湖南省道县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1124民再1号 再审申请人（原审被告）：何官某，男。 委托诉讼代理人：陈河汐，湖南人和律师事务所律师。 再审被申请人（原审原告）：黄某兴，男。 委托诉讼代理人：蒋佳送，道县蓝天法律服务所法律工作者。 原审被告：何党某，男。 原审被告：周某红，女。 原审被告：何某斌，男。 原审被告：何某玲，女。 原审被告：何某英，女。 再审申请人何官某因与被申请人黄某兴民间借贷纠纷一案，不服本院（2018）湘1124民初2284号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年1月17日作出（2020）湘1124民申3号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人何官某及委托诉讼代理人陈河汐、被申请人黄某兴及其委托诉讼代理人蒋佳送、原审被告何党某、何某英均到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 再审申请人何官某向本院提出再审申请：1、撤销（2018）湘1124民初2284号民事判决书；2、依法改判，驳回被申请人要求申请人对何党某、周某红借款承担连带责任的诉讼请求;3、诉讼费用由被申请人承担。事实和理由:有新的证据证明何官某对于何党某、周某红借款担保是附条件的，现条件没有成就，故何官某的担保不能生效。2018年8月24日，何官某写了一张30万元的借条给黄某兴，但黄某兴一直没有将此款打给何官某，黄某兴从他人处借了22.5万元，准备给何官某的，但因为黄某兴的债权人追债，22.5万元就被黄某兴的债权人要走，30万元借条无法履行。因为何某玲急于要黄某兴帮其借钱，黄某兴多次提出要何某玲的伯父何官某担保2018年6月20日写的60万元的借条，在何某玲与黄某兴多次磋商后，并征得何官某的同意，两人达成协议，由何官某写下一个对60万元借款的担保条，该担保条以打款给何某玲21万元为生效条件，2018年8月31日何官某按照要求写下了担保书，但黄某兴要求把日期写为与60万元借条同一天，即2018年6月20日。在何官某写《担保条》的同时，何某玲也要求黄某兴写下《承诺书》，承诺黄某兴把21万元打到何某玲账上时，何官某的担保书生效，如果21万元不到何某玲的账上，担保条作废！《担保条》和《承诺书》都放在何某玲处。此后，黄某兴没有转钱给何某玲，2018年9月2日，黄某兴以看一下两张条子为由从何某玲手上骗子。担保条是附条件才生效的，现在条件没有成就，该担保条不发生效力。何官某不应承担60万元的担保责任。而且恳请法院查明借款事实，对借款的真实性及担保的附条件一并审理查明，依法纠正错误。 再审申请人何官某举证如下：第1组证据：身份信息、（2018）湘1124民初2284判决书、录音光碟、光碟文字一份，共同证明担保是附条件的，也是再审的理由和事实；第2组证据：借条一份、担保条一份、承诺书复印件一份，证明是8月31日写的承诺书，担保是附条件的，该承诺书原件已经被黄某兴拿走了。 在再审过程中，被申请人黄某兴提出辩称：1、何官某对借款60万元和担保60万元的事实是予以认可的，对60万元的真实性不属于再审范围；2、本案争执焦点是担保条是否何官某所写，是否附条件，由何官某提供证据证明；3、何某玲未到庭陈述该担保条是否是被黄某兴骗走，要承担举证不能的责任。 被申请人除原审举证的14份证据外，另提供证据15，即2018年5月22日的借条复印件一张，证明何党某、周某红借黄某兴40万元，何某英、何某玲、何某斌担保，该借条原件已经被被告拿走了。 原审被告何党某辩称：60万元借条里含有高额利息，请求算清楚后，该是多少按多少算。庭后提交银行明细。 原审被告何某英辩称：是担保了40万元，但那张借条之后结清了，结算为60万元的借条了，我不承担连带责任。 原审被告周某红、何某斌、何某玲未到庭，也未答辩。 原审原告黄某兴向本院提出诉讼请求：1、判令被告何党某、周某红偿还原告借款80万元，利息按年利率24%从2018年6月20日至判决执行完毕止，由被告何某斌、何某玲、何官某、何某英承担连带责任；2、由被告承担案件受理费、财产保全费。事实和理由：被告因做生意周转多次向原告借款，口头约定利息月息3分，于2018年6月20日双方进行结算，由被告立字据一张《借条》给原告，担保人签字担保，借款金额为600000元，被告自愿以房屋作抵押偿还借款，借期2个月；2018年8月7日被告再借款20万元，借期为10天，以营江路194号门面作抵押，被告均签字。以上债务到期后被告未履行，为维护原告合法权益特起诉贵院，请贵院依法支持原告诉讼请求。 本院原审认定事实：被告何党某、周某红、何某斌、何某玲曾多次向原告黄某兴借款，并立下多张借条，其中在一张40万元的借条上被告何某英签名担保，原告也从自己的银行账户或通过他人转账把借款支付给被告。2018年6月20日，经结算，被告何党某、周某红立下一张借原告黄某兴现金60万元的借条，约定2个月偿还结清，以房屋抵押，逾期不还，房屋作价60万元两抵，被告何党某、周某红在借款人处签名，被告何某斌、何某玲在提保人处签名担保，但被告何某英不愿在该借条上签名担保。同日，被告何官某单独立下一张担保条，对上述60万元借款提供担保，并约定以其道县寿雁镇圩上的门面房屋抵押担保，该条由何某玲书写，何官某签名。2018年6月21日，被告何某玲转账30900元给原告。2018年8月7日，被告何党某、周某红又立下一张借原告20万元的借条，约定借期为10天，以营江路194号门面作抵押，逾期不还，房屋作价20万元两抵，被告何党某、周某红在借款人处签名，被告何某斌、何某玲在提保人处签名担保。根据被告提供的录音资料（2018年8月6日），当时虽提到借10万写20万元的借条，但从原、被告2018年6月20日至8月7日的账目往来分析：2018年6月22日原告银行转账给何某玲89621元，2018年8月7日原告银行转账给何某斌7.5万元，微信转账1.5万元给何某斌。原告称还支付了2万元现金给被告，说明2018年8月7日的20万的借款是事实。对于20万元的还款情况：何某玲从2018年8月8日至13日每天转账还原告1万元，2018年8月16日、18日转账还8200元，共计68200元，而原告于2018年8月15日微信转账3.5万元给何某玲，银行转账1.6万元给何某玲，共计5.1万元，故偿还金额为17200元。此后，被告未偿还原告分文借款本息。 本院原审认为：本案系民间借贷纠纷。被告何党某、周某红向原告黄某兴借款，有原告提供的借条和转账凭证等为凭，原告黄某兴和被告何党某、周某红之间的债权债务关系依法可以确认，被告何党某、周某红应依约按时偿还借款，欠款不还应承担相应的民事责任。被告何某斌、何某玲、何官某作为担保人，应对其担保的借款承担连带责任。何某英虽对以前的40万元借款作了担保，但在重新立据后未在借条上签名担保，不应承担担保责任。由于借条上未约定利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，由于借贷双方未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，只能自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息。2018年8月7日的20万元借款，扣减已偿还的17200元，本金只能认定为182800元。2018年6月20日的60万元借款，被告提出没有那么多，如果被告认为偿还的利息违反法律规定，可以另行起诉要求原告返还，但2018年6月21日被告何某玲转账给原告30900元应予扣减，本金只能认定为569100元。被告何官某提出担保无效，没有充分证据证明，本院不予采纳。 本院原审依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告何党某、周某红在本判决生效后十日内偿还原告黄某兴借款本金人民币569100元及逾期利息（按年利率6%计算，从2018年8月20日开始计算至执行完毕之日止）； 二、被告何党某、周某红在本判决生效后十日内偿还原告黄某兴借款本金人民币182800元及逾期利息（按年利率6%计算，从2018年8月17日开始计算至执行完毕之日止）； 三、被告何某斌、何某玲对上述第一、二项借款承担连带偿还责任； 四、被告何官某对上述第一项借款承担连带偿还责任； 五、驳回原告黄某兴的其他诉讼请求。 再审对证据的认定：1、再审申请人提供的承诺书复印件，用于证明60万元担保是附条件生效的，事后黄某兴没有按照承诺转账21万给何某玲，担保条作废。再审申请人提出该证据已经被黄某兴拿走了，所以没有原件核对，在证据形式上是有瑕疵。但结合录音光碟、担保条、银行交易明细及何官某何党某的陈述，该证据与其他证据已经可以形成证据链，对该证据本院予以采信。2、再审被申请人提供的40万元借条复印件一张，证明何党某、周某红2018年5月22日借黄某兴40万元，何某英、何某玲、何某斌是担保人。再审被申请人提出该证据因为形成了新的借贷，重新出具成60万元的借条，而且何某英当初同意为60万元借条担保的，事后不肯了。该借条已经被何某玲他们家拿走了，所以没有原件核对，在证据形式上是有瑕疵。但结合公安局对何某英丈夫许文辉的询问笔录、黄某兴与何某英的录音光盘、何某英在再审中的自认及黄某兴的陈述等等，证据之间已经形成证据链，对该证据本院予以采信。 再审对事实的认定：黄某兴与何某斌系小学同学，何某斌、何某玲多次向黄某兴借钱，双方有很多银行交易，何党某、周某红、何某斌、何某玲立下多张借条。2018年5月22日黄某兴转账7.9万元给何某玲、通过齐小燕（齐小燕老公与黄某兴是老庚）转账9万元给何某玲、通过田承博POS机分两次转账9.94万元给何某玲，共计26.84万元。当天，何党某、周某红向黄某兴出具40万元的借条一张，周转期限一个月偿还结清，自愿以房屋抵押，逾期拖欠不还，房屋作价40万元两抵，何某斌、何某玲、何某英在担保人处签名担保。此后，黄某兴于2018年5月30日转账1万元、6月4日转账1万元给何某玲。何某斌、何某玲分5次通过银行还款4.49万元给黄某兴，并两次通过齐小燕账户还款共3万元。2018年6月20日，在40万元的借条及此后的借贷基础上结算，被告何党某、周某红立下一张借原告黄某兴现金60万元的借条，约定2个月偿还结清，以房屋抵押，逾期不还，房屋作价60万元两抵，被告何党某、周某红在借款人处签名，被告何某斌、何某玲在提保人处签名担保，但被告何某英不愿在该借条上签名担保。2018年6月21日，被告何某玲转账还款3.09万元给黄某兴，2018年6月22日黄某兴分两次共转账8.9621万元给何某玲，2018年8月7日黄某兴银行转账7.5万元、微信转账1.5万元给何某斌，当天即2018年8月7日，被告何党某、周某红又立下一张借原告20万元的借条，约定借期为10天，以营江路194号门面作抵押，逾期不还，房屋作价20万元两抵，被告何党某、周某红在借款人处签名，被告何某斌、何某玲在提保人处签名担保。2018年8月8日至8月13日，何某玲通过自己和何官某的账户每天还款1万元共计6万元给黄某兴，2018年8月15日黄某兴银行转账1.6万元、微信转账3.5万元给何某玲，2018年8月16日何某玲通过银行还款0.38万元，2018年8月18日何某玲通过银行还款0.44万元，此后何某玲、何某斌等都没有再还钱给黄某兴，2018年8月31日，何官某按照黄某兴、何某玲、何党某的要求出具一张“对2018年6月20日欠款60万元的担保条，自愿做何党某、周某红的担保人，并以其寿雁镇圩上的门面房屋抵押担保，承担债务责任”，落款时间为2018年6月20日。同时何官某、何党某、何某玲要求黄某兴作出承诺，事后黄某兴向何某玲出具一张承诺书“关于2018年6月20日担保60万元的担保条，以黄某兴转账21万元整到何某玲账号为准，钱如未到何某玲账户，上述担保条作废”，落款时间为2018年6月20日。此后，黄某兴没有转账21万元到何某玲账户。 本院再审认为：本案系民间借贷纠纷。再审中不仅审查了担保是否附条件、担保责任应该由谁承担，同时对借款的真实性也进行了审查。 借款的真实性：本案何党某、周某红分别于2018年5月22日出具40万元的借条、2018年6月20日出具60万元的借条、2018年8月7日出具20万元的借条。2018年5月22日的借条是对之前的借款与当天黄某兴借给何某玲26.84万元而出具的借条，因为5月22日之前的往来明细很多，而且黄某兴称双方还有购买沙子的款项，且实际借款人何某斌、何某玲没有到庭参加诉讼，本院依据现有证据对该借条予以认定。若以后何某斌、何某玲、何党某、何某英有新的证据，证明实际金额与40万元不符，可以另行起诉。对2018年6月20日的借条，何党某提到是由2018年5月22日的借条加上后续的借款结算而来的，结算中含有高额利息。虽然40万元的借条没有约定利息，黄某兴借款给何某斌、何某玲，不是单纯的人情关系，何党某认可双方之间有利息的结算，本院依照法律规定，依法认可双方有口头约定利息，高额利息本院不予支持，对黄某兴辩称已经偿还的利息没有超过3分的予以支持。5月22日至6月20日计算为1个月，利息为40*0.3=1.2万元，剩余本金为2018年6月20日的借款本金40+2+1.2-7.49=35.71万元，2018年6月20日的借条没有约定利息，对黄某兴辩称按2分利息计算的意见不予支持，本院依法认为双方没有约定利息。6月21日何某玲偿还3.09万元，则何党某还欠35.71-3.09=32.62万元。2018年6月21日到8月7日，黄某兴共计银行转账出借17.9621万元，依据2018年12月19日黄某兴的陈述，另现金给付何某玲2万元，本院依法予以采信，2018年8月7日的20万元借条，本院依法认定借款本金为19.9621万元。此后何某玲还款6.92万元，黄某兴又借款5.1万，总计为19.9621-6.92+5.1=18.1421万元。 担保责任问题：审理查明何官某的60万元的担保条是附生效条件的，条件没有成就，该担保条自然作废，何官某不用承担担保责任。何某英对40万元借条，做为担保人，依据担保法司法解释第30条规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。何某英作为连带责任担保人，主债务的履行期为1个月，依据担保法第26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。2018年5月22日的借条，2018年9月30日黄某兴起诉，在保证期间内，6月21日何某玲偿还3.09万元，则剩余本金为32.62万元，故何某英对减轻到6月21日后的32.62万元的借款承担连带担保责任。 综上所述，本案原审事实不清，实体处理错误，应予纠正。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百九十七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下： 一、撤销本院（2018）湘1124民初2284号民事判决； 二、由原审被告何党某、周某红在本判决生效后十日内偿还原审原告（再审被申请人）黄某兴借款本金32.62万元及逾期利息（按年利率6%计算，从借款期满的次日即2018年8月21日开始计算至全部偿还完毕之日止）； 三、原审被告何党某、周某红在本判决生效后十日内偿还原审原告（再审被申请人）黄某兴借款本金18.2421万元及逾期利息（按年利率6%计算，从借款期满的次日即2018年8月18日开始计算至全部偿还完毕之日止） 四、原审被告何某斌、何某玲对上述第二、三项借款承担连带赔偿责任； 五、原审被告何某英对上述第二项借款承担连带赔偿责任； 六、驳回原审原告（再审被申请人）黄某兴的其他诉讼请求。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  何小艳 人民陪审员  程定顺 人民陪审员  张明清 二〇二〇年九月十日 代理书记员  蒋慧玲 附相关法律条款 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第一百九十七条借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。该条的规定为民间借贷中口头约定借款利息，提供了法律依据。 《中华人民共和国担保法》 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月20日修订前） 第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。 自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。 第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。