济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初8424号原告：济南华寿商贸有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：刘国栋，总经理。委托诉讼代理人：王斌，山东省全诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王连凯，山东省全诚律师事务所实习律师。被告：北京中宇国华集团有限公司，住所地北京市。法定代表人：刘浏，执行董事。委托诉讼代理人：韩彦彦，北京市兰台律师事务所律师。原告济南华寿商贸有限公司（以下简称华寿公司）与被告北京中宇国华集团有限公司（以下简称中宇国华公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华寿公司的法定代表人刘国栋及其委托诉讼代理人王斌，被告中宇国华公司的委托诉讼代理人韩彦彦均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华寿公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告中宇国华公司按照采购合同约定赔偿原告违约金650000元；2.判决被告中宇国华公司承担本案诉讼费、保全费、担保费。事实及理由：2020年3月24日，原告华寿公司与被告中宇国华公司签订KN95口罩采购合同。合同标的额1300万元，原告华寿公司按照合同约定向被告中宇国华公司支付货款650万元。合同签订后，被告中宇国华公司称无法按照合同约定交付货物，直到2020年3月27日才将原告华寿公司支付的650万元货款退回，但并未按照合同约定向原告华寿公司支付违约金。由于被告中宇国华公司违反合同约定未能提供货物，导致原告华寿公司无法向原告华寿公司定货方提供约定的产品并违约造成相应损失。据此，特向法院提起诉讼，请求法院依法裁决。被告辩称：一、本案原告华寿公司主张的违约金计算错误。依据原、被告签署的《采购合同》，其中第七条约定了违约责任，违约金的计算基数应该是应履行而未履行合同部分所对应的货款，而非全部货款。原告华寿公司的计算则是按照货款的全额进行计算的。二、本案原告华寿公司主张的违约金过高。本案合同签订在2020年3月24日，后被实际供货方告知不能发货后，立即于3月27日即将货款退给了原告华寿公司。被告中宇国华公司系因为第三方福建天成康伴健康管理有限公司虚假授权经营的欺骗，才有违约的行为，且被告中宇国华公司及时退款为原告华寿公司止损，被告中宇国华公司自身并无过错。被告中宇国华公司对于原告华寿公司的损失也并无预期，原告华寿公司在签订合同之时没有告知被告中宇国华公司其有相应的转售合同，且原告华寿公司没有提供证据证明其与第三方有签署关于案涉标的物的合同。因此，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条及九民纪要关于认定约定违约金是否过高，要求应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定之规定，合同约定的违约金亦需要按照原告华寿公司实际损失的30%下调。三、本案的采购合同系无效合同。因为《采购合同》涉及因第三方福建天成康伴健康管理有限公司的未经授权虚假经营和销售，从而违反了法律法规的强制性规定（构成《中华人民共和国反不正当竞争法》引人误解的虚假宣传，甚至构成刑事犯罪），从而使得该协议一经签署即为无效合同。因此，第七条违约条款即为无效条款，原告华寿公司无权依据无效条款向被告主张违约和赔偿。此外，原告华寿公司主张被告中宇国华公司未能提供货物导致其向第三人违约，但却没有证据证明其是否与第三人签订协议，违约的损失具体是多少，因此被告中宇国华公司认为，违约金远远高于原告华寿公司实际发生损失的30%，应该被下调。四、本案应适用情势变更制度。被告中宇国华公司之所以与原告华寿公司签订合同出售珠海青春雨生物科技有限公司生产的口罩，系因与福建天成康伴健康管理有限公司签署了青春雨的口罩采购合同。因福建天成康伴健康管理有限公司关于珠海青春雨生物科技有限公司的授权系假授权，从而未向被告中宇国华公司发货。被告中宇国华公司于2020年3月24日收到货款，得知福建天成康伴健康管理有限公司不能发货后，2020年3月27日立即退款，及时为原告止损。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条规定了情势变更制度。据此，案涉合同成立后，被告中宇国华公司因受福建天成康伴健康管理有限公司的诈骗而无法发货，属于被告中宇国华公司在订立合同时无法遇见的非商业风险，已经无法实现合同目的，因此案涉合同应当被依法解除。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况,根据公平原则变更或者解除合同。五、本案适用不可抗力制度。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条及《中华人民共和国合同法》第一百一十七条的规定。我国新型冠状病毒感染肺炎疫情发生突然，为了保护公众健康，政府按照甲类传染病的标准采取了相应疫情防控措施。企业停产停工，居民居家隔离，从其产生和形成的突发性、传播和影响的广泛性及控制和阻断的艰巨性来看，新冠肺炎疫情确属不能预见、不能避免、不能克服的客观情况，属于不可抗力。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，本案原、被告签署合同及履行合同之时，正处于新冠疫情肆虐之时，因此被告中宇国华公司也受到了影响，因此应当考虑该因素，免除被告中宇国华公司的违约责任。原告华寿公司为支持其主张向本院提交证据如下：1.采购合同打印件1份；2.光大银行650万元付款凭证1张；3.华寿公司与深圳市融美科技有限公司签订的采购合同及附件1份；4.保险公司的保全担保费发票1张。被告中宇国华公司为支持其主张向本院提交证据如下：1.代采购合同1份；2.授权证书1张；3.网页截图2张、与珠海青春雨公司的电话录音及其文字版材料；4.收款回单、付款回单各1张。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月24日，原告华寿公司作为甲方与乙方中宇国华公司签订《采购合同》。合同约定：甲乙双方经过协商，就甲方向乙方采购产品以及乙方提供有关服务的事项达成如下条款：一、产品情况，产品名称为N95口罩，生产商为珠海青春雨生物科技有限公司，规格型号FFP3，含税单价13元，数量100万个。本合同价款为固定价格。二、交货期限、地点及运输责任，交货方式及时间为自2020年3月24日起至3月28日分批交货，每日分别交货20万只。…四、检查和签收及收款方式，收款方式为合同签订后24小时内，甲方一次性支付乙方50%货款，即50万只口罩的总金额650万元。剩余50万只口罩的总金额650万元于3月26日付清。…七、违约责任，如因乙方单方面原因造成拖延供货时间而耽误甲方按时收货，每延迟一天，乙方需支付给甲方未履行合同部分货款的百分之五，作为违约金额；若乙方延迟供货达到2天的，甲方有权单方解除合同，乙方除应支付违约金外，须立即退还甲方已支付的全部货物款项，每延迟退款一天，乙方须额外向甲方支付未退还金额百分之五的违约金。违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应当另行赔偿补足甲方所遭受的损失。该合同分别由原告华寿公司、被告中宇国华公司加盖合同专用章予以确认。同日，原告华寿公司向被告中宇国华公司支付货款650万元。后被告中宇国华公司未向原告华寿公司提供涉案货物，被告中宇国华公司于2020年3月27日将650万元货款退还给原告华寿公司。另查明，原告华寿公司为本案财产保全，向中国平安财产保险股份有限公司济南市济阳支公司支出诉讼财产保全责任保险费1950元。本院认为，原告华寿公司与被告中宇国华公司签订的《采购合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。原告华寿公司按照合同约定支付了650万元货款后，被告中宇国华公司未能依约提供货物，构成违约。原告华寿公司主张根据双方合同中约定的违约责任条款计算得出违约金总数为78万元，但原告华寿公司仅就其中65万元进行主张。对此，被告中宇国华公司辩称违约金过高，理由为：第一，按照涉案合同的违约责任条款，原告华寿公司主张的违约金计算错误；第二，被告中宇国华公司违约系因案外人福建天成康伴健康管理有限公司虚假授权经营和销售所致，被告中宇国华公司并无过错；第三，涉案合同因案外人福建天成康伴健康管理有限公司虚假授权经营和销售行为而系无效合同，故该合同的违约条款即为无效条款；第四，应当适用情势变更制度解除涉案合同；第五，应当适用不可抗力因素免除被告中宇国华公司违约责任。本院认为，被告中宇国华公司关于涉案合同效力及该合同的违约责任条款效力问题的辩称意见前后矛盾，且依据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条之规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任，其未交付货物之违约责任并不因案外人而当然免除。虽然被告中宇国华公司提出的下调违约金的理由不成立，但因原、被告在《采购合同》中约定的违约金过高，考虑被告中宇国华公司在未能履约的情况下，已及时将650万元货款退还原告华寿公司，且原告华寿公司未能证明其因被告中宇国华公司违约行为所实际遭受损失的具体数额。综上，本院认为将涉案违约金调整为20万元为宜。对超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于原告华寿公司要求被告中宇国华公司承担诉讼财产保全责任保险费的诉讼请求，虽其双方的合同中未对此进行约定，但考虑到该笔费用系原告华寿公司为本案诉讼支出的合理费用，且已实际支付。故对该项诉讼请求，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：被告北京中宇国华集团有限公司向原告济南华寿商贸有限公司给付违约金20万元，于本判决生效之日起十日内履行；被告北京中宇国华集团有限公司向原告济南华寿商贸有限公司给付诉讼财产保全责任保险费1950元，于本判决生效之日起十日内履行；驳回原告济南华寿商贸有限公司的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10300元，减半收取计5150元，保全费3770元，由原告济南华寿商贸有限公司负担6244元，被告北京中宇国华集团有限公司2676元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张磊二〇二〇年九月二十三日书记员  贺宏