广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终5244号 上诉人（原审原告）：周生贵，男，1961年8月15日出生，壮族，住广西大化瑶族自治县。 委托诉讼代理人：汤剑华，广东科业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周振宁，男，1986年5月21日出生，壮族，住广西大化瑶族自治县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南宁市新城支公司，住所地：南宁市青秀区星湖路******。 负责人：葛东旭。 委托诉讼代理人：李会智，广西桂盟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张献，广西桂盟律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：南宁市武鸣县北部湾物流有限公司，，住所地：武鸣县城标营社区定罗商住区**** 法定代表人：向领书。 被上诉人（原审被告）：南宁市益运汽车服务有限责任公司，住所，住所地：南宁市良庆区兴象路西二巷**div> 法定代表人：闭创科。 被上诉人（原审被告）：唐旭肯，男，1969年12月30日出生，壮族，住广西大化县。 上诉人周生贵因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市新城支公司（以下简称“人保新城支公司”）、南宁市武鸣县北部湾物流有限公司、南宁市益运汽车服务有限责任公司、唐旭肯机动车交通事故责任纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初34号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，组织当事人到庭进行了调查、辩论和调解。本案现已审理终结。 上诉人周生贵上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，不服金额为20万元；3.判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院以上诉人治疗尚未终结对鉴定意见不予采纳是适用法律错误。1.上诉人因本次交通事故受伤在接受第一次手术治疗后，办理出院时已恢复稳定，且有医嘱明确记载。2.上诉人受伤事件距离鉴定时间已有9个多月，完全符合《法医临床检验规范》所规定的鉴定时间。3.从上诉人受伤愈后情况来看，需要继续接受治疗的部位也已基本康复，并未降低或丧失生活及社会活动能力，功能恢复到一定程度并处于稳定状态即可进行鉴定，不必等到第二次手术。故本案鉴定意见应予采信。二、一审法院对上诉人的误工标准及误工时间认定错误。1.上诉人一审提供的《误工证明》系合法有效的，一审法院在没有相反证据予以反驳的情况下否定上诉人误工的事实属于认定事实不清。2.上诉人的误工时间根据相关法律规定可以计算至定残前一天。综上，一审判决认定事实及适用法律错误，依法应予撤销，请二审法院支持上诉人诉请。 被上诉人人保新城支公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人唐旭肯辩称：1.上诉人受伤住院，在出院时医嘱建议继续住院治疗并尽快回院进行手术，但上诉人称家里有事要求出院。证明上诉人并没有按照医院诊疗规定接受治疗，上诉人没有治疗终结，且没有达到临床治疗稳定的状态。一审不予采信鉴定意见正确。2.上诉人在一审起诉前自行委托鉴定中心对伤情鉴定，因提交的鉴定材料未经涉案各方发表意见，不能保证材料的客观真实性，结合上诉人没有达到临床治疗的稳定状态，不能保证该鉴定结论的公平性。一审虽没有采信鉴定意见但判决书已注明上诉人可以待治疗终结后再另行主张，上诉人的损失赔偿权利已得到保障。3.上诉人一审提供的《误工证明》容易形成且无法保证其客观真实性，在没有其他证据相互印证的情况下不足以证明待证事实，证明力不够。4.被上诉人已为涉案车辆在人保新城支公司投保有交强险及商业三者险，上诉人的合理损失应当由保险公司代为赔偿。综上，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉人的诉请。 周生贵向一审法院起诉请求：1、事故造成周生贵损失为医疗费40426.95元、住院伙食补助费2500元、营养费2000元、后续治疗费9500元、住院护理费4538.15元、误工费51000元、伤残赔偿金243027.20元、伤残鉴定费2300元、交通费1000元、精神损害抚慰金36800元，主次分责后人保新城支公司、南宁市武鸣县北部湾物流有限公司、南宁市益运汽车服务有限责任公司及唐旭肯需赔偿周生贵2276**.69元（精神损害抚慰金在交强险限额内进行赔偿），由人保新城支公司在交强险和商业三者险范围内予以赔偿，超出保险限额的部分由南宁市武鸣县北部湾物流有限公司、南宁市益运汽车服务有限责任公司及唐旭肯承担连带赔偿责任；2、诉讼费由人保新城支公司、南宁市武鸣县北部湾物流有限公司、南宁市益运汽车服务有限责任公司及唐旭肯承担。 一审法院查明：2016年12月7日，周生贵驾驶正三轮电动车由大化县雅龙乡往镇西方向行驶，当车行至大化县X917线31公里加880米时，碰撞到由唐旭肯停在路边的桂Ａ×××××号中型自卸货车，造成周生贵受伤的道路交通事故。经大化县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定周生贵承担事故的主要责任，唐旭肯承担事故的次要责任。事发后，周生贵被送往广西医科大学第一附属医院住院治疗，诊断为开放型颅脑损伤、头面部多发骨折、额骨粉碎性骨折、颅底骨折、脑脊液漏、颅脑积气，右眼外伤、右下睑裂伤、右侧泪小管离断，肾病综合征，冠心病，高血压病3级、很高危组等，至2016年12月19日出院，共计住院12天，支出医疗费用35999.63元，出院医嘱全休一月，增强营养，一月后复查等。周生贵继续于2016年12月20日前往广西医科大学附属口腔医院住院治疗，入院记录体格检查载明听力正常等，入院时病情摘要载明双眼视力正常，无复视等，诊断为右上颌骨ＬｅｆｏｒｔⅢ型骨折、右侧颧骨颧弓骨折、右侧髁突骨折等，至2016年12月29日出院，共计住院9天，支出医疗费用1942.26元，出院医嘱建议继续住院治疗，建议出院后尽快回我院拟行手术治疗等。周生贵于2017年1月5日前往广西医科大学附属口腔医院住院治疗，诊疗经过载明：入院后完善各项相关检查，拟近期手术治疗，患者诉家里有事，要求今天出院等，至2017年1月9日出院，共计住院4天，支出医疗费用1414.37元，出院医嘱建议继续住院治疗，建议出院后尽快回我院拟行手术治疗等。周生贵另支出门诊费用590.69元。 另查明，桂Ａ×××××车在人保新城支公司投保有交强险，500000元商业三者险及不计免赔。周生贵于2017年委托河池市一舟司法鉴定所进行伤残程度鉴定、后续治疗费用评估，其中后续治疗费用评估费为700元，河池市一舟司法鉴定所出具鉴定意见载明：周生贵构成多等级伤残，整复术后续治疗费用约需9500元。庭审中，人保新城支公司、唐旭肯对上述后续治疗费没有异议。事故发生后，唐旭肯已向周生贵赔偿2000元。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、关于本案民事赔偿责任如何承担的问题。认定交通事故的责任是交警部门的法定职责，其依职权作出的责任认定，证明力要大于其他证据，应作为人民法院处理因交通事故而提起诉讼的定案依据。本案中，交警部门认定周生贵承担事故主要责任，唐旭肯承担事故次要责任，予以确认。唐旭肯作为侵权人，应对周生贵因本案事故造成的损失承担相应赔偿责任，根据其过错程度，认定由其承担30%的民事赔偿责任。本案未有证据证明南宁市武鸣县北部湾物流有限公司及南宁市益运汽车服务有限责任公司就本案事故的发生存在过错或其他应当承担责任的情形，南宁市武鸣县北部湾物流有限公司及南宁市益运汽车服务有限责任公司不承担赔偿责任。同时，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任……”之规定，周生贵的损失应由人保新城支公司在交强险限额内赔偿，不足部分，由人保新城支公司在商业三者险限额内承担相应赔偿责任，仍有不足的，由唐旭肯赔偿给周生贵。二、关于本案的赔偿数额问题,结合周生贵的诉请，应依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及参照2018年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》（以下简称《赔偿标准》）的规定进行确定。1、医疗费，根据广西医科大学第一附属医院、广西医科大学附属口腔医院出具的收费收据，结合病历和诊断证明等相关材料，确认周生贵在本案中支出的医疗费用为39946.95元。后续治疗费，人保新城支公司及唐旭肯均对该项费用不持异议，酌情确认后续治疗费为9500元。2、住院伙食补助费，周生贵在广西医科大学第一附属医院、广西医科大学附属口腔医院合计住院25天，住院伙食补助费为2500元（25天×100元／天）。3、残疾赔偿金，广西医科大学附属口腔医院两次出具出院医嘱，建议周生贵继续住院治疗，建议出院后尽快回其处拟行手术治疗，故周生贵治疗尚未终结，对其提交的鉴定意见不予采纳，周生贵可待治疗终结后另行主张相应权利。4、鉴定费，如上所述，周生贵在治疗尚未终结前进行伤残评定，对因此产生的鉴定费不予认可；周生贵为确定后续治疗费用，进行后续治疗费评估属合理支出，现人保新城支公司及唐旭肯均对后续治疗费无异议，对后续治疗费用评估费700元予以确认。5、误工费，周生贵住院治疗合计25天，医嘱全休1个月，误工期间应计算为55天，因周生贵未能提供充分证据证明其收入状况，亦未提供充分证据证明其从事行业，现人保新城支公司主张按照农、林、牧、渔业标准计算，对此予以确认，故参照《赔偿标准》中农、林、牧、渔业的收入41654元／年计算，即6276.63元（41654元／年÷365天×55天）。6、护理费，根据周生贵的伤情、病历及医嘱记载，护理期间应以住院期间为宜即25天，护理费参照《赔偿标准》中居民服务、修理和其他服务业51137元／年计算，即3502.53元（51137元／年÷365天×25天）。7、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，周生贵因本案事故受伤住院，医嘱建议增强营养，酌定为1000元。8、交通费，应当以正式票据为凭，且与就医时间、地点、、地点次数相符合，周生贵为就医治疗确会产生相关费用，酌定为800元。9、精神损害抚慰金，周生贵因本案事故受伤，确会对其精神造成一定损害，但现有证据尚不足以证明造成严重后果，周生贵可待治疗终结后另行据实主张。上述医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计52946.95元，由人保新城支公司在交强险医疗费用限额内赔偿给周生贵100**元，余款42946.95元由唐旭肯承担30%的赔偿责任即12884.09元，扣除唐旭肯已向周生贵赔偿的2000元，剩余10884.09元由人保新城支公司在商业三者险限额内赔偿给周生贵。上述误工费、护理费、鉴定费、交通费合计11279.16元，由人保新城支公司在交强险死亡伤残限额内赔偿给周生贵。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、人保新城支公司在交强险医疗费用限额内赔偿给周生贵医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计10000元；二、人保新城支公司在商业三者险限额内赔偿给周生贵医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计10884.09元；三、人保新城支公司在交强险死亡伤残限额内赔偿给周生贵误工费、护理费、鉴定费、交通费合计11279.16元；四、驳回周生贵的其他诉讼请求。本案受理费4715元，由周生贵负担4049元，由唐旭肯负担666元。 二审期间，上诉人申请法院对本案鉴定意见进行核查，本院通知河池市一舟司法鉴定所鉴定人到庭，鉴定人出庭说明：根据《人体损伤致残程度分级》及适用指南，损伤之后三到六个月就可以进行鉴定，周生贵鉴定时距离受伤290天，治疗后病情稳定，符合鉴定标准的要求。周生贵是颅脑损伤，颅底骨折、额骨眶骨粉碎性骨折、颅脑积气，右眼外伤，右下睑裂伤、右侧泪小管离断、右侧外耳道骨折等，存在视力、听力损伤的病理基础，通过对他的视力和听力进行检查测试，发现确有损伤。广西医科大附属口腔医院要求进行的手术是修复骨折的手术，属于整容手术，即使做了也不能改善周生贵听力下降、视力下降的后遗症，因此手术先后进行不影响鉴定结论。 本院认为，鉴定人的说明与在案的病历材料相吻合，有鉴定标准作为依据，符合鉴定时机，鉴定人具有相应资质，鉴定程序合法，分析与结论正确，应予以采信。一审认为周生贵未按广西医科大附属口腔医院医嘱回院行手术治疗，治疗尚未终结，而未采信鉴定意见。经查，周生贵到该院就诊均系因事故受伤致咬合困难，医院的治疗和医嘱建议亦系围绕该病症，故鉴定人陈述的手术不影响视力、听力鉴定的意见合理，一审对鉴定意见未予采信不当，本院予以纠正。被上诉人唐旭肯对鉴定意见不予认可，但未能提供证据推翻，亦不能提供证据证实符合重新鉴定的情形，本院不予支持。 一审查明的事实客观、真实，本院予以确认。根据鉴定意见，本院补充查明：经鉴定，周生贵伤残程度分别评定为：1、听力下降为八级伤残；2、眶骨凹陷性骨折为十级伤残；3、右眼睑外翻为十级伤残；4、右眼溢泪为十级伤残；5、视力下降为七级伤残。 本案的争议焦点：上诉人周生贵的残疾赔偿金、误工费及精神损害抚慰金应当如何认定？ 本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。1、关于残疾赔偿金。如上所述，上诉人周生贵因本案事故受伤，经鉴定已构成多等级伤残，且为3处以上伤残，按照2019年广西农村居民人均可支配收入计算，其残疾赔偿金为：12435×20×（40%＋10%）＝124350元。2、关于精神损害抚慰金。综合损害后果、双方过错程度等因素，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。3、关于误工费，周生贵一审时仅提供亲属韦金利米粉加工店出具的误工证明，没有工资流水等其他证据佐证，证明力不足，而且也没有证据证明自己持续误工，故一审根据其户籍按农、林、牧、渔业收入标准计算住院和全休期间的误工损失为6276.63元，合理有据，本院予以维持。对于一审认定的其他赔偿费用，即医疗费39946.95元、后续治疗费9500元、住院伙食补助费2500元、营养费1000元、护理费3502.53元、交通费800元、鉴定费700元，双方均无异议，本院予以确认。上述各项损失合计193576.11元，由人保新城支公司在交强险限额内赔偿给周生贵1200**元，不足部分73576.11元由唐旭肯一方承担30%的赔偿责任即22072.8元，扣除唐旭肯已赔偿的2000元，剩余20072.8元由人保新城支公司在商业三者险限额内赔偿给周生贵。唐旭肯已赔偿的部分由其另行向保险公司理赔。 综上，上诉人周生贵的部分上诉理由成立，本院予以支持。一审认定事实清楚，但适用法律部分有误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初34号民事判决第四项，即驳回上诉人周生贵的其他诉讼请求； 二、撤销南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初34号民事判决第三项； 三、变更南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初34号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司南宁市新城支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人周生贵各项经济损失120000元； 四、变更南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初34号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司南宁市新城支公司在商业三者险责任限额内赔偿上诉人周生贵各项经济损失20072.8元。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审人民法院或与一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费4715元，由周生贵负担1815元，由唐旭肯负担2900元。二审案件受理费4300元（周生贵已预交），由周生贵负担1655元，由唐旭肯负担2645元，本院退回周生贵26**元。鉴定人出庭费用3327元（周生贵已预交），由唐旭肯负担。 本判决为终审判决。 审判长 文 莲 审判员 覃尹柔 审判员 韦 欣 二〇二〇年九月二十二日 书记员 陆 娜