广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终3884号上诉人（原审被告）：谢耀枢，男，1963年9月9日出生，汉族，住广东省博罗县，公民身份号码442************019。委托诉讼代理人：王晓明，广东九韬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑志荣，男，1977年11月5日出生，汉族，住广东省博罗县，公民身份号码441************071。被上诉人（原审原告）：刘锦辉，男，1978年2月10日出生，汉族，住广东省深圳市福田区，公民身份号码441************038。被上诉人（原审原告）：深圳市龙天翔科技有限公司，住所地广东省深圳市宝安区**************。法定代表人：郑志荣。三被上诉人共同委托诉讼代理人：刘厚顺，广东泰伦律师事务所律师。三被上诉人共同委托诉讼代理人：卢海兰，广东泰伦律师事务所律师。上诉人谢耀枢因与被上诉人郑志荣、刘锦辉、深圳市龙天翔科技有限公司（以下简称“龙天翔公司”）股东出资纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2018）粤1322民初5256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人谢耀枢及其委托诉讼代理人王晓明，被上诉人郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司共同委托诉讼代理人卢海兰，到庭参见诉讼。本案现已审理终结。谢耀枢上诉请求：1.撤销博罗县人民法院作出的（2018）粤1322民初5256号民事判决，驳回郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司对谢耀枢的诉讼请求；2.判令郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：一、事实方面。1.谢耀枢已经完成出资义务。谢耀枢与郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司成立“龙天翔公司”后，谢耀枢入股的“怡海”商标就转入登记为“龙天翔公司”使用，至此，谢耀枢已经履行完了出资义务。直至（2018）深宝法知民初第18302号民事判决书认定双方于2018年6月9日解除商标使用合同，但谢耀枢直至2018年12月底都还在使用“怡海”商标。同时，根据（2018）深宝法知民初第18302号案中查明“被告（及龙天翔公司”）向原告（商标原所有人）回函称其已收到函件，由于区域销售资金回笼出现问题导致无法支付商标费用，希望原告给点时间处理公司内部的事实，到时给予答复”显然，导致“龙天翔公司”不能使用“怡海”商标的是公司内部资金周转的事。2.相反，根据谢耀枢与郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司的出资比例，谢耀枢认为，郑志荣、刘锦辉未足额出资，谢耀枢不认可郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司出具的出资证明书。根据“龙天翔公司”章程第14条，出资证明书应当由公司全体股东签名并加盖公司公章。很明显，从郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司提交的出资证明书可以看出，该出资证明书并没有谢耀枢的签名，郑志荣、刘锦辉作为原审的原告，并掌握着“龙天翔公司”公章，在缺乏出资银行流水及验资报告等证据佐证下，郑志荣、刘锦辉的该出资证明不应被采纳。3.即使是最终认定谢耀枢为履行完出资义务，原审法院在认定谢耀枢出资52万数额也是存在错误的。首先，根据谢耀枢与郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司的《深圳市龙天翔科技有限公司章程》《股权协议书》及《商标使用许可合同书》《商标使用授权合同》，2015年6月1日至2016年5月31日商标使用费用6万元，2016年6月1日至2019年5月31日上班使用费用为36万元，总费用应为42万元。谢耀枢在支付了7万元商标使用费外，还为“龙天翔公司”垫付了5万元材料款，这些都需一并予以扣除。其次，根据（2018）深宝法知民初第18302号民事判决，商标使用合同已经已2018年6月9日解除，拖欠商标使用费用为233000及违约金69900元，即郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司只需对该笔数额承担责任，因此，在该公司未进行任何清算之前，无法认定谢耀枢对公司造成了具体损失。最后，“怡海”商标是商标所有权人基于对谢耀枢的私人感情而折价给龙天翔公司使用，郑志荣、刘锦辉也认可该商标使用价值为谢耀枢入股股份，因此，不存在原审法院认定的谢耀枢出资为52万元。二、法律方面。依据《民事诉讼法》149条“人民法院适用普通程序审理的案件，应当在立案之日起六个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，可以延长六个月；还需要延长的，报请上级人民法院批准。”原审案件立案时间为2018年11月8日，而原审判决记载时间为2019年10月8日，谢耀枢收到判决书更是到了2020年4月1日，根据本案的证据材料，如果原审法院严格依法按照诉讼程序审限来审理此案，或许会得到完全不同的裁判结果，因此，原审法院为了故意拖延严重超过审限属程序违法。郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司辩称，原审法院对本案的事实认定方面已经非常清楚，适用法律也正确，其作出的判决是符合事实和法律依据的，应当予以维持，驳回谢耀枢的上诉请求。郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司向原审法院起诉请求：1.判令谢耀枢依法向龙天翔公司履行出资义务及赔偿郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司损失暂计33万元；2.本案诉讼费由谢耀枢承担。原审法院认定事实：深圳市龙天翔科技有限公司于2015年5月28日注册成立，注册资本为100万元，其中郑志荣认缴出资18万元，享有18%股份，刘锦辉认缴出资30万元，享有30%股份，谢耀枢认缴出资52万元，享有52%股份。2015年6月22日，龙天翔公司与广州市白云区科利达电热电器厂签订了《商标使用许可合同书》和《商标使用授权合同》，合同主要约定：广州市白云区科利达电热电器厂将其所有的11类1286740号、6386581号、6386582号、6386583号、6386584号的怡海商标许可给龙天公司使用，许可期限为2015年6月1日至2019年5月31日；许可使用费为2015年6月1日至2016年5月31日期间每月不少于5000元，2016年6月1日至2019年5月31日期间每月不少于10000元；逾期不支付许可使用费的，广州市白云区科利达电热电器厂可要求龙天翔公司每逾期1日向其支付许可使用费的0.4%作为违约金。《商标使用许可合同书》并约定，如果龙天翔公司能够在2019年5月31日之前支付广州市白云区科利达电热电器厂55万元（含每月已经支付的商标许可使用费），广州市白云区科利达电热电器厂同意将该商标降价，以52万元转让给龙天翔公司。2015年8月11日，郑志荣、刘锦辉与谢耀枢签订《股权协议书》，协议约定：谢耀枢持有龙天翔公司股权52%，刘锦辉持有龙天翔公司股权30%，郑志荣持有龙天翔公司股权18%。《股权协议书》备注栏载明，谢耀枢以持有商标权入股，郑志荣、刘锦辉以现金入股，刘锦辉、郑志荣最终以现金注入基数确认股权。上述合同签订后，在履行《商标使用许可合同书》过程中，由于龙天翔公司未依约支付商标使用费，广州市白云区科利达电热电器厂向深圳市宝安区人民法院提起诉讼，要求处理。该院经审理后于2019年6月14日作出（2018）深宝法知民初第18302号民事判决，认定龙天翔公司支付了2015年7月至2016年7月的商标费用70000元，拖欠2016年7月至2018年6月9日的商标许可使用费233000元。判决：1.确认广州市白云区科利达电热电器厂与深圳市龙天翔科技有限公司于2015年6月22日签订的《商标使用许可合同书》及《商标使用授权合同》已于2018年6月9日解除；2.深圳市龙天翔科技有限公司于本判决生效之日起10日内向广州市白云区科利达电热电器厂支付商标许可使用费233000元及违约金69900元；3、驳回广州市白云区科利达电热电器厂的其他诉讼请求。该判决已于2019年9月22日生效。本案庭审时，谢耀枢称其以怡海商标入股，该商标也已经在龙天翔公司成立时转入公司使用，不存在没有出资的事实。郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司称是应广州市白云区科利达电热电器厂提出要以公司主体签订合同的要求，因此龙天翔公司与广州市白云区科利达电热电器厂签订了《商标使用许可合同书》和《商标使用授权合同》，但是怡海商标的许可使用费应由谢耀枢支付。郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司称上述已支付的商标许可使用费70000元系由谢耀枢支付。原审法院认为，本案系股东出资纠纷，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。根据《深圳市龙天翔科技有限公司章程》及《股权协议书》的约定，其中，谢耀枢认缴出资52万元，享有52%股份，同时约定谢耀枢以商标使用权进行入股。本案中，龙天翔公司于2015年6月22日与广州市白云区科利达电热电器厂签订了《商标使用许可合同书》和《商标使用授权合同》，取得怡海商标的使用权，并承担支付商标许可使用费的义务。此后，郑志荣、刘锦辉与谢耀枢签订的《股权协议书》中约定谢耀枢以商标权入股，在龙天翔公司已取得上述怡海商标使用权的情形下，谢耀枢以商标权入股，应视为郑志荣、刘锦辉与谢耀枢约定该商标许可使用费由谢耀枢支付。由于谢耀枢未依约支付商标许可使用费，构成未出资的事实，谢耀枢应履行出资的义务。因谢耀枢未足额支付商标许可使用费，导致龙天翔公司在（2018）深宝法知民初第18302号一案中承担违约金69900元，给龙天翔公司造成损失，该损失应由谢耀枢承担。根据《深圳市龙天翔科技有限公司章程》及《股权协议书》的约定，谢耀枢应出资52万元，扣除谢耀枢已支付的商标许可使用费70000元，仍应出资450000元，另应赔偿龙天翔公司损失69900元，共计519900元，现郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司请求谢耀枢履行出资义务及赔偿损失共计33万元，予以照准。原审法院依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十七条、第二十八条的规定，判决如下：一、谢耀枢应于本判决发生法律效力之日起10日内向深圳市龙天翔科技有限公司履行出资义务260100元；二、谢耀枢应于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿损失69900元给深圳市龙天翔科技有限公司。案件受理费3125元，由谢耀枢承担。本院二审期间，谢耀枢提交了新证据：证据一（2018）深宝法知民初第18302号民事判决书和证据二《证明》，拟证明导致龙天翔公司不能使用“怡海”商标的是公司内部资金周转困难，而不是谢耀枢；谢耀枢除支付了7万元的商标使用权费外，还支付了5万元材料款。本院组织双方当事人进行质证。郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司质证认为：对证据一的真实性、合法性与关联性无异议，但对其证明的内容有异议。对证据二的真实性、合法性也没有异议，关联性有异议，谢耀枢支付了货款给案外人的事情属实，但龙天翔公司的财务是由谢耀枢掌管的，不清楚在此之后5万元谢耀枢有没有实际收回去。本院对证据一予以采纳，因证据二证明的事实与本案股东出资没有关联，不予采纳。本院经审理查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。本院另查明，龙天翔公司与广州市白云区科利达电热电器厂签订的《商标使用许可合同书》第九条约定，双方同意将该商标作价55万元，如果龙天翔公司在2019年5月31日之前支付广州市白云区科利达电热电器厂55万元，广州市白云区科利达电热电器厂应将该商标权转让给龙天翔公司；如果龙天翔公司能够提前在2019年5月31日之前支付广州市白云区科利达电热电器厂55万元，广州市白云区科利达电热电器厂同意将该商标降价，以52万元转让给龙天翔公司。郑志荣、刘锦辉与谢耀枢二审庭审时均认可谢耀枢系以商标的使用权出资。本院认为，本案系股东出资纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，综合本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案二审争议焦点是：谢耀枢是否应当履行出资义务并赔偿损失。依照《中华人民共和国公司法》（2013年修正）第二十七条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。鉴于商标权是以权利证书表彰的特殊民事权利，故其出资不仅要求商标的实际转移，还需办理相应的申请核准、变更登记与公告手续。本案中，郑志荣、刘锦辉与谢耀枢签订的《股权协议书》中约定谢耀枢以商标权入股，但谢耀枢并非涉案商标权的权利人，实际上无法以商标权作价出资52万元入股。按照龙天翔公司与广州市白云区科利达电热电器厂签订的《商标使用许可合同书》第九条约定，涉案商标作价55万元，当龙天翔公司在2019年5月19日支付商标权使用费55万元则广州市白云区科利达电热电器厂将该商标转让给龙天翔公司；若龙天翔公司提前支付商标权使用费55万元，则广州市白云区科利达电热电器厂将该商标以52万元转让给龙天翔公司。结合《深圳市龙天翔科技有限公司章程》《股权协议书》的约定，谢耀枢已支付7万元商标权使用费，且郑志荣、刘锦辉与谢耀枢二审庭审时均认可谢耀枢系以商标的使用权出资，在龙天翔公司已取得涉案怡海商标使用权的情形下，足以认定该商标许可使用费实际应当由谢耀枢支付，谢耀枢应当以其认缴的出资额52万元为限支付费用。广州市白云区科利达电热电器厂与龙天翔公司商标使用权许可合同纠纷一案，深圳市宝安区人民法院于2019年6月14日作出（2018）深宝法知民初第18302号民事判决，根据该生效判决，双方《商标使用许可合同书》已于2018年6月9日解除，龙天翔公司应支付商标许可使用费233000元及违约金69900元。由于谢耀枢未依约支付商标许可使用费，导致龙天翔公司承担违约金69900元，给龙天翔公司造成损失，该损失应由谢耀枢承担。扣除谢耀枢已支付的7万元商标权使用费，谢耀枢应支付龙天翔公司股东出资额45万元，加上违约金69900元，共计519900元。原审法院根据郑志荣、刘锦辉、龙天翔公司的请求，判令谢耀枢履行出资义务及赔偿损失共计33万元，处理正确，本院予以维持。综上所述，谢耀枢的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6250元，由谢耀枢负担。本判决为终审判决。审 判 长  沈 巍审 判 员  黄**锋审 判 员  刘艳妹二〇二〇年八月十八日法官助理  李嘉伊书 记 员  林楚侨