宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民终713号 上诉人（原审被告）：金晓强，男，1986年11月28日出生，回族，高中文化，居民，现住宁夏固原市。 上诉人（原审被告）：金钟（系金晓强父亲），男，1956年3月15日出生，回族，居民，现羁押于甘肃省平凉监狱十监区。 被上诉人（原审原告）：固原市原州区土地房屋征收办公室。住所地：固原市实验区建业路。 法定代表人：海连明，系该办公室主任。 委托诉讼代理人：马志山，宁夏顺悦律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被上诉人(原审第三人)：于秀兰，女，1960年4月5日出生，回族，不识字，居民，现住宁夏固原市。 被上诉人(原审第三人)：冶金鹏(系于秀兰丈夫)，男，1955年12月25日出生，回族，中专文化，居民，现住宁夏固原市。 被上诉人(原审第三人)：冶金鱼（冶金鹏弟弟），男，1964年11月16日出生，回族，教师，住宁夏彭阳县。 上诉人金晓强、金钟因与被上诉人固原市原州区土地房屋征收办公室、于秀兰、冶金鹏、冶金鱼房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2020)宁0402民初165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 金晓强、金钟上诉请求：1.请求撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2020)宁0402民初165号民事判决；2.恢复我位于南城路房产275号房屋原貌和赔偿损失，如恢复原状，上诉人金晓强、金钟向被上诉人固原市原州区土地房屋征收办公室退还房屋征收补偿款6512238元；3.本案诉讼费由被上诉人固原市原州区土地房屋征收办公室承担。事实和理由：一、原判合议庭成员不合法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第40条的规定，原州区人民法院组成合议庭违法，原合议庭成员不能再审理本案。二、一审法院违反民事案件审理程序，违反《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，不让冶金鹏和妻子于秀兰、弟弟冶金鱼出庭辩论，躲避法庭询问、质证、调查、辩论等法定程序，造成本案客观事实没有得到真实查清，使法庭认定事实与客观真实事实不符，证据明显错误，导致法院适用法律严重违法、违规。三、本院（2007）固民初字第2、3、4号民事判决书判项中也未提出过用金钟合法宅院作抵押、也未判用金钟的南城路合法住宅院落折抵冶金鹏等人的借款，也未判马某2负有连带责任。四、上诉人金钟对固原市原州区土地房屋征收办公室的上诉请求保持举证证据36页的答辩内容继续有效，拆迁是政府的工作失误造成的。从2017年7月26日至9月5日固原市原州区土地房屋征收办公室的人员查阅金钟房地产证多次，房产证档案记录内容和房产证的记录一样正确。请求固原市原州区土地房屋征收办公室恢复我的房地产原样，让中院按照法律规定的范围重新作出公平、公正的执行。 固原市原州区土地房屋征收办公室辩称，一审判决事实清楚，证据确实充分，程序合法，处理得当，请求驳回上诉，维持原判。 于秀兰辩称，我的答辩意见与固原市原州区土地房屋征收办公室意见一致。 冶金鹏未到庭亦未提交书面答辩意见。 冶金鱼辩称，我的答辩意见与土地房屋办公室意见一致。 固原市原州区土地房屋征收办公室向一审法院起诉请求：1.要求确认原告与二被告签订的征收补偿安置协议中195.80㎡的征收补偿协议无效；2.要求由二被告向原告返还195.80㎡的征收补偿款及搬迁费1429340元；3.本案诉讼费由二被告负担。 一审法院认定事实：2017年7月26日，被告金钟就涉案房屋拆迁补偿事宜委托被告金晓强全权代理。2017年9月5日，原告与被告金晓强签订了一份《征收补偿安置协议》，协议约定，原告征收被告房屋1607.37㎡，评估价值6203133元，一次性搬迁费19561元，奖励10000元，附属物及其他279544元，补偿费共计6512238元。其他包括：大众招待所搬迁费8000元，橱柜拆迁费4000元，共计12000元。双方还约定了其他权利义务。2017年9月11日，被告金晓强领取上述款项。同时查明，被告金钟分别与第三人于秀兰、冶金鱼、冶金鹏民间借贷纠纷一案，固原市中级人民法院于2007年2月5日作出（2007）固民初字第2、3、4号民事判决书，确定被告金钟借第三人于秀兰、冶金鱼、冶金鹏借款本息共计为1385599元。2009年7月13日，固原市中级人民法院作出（2007）固执字第23-1号执行裁定书，裁定：追加马某2为于秀兰、冶金鹏、冶金鱼与金钟民间借贷纠纷一案的被执行人，马某2应在本裁定生效之日起10日内向于秀兰、冶金鹏、冶金鱼清偿债务1385599元。2015年3月3日，固原市中级人民法院作出（2007）固执字第23-4号执行裁定书，裁定：将金钟、马某2所有的位于固原市××区大众招待所商业房产为第三人于秀兰、冶金鹏、冶金鱼分割办理195.78㎡的房产证，抵清1246599元债务，并向固原市住房和城乡规划建设局送达了协助执行通知书。2015年3月27日，固原市住房和城乡建设局向第三人于秀兰办理了房屋所有权证书。2018年9月20日，宁夏博源卓越华瑞房地产评估咨询有限公司对第三人于秀兰营业房价值参照金钟2017年6月20日营业房评估价值，评估单价为7300元/㎡，评估总价值为1429340元。还查明，被告金钟与马某2离婚纠纷一案经固原市原州区人民法院作出（2009）原民初字第794号民事调解书调解，解除马某2与被告金钟婚姻关系，位于××区宅院归马某2所有，被告金钟个人债务由其自行承担。还查明，2007年8月22日，被告金钟因运输毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币60000元。一审法院认为，本案中，被告金钟、金晓强基于其持有的固原市房权证市第XX**房屋所有权证书领取了房屋拆迁补偿款6512238元，被告金钟持有的房屋所有权证书为2004年3月5日固原市房产管理局办理的登记手续。由于被告金钟与第三人于秀兰、冶金鹏、冶金鱼民间借贷纠纷一案，固原市中级人民法院于2007年2月5日作出（2007）固民初字第2、3、4号民事判决书判决由被告金钟清偿第三人于秀兰、冶金鹏、冶金鱼借款本息共计1385599元，后固原市中级人民法院于2015年3月3日作出（2007）固执字第23-4号执行裁定书裁定：将被告金钟及案外人马某2所有的位于固原市××区大众招待所商业房产为第三人于秀兰、冶金鹏、冶金鱼分割办理195.78㎡的房产证，抵清1246599元债务，且将协助执行通知书送达固原市住房和城乡规划建设局，该局于2015年3月27日向第三人于秀兰办理了该195.80㎡的房屋产权手续，该房屋共有情况为按份共有。第三人于秀兰持有的房屋所有权证书办理时间迟于被告金钟持有的房屋所有权证书的办理时间。综上，被告金钟、金晓强领取的房屋拆迁补偿款中包含已分割与第三人于秀兰、冶金鹏、冶金鱼的房屋补偿款，根据合同相对性，原告将该款补偿给被告金钟、金晓强，现基于第三人持有合法房屋手续，被告金钟、金晓强应当将多领取的面积为195.80㎡的房屋补偿款退还原告固原市原州区土地房屋征收办公室，故原告要求确认与被告金钟、金晓强签订的《征收补偿安置协议》中195.80㎡的征收补偿协议无效的诉讼请求成立，本院予以支持。原告主张要求被告金钟、金晓强返还195.80㎡的房屋征收补偿款及搬迁费共计1429340元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。被告金钟、金晓强未提供充分证据证明其抗辩理由，故其抗辩理由，本院不予采纳。第三人于秀兰、冶金鹏、冶金鱼未到庭参加诉讼，视为其放弃陈述、举证、质证的权利，本院依法缺席审理。综上所述，原告的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、原告固原市原州区土地房屋征收办公室与被告金晓强签订的《征收补偿安置协议》中195.80㎡的征收补偿协议无效；二、由被告金钟、金晓强于本判决生效之日起十日内向原告固原市原州区土地房屋征收办公室返还195.80㎡的房屋征收补偿款及搬迁费1429340元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17664元，由被告金钟、金晓强负担。 二审期间，上诉人金晓强、金钟围绕上诉请求，向本院提交了两组证据，证据一、音频资料光盘两张，1、2020年7月2日录制兰维峰录音(以前负责拆迁组长)。2、2020年7月3日录制张文强的录音(以前负责查档人员)。均证明拆迁办违法拆迁冻结的房产，拆迁办所有参与领导都知情此事。证据二、固原市不动产登记信息查询结果证明，证明没有给于秀兰、冶金鹏抵押、房产处于查封状态，查封期间房屋不能拆迁。固原市原州区土地房屋征收办公室对证据一质证意见，上诉人提供的两份光盘来源不合法，未经陈述者同意和许可私自录音。两份录音中主要有马某2和张文强进行陈述和对话，这两人不是本案中的当事人。该证据达不到上诉人的证明目的，不能证明两上诉人对该房屋中195.8平米的所有权。于秀兰、冶金鱼质证意见，质证意见与土地房屋办公室意见一致。本院认为，证据一，音频所涉及的人员未出庭，无法核实其真实性，该证据不符合证据的三性，本院不予采信。固原市原州区土地房屋征收办公室对证据二质证意见，一、该证据明确注明195.8平方米分割给于秀兰、冶金鹏、冶金鱼三人。二、对其中195.8平方米分割给于秀兰，向其办理房屋产权证书，经过法院查封以后才办理的。因此于秀兰所持有的不动产所有权证书来源合法。三、该证据不能证明上诉人对其中的已分割给于秀兰195.8平方米拥有合法所有权。于秀兰、冶金鱼对证据二质证意见，质证意见与固原市原州区土地房屋征收办公室意见一致。本院认为，该证据符合证据的三性，可以证实涉案房屋已被本院查封，可以达到上诉人的部分证明目的。但同时也证明了涉案房屋原始面积为463.6平方米，依据本院裁定分割给于秀兰、冶金鹏、冶金鱼共195.8平米。该证据符合证据的三性，本院予以采信。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以认定。 本院认为，上诉人金钟及案外人马某2原有的位于固原市××区大众招待所商业房产中，面积为463.6平米，因上诉人金钟与被上诉人于秀兰、冶金鹏、冶金鱼民间借贷纠纷一案，本院作出（2007）固民初字第2、3、4号民事判决，金钟清偿三人本息共计1385599元，本院作出（2007）固执字第23-4号执行裁定书，将涉案房产中其中面积为195.78㎡的房产，为于秀兰、冶金鹏、冶金鱼分割办理房产证，抵清金钟欠三人的1246599元的债务。因金钟原房产证在金钟手中无法收回，本院在向固原市住房和城乡规划建设局协助执行通知书中，通知该局直接将195.80㎡的房产办理在于秀兰、冶金鹏、冶金鱼名下。固原市住房和城乡规划建设局为于秀兰办理了195.80㎡的房屋所有权证，共有情况为按份共有。但固原市住房和城乡规划建设局未将原房产证注销，并按现有面积重新办理房产证。被上诉人固原市原州区土地房屋征收办公室在房屋拆迁中，与金钟、金晓强签订了《征收补偿安置协议》，按金钟、马某2原房产证面积办理了征收。金钟、金晓强领取了属于于秀兰、冶金鹏、冶金鱼名下195.78㎡的房屋征收补偿款及搬迁费1429340元。被上诉人于秀兰、冶金鹏、冶金鱼持有该房产的合法房屋所有权证，其对该房屋享有合法的物权，其享有的合法房产被征收，作为产权人应得到该房屋的征收补偿款及搬迁费。金钟、金晓强多领取的属于于秀兰、冶金鹏、冶金鱼房屋征收补偿款及搬迁费无法律依据，应退还给固原市原州区土地房屋征收办公室，双方签订的《征收补偿安置协议》中195.80㎡的征收补偿协议无效。金钟、金晓强请求恢复原房产的请求，因《征收补偿安置协议》中的其他房屋面积为有效，故该请求本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条规定，发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。但本案系原审法院裁定驳回起诉的案件，固原市原州区土地房屋征收办公室上诉后，本院裁定指令原审法院继续审理，原审法院合议庭成员可以参加审理，故一审程序合法。一审在本院指令审理后，开庭时冶金鹏、于秀兰、冶金鱼未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审法院可以缺席判决。故上诉人的上诉请求不能成立，对其上诉主张本院不予支持。 综上所述，上诉人金晓强、金钟的上诉理由不能成立，应予驳回，一审认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17664元，由上诉人金晓强、金钟负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴俊良 审判员  王喜军 审判员  李凤玲 二〇二〇年九月二十日 书记员  侯 荣