江苏省徐州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0391民初3141号原告张鹏，男，1993年1月16日生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人王珊珊，北京市盈科（徐州）律师事务所律师。委托诉讼代理人薛寒冰，北京市盈科（徐州）律师事务所律师。被告润东汽车集团有限公司，住所地徐州城南国际会展中心**。法定代表人杨鹏，该公司经理。委托诉讼代理人仇红艳，女，1993年9月20日生，汉族，该公司员工，住上海市长宁区。被告徐州润东汇景汽车销售服务有限公司，住所地徐州经济技术开发区三环东路西侧。法定代表人杨鹏，该公司经理。原告张鹏诉被告润东汽车集团有限公司（以下简称集团公司）、徐州润东汇景汽车销售服务有限公司（以下简称汇景公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月10日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张鹏及其委托诉讼代理人王珊珊、被告集团公司的委托诉讼代理人仇红艳到庭参加诉讼。被告汇景公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张鹏向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金43385.16元；2、依法判决被告向原告支付2019年3、4、5、6月份被拖欠的工资28923.44元；3、依法判决被告向原告支付2019年被拖欠的绩效奖金7200元；4、依法判决被告向原告支付2018、2019年被拖欠的话费补贴2400元；5、依法判决被告向原告支付加班工资63830.4元，以上共计152939元。事实和理由：原告于2014年1月1日与单位建立了劳动关系，至今已在单位工作了5年6个多月。现由于被告未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件，未依法为原告缴纳社会保险，未及时足额支付劳动报酬，未及时足额支付加班工资，未支付未休年休假报酬，且被告的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益，未及时为原告办理社保和档案转移手续。为维护原告合法权益，依据劳动合同法及相关法律规定，故诉至人民法院请求依法判决支持原告诉讼请求。被告集团公司辩称，对诉讼请求第一项有异议，因为此店已成关闭店面，集团公司在子公司汇景公司内部未找到有相应应付该员工经济补偿金原件，原告在向法庭提交的证据材料中，集团也未看到相关证据，因此对此诉讼请求不予认可。关于第二项诉讼请求拖欠的工资，集团公司与子公司汇景公司核对过，已不欠薪。关于诉讼请求三、四，因这是公司统一要求的在工作满一年才发，原告在2019年并未干满一年，不能发这些款项。关于诉讼请求五，我公司不予认可，集团和子公司汇景公司都有相同规定，加班应填写加班申请单，其经直属领导签字，方能算为有效加班，集团内部也未发现子公司汇景公司系统里有原告的加班申请单，故不认为其有效加班，故对其加班工资有异议，不予认可。经审理查明，2014年1月1日，原告到被告汇景公司工作。双方最后一次签订劳动合同是在2017年7月1日，汇景公司（甲方）与张鹏（乙方）签订劳动合同书，内容如下：第一条合同期限：本合同为固定期限劳动合同；第二条工作内容：乙方同意按照双方约定的条件，在甲方的销售部门担任试驾专员工作。第四条工作时间和劳动保护：甲方实行国家规定的工时制度。甲方可根据实际经营情况有权调整乙方的工作时间。乙方应在甲方规定的工作时间内完成双方约定的、甲方规定的和临时指派的全部工作任务，确需加班的，应按照甲方的有关规定办理加班申请和报批手续。第五条劳动报酬：甲方实行岗位基本工资和绩效工资相结合的分配制度。甲方根据不同岗位性质，确定乙方的薪酬福利标准，具体见《薪资确认函》。工资不低于徐州市工资最低标准。甲方实行新的薪酬制度或乙方的工作岗位发生变化时，甲方可对乙方薪酬福利予以调整。甲方实行先工作后付薪制度，于每月25日前支付乙方月基本工资。乙方应当按照中国法律、法规和国务院税务主管部门和当地税务机关的规定缴纳个人所得税，其款项由甲方从乙方月基本工资中代扣代缴。第八条乙方的权利与义务：若甲方未按本合同的约定向乙方支付劳动报酬或者提供劳动条件的，乙方可立即通知甲方解除合同。在合同期限内，乙方提出解除或终止劳动合同关系的，必须提前二十日内向甲方提交要求提前解除或终止履行合同的书面文件，乙方在得到同意后应当按照甲方规定的程序和要求及时办理工作交接和离职结算手续。张鹏在嘉华公司增值部门担任增值工作，因工作需要，每周工作六天，汇景公司按照合同约定发放工资。2018年3月开始至2019年2月，汇景公司每月均未按时发放工资，2018年3月至2019年2月，被告汇景公司向原告发放的工资分别为3810元、4948元、4724元、4744元、4810元、8810元、4810元、5946.35元、7326元、8340元、7250.8元、6851.2元。被告汇景公司对于原告自2019年3月1日至6月30日期间的工资一直未发放。2019年3月开始，被告汇景公司未缴纳张鹏的社会保险费。被告汇景公司未支付张鹏2019年度的奖金14400元、2018、2019年度的话费补贴2400元。2019年6月29日，原告以被告汇景公司未依法为其缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬等向被告邮寄离职通知书，提出解除劳动合同，2019年6月30日，双方办理了离职交接手续。2019年7月3日，原告向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金43385.16元、2019年3、4、5、6月份被拖欠的工资28923.44元、2018年被拖欠的绩效奖金14400元、2018、2019年被拖欠的话费补贴2400元、加班工资63830.4元，同日，该委员会作出徐开劳仲不字（2019）第70号不予受理通知书。另查明，张鹏劳动合同解除前十二个月的平均工资为6030.86元【（3810+4948+4724+4744+4810+8810+4810+5946.35+7326+8340+7250.8+6851.2）÷12】。被告汇景公司系被告集团公司的子公司，两被告的法定代表人均为杨鹏。本院认为，原告2014年1月1日入职，2019年6月30日解除劳动合同，工作时间为5年6个月，被告汇景公司应按照6个月工资支付原告经济补偿金6030.86×6=36185.16元。关于2019年3、4、5、6月份的工资拖欠问题，被告作为用人单位，应当举证证明工资是否足额发放，其不能提供证据证明其主张，应认定被告拖欠工资的事实存在，原告按照其2018年3月至2019年2月期间的平均工资金额主张该工资金额，应扣除其中的2019年3、4、5、6月份的绩效奖金4800元，认定为24123.44元。关于原告主张的2019年被拖欠的绩效奖金7200元、被告认为原告在2019年期间并未工作满一年，不应获得该绩效奖金，本院认为，该绩效奖金系被告汇景公司在原告薪资里先扣除，等年底发放，由于被告汇景公司拖欠工资，造成原告辞职，该绩效奖金应按照原告实际工作的时间半年进行发放7200元，本院对该请求，予以支持。关于原告主张的2018、2019年被拖欠的话费补贴2400元，应按照实际工作的时间一年半进行发放1800元。关于原告主张的加班工资，本院认为，由于双方在合同中已约定每周六天的工作时间，并按照岗位基本工资和绩效工资的方式支付全部工作期间的工资报酬，该方式是否侵害劳动者权益，应按照徐州市当年的最低工资标准计算该工资数额是否已经包含加班工资。徐州市2019年度职工最低工资标准为1830元，日工资为84.14（1830÷21.75）元，按照每月加班4天计算，月应得加班工资为673.12（84.14×4×2）元，月工资为2503.12（1830+673.12）元，用人单位每月实发张鹏的平均工资为6030.86元，高于2503.12元，故，应认定嘉华公司给付原告的工资已经包含了加班工资，原告的该请求，本院不予支持。原告主张被告润东公司与汇景公司人格混同，应提供初步证据证明，才发生举证责任的转换，由于原告对此并未提供证据证明有可能存在人格混同，故，其连带责任的请求，本院不予采纳。被告汇景公司系被告集团公司的子公司，应独立承担本案的民事责任。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告徐州润东汇景汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告张鹏经济补偿金36185.16元；二、被告徐州润东汇景汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告张鹏工资24123.44元；三、被告徐州润东汇景汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告张鹏绩效奖金7200元；四、被告徐州润东汇景汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告张鹏话费补贴1800元；五、驳回原告张鹏的其他诉讼请求；六、驳回原告张鹏对被告润东汽车集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元、诉讼保全费910元，合计920元（原告已预交），由被告徐州润东汇景汽车销售服务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  郭 敏人民陪审员  孟献勇人民陪审员  乔蕾聿二〇二〇年九月三日书 记 员  齐 晶