广东省清远市清城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤1802刑初386号 公诉机关清远市清城区人民检察院。 被告人谢某强，男，1985年4月9日出生，身份证号码441************219，汉族，中专文化，个体户，户籍所在地广东省清远市清城区*************，住所地广东省清远市清城区***********房。因本案于2020年2月20日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。 指派辩护人成丽慧，广东朝纲律师事务所律师。 被告人陈某威，曾用名陈某虾，男，1991年5月16日出生，身份证号码441************413，汉族，中专文化，个体户，户籍所在地广东省英德市*********，住所地广东省清远市清城区***************。因本案于2020年2月21日被清远市公安局清城区分局监视居住，同年3月13日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。 辩护人顾永春，广东定海针（清远）律师事务所律师。 被告人温某豪，男，1993年3月7日出生，身份证号码441************614，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地广东省清远市清新区**************，住广东省清远市清城区**************。因本案于2020年2月20日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。 指派辩护人郭锐，广东亨信律师事务所律师。 被告人丘某杰，男，2000年10月29日出生，身份证号码：441************411，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省清远市清新区**************，住所地广东省清远市清新区********号****。因本案于2020年2月20日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。 指派辩护人肖美兰，广东金亚律师事务所律师。 被告人何某锋，男，1997年3月7日出生，身份证号码：441************371，汉族，中专文化，务工，户籍所在地：广东省清远市清新区**************，住所地：广东省清远市清新区*************。因本案于2020年2月20日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。 指派辩护人朱文栋，广东汇棋律师事务所律师。 被告人欧某锋，男，1998年9月3日出生，身份证号码441************178，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省清远市清新区**************，住所地广东省清远市清新区********号******。因本案于2020年2月20日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。 指派辩护人秦燕干，广东威林律师事务所律师。 被告人温某伟，男，1993年3月7日出生，身份证号码441************630，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地广东省清远市清新区**************，住所地广东省清远市清城区**************。因本案于2020年2月20日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。 指派辩护人阮钊洪，广东法行律师事务所律师。 清远市清城区人民检察院以清城检一部刑诉〔2020〕Z26号起诉书指控被告人谢某强、陈某威犯赌博罪、故意伤害罪，被告人温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟犯故意伤害罪，于2020年6月28日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年8月26日公开开庭进行审理，清远市清城区人民检察院指派检察员莫娟出庭支持公诉，被告人谢某强、陈某威、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟及辩护人成丽慧、顾永春、郭锐、肖美兰、朱文栋、秦燕干、阮钊洪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控： 一、赌博罪 2020年2月初至17日期间，被告人谢某强将其经营的广东省清远市清城区凤城街道倾城摩尔***手机店作为赌博窝点，多次组织聚集陈某威、欧某锋、何某锋、温某豪等人，利用扑克牌以“三公大吃小”的方式进行赌博，在赌局中合共抽头渔利约人民币13000元。以上部分抽头渔利被被告人谢某强用作消费，剩余的抽头渔利人民币5250元在案发后被公安机关起获。 2020年2月18日晚上，被告人陈某威将其经营的广东省清远市清城区***********手机店作为赌博窝点，组织聚集谢某强、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟、刘某平等人，利用扑克牌以“三公大吃小”的方式进行赌博，在赌局中抽头渔利人民币5800元。被告人陈某威在赌博过程中将其中的抽头渔利人民币3000元借给何某锋作为赌资，剩余的抽头渔利人民币2800元在案发后被公安机关起获。 二、故意伤害罪 2020年2月19日凌晨，被告人谢某强、陈某威、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟等人因怀疑被害人刘某平在赌博过程中“出千”，在广东省清远市清城区***********手机店内及店外的路面对被害人刘某平实施殴打。经鉴定，被害人刘某平的损伤程度为轻伤二级。 为证实上述指控，公诉机关当庭出示了人民币8850元等物证；人口信息、抓获经过、病情介绍等书证；被害人刘某平的陈述；被告人谢某强、陈某威、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟的供述和辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认等笔录；视听资料等。 公诉机关认为，被告人谢某强、陈某威无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博；故意伤害他人身体，致一人轻伤二级；其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以赌博罪、故意伤害罪数罪并罚追究其刑事责任。被告人温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人谢某强、陈某威、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟均认罪认罚，建议以赌博罪判处被告人谢某强有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；建议以故意伤害罪判处被告人谢某强有期徒刑九个月至一年三个月；合并总和刑期一年四个月至一年十个月，并处罚金人民币五千元。建议以赌博罪判处被告人陈某威有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；建议以故意伤害罪判处被告人陈某威有期徒刑九个月至一年三个月；合并总和刑期一年三个月至一年九个月，并处罚金人民币三千元。建议以故意伤害罪判处被告人温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟有期徒刑九个月至一年三个月。 被告人谢某强、陈某威、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见：1.被告人无犯罪前科，是初犯偶犯，主观恶性较小，社会危害性不大，依法可以从轻处罚；2.被害人存在一定的过错；3.被告人归案后均如实供述，自愿认罪认罚；4.被告人均愿意积极赔偿被害人的损失；5.被告人欧某锋、温某伟在共同犯罪中起次要作用，是从犯。综上，建议对被告人谢某强、陈某威、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟从轻处罚。 经审理查明：一、赌博 2020年2月初至17日期间，被告人谢某强将其经营的广东省清远市清城区凤城街道倾城摩尔***手机店作为赌博窝点，多次组织聚集陈某威、欧某锋、何某锋、温某豪等人，利用扑克牌以“三公大吃小”的方式进行赌博，在赌局中合共抽头渔利约人民币13000元。以上部分抽头渔利被被告人谢某强用作消费，剩余的抽头渔利人民币5250元在案发后被公安机关起获。 2020年2月18日晚上，被告人陈某威将其经营的广东省清远市清城区***********手机店作为赌博窝点，组织聚集谢某强、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟、刘某平等人，利用扑克牌以“三公大吃小”的方式进行赌博，在赌局中抽头渔利人民币5800元，其中人民币3600元在案发后被公安机关起获。 二、故意伤害 2020年2月19日凌晨，被告人谢某强、陈某威、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟等人因怀疑被害人刘某平在赌博过程中“出千”，在广东省清远市清城区***********手机店内及店外的路面对被害人刘某平实施殴打。经鉴定，被害人刘某平的损伤程度为轻伤二级。 另查明，上述被告人的家属已经与被害人刘某平达成和解协议，向被害人赔偿经济损失共人民币五万元，被告人均获得被害人的谅解。 上述事实，有经庭审质证、确认的人民币8850元等物证；人口信息、抓获经过、病情介绍等书证；被害人刘某平的陈述；被告人谢某强、陈某威、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟的供述和辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认等笔录；视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谢某强、陈某威以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪；故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，应当数罪并罚追究其刑事责任。被告人温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为构成故意伤害罪。被告人谢某强、陈某威、温某豪、丘某杰、何某锋、欧某锋、温某伟无犯罪前科，归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人均对被害人做出经济赔偿，并获得被害人的谅解，在量刑时酌情予以考量。辩护人基于上述理由提出的意见，本院予以采纳。对辩护人提出的第二、五项辩护意见，经查，被害人虽存在聚赌的不良行为但无证据证实其存在过错，且七名被告人对被害人实施围殴，在共同犯罪中所起的作用相当，不应当区分主从犯，上述辩护意见经查不实，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百三十四条第一款、第二十五条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人谢某强犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人谢某强的刑期自2020年2月20日起至2021年5月19日止；罚金应在判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人陈某威犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈某威的刑期自2020年3月13日起至2021年5月12日止；罚金应在判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人温某豪犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人温某豪的刑期自2020年2月20日起至2020年11月19日止。） 四、被告人丘某杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人丘某杰的刑期自2020年2月20日起至2020年11月19日止。） 五、被告人何某锋犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人何某锋的刑期自2020年2月20日起至2020年11月19日止。） 六、被告人欧某锋犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人欧某锋的刑期自2020年2月20日起至2020年11月19日止。） 七、被告人温某伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人温某伟的刑期自2020年2月20日起至2020年11月19日止。） 八、继续追缴被告人谢某强的违法所得人民币7750元，被告人陈某威的违法所得人民币2200元，依法没收上缴国库； 九、随案移送人民币8850元（暂存清远市公安局清城区分局），是违法所得，依法没收上缴国库；随案移送手机八部，均系被告人的私人物品，依法予以发还。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  周雨晴 人民陪审员  黄文峰 人民陪审员  陈俏玲 二〇二〇年九月十七日 书 记 员  麦倩雯 附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。