新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新01民初530号 原告：北京坤硕投资有限公司，住所地北京市海淀区华清嘉**楼****。 法定代表人：项顺硕，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孔鹤霏，新疆仕诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘建建，新疆仕诚律师事务所律师。 被告：新疆昊炬城房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区西虹东路**腾飞大厦**。 法定代表人：张静，该公司董事长。 原告北京坤硕投资有限公司（以下简称坤硕公司）与被告新疆昊炬城房地产开发有限公司（以下简称昊炬城公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告坤硕公司的委托诉讼代理人孔鹤霏到庭参加诉讼。被告昊炬城公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 坤硕公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令昊炬城公司返还坤硕公司投资款7,573万元；2、依法判令昊炬城公司支付违约金757.3万元；3、依法判令昊炬城公司支付坤硕公司截止到2019年10月8日的资金使用费及利息损失共计16,096,255.89元；4、依法判令昊炬城公司支付从2019年10月9日起至上述第一项诉请对应金额全部支付完毕之日期间的资金占用费及利息（按照年16%计算）。事实与理由：原告系被告股东之一，2011年10月9日起至2016年10月15日期间，原告共计向被告投资4,587万元，当时原告承诺支付资金使用费10%，并按年利率6%利息，原被告双方又于2016年10月15日签订了《公司还款协议》，《协议》确认被告截止到2016年8月31日应向原告偿还投资款、资金使用利息等合计7,573万元，并约定被告需在2016年10月15日起至2017年10月14日期间以银行转账方式偿还上述款项，但是到期后被告并未偿还详见书面起诉状。 昊炬城公司未到庭答辩，也未提交书面答辩状。 坤硕公司提交如下证据：证据一、昊炬城公司工商档案打印件与2016年10月15日《公司还款协议》原件，拟证明坤硕公司系昊炬城公司股东，拥有49%的股权，双方具备签订协议的条件，坤硕公司成为昊炬城公司的股东之后，先后给昊炬城公司注资4587.3万元（其中包含一辆70万元的车辆），到2016年8月31日昊炬城公司应偿还本金共计7,573万元；证据二、汇款凭证原件十五份、复印件五份、《项目合作协议书》复印件一份及汇票复印件一份，拟证明坤硕公司向昊炬城公司投资了4587.3万元；证据三、证明原件三份，拟证明廊坊市尚秀服务有限公司、廊坊市坤硕置业有限公司、新疆坤硕投资有限公司均证可向昊炬城公司以及赵娴静汇款系受坤硕公司委托，所汇款项属于坤硕公司所有。对上述证据本院认定如下：证据一，因昊炬城公司的工商档案系公开信息，本院对昊炬城公司的工商档案真实性予以确认，对于《公司还款协议》因系原件，本院对真实性予以确认；证据二，对于十五份凭证原件的真实性，本院予以确认，对于其他凭证复印件、汇票复印件及协议复印件本院对真实性不予确认；证据三，三份证明因系原件，本院对真实性予以确认。 本院经审理查明：2016年10月15日坤硕公司（甲方）与昊炬城公司（乙方）签订《公司还款协议》一份，协议约定：鉴于甲方与张静、赵梓静于2011年11月23日签署的《项目合作协议书》，甲方系乙方的股东之一。现双方本着公平公正、诚实信用的原则，签订本协议。1．双方确认：甲方从2011年10月9日起至本协议签订之日前共投资给乙方4,587万元，且乙方承诺向甲方支付资金使用费10%，并按年利率6%付息。现甲、乙双方均认可上述款项系甲方投给乙方的投资款。截止2016年8月31日，乙方应偿还甲方投资款本金、资金使用费、利息共计7,573万元。2．还款期限：2.1，乙方应于本协议签订之日起12个月，即从2016年10月15日起至2017年10月14日期间以银行转账方式偿还上述款项。2.2，甲方指定收款账户名称：北京坤硕投资有限公司，开户银行：中国农业银行北京复兴路支行，银行账户：×××。3．还款具体办法：3.1在本协议签订后，甲方派出一名出纳人员对乙方名下开设的所有销售银行账户进行共同监管，每10天将乙方销售收入的49%用于偿还本协议债务，直到还清为止。如乙方还清本协议债务（不论资金来源），甲方应立即解除账户监管。3.2如乙方在2017年10月14日前仍有未付应偿还甲方投资款，乙方承诺将其开发的××区改造工程项目所建住宅楼房以每平方米5,000元的价格冲抵给甲方作为乙方应偿还甲方投资款。3.3乙方须在2017年8月12日前预留12000平米的住宅房屋以保证冲抵乙方到期未付的应偿还甲方的投资款。对于用来冲抵应偿还甲方投资款的房屋，乙方须向甲方提供合法有效的房产证和土地证（项目竣工验收合格一年内）。如乙方无法实现房屋冲抵的，乙方应向按到期未付款项的10%向甲方承担违约金（乙方不再重复支付按日的违约金）。3.4甲方每次收款后，须向乙方出具相应的收据…。 2011年10月9日坤硕公司法定代表人项顺硕分四笔向昊炬城公司汇款共计1,600万元；2011年10月12日北京坤硕投资有限公司向昊炬城公司汇款200万元；2011年11月29日廊坊市坤硕置业有限公司向昊炬城公司汇款200万元，在附加信息及用途一栏中标注：还款；2012年3月14日廊坊市尚秀物业服务有限公司向昊炬城公司汇款200万元；2012年5月28日项顺硕分两笔向昊炬城公司汇款共计1,500万元；2012年6月14日李慧分两笔向昊炬城公司汇款共计700万元；2012年9月11日项顺硕向昊炬城公司汇款10万元；2013年1月4日项顺硕向昊炬城公司汇款15万元。另，坤硕公司提供2012年10月22日和2012年10月30日收款人均为昊炬城公司的支票头两张，合计金额为20万元，在用途一栏中注明：借款。坤硕公司还提供2012年9月21日的支票头一张，收款方为新疆友好（集团）股份有限公司天山百货大楼，坤硕公司陈述该支票所涉22.3万元系其代昊炬城公司垫付的劳保费用。 2020年4月27日廊坊市坤硕置业有限公司（以下简称廊坊坤硕公司）出具证明一份，内容为：北京坤硕投资有限公司2011年投资新疆昊炬城房地产开发有限公司，由于廊坊市坤硕置业有限公司是北京坤硕投资有限公司的子公司，所以北京坤硕投资有限公司委托其直接将肆佰万元汇给了新疆昊炬城房地产开发有限公司。该笔款项属于北京坤硕投资有限公司。汇款时间分别是：一、2011年7月8日汇款给新疆昊炬城房地产开发有限公司股东赵娴静贰佰万元。二、2011年11月29日汇款给新疆昊炬城房地产开发有限公司贰佰万元。特此证明。 2020年4月27日廊坊市尚秀物业服务有限公司（以下简称廊坊尚秀物业公司）出具证明一份，内容为：北京坤硕投资有限公司2011年投资新疆昊炬城房地产开发有限公司，由于廊坊市尚秀物业服务有限公司是北京坤硕投资有限公司的子公司，所以北京坤硕投资有限公司委托其直接将肆佰参拾万元汇给了新疆昊炬城房地产开发有限公司。该笔款项属于北京坤硕投资有限公司。汇款时间分别是：一、2012年3月14日汇款给新疆昊炬城房地产开发有限公司贰佰万元。二、2012年3月20日汇款给新疆昊炬城房地产开发有限公司股东赵娴静贰佰万元。三、2013年1月18日汇款给新疆昊炬城房地产开发有限公司股东赵娴静壹拾万元。四、2013年4月3日汇款给新疆昊炬城房地产开发有限公司股东赵娴静伍拾万元。五、2013年4月3日汇款给新疆昊炬城房地产开发有限公司股东赵娴静伍拾万元。六、2013年4月3日汇款给新疆昊炬城房地产开发有限公司股东赵娴静伍拾万元。七、2013年4月3日汇款给新疆昊炬城房地产开发有限公司股东赵娴静伍拾万元。特此证明。 2020年5月4日新疆坤硕投资有限公司（以下简称新疆坤硕公司）出具证明一份，内容为：北京坤硕投资有限公司2011年投资新疆昊炬城房地产开发有限公司，由于新疆坤硕投资有限公司是北京坤硕投资有限公司的子公司，所以北京坤硕投资有限公司委托其直接将肆拾贰万参仟元的转账支票给了新疆昊炬城房地产开发有限公司。该笔款项属于北京坤硕投资有限公司。汇款时间分别是：一、2012年9月21日给新疆昊炬城房地产开发有限公司转账支票贰拾贰万参仟元。二、2012年10月22日给新疆昊炬城房地产开发有限公司转账支票壹拾万元。三、2012年10月30日给新疆昊炬城房地产开发有限公司转账支票壹拾万元。特此证明。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点为：一、坤硕公司要求昊炬城公司返还投资款7,573万元的事实及法律依据；二、坤硕公司要求昊炬城公司支付违约金757.3万元的事实理由及法律依据；三、坤硕公司要求昊炬城公司支付截止至2019年10月8日的资金使用费及利息损失16,096,255.89元的事实及法律依据，以及从2019年10月9日至投资款付清日止之间的资金占用费及利息能否成立。依据查明的事实，本院对争议焦点认定如下： 一、关于坤硕公司与昊炬城公司之间的法律关系如何认定的问题。坤硕公司与昊炬城公司签订的《公司还款协议》显示，坤硕公司向昊炬城公司投资了4,587万元，但对于投资关系的形成坤硕公司未出示证据予以证实，无双方就投资的项目共担风险共享收益的约定，且庭审中坤硕公司也陈述其是基于借贷关系向昊炬城公司主张权利，故坤硕公司与昊炬城公司之间应系民间借贷法律关系，应适用民间借贷相关法律规定认定各自的权利义务。 二、关于坤硕公司要求昊炬城公司返还投资款7,573万元的诉讼请求如何认定的问题。坤硕公司要求昊炬城公司返还投资款7,573万元的主要依据是《公司还款协议》第1条中的约定，在协议中虽陈述为投资款，但按上述判由实际为借款，本院对坤硕公司主张的投资款性质认定为借款。庭审中坤硕公司出示了其向昊炬城公司的转款凭证，其中有坤硕公司法定代表人项顺硕的付款，还有廊坊坤硕公司、廊坊尚秀物业公司和新疆坤硕公司的付款，因项顺硕为坤硕公司的法定代表人，其付款行为应视为坤硕公司的行为。而廊坊坤硕公司、廊坊尚秀物业公司和新疆坤硕公司均出具证明，三公司向昊炬城公司的付款行为均系代表坤硕公司的行为，因昊炬城公司未到庭发表意见，且三公司出具的证明均系原件，本院对证明的真实性予以确认，三公司的付款行为均视为代表坤硕公司的行为。对于坤硕公司出示的李阿伍向昊炬城公司支付的300万元的凭证系复印件，李阿伍的付款行为属个人行为，不能代表坤硕公司，故本院对该300万元不予确认。对于李慧向昊炬城公司转款的700万元，坤硕公司称李慧系坤硕公司法定代表人项顺硕的妻子，该700万元也应视为坤硕公司的付款，对此，本院认为坤硕公司庭审中未出示项顺硕与李慧的结婚证，对于两人的关系本院无法核实，且李慧无坤硕公司出具的代为付款的授权委托书，其付款的行为也不能必然系代表坤硕公司的授权行为，故本院对李慧支付的700万元亦不予确认。对于2012年1月17日的汇票及奔驰车对应的款项，因坤硕公司未提供证据原件，且无其他有效证据予以佐证，故本院对此部分款项亦不予确认。对于2012年9月21日的22.3万元，坤硕公司称系新疆坤硕公司代昊炬城公司支付的劳保费用，但无证据予以证实，本院对此款项不予确认。综上，坤硕公司于2011年10月9日至2013年1月4日共向昊炬城公司出借款项3,745万元，对此本院予以确认。依据《公司还款协议》第一条的约定，按每年10%的资金使用费及6%的利息计算，坤硕公司支付的各笔款项的资金使用费和利息如下：1,600万元×（10%＋6%）÷365天×1788天（2011年10月9日至2016年8月31日）=12,540,493.15元；200万元×（10%＋6%）÷365天×1785天（2011年10月12日至2016年8月31日）=1,564,931.51元；200万元×（10%+6%）÷365天×1737天（2011年11月29日至2016年8月31日）=1,522,849.32元；200万元×（10%+6%）÷365天×1631天（2012年3月14日至2016年8月31日）=1,429,917.81元；1,500万元×（10%+6%）÷365天×1556天（2012年5月28日至2016年8月31日）=10,231,232.88元；10万元×（10%+6%）÷365天×1450天（2012年9月11日至2016年8月31日）=63,561.64元；10万元×（10%+6%）÷365天×1409天（2012年10月22日至2016年8月31日）=61,764.38元；10万元×（10%+6%）÷365天×1401天（2012年10月30日至2016年8月31日）=61,413.70元；15万元×（10%+6%）÷365天×1335天（2013年1月4日至2016年8月31日）=87,780.82元。综上，截止2016年8月31日昊炬城公司应向坤硕公司还款总计65,013,945.21元（3,745万元+27＋563,945.21元=65,013,945.21元），故本院对坤硕公司主张的合理部分予以支持，对超出部分不予支持。 三、关于坤硕公司要求昊炬城公司支付违约金757.3万元的诉讼请求如何认定的问题。坤硕公司与昊炬城公司在《公司还款协议》第3.3条约定了违约金条款，该条款也是为了保障坤硕公司能够及时取得还款，且对于2016年9月1日至2017年10月14日期间坤硕公司的借款也会产生相应利息，现坤硕公司按欠款本金总额的10%主张违约金能够弥补其相应损失，本院对此予以支持。 四、关于坤硕公司要求昊炬城公司支付利息的诉讼请求如何认定的问题。因昊炬城公司至今未付款，其应当承担相应的利息，坤硕公司按《公司还款协议》约定的年息16%主张利息，未超出法律规定的范围，本院对此予以支持。昊炬城公司应支付坤硕公司从2017年10月15日至2019年10月8日期间的利息20,604,967.62元（65,013,945.21元×16%×723天÷365天=20,604,967.62元），现坤硕公司只主张16,096,255.89元，本院对超出部分不予支持。对于从2019年10月9日起至实际付清之日期间的利息，本院以65,013,945.21元为基数按年息16%予以支持。 综上所述，坤硕公司的诉讼请求有事实及法律依据，本院对合理部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、新疆昊炬城房地产开发有限公司于本判决生效之日起一个月内向北京坤硕投资有限公司返还借款65,013,945.21元； 二、新疆昊炬城房地产开发有限公司于本判决生效之日起一个月内向北京坤硕投资有限公司支付违约金7,573,000元； 三、新疆昊炬城房地产开发有限公司于本判决生效之日起一个月内支付北京坤硕投资有限公司2019年10月8日之前的利息16,096,255.89元，从2019年10月9日起以65,013,945.21元为基数按年息16%向北京坤硕投资有限公司支付至实际付清之日止的利息； 四、驳回北京坤硕投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案请求标的99,399,255.89元，核定给付标的88,683,201.1元，占请求标的的89.22%。一审案件受理费538,796.28元（坤硕公司已预交），由坤硕公司负担10.78%即58,082.24元，由昊炬城公司负担89.22%即480,714.04元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。 审 判 长  曾 敏 审 判 员  李 艳 人民陪审员  李建荣 二〇二〇年九月十一日 书 记 员  闫 雯