甘肃省靖远县人民法院民事判决书（2020）甘0421民初2433号原告:马某。被告:刘某1.委托诉讼代理人：杨某，甘肃润山律师事务所律师。被告:刘某2。原告马某诉被告刘某1、刘某2合同纠纷一案。本院于2020年3月30日作出（2020）甘0421民初423号民事判决，宣判后，被告刘某1不服提出上诉，白银市中级人民法院于2020年7月6日作出（2020）甘04民终701号民事裁定书裁定：撤销靖远县人民法院（2020）甘0421民初423号民事判决；本案发回靖远县人民法院重审。本院于2020年8月3日重新立案，依法适用普通程序另行组成合议庭，于2020年9月8日公开开庭进行了审理。原告马某，被告刘某1委托诉讼代理人杨某到庭参加诉讼，被告刘某2经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马某向本院提出诉讼请求：1.判令二被告给付原告工人工资21800元，违约金10000元，共计31800元；2.由二被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2018年9月24日，被告刘某1与原告就工程承包事宜签订《模板承包合同》，原告带领工人现浇模板底梁860平方米，每平方米造价30元，合计25800元，被告已支付4000元，现拖欠原告工人工资21800元；合同签订：剩余款项按2019年1月30日付清，如付不清，违约金为模板工程款的50%付款，以此计算违约金10000元。现就拖欠工资原告多次向刘某1催要，其无故拖延至今未付。被告刘某2作为五合镇白塔村玲珑山玉皇阁会长，负有监督被告刘某1给农民工按时发放工资的义务，但其未履行此义务。现原告为维护自身合法权益，特提起诉讼。原告马某为证明其主张向法庭提交的证据：1.《模板承包合同》及考勤表、工人工资表及结算明示1份。2.证明1份。证据3.《玲珑山玉皇阁修建合同书》1份。4.录音一份及通话录音记录1份。5.微信截屏1份。证据6.证人李某出庭作证证言。对原告提交的证据，被告刘某1经质证对证据1.《模板承包合同》无异议，考勤表是原告自己制作，且与本案无关。证据2.是复印件真实性有异议。证据3.真实性无异议，但与本案无关。证据4.电话录音听不清楚，也确定不了刘某1欠付原告工程款的事实。证据5.6.确定不了刘某1欠付原告工程款的事实。被告刘某2未出庭质证，视为放弃质证的权利。被告刘某1辩称，刘某1与原告签订《模板承包合同》属实，30元/㎡造价也属实，原告施工工程量大概完成有一半，具体多少没有结算，该工程因为发包方的原因，还未完工，无法对工程量进行结算。本案是建设工程分包合同纠纷，但是原告诉讼请求是判令给付工人工资，所以原告诉讼请求有问题。被告刘某1已经向原告给付了14000元，劳务费已全部付清。被告刘某1为证明其抗辩主张向法庭提交的证据：微信转账凭证3份，其中2018年10月28日转账5000元、2019年2月3日转账3000元、2020年1月17日转账2000元。被告刘某1提交的证据，原告经质证认为刘某1转账三笔属实，但不是给原告支付的劳务费。2018年10月28日转账5000元，是2017年原告给刘某1干工程的尾款；2020年1月17日转账2000元属实；2019年2月3日转账3000元属实，但其中1000元是原告给刘某1哥干的工程款，是刘某1代其哥支付的。被告刘某2未出庭质证，视为放弃质证的权利。被告刘某2未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的证据考勤表、工人工资表及结算明示系原告自行制作，不符合证据的形式要件，被告亦不认可，对其证明效力不予认定；原告提交的证明系复印件且与本案无关，对其证明效力不作认定；《玲珑山玉皇阁修建合同书》1份虽系复印件，但被告对其真实性无异议，该证据能证明被告承建靖远县五合镇白塔村玲珑山玉皇阁建筑工程的事实，对其证明效力予以认定；录音一份及通话录音记录1份、微信截屏1份，真实性被告无异议，但该部分证据只能证明被告尚拖欠原告工程款的事实，但不能证实被告拖欠原告工程款的具体数额。证人李某证言亦不能证实被告拖欠原告工程款的具体数额。被告提交的证据真实性原告无异议，对其证明效力予以认定。本院经审理认定事实如下：2018年9月24日，被告刘某1与原告签订《模板承包合同》，将其承建的五合镇白塔村玲珑山玉皇阁建筑工程的模板工程分包给原告施工，合同约定：“一、乙方（马某）负责分包工程模板施工，做好模板的质量和安全，工程所需的材料由甲方（刘某1）负责与乙方无关，乙方只做房屋主体，不包括二次构造。二、付款方法：框架每平米30元，（展模面计算）地梁做好后付15000元，一层做好后付30000元。剩余款项按2019年1月30日付清，如不能付清，违约金为模板工程款的50%付款。”合同签订后原告带人进行了施工，由于建设方的原因，地梁做好后即停止施工，但双方对原告完成的工程量至今未结算。期间，被告刘某1分别于2018年10月28日、2019年2月3日、2020年1月17日通过微信向原告转账5000元、3000元、2000元，合计10000元。另查明，被告刘某2与原告马某未形成合同关系。本院认为，原告与被告刘某1签订《模板承包合同》，其行为是双方真实意思的表示，属合法有效的民事行为。原、被告签订合同后，应按照合同的约定积极履行义务。发生纠纷后应按照公平、自愿、诚实信用的原则妥善处理，但双方未能解决。由于建设方的原因，地梁做好后即停止施工，《模板承包合同》约定的施工义务已无法履行，所以双方争议的实质就转化为工程价款的给付，而工程价款是否给付，给付多少，应依据原告实际完成的工程量来计算。双方在未能继续履行合同约定的施工义务情况下，应及时进行工程结算，确认原告完成的工作量和应付给原告的工程款，但双方至今都未进行工程结算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”根据“谁主张、谁举证”的原则，原告应对自己完成的工程量提供证据予以证实，但原告提交的证据不能证实其主张，而仅以自己计算的数额为依据要求被告给付工程款即诉称的个人工资（即劳务费），其理由不充分，应承担举证不能的法律后果，故对其要求被告支付拖欠工程款即诉称的个人工资21800元（即劳务费）的请求不予支持。但庭审中被告刘某1对原告已完成地梁工程的事实无异议，故被告刘某1应按合同约定的付款方法向原告足额支付约定的15000元，因已支付10000元，对尚欠5000元应承担继续履行的义务。原告若认为尚不足以给付其应得工程款，可待双方结算后另案主张权利。对被告刘某1已支付的10000元，原告认为其中的6000元系刘某1支付的2017年工程尾款及代其哥支付的工程款，但刘某1予以否认，原告亦未提交相应证据支持，同样应承担举证不能的法律后果。关于原告要求刘某1承担违约金10000元，因合同约定如不能付清，违约金为模板工程款的50%付款，但由于没有结算，模板工程款具体数额无法确定，可按照合同约定的地梁做好后付15000元确定计算，违约金应为7500元，被告刘某1应予承担。被告刘某2不是合同的相对方，根据合同的相对性原则，被告刘某2不承担给付工程款的责任，原告要求被告刘某2承担给付工程款的主张无合同约定亦无法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告刘某1于判决生效后十日内给付原告马某工程款（劳务费）5000元、违约金7500元，合计12500元；二、被告刘某2不承担给付责任；三、驳回原告马某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费595元，由原告马某负担482.50元，被告刘某1、刘某2负担112.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审判长 陈玉龙审判员 王茂基人民陪审员 李 江二〇二〇年九月八日（法官助理 焦丽丽书记员 王 鑫本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。