山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0211民初5017号 原告：孙鹏，男，1958年4月29日出生，汉族，住黄岛区。 委托诉讼代理人：李祥智，山东同永律师事务所律师。 被告：殷兴喜，男，1962年4月16日出生，汉族，住黄岛区。 原告孙鹏与被告殷兴喜建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙鹏及其委托诉讼代理人李祥智，被告殷兴喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙鹏向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告因其错建、少建12.12平方米房屋的损失145440元（按每平12000元计取，最终以评估金额为谁）；2、请求案件受理费由被告承担。事实和理由：2012年10月7日，孙鹏及案外人李德宏作为甲方与殷兴喜签订了《建筑合同》一份，约定：由殷兴喜以包工包料方式承建位于原胶南市人民路115号位置四层楼一栋（注：孙鹏与李德宏系邻居，二人分户共建一栋），面积约一千平方米，并对工程造价、装修标准和范围、施工要求和付款方式及工程时间等进行了约定。（详见合同）合同签订后，殷兴喜即组织施工，由于殷兴喜并无施工资质致使施工过程中不仅未按照双方签订合同的约定施工，而且亦未按照建筑施工相关施工标准和规范施工。2012年11月份，在原胶南市城乡建设局组织的对建筑市场建设活动大检查中，即对殷兴喜施工的涉案房屋项目存在的包括基础和主体质量问题在内的诸多质量隐患进行了查处，并下发了整改通知书，但殷兴喜并未予以整改依然施工，工程拖延，涉案房屋也未完工，最终未竣工、未结算。2014年7月15日，殷兴喜以拖欠工程款为由向法院依法提起诉讼，法院受理后于2019年1月20日做出（2014）黄民初字第6666号判决书，该判决书中对孙鹏提出的反诉中“因殷兴喜错建、少建12.12平方米房屋的损失”的请求不予处理。该案经上诉至青岛市中级人民法院审理后于2019年12月22日做出（2019）鲁02民终6102号民事判决书，该判决书中认定了签订的《建筑合同》属无效合同。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 孙鹏提供的胶南市城乡建设局（开发区）于2012年9月19日颁发的建字第KFQ3702232012047号《中华人民共和国建设工程规划许可证》注明，建设单位为青岛天鹏飞针织有限公司（孙连淑），建设位置为胶南市人民路115号，建设规模414平方米； 其提供的南国用（1998）字第003402号国有土地使用证载明土地使用者为孙连淑。 黄岛区黄岛街道办事处小殷社区居民委员会于2020年7月22日出具亲属关系证明一份：我社区居民孙连淑（已去世）与孙鹏（身份证号：）系父子关系。 2012年10月7日，孙鹏、李德宏（甲方）与殷兴喜（乙方）签订《建筑合同》，约定：甲方在胶南市人民东路115号位置，建设四层楼房一栋，面积约一千平方米。由乙方包工包料，一切按建设局、建管处要求负责建设，房屋结构及装修程度按东户邻居标准，图纸为参考……以及其他具体内容。后殷兴喜因工程款结算问题诉至法院，青岛市黄岛区人民法院作出（2014）黄民初字第6666号民事判决书，案件审理过程中查明孙鹏、李德宏持有的建设工程规划许可证显示建设规模均为414平方米，并鉴定殷兴喜为孙鹏所建的房屋建筑面积为401.88平方米，建筑工程款亦按照上述鉴定面积结算；该判决中结合殷兴喜提交的施工图，且李德宏在庭审时亦认可有该施工图，认定李德宏的建筑面积为484.6平方米。后青岛市中级人民法院作出（2019）鲁02民终6102号终审判决书，对一审法院查明的事实予以确认，维持原判，但因殷兴喜不具有施工资质认定双方签订的《建设合同》无效。 经孙鹏申请和本院委托，青岛贝斯特土地房地产评估咨询有限公司于2020年9月1日对该涉案房地产出具价值评估报告，结论为：以2018年2月15日为价值时点（（2014）黄民初字第6666号案件中得知房屋面积有缺失的时间）涉案房地产评估单价为6558元/平方米。孙鹏支付鉴定费13575元。 证人孟某出庭作证称：在给孙鹏盖房子的时候，孙鹏没有给过施工图纸和规划许可证，只是李德宏提供了南楼的房权证，而施工建造的是北楼，两家的式样以东户为准；放线时孙鹏、李德宏都在场，是证人放的线，因当时东两户的房屋已盖好，就剩下李德宏和孙鹏的，放线时是以李德宏南楼的西山为准放的线，放线时只量了李德宏的面积，没有量孙鹏的，定好了李德宏的面积后剩下的就是孙鹏的。殷兴喜认可证人陈述的内容，孙鹏对证人陈述的没有给过施工图纸和规划许可证不认可。 本院认为，双方争议的焦点为：被告是否应该赔偿其给原告少建房屋12.12平方米所造成的损失。 原告主张被告不具备建筑施工资质，其在施工过程中未严格按照规划许可证和施工图纸进行施工，从而导致案涉房屋面积少建12.12平方米，并提供了《建筑合同》、《建设工程规划许可证》、（2014）黄民初字第6666号及（2019）鲁02民终6102号民事判决书等证据予以证明。被告辩称放线的时候孙鹏、李德宏都在现场，他们验好线同意后才开始施工建设的，并没有给过施工图纸和规划许可证，申请证人孟某出庭作证。本案中，案涉房屋所在位置一排上共有五间房场，其中从东头数第二户、第三户已经盖房屋，空余第四户、第五户分别为孙鹏、李德宏，双方约定的房屋结构及装修程度按东户邻居标准，图纸为参考。本院认为，建设工程的施工是指根据工程设计文件和施工图纸的要求，通过施工作业最终形成建设工程实体的建设。殷兴喜作为建筑施工专业人员应该按照施工图纸及双方的约定等对房屋进行测量、施工，而实际放线测量时殷兴喜却以李德宏的南楼西山为准来放线测量，且放线时仅测量了李德宏的房屋面积，没有测量孙鹏的房屋面积，殷兴喜作为建筑施工专业人员对放线测量等应尽到审慎注意义务而未尽到，导致了涉案房屋的面积产生误差。殷兴喜提供的证人孟某的证言，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条规定，孟某是殷兴喜承包案涉房屋工程的实际施工人，其与殷兴喜有直接的利害关系，故对证人的孙鹏未提供施工图纸和规划许可证的陈述不予采纳。殷兴喜不具有建设工程施工资质而承揽工程本身就存在过错，后在放线测量时又未尽到应有的审慎注意义务，故本院对其辩解意见不予采纳，殷兴喜应对其造成涉案房屋面积缺少12.12平方米的结果承担主要责任，结合本案案情应由其承担90%责任为宜；孙鹏将工程发包给没有建设工程施工资质的殷兴喜承建，对造成涉案房屋面积缺少12.12平方米的结果亦应承担一定责任，结合本案案情以承担10%责任为宜。即殷兴喜应赔偿孙鹏少建12.12平方米房屋面积的损失为71535元（6558元/平方米×12.12平方米×90%），其主张过高部分本院不予支持。因鉴定支付的鉴定费13575元，应由殷兴喜承担12218元（13575元×90%）。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条之规定，判决如下： 一、殷兴喜于本判决生效后十日内赔偿孙鹏少建12.12平方米房屋面积的损失71535元； 二、殷兴喜于本判决生效后十日内支付孙鹏鉴定费12218元； 三、驳回孙鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3209元，减半收取1604.5元，由孙鹏承担810.5元，殷兴喜承担794元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  张照坡 二〇二〇年九月二十五日 书记员  孟 军