广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初10890号原告(反诉被告)：杨贵生，1972年5月5日出生，汉族，住四川省阆中市*****************，公民身份号码512************312。委托诉讼代理人：苏秋云，广东永隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘炜君，广东永隆律师事务所律师。被告（反诉原告）：何焕辉，男，1969年12月3日出生，汉族，住海南省保亭黎族苗族自治县国营新星农场场部，公民身份号码460************919。委托诉讼代理人：江小春，广东上方律师事务所律师。原告杨贵生与被告何焕辉合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，被告何焕辉提起反诉，本院予以合并审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨贵生及其委托诉讼代理人苏秋云、潘炜君，被告何焕辉及其委托诉讼代理人江小春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨贵生向本院提出诉讼请求：判令何焕辉支付未付的分红207500元。事实和理由：杨贵生、何焕辉合伙经营中山市大涌镇恒升服装工艺厂，该厂登记注册为个体工商户，经营者为何焕辉。2016年6月1日，杨贵生、何焕辉通过签订《股权转让书》约定杨贵生占股45%、何焕辉占股55%，自2016年6月1日依据持股比例承担收益及亏损。2019年11月18日，杨贵生、何焕辉双方签订《拆股协议》，约定杨贵生退出合伙经营，双方关于经营期间的分红纠纷另行解决。杨贵生退伙后发现在2017年1月22日至2019年1月28日期间，何焕辉大部分按照40%的比例向杨贵生支付分红，尚欠部分分红款未向杨贵生支付，何焕辉应按双方约定的比例和方式向杨贵生支付足额的分红款。杨贵生为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法处理。杨贵生为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交以下证据：1.股权转让书1份；2.拆股协议1份；3.现金支出凭证8张、中国农业银行取款回单1张，中国农业银行业务回单2张，中国农业银行转账交易凭条3张，华星洗水厂恒生车间收款收据1张，中国农业银行回单1张，中国农业银行银行卡交易明细清单1份；3.统计表1份；4.微信聊天记录截图1张；5.2018年11月（华星洗水厂）恒升车间工资签收表1张。何焕辉辩称，1.不同意杨贵生的诉求，因为杨贵生未按股权转让书的约定支付股份转让款，至今仍欠140000元，故杨贵生不享有45%的比例分红，只能按其出资款的比例即33%分红，杨贵生所收取的分红款已远超33%的比例，故何焕辉不欠杨贵生任何的分红款；2.双方在2018年年初已口头约定双方按四六比例分红，即杨贵生占4成，何焕辉占6成，同时双方也是按该约定实际分红。现杨贵生出尔反尔不讲诚信。综上，请法院查明事实，驳回杨贵生的诉求。何焕辉向本院提出反诉请求：判令杨贵生向何焕辉支付股份转让款140000元。事实和理由：何焕辉与杨贵生于2016年6月1日签订《股权转让书》，约定何焕辉以工厂的设备及押金作价1200000元，转让45%的股权给杨贵生，杨贵生向何焕辉支付540000元现金股份转让款，签订协议后，杨贵生于2016年11月9日支付了300000元股权转让款，于2017年1月20日支付了100000元股权转让款后，再未支付剩余的140000元，双方于2019年11月18日终止合作，但杨贵生直到终止合作日止也未将140000元支付给何焕辉。何焕辉为维护其自身合法权益，特向法院提起反诉，请求判如所请。何焕辉为支持其辩解及反诉诉求，向本院提交以下证据：1.股权转让书1份；2.现金支出凭证2张，中国农业银行回单3张；3.经营协议书1份。杨贵生针对何焕辉的反诉辩称，1.双方签订的股权转让书第1条第3款已载明双方自2016年6月1日该股权转让书生效后，双方各自按55%、45%的比例承担利益、亏损；2.根据《合伙企业法》第33条，双方的利润分配应该按合伙协议的约定执行即双方的分红应该自2016年6月1日后按45%及55%的比例分成。另外，在该股权转让书中并未约定杨贵生何时应出资完毕。在杨贵生提供的证据统计表中，2016年11月9日、2017年1月9日、2017年1月20日这三次分红均在股权转让协议书签订后，根据统计这三次分红，杨贵生少分了14万元。杨贵生的本次诉讼主张并无主张该三次分红，双方口头已约定该三次分红抵冲了股权投资款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杨贵生、何焕辉均确认两人及案外人廖勇2015年5月1日起合伙经营中山市华星洗水有限公司洗水车间（16车间），杨贵生合伙期间出资400000元，占股份比例30%。此后，三人拆伙，杨贵生、何焕辉继续合伙经营合伙事务，并于2016年6月1日以何焕辉为甲方、杨贵生为乙方签订《股权转让书》1份，约定：兹有甲方诚邀乙方合作，现经过甲乙双方共同协商，在公平、公正、公开的情况下，甲方自愿将所有股份中的部分转让给乙方，转让内容如下：（一）甲方共同权股权益：1）甲方将工厂原所有设备及押金150万元人民币，统一评估为120万元人民币（其中包括押金50万元）；2）甲方自愿转让45%股份给乙方；3）甲方之前与华兴总厂合同押金50万元人民币，在合同2016年6月1日生效后，甲乙双方将55-45分成的拥有权（甲方55%成，乙方45%成、利益亏损按股份比例承担；（二）乙方期权股份收益：1）乙方投资54万元人民币作为股本（乙方的投资金以财务的收据盖章及甲方签名为据）；2）乙方54万元人民币占工厂45%股份（包括原厂押金，之前的设备投资）。该股权转让书的首部“甲方”处和尾部“转让人”处均由何焕辉的签名，首部“乙方”处有杨贵生签名。2016年5月21日，何焕辉（甲方）与杨贵生（乙方）签订《经营协议书》1份，主要约定：甲乙双方本着平等自愿、公平、公证的原则，在符合双方共同利益的前提下签订本协议，乙方通过在甲方公司任职副总（简称：副总经理）岗位的形式，全面负责甲方公司、工厂的全面经营管理工作，以帮助甲方公司实现业绩提升。经双方友好协商，达成以下协议：（一）期限：本协议为长期，有效期限自2016年6月1日起；（二）乙方工作目标内容：乙方的具体工作目标内容如下：1）2016年年度销售额目标1500万，利润目标20-30%（300万元人民币）；2）2016年上半年旺季1月、3月、4月，下半年旺季7月、8月、9月净利润的25%达到300万人民币；3）2016年淡季每月利润不低于-15万人民币；（三）乙方薪酬支付方式：每月工资6000元人民币，业务开支另计（100元以内不予报账，最高报账5000元以内，凭当天票据报账，经双方股东签字生效，才能报账），岗位固定工资按月度发放，发放时间以甲方企业工资发放日为准；（四）甲方薪酬支付方式：每月工资2万元人民币，业务开支另计（100元以内不予报账，最高报账5000元以内，凭当天票据报账，经双方股东签字生效，才能报账），岗位固定工资按月度发放，发放时间以甲方企业工资发放日为准；（五）甲方权利及义务：1.甲方权利（注：要经过股东及现场高层管理提出意见，并一致表现通过，才能作出决定权）；（1）协议生效期间，甲方有权利对企业发展方向及企业战略，定位等作出最终决策；（2）甲方有权利根据时间节点对乙方工作成果做检验；（3）甲方对企业重大事件决策拥有决定权、否定权；（4）甲方拥有对企业高层人员最终人事任免权；（5）甲方拥有对超过5000元人民币的资金支出审批权；（6）甲方拥有对企业年度规划的最终审批权；（7）甲方每月必须参加两次工厂的生产、人事、产值的总结及考核会议；2.甲方义务：（1）协议生效期间，甲方需在包括（开发、客户交流）掌控技术、协助乙方在生产过程及人事安排等方面更好的完成工作；（2）甲方需配合乙方完成企业中层及以下员工人事任免工作；（3）甲方有义务向乙方提供所有企业相关信息及资料；（4）甲方负责全厂开发、战略决策，对客户的人品及各方面审核，洗水单价定位；若出现开发失误，客户跑数等方面的问题，给厂方造成损失的必须罚款处理，同样甲方要承担相应的责任；（六）乙方权利及义务：1.乙方权利：（1）协议生效期间，乙方有权对甲方企业包括但不限于团队的编制调整、业务流程梳理、各类制度、企业文化、各岗位薪酬与考核等方面拥有调整与修改权（甲方拥有最终决定权）；（2）乙方拥有对中、基层员工招聘、任命、解聘权；3.乙方拥有对企业内务所有情况的知晓权；（4）乙方拥有对企业新业务开展的参与各控制权；2.乙方的义务：（1）负责厂方生产进度、产值提升；将成本（水、电、气、人事、安全等）控制到最低；力争节约为本，将产值达到最高利润化；（2）乙方应利用专业经验和应有的职业审慎，对甲方企业进行全面有效的管理；（3）乙方不得以任何形式向第三方透露任何有关甲方企业的内部信息；（4）乙方负责生产进度，大货质量的监督控制；人员、人事、安全、成本的最低控制，若出现以上问题，给厂方造成损失的，必须罚款处理，同样要承担相应的责任；（5）乙方负责召开每周周末会议的生产总结；（七）甲乙双方的共同权利和义务：1）所有化工材料采购价格、质量经过多方选择、对比确定后，所有的一切进出材料都必须有两位以上管理人员签字认可，由股东最终审核；2）公司账户上必须有100万的固定周转资金，剩余部分可以在股东协商后分股；3）甲乙双方必须公开银行卡号（一方持卡，一方持密码），公开微信及短信；所有开支、收入必须由双方签字认可生效；4）甲乙双方合作之前的所有债权债务将与乙方无关，若因之前甲方所有的纠纷造成乙方损失的，乙方有权控告；5）统一设置微信管理交流群；收货、送货数量必须公开；当日的收货、送货数量，产值必须由文员核对后发放到股东微信群，并设置客户洗水流水软件群；6）甲乙双方在一年合作中，若工厂没有产生效益利润时，双方自愿解除合同，并且亏盈按股份比例负责承担；本协议书只能针对华星洗水16恒生车间，其他的一切与本厂无关；该经营协议书还约定了其他事项。2019年11月18日，何焕辉、杨贵生签订《拆股协议》1份，约定：甲方何焕辉，乙方杨贵生合伙经营恒升洗水厂，于2019年9月30日双方终止合作，拆伙时账面利润和厂房折价178万元，经双方商议，甲方接手工厂，甲方须向乙方支付80万元，已预付40万元，本协议签字后一次付清剩余40万元；双方合伙时所签合同股份分红存在争议，由双方另行按合伙合同解决，以上内容分红与本协议无关；另：恒珑制衣有限公司与恒升经济上存在官司法律上的纠纷，由乙方全权委托处理，另有协议执行履行，除本协议内容外，双方确认无其他任何纠纷。何焕辉、杨贵生分别在甲方、乙方处签名。杨贵生主张何焕辉尚欠分红款未向其支付，何焕辉主张杨贵生尚欠股份转让款为支付，双方协商无果，杨贵生于2020年4月22日诉至本院，何焕辉提出反诉，分别主张前述实体权利。诉讼中，杨贵生、何焕辉均确认以下事实：1.双方于2016年6月1日签订《股权转让书》时合伙体总价值为1200000元；2.杨贵生合伙期间已实际出资400000元；3.双方合伙期间可分配的款项总额为7170000元，杨贵生已分配款项总额为2880000元，何焕辉已分配款项总额为4290000元；4.双方并未严格履行《经营协议书》有关“所有开支、收入必须由双方签字认可生效”的约定，但前述7170000元款项的分配及支付，除了2017年1月22日何焕辉领取的50000元外，其余款项均是杨贵生、何焕辉两人在财务办公室由财务当面现场转账的，双方对款项的支付以及支付的数额均是清楚并同意的；5.双方合同期间协商一致并同意待合伙体盈利后将按双方已实际支付的投资款数额分配利润，并于2016年11月9日、2017年1月9日、2017年1月20日分别向杨贵生、何焕辉支付了款项，杨贵生收到400000元，何焕辉收到800000元；6.2017年1月22日何焕辉领取50000元时未取得杨贵生的同意；7.合伙体的财务账册由杨贵生管理并保存，现完整的财务账册仍保存在杨贵生处。杨贵生称合伙期间分红的比例都是何焕辉决定的，其虽然有异议，但鉴于双方仍在合伙期间且其为小股东，所以即使有异议也没有当场提出反对意见，并称双方口头约定2016年11月9日、2017年1月9日、2017年1月20日三次分红杨贵生少分的14万元用于抵冲股权投资款，但其未提交证据予以证明。何焕辉称分红比例是双方协商一致决定的，双方约定在合伙体有盈利时按实际支付的投资款数额分配利润，至2017年1月20日双方已按实际出资款数额各自分配完利润，此后再有盈利则按比例分配利润并支付分红款，2017年6月6日第一次分配时，杨贵生与何焕辉按各占42%、58%的比例分配，但因杨贵生实际只投资了400000元，何焕辉认为杨贵生要求按45%分配对其不公平，于是两人经协商，同意2018年2月7日第二次进行分配时，按45%的比例给杨贵生分配分红款，但此后再分配则必须按杨贵生占40%、何焕辉占60%的比例分配，双方对此均无异议，所以2018年4月2日、2018年6月1日、2018年11月28日、2019年1月28日均按杨贵生占40%、何焕辉占60%的比例进行分配。本院认为，本案为合伙协议纠纷。双方签订的《股权转让书》、《经营协议书》均系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应恪守履行。双方均确认签订《股权转让书》时合伙体总价值为1200000元，并约定杨贵生出资540000元占45%股份，但因杨贵生仅实际出资400000元，故应认定何焕辉出资800000元。因双方曾协商一致并同意待合伙体盈利后将双方已实际支付的投资款数额分配利润，双方均确认曾于2016年11月9日、2017年1月9日、2017年1月20日收到收到分配的利润，杨贵生收到400000元，何焕辉收到800000元。结合双方陈述及所提交的证据，可见双方在合伙过程中以实际行为变更了《股权转让书》有关双方出资数额及股权比例的约定，即杨贵生实际出资400000元、何焕辉实际出资800000元，双方已于2017年1月20日按实际出资款数额各自分配完利润。何焕辉反诉主张杨贵生尚欠股份转让款140000元，无事实和法律依据，本院予以驳回。因双方出资比例已在合伙期间实际变更，与《股权转让书》约定不一致，合伙人在利润分配时经协商一致重新确定分配比例并进行分配并不违反法律规定，双方均确认分配及支付合伙期间可分配款项7170000元时，除了2017年1月22日何焕辉领取的50000元外，其余款项均是杨贵生、何焕辉两人在财务办公室由财务当面现场转账的，双方对款项的支付以及支付的数额均是清楚并同意的，杨贵生以其取得的分配款所占比例与《股权转让书》约定不一致为由，主张何焕辉仍有分红款未付，无事实和法律依据，但2017年1月22日何焕辉领取的50000元双方均确认杨贵生对此不知情，该笔款项何焕辉应按杨贵生应得比例向杨贵生支付。关于双方的分配比例，杨贵生称其虽然对比例有异议但亦确认其并未当场提出反对意见，而双方自2018年4月2日起，往后的2018年6月1日、2018年11月28日、2019年1月28日进行利润分配时均按杨贵生占40%、何焕辉占60%的比例进行分配，该事实佐证了何焕辉所主张的双方在2018年2月7日进行利润分配时经协商确定了双方的最终分配比例为“杨贵生占40%、何焕辉占60%”并实际执行了该分配方案。故该笔50000元仍应按该比例进行分配，即何焕辉应向杨贵生支付20000元。杨贵生主张超出前述部分，本院予以驳回。杨贵生辩称双方口头约定2016年11月9日、2017年1月9日、2017年1月20日三次分红杨贵生少分的14万元用于抵冲股权投资款，故其可按《股权转让书》约定的45%的比例分配利润，但杨贵生对其主张并未提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，本院对该辩解不予采信。综上，杨贵生本诉诉求有理部分，本院予以支持，无理部分，本院予以驳回；何焕辉反诉诉求，缺乏依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、何焕辉于本判决发生法律效力之日起七日内向杨贵生支付20000元；二、驳回杨贵生的其他诉讼请求；三、驳回何焕辉的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4412元，减半收取为2206元（杨贵生已预交），由杨贵生负担1993元，何焕辉负担213元（何焕辉于本判决发生法律效力之日起七日内迳付杨贵生）；反诉案件受理费3100元，减半收取为1550元（何焕辉已预交），由何焕辉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  谭俏芬二〇二〇年八月十八日书记员  罗丹薇杨平丽