广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终5571号上诉人（原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地：东莞市南城区********太平洋保险大厦一层、六至十三层，统一社会信用代码：914***********935R。法定代表人：何某1。委托诉讼代理人：刘武胜，公司员工。被上诉人（原审原告)：曾巧珍，女，汉族，1988年5月11日出生，地址：广东省博罗县***********，公民身份号码：441************325。委托诉讼代理人：黄凤娟，广东苏曼律师事务所律师。原审被告：廖海新，男，1971年11月22日出生，住址：广西壮族自治区贵港市港北区*************，公民身份号码：452************736。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司因与被上诉人曾巧珍、原审被告廖海新机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院(2020)粤1322民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司请求:1、依法撤销一审判决，依法改判，上诉人不服金额为273163.72元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人的伤残结论失真，应另行委托鉴定。我司参与人员看到原告评残过程中，左肢未明显受限，有照片佐证；从第八医院检测的X光片也可看出其左肢内固定未拆除是屈曲拍片时已接近90度，鉴定测量不规范。我司已提供足够证据证明鉴定结论依据不足，法院应重新组织鉴定。二、原审法院认定误工时间有误，医嘱建议全休半年，一审认定误工天数298天并无事实依据。被上诉人曾巧珍、原审被告廖海新经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告曾巧珍向一审法院起诉请求：1.请求法院判决被告二在交强险及商业第三者责任险保险责任限额范围内赔偿29700.3元给原告，不足部分由被告一依法承担赔偿责任。2.请求法院一并审理交强险及商业第三者责任险，并判决精神损害抚慰金在交强险责任限额范围内优先赔付。3.请求法院判决两被告共同承担本案诉讼受理费。原告在庭前向本院申请变更诉讼请求第一项，变更如下：请求法院判决被告二在交强险及商业第三者责任险保险责任限额范围内赔偿376305.86元给原告，不足部分由被告一依法承担赔偿责任。一审法院认定事实：2018年8月4日17时30分，被告一驾驶粤S*****号小型轿车在博罗县********国石化油站路口处，因原告操作不当与案外人罗超结驾驶的摩托车（搭载原告）发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。博罗县公安局交通警察大队作出事故编号为441************728号道路交通事故认定书，认定被告一负主要责任、案外人罗超结负次要责任、原告不负责任。被告一是粤S*****号车事故发生时的登记车主。粤S*****号车在被告二处投保交强险及商业第三者责任险，赔偿限额为100万元（不计免赔），事故发生时在保险期内。事故发生当天，原告被送往博罗县*洲镇卫生院治疗，门诊费用199元。同日，原告被送往东莞市第八人民医院住院治疗，于2018年8月24日出院，住院20天，门诊费12元，住院医疗费22178.85元，由被告二垫付10000元。住院期间因病情需要，订做肘关节支具花费2400元。出院医嘱：1.出院后加强营养，促进骨折愈合，全休半年，每月复查，骨折愈合前避免患肢过度负重，骨折愈合过程中须在医师指导下进行功能锻炼；2.现左肘关节僵硬，须门诊复查及康复治疗（费用约叁仟元）；3.骨折愈合后返院拆除內固定（约壹万元）；4.不适随诊（住院期间一人陪护：林燕峰，身份证号码：441************319）。出院后，原告到东莞市第八人民医院复诊，复诊费用为389.6元。2019年10月6日，原告到东莞市第八人民医院拆除内固定，于2019年10月14日出院，住院8天，医疗费10276.99元，由原告自行支付。出院医嘱：1.休息为主，避免患肢过度活动或负重；2.患肢过度活动或负重有再次骨折的风险；3.医师指导下逐步行功能康复锻炼；4.伤口每隔2-3天换药壹次，术后贰周拆线；5.不适随诊。2020年1月1日，本院根据原告的申请，依法委托广东惠中法医临床司法鉴定所进行鉴定，鉴定事项：对曾巧珍伤病关系、伤残等级及文证审查进行评定。该所于2020年3月18日作出如下鉴定意见：（一）曾巧珍提供的鉴定资料与委托事项存在必然联系，鉴定资料符合并满足其委托鉴定事项的要求。（二）曾巧珍的损伤与本次交通事故有直接因果关系。（三）曾巧珍左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，致其左肘关节功能丧失达63.1%，构成九级伤残。此次鉴定花费2730元。原告主张2017年7月起至2018年5月在博罗县********海雅商行工作，月工资平均为3200元；2018年5月至2018年8月4日在博罗县********威斯酒吧工作，月平均工资为3400元；原告为此提供工作证明、《广东省劳动合同》、营业执照等证据佐证。曾寿涛（男，1955年12月12日出生），系原告父亲。林某1（女，2014年1月23日出生），系原告女儿；林某2（2017年1月14日出生），系原告儿子；以上两被扶养人由原告与其配偶共同扶养。一审法院认为：本次交通事故已经交警部门作出责任认定，认定被告一负主要责任、案外人罗超结负次要责任、原告不负责任。该认定有事实和法律依据，本院予以采信。事故车辆粤S*****号小型轿车在被告二处购买交强险及商业第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条的规定，原告的损害由被告二在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按事故责任比例，由被告二在商业第三者责任险赔偿限额范围内予以赔偿；仍有不足的，由被告一予以赔偿。关于是否重新鉴定的问题。被告二对此提出异议，请求对原告的伤残等级进行重新鉴定。因广东惠中法医临床司法鉴定所系根据原告申请而由本院依法委托，鉴定时被告二亦有参与，且被告二未提供足够证据予以推翻该鉴定意见，故对该鉴定所出具的鉴定意见本院予以采信，被告二请求对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院不予准许。关于被告一垫付医疗费2100元的问题。被告一未向本院提供相应发票证明其所垫费用，本院无法确认被告一垫付费用的真实性，故被告一提出其垫付的费用，本院不予处理。根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，本次交通事故造成原告的损失如下：1.医疗费：原告产生医疗费33056.44元，有其向本院提供的发票予以作证，本院予以确认。2.后续治疗费：原告主张后续治疗费3000元，该费用未实际产生，本院不予支持。3.住院伙食补助费：原告住院时间28天，其住院伙食补助费按100元/天计算为2800元。4.营养费：医嘱注明加强营养，考虑原告构成九级伤残，原告诉请营养费2144元，本院酌情支持1000元。5.护理费：原告住院时间28天，护理费按150元/天/人计算为4200元。6.误工费：原告住院时间为28天，医嘱注明全休半年；原告有内固定物且影响关节活动度，应在拆除内固定物之日起三个月内评残，故其误工期应计算为298天（28天+270天）为宜。原告主张事故发生前月平均工资为3400元，此有原告提供的相应证据佐证，本院予以采纳，误工费应为33773元（3400元/月÷30天×298天）。7.残疾赔偿金：原告自2017年7月起至本次事故发生时主要经济来源于城镇，故其残疾赔偿金可按2018年广东省（一般地区）城镇居民人均可支配收入计算为168264元（42066元/年×20年×20%）。8.被扶养人生活费：原告于2020年3月18日定残，其父曾寿涛系其应负扶养义务的人。原告定残之日其父亲年满64周岁3个月，被扶养年限为15年9个月，由原告一人扶养。原告定残之日女儿林某1年满6周岁1个月，被抚养年限11年11个月；儿子林某2年满3周岁2个月，被抚养年限14年10个月；以上两被扶养人由原告与其配偶共同扶养。故被扶养人生活费参照2018年广东省城镇居民人均年消费性支出计算为168196.88元[（28875元/年×15年+2406.25元/月×9个月）×20%]+﹝[28875元/年×（11+14）年+2406.25元/月×（11+10）个月]×20%÷2人﹞。9.精神损害抚慰金：原告主张精神损害抚慰金20000元，考虑到原告构成九级伤残,本院予以支持。10.鉴定费：原告因鉴定伤残等级花费2730元，有评残机构出具的收费发票证明，本院予以支持。11.交通费：原告诉请交通费1400元，虽未提交相应交通费发票，但考虑原告确因就医发生此项费用，故本院酌情支持850元。12.残疾辅助器具费：原告主张残疾辅助器具费2400元，其提供医生证明及相关发票佐证，本院予以支持。原告以上损失共计437270.32元（具体赔偿清单及计算方式详见附表）。原告住院期间，被告二已在交强险医疗费限额内垫付10000元，该交强险医疗费用赔偿限额已赔付完毕；被告二在交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿原告110000元，其中精神损害抚慰金优先赔付。超出交强险赔偿限额部分317270.32元，按事故责任比例划分为222089.22元（317270.32元×70%），由被告二在商业第三者责任险赔偿限额内赔付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，本院判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险范围内赔偿原告曾巧珍110000元，在商业第三者责任险100万元保险限额范围内赔偿原告曾巧珍222089.22元，于本判决发生法律效力之日起5日内支付；二、驳回原告曾巧珍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3473元（适用简易程序，已减半收取），由原告曾巧珍承担332元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司承担3141元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，一、本案一审时，原审法院依法采纳有资质的鉴定机构对本案做出的鉴定报告符合法律规定，上诉人在没有证据表明该鉴定结论存在法定的违法情形的情况下，提出重新鉴定的申请没有法律依据，一审不予采纳正确，上诉人对此提出异议本院不予采纳。二、本案被上诉人住院时间为28天，医嘱注明全休半年，一审认定误工天数为298天不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省博罗县人民法院(2020)粤1322民初180号民事判决第二项及诉讼费的负担。二、变更广东省博罗县人民法院(2020)粤1322民初180号民事判决第二项为：上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险范围内赔偿被上诉人曾巧珍110000元，在商业第三者责任险100万元保险限额范围内赔偿被上诉人曾巧珍214949.22元，于本判决发生法律效力之日起5日内支付。二审受理费5397元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 戈审 判 员  朱莉娜审 判 员  张佳誉二〇二〇年九月十日法官助理  韦翠玲书 记 员  肖静雅