广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）粤01执异651号申请人（申请执行人）：广州爱泊诗文化策划有限公司，住所地：广州市南沙区丰泽东路**（自编**楼）X1301-A2782（仅限办公用途）（JM）。法定代表人：陈婕妤，职务：总经理。委托诉讼代理人：何伟航，广东穗卫律师事务所律师。被执行人：万企乐（广州）网络科技公司，住，住所地：广州市天河区临江大道**之二6库**之三/div>法定代表人：张少芳。第三人：乐淘科技（广州）有限公司，住所地，住所地：广州市天河区黄埔大道中****，**，**，**公用途）。法定代表人：陆翔龙,职务：董事长。委托诉讼代理人：张朋，广东恒益律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜欣，广东恒益律师事务所律师。第三人：陆翔龙，男，1964年1月20日出生，汉族，住广东省茂名市茂**。委托诉讼代理人：张朋，广东恒益律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜欣，广东恒益律师事务所律师。第三人：车林泽，男，1981年8月8日出生，汉族，住广东省高州市。第三人：张少芬，女，1971年12月19日出生，汉族，住广东省。第三人：吴坤城，男，1985年12月21日出生，汉族，住广东省惠来县。本院执行的申请执行人广州爱泊诗文化策划有限公司（下称爱泊诗公司）与被执行人万企乐（广州）网络科技公司（下称万企乐公司）服务合同纠纷一案，执行依据为（2019）穗仲案字第1774号仲裁裁决。由于被执行人未履行生效法律文书所确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院于2020年9月10日以（2019）粤01执5135号立案执行。经本院强制执行，暂未发现被执行人有可供执行的财产，2019年10月30日，裁定本院（2019）粤01执5135号案终结本次执行程序。现申请执行人爱泊诗公司申请追加第三人乐淘科技（广州）有限公司（下称乐淘科技公司）、陆翔龙、车林泽、张少芬、吴坤城为本案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年9月7日对该案进行了听证，爱泊诗公司的委托诉讼代理人何伟航，陆翔龙、乐淘科技公司的共同委托诉讼代理人张朋参加了听证，本案现已审查终结。申请人爱泊诗公司向本院提出书面申请，请求追加第三人陆翔龙为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在30万元范围内对该案债务承担责任；追加第三人乐淘科技公司为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在70万元范围内对该案债务承担责任；追加第三人车林泽为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在70万元范围内对该案债务承担责任；追加第三人吴坤城为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在39万元范围内对该案债务承担责任；追加第三人张少芳为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在990万元范围内对该案债务承担责任。事实与理由：根据广州仲裁委员会（2019）穗仲案字第1774号裁决书，被执行人万企乐公司应向爱泊诗公司支付顾问服务费62000元、违约金（违约金以欠付服务费62000元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年5月16日起计算至实际清偿之日止，且以欠付服务费62000元为限）、律师费9000元,以及仲裁费4293元。经法院强制执行【执行案号：（2019）粤01执5135号】，因被执行人暂无财产可供执行，已裁定终结本次执行。被执行人万企乐公司于2017年7月3日成立，原股东为陆翔龙、乐淘科技公司，其中陆翔龙认缴出资额为30万元、乐淘科技公司认缴出资额为70万元，认缴出资时间为2027年12月31日；2017年12月20日，经核准准予变更股东为车林泽、吴坤城，其中吴坤城认缴出资额为30万元、车林泽认缴出资额为70万元，认缴出资时间延长至2045年12月31日；2019年3月26日，经核准准予变更股东为吴坤城、张少芳，其中吴坤城认缴出资额为1万元、张少芳认缴出资额为99万元。2019年4月19日，被执行人万企乐公司召开股东会决议，将公司注册资本由100万元变更为1000万元，其中吴坤城认缴出资额为10万元、张少芳认缴出资额为990万元。基于以上事实，爱泊诗公司认为，被执行人万企乐公司的股东于2017年12月20日从陆翔龙、乐淘科技公司变更为车林泽、吴坤城，2019年3月26日变更股东为吴坤城、张少芳，上述两次股权转让前原股东均未履行出资义务，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”、第十九条：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”的规定，因被执行人万企乐公司经强制执行后仍不能清偿生效法律文书确定的债务，陆翔龙、乐淘科技公司、车林泽未依法履行出资义务即转让股权，陆翔龙应在未依法出资30万元范围内、乐淘科技公司在未依法出资70万元范围内、车林泽在未依法出资70万元范围内、吴坤城在未依法出资39万元范围内、张少芳在未依法出资990万元的范围内对被执行人万企乐公司的债务承担连带清偿责任。为维护爱泊诗公司的合法权益，特向广州市中级人民法院申请追加被申请人陆翔龙、乐淘科技公司、车林泽、吴坤城、张少芳为（2019）粤01执5135号案的被执行人。为此，爱泊诗公司提交了以下证据：1、（2019）穗仲案字第1774号裁决书、裁决书送达证明；2、（2019）粤01执5135号执行裁定书；3、准予变更登记（备案）通知书穗工商（天）内变字【2019】第06201903275244号；4、准予设立（开业）登记通知书、乐淘（广州）品牌经营管理有限公司（下称乐淘管理公司）章程（公司设执行董事）；5、股权转让协议；6、2012年12月20日乐淘管理公司股东会决议及公司章程修正案；7、《准予变更登记（备案）通知书》穗工商（天）内变字【2017】第06201712260458号，；8、股权转让协议；9、2019年3月26日股东会决议、万企乐公司章程；10、《准予变更登记（备案）通知书》穗工商（天）内变字【2019】第06201903275244号；11、2019年4月19日股东会决议、万企乐公司章程；12、《准予变更登记（备案）通知书》穗工商（天）内变字【2019】第06201904196150号。第三人陆翔龙、乐淘科技公司答辩称：第一，涉案债务发生在陆翔龙、乐淘科技公司股权转让之后，陆翔龙、乐淘科技公司在2017年12月20日就已经进行了股权转让，在期间并没有实际经营公司对涉案债务的产生不应承担任何责任。第二，是陆翔龙和乐淘科技公司的出资期限到期日是2027年的12月31日，那么在进行股权转让时，该两人的出资义务尚未到期，并不属于爱泊诗公司在追加申请书当中所述的《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题规定》第十九条所规定的，其股东未依法履行出资义务，即转让股权的情形。第三，陆翔龙以及乐淘科技公司的出资期限到本案的听证之日实际上都还没有到期，债权人是可以通过公开可查的途径进行查询的。爱泊诗公司也提交了其在工商行政部门所查询的公司章程等材料，如果爱泊诗公司现在要求陆翔龙以及乐淘科技公司提前缴纳出资，将损害公司股东之间的契约自由和意思自治，也影响工商行政部门的公示公信力。第四，现目前有法律明文规定的，股东出资可以提前到期的情形，仅包括了企业破产法第三十五条，以及《最高人民法院关于适用若干问题规定》第二十二条，这两条是明确规定，股东出资提前到期的情形，即公司破解散以及破产的情形，本案明显不符合上述规定，并不存在公司破产或者是解散这样的情况。第五，陆翔龙、乐淘科技公司通过爱泊诗公司所提交的证据显示，对于原持有的股权，转让对价是0元转让，即陆翔龙、乐淘科技公司并没有通过股权转让进行获利，因此不宜对转让之后经营过程中所产生的债务承担补充责任。最后，实际上被执行人目前还正常营业当中，本案的债权标的金额也比较小，不宜要求股东提前缴纳出资。第三人车林泽、张少芬经本院合法传唤无理由未到庭参加听证，亦未提交相关证据。因庭前爱泊诗公司无法提供吴坤城的身份证信息或经常居住地信息，庭前未对吴坤城进行传唤。本院查明，关于爱泊诗公司与乐淘管理公司服务合同纠纷一案，中国广州仲裁委员会于2019年7月19日作出（2019）穗仲案字第1774号仲裁裁决，裁决如下：（一）乐淘管理公司向爱泊诗公司支付顾问服务费62000元；（二）乐淘管理公司应向爱泊诗公司支付违约金（违约金以欠付服务费62000元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年5月16日起计算至实际清偿之日止，且以欠付服务费62000元为限）；三、乐淘管理公司补偿爱泊诗公司律师费9000元；（四）本案仲裁费11900元，由爱泊诗公司承担7607元，由乐淘管理公司承担4293元（该费用已由爱泊诗公司预缴，本会不作退还，乐淘管理公司应承担部分由乐淘管理公司迳付爱泊诗公司）。上述仲裁裁决生效后，因被执行人未履行仲裁裁决确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院于2020年9月10日以（2019）粤01执5135号立案执行。经采取多方执行措施，因未发现被执行人有可供执行的财产，本院于2019年10月30日裁定（2019）粤01执5135号案终结本次执行程序。另查明，申请人提交的被执行人万企乐公司的工商内档资料等证据材料显示：2017年7月3日，乐淘管理公司核准登记成立，注册资本100万元，其中股东陆翔龙认缴出资数额为30万元，股东广州乐淘盛势网络科技有限公司（下称乐淘盛势公司）认缴出资数额为70万元，出资时间均为2027年12月31日。乐淘盛势公司于2018年8月6日名称变更为乐淘科技公司。2017年12月20日，股东陆翔龙将30万元出资转让给吴坤城，转让金为0元。同日，股东乐淘盛势公司将70万元出资转让给车林泽，转让金为0元。上述股权转让经过股东会100%表决通过，乐淘管理公司的公司章程载明变更后的股东车林泽、吴坤城的出资时间均变更为2045年12月31日。2019年3月26日，股东车林泽将70万元出资以0元转让给张少芬，吴坤城将29万元出资以0元转让给张少芬。上述股权转让已经过股东会100%表决通过。万企乐公司的公司章程同时约定，变更后的股东张少芬的出资时间变更为2045年12月31日。2019年3月28日，乐淘管理公司名称变更为万企乐公司，同日，股东由车林泽、吴坤城变更为张少芬、吴坤城。2019年4月19日，万企乐公司召开股东会，并表决100%通过，同意注册资本变更为1000万元，变更后股东情况为：张少芬出资990万元，占99%股权；吴坤城出资10万元，占1%股权。2019年4月22日，万企乐公司进行工商变更登记，其注册资本由100万元变更为1000万元。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，因未发现被执行人万企乐公司有可供执行的财产，本院已裁定（2019）粤01执5135号案终结本次执行程序，而申请人爱泊诗公司提供的被执行人万企乐公司的工商档案资料显示，陆翔龙与乐淘科技公司作为被执行人万企乐公司的原始股东，未依法履行出资义务且将其股权以0元的价格分别转让给吴坤城与车林泽；车林泽与吴坤城受让股权后，亦未依法履行出资义务并将全部或大部分股权以0元的价格转让给张少芬；张少芬受让股权后，至今未依法履行出资义务。依照上述司法解释的规定，申请人爱泊诗公司申请追加未缴纳出资的股东及未依法履行出资义务即转让股权的原股东为被执行人，在未缴纳出资范围内承担责任，依法有据，应予支持。第二，第三人陆翔龙、乐淘科技公司认为涉案债务发生在其股权转让之后，且其认缴出资尚未到期，但《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》并未规定上述情形可以免除未缴纳出资的股东的法律责任，故第三人陆翔龙、乐淘科技公司的上述抗辩理由不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十条的规定，裁定如下：一、追加陆翔龙为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在未缴纳出资30万元范围内对万企乐（广州）网络科技公司在本案中的债务承担清偿责任。二、追加乐淘科技（广州）有限公司为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在未缴纳出资70万元范围内对万企乐（广州）网络科技公司在本案中的债务承担清偿责任。三、追加车林泽为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在未缴纳出资70万元范围内对万企乐（广州）网络科技公司在本案中的债务承担清偿责任。四、追加吴坤城为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在未缴纳出资30万元范围内对万企乐（广州）网络科技公司在本案中的债务承担清偿责任。五、追加张少芬为（2019）粤01执5135号案的被执行人，在未缴纳出资990万元范围内对万企乐（广州）网络科技公司在本案中的债务承担清偿责任。六、陆翔龙、乐淘科技（广州）有限公司、车林泽、吴坤城、张少芬对上述第一、二、三、四、五项债务的承责总额以1000万元为限。七、驳回申请人广州爱泊诗文化策划有限公司的其它追加请求。异议人、当事人对裁定不服，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长 黄 征审判员 胡伟东审判员 叶洁靖二〇二〇年九月三十日书记员 莫乔珍