广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民终73号 上诉人（原审被告）：刘学军，男，1979年1月8日出生，汉族，住湖南省邵东县，现住广西百色市右江区。 上诉人（原审被告）：刘瑜，女，1984年3月9日出生，汉族，住湖南省邵东县，现住广西百色市右江区。 委托诉讼代理人：覃晓晗，广西齐川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：姚四红，男，1980年7月18日出生，汉族，住湖南省邵阳市大祥区，现住广西百色市右江区。 上诉人刘学军、刘瑜因与被上诉人姚四红民间借贷纠纷一案，不服百色市右江区人民法院（2019）桂1002民初1093号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月8日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，于2020年3月10日组织双方当事人到庭进行法庭调查。本案现已审理终结。 刘学军上诉请求：判令姚四红退还刘学军偿还的超出借款本金的金额，退还借据和购房合同、购房发票。事实和理由：其于2019年因涉嫌传销被百色市公安局经侦大队羁押于百色市第二看守所，未收到本案的诉讼材料及传票，所以未能参与庭审。自借款之日起，其与刘瑜通过现金、银行转账及支付宝付款等方式向姚四红 支付25万元左右，借款之初双方未约定利息。姚四红参与经营的斌祥投资公司从事非法高利贷、套路贷，并且有一定黑社会性质。2017年3月至4月，姚四红因不满足已还款项，多次带5-7人到刘学军家中寻衅滋事，借机把刘瑜非法拘禁于百色市江滨二路斌祥投资公司，后遭到其报警未能达到目的，此事实有新兴派出所记录备案。2017年8月29日，姚四红在斌祥投资公司三楼逼迫刘学军、刘瑜写下承诺书。2018年初，姚四红非法扣押刘学军等货车司机的运费，该事实于2018年10月15日在永乐派出所记录在案。 刘瑜上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：上诉人共计收到被上诉人款项20万元（本案15万元，另案5万元），双方当时无利息约定。上诉人陆续向被上诉人偿还25万余元。2017年8月29日，被上诉人纠集六七个人到上诉人家中以胁迫方式逼迫上诉人写下承诺书，事实上被上诉人的款项已还清，请二审查明事实，依法改判。 姚四红答辩称，上诉人说的不是事实，上诉人不想还钱，一审判决正确。 姚四红向一审法院起诉请求：判令被告偿还原告借款本金150000元，并按2%月利率支付原告自2017年12月1日起至还清款项之日止的利息。 一审法院认定事实如下：原告姚四红与被告刘学军、刘瑜系老乡，被告刘学军、刘瑜系夫妻关系。2015年6月17日，被告刘学军向原告借款150000元，双方签订借款担保合同，约定借款期限为三个月，至2015年9月17日止，每月利息9000元，合同下方借款人为刘学军签名，担保人为刘瑜签名。当日，原告通过银行取现方式，将150000元现金交给被告刘学军。为保证被告还款，原、被告双方另行签订转让合同，约定两被告将百色市鼎盛中央花园1幢8层801号房转让给原告，被告另行出具现金收据，收到原告购房定金150000元，后被告支付了借款期间的利息。2017年8月29日，被告刘学军、刘瑜向原告出具承诺书，载明“今承诺于2017年12月1日以后还钱给姚四红。如不还钱，愿意交房 （鼎盛中央公园1栋801室）”，承诺书下方承诺人为刘学军、被告刘瑜的签名。后因被告未能还款，原告诉至该院。 一审法院认为，被告刘学军向原告姚四红借款150000元的事实，有其签订的借款合同及收款收据相互印证，双方借款关系成立，该院予以确认。债务应当清偿，被告没有按约偿还借款，已经构成违约，应承担违约责任，原告主张被告刘学军偿还借款本金150000元，于法有据，该院予以支持。原告主张被告应自2017年12月1日起按2%月利率计算逾期还款利息，根据双方约定的借款利息，由此推算借款利率为9000元/月÷150000元×12个月=72%，已超出法律保护的范畴，原告自愿调整为按2%月利率计算逾期借款利息，不违反法律规定，该院予以支持。被告刘瑜自愿在借款合同中作为借款担保人，且没有约定担保方式，应视为承担连带担保责任，承担共同还款责任。被告刘学军、刘瑜经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利，不影响该院依据已查明事实依法作出裁判。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：被告刘学军、刘瑜应于本判决生效之日起十日内偿还原告姚四红借款本金150000元及利息（利息计算：自2017年12月1日起按2%月利率计算至款项清偿之日止）。案件受理费4260元，由被告刘学军、刘瑜负担。 本院二审期间，当事人提交了新证据。本院依法组织进行证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：刘瑜于2015年4月15日向姚四红借款50000元（另案处理），刘学军、刘瑜于2015年6月17日向姚四红借了本案的150000元，合计200000元。刘学军、刘瑜从2015年6月16日起至2017年6月5日止通过银行和支付宝转账方式向姚四红还款231 915元。姚四红认可收到上述款项，但认为该款系偿还其出借给刘瑜使用的信用卡的款项和利息。但姚四红既不能提供信用卡的任何信息，也不能区分信用卡和本案涉案借款利息的还款情况，故对姚四红关于该款为偿还信用卡的主张不予采纳，本院认定刘学军、刘瑜偿还的231915元为本案150000元及另案处理的50000元借款的还款。一审因上诉人刘学军、刘瑜未应诉导致遗漏查明刘学军、刘瑜还款的事实，除此之外，一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，如前所述，刘学军、刘瑜通过银行和支付宝转账的方式偿还231915元，姚四红不能证明上述款项为偿还信用卡，本院认定刘学军、刘瑜偿还的231915元为本案150000元及另案处理的50000元两笔借款的还款。因刘学军、刘瑜从2015年6月16日起至2017年6月5日每月偿还的款项不足以清偿全部借款，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，应当先抵充利息。 双方签订的《借款担保合同》约定150000元借款约定利息每月9000元，刘瑜出具的《借据》约定50000元借款约定逾期还款违约金每天200元，因此150000元借款利息从2015年6月17日起支付利息，50000元借款从2015年5月15日起支付逾期付款违约金。当事人约定的利息和违约金均超过月利率3%，超过部分，本院不予支持，已偿还的利息和违约金超过月利率3%部分，应当抵充本金。150000元借款本金从2015年6月17日起至2017年6月17止，按月利率3%计算的利息为108000元。50000元借款本金从2015年5月15日起至2017年6月17日止，按月利率3%计算的利息为36000元，两笔借款利息和违约金合计144000元。刘学军、刘瑜还款 时未注明是偿还哪一笔借款，上诉人偿还的231915元系偿还两笔借款的利息和违约金，扣除144000元后，尚有87915元，本院认定抵充本案150000元借款本金，故本案借款本金尚有62085元未还。 刘学军、刘瑜于2017年8月29日出具的《承诺书》虽承诺还款给姚四红，但未有明确的还款数额，故姚四红主张本案尚欠的借款本金为150000元，本院不予支持。一审法院根据被上诉人姚四红的诉讼主张判决从2017年12月1日起计算借款利息，本院予以维持。上诉人刘瑜、刘学军主张未约定利息及违约金，与事实不符，本院不予支持。上诉人主张受到被上诉人的威胁而写下承诺书，未能提交证据，本院不予采纳。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、变更百色市右江区人民法院（2019）桂1002民初1093号民事判决为：上诉人刘学军、刘瑜向被上诉人姚四红偿还借款本金62085元及利息（利息计算：以62085元为基数，从2017年12月1日起按月利率2%计算至还清之日止）； 二、驳回上诉人刘学军、刘瑜的其他上诉请求； 三、驳回被上诉人姚四红的其他诉讼请求。 一审案件受理费4260元，由上诉人刘学军、刘瑜负担2556元，被上诉人姚四红负担1704元；二审案件受理费3300元，由上诉人刘学军、刘瑜负担1980元，被上诉人姚四红负担1320元。 上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十五日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 邓梅君 审 判 员 马崧翔 审 判 员 何双安 二〇二〇年九月二十一日 法官助理 李宁宁 书 记 员 罗 丹