浙江省衢州市衢江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0803民初380号 原告：卢炎喜，男，1957年1月14日出生，汉族，住浙江省衢州市衢江区。 委托诉讼代理人：陈宏智，衢州市柯城区天成法律服务所法律工作者。 被告：巫俊杰，男，1965年12月26日出生，汉族，住浙江省遂昌县。 被告：衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会，住所地：浙江省衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村。 负责人：柴成峰，村民主任。 委托诉讼代理人：余中伟，浙江无剑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江雯，浙江无剑律师事务所律师。 原告卢炎喜与被告巫俊杰、衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会（以下简称“黄泥岭村村委会”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月2日正式立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理。后因本案案情复杂，且被告巫俊杰下落不明，本案转为普通程序审理，适用公告送达。本院于2020年9月22日公开开庭进行了审理，并当庭宣判。原告卢炎喜及其委托诉讼代理人陈宏智，被告黄泥岭村村委会的委托诉讼代理人余中伟、江雯到庭参加诉讼，被告巫俊杰未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 原告卢炎喜向本院提出诉讼请求：1.判令两被告再共同赔偿原告经济损失共计151928.93元；2.本案诉讼费由两被告承担。在庭审过程中，原告变更第一项诉讼请求为：请求判令两被告赔偿原告经济损失共计168169.67元。原告诉称的事实和理由：2017年11月份，被告黄泥岭村村民委员会未经上级部门立项审批及工程公开招投标的情况下，擅自开工建设黄泥岭村老佛殿到高山（土名）的村道开拓工程，并且私下将该工程交给没有建筑资格身份的被告巫俊杰负责施工和管理。2017年11月27日，原告到被告巫俊杰负责的该工程打工，每天工资150元，负责用石头砌坎等事项。2017年12月11日下午3时许，被告巫俊杰驾驶铲车在倒车时未仔细观察周围情况，把正在砌坎过程中的原告撞倒并从4米多高的石坎摔下，致使原告受伤。原告受伤后，被被告巫俊杰等人送到浙江衢化医院就诊。次日，原告的家属报警备案。原告于2018年2月9日出院养伤，共住院60天。原告的伤情经浙江千麦司法鉴定中心衢州（天恒）司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为2个十级伤残、误工期至定残前一日、护理期为180天、营养期为180日。原告治疗时两被告预付了医疗费8万元左右。原告认为原告所受的伤由被告巫俊杰直接侵权所造成，被告衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会作为雇主提供的工作环境欠缺安全防护措施，也是给原告造成人身损害和经济损失的重要原因。经协商未果，为此，原告诉至本院。 被告黄泥岭村村委会辩称：原告主张的医疗费不合理，原告主张9839.11元，但2018年2月21日发票上的353.37元、2018年4月19日发票91元、2020年4月29日发票36.15元，合计480.52元，无对应病历记载，故不予认可。住院伙食补助费重复计算，原告第二次住院医疗费已包含伙食费146元，故合理的住院伙食补助费为1804元。根据衢州市中级人民法院《人身损害赔偿项目及参照标准纪要》第三项第六款之规定，年满60周岁的受害人（不论男女）请求赔偿义务人赔偿其误工费的，一般不予支持。当事人有充分证据证明年满60周岁仍从事劳动，且因侵权行为丧失劳动能力和劳动报酬的，可根据当事人提交的相关收入证明，结合当事人的年龄、健康状况和从事的具体行业等因素，酌情确定误工费。原告卢炎喜发生事故时已满六十周岁，且未提供相关收入证明，不应计算误工费。护理费原告主张为21170元不合理。原告住院期间护理费为130元/天，且护理期间已有鉴定报告，应按180天计算。根据《浙江省高级人民法院关于进一步规范民事诉讼鉴定相关工作若干问题的纪要》第十条之规定，诉前单方委托鉴定的费用一般应由委托方自行负担，但法律、司法解释另有规定或者当事人另有约定的除外。本案鉴定为原告卢炎喜单方委托，故鉴定费应由原告自行承担。，原告主张精神损害抚慰金6000元，原告自身具有注意义务，有一定过错，精神损害抚慰金应考虑原告自身过错。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告巫俊杰经本院依法送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、传票等诉讼文书，未到庭，亦未递交证据材料，视为其放弃举证、质证权利，并应承担由此带来的不利法律后果。 对有争议的证据，本院认定如下： 原告提交如下证据，1.警情详情及卷宗一份，证明原告为被告巫俊杰提供劳务活动时受伤的事实；2.浙江衢化医院门诊病历一份、浙江衢化医院出院记录二份、浙江省医疗门诊收费票据六张、浙江衢化医院医疗诊断证明书一份、浙江省医疗住院收费票据一张、浙江衢化医院住院病人归类费用汇总报表三张、浙江衢化医院病休假证明书及陪护通知单一份、浙江衢化医院住院病人归类费用汇总报表五张，证明原告因伤住院接受治疗所花医疗费70871.40元，该费用已由被告巫俊杰支付，原告自行支付的门诊费和第二次住院费用合计9839.21元；3.浙江增值税普通发票一张、浙江千麦司法鉴定中心衢州（天恒）所（浙千司鉴衢恒所【2018】临鉴字第1695号）司法鉴定意见书一份，证明原告司法鉴定费用2500元，经鉴定评定为致残程度十级，原告伤后误工期为损伤之日起至定残前一日止，护理期为180日，营养期为180日；4.交通费票据四十张，证明原告因伤住院需交通费400元。 对原告提交的证据1，被告黄泥岭村村委会无异议，本院经审核予以确认；原告提交的证据2，被告黄泥岭村村委会对真实性均无异议，但对医疗门诊收费票据中2018年2月21日、4月19日、2020年4月29日这3张票据中的费用总计480.52元因无病历记载，有异议。对医院病休假证明书及陪护通知单一份，认为以司法鉴定意见书为准。对住院病人归类费用汇总报表，认为若涉及到住院伙食补助费，应当相应扣除。本院经审核对证据2的真实性予以确认。对原告主张的待证事实，本院将结合原告的病情治疗需要及其他证据等予以综合确认；原告提交的证据3，被告对真实性无异议，但认为事发时原告已年满60周岁，原告的误工费主张无依据。另司法鉴定费用应由原告自行承担。经本院审核对证据3的真实性予以确认。本院认为原告提供劳务受伤时虽年满60周岁，但根据原告当时的具体情况，其事实上具有劳动能力，故原告的误工损失，依据其实际劳务时每天150元计算较为合理。关于原告主张的司法鉴定费用，由于属诉前原告单方委托产生的鉴定费用，应由委托方原告自行负担；对原告提交的证据4，被告认为按照住院天数结合门诊次数每次10元。本院认为结合原告的住院天数和门诊次数，原告主张的交通费用400元，属合理范围，予以支持。 被告黄泥岭村村委会提交衢州市衢江区林业局文件（衢江林【2016】60号）关于下达2016年度林区道路建设计划的通知，证明林区道路是经过立项审批的。原告对真实性无异议，但认为不能证明被告主张的待证事实。本院经审核对证据4的真实性予以确认，对待证事实，予以综合认定。 经庭审查明，2017年11月左右，被告黄泥岭村村民委员会将黄泥岭村老佛殿到高山（土名）的村道开拓工程中挖土方和砌坎等工程交给被告巫俊杰负责施工和管理，按工程的实际施工量予以结算。被告黄泥岭村村委会自述按每方120元结算。2017年11月27日，原告到被告巫俊杰负责的该工程打工，每天工资150元，负责用石头砌坎等事项。2017年12月11日下午3时许，被告巫俊杰驾驶铲车在倒车时未仔细观察周边情况，把正在砌坎的原告撞倒并从4米多高的石坎摔下，致使原告受伤。原告自述在砌坎时头戴安全帽，知道被告巫俊杰在其砌坎的边上开铲车推挖土方。原告受伤后，被被告巫俊杰等人送到浙江衢化医院就诊。次日，原告的家属报警备案。原告于2018年2月9日出院养伤，共住院60天。原告的伤情经浙江千麦司法鉴定中心衢州（天恒）司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为2个10级伤残、误工期至定残前一日、护理期为180天、营养期为180日。原告治疗时被告巫俊杰预付了医疗费70871.40元。原告认为原告所受的伤由被告巫俊杰直接侵权所造成，被告衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会作为雇主提供的工作环境欠缺安全防护措施，也是给原告造成人身损害和经济损失的重要原因。原告所受的经济损失，经协商未果，为此，原告诉至本院。 本院认为，被告衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会因开挖临时村道的需要，与被告巫俊杰联系、协商，由被告巫俊杰负责挖土方和砌坎等事项，并由被告巫俊杰自行召集施工人员施工和提供施工设备。被告黄泥岭村村委会根据被告巫俊杰的具体施工量和挖土方的数量予以每方120元予以结算。综上，被告巫俊杰与被告衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会之间构成承揽合同关系。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会作为业主，在寻求开挖临时村道过程中未对承揽人被告巫俊杰的施工能力等进行必要的审查，存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。原告作为提供劳务一方，受雇于被告巫俊杰在提供劳务过程中未注意安全施工，并采取适当的安全、保护措施，自身也存在一定过错，对损害后果也应自担一定的责任。故可适当减轻两被告的民事责任。根据原告主张的经济损失以及本院认定的事实，原告受伤产生合理的经济损失为：医疗费80710.6元，误工费150元/天×231天=34650元、护理费130元/天×65天+80元/天×115天=17650元、住院伙食补助费30元/天×65天-146元=1804元、营养费30元/天×180天=5400元，伤残补助费29876元/年×12%×19年=68117.28元、交通费400元，合计208767.88元。根据原、被告双方各自的过错程度以及事故发生的原因等因素，本院酌情认定由被告巫俊杰承担原告的合理损失60%的责任，计125260.73元，被告衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会承担25%的责任，计52191.97元。原告收到被告巫俊杰垫付的医疗费70871.4元，应予以扣除，被告巫俊杰尚需赔偿原告各项损失共计54389.33元。精神损害赔偿费本院酌情认定3400元，由被告巫俊杰承担2800，被告衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会承担600元。原告提出其在从事雇佣活动中发生安全生产事故受到人身损害，要求两被告承担连带赔偿责任，但其未举证证明其所受到的人身损害，被认定为安全生产事故，故本院不予采信。原告的其他诉求，与本院查明的事实不符，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告巫俊杰于判决生效后十日内赔偿原告各项经济损失计54389.33元、精神损害赔偿2800元，共计57189.33元； 二、被告衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会于判决生效之日后十日内赔偿原告各项经济损失计52191.97元、精神损害赔偿600元，共计52791.97元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3338元，原告负担500.7元（已付）、被告巫俊杰负担2002.8元、由被告衢州市衢江区黄坛口乡黄泥岭村村民委员会负担834.5元，于本判决生效之日起十日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 本条款即为执行通知，负有履行义务的当事人必须依本案生效判决履行。未履行的，本案申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制消费、纳入失信被执行人名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  柴宏玮 人民陪审员  吴灵仙 人民陪审员  傅雪昌 二〇二〇年九月二十二日 书 记 员  郑 欣 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。