河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1893号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地张家口市高新区市府西大街**财富中心**。 法定代表人：韩志军，总经理。 委托诉讼代理人：江力，公司职员。 被上诉人（原审原告）：张某2，男，1972年6月20日出生，汉族，住北京市丰台区。 委托诉讼代理人：刘振华，河北诉健律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张某1，男，2009年5月4日出生，汉族，住北京市丰台区。 法定代理人：张某2（张某1父亲），男，1972年6月20日出生，汉族，住北京市丰台区。 被上诉人（原审被告）：王海彤，男，1974年4月8日出生，汉族，住张家口市宣化区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称平安财险张家口支公司）因与被上诉人张某2、张某1、王海彤机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市宣化区人民法院（2020）冀0705民初600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人平安财险张家口支公司的委托诉讼代理人江力，被上诉人张某2的委托诉讼代理人刘振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险张家口支公司上诉请求：一、请求撤销河北省张家口市宣化区人民法院（2020）冀0705民初600号民事判决书，依法改判。不服金额169241元；二、本案二审案件受理费，由张某2、张某1、王海彤承担。事实与理由：2019年6月3日，王海彤驾驶的标的车冀Ｇ×××××行驶至宣化区事故地点附近时与骑电动车的张某2相撞，造成张某2及乘车人张某1受伤的交通事故，事故经交警处理，标的负事故的全部责任。因冀Ｇ×××××在上诉人处投保交强险及商业险且事故发生在保险期内，一审法院判决平安财险张家口支公司赔偿张某2、张某1共计297321.06元。平安财险张家口支公司对于张家口正浩法医鉴定所出具的【2019】残鉴字第524号鉴定意见书持有异议。首先，鉴定程序不合法，根据民事诉讼法相关规定，当事人申请鉴定的，应先行由双方当事人协商确认，此鉴定报告并未有双方协商过程，鉴定机构也未通知平安财险张家口支公司参与鉴定过程，双方并没有在场，故对于其中的结论平安财险张家口支公司不能认可。其次，根据张某2的住出院记录，实际恢复情况与鉴定结果不符，一审张某2、张某1提交的鉴定报告，完全是鉴定人员的主观性认定，该鉴定报告不真实不客观，不符合证据要求，不应当作为有效证据使用，平安财险张家口支公司不能认可，由于对伤残等级不能认可，所以对精抚、被抚养人生活费均不认可。综上所述，请求人民法院，维护平安财险张家口支公司合法权益，查明事实依法改判。 张某2答辩称，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法：（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能通过证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，张家口正浩法医鉴定所是专业的鉴定评估机构，该机构具有鉴定资质。《鉴定意见书》上签章的鉴定人员具有相应的鉴定资质，由此得出的鉴定结论真实、合法、客观。平安财险张家口支公司一审时虽持有异议，但并未提出足以反驳的相反性证据，也未在合理期限内向一审人民法院提交书面重新鉴定申请，平安财险张家口支公司也未能提供证据证明一审的鉴定存在上述法律规定的情形之一，其应当承担举证不能的不利后果。故平安财险张家口支公司的上诉理由不能成立，二审人民法院依法应不予采纳。请求依法驳回平安财险张家口支公司的上诉请求。 张某1未到庭。 王海彤未到庭，未答辩。 张某2、张某1向一审法院起诉请求：1.请求判令王海彤、平安财险张家口支公司赔偿张某2、张某1张某2医疗费42687.46元，住院伙食补助费840元，护理费10800元，营养费4500元，误工费31563.7元，伤残赔偿金147698元，二次手术费9000元，二次手术误工费6287.7元，二次手术护理费1800元，二次手术营养费750元，被扶养人生活费27813元（其中父亲4635元，母亲4635元，儿子18543元），精神抚慰金5000元，鉴定费2890元，交通费2800元；赔偿张某2、张某1医疗费398.7元，共计294828.7元；2.诉讼费用王海彤、平安财险张家口支公司承担。 一审法院认定事实：双方当事人对事故认定书及肇事车辆的投保情况无异议，予以确认。平安财险张家口支公司认为其未参与鉴定，对鉴定意见不认可。因在诉前鉴定过程中鉴定部门已通知双方当事人到场参与鉴定，但平安财险张家口支公司未参与鉴定，视为其对自身权利的放弃。鉴定意见书是鉴定人依据伤者的检查材料通过专业技术得出的专门性的结论，符合客观事实，故对鉴定意见书确认为有效证据予以采信。根据张某2提供的诊断证明、住院病案、费用清单、医疗费收费票据，其医疗费应为52289.36元，扣除平安财险张家口支公司垫付的10000元后，其医疗费应当为42289.36元。张某2住院28天，每天30元计算住院伙食补助费为840元。根据鉴定意见，护理费按照每天120元计算90天为10800元，营养费每天30元计算90天为2700元。根据张某2提供的营业执照以及花卉市场的证明，证实张某2在北京从事花卉个人经营。平安财险张家口支公司认为张某2提供的营业执照真实性存在疑问。经查询张某2营业执照仍在有效期间，其按照北京零售业年收入标准75453元主张误工费并无不当，故对误工费包括二次手术期间误工费按照鉴定意见计算170天为35142元。平安财险张家口支公司认为残疾赔偿金和被扶养人生活费按农村标准支付。张某2工作地在北京，按照常理推断其居住也应在北京，而且根据其提供的社区证明印证了其居住在北京，故对其主张按照北京标准计算残疾赔偿金147698元予以支持。根据鉴定意见，对二次手术费9000元予以支持。二次手术期间护理费15天，每天120元为1800元，营养费每天30元，共计15天为450元。张某2残疾赔偿金按照北京标准计算，其被扶养人生活费也应按照北京标准计算。根据其父母的身份证，证实其父事75周岁，其母75周岁，2人共养育五个子女，根据张某2之子张某1的户口，张某110周岁，故对其父亲生活费4635元、其母亲生活费4635元、其子生活费18543予以支持。根据法院地的生活水平，对精神损害抚慰金酌情认定3000元。根据张某2提供的鉴定费票据，对鉴定费2890元予以支持。根据张某2提供的交通费票据以及其居住地和就医地的距离，对交通费酌情认定2500元。根据张某1的医疗费票据对其医疗费398.7元予以支持。 一审法院认为，王海彤驾驶机动车因疏忽大意导致本次交通事故，造成张某2、张某1受伤，侵犯了张某2、张某1的健康权，应对张某2、张某1的实际损失承担全部赔偿责任。因王海彤驾驶车辆在平安财险张家口支公司投保交强险和商业三者险，故平安财险张家口支公司应在保险责任限额内替代王海彤赔偿张某2、张某1各项损失共计287321元。张某2、张某1的各项损失均由平安财险张家口支公司赔付，王海彤不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿张某2、张某1287321元（汇入中国工商银行北京丰台恋日嘉园支行，户名：张某2，帐号：62×××35）；二、驳回张某2、张某1其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。 本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的（四）鉴定意见不能作为证据适用的其他情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能通过证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，张家口正浩法医鉴定所是专业的鉴定评估机构，该机构具有鉴定资质。《鉴定意见书》上签章的鉴定人员具有相应的鉴定资质，由此得出的鉴定结论真实、合法、客观。平安财险张家口支公司一审时虽持有异议，但并未提出足以反驳的相反性证据，也未在合理期限内向一审人民法院提交书面重新鉴定申请，平安财险张家口支公司也未能提供证据证明一审的鉴定存在上述法律规定的情形之一，其应当承担举证不能的不利后果。故，平安财险张家口支公司的上诉理由不予采纳。 综上所述，平安财险张家口支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3685元，由中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王万军 审判员  吴义清 审判员  雷 鹏 二〇二〇年九月十五日 书记员  武 岳