广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)粤01执异447号申请人（申请执行人）：广州云皓企业管理有限公司，住所地广东省广州市海珠区江南大道路晓园新村5、6、7号首层自编10。法定代表人：张羽。委托诉讼代理人：郑喜燕，广东南国德赛律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔旭龙，广东南国德赛律师事务所律师。被执行人：广州梅雁工贸有限公司，住所地广东省广州市越秀区恒福路******。法定代表人：黄才和。被执行人：广州市和正实业有限公司，住，住所地广东省广州市天河区黄埔大道西陶育路**之五/div>法定代表人：黄才和。被执行人：李雅正，女，1973年3月27日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。第三人：广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司，住所，住所地广东省梅州市梅县区沿江南路**div>法定代表人：李江平。第三人：梅州市梅县区莲花饮料有限公司，住所地，住所地广东省梅州市梅县区城东镇金盘桥iv>法定代表人：张圣杰。委托诉讼代理人：余营珍，该公司职员。第三人：叶思宗，男，1957年9月9日出生，汉族，住广东省梅州市梅江区。第三人：李新云，女，1960年12月7日出生，汉族，住广东省梅州市。本院在执行广州云皓有限公司（下称云皓公司）与被执行人广州梅雁工贸有限公司（下称梅雁工贸公司）、广州市和正实业有限公司、李雅正借款合同纠纷一案中，申请执行人云皓公司向本院申请将第三人广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司、梅州市梅县区莲花饮料有限公司、叶思宗、李新云追加为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请人云皓公司称，梅雁工贸公司于1997年1月27日登记成立，股东为广东梅县梅雁经济发展总公司与广东梅县莲花饮料公司；2004年9月13日，广东梅县梅雁经济发展总公司变更为广东梅雁实业投资股份有限公司，2007年1月30日，广东梅雁实业投资股份有限公司、广东梅县莲花饮料公司将二者对梅雁工贸公司的股权转让给黄才和、广州市和正实业有限公司，同时承诺“三、转让前的债权债务由广东梅雁实业投资股份有限公司、广东梅县莲花饮料公司按其各自出资比例承担，转让后的债权债务由黄才和、广州市和正实业有限公司按其出资比例承担。”叶思宗在股东会决议上签名。2012年9月3日，广东梅雁实业投资股份有限公司变更为广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司。2004年5月20日，梅州市梅县区莲花饮料有限公司接收广东梅县莲花饮料公司财产后，登记成立；广东梅县莲花饮料公司于2006年5月18日注销，注销时，梅县蛋鸡场、李新云承诺清偿债权债务，叶思宗为梅县莲花公司的法定代表人；2004年6月8日，梅县蛋鸡场注销，注销时为个人独资企业，李新云为该场的投资人。因广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司、广东梅县莲花饮料公司承诺对梅雁工贸公司的债务承担清偿责任，而广东梅县莲花饮料公司、梅县蛋鸡场已注销登记，其出资人、法定代表人、投资人承诺对广东梅县莲花饮料公司和梅县蛋鸡场的债务承担连带责任。现依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十三条、第十六条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、第九十条等法律规定，请求依法追加被申请人广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司、梅州市梅县区莲花饮料有限公司、叶思宗、李新云为（2007）穗中法执字第2210号执行案件的被执行人，由被申请人广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司、梅州市梅县区莲花饮料有限公司、叶思宗、李新云对（2007）穗证内经字第53548号公证执行证书中梅雁工贸公司负担的债务承担连带清偿责任。第三人广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司陈述称，一、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》实施时间是2016年，而本案执行时间、股权转让时间均在2016年以前，所以本案不适用该司法解释。二、如果适用该司法解释，根据该规定第22条规定，法人被吊销营业执照后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人才能申请变更、追加该股东、出资人或主管部门被执行人，并在接受的财产范围内承担责任。本案中，梅雁工贸公司是被吊销营业执照的，因此其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人才能申请变更、追加该股东、出资人或主管部门被执行人，并在接受的财产范围内承担责任。即承担责任的是黄才和及广州市和正实业有限公司，不是广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司。三、现申请执行人申请追加的依据是“广州梅雁工贸有限公司股东会决议的第三人：转让前的债权债务由广东梅县梅雁经济发展总公司、广东梅县莲花饮料公司按其各自出资比例承担，转让后的债权债务由黄才和、广州市和正实业有限公司按其出资比例承担。”首先，该决议是股权转让决议，不是注销登记决议。目前，梅雁工贸公司并未注销，所以申请执行人的申请理由不成立。其次该承诺是对新股东的承诺，并非对外承诺，公司债务应以公司资产承担责任。公司股东以其出资额为限承担有限责任。所以，申请执行人申请追加广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司为被执行人没有事实和法律依据。四、广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司转让梅雁工贸公司股权时，并未确认有欠涉案债务，涉案债务确认时间为2007年4月17日，而广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司转让股权的时间是2007年1月30日。若存在上述债务，现在追加股东承担责任已过诉讼时效。故应驳回云皓公司的申请。第三人梅州市梅县区莲花饮料有限公司陈述称，张圣杰、陈远思是2017年5月23日从何国赞买下梅州市梅县区莲花饮料有限公司的股权，转让合同签订转让之前一切债权债务，其中包括职工工资、社会统筹、保险金及税费，都由何国赞承担，与张圣杰、陈远思无关，我方认为追加梅州市梅县区莲花饮料有限公司是不成立的。第三人李新云陈述称，梅县蛋鸡场于2007年1月18日经清算后依法注销，广东梅县莲花饮料公司于2006年5月18日依法注销，梅雁工贸公司股东会决议形成时间是2007年1月30日，即梅雁工贸公司2007年1月30日召开股东会时，梅县蛋鸡场、广东梅县莲花饮料公司已经注销。因此，其不应成为云皓公司提出申请追加其为被执行人的当事人，应驳回云皓公司的申请。经审查，关于广州市商业银行股份有限公司越秀支行与梅雁工贸公司、广州市和正实业有限公司、李雅正借款合同纠纷一案，广东省广州市公证处于2007年6月1日出具（2007）穗证内经字第53548号执行证书，主要内容为：贷款人广州市商业银行股份有限公司越秀支行与借款人梅雁工贸公司及担保人广州市和正实业有限公司、李雅正于2005年7月15日分别签订了《人民币借抵押合同》（合同编号：（2005）穗商银越借字第012号）和《人民币借抵押合同》（合同编号：（2005）穗商银越抵字第012号）；现应申请执行人广州市商业银行股份有限公司越秀支行的申请特出具本执行证书；申请执行人可持本证书在法定期限内向有管辖权的人民法院申请强制执行；执行标的为：本金人民币1999万元整，利息人民币1874893.11元整（截至2007年2月20日为止）。该执行证书已经发生法律效力。因梅雁工贸公司、广州市和正实业有限公司、李雅正未履行上述执行证书确定的义务，广州市商业银行股份有限公司越秀支行向本院申请强制执行，本院以（2007）穗中法执字第2210号立案执行。在执行过程中，因被执行人无可供执行财产，本院于2015年6月23日裁定终结本次执行。2019年5月13日，本院作出（2019）粤01执异83号执行裁定，变更云皓公司为（2007）穗中法执字第2210号案的申请执行人。云皓公司提交的证据显示：⒈梅雁工贸公司于1997年1月27日成立，于2017年3月23日吊销营业执照，未注销；股东（发起人）为梅县梅雁经济发展总公司、梅县莲花饮料公司；2007年1月30日梅雁工贸公司《股东会决议》记载：同意股东广东梅县梅雁经济发展总公司的股权转让给黄才和，股东广东梅县莲花饮料公司的股权转让给广州市和正实业有限公司，转让前的债权债务由广东梅县梅雁经济发展总公司、广东梅县莲花饮料公司按其各自出资比例承担，转让后的债权债务由黄才和、广州市和正实业有限公司按其出资比例承担。⒉广东梅县梅雁经济发展总公司于2004年9月13日经广东省人民政府批准以发起设立方式整体变更为广东梅雁实业投资股份有限公司，于2012年9月3日核准变更企业名称为广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司。⒊广东梅县莲花饮料公司成立于1994年1月18日，于2006年5月18日注销；主管部门为梅县蛋鸡场。⒋梅县莲花饮料有限公司成立于2004年5月，法定代表人为叶思宗，登记状态为在营（开业）企业。⒌梅县蛋鸡场于2004年5月18日成立，于2007年1月18日注销，企业类型为个人独资企业，投资人为李新云。在本院2020年7月14日组织的听证中，云皓公司明确表示其追加广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司、梅州市梅县区莲花饮料有限公司的法律依据是《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条、第二十四条的规定，追加叶思宗、李新云为被执行人的法律依据是《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十三条、第十六条的规定。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条规定：“作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，被执行人梅雁工贸公司现处于吊销、未注销的状态，不符合上述规定的“未经依法清算即办理注销登记”的前提条件，故该条规定不适用于本案情形。至于《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十四条的规定是：“执行过程中，第三人向执行法院书面承诺自愿代被执行人履行生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担责任的，人民法院应予支持。”而本案，申请人云皓公司主张的2007年1月30日梅雁工贸公司《股东会决议》中有关“转让前的债权债务由广东梅县梅雁经济发展总公司、广东梅县莲花饮料公司按其各自出资比例承担”的内容，一不是形成于“执行过程中”，二不属于“向执行法院书面承诺”，三未明确代被执行人梅雁工贸公司履行本案生效法律文书确定的债务。云皓公司提出的追加申请也不符合该条规定。故云皓公司依据上述两条规定要求追加广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司、梅州市梅县区莲花饮料有限公司为被执行人的主张不成立。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十三条规定：“作为被执行人的个人独资企业，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加其投资人为被执行人的，人民法院应予支持。”第十六条规定：“个人独资企业、合伙企业、法人分支机构以外的其他组织作为被执行人，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加依法对该其他组织的债务承担责任的主体为被执行人的，人民法院应予支持。”本案中，梅县莲花饮料有限公司、梅县蛋鸡场均非本案的被执行人，云皓公司要求追加梅县莲花饮料有限公司的法定代表人叶思宗、梅县蛋鸡场的投资人李新云为本案被执行人，不符合上述规定，本院不予支持。综上所述，云皓公司的追加申请不成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十三条、第十六条、第二十三条、第二十四条、第三十条、第三十二条的规定，裁定如下：一、驳回广州云皓企业管理有限公司要求追加广东梅雁吉祥实业投资股份有限公司、梅州市梅县区莲花饮料有限公司为（2007）穗中法执字第2210号案被执行人的申请；二、驳回广州云皓企业管理有限公司要求追加叶思宗、李新云为（2007）穗中法执字第2210号案被执行人的申请；如不服本裁定第一项，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。如不服本裁定第二项，可以自本裁定书送达之日起十日内，向广东省高级人民法院申请复议。审判长  叶洁靖审判员  胡伟东审判员  刘 皓二〇二〇年九月十四日书记员  黄翠燕