住院治疗，诊断为：1.右膝关节脱位；2.右腓总神经损伤；3.右闭合性胫骨平台骨折；4.右膝关节韧带损伤（后交叉韧带断裂、外侧副韧带断裂、内侧副韧带损伤）；5.右膝内侧半月板损伤；6.右膝关节积液；7.右眉弓皮肤裂伤。出院医嘱：建议到上级医院进一步治疗。产生住院费3470.73元（其中统筹支付1161.09元、账户支付29.64元、现金支付2280元）。2019年10月29日被转往攀枝花市中心医院住院治疗，2019年11月12日出院。诊断为：1.右膝关节脱位、手法复位术后；2.右胫骨平台骨折（ＳｃｈａｔｚｋｅｒＩＶ型）；3.右膝关节外侧副韧带损伤；4.右膝关节内侧副韧带损伤；5.右膝关节前交叉韧带损伤；6.右膝关节后交叉韧带损伤；7.右腓总神经损伤；8.右下肢深静脉血栓形成（ＤＶＴ）；9.双小腿皮肤软组织损伤；10.左膝皮肤软组织挫裂伤，清创缝合术后；11.右额部皮肤软组织挫裂伤，清创缝合术后；12.肝功能异常。出院医嘱：1.出院后注意保持伤口干燥，出院后每3天换药，术后14天酌情伤口拆线，加强营养，注意饮食；2.出院后继续休息壹月，继续右膝关节外固定架及右足踝关节支具固定至少叁月，注意外固定架针道护理；3.院外继续利伐沙班20ｍｇ,ｐｏ、ｑｄ抗血栓治疗半年；4.我科门诊严密随诊（术后1个月、2个月、3个月、半年定期复查），依据随诊结果决定进一步康复治疗方案及前后交叉韧带损伤手术时机；5.消化内科门诊随诊；6.如有不适，及时就诊；7.出院带药。住院及休息期间需陪护。产生门诊费12元，住院费60840.31元。2019年10月28日，沈志海购买了便椅、拐杖，价格150元；2019年11月12日，沈志海在攀枝花三帝科技有限公司购买了低温小腿后托1个，价格780元。 出院后沈志海于2019年11月15日、19日、24日、28日到米易县中医院门诊治疗，产生门诊费324.74元。于2019年11月23日、12月4日、16日、27日、2020年3月24日、4月21日到攀枝花市中心医院门诊治疗，产生门诊费2545.31元。于2020年4月21日到十九冶职工医院门诊治疗，产生门诊费147元。沈志海住院期间，罗尚军垫付费用21200元。 2020年4月24日，攀枝花市法正司法鉴定中心作出攀法正[2020]临鉴字第408-1、408-2、408-3号司法鉴定意见书，沈志海右膝关节脱位、膝关节韧带损伤、右胫骨平台骨折致右膝关节功能丧失60%评定为九级伤残，其右腓总神经损伤遗留右踝关节、足趾背伸肌力4级及以下评定为十级伤残；后续治疗费需人民币10000元；误工期240日、护理期90日、营养期60日。分别产生鉴定费2000元、1000元和1200元。 2020年1月13日，沈志海向米易县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年4月14日，米易县劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲案（2020）24号仲裁裁决书，裁决双方未建立劳动关系。 本院认为，本案争议焦点是本案是劳务纠纷还是承揽合同纠纷。对此，本院作如下分析与认定： 劳务合同即雇佣合同，是双方当事人约定，在确定或不确定期间内，一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人交付报酬的合同。本案中，虽然罗尚军电话邀请刘某找人为其经营的花岗石加工厂卸花岗石板材，双方约定卸花岗石板材费用25元／吨，刘某又邀约沈志海、高某卸花岗石板材，所得装卸费刘某、沈志海、高某平分，但实质是刘某、沈志海、高某为罗尚军提供劳务，罗尚军与沈志海形成了事实上的雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条（雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任）规定，罗尚军应对沈志海的损害承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条（医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。）、第二十条（误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。）、第二十一条（护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。）、第二十二条（交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。）、第二十三条（住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。）、第二十四条（营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。）、第二十五条（残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。）、第二十六条（残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。）的规定，本院对沈志海的各项损失认定如下： 1.医疗费：29.64+2280+12+60840.31+324.74+2545.31+147=66179元； 2.护理费：44085元/年÷12月/年÷30天/月×48天=5878元； 3.营养费：30元/天×48天=1440元； 4.住院期间生活补助：其中米易住院5天（5天×40元/天＝200元），攀枝花住院13天（13天×100元/天＝1300元），合计1500元； 5.续医费：10000元； 6.交通费：300元； 7.鉴定费：3000元； 8.医疗仪器器械、低温小腿后托：780元； 9.便椅、拐棍：150元； 10.伤残一次性赔偿金：36154元×20年×0.21＝151846.80元； 11.精神抚慰金：5000元； 12.误工费：44085元/年÷12月/年÷30天/月×110天=13470.42元； 以上合计259544.22元。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 由罗尚军在本判决生效后十日内赔偿沈志海医疗、误工等费共计259544.22元,扣除已垫付的21200元，还应给付238344.22元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费923元，由沈志海负担127元，罗尚军负担796元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 审判员 胡 兵 二〇二〇年九月八日 书记员 杨庆辉