湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0112民初3334号原告：谭建明，男，1965年2月28日出生，汉族，住长沙市天心区。委托诉讼代理人：廖欣。委托诉讼代理人：冯涛。被告：湖南奥湘混凝土有限公司，住所地长沙市望城区乌山街道双丰村。法定代表人：言剑一，董事长。委托诉讼代理人：全莉娟，湖南小邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡静，湖南小邦律师事务所律师。原告谭建明与被告湖南奥湘混凝土有限公司（以下简称“奥湘公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭建明的委托诉讼代理人廖欣、冯涛，被告奥湘公司的委托诉讼代理人全莉娟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭建明向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违约金179898.33元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告签订《砂石买卖合同》及《补充协议》，《砂石买卖合同》约定，原告负责提供砂石，被告按原告的供货量每月25日核对金额，被告承诺每月30日—下月5日前付25号对账单上累计欠款的70%，每月余下尾款的累计数分别在端午节、中秋节以及春节之前付清。同时，《补充协议》约定被告未能按照合同约定付款，则原告在违约日的第2个月开始，对被告所欠货款收取月息1.5%的利息，并且每月5号前需将利息与货款累计数70%付到乙方指定账户，同时余款在端午节、中秋节以及春节付清。原告依据协议履行后，被告未依约履行，被告仅于2019年4月24日支付20万元，2019年4月30日支付40万元，经双方核对被告应当从2019年5月5日起按照月息1.5%支付违约金。被告虽陆续支付了原告款项，但仍有款项未结清。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告奥湘公司辩称，1、被告已经按照合同履行全部付款义务，原告供货金额是6562761.96元，被告已支付款项为6634419元，被告在货款本金之上已经多支付71658元。2、被告虽未严格按照合同支付货款，存在延迟支付情形，但不构成违约。被告支付相应款项后，原告应该开出相应的发票给被告，现原告从未开具相应发票，故被告对此享有先履行抗辩权。3、原告主张月息1.5%的违约金过高，请求法院予以酌减。经审理查明：2019年3月1日，原告谭建明（甲方）与被告奥湘公司（乙方）签订《砂石买卖合同》及《补充协议》，奥湘公司分期分批向谭建明采购砂石，合同有效期2019年3月1日至2020年2月28日。《砂石买卖合同》约定“2.结算方式：按甲方送货单上的签收吨位，核算出金额，每个月25号（如遇周末往后推迟2天或提前2天对账），双方财务25号以前的数据进行核算，双方确认签字，并以签字对账单进行结算。3.付款方式：双方核对账目无误后，甲方承诺每月30号—下月5号前付25号对账单上累计欠款的70%，每月余下尾款的累计数分别在端午节、中秋节以及春节之前付清。”《补充协议》约定“1.付款方式：双方核对账目无误后，根据对账单，甲方承诺次月5号前付上月25号对账单上累计欠款的70%，余下尾款的累计数分别在端午节、中秋节以及春节之前付清（乙方在以上付款日期前在甲方办理相关财务手续）。2.违约责任：如甲方未能按照以上条约付款，则乙方将在违约日的第2个月开始，对甲方所欠货款收取月息：1.5%的利息，并且每月5号前需将利息与货款累计数70%付到乙方指定账户，同时余款在端午节、中秋节以及春节付清。（此违约条款双方可以根据实际情况商议，并出具有效以及合法的协议，双方并按照协议执行。）”原被告实际上从2019年1月开始砂石买卖。合同签订后，原告陆续向被告供应了砂石，结合原被告双方共同在原材料结算单对账签字情况如下：①2019年1月—2月28日原材料结算款应付金额1441128元，2019年3月1日—3月25日期间原材料结算款2561784元，共计4002912元，双方于2019年3月28日对账签字确认。②2019年3月26日—4月24日期间原材料结算款共计1111326元，扣除2019年4月转账手续费180元，实际原材料结算款1111146元，双方于2019年5月15日对账签字确认。③2019年4月27日—5月25日期间原材料结算款共计370525元，双方于2019年6月25日对账签字确认。④2019年5月29日原材料结算款共计22572元，双方于2019年7月5日对账签字确认。⑤2019年4月11日原材料结算款5000元、2019年7月14日—7月29日期间原材料结算款47561元、2019年8月3日—8月16日期间原材料结算款60863元，以上共计113424元，双方均于2019年9月3日对账签字确认。⑥2019年8月23日原材料货款7431元，双方于2019年10月9日对账签字确认。以上原材料货款共计5628010元。关于砂石货款支付情况，结合银行付款凭证、原被告共同签字或盖章的结算单确认为：被告于2019年4月4日支付50万元、4月18日支付30万元、4月26日支付20万元、4月30日支付40万元、5月10日支付20万元、5月30日支付30万元、6月6日支付50万元、7月4日支付30万元、8月6日支付20万元、9月16日支付50万元、10月15日支付30万元、11月12日支付40万元、11月18日支付20万元、11月22日支付30万元、12月4日支付20万元、12月5日支付30万元，2020年1月3日支付30万元、1月23日支付30万元。以上共计支付货款570万元。庭审中，被告抗辩原告供货金额6562761.96元，被告已支付款项6634419元，被告多支付71658元，本院认为原被告双方统计周期不一致，被告于2018年三笔支付款项均在本案供应货物前，故该三笔款项不应计算入内；被告于2019年2月2日支付40万元已在2019年3月28日双方对账签字确认的结算单中扣除，不再重复列入；另被告于2019年7月30日支付款项131100元，原告对此提出异议，被告未能提供证据证明该笔款项与本案相关，再结合庭审中双方基本认可超出合同货款数额为七万余元，故本院对该笔款项予以剔除。2020年7月23日，原告以被告未按照约定履行合同义务为由向本院提起诉讼，酿成本案纠纷。另查明，文萍系原告的财务人员。以上事实有《砂石买卖合同》及《补充协议》、原材料结算单、湖南省农村信用社网上银行电子回单、中国银行国内支付业务付款回单以及原、被告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，原、被告签订的《砂石买卖合同》及《补充协议》系双方真实意思表示，未违反法律的禁止性规定，合法、有效，双方均应当依诚实信用原则全面履行合同义务。本案原告共计向被告供应砂石货款共计5628010元，被告共计向原告支付了货款570万元，超出合同货款多付71990元。关于原告主张按照合同约定支付违约金的诉讼请求，《补充协议》约定“双方核对账目无误后，根据对账单，甲方承诺次月5号前付上月25号对账单上累计欠款的70%，余下尾款的累计数分别在端午节、中秋节以及春节之前付清。……违约责任：如甲方未能按照以上条约付款，则乙方将在违约日的第2个月开始，对甲方所欠货款收取月息：1.5%的利息，并且每月5号前需将利息与货款累计数70%付到乙方指定账户，同时余款在端午节、中秋节以及春节付清。”结合双方的对账情况及货款支付情况，本院依法确认逾期付款的违约金计算原则：1、关于违约金计算标准，被告庭审中提出月息1.5%标准过高，请求降低违约金标准，结合双方砂石买卖合同履行情况、当事人的过错程度等因素，本院酌情调整违约金为每日万分之三的标准计算违约金。2、双方虽约定每个月25号对25号以前的数据进行核算后再结算，双方在实际对账结算过程中并未严格依照合同约定进行，结算时间超过合同约定的结算日，但奥湘公司应付货款数额只有在双方对账后方能确定，故本院以原材料结算单上双方签字确认的具体日期及数额依次确定奥湘公司应付货款日期及数额。3、原告庭审中认可被告货款本金已支付完毕、认可按先本后息的方式计算违约金，双方实际对账往来也是先冲抵货款，本院予以认可，依法确定奥湘公司已经支付的货款应当优先抵偿到期货款，被告已经支付货款冲抵到期货款后尚有余额的，再冲抵违约金。经本院核算如下：1.2019年3月28日对账签字确认金额共计4002912元，被告应当于4月5日前付上月对账单累计欠款70%即2802038.4元，若未按约付款，则自违约日的第2个月即5月6日开始计算违约金。被告于4月4日、4月18日、4月26日、4月30日累计支付140万元，抵扣应付欠款2802038.4元，尚欠1402038.4元。被告于5月10日支付20万元，抵扣应付欠款1402038.4元，尚欠1202038.4元。另，2019年5月6日至5月9日期间以1402038.4元为基数计算违约金为1682.45元。被告于5月30日支付30万元，抵扣应付欠款1202038.4元，尚欠902038.4元。另，2019年5月11日至5月29日期间以1202038.4元为基数计算违约金为6851.62元。被告于6月6日支付50万元，抵扣应付欠款902038.4元，尚欠402038.4元。另，2019年5月31日至6月5日期间以902038.4元为基数计算违约金为1623.67元。被告于7月4日支付30万元，抵扣应付欠款402038.4元，尚欠102038.4元。另，2019年6月7日至7月3日期间以402038.4元为基数计算违约金为3256.51元。被告于8月6日支付20万元，抵扣应付欠款102038.4元，结余97961.6元。另，2019年7月5日至8月5日期间以102038.4元为基数计算违约金为979.57元。2.2019年5月15日对账签字确认金额为款1111146元，被告应当于6月5日前付上月对账单累计欠款70%即777802.2元，若未按约付款，则自违约日的第2个月即7月6日开始计算违约金。被告于8月6日支付20万元抵扣前期货款仍结余97961.6元，抵扣本期应付货款777802.2元，尚欠679840.6元。另，2019年7月6日至8月5日期间以777802.2元为基数计算违约金为7233.56元。被告于9月16日支付50万元，抵扣应付欠款679840.6元，尚欠179840.6元。另，2019年8月7日至9月15日期间以679840.6元为基数计算违约金为8158.09元。被告于10月15日支付30万元，抵扣应付欠款179840.6元，结余120159.4元。另，2019年9月17日至10月14日期间以179840.6元为基数计算违约金为1510.66元。3.端午节即2019年6月7日前支付前期尾款累计数额为1534217.4元（4002912*0.3+1111146*0.3），若未按约付款，则自违约日的第2个月即7月8日开始计算违约金。被告于10月15日支付30万元抵扣前期货款后仍结余120159.4元，抵扣应付尾款1534217.4元，尚欠1414058元。另，2019年7月8日至10月14日期间以1534217.4元为基数计算违约金为45566.26元。被告于11月12日支付40万元，抵扣应付尾款1414058元，尚欠1014058元。另，2019年10月16日至11月11日期间以1414058元为基数计算违约金为11453.87元。被告于11月18日支付20万元，抵扣应付尾款1014058元，尚欠814058元。另，2019年11月13日至11月17日期间以1014058元为基数计算违约金为1521.09元。被告于11月22日支付30万元，抵扣应付尾款814058元，尚欠514058元。另，2019年11月19日至11月21日期间以814058元为基数计算违约金为732.65元。被告于12月4日支付20万元，抵扣应付尾款514058元，尚欠314058元。另，2019年11月23日至12月3日期间以514058元为基数计算违约金为1696.39元。被告于12月5日支付30万元，抵扣应付尾款314058元，尚欠14058元。被告于2020年1月3日支付30万元，抵扣应付尾款14058元，结余285942元。另，2019年12月6日至2020年1月2日期间以14058元为基数计算违约金为118.09元。4.2019年6月25日对账签字确认金额为370525元，被告应当于7月5日前付上月对账单累计欠款70%即259367.5元，若未按约付款，则自违约日的第2个月即8月6日开始计算违约金。被告于2020年1月3日支付30万元抵扣前期货款仍结余285942元，抵扣本期应付货款259367.5元，结余26574.5元。另，2019年8月6日至2020年1月2日期间以259367.5元为基数计算违约金为11671.54元。5.2019年7月5日对账签字确认金额为22572元，被告应当于8月5日前付上月账单累计欠款70%即15800.4元，若未按约付款，则自违约日的第2个月即9月6日开始计算违约金。被告于2020年1月3日支付30万元抵扣前期货款仍结余26574.5元，抵扣本期应付货款15800.4元，结余10774.1元。另，2019年9月6日至2020年1月2日期间以15800.4元为基数计算违约金为564.07元。6.中秋节即2019年9月13日前付清尚欠尾款累计数额117929.1元（370525*0.3+22572*0.3），若未按约付款，则自违约日的第2个月即10月14日开始计算违约金。被告于2020年1月3日支付30万元抵扣前期货款后仍结余10774.1元，抵扣应付尾款117929.1元，尚欠107155元。另，2019年10月14日至2020年1月2日期间以117929.1元为基数计算违约金为2865.68元。被告于1月23日支付30万元，抵扣应付尾款107155元，结余192845元。另，2020年1月4日至1月22日期间以107155元为基数计算违约金为610.78元。7.2019年9月3日对账签字确认金额共计113424元，被告应当于10月5日前付上月账单累计欠款70%即79396.8元，若未按约付款，则自违约日的第2个月即11月6日开始计算违约金。被告于1月23日支付30万元抵扣前期货款仍结余192845元，抵扣本期应付货款79396.8元，结余113448.2元。另，2019年11月6日至2020年1月22日期间以79396.8元为基数计算违约金为1857.89元。8.2019年10月9日确认金额为7431元，被告应当于11月5日前付上月账单累计欠款70%即5201.7元，若未按约付款，则自违约日的第2个月即2019年12月6日开始计算违约金。被告于1月23日支付30万元抵扣前期货款仍结余113448.2元，抵扣本期应付货款5201.7元，结余108246.5元。另，2019年12月6日至2020年1月22日期间以5201.7元为基数计算违约金为74.9元。9.春节即2020年1月24日前付清尚欠尾款累计金额为36256.5元（113424*0.3+7431*0.3）。被告于1月23日支付30万元抵扣前期货款仍结余108246.5元，抵扣本期应付尾款36256.5元，结余71990元。以上违约金累计110029.33元。被告超出合同货款金额多付71990元，抵扣合同违约金110029.33元，仍应按照合同约定支付38039.33元，故本院对原告主张支付违约金179898.33元的诉讼请求予以部分支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、判令被告湖南奥湘混凝土有限公司于三日内向原告谭建明支付违约金38039.33元。二、驳回原告谭建明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5852元，因适用简易程序减半收取2926元，由被告湖南奥湘混凝土有限公司负担586元，原告谭建明负担2340元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  龙兴盛二〇二〇年九月二十四日法官助理方鸿华代理书记员  叶嘉瑞附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。