新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初11819号 原告：叶浪民，男，1974年7月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王**，新疆星河律师事务所律师。委托诉讼代理人:王静静，新疆星河律师事务所律师。被告：乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司,住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。法定代表人：乔优亭，系该公司总经理。托诉讼代理人：刘静，新疆广翼律师事务所律师。原告叶浪民与被告乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司（以下简称：优友信诚公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶浪民及其委托诉讼代理人王静静、被告优友信诚公司的委托诉讼代理人刘静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告叶浪民向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费99540.96元、误工费42402.92元、护理费42402.92元、住院伙食补助费2280元、营养费4500元、交通费2500元、残疾赔偿金137608.8元、鉴定费2400元、后续治疗费25000元、精神损害抚慰金8000元，以上合计366635.6元。事实和理由：2019年4月，原告受被告雇佣在被告承揽的工地干活，2019年4月30日18时许，被告在未提供安全防护措施的情况下指示原告爬到酒店二楼拆装空调，在拆装过程中因无安全着力点，以致原告从二楼摔下，造成原告全身多处骨折，后被送往新疆维吾尔自治区人民医院治疗。原告为此花费了巨额的医疗费，但经过救治仍无法正常生活，给原告造成严重的经济损失和精神损害，现原告因与被告无法就赔偿问题达成一致，故诉至法院，请求判如所请。被告优友信诚公司辩称：首先、我方与原告并没有雇佣关系，我方没有雇佣原告干活。其次、我方没有承揽涉案餐厅工地的施工，我方是一家经营公司，经营范围有冷风机的销售，在2019年4月涉案餐厅的业主找到我方法定代表人买两台冷风机，业主要求能否将安装冷风机分包出去，原告在此时间段给我方打电话问有无活，我方把这个活给原告告知，原告与被告法定代表人达成协议由原告负责承揽安装，法定代表人支付劳务费，在2019年4月30日早晨12点左右，原告私自去拆旧的冷风机导致摔伤，其产生的损失应当由其个人承担，出于人道主义事情发生之后我方积极配合治疗垫付了2万元，对于这2万元我方保留诉权；最后、被告主体不适合，被告是公司，实际是原告和被告公司法定代表人个人沟通，实际上卖机子也是个人，没有走公司程序。综上，请求法庭驳回原告诉讼请求。原告叶浪民为支持其诉讼请求举证如下：证据一、微信转账及微信聊天截屏4份，证明：被告公司法定代表人之前和原告相识，以前雇佣过原告为其提供劳务，并且其向原告支付的劳务费是通过对公账户转账支付，原告受被告公司雇佣的事实存在；证据二、照片3份，证明：原告当时施工的地点所在的餐厅名称为清香思私房菜，该餐厅是二层商铺，被告承揽该商铺的工程需要相应的资质，被告作为经工商登记的有相应安装、拆装资质的单位是合法的主体，所以是适格的被告，拆装的风机位于餐厅二楼楼顶，被告作为雇主应当为原告等施工人提供安全防护措施，例如登高架、安全绳等安全保护措施；证据三、书面证人证言2份，证明：被告公司法定代表人找来原告共计三人为被告公司承揽的102团八一北路名为清香思私房菜的餐馆进行外墙风机管道拆除安装工作，原告与被告公司之间存在雇佣关系，被告公司没有为原告提供安全绳、登高架等安全保护措施的情况下法定代表人强硬要求指示原告等人到餐馆二楼楼顶进行陈旧铁皮管道的拆除工作，原告在拆除过程中，因没有着力点致使原告从二楼摔下受伤；证据四、2019年4月30日至2019年5月15日出院诊断证明书1份、费用清单1份、病历1份，证明：原告因受伤花费医疗费80818.52元，医嘱写明出院后全休3个月，住院及休息期间陪护一人，并加强营养；证据五、2019年10月15日至2019年10月18日出院诊断证明书1份、费用清单1份、病历1份，证明：花费医疗费17329.64元，出院后遵医嘱全休3个月，住院及休息期间陪护一人，加强营养；证据六、2019年6月14日、2019年10月14日、2019年11月1日门诊收费票据3份，证明：门诊费用为1544.8元；以上证据证明原告受伤后共计住院19天，共计花费医疗费99692.86元，出院后遵医嘱全休6个月，住院及全休期间陪护一人，且需加强营养，以上证据是原告诉讼请求的依据；证据七、2019年9月9日乌鲁木齐市水磨沟区六道湾片区管委会青翠社区工作委员会出具居住证明1份，证明：原告自2015年8月至今居住在乌鲁木齐市，应当按照城镇标准计算各项赔偿费用；证据八、2019年8月26日鉴定意见书1份、鉴定费发票1份，证明：原告在受被告雇佣为被告提供劳务时受伤，经鉴定原告构成九级、十级伤残各一处，后续二次手术还需治疗费用25000元，为此原告花费鉴定费2400元；证据九、出租车发票119份，共计金额1177元，加油发票5份，共计1163元，证明：为了就医产生交通费2340元。被告优友信诚公司发表如下质证意见：对证据一、微信转账及微信聊天截屏4份的真实性认可，微信日期是2018年12月26日至2018年12月31日不是完整的内容，可以听出原告给被告干了一个活，是被告分包给原告干的，不是被告指导和安排原告干活，2018年12月29日这份语音可以证实是分包干活，不是雇佣关系，从2018年12月31日之后到2019年4月27日有一个地址及转账，从微信对话中不能说明有雇佣关系，涉案的受伤时间是2019年4月30日；对证据二、照片3份的三性不予认可，照片当中的机子未在图中说明是安装的机子或者拆除的机子，证据不完整；对证据三、书面证人证言2份的三性不予认可，不能证实此二人本人书写及此二人的身份，不符合法律规定，该证人证言可以反映出是被告公司法定代表人找的他们，被告主体不适格。对证据四、2019年4月30日至2019年5月15日出院诊断证明书1份的真实性认可、病历1份的真实性认可，关联性不认可，对费用清单1份不予认可，因原告没有提交2019年4月30日住院收费票据，故对2019年4月30日的收费票据不予质证；对证据五、2019年10月15日至2019年10月18日出院诊断证明书1份、费用清单1份、病历1份的真实性认可，关联性不予认可，对原告要证明的问题不予认可，2019年10月15日出院病史总结入院病情摘要营养良好，但是在出院时医嘱却写明加强营养，相互矛盾，原告在2019年4月30日、2019年10月15日两次手术均有内固定，原告并不具有做伤残等级司法鉴定的时机；对证据六、2019年6月14日、2019年10月14日、2019年11月1日门诊收费票据3份的真实性认可，合法性、关联性不认可，应当向法庭提交病历证实是否是涉案的伤情；对证据七、2019年9月9日乌鲁木齐市水磨沟区六道湾片区管委会青翠社区工作委员会出具居住证明1份真实性、合法性认可，关联性不认可；对证据八、2019年8月26日鉴定意见书1份、鉴定费发票1份真实性认可，合法性、关联性不认可，该鉴定委托日期是2019年6月17日，受理日期是2019年8月16日，原告首次出院日期是2019年5月15日，并且在2019年4月30日出院诊断证明书手术名称中均有内固定，应对其内固定取出后对其身体是否构成身体功能性损伤进行鉴定，此鉴定书日期不符合鉴定要求，且属于原告单方委托；对证据九、出租车发票119份不予认可，大部分为连号发票，对加油发票5份的真实性认可，关联性不认可，5份发票的日期与原告第二次住院的时间不一致。本院对原告出示证据认证如下：本院对证据一、微信转账及微信聊天截屏真实性予以确认；对证据二、照片的真实性予以确认；对证据三、书面证人证言，因证人本人未到庭予以佐证，根据该证据无法证实此二人本人书写及此二人的身份故对此证据真实性不予确认；对证据四、证据五、证据六中，2019年4月30日至2019年5月15日的出院诊断证明书、费用清单、病历，2019年10月15日至2019年10月18日出院诊断证明书、费用清单、病历，2019年6月14日、2019年10月14日、2019年11月1日门诊收费票据均是由新疆维吾尔自治区人民医院医院出具的，故对该上述证据真实性予以确认；对证据七、2019年9月9日，乌鲁木齐市水磨沟区六道湾片区管委会青翠社区工作委员会出具居住证真实性予以确认；对证据八、鉴定意见书、鉴定费发票真实予以确认；对证据九、出租车发票、加油发票，真实性予以确认。被告优友信诚公司为支持其辩称举证如下：证据一、照片及微信聊天截图11份，证明：本案被告是给涉案餐厅销售了两台冷风机，我方将冷风机的安装承揽给原告，由原告进行施工，我方在本案中只有冷风机安装，没有拆除，且现在冷风机没有拆除。原告发表质证意见如下：对证据一、照片及微信聊天截图11份的真实性认可，关联性认可，被告要证明的问题我方不认可，被告向餐馆销售了2台冷风机，根据常识被告公司作为有资质销售冷风机的单位要进行安装，安装和销售都是他的合同义务，同时要安装新的必然要拆除旧的，所以原告在拆除旧的冷风机受伤并没有超出被告的指示范围。本院对被告优有信诚公司出示证据认证如下：对证据一、照片及微信聊天截图11份的真实性予以确认。根据以上证据，本院查明事实如下：2019年4月30日14时许，原告在五家渠市102团八一路《清香思私房菜》处安装空调时，不慎从高处坠落致全身多处疼痛。事故发生后，原告叶浪民被送往新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗，于2019年5月8日在全麻下行左肘部尺骨骨折切开复位钢板内固定术+左肘部桡骨骨折切开复位螺钉内固定术+左肘部肌腱、血管、神经探查术+左环状韧带修补术+左上肢石膏绷带固定，住院期间产生医疗费80818.52元，陪护一人，住院15天后，于2019年5月15日出院。出院诊断：左尺骨上端骨折、左桡骨头骨折、左尺骨桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折、左髋臼骨折、骨盆骨折、胸椎骨折、左前臀尺神经损伤、C3/4、C4/5、C5/6、C6/7椎间盘膨隆、T11/12椎间盘膨隆、L4/5、L5/S1胸椎间盘突出、左侧第3、5、6、7、10多发性肋骨骨折、胸腰段椎体骨质增生、左腕和手损伤、头部外伤、面部损伤、创伤性湿肺、精神病个人史（精神分裂症）。出院医嘱：全休叁月，住院及休息期间陪护一人，出院后切口定时换药、术后14天根据切口愈合情况拆除伤口缝线、建议继续口服止痛消肿药物对症治疗、加强营养、左腕关节石膏固定4-6周，左肘关节近期佩戴支具保护，避免剧烈活动及重体力劳动，定期复查。原告此次住院期间，被告支付了原告的住院医疗费13000元。2019年10月15日，原告再次到新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗，产生医疗费17329.64元，住院期间陪护一人，于2019年10月18日出院，出院诊断为：左上臂尺神经损伤、左上臂桡神经损伤、左尺骨上端骨折（术后）、左桡骨头骨折（术后）。出院主要医嘱：全休叁月、住院期间既全休期间陪护一人、加强营养、切口定期无菌换药至术后两周拆线、避免剧烈活动、避免提重物、骨折术后一年后，可视恢复情况及患者全身状况决定是否拆除内固定。原告此次住院期间。2019年6月14日，原告在新疆维吾尔自治区人民医院复查治疗产生医疗费1250元；2019年10月14日，原告到新疆维吾尔自治区人民医院复查产生医疗费142.80元；2019年11月1日，原告在新疆维吾尔自治区人民医院复查治疗产生医疗费152元；2019年6月17日，新疆星河律师事务所委托新疆交通科学研究司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了鉴定，该中心于2019年8月26日作出鉴定结论为：1、被鉴定人叶浪民伤残等级九级、十级各一处；2、被鉴定人叶浪民误工期为180日，护理期为60日；3、被鉴定人叶浪民后续治疗费为人民币贰万伍仟元整（25000元）。原告为此支付鉴定费2400元。2019年9月9日，青翠社区工作委员会出具居住证明一份，内容载明：“兹有我辖区暂住居民叶浪民，男，汉族，户籍地址：安徽省××县，此人2015年8月至今居住乌鲁木齐市××区。情况属实，特此证明。”本院认为，本案主要存在以下争议问题：一、被告优友信诚公司是否应当承担赔偿责任？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，被告雇佣原告在其承包的五家渠市102团八一路《清香思私房菜》楼外的空调安装工作，因当时工作时没有做好安全防范措施造成原告从高空坠下致受伤。据此，可以认定原告叶浪民系受雇于被告优友信诚公司，并在提供劳务过程中受伤，对于原告叶浪民的损害后果，被告优友信诚公司作为雇主应当承担相应的赔偿责任。关于被告辩称自己与原告之间系承揽关系、而非雇佣关系的意见，与庭审查明的事实不符，也未提供证据予以证明或反驳，故对该意见本院不予采纳。二、关于原告叶浪民各项损失的赔偿责任划分问题《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告叶浪民作为完全民事行为能力人，在施工工地对其自身的安全负有高度谨慎的注意义务，根据其在庭审过程中陈述，其在没有任何安全措施情况下，在二层楼高度安装空调时应有一定的预见性，其对自身损害的发生亦存在过错。综上，结合原告受伤的过程、原因及原、被告双方的过错程度，本院认为原告叶浪民与被告优友信诚公司对原告的各项合理损失分别按照30%和70%的比例承担责任较为适宜。三、关于原告叶浪民的各项具体损失数额1.医疗费99540.96元，有事实和法律依据，本院按赔偿责任比例支持69678.67元（99540.96元×70%）。在案件审理过程中，被告优友信诚公司向本院表示要求对其前期垫付款项13000元进行相应折抵，为减轻当事人诉累，本院在本案中一次性处理。抵扣后该项实际赔偿数额应为56678.67元。2.误工费：原告叶浪民按照新疆2018年在岗职工平均工资每年76709元的标准进行计算的意见，符合法律规定，但计算误工期间有误，本院予以重新核算，应为41612元[76709元/年÷365天×（住院15天+住院3天+全休90天+全休90天）]。本院按赔偿责任比例支持29128.4元（41612元×70%）。3.护理费：原告两次在新疆维吾尔自治区人民医院住院期间（15天+3天）“住院期间需陪护一人”，出院医嘱均载明“全休3月，住院及出院期间陪护一人”，原告共计需陪护天数为198天。原告叶浪民按照新疆2018年在岗职工平均工资每年76709元的标准进行计算的意见，符合法律规定，但计算误工期间有误，本院予以重新核算，应为41612元[6709元/年÷365天×（住院15天+住院3天+全休90天+全休90天）]。本院按赔偿责任比例支持29128.4元（41612元×70%）。4.住院伙食补助费：原告叶浪民按照每天120元的标准进行计算的意见，符合法律规定，但计算计算期间有误，本院予以重新核算，应为2160元（120元/天×住院（15天+3天）。本院按赔偿责任比例支持1512元（2160元×70%）。5.营养费：原告提供的两次出院证明中的出院医嘱均载明，需要加强营养，原告叶浪民按照每天25元的标准主张4500元（25元/天×180天）的意见，符合法律规定，本院按赔偿责任比例支持3150元（4500元×70%）。6.交通费：结合原告的受伤部位、医嘱即“出院后切口定时换药、术后第14天根据切口愈合情况拆除、定期复查”等情况，本院酌情按赔偿责任比例支持350元（500元×70%）。对原告主张的伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金，因原告体内内固定未取除，原告亦明确内固定需取除，故对原告伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金的诉讼请求另行主张；对原告主张的后继治疗费25000元，因该费用未实际发生，本院不予支持，原告应待实际产生后另行主张；综上所述，综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司赔偿原告叶浪民医疗费56678.67元；二、被告乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司赔偿原告叶浪民误工费29128.4元；三、被告乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司赔偿原告叶浪民护理费29128.4元；四、被告乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司赔偿原告叶浪民住院伙食补助费1512元；五、被告乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司赔偿原告叶浪民营养费3150元；六、被告乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司赔偿原告叶浪民交通费350元；七、驳回原告叶浪民的其他诉讼请求。以上应付款项，被告乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6799.54元（原告已预交6799.54）,由被告乌鲁木齐优友信诚环保设备有限公司负担32.71%即2224.13元，由原告叶浪民负担67.29%即4575.41元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   帕孜来提·帕尔哈提人民 陪 审员   阿扎    提古丽人民 陪 审员   蔺   小   玲二 0 二 0 年 九 月 十 二 日书  记  员   朱   文   博