云南省腾冲市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0581刑初521号公诉机关云南省腾冲市人民检察院。被告人杨志贵，男，1987年1月2日生，汉族，小学文化，农民，云南省腾冲市人，家住云南省腾冲市。因犯寻衅滋事罪于2006年8月30日被本院判处有期徒刑三年；因犯故意伤害罪于2018年12月10日被本院判处有期徒刑一年，并于2018年12月21日决定对其暂予监外执行一年（期限自2018年12月21日起至2019年12月20日止）；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月17日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。辩护人刘德波，云南腾越律师事务所律师。云南省腾冲市人民检察院以腾检一部刑诉〔2019〕547号起诉书指控被告人杨志贵犯贩卖毒品罪,于2019年11月21日向本院提起公诉，院依法组成合议庭，在审理过程中被告人杨志贵申请排除非法证据，本院于2020年8月6日、2020年9月22日两次召开庭前会议启动非法证据排除程序，经审查后依法驳回了被告人杨志贵的排除非法证据申请，后于2020年9月22日公开开庭进行了审理。云南省腾冲市人民检察院指派检察员钏有杰、杨振昌出庭支持公诉，被告人杨志贵及其辩护人刘德波到庭参加了诉讼。现已审理终结。云南省腾冲市人民检察院指控：2019年5月期间，被告人杨志贵先后以200元、200元、400元人民币的价格向吸毒人员李某零星贩卖毒品甲基苯丙胺三次，经侦查实验，其三次贩卖毒品甲基苯丙胺数量约为2.62克。同年6月13日，腾冲市公安局民警在腾冲市河头村委会黄大姐食馆外墙将被告人杨志贵抓获，并在其躲藏地点查获毒品毒品甲基苯丙胺10.23克，毒品海洛因9.51克。对上述事实，公诉机关提交了：物证；书证；证人证言；被告人的供述和辩解；鉴定意见；检查、辨认、侦查实验等笔录；视听资料等证据。公诉机关认为，被告人杨志贵3次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对其判处三年六个月以上四年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人杨志贵及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实有异议，杨志贵辩解称自己，没有贩卖过毒品给他人，查获的毒品也不是自己的。辩护人为其辩护：本案证据不足，被告人杨志贵无罪，理由主要有1、物证存在瑕疵，查获的毒品进行拍摄的地点错误，证实该物证是从杨志贵住处搜查出的证据不足，之后所做的指认照片、称量和侦查实验笔录等也就不能作为证据；2、证人证言真实性存在疑问，证人李某是杨志贵带领民警抓获的，李某可能为了报复而做虚假陈述，且其前后证言不一致，杨志贵申请李某出庭作证，被告知李某脱逃未被抓获，未能出庭；3、杨志贵被批捕后对之前所做的有罪供述进行了否认，理由是之前受到侦查人员的刑讯逼供，杨志贵对每次做讯问笔录的细节记忆清楚，真实；4、抓获经过的视频不连贯，第一段拍摄到在房屋之间的滴水位有一个塑料袋，第二段开始是在房间里面讯问被告人塑料袋里的东西是谁的，两段视频的不连贯导致不能确定两处塑料袋是否为同一物品，且被告人说让其指认的塑料袋里并没有毒品，其要求侦查人员对塑料袋指纹取样进行鉴定，未得到批准。综上，本案事实不清，证据不足，应判决被告人杨志贵无罪。经审理查明：2019年5月期间，被告人杨志贵先后以200元、200元、400元人民币的价格向吸毒人员李某零星贩卖毒品甲基苯丙胺三次，经侦查实验，其三次贩卖毒品甲基苯丙胺数量约为4.92克。同年6月13日，腾冲市公安局民警在腾冲市河头村委会黄大姐食馆外墙将被告人杨志贵抓获，并在其躲藏地点查获毒品毒品甲基苯丙胺10.23克，毒品海洛因9.51克上述事实，公诉机关提交了以下证据证实：一、物证腾冲市公安局扣押被告人杨志贵的VIVO手机1部、甲基苯丙胺10.23克、海洛因9.51克、毒品包装物塑料袋2个。附物证照片、扣押决定书和扣押清单、随案移送清单。二、书证1、被告人杨志贵的正侧面照片、户口证明，证实被告人的容貌特征、身份信息。2、腾冲市公安局的查获经过（附执法记录仪拍摄的抓获视频），证实民警在工作中发现杨志贵有贩卖毒品的嫌疑，于2019年5月13日10时许到其居住的腾冲市，将杨志贵查获，并查获其手机及藏匿的毒品甲基苯丙胺、海洛因。3、本院的（2018）云0581刑初447号刑事判决书、暂予监外执行决定书、执行通知书，证实杨杨志贵因犯故意伤害罪于2018年12月10日被本院判处有期徒刑一年，并于2018年12月21日决定对其暂予监外执行一年，期限自2018年12月21日起至2019年12月20日止。4、腾冲市公安局的现场检测报告书，证实经对杨志贵尿液样本进行检测，吗啡阴性，甲基安非他明阴性，证人李某的尿液样本吗啡阳性，基安非他明阳性。5、腾冲市公安局的行政处罚决定书，证实腾冲市公安局对杨志贵因吸毒给予行政拘留的处罚决定。6、腾冲市公安局的情况说明，证实涉案人员李某已被另案处理，张德翁因信息有限，未能抓获。7、腾冲健君医院体格检查表、《看守所被羁押人员检查登记表》，证实2019年5月13日腾冲健君医院对杨志贵进行体格检查，结论为心肌供血不足，其余无明显异常。2019年5月17日杨志贵入所体检结论为：体表无明显外伤，心肌供血不足；阴茎异物取出术后；左手食指、右手小指缺如。8、固东镇恒盈酒店的证明。证实2019年5月1日至2019年5月中旬期间，并没有名叫张德翁的人入住。三、证人证言证人李某的证言及同步录音录像，证实我向杨志贵购买了三次毒品甲基苯丙胺，第一次是2019年5月上旬的一天中午，我打电话给杨志贵说要买麻黄素，他让我到黄大姐食馆门口交易，我去到后递给他200元钱，杨志贵拿了14颗麻黄素给我；第二次是大约半小时后，我又到食馆门口向他买了200元的14颗麻黄素；第三次是5月12日21时许，我电话联系杨志贵说买200元的麻黄素，他让我到食馆门口，我到后递给他200元钱，他拿给我6颗麻黄素，我说有点少，再帮搞500元的，先欠着300元，说完递给他200元钱，他同意后就走了，过了一会他回来拿给我19颗麻黄素，我拿着离开了。四、被告人的供述被告人杨志贵的供述和辩解及同步录音录像，前三次供述证实我卖过三次甲基苯丙胺给李某。第一次是2019年5月上旬的一天上午，李某打电话给我问我有没有200元的甲基苯丙胺，我说我问问看，我就打电话给张德翁，他让我去固东街恒盈酒店405号房间找他，他包给我14颗毒品甲基苯丙胺，我到黄大姐食馆门口把那14颗毒品甲基苯丙胺给李某，之后我去恒盈酒店405号房间把李某递给我的200元人民币递给张德翁；第二次是在过后的半小时，李某又打电话给我说买200元的甲基苯丙胺，我又去找张德翁拿了14颗甲基苯丙胺来递给他；第三次是2019年5月12日19时左右，李某打电话叫帮找200元的甲基苯丙胺，我去恒盈酒店找张德翁，他包了6颗递给我，我拿给李某，他说不够，再去帮拿500元的，先差着我300元，递给我400元钱，我又去找张德翁说买500元的，先差着300元的，张德翁说有多少钱拿多少，这些甲基苯丙胺质量好，少给3颗，之前拿走了6颗，现在再拿19颗，我回食馆和李宗耀见面，把毒品递给他，告诉他有多少钱就拿多少钱的，之后就和他分开了。民警抓获我时在我住的房间外墙地上查获我放着的一袋麻黄素和一包海洛因，经称量，麻黄素有10.23克，海洛因有9.51克，我近期只吸食甲基苯丙胺。第四次及开庭供述称自己没有贩卖过毒品给他人，在侦查机关受到刑讯逼供才做了有罪供述，查获的甲基苯丙胺不是自己的，不知道民警从哪里拿来的。五、鉴定意见云南省保山市公安司法鉴定中心的毒品检验报告，证实送检的1号检材中检出甲基苯丙胺成分，2号检材中检出海洛因成分。六、勘验、检查、辨认笔录等1、提取笔录及照片，证实民警将查获的甲基苯丙胺可疑物中提取0.24克为1号检材，从查获的海洛因可疑物中提取1.73克为2号检材送检。2、称量记录和照片，证实经称量，查获的甲基苯丙胺净重10.23克，海洛因净重9.51克。3、辨认笔录及照片，证实经辨认，李某辨认出向其贩卖毒品的为被告人杨志贵。4、侦查实验笔录及照片，证实经侦查实验。杨志贵分装出其贩卖的200元人民币的毒品甲基苯丙胺数量约为1.30克；400元人民币的毒品甲基苯丙胺数量约为2.32克。上述证据经当庭举证、质证，被告人杨志贵及其辩护人对物证不认可，认为查获的毒品不是自己的；对书证中的查获经过部分不认可，认为抓获被告人时查获毒品的情况与事实不相符；对行政处罚决定书不认可，认为被告人不吸毒，给予其行政处罚是错误的；对证人证言不认可，认为被告人没有贩卖过毒品给证人；对被告人的前三次供述不认可，认为所做的有罪供述是因为受到刑讯逼供和诱供；对鉴定意见不认可，认为这些毒品不是被告人的，所做的鉴定与被告人无关；对提取笔录、称量记录、侦查实验笔录均不认可，认为毒品不是被告人的，被告人也没有贩卖过毒品，以上证据都与被告人无关。本院认为，抓获杨志贵时现场查获毒品的情况，有公安机关的抓获经过、抓获视频、杨志贵的前三次供述相互印证，杨志贵贩卖毒品的事实经过，有证人李某的两次证言与杨志贵的三次稳定供述相互印证，侦查实验系被告人杨志贵在侦查机关所做，对还原犯罪情况、认定本案犯罪事实具有参考意义，故对上述证据均予以采信，对杨志贵及其辩护人的质证意见，不予采信。公诉机关出示的其余证据收集程序合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。本院认为，被告人杨志贵将毒品甲基苯丙胺3次贩卖给他人吸食，经侦查实验数量约为4.92克，民警抓获杨志贵时现场查获甲基苯丙胺10.23克，海洛因9.51克，杨志贵的行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪，对其应处七年以上有期徒刑，并处罚金。杨志贵因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，在在刑罚执行完毕前又犯贩卖毒品罪，应数罪并罚。公诉机关指控杨志贵的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认；所提对其判处七年五个月以上，八年五个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人认为自己受到刑讯逼供的辩解及辩护人认为本案事实不清，证据不足，应判决被告人无罪的辩护意见，本院认为，抓获杨志贵当日及入看守所时，均对其进行了身体检查，未发现其有体表外伤，且前两次供述时均附有同步录音录像，录像中被告人神情自然，回答流畅，民警对讯问过程如实做了记录，本案中未有证据表明被告人受到刑讯逼供，公诉机关提交的证据能相互印证，形成证据锁链，证实了被告人贩卖毒品的犯罪事实存在，现场查获毒品的情况属实，故被告人的辩解及辩护人的辩护意见与庭审查明事实不符，不予采纳。被告人杨志贵贩卖毒品所得的人民币800元系违法所得，应继续追缴，上缴国库；扣押的vivo手机1部，毒品甲基苯丙胺9.99克（已扣除作为检材送检的0.24克）、海洛因7.78克（已扣除作为检材送检的1.73克），由扣押机关予以没收；扣押的毒品包装物塑料袋2个，作为证据保存。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十九条、第七十一条、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：一、被告人杨志贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元，与犯故意伤害罪未执行刑期七个月零八天，决定合并执行有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月17日起至2027年5月16日止；罚金限期于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人杨志贵的违法所得人民币800元，继续追缴，上缴国库；扣押的vivo手机1部，毒品甲基苯丙胺9.99克、海洛因7.78克，由扣押机关予以没收；扣押的毒品包装物塑料袋2个，作为证据保存。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱 云审 判 员  鲁泽星人民陪审员  吴占奇二〇二〇年九月三十日书 记 员  伯自信