河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终6706号上诉人（原审原告）：刘辽然，女，2000年4月17日生，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：杜慧梅，河南良承律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司，住所洛阳市九都路副**。负责人：张利军，该公司总经理。委托诉讼代理人：任希红，河南大进律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵春阳，河南大进律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖玉虎，男，1986年2月18日生，汉族，，住河南省洛阳市洛龙区上诉人刘辽然因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人民保险洛阳公司）及被上诉人肖玉虎机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0391民初692号民事判决，向本院提起上诉。上诉人刘辽然的委托诉讼代理人杜慧梅，上诉人人民保险洛阳公司的委托诉讼代理人任希红、赵春阳，被上诉人肖玉虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘辽然上诉请求：1、撤销一审判决第一项中护理费、营养费、残疾赔偿金的判决，改判人民保险洛阳公司赔付刘辽然35293元、营养费2940元、残疾赔偿金82082.33元，不服金额为18825.85元；2、二审诉讼费用由人民保险洛阳公司承担。事实与理由：护理费应当按照刘辽然父母误工减少的收入进行计算，一审判决按照行业标准计算护理费不足以弥补刘辽然的实际损失。本案事故发生前，刘辽然父母均为在职状态，事故发生后为看护刘辽然不得已均与单位解除劳动合同关系，刘辽然提供其父母的工资流水及完税凭证能够反映护理人员事故发生前6个月的薪资水平，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，护理费用应当按照护理人员误工损失支持。护理期及营养期根据鉴定意见应当计算147天。一审法院认定护理期限、营养期限为三次住院总天数加30天共计111天属于错误认定。残疾赔偿金的赔偿系数应当按照12%计算。人民保险洛阳公司答辩称，关于刘辽然主张的护理费，依照其提供的证据，双方已于2019年2月11日解除合同。对于解除合同与本次事故是否存在因果关系无法核实，以一审法院认定的意见为准。关于主张第二项护理期和营养期，根据鉴定意见显示是出院后30日，对一审法院判决按照出院天数加出院后30天计算天数，人民保险洛阳公司对此无异议，但对于一审法院计算护理人数有异议，应当按照住院期间1人计算。对于残疾赔偿金的问题，根据法律规定，上诉人刘辽然存在两个十级伤残对应的附加指数是1%，而不是上诉人刘辽然认为的2%，因此一审法院对于该项的计算正确。其它意见同上诉状的意见。人民保险洛阳公司上诉请求：1、依法改判不承担49028.94元保险责任；2、二审诉讼费由刘辽然负担。事实与理由：刘辽然治疗过程中产生相关整容费用，不属于医疗费用，也不在保险理赔范围，对该部分费用不予支持。刘辽然仅提供诊断证明和普通增值税发票，未提交法律规定的医疗费发票、病历资料证明该损失是符合法律规定的损失。一审法院已经支持伤残赔偿金及精神抚慰金，已经对其因面部及颅脑达到伤残而予以的补偿。一审判决支持刘辽然护理费天数多计算81天，多计算护理费10136.54元。刘辽然答辩称，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条相关规定，器官功能恢复训练所需要的康复费及适当的整容费以及其他后续治疗费，也是医疗费用，应当予以赔偿。刘辽然因开颅手术和眼睑损伤被评定为两处十级伤残，残疾赔偿金及精神抚慰金是对该两处伤残进行赔偿，人保保险洛阳公司主张残疾赔偿金和精神抚慰金包含面部整容及治疗费用没有事实和法律依据。刘辽然三次住院期间均有两人陪护，诊断证明中均有记载。肖玉虎答辩称，同意人民保险洛阳公司的上诉答辩意见。刘辽然向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、残疾辅助器具费等暂计10000元（具体数额待鉴定后确定）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月6日14时45分，被告肖玉虎驾驶豫CF171**号比亚迪牌小客车沿洛宜快速通道自东向西行驶至贠庄村中街前路口时，遇案外人刘燎原驾驶浙Ｂ×××**号长安牌小客车载原告行驶至该处，由于被告肖玉虎驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，违反交通标线，致使比亚迪牌小客车前部与道路中间隔离带护栏相撞后，比亚迪牌小客车前部与长安牌小客车前部相撞，造成案外人刘燎原和原告两人受伤、两车受损，护栏损坏的道路交通事故。交通事故责任认定书认定，被告肖玉虎负事故全部责任，原告及案外人刘燎原、洛阳高新区城市管理局不负责任。事故发生后，原告被送往河南科技大学第一附属医院住院治疗，被诊断为多发伤（其中，右眼眼睑裂伤、右眼球挫伤）。2019年3月6日出院，共住院28天，医疗费共计107730.36元（1034元+106696.36元）。诊断证明书显示，，住院期间陪护2人出院医嘱显示，扶双拐行走或轮椅代步。出院当日，原告还到洛阳万家康大药房连锁有限公司龙和店购买了布洛芬混悬液、左氧氟沙星滴眼液和氧氟沙星眼膏，金额为71元。2019年4月8日，原告因左大腿创口不愈合并感染、左股骨干骨折术后、颅脑损伤术后再次到河南科技大学第一附属医院住院治疗，2019年5月11日出院，共住院33天，医疗费共计14583.98元。诊断证明书显示，，住院期间陪护2人2019年5月14日，原告又到黄河中心医院进行颅骨修补手术，2019年6月3日出院，共住院20天，医疗费共计106465.39元（106084.39元+381元）。诊断证明书显示，，住院期间2人陪护原告额部面部瘢痕存在，鼻根部仍有凹陷，建议整形外科继续治疗。2019年6月5日，原告到洛阳赛普医疗器械有限公司购买拐杖一副，金额为160元。2020年1月12日，原告到河南整形美容医院进行面部整形治疗，医疗费共计38892.40元（38400元+492.40元）。另查明，2019年3月19日、2019年6月5日、2019年8月1日、2020年1月20日和2020年4月1日原告还分别到河南科技大学第一附属医院门诊治疗，医疗费共计4161.70元（154.40元+140元+140元+107.58元+3006.82元+322元+290.90元）。2019年9月30日，原告到第四军医大学西京医院门诊治疗，医疗费共计894元（12元+12元+870元）。2020年1月21日，原告到宜阳县人民医院门诊治疗，医疗费共计11.30元（10元+1.30元）。2020年4月8日，原告到郑州大学第一附属医院治疗，诊查费15元。原告提交的交通费发票为出租车发票和火车车票，金额共计916.10元。本案审理中，原告申请对伤残等级和出院后的护理期、营养期限进行司法鉴定。洛阳长安法医临床司法鉴定所受该院委托于2020年1月14日作出洛长安司鉴所（2019）临鉴字第659号司法鉴定意见书，鉴定意见是原告颅脑损伤十级伤残，眼睑损伤十级伤残，出院后的护理期和营养期均至颅骨修补术出院（2019年6月3日）后30日。本次鉴定费为1900元。又查明，豫CF171**号汽车登记在被告肖玉虎名下，在被告人民保险洛阳公司投保了交强险和商业三者险（保险金额100万元，不计免赔）。本案事故发生在保险期间。被告肖玉虎因本案事故已垫付5万元，被告人民保险公司已在交强险医疗费限额内赔付原告10000元，在死亡伤残限额内赔付另一伤者刘燎原7117元，在财产损失限额内赔付浙Ｂ×××**车损费2000元。在商业三者险限额内赔付另一伤者刘燎原6912元，赔付浙Ｂ×××**车损费63000元。刘燎原目前未提起诉讼。一审法院认为，被告肖玉虎负事故全部责任，其驾驶的豫CF171**号汽车投保了交强险和商业三者险，依法先由保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险的各项损失由商业三者险予以赔付。综合原告提交的票据及赔偿计算标准，参照洛阳长安法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见书，该院确认原告的各项损失及数额如下：：住院及门诊医疗费共计27275413元（107730.36元+14583.98元+106465.39元+38892.40元+4161.70元+894元+11.30元+15元）均有相关正规票据，且在河南整形美容医院进行的面部整形治疗有诊断证明，该院全部予以确认。诊断证明显示原告右眼眼睑裂伤、右眼球挫伤，出院医嘱显示原告确实需要双拐，原告购买滴眼液等药品和拐杖亦无明显不合理，故原告在洛阳万家康大药房连锁有限公司龙和店和洛阳赛普医疗器械有限公司支出的残疾辅助器具费等共计231元（71元+160元），该院予以确认。营养费2220元｛（20元×（28天+33天+20天+30天）｝，住院伙食补助费4050元｛（50元×（28天+33天+20天）｝护理费24027.35元｛45677元÷365天×28天×2人+45677元÷365天×33天×2人+45677元÷365天×20天×2人+45677元÷365天×30天×1人｝，残疾赔偿金75242.13元（34200.97元×20年×11%）。根据原告住院时间及门诊次数，交通费酌定为1780元。根据原告的伤残程度及事故责任，该院酌定精神抚慰金10000元。综上，原告的各项损失共计390304.61元。扣除被告肖玉虎已垫付的5万元和被告人民保险洛阳公司在交强险医疗费限额内已赔付的10000元，剩余损失为330304.61元，该剩余损失并不超出被告人民保险洛阳公司已赔付的剩余保险额度。被告肖玉虎垫付的费用可依法另行向被告人民保险洛阳公司申请理赔。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司于本判决生效后十日内向原告刘辽然赔偿各项损失330304.61元。二、驳回原告刘辽然的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1307元（已减半收取），原告承担288元，被告肖玉虎承担1019元。鉴定费1900元，由被告肖玉虎承担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。另查明：刘向阳事故发生前2019年2月至2018年5月发放的工资分别为3620.06元、4000.06元、4000.18元、2133.02元、4557.52元、3213.91元、5034.79元、5294.09元、4567.20元、4541.06元，据此计算其每月平均工资4096.19元，一审中刘辽然起诉主张月工资标准4070元，本院以其诉求为限。母亲张俊宜提交的工资流水记录显示2019年1月31日发放8492.12元、1月7日发放9177.57元，2018年12月7日发放5341.6元、11月6日发放4982.21元、10月9日发放2965.58元，9月6日发放5267.04元，8月6日发放4637.5元、7月5日发放4749.99元、6月8日发放3669.71元、5月9日发放3394.6元，据此计算其事故发生前月平均工资为5267.79元，但其在一、二审诉讼过程中均主张其月平均工资为4960元，本院以其自身诉求为限，按照月平均工资4960元计算。本院认为，人民保险洛阳公司上诉提出刘辽然的相关整容费用不应予以赔付依据不足，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定中已经明确适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以根据实际情况进行主张，本案中刘辽然因本次交通事故受伤住院治疗且根据诊断证明书显示额部面部瘢痕存在，鼻根部仍有凹陷，建议整形外科继续治疗，故刘辽然后在河南整形美容医院进行面部整形治疗的医疗费应当予以赔付。关于人民保险洛阳公司、刘辽然上诉提出护理费用认定问题，刘辽然的住院期间护理人数2人有相关诊断证明为证，一审按照住院期限2人护理并无不当，关于护理期限认定，鉴于刘辽然两处伤情严重且伤情治疗具有连续性，经本院与鉴定机构沟核实后认定刘辽然的护理期、营养期在三次住院期间应当连续计算，故其护理期、营养期应当从第一次住院治疗2019年2月6日起至最后住院治疗出院2019年6月3日出院后30日，共计147天，关于刘辽然上诉提出刘辽然的护理费认定问题，其主张应按刘辽然父亲刘向阳、母亲张俊宜的实际工资收入减少数额计算护理费，经本院依法核查，刘向阳每月平均工资4096.19元，一审中刘辽然起诉主张月工资标准4070元，本院以其诉求为限。母亲张俊宜提交的工资流水记录计算其事故发生前月平均工资为5267.79元，但其在一、二审诉讼过程中均主张其月平均工资为4960元，本院以其自身诉求为限，按照月平均工资4960元计算。综上，刘辽然的护理费用计算为81天×（4960元÷30天+4070元÷30天）+66天×4960元÷30天）=35293元。营养费共计2940元（147天×20元），一审对此处理不当，本院予以纠正。关于刘辽然上诉提出伤残赔偿金系数认定问题，一审法院对刘辽然的两处十级伤残，根据河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）中对残疾赔偿金伤残赔偿系数计算方法对其残疾赔偿金系数认定11%并无不当。综上，刘辽然的各项损失共计402290.26元，扣除肖玉虎垫付5万元和人民保险公司垫付1万医疗，剩余342290.26元，肖玉虎垫付数额可另行向人民保险洛阳公司主张。综上所述，人民保险洛阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；刘辽然的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：撤销河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0391民初692号民事判决第二项；变更河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0391民初692号民事判决第一项为“中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司于本判决生效后十日内向刘辽然赔偿各项损失342290.26元”；驳回刘辽然的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1307元（已减半收取），刘辽然承担262元，被告肖玉虎承担1045元，鉴定费1900元，由肖玉虎负担。二审案件受理费1226元，由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司1126元，由刘辽然负担100元。本判决为终审判决。审判员  李慧二〇二〇年九月十七日法官助理南志丹书记员侯少祎