陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0423民初2140号原告：陕西泾河茯茶有限公司。法定代表人：杨某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郭某某，男，系该公司总经理助理。委托诉讼代理人：任某某，女，系该公司员工。被告：宋某某，女，汉族。原告陕西泾河茯茶有限公司与被告宋某某劳动争议纠纷一案，原告陕西泾河茯茶有限公司不服西咸新区劳动人事争议仲裁委员会西咸劳人仲案字2020540（2020）第540号裁决书，于2020年7月20日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告陕西泾河茯茶有限公司的委托诉讼代理人郭某某、任某某、被告宋某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陕西泾河茯茶有限公司向本院提出诉讼请求：1、无需支付被告2019年9月7日至2020年4月30日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额50252.93元；2、无需支付被告2020年1月份绩效2666元及通讯补助300元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告之间的劳动争议纠纷，经西咸新区劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了西咸劳人仲案字（2020）第540号裁决书。原告认为，仲裁裁决第一、二项认定事实错误，原告无支付义务，依法应当纠正或撤销。理由如下：一、双方终止劳动关系因被告提出不愿签订劳动合同。根据本公司《人事管理制度》规定，入职后试用期为3个月。被告方于2019年8月5日入职，其转正日期应为2019年11月5日。原告于2019年12月份通知被告签订劳动合同，被告请病假答复收假来单位后再说。后因疫情原因，单位于3月底复工，再次于4月2号、10号通知被告按照其入职实际情况签订合同，被告不同意签订，后经多次协商未果，原告无奈解除双方劳动关系。二、被告平均工资计算有误。根据劳动法规定的工资含义，没有列入工资总额的劳动报酬（报销的电话费）、劳动保护费用及社会保险费等均不属于其工资组成；因此，仲裁委判决书中计算的平均工资有误。三、被告绩效工资支付核算应依据事实原则。本公司规定，试用期间无绩效工资。同时，被告要求支付其2020年1月绩效工资，因原告单位1月份绩效考核并未进行完毕，该工资以考核结果为依据核发，目前无法核算。被告宋某某辩称，1、其于2019年8月至2020年4月30日在原告处工作，任物资采供部部长一职，双方已形成了事实上的劳动关系，入职以来原告公司一直未与其签订书面劳动合同；2、2020年1月份其与原告公司存在事实劳动关系，故公司应支付其2020年1月份绩效及通讯费；3、其自2019年8月至2020年4月30日为原告提供劳动，但双方未签订劳动合同，属于事实劳动关系，根据《劳动合同法》规定，劳动合同期满后，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同、劳动者不同意续订的情形外，用人单位均应向劳动者支付经济补偿；4、其是请过病假，但是请假一星期后还去公司上班了，不存在原告说的其请病假后一直再未去上班的情况；5、原告诉状称在2019年12月份电话通知其签订合同、其请病假答复收假后再说一事其不认可，其2019年12月份一直在单位上班，公司没有提过这事，且其是在2020年1月份请的病假；6、原告要求其倒签劳动合同日期，若不同意倒签时间则不与其签订劳动合同，其也明确表示愿意续签合同，但要尊重事实签在当天，双方协商无果，后其收到原告短信发送的解除劳动关系通知，故不存在原告所说的其明确表示不同意续签的情况；7、其被解除劳动合同前9个月的平均工资为6693.25元，包含月固定工资、绩效工资、销售提成和取暖补助，并不包含报销的电话费、劳动保护费用和社会保险费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提供的录音（光盘一张）、两份短信通知2，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；原告提供的情况说明以及证人出庭证言，被告质证记不清，也未提供其他证据能够推翻该证据，本院对该证据予以确认；原告提供的两份微信聊天记录，均系原告工作人员聊天记录，被告并未参与，其真实性无法核实，本院对其不予确认；原告提供的薪酬统计表、考勤统计表系原告单方制作的对被告薪酬和考勤的统计，未能提供原始的职工薪酬和考勤情况，其真实性无法判断，本院不予确认；原告提供的两份管理制度，原告没有证据证明向被告公示或者告知，本院对其不予确认。被告提供的短信通知、建设银行工资流水、裁决书、录音（光盘一张），原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；被告提供的招商银行交易流水，盖有银行回单专用章，原告也未能提供相反证据予以推翻，本院对该证据予以确认；被告提供的2020年1月份考勤表，因其未能提供原件，真实性无法核实，本院对该证据不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月7，宋某某入职陕西泾河茯茶有限公司，担任物资采购部部长一职。双方未签订书面劳动合同。2020年3月19日原告就疫情复工复产召开职工大会，宣布被告待岗。2020年4月2日、4月10日，原、被告协商签订书面劳动合同事宜，原告要求从被告入职时倒签合同，被告请求从实际签订之日签订，协商未果。2020年4月202日，原告通过短信形式向被告发出终止劳动合同通知，内容为:本公司已先后多次通知你与公司补签劳动合同，你本人到公司经沟通后明确表示不同意补签，双方协商无果。根据相关法律规定，经公司研究决定解除双方劳动关系，现通知你最迟于2020年4月30日16:00前到公司办理离职手续。如逾期未来办理离职手续，公司视为已收到本通知，并于2020年4月30日终止双方劳动关系。2020年5月被告提起仲裁，请求：1、支付申请人2019年8月至2020年4月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额95292.19元；2、支付申请人2020年1月绩效2666元、通讯补助300元；3、支付申请人未支付经济补偿金的额外经济补偿金62345.095元；4、支付申请人解除劳动关系代通知金10249元。西咸新区劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2020年6月16日作出西咸劳人仲案字2020540（2020）第540号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决生效之日起十日内支付申请人2019年9月7日起至2020年4月30日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额50252.93元（6308.81元/月×7个月+6308.81元/月÷21.75天×21天）；二、被申请人自本裁决生效之日起十日内支付申请人2020年1月绩效2666元、通讯补助300元；三、驳回申请人其他申请。原告不服该裁决，依法向本院提起诉讼。另查明，一、被告工资构成：月基本工资5334元+工龄工资（每月增加10元）+绩效工资上限2666元（根据实际考核计算）+500交通补助500元+300通讯补助上限300元（实报实销，300现金领取）+销售提成。9602404二、2019年8月至2020年4月期间，原告支付宋某某绩效工资和销售提成共计16764.36元，支付基本工资、工龄工资、交通补贴共计39654.90元，支付四笔取暖费共计960元（每月支付240元，支付四个月），16764362019820204该期间宋某某的月平均工资为6268.81元（56419.26元÷9个月）。三、原告未支付宋某某2020年1月绩效及通讯补助。本院认为：本案争议的焦点：一、原告是否应当支付被告未签书面劳动合同的双倍工资差额及数额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。该法第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告2019年8月7日入职，已与原告建立劳动关系，原告没有按照上述法律规定订立书面劳动合同，与法相悖，其应当支付被告未签书面劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。故原告应当支付被告从2019年9月7日起至2020年4月30日止的双倍工资差额4993431357.87元（6268.81元/月×7个月+6268.81元/月÷21.75天×2119天）。二、原告是否应当支付被告2020年1月绩效工资2666元及通讯补助300元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。在本案中，绩效工资是被告的工资构成，绩效考核由原告考核，原告称公司至今未考核无法发放绩效工资与上述法律规定相悖。每月绩效标准为2666元/月，绩效考核由原告考核，绩效考核的相关证据应当在原告处保存，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告未能提供证据，应当承担不利后果，本院认定被告2020年1月绩效工资为2666元。通讯费实报实销，被告未能提供其2020年1月话费票据，本院不予认定。关于被告的其他仲裁请求。西咸新区劳动人事争议仲裁委员西咸劳人仲案字2020540（2020）第540号仲裁裁决书第三项裁决驳回申请人其他申请，原、被告双方均未提起诉讼，视为双方无异议，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款之规定，判决如下：一、由原告陕西泾河茯茶有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告宋某某2019年9月7日至2020年4月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额49357.874993431元。二、由原告陕西泾河茯茶有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告宋某某2020年1月的绩效工资2666元。三、驳回被告宋某某的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告陕西泾河茯茶有限公司公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判员  佘战军二〇二〇年九月四日书记员  孙 珍1