广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤03民终5990号 上诉人（互诉原告）：深圳市张小枫商业设计有限公司，住所地深圳市南山区沙河街道华侨城创意园****2020,统一社会信用代码:91440300594304027Y。 法定代表人：张小枫，总经理。 委托诉讼代理人：周诚祯，广东茂亨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：乔迪，广东茂亨律师事务所实习律师。 被上诉人（互诉被告）：朱家莹，女，1978年11月5日出生，汉族，，住所地广东省深圳市 上诉人深圳市张小枫商业设计有限公司（以下简称“张小枫公司”）因与被上诉人朱家莹劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初21279号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张小枫公司上诉请求：1.判令撤销（2019）粤0305民初21279号民事判决。依法改判支持张小枫公司的全部诉讼请求或者发回重审。2.判令朱家莹承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：1.朱家莹尚未进行工作交接，张小枫公司有权要求朱家莹办理完离职交接手续后再向其支付2019年5月1日至2019年5月9日的工资。朱家莹在2019年5月9日提出离职后，当天把自己电脑所有文件全部删除。由于朱家莹只进行了物品上的交接，并没有进行工作上的交接，所以张小枫公司才未向其发放2019年5月份工资。根据《劳动合同法》第五十条的规定，朱家莹向张小枫公司办理工作交接是其应向公司履行的离职义务。恳请法院确认朱家莹办理完毕离职交接手续后，张小枫公司才向其支付2019年5月1日至2019年5月9日的工资3197.46元。2.一审法院认定朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日期间休息日加班小时数为67小时、平时加班小时数为63.5小时与事实有重大出入，认定事实存在错误。朱家莹在职期间准确的加班时间为工作日加班58小时、休息日加班27.5小时。且截至朱家莹离职前，张小枫公司已经向其足额支付加班工资，并不存在拖欠加班工资的情况，一审法院判决张小枫公司向朱家莹支付平时加班工资及休息日加班属于认定事实存在错误。张小枫公司处实施标准工时制。双方在劳动仲裁及一审期间均已确认：张小枫公司处上班时间是每天上午10:00至12:30，下午14:00至19:00，每天正常工作7.5小时，每周至少休息1天，每周工作超过40小时部分算加班。如下班后需继续加班，从20:00后开始计算加班时间。加班享受定额餐补及交通补贴。同时，按照法律规定每天工作超过8小时部分才计算平时加班，每周累计工作超过40小时后周六日工作未调休才计算休息日加班。朱家莹根据钉钉打卡截图统计的加班时间存在明显错误，其错误的将每天7.5小时以外的工作时间均计算为平时加班时间，错误的将周六、周日的所有上班时间均计算为周末加班时间，且未完全扣减迟到、调休、缺勤的情况，最终得出平时加班113.5小时，休息日加班60小时的错误结论。经张小枫公司统计后可知：朱家莹在职期间工作日累计加班58小时、休息日累计加班27.5小时，加班工资合计为人民币9798元。一审法院却未根据双方在一审时提交的证据仔细核算加班时间，而直接认定朱家莹休息日加班67小时、平时加班63.5小时。严重不符合事实和证据。张小枫公司的加班工资一直以“加班福利及其他福利”和“加班补贴”的形式分别支付给朱家莹。张小枫公司首先会对朱家莹加班时间安排调休，调休不了时支付加班工资，所以加班工资有时未及时按月对应统计和发放。截止朱家莹离职前，张小枫公司已向朱家莹支付的“加班工资”5334.04元和“加班补贴”5255.9元，共计人民币10589.94元。在一审庭审时，朱家莹也已确认上述所有费用均已收到。所以，张小枫公司已经向朱家莹足额支付加班工资，并不存在拖欠加班工资的情况。3.朱家莹系主动辞职，一审法院认定系张小枫公司提出且经双方协商一致解除劳动关系属于事实认定错误。朱家莹工作期间设计文案及软文一直无法达到张小枫公司的要求，且朱家莹在安排部门工作时，将全部工作都分配给部门其他员工，对于部门员工工作上的困难给不了任何实质性帮助。基于朱家莹的表现，张小枫公司于2019年5月9日找朱家莹谈话，要求其予以改正，但朱家莹当场提出辞职，并说“公司既然不认可我的工作能力，那我工作内容就没必要交接了”，随后删除了个人工作电脑里全部工作资料，并当天找张小枫公司人事办理离职手续。张小枫公司从未辞退朱家莹，也未向朱家莹发出过解除或辞退通知。朱家莹在深劳人仲案（2019）9178号案件庭审笔录中亦确认其在2019年4月份已经开始和新公司接洽，并且其他公司已经给朱家莹出具offer，也进一步证明了朱家莹系主动辞职的事实。一审法院认定系张小枫公司提出且经双方协商一致解除劳动关系属于事实认定错误。 朱家莹未进行答辩。 张小枫公司向一审法院起诉请求：1.确认张小枫公司在朱家莹办理离职交接手续后才向支付朱家莹2019年5月1日至2019年5月9日正常工作时间工资3197.46元；2.张小枫公司无须支付朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日期间休息日加班工资9241.38元；3.张小枫公司无须支付朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日期间延长工作时间加班工资差额3665.96元；4.张小枫公司无须支付朱家莹2019年5月未报销车费、餐费154元；5.张小枫公司无须支付朱家莹解除劳动合同的经济补偿金6000元；6.朱家莹承担本案诉讼费用。 朱家莹向一审法院起诉请求：1.张小枫公司支付2018年12月6日至2019年5月9日期间克扣的工资10675元；2.张小枫公司支付5月未报销车费、餐费154元；3.张小枫公司支付2018年12月6日至2019年5月9日期间休息日加班工资10674元；4.张小枫公司支付2018年12月6日至2019年5月9日期间延长工作时间加班工资13563元；5.张小枫公司支付违法解除劳动合同赔偿金15000元以及未提前一个月通知解除合同代通知金15000元。 一审法院查明事实及相关认定：一、入职时间：2018年12月6日。二、离职时间：2019年5月9日。三、双方签订劳动合同期限：2018年12月6日至2021年12月31日。四、工作岗位：品牌经理。五、工资情况：朱家莹主张其试用期的工资为12000元/月，试用期为三个月，试用转正后工资为15000元/月，并提供《劳动合同》和《入职通知邮件》予以证明其主张。张小枫公司主张依据双方签订的《劳动合同》约定的工资为12000元/月，且朱家莹在职期间都是按照12000元/月发放，朱家莹没有提出过异议。经查，双方签订的《劳动合同》记载：“乙方在试用期内月薪为12000元”；“乙方转正后的月薪依据考核情况再议”。张小枫公司对朱家莹提供的《入职通知邮件》不予确认，因该通知书为邮件打印件，未经公证，一审法院亦无法确认其真实性。朱家莹未提供其他有效证据证明其主张。因此，一审法院依据双方签订的《劳动合同》确定朱家莹的工资为12000元/月。六、关于2019年1月1日至2019年5月9日期间正常工作时间工资的问题：朱家莹主张上述期间正常工作时间工资由两部分组成：2019年1月至2019年4月期间转正后工资差额及2019年5月工资。经查，朱家莹《银行流水》显示：朱家莹税前月工资不低于12000/月。故朱家莹关于2019年1月至2019年4月期间转正后工资差额的主张一审法院不予支持。关于2019年5月工资双方确认金额为3197.46元，一审法院予以支持。七、关于2018年12月6日至2019年5月9日期间休息日加班工资以及2018年12月6日至2019年5月9日期间正常工作时间加班工资的问题：朱家莹主张其上述期间存在加班，张小枫公司未支付加班工资。朱家莹提供《“钉钉”考勤软件截图》及《考勤制度截图》予以证明其主张。经查，《考勤制度截图》记载：“小枫设计全体员工每个工作日工作时间为：周一至周五上午10:00-12:30下午14:00-19:00”；“20:00后开始计算加班，超过20:00餐补20元/人/次，公司统一订餐除外”；“超过22:30下班可以报销打车费，定额报销交通补每人每次70元”，同时双方确认每天工作7.5小时，每周至少休息一天，每周工作超过40小时部分计算加班。根据双方确认的《“钉钉”考勤软件截图》，朱家莹存在休息日加班的事实。一审庭审后，张小枫公司、朱家莹双方重新统计加班时间，并向一审法院提交书面意见。朱家莹书面确认其上述期间休息日加班小时数为67小时，与张小枫公司在仲裁时陈述一致，故一审法院予以采信。因此，张小枫公司应当支付朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日休息日加班工资9241.38元。（12000元÷21.75天÷8小时×67小时×200%）朱家莹书面意见中统计其2018年12月6日至2019年5月9日期间平时加班小时数为63.5小时，经一审法院核算与《“钉钉”考勤软件截图》和《考勤制度截图》内容对应，一审法院予以采纳。同时，依据公平原则以及《考勤制度截图》内容和《工资表》，张小枫公司已经支付的加班相关餐费及交通费用5334.04元应当扣除。因此，张小枫公司应当支付朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日正常工作时间加班工资差额为1234.93元（12000元÷21.75天÷8小时×63.5小时×150%-5334.04元）。八、关于2019年5月未报销车费、餐费的问题：朱家莹要求张小枫公司支付朱家莹2019年5月未报销车费、餐费154元，并提供相关车费票据予以证明其主张。依据双方确认的《“钉钉”考勤软件截图》和《考勤制度截图》，朱家莹2019年5月存在的加班天数及依据《考勤制度截图》可以报销的车费、餐费金额不低于朱家莹的主张。因此，朱家莹要求张小枫公司支付2019年5月未报销车费、餐费154元的主张，一审法院予以支持。九、关于离职原因及经济补偿金的问题：朱家莹主张是张小枫公司无故辞退朱家莹，但朱家莹未提供有效证据予以证明其主张。张小枫公司主张朱家莹系主动辞职，亦未提供有效证据予以证明其主张。鉴于双方均无法证明朱家莹的离职原因，一审法院视为由张小枫公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，张小枫公司应当支付朱家莹解除劳动合同的经济补偿金6000元。（12000元×0.5）因此，朱家莹关于未提前一个月通知解除合同代通知金的请求于法无据，一审法院不予支持。十、张小枫公司于一审开庭前为朱家莹开具《离职证明》，朱家莹一审当庭撤回第七项关于要求张小枫公司开具《离职证明》的仲裁请求。十一、仲裁结果：深南劳人仲案[2019]1512号仲裁裁决：1.张小枫公司支付朱家莹2019年5月1日至2019年5月9日正常工作时间工资3197.46元；2.张小枫公司支付朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日期间休息日加班工资9241.38元；3.张小枫公司支付朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日期间延长工作时间加班工资差额3665.96元；4.张小枫公司支付朱家莹2019年5月未报销车费、餐费154元；5.张小枫公司支付朱家莹解除劳动合同的经济补偿金6000元；6.准予朱家莹撤回关于要求张小枫公司开具《离职证明》的仲裁请求；7.驳回朱家莹的其他申请请求。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、张小枫公司应于判决生效之日起十日内支付朱家莹2019年5月1日至2019年5月9日正常工作时间工资3197.46元；二、张小枫公司应于判决生效之日起十日内支付朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日期间休息日加班工资9241.38元；三、张小枫公司应于判决生效之日起十日内支付朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日正常工作时间加班工资差额1234.93元；四、张小枫公司应于判决生效之日起十日内支付朱家莹解除劳动合同的经济补偿金6000元；五、张小枫公司应于判决生效之日起十日内支付朱家莹2019年5月未报销车费、餐费154元；六、驳回张小枫公司的其他诉讼请求；七、驳回朱家莹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。张小枫公司起诉的案件受理费5元，由张小枫公司负担；朱家莹起诉的案件受理费5元，由朱家莹负担。 本院经审理查明，一审查明的事实无误，本院予以确认。 本院经审理认为，双方之间的劳动关系合法有效，双方的合法权益均应受法律法规的保护。本案上诉争议焦点为朱家莹加班工资数额以及张小枫公司是否应支付朱家莹解除劳动关系经济补偿金。关于加班工资，张小枫公司对原审认定的朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日平时加班时间63.5小时，休息日加班时间67小时有异议，认为应为工作日加班58小时，休息日加班27.5小时。张小枫公司认为原审错误将每天7.5小时以外的工作时间均计算为平时加班时间，错误的将周六、周日的所有上班时间均计算为周末加班时间，且未完全扣减迟到、调休、缺勤的情况。对此本院认为，迟到、缺勤属于违纪行为，张小枫公司可以规章制度予以处罚，但要将迟到、缺勤时间折抵加班时间没有法律依据，双方对此也没有约定，对其主张本院不予采纳。关于调休，张小枫公司并未提交充分证据证明调休的事实，故张小枫公司关于调休折抵休息日加班的主张本院不予采纳。张小枫公司在仲裁时认可平时加班87小时，原审在认定平时加班工资时已经考虑了双方约定“每天正常工作7.5小时，每周工作40小时以外部分算加班”的情形，将平时加班时间调整为63.5小时，原审认定并无错误，有《“钉钉”考勤软件截图》及《考勤制度截图》予以证明，本院予以确认。原审关于朱家莹2018年12月6日至2019年5月9日平时加班工资和休息日加班工资计算方式及计算数额均正确，本院予以确认。张小枫公司应当支付朱家莹平时加班工资差额1234.93元、休息日加班工资9241.38元。关于解除劳动关系经济补偿金，朱家莹主张张小枫公司无故辞退，张小枫公司主张朱家莹主动辞职，双方均未提交充分证据予以证明。鉴于双方劳动关系事实上已经解除的事实，原审根据相关规定，将本案劳动关系的解除视为由张小枫公司提出，双方协商一致解除并无不当，本院予以确认。张小枫公司主张朱家莹2019年5月9日谈话时朱家莹当场提出了辞职，但未提交充分证据证明，本院不予采信。综上，张小枫公司应当支付朱家莹解除劳动关系经济补偿金6000元。关于张小枫公司认为依据劳动合同法第五十条朱家莹不交接可以不支付2019年5月1日至9日工资的主张，本院认为劳动合同法第五十条规定经济补偿在办理工作交接时支付，只是规定了经济补偿金的支付时间，并不能得出朱家莹不交接工作时张小枫公司可以不支付工资或经济补偿金的责任。工资支付是用人单位的法定义务，劳动者不办理工作交接，用人单位可以不开具离职证明等作为抗辩，但不能以拒绝支付工资作为抗辩。故张小枫公司应当支付朱家莹2019年5月1日至9日工资3197.46元。关于未报销车费、餐费154元，双方均未对此提起上诉，本院予以确认。综上，深圳市张小枫商业设计有限公司上诉请求均不成立。原审认定事实清楚,适用法律正确,处理妥当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由上诉人深圳市张小枫商业设计有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张   睿 审判员 聂   效 审判员 黄 玮 娜 二〇二〇年九月三十日 书记员 吕周(兼)