宁夏回族自治区银川市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）宁01刑终194号 原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王某，出生于四川省内江市，公民身份号码×××，户籍所在地四川省内江市。2019年5月4日因吸毒被宁夏回族自治区银川市公安局兴庆区分局强制隔离戒毒二年。2019年10月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。 指定辩护人李某1，银川市法律援助中心律师。 宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人王某犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月24日作出（2020）宁0104刑初41号刑事判决。原审被告人王某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人王某，听取了辩护人的意见，听取了二审履行职务的检察人员的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实、证据及适用法律进行了全面审查。现已审理终结。 原判认定，2018年10月9日，张斌（已判刑）、陡俊（已判刑）、冯柱伏（已判刑）经商议后前往四川购买毒品，2018年10月10日到达四川省内江市后，张斌电话联系林某1（已判刑）并让林某1联系买家，林某1遂联系被告人王某。同日17时许，被告人王某在四川省内江市莲台寺附近平房以14000元人民币的价格向林某1、陡俊贩卖毒品甲基苯丙胺46.82克，后林某1、张斌、陡俊、冯柱伏通过快递的方式，先后将毒品从内江市市中区四川省邮寄至银川市××区，后被公安机关查获。2019年5月2日，公安人员在四川省内江市××区将被告人王某抓获，从其身上搜出毒品甲基苯丙胺6.79克。 上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实： 一、常住人口信息，证实被告人王某出生于，犯罪时系成年人； 二、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、指认照片，证实2019年5月2日12时许，公安人员在四川省内江市××区王某家门口将王某抓获，在对王某进行人身及室内搜查时，从王某身上查出白色晶状毒品冰毒疑似物六袋，红色颗粒毒品麻果疑似物十六粒，毒品疑似物被当场扣押； 三、称重笔录、毒品疑似物编号照片、称重照片，证实：2019年9月9日，在银川市公安局强制隔离戒毒所，在见证人的见证下，民警将从王某身上查获的毒品疑似物封存包装打开，将查获的白色晶体状毒品甲基苯丙胺疑似物编号为A1号、A2号、A3号、A4号、A5号、A6号，将查获的红色颗粒毒品麻果疑似物编号为B1号、B2号，进行称重，称重器显示编号A1号毒品疑似物毛重1.19克，净重0.84克；A2号毒品疑似物毛重1.19克，净重0.90克；A3号毒品疑似物毛重0.78克，净重0.58克；A4号毒品疑似物毛重1.25克，净重0.97克；A5号毒品疑似物毛重1.51克，净重1.18克；A6号毒品疑似物毛重1.12克，净重0.79克；B1号毒品疑似物毛重0.47克，净重0.19克；B2号毒品疑似物毛重1.61克，净重1.34克； 四、银川市公安局物证鉴定所出具的检验报告，证实2019年9月21日，经银川市公安局物证鉴定所鉴定，从王某处查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。2018年10月18日，从林某1、陡俊等人邮寄至银川市兴庆区并被公安人员查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分； 五、毒品收据，证实2019年9月24日，银川市禁毒工作领导小组办公室收到兴庆区公安局交来毒品甲基苯丙胺6.79克，取检材甲基苯丙胺5.72克，实交毒品甲基苯丙胺1.07克。2018年10月30日，银川市禁毒工作领导小组办公室收到兴庆区公安局交来毒品甲基苯丙胺46.82克，取检材甲基苯丙胺5.02克，实交毒品甲基苯丙胺41.8克； 六、提取笔录及照片，证实2018年10月15日14时45分至14时55分，公安人员拍照提取林某1与其的上线“二老板”所持有的号码为187××××××的手机的通话记录； 七、刑事判决书，证实冯柱伏因犯运输毒品罪被判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币四万元；陡峻因犯运输毒品罪被判处有期徒刑十三年九个月，并处罚金人民币四万元；林某2因犯贩卖、运输毒品罪被判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币五万元；张斌因犯运输毒品罪被判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币四万元； 八、到案经过，证实2019年5月2日，公安人员在四川省内江市××区王某家门口将王某抓获； 九、证人李某2的证言，证实2019年5月2日早晨的时候李某2在家里，有人敲其家门，李某2就打开门发现是便衣民警，随后其丈夫王某被警察抓了，李某2通过警察知道王某又吸食毒品了，接着警察还从王某的身上搜出来几包毒品甲基苯丙胺和毒品麻果，之后警察就在李某2家里简单的问了王某，并对家里进行检查。2018年下半年的时候，王某使用过187××××××这个电话号码； 十、证人林某1的证言、辨认笔录，证实2018年10月9日下午大约3点左右，张斌给林某1打电话说其和朋友要到四川玩，第二天中午张斌等人到了四川联系了林某1，林某1到内江市的希岸酒店找到张斌等人，张斌问林某1能不能买到货(指毒品冰毒)，林某1就给一个外号叫“二老板”的人打电话拿毒品，林某1问“二老板”拿50克冰毒要多少钱，二老板说14000元钱，要现金，于是陡俊和林某1去银行取了14000元现金后一起打车到“二老板”说的地方，“二老板”来后，陡俊、林某1将14000元给了“二老板”。在一个废旧的屋内，“二老板”拿出来了一个透明塑料袋里面装着毒品，陡俊验完货后就在房子里面用“二老板”提供的白色的透明塑料袋将毒品分成了五份，分完后陡峻自己拿了三包，给林某1二包。之后林某1和陡俊又打车到一个化妆品店买了两瓶美加净牌擦脸油，林某1将里面的油扣出来将两包毒品装进盒子内，林某1又带着陡俊来到圆通快递营业点，陡俊给林某1提供了两个不同人的名字和地址的邮寄地址，林某1和陡峻一起将装有毒品的化妆品盒子邮寄了。10月12日，林某1又带着冯柱伏将剩下的毒品通过快递公司邮寄出去，地址是冯柱伏提供的。林某2不知道“二老板”的真实名字，他是内江人，电话是187××××××，138××××××。年龄50岁左右，个子不高。林某2辨认出王某就是2018年10月10日在四川省内江市莲台寺附近平房内向其出售毒品甲基苯丙胺的男子； 十一、证人陡俊的证言、辨认笔录，证实2018年10月9日中午12时左右，张斌、冯柱伏在陡峻家吃饭期间，张斌说在四川认识一个人叫“小敏”（指林某1）的能拿上毒品甲基苯丙胺，并当着冯柱伏、陡峻面给林某1打电话说买毒品的事情，之后张斌提议开车去四川，冯柱伏联系了一个司机后开着冯柱伏的车一起去四川。10月10日早上8时许，陡俊等人到达四川内江，并在希岸宾馆登记入住，之后张斌联系林某1到宾馆408房间商量买毒品事情，商量完后张斌等人就下楼，陡峻说其跟着林某1去拿毒品，张斌就通过手机银行给陡俊分两次转了18500元钱、5000元现金，陡峻到银行共取出来了19000元钱，14000元是给林某1拿东西，5000元张斌是给林某1的好处费。之后林某1带着陡峻来到四川内江市的一个广场见了一名男子，把14000元钱给了那名男子，随后林某1又带陡俊来到城边较偏的一个地方，跟着之前那名男子和林某1进到一个屋子，这名男子从衣服口袋拿出一包甲基苯丙胺放在桌子上，又拿出五个小塑料袋和林某1一起分装毒品。分装完后林某1带着陡峻在一个卖化妆品的地方买了两小瓶油，把里面的油挖出来分别将两小袋毒品装在两个小瓶子里，后又带着陡俊来到一个快递公司将两小瓶装有毒品的瓶子按照张斌事先编写的地址分别发去了两个地方。陡俊辨认出王某就是2018年10月10日在四川省内江市莲台寺附近平房内向林某2出售毒品甲基苯丙胺的男子； 十二、被告人王某的供述、辨认笔录、指认照片，证实半年前天凉的时候（具体时间王某记不清了），王某接到一个女的电话，因为这个女的的男朋友郭林和王某关系好，电话里面说是让王某帮忙给她的一个宁夏朋友们买一个毒品甲基苯丙胺，王某就给那个女的说是帮她问问，之后王某就给一名外号叫“二娃”的打电话询问有没有毒品甲基苯丙胺，“二娃”说有，王某就联系了那个女的，最后王某和那个女的就商量在高新区莲台寺附近的房子等王某，接着那个女和她的宁夏男性朋友给王某拿了14000元钱，王某拿着钱去找了“二娃”并将毒品甲基苯丙胺拿上。拿上之后王某就返回到他和那个女的约定的地点，并在现场和那个女的吸食了毒品，也就算是验货了，那个女的在现场还给王某说是给200元钱的好处费，但是当时没有给王某，验完货之后王某和那个女的还有她的宁夏朋友就离开了。王某辨认出林某2就是2018年10月9日在王某处购买毒品的人；辨认出陡俊就是2018年10月9日在王某处购买毒品的人；辨认指出一废弃民房处就是2018年10月9日其与林某2、陡俊交易毒品冰毒的地方。 原判认为，被告人王某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王某犯罪的罪名成立。对被告人王某应予刑事处罚。对被告人王某提出的当时林某1、陡俊并没有给钱，其仅仅是起到了中间介绍的作用，并没有从中赚钱，其也不是“二老板”，并没有贩卖毒品的辩解意见，经查，公诉机关出示的林某1、陡俊的证言、被告人王某的供述等证据证实，张斌、陡俊、冯柱伏为购买毒品来到四川省内江市后，林某1联系贩卖毒品的被告人王某，后王某在内江市莲台寺附近平房以14000元人民币的价格向林某1、陡俊贩卖毒品甲基苯丙胺46.82克，此外，被告人王某无证据证实其向林某1、陡俊所贩卖的毒品来源于他人，其仅起到中间介绍的作用，故对被告人王某提出的辩解意见不予采纳。对辩护人提出的从王某身上搜出毒品6.79克不应计入其贩卖毒品数量的辩护意见，经查，被告人王某向林某1、陡俊贩卖毒品甲基苯丙胺的时间为2018年10月10日，2019年5月2日被告人王某被抓获，没有证据证实从其身上查获的6.79克毒品甲基苯丙胺也系王某欲用于贩卖，该部分毒品不应以贩卖论处，对辩护人提出的辩护意见予以采纳。 为了维护社会管理秩序，保护国家对毒品的管理制度和他人的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五万元。 上诉人王某上诉理由和请求，一审判决认定的事实错误，上诉人王某没有贩卖毒品的行为，只是起到居间介绍的作用，不是“二老板”，也没有收取14000元毒资。一审法院认定罪名不合适、不准确，请求二审法院查明事实，重新认定罪名。 上诉人王某辩护人的辩护意见，请求考虑上诉人王某具有的量刑情节，对上诉人王某判处较轻的刑罚。事实和理由：一、上诉人王某所起作用较小，应当认定为贩卖毒品共同犯罪中的从犯。二、涉案毒品已经被查获，未流入社会，社会危害性较小。 履行职务的检察人员认为，一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉人的上诉请求不能成立。建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，认定事实的证据均经一审法庭举证、质证，合法有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人王某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控上诉人王某犯贩卖毒品罪的罪名成立。 关于上诉人王某提出的其没有实施贩卖毒品的行为，仅起到居间介绍作用，其并不是“二老板”，没有收取14000元毒资的上诉理由。经查，有证人林某2、陡俊的证言、通话记录、上诉人王某的供述等证据足以证实王某在内江市莲台寺附近平房内以14000元人民币的价格向林某2和陡俊二人贩卖毒品甲基苯丙胺46.82克的事实。上诉人王某辩称的毒品来源于他人，其只是居间介绍人，无证据证实，上诉人的该项上诉理由本院不予采纳。 关于上诉人王某的辩护人提出的上诉人王某在贩卖毒品共同犯罪中所起作用较小，系从犯的辩护意见。经查，上诉人王某系向他人贩卖毒品的上线，与下线购买毒品不属于共同犯罪，故辩护人关于从犯的辩护意见本院不予采纳。 关于上诉人王某的辩护人提出的涉案毒品已经被查获，没有流入社会，社会危害性较小的辩护意见。经查，上诉人王某向他人贩卖毒品，涉案毒品没有流入社会系公安机关及时查获的结果。一审判决已充分考虑了上诉人王某犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度等因素，对其量刑适当。故上述辩护意见不予采纳。 出庭履行职务检察人员的意见予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 李 刚 审判员 周宁林 审判员 宋名一 二〇二〇年九月九日 书记员 李 硕 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。