陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕07民终1148号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司。住所地：陕西省西安市长安北路**太平洋大厦。统一社会信用代码：916101035660430264。负责人：赵益军，系该公司经理。委托诉讼代理人：王珏珂，系中国太平洋财产保险股份有限公司汉中中心支公司员工。被上诉人(原审原告)：代风英，女，生于1968年10月6日，汉族，住陕西省城固县，农民。原审被告：宋泽峰，男，生于1994年6月17日，汉族，住陕西省城固县。系陕AXXX**号小型轿车驾驶员。原审被告：宋孝全(宋泽峰之父)，男，生于1964年9月8日，汉族，住陕西省城固县。系陕AXXX**号小型轿车所有人。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司(以下简称“太平洋财险西安支公司”)因与被上诉人代风英，原审被告宋泽峰、宋孝全机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院(2020)陕0722民初1487号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人太平洋财险西安支公司上诉请求：1、撤销陕西省城固县人民法院(2020)陕0722民初1487号民事判决，改判支持上诉人关于对代风英伤情进行重新鉴定的申请；2、代风英的伤残赔偿进按重新鉴定的伤残等级计算；3、本案上诉费及鉴定费由代风英承担。事实和理由：原审判决有失公平公正。首先，代风英的伤残鉴定系单方委托，鉴定时也未通知上诉人及原审被告到场，鉴定程序不合法。其次，一审法院以上诉人未在指定的举证期限内提出重新鉴定的申请而不予支持，显失公正。一审法院向上诉人送达举证通知书的同时一并送达了代风英提交的《伤残鉴定意见书》，因伤残等级的鉴定必须依据相关的治疗资料并结合活体检查才能得出最终的结论，上诉人在举证期限内前往一审法院查看代风英的住院病历资料，才发现代风英作伤残鉴定时仅向鉴定机构提交了其首次住院的病例资料，没有提交第二次住院的病例资料，根据代风英第二次住院病历资料显示代风英的肌力已达到5级，按照《人体损伤致残程度分级》是达不到八级伤残的。虽然鉴定机构向一审法院提交了该鉴定的情况说明，但没有提供关于鉴定时代风英肌力检查报告，明显违背客观原则。上诉人关于对代风英伤残等级重新鉴定的申请合情合理合法，请求二审法院予以支持。被上诉人代风英、原审被告宋泽峰、宋孝全未发表答辩意见。代风英向一审法院起诉请求：依法判令宋泽峰、宋孝全、太平洋财险西安支公司赔偿代风英因交通事故致伤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等共计350866.44元(不含已垫付费用)；本案诉讼费由宋泽峰、宋孝全承担。一审法院认定的事实：2019年7月24日6时10分，宋泽峰驾驶其父亲宋孝全所有的陕AXXX**号小型轿车在城固县文柳路3KM+100M处倒车时与代风英由南向北驾驶的爱玛电动车相撞，致两车受损及代风英受伤的交通事故。事发后，代风英被及时送往城固县航空新城医院门诊治疗，花医疗费271.38元；于当日转往汉中市中心医院住院治疗19天。被诊断为：1、急性开放性颅脑损伤：多发脑挫裂，蛛网膜下腔出血，右侧脑脊液耳漏，右侧颞顶骨骨折，头皮血肿；2、左基底节区创伤性急性脑梗塞；3、右侧周围性面瘫；4、多发软组织损伤；5、双肺渗出；6、慢性支气管炎性，右侧胸腔少量积液；7、肝脏血管瘤；8、双侧额颞部硬膜下积液；9、右侧颈总动脉、右侧锁骨下动脉起始处粥样硬化斑块；10、葡萄糖耐量减低。花医疗费23709.20元(其中：门诊费912元、住院费医疗费22797.20元)；2019年8月12日转入汉中市中医医院住院治疗28天，花医疗费9989.55元；2019年9月9日代风英转住汉中市中医医院康复科住院治疗29天，花医疗费9432.84元；2019年10月8日代风英继续在汉中市中医医院康复科住院治疗13天，花医疗费4337.02元；出院后代风英在汉中市中医院复查花门诊费1095.86元。代风英受伤后共花医疗费48835.85元(其中：门诊费：2279.24元、住院医疗费46556.61元)。代风英共计住院治疗89天由宋泽峰聘用护工护理38天，其余时间由代风英亲属进行护理。共产生交通费295元。宋泽峰已垫付代风英费用11183.38元(其中:城固县航空新城医院医疗费271.38元、汉中中心医院住院医疗费10000元、门诊费912元)；太平洋财险西安支公司已垫付代风英医疗费10000元。2020年3月27日代风英支付鉴定费1560元后，经汉中市公安局文柳分局交通管理大队委托陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了评定，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所作出【2020】临鉴字第163号鉴定意见书，其鉴定意见为：代风英多发脑挫裂、蛛网膜下腔出血、左基底节区创伤性急性脑梗塞，为8级伤残；右侧颞顶骨骨折致右侧脑脊液耳漏、右侧周围性面瘫为10级伤残。其余损伤，不构成伤残。代风英急性开放性颅脑损伤（多发脑挫裂，蛛网膜下腔出血，右侧脑脊液耳漏，右侧颞顶骨骨折，头皮血肿）、左基底节区创伤性急性脑梗塞、右侧周围性面瘫、多发软组织损伤、双肺挫伤、双肺渗出，综合评定其误工180日、护理60日、营养60日。事发前，代风英的父亲代利仁，生于1945年3月6日；代风英的母亲李素清，生于1946年1月3日，由代风英兄妹4人实际赡养。庭审前，太平洋财险西安支公司对代风英的伤残等级鉴定意见提出异议而申请重新鉴定，因太平洋财险西安支公司提出申请重新鉴定的时间，超过了一审法院指定的举证期限，一审法院未予支持。2019年7月30日汉中市公安局文柳分局交通管理大队作出汉公文柳交认字【2019】第28号道路交通事故认定书，认定宋泽峰应负本起事故的全部责任；代风英在本起事故无责任。在法定期间内，双方均未向上级公安机构申请复核。宋孝全所有的陕AXXX**号小型轿车在太平洋财险西安支公司购买有机动车交通事故强制保险和商业保险100万元（不计免赔），且事故发生在保险期内。一审法院认为，本案的争议焦点为：1、太平洋财险西安支公司对代风英的伤残等级申请重新鉴定应否支持；2、代风英的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费如何确定；3、代风英的精神抚慰金如何确定。公民生命健康权受法律保护。侵害他人人身权利造成损害的，应当承担侵权责任。宋泽峰驾驶宋孝全所有的陕AXXX**号小型轿车与代风英驾驶的爱玛电动车相撞，致两车受损及代风英受伤的交通事故发生，交警部门认定宋泽峰应负本起事故的全部责任；代风英在本起事故无责任。因双方对此认定均无异议，予以采信。因宋泽峰驾驶的陕AXXX**号小型轿车在太平洋财险西安支公司购买有机动车交强险和商业保险，太平洋财险西安支公司应在机动车交强险理赔限额范围内和商业险理赔限额范围内按合同约定直接赔偿代风英损失；不足部分应由肇事者按事故过错责任予以承担。代风英主张赔偿因交通事故受伤所花费的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的请求，应在法律规定的范围内予以确定和支持。代风英的医疗费根据医疗机构出具的医药费和住院费收款凭证，结合代风英的住院病历和诊断证明确定为医疗费48835.85元(其中：门诊费：2279.24元、住院医疗费46556.61元)。对争议1：太平洋财险西安支公司提出代风英在未征得他方同意而共同选定鉴定机构的情况下，单方委托鉴定，存在程序违法的辩解意见，因太平洋财险西安支公司在2020年6月5日收到一审法院邮寄送达的举证通知书和司法鉴定意见书告知书及代风英提交的伤残鉴定意见书后，未按举证通知书上指定的15日举证期限内提出书面重新鉴定的申请，应视为放弃申请重新鉴定的权利，故对太平洋财险西安支公司逾期于2020年6月24日（邮寄）提出重新鉴定的申请，不予支持。太平洋财险西安支公司以2019年10月8日出院情况记录：代风英右侧上肢肌力为5级，而提出鉴定机构以单肢瘫，肌力4级以下为依据，评定代风英为8级伤残的鉴定意见明显不合理为由，提出重新鉴定的申请。一审法院通知陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所后，该所以书面形式解释说明：“虽代风英于2019年10月8日出院时病历记载：右侧上肢肌力为5级，右手肌力4级。但在鉴定时查体：代风英右侧上肢活动略迟缓，肌力4级，余肢体肌力5级，肌张力正常。故他所鉴定专家小组以对被鉴定人代风英的活体临床检查结果为依据，而不是以既往病史资料为鉴定依据，参照《人体损伤致残程度分级》标准，经复核评定代风英为8级和10级伤残程度客观公正”。故对陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所作的【2020】临鉴字第163号有关代风英构成8级伤残和10级伤残的鉴定意见，予以采信。对争议2：宋泽峰、宋孝全、太平洋财险西安支公司对代风英提交的误工期、护理期、营养期的鉴定意见无异议，予以确认。因代风英未能提供其近三年的平均收入状况，故其误工费根据陕西省城镇私营单位2019年度相同或相近行业职工的平均工资以80元/天标准按双方认可的误工期鉴定意见计算180天。对代风英主张的护理费，参照当地从事同等级别护工的劳务报酬标准，酌情确定其护理费以100元/天的标准按双方认可的护理期鉴定意见计算60天。代风英要求以30元/天的标准计算营养费的主张，符合相关法律规定，按照按双方认可的营养期鉴定意见计算60天。代风英要求以50元/天的标准计算住院伙食补助费的主张，未超过当地国家机关一般工作人员出差伙食标准的标准，予以支持。对争议3：因本起交通事故致代风英伤残，给其本人和亲属造成了一定的精神损害，故根据代风英构成8级和10级伤残及本次事故无责任的事实，对代风英主张的赔偿精神损害抚慰金6000元予以支持。因宋泽峰同意按事故责任承担鉴定费，予以确认。对宋泽峰和太平洋财险西安支公司已垫付代风英的医疗等费用应当一起计算并赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条及陕西省高级人民法院关于印发《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）的通知》之规定，判决：一、代风英的医疗费48835.85元（其中：门诊费：2279.24元、住院医疗费46556.61元）、误工费14400元（180天×80元/天）、护理费6000元（60天×100元/天）、营养费1800元（60天×30元/天）、住院伙食补助费4450元（89天×50元/天）、交通费295元、伤残赔偿金223807.60元（36098元×20年×31%）、被扶养人生活费20045.69元【其中：父亲代利仁9111.68元（23514元×5年×31%÷4人）、母亲李素清10934.01元（23514元×6年×31%÷4人）】、精神损害抚慰金6000元，以上共计325634.14元。扣除太平洋财险西安支公司已垫付代风英的医疗费10000元外，由太平洋财险西安支公司在陕AXXX**号小型轿车购买的交强险理赔限额内伤残项下赔偿原告代风英110000元；由太平洋财险西安支公司在陕AXXX**号小型轿车购买的商业险理赔限额内赔偿代风英205634.14元。二、代风英的鉴定费1560元，由宋泽峰承担。三、由代风英返还宋泽峰已垫付的费用14983.38元【其中：城固县航空新城医院医疗费271.38元；汉中中心医院住院医疗费10000元、门诊费912元；护理费3800元（38天×100元/天）】。以上一、二、三条限判决书生效后二十日内履行完毕。案件受理费2254元，减半收取1127元。由代风英承担77元，宋泽峰承担1050元。二审中，上诉人太平洋财险西安支公司，被上诉人代风英，原审被告宋泽峰、宋孝全均未提交新证据。经二审审理查明，太平洋财险西安支公司于2020年6月5日收到一审法院送达的本案民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票、司法鉴定意见书告知书以及案涉汉中市中心医院司鉴所(2020)临鉴字第163号《司法鉴定意见书》。司法鉴定意见书告知书中载明“现将原告代风英司法鉴定意见书送达于你，如对该司法鉴定意见书有异议，请于举证期限届满前向本院提出重新鉴定的申请，逾期未申请的，视为放弃申请重新鉴定的权利，特此告知”。举证通知书限定的举证期限为“收到之日起15日内”，上诉人太平洋财险西安支公司于2020年6月24日（邮寄）提出重新鉴定的申请，一审法院以太平洋财险西安支公司的申请已超过限定的举证期限为由，不予支持。一审判决认定的其他事实清楚，二审依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：太平洋财险西安支公司申请对代风英的伤残等级进行重新鉴定的上诉请求，应否予以支持。首先，一审法院向太平洋财险西安支公司送达案涉汉中市中心医院司鉴所(2020)临鉴字第163号《司法鉴定意见书》的同时，一并送达了《司法鉴定意见告知书》，明确告知“如对该司法鉴定意见书有异议，请于举证期限届满前向法院提出重新鉴定的申请，逾期未申请的，视为放弃申请重新鉴定的权利”。上诉人太平洋财险西安支公司于2020年6月5日收到上述材料，于2020年6月24日向一审法院邮寄书面重新鉴定的申请书，申请重新鉴定，已经超过了一审法院限定的“收到之日起15日内”的举证期限，一审法院对其申请予以驳回，符合法律规定。其次，上诉人太平洋财险西安支公司上诉主张案涉汉中市中心医院司鉴所(2020)临鉴字第163号《司法鉴定意见书》未参考代风英在汉中市中医医院康复科住院治的病例档案资料，根据汉中市中医医院的出院记录记载：代风英查体右侧上肢肌力5级，右手肌力4级，右侧下肢肌力5级，右侧肢体肌张力正常，按照《人体损伤残疾程度分级》此种情形下已经不构成伤残。对此，一审法院在审理期间向汉中市中心医院司法鉴定所发函，通知鉴定机构就太平洋财险西安支公司提出的异议给予书面解释说明，该所以书面形式解释说明：“虽代风英于2019年10月8日出院时病历记载：右侧上肢肌力为5级，右手肌力4级。但在鉴定时查体：代风英右侧上肢活动略迟缓，肌力4级，余肢体肌力5级，肌张力正常。故他所鉴定专家小组以对被鉴定人代风英的活体临床检查结果为依据，而不是以既往病史资料为鉴定依据，参照《人体损伤致残程度分级》标准，经复核评定代风英为8级和10级伤残程度客观公正”。故上诉人太平洋财险西安支公司该项理由不足以推翻案涉（2020）临鉴字第163号《司法鉴定意见书》的鉴定意见。上诉人太平洋财险西安支公司申请对代风英的伤残等级进行重新鉴定的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，上诉人太平洋财险西安支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1519.04元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 仵瑞梅审 判 员 刘新星审 判 员 李 涛二〇二〇年九月二十七日法官助理 徐文婷书 记 员 林卓青1