广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终3807号 上诉人（原审原告）：梁程飞，女，1988年10月7日出生，壮族，户籍地广西上林县，现住南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：黄平生，男，1950年3月10日，壮族，住南宁市青秀区。 被上诉人（原审被告）：何文智，男，1991年6月15日出生，汉族，住南宁市江**。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司，住所地南宁市青秀区金湖南路**中国人保大厦**************。 负责人：亢建华，总经理。 委托诉讼代理人：莫锦斌，广西东方意远律师事务所律师。 上诉人梁程飞因与被上诉人何文智、中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司（以下简称“中国人保南宁市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初8467号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人梁程飞上诉请求：改判支持梁程飞误工费113091.94元、护理费176652.19元、残疾赔偿金64872元、被扶养人生活费29230.55元、精神损害抚慰金10000元；一审、二审诉讼费由何文智、中国人保南宁分公司承担。事实与理由：一、梁程飞因本案事故造成的误工天数为533天，作为其护理人的护理费也应以533天进行计算，且在计算平均每天收入数额时，应以每月20.92天为准，而非一审判决认定的每月30天。二、本案相关损失费用应以《关于印发2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准的通知》为赔偿项目计算标准，而非一审判决适用的2018年道路交通事故赔偿项目计算标准。三、因本案事故造成梁程飞及其婴儿严重的身体伤害和精神痛苦，一审判决认定精神损害抚慰金为8000元过低，应调整为10000元。 被上诉人中国人保南宁市分公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。梁程飞上诉主张的误工费、护理费、残疾赔偿金均超出其一审的诉请，并且无事实和法律依据，依法不应支持。一审判决认定的精神损害抚慰金8000元并无不当。故对梁程飞的诉讼请求应予驳回，维持原判决。 被上诉人何文智未提出答辩意见。 梁程飞向一审法院提出诉讼请求：1.判令何文智赔偿医疗费42871.07元、误工费52781.27元、护理费80695.67元、住院伙食补助费3100元、残疾赔偿金61004元、被扶养人生活费26606.05元、交通费2000元、营养费3100、残疾鉴定费1500元；2.判令何文智、中国人保南宁市分公司赔偿精神损害抚慰金20000元；3.判令中国人保南宁市分公司依法从何文智投保的强制险和商业险中承担先行赔偿责任；4.判令何文智、中国人保南宁市分公司承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2017年10月16日14时50分，何文智驾驶桂Ａ×××××号小轿车行驶至南宁市兴宁区邕宾立交时未按规定让行，恰与梁程飞驾驶南宁521**号电动车发生碰撞，造成梁程飞受伤。南宁市公安局交通警察支队四大队认定何文智承担事故的全部责任，梁程飞不承担事故责任。涉案车辆桂Ａ×××××号实际所有人及驾驶人均为何文智。该车在中国人保南宁市分公司投保有第三者责任险，第三者责任险的保险金额为50万元。本案事故发生在保险期间。事故发生当日，梁程飞被送往广西壮族自治区民族医院进行治疗，于2017年10月31日出院，共住院15天，共花费医疗费4833.36元。出院当日，医院出具了《诊断证明书》，给出出院诊断：1.左踝关节骨折；2.左小腿挫裂伤；3.中孕；出院医嘱：1.注意休息，加强营养，避免剧烈活动，继续石膏固定左下肢6周；2.建议分娩后返院复诊，视复查情况决定进一步治疗计划；3.全休叁个月，住院期间留陪人壹名；4.如有不适，请及时就诊。2018年1月9日，梁程飞再次到广西壮族自治区民族医院住院治疗，于2018年1月19日出院，共住院10天，共花费医疗费26065.95元。出院当日，该医院出具了《诊断证明书》，给出诊断为左三踝陈旧性骨折（旋前外旋型），并提出意见与建议：1.保持术口干燥清洁，隔日门诊换药，直至术口愈合；2.扶拐行走，一个月内避免患肢负重，定期（出院后第1、2、3、6、9个月）返院复诊，视骨折愈合情况调整下肢负重量，一年后取出内固定器，费用约需8000元；3.全休叁个月，加强营养，住院期间留陪人壹名；4.如有不适，请随诊。2018年11月14日，梁程飞又一次到广西壮族自治区民族医院进行治疗，于2018年11月20日出院，共住院6天，共花费医疗费11971.76元。出院当日，该医院出具了《诊断证明书》，给出出院诊断为左踝关节骨折内固定术后骨性愈合，并提出意见与建议：1.保持术口干燥清洁，隔两日门诊换药，一周后返院拆除皮肤钉；2.两个月内避免左下肢剧烈活动；3.如有不适，请及时就诊。在医院住院及全休期间均由梁程飞的丈夫黄凯陪护，黄凯从事运输业。2019年4月15日，梁程飞委托广西公明鉴定中心就其伤残等级进行司法鉴定。2019年5月13日，广西公明司法鉴定中心出具《广西公明司法鉴定中心司法鉴定意见书》（桂公明司鉴中心法检字【2019】第130号），鉴定意见：梁程飞本次事故损伤致左踝关节功能丧失50%以上评定为十级伤残。梁程飞因此次鉴定花费鉴定费1500元。事故发生后，何文智向梁程飞垫付了医疗费42420.46元。 一审法院认为：关于本案事故责任及赔偿责任。交警部门《道路交通事故认定书》认定的事实清楚、责任划分正确，本案中，各方当事人对于公安机关交警部门认定何文智承担本次事故的全部责任无异议，予以采纳并作为划分民事赔偿责任的依据。涉案车辆桂Ａ×××××号车在中国人保南宁市分公司仅投保了商业第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及第十九条的规定，何文智应在交强险责任限额内赔偿，不足部分再由中国人保南宁市分公司在商业三者险的范围内赔偿，仍有不足部分再由何文智负担。关于梁程飞的各项赔偿项目及数额。1.医疗费：梁程飞主张医疗费42871.07元，与梁程飞提交的证据医疗票据一一印证，且何文智、中国人保南宁市分公司对此无异议，予以认可。2.误工费：梁程飞主张误工费57281.27元，而何文智、中国人保南宁市分公司对于梁程飞主张的误工天数及计算误工的标准不予认可。本案中梁程飞分三次住院，共住院31天，第一次与第二次住院医院出具医嘱均要求全休叁个月，则梁程飞的误工天数应为211天。梁程飞主张其收入不仅包含工资3500元／月，还包含兼职保险代理的酬劳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害者有固定收入，误工费按照实际减少的收入计算，即按照梁程飞固定收入即3500元／月计算误工费。至于梁程飞兼职的保险代理收入，本身具有不确定性，而且梁程飞亦有生孕在身对兼职工作亦有一定的影响。因此，对于该项收入因具有不确定性和随意性，不采信。故误工费为3500元／月÷30天×211天＝24616.67元。3.护理费：梁程飞主张护理费80695.67元，何文智、中国人保南宁市分公司对梁程飞参照《2018年广西壮族道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第四项中“交通运输、仓储及邮政业”标准计算护理费无异议，但对梁程飞主张的护理天数有异议，认为护理天数应与误工天数一致，即梁程飞误工天数为211天，则护理天数应为211天。此种方式计算护理天数并无不当，则护理费为75633元／年÷365天×211天＝43722元。4.住院伙食补助费：梁程飞主张住院伙食补助费3100元，何文智、中国人保南宁市分公司对此无异议，予以确认。5.残疾赔偿金：梁程飞主张残疾赔偿金61004元，何文智认为过高。法院认为梁程飞因本次事故损伤致左踝关节功能丧失50%以上经鉴定被评定为十级伤残。梁程飞出生于1988年10月7日且一直在南宁市工作生活，根据《2019年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中城镇居民人均可支配收入计算，则残疾赔偿金为32436×20年×10%＝64872元，现梁程飞主张残疾赔偿金61004元，系其对权利的自行处分，予以确认。6.被扶养人生活费：梁程飞主张被扶养人生活费为26606.05元，何文智、中国人保南宁市分公司对此均无异议，予以确认。7.交通费：梁程飞主张交通费2000元，虽然未提供票据予以佐证其所支出的费用，但结合实际，梁程飞因本次事故三次住院，从其居住的地方到医院必然产生一定的费用，酌情予以支持交通费1500元。8.营养费：梁程飞主张营养费3100元，何文智、中国人保南宁市分公司对此均无异议，予以确认。9.伤残鉴定费：梁程飞主张伤残鉴定费1500元，何文智、中国人保南宁市分公司对此均无异议，予以确认。10.精神损害抚慰金：本次事故发生时，梁程飞正处在中孕期间，事故的发生必然对梁程飞的身体及心理造成一定的伤害，对其腹中的婴儿也造成了一定伤害，故酌情认定精神损害抚慰金为8000元。本案梁程飞损失中，医疗费42871.07元＋住院伙食补助费3100元＋营养费3100元＝49071.07元，属于交强险中医疗费用赔偿限额项下的费用，在交强险医疗费用赔偿限额10000元内由何文智承担，何文智已向梁程飞支付了42420.46元，予以扣减后，何文智已向梁程飞支付的款项还余32420.46元，而超出交强险医疗费用赔偿限额的部分39071.07元（49071.07元-10000元）由中国人保南宁市分公司在第三者责任险的赔偿限额内赔偿给梁程飞。本案梁程飞损失中，误工费24616.67元＋护理费43722元＋残疾赔偿金61004元＋被扶养人生活费26606.05元＋交通费1500元＋精神抚慰金8000元＝165448.72元，均属于交强险中死亡伤残赔偿限额项下费用，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元由何文智承担，予以扣减何文智已向梁程飞支付的款项剩余的32420.46元，何文智还需赔偿给梁程飞77579.54元。超出交强险死亡伤残赔偿限额部分55448.72元（165448.72-110000）由中国人保南宁市分公司在第三者责任险的范围内赔偿给梁程飞。伤残鉴定费1500元由何文智承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条之规定，判决：一、何文智在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿梁程飞误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金共计77579.54元；二、何文智向梁程飞支付伤残鉴定费1500元；三、中国人保南宁市分公司在第三者责任险的额度内赔偿梁程飞医疗费、住院伙食补助费、营养费共计39071.07元；四、中国人保南宁市分公司在第三者责任险的额度内赔偿梁程飞误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金共计55448.72元；五、驳回梁程飞的其他诉讼请求。案件受理费2886元，由梁程飞承担635元，何文智承担765元，中国人保南宁市分公司承担1486元。 本案的争议焦点：本案误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金该如何认定。 一审查明事实客观真实，本院予以确认。 本院认为，一审判决依据梁程飞住院时间及医院《诊断说明书》中注明的全休时间，认定梁程飞的的误工时间为211天并以每个月30天来计算日平均工资与实际相符，梁程飞上诉主张应以劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部（2000）8号）中每月工作日20.92天计算误工期间日平均工资，因该通知已失效且不适用于因交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，上诉人亦未能提供证据证实其定残前持续误工总天数为533天，其上诉主张的误工费已超过一审诉请，本院对其该项上诉主张不予支持。梁程飞在一审时依据2018年交通事故赔偿计算标准诉请的护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费，至庭审结束时未变更计算标准，现梁程飞二审主张应以2019年交通事故赔偿计算标准计算以上费用，本院不予采信。梁程飞主张护理时间为533天的护理费已超过其一审诉请，中国人保南宁市分公司对其主张亦不认可，故本院不予支持。一审判决在认定精神损害抚慰金时，已考虑到本案交通事故时梁程飞处于中孕期间的特殊情形，将精神损害抚慰金确定为8000元处于合理范围，梁程飞上诉认为该费用应提高至10000元依据不足，本院不予支持。 综上所述，梁程飞的上诉理由不成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4604元，由上诉人梁程飞负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  文 莲 审 判 员  覃尹柔 审 判 员  韦 欣 二〇二〇年九月二十五日 法官助理  李昌清 书 记 员  王 杰