陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0423民初1672号原告：陕西逸阳房地产开发有限公司（以下简称逸阳公司）。法定代表人：孙某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：梁某某，男，系该公司员工。被告：陈某某，男，汉族。原告陕西逸阳房地产开发有限公司与被告陈某某劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月12日公开开庭进行了审理。原告陕西逸阳房地产开发有限公司的委托诉讼代理人梁某某、被告陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告逸阳公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金31512元；2、判决原告无需支付被告2020年3月1日至2020年3月12日应发剩余工资377.25元；3、判决原告无需支付被告2018年7月16日至2020年3月12日期间的休息日加班费3724.14元；4、判决原告无需补缴被告2020年2月的社保；5、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告逸阳公司放弃第4项诉讼请求。事实和理由：西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出的西咸劳人仲案字（2019）第137号裁决书错误，缺乏事实和法律依据。2020年3月份双方协商解除劳动合同事宜，因补偿金问题未达成一致意见，原告并未书面通知被告解除劳动合同，但被告自2020年3月13日起无故旷工，原告依照公司规章制度及劳动合同法相关规定于2020年3月21日向被告发送《解除劳动合同通知书》。原告不存在违法解除，而是被告先违反公司制度无故旷工自离，其以原告违法解除为由诉请双倍经济补偿，不应予以支持。后被告申请劳动仲裁，要求原告补发2-3月工资，同时支付2018年7月16日至2020年3月12日期间的加班费，仲裁委最终裁决要求补发2020年3月工资377.25元，支付加班费3724.14元，明显不符合实际情况。裁决补发工资的依据是《陕西省企业工资支付条例》第二十五条。而事实上原告单位因新冠肺炎疫情影响停工停业期间已超过一个工资支付周期，实际上复工时间为2020年3月2日，2月份陈某某属于值班，并不属于正常工作，且公司确属经济困难，仍支付了被告70%的工资，且公司所有员工均是如此。根据《陕西省人力资源和社会保障厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（以下简称《通知》），“企业停工停产超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准；职工没有提供劳动的，企业应当按照不低于最低工资标准的75%支付生活费”，公司在疫情期间支付了陈某某70%的工资，符合《通知》的规定，故不应当再向被告补发工资。加班费，陈某某无法提交其实际加班考勤记录，亦无法证明其加班是否经过相关领导审批以及是否有加班成果，裁决按照3年保存考勤记录的时间认定原告应承担3年的加班费明显不妥。至于2月份社保，公司已经按照相应的比例予以缴纳。综上，仲裁裁决缺乏事实和法律依据，为维护公司合法权益诉至法院，请求依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，有陈某某提交的劳动合同书、工作交接单、工资银行流水，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：逸阳公司提交的证据1、解除劳动合同通知书，陈某某认可其真实性并认可收到，本院对其真实性予以认定，但该证据系公司自行制作，无法单独认定其解除的合法性及陈某某是否存在无故旷工的事实，故对其证明目的不予认定；2、公司规章管理制度，系逸阳公司自行制作且未能提供其他证据佐证是否向劳动者进行公示或者告知，无法作为裁判依据，故对该证据真实性及证明目的均不予认定；3、加班申请确认单，来源于公司办公系统，本院对其真实性认可，但本院认为在员工于公司规定工作时间外延时工作或者在法定节假日额外工作的情形下，加班需由公司进行审批，但若公司明确规定的正常工作时间超出了法定制度工作时长，那么超出的工作时间就已经构成法律规定的加班情形，故对其证明目的不予认定。陈某某提交的1、仲裁裁决书，本院对其真实性、关联性予以认定，但该裁决书因当事人提起诉讼并未发生法律效力，仲裁裁决的结果不具有法律效力，故对其证明目的不予认定；2、录音及文字整理资料5份（光盘一张，包括电话录音2份、现场录音3份），其中2020年3月9日、3月11日（9时30分）陈某某与逸阳公司张敏英、庞博的现场谈话录音，逸阳公司在仲裁时认可该两份录音的真实性并认可陈某某于2020年3月11日办理完工作交接手续，对于公司在仲裁时的自认，其在诉讼时又对该证据的真实性予以否认，本院认为在其无胁迫或者其他证据足以推翻的情况下，本院对其仲裁时自认的效力予以确认，故对该两段录音的真实性予以认定；其余录音，无法确认对话人的身份情况，本院不予认定；3、照片9张，拍摄时间及地点无法确认，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月16日，被告陈某某入职原告逸阳公司工作，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2018年7月16日起至2021年7月15日止，被告工作职位为招标采购主管，工资构成为基本工资8000元+工龄工资100元+交通补助300元+话费补贴限额200元（凭票报销）。2020年3月9日，原告逸阳公司以被告陈某某考核结果末位为由提出解除劳动合同并支付2个月工资为补偿金，但双方就补偿金问题未协商一致；3月11日，陈某某前往公司发现其工作电脑被公司收回、其企业微信登录权限及OA办公系统账号被注销，随后经公司安排，陈某某提交了书面工作交接单。2020年3月13日，陈某某向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、请求依法裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同经济赔偿金32400元；2、请求依法裁决被申请人支付申请人2020年2月工资8000元，2020年3月1日至3月12日工资3096元，合计11096元；3、请求依法裁决被申请人支付申请人2018年至2019年期间的冬季取暖费4720元，2018年至2019年期间的降温费910元，合计5630元；4、请求依法裁决被申请人支付申请人2018年7月16日至2020年3月12日期间的休息日加班费11745元；5、请求依法裁决被申请人为申请人办理解除劳动合同证明、并办理社会保险转移手续。仲裁审理过程中，陈某某当庭放弃第3项仲裁请求，放弃第2项仲裁请求中2020年2月工资8000元。2020年6月10日，西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出西咸劳人仲案字[2019]第137号裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人陕西逸阳房地产开发有限公司支付申请人陈某某违法解除劳动合同的赔偿金31512元。二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人陕西逸阳房地产开发有限公司支付申请人陈某某2020年3月1日至2020年3月12日工资377.25元。三、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人陕西逸阳房地产开发有限公司支付申请人陈某某2018年7月16日至2020年3月12日期间的休息日加班费3724.14元。四、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人陕西逸阳房地产开发有限公司为申请人陈某某出具解除劳动合同的证明并办理社会保险转移手续。原告逸阳公司不服上述仲裁裁决，均依法向本院提起诉讼。另查明，2020年年初，因受新型冠状病毒感染的肺炎疫情影响，逸阳公司于2020年3月2日正式复工。仲裁审理过程中，逸阳公司补发了陈某某2020年2月份工资5121.59元；2020年5月20日，支付陈某某2020年3月份工资2718.75元。再查，原、被告对陈某某离职前十二个月的月平均工资为7878元均予以认可，对仲裁裁决由原告逸阳公司出具解除劳动合同证明及办理社会保险转移手续均未起诉；庭审过程中，被告陈某某认可逸阳公司已为其补缴了社会保险费用并办理了社会保险转移手续。本院认为：一、关于双方劳动关系的解除。根据本院认定的证据和事实，2020年3月9日，逸阳公司以考核排名为由口头提出解除劳动合同，随后在双方就离职补偿金未达成协商一致的情况下，公司收回了陈某某的工作电脑、取消了其企业微信登录权限并删除了OA办公系统账号，致使陈某某无法继续正常提供劳动，公司的行为构成变相、强制解除劳动合同；综上，本院认为逸阳公司先口头提出解除，后强制解除劳动合同的行为不符合法律规定，属于违法解除；陈某某从2020年3月13日起离开单位再未去上班，且于当日向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁，故本院认定双方劳动关系于2020年3月13日解除。对于公司辩称其2020年3月24日作出《解除劳动合同通知书》认定陈某某存在无故旷工而解除劳动合同，无事实依据，故本院不予采信。二、关于赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定,“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定,“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，逸阳公司违法解除劳动合同，依法应当支付赔偿金，陈某某从2018年7月16日工作至2020年3月12日，应计算为7878元×2个月×200%＝31512元。三、关于2020年3月1日至3月12日期间的工资。用人单位应当按照合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。逸阳公司复工时间为2020年3月2日，3月份开始逸阳公司正式复工，应按陈某某正常提供劳动足额支付工资。陈某某3月份出勤8.5日，应支付工资8100元÷21.75天×8.5天＝3165.52元，陈某某仲裁时请求3096元，未超过上述数额，本院予以支持，因原告逸阳公司已经支付2718.75元，剩余还应当支付377.25元。四、关于加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条规定，“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。”陈某某诉称其在逸阳公司工作期间存在加班，逸阳公司作为用人单位，对劳动者的考勤具有记录、管理职责，且其在仲裁时提交了陈某某在职期间的考勤记录，可见公司掌握有陈某某的加班事实的证据，且根据上述规定，公司应当但其在诉讼时却未提交，应当承担不利后果，故应认定陈某某在逸阳公司工作期间，实行“大小周”工作机制，存在休息日加班的情形。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项规定，（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。经核算，被告陈某某在职期间共计加班40天（共计20个月，平均每月加班2天），逸阳公司应当按上述法律规定的标准支付加班费（应计算为7878元÷21.75天×40天×200%＝28976.55元）。因仲裁裁决由逸阳公司支付陈某某休息日加班费3724.14元，陈某某未就该项仲裁裁决提起诉讼，应视为其对自己权利的自主处分，且该数额未超过法定计算标准，基于民事诉讼“不告不理”的基本原则，本院对仲裁裁决的加班费3724.17元予以确认。五、关于社会保险手续的转移。因原告逸阳公司已经为被告陈某某办理了转移手续，故对该请求本院不再论处。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条第一款、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下：一、原告陕西逸阳房地产开发有限公司与被告陈某某之间的劳动关系于2020年3月13日解除。二、由原告陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告陈某某支付违法解除劳动合同的赔偿金31512元。三、由原告陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告陈某某支付2020年3月份的剩余工资377.25元。四、由原告陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告陈某某支付休息日加班费3724.14元。五、由原告陕西逸阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告陈某某出具解除劳动合同的证明。六、驳回被告陈某某的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告陕西逸阳房地产开发有限公司承担5元，由被告陈某某承担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判员  佘战军二〇二〇年九月四日书记员  孙 珍1