陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1436号 上诉人（原审被告）：宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司。住所地：陕西省宝鸡市高新开发区。。 法定代表人：李一明，任执行董事。 委托诉讼代理人：张欢，陕西炎城律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宝鸡市光宇物资有限公司。住所地：陕西省宝鸡市高新开发区。。 法定代表人：王晓，任总经理。 委托诉讼代理人：田淑琴，陕西秦川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张招弟，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：陕西宝佳建设（集团）有限公司。住所地：陕西省宝鸡市渭滨区。 法定代表人：昝军会，任执行董事。 委托诉讼代理人：张云鹏，该公司副总经理。 被上诉人（原审被告）：陕西东正恒基置业有限公司。住所地：陕西省西安市高新区。法定代表人：王蔚，执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）：昝军会，男，1974年4月18日出生，汉族，陕西省扶风县人，陕西宝佳建设（集团）有限公司法定代表人，住宝鸡市渭滨区。 委托诉讼代理人：张云鹏，男，1963年11月26日出生，汉族，陕西省宝鸡市人，陕西宝佳建设（集团）有限公司副总经理，住宝鸡市渭滨区。 上诉人宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司因与被上诉人宝鸡市光宇物资有限公司、陕西宝佳建设（集团）有限公司、陕西东正恒基置业有限公司、昝军会买卖合同纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初1733号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判“被告陕西宝佳建设（集团）有限公司、陕西东正恒基置业有限公司支付原告宝鸡市光宇物资有限公司货款3000136.59元，并承担逾期付款违约金715101.05元，共计3715237.64元。”或发回重审；2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：上诉人并非买卖合同的当事人也非案件的担保人，上诉人未能依协议向被上诉人陕西东正恒基置业有限公司借款不代表上诉人需要承担支付货款的义务，一审判决无法律依据和事实依据。 被上诉人宝鸡市光宇物资有限公司答辩称：1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。2、上诉人上诉理由与事实、法律不符，不能成立。上诉人宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司应按《钢材购销协议》、《宝鸡茵香河片区拆迁安置工程项目钢材采购协议书》约定履行代付钢材款的义务，后因其公司账户被冻结而未付款，故应与陕西宝佳建设（集团）有限公司、陕西东正恒基置业有限公司共同承担支付钢材款的连带义务及逾期付款的违约责任。 被上诉人陕西宝佳建设（集团）有限公司、昝军会答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。 被上诉人陕西东正恒基置业有限公司经依法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。 宝鸡市光宇物资有限公司向一审法院起诉请求：1、判令第一、第二、第三被告共同支付货款3000136.59元，并承担逾期付款违约金1677008.55元；2、判令第四被告对上述款项承担连带清偿责任；3、案件受理费由四被告承担。 一审法院认定事实：2016年12月21日，原告光宇物资公司与被告宝佳建设集团公司签订《钢材购销合同》一份，约定原告为其供应钢材，质量要求、技术标准按现行标准执行，担保方式为被告昝军会以其个人财产对此笔债务承担无限连带责任。被告宝佳建设集团公司在合同加盖合同专用章，被告昝军会亦在合同上签名。合同签订后，原告按被告宝佳建设集团公司通知履行了供货义务，并由其工地负责人签收。2017年5月31日，被告宝佳建设集团公司（甲方）、原告光宇物资公司（乙方）、被告东正恒基置业公司（丙方）、被告文化旅游产业发展公司（丁方）共同签订《钢材购销协议》一份，约定：1、甲方承诺保证在2017年6月15日前向乙方支付本协议约定乙方供给甲方用于茵香河片区拆迁安置工程项目建设的1000吨钢材款；2、乙方承诺并保证2017年6月15日前向甲方按需求计划及时供货，总量1000吨以内；3、丙方承诺并保证若2017年6月15日乙方未收到本协议约定的钢材货款，丙方愿意承担此项债务，并同意在3日内由丙方代甲方付清本协议所欠货款，若延期未付，丙方同意按日支付乙方违约金（每日违约金=所欠货款×1‰）；4、丙方同意为甲方所欠乙方的钢材款提供连带责任担保保证，此担保保证仅限于本协议所需的钢材欠款；5、若截止2017年6月18日，乙方仍未收到本协议约定的钢材款，甲方、丙方一致同意由丁方代付，并作为材料采购款直接支付给乙方，并由丁方在该工程结算时从丙方工程款中扣除。原告及被告宝佳建设集团公司、东正恒基置业公司、文化旅游产业发展公司均在该协议上签章。该协议签订后，原告按约定继续给被告宝佳建设集团公司工地供货。2017年10月18日，被告宝佳建设集团公司（甲方）与原告光宇物资公司（乙方）签订《补充协议》一份，约定对原合同《钢材购销合同》第八条结算付款方式进行变更，每批计划需求钢材送达工地30日内甲方需结清全部货款，累计欠款金额不能超过2000000元，若延期未付，每天按3元∕吨加价，每批钢材结算单价按送货当日《我的钢铁网》对应规格厂家西安价格加价80元∕吨送到工地（含税价），并明确除本协议所做修改条款外，原合同的其余部分完全继续有效。2017年11月7日，被告东正恒基置业公司（甲方）、被告宝佳建设集团公司（乙方）、原告光宇物资公司（丙方）、文化旅游产业发展公司（丁方）签订《宝鸡茵香河片区拆迁安置工程项目钢材采购协议书》一份，约定：1、甲方同意乙方从丙方处采购大约3000吨钢材，每批钢材单价按乙方丙方合同约定为准；2、丙方承诺并保证在2017年11月至2018年1月期间，按照乙方钢材需求计划，及时将所需规格的钢材送至宝鸡茵香河片区拆迁安置工程建设现场，丙方同意乙方最大钢材欠款额度为4000000元；3、每一批次的钢材自全部到场签收后开始计算结款期间。乙方承诺在收到钢材后30日内向原告结清所欠钢材款，若延期未付，每天每吨加价3元；4、每批次钢材款若超过30日结款账期，甲、乙方仍未及时给丙方结款，甲方和丁方应另行签订借款协议，丁方出借资金给甲方，同时甲方和乙方共同办理委托支付手续给丁方，丁方将甲、乙方所欠钢材款支付给丙方，完成钢材款结算。结算数额以人民币12000000元为限。原告及被告宝佳建设集团公司、东正恒基置业公司、文化旅游产业发展公司均在该协议上签章。被告宝佳建设集团公司共支付原告货款8000000元，被告文化旅游产业发展公司共支付原告货款3000000元（其中2018年2月14日支付1000000元）。2018年3月1日，被告宝佳建设集团公司向被告文化旅游产业发展公司出具《钢材欠款情况说明》一份，载明截止2018年3月1日其公司共欠原告钢材款6000136.59元，并说明被告文化旅游产业发展公司所代付钢材款，因其公司未收到付款凭据，未做下账处理。后，被告宝佳建设集团公司分别于2019年5月16日、2019年11月26日给被告文化旅游产业发展公司出具《委托付款函》，委托其向原告支付钢材款1000000元、2000136.59元，后被告文化旅游产业发展公司因故未向原告支付货款。一审法院认为，当事人应当全面履行合同义务。本案各方当事人之间所签订《钢材购销合同》、《钢材购销协议》、《补充协议》、《宝鸡茵香河片区拆迁安置工程项目钢材采购协议书》，均系其真实意思表示，且不违反法律强制性规定，应为有效，各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告诉称未支付货款为3000136.59元，并提交《钢材欠款情况说明》、《委托付款函》佐证，该证据为被告宝佳建设集团公司出具，被告文化旅游产业发展公司亦未提交证据予以否定，本院予以认定。根据原告与被告宝佳建设集团公司、东正恒基置业公司、文化旅游产业发展公司所签订《钢材购销协议》、《宝鸡茵香河片区拆迁安置工程项目钢材采购协议书》的约定，被告宝佳建设集团公司、东正恒基置业公司、文化旅游产业发展公司为钢材款的共同付款义务人。被告文化旅游产业发展公司当庭虽对《钢材欠款情况说明》、《委托付款函》的真实性表示不能确定，但在本院指定期间内未提交书面意见，应当承担不利的诉讼后果，本院认定其公司在收到《钢材欠款情况说明》、《委托付款函》后未向原告支付货款的事实成立。被告宝佳建设集团公司、东正恒基置业公司、文化旅游产业发展公司未按约定及时履行支付货款义务，已经构成违约，应当承担相应违约责任。原告主张被告宝佳建设集团公司、东正恒基置业公司、文化旅游产业发展公司未及时支付货款3000136.59元，要求承担自2018年2月14日至2020年3月1日期间的逾期付款违约金1677008.55元，被告文化旅游产业发展公司对此提出异议，认为违约金过高，请求予以调整。本院认为，原告与各被告在合同中虽明确约定逾期付款违约金按每日按3元∕吨加价或每日按所欠货款×1‰计算，根据本案实际，并考虑原告的实际损失及预期利益损失等情况综合判断，原告所主张逾期付款违约金确系过高，被告文化旅游产业发展公司该项抗辩理由成立，本院予以采信。本院确定逾期付款违约金按年利率30%计算，逾期付款违约金计算起始时间应按被告文化旅游产业发展公司收到《委托付款函》之日确定，即2019年5月16日，逾期付款违约金应为715101.05元（3000136.59元×30%÷365天×290天）。被告宝佳建设集团公司、东正恒基置业公司、文化旅游产业发展公司应当共同支付原告光宇物资公司货款3000136.59元，并承担逾期付款违约金715101.05元。原告要求被告昝军会对以上债务承担连带责任保证，本院认为，原告与被告宝佳建设集团公司2016年12月21日所签订《钢材购销合同》中约定被告昝军会以其个人财产为该合同的履行承担无限连带责任保证，但对保证期间约定不明，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条之规定，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。经审查，原告最后一笔供货时间为2017年11月23日，根据《宝鸡茵香河片区拆迁安置工程项目钢材采购协议书》约定被告宝佳建设集团公司在收到钢材后30日内应当向原告结清钢材款，故保证期间应自2017年12月22日起计算至2019年12月21日，至原告提起诉讼时已经超过两年保证期间，原告当庭亦未提交在保证期间内要求被告昝军会承担保证责任的相应证据，故被告昝军会依法免除保证责任。原告该项请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条、第三十二条之规定，判决如下：一、被告陕西宝佳建设（集团）有限公司、陕西东正恒基置业有限公司、宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司于本判决生效之日起二十日内支付原告宝鸡市光宇物资有限公司货款3000136.59元，并承担逾期付款违约金715101.05元，共计3715237.64元。二、驳回原告宝鸡市光宇物资有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44220元，减半收取22110元，由原告宝鸡市光宇物资有限公司承担4422元，被告陕西宝佳建设（集团）有限公司、陕西东正恒基置业有限公司、宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司承担17688元，其余22110元退还原告。保全费5000元，由被告陕西宝佳建设（集团）有限公司、陕西东正恒基置业有限公司、宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司承担。 本院在二审期间查明的事实与一审查明的事实一致。本院予以确认。 本院认为，本案各方当事人之间签订《钢材购销合同》、《钢材购销协议》、《补充协议》、《宝鸡茵香河片区拆迁安置工程项目钢材采购协议书》，真实、自愿、不违反法律规定，应为有效合同，各方当事人均应按合同约定全面履行各自义务。一审法院根据四方公司签订的《钢材购销协议》及《宝鸡茵香河片区拆迁安置工程项目钢材采购协议书》约定，认定陕西宝佳建设（集团）有限公司、陕西东正恒基置业有限公司、宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司为钢材款的共同付款义务人并无不当。故宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司应当依约支付货款并承担逾期违约金。综上，上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费36521元，由上诉人宝鸡市文化旅游产业发展集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁秀峰 审 判 员 杨旭东 审 判 员 崔宝林 二〇二〇年九月二十四日 法官助理 巨 静 书 记 员 陈 喆 1