甘肃省高级人民法院   刑事裁定书   （2020）甘刑终69号   原公诉机关甘肃省临夏回族自治州人民检察院。   上诉人（原审被告人）马有苏，男，1977年4月29日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，不识字，农民，住东乡族自治县。因本案于2019年1月20日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押于东乡族自治县看守所。   指定辩护人康小芳，北京大成（兰州）律师事务所律师。   指派机构甘肃省司法厅公共法律服务管理处。   上诉人（原审被告人）马阿卜拉海，男，1980年5月3日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，不识字，农民，住东乡族自治县。因本案于2019年1月20日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押于东乡族自治县看守所。   指定辩护人蒋绳楠，甘肃勇盛律师事务所律师。   指派机构甘肃省司法厅公共法律服务管理处。   甘肃省临夏回族自治州中级人民法院审理甘肃省临夏回族自治州人民检察院指控原审被告人马有苏、马阿卜拉海犯运输毒品罪一案，于2019年12月26日作出(2019)甘29刑初38号刑事判决。一审宣判时，马有苏、马阿卜拉海均表示上诉，但在法定期限内均未递交书面上诉状或者提出具体上诉理由。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人辩护意见，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审判决认定，2019年1月19日，被告人马有苏、马阿卜拉海受马艾一布(已起诉)雇佣，驾驶甘N××556越野车从甘肃省榆中县接取毒品后运往甘肃省东乡族自治县，当行至兰州市××里时被民警抓获，当场从该车内一黑色双肩包中查获毒品可疑物11包。经计量并鉴定，查获的毒品可疑物净重11177.5克，均检出海洛因成分，检材中海洛因含量分别为47.85%、50.11%、53.74%、52.68%。   认定上述事实的证据有案件来源、立案决定书、抓获经过、毒品扣押笔录、扣押清单和毒品称量记录及照片、毒品取样笔录、鉴定意见、车辆通行收费票据、辨认和指认笔录、被告人供述等。   原审法院认为，被告人马有苏、马阿卜拉海受人雇佣，大量运输毒品海洛因，其行为均已构成运输毒品罪。二被告人均实施了接取运输毒品的犯罪行为，均属实行主犯，根据查获的毒品数量、犯罪的社会危害性及其在案件中的地位、作用大小，分别依法惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条、第五十七条第一款之规定，以被告人马有苏犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。以被告人马阿卜拉海犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。   马有苏没有提出具体上诉理由。其辩护人辩护意见是，马有苏受雇运输毒品，属从犯；马有苏无法决定运输毒品的种类和数量，不应单纯以毒品数量对其量刑；马有苏运输毒品的行为始终在公安机关的控制之下，不可能发生社会危害后果；马有苏与同案马阿卜拉海的作用相当，但被判处较重刑罚。建议改判无期徒刑以下刑罚。   马阿卜拉海没有提出具体上诉理由。其辩护人辩护意见是，马阿卜拉海既没有受雇于马有苏，也没有受雇于马艾一布，其在不明知马有苏所接运的物品是毒品的情况下，出于友情陪同马有苏去兰州，无意间被裹挟到本案。建议改判无罪。   二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。   认定事实的证据有：   1.案件来源、受案登记表、立案决定书、抓获经过证明，2018年12月20日，甘肃省东乡族自治县公安局工作人员在工作中发现，有一伙东乡籍涉毒人员近期欲从云南边境运输大量毒品至甘肃，该局于当日立案侦查。经侦查，发现该团伙于2019年1月19日将毒品运至甘肃境内，马有苏与其同伙驾车前往兰州接运毒品。经布控，公安人员于当日19时许在兰州市××里，从甘N××556车上抓获马有苏、马阿卜拉海。   2.扣押笔录、扣押物品清单及照片证明，公安人员从甘N××556车后排座上查获一标有“SPORT”字样的黑色双肩背包，内装外用透明胶带缠裹的毒品可疑物11包，从马有苏、马阿卜拉海身上分别查扣手机、身份证、银行卡、高速公路收费票据等。   3.毒品称量记录及照片、毒品取样笔录证明，公安人员使用经检定的电子天平进行称量，11包毒品可疑物共计毛重12449.5克。对11包毒品可疑物进行拆解，内装32块毒品可疑物，经称量，共计净重11177.5克。从32块毒品可疑物中分别取样32份作为定性鉴定检材，取样4份作为定量鉴定检材。   4.鉴定意见证明，经临夏州公安司法鉴定中心鉴定，检材中均检出海洛因成分。经甘肃省公安司法鉴定中心鉴定，检材中海洛因含量分别为47.85%、50.11%、53.74%、52.68%。   5.查扣的手机机主信息及通话详单证明，马有苏持有的199××××9226号码手机登记机主为马阿卜拉海,与马阿卜拉海持有的182××××3533、152××××8012手机号码于2019年1月18日至19日分别通话3次、8次，与马有苏供述由马艾一布使用的178××××0315手机号码于2019年1月19日通话频繁，178××××0315手机号码案发期间在（云南）临沧漫游。   6.查扣的高速公路收费票据证明，2019年1月19日，马有苏、马阿卜拉海驾车从（甘肃省广河县）三甲集上高速公路驶往兰州方向。   7.原审被告人供述及辨认、指认笔录   （1）马有苏供述，被抓前，马艾一布打电话让我去兰州接一趟“东西”，让我租一辆车、买一部新手机、办一张新手机卡，并叫上同村的马阿卜拉海，“东西”拉上来给我2万元钱。我答应了。我想到了这个“东西”是毒品海洛因。然后我和马阿卜拉海租了辆灰色CRV越野车前往兰州市榆中县，到榆中高速路口我看见送货人就停车，马阿卜拉海和那个人一起上了车，我看见那个人背着一个黑包。这时马艾一布给我打电话说让那个人下车，让我开车往回走。我让那个人下车后，开车往回走了几公里，马艾一布又打电话说让我掉头回去接东西。我开车回到榆中高速路口，那个背着黑包的人上来说这包就是“东西”，让我清点一下数量。我说我不数，直接拉过去就行。那个人把包放在车后座就离开了。我开车往回走到南山路五星坪加油站对面时被公安抓了，从车后座的黑包里查获了毒品海洛因。   马有苏指认了运毒车辆，指着标有“SPORT”字样的黑色双肩包说：“这是2019年1月19日你们工作人员从我驾驶的车牌号为甘N××556车的驾驶座后面查获的黑色双肩包。”并指着外用透明胶带缠裹的11包毒品可疑物说：“这是2019年1月19日你们工作人员从我驾驶的车牌号为甘N××556车的驾驶员座位后面一黑色双肩背包查获的11包毒品。”   马有苏混杂辨认出马艾一布是让其和马阿卜拉海一起去兰州接运毒品的人；马阿不拉海是一起接运毒品的人。   （2）马阿卜拉海供述，被抓前，马有苏打电话让我和他一起去兰州接一趟“东西”。我答应了。马有苏租了一辆灰色CRV越野车拉着我往榆中县走，到榆中高速路口我看见来送货的人就下车跟他接头，然后我和那个背着黑包的人一起上了车。这时马艾一布给马有苏打电话说让那个人下车，让马有苏开车往回走。马有苏就让那个人下车，我们开车往回走，走了几公里马艾一布又打电话说让马有苏掉头去接东西，马有苏就开车回到榆中高速路口。那个背着黑包的人上来说这包就是“东西”，让马有苏清点一下数量。马有苏说：“我不数，直接拉过去就行。”那个人把包放在后座就走了。马有苏开车回去的途中，马艾一布给马有苏打电话，他俩说完后马有苏把电话给了我，马艾一布让我打开黑包数一下数量，我就从副驾驶座位爬到后排座位。数完后，我告诉马艾一布包里面是11块“东西”。我们开车到南山路五星坪加油站对面时被公安抓了，从黑包里查获了毒品海洛因。   马阿卜拉海指认了运毒车辆，指着标有“SPORT”字样的黑色双肩包说：“这就是2019年1月19日你们工作人员从我乘坐的车牌号为甘N××556车的驾驶座后面查获的黑色双肩包。”并指着11包外用透明胶带缠裹的毒品可疑物说：“这就是2019年1月19日你们工作人员从我乘坐的车牌号为甘N××556车的驾驶员座位后面一黑色双肩背包查获的11包毒品。”   马阿卜拉海混杂辨认出马艾一布是让其和马有苏一起去兰州接运毒品的人；马有苏是一起去兰州接运毒品的人。   9.光盘8张，记录了毒品称量、取样、封存和审讯过程。   10.现场检测报告书证明，2019年1月19日22时50分许，对马有苏、马阿卜拉海进行尿检，马有苏呈阴性，马阿卜拉海呈吗啡阳性。   11.在逃人员登记表、办案说明、羁押证明等证明，2019年1月24日，公安机关对涉案犯罪嫌疑人马艾一布上网追逃，同年9月7日，云南省镇康县公安局接东乡族自治县公安局通报，网上逃犯马艾一布藏匿在缅甸果敢自治区老街一带，在老街锦海治安队协助下抓获马艾一布，同月9日将马艾一布移交镇康县公安局，次日移交东乡族自治县公安局。   经审查，以上证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。在二审审理过程中，上诉人及其辩护人均没有提出新的证据。   对上诉理由和辩护意见综合评判如下：   上诉人马有苏为牟取非法利益，接受马艾一布指使接运毒品，并纠集同案上诉人马阿卜拉海参与共同接运毒品。马阿卜拉海在接取毒品后，清点了毒品数量。毒品在运输过程中，被公安机关当场人毒俱获。二上诉人供述先与送交毒品的人进行试探性的接触，然后再确定接取毒品，足以认定马有苏、马阿卜拉海主观上明知所接运的物品为毒品。马有苏、马阿卜拉海的行为均构成运输毒品罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，马有苏的地位较马阿卜拉海更加突出。本案查获的毒品数量大，毒品在运输途中被查获也并非马有苏、马阿卜拉海主观追求的结果。原判在量刑时已经充分考虑马有苏、马阿卜拉海有受他人雇用、指使运输毒品等情节，并在量刑时予以体现，量刑适当。因马有苏、马阿卜拉海所运毒品被公安机关及时查获，故没有造成社会危害后果进一步扩大。综上，马有苏、马阿卜拉海辩护人的辩护意见，均不能成立。   本院认为，原判认定上诉人马有苏、马阿卜拉海犯运输毒品罪，且运输毒品数量大的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条之规定，本裁定即为核准以运输毒品罪判处被告人马有苏死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身的刑事裁定。   审判长 李 天   审判员 李晓春   审判员 王占强     二O二O年九月三日   书记员 路玉强