四川省西昌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川3401刑初357号 公诉机关西昌市人民检察院。 被告人阳运勤，男，1974年11月29日出生，汉族，初中文化，无业，四川省荣县人，住自贡市荣县。因本案于2019年9月28日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于西昌市看守所。 被告人熊东，男，1987年10月25日出生，汉族，初中文化，工人，四川省自贡市沿滩区人，住成都市双流区。因本案于2019年11月1日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于西昌市看守所。 被告人黄树德，男，1981年9月9日出生，汉族，小学文化，农民，西昌市人，住西昌市。因本案于2019年9月29日被刑事拘留，同年11月5日被取保候审，同年12月6日被逮捕。现羁押于西昌市看守所。 被告人邓明明，男，1993年8月2日出生，汉族，初中文化，农民，西昌市人，住西昌市。因本案于2020年1月3日被刑事拘留，同年2月8日被逮捕。现羁押于西昌市看守所。 辩护人苏飞，四川金固律师事务所律师。 西昌市人民检察院以西市检刑诉（2020）228号起诉书指控被告人阳运勤、熊东、黄树德、邓明明犯非法经营罪，于2020年9月1日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序，于2020年9月24日公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员岳楠出庭支持公诉，上列诉讼参与人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，被告人阳运勤、熊东、黄树德、邓明明未取得烟草专卖许可证，非法经营卷烟并通过微信、支付宝转账支付的方式收取货款，具体事实如下： 2018年5月至2019年9月期间，被告人熊东通过微信与被告人阳运勤联系确定购买的卷烟种类、价格、数量后，以快递、物流运输的方式将数千条卷烟发往西昌销售给阳运勤，被告人熊东收取货款423864元。2019年10月31日，公安民警在成都市双流区××道××段××号将被告人熊东抓获，在其轿车及租住的房屋内查获并扣押假冒注册商标且伪劣卷烟60条，同时扣押0ＰＰ0牌Ｒ11型手机一部、号牌为川ＣＱ××××凯翼牌轿车一辆。 2017年至2019年9月，被告人阳运勤多次从被告人熊东和微信名为“秋秋”（在侦）的人处购买卷烟数千条，在西昌市、盐源县××冕宁县等地销售给宋某、高某、被告人黄树德等八人，其中销售给被告人黄树德145220元，共计收取货款799242元。2019年9月27日，公安民警在其租用的位于本市西郊乡长安村七组的房屋内将其抓获，并扣押假冒注册商标且伪劣卷烟351条、华为手机一部。 2018年10月26日至2019年4月5日期间，被告人邓明明从一个微信名为“小雨香烟批发”的人处购买卷烟销售给被告人黄树德64600元、安某1300元。2012年1月2日，公安民警在本市小庙乡一网吧内将其抓获，从其驾驶的号牌为川ＷＮ××××中华牌骏捷轿车内查获卷烟9包、在其租住房屋内查获卷烟17包，均予以扣押。 2018年6月至2019年9月期间，被告人黄树德向被告人阳运勤、邓明明共计支付货款209820元购进卷烟，销售给朱某等十六人，收取货款共计109421元。2019年9月28日，公安民警在西昌市××队××队将其抓获，扣押苹果8手机一部、川ＷＪ××××长安牌轿车一辆。 上述事实，四被告人在庭审中亦无异议，且有西昌市烟草专卖局案件移送函、受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过、接受证据清单，搜查笔录、物证照片、扣押决定书及清单，调取证据通知书、四名被告人微信和支付宝的交易明细及电子数据，卷烟真伪鉴别检验证明单、检验报告，证人朱某、宋某、安某、高某等34人的证言，被告人阳运勤、黄树德、熊东及部分证人的19份辨认笔录，四名被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人阳运勤、熊东、黄树德、邓明明违反国家烟草专卖管理法律，未取得烟草专卖许可而从事购买、储存、销售等行为，侵害国家烟草专卖管理制度扰乱市场秩序，被告人阳运勤的非法经营数额为799242元、被告人熊东的非法经营数额为423864元，属于情节特别严重，被告人黄树德的非法经营数额为109421元，被告人邓明明的非法经营数额为65900元，属于情节严重，其行为均构成非法经营罪。本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立；被告人黄树德购进卷烟的价款高于售出的卷烟价款10万余元，本院予以酌定从重处罚。被告人阳运勤、熊东被查获时尚有未售出的伪劣卷烟，本院予以酌定从重处罚。四被告人到案后如实供述自己的罪行，系坦白且签字具结，依法予以从轻处罚，对被告人邓明明的辩护人提出的该意见，予以采纳，公诉机关提出的精准量刑建议适当，本院予以采纳；本案扣押的三辆车、三部手机属于被告人用于犯罪的本人财物，扣押在案的卷烟属于伪劣产品和违禁品，均依法予以没收，四被告人非法经营的违法所得，依法予以追缴；综上所述，为维护国家烟草专卖制度和市场秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下： 一、被告人阳运勤犯非法经营罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二十五万元。 （罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2019年9月28日起至2027年3月27日止。） 二、被告人熊东犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十二万元。 （罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2019年11月1日起至2025年4月30日止。） 三、被告人黄树德犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。 （罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押抵刑一个月零八日，即被告人的刑期自2019年12月6日起至2023年4月27日止。） 四、被告人邓明明犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。 （罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2020年1月3日起至2020年11月2日止。） 五、四名被告人的违法所得予以追缴；扣押的伪劣卷烟4126包（20支／包），予以没收；扣押被告人阳运勤的华为手机一部、被告人熊东的0ＰＰ0牌Ｒ11型手机一部和川ＣＱ××××凯翼牌轿车一辆、被告人黄树德的苹果8手机一部和川ＷＪ××××长安牌轿车一辆、被告人邓明明的川ＷＮ××××中华牌骏捷轿车一辆，均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  段必发 审 判 员  龚亚红 人民陪审员  杨桂婷 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  朱 萍 附本判决适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第一项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。