四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0181民初1116号 原告：张星茂，女，1991年3月8日出生，汉族，住四川省都江堰市。 委托诉讼代理人：胡江，四川炳银律师事务所律师。 被告：彭进，男，1985年6月10日出生，汉族，住四川省都江堰市。 原告张星茂与被告彭进装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用简易程序，于2020年7月13日、2020年8月12日年公开开庭进行了审理。原告张星茂及其委托诉讼代理人胡江到庭参加了诉讼，被告彭进第一次庭审到庭参加了诉讼，但第二次庭审经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 张星茂向本院提出诉讼请求：1、判令张星茂与彭进签订的装修合同于2019年12月24日依法解除；2、判令彭进退还未完成工程部分款项约35000元；3、判令彭进支付账星茂违约金206400元；4、本案全部诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年10月24日，张星茂与彭进签订《成都市家庭装饰装修工程施工合同》（以下简称《装饰装修合同》），约定张星茂将位于都江堰市××路××街××号××号商铺交由彭进进行装修，合同对工程造价、承包方式、工期、开工日期、违约责任等进行了约定。合同签订后，张星茂按约定支付43000元首期款，彭进开始进场装修。装修过程中，彭进总以各种理由拖延施工，耽误张星茂为开业准备的其他正常规划。2019年11月21日，为促使彭进尽快完成装修事宜，张星茂与彭进签订了补充协议，约定彭进在2019年12月3日前必须完工，违约赔偿3倍工程款。补充协议签订当天，张星茂即支付了二期款25800元。彭进收款后至2019年12月24日仍未完成装修事宜，严重超过合同约定时间，给张星茂造成了房租、员工工资、营业预期利益、广告宣传等经济损失，按照协议约定应承担违约责任。张星茂为维护其合法权益，特诉至法院，望判如所请。 彭进辩称，1、合同并未解除，没有签解约合同。归还工程款35000元不成立，做的工程远远超过该金额；2、不认可违约金，中途有很多施工障碍造成工期延误，并不是单方造成，中途增项张星茂并没有支付相应的增加工程的费用。进场施工后产生了很多分歧，装修过程中施工的周期并不是由装修人员决定，张星茂的很多机器配备不够；3、双方签订的补充协议不能成立，按时完工是双方共同的责任，不是一方就能达成，张星茂一直说“你不做，我另外找人做”，张星茂并没有和彭进解约就找另外人做了；4、不清楚如何计算未完工35000元，张星茂确实向其支付了首期款43000元和二期款25800元，但二期款未按期支付。 本院经审理认定事实如下：2019年10月24日，张星茂作为甲方与彭进作为乙方签订了《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，约定甲方将位于都江堰市××路××街××号××号房屋（以下简称案涉房屋）的装修工程交乙方进行装修，工程总造价为86000元，工程有效期限为35天。并约定工程价款的支付：第一次（开工前一日交清）支付43000元；第二次（隐蔽工程验收后3日内）支付25800元；第三次（木工完工，泥工完工三分之二）支付12900元；第四次（竣工验收后一个月内）支付4300元。同时还约定合同签订后，合同任何一方提出解除合同或无论因何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方，经双方协商同意后，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付工程造价10%的违约金；若因此造成损失的，违约方应予以赔偿。由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价2‰的违约金。该合同载明附有施工项目确认表、内容和做法一览表、工程报价表、甲方装修材料明细表、乙方装修材料明细表、设计图纸等十个合同附件，但张星茂与彭进均未能提供附件。 合同签订后，张星茂于2019年10月26日、29日信用卡消费向彭进支付了装修首期款共计43000元，彭进开始进场装修。2019年11月21日，张星茂通过微信转账向彭进支付了二期款25800元。 2019年11月21日，张星茂（甲方）与彭进（乙方）签订了《协议书》，约定“第一条、协议内容：甲乙双方约定2019年12月3日前完工，甲方不得拖欠乙方装修工程款项，乙方必须按照工期约定时间完工。第二条、违约责任：1、甲乙双方应严格按照本协议的规定执行，若因一方的违约行为造成另一方经济或其他利益损失的，违约方应承担违约责任并赔偿对方全部经济损失。2、如甲方没有按照约定时间支付乙方工程款项，需赔偿乙方3倍工程款作为补偿。3、如乙方没有按照约定时间完成装修工程，需赔偿甲方3倍工程款作为补偿”。协议尾部张星茂在“授权代表：张星茂”处捺印，彭进在“授权代表”处签名捺印予以确认。 2019年10月至12月期间，张星茂与彭进就案涉房屋装修事宜通过微信进行了沟通，沟通情况如下：2019年10月25日，张星茂“彭哥，你在刷卡了哇”，彭进“对滴”，张星茂“那个卡只有15000的额度，刷不到4万”，彭进“哦对了明天我们早点过去”，张星茂“好”，彭进“小胡在刷”。2019年10月27日，张星茂“彭哥，效果图好了没有”，彭进“晚上出来还在渲染图，有点卡，今天铲车墙面的多早就去了，今天全套图都出来，明天之内，放心”。2019年10月29日，张星茂“拖不得的，你这样跟我对接起来太麻烦了，真的。我天天催你我都不好意思了”。彭进“好滴”。张星茂“你说的工人那些好久来哦，今天就来看一眼就走了”，彭进“来了在做”。2019年10月30日，张星茂“我的哥，效果图呢”，彭进“还在成都”，张星茂“你好久回来嘛，我的哥”，张星茂“可能晚点我舅生病了，12点过去了”，张星茂“那明天上午9点我等你，准时哈”。2019年10月31日中午12时许，张星茂“电工这边线路布置了没喃”，彭进“正在布，待会木工师父要过来”，张星茂“你好久过来”，彭进“我医院完了中午和木工师父一起过来，把效果图一起沟通一下”，张星茂“我等你一上午了”，彭进“好的，等报告”，张星茂“你这个报告要3、4点才出”，彭进“马上”，傍晚7时许，张星茂“彭哥，我看你今天是不得过来了，明天一早你把效果图发给我嘛谢谢了”，彭进“才医院忙完，娃娃没有松，待会晚上还要观察一下，我晚上加班”。2019年11月4日，张星茂“彭哥，咋回事嘛，你好歹给我回个话嘛，东西做这么久没做出来耽误好多事情哦，我真的都不晓得说啥子”，彭进“在的妹妹，刚医院忙完”，张星茂“还有都10天了，装修进度就墙面地面铲除，布置了几根线路，其他一样都没得，这样子，你先把外墙给我整出来，搞不赢了，要整广告，只剩25天了，这个进度真的太慢了”，彭进“好的”。2019年11月18日，张星茂“彭哥，我这个到底好久装出来”，彭进“月底，明天我规划准确时间”。2019年12月10日，彭进“好我回去给你整理一个”，张星茂“这都超出这么多天了，你给我造成的损失太严重了，房租、员工工资、宣传费用，等于都浪费了一个月，这只是损失部分，还没有算收益部分……”。2019年12月23日，张星茂“请你在12点之前把你安排的东西给我定下来，到底几号能完工你给我一个准数”，彭进“这个月底前”。张星茂“每天做什么，你给我一个表”，彭进“1、二楼，平台搭建及扶手改造，24号明天。2、洁具及卫生间吊顶安装，25号。3、地板安装**及灯具，开关安装。4、安装门钛合金，29号。5、补烂及初步打扫卫生”。 2019年12月24日，张星茂与彭进通过电话就装修合同是否继续履行进行协商，张星茂“你现在要怎么办？”，彭进“还是要安排起走嘛，我也不想跟哪个打官司”，彭进“你要整，我安排这个月底把它整完就对了”，张星茂“你安排咋个整完嘛，我说你手上买的主材有哪些给我说”，彭进“这个你不管，我安排就对了”，张星茂“我肯定要管，我现在是不信任你，我要找其他人来装，我要跟你终止合同。你给我说你主材剩了哪些？”，彭进“等下再说，我现在有事……”。2020年1月3日，张星茂与彭进通过电话就装修合同解除后续事宜进行沟通，张星茂“喂，你不是要拉你的钢管架的嘛，咋不过来拉呢？”，彭进“我搞不赢，下午过来拉，那钢管架不是我的，是人家架管厂的……”，张星茂“那钢管是你放在我这儿的，你肯定要把它拉起走撒。你随便喊个人来拉，拉走了你不认咋整呢”，彭进“杂不认呢，那租赁合同是我跟人家签的，管你啥事呢？……”，张星茂“不是等一下再说，我一期款给你43000元，二期款给你25800元，给你6万多块钱，你没有做到6万多的活路的嘛”，彭进“没有做到，你算嘛”，张星茂“你做了好多你该退要退啊”，彭进“等下我过来算”，张星茂“你好久过来？”，彭进“等下看我好久回来，他们架管厂的人来拉你等他们拉就是了。那租赁合同你没有签字不管你的事”，张星茂“那你下午过来再说嘛”。 为证明彭进违约造成的损失，张星茂提交了《卡米员工工资表（2019年12月-2020年1月23日）》（7名员工共计17878元）、《映前及灯箱广告发布合同》（张星茂与案外人都江堰太平洋影业有限公司签订，2019年11月8日至2020年2月7日灯箱广告、2019年12月10日至2020年1月9日映前广告费用共计11100元）、2019年11月8日向案外人郑霞支付11000元的转账凭证、《房屋租赁合同》（租期2019年10月1日至2024年9月30日，第一年租金15600元）、收条（支付第一年租金15600元）、《装修合同》（张星茂与案外人熊某于2019年12月26日签订，附件造价总金额32160元）、重新装修付款凭证（2019年12月26日、12月31日先后转账给熊某共20000元）为证。 本案庭审中，张星茂陈述，其与彭进约定整体对房屋进行装修，案涉房屋的三楼只是吊顶，彭进未向其提供装修合同的附件，其也没有关于装修实际造价的材料。案涉房屋已交由案外人重新装修施工完毕。彭进认可未对案涉房屋进行后期装修。 以上事实，有当事人身份信息、《成都市家庭装饰装修工程施工合同》、《协议书》、张星茂与彭进的微信聊天记录、通话记录、房屋装修照片、员工工资表、《映前及灯箱广告发布合同》、向郑霞支付宝转账凭证、房屋租赁合同、收条、《装修合同》、重新装修付款凭证、张星茂重新装修与木工师傅、重修装修微信聊天记录、视频资料等证据及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，彭进经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响依据现有的证据及查明的事实依法作出裁判。张星茂与彭进签订的《装饰装修合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，应属有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案的争议焦点为：一、张星茂是否有权解除合同；二、彭进是否应退还未完成工程款项35000元；三、彭进是否应向张星茂支付违约金206400元。对此，本院认定如下： 一、关于张星茂是否有权解除合同的问题。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”规定，张星茂提供的证据足以证明彭进未在合同约定的工程期限内提供装修材料、履行装修义务，属于违约行为，彭进未提供证据证明张星茂存在逾期付款或怠于配合施工导致工期延迟的事实，彭进应当承担举证不能的不利后果，对彭进抗辩其未违约而是张星茂违约，本院不予采信。因彭进的违约行为导致张星茂不能实现《成都市家庭装饰装修工程施工合同》的目的，已经达到法定解除合同的条件，张星茂依法有权解除合同，且张星茂已于2019年12月24日通过电话向彭进提出终止装修合同，彭进在电话中未提出异议，故，对张星茂诉请双方签订的《装饰装修合同》已于2019年12月24日解除，本院予以支持。 二、关于彭进是否应退还未完成工程款项35000元问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”，彭进应向张星茂退还未完成的工程款，因案涉房屋已由案外人装修完毕，张星茂负有证明彭进已完成工程的工程款的举证责任，但张星茂仅提及装修照片未提交《成都市家庭装饰装修工程施工合同》关于用材和造价的合同附件，因此无法查明确认彭进已完成工程的工程价款，张星茂应当承担举证不力的不利后果，故对张星茂请求彭进退还未完成工程款项35000元，本院不予支持。 三、关于彭进是否应向张星茂支付违约金206400元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”张星茂主张的员工工资损失虽无支付凭证作证，但案涉商铺系商业门面，彭进对案涉房屋装修用于商业经营系明知，张星茂为经营提前招聘员工具有必要性，但因彭进迟延履行装修义务导致张星茂支付工资却无经营回报的损失，属于违约损失，张星茂提出的2019年12月-2020年1月23日工资损失金额也在合理范围，故对张星茂的工资损失17878元，本院予以确认。关于广告费用损失，因投放广告系为拓展店铺知名度，属于长期经营的投资成本，与彭进的违约行为缺少关联性，本院不予确认。关于租金，亦因彭进迟延履行装修义务导致张星茂支付租金却无经营回报的损失，结合《成都市家庭装饰装修工程施工合同》、《装修合同》约定的工程期限，本院对彭进违约造成张星茂两个月的租金损失2600元予以认定。关于重修装修费用，属于终止履行《成都市家庭装饰装修工程施工合同》后张星茂与案外人之间继续对案涉房屋进行装修的费用，且装修标准和报价也无法查明是否完全相同，故对张星茂提出的重修装修损失，本院不予确认。虽张星茂与彭进在《协议书》中约定违约金为3倍工程款，但该约定明显过高，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、彭进的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，结合张星茂举证的损失情况与违约行为关联性等予以裁量，酌情认定违约金参照2019年12月-2020年1月23日员工工资17878元及两个月房屋租金2600元的300%计算，为61434元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下： 一、确认原告张星茂与彭进签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》于2019年12月24日解除； 二、被告彭进于本判决生效之日起十日内支付原告张星茂违约金61434元； 三、驳回原告张星茂的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取2461元，由被告彭进负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 周 平 二〇二〇年九月二十二日 书记员 胡小雪