云南省临沧市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云09民终658号 上诉人（原审被告）：赵鹏，男，住云南省曲靖市富源县。 委托诉讼代理人：杨晓蕊，女，住云南省昭通市威信县。代理权限：特别授权代理。 被上诉人（原审原告）：徐铢涵，男，住云南省曲靖市陆良县。 委托诉讼代理人：孙德志，云南君晟律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 委托诉讼代理人：杨芮，云南君晟律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 上诉人赵鹏因与被上诉人徐铢涵股权转让合同纠纷一案，不服云南省临翔区人民法院（2020）云0902民初1019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条的规定进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人赵鹏上诉请求：1、依法撤销一审民事判决，并依法改判支持上诉人的全部诉讼请求或者将该案发回重审；2、本案一、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实和理由：一审判决以上诉人因事未到庭参加诉讼为由，驳回上诉人的全部诉讼请求是事实认定错误且显失公平。1、2017年5月至2018年12月被上诉人在临沧怡鹏财务咨询服务有限公司任职公司业务部总经理职务期同，未成尽职尽责完成本职工作，公司经过多次与被上诉人沟通，以公司股权作为激励其尽职尽责。但未能如愿，2018年12月底最终上诉人才解除股权协议以及同时解除其职务。被上诉人来公司任职时，上诉人口头承诺给其20%的利润所得分红，解除劳务合作时应分被上诉人红利所得为180000元（全部款项为应收账款，并无现金），但两人因私人感情原因调至200000元，但现已付给其122000元，剩余78000元上诉人公司因被上诉人在职期间未能收回的款项至今还有20余万元。一审判决认定错误。庭审中上诉人赵鹏将上诉请求变更为应支付与徐铢涵的款项为180000元，再扣除家具费、房租费等费用，只应支付被上诉人44000元的款项及利息，且应等账款回收才能向被上诉人支付。 被上诉人徐铢涵答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。认可上诉人已支付的122000元，但其中2000元是一审判决后支付的，被上诉人认为是履行判决的款项。 徐铢涵向一审法院起诉请求：1、判令赵鹏立即向徐铢涵支付临沧怡鹏财务咨询服务有限公司2017年及2018年经营所得补偿款100000元，并按月利率5‰支付2020年1月1日至该补偿款实际偿清之日止的违约金，[暂计算至起诉之日为1000元（100000元×5‰/月×2月）]，以上合计101000元整；2、本案全部诉讼费、公证费600元由赵鹏承担。 一审法院认定事实：2018年11月15日，徐铢涵、赵鹏签订《股权转让协议》，约定赵鹏将临沧怡鹏财务咨询服务有限公司的15%的股份以300000元的对价转让给徐铢涵，但因该合同未实际履行。2019年1月25日，双方签订《协议书》约定，双方解除2018年11月15日签订的《股权转让协议》，赵鹏向徐铢涵支付2017年及2018年的经营所得补偿款200000元，该款项于2019年12月31日前全部付清，如未按时结清，按月利率5‰的利息计算违约金。协议签订后，双方于2019年2月27日向云南省临沧市沧江公证处申请对《协议书》进行了公证，云南省临沧市沧江公证处出具了（2019）云临沧江证字第155号公证书。在《协议书》约定的时间内，赵鹏陆续向徐铢涵支付了100000元经营所得补偿款，2020年5月12日赵鹏再次向徐铢涵支付了100000元经营所得补偿款。本案诉讼期间，赵鹏于2020年6月12日向徐铢涵支付了10000元经营所得补偿款。其余款项经赵鹏多次催要，徐铢涵一直未支付。故徐铢涵向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更和解除合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，赵鹏、徐铢涵于2019年1月25日签订的《协议书》系双方基于平等、自愿的基础上所签订，该协议书内容清楚明确约定了双方的权利义务，系双方的真实意思表示。且该协议书的内容不违反法律规定、不损害国家、集体及他人的利益。双方就该协议书还向云南省临沧市沧江公证处申请了公证。该协议书合法有效，对当事人双方均具有约束力，双方均应按照协议书约定履行各自的权利义务。赵鹏、徐铢涵双方签订的《协议书》约定，赵鹏应于2019年12月31日前向徐铢涵付清200000元的经营所得补偿款，但至今赵鹏仅向徐铢涵支付了120000元，故赵鹏应当立即向徐铢涵支付剩余的80000元经营所得补偿款。同时，因双方约定了未能按时付清经营所得补偿款，则按月利率5‰计算违约金。赵鹏在约定的时间内仅向徐铢涵支付了100000元，故徐铢涵主张未支付部分应从2020年1月1日起以未付款项为基数，按月利率5‰计算违约金至全部款项付清之日止的诉求，有事实依据且符合法律规定，一审法院予以支持。针对徐铢涵主张要求赵鹏承担公证费600元的诉求，因该公证费并非是在本案诉讼中支出的费用，故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告赵鹏应于本判决生效之日起十日内向原告徐铢涵支付经营所得补偿款80000元及违约金，违约金从2020年1月1日起以未付款项为基数，按月利率5‰计算至全部全款付清之日止；二、驳回原告徐铢涵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2362元，适用简易程序审理减半收取1181元，由徐铢涵负担281元，赵鹏负担900元。 本案二审的争议焦点为：一审判令赵鹏向徐铢涵支付经营所得补偿款80000元及违约金是否正确。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 经审查，一审认定的法律事实，均有相应证据证实，本院予以确认，不再重复赘述。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，赵鹏、徐铢涵双方签订的《协议书》约定：赵鹏应于2019年12月31日前向徐铢涵付清200000元的经营所得补偿款，但至今赵鹏仅向徐铢涵支付了120000元，故赵鹏应当向徐铢涵支付剩余的80000元经营所得补偿款及违约金，违约金自2020年1月1日起以未付款项为基数，按月利率5‰计算至全部全款付清之日止计算。至于赵鹏诉称其于一审判决宣判后向徐铢涵支付了2000元，赵鹏未提交证据证实，但徐铢涵二审对该笔款项予以认可，因2020年1月1日至5月31日，赵鹏应付徐铢涵的违约金为2000元（80000元×5‰×5个月），赵鹏已支付的2000元应折抵逾期付款违约金，故赵鹏应支付徐铢涵剩余的80000元经营所得补偿款，及自2020年6月1日起以80000元为基数，按月利率5‰计算至全部全款付清之日止计算的利息。对赵鹏上诉称，因与徐铢涵的补偿款为股份分红款，只应付本金180000元，且为应收债权，尚达不到向徐铢涵支付的条件，且还应扣除经营成本的意见，与双方的约定不符，对其上诉意见，本院不予采纳。 综上所述，上诉人赵鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但因赵鹏已履行部分款项，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、维持云南省临翔区人民法院（2020）云0902民初1019号民事判决第二项，即“驳回原告徐铢涵的其他诉讼请求”； 二、变更云南省临翔区人民法院（2020）云0902民初1019号民事判决第一项“被告赵鹏应于本判决生效之日起十日内向原告徐铢涵支付经营所得补偿款80000元及违约金，违约金从2020年1月1日起以未付款项为基数，按月利率5‰计算至全部全款付清之日止”为“赵鹏应于本判决生效之日起十日内向徐铢涵支付经营所得补偿款80000元及违约金，违约金从2020年6月1日起以80000元为基数，按月利率5‰计算至全部款项付清之日止”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费2362元，由上诉人赵鹏承担；一审案件受理费2362元，减半收取1181元，由徐铢涵负担281元，赵鹏负担900元。 本判决为终审判决。 若负有履行义务的一方当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向原审云南省临翔区人民法院申请强制执行，申请执行的期限为二年。 审判长  李世兰 审判员  郭兰娟 审判员  张 丽 二〇二〇年九月二十二日 书记员  张茗珺