广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0902民初3688号 原告（被告）：北京利通汽车咨询有限公司，住所地：北京市海淀区花园路********，统一社会信用代码：9111010831825131XU。 法定代表人：李国峰。 诉讼委托代理人：徐美美，广西坤润律师事务所律师，代理权限：特别授权。 诉讼委托代理人：覃市舟，广西坤润律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告（原告）：陈学明，男，汉族，1989乍5月10日出生,住广西平南县。 原告（被告）北京利通汽车咨询有限公司与被告（原告）陈学明劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，由于本案双方当事人不服劳动仲裁而同时提起的诉讼，故本案双方当事人互为原被告。于2020年8月11日公开开庭进行了审理，原告（被告）北京利通汽车咨询有限公司的委托代理人徐美美、覃市舟，被告（原告）陈学明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）北京利通汽车咨询有限公司向本院提出诉讼请求：一、判决原告（被告）北京利通汽车咨询有限公司不予支付被告违法解除劳动合同的赔偿金61341.1元。二、判决本案受理费和劳动仲裁受理费由被告（原告）陈学明全部承担。 事实和理由：北京利通汽车咨询有限公司因劳动报酬争议案，不服玉林市劳动争议仲裁委员会于2020年4月26日所作的玉劳人仲字[2020]第41号裁决，现提出起诉。北京利通汽车咨询服务有限公司玉林分公司（以下简称利通玉林分公司）于2017年7月21日成立，系原告在玉林地区的分公司。玉林分公司因经营不善，处于长期亏损状态。2020年1月10日经原告股东会决定注销利通玉林分公司。玉林分公司被决定解散后，2020年1月14日，原告以约谈方式通知被告及分公司相关员工关于利通玉林分公司注销的通知，适当履行了通知义务。2020年1月17日，原告以邮件形式向被告及分公司相关员工《劳动合同解除通知书》，因此，原告与被告于2020年1月17日终止劳动关系。现在由于利通玉林分公司己办理工商注销。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项规定，“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止”。综上而言，原告与原告终止劳动合同属于合法终止。 综上所述，仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决！ 被告（原告）陈学明辩称，对该劳动争议仲裁有异议，北京利通汽车咨询有限公司的陈述是以《中华人民共和国劳动法第44条》终止劳动关系属于合法终止，但本案用人单位提前解除劳动合同的行为是违法的，我是与北京利通汽车咨询有限公司签的劳动合同，不是与北京利通汽车咨询有限公司玉林分公司签的劳动合同，现在该公司的对外业务转账全部转到北京利通总公司，客户的违约金也是付到北京利通总公司的，并无亏损迹象。我的劳动关系是与北京利通总公司建立的，我们的工资是由北京利通总公司发放，银行流水可以体现，北京利通公司玉林分公司不是实际用人单位，玉林分公司停止营业不能证明解除我与北京总公司解除劳动合同的关系是合法的，应根据《劳动法》47条、48条赔偿经济赔偿金61341.1元。 被告（原告）陈学明向本院提出诉讼请求：1、判决被告（原告）北京利通汽车资讯有限公司支付原告（被告）陈学明2019年12月，2020年1月扣除未发绩效共计10561.3元。2、判决被告向原告支付未提前一个月书面通知书解除劳动合同的通知金合计：12785.5元。3、判决被告支付原告违法解除劳动合同经济补偿金61341.1元。4、本案诉讼费由被告承担。以上合计人民币84687.9元。 事实和理由：原告于2017年7月24日与北京利通汽车咨询服务有限公司签订《劳动合同书》，合同约定：劳动期限为2017年7月24日至2020年7月24日止。北京利通汽车咨询服务有限公司于2020年1月17日违法强制解除劳动合同。原告认为：1、原告在2019年12月，2020年1月年正常上班开展业务，但被告没有正常发放绩效提成合计10561.3元，根据《绩效考核办法》结合原告以往每月收到的绩效提成金额、绩效工资明细、晰体现了原告的业绩存量与每月绩效的计算方式，被告应当把原告在职期间完成的工作内容的劳动报酬支付给原告。2、原告认为北京利通汽车咨询服务有限公司的行为属于单方面解除劳动合同，并未提前30天通知原告解除劳动合同，按照《中国人民共和国劳动法》第X条之规定，应额外支付一个月工资报酬（按照申请人2019年平均业绩提成12785.5元并附银行流水清单）。原告于2020年3月5日向玉林市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委员于2020年4月26日作出玉劳人仲字〔2020〕第41号裁决书，原告对此裁决不服。为维护原告合法权益，现依法诉至贵院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告（原告）北京利通汽车咨询服务有限公司辩称，1、答辩人无需付陈学明存量业绩提成10561.3元，该主张没有事实和法律依据。2、答辩人无需向被答辩人被告向原告支付未提前一个月书面通知书解除劳动合同的通知金合计12785.5元。该主张没有事实和法律依据。3、答辩人无需向被答辩人支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金61341.1元。陈学明在仲裁中请求时要求的赔偿金是43756.75元，民事起诉状上增加为61341.1元，已经超过劳动仲裁的赔偿金额了，应根据劳动仲裁金额提起诉讼（在仲裁书第2至4页）。4、我们不服该仲裁的理由是：劳动仲裁中陈学明申请的是经济补偿金43756.75元，劳动仲裁的结果是赔偿金是两个不同概念，仲裁裁决金额超过陈学明仲裁申请的补偿金额的。具体事实理由与起诉状一致。 原被告双方围绕各自主张提交了证据，经双方质证及审理查明，原告（被告）北京利通汽车咨询有限公司与被告（原告）陈学明于2017年7月24日与原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司签订《劳动合同书》，合同约定：劳动期限为2017年7月24日至2020年7月24日止。工作地点为玉林，被告（原告）陈学明的实际工作单位为北京利通汽车咨询有限公司玉林分公司，职位为市场经理。2020年1月10日经原告股东会决定注销利通玉林分公司，其营业执照注销时间为2020年5月15日。2020年1月17日原告（被告）北京利通汽车咨询有限公司通过电子邮件的形式向被告（原告）陈学明发送了《劳动合同解除通知书》并于2020年1月17日终止劳动关系，纸质版《劳动合同解除通知书》于2020年春节前才送达被告（原告）陈学明。被告（原告）陈学明于2020年3月5日向玉林市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该仲裁委员会于2020年4月26日作出玉劳人仲字〔2020)第41号裁决书，裁定本案原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司一次性支付违法解除劳动合同的赔偿金共计61341.1元给被告（原告）陈学明。双方当事人均不服该裁决。 本院认为，北京利通汽车咨询服务有限公司是独立的企业法人单位，北京利通汽车咨询服务有限公司玉林分公司是北京利通公司在玉林设立的分支机构，2017年7月24曰，陈学明与北京利通公司签订劳动合同，由北京利通公司安排其到北京利通玉林分公司工作，实际用人单位不是北京利通汽车咨询服务有限公司总公司而是北京利通汽车咨询服务有限公司玉林分公司。2020年1月10日经原告股东会决定注销北京利通玉林分公司，随后该分公司解散并于2020年5月15日正式注销营业执照。被告（原告）陈学明与原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司的劳动合同关系也于2020年1月17日终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项规定，“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止”。该劳动合同关系的终止是合法的，因此，对于被告（原告）陈学明主张判决原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金61341.1元的诉讼请求，本院不予支持。应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项规定解除劳动合同的应当向劳动者提供经济补偿。经济补偿金的计算办法依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支侍赔偿金。“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资营倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称的工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案原告（被告）陈学明在北京利通公司的工作年限为:2年5个月零23天，其解除劳动合同前12个月的平均工资为12268.22元[1800元x12个月+(12915.77元+12633.89元+12915.77元+12803.28元+12252.56元+11860.98元+12369.95元+10227.85元+10164.08元+1175:8.4元+5716.11元）+12个月=12268.22元]，未高于玉林市2018年度职工月平均工资的三倍即16452.51元(5484.17元x3倍=16452.51元），故北京利通公司应以12542.39元为经济补偿标准的二倍支付违法解除劳动合同的赔偿金共计61341.1元（12268.22元/月x2.5个月x2倍=61341.1元）。因此，原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司应向被告（原告）陈学明支付劳动合同经济补偿金61341.1元。 关于被告（原告）北京利通汽车资讯有限公司是否应向原告（被告）陈学明支付存量业绩提成10561.3元的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条的规定：当事人对自己的主张只有本人的陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。被告（原告）陈学明对该主张提供的证据是：工资发放凭证（工资明细与存量绩效提成明细）、存量绩效提成邮件截图以及绩效提成计算凭证。以上三组证据经本院核查，无法证明其主张的原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司应向其支付存量业绩提成10561.3元。因此，对于被告（原告）陈学明的主张本院不予支持。 关于原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司是否应向被告（原告）陈学明支付未提前一个月书面通知书解除劳动合同的通知金合计：12785.5元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。”本案中原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司于2020年1月17日终止与被告（原告）陈学明的劳动合同关系，却在2020年1月17日才向劳动者陈学明以邮件形式发送《劳动合同解除通知书》，而纸质版的《劳动合同解除通知书》在2020年1月17日以后才送达被告。用人单位北京利通汽车咨询服务有限公司在与劳动者陈学明终止劳动合同关系后也并未按照以上法律规定向劳动者支付一个月的工资。因此，原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司解除与被告（原告）陈学明的劳动合同的行为不符合法律规定，应依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条规定的代通知金标准立即向被告（原告）陈学明补发通知金12785.5元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条第五款、第四十六条、第四十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条之规定，判决如下： 一、原告（被告）北京利通汽车咨询有限公司不予支付被告（原告）陈学明违法解除劳动合同的赔偿金61341.1元； 二、原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司向被告（原告）陈学明支付未提前一个月书面通知书解除劳动合同的通知金12785.5元； 三、原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司支付被告（原告）陈学明劳动合同经济补偿金61341.1元； 四、驳回被告（原告）陈学明的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如逾期，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案受理费合计20元，减半收取10元，由原告（被告）北京利通汽车咨询服务有限公司承担5元，被告（原告）陈学明承担5元。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审判员  梁伟东 二〇二〇年八月二十一日 书记员  郑添友