湖北省谷城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0625民初958号原告：胡某，男，汉族，1953年4月10日出生，住谷城县。委托诉讼代理人：刘元俊，谷城县冷集镇法律服务所法律工作者。被告：董某，女，汉族，1987年4月5日出生，住谷城县。被告：中国某保险股份有限公司。住所地：襄阳市高新区追日路汉北科技孵化园主楼**及附楼**。负责人：蒋某，该公司总经理。委托诉讼代理人：柏仁，该公司员工。原告胡某与被告董某、中国某保险股份有限公司（以下简称某保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2020年7月20日公开开庭进行了审理。原告胡某及委托诉讼代理人刘元俊、被告董某、被告某保险公司的委托诉讼代理人柏仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡某向本院提出诉讼请求：请求判令董某、某保险公司赔偿损失125513.5元；诉讼费用由董某、某保险公司承担。事实及理由：2019年10月27日16时10分许，胡某骑电动二轮车行至北辰大道与东二街延长线交叉路口200米处时，被董某驾驶的鄂Ｆ×××**号小型普通客车撞倒致伤。胡某受伤后，入住谷城县人民医院治疗53天。住院期间，某保险公司先行垫付医疗费。经谷城县银城司法鉴定所鉴定，胡某伤残等级为十级、十级，赔偿指数12%。事发前，胡某常年在其承包的一亩多菜地上种菜，以卖菜为生。因胡某索赔无果，故诉至人民法院，请求判如所述。某保险公司辩称，保险公司在保险范围内承担赔偿责任，前期垫付医疗费及护理费16360元应扣减，并不承担诉讼费、鉴定费。根据保险合同约定，应当扣除非医保用药及与交通事故无关的医疗费用。胡某已年满60周岁，加之卖菜需固定定场所，东升社区已经划分为社区，原告土地以种菜为生不符合实际情况，与社区证明不相符，其主张误工费的请求不能成立。交通费、精神抚慰金由人民法院依法酌定裁判。护理期限应以住院时间为准，鉴定意见确定护理期限为60日，胡某主张按照144天计算护理期限不符合客观事实。董某未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：某保险公司对胡某所举居住地社区证明、土地承包经营权证关联性提出异议，认为仅能证明胡某事发前照看孙子，不能证明胡某种菜。该证据能够证明胡某事发前家庭状况，因此与本案具有关联性，采信该组证据。某保险公司在申请重新鉴定后，不预交鉴定费用，视为放弃鉴定申请，因此采信胡某鉴定意见书。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月27日16时10分许，董某驾驶鄂Ｆ×××**号小型轿车，由谷城县城关镇南河三桥往谷城县人民医院方向行驶。当行至谷城县××北辰大道与东××街延长线交叉路口路段时，未注意观察，与胡某驾驶的电动二轮车相撞，致胡某受伤，车辆受损。谷城县公安局交通警察大队作出第420625120190000829号道路交通事故认定书，认定董某负事故的全部责任,胡某无责任。胡某受伤后，被送往谷城县人民医院治疗。当天，门诊医疗费为491元。此后，胡某住院治疗，于2019年12月9日出院，住院53天，住院医疗费为15883.30元。2019年11月2日，胡某在神经外科门诊诊疗，医疗费为40.50元。出院诊断：急性重型颅脑损伤；寰枢关节脱位，右侧第9-11肋骨骨折；右侧肩锁关节2度脱位，肩锁关节撕脱性骨折；头皮裂伤；高血压病、高血脂。出院医嘱：继续口服降压药、降脂、护脑药物；休息三个月，加强营养，专人护理；定期骨科门诊随访复查，右肩三个月后恢复差，可到骨科进一步治疗；禁辛辣食物，禁烟酒，不适随诊。胡某住院期间由其儿子护理。2020年3月27日，胡某在骨外科门诊疗，医疗费为437元。胡某交通事故发生前，以种菜、卖菜为生，兼顾照看孙子。事故发生后，某保险公司已支付16360元。2020年3月26日，胡某因鉴定在谷城县中医院复查伤情，支出267元。2020年5月8日，谷城银城法医司法鉴定所作出鄂谷城银城[2020]临鉴字第45号司法鉴定意见书,认定胡某右侧肩锁关节2度脱位、肩锁关节撕脱性骨折损伤程度构成十级伤残，脑外伤损伤程度构成十级伤残；赔偿指数12%；护理60日、营养60日。鉴定费为1560元。2018年10月29日，中国某财产保险股份有限公司襄州车商一部承保了鄂Ｆ×××**号小型轿车机动车交通事故责任强制保险和不计免赔率的机动车第三者责任险。商业第三者责任险保险限额为1000000元。车辆所有人为董加军，董某系借用车辆。在诉讼过程中，由某保险公司代替中国平安财产保险股份有限公司襄州车商一部参加诉讼，并承担保险责任。本院认为，某保险公司下级公司承保董某所驾鄂Ｆ×××**号小型轿车机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险。因此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，董某驾驶机动车发生交通事故后，某保险公司首先在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿；不足部分，由某保险公司根据商业第三者险保险合同赔偿；仍有不足部分，按照交通事故责任认定书认定的责任比例，由侵权人担责。胡某所举基层组织证明能够与土地承包经营权证相互佐证，结合本地菜农批发或零售卖菜习惯，根据日常生活经验判断，胡某在家种菜、卖菜并同时照看二个孙子符合常理。劳动权利与合法劳动年龄无关，因交通事故导致胡某收入减少，因此其主张误工费损失符合法律规定，参照本省农业人均收入标准计算误工费。根据胡某出院时身体状况、医嘱，本院对鉴定意见中确定的护理期限60日、营养期限60日不予采纳，认定胡某误工、营养期限、护理期限均为143天，误工费为13430.56元，诉讼请求范围内营养费为1820元。胡某未举出有效证据证明护理人员收入，因此本院参照本地护工收入标准计算护理费，诉讼请求范围内护理费为15229.5元。住院伙食补助费参照本地国家工作人员出差伙食补助标准计算，诉讼请求范围内住院伙食补助费为1060元。胡某定残时已67周岁，因此残疾赔偿金计算年限为13年，残疾赔偿金为53749.8元。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，根据本地经济发展状况、责任主体的责任承担能力，本院在4000元范围内支持胡某主张精神抚慰金的诉讼请求。胡某未举出有效证据证明交通费损失，因此对其主张交通费的诉讼请求不予支持。某保险公司未举出相关证据证明胡某非医保用药药费及治疗与交通事故损伤无关疾病治疗费用，因此对其主张不予赔付非医保用药药费及治疗与交通事故损伤无关疾病治疗费用的辩论意见不予采纳。2020年3月26日，胡某因鉴定支出的诊疗费，属于鉴定费范畴，应由侵权人董某承担。综上，胡某医疗费16851.8元、残疾赔偿金53749.8元、误工费13430.56元、护理费15229.5元、伙食补助费1060元、营养费为1820元；精神抚慰金4000元；合计损失为106141.66元。上述损失，由某保险公司承担赔偿责任，扣减已支付的16360元后，某保险公司还应赔偿89781.66元。胡某伤残鉴定费1560元及鉴定检查费267元,由董某承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条的规定，判决如下：一、中国某保险股份有限公司于本判决生效后十五日内赔偿胡某损失89781.66元。二、董某于本判决生效后十五内赔偿胡某损失1827元。三、驳回胡某的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费928元，由董某负担716.09元，由胡某负担211.91元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：襄阳市中级人民法院，账号17×××56。上诉人也可将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交纳。上诉人在上诉期限届满后七日内仍未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。当事人签收本判决书后，视为已向当事人送达了缴纳上诉案件受理费通知）。审 判 长  鲁忠民人民陪审员  郑月姣人民陪审员  李正敏二〇二〇年九月二十六日法官助理张海军书记员吴艳竹