江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终1703号上诉人（原审原告、原审被告）：永丰县华林木材加工厂，住所地：永丰县坑田镇秋田村，统一社会信用代码：91360825MA386F3K6D。法定代表人：鲍家祥，该厂厂长。委托诉讼代理人：潘勇，永丰县恩江法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：鲍夕南，男，1948年4月1日出生，安徽省当涂县。该公司职工。被上诉人（原审原告、原审被告）：王四英，女，1975年5月24日出生，汉族，住永丰县。委托诉讼代理人：徐春华，吉安市新安法律服务所法律服务工作者。上诉人永丰县华林木材加工厂因与被上诉人王四英劳动争议纠纷一案，不服江西省永丰县人民法院（2020）赣0825民初993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人永丰县华林木材加工厂委托诉讼代理人潘勇、鲍夕南，被上诉人王四英及其委托诉讼代理人徐春华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永丰县华林木材加工厂上诉请求：1.一审法院认定事实不清，请求贵院重新认定是否属工伤。2.撤销永丰县人民法院作出的（2020）赣0825民初993号判决内容，重新判决。3.一审、二审诉讼费用由被上诉人王四英承担。事实及理由：1、一审认定王四英为工伤错误。上诉人认为王四英岗位是开片机接板，事发时王四英违反车间管理制度到清边机出锯末口，捞锯末带回家自用导致严重受伤，受伤并非出于工作原因，不能认定为工伤。锯末处理工作有专人专岗专用工具，不需要其他人清理，王四英受伤是主动而为，自身存在全部过错，与上诉人无关。工伤认定经过人社局，行政一审、二审诉讼确认，但都缺乏到现场了解情况，得出了错误认定。2、原审法院按工伤待遇判决上诉人赔偿后续治疗费10000元、残疾辅助器具适配总费用235840元，鉴定费2400元不当。根据《工伤保险条例》第三十条、三十二条、江西省实施《工伤保险条例》办法第十九条规定，后续治疗费和残疾器具配置费需要待实际发生后相关部门申请处理；对向市级劳动能力鉴定委员会申请发生的鉴定费用，上诉人依法应当承担，但对方自行向弘正司法鉴定和江西省中康残疾辅助器具司法鉴定申请，所作鉴定不合法、不真实，该部分鉴定费用不予承担。王四英辩称，上诉人陈述不符合事实，上诉人认为王四英把锯末带回家没有证据证明，认定王四英构成工伤有上诉人提交的认定工伤申请书、工伤事故认定表、管辖异议申请书为据，吉安市中级人民法院2020年3月28日作出的（2020）赣08行终5号经过调查，也认定了工伤。一审认定王四英的工资标准为2713.2元错误。上诉人提供工资表格系单方制作，没有王四英签字确认，也无证人出庭作证，一审法院仅凭上诉人陈述认定王四英的工资标准错误。残疾辅助器具费、后续治疗费通过了司法鉴定，完全合法，发生鉴定费的原因是上诉人认为王四英不构成工伤，故鉴定费应由上诉人承担，仲裁时后续治疗费还未发生，所以在本次起诉时一并主张。王四英向一审法院起诉请求：1.依法判令永丰县华林木材加工厂支付后续治疗费245840元，鉴定费3720元，诉讼费5701元，营养费1800元及加付赔偿金8668元，合计265729元；2.依法判令永丰县华林木材加工厂给王四英缴纳从2018年3月3日至2019年7月17日期间的相关社会保险金；3.本案的诉讼费由永丰县华林木材加工厂承担。永丰县华林木材加工厂向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院纠正永劳人仲案字(2019)第85-1号第二项、第三项裁决，应按王四英月平均工资2700元标准计算；2.请求法院纠正永劳人仲案字（2019）85-2号第一、第二、第三、第四、第五项裁决，应按王四英月平均工资2700元标准计算；3.本案诉讼费由王四英承担。一审法院认定事实：2018年3月3日，王四英在永丰县华林木材加工厂工作，岗位是接板工，永丰县华林木材加工厂与王四英未签订书面劳动合同。2018年5月11日，王四英在永丰县华林木材加工厂工作中受伤，致其右肱骨骨折，右肘下8CM缺失，王四英受伤后分别在永丰县人民医院住院治疗25天、南昌曙光手足外科医院住院治疗15天，共发生医疗费99490.89元，永丰县华林木材加工厂支付医疗费94892元，王四英支付4598.89元。2019年1月4日，王四英向一审法院起诉永丰县华林木材加工厂等提供劳务者受害责任纠纷一案，立案后，永丰县华林木材加工厂以王四英受伤系工伤为由向一审法院提出管辖异议申请书。2019年1月16日，王四英以按工伤程序处理为由申请撤诉予以准许。2019年3月11日永丰县人力资源和社会保障局作出永人社工伤认字（2019）第3-08号《认定工伤决定书》，认定王四英为工伤。永丰县华林木材加工厂不服提起行政诉讼，一审法院2019年10月10日作出（2019）赣0825行初3号行政判决书，判决驳回永丰县华林木材加工厂的诉讼请求。永丰县华林木材加工厂不服提起上诉，本院于2020年2月28日作出（2020）赣08行终5号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。吉安市劳动能力鉴定委员会分别于2019年5月23日和2019年6月20日作出吉劳鉴字（2019）第5-29号、（2019）第6-91号初次鉴定结论书，认定王四英伤残情况：开放性上肢损伤；右前臂近端以远毁损伤；右肱骨骨折，伤残程度五级，配置编码为文号（10010）辅助器具，无生活自理障碍。江西省劳动能力鉴定委员会于2019年11月11日作出赣劳鉴再（2019）358号再次鉴定结论书，认定王四英符合工伤五级标准。此后，王四英向永丰县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，永丰县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月14日作出永劳人仲案字（2019）第85-1号仲裁裁决书，裁决如下：一、永丰县华林木材加工厂支付王四英垫付医疗费4598.89元；二、永丰县华林木材加工厂支付王四英2018年3月3日至2018年5月11日期间工资8568元；三、永丰县华林木材加工厂支付王四英解除劳动关系经济补偿金5670元（3780元/月×1.5）。同日作出永劳人仲案字（2019）第85-2号仲裁裁决书，裁决如下：一、永丰县华林木材加工厂支付王四英一次性伤残补助金68040元（3780元/月×18）；二、永丰县华林木材加工厂支付王四英一次性医疗补助金75600元（3780元/月×20）；三、永丰县华林木材加工厂支付王四英一次性伤残就业补助金120960元（3780元/月×32）；四、永丰县华林木材加工厂支付王四英2019年5月12日至2019年7月17日伤残津贴8190元；五、永丰县华林木材加工厂支付王四英工伤停工留薪期工资45360元（3780元/月×12）；六、永丰县华林木材加工厂支付王四英住院伙食补助费400元（10元×40）；七、永丰县华林木材加工厂支付王四英住院护理费4256元（4560元/月×70%×40/30）；八、永丰县华林木材加工厂支付王四英交通费149元；九、驳回王四英的其他仲裁请求。王四英、永丰县华林木材加工厂均不服仲裁裁决，遂诉至一审法院。另查明，王四英未在永丰县华林木材加工厂领取工资，永丰县华林木材加工厂未依法给王四英办理工伤保险。2018年8月28日，江西中康残疾辅助器具司法鉴定所出具残疾辅助器具装配司法鉴定意见：安装假肢费用为19800元，每只使用年限为4年，每年维护费用为假肢费用的20%，前臂假肢功能训练费200元/天，假肢装配年龄赔偿期限参照中国人均寿命，计算王四英残疾辅助器具适配总费用235840元，王四英支付鉴定费1800元。2018年9月5日，永丰弘正法医学司法鉴定所出具鉴定意见：王四英一侧前臂缺失，伤残程度为五级伤残；肢体长骨骨折内固定钢板取出费用10000元；假肢装配总费用235840元，王四英支付鉴定费1920元。一审法院认为：劳动者在上班期间发生工伤，依法享受工伤待遇，用人单位应当根据劳动者的伤残等级给予相应的补偿。本案中，王四英与永丰县华林木材加工厂之间虽未签订书面劳动合同，但永丰县华林木材加工厂安排王四英在其厂工作，即已形成事实劳动关系。王四英在永丰县华林木材加工厂处工作期间受伤，依法构成工伤的事实，已由生效裁判文书认定，应予以确认。永丰县华林木材加工厂关于王四英不存在工伤的辩称，缺乏相应的依据，不予采纳。王四英因公受伤，因永丰县华林木材加工厂未依法给王四英办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因此，永丰县华林木材加工厂应当按照该条例规定的标准承担王四英的工伤待遇。吉安市劳动能力鉴定委员会于2019年5月23日作出王四英为伤残五级、配置编码为文号（10010）辅助器具的鉴定结论。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。因王四英提起劳动仲裁后，于2019年7月17日提出要求解除与永丰县华林木材加工厂之间的劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。因此，王四英、永丰县华林木材加工厂之间的劳动关系自王四英提出解除劳动关系之日即2019年7月17日已解除。因此,根据工伤保险待遇及王四英的劳动仲裁申请,依据《江西省实施办法》第二十二条规定，按五级伤残计算，可以确定王四英如下赔偿项目:1.一次性伤残补助金48837.6元（2713.2元/月×18个月）；2.一次性工伤医疗补助金54264元（2713.2元/月×20个月）；3.一次性伤残就业补助金86822.4元（2713.2元/月×32个月）；4.关于王四英2019年5月12日至2019年7月17日期间伤残津贴5878.6元（2713.2元/月×65日÷30日）；5.关于原告的停工留薪期工资。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月。王四英被吉安市劳动能力鉴定委员会认定为五级伤残后，退出工作岗位，解除劳动关系，永丰县华林木材加工厂应按月工资支付伤残津贴，故停工留薪期工资为32558.4元（2713.2元/月×12个月）；6.住院伙食补费400元。双方无异议，予以支持；7.住院期间的护理费4256元。双方无异议，予以支持；8.交通费149元。双方无异议，予以支持；9.关于王四英主张的鉴定费3720元。王四英主张的鉴定费3720元，支持2400元应当由永丰县华林木材加工厂承担；10.关于王四英垫付医疗费4598.89元。双方无异议，予以支持；11.关于永丰县华林木材加工厂欠付的2018年3月3日至2018年5月11日期间工资。永丰县华林木材加工厂未向王四英支付自2018年3月3日至2018年5月11日的工资，王四英工资标准2713.2元/月，故王四英在此期间的工资，共计6149.92元（2713.2元/月×68日÷30日）；12.关于王四英主张的解除劳动合同经济补偿金。王四英在永丰县华林木材加工厂上班，发生工伤事故，王四英现提出解除劳动关系，要求永丰县华林木材加工厂支付解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，永丰县华林木材加工厂应当向王四英支付解除劳动合同经济补偿金4069.8元（2713.2元/月×1.5个月）；13.关于王四英主张的装配假肢费用计235840元。经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定，王四英可配辅助器具，江西中康残疾辅助器具司法鉴定所出具残疾辅助器具装配司法鉴定意见：王四英残疾辅助器具适配总费用235840元，予以支持；14.关于王四英主张后续治疗费10000元。永丰弘正法医学司法鉴定所出具鉴定意见：肢体长骨骨折内固定钢板取出费用10000元，后续治疗费属于医疗费，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条，《江西省实施办法》第二十二条之规定，判决：一、永丰县华林木材加工厂应支付原告（被告）王四英一次性伤残补助金48837.6元；二、永丰县华林木材加工厂应支付王四英一次性工伤医疗补助金54264元；三、永丰县华林木材加工厂应支付王四英一次性伤残就业补助金86822.4元；四、永丰县华林木材加工厂应支付王四英2019年5月12日至2019年7月17日期间伤残津贴5878.6元；五、永丰县华林木材加工厂应支付王四英工伤停工留薪期间工资32558.4元；六、永丰县华林木材加工厂应支付王四英解除劳动合同经济补偿金4069.8元；七、永丰县华林木材加工厂应支付王四英2018年3月3日至2018年5月11日期间工资6149.92元；八、永丰县华林木材加工厂应支付王四英住院期间伙食补助费400元及交通费149元；九、永丰县华林木材加工厂应支付王四英住院期间护理费4256元；十、永丰县华林木材加工厂应支付王四英医疗费、后续治疗费14598.89元；十一、永丰县华林木材加工厂应支付王四英残疾辅助器具适配总费用235840元；十二、永丰县华林木材加工厂应支付王四英鉴定费2400元；十三、驳回王四英的其它诉讼请求；十四、驳回永丰县华林木材加工厂的诉讼请求。以上一至十二项合计496224.61元，永丰县华林木材加工厂于本判决生效后三十日内付清。本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，王四英在永丰县华林木材加工厂工作期间受伤，其构成工伤的事实已由生效裁判文书认定，永丰县华林木材加工厂关于重新认定王四英是否构成工伤的上诉请求本院不予支持。对于永丰县华林木材加工厂是否应当承担王四英后续治疗费10000元、残疾辅助器具适配费用235840元，鉴定费2400元的问题。王四英经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定，需配置编码为文号（10010）辅助器具，因永丰县华林木材加工厂未给王四英缴纳工伤保险，该部分损失应当由用人单位永丰县华林木材加工厂承担，鉴定费系王四英为主张损害赔偿实际发生，永丰县华林木材应当予以承担。后续治疗费为肢体长骨骨折内固定钢板取出费用，亦是必要发生的医疗费用，本院对永丰县华林木材加工厂的主张不予支持。综上所述，永丰县华林木材加工厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由永丰县华林木材加工厂负担。本判决为终审判决。审判长 刘 静审判员 涂 强审判员 王东平二〇二〇年九月二十二日书记员 刘阳秀