重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）渝05刑终612号原公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。上诉人（原审被告人）李祖进，男，汉族，1976年10月2日出生，住重庆市九龙坡区。2019年4月14日因涉嫌盗窃犯罪被抓获，同月16日被释放，次日被取保候审。上诉人（原审被告人）代晓红，男，汉族，1965年12月15日出生，住重庆市九龙坡区。2019年4月14日因涉嫌盗窃犯罪被抓获，次日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。上诉人（原审被告人）刘昌均，男，汉族，1965年1月9日出生，住重庆市沙坪坝区。2019年4月15日因涉嫌盗窃犯罪被抓获，同日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。辩护人刘梅，重庆万诚律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘言军，男，汉族，1963年1月16日出生，住重庆市九龙坡区。2019年4月15日因涉嫌盗窃犯罪被抓获，同日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。辩护人黄仕庆、蒋天文，重庆合融律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈中文，男，汉族，1968年8月20日出生，住重庆市九龙坡区。因犯收购赃物罪，于2005年9月14日被判处拘役五个月零十日，2005年10月4日刑满释放。2019年4月14日因涉嫌盗窃犯罪被抓获，同月16日被释放，次日被取保候审。辩护人梁杰，重庆百君律师事务所律师。重庆市九龙坡区人民法院审理重庆市九龙坡区人民检察院指控原审被告人代晓红、李祖进、刘昌均、刘言军、陈中文犯盗窃罪一案，于2020年7月2日作出（2019）渝0107刑初1138号刑事判决。原审被告人代晓红、李祖进、刘昌均、刘言军、陈中文不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，审查上诉人代晓红、李祖进、刘昌均、刘言军、陈中文的上诉状，讯问上诉人，审阅辩护人提交的书面辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。重庆市九龙坡区人民法院认定，2018年下半年至2019年4月，被告人李祖进、代晓红、刘昌均、刘言军、陈中文相互伙同，分工合作，利用工作上的便利，先后多次窃取铁马集团公司31车间铝材废料共计35859公斤。其中，刘昌均、刘言军主要负责将31车间生产作业后剩余的铝材废料堆放在指定的边废料区域，并在铝材废料达到一定数量后通知代晓红、李祖进运走。代晓红、李祖进主要负责将铝材废料通过内转车辆转运至设备部能源部的油漆间堆放，然后联系陈中文，由陈中文驾驶货车将上述铝材废料偷运出厂区，以每公斤10.5元左右的价格销赃给熊昌联等人。销赃后，陈中文以每公斤8.5元的价格支付赃款给代晓红、李祖进，由代晓红、李祖进、刘昌均和刘言军四人平分。经认定，被盗铝材废料价值394449元。2019年4月14日，民警在九龙坡区华岩镇石堰村将正在销赃的被告人陈中文抓获，并当场查获铝材废料6017公斤。陈中文到案后主动协助公安机关抓获代晓红。代晓红到案后主动配合公安机关，以分赃为由将李祖进约到李祖进住家楼下，由陈中文对李祖进进行指认。民警随即抓获李祖进，并从李祖进处查获重型电子秤一台。2019年4月15日，民警在铁马集团公司将刘昌均和刘言军抓获。上述被告人到案后均如实供述了上述事实。2020年1月8日，公安机关将上述查获的铝材废料6017公斤发还铁马集团公司。另查明，案发后，被告人代晓红、刘昌均、刘言军分别赔偿铁马集团公司6万元、被告人李祖进赔偿铁马集团公司3万元、被告人陈中文赔偿铁马集团公司5万元，铁马集团公司对被告人代晓红、刘昌均、刘言军表示谅解。认定上述事实的证据有：报案材料、31车间废铝料被盗明细、委托书、受立案材料、户籍材料、强制措施材料、抓获经过、立功证明及民警胡某的证言、辨认笔录、辨认现场笔录、提取笔录、确认笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、价格认定协助书、价格认定结论书、工矿产品购销合同、一般工业固体废物台账报表、接受证据清单、入库单、调取证据通知书、农业银行卡交易明细清单、铁马集团公司设备能源部监控录像丢失情况说明、铝边料盗窃作案轨迹时间明细表、监控视频截图及监控视频光盘、关于刘昌均岗位职责及相关情况的说明、关于刘言军岗位职责及相关情况的说明、关于李祖进工作情况说明、关于代晓红工作情况说明、关于代晓红岗位工作职责情况说明、收据、谅解书；证人万某、许某、林某等人的证言；被告人李祖进、刘昌均、刘言军、代晓红、陈中文的供述等。重庆市九龙坡区人民法院认为，被告人李祖进、刘昌均、刘言军、代晓红、陈中文以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，共计价值394449元，数额巨大，五名被告人的行为均已构成盗窃罪，依法应予处罚。李祖进、刘昌均、刘言军、代晓红、陈中文到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。代晓红、陈中文到案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以从轻处罚。陈中文有犯罪前科，可予酌情从重处罚。代晓红、刘昌均、刘言军分别赔偿铁马集团公司6万元并得到谅解，李祖进赔偿铁马集团公司3万元，陈中文赔偿铁马集团公司5万元，可对五名被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人李祖进犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币九万元；二、被告人刘昌均犯盗窃罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币八万元；三、被告人刘言军犯盗窃罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币八万元；四、被告人代晓红犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；五、被告人陈中文犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；六、责令被告人李祖进、刘昌均、刘言军、代晓红、陈中文于判决生效之日起30日内共同退赔被盗单位重庆铁马工业集团有限公司经济损失人民币68262元；七、扣押在案的重型电子秤一台予以没收。原审被告人李祖进上诉提出，其行为应定性为职务侵占罪，一审判决量刑过重。原审被告人代晓红上诉提出，本案应定性为职务侵占罪，一审判决量刑过重。原审被告人刘昌均上诉提出，本案应定性为职务侵占罪，一审判决量刑过重。其辩护人提出相同的辩护意见。原审被告人刘言军上诉提出，本案应定性为职务侵占罪，如认定为盗窃罪其所起作用较小，应认定为从犯，一审判决量刑过重。其辩护人提出相同的辩护意见。原审被告人陈中文上诉提出，本案应定性为职务侵占罪，一审判决量刑过重。其辩护人提出相同的辩护意见。经二审审理查明的事实与一审相同，在本院审理中各上诉人及辩护人均未提交新的证据。本院对一审判决认定事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人李祖进、刘昌均、刘言军、代晓红、陈中文以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，共计价值394449元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。李祖进、刘昌均、刘言军、代晓红、陈中文到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。代晓红、陈中文到案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以从轻处罚。陈中文有犯罪前科，可以酌情从重处罚。代晓红、刘昌均、刘言军分别赔偿铁马集团公司6万元并得到谅解，李祖进赔偿铁马集团公司3万元，陈中文赔偿铁马集团公司5万元，可以酌情从轻处罚。关于上诉人李祖进、刘昌均、刘言军、代晓红、陈中文及刘昌均、刘言军、陈中文的辩护人提出本案应定性为职务侵占罪的上诉理由和辩护意见。经查，在案证据可以证实，李祖进、刘昌均、刘言军、代晓红、陈中文对于铁马集团公司车间现场边废料均没有保管、处置的职责；五名上诉人以非法占有为目的，分工配合秘密窃取铝材废料的行为符合盗窃罪的构成要件，应以盗窃罪对其定罪处罚。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘言军及其辩护人提出其所起作用较小，应认定为从犯的上诉理由和辩护意见。经查，在共同犯罪中刘言军等人行为积极主动，分工配合，不宜区分主从犯。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李祖进、刘昌均、刘言军、代晓红、陈中文及刘昌均、刘言军、陈中文的辩护人提出一审判决量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，一审法院根据五名被告人的犯罪事实、性质、情节，综合归案后的认罪态度、退赔情况等，对其判处的刑罚适当。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  余 勇审 判 员  卢俊莲审 判 员  尹 华二〇二〇年九月二十四日法官助理  靳朝然书 记 员  傅亚男