山东省邹平市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1626民初2148号 原告（反诉被告）：山东强力消防工程有限公司滨州分公司，住所地滨州市黄河三路**鑫华嘉园****，统一社会信用代码91371600085128555C。 法定代表人：董伟伟，系该公司经理。 委托诉讼代理人：秘登聪，男，1989年9月18日出生，汉族，居民，系该公司职工，住青岛市崂山区，特别授权代理）。 委托诉讼代理人：张卫国，山东英天律师事务所律师（特别授权代理）。 被告（反诉原告）：邹平亿鑫置业有限公司，住所地，住所地邹平市黛溪四路**会信用代码91371626577786140D。 法定代表人：王金晓，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王潇帅，山东天健律师事务所律师（特别授权代理）。 原告（反诉被告）山东强力消防工程有限公司滨州分公司（以下简称强力公司）与被告（反诉原告）邹平亿鑫置业有限公司（亿鑫公司）建设工程施工合同纠纷，本院于2020年6月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月8日公开开庭进行了审理，强力公司委托诉讼代理人秘登聪、张卫国与亿鑫公司委托诉讼代理人王潇帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 强力公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向原告支付工程款794956.20元，并自2020年1月13日起，以所欠工程款794956.20元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付迟延履行利息直到全部偿清为止；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年3月10日，原被告签订消防设施安装工程合同书，约定由原告为被告开发的位于邹平黛溪办事处博鸿花园住宅小区消防安装工程的1#、2#、3#、4#楼及地下车库的消防设计施工图纸范围内的消防工程进行施工。合同总价为一次性包死价185万元。另合同对工期、双方权利义务、违约责任等均有约定。原告按照合同约定履行全部义务后，2020年1月13日，消防工程竣工并办理交接。经结算，被告应支付原告工程款减去被告已经支付的，尚欠原告工程款为794956.20元。另外被告方的延迟付款行为应按照法律规定向原告支付迟延履行利息。原告为维护自己的合法权益，诉至法院，请求依法裁决。 亿鑫公司辩称，原告所诉与事实不符。原告承接涉案消防工程后，未按合同约定进行安装并中途退场，因原告停工导致涉案消防工程至今未通过消防验收。合同约定工程全部安装完毕拨付60万，工程竣工经消防部门验收合格并出具书面验收文件之日起30日内拨付至工程造价的95%。涉案工程原告未全部安装完毕，但被告已经支付工程款1108500元，按照合同约定原告在未全部安装完毕之前占有被告多支付的508500元没有事实依据，应当予以返还。同时合同第十五条约定，被告中途退场按已完成工程量的60%计算，且涉案工程未验收，故原告无权向被告要求工程款。综上所述，请求法庭驳回原告的诉讼请求。 亿鑫公司向本院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告支付反诉原告违约金272500元（暂计算至2020年7月7日，此后的违约金自2020年7月8日开始，按照每天500元计算至涉案工程通过消防验收之日止）；2、反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：反诉原告与反诉被告之间建设工程施工合同纠纷一案，因反诉被告违反双方之间的约定，构成违约，反诉被告应当按照合同约定向反诉原告支付违约金，反诉原告特提出反诉。 强力公司对亿鑫公司的反诉辩称，第一、双方所签的合同只约定了签订日期和开工日期，并没有约定工期和竣工日期，所以答辩人不存在延误工期的问题；第二、涉案工程消防无法验收的过错在反诉原告所提供的设计图纸不符合2014年消防规范的要求，答辩人是严格按照反诉原告提供的设计图纸进行消防施工的，另外涉案工程2018年初，反诉原告在未经竣工验收后已经陆续向业主交房，那么按照法律规定也视为答辩人所完成的消防工程已经全部完成且质量合格；第三、反诉原告所支付的工程款为110万元，并非1108500元，综上反诉原告的请求无任何法律及事实依据，请求法庭依法驳回。 当事人围绕本诉的诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。 强力公司提交了以下证据：1.消防设施安装工程合同书复印件一份（与原件核对无异）；2.涉案工程图纸电子版打印件一宗；3.被告方委托淄博的一家设计公司出具的涉案工程消防调整内容影印件三页，原件在被告处；4.消防支队出具的关于涉案工程消防设计审核问题的反馈意见影印件三页，原件在被告处；5.工程签证单三份；6.山东省建筑工程质量监督检测测试中心报告复印件两页（与原件核对无异）；7.消防水带、水枪收到条一份，出具时间是2020年1月20日；8.现场消防工程调试照片24张、视频一段，拍摄时间均是2020年4月29日。 亿鑫公司质证称，对证据1真实性无异议，但是对证明内容有异议，该合同虽未约定竣工日期，但原告合理期限内完工并负责通过消防验收。自施工时至今已超过4年未完工，原告应当承担违约责任。对证据2真实性无异议，但是对证明内容有异议，该图纸系被告委托相关单位设计，其应当对该图纸负责，并严格按照设计图纸施工，其未按设计图纸设计施工应当自行承当相应的责任。对证据3、4真实性有异议，该证据无亿鑫公司印章，也无亿鑫公司负责人签字，且来源不明。对证据5真实性有异议，该组签证单上无亿鑫公司印章，也无亿鑫公司项目负责人签字，且该签证单记载两处签字分别为“崔滨”和“崔彬，”同时双方之间施工合同第十一条第三项约定工程变更需有被告、监理审核确认，故该签证单不具有合理性。对证据6真实性无异议。对证据7真实性无异议，对证明内容有异议，强力公司于2020年1月20日向亿鑫公司交付相关产品，工期严重延误，属于违约。对证据8真实性无异议，但是对证明内容有异议，该组证据不能证实强力公司已经全部履行完合同义务，无法证明强力公司就图纸部分全部完成施工，根据被告方自行测算，强力公司实际完成的工程量在100万元左右。 亿鑫公司提交了以下证据:收款收据复印件六份（与原件核对无异），记账凭证复印件一份（与原件核对无异）。 强力公司质证称，对2018年12月31日记账凭证8500元有异议，强力公司没有收到该笔款项，对其余1 100 000元无异议。 本院经审查认为，强力公司提交的证据3、4无制作单位署名，无原件予以核对，无法证明来源，且亿鑫公司不予认可，本院不予确认。亿鑫公司提交的证据中日期为2019年1月8日的收款收据及记账凭证无强力公司的盖章或签名，强力公司不予认可，亿鑫公司又无其他证据予以佐证，无法证实该8500元确已支付给强力公司，对该部分证据本院不予确认。强力公司提交的其他证据及亿鑫公司提交的其他证据来源合法，内容客观真实，且与本案待证事实相关联，本院予以确认并在卷佐证。 当事人围绕反诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 亿鑫公司提交了以下证据：履行合同催告函一份，EMS快递邮寄详单一份，快递查询打印件一份。 强力公司质证称，证据的真实性无异议，强力公司确实收到了，但是对证明内容有异议，首先，对亿鑫公司所说的已经支付给强力公司1 116 613元的工程款数额有异议，亿鑫公司有证据证实的、强力公司认可的只有1 100 000元工程款，对其他款项亿鑫公司无证据证实已经支付；其次，亿鑫公司在催告函中认为强力公司消防工程并未施工完毕，这一点与事实不符，因为涉案工程自双方签订合同后强力公司积极履行合同义务，2017年已经基本施工完成，2018年11月份消防设施调试完毕，并且直到2020年4月29日强力公司在向法庭提供的现场照片和视频可以证实强力公司多次催促、协助亿鑫公司到滨州市进行设计图纸的审核，在消防支队提供了消防反馈意见后，因为涉及到亿鑫公司已经完成的设计工程土建主体已经施工完毕，所以亿鑫公司无法满足消防支队提出的整改意见，致使涉案工程消防至今无法竣工验收，所以强力公司应尽义务已经全部履行完毕，不存在违约情况。强力公司向法庭提供的消防支队的证据原件在亿鑫公司处。 强力公司提交以下证据：1、关于履行合同催告函的回复一份；2、邮件跟踪信息查询单一份。 亿鑫公司质证称，对证据1真实性无异议，但是对证明内容有异议，强力公司未完成合同义务，涉案工程没有通过消防验收的责任在于强力公司，双方之间合同第六条第二款第12项约定由强力公司协调消防部门，确保消防验收通过，第8项约定强力公司应当提请监理单位做好竣工验收监理记录，强力公司主张涉案工程已经全部施工完毕，但是没有相关证据予以证明强力公司已经全部完成施工，也没有证据证明亿鑫公司存在其他问题导致消防无法验收。对证据2真实性无异议，但该证据无法体现是向亿鑫公司进行的邮寄，相关事实代理人庭后与当事人了解后予以答复。 本院经审查认为，强力公司与亿鑫公司就反诉所提交的证据来源合法，内容客观真实，且与本案待证事实相关联，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和庭审确认的证据，本院认定事实如下： 甲方亿鑫公司与乙方强力公司于2016年3月10日签订《消防设施安装工程合同书》一份，约定由强力公司对邹平黛溪办事处博鸿花园住宅小区消防安装工程进行施工，工程承包范围：1#、2#、3#、4#及地下车库消防设计施工图纸范围内工作内容；开工日期：2016年3月15日，未约定竣工日期；合同总价：￥1850000元（一次性包死价）；工程款支付方法：（一）主要材料进场付60万。工程全部安装完毕拨付60万，工程竣工经消防部门验收合格并出具书面验收文件之日起30日内拨付至工程造价的95%，留5%保修金待保修期满30日付清，保修期贰年。（二）工程款拨付节点按单体楼或防火区（车库）主体工作内容确定：水系统以能够打压为准、电系统穿线完毕装底座为标准。甲方的权利和义务：3.提供设计施工图纸3套：合同签订后三日内。4.图纸会审和设计交底的时间：合同签订后一周内。乙方权利和义务：12.协调消防部门确保消防验收通过。违约及违约责任：2.因乙方责任工期延误承担违约责任，每延误一天按500元/日处罚。2017年7月9日，强力公司制作工程签证单一份，载明内容：博鸿花园住宅小区车库3#楼南侧及4#楼南侧，消防弱电穿线管道及线盒均未预留，需敷设明管。我方根据现场情况统计工程量及报价明细如下……优惠后价格为31000元整，按贰万叁仟元整计算（23000.00元）。2017年9月13日，强力公司制作工程签证单一份，载明内容：博鸿花园住宅小区车库3#、4#楼储藏间，消火栓立管未做穿墙套管，我方根据现场情况统计工程量及报价明细附后……工程价格为1956.2元整。2017年9月14日，强力公司制作工程签证单一份，载明内容：博鸿花园住宅小区车库1#、2#楼储藏间，消防水管避让其他专业管道，增加管道及管件。我方根据现场情况统计工程量及报价明细附后……工程价格为22428.07元整，按贰万元计价。三份签证单均加盖邹平亿鑫置业有限公司技术专用章和山东强力消防工程有限公司滨州分公司项目专用章，崔彬和马修彬签名。2017年12月6日，山东省建筑工程质量监督检验测试中心应强力公司委托，就其送检的规格等级为DN1004.0mmQ235B的碳素结构钢（热镀锌钢管）和规格等级为DN253.0mmQ235B的低压流体输送用焊接钢管（热镀锌钢管）作出的综合结论均为：该产品依据《低压流体输送用焊接钢管》GB/T3091-2015标准检测，所检力学拉伸性能项目合格。2020年1月20日，亿鑫公司管理人员刘正喜为强力公司出具收到条一份，载明“今收到消防水带18条、水枪18个、卷盘4个”。强力公司于2016年7月21日、2017年1月21日、2017年11月7日、2018年1月12日、2018年2月12日向亿鑫公司各出具收据一份，金额分别为600000元、200000元、100000元、100000元、100000元。2019年9月27日，亿鑫公司委托邹平城中法律服务所向强力公司邮寄“履行合同催告函”一份，载明强力公司于2019年1月8日最后一次收到工程款后停止施工，构成严重违约，要求强力公司继续履行合同，否则要求强力公司承担自2019年1月8日至竣工之日的违约责任，并要求强力公司自收到催告函之日起10日内全面履行合同义务，收到催告函三日内给予书面答复，否则将采取法律手段追究法律责任。2019年9月28日，强力公司签收该催告函，并于2019年9月30日向亿鑫公司邮寄“关于《履行合同催告函》的回复”一份，载明博鸿花园消防工程于2017年已基本施工完成，2018年11月进行调试完毕，因消防规范及政策原因施工图纸未通过消防部门审核，其经过多次与消防部门沟通处理，均无法走完正常验收手续。建设单位应对新出现的情况做出合理约定，双方继续履行合同相关义务。2020年6月9日，强力公司起诉至本院，要求亿鑫公司支付所欠工程款794956.20元及自2020年1月13起计算至全部偿清工程款之日止的利息。诉讼过程中，亿鑫公司对强力公司提起反诉，要求判决强力公司支付计算至2020年7月7日的违约金272500元及自2020年7月8日至案涉工程通过消防验收之日止的利息。 本院认为，强力公司与亿鑫公司订立的《消防设施安装工程合同书》系双方在自愿基础上签订,属双方的真实意思表示,并不违反法律、法规的强制性规定,应属合法有效,双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，强力公司与亿鑫公司未约定竣工时间，亦未提交竣工验收报告，仅约定亿鑫公司具有协调消防部门确保消防验收通过的义务，但在工程通过消防验收之前，亿鑫公司已经于2018年将案涉工程投入使用，故案涉工程应以投入使用之日为竣工日期。但根据合同约定，主要材料进场付60万，工程全部安装完毕拨付60万，工程竣工经消防部门验收合格并出具书面验收文件之日起30日内拨付至工程造价的95%，本案中强力公司提交的证据不足以证明未通过消防验收的原因全部归责于亿鑫公司，故截至2018年，亿鑫公司应支付强力公司120万。 截至2018年2月12日，亿鑫公司共计支付强力公司工程款1100000元（600000元+200000元+100000元+100000元+100000元），剩余应付工程款为100000元，对强力公司所诉超过法律规定部分的诉讼请求，本院不予支持。对亿鑫公司要求强力公司返还工程款508500元的辩称意见，本院不予支持。前述司法解释第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。又因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率，故强力公司要求自2020年1月13日起计算逾期付款利息，符合法律规定，本院予以支持，但利息应按照全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率计算。 关于亿鑫公司要求强力公司支付违约金的反诉请求，因双方未约定竣工日期，亦未约定通过消防验收的日期，亿鑫公司未提交足够的证据证实强力公司存在违约行为，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故亿鑫公司应承担举证不能的不利后果。对亿鑫公司的反诉请求，本院不予支持。 综上所述，强力公司的部分诉讼请求本院予以支持，亿鑫公司的反诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、邹平亿鑫置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付山东强力消防工程有限公司滨州分公司工程款100000元及利息（以100000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率，自2020年1月13日起计算至实际还清之日止）； 二、驳回山东强力消防工程有限公司滨州分公司在本案中的其他诉讼请求； 三、驳回邹平亿鑫置业有限公司在本案中的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5875元，由山东强力消防工程有限公司滨州分公司负担5135元，由邹平亿鑫置业有限公司负担740元。反诉费2694元，由邹平亿鑫置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审判员  殷凤庆 二〇二〇年九月一日 法官助理 李伟 书记员 明盼