河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1692号 上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司威县支公司，住所地河北省邢台市威县洺水西路******西侧。 法定代表人：孙文龙，经理。 委托诉讼代理人：张燕香。 被上诉人（原审原告）：代军，男，1964年10月9日出生，汉族，住河北省张家口市桥**。 委托诉讼代理人：田小琴，河北环舟律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：聂华，男，1976年9月1日出生，汉族，住河北省张家口市宣化区。 被上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住，住所地河北省张家口市桥**胜利北路**春盛写字楼/div> 法定代表人：杨建卓，经理。 委托诉讼代理人：张燕香，公司职员。 上诉人英大泰和财产保险股份有限公司威县支公司（以下简称英大财保威县支公司）因与被上诉人代军、聂华、英大泰和财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称英大财保张家口支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市桥东区人民法院（2020）冀0702民初248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人英大财保威县支公司的委托诉讼代理人张燕香，被上诉人代军的委托诉讼代理人田小琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 英大财保威县支公司上诉请求：请求二审法院对张家口桥东区人民法院作出的(2020)冀0702民初248号判决书依法改判。一审法院就伤者的被抚养人生活费部分多判，现就多判部分9072.8元提起上诉；一、二审诉讼费由代军、聂华、英大财保张家口支公司承担。事实与理由：一审庭审中，代军提供了其妻子的《残疾人证》以及代军居住地村委会提供的证明。1.《残疾人证》上载明代军妻子为视力残疾，残疾等级为壹级；《残疾人证》不能作为认定丧失劳动能力的证据。根据《最高人民法院关于审理人身损坏赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款“被扶养人是指受害人依法应该承担抚养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其它生活来源的成年近亲属”首先，代军未能提供其妻子无其它生活来源的相关证据；其次，现行法律体系下，只有市一级劳动和社会保障局下属劳动能力鉴定委员会才有权出具劳动能力丧失程度鉴定。而《残疾人证》仅是残疾人保障组织为了保障残疾人利益颁发的证件，不是丧失劳动能力程度的法定证明形式，而且二者划分等级的鉴定标准是完全不同的，所以《残疾人证》等级与丧失劳动能力等级不可通用，应由劳动能力鉴定委员会对被扶养人作劳动能力鉴定即可。因此代军仅出具《残疾人证》索赔被扶养人生活费，不符合法定要求；2.代军提供的证明不符合证据形式；3.一审法院判定的被扶养人生活费总和己超过上一年度人均年生活消费支出；综上所述，请二审法院维护英大财保威县支公司的合法权益，依法改判。 代军答辩称，请求二审法院维持一审判决，一审判决认定事实清楚。 聂华未到庭，未答辩。 代军向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判决聂华、英大财保威县支公司、英大财保张家口支公司赔偿代军医疗费、伤残赔偿金、护理费、营养费、精神损害抚慰金等共计316057.27元。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的证据和事实：1.道路交通事故认定书；2.冀Ｇ×××××号小型轿车机动车交通事故责任强制保险单和机动车商业保险保险单；3.司法鉴定意见书及由此计算的营养费、护理费、二次手术费、精神损害抚慰金、二次手术费、护理费、营养费；4.住院病案、诊断证明、费用清单、金额为134223.98元的5张收费票据；5.残疾辅助器具费500元、交通费1000元；6.英大财保威县支公司为代军支付医疗费10000元；予以确认。对于双方当事人有争议的证据和事实：1.对于代军主张的住院伙食补助费660元，英大财保张家口支公司不认可按22天计算，称临时医嘱单显示有5天没有用药记录，应按17天计算。由于代军实际住院22天，且英大财保张家口支公司没有证据证明其所言的5天代军无需住院治疗，故对英大财保张家口支公司的异议不予采信，对代军主张的住院伙食补助费660元予以确认；2.对于代军主张残疾赔偿金78623.6元提交的冯帅、陈福根证明及冯帅的银行卡交易明细清单，英大财保张家口支公司提出异议，认为代军为农业户口，没有单位的劳动合同和营业执照等相关证据，不能证明代军在城市居住和打工，应按照2019农村年可支配收入14031元计算。由于代军提交的只有他人出具的证明和他人银行卡交易明细清单，没有用工单位出具的用工证明、本人领取工资的相关证据，不足以证明代军在有关单位工作，代军为农业户口、居住在农村且代军不能证实其收入来源于城市，故对代军的该项请求按照河北省2019年度统计数据农村居民人均纯收入15373元计算；3.对于代军主张被扶养人生活费24277.87元提交的姚家庄镇南庄村委会出具的4份证明、户口簿、刘志荣的残疾人证、红旗楼派出所出具的户籍证明信，英大财保张家口支公司提出异议，认为代军妻子不属于被抚养人、没有提供相关部门出具的丧失劳动能力证明不予认可；对父母被扶养人生活费应按照农村标准11383元计算。由于代军提交的证据可以证明被抚养人刘志荣已年满55岁，且其残疾人证载明刘志荣为视力残疾人，残疾等级壹级，由此可以确定不具有劳动能力，另外夫妻有相互扶养的义务，故对英大财保张家口支公司的该部分异议不予采信；对于英大财保张家口支公司提出父母被扶养人生活费应按照农村标准计算，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被扶养人生活费应根据扶养人确定计算标准，故该项费用应按照河北省2019年度统计数据农村居民人均消费性支出12372元计算。4.对于代军主张误工费43560元所提交的证据，英大财保张家口支公司不予认可，认为应按每天70元计算。由于代军没有提交用工单位出具的收入证明、本人领取工资的相关证据及因交通事故造成其收入减少的证明，代军冯帅、陈福根证明及冯帅的银行卡交易明细清单不能证明代军的收入情况，故该项费用按照河北省2018年度统计数据农林牧渔业年平均工资23461元计算；5.对于代军主张司法鉴定费3550元提交的相关票据，英大财保张家口支公司提出异议，认为鉴定费不属于保险公司承担的赔偿范围。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：绝对不赔......（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”故英大财保威县支公司在交强险范围内不承担上述费用。但是，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，英大财保张家口支公司作为保险人，鉴定费的发生系案件所支出的必要且合理的费用，故英大财保张家口支公司应在商业三者险范围内对此承担赔偿责任。经审理查明：2018年7月4日20时40分，聂华驾驶冀Ｇ×××××号小型轿车沿310省道由西向东行驶至3ＫＭ＋650Ｍ处（张小线-北甘庄村盛华化工有限公司路段）时，与由南向北欲横过道路的行人代军代军发生碰撞，造成代军代军受伤、车辆受损的道路交通事故。此事故经张家口市公安局交警支队宣化二大队认定，聂华的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款、第四十七条第二款之规定。根据《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第一项之规定，认定被告聂华承担此次事故全部责任，代军无责任。代军受伤后被送往张家口市医院住院治疗，住院时间为：2018年7月4日至2018年7月26日，共计22天，被诊断为：1.左侧胫腓骨粉碎性骨折；2.胸12椎体压缩性骨折；3.头部外伤；4.肝囊肿。经代军申请，一审法院委托河北北方学院司法鉴定中心对其伤残等级、医疗终结期、护理期、营养期、二次手术费用及医疗终结期、护理期、营养期进行司法鉴定。河北北方学院司法鉴定中心于2019年10月10日作出北方学院司鉴［2019］临鉴字第272号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人代军因交通事故致：1.左胫腓远端骨粉碎性骨折术后致左踝关节功能障碍，评定为十级伤残；2.胸12椎体压缩性骨折，评定为十级伤残。给予医疗终结期300日，护理期90日1人，营养期90日。手术取出内固定：所需费用约16000元，给予医疗终结期30日，护理期15日1人，营养期15日。聂华驾驶的冀Ｇ×××××号小型轿车在英大财保威县支公司投保了机动车交通事故责任强制保险一份，保险期间自2018年2月4日0时起至2019年2月3日24时止；在英大财保张家口支公司投保了500000元的商业三者险一份，保险期间自2018年3月3日0时起至2019年3月2日24时止。本次事故发生在保险期间内。另查，代军父亲代吉富，1939年9月29日出生，母亲张守英，1945年7月12日出生，二人生育4个儿子，即代军、代喜、代忠、代兵。代军与刘志荣系夫妻关系，刘志荣于1964年5月14日出生，二人生育2个女儿，即代文秀和代文学。 一审法院认为，聂华、英大财保威县支公司、英大财保张家口支公司承认代军的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。本案中，聂华驾驶冀Ｇ×××××号小型轿车与代军代军发生碰撞，造成代军受伤，此事故经张家口市公安局交警支队宣化二大队认定聂华承担此次事故全部责任，代军无责任，故聂华对车辆因交通事故造成他人损害应承担侵权责任。因冀Ｇ×××××号小型轿车在英大财保威县支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”之规定，英大财保威县支公司应首先在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内对代军的各项损失承担赔偿责任，对于超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由聂华承担赔偿责任。对于代军请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、二次手术费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费，经庭审质证及对代军提交证据的认定，可确定代军医疗费150223.98元（134223.98元＋16000元）、住院伙食补助费660元（30元／天×22天）、营养费3150元［30元／天×（90天＋15天）］、残疾赔偿金33820.6元（15373元／年×20年×11%）、被扶养人生活费12815.33元［刘志荣9072.8元（12372元／年×20年×11%÷3人）＋代吉富1701.15元（12372元／年×5年×11%÷4人）＋张守英2041.38元（12372元／年×6年×11%÷4人）］、误工费21211.32元［23461元／年÷365天×（300天＋30天）］、护理费12600元［120元／天／人×（90天＋15天）×1人］、精神损害抚慰金3300元、残疾辅助器具费500元、司法鉴定费3550元、交通费1000元，共计242831.23元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，英大财保威县支公司应首先在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿代军医疗费10000元，在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿代军精神损害抚慰金3300元、残疾赔偿金33820.6元、被扶养人生活费12815.33元、误工费21211.32元、护理费12600元、残疾辅助器具费500元、交通费1000元，共计95247.25元，扣除英大财保威县支公司已支付的医疗费10000元，英大财保威县支公司还应赔偿代军85247.25元；对于超出机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额的损失：医疗费140223.98元、住院伙食补助费660元、营养费3150元、司法鉴定费3550元，共计147583.98元，英大财保张家口支公司作为承保商业三者险的保险公司应在商业第三者责任保险的责任限额范围内赔偿代军。代军的各项损失已由英大财保威县支公司和英大财保张家口支公司在保险责任限额内全额赔付，故聂华不再承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告英大泰和财产保险股份有限公司威县支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内一次性赔偿原告代军损失费用85247.25元；二、被告英大泰和财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任保险责任限额范围内一次性赔偿代军代军损失费用147583.98元；三、被告聂华不承担赔偿责任；四、驳回原告代军的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损坏赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，被扶养人是指受害人依法应该承担抚养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其它生活来源的成年近亲属。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能通过证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，代军提交的证据可以证明被抚养人刘志荣已年满55岁，且其残疾人证载明刘志荣为视力残疾人，残疾等级壹级，由此可以确定刘志荣不具有劳动能力又无其它生活来源，代军的被抚养人刘志荣的生活费应当得到支持。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的（四）鉴定意见不能作为证据适用的其他情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能通过证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，河北北方学院司法鉴定中心是专业的鉴定评估机构，该机构具有鉴定资质。北方学院司鉴[2019]临鉴字第272号司法鉴定意见书上签章的鉴定人员具有相应的鉴定资质，由此得出的鉴定结论真实、合法、客观。英大财保威县支公司虽然对鉴定评估报告持有异议，但并未提出足以反驳的相反性证据证明其主张的事实，也未在合理期限内向一审人民法院提交书面重新鉴定申请，英大财保威县支公司也未能提供证据证明一审的鉴定存在上述法律规定的情形之一，其应当承担举证不能的不利后果。故，英大财保威县支公司的上诉理由不予采纳。 综上所述，英大财保威县支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由英大泰和财产保险股份有限公司威县支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王万军 审判员  吴义清 审判员  薛团梅 二〇二〇年九月二十二日 书记员  武 岳