重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0110民初4266号原告：刘朝福，男，1969年8月20日出生，汉族，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：王琼，重庆天宸律师事务所律师。委托诉讼代理人：张洁，重庆天宸律师事务所律师。被告：欧国荣，男，1970年12月10日出生，汉族，住贵州省桐梓县。被告：王永波，男，1984年2月6日出生，汉族，住贵州省桐梓县。被告：重庆泉季商贸有限责任公司，住所地重庆市綦江区文龙街道登瀛大道**东城花园**附**，统一社会信用代码91500222MA60AFYMX7。法定代表人：庞军，该公司经理。委托诉讼代理人：陈芳，女，1977年12月20日出生，汉族，住重庆市綦江区，系该公司员工。被告：中国人民财产保险股份有限公司綦江支公司，，住所地重庆市綦江区文龙街道九龙大道**统一社会信用代码91500222903494136C。负责人：陈军，该支公司经理。委托诉讼代理人：吴成建，重庆永登律师事务所律师。原告刘朝福诉被告欧国荣、王永波、重庆泉季商贸有限责任公司（以下简称泉季公司）、中国人民财产保险股份有限公司綦江支公司（以下简称人保财险綦江支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月14日立案受理后，依法由审判员陈仁伟适用简易程序，法官助理钟雨尧协助办理，于2020年8月31日公开开庭进行了审理。原告刘朝福及其委托诉讼代理人王琼，被告王永波，被告泉季公司的委托诉讼代理人陈芳，被告人保财险綦江支公司的委托诉讼代理人吴成建到庭参加了诉讼；被告欧国荣经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘朝福向本院提出诉讼请求：1、依法判令上述被告支付给原告各项费用共计：171，031.6元[医疗费23,063.86元、营养费2000元、后续医疗费15,000.00元、住院伙食补助费1260元、残疾赔偿金162，080.00元（含被扶养人生活费）、误工费42,452.14元、护理费10,800.00元、交通费1000.00元、鉴定费2140.00元、精神损害抚慰金6000元，合计265796元，交强险先赔120000元，剩余部分由被告赔偿40%即58318.4元，扣除已付10000元，余额为168318.4元；财产损失3783元，交强险先赔2000元，剩余部分被告赔40%即713.2元，合计2713.2元]；2、判令被告人保财险綦江支公司在渝DXXX**号车交强险及第三者商业责任险限额内对原告先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3、本案的诉讼费由上述被告承担。事实与理由：2019年12月9日13时10分许，原告刘朝福驾驶渝DXXX**号普通二轮摩托车行驶至重庆市綦江区国道210线1989公里369米（安稳镇羊角村路段）与被告欧国荣驾驶重型半挂牵引车（车牌号：渝DXXX**，车辆所有人为：泉季公司）并牵引挂车（车牌号：渝D2E**，车辆所有人为：泉季公司）擦挂，造成原告刘朝福受伤，车辆受损的交通事故。后经重庆市綦江区公安局交通巡逻警察支队赶水公路巡逻民警大队认定，被告欧国荣承担次要责任，原告刘朝福承担主要责任。2020年4月7日，经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定：1、原告刘朝福右肩关节功能丧失50%以上属九级伤残。2、原告刘朝福取肱骨内固定约需人民币壹万伍仟元（15000元）。3、原告刘朝福的误工期为270日，护理期为90日，被告泉季公司系肇事车辆（车牌号：渝DXXX**）的所有人，并为其所有的车辆在被告人保财险綦江支公司处投保了交强险及商业险。综上所述，该侵权行为使原告刘朝福在人身上受到了伤害，财产上造成了损失，精神上带来了痛苦，上述被告理应承担赔偿责任，为维护原告的合法权益，现具状起诉，请依法判决。被告人保财险綦江支公司辩称：对事发经过及责任划分无异议，建议由原告承担70%的责任，由被告欧国荣承担30%的责任。渝DXXX**号车在我司投保了交强险和100万的商业三者险，有不计免赔，我司垫付了原告医疗费用9999元。本案的诉讼费、鉴定费不由我司承担，非医保费用的扣减按照与车方的协商比例进行处理。被告泉季公司辩称：渝DXXX**号车与我司是挂靠关系，实际经营者是王永波，是王永波挂靠在我司经营的，关于我司承担的责任由法院依法裁决。被告王永波辩称：以人保财险綦江支公司的答辩意见为准，保险公司认可的我就认可。被告欧国荣未答辩。经审理查明：2019年12月9日13时10分许，原告刘朝福驾驶渝DXXX**号普通二轮摩托车行驶至重庆市綦江区国道210线1989公里369米（安稳镇羊角村路段）超车时，与同向由被告欧国荣驾驶的渝DXXX**号重型货车擦挂，造成刘朝福受伤、渝DXXX**号普通二轮摩托车受损的交通事故。经重庆市綦江区公安局交通巡逻警察支队赶水公路巡逻民警大队责任认定，原告刘朝福违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款第四项（同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：（四）行经铁路道口、交叉路口、窄桥、弯道、陡坡、隧道、人行横道、市区交通流量大的路段等没有超车条件的）之规定，承担事故主要责任；被告欧国荣违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款（机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶）之规定，承担事故次要责任。渝DXXX**号车系被告王永波所有，欧国荣系其雇佣驾驶员，该车挂靠于被告泉季公司经营，并在人保财险綦江支公司投保了交强险以及100万元限额商业三者险，不计免赔率。事故发生后当天，原告刘朝福被送入重庆市綦江区谊康中西医结合医院治疗，后于当日转入重庆市綦江区人民医院继续进行治疗，经诊断为：1.右肱骨近端骨折伴大结节撕脱性骨折；2.右上臂神经损伤；3.全身多处软组织挫伤。刘朝福从綦江区人民医院共计住院21天，于2019年12月30日出院，医嘱为：1、门诊随访；2、右上肢前臂吊带固定，适当制动，循序渐进功能锻炼，锻炼不能用暴力，三月内不得负重、三月后在复查后医生指导下功能锻炼；3、术后第1、2、3、6、12月分别复查摄片；4、取内固定时间在术后1年半至2年间，未取内固定不能重体力劳动及剧烈运动，注意不到危险地方，防滑倒因其内固定断裂；5、门诊休息两周；6、加强营养，多吃高钙、高蛋白、新鲜蔬菜食物。刘朝福在綦江区人民医院住院期间医疗费共计为22743.94元，在重庆市綦江区谊康中西医结合医院产生医疗费共计1260.43元，其中在重庆市綦江区谊康中西医结合医院的治疗费由原告垫付500元，其余由被告王永波垫付；在綦江区人民医院的住院费由被告人保财险綦江支公司垫付9999元，由被告王永波垫付2000元。刘朝福出院后分别于2020年1月14日、2月23日、3月24日、6月25日前往重庆市綦江区人民医院进行复查，支付医疗费共计413.42元。2020年4月7日，重庆市法医学会司法鉴定所对原告伤情作出司法鉴定意见：1、刘朝福右肩关节功能丧失50%以上属九级伤残；2、刘朝福取肱骨内固定约需人民币壹万伍仟元（15000元）；3、刘朝福的误工期限为270天，护理期限为90日。原告为此支付鉴定费用2140元。2020年6月29日，被告人保财险綦江支公司以前述鉴定意见为原告单方委托鉴定且对鉴定的伤残等级有异议为由，申请对刘朝福的伤残等级重新鉴定。2020年8月3日，重庆法医验伤所对此重新作出鉴定意见：刘朝福目前伤残等级属九级。人保财险綦江支公司与王永波均认可原告医疗费中超出交强险限额且按照责任比例计算应由被告方承担部分按15%的比例扣除非医保用药费用由王永波自行承担。另查明，刘朝福系农村户口，被扶养人为其父亲杨正贵、母亲邵达银，杨正贵、邵达银每月均有125元养老金，且扶养人均为5人。庭审中，刘朝福陈述“平时在外务工，以前在重庆两路口打隧洞，做了两年多，在2018年8月就自己辞职了，辞职之后在老家休息了几个月，2019年3月份又开始在安稳当地打隧洞，工地在安稳石梁坝，也住在石梁坝，一直到发生本次交通事故后就没上班了”，并举示綦江区安稳镇崇河村委会出具的外出务工证明（载明刘朝福自2016年3月14日起至今一直外出在城镇务工，未在家务农）证实其残疾赔偿金（含被扶养人生活费）应按城镇居民标准计算。被告方对该外出务工证明的真实性不予认可，并认为应当结合原告外出务工的劳务合同、工资流水认定其工作情况，但原告没有提交相应证据证明，故残疾赔偿金（含被扶养人生活费）应按照农村标准计算。本次交通事故造成刘朝福摩托车受损，产生拖车费300元、修车费3483元。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、医疗费发票、费用清单、住院病案及检查材料、鉴定意见书、鉴定费发展票、常住人口登记卡、村委会证明、拖车费收据、修车费发票、挂靠合同、保险记录代抄单、费用计算书、转款依据等证据证实，并经庭审质证和本院审查，予以认定。本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，被告欧国荣驾驶机动车过程中发生致原告刘朝福受伤的交通事故，应当依照道路交通安全法的规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分按下列规定承担：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。原告刘朝福与被告欧国荣在本案事故中均违反交通安全规定，对本案事故的发生均有过错，且经公安部门责任认定原告刘朝福承担主要责任、被告欧国荣承担次要责任。根据前述规定和事故双方的过错情况，本院酌情确定交强险限额赔偿后不足部分损失由欧国荣承担30%的责任，原告刘朝福承担70%的责任。欧国荣系从事雇佣工作过程中发生的案涉事故，其赔偿责任应由雇主即被告王永波和车辆挂靠单位泉季公司承担。对于交强险赔偿后不足部分中应由王永波和泉季公司赔偿的部分，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，由被告人保财险綦江支公司在第三者责任险限额和范围内直接赔偿原告。被告人保财险綦江支公司与被告王永波就非医保用药费用扣除比例（扣除交强险限额后由被告承担部分的15%）达成的协议符合法律规定，本院予以确认。对于原告刘朝福的损失，本院结合原告的请求和证据依法确认，具体为：1、对于医疗费，双方当事人提供的证据证明原告已产生医疗费共计为24417.79元，本院对此予以认定。2、后续医疗费参照鉴定意见，原告对此请求15000元符合实际，本院予以支持。3、对于住院伙食补助费，原告刘朝福住院21天，对此请求1260元未超过依法计算金额，本院予以支持。4、对于营养费，原告刘朝福受伤较重，且医嘱加强营养，本院酌情主张1500元。5、对于护理费，护理期限参照鉴定意见确定为90日，本院酌情住院期间21天按照120元/天标准、出院后按100元/天标准计算，护理费共计为9420元（21天×120元/天+69天×100元/天）。6、对于误工费，虽然经鉴定原告的误工期限为270日，但根据误工期限最长计算至定残前一天的规定，鉴定的误工超过计算至评残前一日期限的，应当计算至评残前一日。由于刘朝福的伤残等级在第一次鉴定后，因人保财险綦江支公司对该鉴定意见不予认可而申请重新鉴定，刘朝福的伤残等级应采用重新鉴定意见予以确定，故本案误工期限应计算至重新鉴定前一日即2020年8月2日，具体为244天。村委会证明原告外出务工，原告自述其从事隧洞挖掘，但未举证证明其工作性质，也未举示证据证明其收入情况，本院酌情按照100元/天标准计算其误工损失，误工费具体为24400元（100元/天×244天）；7、对于精神损害抚慰金，虽然原告因案涉事故受伤致九级伤残，但案涉事故主要由原告自身过错所致，本院对原告的该请求不予支持。8、对于残疾赔偿金，原告刘朝福系农村居民户籍，虽然村委会证明其在外务工，但根据其陈述，不能认定事故前其连续在城镇居住一年或连续在外务工一年以上，故残疾赔偿金（含被扶养人生活费）应按照农村居民标准计算，具体为65176.8元[残疾赔偿金为60532元（15133元/年×20年×20%）；被扶养人生活费为4644.8元（13112元/年-125元/月×12个月）×2人×5年×20%÷5]。9、对于交通费，原告因治疗而损失交通费是客观的，本院对此酌情主张600。10、鉴定费2140元有鉴定意见书和发票印证，本院予以确认。人保财险綦江支公司未举证证明鉴定费用属免赔情形，本院对人保财险綦江支公司鉴定费免赔的意见不予支持。11、修车及拖车费用共计3783元。前述损失共计147697.59元，先由被告人保财险綦江支公司在交强险限额内赔偿122000元（医疗费限额10000元，残疾赔偿限额110000元，财产损失2000元；未含鉴定费用），不足部分25697.59元（含鉴定费用）由被告方赔偿7709.28元（25697.59元×30%），其余部分由原告刘朝福自行承担。交强险赔偿后由被告方应赔部分7709.28元，扣除王永波已垫付的2500元，余额5209.28元，此款由被告人保财险綦江支公司在第三者责任险限额内直接赔偿原告。应由王永波承担的非医保用药费用由被告人保财险綦江支公司在理赔王永波垫付原告的医疗费中抵扣。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司綦江支公司在交强险、三者险限额内赔偿原告刘朝福损失共计127，209.28元，扣除已付9999元，余额117，210.28元，在本判决生效后20日内付清；二、驳回原告刘朝福的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1825元，由原告刘朝福承担1275元（已交），被告王永波承担550元担（此款已由原告刘朝福预交，被告王永波在本判决生效后10日内支付给原告刘朝福）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 陈仁伟二〇二〇年九月十日法官助理 钟雨尧书 记 员 胡镜月