广州知识产权法院民 事 判 决 书(2020)粤73民终4317号上诉人（原审原告）：邱明建，男，1986年2月9日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区**********。被上诉人（原审被告）：广州正升餐饮管理服务有限公司，住所地广东省广州市番禺区。法定代表人：郑琴，总经理。委托诉讼代理人：孙夷则，广东南方福瑞德律师事务所律师。上诉人邱明建因与被上诉人广州正升餐饮管理服务有限公司(以下简称正升公司)特许经营合同纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2019）粤0115民初8065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后依法组成合议庭,于2020年8月25日组织庭询进行了审理。上诉人邱明建到庭参加诉讼，被上诉人正升公司经本院传票合法传唤,无正当理由未到庭参加庭询。本案现已审理终结。邱明建上诉请求：1.依法撤销广东省广州市南沙区人民法院（2019）粤0115民初8065号民事判决；2.改判正升公司退还邱明建15000元；3.判令正升公司承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审认定事实及适用法律严重错误。一、一审法院认为“正升公司未及时提供到店指导服务及发放承诺赠送的机器，并不必然导致涉案合同无法继续履行”是错误的。正因为正升公司未及时提供到店指导服务及发放承诺赠送的机器的根本违约行为，才导致合同无法继续履行。邱明建于2019年10月22日向正升公司邮寄重要通知，要求正升公司提供到店指导服务以及发放正升公司承诺赠送的机器，但正升公司不予理睬，邱明建签订合同的目的不能实现。二、正升公司未按合同约定提供承诺赠送的设备，理应退还5000元品牌保证金及10000元设备押金，共计15000元。邱明建在一审中还主张退还3000元管理费，二审中自愿放弃该项诉请。三、邱明建在二审中提交三份新证据，一是邱明建自行在网上采购机器清单，证明邱明建确实没有收到正升公司提供的任何机器，不得已才自己在网上采购；二是被正升公司害过的受害者微信群聊天截图，证明正升公司确实存在严重问题，不然一家公司不可能有那么多被害人；三是邱明建店铺门头照片，证明邱明建已经拆除含有正升公司“”美术作品的广告牌。正升公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。理由：1.邱明建二审提交的证据不是新证据，法院不应采纳；2.邱明建提交的证据内容与本案没有关联性，不能证明与本案争议相关的事实；3.正升公司已按合同约定提供各项服务，邱明建关闭店铺的原因是自身经营不善，涉案合同应当继续履行。邱明建向一审法院起诉请求：1.确认正升公司与邱明建签订的涉案合同于2020年1月15日解除；2.责令正升公司退还邱明建所缴交的3000元管理费和15000元押金；3.本案诉讼费由正升公司承担。一审法院认定事实：2019年10月5日，正升公司(甲方)与邱明建(乙方)签订《项目合作协议》，就乙方向甲方提出经营“喜禾町”专卖等事宜，约定如下：第一条经营授权内容及期限：一、甲方授权乙方在广东省江门市台山市开设“喜禾町”专卖店，销售“喜禾町”系列产品。二、合同期限自2019年10月5日至2022年10月4日止，期满后可以免费续约。三、甲、乙双方均为独立的民事主体，双方之间不存在任何隶属、投资、雇佣、承包关系。乙方不得代表甲方行使权利，其员工不是甲方的员工，甲方对乙方的经营行为不承担任何责任。第二条专卖店地点及权限：一、乙方仅限于在本协议授权地点经营，未经甲方书面同意不得擅自变更经营地址，不得擅自增设分店，否则视为根本违约。二、甲方不得在乙方同一条街(路)约1500米内再开设“喜禾町”专卖店。第三条投资费用适用范围及支付方式：一、甲方系统的专业技术培训费；甲方提供的店面设计、上门带店、营运指导、新品开发和其它服务费用；二、乙方签约时一次性支付甲方费用3000元，经由甲乙双方的正式确认并收取全部款项后，方取得甲方“喜禾町”专卖经营资格，此投资费用不予退还，续约不需再缴纳此项费用。四、合同签订时乙方向甲方支付保证金15000元。第四条物品配置：一、为维护“喜禾町”品牌形象，营业地可参照甲方“喜禾町”专卖店形象进行物品配置，除甲方免费赠送的物品以外，其他物品由乙方自行配备或向甲方采购配备。二、甲方实行全国统一的价格管理，但乙方在经营时可以根据当地市场情况通过团购、打折、现金券等方式适当进行价格调整。三、在没有经甲方书面同意的情况下，乙方不得经营甲方提供的产品。第五条供货及付款方式：一、乙方所需物料除甲方产品所需的核心物料外，可向甲方购买，也可自行采购。二、乙方向甲方采购的物品，甲方根据乙方的订货清单协助乙方办理发货手续，运费由乙方负责，乙方必须在收到甲方提供产品的当天进行数量、质量验收，乙方在收货时如发现货物与随行的装箱单内容不符可拒收。如有数量、质量问题，乙方应在收货当日内以书面形式或电话通知甲方发货部，并提供相关证明，甲方负责处理相关事宜。如逾期提出，视为乙方对产品质量的认可，且已悉数收到所有产品，甲方将不予受理索赔事宜，如有索赔事宜由乙方自行负责。第六条甲乙双方其他权利义务：一、甲方的权利与义务：1.甲方权利：(1)甲方的商号、企业识别系统及其所提供的其他经营技术或资料所有权属于甲方。(2)甲方有权制定企业识别系统，乙方可以使用甲方的企业形象识别系统。(3)在保证乙方市场利益前提下甲方有权根据市场变化调整产品的价格。(4)甲方有权对乙方的经营状况、货品销售、库存、销售价格等情况进行检查指导。(5)甲方有权举行品牌宣传与促销活动，乙方应按甲方的规定执行，由此产生的广告及宣传费用由甲方负责，乙方负责促销产品及人工费用。2.甲方义务：(1)授权乙方在合同有效期内使用“喜禾町”企业标志及企业识别系统。(2)甲方根据乙方要求向乙方提供店面形象设计方案。(3)向乙方提供相关的业务咨询服务。(4)协助并督促乙方开展销售工作，为乙方提供必要的市场指导。(5)为乙方提供合同期内的营运的指导、咨询及技术支持服务。(6)协助乙方做好货物托运工作。(7)采取有效措施调解、处理和规范市场的工作。(8)合理协商“喜禾町”专卖店开设的密度及布局，以维护全体经销商的利益。二、乙方的权利与义务：3.乙方权利：(1)乙方有权获得甲方的营运辅导，经营知识和技术。(2)享有该门店的经营权、管理权和优先续约权。(3)获得甲方限额给予乙方及其店员的岗前培训及在职培训的机会。(4)乙方在合同期内，获得甲方的售后服务。(5)乙方在经营期间为提升其经营效益及效率，可请求甲方对其提供的各种营业报表和资料，给与准确的经营分析和诊断，及时协助乙方提升管理水平。(6)乙方在不影响其他经销商利益的情况下，并征得甲方同意后，享有两次搬迁权利，甲方不收取搬迁费用。(7)乙方拥有对外经营的以下权益，如人员招聘、业务管理、对外销售及开展促销活动等；但乙方及其雇员、代理人和代表无权在任何地点以任何方式代表甲方作出法律行为或者行使法律权利。4.乙方义务：(1)乙方应及时在当地办理相关工商营业手续，费用自理，并遵守国家相关法律、法规，合法经营自行承担“喜禾町”专卖店所需之费用，自行承担经营期间的一切债权债务及民事法律责任【但乙方不得用“喜禾町”作为企业名称或者个体工商字号，否则因此给甲方造成侵权乙方应承担所有损失并立即变更企业名称或者个体工商字号】(2)为保障甲方的形象不受损害，乙方在合同期间不得转让店铺。如因特殊情况需转让店铺时，需书面向甲方提出申请，经甲方同意后，乙方在店铺转让过程中必须协助受让方与甲方签订协议，并且将原合作协议交回甲方。(3)自觉维护甲方品牌及其产品的形象，未经甲方书面同意，不得借甲方之名进行各种经营、宣传活动；不得擅自复制甲方广告宣传资料或添加虚假的广告成分；不得擅自生产，仿冒甲方产品；不得销售与甲方同类其他品牌的产品。(4)乙方须配合甲方为提升品牌形象所作的品牌策划活动【包括甲方批准的单店促销或宣传活动】并积极完成甲方所布置的统一促销活动。第七条保密：一、甲方的各种规章制度、经营模式等内容为商业秘密，乙方对此有保密义务。二、未经甲方书面同意，乙方不得复制、记录或者以其他方式将上述商业秘密泄露给第三方，乙方承诺在合同期内，不得将其所知保密信息、知识、经营方式等向他人透露。三、甲方在未经允许的情况下，不得将乙方的经营财务状况透露给第三方。四、乙方对甲方提供的营销和管理模式相关文件资料负有保密的义务，不得向第三者展示、泄露和提供第三者使用及不得对甲方有任何形式的负面宣传。第八条违约责任：一、甲方有下列违约行为的，乙方可要求甲方双倍退回所交保证金，并承担不高于投资费用30%的违约责任。(1)甲方未在合同期内将“该品牌”企业标志及企业识别系统授权乙方使用。(2)甲方未向乙方提供业务培训服务。(3)甲方有违反上述第二条关于专卖店地点及权限行为的。(4)甲方有违反上述第五条关于发货行为的。(5)甲方未经乙方许可，将乙方的经营财务状况透露给第三方。二、乙方违反本合同约定的条款或有下列行为而违约，甲方有权没收乙方保证金，乙方承担投资费用30%的违约责任。(1)乙方进行虚假宣传或负面宣传，危害“该品牌”品牌形象。(2)乙方违反国家法律进行经营的。(3)乙方生产、销售假冒伪劣产品并导致伤害他人身体健康的。(4)乙方未经甲方书面同意，私自变更营业地址和名称，私自将店铺转让或转租给他人。(5)乙方在接到甲方通知接收货物后拒签收的。(6)乙方未经甲方书面同意擅自增加产品的。乙方私自开设“喜禾町”分店的，甲方有权解除合同，并要求乙方支付双倍于该合同投资费用的违约责任。第九条合同解除或终止：一、本合同期满前，如乙方有意在合同期满后进行续约，须于本合同届满前2个月向甲方提出书面申请。二、乙方逾期不提出续约申请视为乙方自动放弃申请，本合同期满后自动终止，甲方有权在其区域内重新选择发展其他经销商。三、如若在本合同履行过程中存在提前终止合同，不履行合同等违约行为，另一方有权单方面解除合同，并要求承担投资费用百分之五十的违约责任。四、合同解除或终止后，乙方应于7天内负责解除、销毁所有带有甲方商业标志的灯箱、门面牌匾、宣传画等，并拍照交给甲方备案，并将甲方提供给乙方的所有相关证明文件及赠品退还甲方，并立即停止相关经营活动。五、本合同终止或解除后，乙方不得以任何理由再使用任何带有“喜禾町”的标识标志，否则视为乙方对甲方的侵权，乙方须承担投资费用百分之五十的违约责任。第十条合同争议解决：甲乙双方在履行本合同中发生纠纷时，协商解决，协商不成的向甲方之所在的人民法院提起诉讼。补充条款：1.乙方支付甲方18000元，包含：3000元管理费，交一年免终身，5000元品牌保证金，10000元设备押金，经营满两年后退还。2.退还时需带合同至甲方公司，甲方将15000元一次转至乙方账户。3.如乙方门店未经营满两年，则按合同期满后退还乙方保证金。4.甲方承诺在后期向乙方提供设备时，不以任何形式收取任何费用。5.设备为甲方免费提供。6.如甲方在乙方当地找不到适合门店，则退还乙方合作费用。2019年10月5日，正升公司出具收款收据一张，载明收到邱明建交来鲷鱼烧创业店交款18000元，收据下方盖有正升公司的财务专用章。正升公司确认收到上述款项。邱明建提交的正升公司喜禾町创业店设备赠送清单记载，设备包括进口沙冰机、自动封口机、制冰机、鲷鱼烧机、保鲜盒、奶茶量勺、围裙等共45种。该清单上有邱明建的签名及正升公司的盖章。邱明建称赠送清单是由正升公司在签订涉案合同时提供的，并告知其上面的设备、材料是赠送的，只要交押金即可，但正升公司没有发任何的设备、材料。正升公司对该证据的真实性、合法性予以确认，认为其已按照合同约定向邱明建发货。为证明正升公司违反合同约定，邱明建提交电话录音光盘及内容文字版，称是邱明建(下称邱)与正升公司运营总监王志华(下称王)的电话录音。主要内容为：邱：“当初在办公室的时候，你跟我讲，低于3万块钱是不卖给我的。”王：“嗯嗯嗯嗯。”邱：“你跟我讲，不在你这里入货。”王：“不是说不在这里，是你具备最核心的东西。”邱：“就是我不在你这里拿货，拿够3万块钱，你就不派那个带店老师过来?”王：“不是说不派，你基本上核心的东西都没有，我们为了保证整体的。”邱：“什么叫做核心的东西，你合同上面也没有写什么叫做核心的东西呀?你合同上面明明写着我可以在外面买呀。”王：“如果你说这些东西的话，说实话，我觉得我们没有必要谈下去了，好不好。”邱：“没必要谈下去，那我现在问你到时候我有没有带店老师先?有没有带店老师过来，到时候我开店。”王：“我老实问你，我派过去做什么，你跟我说一下。”邱：“你不管做什么，你合同上面明明写着的。”王：“等设备和那些物料一起到的时候。”邱：“不派，是吧。”王：“好吧，你录音就录音啊，无所谓。”邱：“我就是录音啊，是不是不派?”王：“是的。”正升公司对该证据不予确认。为证明正升公司没有报销邱明建参加培训的住宿费，邱明建提交以下证据：1.邱明建与“正升Eason”的微信聊天记录。记载：邱：“我明天过去你们那学习”“我加上一个女的”“住哪里?”“你们公司附近旅馆吗”“上次说过这个可以找你们报销”。Eason：“嗯，对的，总共1500的报销”“明天什么时候来”。邱：“大概中午或者下午到”。Eason：“好的，到了我给你们安排”。邱：“安排是指住宿还是培训内容”。Eason：“包括住宿和培训嘛，你如果明天中午到的话，下午就可以先开始学习嘛，学完了之后然后到酒店休息”。2.酒店订单截图。记载：宜必思酒店(广州市桥店)，入住日期为2019年10月18日，离店时间为2019年10月21日，支付金额为1454元。邱明建称“正升Eason”为正升公司员工。正升公司对上述证据的真实性、合法性予以确认，确认微信聊天主体为邱明建与正升公司员工，但认为微信聊天记录仅能证明为履行合同义务，其与邱明建积极沟通；订单截图不能证明邱明建入住酒店的目的，与本案无关。为证明邱明建已通知要求正升公司发货，邱明建提交以下证据：1.顺丰速运查询记录。记载：运单号为SF1004538566211，寄件方为邱明建，收件方为正升公司(王治华，广东省广州市番禺区**********)，托寄物为日用品；该快递于2019年10月22日收寄，于2019年10月23日签收，签收人为“王生”。2.《重要通知》，记载：邱明建要求正升公司按照合同条款在2019年10月25日派人到店提供指导服务，以及在3天内即2019年10月24日把设备清单内的东西寄出。该通知落款时间为2019年10月21日。正升公司对上述证据不予认可，认为该顺丰快递托运物内容显示为日用品，而非邱明建所说的重要通知，对通知内容不认可，其未收到此重要通知；该重要通知没有邱明建签名，对真实性不认可；其不存在违约行为，合同合法有效，应当继续履行。为证明正升公司所称核心物料比网络上出售的同款产品贵4倍以上，邱明建提交以下证据：1.材料价格表(复印件)。记载：“鲷鱼烧专用榴莲酱”等共28种商品的名称、规格、单价等内容，其中“鲷鱼烧专用榴莲酱”的规格为5KG/桶，单价为480。2.“万卓榴莲奶露”照片。3.天猫商品展示页面截图，记载：“万卓榴莲酱榴莲泥榴莲奶露蛋糕披萨烘焙桶装果泥果酱面包榴莲馅”5KG装的价格为88元。邱明建称材料价格表是案外人提供的，其中的“鲷鱼烧专用榴莲酱”经其了解为“万卓榴莲奶露”，网络售价88元/5KG。正升公司对上述证据不予认可，认为上述材料价格表是案外人提供的，没有其盖章确认；邱明建提供的证据显示的是“榴莲酱”与图片上的“榴莲奶露”并非同一产品。为证明正升公司取得鲷鱼烧作品著作权授权，有权经营鲷鱼烧项目，正升公司提交以下证据的复印件：1.作品登记证书。记载：登记号为国作登字-2019-F-00800826，作品名称为鲷鱼烧，作品类别为美术作品，作者及著作权人均为张乐，创作完成日期为2019年08月24日，登记日期为2019年10月18日，所附样式为“”2.授权书。记载：张乐授权正升公司使用国作登字-2019-F-00800826“鲷鱼烧”作品，授权期限为2019年10月18日至2022年10月18日。该授权书上有张乐的盖章。邱明建对上述证据不予确认。为证明正升公司向邱明建提供选址服务，正升公司提交了客户信息对接表复印件。记载：客户姓名为邱明建，签约品牌为喜禾町，签约项目店型为创业店，签约区域为广东江门台山，签约时间为2019年10月5日，签约费用18000元，客户要求面积30-200m²，客户可接受租金范围为8000元/月以内。并备注选址人员食宿费用由客户承担，并于选址人员出发前一天转至招商经理处等内容。邱明建对该证据的真实性、合法性予以确认，称当时明确了选址的条件，后来在2019年10月中旬确实有人来配合选址，选定了在江门市台山市台城一个月租为8500元的店铺。为证明正升公司向邱明建提供设备发货服务，正升公司提交了鑫欣物流运输合同复印件，内容无法看清。邱明建对该证据不确认，称没有收到正升公司的货物。为证明邱明建已于2019年10月23日开店营业，正升公司提交以下证据：1.国家企业公示系统企业报告，记载：名称为*******，类型为个体工商户，经营者为邱明建，注册日期为2019年10月23日，经营场所为台山市***********，经营范围为餐饮服务。2.店铺门面照片，门头可见“”图案。邱明建对该证据的真实性、合法性确认，称签订涉案合同后正升公司曾经发给其设计图，其按照设计图自己找人安装了灯饰，装修费用是其付的。一选完址其就去工商进行了登记并开了店，店铺注册名称及外观上述证据所示，但店铺实际经营的是炒饭炒面牛排等，因正升公司没有提供相应机器，其也没有在正升公司拿原料，所以其开的店与正升公司无关。邱明建明确其与表妹两人于2019年10月18日到正升公司参加培训，培训内容是教授泡奶茶，有一份简单的泡奶茶的操作流程说明，上面载明了泡茶时添加原料的数量等内容，但认为在网上搜索也能找到类似的流程说明；选址人员的费用是其承担的，包括选址人员的车费、住宿费；选址地点在江门市*************，店铺名称为******；店铺在2019年10月23日申请注册，在2019年11月5日开店，在2020年年初因疫情没有再经营，3月份经营了10天左右后未再经营，准备转让，但未注销工商登记；其没有从正升公司处拿过货物和设备。另查明，正升公司系有限责任公司(自然人独资)，注册资本壹佰万元，成立日期为2018年9月28日，经营范围为酒店管理，餐饮管理等。一审法院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同的形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被许可人按照合同约定在统一的经营模式开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据《项目合作协议》约定的内容，正升公司授权邱明建在广东省江门市台山市开设“喜禾町”专卖店，销售“喜禾町”系列产品，授权邱明建在合同有效期内使用“喜禾町”企业标志及企业识别系统，并提供营运指导、咨询及技术支持服务，邱明建依照合同约定向正升公司支付相应费用，上述合同约定符合特许经营合同的基本特征，本案应属于特许经营合同纠纷。涉案《项目合作协议》属双方真实意思表示，内容未违反法律、法规禁止性规定，应为合法有效。在合同的履行期限内，双方应根据合同的约定，全面、适当履行各自的合同义务。邱明建在起诉状事实与理由中提出合同无效的主张，不予支持。合同法第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。根据邱明建主张涉案合同解除的理由和依据，认定如下：首先，邱明建主张正升公司提供的货物价格高于市场价格较多，且正升公司要求其拿货30000元以上才提供相应服务。在本案中，邱明建提交的材料价格表上并无正升公司的盖章，且未提交证据证明电话录音的聊天主体，正升公司对此均不予确认。因此，现有证据并不足以证明邱明建该项主张，对此不予确认。其次，邱明建主张正升公司未按合同约定派指导员到店指导，且未按时发放承诺赠送的机器。正升公司未提交证据证明其已向邱明建提供到店指导服务，其用以证明已提供设备发货服务的证据为物流运输合同复印件，内容无法看清。邱明建不确认收到设备。故确认现有证据不足以证明正升公司已提供到店指导的服务及发放承诺赠送的机器。最后，正升公司已举证证明其向邱明建提供了培训、选址等服务，邱明建亦予以确认，正升公司未及时提供到店指导服务及发放承诺赠送的机器，并不必然导致涉案合同无法履行，邱明建可根据合同实际履行情况要求正升公司提供合同约定的相应服务。邱明建主张其已向正升公司邮寄要求正升公司提供到店指导服务及发放承诺赠送的机器的重要通知，但其提交的快递信息显示，其向正升公司寄送的物品为日用品，即使该快递显示已签收，但并不足以证明快递的物品为邱明建主张的重要通知，故邱明建关于已催告正升公司履行相应服务的主张，不予支持。且即使邱明建确有将重要通知送达正升公司，根据快递收寄信息，该快递于2019年10月22日收寄，于2019年10月23日被签收，邱明建在重要通知中要求正升公司于2019年10月24日把设备清单内的东西寄出，于2019年10月25日派人到店提供指导服务，其要求的期限亦不属于合理期限。综上，邱明建主张解除涉案合同的理由不能成立，对其主张解除涉案合同的诉请依法不予支持。由于涉案合同不予解除，故对邱明建要求正升公司返回管理费、押金的诉请，均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回邱明建的全部诉讼请求。案件受理费250元，由邱明建负担。二审中，邱明建提交了三份新证据：一是邱明建自行在网上采购机器清单；二是微信群聊天截图；三是邱明建店铺门头照片。本院结合案件其他证据予以一并认定。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点可归纳为：1.正升公司是否存在违约行为；2.邱明建与正升公司2019年10月5日签订的《项目合作协议》是否应予解除；3.邱明建要求正升公司退回5000元品牌保证金、10000元设备押金是否应予支持。一、关于正升公司是否存在违约行为。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”邱明建与正升公司签订的《项目合作协议》属于特许经营合同，是双方真实意思表示，内容未违反法律、法规禁止性规定，合法有效。双方均应按照合同的约定，全面、诚实信用地履行各自的合同义务。《项目合作协议》2019年10月5日签订后，邱明建于当日向正升公司交纳了18000元（其中3000元管理费，5000元品牌保证金、10000元设备押金）。之后办理了名称为“台山市******”的工商登记，租赁了店铺并开业经营“喜禾町”项目。邱明建已按照合同约定全面履行了自己的义务，而正升公司却未全面、诚实信用地履行自己的合同义务，表现为：1.《项目合作协议》第四条“物品配置”条款约定正升公司应当向邱明建提供免费赠送的物品；补充条款约定邱明建支付18000元后，正升公司免费提供相关设备，经营满两年后退还15000元；作为合同附件的《喜禾町创业店设备赠送清单》记载了包括进口沙冰机、自动封口机、制冰机、鲷鱼烧机等45种设备。正升公司辩称其已按照合同约定向邱明建发送赠送的设备，但未能提交充分证据证实。正升公司一审时提交的鑫欣物流运输合同复印件，内容无法看清，一审判决认为现有证据不足以证明正升公司已发送承诺赠送的设备，是正确的。2.《项目合作协议》约定正升公司应派员到店指导，但正升公司亦未履行该项合同义务。综上，正升公司未履行《项目合作协议》约定的赠送设备和到店指导义务，已经构成违约，导致邱明建的合同目的不能实现，应当承担违约责任。二、邱明建与正升公司签订的《项目合作协议》是否应予解除。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”《项目合作协议》第九条约定了一方存在不履行合同等违约行为，守约方有权单方面解除合同。因此，在正升公司根本违约的情况下，邱明建已经享有单方解除合同的权利，邱明建向法院提起诉讼要求解除合同，应予支持。但邱明建请求确认《项目合作协议》于2020年1月15日已经解除，不能得到支持，《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”邱明建并未提交证据证明2020年1月15日已通知正升公司解除合同。一审判决认为正升公司未及时提供到店指导服务及发放承诺赠送的机器，并不必然导致涉案合同无法履行，属于适用法律有误，本院予以纠正。三、邱明建要求正升公司退回5000元品牌保证金、10000元设备押金是否应予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案《项目合作协议》因正升公司的违约行为导致不能如约履行，正升公司存在过错，邱明建要求正升公司退回5000元品牌保证金、10000元设备押金的诉讼请求合理合法，应予支持。综上，邱明建的上诉请求成立，一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市南沙区人民法院（2019）粤0115民初8065号民事判决;二、解除邱明建与广州正升餐饮管理服务有限公司于2019年10月5日签订的《项目合作协议》；三、广州正升餐饮管理服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内退还邱明建5000元品牌保证金及10000元设备押金，共计15000元。一审案件受理费250元、二审案件受理费250元，均由广州正升餐饮管理服务有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条和《最高人民法院关于知识产权法院案件管辖等有关问题的通知》第六条的规定，本案需要强制执行的，由广州市中级人民法院或者被执行的财产所在地中级人民法院执行。本判决为终审判决。审 判 长 韦晓云审 判 员 丁 丽审 判 员 刘小鹏二〇二〇年九月二十三日法官助理 冯海青法官助理 苏泽君书 记 员 古洁紫