文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0116民初12548号原告：曹世珍，女，汉族，1970年3月29日出生，住四川省合江县。原告：曹世英，女，汉族，1967年6月9日出生，住重庆市江津区。原告：重庆金乾元商贸有限公司，住所地重庆市江津区几江街道滨江路国土局集资楼****，统一社会信用代码91500116MA6026Y791。法定代表人：曹世英，总经理。三原告委托诉讼代理人：赵野，重庆宇广律师事务所律师。三原告委托诉讼代理人：王珺，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。被告：刘祖祥，男，汉族，1966年12月20日出生，住重庆市江津区。被告：重庆耘海圣泉实业有限公司，住所地重庆市江津区几江街道老米市街**工商局综合楼**，统一社会信用代码91500116083072447Q。法定代表人：刘宗成，总经理。被告：重庆耘玛建材有限公司，住所地重庆市，住所地重庆市江津区双福街道新街村代码915001160564777728。法定代表人：刘祖祥，经理。被告：肖波，男，汉族，1972年11月23日出生，住重庆市江津区。四被告委托诉讼代理人：胡美燕，重庆君策律师事务所律师。四被告委托诉讼代理人：刘涧，重庆君策律师事务所实习律师。原告曹世珍、曹世英、重庆金乾元商贸有限公司（下称金乾元公司）与被告刘祖祥、重庆耘海圣泉实业有限公司（下称耘海公司）、重庆耘玛建材有限公司（下称耘玛公司）、肖波合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹世英及其委托诉讼代理人赵野、王珺，被告刘祖祥、耘海公司、耘玛公司、肖波的委托诉讼代理人胡美燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曹世珍、曹世英、金乾元公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告三归还原告1837.5万元，并从2019年6月1日起以1500万元为基数，按照月利率2%支付利息至付清本金为止；2、判令被告一、被告二、被告四对上述被告三的债务承担连带清偿责任；3、确认原告享有拍卖、变卖被告一的重庆耘玛建材有限公司100%股权价款优先受偿的权利；4、判令四被告支付原告律师费30万元。事实和理由：基于2017年12月18日原告与被告三签订的《民间借贷合同》、原告与被告签订的《民间借贷连带担保合同》，原被告于2019年5月25日签订了《协议》以及相应的《补充协议》。《协议》及《补充协议》约定，被告二同意用协议中列出的37套房屋的购房款抵扣被告一、二、三截止2019年5月31日尚欠原告的借款本息(共计1837.5万元)。根据《补充协议》约定，被告二与原告指定的重庆金乾元商贸有限公司签订了《重庆市商品房买卖合同》、《商品房买卖合同补充协议》，但被告二未按照约定时间办理预购商品房合同登记备案。2019年6月10日，被告一、二、四起诉原告要求补交购房款1324.18万元(案号(2019)渝0116民初7688号)，原告在案件中告知被告因其未在约定时间办理预购商品房合同登记备案，原告要求中止履行《协议》的付款义务，并表示原告将在被告办理备案登记后履行缴纳剩余房款的义务。至今被告未办理37套房屋的预购商品房合同登记备案，并表示不愿意办理备案，且案涉房屋至今不具备交付条件。故原告有权选择要求被告履行原民间借贷关系。依据《中华人民共和国合同法》的规定，原告诉至法院，望判如所请。被告刘祖祥、耘海公司、耘玛公司、肖波辩称：1、协议和补充协议是各方真实意思表示，是合法有效的协议，原告行使解除权无法定和约定的条件。2、商品房买卖合同是基于协议和补充协议而签订，并仅用于办理网签过户登记上税使用，双方基于房屋买卖所产生的一切权利义务均按协议和补充协议履行，故原告要求解除商品房买卖合同及补充协议也无法定和约定条件。3、原被告双方基于借款所产生的权利义务，已经2019渝01**民初3401号案件达成协议将借款本息等转换为购房款，为此原告已向法院提出撤诉申请。即双方的借贷关系已经转换为买卖合同关系，被告不再附有向原告返还借款本息的义务。同时被告刘祖祥的股权不应再承担质押担保责任，律师费不应主张。综上，应驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月18日，曹世珍、曹世英（出借人）与耘玛公司（借款人）签订《民间借贷合同》（民借2017字12第006号），约定：借款金额：15000000元，借款期限：自2017年12月18日起至2018年3月17日止，借款利率和计息方式：借款期限内借款利率按月利率百分之3计算：利息算借款发放之起计算。经协商一致，借款人按月付息，每一个自然月为一期，在出借人向借款人发放贷款的当天，借款人应向出借人支付首期利息等内容。同日，曹世珍、曹世英（出借人乙方）与耘玛公司（借款人甲方）、刘祖祥（担保人丙方）、耘海公司（担保人丙方）又签订《民间借贷连带担保合同》（民借担2017字12第006号），载明：借款人、出借人双方于2017年12月18日签订民间借贷合同》，合同编号：民借2017字12第006号，为保障出借人的合同权益，二位担保人自愿作为重庆耘玛建材有限公司共同借款的连带保证人，为民借2017字12第006号合同约定的借款及相关费用作连带保证。1、借款金额、利息、期限、还款方式1.1本合同项下借款金额为人民币（大写）壹仟伍佰万元整（￥15000000.00元）（大小写不一致，以大写为准，下同）。1.2按月付息，每一个自然月为一期，在出借人向借款人发放贷款的当天，借款人应向出借人支付利息。本合同约定的贷款利息共叁期，每期利息(人民币)肆拾伍万元整(小写:￥450000.00元整)。1.3借款期限为自2017年12月18日起至2018年03月17日止。1.4还款方式乙方应按合同约定一次性偿还借款本金。1.5民借2017字12第006号合同约定的该借款须用于规定的合法用途，未经出借人书面同意，借款人不得将借款挪作他用，出借人有权监督借款的使用。2、担保2.1本合同项下借款的担保方式为丙方承担连带责任的保证担保。以各担保人的全部财产承担连带责任担保。2.2丙方已确认阅读甲乙双方的民间借贷合同(民借2017字12第006号)，完全了解甲方的借款用途和还款方式，并确保其按借贷合同约定的用途和方式使用并按时归还贷款及利息，为其提供连带责任的保证担保完全出于自愿，其在本合同下的全部意思表示真实。2.3保证担保的范围包括本合同项下的借款本金、利息、违约金、赔偿金、诉讼费、实现债权的费用(含律师费)和所有其他应付费用。2.4保证期间为本合同确定的到期之次日起两年。2.5若乙方按合同约定提前收回款项，则保证期间为自乙方向甲方通知的还款日之次日起两年。2.6甲方与乙方协议变更本合同，无须经丙方同意，丙方仍在原保证范围内承担连带保证责任。2.7乙方将债权转让给第三人，丙方仍在原保证范围内继续承担连带保证责。2.8乙方依合同约定，依法解除本合同时，乙方有权书面通知丙方提前承担保证责任，丙方应在接到通知之日起10日内履行保证责任。2.9丙方保证责任为独立责任，不因甲、乙方借款合同的无效而无效等内容。同日，曹世英（甲方）与耘玛公司（乙方）、刘祖祥（丙方）又签订《股权质押协议》，载明：甲、乙、丙三方本着互利、平等、诚实、自愿的原则，经双方协商一致，就乙方向甲方借款人民币(大写)壹仟伍佰万元，甲方为保证乙方按时还本付息，将丙方在乙方持有的该公司1000万元股份，占该公司股份的100%的股权质押给乙方一事达成如下协议:第一条定义出质人:刘祖祥;质权人:曹世英;质押股份:指刘祖祥在重庆耘玛建材有限公司之100%的股份;第二条质押1.出质人同意，以质押股份作为乙方向甲方借款人民币壹仟伍佰万元本息的担保。2.如果乙方届时未能按照借款协议规定的还款时间和方式履行还款和支付利息的义务，质权人有权依照《中华人民共和国担保法》及相关的法律、法规以及本协议的规定处置质押股份并有权从处置质押股份所得的价款中优先扣除借款本息及其它费用。3.如果按上述第2.2条处置质押股份所得价款不足以偿付借款，差额部分仍应由出质人补足;如果上述价款在偿付借款和行使质权的开支后仍有余额，则应返还给出质人。第三条质权的行使如出质人未能履行其还款和支付利息的义务，则质权人有权按照下列方式和程序行使其质权：（1）委托相关评估机构对质押股份进行评估；（2）委托相关拍卖行将质押股份予以拍卖。（3）在拍卖无人竞买的情形下，质权人有权以低于评估的价格将质押股份转让任何买受人。第四条加速到期一旦乙方未能支付任何一期利息，则视同乙方未能履行其剩余期限的还款和支付利息的义务，其所余的全部义务立即届至履行期，质权人有权就全部未能还款和支付利息的义务行使质权。第五条陈述和保证9.出质人将在本协议签署后五个工作日内，将本协议及有关公司登记机关要求的其他文件提交该有关公司登记机关办理质押登记手续，并从该公司登记机关获得签发给质权人的有关权利证书。第七条效力与期限1.本协议经质权人和出质人各自合法授权代表签署并在公司登记机关登记后生效。2.本协议的终止：(1)在乙方如约进行还款和支付利息完毕时；(2)当丙方代乙方履行还款付息义务时；（3）当质权人行使质权并获得相当于本金、利息及违约金时。第八条违约责任在本协议有效期内，甲、乙、丙三方任何一方违约或迟延履约而给其它任何一方造成损害，所造成的损失由违约方承担，包括但不限于本金、利息及为维护合法权益而支出费用(包括律师费、差旅费等)等内容。当日，各方经申请取得了登记机关办理的《股权出质设立登记通知书》、《股权出质登记薄》。2019年5月25日，曹世珍、曹世英（甲方）与耘玛公司（乙方）、刘祖祥（乙方）、耘海公司（乙方）、肖波（丙方）签订《协议》，载明：2017年12月18日，甲方曹世珍、曹世英和乙方重庆耘玛建材有限公司签订了《民间借贷合同》，约定乙方重庆耘玛建材有限公司向甲方借款人民币1500万元。甲方曹世珍、曹世英和乙方重庆耘玛建材有限公司、刘祖祥、重庆耘海圣泉实业有限公司于同日签订了《民间借贷连带担保合同》，约定乙方刘祖祥、重庆耘海圣泉实业有限公司为前述乙方重庆耘玛建材有限公司的借款的连带责任担保人。现甲方起诉乙方至江津区人民法院，经甲、乙双方友好协商，自愿达成如下协议：一、截止2019年5月31日，甲、乙双方一致确认欠付的借款本金为人民币15000000元(大写:壹仟伍佰万元整)、利息为人民币3375000元(大写:叁佰叁拾万伍仟元整)，本息共计人民币18375000元(大写:壹仟捌佰叁拾柒万伍仟元整)。二、乙方重庆耘海实业有限公司同意甲方用以下房屋的购房款抵扣本协议第一条所述欠甲方的款项:……上述房屋位于重庆市江津区德感街道滨州东路耘海圣泉尚品居，共5层，建筑面积为共计3952.1平方米。上述房屋建筑面积单价为8000元/m2，房屋总价暂为31616800元(大写:叁仟壹佰陆拾壹万陆仟捌佰元整)，房屋最终总价款以不动产权证书记载建筑面积计算为准，多退少补。上述房屋总价款与乙方所欠甲方本息金额品迭后，暂定甲方应当补交给乙方重庆耘海实业有限公司房款共计人民币13241800元(大写:壹仟叁佰贰拾肆万壹仟捌佰元整)，该款由甲方直接支付给丙方。乙方应当于2019年5月30日前为甲方或甲方指定人员办理完毕上述房屋在房管局的网签手续，乙方应当保证上述房屋无任何产权纠纷，不存在任何出卖、出租、抵押、担保、保全冻结等处置房屋的行为。由于上述房屋中吊X、吊X、吊X、吊X、吊X房屋的第一层的层高为6米多，若因乙方等原因导致该第一层房屋建筑面积超过原建筑面积，甲方只支付吊X、吊X、吊X、吊X、吊X房屋第一层房屋建筑面积的房款，上述房屋中除吊X、吊X吊X、吊X、吊X房屋外的其他房屋按照约定价款正常支付。三、乙方另行赠送位于重庆市江津区德感街道滨州东路耘海圣泉尚品居的两个车位【车位为二层商业(负三层车库入口左起第二间)至负二层车库台阶正对第一、二个车位)给甲方。乙方应当于2019年5月30日前为甲方或甲方指定人员办理完毕上述房屋的网签，车位的网签待具备条件时进行网签。四、补交房款的支付。依据本协议第二条、第三条之约定，甲方应当向乙方补交房款为人民币13241800元(大写:壹仟叁佰贰拾肆万壹仟捌佰元整)，该13241800元支付方式和时间为:甲方应于乙方为甲方办理好本协议第二条约定的房屋办理好网签手续五个工作日内直接支付给丙方。五、房屋的交付及办证。乙方应当于2019年9月30日前将本协议第二条约定的房屋及第三条约定的车位交付给甲方，并于2020年9月30日前为甲方办理好本协议第二条约定的房屋的不动产权证书。若乙方逾期交付房屋或逾期未办理不动产权证书，乙方应当按该楼盘商品房买卖合同的约定支付违约金给甲方。办理房屋及车位不动产权证产生的税费，按照法律规定由双方各自承担应承担的部分。六、股份转让。丙方肖波持有重庆江津合勋未来医院有限公司的17%股权，现丙方肖波自愿将其持有该公司7%的股权无偿转让给甲方曹世英，并协助甲方曹世英在乙方将第二条约定房屋交付给重庆江津合勋未来医院有限公司后十五个工作日内办理好正式的入股及股权变更等手续。若丙方肖波未在前述规定时间内办理好甲方曹世英正式的入股及股权变更等手续，丙方肖波应当支付给甲方曹世英违约金500000元(大写:伍拾万元整)。乙方于2019年5月30日前将位于重庆市江津区德感街道滨州东路耘海圣泉尚品居X楼不少于500平方米(具体面积以实际网签面积为准)的房屋网签给甲方作为丙方履行股权转让行为的担保。七、物业费用。乙方保证本协议第二条约定的房屋及第三条约定的车位在2019年9月30日至2022年9月30日期间的物业费用不超过1.5元/m2，超过1.5元/m2的费用由乙方承担。八、收据及发票。乙方应当在签订本协议之日出具正式的收据(收据金额应为18375000元，即:本息18375000元);甲方在按本协议第四条约定支付剩余房款时，乙方也应当出具相应金额的收据给甲方;正式购房发票应当于办理好相关手续后交付给甲方。此外，依据2019年1月18日李小燕、李植英与肖波、幸晓静签订的《协议》内容，该协议约定的房屋(房号分别为吊X、X、X、X、X、X、X、X、X、X、X)所有权已由李小燕、李植英转让给了甲方曹世英，待李小燕、李植英将欠丙方肖波人民币290000元(大写:贰拾玖万元整)在本协议涉及房屋的网签之日支付完清后，乙方将出具收据给甲方，正式发票应当于办理好相关手续后交付给甲方。九、解封。甲方应在乙方为甲方办理好本协议第二条、第三条约定房屋、车位网签手续后3日内向江津区人民法院申请解除对乙方财产保全措施，办理全部银行账号解封、房屋解封、公司质押股权解压手续，并向江津区人民法院撤回本次起诉。十、违约责任。若乙方未按本协议第二条、第三条约定的时间为甲方办理房管局网签登记手续，则甲方有权选择不再履行本协议;若乙方不按以及本协议第五条、第六条、第七条、第八条约定履行合同义务，则乙方应当按合同约定承担违约责任。甲、乙、丙方基于2017年12月18日签订的《民间借贷合同》及《民间借贷连带担保合同》签订的本协议全面履行完毕后，甲方不得再因2017年12月18日签订的《民间借贷合同》及《民间借贷连带担保合同》以任何形式向乙方、丙方主张任何权利。曹世珍、曹世英（甲方）与耘玛公司（乙方）、刘祖祥（乙方）、耘海公司（乙方）、肖波（丙方）签订《补充协议》，载明：甲、乙、丙三方于2019年5月25日签订了《协议》，现三方达成如下补充协议：一、房屋价款应当以2019年5月25日三方签订的《协议》中约定的房屋价款为准【即建筑面积3952.1平方米、单价为8000元/m2，房屋总价暂为31616800元(大写:叁仟壹佰陆拾壹万陆仟捌佰元整)，房屋最终总价款以不动产权证书记载建筑面积计算为准，多退少补】，乙方因为需要为甲方办理2019年5月25日《协议》中约定的房屋及车位的网签手续需要另行签订《商品房买卖合同》，该《商品房买卖合同》仅用于办理房管部门网签及过户登记、上税等手续，三方就房屋价款均应当履行209年5月25日三方签订的《协议》。二、甲方现指定乙方将2019年5月25日三方签订的《协议》中约定的房屋和车位办理至甲方指定的重庆金乾元商贸有限公司(统一社会信用代码:91500116MA6026Y791，法定代表人：曹世英)名下，第一条约定的《商品房买卖合同》均由乙方重庆耘海圣泉实业有限公司与重庆金乾元商贸有限公司签订。三、本补充协议签字盖章之日起生效，与2019年5月25日《协议》效力一致。2019年5月30日，金乾元公司与耘海公司签订了37份《重庆市商品房买卖合同》并进行了网签，该合同约定了办理合同备案登记条款，房屋交付条件为已通过竣工验收备案登记，取得了《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》。案涉房屋于2018年9月28日取得《商品房预售许可证》。经本院核实，该《重庆市商品房买卖合同》未办理合同备案登记。案涉房屋至今未交付原告，原告也未支付购房款。另查明：2019年12月5日，重庆市江津区住房和城乡建设委员会出具《情况说明》，载明：经核实，重庆耘海圣泉实业有限公司开发的“耘海圣泉·尚品居”项目暂未办理重庆市建设工程竣工验收备案登记证。审理中，原、被告一致确认原告主张的借款以本金15000000元，从2018年9月10日起，按月利率2%计算利息。原告举示《对私客户账户明细》、《借款收条》，拟证明二原告依约向被告指定账户出借足额款项，被告耘玛建材公司、刘祖祥、耘海实业公司确认收到借款。被告对真实性无意见，认为协议已将借款转换为购房款，双方基于民间借贷产生的关系已终结。且原告已向法院撤回起诉，也是对协议的认可,故其无权再基于民间借贷关系向被告主张权利。原告举示《法律服务合同》、转账凭证2张、重庆增值税普通发票3张，拟证明原告因与被告合同纠纷一案委托上海锦天城（重庆）律师事务所代理诉争事项，实际支付律师服务费30万元，被告应当支付原告因回收借款而支出的合理律师费30万元。被告对真实性无意见，认为该律师费是原告主张权利而产生的，不应由被告承担。原告申请诉讼保全，产生诉讼保全费5000元。本院认为，对以物抵债协议的效力、履行等问题的认定，应以尊重当事人的意思自治为基本原则。一般而言，除当事人有明确约定外，当事人于债务清偿期届满后签订的以物抵债协议，并不以债权人现实地受领抵债物，或取得抵债物所有权、使用权等财产权利，为成立或生效要件。只要双方当事人的意思表示真实，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同即为有效。当事人于债务清偿期届满后签订的以物抵债协议性质一般应为新债清偿。在新债清偿情形下，旧债务于新债务履行之前不消灭，旧债务和新债务处于衔接并存的状态；在新债务合法有效并得以履行完毕后，因完成了债务清偿义务，旧债务才归于消灭。在债权人与债务人达成以物抵债协议，新债务与旧债务并存时，确定债权是否得以实现，应以债务人是否按照约定全面履行自己义务为依据。若债务届期不履行，致使以物抵债协议目的不能实现的，债权人有权要求债务人履行旧债务，且该请求权的行使，并不以以物抵债协议无效、被撤销或者被解除为前提。曹世珍、曹世英与耘玛公司、刘祖祥、耘海公司、肖波于2019年5月25日签订的《协议》系合同相对人真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合法有效。根据该《协议》约定的内容可知，借款人耘玛公司在借款期限届满后未偿还借款本息，几方达成的以案涉房屋抵偿借款本息的合同，目的是为了使原告的债权得以实现，被告的债务得以消灭，应认定为以物抵债协议。由于原告未实际接收房屋，故上述《协议》并未实际履行，原债权债务并未消灭。原告有权选择履行原《民间借贷合同》。原、被告一致确认原告主张的借款以本金15000000元，从2018年9月10日起，按月利率2%计算利息，本院予以确认。刘祖祥、耘海公司为案涉借款提供连带责任保证，且在保证期间内，故刘祖祥、耘海公司应承担连带清偿责任。刘祖祥为案涉借款提供在耘玛公司100%股份权利质押，原告有权就该股份拍卖、变卖的价款优先受偿。原告因本案诉讼产生律师费300000元，具有合理性。该律师费应由耘玛公司承担直接支付责任，刘祖祥、耘海公司承担连带清偿责任。重庆金乾元商贸有限公司并非案涉借款相对方，无权就借款主张权利，其诉讼请求应予驳回。由于以物抵债协议并未履行，原告向肖波主张借款权利缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第七十八条的规定，判决如下：一、被告重庆耘玛建材有限公司在本判决生效后十日内支付原告曹世珍、曹世英借款本金15000000元。二、被告重庆耘玛建材有限公司在本判决生效后十日内支付原告曹世珍、曹世英利息（以15000000元为基数，从2018年9月10日起，按月利率2%计算至付清之日止）。三、被告刘祖祥、重庆耘海圣泉实业有限公司对被告重庆耘玛建材有限公司偿付原告曹世珍、曹世英借款本金15000000元和利息承担连带清偿责任。四、原告曹世珍、曹世英就被告刘祖祥在被告重庆耘玛建材有限公司100%的股份拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。五、被告重庆耘玛建材有限公司在本判决生效后十日内支付原告曹世珍、曹世英律师费300000元。六、被告刘祖祥、重庆耘海圣泉实业有限公司对被告重庆耘玛建材有限公司支付原告曹世珍、曹世英律师费300000元承担连带清偿责任。七、驳回原告重庆金乾元商贸有限公司的诉讼请求。八、驳回原告曹世珍、曹世英的其他诉讼请求。如果被告重庆耘玛建材有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费111800元，减半收取55900元，诉讼保全费5000元，合计60900元，由被告重庆耘玛建材有限公司负担。此款原告已预交本院，被告在履行上述义务时，一并支付原告。原告预交的案件受理费本院不作清退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  漆恒邦二〇二〇年九月二十九日书记员  蔡媛媛