广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初20237号原告：中信健康（深圳）投资管理有限公司，住所地深圳市南山区蛇口街道中心路**致远大厦****，统一社会信用代码91440300568505466M。法定代表人：郑南光。委托诉讼代理人：黄兰芳，国浩律师（深圳）事务所律师。委托诉讼代理人：姚鑫雨，国浩律师（深圳）事务所律师。被告：吕曙光，男，汉族，身份证住址广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：蔡伟，广东广和律师事务所律师。原告中信健康（深圳）投资管理有限公司与被告吕曙光劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄兰芳，被告吕曙光及其委托诉讼代理人蔡伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。相关案情一、入职时间：2012年12月4日。二、工资标准：双方庭审时确认，被告离职前十二个月平均工资标准为11449.07元/月。三、关于违法解除劳动合同赔偿金的问题：原告于2020年3月2日出具《劳动合同解除通知书》，以被告“严重违反劳动纪律”及“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害”为由，于2020年3月3日与被告解除劳动关系。原告主张，被告在未经原告许可的情况下，数次翻入封锁的采血台盗用口罩，其行为违反了《医疗机构从业人员行为规范》，并给原告造成损失，原告解除与被告的劳动合同符合法律规定。为证明其主张，原告提交了被告手写的《领用院方口罩事件经过说明》及沈某等其他四名涉案员工出具的《情况说明》、《中信健康（深圳）投资管理有限公司阅批件》、原告致远门诊部与深圳市南山区蛇口街道办、深圳市南山区民营医疗机构协会的往来邮件、《医疗机构申请复工自评表》、违纪通知单、职位/薪金调整申请表等证据。其中，被告手写的《领用院方口罩事件经过说明》显示2020年1月21日被告经与沈某等其他几名同事合意后由其翻窗进入原告致远门诊部采血台，拿走了七八包口罩（20个／包），被告分得一包。被告之后又于2020年1月23日再次翻入采血台拿走了一包口罩。被告对《领用院方口罩事件经过说明》的真实性予以确认，对上述其他证据的真实性均不予认可。被告辩称：其从采血台拿口罩是经过原告的行政人员沈某的同意，且该事件中其他拿口罩的人员都未被开除，仅被告一人被开除；被告拿走的口罩的防护等级低，达不到复工的防护要求；被告可以随时返还口罩，但因口罩防护等级不够，原告也未要求被告返还。本院认为，原告提出解除劳动合同的，应就解除劳动合同所依据的事实和理由举证。根据原告提交的证据，仅能证明被告存在未经许可私自拿走口罩并最终获得两包口罩的不当行为，并不能证明该行为给原告造成了损失。因原告未就被告严重违反劳动纪律且已达到可据此解除劳动合同的情形提交有效证据予以证明，应承担举证不能的相应不利的法律后果。且根据原告提交的违纪通知单、职位/薪金调整申请表显示，与被告一同私自拿走口罩的其他人员原告仅作罚款和降薪处理，并未解除劳动合同。故原告解除与被告的劳动合同缺乏事实依据，属于违法解除，原告应依法支付被告违法解除劳动合同的赔偿金171736.05元（11449.07元×7.5年×2）。四、关于2020年2月1日至2020年3月2日期间工资的问题：原告与被告均确认：原告自春节延长假结束后处于停工停产状态，于2020年3月中下旬方复工；原告仅支付了被告2020年2月份工资4753.4元和2020年3月份工资172.73元。原告主张曾与被告等全体员工达成口头协议，停工的第一个支付周期，仅支付基本工资，故原告已足额支付了被告的上述期间工资。本院认为，原告主张曾与被告口头协商一致，停工的第一个支付周期仅支付基本工资，却未提交证据证明，被告对此不予确认，本院亦无法采信。原告停工停产的起始日期应为春节延长假结束的次日，即2020年2月3日，故2020年2月3日至3月3日期间为第一个工资支付周期，原告应按照正常工作时间的工资标准支付原告2020年2月1日至3月2日期间的工资。经核算，仲裁裁决原告支付被告2020年2月1日至2月29日期间的工资差额6361.6元及2020年3月1日至3月2日期间的工资差额353.66元，未超过法定标准，因被告未起诉，故对该项仲裁裁决，本院予以维持。五、关于2018、2019、2020年度未休年休假工资的问题：双方确认被告每年享有10天带薪年休假，被告主张其2018年度、2019年度、2020年度应休未休年休假天数分别为8天、10天和3天，被告确认于2020年1月22日休了一天年休假，但不清楚是2019年度的还是2018年度的年休假，同意将此一天年休假扣除；原告主张被告全部年休假已休完，并提交了《中信健康2019年春节放假通知》、《关于职能部门2020年春节放假的通知》、《中信健康员工年假休假记录表》、2018年12月、2019年1-2月《工资发放明细》、《薪金确认表》、《管理中心考勤汇总表》、2020年1-2月《工资发放明细》、《请休假申请单》、企业微信年假申请记录、《管理中心考勤汇总表》证据予以证明。原告对上述证据中签名的真实性予以确认，对《请休假申请单》有涂改的部分不予确认。本院认为，被告虽对《请休假申请单》部分有涂改的不予确认，但《请休假申请单》与《中信健康2019年春节放假通知》、《关于职能部门2020年春节放假的通知》、《中信健康员工年假休假记录表》、《工资发放明细》、《薪金确认表》、《管理中心考勤汇总表》、企业微信年假申请记录、《管理中心考勤汇总表》相互印证，故本院对该证据予以采信。经核算，被告已休完2018年8天年休假。根据《关于审理涉新冠肺炎疫情劳动人事争议案件若干问题的解答》的通知，2020年2月3日至9日受疫情影响延迟复工期间，用人单位已安排劳动者使用带薪年休假的按相关假的规定支付其工资。根据原告提交的《2020年2月工资发放明细》，原告已安排被告2020年2月休2019年年休假8天。综上，原告应支付被告2019年2天（10天-8天）未休年休假工资、2020年1天（62天÷365天×10天）未休年休假工资，故原告应支付被告2019年、2020年未休年休假工资3158.36元（11449.07元÷21.75天×3天×200%)。六、关于2019年1月1日至2020年3月2日期间的年底双薪工资的问题：被告主张原告每年均有发放年底双薪即十三薪，且原告已就被告2019年度的十三薪进行了纳税申报，故要求原告支付2019年度及2020年度的年底双薪工资。原告为此提交了完税证明及纳税记录、纳税清单、收入纳税明细查询及工资银行流水证据予以证明。原告对上述证据的真实性均予以确认，但辩称双方未就年底双薪工资进行明确的书面约定，该年底双薪工资的发放系原告视全年经营情况酌情向员工统一发放，2019年度因原告整体经营状况不佳，业绩严重下滑，故原告的全部员工均未享有该项年底双薪工资。本院认为，原告主张被告的年底双薪与其经营状况挂钩，在历年均向被告发放年底双薪的情形下，原告应举证证明其经营状况对年底双薪的影响，原告并未就此举证，应承担举证不能的不利法律后果，且原告已对被告2019年度的年底双薪进行了纳税申报，仲裁裁决原告支付被告2019年度的年底双薪工资10000元，未超过法定标准，本院予以维持。根据《深圳市员工工资支付条例》第十四条的规定，劳动关系解除时，员工年终奖等支付周期未满的工资，按照员工实际工作时间折算计发，故原告应支付被告2020年1月1日至3月2日期间的年底双薪工资1698.63元（10000元÷365天×62天），以上合计11698.63元。七、关于律师费的问题：被告因本案支付律师费5000元，根据相关法律规定，结合被告的胜诉比例，原告应支付被告律师费3743元[(171736.05元+6361.6元+353.66元+3158.36元+11698.63元)÷(195000元+12551元+15000元+23172元＋12500元）］×5000元。八、原告的仲裁请求：1、原告支付违法解除劳动合同的赔偿金195000元；2、原告支付2020年2月1日至2020年3月2日期间的工12551元；3、原告支付2019年1月1日至2020年3月2日期间的提成工资15000元；4、原告支付2018年度、2019年度、2020年度未休年休假工资23172元；5、原告支付2019年1月1日至2020年3月2日期间的年底双薪工资12500元；6、原告支付律师费5000元；7、原告致远门诊部就上述请求承担连带责任。九、仲裁结果：深劳人仲案[2020]3399号仲裁裁决如下：1、原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金171736.05元；2、原告支付被告2020年2月1日至2月29日期间的工资差额6361.6元及2020年3月1日至3月2日期间的工资差额353.66元；3、原告支付被告2018、2019、2020年度未休年休假工资18950.18元；4、原告支付被告2019年1月1日至2020年3月2日期间年底双薪11698.63元；5、原告支付被告律师费4048.83元；5、驳回被告其他仲裁请求。十、原告诉讼请求：1、原告无须支付被告违法解除劳动合同的赔偿金171736.05元；2、原告无须支付被告2020年2月1日至2月29日期间的工资差额6361.6元及2020年3月1日至3月2日期间的工资差额353.66元；3、原告无须支付被告2018、2019、2020年度未休年休假工资18950.18元；4、原告无须支付被告2019年1月1日至2020年3月2日期间年底双薪11698.63元；5、原告无须支付被告律师费4048.83元；5、被告承担本案诉讼费用。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条、第八十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告中信健康（深圳）投资管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告吕曙光违法解除劳动合同的赔偿金171736.05元；二、原告中信健康（深圳）投资管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告吕曙光2020年2月1日至2月29日期间的工资差额6361.6元及2020年3月1日至3月2日期间的工资差额353.66元；三、原告中信健康（深圳）投资管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告吕曙光2019年、2020年未休年休假工资差额3158.36元；四、原告中信健康（深圳）投资管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告吕曙光2019年1月1日至2020年3月2日期间年底双薪11698.63元；五、原告中信健康（深圳）投资管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告吕曙光律师费3743元；六、驳回原告中信健康（深圳）投资管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 叶 冰二〇二〇年九月七日书记员 黄雅诗