四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初15731号 原告：成都小企业融资担保有限责任公司，住所地：四川省成都市青羊区顺城大街**工投大厦**。 法定代表人：张栩，职务：董事长。 委托诉讼代理人：何尧，男，1973年4月30日出生，汉族，住成都市金牛区，系公司员工。 委托诉讼代理人：周宇，男，1986年12月15日出生，汉族，住成都市高新区，系公司员工。 被告：宏能天木建设集团有限公司，住所地：成都市青羊区蜀金路**金沙万瑞中心******。 法定代表人：熊刚刚。 委托诉讼代理人：杨旭，男，1986年8月19日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区，系公司员工。 被告：四川龙皓装饰工程有限公司，住所地，住所地：成都市青羊区蜀金路********iv> 法定代表人：陈小龙。 被告：陈宜富，男，1966年11月2日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。 委托诉讼代理人：杨民龙，四川友帆律师事务所律师。 被告：苟娟，女，1983年6月2日出生，汉族，住成都市青羊区。 被告：陈小龙，男，1989年7月11日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。 被告：孟灵雨，女，1992年8月9日出生，汉族，住成都市武侯区。 被告：苟波，男，1986年10月25日出生，汉族，住成都市温江区。 被告：张小彩，女，1986年6月19日出生，汉族，住四川省平昌县。 原告成都小企业融资担保有限责任公司（以下简称小保公司）与被告宏能天木建设集团有限公司（以下简称宏能天木公司）、四川龙皓装饰工程有限公司（以下简称龙皓装饰公司）、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨、苟波、张小彩追偿权纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用普通程序独任审理，公开开庭审理了本案。原告小保公司的委托诉讼代理人周宇、被告陈宜富的委托诉讼代理人杨民龙到庭参加诉讼，被告宏能天木公司、龙皓装饰公司、苟娟、陈小龙、孟灵雨、苟波、张小彩经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。 小保公司向本院提出诉讼请求：1.宏能天木公司偿还代偿款6229796.69元，并支付自实际代偿之日起按照约定贷款利率9.7875%为标准计算至清偿之日止的利息、罚息；2.宏能天木公司支付违约金人民币623000元；3.宏能天木公司承担本案的案件受理费、公告费、财产保全费等于本案诉讼相关的一切费用；4.龙皓装饰公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨就宏能天木公司上述第1、2、3项债务承担连带担保责任；5.小保公司对陈宜富、苟娟、陈小龙、苟波、张小彩抵押给小保公司的房产依法享有优先受偿权（权1839360、权1839359、权1864573、权2235996、权1408965、权0188927）。事实与理由：四川天木建设工程有限公司（以下简称四川天木公司，现已更名为宏能天木公司）因其业务需要，拟向上海银行股份有限公司成都分行（以下简称上海银行）申请融资贷款，为此向小保公司申请保证担保，并签订了《委托担保协议》（以下简称委保协议）、《流动资金借款合同》（以下简称借款合同）、《最高额保证合同》（以下简称最高保合同），约定上海银行向四川天木公司出具1100万元的担保贷款，小保公司提供保证担保。合同签订后，上海银行分别于2016年10月13日发放贷款500万元、于2016年12月7日发放贷款600万元，借款期限均为一年。龙皓装饰公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨分别与小保公司签订《反担保保证合同》（以下简称反保证合同），为小保公司在最高保合同项下所承担的保证责任及小保公司代偿后的本金、利息、违约金及诉讼费用等承担连带保证责任；陈宜富、苟娟、陈小龙、苟波、张小彩分别与小保公司签订《反担保抵押合同》（以下简称反抵押合同），分别以其所有房屋为小保公司在最高保合同项下所承担的保证责任提供抵押担保，并办理了抵押登记。上述合同签订后，因宏能天木公司资金链断裂，无力归还本息，上海印花税于2019年6月24日向小保公司出具《履行担保责任通知书》，要求小保公司对拖欠的贷款本息进行代偿。小保公司于2019年6月25日代偿了6229796.69元。小保公司为维护其合法权益，故起诉来院。 陈宜富答辩称，对于小保公司代偿的6229796.69元无异议，其作为案涉借款保证人愿意承担保证责任，但现工程尚未回款，愿意偿还部分款项并于两年内清偿全部款项；对于上浮50%的罚息需要进一步核实合同，同时认为违约金过高。 宏能天木公司、龙皓装饰公司、苟娟、陈小龙、孟灵雨、苟波、张小彩未答辩。 经审理查明：2016年10月13日，四川天木公司作为借款人（乙方）与小保公司作为担保人（甲方）签订合同编号为2016年委贷字第0106（1）号的委托担保协议，约定乙方因业务需要，特委托甲方就乙方与金融机构签订的相关主合同项下的债务提供相应保证担保，甲方经审查并同意为乙方担保，担保主合同项下主债权总金额为1100万元，最终金额以甲方与金融机构签订的保证合同约定的担保额为准；保证范围、保证方式、担保期限也具体以甲方与金融机构签订的保证合同为准。协议对担保费约定为，乙方应在甲方与金融机构签订正式的保证合同及/或签订正式的最高额保证合同并出具同意担保确认书前，按担保金额百分之三每年的比例一次性支付担保费。合同第五条约定甲方承担保证责任后，有权向乙方进行追偿，追偿范围包括甲方代偿金额和自代偿之日起的相应利息、罚息（按乙方与主合同项下的金融机构约定的贷款利率的150%计算），甲方因承担保证责任而产生的其他费用包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、案件调查费、公告费、执行费、评估费、拍卖费等及损失。合同第七条约定乙方如违反本合同的有关条款以及不能按照主合同的有关规定按时还款，乙方应按本协议约定的担保金额的10%向甲方支付违约金，同时承担由此产生的所有损失及费用。 同日，保证人小保公司与债权人上海银行签订编号DB2016120041的最高额保证合同，约定被担保主债权为债权人与债务人四川天木公司在2016年10月13日起至2017年10月13日止期间所订立的一系列综合授信、贷款、票据承兑等业务项下具体合同所形成的债权本金（包括借款本金、贴现款、垫款等）；担保的主债权余额最高不超过1100万元；保证方式为连带责任保证；保证范围为债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、与主债权有关的所有银行费用、应由债务人及担保人承担的公证费、登记费、保险费等和债权实现费用（包括但不限于催收费用、公告费、拍卖费、过户费、差旅费等）以及债务人费债权人造成的其他损失；保证期间为主合同项下每笔债务履行期届满之日起两年；合同第二十条约定保证人按照本合同第六条约定的全部担保范围项下的债务的90%承担担保责任。 借款人四川天木公司与贷款人上海银行分别于2016年10月13日签订编号2016120039的借款合同（以下简称039号借款合同）、于2016年12月7日签订编号2016120044的借款合同（以下简称044号借款合同）。039号借款合同约定贷款金额500万元，借款期限一年，自2016年10月13日至2017年10月13日，贷款年利率6.525%，逾期罚息利率为合同约定贷款利率的150%，还款方式为按月结息。044号借款合同约定贷款金额600万元，借款期限一年，自2016年12月7日至2017年12月7日，贷款年利率6.525%，逾期罚息利率为合同约定贷款利率的150%，还款方式为按月结息。上述两借款合同均约定若四川天木公司未按合同约定日期还款，上海银行从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息，直至清偿本息为止。上述合同签订后，上海银行分别于2016年10月14日、2016年12月7日向四川天木公司发放贷款500万元、600万元。 另查明，小保公司分别与龙皓装饰公司签订编号2016年反保贷字第0106（1）号的反担保保证合同；与陈宜富、苟娟签订编号2016年反保贷字第0106（1）号-1的反担保保证合同；与陈小龙、孟灵雨签订编号2016年反保贷字第0106（1）号-2的反担保保证合同，均约定龙皓装饰公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨自愿就小保公司向债务人四川天木公司提供的融资担保向小保公司提供反担保保证，反担保保证的主合同为编号为2016120039的借款合同，担保的主债权为小保公司承担的保证责任及小保公司代偿后的利息、违约金、损失等；反担保保证范围为小保公司依据上述保证合同对债权人承担的保证责任的全部（包括代偿的本金、利息、逾期利息及罚息、违约金以及债权人为实现债权所产生的律师费等其他费用等），小保公司承担保证责任所支付的资金和费用的资金利息，小保公司实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、案件调查费、公告费、执行费、评估费、拍卖费等），小保公司与债务人签署的委保协议约定的违约金。保证期间为自小保公司实际承担保证责任之次日起两年，保证方式为连带保证责任。 抵押权人小保公司（甲方）分别与抵押人陈宜富、苟娟、陈小龙（乙方）签订编号2016年反抵贷字第0106（1）-1号反担保抵押合同；与抵押人苟娟、陈宜富、苟波、张小彩签订编号2016年反抵贷字第0106（1）-2号反担保抵押合同。主要约定乙方知晓四川天木公司与银行签订2016120039等系列借款合同，“等一系列合同”为手工添注，苟娟、陈宜富、苟波、张小彩等人在添注处下方签字并按手印。乙方为甲方提供反抵押担保，担保主债权为甲方承担的保证责任及甲方的损失，担保范围包括但不限于为甲方依据上述保证合同对债权人承担的保证责任的全部（包括代偿的本金、利息、逾期利息及罚息、违约金以及债权人为实现债权所产生的律师费等其他费用等），甲方承担保证责任所支付的资金和费用的资金利息，甲方实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、案件调查费、公告费、执行费、评估费、拍卖费等），甲方与债务人签署的委保协议约定的违约金。抵押物分别为：苟娟所有的位于青羊区××路××号××栋××层××号××房屋，陈小龙所有的位于青羊区××路××号××栋××层××号××，1404号（权1864573）房屋，陈宜富、苟娟共同所有的位于青羊区瑞联路66号9栋1单元15楼1502号（权1408965）、温江区金马镇太极大道666号20栋1层2号（权2235996）房屋，苟波、张小彩共同所有的位于温江区××路××号××栋××单元××层××号××房屋。2016年10月18日，陈宜富、苟娟、陈小龙、苟波、张小彩与小保公司按约就上述抵押房屋办理抵押登记。 2019年6月24日，上海银行出具《履行担保责任通知书》，载明截至2019年6月24日四川天木公司（现名为宏能天木公司）尚欠本金6921996.32元、欠息1298765.98元，本息共计8220762.3元，要求小保公司按照上海银行与小保公司签订的《调解协议》向上海银行履行保证责任，代偿贷款本金6229796.69元。2019年6月25日，小保公司向上海银行转账5396053.02元、833743.67元，共计6229796.69元，业务说明为归还宏能天木建设工程有限公司逾期本金。2019年7月10日，上海银行出具《解除担保责任通知书》，载明小保公司为四川天木公司（现更名为宏能天木公司）在上海银行1100万元贷款提供连带保证担保，小保公司于2019年6月25日共计代偿本金6229796.69元，根据合同约定，上海银行通知解除上述已代偿债务金额对应的担保责任，担保合同所担保的剩余债务（含本息）金额，小保公司仍需承担连带保证责任。 2017年9月1日，四川天木公司进行了名称变更，变更为宏能天木建设工程有限公司。 庭审中，1.小保公司明确，其按照委保协议约定收取了担保费33万元（即担保金额1100万元×3%）；至于《履行担保责任通知书》上载明的《调解协议》，该通知书系上海银行的固定模板，调解协议并不存在。 2.陈宜富明确，2017年借款到期后就存在欠款情况，小保公司代为偿还600多万元后，未向上海银行偿还过借款；质疑其欠款8220762.3元，但小保公司实际代偿6229796.69元，未达合同约定的90%的担保责任。 3.小保公司明确，实际代偿款为宏能天木公司尚欠贷款本金6921996.32元的90%，即6229796.69元。 本院认为，本案各方当事人签订的合同均系各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效。四川天木公司借款后未按合同约定按期足额归还贷款本息，小保公司依最高保合同的约定，向上海银行代偿了6229796.69元。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，现四川天木公司已更名为宏能天木公司，故小保公司诉请宏能天木公司向其支付代偿款6229796.69元，本院予以支持。 关于资金利息。小保公司与四川天木公司签订的协议约定，小保公司承担保证责任后，有权向宏能天木公司进行追偿，追偿范围包括小保公司代偿金额和自代偿之日起的相应利息、罚息（按主合同项下约定的贷款利率的150%计算）。据此，小保公司已承担了保证责任，有权向宏能天木公司主张自代偿之日的资金利息，以代偿款6229796.69元为基数，自2019年6月25日起计算至实际付清之日止，标准均按照借款合同约定的贷款利率6.525%的150%即年利率9.7875%计算。小保公司关于资金利息的诉讼请求符合合同约定，本院予以支持。 关于违约金。虽然委保协议约定四川天木公司如违反合同的有关条款以及不能按照主合同的有关规定按时还款，应按协议约定的担保金额的10%向小保公司支付违约金。本院认为，违约金的设置以“补偿损失为主、惩罚为辅”为原则，本案中，陈宜富抗辩违约金过高，且小保公司已经主张了按照年利率9.7875%计收资金利息，该笔费用足以弥补其因代偿后的资金占用期间的利息损失，并对宏能天木公司起到了一定的惩罚作用，因此在小保公司未举证证明除其已主张的资金占用利息损失外，还有损失未得到弥补的情况下，对小保公司关于违约金623000元的诉讼请求，本院不予支持。 关于连带清偿责任。龙皓装饰公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨作为反担保保证人分别与小保公司签署了反担保保证合同，龙皓装饰公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨应按照合同约定向小保公司承担连带保证责任。本案中，反担保保证合同保证人提供反担保保证的主合同为编号为2016120039的借款合同，四川天木公司与上海银行分别签订了2016120039号借款合同及2016120044号两份借款合同。其中2016120039号借款合同约定借款500万元，2017年10月13日借款到期；2016120044号借款合同约定借款600万元，2017年12月7日借款到期。小保公司于2019年6月25日代四川天木公司向上海银行偿还贷款本金6229796.69元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充……”之规定，因小保公司明确其代偿的6229796.69元系本金，故按照两笔债务到期的先后顺序抵充，039号借款合同项下500万元已由小保公司代为清偿。现根据反担保保证合同约定，反担保保证范围为小保公司对债权人承担的保证责任的全部以及小保公司承担保证责任所支付的资金和费用的资金利息等，故龙皓装饰公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨应向小保公司承担连带保证责任，担保范围为借款本金500万元以及资金利息（以500万元为基数，自2019年6月25日起以按照年利率9.7875%为标准计算至实际付清之日止）。龙皓装饰公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨承担连带清偿责任之后，有权向宏能天木公司进行追偿。 关于优先受偿权。陈宜富、苟娟、陈小龙、苟波、张小彩作为抵押人与小保公司签署反担保抵押合同，并办理了对应的抵押登记。现小保公司作为抵押权人，要求就陈宜富、苟娟、陈小龙、苟波、张小彩提供的抵押物在担保范围内享有优先受偿权，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第三十三条第一款、第三十四条、第四十一条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、宏能天木建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向成都小企业融资担保有限责任公司支付代偿款6229796.69元； 二、宏能天木建设集团有限公司向成都小企业融资担保有限责任公司支付资金利息（以6229796.69元为基数，自2019年6月25日起按照年利率9.7875%计算至实际付清之日止）； 三、四川龙皓装饰工程有限公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨就宏能天木建设集团有限公司尚欠借款本金5000000元以及资金利息（以5000000元为基数，自2019年6月25日起以按照年利率9.7875%为标准计算至实际付清之日止）的范围内向成都小企业融资担保有限责任公司承担连带清偿责任；四川龙皓装饰工程有限公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨承担清偿责任后，有权向宏能天木建设集团有限公司追偿； 四、若宏能天木建设集团有限公司未履行上述第一、二项支付义务，成都小企业融资担保有限责任公司有权就苟娟所有的位于青羊区××路××号××栋××楼××号房屋，陈小龙所有的位于青羊区××路××号××栋××楼××号，1404号房屋，陈宜富、苟娟共同所有的位于青羊区瑞联路66号9栋1单元15楼1502号、金马镇太极大道666号20栋1楼2号房屋，苟波、张小彩共同所有的位于温江区××路××号××栋××单元××楼××号房屋折价或者拍卖、变卖后所得价款在担保范围内按照抵押顺序优先受偿； 五、驳回成都小企业融资担保有限责任公司其余诉讼请求。 若宏能天木建设集团有限公司、四川龙皓装饰工程有限公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨、苟波、张小彩未按照本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费55408元，公告费600元，共计56008元由宏能天木建设集团有限公司、四川龙皓装饰工程有限公司、陈宜富、苟娟、陈小龙、孟灵雨、苟波、张小彩承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周力娜 二〇二〇年九月十四日 书记员  雷 莉