广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初1161号原告：尹婷，女，1993年11月4日出生，汉族，住广东省肇庆市高新开发区。委托诉讼代理人：封华清，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈士杰，北京市盈科（广州）律师事务所实习律师。被告：胡菊花，女，1957年8月27日出生，汉族，住湖北省武穴市。被告：周亚文，女，1992年8月16日出生，汉族，住湖北省武六市。被告：周亚锋，男，1983年11月28日出生，汉族，住广东省深圳市龙华新区。原告尹婷与被告胡菊花、周亚文、周亚锋劳动争议一案,本院于2020年1月11日受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案依法适用普通独任程序，公开开庭进行了审理。原告尹婷的委托诉讼代理人封华清到庭参加诉讼，被告胡菊花、周亚文、周亚锋经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法对其进行缺席审理，现已审理终结。案件事实一、入职时间：原告主张于2018年11月5日入职广州嘉汇商务咨询有限公司。二、劳动合同签订情况：未签订书面劳动合同。三、工作期满时间：2019年10月10日，即广州嘉汇商务咨询有限公司注销之日。四、劳动者工作岗位：原告主张其在广州嘉汇商务咨询有限公司任客户经理一职。五、工资构成：原告主张为底薪+提成，每月18日发上月底薪，税前底薪为2500元左右，每月1日左右发再上一个月的提成。根据原告提交的银行流水显示，除2019年4月1日由被告周亚文通过其个人账户发放工资外，每月工资由公司的财务人员张紫茵通过个人账户转账至原告卡号位数为3486的工商银行账户中。法院认定及理由：关于工资构成虽只有原告单方陈述，而无书面劳动合同佐证，但结合原告收取工资具有一定规律性且较为稳定，原告对此也能作出合理解释，故本院认可原告有关工资构成的说法。至于发放工资的人员张紫茵是否为公司财务人员，因原告工资主要由通过该人账户发放，且根据原告提交的微信聊天记录可知，张紫茵曾为广州嘉汇商务咨询有限公司的财务人员的可信度较高，本院对此亦予以确认。六、劳动者实际领取的每月工资数：2018年12月18日，原告收到张紫茵转账的2500元；2019年1月3日，原告收到张紫茵转账的2500元；2019年1月18日，原告收到张紫茵转账的2083.33元；2019年2月18日，原告收到张紫茵转账的2187.49元；2019年3月1日，原告收到张紫茵转账的11685元；2019年3月18日，原告收到张紫茵转账的2119.49元；2019年4月1日，原告收到周亚文转账的12489元；2019年4月18日，原告收到张紫茵转账的2119.66元；2019年5月18日，原告收到张紫茵转账的1344.66元；2019年6月3日，原告收到张紫茵转账的35355元；2019年6月18日，原告收到张紫茵转账的2267.57元；2019年7月18日，原告收到张紫茵转账的594.66元；2019年10月1日，原告收到张紫茵转账的6723.5元。以上合计83969.36元。七、原告的社保缴纳情况：广州嘉汇商务咨询有限公司于2019年3月至2019年9月，为原告购买了社保，其中个人缴费的金额合计为1743.76元（1110.08元+608.48元+16.8元+8.4元）。对于为何未从原告入职起购买社保，原告解释为可能是过了试用期才购买了社保。八、原告产假时间：2019年7月28日至2020年1月22日，共计178天。无证据显示广州嘉汇商务咨询有限公司有关于产假工资计算标准的规定。九、解除或终止劳动关系前十二个月劳动者的月平均工资数额：原告终止劳动关系前的工作时间不足十二个月，故仅能根据原告主张的自2018年11月至2019年6月的收入情况，计算原告离职前的月平均工资数额。2018年11月至2019年6月，原告的月平均实际收入为10496.17元【（2500元+2500元+2083.33元+2187.49元+11685元+2119.49元+12489元+2119.66元+1344.66元+35355元+2267.57元+594.66元+6723.5元）÷8】，原告主张按仅扣除社保的税前月平均工资12000元的标准计算，但其社保的个人缴费部分仅为1743.76元，与其主张的仅扣除社保的税前月平均工资金额不符，故应按原告的月平均实际收入计算欠付工资。十、终止劳动关系的原因：广州嘉汇商务咨询有限公司于2019年10月10日注销。十一、申请仲裁时间：2019年11月29日。十二、仲裁请求：请求广州嘉汇商务咨询有限公司支付工资、二倍工资差额、产假工资等。十三、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会作出穗天劳人仲案〔2020〕173号《仲裁案件撤销决定书》，决定撤销穗天劳人仲案〔2020〕173号案件。该委于2019年12月17日作出《不予受理通知书》，以广州嘉汇商务咨询有限公司主体不适格为由，决定不予受理。十四、需要说明的其他事项：根据工商登记内档显示，广州嘉汇商务咨询有限公司原股东周亚文认缴出资350万元，出资比例为70%，周亚锋认缴出资150万元，出资比例为30%，出资时间均为2028年1月1日。广州嘉汇商务咨询有限公司于2019年2月1日将股东周亚文、周亚锋变更为胡菊花，法定代表人由周亚文变更为胡菊花。2019年2月21日的公司章程中载明，胡菊花在变更为该公司股东时其以货币500万元的形式出资，但出资时间为2028年1月1日。同日的股东会决议显示：“同意股权转让，股东周亚文将原出资人民币350万元（占注册资本的70％)全部转让给胡菊花，转让金为人民币0万元；股东周亚锋将原出资人民币150万元（占注册资本的30%）全部转让给胡菊花，转让金为人民币0万元。转让后，胡菊花出资人民币500万元（占注册资本的100%）。”同日，三被告还签订了《股东转让出资合同书》，其中载明：“至2019年2月21日止，本公司债权债务己核算清楚，无隐瞒，双方均己认可。至2019年2月21日止，周亚文、周亚锋不再是本公司的股东，不再享有股东权益。胡菊花为本公司的股东，享有股东权益。”2019年10月10日的《企业注销登记申请书》中，广州嘉汇商务咨询有限公司的注销原因为股东决定、股东会、股东大会、外商投资公司的董事会决议解散，且勾选了债权债务已清理完毕，胡菊花在申请人承诺一栏注明：“本申请人和签字人承诺提交的材料文件和填报的信息真实有效，并承担相应的法律责任。”同日的《股东决定》决议：“同意注销公司。同意清算组出具的清算报告。己确定债权偾务清理完毕。”《清算报告》显示：“清算组由胡菊花组成，胡菊花担任清算组负责人。”“截止至2019年10月10日，公司债权债务己清算完毕，剩余财产己按照股东的出资比例分配完毕，人员己妥善安置。”广州市天河区工商行政管理局于2019年10月10日出具《企业核准注销登记通知书》，核准广州嘉汇商务咨询有限公司注销登记。十五、原告的诉讼请求：1.三被告共同向原告一次性支付2019年7月1日起至2019年7月27日欠付工资11034.48元（12000元÷21.75天×20天）；2.三被告共同向原告一次性支付自2018年12月5日起至2019年10月10日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额118969.36元（2018年12月5日至2019年6月30日实发工资78969.36元；2019年7月1日至2019年10月10日工资4万元）；3.三被告共同向原告一次性支付自2019年7月28日起至2020年1月22日产假工资71200元（12000元÷30天×178天）；4.三被告共同向原告支付解除劳动合同代通知金12000元（月平均工资12000元）；5.三被告共同向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金24000元（2018年11月5日起至2019年10月10日，按12000元×1×2计算）；6.三被告承担本案诉讼费用。以上费用合计237203.84元。裁判理由与结果本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。因本案三被告均未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见及相关证据，视为其放弃相应的诉讼权利。本案中，审查原告与广州嘉汇商务咨询有限公司曾经是否存在劳动关系是本案审查各争议焦点的前提，对此，本院认为，虽然原告与广州嘉汇商务咨询有限公司未签订书面劳动合同，但结合原告提交的工资发放银行流水、购买社保的情况以及微信聊天记录可知，原告在广州嘉汇商务咨询有限公司注销之前，即2019年10月10日前与该公司存在劳动关系。对于劳动关系存续期间的起始时间，原告主张其于2018年11月5日入职广州嘉汇商务咨询有限公司，结合原告对其工资构成的陈述和每个月不同工资发放的时间可知，原告在2018年12月18日领取的是其在2018年11月的工资，在2019年1月3日领取的是2018年11月的提成，即原告对其入职情况作出了合理的说明，而三被告对此未作抗辩，故本院对原告有关其于2018年11月5日入职的主张予以采信。因此，原告与广州嘉汇商务咨询有限公司之间于2018年11月5日至2019年10月10日之间存在劳动关系。结合原告的诉请，本案的争议焦点为：一、广州嘉汇商务咨询有限公司于2019年7月1日至2019年7月27日期间是否存在欠付原告工资及欠付金额的问题；二、未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题；三、原告的产假工资问题；四、解除劳动合同代通知金的问题；五、违法解除劳动关系赔偿金的问题；六、三被告是否应承担责任的问题。关于焦点一。原告主张广州嘉汇商务咨询有限公司欠付其2019年7月1日至7月27日的工资，根据原告的收入情况，其于2019年7月18日收到的是上一月的工资，而同年10月1日收到的工资本应为2019年8月的绩效，考虑到原告自2019年7月28日起休产假，故其2019年8月并无绩效工资，原告将10月1日收到的工资解释为2019年6月的绩效符合常理，即广州嘉汇商务咨询有限公司仅发放至2019年6月的工资，之后再无发放任何工资。鉴此，原告主张广州嘉汇商务咨询有限公司欠付其2019年7月1日至7月27日的工资有理，本院予以支持。对于欠付金额的问题，结合前述分析，原告的月平均实际工资为10496.17元，经核算，广州嘉汇商务咨询有限公司欠付原告2019年7月1日至7月27日的工资为9651.7元（10496.17元/月÷21.75天×20天）。关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”广州嘉汇商务咨询有限公司应当在2018年12月5日前与原告订立书面劳动合同，但现有证据无法证明该公司与原告签订过劳动合同，故原告主张的二倍工资应予支持。原告自入职次月起至2019年6月30日实际发放工资为78969.36元（83969.36元-2500元-2500元）。原告月平均实际收入为10496.17元，其日平均收入为482.6元（10496.17元/月÷21.75天）。2019年7月1日至2019年10月10日的工作日共计68天，原告在此期间本应获得的工资为32816.8元（482.6元/天×68天）。因此，原告可获得未签订书面劳动合同双倍工资的差额为111786.16元（78969.36元+32816.8元）。关于焦点三。《广东省实施办法》第十三条规定：“女职工按照规定休产假或者计划生育手术假的，享受国家和省规定的生育保险待遇。用人单位未参加生育保险或者欠缴生育保险费，造成女职工不能享受生育保险待遇的，由用人单位按照本省及所在统筹地区规定的生育保险待遇标准向女职工支付费用；其中生育津贴低于女职工原工资标准的，用人单位还应补足差额部分。”根据社保缴费历史明细表，广州嘉汇商务咨询有限公司虽为原告购买了生育保险，但现无证据证明原告享受了生育保险待遇，且广州嘉汇商务咨询有限公司在原告产假期间确未为原告发放工资，故广州嘉汇商务咨询有限公司欠付原告产假工资。本案中，因广州嘉汇商务咨询有限公司注销公司造成原告在产假期间与该公司的劳动关系终止，并导致原告待遇损失，故原告的产假工资应按正常工资标准足额足时支付。原告自2019年7月28日至2020年1月22日休产假，符合《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条的规定，其中产假98天，奖励假80天，合计178天（含法定节假日55天），结合原告的月平均工资，原告的产假工资为59357.7元【10496.17元/月÷21.75天×（178天-55天）】。关于焦点四。用人单位选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，需符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，而本案中广州嘉汇商务咨询有限公司与原告解除劳动合同并不属于该法条规定的用人单位无过失性辞退的任何情形之一，故原告主张解除劳动合同代通知金缺乏理据，本院不予支持。关于焦点五。因广州嘉汇商务咨询有限公司在原告休产假期间注销公司，存在违法解除劳动合同的情况，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定，原告有权获得违法解除劳动关系的赔偿金，结合原告在广州嘉汇商务咨询有限公司的工作时间及原告的月平均工资情况，原告可获得违法解除劳动关系的赔偿金20992.34元（10496.17元/月×1×2）。关于焦点六。因广州嘉汇商务咨询有限公司已注销，根据工商登记内档显示，该公司实际上并未清理完相关债权债务，其清算报告记载的内容不真实，存在《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条规定的“未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记”的情形，故其董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务应承担相应的赔偿责任。鉴此，该公司在注销前的股东即被告胡菊花应对原告的前述各项费用承担赔偿责任。对于周亚文、周亚锋是否应承担赔偿责任的问题，原告主张该二人为公司的实际控制人，且均未履行或者未全面履行出资义务，结合工商登记的内档情况，周亚文、周亚锋在转让股权时，未实际缴纳其认缴的出资，属于公司在设立时未履行或者未全面履行出资义务的情况，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条和第十八条的规定，原告请求被告周亚文、周亚锋与被告胡菊花对涉案债务承担连带责任并无不当，本院予以支持。被告胡菊花、周亚文、周亚锋经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条、第十八条，《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条，《广东省实施办法》第十三条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告胡菊花支付原告尹婷2019年7月1日至7月27日的工资9651.7元，未签订书面劳动合同双倍工资的差额111786.16元，产假工资59357.7元，违法解除劳动关系的赔偿金20992.34元，以上金额共计201788元；二、被告周亚文、周亚锋对被告胡菊花所负上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告尹婷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告胡菊花、周亚文、周亚锋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄丽娴二〇二〇年九月三日书记员  黄金馨