天津市红桥区人民法院民 事 判 决 书(2020)津0106民初3345号原告：天津市奥源汽车零部件有限公司，住所地天津市红桥区津坝公路黑塔寺。法定代表人：朱家源，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘莹，天津旗帜律师事务所律师。被告：南京精源科技有限公司，住所地江苏省南京市江宁经济技术开发区胜太西路欧陆经典花园**。法定代表人：常骁，该公司总经理。原告天津市奥源汽车零部件有限公司与被告南京精源科技有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天津市奥源汽车零部件有限公司的委托诉讼代理人刘莹，被告南京精源科技有限公司的法定代表人常骁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天津市奥源汽车零部件有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除《设备采购合同》；2.判令被告退还原告预付款余额353339.50元；3.案件受理费用由被告承担。事实和理由：案外人天津奥港汽车部件科技发展有限公司（以下简称“奥港公司”）与被告于2014年5月15日签署《设备采购合同》，由奥港公司购买被告输调漆系统设备一套，价值2933217元。2014年5月23日，奥港公司按照《设备采购合同》约定，以银行承兑汇票以及汇款方式向被告支付合同总额15%的预付款即439982.90元。2015年3月1日，被告催促奥港公司尽快支付《设备采购合同》约定的55%第二期款项，并称2015年3月31日之前如未收到奥港公司55%的货款，会将已经准备的货物作其他项目使用以减少被告货物积压损失。因奥港公司资金短缺，一直未达到《设备采购合同》约定的第二次支付合同款项的55%的1613269.35元，因此被告也未将《设备采购合同》中约定的设备交付奥港公司。2015年3月31日，原、被告及奥港公司共同签署《“输调漆系统”合同补充协议》，奥港公司将《设备采购合同》项下权利义务全部转让给原告。2015年4月1日，原告公司以汇款方式支付货款500000元，之后原告一直多方筹措资金，无奈于未经起经济形势的风云变幻，错失了商业机遇，目前原告无力再继续履行《设备采购合同》中约定的付款义务。截至目前，原告已经向被告付款939982.90元。原告诉请解除《设备采购合同》，同时愿意承担《设备采购合同》中约定的原告承担定金罚则的损失，即同意被告扣除《设备采购合同》定金586643.40元，要求返还剩余款项353339.50元。被告南京精源科技有限公司辩称，原告陈述的事实属实，被告同意解除《设备采购合同》，但是不同意退还预付款余额，原告属于一般性违约，要求原告按照合同中约定的延迟付款的条款承担违约责任，而且要求原告赔偿被告因合同履行发生的费用，要求原告承担案件受理费用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月15日，案外人天津奥港汽车部件科技发展有限公司作为甲方，被告作为乙方，签订《输调漆系统采购合同及技术协议》（合同编号×××11），约定：“一、合同标的：甲方向乙方购买输调漆系统设备一套，含税总价为2933217元。……二、付款和结算：1.在合同签订后5工作日内，甲方向乙方支付合同总额15%（ＲＭＢ439982.90）预付款，款到后乙方开始备货；2.乙方主要设备进场前，甲方向乙方支付合同总额55%（ＲＭＢ1613269.00）的款项，乙方收到上述款项后设备进场，并开具合同金额70%的增值税发票；3.乙方设备安装完工、验收额合格后三个月内，每个月甲方向乙方支付合同总额的10%（ＲＭＢ293321.70）；上述三笔款项到帐后，乙方向甲方开具相应金额的增值税发票。……三、交货时间、地点、、地点合同生效及收到预付款后60天内国产配套部分在乙方工厂备齐；合同生效及收到预付款后80天内进口部分产品在乙方工厂备齐；货到现场后30天内完成安装调试。……七、合同的变更和违约责任：……2.除不可抗力外，买卖双方中任何一方随意解除合同、不履行合同、或出现根本性违约，应适用定金罚则，即违约方向对方支付相当于定金金额的补偿；……5.延迟付款责任：①除不可抗力原因外，甲方不能如期付款，除双方另有约定宽限时间外，每延迟一天按应付款项的0.1%支付违约金，违约金累计总额不超过应付款项的10%。”2014年5月23日，案外人天津奥港汽车部件科技发展有限公司以银行承兑汇票400000元及银行汇款39982.9元的方式向被告支付了合同总额15%的预付款439982.9元。2015年3月1日，被告向案外人天津奥港汽车部件科技发展有限公司发送了《输调漆项目执行情况说明》，说明内容为：“1.该合约于2014年5月15日签订，我司已收到15%预付款；2.合同货物于2014年7月27日备齐，并于当天告知贵方；3.目前该批货物在我司已存放7个月，时至今日，仍未收到贵方55%的货款；4.我司希望贵方在2015年3月31日前，付清发货款项；5.如我司未按期收到发货款，我司将考虑将该批货物用于其他项目，以减少我司货物积压损失；6.贵方货物如需要时，国外厂家需另行生产，交货期需重新计算。”2015年3月31日，原、被告及案外人天津奥港汽车部件科技发展有限公司签署了《“输调漆系统”合同补充协议》，约定：“案外人将‘输调漆系统’合同（合同号×××11）项下权利义务全部转让给原告，有关合同进度款项及货物交付，原、被告仍按原合同执行，其他条款维持原合同条款不变，本协议与原采购合同具有同等法律效力，未尽事宜按照原合同条款执行。”2015年4月1日原告以汇款方式向被告支付货款500000元。至此，原告及案外人共计已支付货款939982.90元，自2015年4月1日至今，原告未再向被告支付货款，亦未向被告催要货物，被告亦未向原告催要货款，期间双方均未向对方主张解除合同。庭审中，被告主张其一直考虑继续履行合同，故未向原告催要货款；被告于2015年3月1日向案外人天津奥港汽车部件科技发展有限公司发送了《输调漆项目执行情况说明》后，即将大概30多万元的部分货物转卖，被告认为转卖情况不需要向原告告知，故未告知原告；被告因履行合同产生的损失包括：1.原材料损失，被告为履行合同采购了原材料，包括不锈钢管道、钢材、接头、阀门、搅拌器、桶等，一部分是采购进来已经全部付款的，金额约642861.2元，付款后用于制作原告订购的货物，但目前已经有一部分零件拆走卖掉了，卖掉的款项被告未统计，也包含在上述金额内；还有一部分原材料是采购时只支付了预付款还没有交付货物的，订购的是进口的泵、调节阀、软管，用于制造合同货物，预付款金额为300000元，剩余款项因原告未支付，被告也没有发货及退还预付款，现被告未进行诉讼，合同也没有解除，是否继续履行也没有结果；2.人工损失，被告为了制作合同约定货物招聘了工人、项目经理及设计工程师，对货物进行生产，这些人是通过派遣公司招录的派遣工人，被告长期雇佣，有活儿就来上班，主要的活儿是制作合同约定货物，可能也有其他活儿，当时的费用都开具了发票，金额为827508.36元；原告支付的货款，有可能是用于支付原告货物的货款，也有可能是用于支付其他项目的货款，已经混在一起了；被告主张原告构成一般违约，不同意适用定金罚则，要求原告向其支付迟延付款的违约金，并赔偿其上述损失。原告表示被告已经于《输调漆项目执行情况说明》中告知合同约定的设备将用于其他供应商，所以原告可以相信被告用自己的方式阻止了损失进一步扩大，或将相关设备变卖后没有损失，但其在没有将货物全部变卖时应向原告履行告知义务，促使原告继续付款或推进合同，但被告没有告知，因此被告主张的损失与原告无关；按照合同约定，违约方应向对方支付相当于定金金额的补偿，原告认可按照法律规定的定金比例即合同总额的20%向被告支付补偿款586643.40元，即同意被告自已支付货款939982.9元中扣除定金586643.40元，被告只需返还剩余款项353339.5元；如若被告要求原告承担延期付款的违约责任即违约金161327元，原告也可以同意承担延期付款的违约责任，但不认可被告主张的其他损失，同时也不再承担定金罚则的支付义务。本院认为，案外人天津奥港汽车部件科技发展有限公司将其与被告签订的《输调漆系统采购合同及技术协议》（合同编号×××11）的合同权利义务均转让给原告，原、被告均应按合同约定履行，原告自2015年4月1日支付500000元货款后至起诉时逾5年的时间，仍未能按照合同约定付清合同金额55%的货款，其行为已明确表明无法继续履行合同，构成根本违约，现原、被告一致同意解除合同，本院予以照准。被告自合同签订后至原告起诉时未向原告交付货物，故合同解除后，被告应向原告返还已支付款项939982.9元。原告构成根本违约，应向被告承担违约责任，合同虽未约定定金，但按照合同第七项第2款的约定，原告应向被告支付相当于定金金额的补偿，原告认可按照合同标的额20%的比例向被告支付586643.4元作为补偿，本院认为合理予以支持，扣除该款项后被告仍应向原告返还已支付款项353339.5元。关于被告主张的其因履行合同产生的损失，被告已于《输调漆项目执行情况说明》中明确表示，如案外人天津奥港汽车零部件科技发展有限公司不能在2015年3月31日前付清发货款项，其将考虑将该批货物用于其他项目以减少损失，如需要货物国外厂家家需另行生产，交货期需重新计算，该内容表明在2015年3月31日后被告为合同约定制作的货物已不作交付原告使用，且被告在逾5年的期间内未向原告告知其转卖货物及产生损失的情况，其虽抗辩其一直考虑履行合同，但未举证证实其于逾5年的期间内有催促原告继续履行合同的行为，其提供的证据亦不足以证实其为履行合同产生了实际损失以及其损失已超过原告自认赔偿的定金数额，故对于被告主张的损失，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告天津市奥源汽车零部件有限公司与被告南京精源科技有限公司于2014年5月15日签订的《输调漆系统采购合同及技术协议》（合同编号×××11）解除；二、被告南京精源科技有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性向原告天津市奥源汽车零部件有限公司返还款项353339.5元；三、驳回原告天津市奥源汽车零部件有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6600元，减半收取3300元，由被告南京精源科技有限公司负担（于本判决生效之日起十五日内给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  张锐二〇二〇年九月八日法官助理王静书记员张明月附本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。