太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初5237号原告：山西鑫益盛达企业管理咨询有限公司，住所地山西省太原市小店区长风街**华德中心广场****。法定代表人：郭燕军，总经理。委托诉讼代理人：张晓飞，男，山西鑫益盛达企业管理咨询有限公司行政经理，住太原市。被告：山西今绣西沟文化餐饮管理有限公司，住所地太，住所地太原市万柏林区千峰南路大王村v>法定代表人：张素，经理。委托诉讼代理人：杨革言，女，山西今绣西沟文化餐饮管理有限公司办公室主任，住太原市。原告山西鑫益盛达企业管理咨询有限公司与被告山西今绣西沟文化餐饮管理有限公司合同纠纷一案，本院于2019年12月2日作出（2019）晋0105民初9589号民事判决书。被告山西今绣西沟文化餐饮管理有限公司不服该判决，向太原市中级人民法院提起上诉。太原市中级人民法院于2020年5月20日作出（2020）晋01民终1193号民事裁定书，裁定撤销（2019）晋0105民初9589号民事判决，将本案发回重审。本院于2020年7月23日受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告山西鑫益盛达企业管理咨询有限公司的委托诉讼代理人张晓飞、被告山西今绣西沟文化餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人杨革言到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西鑫益盛达企业管理咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告支付原告欠款21023元及违约金(以欠款21023元为基数自2019年6月5日起至权利实现日为止，按照每日千分之五的违约金计算)；2.被告承担本案诉讼费、保全费、律师费。事实与理由：原、被告双方于2019年3月22日签订《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》，约定原告向被告提供酒店运营管理服务，被告按照每月的营业额向原告支付一定比例的提成作为原告的管理费和团队激励金，并约定超额完成任务指标10%(含)以上，除发放基本工资外，甲方还要按照营业额的6%向乙方支付业绩提成；超额完成任务指标20%(含)以上时，除发放基本工资外，还要按照营业额的7%发放业绩提成，5月份的任务指标为1000000元。2019年5月份，在原告运营管理团队的努力下，被告酒店的实际营业额达到了1250000元，扣除折扣后实收营业额为1215330元，按约定被告应于2019年6月5日前向原告支付85073.1元（1215330元×7%）的业绩提成，但被告故意违约，按照有利于自己的释义给原告结算费用，仅向原告支付了64050元，剩余21023元至今未付，故原告诉至法院。被告山西今绣西沟文化餐饮管理有限公司辩称，原、被告已于2019年7月12日签订书面协议解除《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》，该协议履行期间的款项已全部结清，双方之间不存在任何债权债务关系，请法院驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告对原告提交的《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》、2019年任务指标及被告提交的转账记录、原告委托诉讼代理人张晓飞给被告实际控制人张健发的微信记录真实性均认可，本院予以确认并在卷佐证。此外，原告还提交了营业日报表、律师函、日营业小票，要证明2019年5月份实际应收额为1258306元，扣除折算后为1215330元，按照合同计算5月份原告应收提成为85073元，被告仅支付64050元，合同约定如出现超7天未付工资或提成的情况有权要求被告支付违约金或原告有权解除合同，因被告发工资经常迟延，故2019年6月份原告委托山西景谐律师事务所向被告发律师函，告知被告解除协议，律师函送达被告公司前台，协议已于2019年6月26日解除。被告对该三份证据不认可，质证认为2019年5月份被告营业总额为1215330元，并非1258306元，且原告仅预订出去10桌包饭，其余都是原告进场前被告预订出去的，其实原告不应按营业总额拿提成，但就算按2019年5月营业额计算提成，也是按阶梯式计算，不是全部按7%计算，即1000000元按5%计算提成为50000元，100000元按6%计算提成为6000元，115000元按7%计算提成为8050元，提成合计为64050元。因双方合作效益不太好，所以双方于2019年7月12日签订了解除协议，并未见过原告的律师函。被告还提交了《解除合同协议书》、原告法定代表人郭燕军书写的结清证据，要证明原、被告之间的款项已于2019年7月12日结清。原告对该两份证据不认可，质证认为《解除合同协议书》中写明解除双方于2019年3月25日签订的《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》，但协议签订时间是2019年3月22日，所以该解除协议上写的2019年3月25日签订的协议并不存在，且协议明确写明自双方签字盖章之日生效，但是该协议没有盖章；郭燕军书写的结清条子是在喝醉的情况下出具的，条子上前后字体不一致，款项全部结清的表述不是郭燕军的真实意思，且被告也表述付款是按照阶梯式计算的。对原、被告有争议的上述证据和事实，本院认为被告虽对原告提交的营业日报表、日营业小票不认可，但双方均认可2019年5月实收营业额为1215330元，因此本院对营业日报表、日营业小票予以采信；原告提交的律师函系单方证据，鉴于原告未提供证据证明律师函已送达给被告，因此本院对该律师函不予采信；《解除合同协议书》上有签订《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》时双方的授权代表签字，因此本院对该证据真实性予以采信；原告法定代表人郭燕军书写的结清收条，原告虽有异议，但认可该条系郭燕军本人所写，故本院对该证据的真实性予以采信。综上，结合当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月22日，原告（受托方、乙方）与被告（委托方、甲方）签订《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》，约定甲方仅委托乙方对甲方酒店进行营销与前厅运营管理，甲方负责支付乙方营销管理团队人员的工资和提成，除此之外的其他后勤保障工作，如场地、厨房、财务管理、设备、采购等工作由甲方负责；委托期限为2019年3月25日至2021年4月1日，其中2019年3月25日至2019年4月30日为调整和适应期，期间甲方对乙方不进行业绩考核，员工工资全额发放，第一次考核周期为2019年5月1日至2019年12月3l日，此后每一个自然年度为一个考核周期，乙方进驻时间为2019年3月25日；乙方本年度的经营指标为捌佰万元（5月份至12月份），乙方可根据餐饮经营特性和月份大小，将年经营指标分解月指标，并且提前以书面的形式上报甲方；未完成任务指标，店长、副店长基本工资降低50%，经理级别降低1000元/人；完成任务指标，员工工资足额发放，提成按照营业额的5%发放；超额完成任务指标10%（含）以上，除发放基本工资外，甲方还要按照营业额的6%向乙方支付业绩提成；超额完成任务指标20%（含）以上时，除发放基本工资外，还要按照营业额的7%发放业绩提成；甲方将业绩提成于每月5日前打到乙方指定账户，员工基本工资每月15号直发放给员工，遇节假日要提前发放或者假日结束后的第一个工作日发放；为保证员工工资的按时发放和甲乙双方的顺利合作，甲方需向乙方缴纳30000元的保证金，双方签定合作协议后，甲方将保证金先行打入乙方账户；乙方的服务费包含在总业绩提成中，但乙方会优先发放管理团队成员的业绩提成，结余部分即是乙方服务费；违约责任方面约定在一个合作年度中，甲方可以因客观原因出现三次延迟发放工资或提成的情况，但是每次延迟天数不得超过7天，如果出现超过7天的情况，乙方可以向甲方收取超期（含7天）支付金额总额每日千分之五的违约金，或者终止合同。原、被告在落款处加盖公章，被告实际控制人、执行董事张健、原告法定代表人郭燕军分别在甲乙方的授权代表处签字。2019年5月任务指标为1000000元，实际营业额为1215330元。另查明，协议签订后被告向原告支付了保证金30000元。2019年6月14日，被告实际控制人、执行董事张健向原告委托代理人张晓飞转账支付2019年5月份业绩提成24050元；2019年7月12日，张健向原告法定代表人郭燕军转账支付46654元，其中包括应支付给员工的6月份工资29658元、7月份工资9081元。2019年7月12日，原、被告签订《解除合同协议书》，载明“甲乙双方于2019年3月25日签订了《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》，甲乙双方经过友好协商，同意于2019年7月11日解除双方签订的委托营销运营管理协议；自协议解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行解除。甲乙双方互不再以任何形式追究由于解除合同行为产生的合同责任；协议一式二份，双方各执一份，具有同等法律效力。经双方签字盖章后生效，此协议之前甲乙双方所签订的协议及补充协议等文书全部作废；剩余团队人员工资在2019年7月16日准时发放。”原告法定代表人郭燕军于同日出具一份收条，载明“今收到金秀西沟6月份、7月份38739元、5月份绩效40000元，其中扣除前期打款保证金30000元、扣除被子款1615元、扣除饭缸款470元，剩余46654元转入郭燕军卡里……无任何经济往来，款项全部结清。”本院认为，《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，对双方均具有法律约束力。庭审中，原、被告均认可《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》已解除，但双方对解除情况及解除后的结算情况各持己见。本案的争议焦点为《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》的解除情况以及原告要求被告支付欠款21023元和违约金的诉请应否支持。关于《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》的解除情况问题。被告提交的《解除合同协议书》从内容上看，虽双方在协议中对《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》的签订时间表述有误，但2019年3月25日系该协议约定的委托进驻时间，原、被告之间也不存在其他委托营销运营管理协议，可以认定原、被告的真实意思即解除双方于2019年3月22日签订的《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》；从形式上看，虽协议载明“经双方签字盖章后生效”，但原告法定代表人郭燕军和被告实际控制人张健均在解除协议上签字，解除协议系原、被告的真实意思表示，协议内容也不违反法律法规的强制性规定、不违背公序良俗，因此本院认定《解除合同协议书》成立并生效，原、被告于2019年7月12日协商一致解除了《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》。对原告所持其向被告送达律师函之日起协议解除的意见，理由和证据不足，本院不予采信。关于原告要求被告支付欠款21023元和违约金的诉请应否支持问题。《今秀西沟酒店委托营销运营管理协议》约定“超额完成任务指标10%（含）以上，除发放基本工资外，甲方还要按照营业额的6%向乙方支付业绩提成；超额完成任务指标20%（含）以上时，除发放基本工资外，还要按照营业额的7%发放业绩提成”，原告诉请认为应按5月份营业额1215330元的7%计算业绩提成为85073.1元，被告质证认为应按阶梯式计算办法分段累计计算，被告提交的两份转账凭证及原告法定代表人郭燕军于2019年7月12日出具的收条相互印证，能够证明业绩提成是按照阶梯式计算办法分段累计计算，鉴于被告付款后，原告法定代表人郭燕军在收条中明确写明“款项已全部结清”，因此对原告诉请要求被告支付欠款21023元的诉讼请求，本院不予支持。对原告所持该收条是郭燕军在喝醉的情况下出具，收条中所述“款项已结清”不是郭燕军真实意思表示的意见，理由和证据不足，本院不予采信。违约金方面，原告未提供证据证明被告出现三次迟延发放工资或提成的违约情况，加之双方也在《解除合同协议书》中明确约定“甲乙双方互不再以任何形式追究由于解除合同行为产生的合同责任”，因此对原告要求被告以欠款21023元为基数，自2019年6月5日起至权利实现日为止按每日千分之五支付违约金的诉讼请求，理由和证据不足，本院不予支持。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告山西鑫益盛达企业管理咨询有限公司的诉讼请求。案件受理费326元（原告已预交），由原告山西鑫益盛达企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 石秀凤人民陪审员 张丽娟人民陪审员 李伟玲 二〇二〇年九月二十九日法官 助理 田 野书 记 员 张燕波