河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终6164号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地河北省石家庄市长安区自强路**。 负责人：王翔，该公司经理。 委托诉讼代理人：李运海、李红星，河北英陆律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：安金玲，女，1967年5月9日出生，汉族，住河北省石家庄市。 委托诉讼代理人：赵建广，河北十力（石家庄）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张增根，男，1973年5月22日出生，汉族，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：张少康，男，1995年10月21日出生，汉族，住河北省石家庄市无极县。系张增根之子。 被上诉人（原审被告）：石家庄市胜利出租汽车服务中心，住所地河北省石家庄市裕华区仓兴街**。 法定代表人：宁俊魁，总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司因与被上诉人安金玲、石家庄市胜利出租汽车服务中心、张增根机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2020）冀0104民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判上诉人不承担商业三者险39745.83元的赔偿责任；2、被上诉人承担本案诉讼费用。 事实与理由：被上诉人张增根属于无出租车营运资格证驾驶出租车营运，我公司不应当承担保险责任，应当由其个人承担相应的赔偿。首先，被上诉人张增根在一审中提交的第三人张占雷与车辆实际所有人即案涉保险合同的投保人金文义所签订的租车合同，仅能证明该车辆是张占雷从金文义处包下这辆出租车，但无法证明张占雷与张增根之间是借车的关系。其次，该车辆出险时报案人为朱玉龙，从我公司查勘记录中明确显示，该报案人系该车辆的夜班司机，张增根是白班司机，两人均是包车人雇佣的车辆运营司机。 综上所述。张增根系该车辆的营运司机，而非临时借用该车辆。一审判决仅仅依据一份第三人的包车合同及第三人的营运资格证，就认定双方系借用车辆关系，事故发生时肇事车辆不是在营运，明显认定事实错误，适用法律不当。上诉人依法上诉，请求人民法院依法撤销原审判决，改判上诉人不承担赔偿责任。 安金玲向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费36456元、住院伙食补助费1190元、营养费3500元、交通费1349元、残疾辅助器具费1870元；2、误工费、护理费、伤残赔偿金、二次手术费等理赔项目，待伤者病情稳定后，再另行起诉；3、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：案件事实2019年6月26日16时10分许，被告张增根驾驶冀Ａ×××××号出租车，沿本市中山路由西向东行驶至平安大街左转弯时，与驾驶电动自行车通过路口西侧的原告安金玲发生碰撞。造成原告安金玲受伤，被送到河北医科大学第四医院住院治疗，经诊断为左侧胫骨平台骨折、左侧腓骨近端骨折伴腓神经损伤。被告张增根为原告安金玲垫付医疗费10000元；被告保险公司为原告安金玲垫付医疗费10000元。该事故经石家庄市公安局交通管理局桥西交警大队勘验，作出了第130104500000008542号道路交通事故认定书，认定原告安金玲负事故的次要责任；被告张增根负事故的主要责任。被告张增根所驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保机动车第三者责任强制保险和商业三者责任保险100万元附带不计免赔。对以上事实，原、被告均认可。 原告主张的赔偿项目及当事人争议事项： 赔偿 项目原告 主张被告答辩本院认定及理由1、医疗费36456元对票据的真实性没有异议。但应扣除非医保用药20%。根据法律规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收费收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告提交的住院出院记录、收费收据可证实，原告产生医疗费共计62079.76元（包括被告张增根垫付的医疗费10000元、被告保险公司垫付的医疗费10000元）应予确认。2、营养费3500元不认可。根据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告的出院医嘱中记载需要加强营养。根据原告的伤情参照公安部关于人身损害日评定标准，原告的营养期应为60天，营养费应为3000元为宜。3、住院伙食补助费1190元认可。根据原告提交的住院出院记录可以证实，原告住院17天，每天按照100元计算符合规定，营养费共计1700元。原告主张按照责任比例70%即1190元主张权利双方认可，应予确认。4、交通费1349元由法院酌情认定。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告所提交的加油票不符合上述规定，但考虑到实际情况应酌情认定500元为宜。5、辅助器具费1870元不认可。该次事故造成原告受伤，根据原告的伤情需要辅助器具符合常理，有收费收据可证实产生辅助器具费1870元应予确认。原告上述损失总计共计68639.76元一审法院认为，被告张增根驾驶机动车上路行驶未注意安全，致使此次事故发生，应承担事故的主要责任，有事故认定书可证实，应予确认。被告张增根所驾驶的肇事车辆系营运车辆该车辆系案外人张占雷租赁该车辆的投保人金文义的，张占雷与被告张增根系同乡，事故发生期间张占雷将该车借给被告张增根使用，对此事实，案外人张占雷提交了租赁合同及从业资格证，经质证被告保险公司认可，故应认定事故发生时被告张增根驾驶肇事车辆不是在营运。肇事车辆在被告保险公司投保机动车第三者责任强制保险和商业三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分按照责任比例由保险公司在商业三者责任保险内承担。原告的实际损失共计68639.76元，应由被告保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿医疗费10000元、交通费500元、辅助器具费1870元，共计12370元。剩余医疗费52079.76元、住院伙食补助费1700元、营养费3000元，共计56779.76元按照责任比例70%即39745.83元由被告保险公司在商业三者责任保险内承担赔偿责任。被告保险公司垫付的10000元应在赔偿数额中扣除。被告张增根垫付的医疗费10000元应由原告安金玲返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司除已赔付的10000元外，自本判决生效之日起十日内，再赔偿原告安金玲各项损失共计42115.83元； 原告安金玲自本判决生效之日起十日内，返还被告张增根垫付的医疗费10000元； 驳回原告安金玲的其他诉讼请求。 案件受理费910元，由被告张增根承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实本院予以确认。 本院认为，上诉人主张张增根属于无出租车营运资格证驾驶出租车营运，上诉人不应当承担保险责任。但被上诉人张增根并不认可是该车的运营司机，并称是借用该车辆，而上诉人未提交证据证明张增根系该出租车的运营司机，且案外人张占雷提交了租赁合同（张占雷从他人处租赁的该车辆）及从业资格证，经质证被告保险公司认可。原判认定事故发生期间系张占雷将该车借给被告张增根使用，并据此认定事故发生时被告张增根驾驶肇事车辆不是在营运，认定事实清楚。基此，原判由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额赔偿不足部分按照责任比例由保险公司在商业三者责任保险内承担。适用法律正确。 综上，原判查明事实清楚，证据充分。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费910.0元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵美珠 审 判 员 张 楠 审 判 员 周玉杰 二〇二〇年九月十五日 法官助理 任晓刚 书 记 员 王西西 ——