安徽省亳州市谯城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1602民初3630号 原告：王苗苗，女，1988年6月5日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：梁伟，北京市炜衡（合肥）律师事务所律师。 被告：苗玉新，男，1965年7月7日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：吴优，北京京师（亳州）律师事务所律师。 原告王苗苗与被告苗玉新农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用简易程序。原告王苗苗于2020年5月23日向本院提出司法鉴定申请，本院予以准许。本案于2020年9月10日公开开庭进行了审理。原告王苗苗及其委托诉讼代理人梁伟、被告苗玉新及其委托诉讼代理人吴优均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王苗苗向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告赔偿原告房屋修缮加固费用损失共计10万元（另行寻找施工方人工费、模板、顶架、内外棚架、脚手架、机械费）；2、请求依法判决被告赔偿原告材料损失10万元；3、请求依法判决被告赔偿原告因延期完工造成的损失6万元；4、请求判令被告负担本案全部诉讼等费用。事实与理由：2018年上半年开始，原告王苗苗与被告苗玉新口头达成建房约定，由苗玉新承接原告位于亳州市宅基地的建设工程，承建一栋三层住宅，采用包工不包料方式，未签订书面合同。2018年下半年，房屋下面两层基本建成，在继续施工时，工人发现二层楼板及框架结构板面浇筑的混凝土松软开裂，水泥不凝固空鼓，轻轻用手一扣就会造成大块脱落，根本没办法继续施工，无奈停工。由于被告一直拿不出维修及继续施工的方案，其便自行撤场，导致如今工地闲置至今，损失一步步扩大。 原告建房所使用的水泥系从王良玉经营的门市部购买，开始购买的牌子为42.5级的永兴水泥，一楼使用的也是该水泥，但建设第二层时，王良玉供应的为枣庄市鲁光水泥有限公司生产的“鲁固中联”牌水泥。事后，原告考虑可能是水泥的原因，找到王良玉，王良玉及枣庄市鲁光水泥有限公司也没有提供任何水泥质量检测合格的证据。 原告认为，苗玉新自身未取得房屋建筑资质而承包三层房屋进行修建具有重大过错。其在施工过程中未按照国家技术标准和施工规范组织施工，检修监督不到位，导致新建房二层楼板开裂渗漏，是出现质量的主要原因应当承担维修加固及赔偿损失等民事责任，整个施工过程全系被告进行指挥安排，原告没有任何管理上的监督责任。 综上，原告认为，原告巳按照被告要求履行了全部的合同及注意义务，但被告的行为违反了诚实信用原则，严重损害了原告的合法权益。据此，原告特根据相关法律向贵院提起诉讼，望法院依法判如所请。 被告苗玉新辩称，答辩人不应当承担赔偿责任，理由如下：1、答辩人和被答辩人王苗苗之间是劳务关系，不是承揽关系。施工材料全部由被答辩人提供，施工过程也由被答辩人王苗苗及其家人指挥，答辩人乙方仅提供劳务。 2、工程范围二层，且不超过十米，属于农村工程，不适用建筑法。且答辩人农村建筑工匠资格，有承建资格。 3、如果房屋质量存在问题，被答辩人具有过错。依据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条：“在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及2层（含2层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。”被答辩人没有依照规定由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。 3、被答辩人所称质量问题，是属于什么性质的问题，如果有责任，该责任有谁来承担，未经鉴定，上述事实均无法查明。 4、被答辩人损失计算没有事实和法律上的依据。首先，被告如约履行了合同义务，不存在违约行为；其次，被答辩人没有证据证明损害后果与被告的施工行为之间存在因果关系；再次，被答辩人未提供其诉请金额的相应依据及标准；最后，根据《合同法》第113条规定，被答辩人要求被告赔偿损失的金额不得超过签订合同时预见到或者应当预见到的因违反合同约定可能给被答辩人造成的损失。根据《民法通则》114条关于“过错相抵原则”的规定，被答辩人无权就因过错行为导致的扩大的损失部分要求被告承担损害赔偿责任。 综上所述，被答辩人的诉请无任何事实与法律上的依据，依法不应予以支持。 本院经审理认定事实如下：2018年上半年，王苗苗与苗玉新达成口头协议，约定由苗玉新承建王苗苗位于亳州市宅基地的一栋三层住宅，承包方式包工不包料，未签订书面合同。2018年下半年，房屋下面两层基本建成，在继续施工时，发现二层楼板及框架结构板面浇筑的混凝土松软开裂，水泥不凝固空鼓等质量问题，导致停工。因双方无法达成一致，遂形成本案纠纷。 案件在审理过程中，王苗苗向本院提出司法鉴定申请，申请对涉案自建房屋的一、二层框架梁柱的混凝土强度及二层框架梁柱的工程质量进行司法鉴定。本院准许后，依法委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站进行鉴定。安徽省建筑工程质量第二监督检测站于2020年7月27日出具亳州市谯城区龙扬镇王苗苗房屋二层部分构件混凝土强度鉴定结论：1.申请人指定的梁、柱构件单个芯样试件混凝土抗压强度值在16.5?20.8MPa之间；2.回弹法经钻芯修正后被测梁、柱构件现龄期混凝土强度推定值在14.2?18.1MPa之均低于规范最低构造要求；3.鉴于被测二层梁、柱构件混凝土强度低于规范最低构造要求，建议对该工程混凝土强度进行专项检测，排除安全隐患；4.钻芯后留下的孔洞应采用高一强度等级的无收缩细石混凝土进行修补密实；5.请有关单位根据我站报告对报告中存在的问题提出具体处理意见。 本院认为，一、关于本案王苗苗与苗玉新之间的口头房屋施工合同的效力问题。我国建筑法规定，从事建筑活动应当具有相应的资质和条件；建筑活动应当确保建筑工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准；农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。《中华人民共和国建设部〈关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见〉》第三条规定，农民自建低层住宅是指自建两层（含两层）以下住宅。本案中，王苗苗将其自建房三层发包给无施工资质的苗玉新建设施工，违反了建筑法的强制性规定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同的承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效”的规定，王苗苗与苗玉新之间的农村建房施工合同应认定为无效。 二、关于损失承担问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。依据上述规定，负有举证证明责任的一方当事人应当对自己的主张提供证据加以证明，证据不足以证明其主张的事实成立的，负有举证责任的一方当事人应当承担举证不能的不利后果。本案中，王苗苗主张案涉房屋存在质量问题，并申请鉴定。鉴定机构出具鉴定结论，该结论3.鉴于被测二层梁、柱构件混凝土强度低于规范最低构造要求，建议对该工程混凝土强度进行专项检测，排除安全隐患；该结论5.请有关单位根据我站报告对报告中存在的问题提出具体处理意见。该鉴定结论虽能证明涉案房屋存在质量问题。但确定房屋存在质量问题，是下一步确定修复方案和评估修复费用的前提依据。王苗苗在申请鉴定房屋存在质量问题后，未继续申请修复方案和评估修复费用，也无法进一步确认涉案房屋是否需要修复，应当如何修复，更无法确定王苗苗的修复费用损失，王苗苗作为负有举证证明责任的一方当事人应当承担举证不能的不利后果。故王苗苗要求苗玉新赔偿损失的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告王苗苗的诉讼请求。 案件受理费5200元，减半收取2600元，由原告王苗苗负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审判员  邢丽侠 二〇二〇年九月二十五日 书记员  刘 曼