宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终2379号 上诉人（原审被告）：田某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：贺某，宁夏宁人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴某，退休，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人田某因与被上诉人吴某民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初13792号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 田某上诉请求：1.撤销一审判决第一项改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人提交的证据无法证实被上诉人于2013年3月至6月陆续出借上诉人借款，被上诉人提交的银行流水、短信截图等证据均与借款借据无关。银行流水仅能证明吴晓亮收到案外人三笔资金，短信截图及通话录音甚至无法核实真实性及往来主体。一审法院基于上述证据认定借款事实错误。上诉人作为主张合同关系成立并生效的一方应承担举证责任，一审法院认定上诉人承担举证不能的后果与法律规定不符。对上诉人而言，本案不存在借贷事实是一个消极事实，上诉人无法举证。没有法律规定在民间借贷纠纷案件中上诉人需要对案件不存在民间借贷的事实承担举证证明责任。鉴定意见作为证据的一种不能取代案件事实本身的证据，本案中被上诉人的借条笔迹均不相同，不需要鉴定即能分辨，上诉人是因为病重无法参与鉴定程序，一审法院认定违反法律规定。上诉人在一审庭审时提出诉讼时效的抗辩，一审法院未予审查错误。一审法院仅查明了被上诉人提交的两份借款借据载明的内容，未就本案借贷事实是否发生进行查明、阐述。 被上诉人吴某辩称：根据银行流水上的三笔款项的交易时间及金额与上诉人田某向被上诉人出示《借款借据》上记载的三笔款项的时间及金额均能够一一对应，可以证明涉案借款系真实存在，被上诉人与田某之间形成借款合意，并且被上诉人已经向田某履行了交付款项的义务，与其成立民间借贷法律关系。被上诉人一直通过短信、电话的方式向其主张借款直至今日，上诉人田某虽答应还款，但以各种理由长期拖延，因此根据法律规定，被上诉人就涉案借款的诉讼时效尚未经过。被上诉人已经履行了举证证明与田某之间存在民间借贷法律关系的完整证据的责任，根据法律规定，若上诉人田某认为双方之间存在其他的法律关系，应当提出证据加以证明或主张《借款借据》并非其真实意思表示。在田某并未提供任何证据证明与被上诉人之间存在其他法律关系的情况下，一审法院向其释明其享有对《借款借据》进行笔迹鉴定的权利，田某亦申请鉴定，但在鉴定过程中，因其拒绝配合鉴定机构进行鉴定，最后鉴定机构终止鉴定工作，因此上诉人主张的两个理由均无证据证明，一审法院据此判决其向被上诉人还款系正确。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法庭依法予以维持原判。 吴某向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判令被告偿还原告借款人民币46万元，从2013年4月-2019年10月至今利息861455元，本金46万元合计人民币1321455元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2013年3月-6月，被告陆续向原告借款，并于2013年7月3日给原告出具《借款借据》一张，载明：“1、今借吴某现金壹拾伍万，借款日期2013年4月20日，利息按照一分伍厘，于2013年10月13日还本金玖万元，利息1．3万，共计10．3万；2、今借吴某现金肆拾万元整，借款日期2013年6月25日10万，2013年6月28日30万，借款利息一分五厘月息。以上两次借款一年结算一次，利息可以支付，也可以流动投资，具体以实际结算更换借据为准。借款人田某、马月英”，原告自认马月英的签名系被告田某所签。 2014年10月1日，被告给原告出具借款凭证一张，载明：“田某2013年7月3日先后借款合计肆拾陆万元整，至今一年零三个月，本人同意在十月二十五号还清本钱和利息，如果到期不还，同意从6月3日开始之后的利息按每月5分利息计算直到还完止。借款人：田某。”借款到期后，原告一直向被告催要借款，被告至今未偿还。现原告以被告欠付其借款为由诉至法院，请求判如所请。 本案在审理过程中，被告申请对原告提交的借款凭证上被告田某的签名的真实性进行鉴定，经双方协商一致选取鉴定机构后一审法院委托宁夏证泰司法鉴定所对被告的上述申请事项进行司法鉴定，因被告田某一直未能提供平时自然样本材料及不能到现场采集笔迹，宁夏证泰司法鉴定所终止了该鉴定。 一审法院认为，原告提交的证据，结合原、被告的陈述，能够证实原、被告之间存在民间借贷法律关系，被告主张与原告之间不存在民间借贷法律关系，未提交证据否认原告主张，故原、被告之间形成的民间借贷法律关系合法、有效。就借款本金，原告提交的借款凭证，结合原告提交的其他证据及原、被告的当庭陈述，能够证实被告欠付原告借款本金共计46万元的事实，被告虽对借款凭证上其签名不予认可并申请鉴定，但因被告不能提供鉴定所需材料及本人未能到现场采集笔迹，导致鉴定机构终止鉴定，应承担相应的不利后果，被告对其主张未提交证据证实，对其主张原审法院不予采信，原审法院确认被告欠付原告借款本金46万元的事实，故原告要求被告偿还借款本金46万元的诉讼请求原审法院予以支持。就借款利息，被告于2013年4月20日向原告借款15万元、2013年6月25日借款10万元、2013年6月28日借款30万元，于2013年10月13日偿还还本金9万元、利息1．3万元，利息应自2013年4月21日开始计算，约定月息为1．5％，则至2014年6月3日的利息计算为15万元×1．5％×12个月÷365天×66天（2013年4月21日至2013年6月25日）＋（15万元＋10万元）×1．5％×12个月÷365天×3天（2013年6月26日至2013年6月28日）＋（15万元＋10万元＋30万元）×1．5％×12个月÷365天×107天（2013年6月29日至2013年10月13日）＋（15万元＋10万元＋30万元-9万元）×1．5％×12个月÷365天×233天（2013年10月14日至2014年6月3日）-13000元＝74129．86元，双方约定如到期不还，从6月3日开始之后的利息按照月息五分计算，因该借款凭证出具的时间为2014年10月1日，故应理解为自2014年6月3日之后的利息按照月息五分计算，双方约定的利息过高，2014年6月3日之后应按照年利率24％计算，依据原告主张，2014年6月4日至2019年10月27日的利息为46万元×24％÷365天×1972天＝596462．47元，利息总计为670592．33元（74129．86元＋596462．47元），2019年10月27日之后的利息以欠款本金为基数，按照年利率24％计算至判决确定的给付之日止。对原告多主张的利息原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零五条、第二百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款之规定，判决：一、被告田某于判决生效之日起十五日内偿还原告吴某借款本金460000元，利息670592.33元，共计1130592.33元，并以欠付借款本金为基数按照年利率24％支付自2019年10月28日至判决确定的给付之日止的利息；二、驳回原告吴某的其他诉讼请求。案件受理费16694元，原告吴某负担2411元，被告田某负担14283元。 本院二审期间，双方当事人均未提交证据。 一审审理期间，上诉人于2020年3月13日申请对借款凭证中其本人签名笔迹进行鉴定，法院于3月27日委托鉴定机构进行鉴定，一审法院根据鉴定机构要求要求双方当事人接到通知后五日内提交检材，上诉人于4月22日签收了通知。4月29日一审法院询问上诉人为何未提交检材及未到场配合鉴定，上诉人代理人称上诉人在外就医，也未提供相应材料，一审法院再次通知上诉人代理人于5月7日前提交检材，并要求上诉人于5月11日到鉴定机构提取笔迹，否则将承担不利后果。5月13日鉴定机构因当事人不能提供平时采样及书写人不能到现场采集笔迹而终结鉴定。 经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为借款是否实际发生以及诉讼时效是否已过，关于借款是否实际发生，被上诉人针对其主张提交了上诉人签名的借款借据、借款凭证等相关证据，被上诉人已完成其举证责任，上诉人抗辩称借款并未实际发生、对借条的真实性不予认可并申请笔迹鉴定。在一审法院重复告知上诉人提交检材、到鉴定机构现场提取笔迹的情况下，上诉人仍未提供材料或配合鉴定鉴定机构提取笔迹导致鉴定机构终结鉴定，因此上诉人针对其抗辩并未提供证据加以证明，一审法院认定并无不妥。关于本案诉讼时效是否已过，本案中借款借据及借款凭证均未确定履行期限，故上诉人可随时主张，一审法院认定亦无不妥。综上所述，田某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14283元，由田某负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  陈勇军 审判员  黑 琴 审判员  张 婧 二〇二〇年九月二十五日 书记员  刘岱玮 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。