浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0104民初4650号 原告：方小林，男，1991年12月21日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。 委托代理人：占颖富、陈晨，浙江天峰律师事务所律师，特别授权代理。 被告：天威融资担保有限公司，住所地浙江省杭州市江干区太平门直街**三新银座**。 法定代表人：单凌燕，执行董事兼总经理 委托代理人：季建刚、王晓霞，浙江虎跑律师事务所律师，特别授权代理。 原告方小林诉被告天威融资担保有限公司（以下简称天威公司）物权纠纷一案，于2020年7月8日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员吴晓蓉独任审判，于2020年8月19日公开开庭进行了审理，原告方小林的委托代理人陈晨、被告天威公司的委托代理人季建刚、王晓霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告方林基于其按揭分期购买的浙ＣＮ××××小型轿车被天威公司长期占有而起诉，要求判令：1、天威公司立即返还原告所有的长安牌ＳＣ7169Ｂ5浙ＣＮ××××小型轿车一辆;2、天威公司按每日100元标准向原告赔付自2017年6月1日起至实际返还车辆日止占有期间的车辆损失，现暂计至2020年5月18日（间隔1143天）损失金额为114300元；3、天威公司承担本案诉讼费用。 被告天威公司辩称：一、根据双方签订的《按揭代办服务合同》约定，方小林连续两次及以上逾期或者累计三次及以上逾期还款的，方小林同意天威公司有权实施对该车辆的占有。方小林自2016年起多次逾期归还车贷，已构成违约，天威公司根据《按揭代办服务合同》的约定，有权控制案涉车辆，且本案当时与方小林也是协商好的同意控制。因方小林未履行生效判决的支付义务，案涉车辆现正由法院进行拍卖，不存在车辆返还问题。二、因天威公司自2017年5月21日控制案涉车辆，故（2019）浙0104民初448号民事判决未支持天威公司主张的垫付款利息损失，在该案法院判决事宜已考虑到了方小林的损失，天威公司的利息损失暂计至2020年5月18日为15204.24元。三、即便需要支付车辆占有期间的车辆损失，应当自2017年5月21日起计算至第一次开庭之日即2017年9月28日止，且方小林要求的车辆占用费100元/天标准过高，请求法院予以酌情调低。综上，方小林违约在先，且案涉车辆是由方小林的担保人开回来交由天威公司的，恳请法院根据事实，依法驳回方小林的诉讼请求。 经审理查明：2016年1月18日方小林与中国工商银行股份有限公司温州五马支行签订《信用卡汽车分期付款还款（担保）合同》，方小林以分期付款方式购买长安牌ＳＣ7169Ｂ5浙ＣＮ××××小型轿车一辆。同日，方小林与天威担保有限公司（2019年9月5日更名为：天威融资担保有限公司）签订《按揭代办服务合同》一份，约定由天威公司为方小林的该笔购车贷款提供担保，方小林办理车辆抵押时，银行为第一抵押权人，天威公司为第二抵押权人；在贷款存续期间，出现连续两次及以上逾期或累计三次及以上逾期还款的，方小林同意天威公司有权实施对该车辆的占有;如方小林自达到上述贷款逾期标准之日起三十日内仍未偿还贷款，则天威公司自行处置该车辆，以该车辆拍卖、变卖所得归还银行所有贷款本息和费用等。2017年4月28日，天威公司因方小林逾期未归还银行贷款，其代为清偿债务，而向法院提起了诉讼【案号（2017）浙0104民初3091号】，并于2017年5月21日实际控制了浙ＣＮ××××小型轿车。2017年9月28日杭州市江干区人民法院作出了（2017）浙0104民初3091号民事判决书，判令方小林支付天威公司已经发生的代偿款17340.85元及暂计的违约金1569.5元等。 2018年10月26日，天威公司向杭州市江干区人民法院申请财产保全，杭州市江干区人民法院于同日出具（2018）浙0104立预1087号民事裁定书，裁定：冻结方小林、程正江银行存款39989.2元，或查封、扣押其相应价值的财产，并于2018年11月15日采取保全措施，查封了方小林的长安牌ＳＣ7169Ｂ5浙ＣＮ××××小型轿车。保全措施实施后，天威公司再次就剩余后续代偿款向杭州市江干区人民法院提起诉讼【案号（2019）浙0104民初448号】，杭州市江干区人民法院于2019年11月18日作出了（2019）浙0104民初448号民事判决书，判令方小林支付天威公司代偿款35385.67元，对于天威公司主张的暂计至2018年10月31日的利息4603.53元，因天威公司2017年5月21日实际控制案涉车辆，故对天威公司主张的利息损失不予支持。 2019年11月15日，天威公司就（2017）浙0104民初3091号民事判决书向杭州市江干区人民法院申请执行【案号（2019）浙0104执5400号】，该案已于2020年7月10日执行完结。 2020年7月7日天威公司就（2019）浙0104民初448号民事判决书向杭州市江干区人民法院申请执行【案号（2020）浙0104执3189号】，执行标的36452.67元。现浙ＣＮ××××小型轿车正处于拍卖处置过程中。 另查明：浙ＣＮ××××小型轿车所有人登记为方小林。 以上事实有原告方小林提供的机动车行驶证复印件、（2017）浙0104民初3091号民事判决书复印件、（2019）浙0104民初448号民事判决书复印件、被告天威公司提供的《按揭代办服务合同》、强制执行申请书二份、（2019）浙0104执5400号执行案件受理通知书、浙ＣＮ××××小型轿车拍卖情况截图、（2020）浙0104执3189号执行案件受理通知书、（2018）浙0104立预1087号民事裁定书、协助执行通知书复印件、机动车登记受理凭证复印件及方小林、天威公司庭审陈述证明。方小林提供的车辆违法处理信息因系打印件，来源不明，且天威公司存有异议，本院不予确认。对于方小林提供的携程租车（温州）信息，不属于证据，本院不予确认。 本院认为，方小林系浙ＣＮ××××小型轿车的所有权人，对该车享有占有、使用、收益、处分的权利。在方小林与天威公司所签订的《按揭代办服务合同》履行过程中，方小林确实存在着违约行为，但天威公司可以依合同约定启动诉讼程序等向方小林主张权利。即使天威公司为保护自己的请求权，情况紧迫而来不及请求公力救济，亦不能超过必要的限度，事后必须及时请求公力救济。本案中天威公司自2017年5月21日起实际控制了方小林的浙ＣＮ××××小型轿车，直至2018年10月26日才向杭州市江干区人民法院申请财产保全，杭州市江干区人民法院于2018年11月15日查封了方小林的浙ＣＮ××××小型轿车，天威公司在法院实施保全措施前控制方小林车辆的行为侵犯了方小林的物权。虽然天威公司与方小林的《按揭代办服务合同》中约定了在方小林逾期还款、天威公司代偿的情况下，天威公司可以占有、处置方小林的车辆，但该约定系天威公司拟制并重复使用，且该条款限制、排除了方小林的财产权利，属于《中华人民共和国合同法》第四十条规定的“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的情形，故天威公司认为方小林违约在先，其依合同约定占有方小林车辆的行为并不构成天威公司合法占有方小林车辆的依据，天威公司私自控制方小林车辆的行为侵犯了方小林的物权，应承担赔偿责任。对于天威公司提出的车辆系经方小林同意交付天威公司及车辆由方小林的担保人交付天威公司的意见，无证据证明，本院不予采信。 对于具体的损害赔偿金额，方小林要求天威公司赔偿自2017年6月1日起计算至车辆实际返还之日止的损失，因天威公司于2018年10月26日向杭州市江干区人民法院申请财产保全，杭州市江干区人民法院于2018年11月15日查封了方小林的浙ＣＮ××××小型轿车，查封车辆的日期为天威公司请求公力救济的时间，此后车辆虽在天威公司控制下，但不应视为其侵权，故原告主张的自2018年11月15日之后的扣车损失本院不予支持。至于原告主张的按100元／天的标准计算损失，标准过高，本院酌情调整至80元／天。方小林的车辆损失为80元／天＊532天（2017年6月1日-2018年11月14日）＝42560元。另，虽在（2019）浙0104民初448号民事判决书中考虑了天威公司实际控制方小林车辆的情形，对天威公司主张的暂计至2018年10月31日的利息损失4603.53元未支持，但该判决并未对利息计算标准作出认定，故实际应扣减的利息金额在本案中无法确认，天威公司如认为其承担了方小林的车辆损失后，方小林亦应向其支付利息的，可另行处理。 对于方小林要求天威公司返还车辆的诉请，因浙ＣＮ××××小型轿车目前处于执行拍卖处置阶段，不具备返还条件，故本院对方小林的该项诉请不予支持。 综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十二条、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国合同法》第四十条之规定，判决如下： 一、被告天威融资担保有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告方小林损失赔偿款42560元； 二、驳回原告方小林的其他诉讼请求。 如被告未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 按规定减半收取的案件受理费1543元，由原告方小林负担1111元，被告天威融资担保有限公司负担432元。 原告方小林于本判决生效之日起十日内向本院申请退费；被告天威担保有限公司于本判决生效之日起十日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审 判 员 吴晓蓉 二〇二〇年九月八日 代书记员 王 程