盐城经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0991民初1957号原告：盐城市东方融资担保有限公司，住所地盐城经济技术开发区江西村。法定代表人：张振国，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏惠，江苏一正律师事务所律师。被告：盐城特利源冷暖设备工程有限公司，住所地盐城市人民中路**房产大厦**。法定代表人：成维东，该公司总经理。被告：中兴建设有限公司，住所地泰兴市济川路**。法定代表人：倪道仁，该公司董事长。委托诉讼代理人：季晓红、张新旗（实习），江苏人仁律师事务所律师。被告：刘标，男，1978年11月30日出生，汉族，住盐城东台市。被告：成维东，男，1967年5月2日出生，住盐城市亭湖区。原告盐城市东方融资担保有限公司（以下简称东方担保公司）与被告盐城特利源冷暖设备工程有限公司（以下简称特利源公司）、中兴建设有限公司（以下简称中兴公司）、刘标、成维东追偿权纠纷一案，本院于2019年11月5日受理后，依法适用普通程序，于2020年6月1日公开开庭进行了审理。原告东方担保公司的委托诉讼代理人苏惠、被告中兴公司的委托诉讼代理人季晓红、张新旗（实习）到庭参加诉讼，被告刘标参加诉讼，被告特利源公司、成维东经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告东方担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令由被告特利源公司向原告偿还代偿款4098758.12元，并承担自2014年7月30日起至实际偿还之日止以4098758.12元为本金按照年利率21.6%计算的利息；2、判令被告特利源公司支付逾期期间的担保费21600元（以4000000元为基数，自2014年6月5日起至2014年7月30日止，按年利率3.6%计算）；3、判令被告特利源公司承担律师代理费90000元；4、判令被告中兴公司、刘标、成维东对上述1-3项债务承担连带偿还责任；5、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2013年11月5日，特利源公司与江苏银行股份有限公司盐城开发支行(以下简称江苏银行)签订了《流动资金借款合同》（合同编号：JK101413000128），约定特利源公司向江苏银行借款肆佰万元，借款期限自2013年11月6日至2014年6月5日，借款利率为固定利率，执行年利率7.2%，按季结息，结息日每季末月20日。特利源公司与原告签订了《委托担保合同》，合同约定了担保费为53700元人民币，如逾期还贷，原告按银行同期贷款利率的50%向某公司收取逾期期间的担保费。在特利源公司无力偿还贷款，原告根据与银行签订的保证合同规定履行代偿义务后，原告成为债权人，相应取得债务追偿权。原告行使代位追偿权的范围包括：原告承担担保责任垫付的全部款项及该款项付出之日起按该笔银行贷款利率的3倍收取利息、逾期担保费、诉讼费、律师费用和实现追偿的全部费用。原告与江苏银行签订了《保证担保合同》，约定由原告为特利源公司的上述债务承担连带责任保证。2013年11月6日，被告中兴公司、刘标、成维东分别与原告签订了《反担保保证合同》，约定由三被告分别对特利源公司向江苏银行的400万元借款提供反担保，保证方式为连带责任，反担保的保证范围为：原告根据担保合同之约定承担代偿责任所支付的全部款项及该款项付出之日起按该笔银行贷款利率的3倍收取利息、逾期担保费以及实现追偿权的诉讼费、律师费等一切费用。后江苏银行依约向某公司发放了400万元借款。因特利源公司贷款到期后未予还款，被告中兴公司、刘标、成维东也未承担担保责任，江苏银行于2014年7月30日扣划原告账户上存款4098758.12元，并向原告出具了权益转让书，将上述债权全部转让给原告。现为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告中兴公司辩称：请求驳回原告的诉讼请求。我公司从来没有给任何一家单位提供过担保，刘标当庭陈述，中兴公司的章印都由刘标私刻，该事实也被开发区法院（2017）苏0991刑初12号判决书案件中予以认定。被告刘标辩称：1、我伪造了中兴公司的印章和法定代表人印章，因犯伪造印章罪我被开发区法院判处有期徒刑一年四个月，本案所涉及的中兴公司的印章、法人“倪道仁”的章印也是我伪造并加盖的，这些事情中兴公司之前并不清楚；2、反担保合同约定，反担保的期限是两年，2014年7月30日江苏银行就已经将权益转让书出具给了东方担保公司，现在已经过了担保期限；3、关于本案400万元的担保款，之前已经抵扣了，中院有一个判决可以看得出来，需要等我刑满释放后才能了解到；4、被告特利源公司与我之间存在借款关系，但是与本案没有关系。被告特利源公司、成维东未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，将在裁判说理中予以详细阐述。根据本院对证据的审核认定及当事人在庭审中的陈述，本院确认以下事实：2013年11月5日，借款人特利源公司与贷款人江苏银行签订编号JK101413000128的《流动资金借款合同》一份，载明（摘要）：借款金额肆佰万元，借款期限自2013年11月6日至2014年6月5日，贷款年利率7.2%；借款用途为购材料；利息从借款实际发放之日起按实际放款额和实际借款期限计算，按季结息，结息日为每季末月的二十日；罚息，借款人不能按时还清借款，贷款人有权自逾期之日起按合同借款利率加收50%计收罚息，借款人未按合同约定用途使用借款的，贷款人有权自挪用之日起，按本合同借款利率加收100%计收罚息。该借款合同有特利源公司在借款人处加盖印章，有成维东在借款人代表处加盖印章，有江苏银行在贷款人处盖章。2013年11月6日，特利源公司（甲方、委托担保人）与东方担保公司（乙方、担保人）签订《委托担保合同》一份，载明（摘要）：甲方委托乙方提供担保的对象为甲方向江苏银行申请的肆佰万元借款，借款期限2013年11月6日至2014年6月5日；甲方应当向乙方支付担保费53700元，该费用在本合同签订时一次性付清，如甲方逾期还款，乙方按银行同期贷款利率的50%向甲方收取逾期期间的担保费；乙方接受委托，向贷款银行提供保证担保的范围包括借款合同项下的借款本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用，具体担保内容以乙方与贷款银行所签订的担保合同为准；甲方需按照乙方的要求提供有效、可靠的反担保措施，反担保保证合同另行签订；在甲方无力偿还贷款，乙方根据与银行签订的保证合同规定履行代偿义务后，乙方成为债权人，相应取得债务追偿权；乙方行使代位追偿权的范围包括乙方承担担保责任垫付的全部款项及该款项付出之日起按该笔银行贷款利率的3倍收取利息、逾期担保费、诉讼费、律师费用和实现追偿权的全部费用。后东方担保公司（保证人）与江苏银行（债权人）签订《保证担保合同》一份，载明（摘要）：为确保特利源公司人民币肆佰万元整的流动资金借款合同的履行，依据国家有关法律法规，保证人与债权人双方经协商一致，订立本合同。保证人无条件地且不可撤销地向债权人保证，为债权人在主合同项下所欠债权人的全部债务提供连带责任保证担保。保证范围：包括但不限于本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿、律师费、公证费、税金、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费、财产保全费、强制执行费、公告费、送达费、鉴定费及债权人为实现债权所支付的其他相关费用等款项。2013年11月6日，成维东、刘标、“中兴公司”（甲方、反担保人）分别与东方担保公司（乙方、担保人）签订《反担保保证合同》各一份，载明：为了确保特利源公司与贷款银行的借款合同项下借款人的义务得以切实履行担保，根据乙方要求，甲方愿意为借款人向乙方提供反担保；乙方所提供保证担保的对象为借款人向江苏银行申请的肆佰万元短期借款，借款时间为2013年11月6日至2014年6月9日，借款合同编号JK101413000128；反担保的保证方式为连带保证，如借款人履行期限届满不能偿还债务，乙方在承担代偿责任后，有权向债务人追偿，或要求甲方承担反担保保证责任；反担保的保证范围，乙方根据担保合同之约定承担代偿责任所支付的全部款项及该款项付出之日起按该笔银行贷款利率的3倍收取利息、逾期担保费以及实现追偿权的诉讼费、律师费等一切费用；反担保的保证期间为二年，自乙方取得追偿权之次日起算。上述协议签订后，江苏银行于2013年11月6日向某公司发放了400万元贷款。因特利源公司未能清偿到期贷款，江苏银行于2014年7月30日从东方担保公司银行账户划款4098758.12元。划款当日，江苏银行向东方担保公司出具《权益转让书》，载明（摘要）：特利源公司在我行办理流动资金贷款400万元，期限从2013年11月6日至2014年6月5日，由贵公司提供连带责任担保。由于特利源公司不能按期还款，我行已从贵公司在我行账户上（12×××00）直接扣划人民币4098758.12元，用于承付。现将该笔债权转让给贵公司。另查明，关于本起追偿权纠纷一案，本院曾于2016年12月15日立案受理，后于2016年6月12日作出(2016)苏0991民初193号民事裁定书（摘要）：2016年5月17日，刘标已因涉嫌伪造公司印章罪被盐城市公安局经济开发区分局执行逮捕。本案现不宜作为民事案件审理，故东方担保公司的起诉不符合法定的起诉条件，应予驳回。再查明，刘标伪造公司、企业印章罪一案，本院于2017年4月12日作出（2017）苏0991刑初12号刑事判决书，该案认定事实如下：“2011年至2015年5月间，刘标在向东方担保公司、江苏银行等公司和企业提供承诺函、反担保保证合同、虚假贸易合同等材料时,先后伪造相关公司印章共计10枚。具体犯罪事实如下：1.2011年下半年，刘标未经兴厦公司同意,在他人处伪造了兴厦公司不带编号的公章和法定代表人赵某的私章各1枚,后于2011年11月至2012年4月，在分别向盐城市悦达汇金科技小额贷款有限公司贷款400万元、向江苏银行贷款1500万元的过程中，使用伪造的公章以该公司名义向盐城市东方担保有限公司出具承诺函、反担保保证合同。2.2012年3月，刘标未经中兴公司同意，在他人处伪造了中兴公司盐城分公司不带编号的公章1枚，并使用伪造的公章向刘爱祥出具保证合同。3.2012年4月，刘标未经中兴公司同意，在他人处伪造了中兴公司带编号的公章和法定代表人倪道仁的私章各1枚,并于当月在向江苏银行贷款1500万元的过程中，使用伪造的印章向东方担保公司出具承诺函、反担保保证合同。2013年1至2月,刘标使用伪造的该公司印章向江苏沿海东方置业股份有限公司出具借款300万元的报告及委托函。……”该案侦查过程中，刘标于2016年2月2日向公安机关供述，（摘要，P8-P10）：“2014年4月底5月初，为了能把我在盐城开发区承建的几个项目维持下去，我向某公司借了平台，向江苏银行申请了1500万元的贷款，我请东方担保公司为我做担保。东方担保公司要我提供反担保，我就提出在盐城市光电科技孵化中心厂房（一标）（二标）工程的工程款做反担保。因为这个工程分别是我挂靠中兴公司、兴厦公司中的表，所以要用连个项目的工程款做反担保需要中兴公司、兴厦公司同意，并且反担保手续上加盖公司公章和法人章。……我从办公司拿了中兴公司的空白介绍信，私刻了一枚带编号的中兴公司公章和倪道仁的法人章，同时我还刻了兴厦公司法定代表人赵某的私章。……之后我就用胥凌峰给我的兴厦公司假章，我自己刻的中兴公司公章、倪道仁、赵某的私章，到东方担保公司办理了反担保手续，从江苏银行贷了1500万元，借期半年。这1500万元一部分用于帮助手底下几个包工头偿还为了工程欠下的高利贷，他们借的高利贷都是在我的监督下用到了工程项目上，有一部分用于后期的工程建设。到期后，我从盐城同创公司借了1500万元做过桥资金，贷款还了之后再贷出来，通过过桥，我想江苏银行续贷了两次。第三次，2013年11月份，我从同创公司借了1500万元过桥资金，还给江苏银行，续贷的时候，东方担保公司只同意帮我担保400万元，我只好从江苏银行续贷了400万元还给了同创公司，签了同创公司1100万元。2014年5月份，我向江苏银行的贷款400万元到期，我也没有办法还这笔贷款，最后由东方担保公司代偿了这笔钱。目前，我欠东方担保公司400万元，欠同创公司1100万元。”该案侦查过程中，盐城市公安局物证鉴定所于2016年5月16日作出盐公物鉴（文）字第【2016】36号物证鉴定意见书，载明（摘要）：送检《承诺书》、6份《承诺函》5份、《反担保合同》（注：含本案涉及的反担保合同）中“江苏中兴建设有限公司”印某是同一印章盖印的，与样本八（注：江苏中兴建设有限公司印章印模）中“江苏中兴建设有限公司”印某不是同一印章盖印的。还查明，盐城东方投资开发集团有限公司（以下简称东方投资公司）与特利源公司特利源公司、中兴公司、兴厦公司、刘标企业借贷纠纷一案，盐城市中级人民法院于2018年4月28日作出（2015）盐商初字第0197号民事判决书，该案认定事实如下：1、2013年5月20日、5月21日、5月22日，东方投资公司向某公司在江苏银行盐城开发支行的账户上分别支付900万元、500万元、100万元，合计1500万元借款。2、2013年6月4日，特利源公司账户向东方投资公司还款400万元。3、2014年6月20日刘标出具声明及承诺书，主要内容为：特利源公司向东方投资公司借款1100万元，用于偿还特利源公司向江苏银行的借款。目前该笔借款尚有1100万元本金等未清偿。因贷款银行此前向某公司发放的贷款被本人用于光电产业园一标、二标工程，为解决特利源公司偿还东方投资公司借款问题，本人声明承诺：本人自愿作为债务加入人，在不免除特利源公司对东方投资公司及子公司债务偿还责任的前提下，加入东方投资公司及子公司与特利源公司的债务关系，与特利源公司共同偿还特利源公司所欠东方投资公司及子公司债务。本人自愿以本人名下所有财产及实际享有的财产权利与特利源公司共同偿还特利源公司所欠东方投资公司及子公司的债务，上述财产权利包括但不限于沿海置业公司尚未支付的由本人实际施工、投资的光电产业园一标、二标工程所有工程款等。2014年12月31日，东方投资公司根据上述承诺，要求沿海置业公司将中兴公司、兴厦公司各200万元工程款合计400万元工程款付至东方投资公司的子公司同创物资贸易有限公司，用于归还上述借款本金。本院认为，本案争议焦点为：1、本案诉讼时效及各反担保人担保时效是否经过；2、400万借款的借款主体是谁，特利源公司是否应当承担还款责任；3、案涉借款是否进行了冲抵；4、各反担保人是否对欠款本息承担保证责任；5、原告诉讼请求金额的认定。（一）关于本案诉讼时效、担保时效是否经过的问题。依据《担保法》第二十六条第二款规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，2013年11月6日签订的《反担保保证合同》中约定，反担保的保证期限为二年，自乙方取得追偿权之次日起算。2014年7月30日，江苏银行从东方担保公司银行账户划款4098758.12元。2016年2月15日，东方担保公司向本院提起案涉担保追偿诉讼。因此，在保证期间内，东方担保公司已经向相关反担保人主张了担保权利，相关时效适用时效中断的规定。因刘标伪造印章涉及刑事犯罪，本院作出(2016)苏0991民初193号民事裁定书驳回了东方担保公司的起诉直至2017年4月12日作出（2017）苏0991刑初12号刑事判决书。因此，东方担保公司就本案的诉讼时效最早应自2017年4月12日起算，现东方担保公司于2019年11月5日提起本案诉讼，诉讼时效并未经过，各反担保人担保时效亦未经过（二）关于本案所涉400万借款的借款主体的问题，特利源公司是否承担还款责任的问题。虽然在2016年2月2日刘标向公安机关供述中可以初步认定案涉借款实际使用人为刘标。但，由于案涉借款合同加盖了特利源公司章印，且借款由江苏银行发放至特利源公司账户。因此，无论案涉借款实际使用人是否为刘标本人以及案涉合同中特利源公司公章是否为刘标私刻，因案涉借款直接汇至特利源公司账户，使得刘标具有相应的权利外观，且江苏银行、东方担保公司善意无过失。因此，即便借款实际使用人为刘标，依据合同相对性，该借款行为对特利源公司发生法律效力，故特利源公司应当承担相应的还款责任。（三）关于案涉借款是否进行了冲抵的问题。在（2015）盐商初字第0197号案件中已经认定，2014年12月31日，东方投资公司根据刘标出具的承诺书，要求沿海置业公司将中兴公司、兴厦公司各200万元工程款合计400万元工程款付至东方投资公司的子公司同创物资贸易有限公司，是冲抵特利源公司向东方投资公司借款1500万元，非本案所涉借款。此外，刘标并未提交证据证明，除2014年12月31日以工程款冲抵外，还有其他冲抵的情形，故本院对刘标此项辩解意见，依法不予采信。（四）关于各反担保人是否对欠款本息承担保证责任的问题。1、关于中兴公司的担保责任。2013年11月6日，“中兴公司”与东方担保公司签订的《反担保保证合同》中加盖的中兴公司印章为刘标私刻，因此，东方担保公司不能依据该份《反担保保证合同》向中兴公司主张担保权利。除非有证据证明刘标得到了中兴公司的授权委托或刘标使用该假章的行为构成中兴公司的表见代理。对此，本院认为，表见代理需同时符合以下构成要件：一是行为人无代理权；二是行为人以被代理人的名义与相对人订立了实施了行为；三是行为人无权代理的行为在客观上形成有权代理的表象；四是合同相对人善意且无过失地相信行为人有权代理。具体到本案中，首先，东方公司没有证据证明中兴公司同意刘标私刻中兴公司公章。其次，虽然刘标与中兴公司之间存在挂靠关系，且在相关工程施工方面刘标以中兴公司的名义进行相应的行为，但这并不意味着刘标可以以中兴公司名义进行任何民事行为，刘标在超出了工程施工之外的范畴，以中兴公司名义与东方担保公司签订《反担保保证合同》的行为时，难以认定东方担保公司善意且无过失的相信刘标由代理权限。据此本院认为，在没有证据证明刘标以中兴公司名义签订《反担保保证合同》的行为得到了中兴公司的授权，刘标的行为亦不能构成中兴公司的表见代理情形下，中兴公司不承担反担保保证责任。故原告东方担保公司要求中兴公司承担反担保责任的依据不足，本院不予支持。2、关于刘标、成维东的担保责任。刘标、成维东分别与东方担保公司签订的《反担保保证合同》系合同当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，均为有效合同，对合同当事人双方均具有法律约束力。原告东方担保公司基于《委托担保合同》向某公司行使追偿权及基于《反担保保证合同》要求反担保人刘标、成维东承担保证责任均未超过法定或合同约定的期间，故东方担保公司要求特利源公司公司偿还代偿的借款本息，并要求刘标、成维东对上述款项承担连带清偿责任的请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持。（五）关于东方担保公司诉讼请求金额认定的问题。1、代偿款本金及利息。因特利源公司未能清偿到期贷款，江苏银行于2014年7月30日从东方担保公司银行账户划款4098758.12元。故本院对东方担保公司代偿款为4098758.12元予以认定。关于利息，依据《委托担保合同》约定，东方担保公司行使代位追偿权的范围包括东方担保公司承担担保责任垫付的全部款项及该款项付出之日起按该笔银行贷款利率的3倍收取利息。经审查，该笔贷款利率为7.2%，3倍利率计21.6%。现东方担保公司主张特利源公司承担自2014年7月30日至实际偿还之日止按21.6%年利率计算，未超出法律规定，本院依法支持。2、逾期期间担保费。根据《委托担保合同》约定“甲方应当向乙方支付担保费53700元，该费用在本合同签订时一次性付清，如甲方逾期还款，乙方按银行同期贷款利率的50%向甲方收取逾期期间的担保费。”现东方担保公司主张逾期期间的担保费为21600元（以4000000元为基数，自2014年6月5日起至2014年7月30日止，按年利率3.6%计算），符合当事人约定，本院予以支持。3、律师费。在《委托担保合同》、《反担保保证合同》中明确约定律师费等实现债权的费用由借款人及反担保人承担，现东方公司主张律师费90000元并提供了增值税专用发票予以佐证，故本院依法予以支持。综上，原告东方担保公司的诉讼请求，本院部分予以支持。依据《中华人民共和国担保法》第四条、第五条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告盐城特利源冷暖设备工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告盐城市东方融资担保有限公司归还代偿款4098758.12元及利息（以4098758.12元为基数，自2014年7月30日起至实际履行之日止，以年利率21.6%计算）；二、被告盐城特利源冷暖设备工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告盐城市东方融资担保有限公司支付逾期担保费21600元；三、被告盐城特利源冷暖设备工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告盐城市东方融资担保有限公司支付律师费90000元；四、被告刘标、成维东对被告盐城特利源冷暖设备工程有限公司上述第一、二、三向义务承担连带保证责任。五、驳回原告盐城市东方融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75390元，保全费5000元，合计80390元，由被告盐城特利源冷暖设备工程有限公司、刘标、成维东共同负担(原告已预交)。公告费600元，由被告盐城特利源冷暖设备工程有限公司、成维东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  施 悦审 判 员  陈红霞人民陪审员  陈连荣二〇二〇年九月八日法官 助理  王得志书 记 员  王 妮附录法律条文1、《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。