安徽省马鞍山市雨山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0504民初508号 原告：徐辉，男，汉族，1982年11月24日出生，住山东省新泰市。 委托诉讼代理人：徐劲，安徽华冶律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司，住所地安徽省马鞍山市花山区拉菲公馆**，统一社会信用代码91340500850515457H。 负责人：俞能德，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林玉玲，女，汉族，出生，该公司员工，住安徽省马鞍山市雨山区。 被告：付小平，男，汉族，1971年5月30日出生，住安徽省马鞍山市花山区。 委托诉讼代理人：李洪亮，安徽大森（马鞍山）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐夕峰，安徽大森（马鞍山）律师事务所律师。 原告徐辉与被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司（以下简称人保马鞍山市分公司）、付小平侵权责任纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月17日公开开庭进行了审理。原告徐辉的委托诉讼代理人徐劲、被告人保马鞍山市分公司的委托代理人林玉玲、被告付小平及其委托诉讼代理人李洪亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告徐辉向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告人身损害赔偿金286675.33元；2.判令被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：2017年11月，红旗路贯通道路建设工程项目部劳务分包方负责人赵理堂将项目剩余废钢出售，约定由买方负责废钢切割、车辆运输、机械设备和货物装载。2017年11月27日，废钢买方付小平通过徐辉工友王小卫喊徐辉等人去往项目工地从事废钢切割及装载，同时喊来皖Ｅ×××××来施工现场帮助装载，徐辉在装载模板时，皖Ｅ×××××吊机碰到铁板，致铁板倒塌，砸伤徐辉。2018年3月22日，徐辉向马鞍山市人社局提请工伤认定，2018年5月25日，人社局以徐辉与项目部施工方无劳动关系为由出具《不予认定工伤决定书》，原告对上述结果不服，起诉至花山区人民法院，马鞍山市花山区人民法院驳回徐辉诉请。另，徐辉治疗终结后，经安徽公正司法鉴定所鉴定：1.徐辉左三踝骨折致左踝关节活动功能丧失属九级伤残；2.徐辉的误工期限评定为180日、护理期限为60日、营养期限为90日；3.被鉴定人徐辉的后续医疗费建议约为人民币10000元。此外，皖Ｅ×××××吊机及其驾驶员在作业时系接受被告付小平的雇佣，车辆在被告人保马鞍山市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任保险，事故发生在保险期限内。原告认为，被告人保马鞍山市分公司作为保险人应当在保险限额内承担替代赔偿责任，被告付小平作为雇主，对吊机驾驶员的驾驶行为导致他人损伤承担赔偿责任，故原告依据法律，具状贵院，请予准许。 人保马鞍山市分公司辩称:1.我方作为本案的被告，诉讼主体不适格，原告与两被告之间非同一法律关系，且本案未将车辆皖Ｅ×××××的驾驶员列为被告，我方更不应在保险责任范围内承担责任；2.关于本次事故的发生经过，结合原告提交的证据材料，包括接警记录、工伤认定书等及上一次证人提供的证言，均无法认定受害人的伤情系车辆皖Ｅ×××××所致；3.即使法庭认定受害人的伤情系该车辆所致，结合事故发生时该车辆的运行状态及事故发生地点，原告的损失也不应在交强险范围内承担赔偿责任；4.皖Ｅ×××××车辆仅在我司投保了交强险，请法庭依法审查该车辆的行驶证、驾驶证及该车辆驾驶员的从业资格证；5.在本次诉讼中我司不应当承担任何的赔偿责任。 付小平辩称：1.因本案原告受伤的事实已经经过警方及花山区人民法院通过接处警记录、行政判决书予以确认，故被告对原告的受伤事实不持异议；2.付小平并非本案的适格被告，无论是原告还是侵权人吊车司机，均非接受付小平的雇佣，并不是为付小平提供劳务，付小平只是从卖家处收购废钢，废钢的切割、吊运、运输等工作均是卖家负责，结合付小平对原告申请的证人进行询问得知，原告等人系跟着证人王小卫共同承揽废钢的切割、搬运工作，费用由王小卫统一收取后支付给原告及吊车司机等工人，并且存在差价，故废钢的卖家与王小卫等人形成承揽关系，原告系王小卫的雇员；3.在本案中原告并未起诉直接侵权人吊车司机，该行为是否代表原告放弃了对直接侵权人的诉求，若放弃，在其放弃的范围内其他法律关系人均不需要承担赔偿责任；4.本案的事故车辆在人保马鞍山市分公司处投保了交强险，请法庭核定保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；5.关于本案的诉请部分，被告在举证期申请了重新鉴定，原告的伤残鉴定未按照鉴定规范拍摄患处的局部照片，在程序上不合法，另本次事故仅造成原告踝关节损伤，伤残级别为九级明显过高，与事实不符，请求法庭准许付小平的重新鉴定申请，原告的各项赔偿项目过高，请求法庭依法核定。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有异议的证据，本院认证如下：1.徐辉所举的警情详情一份，系由马鞍山市公安局银塘派出所出具并加盖签章，本院予以确认；2.徐辉所举的涉案车辆（皖Ｅ×××××）信息一份，系由安徽省马鞍山市公安局交通警察支队车辆管理所出具并加盖签章，故本院予以确认。 本院认定事实如下：2017年11月，红旗路贯通道路建设工程项目部劳务分包方负责人赵理堂将项目剩余废钢出售，后经转手由付小平收购。付小平通过他人介绍让王小卫、徐辉、王效村、陶振福四人负责废钢切割及运输。2017年11月27日14时56分许，徐辉在由杭州萧宏建设集团有限公司承建的红旗路贯通道路建设工程项目部工地作业时，在该工地作业的陶振福驾驶的皖Ｅ×××××号吊机碰到铁板，铁板倒塌，砸伤徐辉。事故发生当日，徐辉被送往医院救治，诊断为：1.左三踝骨折；2.右膝部外伤，住院30天，花费医疗费19742.93元。 徐辉委托安徽公正司法鉴定所对其伤残等级及“三期”进行鉴定，该鉴定所于2019年4月1日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人徐辉左三踝骨折致左踝关节活动功能丧失达81.6%属《人体损失致残程度分级》九级伤残；2.被鉴定人徐辉误工期限评定为180日、护理期限评定为60日、营养期限评定为90日为宜；3.被鉴定人徐辉的后续治疗费建议约人民币10000元。为此，徐辉支付鉴定费2090元。2020年2月3日，付小平申请对徐辉的伤残等级进行重新鉴定，我院依申请于2020年6月4日委托南京医科大学司法鉴定所对徐辉的伤残等级评定、“三期”评定进行鉴定，该鉴定所于2020年7月17日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.徐辉损伤未达伤残等级；2.被鉴定人徐辉误工期限为180日、护理期限为60日、营养期限为90日。付小平为此支付鉴定费2900元。 另查明：涉案车辆皖Ｅ×××××号大型汽车在人保马鞍山市分公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。 本院认为：徐辉与陶振福之间发生事故的地点为红旗路贯通道路建设工程项目部工地，该起事故根据马鞍山市公安局银塘派出所出具的《警情详情》，结合询问笔录所载内容可知，陶振福在吊装铁板时疏于观察，未注意安全，存在操作失误。其行为违反了《建筑施工起重吊装工程安全技术规范》之规定，从而引发本起事故，应负本起事故的全部责任。付小平经他人介绍让王小卫、王效村、徐辉、陶振福等人负责废钢切割及运输工作，并现金支付相关报酬，已构成事实劳务关系，即付小平为陶振福的雇主。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。陶振福是在从事雇佣活动时发生的涉案交通事故且在事故中负全部责任，付小平作为其雇主应承担赔偿责任。人保财险马鞍山市分公司作为承保肇事车辆保险的公司，应在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，由付小平承担赔偿责任。 人保马鞍山市分公司提出涉案事故在交强险范围内不承担责任，涉案车辆为重型非载货专项作业车辆，事故发生时虽未在道路上行驶，但却在进行吊装作业，其属于车辆使用状态，根据相关法律规定，道路以外发生的事故可以参照交通事故适用，故其意见本院不予采纳。徐辉主张误工费400元/天，因无相关证据证明，按照法律规定，应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，即以2018年度建筑业平均工资166.53元/天为宜。 综上，对徐辉主张的损失确认如下：医疗费19742.93元、住院伙食补助费900元（30元／天×30天）、营养费2700元（30元／天×90天）、护理费7408.8元（123.48元／天×60天）、误工费29975.4元（166.53元／天×180天）、交通费500元，合计为61227.13元。其中属于医疗费范畴的为23342.93元（19742.93元＋900元＋2700元）。徐辉自行鉴定费用2090元由其自行承担。因陶振福驾驶的皖Ｅ×××××号大型汽车在人保马鞍山市分公司投保交强险，且陶振福负本起交通事故全部责任，故应由人保马鞍山市分公司在交强险范围内承担50784.2元【61227.13元-（23342.93元-10000元）＋2900元】；付小平作为陶振福的雇主应承担13342.93元（23342.93元-10000元），因付小平之前垫付鉴定费2900元，故付小平需承担10442.93元。因此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司于本判决生效后三日内赔偿原告徐辉损失50784.2元； 二、被告付小平于本判决生效后三日内赔偿原告徐辉损失10442.93元； 三、驳回原告徐辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2800元，由原告徐辉负担2202元，被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司负担496元，由被告付小平负担102元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  江玉琴 二〇二〇年九月一日 法官助理孙睿 书记员李童洁 附1：本案证据目录 一、原告徐辉提交的证据及证明目的如下： 1.原告身份证，证明原告的身份事项。 2.出生证明一份，证明被扶养人生活费的主张依据。 3.出警证明一份、询问笔录三份、短信截屏照片一张、行政判决书一份，证明原告受伤的时间、地点、经过、结果及成因。 4.病例资料三份，证明原告受伤诊治的经过及结果。 5.司法鉴定意见书及补正意见书各一份，证明原告因本起事故造成的损害结果，包括伤残等级，“三期”期限及后续治疗费。 6.医疗费票据一张，证明原告支付的医疗费。 7.鉴定费发票一张，证明原告支付的鉴定费用。 8.补充提交车辆信息一份，证明涉案车辆的所有人系陶振福，事发时由其驾驶涉案车辆。 二、被告付小平提交的证据及证明目的如下： 1.转账记录一份（影印件），证明被告付小平将购买废钢款直接支付给卖家，吊机及废钢切割、装载等工作均是由卖家负责，原告及驾驶员并非向付小平提供劳务。 2.法医临床检验规范一份，证明鉴定机构在鉴定时应当拍摄局部照片而未拍摄，违反鉴定检验程序，鉴定意见书不应被采纳。 3、司法鉴定意见书一份，证明经重新鉴定，原告伤情未达伤残等级及“三期”期限。 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条对被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。