湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初8923号原告唐珠明，女，1959年1月28日出生，汉族，居民，住湖南省浏阳市。委托代理人陈子霆，男，1984年9月29日出生，汉族，居民，住湖南省长沙市天心区，系原告的儿子。被告浏阳市鑫远房地产开发有限公司，住所地湖南省浏阳市锦程大道（原复兴小学）。法定代表人罗力三，董事长。委托代理人罗励民，湖南天地人律师事务所律师。被告浏阳市鸿宇商务咨询服务有限公司，住所地湖南省浏阳市淮川街道办事处金沙中路**。法定代表人尤中文，总经理。被告尤中文，男，1959年12月22日出生，汉族，居民，户籍地湖南省浏阳市，现住湖南省浏阳市。上述两被告共同委托代理人寻新华，长沙市开福区正浩法律服务所法律工作者。原告唐珠明与被告浏阳市鑫远房地产开发有限公司（以下简称“鑫远公司”）、浏阳市鸿宇商务咨询服务有限公司（以下“鸿宇公司”）、尤中文合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告唐珠明的委托代理人陈子霆，被告鑫远公司的委托代理人罗励民，被告鸿宇公司、尤中文的共同委托代理人寻新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐珠明向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告鸿宇公司立即支付原告从2019年4月24日至2019年10月24日止的商铺回报款19495.5元，并按照中国人民银行同期同类贷款利率支付自逾期之日起至实际履行之日止的利息；2、判令被告鑫远公司、尤中文对前2项付款义务承担连带责任；3、三被告承担诉讼费。事实与理由：2011年10月8日，原告与被告鑫远公司签订《商品房买卖合同》，约定原告在被告鑫远公司处购买浏阳市鑫远名城A幢208号，房屋建筑面积20.9平方米，总金额为389910元，同日，原告（甲方）与被告鸿宇公司（乙方）签订《鑫远名城商铺委托经营管理合同书》，于2014年6月23日重新签订了合同编号为20110242208的《鑫远名城商铺委托经营管理合同书》，该合同约定：原告将商铺委托给鸿宇公司经营管理七年，从商场正式开业起开始计算；委托经营管理的回报比例，每年按该商铺总购房款的10%。鑫远公司为此回报提供担保。原告购买的鑫远名城商铺在鑫远名城2楼，鑫远名城一至三层由被告鑫远公司于2011年6月22日租给湖南万凯源商贸连锁有限公司用作商场，该商场于2012年10月24日开业，因被告未按约定支付原告商铺回报款，原告于2019年3月向法院起诉，法院判决支付了2012年12月24日起至2019年4月23日止的商铺回报款。现请求支持原告的诉讼请求。被告鑫远公司辩称，已经有生效判决判定鑫远公司承担连带责任，鑫远公司对这种连带担保责任一直在申诉，认为不构成为担保责任。在同一批商铺同种形式所有购房合同中及委托管理形式的模式下，不可能对某个人予以担保，这是违法常理的。虽然合同尾部盖有鑫远公司的公章，但是鑫远公司没有任何意思表示，不能由此推定鑫远公司承担担保责任，担保责任必须是明确的，所以鑫远公司一直对担保责任不服，请求法院依法判决。被告鸿宇公司辩称：1、本案的案由应当是委托合同纠纷，而不是简单的合同纠纷；2、鸿宇公司是受鑫远公司的委托，同时又受原告的委托从事商铺管理事务的，鸿宇公司与原告签订商铺委托管理合同时，原告知道是鑫远公司委托鸿宇公司签订的，后果应该由鑫远公司承担，而不是由鸿宇公司承担；3、本案是由于万凯源公司倒闭造成合同不能履行，合同是一个随时可以解除的合同，在万凯源公司倒闭时合同就解除了，不存在要求鸿宇公司承担责任；4、鸿宇公司对合同不能履行没有任何过错，鸿宇公司对原告的损失不承担任何责任。被尤代：鸿宇公司依法不承担本案商铺补偿款的义务，那么尤中文同样不承担原告商铺损失的责任。本院经审理认定事实如下：被告鑫远公司成立于2010年11月4日，从事房地产开发经营。尤中文在2011年3月9日至2013年11月18日期间担任鑫远公司的法定代表人。2013年11月18日，鑫远公司的股东由尤中文（股份95%）、宾金勇（股份5%）变更为罗力三（股份40%）、尤中文（股份25%）、曾显达（股份25%）、黎洪佳（股份10%），法定代表人由尤中文变更为罗力三，注册资本由3018万元变更为17000万元。2014年8月22日，鑫远公司的股东变更为罗力三、尤中文、黎洪佳。2014年11月5日，鑫远公司的股东变更为罗力三（股份90.43%）、张飞跃（股份9.57%）。2010年10月20日，尤中文、赵银华、张闹钟、邱香莲等人共同出资设立鸿宇公司，由尤中文担任鸿宇公司的执行董事及法定代表人，经营范围为自有门面租赁服务。2015年4月7日，鸿宇公司的投资人由数人变更为尤中文一人，公司类型变更为自然人独资有限责任公司。2011年，鑫远公司在浏阳市××路××路交汇处（原浏阳市国土局所在地）开发浏阳市鑫远名城房地产项目，为吸引购房者，鑫远公司以在《浏阳日报》上刊登广告、印发宣传单等方式宣传该房地产项目。其中，鑫远公司在《浏阳日报》刊登的浏阳市鑫远名城宣传广告中，有“黄金地段，成熟商业，稳定回报，涨势逼人”之语。鑫远公司在其对外发放的宣传单中宣称：“投资鑫远名城商铺，包租7年，年回报10%，零风险，高收益，回报稳”。唐珠明为投资获益，并受鑫远公司广告宣传吸引，于2011年10月8日与鑫远公司在其售楼部签订了《浏阳市商品房买卖合同》，双方约定：唐珠明在鑫远公司购买浏阳市××幢××号商铺，该房建筑面积为20.9平方米，单价为每平方米18745.69元，总金额为391785元。同日，唐珠明（甲方）与鸿宇公司（乙方）签订了《鑫远名城商铺委托经营管理合同书》。因产权证上登记的商铺面积与购房合同约定的商铺面积不一致，2014年6月23日，唐珠明（甲方）与鸿宇公司（乙方）再次签订了《鑫远名城商铺委托经营管理合同书》，合同约定：“第一条、委托经营管理的商铺：一、甲方商铺的位置：浏阳市鑫远名城二层Ａ208号商铺（基本情况以《商品房买卖合同》所示为准）。二、商铺建筑面积：20.8㎡（最终以《房屋产权证》所登记建筑面积为准），……该商铺的总购房款（最终以《房屋产权证》所登记建筑面积与扣除各项优惠后实际成交单价的乘积为准）为389910元……。第二条、委托经营管理的期限、回报比例与支付：一、委托经营管理期为七年，从商场正式开业之日起开始计算。二、委托经营管理的回报比例：每年按本合同第一条第二款中扣除各项优惠后的该商铺总购房款的10%，此回报的租赁税由甲方承担。三、租赁税由乙方根据税务部门有关规定的征收标准代甲方缴纳，直接在乙方支付给甲方的租金回报中扣除。四、乙方支付租金回报的时间为每半年结束后15日内支付该半年的租金回报，以后每半年支付一次租金，依此时间顺推。五、甲方在乙方指定的银行办理银行卡，乙方将租金回报直接支付到甲方的银行卡上；乙方实际支付给甲方的租金回报时扣除了代甲方缴纳租赁税后的净回报金额。六、七年委托经营管理期内，浏阳市鑫远房地产开发有限公司为此回报提供担保。第三条、甲乙双方权利与义务：一、甲方同意在本合同有效期内将涉及商铺经营管理的一切事项全部委托乙方处理，并同意乙方以自己的名义从事商铺经营管理活动，乙方独立处理一切与商铺经营管理有关的内外事务，甲方不干涉乙方的经营管理活动。……三、在合同期内，甲方不能自行招商、不能自己经营，不妨碍乙方或乙方招商的第三方商家依法统一经营管理。……六、乙方对甲方委托经营管理的商铺有统一招商、统一经营管理、统一收租的权利，且不受甲方干预；乙方有权引进商家或商场管理公司对该商铺进行经营管理。乙方有权自行确定、调整商铺的经营范围及经营模式。……第四条、违约责任：一、本合同有效期内，甲乙双方不得提前终止合同，因一方原因致使本合同无法正常履行的，视为违约，违约方赔偿因此给对方造成的全部损失给守约方。第五条、其他约定：……二、乙方已就本商铺与商家签订了十五年的《租赁合同》，从七年委托经营管理期结束时开始到第十五年租赁期结束时止的八年时间内，甲方不得自己经营或自行出租本商铺，在七年委托经营管理期结束前三个月时，甲方与乙方签订新的《商铺委托管理协议》，甲方仍继续委托乙方全权处理与本商铺经营管理的一切有关事宜，甲方认可乙方招商的任意商家经营本商铺，甲方届时收到的租金是承租商家实际支付的租金扣除租赁税费和乙方相关管理费用后的金额。十五年租赁期限到期后，甲乙双方可重新协商合作条款并签订新的委托管理协议，如甲方出售或出租该商铺，在同等条件下，乙方或经营商家享有优先购买或承租的权利”。上述合同上加盖了鸿宇公司的公章及其法定代表人尤中文的印鉴，鑫远公司在合同尾部乙方处加盖了公章。合同尾部还手写记载了“商铺开业时间2012.12.24”。上述委托经营管理合同签订后，鸿宇公司于2013年5月3日支付17239元，2013年11月7日支付17239元，2014年5月7日支付17239元，2015年1月6日支付17183元，2015年5月18日支付1710元，2015年5月28日支付3420元，2015年11月19日支付2428元，2016年9月2日支付1315元；共计77773元的商铺回报款。此后未再支付回报款。原告购买的商铺于2014年5月9日办理权属登记，建筑面积为20.8平方米。另查明：一、2011年5月6日，鑫远公司（甲方）与鸿宇公司（乙方）签订《委托管理协议》，协议约定：一、委托管理范围为鑫远名城一、二、三楼商铺约11684.46㎡的租赁管理工作；二、委托管理时间为15年，即自2012年5月1日至2027年4月30日止；三、委托管理期间管理费按租赁收入1.5%的比例提取作为委托管理期间乙方的管理费；…五、每月15日前将上月房租付给甲方。二、2011年6月22日，鑫远公司与案外人湖南万凯源商贸连锁有限公司（以下简称万凯源公司）签订《房屋租赁合同》，合同约定：鑫远公司将位于浏阳市××路××路××处东北角的浏阳市鑫远名城项目一层、二层、三层商场整体出租给万凯源公司，承租人将所租房屋用于经营……。万凯源公司仅向鑫远公司支付160000元租金后，未再向鑫远公司支付租金。鑫远公司多次催收无果后遂于2014年8月29日向本院提起诉讼，要求解除与万凯源公司之间的《房屋租赁合同》，并要求万凯源公司支付租金等费用。本院经审理后于2015年7月3日作出（2014）浏民初字第3872号民事判决书，判决解除了鑫远公司与万凯源公司签订的《房屋租赁合同》和《补充协议》，由万凯源公司向鑫远公司支付租金、二次消防配套费、物业管理费、违约金等共计4116962.34元。该判决现已发生法律效力。三、2012年11月23日，鑫远公司（出租方、甲方）与案外人老百姓药房连锁股份有限公司（承租方、乙方）（以下简称老百姓公司）签订房屋租赁合同，合同约定：鑫远公司将鑫远名城一楼建筑面积为44.08平方米的商铺租赁给老百姓公司经营；租赁期限自2012年11月24日至2021年12月31日；甲方收取租金账户为浏阳农村商业银行8008××××1012，户名浏阳市五环建设开发有限公司鑫远名城项目部。老百姓公司的租金一直支付至上述约定的银行账户。四、从2013年度至2015年度，鸿宇公司向另73案支付商铺回报款共计7751795元，其中的6051805元的来源为：鑫远公司的承租户向鸿宇公司直接支付租金1540445.36元〈宾金勇转交租金5万元、万凯源公司交租金110万元、温莎歌厅交租金20万元、塔克堡餐厅交租金190445.36元〉，鑫远公司直接转账支付1354679元，从浏阳市五环建设开发有限公司鑫远名城项目部转账支付1793246.64元，鸿宇公司自有资金1813434元。五、业主曾推选十几个代表与鑫远公司进行协商，但至今并未依法成立业主委员会。原告等至今未进行自主招商，也未与鸿宇公司就解除《鑫远名城商铺委托经营管理合同书》达成一致意见。六、鑫远名城一、二、三楼商铺面积共计12967.25㎡，其中另73案商铺面积共计1820㎡，另有2801㎡于2014年3月28日登记至尤琪（系尤中文之子）名下，5150.66㎡于同日登记至尤迅（系尤中文之子）名下，2091.87㎡于2014年4月10日登记至宾金勇名下，另有1103.7㎡的房屋产权无法查明。七、唐珠明曾于2019年4月1日向本院起诉要求被告支付商铺回报款至2019年，本院于2019年8月9日作出（2019）湘0181民初2770号民事判决，判决被告支付了自2012年12月24日起至2019年4月23日止的所欠商铺回报款175668.5元及相应逾期利息。上述事实，有双方当事人的陈述及原告与鑫远公司签订的《浏阳市商品房买卖合同》、原告与鸿宇公司签订的《鑫远名城商铺委托经营管理合同书》、（2019）湘0181民初2770号民事判决书等证据证明，并经庭审质证核实，足以认定。本院认为，唐珠明与鑫远公司签订的《浏阳市商品房买卖合同》、与鸿宇公司、鑫远公司签订的《鑫远名城商铺委托经营管理合同书》均系当事人真实意思表示，且无法定无效情形，其合法有效，对当事人具有法律约束力，各方当事人均应按约履行。现原告已依约履行合同义务，将房产委托给鸿宇公司经营管理，故鸿宇公司应按约履行支付商铺回报款的义务。双方约定“委托经营管理期为七年，商场正式开业之日起开始计算（2012年10月24日）……乙方支付租金回报的时间为每半年结束后15日内”，根据约定，鸿宇公司应支付回报款至2019年10月23日，并应于2019年11月8日前支付当期回报款19495.5元（389910元×10%÷2）。鸿宇公司未按约履行付款义务，应当在继续履行付款义务的同时承担逾期付款的违约责任。由于双方未对违约金的支付标准进行约定，故应依法确定。根据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》规定，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。综上，本院对原告要求鸿宇公司支付商铺回报款及按中国人民银行规定的贷款利率计算逾期利息的诉讼请求予以支持（自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）。鸿宇公司系一人有限责任公司，尤中文作为其唯一的股东，未提供证据证明其个人财产独立于鸿宇公司的财产，故其依法应对鸿宇公司的债务承担连带责任。被告鑫远公司辩称其没有明确的担保意思表示，因鑫远公司在合同尾部加盖公章，视为鑫远公司对整个委托经营管理合同条款的认可，应承担担保责任；又因鑫远公司在保证条款中未明确约定保证类型，认定其保证方式为连带担保；故对被告鑫远公司的该抗辩意见，本院不予采纳，被告鑫远公司应继续承担连带清偿责任。被告鸿宇公司辩称合同随时可以解除，与双方约定不符，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下：一、浏阳市鸿宇商务咨询服务有限公司于本判决生效之日起3日内支付唐珠明从2019年4月24日起至2019年10月23日止的所欠商铺回报款19495.5元及逾期利息（利息计算方式：以19495.5元为基数，自2019年11月9日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日）；二、浏阳市鑫远房地产开发有限公司、尤中文对本判决第一项所确定的浏阳市鸿宇商务咨询服务有限公司应向唐珠明支付的商铺回报款及逾期利息承担连带清偿责任；浏阳市鑫远房地产开发有限公司在承担清偿责任后，有权向浏阳市鸿宇商务咨询服务有限公司追偿；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费287元，减半收取143.5元，由浏阳市鸿宇商务咨询服务有限公司、尤中文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘敢德二〇二〇年九月十日法官助理雷博书记员邱有根附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。2、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。3、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。