广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初2082号 原告：广西荣和置业开发有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区明秀东路**荣和•山水绿地商业中心三楼，统一社会信用代码：91450100711483336L。 法定代表人：李斌，该公司经理。 委托诉讼代理人：梁周，系该公司法务经理。 委托诉讼代理人：张慧，系该公司法务经理。 被告：谢岳宏，男，1985年1月11日出生，水族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 案由：追偿权纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2020年4月20日 开庭时间：2020年9月1日 当事人到庭情况： 原告广西荣和置业开发有限责任公司（以下简称荣和公司）：委托诉讼代理人张慧到庭 被告谢岳宏：未到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告向原告偿还原告代偿按揭款项8288.24元；2、被告向原告支付违约金（违约金计算方式：1、以2785.48元为基数，按每日万分之五计算，从2019年8月4日起计至实际还清之日止；2、以5502.76元为基数，按每日万分之五计算，从2019年9月1日起计至实际还清之日止）；3、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：原、被告于2011年10月18日签订《南宁市商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》，合同约定被告购买原告开发的南宁市兴宁区明秀东路88号荣和•山水绿城B2组团8号楼B单元0703号房。商品房买卖合同补充协议第一条第（三）款第10点约定，被告未按时偿还银行贷款导致原告承担了担保责任的，被告应在3个工作日内向原告偿还原告代偿款项，每逾期一日，按未偿还金额的万分之五支付违约金。 2012年2月23日，原告、被告与中国工商银行股份有限公司南宁市民族支行（以下简称工行民族支行）签订《个人购房借款/担保合同》，合同约定被告向银行申请按揭贷款，原告作为保证人。由于被告逾期未偿还银行贷款，导致原告承担了保证责任，即原告于2019年7月31日替被告还款2785.48元，于2019年8月28日替被告还款5502.76元。经原告催告，被告至今未偿还。 被告答辩要点 被告谢岳宏未作答辩。 认定事实及法律适用 一、认定事实 被告谢岳宏在原告处购买一套商品房，为此，原告（出卖人）与被告（买受人）于2011年10月18日签订《南宁市商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》，其中《商品房买卖合同补充协议》第一条第（三）项第10点约定：“买受人因未依约向银行偿还贷款本息而导致出卖人承担保证责任代买受人还贷的，买受人应在出卖人的保证代偿行为发生之日起3个工作日内向出卖人偿还代偿款项（包括本、息）；每逾期一日，买受人应按出卖人代偿款项本、息总额的万分之五向出卖人支付逾期还款的违约金，并承担出卖人为追索代偿款项而支付的诉讼费、律师费及差旅费等相关费用。出卖人有权通过诉讼、查封、拍卖买受人房屋的方式追索代偿款项。”同时，被告因购房向银行贷款240000元，并由原告作为保证人为贷款提供连带责任保证，为此，原、被告及工行民族支行于2012年2月23日签订一份《个人购房借款/担保合同》。因被告未能按期依约履行还款义务，工行民族支行于2019年7月31日、8月28日扣划原告账户内款项2785.48元、5502.76元，合计8288.24元。原告于2019年12月6日通过EMS特快专递向被告发出催告函，要求被告偿还代偿款项。因被告未及时履行偿还代偿款项义务，原告遂诉至法院，提出前述诉讼请求。 以上事实，有原告提交的《南宁市商品房买卖合同》、《商品房买卖合同补充协议》、《个人购房借款/担保合同》、履行保证责任通知书、代偿证明、银行回单、催告函、EMS特快专递等主要证据及其陈述为证，本院予以确认。 二、法律适用 1、合同效力：案涉《南宁市商品房买卖合同》、《商品房买卖合同补充协议》、《个人购房借款/担保合同》是当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 2、被告谢岳宏的民事责任：根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，作为保证人的原告在债务人即被告谢岳宏没有偿还银行借款本金及相应利息的情况下，原告根据合同约定向第三人履行了代偿款8288.24元的义务，原告履行债务后被告未向原告偿付，已构成违约，应承担相应的违约责任，故原告要求被告偿还代付款理由成立,本院予以支持。 关于违约金。原、被告已就代偿款产生的违约金进行约定，约定买受人从出卖人代偿之日起3个工作日内向出卖人偿还代偿款项（包括本、息），逾期按代偿款项本、息总额的万分之五支付违约金。按照法律规定，违约金的性质是以补偿性为主、惩罚为辅，结合原告代偿款项造成其损失属于资金占用损失的实际情况，根据公平原则，本院酌定对违约金计算标准予以调整，按万分之三的标准计算，故违约金计算方式为：1、以代偿金额2785.48元为基数，按每日万分之三计算，从2019年8月4日起计至实际还清之日止；2、以代偿金额5502.76元为基数，按每日万分之三计算，从2019年9月1日起计至实际还清之日止。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告谢岳宏偿还原告广西荣和置业开发有限责任公司代偿款8288.24元； 二、被告谢岳宏支付原告广西荣和置业开发有限责任公司支付违约金（违约金计算方式：1、以代偿金额2785.48元为基数，按每日万分之三计算，从2019年8月4日起计至实际还清之日止；2、以代偿金额5502.76元为基数，按每日万分之三计算，从2019年9月1日起计至实际还清之日止）； 三、驳回原告广西荣和置业开发有限责任公司的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费50元，公告费350元，由被告谢岳宏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  莫寿孟 人民陪审员  青天镀 人民陪审员  凌 敏 二〇二〇年九月二日 书 记 员  彭广明 【附法律条文】 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。