黑龙江省伊春市伊美区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黑0717刑再1号 原公诉机关伊春市伊美区人民检察院。 原审被告人关井涛，男，1976年1月30日出生，满族，小学文化，无职业，户籍所在地黑龙省伊春市伊美区，现住伊春市伊美区。1994年4月19日因犯盗窃罪、抢劫罪被判处有期徒刑二年；2003年12月10日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年；2010年2月5日因犯盗窃罪被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币8000.00元，后经两次减刑，于2013年10月26日释放。2018年5月4日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10000.00元。因涉嫌犯赌博罪于2016年12月23日被刑事拘留，2017年1月22日被取保候审。 原审被告人李方，男，1991年1月11日出生，汉族，中专文化，无职业，户籍所在地黑龙省伊春市伊美区，现住伊春市伊美区。2018年5月4日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金5000.00元。 原伊春区人民检察院指控原审被告人关井涛、李方赌博罪一案，本院于2018年5月4日作出（2018）黑0702刑初26号刑事判决。该判决发生法律效力后，发现被告人关井涛于2010年2月5日犯盗窃罪由苏州市吴中区人民法院作出（2010）吴刑初字第0116号刑事判决，判处被告人关井涛有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币8000.00元。后经江苏省常州市中级人民法院两次减刑，于2013年10月26日释放。本院经审判委员会讨论于2020年3月11日作出（2020)黑0717刑监1号刑事裁定，裁定本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊美区人民检察院指派检察员张静玉出庭履行职务。原审被告人关井涛、李方到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审查明：2016年12月13日至22日期间，被告人关井涛使用租赁的伊春区XX小区X号楼X单元X房间和XX小区X号楼西数X单元X楼东厅聚众赌博。关井涛通过打电话的方式组织岳某、王某、周某、朴某、李某、贾某等人到上述地点使用麻将、骰子以“二八杠”的玩法赌博，并雇佣被告人李方在赌博过程中，每局满百元以5%的比例向赢家抽头渔利，至案发，累计抽头渔利达人民币10000.00余元。经侦查，被告人关井涛、李方于2016年12月22日被公安机关在伊春区抓获。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有物证麻将、铁箱、验钞机照片、书证抓获及破案经过、扣押及返还物品清单、黑龙江省非税收入缴款书、户籍证明、刑事判决书、证人王某、周某、贾某、姜某、朴某等人的证言、现场检查笔录、视听资料光盘1张等证据证实，足以认定。 原审认为，被告人关井涛、李方以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。二被告人属共同犯罪，关井涛在共同犯罪中起主要作用，系主犯；李方起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。二被告人能如实供述犯罪事实，当庭认罪悔罪，积极缴纳罚金，可从轻处罚。关井涛主动上缴违法所得，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第七十二条的规定，判决如下：一、被告人关井涛犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币10000.00元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。即自2018年5月15日起至2019年5月14日止。）二、被告人李方犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000.00元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。即自2018年5月15日起至2018年11月14日止。）三、被告人关井涛非法所得人民币10000.00元依法没收，上缴国库。 再审过程中,原公诉机关认为:在本案判决前关井涛于2010年2月5日因盗窃被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑五年九个月，于2013年10月26日刑满释放，本案案发于2016年12月，关井涛系累犯，一审判决不适用缓刑，因此撤销缓刑，按照累犯情况对关井涛量刑。被告人李方一审判决有期徒刑六个月缓刑六个月，按照刑法第七十三条规定，有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。鉴于本案的事实和情节，纵观全案，建议法庭对被告人关井涛、李方重新判处刑罚。 原审被告人关井涛、李方对原公诉机关指控的事实及证据均无异议。 经再审查明，原审被告人关井涛、李方犯赌博罪的事实和证据与原审查明判决认定的事实、证据一致。 另查明，苏州市吴中区人民法院于2010年2月5日作出（2010）吴刑初字第0116号刑事判决，认定被告人关井涛犯盗窃罪，判处有期徒刑五年九个月，处罚金人民币8000.00元。2012年7月5日江苏省常州市中级人民法院作出（2012）常刑执字第3939号刑事裁定，将罪犯关井涛的刑罚减去有期徒刑九个月（减刑后的刑期至2014年5月10日止），处罚金人民币8000.00元不变。2013年10月25日江苏省常州市中级人民法院作出（2013）常刑执字第5939号刑事裁定，将罪犯关井涛的刑罚减去有期徒刑六个月十五天（减刑后的刑期至2013年10月26日止），处罚金人民币8000.00元不变。关井涛于2013年10月26日刑满释放。原审被告人李方被判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000.00元。原审被告人李方缓刑考验期已执行完毕。 上述事实有（2012）常刑执字第3939号刑事裁定、（2013）常刑执字第5939号刑事裁定、罪犯出监鉴定表、罪犯改造质量出监评估报告、刑满释放人员通知书予以证实。原审被告人关井涛对上述证据无异议，因此可以作为再审认定本案事实的证据。 本院认为:原审被告人关井涛、李方以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。原公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，再审应予维持。2010年2月5日原审被告人关井涛因犯盗窃罪被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑五年九个月，于2013年10月26日刑满释放，2018年5月因赌博罪被判处刑罚，属累犯，不适用缓刑，故原审被告人关井涛犯赌博罪判处缓刑不当，应予纠正。原审被告人李方被判处有期徒刑六个月，缓刑六个月。依照刑法第七十三条规定有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。因此判处原审被告人李方有期徒刑六个月，缓刑六个月量刑不当应予改判，其于2018年5月15日起至2018年11月14日已执行完毕的缓刑考验期应予以扣除。 本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款、第二百五十六条、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条、第六十一条、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第七十三条、第七十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十六条、第三百八十九条的规定，判决如下： 维持原黑龙江省伊春市伊春区人民法院（2018)黑0702刑初26号刑事判决第三项，即被告人关井涛非法所得人民币10000.00元依法没收，上缴国库。 撤销原黑龙江省伊春市伊春区人民法院（2018)黑0702刑初26号刑事判决第一项、第二项，即：一、被告人关井涛犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币10000.00元；二、被告人李方犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000.00元。 原审被告人关井涛犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000.00元（罚金已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月10日至2021年9月9日止。） 原审被告人李方犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000.00元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，原判已执行的缓刑考验期限予以扣除，即自2020年10月10日至2021年4月9日。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向伊春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  王晓宏 审 判 员  高云峰 人民陪审员  赵中艳 二〇二〇年九月二十八日 书 记 员  王喜娟