山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终4095号上诉人（原审被告）：济宁市保安服务有限公司(以下简称保安公司)，统一社会信用代码91370800165920438X，住所地济宁市海关路**。法定代表人：王玉，总经理。委托诉讼代理人:许涛、芮桂珍，山东宏易律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜某，男，汉族，1963年4月21日出生，住鱼台县。委托诉讼代理人:张军，山东方宇律师事务所律师。原审被告：张某，男，汉族，1991年5月19日出生，住鱼台县。原审被告：泰山财产保险股份有限公司济宁中心支公司，统一社会信用代码913708005887797714，，住所地济宁北湖省级旅游度假区新城发展大厦**负责人：侯文明，副总经理。委托诉讼代理人：张玉华，山东圣和律师事务所律师。上诉人济宁市保安服务有限公司与被上诉人姜某、原审被告张某、泰山财产保险公司济宁中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服鱼台县人民法院（2019）鲁0827民初1613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。济宁保安服务有限公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判上诉人少赔偿被上诉人损失205846元。二、本案的诉讼费由被上诉人姜某承担。事实与理由:一、一审法院认定被上诉人姜某定残后的护理费金额错误，定残后的护理费金额应当认定为146000元(80元x365天x5年x1人)。鱼台县人民医院在2020年3月25日出具的诊断证明书载明的“日常需2人陪护”不具有客观性，不能作为认定被上诉人姜某在定残后日常需要2人陪护的依据。被上诉人姜某在鱼台县人民医院仅仅住院治疗1天便转至山东省立医院住院进行治疗，山东省立医院作为被上诉人的主治医院，治疗终结后并没有出具被上诉人日常需要2人陪护的意见。另外，济宁医学院司法鉴定中心在2019年10月31日作出被上诉人为完全护理依赖时，也没有作出被上诉人日常需要2人陪护的结论。鱼台县人民医院门诊部康复医学科并非是被上诉人的主要治疗单位，在其没有对被上诉人进行临床治疗、检验测试等情况下，所出具的陪护证明明显不具备客观性，一审法院予以采信明显不当。二、一审法院认定“由保安公司根据张某在交通事故中的过错程度承担50%的赔偿责任”属于认定事实错误，上诉人的过错程度承担应当按照40%计算。被上诉人的违法行为不仅是未按规定让行，同时还存在无证、驾驶无号牌车辆的违法情形，一审法院对于其无证、驾驶无号牌车辆的违法情形未做考量显属不当。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶，同时，驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。虽然鱼台县公安局交通警察大队做出张某与被上诉人为同等责任的事故认定，但并未对被上诉人的无证、驾驶无牌车辆违法行为评价。正是由于这种无证、驾驶无牌车辆的违法行为，给道路交通造成了诸多的安全隐患。为保障法律、法规的有效实施，彰显公平正义，应当对被上诉人无证、驾驶无牌车辆的违法行为做出评价，被上诉人的过错程度应当按照60%为宜。因此，上诉人只需承担超出保险限额部分31383元(1448458.73-120000)x40%-500000=31383，扣除上诉人垫付的5000元，上诉人承担26383元。综上，一审法院认定事实错误，请二审法院查清事实后依法予以改判。姜某答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。济宁保安服务公司对姜某定残后的护理金额提出异议。原审中姜某举证证明，姜某需要两名护理人员符合客观事实。根据姜某在原审中提交的住院病案及伤残鉴定，可看出姜某伤残等级为二级伤残，在住院时及出院后，二人照顾符合现实客观情况。姜某的身体情况，一人无法全天候照顾，二人照顾也相当困难，济宁保安服务公司的上诉理由不能成立。二、济宁保安服务公司对责任分成的上诉请求于法无据。根据《山东省道路交通事故确定规则》及《侵权责任法》的规定，交通管理部门在责任划分的过程中，就考虑到上诉人提出的上诉理由，制作了事故认定书，对事故责任进行判断。原审法院依法对事故认定书进行评判后，进而做出各承担50%责任的判决，其认定符合法律规定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张某答辩称，同意上诉人的上诉请求。一、姜某在本次交通事故中应承担全部责任或主要责任。张某作为济宁保安公司的员工，具有合法驾驶资格且驾驶的车辆为合法车辆。事发当天，事发地点无红绿灯，正常在主路行驶，被上诉人快速在辅路驶向主路撞向张某驾驶的车辆，造成被上诉人严重受伤，当时交警现场照片可以看出被上诉人驾驶的货车装载的是易燃易爆的煤气罐，而不是普通车辆，其车辆也不是专门装载易燃易爆气体的特殊车辆，而且无牌也没有易燃易爆化学物品准运证，此外被上诉人也没有驾驶执照和上岗证，严重违反道路交通安全法和易燃易爆物品运输规定，该次事故的发生被上诉人应当承担全部责任或主要责任。二、被上诉人出院后其就诊医院没有为其出具需两名人员护理的证明，司法鉴定机构也没有对被上诉人要求出院后需要两人护理的鉴定申请予以受理并出具鉴定结果，说明被上诉人出院后不需要两名护理人员，根据实际情况一人护理即可，被上诉人提供的理疗机构的两人护理证明违背客观事实，应不予采信。姜某、泰山保险公司在二审中未提交书面答辩意见。姜某向一审法院起诉请求：1.判令张某、保安公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计80万元；2.判令泰山保险济宁支公司在保险限额范围内承担赔偿责任。一审法院审理查明，2018年8月17日8时32分，姜某无证驾驶无号牌正三轮载货摩托车，沿鱼台县北一环自东向西行驶至鱼台县湖凌三路与北一环交汇十字路口处，与沿鱼台县湖凌三路自北向南行驶的张某驾驶的鲁Ｈ×××**小型专用客车侧面相撞，致姜某受伤，两车损坏，造成道路交通事故。原告遂入住鱼台县人民医院住院治疗，住院1日，住院花费6208.7元。2018年8月18日，原告转入山东省立医院住院治疗，入院诊断：1C5/6椎体外伤性滑脱、2C4/5椎体附件骨折、3颈髓损伤、4外伤性蛛网膜下腔出血、5右足第2跖骨骨折、6头颈部及肢体多处软组织挫伤。住院24日，住院花费156508.13元。2018年9月11日，又转入山东省立医院西院住院继续治疗，住院136日，住院花费154119.30元。公安机关认定，姜某因未按规定让行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第二项之规定，是造成此次事故发生的原因。张某因观察不够、措施不当，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，以及因未保持安全车速，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款之规定，是造成此次事故发生的原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第三项的规定，因当事人姜某、张某的违法行为是共同造成此次事故发生的原因，且过错相当，认定姜某承担事故的同等责任，认定张某承担事故的同等责任。2019年10月31日，济宁医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人姜某颈部交通伤后遗留三肢瘫(肌力3级以下)评定为二级伤残；2.被鉴定人姜某目前日常生活活动能力及自理能力丧失，为完全护理依赖。2020年3月25日，鱼台县人民医院出具诊断证明书：患者因外伤致高位截瘫，自乳头平面以下感觉障碍，四肢活动不能，生活不能自理，日常需2人陪护。鲁Ｈ×××**小型专用客车车主为保安公司。姜某于1963年4月21日出生，兄妹6人，母亲张敬云已78岁。2010年1月20日，姜某从济南城中城房地产开发有限公司购买世纪中华城5号楼4单元501室房屋一处，自2010年7月在世纪中华城一区5号楼4单元501室居住至今。泰山保险济宁支公司为鲁Ｈ×××**小型专用客车承保了交强险和不计免赔50万元商业三者险。以上交通事故发生在保险期间。事故发生后，保安公司支付了5000元。以上事实，当事人作了陈述；鱼台县公安局交通警察大队道路交通事故认定书，证明了交通事故发生的事实及责任承担；济宁医学院司法鉴定中心鉴定意见书，证明了姜某的伤情被评定为二级伤残，为完全护理依赖；房屋买卖合同、居住证明、山东省居住证、水电物业费缴费单据，证明了姜某2010年1月20日从济南城中城房地产开发有限公司购买世纪中华城5号楼4单元501室房屋一处，自2010年7月居住至今，在城镇居住生活连续一年以上的事实；鱼台县谷亭街道办事处八里湾村村民委员会证明，证明了姜某有兄妹6人，其母张敬云已78岁的事实；山东康茂家庭服务有限公司营业执照、山东康茂家庭服务有限公司用工服务协议书、护工身份证复印件、发票三张、护理人员身份证复印件和户口簿复印件，证明了专业护工护理90日，护理费21600元，其余均是李培花、姜亚南护理。山东省立医院住院病案、医疗费等单据，证明了原告的花费情况。鱼台县人民医院诊断证明书，证明了原告日常需2人陪护。证据确实充分，足以认定。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民由于过错侵害他人人身、财产权益的应当承担民事责任，交通事故责任者应当按照其所负事故责任承担相应的损害赔偿责任。交通事故认定书对交通事故发生的成因认定清楚，责任划分明确，本院应予确认。鲁Ｈ×××**小型专用客车投保了交强险和商业三者险，泰山保险济宁支公司应在交强险限额内承担保险责任；不足部分，由该公司在商业三者险限额内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由保安公司根据张某在交通事故中的过错程度承担50%的赔偿责任，张某系职务行为不负赔偿责任。根据山东省高级人民法院关于印发开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作意见的通知，原告主张按城镇标准赔偿，并无不当，本院应予支持。根据相关司法解释的规定，结合当事人诉请及质证意见，原告因本次交通事故造成的损失确认为：医疗费324979.73元(6208.7+156508.13+154119.3+136.8+40+550+520+76.8+40+6100+680=324979.73)、误工费50911元（原告未举证证明其收入情况，其年收入按照2019年山东省城镇居民年人均可支配收入42329元计算，至定残日的前一天，42329元÷365天×439天=50911元）、护理费376640元{定残前的护理费84640元(21600+35120+27920)，山东康茂家庭服务有限公司护工护理90日，专业护工护理费21600元，李培花护理按80元/天计算，80元×439天=35120元,姜亚南护理按80元/天计算，80元×(439-90)天=27920元,定残后的护理费292000元，80元×365天×5年×2人=292000元，共计376640元}、住院伙食补助费15930元(鱼台住院30元×1天=30元，济南住院100元×159天=15900元，共计15930元)、营养费4800元(30元×160天=4800元)、伤残赔偿金761922元(42329×20年×90%=761922元)、残疾辅助器具费1200元、鉴定费2800元(系原告为明确伤残程度等支出的必要的、合理的费用，有票据证实，予以确认)、被扶养人生活费22276元(其母张敬云已75周岁以上，应视为无劳动能力又无其他生活来源，按5年计算，扶养人6人，原告主张的被扶养人生活费26731×5年÷6人=22276元)、交通费3000元(考虑到原告的伤情，原告及必要的陪护人员就医或者转院地点、人数、次数，本院酌情支持3000元)、因张某系履行职务时致原告伤残，给其家人造成精神损害，根据侵权人过错程度，本院酌情支持精神损害抚慰金30000元从交强险限额内赔付、财产损失因原告未提供证据证明，本院不予支持。后续治疗费原告可另行主张。经计算确认：由泰山保险济宁支公司在交强险限额内医疗费用项下赔偿10000元、死亡伤残项下赔偿110000元，共计120000元。由泰山保险济宁支公司在商业三者险限额内赔偿500000元，原告的损失超过保险限额，不足部分237229元{(1594458.73-120000)元×50%-500000=237229元}，应由保安公司赔偿，扣除保安公司先行支付的5000元，保安公司应赔偿232229元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、被告泰山财产保险股份有限公司济宁中心支公司应于本判决生效后3日内赔偿原告姜某因本次交通事故造成的损失计620000元；二、被告济宁市保安服务有限公司应于本判决生效后3日内赔偿原告姜某因本次交通事故造成的损失232229元(先行支付的5000元已扣除)；三、驳回原告姜某的其他诉讼请求。当事人在二审中未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案争议的焦点问题，济宁保安服务有限公司请求少赔偿姜某损失205846元是否合法有据。经审查，对于涉案交通事故的发生，双方当事人均没有异议。姜某因交通事故受伤，其伤情经济宁医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，被评定为二级伤残，为完全护理依赖。原审法院依据姜某的伤残等级及鱼台县人民医院诊断证明书，认定姜某日常需2人陪护符合客观实际。上诉人主张姜某定残后需1人护理，其定残后的护理费金额应当认定为146000元，与查明的事实不符，本院不予支持。保安公司主张，在涉案交通事故中，姜某无证、驾驶无牌车辆，其应承担60%的赔偿责任。对于上诉人的该上诉主张，本院认为，公安机关认定，姜某、张某承担事故的同等责任。原审法院依据交通事故认定书对交通事故责任的划分，认定保安公司根据张某在交通事故中的过错程度承担50%的赔偿责任并无不当。保安公司主张其应承担40%责任与法无据，本院不予支持。综上，济宁市保安服务有限公司的上诉请求不符合法律规定，本院依法不予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4388元，由上诉人济宁市保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年九月二十四日书记员  翟梦若