广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1303民初1362号原告：惠州辉煌涂料有限公司，住所地惠州市惠阳区新圩镇塘吓坑塘，统一社会信用代码914***********958K。法定代表人：赖有发，总经理。诉讼代理人：江光华、钟泉，广东若庭律师事务所律师。被告：东莞市艺品佳家具有限公司，住所地东莞市企石镇东山村永发工业区********，统一社会信用代码91441900MA510Y7N2U。法定代表人：王某1。被告：王某1，男，汉族，1970年11月14日出生，户籍地址河南省商城县******方塆组，公民身份号码413************252。被告：陆宏军，男，汉族，1974年10月24日出生，户籍地址河南省商城县******胡围组，公民身份号码413************234。原告惠州辉煌涂料有限公司诉被告东莞市艺品佳家具有限公司（以下简称为“艺品佳公司”）、被告王某1、被告陆宏军买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月2日公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人钟泉到庭参加了诉讼，被告经本院依法传票传唤均未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.判令被告艺品佳公司向原告支付货款205789元和违约金13170.5元（以205789元为基数，按照日千分之一的标准计算，自2019年8月6日起计至货款全部付清之日止，暂计至2019年10月8日）；2.判令被告陆宏军在认缴出资2400000元的范围内对第一项诉讼请求承担补充清偿责任；3.判令被告王某1在认缴出资2600000元的范围内对第一项诉讼请求承担补充清偿责任。事实与理由：2019年4月25日，原告和被告艺品佳公司签订《油漆采购协议》，约定被告艺品佳公司向原告订购木器油漆产品。合同订立之后，原告依照合同约定向被告艺品佳公司供应了多批油漆。2019年8月5日，原告和被告对账确认2019年5月份油漆的货款为106020元，2019年6月份油漆的货款为70819元，2019年7月份货款为28950元，合计205789元。原告亦向被告艺品佳公司开具了前述金额的增值税专用发票三张。另外，被告艺品佳公司的注册资本为500万元，被告王某1、被告陆宏军系被告艺品佳公司的股东，其中被告王某1认缴出资240万元，被告陆宏军认缴出资260万元，该出资均未实缴。原告认为，原告和被告艺品佳公司的买卖合同关系合法有效，被告艺品佳公司应当依照约定向原告支付货款。被告王某1、被告陆宏军作为被告艺品佳公司的股东，应当在认缴出资的范围内对被告艺品佳公司的债务承担补充清偿责任。原告为维护自身合法权益，特提起民事诉讼，请人民法院依法处理。原告对其诉称提交了如下证据：1.油漆采购协议；2.2019年5月对账单和送货单；3.2019年6月对账单和送货单；4.2019年7月对账单和送货单；5.增值税专用发票；6.收款委托书；7.公司章程。三被告均未作答辩，均未提供证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的《油漆采购协议》及收款委托书分别加盖有被告艺品佳公司的公章和财务章，并有送货单、对账单和增值税发票予以佐证，证据之间相互印证，形成完整的证据链，而三被告经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃抗辩和质证的权利，故本院对原告提供的证据予以采信。根据上述证据显示，2019年4月25日，原告和被告艺品佳公司签订一份《油漆采购协议》，约定被告艺品佳公司向原告订购木器油漆产品，在原告给予其120万元的信用额度内，被告艺品佳公司可以使用月结90天的方式结算货款，超出信用额度的部分应先付款后发货，被告艺品佳公司到期的应付货款若未付清，应按日向原告支付所欠货款总额的0.1%作为违约金……，合同还对其他方面作出了约定。合同订立之后，原告依照合同约定向被告艺品佳公司供应了多批油漆，双方分别就2019年5月份、6月份、7月份的货款进行了对账。2019年5月份对账金额为106020元，2019年6月份对账金额为70819元，2019年7月份对账金额为28950元。上述对账单下方客户确认处均载明“已核对”等字样并有被告艺品佳公司张姓财务签名，其中2019年5月份的对账单还加盖有被告艺品佳公司公章。2019年7月10日，原告向被告开具了两张增值税专用发票，金额分别为106020元、70819元。2019年8月5日，原告向被告开具了金额为28950元的增值税专用发票，并于同日向被告出具一份《收款委托书》，其中载明原告委托被告艺品佳公司按以下资料转账付款收取被告艺品佳公司2019年5月份货款106020元，2019年6月份货款70819元，2019年7月份货款28950元，合计205789元。该《收款委托书》下方加盖有被告艺品佳公司的财务章，并有其法定代表人，即被告王某1的签名。另查明，原告提供的被告艺品佳公司的章程载明被告艺品佳公司的注册资本为5000000元，被告王某1、被告陆宏军系被告艺品佳公司的股东。其中被告陆宏军认缴出资2400000元，认缴时间2017年12月31日，实缴出资0元；被告王某1认缴出资2600000元，认缴时间2017年12月31日，实缴出资0元。原告提供的被告艺品佳公司的2018年度报告显示被告陆宏军认缴出资2400000元，认缴时间2037年12月31日，实缴出资860000元；被告王某1认缴出资2600000元，认缴时间2037年12月31日，实缴出资0元。被告艺品佳公司已被列入失信被执行人名单，其中（2020）粤1971执3864号、（2020）粤1971执20135号、（2019）粤1971执恢1216号案件均全部未履行。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担举证不利的后果”。本案中，原告对其提出的有关其与被告艺品佳公司存在买卖合同关系及被告艺品佳公司欠付原告货款205789元的主张提供了上述证据予以证实，证据之间相互印证，形成完整的证据链，原告已完成了相应举证责任。而被告经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃抗辩和质证的权利，故本院对原告主张的事实予以采信和确认。原告要求被告艺品佳公司支付货款205789元，具有事实和法律依据，本院予以支持。至于违约金的问题。被告艺品佳公司显已构成违约，理应承担违约责任。虽然双方在《油漆采购协议》中约定违约金为每日0.1%，但违约金的性质主要是以补偿性为主，以惩罚性为辅，法院应当合理调整裁量幅度，防止以意思自治为由而放任当事人约定过高的违约金。本案约定的违约金显然过高，原告未能举证证明因被告艺品佳公司的逾期付款行为导致了与其主张的违约金相当的实际损失，亦未举证证明其存在其他利益损失，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，结合双方有关月结90天的约定，本院对违约金计算标准及起算时间予以调整，即酌定违约金按月利率2%计算，以106020元为基数，自2019年9月1日起计至2019年9月30日止；以176839元为基数，自2019年10月1日起计至2019年10月31日止；以205789元为基数，自2019年11月1日起计至清偿之日止。至于被告王某1和被告陆宏军的责任承担问题，虽然被告王某1、被告陆宏军的出资认缴时间均为2037年12月31日，尚未届满，但本案被告艺品佳公司作为被执行人，现已被列入失信被执行人名单，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”之规定，结合被告王某1、被告陆宏军的出资情况，被告陆宏军应在未出资1540000元本息范围内、被告王某1应在未出资2600000元本息范围内对被告艺品佳公司的上述债务承担补充赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告东莞市艺品佳家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告惠州辉煌涂料有限公司支付货款205789元及违约金（按月利率2%计算，以106020元为基数，自2019年9月1日起计至2019年9月30日止；以176839元为基数，自2019年10月1日起计至2019年10月31日止；以205789元为基数，自2019年11月1日起计至清偿之日止）。二、被告陆宏军应在未出资1540000元本息范围内对被告东莞市艺品佳家具有限公司的上述债务承担补充赔偿责任。三、被告王某1应在未出资2600000元本息范围内对被告东莞市艺品佳家具有限公司的上述债务承担补充赔偿责任。四、驳回原告惠州辉煌涂料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2292元（已按规定减半收取），由被告东莞市艺品佳家具有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 邹思友二〇二〇年九月八日法官助理 文梦婷书 记 员 刘宇文