四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1321民初3158号 原告（反诉被告）：南部县尚泰建材有限公司，住所地：南部县经济开发区。 法定代表人：陈军明，董事长。 委托诉讼代理人：邓化俊，四川义立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵建平，四川义立律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川天鹏房地产开发有限公司，住所地：成都市青羊区上池正街********。 法定代表人：杨东林，总经理。 委托诉讼代理人：邓小洪，四川英艳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋治礼，男，1976年12月3日出生，汉族，四川省南部县人，住南部县。 被告：王鹏权，男，1970年7月16日出生，汉族，四川省南部县人，住南部县。 委托诉讼代理人：邓小洪，四川英艳律师事务所律师。 被告：刘武，男，1968年6月19日出生，汉族，四川省南部县人，住南部县。 原告（反诉被告）南部县尚泰建材有限公司（以下简称尚泰公司）与被告（反诉原告）四川天鹏房地产开发有限公司（以下简称天鹏公司）、王鹏权、刘武买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案在审理中，原告（反诉被告）尚泰公司撤回了对被告王鹏权、刘武的起诉。被告（反诉原告）天鹏公司提出反诉，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人邓化俊、赵建平，被告（反诉原告）的委托诉讼代理人邓小洪、蒋治礼均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告（反诉被告）尚泰公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告（反诉原告）立即向原告（反诉被告）支付商砼欠款2222347.50元；2、判决被告（反诉原告）支付违约金472098元，律师代理费80000元；3、本案诉讼费由被告（反诉原告）承担。事实和理由：被告（反诉原告）天鹏公司与南充汇丰建材有限公司（以下简称汇丰公司）于2018年1月13日签订了《商品混凝土供销合同》（以下简称合同），约定由汇丰公司为被告（反诉原告）天鹏公司位于南部县蜀北大道“三千地景1#楼”项目供应商砼。合同签订后，汇丰公司按照合同的约定履行了供应商砼的义务，在履行合同的过程中，汇丰公司商混站实际投资人另行成立了尚泰公司，即本案原告（反诉被告）。为便于履行《合同》及后期的结算和付款，原告（反诉被告）、被告（反诉原告）及汇丰公司经协商，于2020年5月6日签订了一份《协议书》，约定由原告（反诉被告）与被告（反诉原告）继续履行于2018年1月13日签订的《合同》，被告（反诉原告）所有应向汇丰公司支付的货款由原告（反诉被告）收取。截止2020年5月30日，被告（反诉原告）尚欠原告（反诉被告）商砼货款2222347.5元。2020年5月7日，被告（反诉原告）天鹏公司及王鹏权向原告（反诉被告）出具了一份《付款承诺书》，载明了具体的付款计划，同时王鹏权、刘武为上述欠款提供连带责任担保，并与原告（反诉被告）签订了一份《担保协议》。但是被告（反诉原告）天鹏公司未按照承诺按期付款，原告（反诉被告）遂诉至来院。 被告（反诉原告）天鹏公司辩称:一、原告（反诉被告）提供的部分商砼存在质量问题，致使被告（反诉原告）浇筑的一号楼三楼的楼面出现开裂问题，原告（反诉被告）应当负责对该楼面进行重新浇筑。根据《合同》的约定，原告（反诉被告）应当承担违约责任，并向被告（反诉原告）支付合同预定商砼款10%的违约金,故存在质量问题部分商砼的违约金为472098元。二、违约方是本案原告（反诉被告），被告（反诉原告）并未违约，不应当承担违约金和律师费、诉讼费。原告（反诉被告）单方面提出变更合同付款比例的函并未获得天鹏公司的认可，不具有法律约束力。被告（反诉原告）不付款的原因在于原告（反诉被告）提供的部分商混存在质量问题。2020年5月6日原告（反诉被告）、被告（反诉原告）及汇丰公司签订《协议书》后，原告（反诉被告）违反协议约定，停止向被告（反诉原告）供应商混，给被告（反诉原告）造成严重的损害，属于再次违约，应当继续承担违约责任及赔偿被告（反诉原告）的损失。 被告（反诉原告）天鹏公司提出反诉请求：1、解除反诉原、被告签订的《商品混凝土供销合同》及补充协议书；2、判令原告（反诉被告）对“三千地景”1号楼3楼开裂楼面重新浇筑；3、判令原告（反诉被告）承担违约金944196元（两次违约共计金额），另赔偿被告（反诉原告）所列清单上各项损失共计573600元；4、诉讼中产生的费用由原告（反诉被告）承担。事实和理由：2018年1月13日，被告（反诉原告）与原告（反诉被告）签订了《合同》，在供货过程中，原告（反诉被告）多次利用原材料涨价的名义单方面大幅度提高各种商混的单价，以被告（反诉原告）不认可就长时间停止供应商混的方式胁迫被告（反诉原告）同意，导致被告（反诉原告）多次停工累计达47天。同时，由于原告（反诉被告）提供的部分商混强度达不到要求，导致反诉原告承包的“三千地景”一号楼三楼楼面出现多处开裂现象，原告（反诉被告）应当承担重新浇筑商混的责任。2020年5月6日原告（反诉被告）、被告（反诉原告）及汇丰公司签订《协议书》后，被告（反诉原告）将一切准备工作完成，原告（反诉被告）再次违反双方的协议停止向被告（反诉原告）供应商混，给被告（反诉原告）造成严重的损害，原告（反诉被告）应当继续承担违约责任并赔偿损失。反诉原、被告双方已经没有继续履行合同的基础，合同应当依法予以解除。 原告（反诉被告）对天鹏公司提出的反诉辩称:被告（反诉原告）要求解除合同及补充协议的请求不应当得到支持。被告（反诉原告）陈诉的事实及理由不属实。被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）承担重新浇筑商混的责任，不应得到支持，因为原告（反诉被告）没有浇筑混凝土的义务，反诉原、被告之间只存在买卖合同关系，浇筑属于施工行为，不属于买卖行为。被告（反诉原告）诉称原告（反诉被告）提供的混凝土强度达不到要求不属实,楼面开裂的原因是多方面的，且还有其他供货商向被告（反诉原告）供应商混。原告（反诉被告）提供的混凝土都是经南部县质监站检验并出具合格证。2020年5月6日，反诉原、被告及汇丰公司签订《协议书》后，原告（反诉被告）之所以没有向被告（反诉原告）提供商砼，是因为被告（反诉原告）没有按照《合同》的约定向原告（反诉被告）支付货款。 被告（反诉原告）天鹏公司在庭审中，就反诉请求作出说明：一、被告（反诉原告）要求解除补充协议，但是对于合同双方的主体资格不予解除。二、关于请求解除《合同》，只是解除没有履行部分，对于原告（反诉被告）已经提供的商混部分不予解除。关于损失清单部分：主张的损失573600元是目前能够计算的损失，关于延期交房等无法计算的损失被告（反诉原告）是以违约金方式予以主张。 根据当事人陈述和经庭审审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月13日，被告（反诉原告）天鹏公司（甲方）与汇丰公司（乙方）签订了《商品混凝土供销合同》，约定：第一条工程名称为三千地景1#楼2、工程地点为蜀北大道。第二条1、供销期限:从2018年1月起至本工程结束止。第五条2、付款约定：前期浇筑到第10层后双方办理结算并支付结算金额的80%，主体封顶前双方办理总结算金额的80%，所有余款在封顶后三个月内付清。第六条乙方在约定时间将商砼运到本工程施工现场时，由甲方现场代表确认送货单上的供应方量及每批次量、质检查，并签字验收和办理结算依据。第七条甲方应安排专人卸货并及时组织施工人员按照我国现行有关施工规范进行商品砼浇筑、养护以免因漏振、误振而出现不该出现的裂纹。第八条甲方责任5、甲方未按合同约定办理结算和付款，乙方有权停供商品砼，由此造成的所有损失和违约责任均由甲方承担。6、预拌砼运到施工现场后，甲方现场代表须要当日当次验收供货方量及商品砼的强度等级，并签字作为结算依据。第九条乙方责任2、乙方在预拌砼生产过程中，应严格执行国家现行《混泥土质量控制标准》（GB50164）有关技术规范标准，并将生产配合比和水泥、砂石、坡口料的检验报告以及商混站所属地县级质安站砼标准养护试件的检验合格资料提供给甲方。5、乙方应按照“建设工程预拌砼供应计划通知单”的要求，负责预拌砼强度等级设计实验，由有关质监部门出具预拌砼强度等级报告。第十条（二）违约与索赔：1、甲方不按合同约定支付商品砼款和泵送费，或不按合同履行各项义务的，应承担违约责任，并向乙方支付本合同预定商品砼合计总款10%的违约金，同时承担乙方维权所发生的各项费用2、由于乙方不能按约（特殊情况除外）提供相应强度等级的商品砼，而导致甲方延误工期且造成重大损失的，应承担违约责任，并向甲方支付本合同预定商品砼款10%的违约金。合同明确约定了不同强度等级普通砼的规格、单价以及砼的价格计算方法。合同签订后，汇丰公司按照合同的约定，从2018年3月至2019年10月累计向天鹏公司供应了金额为4720980.50元的商砼，后天鹏公司先后向汇丰公司支付了货款2050000元，以房抵债448633元，下欠货款2222347.50元。庭审中天鹏公司对该欠款金额无异议。 2018年11月11日、2019年4月11日，汇丰公司分别给被告（反诉原告）送达了两份《南充汇丰建材有限公司关于商品混泥土价格上调的通知》，被告（反诉原告）在上述两份通知书“收件单位意见”处加盖了被告（反诉原告）的公章，并在第二份《通知单》上注明“同意执行”。 2019年4月11日，被告（反诉原告）天鹏公司给汇丰公司出具《付款承诺》一份，内容为“由于我公司南部县三千地景项目未按合同约定支付货款，为了工程顺利进展，我公司现向贵公司做出以下付款计划，并承诺严格按照计划付款：1、在2019年4月25日前支付700000元（柒拾万元整）。2、在2019年5月20日前支付1000000元（壹佰万元整）。3、在该项目1号楼封顶前按合同约定将应付款付清。4、若我公司未按上述计划支付，贵公司可以停供商砼，所产生的一切损失由我公司全部承担，同时自愿承担应付款20%的违约金。特此承诺承诺单位四川天鹏房地产开发有限公司（盖章）承诺人：王鹏权刘武2019年4月11日”。2020年5月6日，原告（反诉被告）尚泰公司（丙方）、被告（反诉原告）天鹏公司（甲方）、汇丰公司（乙方）经协商，就被告（反诉原告）天鹏公司“三千地景1#楼项目”商品砼后期履行达成《协议书》，约定：一、甲、乙双方签订的《商品混凝土供销合同》中乙方的权利义务转让给丙方，由丙方按照《合同》及《补充协议》继续向甲方供应商品混凝土，直至合同履行完毕；二、《合同》及《补充协议》中乙方享有的权利义务，全部由丙方继续享有和承担，包括在签订《协议书》前应向乙方支付的欠付货款；三、截止2020年5月6日，甲方应向乙方支付的货款金额为2326413.5元。本院在庭审中查明：2020年5月6日尚泰公司与天鹏公司对“三千地景”1号楼的总用商砼量进行了总结算，经结算“三千地景”1号楼除原汇丰公司已向天鹏公司供应的金额为4720980.50元商砼外，还需尚泰公司向其供应金额为134066元的商砼，累计“三千地景”1号楼项目使用商砼量的金额为4855046.50元【减去天鹏公司已支付的货款2050000元，以房抵债的448633元，以及后期尚泰公司还未供应的金额为134066元的商砼后，天鹏公司实际下欠尚泰公司货款2222347.50元（4855046.50元-2050000元-448633元-134066元）】。后因被告（反诉原告）天鹏公司未按照《合同》和《付款承诺》的约定向原告（反诉被告）尚泰公司支付前期货款，尚泰公司对后期应向天鹏公司供应的价值人民币134066元的商砼停止供应。原告（反诉被告）实际向被告（反诉原告）供应了价值4720980.50元的商砼，现被告（反诉原告）实际欠原告（反诉被告）2222347.50元的货款。 同时查明，南部县建设工程质量检查所对原告（反诉被告）向被告（反诉原告）供应的混泥土进行了质量检测，并出具了《混凝土抗压强度检测报告》合格报告。 另查明，原告（反诉被告）尚泰公司向四川义立律师事务所支付了本案律师代理费80000元。 本院认为，被告（反诉原告）天鹏公司与汇丰公司之间签订的买卖合同，以及与原告（反诉被告）尚泰公司、汇丰公司签订的协议书，系双方真实意思表示，该合同及协议并未违反法律、法规的强制性规定，应属于合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自义务。现被告（反诉原告）天鹏公司欠原告（反诉被告）尚泰公司货款2222347.50元有天鹏公司、尚泰公司及汇丰公司签订的《协议书》和天鹏公司与尚泰公司所签的“三千地景”结算单及本院查证的事实为证，事实清楚，证据充分，本院予以确认。被告（反诉原告）不按合同的约定和付款承诺向原告（反诉被告）支付货款属违约行为，应承担相应的民事责任，故对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付货款2222347.50元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告（反诉被告）的违约金请求，根据合同约定：被告不按合同履行各项义务的，应承担违约责任，并向乙方支付本合同预定商品砼合计总款10%的违约金，故对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）向其支付472098元（4720980.50元x10%）的违约金请求，本院予以支持。原告（反诉被告）主张的律师代理费80000元，系原告（反诉被告）维权必然产生的费用，符合双方合同的约定，原告（反诉被告）亦提供了相关收费发票，本院予以支持。被告（反诉原告）辩称：原告（反诉被告）单方面提出变更合同付款比例的函并未获得天鹏公司的认可，不具有法律约束力，与本案查证的事实不符，本院不予采信。 原告（反诉被告）撤回对被告王鹏权、刘武的起诉，不违反法律的规定，本院准许。 原告（反诉被告）尚泰公司按照合同约定向被告（反诉原告）天鹏公司履行了供货义务，被告（反诉原告）未按照合同约定和《承诺书》的承诺向原告（反诉被告）支付货款，因此被告（反诉原告）已违约在先，原告（反诉被告）按照《合同》的约定和《承诺书》的内容停止继续向被告（反诉原告）供应混凝土的行为，不存在违约，故对被告（反诉原告）请求解除《合同》没有履行部分和要求原告（反诉被告）向其支付违约金944196元（472098元X2）的反诉请求，本院不予支持。 关于被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）向其赔偿因原告（反诉被告）提供的部分混凝土存在质量问题给其造成的各项损失573600元，本案在审理过程中，被告（反诉原告）提供的所涉楼面照片和证人的证言不足以推翻原告（反诉被告）按照《合同》的约定向法庭举出的南部县建设工程质量检测所出具的《混凝土抗压强度检测报告》。同时，被告（反诉原告）所主张的损失依据为其自己所列的清单和其与他人签订的《租赁合同》、会议记录、施工日志，但这些证据均不能证明原告（反诉被告）所供应的商砼有质量问题并给其造成了573600元的损失。并且，按照《合同》的约定，应由本案被告（反诉原告）安排专人组织施工人员按照我国现行有关施工规范进行商品砼浇筑、养护，本案原告（反诉被告）并无此义务。因此，对被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）为其重新浇筑“三千地景1#楼3楼楼面并向其赔偿573600元的反诉请求，本院不予支持。 被告（反诉原告）天鹏公司在两次庭审后向法庭提出对原告（反诉被告）尚泰公司供应的商砼进行质量鉴定的申请，因原告（反诉被告）已按《合同》的约定提供了南部县建设工程质量检查所出具的《混凝土抗压强度检测报告》合格报告，因此，其申请对待证事实已无意义，根据法律的规定，本院不予准许。因被告（反诉原告）天鹏公司无证据证明原告（反诉被告）尚泰公司有违约行为且供应的商砼存在质量问题，故对其庭审后提交的财产损失鉴定申请，本院亦不予准许。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，最高人民法院《关于适用的解释》第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）四川天鹏房地产开发有限公司在本判决发生法律效力后十日内向原告（反诉被告）南部县尚泰建材有限公司支付货款人民币2222347.50元； 二、被告（反诉原告）四川天鹏房地产开发有限公司在本判决发生法律效力后十日内向原告（反诉被告）南部县尚泰建材有限公司支付违约金472098元； 三、被告（反诉原告）四川天鹏房地产开发有限公司在本判决发生法律效力后十日内向原告（反诉被告）南部县尚泰建材有限公司支付律师代理费人民币80000元； 四、驳回被告（反诉原告）四川天鹏房地产开发有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费14498元、反诉费9230元，共计23728元，由被告（反诉原告）四川天鹏房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  杜丕强 二〇二〇年九月二十五日 书记员  朱 欢