云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0302民初4404号原告：陆良县振亚建筑有限责任公司。统一社会信用代码：91530322745253635R。地址：陆良县城城西路。法定代表人：邢泽民，该公司董事长。委托代理人：贾世恒，该公司员工（特别授权代理）。委托代理人：魏荣英，麒麟区南宁街道办事处法律服务所法律工作者（特别授权代理）。被告：麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）。临时负责人：秦学书，该小组代理会计。地址：麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组(河云村)。被告：麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会。统一社会信用代码：55530302790292799X。法定代表人：王文杰，该居民委员会主任、书记。地址：麒麟区。二被告委托代理人：罗红飞，云南勇仁律师事务所律师（特别授权代理）。原告陆良县振亚建筑有限责任公司与被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组、麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆良县振亚建筑有限责任公司的委托代理人贾世恒、魏荣英，被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组(河云村)与麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会的共同委托代理人罗红飞及红庙社区第二居民小组(河云村)的临时负责人秦学书到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陆良县振亚建筑有限责任公司诉讼请求：一、请求人民法院依法判令被告支付原告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组(河云村)商业小区新村基础建设工程下欠款共计2164311.61元(2204537.61元+70000元-110226元)。二、依法判令被告因其拖欠基础工程款产生的资金占用损失人民币96095.4元以及自2020年8月1日起至下欠基础工程款项实际清偿完毕之日止的资金占用费用(按年利率6％计算)，合计2260407.01元。三、依法判令本案诉讼费、诉讼保全费以及诉讼保全担保费由被告承担。事实与理由：2014年10月20日，原告陆良县振亚建筑有限责任公司与被告麒麟区潇湘街道红庙社区居委会二组(河云村)签订了《潇湘街道红庙社区二组(河云村)商务小区基础工程九标段施工合同》，被告作为发包方将红庙社区二组(河云村)商务小区新村基础工程九标段发包给原告承包建设，工程内容为士0.000以上基础工程(含人工挖孔桩、桩承台地梁及砖基础)，承包范围是(1)设计施工图图示的土建、安装等工程。(2)招标准备期间发出的工程量清单、修改通知书、招标答疑和图纸答疑。2014年11月1日开工，2015年1月30日竣工，合同工期总日历天数90天。合同签订后，原告按合同履行了义务，并按质按量按合同要求完成了麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组(河云村)新村基础九标段建设工程，该工程已竣工验收为合格工程。2019年10月，原告承建的新村基础建设施工九标段工程，经结算审核结束，该项目合同价为4197800元，合同内变更增减工程为1589213.14元，金额为合同外变更增减工程331564.84元，送审金额为6118577.98元，审定金额为5484537.61元，至今被告已支付基础工程款3280000元，现下欠原告基础工程尾款2204537.61元至今未付，根据合同约定竣工验收时，支付到合同总价的50％，其余工程款在工程竣工验收结算审定后，除留下工程审定总价款的5％作保修金，其余工程结算尾款由发包方视本村经济状况分期分批支付给承包方直至付清结算工程款。因此原告扣除5％下欠尾款110226元(2204537元×5％)后，被告还应支付原告2094311.61元，根据2015年5月18日、2015年7月8日二次会议纪要，被告因需要优化项目规划要求停工，二次停工期间被告补贴原告生活费70000元，被告应支付工程尾款合计为2164311.61元(2204537.61元+7000元-110226元)，结算审核后，原告多次找被告协商、调解支付工程下欠尾款，被告都以各种借口拖延未付。综上所述，因被告未按合同约定支付原告基础工程款，导致原告欠工人劳务费，欠曲靖昱安建工集团有限公司混凝土款已被昱安公司诉讼，被告的行为使原告遭受了巨大的经济损失，为维护原告的合法权益，依法起诉，恳请人民法院依诉请公正判决！被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组(河云村)口头答辩称，1、案涉工程属实，在施工过程中红庙社区二组已经向原告支付工程款3760000元，并非诉状所述3280000元，因此现实际只下欠原告工程款1724537.61元。2、本案不存在拖欠工程款产生的资金占用费损失，在双方签订的施工合同中，26项明确约定尾款要根据发包方的实际情况分期支付，直至工程款付清为止，在此期间不支付任何利息和相关的费用。被告麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会口头答辩称，红庙社区居民委员会在本案中和原告没有合同关系，没有支付工程款的义务，不是本案适格被告。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、企业法人营业执照、税务登记证、资质证书、安全生产许可证、组织机构代码证、法定代表人证明书、身份证，证明原告陆良县振亚建筑有限责任公司基本情况及主体资格；2、潇湘街道红庙社区二组(河云村)商务小区基础工程九标段施工合同、房屋建筑工程质量保修书，证明原告与被告于2014年10月20日签订了红庙社区二组(河云村)商务小区基础工程九标段施工合同,被告将该项目基础工程发包给原告建设施工，工期90天的事实；3、通知、红庙社区二组(河云村)商务小区基础工程会议纪要2份、会议签到表2份，证明2015年5月8日、2015年7月8日,被告因需要优化项目规划该工程通知停工二次，停工期间建设单位补贴原告九标段生活费70000元的事实；4、红庙社区河云村新村基础建设与施工标段付款协议、麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组与陆良县振亚建筑有限责任公司工程进度款拨款支付汇总表建设单位已拨进度款表、红庙社区河云村商业用房基础工程九标段结算审核汇总表，用于证明红庙社区河云村新村基础工程建设已竣工验收为合格工程，2019年10月27日己报结算审核，经审核结算送审总价为6118577.98元，审定结算金额为5484537.61元，已付3280000元，下欠尾款2204537.61元的事实；5、申请法院调取云南省智研建筑工程造价咨询有限公司出具潇湘街道红庙社区二组（河云村）商务小区基础工程九标段结算审核书，证明该标段审核结算金额为5484537.61元的事实；经质证，麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组(河云村)对证据1、2、3、5三性无异议，对证据4三性无异议，但证明目的不认可，认为二组已经向原告支付376万的工程款，本案是先结算后验收，验收没有按照法律规定严格进行验收，但对审核结算金额5484537.61元予以认可。扣除已支付的3760000元的工程款，实际下欠尾款1724537.61元。被告麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会的质证意见与麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组质证意见一致。本院认为，被告对上述证据无异议，该证据能客观证明案件事实，本院予以采信。对于已支付工程款是3280000元还是3760000元，庭后经双方核对，均确认工程施工过程中，麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组实际已支付原告工程款为3280000元，对此，本院予以确认。被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组(河云村)为证实其辩解，向本院提交如下证据：1、麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会出具证明一份，证明红庙二组是红庙社区代管的村民小组，现临时负责人是秦学书的事实。2、麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组(河云村)向原告转款记账凭证和转款凭证一组（原件质证后退还被告），证明红庙社区二组已向原告支付工程款376万的事实。3、麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组(河云村)和原告签订施工合同、会议纪要、参会人员签到证明，证明该工程结算后支付费用50%，尾款应根据红庙社区二组经济情况逐步支付，在此过程中不支付任何利息的事实。上述证据经原告代理人质证：对证据1真实性无异议，合法性关联性不认可，证明目的不认可，其认为是社区居委会和原告签订的合同；证据2中的38万的转款凭证转了两次，实际我们收到一次，其中一次是原告的信息错误，我们没有收到，2015年11月3日转款10万没有收到；证据3三性无异议。工程是红庙社区二组的，付款也是红庙社区二组支付的，但是合同是和红庙社区签订的，所以二被告应该承担连带责任。被告麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会代理人对上述证据均无异议。本院认为，证据1能客观证明案件事实，本院予以采信。证据2双方庭后对此已做核实，以双方核实确认事实认定。证据3被告虽对三性无异议，但在辩论阶段，被告红庙社区二组代理人提出该证据还证实原告应支付被告2%管理费，应从总工程款中扣减，对此，原告不予认可，经本院查证，该证据系二被告自己形成，上面出席人栏虽列有各中标公司负责人，但并无任何负责人签字盖章，且二被告陈述，因双方同意该会议纪要所有内容后，双方才正式签订施工合同，但从施工合同看，并无此约定，故对于被告的该项辩解，本院不予采纳。被告麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会向本院提交如下证据：统一社会信用代码证书、负责人身份证复印件，证明麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会基本信息。上述证据经原告代理人及被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组质证均无异议。本院认为，上述证据双方当事人均无异议，与本案具有关联性，本院予以采信。经庭审和质证，本院确认如下法律事实：2014年10月20日，麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）将该组商务小区基础工程（九标段）发包给原告陆良县振亚建筑有限责任公司施工，双方签订了“潇湘街道红庙社区二组（河云村）商务小区基础工程九标段施工合同”，并加盖了麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会的印章。合同约定：总工期为90日，即竣工时间为2015年1月30日，工程进度款支付为“按已完成建筑、安装工程量造价的50%按月支付，竣工验收后，支付到合同总价的50%；其余工程在工程竣工验收结算审定后，除留下工程审定结算总价款的5%作保修金，其余工程结算尾款由发包方视本村经济状况分批支付给承包方直至付清结算工程款（不计利息）”，另合同还按“通用条款、专用条款”对双方其它权利义务进行了约定。合同签订后，原告组织施工，施工过程中，因被告需优化项目规划，要求原告二次停工，并约定支付原告因停工造成损失（生活费）70000元。工程至2016年2月完工，后续填土工程至2016年年底完工。施工期间，被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）向原告支付工程进度款3280000元。2020年3月底，原告完成工程经云南省智研建筑工程造价咨询有限公司进行结算审核，并出具结算审核书，确认原告完成标段审核结算金额为5484537.61元。原告向被告索要下余工程款未果，诉讼来院，提出如前诉请。另查明，在施工期间，因被告优化项目规划需要，两次停工，给原告造成一定经济损失，双方约定由麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）支付两次停工给原告造成损失70000元。本院认为，建设工程施工合同纠纷，是指当事人就达成的为完成建设工程的建筑、安装等行为，双方明确相互权利义务的合同产生的权利义务纠纷，本案原告与被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）就该小组商务小区基础工程（九标段）签订施工合同，原告按约定完成施工，该工程亦通过验收交付被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村），同时，该工程经结算审核，总工程款为5484537.61元，原告施工期间，被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）支付工程款3280000元，尚欠工程款2204537.61元。另在工程期间，因被告优化项目规划需要，两次停工，给原告造成一定经济损失，约定由被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）支付两次停工给原告造成损失70000元，故被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）实际尚欠原告工程款及损失费计2274537.61元，扣除双方约定的“留下工程审定结算总价款的5%作保修金”（274226.8元）外，被告实际尚欠原告工程款1930310.81及损失费70000元，合计2000310.81元，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务；本案双方就工程量进行了审定结算，但按双方的“工程结算尾款由发包方视本村经济状况分批支付给承包方直至付清结算工程款（不计利息）”的约定，该约定实际是一种不定期的给付时间，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行。但应给对方必要的准备时间”之规定，原告现主张要求被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）支付下欠工程款及约定损失的理由正当，予以支持。对其要求的利息主张，原告认为按照双方签订的合同中“通用条款”的约定，结算后28天未支付工程款应承担违约责任，因该约定系“通用条款”约定，对于付款方式，双方在“专用条款”中有明确约定，因“专用条款”优于“通用条款”，故原告的该项主张，本院不予支持；对于原告主张要求被告承担因诉讼保全支付的担保费，因该费用并非必须产生的费用，且双方对此也无约定，故原告的该项主张本院不予支持。对于被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）认为原告逾期交付工程，应按约定每天承担1000元罚款的辩解，本院不予支持，因原告延期交付工程，并非原告主观因素导致，而是被告原因导致；其要求原告在工程款中扣减2%的管理费，无证据证实，本院不予支持。对于原告要求被告麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会承担连带给付责任的请求，因本案工程系麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）工程，该小组有独立的财产及资金，本案其在合同上签章的行为，仅是因为居民小组无印章，麒麟区潇湘街道红庙社区居民委员会代管麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）事务的行为，同时，原告也明知合同的相对方为麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村），根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十八条“村民委员会或者村小组与他人发生民事纠纷的，村民委员会或者有独立财产的村民小组为当事人”的规定，原告该项请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第（四）项、第二百六十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第六十八条之规定，判决如下：一、由被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）于本判决生效之日起三十日内支付原告陆良县振亚建筑有限责任公司下欠工程款1930310.81及损失费70000元，合计2000310.81元。二、驳回原告陆良县振亚建筑有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24884元及保全费5000元（原告已预交），由原告陆良县振亚建筑有限责任公司负担1886元；被告麒麟区潇湘街道红庙社区第二居民小组（河云村）负担27998元（于本判决生效之日起三十日内支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  叶 莲人民陪审员  潘根姬人民陪审员  张世华二〇二〇年九月二十五日书 记 员  崔 弘