浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0603民初13371号 原告：潘兴潮，男，1964年7月1日出生，汉族，户籍所在地绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人：于涛，浙江慈益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：边旦娜，浙江慈益律师事务所律师。 被告：徐百青，男，1969年6月3日出生，汉族，户籍所在地绍兴市柯桥区。 被告：浙江**纳建设集团有限公司。住所地：绍兴市越城区二环南路******。 法定代表人：陈斌彬，执行董事。 委托诉讼代理人：姜勋，浙江乾盛律师事务所律师。 原告潘兴潮诉被告徐百青、浙江**纳建设集团有限公司（以下简称“华纳公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月19日立案受理。审理期间，被告华纳公司向本院申请对潘兴潮的伤残程度、三期进行重新鉴定。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因案情复杂，依法转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告潘兴潮及其委托诉讼代理人边旦娜、被告徐百青（第二次庭审到庭），被告华纳公司的委托诉讼代理人姜勋到庭参加诉讼。证人王某、鲁某应被告徐百青的申请到庭作证。本案现已审理终结。 原告潘兴潮向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向原告支付医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项合计110568.15元；2、本案诉讼费由两被告承担。原告潘兴潮在第二次庭审中因新赔偿标准颁布而当庭将第一项诉讼变更为121284.8元。事实与理由：2019年1月1日，原告潘兴潮受被告徐百青邀请在被告华纳公司承建的工地处工作，工作过程中不慎从高处跌落，后被送至绍兴市中医院救治，初步诊断为右踝关节开放性骨折，先后在绍兴市××大学××医院医治，共住院三次。出院后，医生叮嘱原告注意营养和休息，定期复诊。原告之伤，经司法鉴定，其目前遗留的右踝关节功能丧失50%以上（未达75%）的后遗症，构成《人体损伤致残程度分级》标准的十级伤残，误工期为240日，护理期为120日，营养期为120日。原告受伤，又没有其它经济来源，各方就民事赔偿问题无法协商一致。为更好地维护原告的合法权益，原告特依据我国民事诉讼法之规定向贵院提起诉讼，望依法支持为盼。 被告徐百青辩称，1、事发当天中午，潘兴潮存在饮酒行为，徐百青将饮酒后的潘兴潮安顿好并要求其不要继续工作，但是潘兴潮发酒疯继续要求工作；2、对医疗费发票、鉴定费发票，没有异议，徐百青已经垫付64800元；3、华纳公司因为工程需要，要求徐百青叫人来做，款项是由华纳公司结算给徐百青，徐百青支付给其他人，徐百青只是一个带班人，如果没有华纳公司的工程，潘兴潮受伤无从谈起，华纳公司理应承担相应的责任；4、潘兴根作为证明人的借条形成过程为，因为潘兴潮治疗的医院催款，徐百青就去钱国清处要钱，潘兴根可能认为徐百青拿钱会跑路就跟了过来。借条是钱国清起草，证明人潘兴根本人签字，交鲁建平审核形成。潘兴根是认可潘兴潮酒后劝说无效私自上班的。潘兴根是潘兴潮的亲弟弟。 被告华纳公司辩称，1、华纳公司不是潘兴潮的雇主，华纳公司不需要承担责任；2、潘兴潮的赔偿标准，医疗费应该结合门诊病历予以认定，非医保用药应予以扣除，误工费按农村标准计算，护理费和营养费标准过高，且期限应按重新鉴定的结论认定，住院伙食标准过高，交通费没有相应的票据，残疾赔偿金标准由法院酌情认定，第一次鉴定费因原告没有通知华纳公司，该鉴定费应由原告承担，第二次重新鉴定对原鉴定予以变更，第二次鉴定费也应由原告承担；3、潘兴潮事发当天饮酒，经劝说无效继续上班，属于重大过失；4、潘兴潮在第一次庭审中，为按期开庭已经放弃了变更诉讼的权利，享受了程序利益，现潘兴潮在第二次庭审中当庭变更，不应支持。 证人王某应徐百青的申请出庭作证并陈述称，王某在徐百青处工作，与潘兴潮系工友关系，工钱都是徐百青给的，本案涉及的工程的款项，王某已经收到，是徐百青转账给王某的。王某在2019年1月1日的证明中有签字，证明上的字，王某是认识的。事发当天中午，潘兴潮饮用烧酒，喝了小瓶二锅头烧酒两颗。当时徐百青以及还有一个姓钱的人叫他不要做工了，工钱照给的，并且已经将潘兴潮安顿在车上，但是潘兴潮仍然来做工。潘兴潮一共从高处跳下两次，第一次跳下没有事情，第二次跳下发生事故。现场工作的时候，安全网等安全措施是没有的。 证人鲁某应徐百青的申请出庭作证并陈述称，鲁某与徐百青是雇佣关系，与潘兴潮系工友关系，工资是徐百青支付的，华纳公司没有与我们谈过工资，华纳公司没有支付给鲁某工资。潘兴潮受伤时，鲁某在现场的，当初是报了120。潘兴潮是自己从架子上跳下来的，而不是爬下去的。我们与潘兴潮中午就餐时在同一个食堂，分成两桌，两桌相距5-10米。潘兴潮饮酒，鲁某是看到的，白酒和啤酒都有，具体喝了多少，鲁某并不清楚。潘兴潮喝完酒之后，我们的老板徐百青和钱老板，将潘兴潮推入车中，不让其上班。但是潘兴潮在两人走后，出来上班了。2019年1月1日的证明，鲁某是看过后签字的，形成于潘兴潮受伤当日，该证明上面的签字人员均在现场。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于潘兴潮提交的与徐百青的录音、病历、医疗发票、鉴定费发票，徐百青与华纳公司对上述证据的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对潘兴潮提交的鉴定报告系单方委托，应以本院依法委托后形成的鉴定报告为准。对华纳公司提交的2019年1月1日、1月2日、1月3日由徐百青出具的借条，徐百青无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。对华纳公司提交的2019年1月1日由王某、鲁某等5人签字捺印的证明以及证人证言，与本案相关联，其证明力本院在后续予以评析。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定如下事实： 华纳公司因附属用房工程需要，将该工程承包给徐百青，徐百青雇佣潘兴潮前往工作。2019年1月1日，潘兴潮在工地因故受伤，被送往绍兴市××大学××医院治疗，合计住院12天，产生住院费等治疗费用。2019年9月30日，潘兴潮委托绍兴明鸿司法鉴定所对其伤残程度、误工、护理及营养期进行鉴定，该鉴定机构认定潘兴潮于2019年1月1日因故致伤构成人体损伤十级伤残，建议给予误工期240日、护理费为120日、营养期为120日。为此潘兴潮支付了鉴定费1900元。2020年1月6日，华纳公司向本院申请对潘兴潮的伤残程度、误工、护理及营养期进行重新鉴定，本院予以准许并依法委托了浙江法会司法鉴定所进行了鉴定。该鉴定机构认定，潘兴潮于2019年1月1日因故致伤构成人体损伤十级伤残，误工期240日、护理费为90日、营养期为90日。为此华纳公司支付了鉴定费2470元。 另查明，潘兴潮为农业家庭户。徐百青为潘兴潮已垫付了64800元。为减少当事人的诉累，本院予以一并处理。 结合潘兴潮主张，对于潘兴潮因本案事故产生的各项损失及数额，本院认定如下：1.医疗费40699.17元，该损失根据潘兴潮提供的门诊发票、住院发票并扣除伙食费125元后认定；2.住院伙食补助费240元（12天×20元），该损失根据潘兴潮住院时间为12天，按照20元/天的标准计算；3.营养费1800元（90天×20元），该损失根据本院委托形成的鉴定意见确定营养期限为90天，按照20元/天的标准计算；4.护理费17772.65元（72078元/年÷365天/年×90天），该损失根据鉴定意见确定护理期限为90天，按照2019年浙江省在岗职工平均工资标准计算；5.误工费47393.75元（72078元÷365天/年×240天），根据鉴定意见书误工期240天按照2019年浙江省在岗职工平均工资标准计算；6、残疾赔偿金54604元，根据司法鉴定意见书，确定原告的伤残等级为十级，本院结合原告诉请按照2018年浙江省农村居民人均纯收入标准计算，具体为27302元/年×20年×10%=54604元，原告潘兴潮在第一次庭审中已经明确放弃对残疾赔偿金标准的变更权利，而在第二次庭审中再次予以主张，违反禁止反言原则，本院按照2018年浙江省农村居民人均纯收入标准计算，护理费与误工费因新标准的颁布，原告潘兴潮予以变更，符合法律规定，本院对护理费、误工费按照新标准予以计算；7、鉴定费1900元，根据鉴定费发票认定。8、精神损害抚慰金3000元，根据本案实际情况、伤残等级等因素酌定；9、交通费300元，根据原告就医等实际情况情况酌定。以上9项物质性损失合计164709元（取整），精神性损失合计3000元。 本院认为,公民的生命健康权受法律保护。潘兴潮在华纳公司附属用房工程修建中不慎从高处跌落致伤，足以认定。双方当事人争议的焦点问题主要是:一、潘兴潮、徐百青、华纳公司之间相互关系如何认定？二、徐百青、华纳公司的民事责任如何承担?潘兴潮是否存在饮酒等行为，对本次事故的发生有否过错?可否减轻赔偿义务人的赔偿责任? 关于焦点一，本院认为,华纳公司与徐百青之间构成承揽关系。徐百青与潘兴潮之间构成雇佣关系。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。雇佣合同是指当事人约定,受雇人于一定或者不定期限内向雇佣人提供劳务,雇佣人给付报酬的协议。本案中，潘兴潮受徐百青邀请，工作内容、任务由徐百青决定，徐百青对潘兴潮的工作时间进行了考勤与记录，且需根据该工作时间向潘兴潮支付报酬，徐百青与潘兴潮之间存在一定的人身依附关系，符合雇佣关系成立和生效的要件,并与两证人的证人证言能够对应，本院应予认定。而徐百青与华纳公司之间，徐百青的主要义务是交付符合华纳公司要求，可供华纳公司使用的附属用房这一工作成果，华纳公司的主要义务是根据徐百青的任务量和报价并支付款项。徐百青作为承揽方提供劳务仅是完成工作的手段,工作目的是提供工作成果。故双方的关系符合承揽合同的成立要件。徐百青主张其与华纳公司之间构成雇佣关系的辩称，本院不予支持。 关于焦点二，本院认为,依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定,被告徐百青作为雇主,依法应当对雇员潘兴潮在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担民事赔偿责任。被告华纳公司作为定作人,将案涉附属用房的工程交由给既无安全生产资质条件、责任承担能力又十分有限的自然人徐百青完成,选任上有过错,依照上述司法解释第十条之规定,依法应当承担相应的赔偿责任。 至于潘兴潮事发中午是否存在饮酒等行为。潘兴潮主张其事发中午未饮酒，其从1.8米处跳下系工作需要拿取材料，而徐百青、华纳公司均认为潘兴潮事发前存在饮酒行为，且已对潘兴潮进行了安置，并要求潘兴潮下午停止工作，为此徐百青、华纳公司向本院提供了事发当天的由王某、鲁某等5人签字捺印的证明以及2019年1月2日由潘兴根作为证明人签字的借条予以证明，王某、鲁某作为证人出庭作证。针对潘兴根事发当天是否饮酒以及是否经人劝说、安顿后仍然继续工作这一事实，经本院审查认为，徐百青、华纳公司提交的5人签字捺印的证明，形成于事发当天，且其中两位签字人员王某、鲁某出庭作证，该证明符合证据的形式要件。证人王某、鲁某的出庭作证内容与证明所载内容一致，该情况亦与2019年1月2日由潘兴根（系潘兴潮亲属）作为证明人的借条中所载的“2019年1月1日中午上班时，木工潘兴潮因酒后经劝说无效私自上班不慎骨折，今向工地负责人钱国庆借人民币贰万元暂去付医药费”相互印证，形成证据链。反观潘兴潮主张其未饮酒，未能提交证据予以证明。故本院对徐百青、华纳公司提出的潘兴潮事发当天中午饮酒且经劝说无效后仍继续上班的辩称予以采信。潘兴潮作为木工，对自身及相应的工种的危险性应具有一定的认识，其事发当天中午饮酒且经劝说无效，仍然进行高处工作，以致发生跌落致伤的事故,其对自己遭受的人身损害，过错程度较大。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定,可以减轻侵权人的责任。具体减轻比例，本院根据本案实际情况，考虑三方过失后，综合确定由潘兴潮承担己方的物质性损失55%的责任以及已方精神性损失1000元；徐百青承担潘兴潮的物质性损失的30%计49412元（取整），承担潘兴潮精神性损失1000元，合计50412元，因徐百青已经垫付64800元，潘兴潮应返还徐百青143**元；被告华纳公司承担潘兴潮物质性损失的15%计24706元（取整），承担潘兴潮精神性损失1000元，合计25706元。原告要求两被告承担共同赔偿责任,于法不符,本院不予支持。被告徐百青与华纳公司辩称己方没有过错,无需承担赔偿责任,本院不予采纳。？？？？？？？ ?综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下: 一、被告徐百青应赔偿原告潘兴潮因伤所产生的各项损失合计50412元，因徐百青已垫付64800元，故原告潘兴潮应返还被告徐百青143**元，于本判决生效后十日内付清； 二、被告浙江**纳建设集团有限公司应赔偿原告潘兴潮因伤所产生的各项损失25706元，于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告潘兴潮其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2725元，由原告潘兴潮负担1498元，由被告徐百青负担817元，由被告浙江**纳建设集团有限公司负担410元，各当事人应负担部分限于限本判决生效后七日内向本院交纳。 鉴定费2470元，由原告潘兴潮负担1358元，由被告徐百青7**元，被告浙江**纳建设集团有限公司371元，鉴定费已由浙江**纳建设集团有限公司垫付，故原告潘兴潮应向被告浙江**纳建设集团有限公司支付1358元，被告徐百青应向被告浙江**纳建设集团有限公司支付741元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  徐少华 人民陪审员  盛伟星 人民陪审员  王新华 二〇二〇年九月二十一日 书 记 员  骆俊斌 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。