宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）宁05刑终44号 原公诉机关宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李某,公民身份号码:×××，宁夏中卫市人,群众，户籍所在地宁夏回族自治区中卫市，现住宁夏回族自治区中卫市。2019年11月6日因涉嫌犯强奸罪、抢劫罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于中卫市看守所。 指定辩护人刘某1，宁夏李金凤律师事务所律师。 宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院审理宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院指控上诉人（原审被告人）李某犯抢劫罪、强奸罪一案，于2020年6月19日作出（2020）宁0502刑初140号刑事判决。被告人李某不服，提出上诉。本院2020年7月7日受理后，于同年7月8日通知宁夏回族自治区中卫市人民检察院阅卷，该院于同年8月7日阅卷完毕。后本院依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，于2020年9月21日不公开开庭进行了审理。宁夏回族自治区中卫市人民检察院检察员陈某1出庭支持公诉，上诉人李某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年11月2日，被告人李某携带事先准备的绳子、手铐，向被害人陈某2支付了300元后，二人在中卫市沙坡头区祥瑞小区陈某2家中发生性关系。次日凌晨，被告人李某用手铐将被害人陈某2的手铐住，向被害人陈某3要钱财被拒绝后，为发泄心中不满，强行与被害人陈某2发生性关系。随后被告人李某将被害人陈某2的脚绑住，用绳子勒被害人陈某2的脖子，逼迫被害人陈某2先后将银行卡内的20000元转入其微信内，后又将被害人陈某4内的350元现金抢走离开现场。经鉴定，被害人陈某2的人体损伤程度为轻微伤。 案发后，公安民警从被告人李某处扣押20000元并发还被害人陈某2。 原判认为，上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证明： （一）物证 搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证明2019年11月6日，公安民警对被告人李某位于中卫市××区的家中进行搜查，并对搜查到的两部手机、一副手铐、一段编织绳进行了扣押。2020年1月15日，公安民警将其中一部白色vivo手机发还万明礼。一部黑色vivo手机、一副手铐、一段绳子随案移送。2019年12月9日，公安民警依法扣押被告人李某20000元，于当日发还被害人陈某2。 （二）书证 1.常住人口详细信息，证明被告人李某已达到法定刑事责任年龄； 2.受案登记表、案件来源、抓获经过，证明本案的来源及被告人李某的到案经过。 （三）鉴定意见 1.宁夏回族自治区中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（物证）鉴（伤）字[2019]175号法医学人体损伤程度鉴定书，证明经鉴定，陈某2所受外伤客观存在，系外力作用形成，属钝器伤，致颈部挫伤2.0平方厘米以上和腕关节、踝关节损伤。其颈部挫伤的损伤程度属轻微伤范围； 2.中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（刑）鉴（DNA）字[2019]273号法庭科学DNA鉴定书，证明送检的“主卧室床单(1-1号检材)”检出人精斑，与李某在D8S1179等15个基因座基因相同，其似然比为8.9364X1017；送检的“陈某2外阴擦拭物（7号检材）”、“陈某2阴道擦拭物（8号检材）”，与陈某2在D8S1179等15个基因座基因相同，其似然为5.1947X1017。 （四）勘验、辨认、提取、检查笔录 1.现场勘验笔录，证明案发现场的基本情况； 2.被告人李某的辨认笔录，证明2019年11月6日、2019年11月9日，在公安民警的组织下，见证人的见证下，被告人李某分别对被害人陈某2、陈某2经营的理发店及案发地点进行了辨认； 3.被害人陈某2的辨认笔录，证明2019年11月3日，在公安民警的组织下，见证人的见证下，被害人陈某2对被告人李某进行了辨认； 4.提取笔录，证明2019年11月6日，公安民警对被告人李某持有的一部vivo手机内通过微信与被害人陈某2的聊天记录和转账记录予以提取，其中11月3日6时02分、6时03分，被害人陈某2向被告人李某先后转款各1万元，共计2万元；2019年11月6日，公安民警提取了被告人李某的血样；2019年11月3日，公安民警提取了被害人陈某2的血样一份、内裤一条；2019年11月3日，公安民警通过被害人陈某2的手机提取了被害人陈某2与被告人李某的微信聊天记录及转账记录；2019年11月3日，在中卫市妇幼保健院提取了被害人陈某2的阴道擦拭物； 5.人身检查笔录，证明2019年11月3日，公安民警对被害人陈某2进行了人身检查，在陈某2前脖颈处发现四条红色印记，长度分别为8厘米、18厘米、9厘米、10厘米，右手手腕处发现一长度为17厘米的红色印记，左手腕处有一长度为16.5厘米的红色印记，右脚腕、左脚腕分别发现一长度为12厘米、11厘米的红色印记。 （五）证人证言 证人刘某2的证言，证明我是李某的姑父。2019年12月9日，公安民警和李某一起到我家，将李某的两张银行卡拿走了。 （六）被害人陈述 被害人陈某2的陈述，证明2019年11月2日20时许，李某到我经营的缘梦理发店，我给他理了发，一起去商城吃完饭后回到我在祥瑞小区的家中。我们在我家大卧室发生了一次性关系后就睡觉了。2019年11月3日4时许，我被李某推醒，他让我给他拿6000元钱，说他用呢，我说我没钱。李某就把我的手机拿走查看短信，一看银行卡短信提示有余额，就又向我要钱，在抢手机的过程中李某压到我身上说他还想和我整一次。我当时有点生气往外推李某，他把我推倒在床，从裤兜里拿出一副手铐把我的双手铐住，与我发生了性关系。之后我让李某把手铐打开，李某没有打开，还跟我要6000元钱，我说我没有钱，李某拿绳子把我的双脚绑在一起，用另一根绳子勒我，没办法我就用微信给他先后转了2万元。李某收到钱后就拿着勒我的绳子离开了。过了几分钟李某又回来把我的手铐打开，脚上的绳子也解开，把我包里的现金拿上走了，之后我就报警了。案发当天，我们第一次发生性关系我是自愿的，第二次发生性关系，我不是自愿的，因为他和我要钱，我不给他，他又给我戴了手铐，我害怕他伤害我，就和他发生了性关系。我们之前发生性关系的时候没有捆绑、约束等行为。我和李某认识7、8年了，经常发生性关系。每次发生完性关系后，李某会给我钱。我没有借过李某的钱，我们没有经济债务纠纷，就是两个人在一起吃吃喝喝花了些钱。案发当天，在理发店李某给了我300元钱。 （七）被告人供述和辩解 被告人李某的供述，证明2019年11月2日18时许，我下班后联系了陈某2，她让我到她开的理发店里找她，过去后陈某2给我剪了头发。我说想和陈某2睡觉呢，她让我给300元，我就给了陈某2300元。之后我们一起去吃了饭后回到陈某2住的××区东户的家中，在大卧室，我们发生了性关系，之后就睡觉了。第二天凌晨，我醒来后将衣服穿好，陈某2也被我吵醒了，我跪在陈某2边上，从衣服兜里将事先准备好的手铐拿出来把陈某2的双手铐住，陈某2挣扎着不让我铐，但我还是将她拷住了。陈某2问我想干啥，我说我要钱，我找了个对象要楼房，陈某2说跟他一毛钱关系都没有。我越想越生气，想着再和陈某2发生一次性关系让我发泄一下，就和陈某2发生了性关系。之后我从外套兜里将事先准备好的一段编织绳拿出来将陈某2的两个脚绑在一起，让陈某2给我转2万元钱，陈某2说她没有钱，我就从裤兜里又掏出半截绳子，把陈某2的脖子勒住，但是陈某2就是不给我转钱。我就继续用绳子把陈某2的脖子勒住，比上一次勒的更紧，陈某2就先后通过微信给我转了2万元。之后我把绳子解开，害怕陈某2报警，就把陈某2的手机拿上，并把她钱包里的350元现金装在我的裤兜里，出去把摩托车骑出大约有100米左右，然后我步行返回陈某2家中，把陈某2的手机扔在沙发上，把陈某2手上的手铐解开，就骑上摩托车走了。我和陈某2已经认识五、六年了，经常发生性关系。我用手铐铐住陈某2，是担心她反抗，用绳子将陈某2的双脚绑住，就是为了向陈某2要钱。我向陈某2要钱，想着先把她睡了，再把她铐住、绑住要钱，就事先买了一副手铐，并把家里的绳子拿上。 原判认为，被告人李某违背妇女意志，使用暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为已触犯刑律，构成强奸罪。被告人李某以非法占有为目的，使用暴力方法，入户劫取他人财物，价值20350元，其行为已触犯刑律，构成抢劫罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人李某在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百六十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百八十八条、第二百零一条之规定，判决： 一、被告人李某犯强奸罪，判处有期徒刑三年四个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元，于判决生效后十日内缴纳。总和刑期有期徒刑十四年四个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币五千元，于判决生效后十日内缴纳；二、随案扣押并移送的作案工具黑色vivo手机一部、手铐一副、绳子一段，依法予以没收，上缴国库。 上诉人李某上诉提出：1.其系被告人带进家中，属于合法进入，不能认定其为入户抢劫，应认定为一般抢劫。2.其系初犯、偶犯，归案后如实供述，且对强奸罪认罪认罚，积极退赃，可以依法从轻从宽处罚，但一审判决未体现对其从轻从宽处罚，请求二审法院对其从轻或减轻处罚。 辩护人刘某1的辩护意见是：1.对本案犯罪事实及上诉人李某构成抢劫罪和强奸罪无异议，但对上诉人构成入户抢劫的加重情形有异议，理由如下：（1）本案的案发地点虽为被害人的住所，但也是进行卖淫嫖娼违法犯罪的活动场所，已破坏了户的生活功能；（2）认定入户抢劫的证据不足，证据存疑不能认定入户抢劫情节；（3）上诉人李某与被害人长期保持特殊关系，案发当天是经被害人允许合法进入户内，且被告人李某为索要正当债务，属临时起意。2.上诉人系初犯、偶犯，主观恶性较小，且归案后如实供述，认罪、悔罪态度良好，签订了《认罪认罚具结书》，积极退还赃物，并在二审阶段取得了被害人的谅解。综上，建议对上诉人李某判处八年以下有期徒刑并处罚金。 宁夏回族自治区中卫市人民检察院的出庭意见是：原判认定上诉人李某犯强奸罪、抢劫罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，原判量刑适当，但二审期间被害人出具谅解书表示对上诉人的行为予以谅解，可酌情从轻处罚，请二审法院结合上诉人犯罪事实及情节，依法对本案作出判决。 经二审审理查明的事实和认定的证据均与一审相同。 针对上诉人李某及其辩护人的上诉理由、上诉请求及辩护意见，本院评判如下： 关于上诉人李某及其辩护人所提“不能认定其为入户抢劫，应认定为一般抢劫”的上诉理由及辩护意见，本院认为，被告人李某在案发前事先准备了手铐、绳子，充分说明李某实施抢劫并非临时起意，而是有预谋的抢劫，李某实施抢劫的地点是被害人陈某2的住所，在案发当天虽经被害人陈某2允许入户，但其并不知道李某进入其住所的真实目的是进行抢劫，在实施抢劫过程中，李某采取了暴力的方法，使用了事先准备的手铐和绳子。因此，李某的行为属于“入户抢劫”。辩护人提出本案案发地点即被害人的住所系违法犯罪的活动场所，案发当天被告人是向被害人索要正当债务的辩护意见，该意见侦查机关已进行核实，并不属实，且辩护人未提供其他证据。上诉人的该条上诉理由及其辩护人的该条辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人李某及其辩护人所提“其系初犯、偶犯，归案后如实供述，且对强奸罪认罪认罚，签订《认罪认罚具结书》，积极退还赃物，并在二审阶段取得了被害人的谅解，建议对上诉人李某判处八年以下有期徒刑并处罚金”的上诉理由及辩护意见，本院认为，原判根据上诉人李某的犯罪事实、犯罪情节、犯罪数额，并结合其如实供述情节和对强奸罪自愿认罪认罚情节，对上诉人李某在法定刑幅度内从轻处罚，量刑适当。虽然李某在二审期间取得了被害人谅解，但未对被害人进行赔偿，原判量刑适当，在原判量刑的基础上，不再从轻处罚。辩护人提出对上诉人李某判处八年以下有期徒刑并处罚金的量刑意见，不符合法律规定。上诉人的该条上诉理由及其辩护人的该条辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人李某违背妇女意志，使用暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为已触犯刑律，构成强奸罪。被告人李某以非法占有为目的，使用暴力方法，入户劫取他人财物，价值20350元，其行为已触犯刑律，构成抢劫罪。原判定罪准确。原判根据上诉人李某的犯罪数额、犯罪情节、社会危害程度，对李某量刑适当。 综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，且审判程序合法，应予维持。上诉人李某的上诉理由和上诉请求及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王意宏 审判员  陈淑霞 审判员  张 瑜 二〇二〇年九月二十七日 书记员  高 茹 附本案相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。