河北省鸡泽县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0431民初572号 原告：唐山市丰南区佳霖车队，经营场所唐山市丰**小岔河工业区。 经营者：李金涛，男，1981年12月10日出生，汉族，住河北省唐山市丰**。 委托诉讼代理人：岳希昂，河北段长烁律师事务所律师。 被告：赵立军，男，1977年10月4日出生，汉族，住河北省唐山市路**。 委托诉讼代理人：李路川，鸡泽县椒城法律服务所法律工作者。 被告：青岛赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司，住所地河北省邯郸市鸡泽县人民路中段路北。 负责人：徐斯波，该公司经理。 被告：青岛赢智劳务集团股份有限公司，住所地山东省青岛市李沧区九水东路******。 法定代表人：陈洪，该公司经理。 以上二被告共同委托诉讼代理人：张丽英，河北睿昌律师事务所律师。 原告唐山市丰南区佳霖车队（以下简称佳霖车队）与被告赵立军、青岛赢智劳务集团股份有限公司（以下简称赢智劳务公司）青岛赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司（以下简称赢智劳务鸡泽分公司）劳动争议一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佳霖车队的委托诉讼代理人岳希昂，被告赵立军及其委托诉讼代理人李路川，被告赢智劳务公司及被告赢智劳务鸡泽分公司的委托诉讼代理人张丽英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 佳霖车队向本院提出诉讼请求：1、依法确认赵立军和赢智劳务鸡泽分公司为劳动关系；2、青岛赢智劳务鸡泽分公司承担赵立军工伤的赔偿责任，赢智劳务公司承担连带赔偿责任；3、判决赢智劳务鸡泽分公司给付佳霖车队垫付的医疗费44340元。事实和理由：赢智劳务鸡泽分公司是一家劳务派遣单位，是赢智劳务公司在鸡泽县设立的分公司。赵立军是赢智劳务鸡泽分公司派遣到佳霖车队的员工，派遣时间为2015年10月8日到2017年10月8日。佳霖车队和赢智劳务鸡泽分公司之间签订了劳务派遣协议。根据劳务派遣合同的约定，赢智劳务鸡泽分公司是劳务派遣单位，赵立军为劳动者，佳霖车队是接受劳务派遣形式用工单位。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定“劳务派遣单位是劳动合同法规定的用人单位，履行用人单位对劳动者的义务，”劳务派遣协议签订后。佳霖车队履行了协议约定的条款，并且向派遣单位交付了工伤保险的费用。该协议履行没有争议。2016年4月7日4时35分，赵立军在履行职务过程中送货时发生交通事故，赵立军受到伤害，佳霖车队将其送到医院救治，为其垫付了医疗费。邯郸市人力资源和社会保障局于2016年7月5日认定赵立军的伤害为工伤，享受工伤保险待遇。根据法律规定，工伤保险待遇由工伤保险基金支付，没有支付工伤保险费的由用人单位承担工伤保险赔偿责任。根据以上规定，该案中赢智劳务鸡泽分公司是用人单位，承担工伤保险各种待遇的赔偿责任。佳霖车队已经给付了劳动工伤保险费，也不是用人单位，没有承担工伤的义务，不应承担工伤的赔偿责任。在劳务派遣协议中还约定“在发生工伤时由劳务派遣单位负责工伤保险部门办理申报、理赔事宜”间接证明了佳霖车队没有义务承担工伤责任。在实际中佳霖车队为了赵立军的利益，为其垫付了医疗费，帮助其申请了工伤认定，最大限度地保护了赵立军。但是赢智劳务鸡泽分公司没有及时保护赵立军的权利，导致其待遇至今无法落实。为了保护赵立军的权利，佳霖车队依法请求法院判决，判令赢智劳务鸡泽分公司赔偿赵立军的工伤各个赔偿项目，给付佳霖车队垫付的医疗费44340元，保护佳霖车队的合法权利。 为支持其诉讼请求，佳霖车队向法庭提交证据如下： 1、鸡泽县劳动人事仲裁委员会仲裁裁决复印件一份； 2、客户收付款入账通知及记账凭证复印件六张、发票复印件一张； 3、鸡泽县人民法院依佳霖车队依法调取了鸡泽县劳动人事仲裁委员会仲裁卷宗中的佳霖车队提交的工资表、劳务派遣协议及仲裁庭审笔录。 上述证据证明佳霖车队、赵立军、赢智劳务鸡泽分公司三者之间是劳务派遣关系。赢智劳务鸡泽分公司是用人单位，佳霖车队是用工单位，赵立军是劳动者，赵立军的工伤保险责任应当由赢智劳务鸡泽分公司承担，佳霖车队在赵立军申请工伤保险待遇过程中不存在任何过错，不应承担任何赔偿责任。 赵立军辩称，工资表都是佳霖车队管理，故应当由其提供连续年度完整的记录，只提供最少月份工资表，不能显示和反映工资实际情况。《劳动合同》、《劳务派遣协议书》均没有让赵立军签字确认，是赢智劳务鸡泽分公司和佳霖车队的约定，劳动关系的证据应当由单位提供。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。从佳霖车队在仲裁中提供的《劳务派遣协议书》内容来看，佳霖车队既是用人单位，也是实际用工单位，其应承担完全责任，赢智劳务鸡泽分公司也存在过错，应当承担连带责任。《劳务派遣协议书》第三章第十一条明确约定，发生劳动纠纷或劳动争议时，佳霖车队作为应诉主体企业负责承担全部责任。第十二条第5项明确约定：派遣员工的法定的劳动关系在佳霖车队，在发生工伤时，赢智劳务鸡泽分公司负责工伤保险部门办理申报、理赔事宜。因此佳霖车队系责任的最终承担者，但赢智劳务鸡泽分公司应当在未尽协议义务内承担连带责任。佳霖车队是在2015年5月11日成立的，成立之前已经开始从事相关业务，属于无证经营。赵立军自2014年10月开始在该车队工作，但是双方没有签订劳动合同，工资以现金方式发放，每月均不低于5000元，除此之外每天还有不低于200元的车次费补助，每月实际收入均超过10000元。赵立军在工伤发生前一直在佳霖车队工作，从未改变过工作的场地、职务，双方至今未签订过劳动合同。2016年4月7日发生工伤事故后，赵立军没有再上班。佳霖车队、赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司三者存在恶意串通，签订《劳务派遣协议书》均存在严重过错，因此应当承担连带责任。《中华人民共和国公司法》第十四条规定“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。根据佳霖公司提交的“劳务费发票”可以确定，赢智劳务鸡泽分公司与赢智劳务公司都是受益者，作为共同责任人应当共同承担责任。赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司作为劳务派遣单位不符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条的相关规定，没有与劳动者签订相关劳动合同，也不符合第六十六条规定，即劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或替代性的工作岗位上实施。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门制定。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《工伤保险条例》、《劳动法》、《劳动合同法》及其《实施条例》等，佳霖车队的请求不成立。赵立军认为，住院伙食补助费、交通费、食宿费、康复治疗费、辅助器具费、护理费、因未签订劳动合同支付双倍工资、支付经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，应当由佳霖车队承担赔偿责任，并由赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司承担连带赔偿责任。 为支持其答辩意见，赵立军向法庭提交证据如下： 1、赵立军身份证复印件一份，用以证明其主体资格； 2、劳动仲裁裁定书复印件一份，用以证明劳动争议的事实； 3、劳务派遣协议书复印件一份，用以证明根据该协议第三章第十一条约定，佳霖车队应为应诉企业承担责任； 4、认定工伤决定书复印件一份，用以证明工伤认定的事实； 5、初次鉴定结论书复印件一份，用以证明赵立军系八级伤残、停工留薪期为10个月； 6、诊断证明书及住院病历复印件各一份，用以证明赵立军的诊疗情况。 赢智劳务公司及赢智劳务鸡泽分公司辩称，佳霖车队作为甲方与赢智劳务鸡泽分公司签订《劳务派遣协议书》，该协议起止时间为2015年10月8日至2017年10月8日，协议第三章第十一条约定，发生劳动纠纷或劳动争议时，由佳霖车队作为应诉主体企业承担全部责任，第二十五条第五项约定，派遣员工的劳动关系在甲方，.....赢智劳务鸡泽分公司根据甲方支付的社会保险费和提供的名单缴纳社会保险费。根据上述约定，佳霖车队是发生劳动纠纷或劳动争议时的应诉主体和承担责任方，且派遣员工的劳动关系在佳霖车队一方。佳霖车队没有向赢智劳务鸡泽分公司支付派遣员工的保险费用，导致派遣员工没有参加工伤保险，该过错应当由佳霖车队承担。即使赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司与赵立军之间存在劳动关系，赵立军2016年4月7日发生事故，2016年7月5日作出认定工伤决定书，但直到2019年8月1日才对赵立军的伤残作出初次鉴定结论书，中间间隔三年之久，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议的仲裁时效是一年。因此赵立军的申请已经超过仲裁时效。 针对其答辩意见，赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司未向法庭提交证据。 本院经审理认定事实如下：2015年10月8日，佳霖车队与赢智劳务鸡泽分公司签订了劳务派遣协议,佳霖车队为甲方，赢智劳务鸡泽分公司为乙方。其中协议第二章约定，协议起始时间为从2015年10月8日至2017年10月8日止。第三章第十一条约定：发生劳动纠纷或劳动争议时，由甲方作为应诉主体企业负责承担全部责任。第三章第十一条约定：派遣员工的法定劳动关系在甲方，在发生工伤（亡）时，乙方负责工伤保险部门办理申报、理赔事宜。赵立军于2014年10月份到佳霖车队工作，佳霖车队与赢智劳务鸡泽分公司签订劳务派遣协议后，赵立军属于赢智劳务鸡泽分公司派遣到佳霖车队工作的员工。赵立军从事货车驾驶员工作，月基本工资3500元。2016年4月7日4时35分许，赵立军受佳霖车队指派送货途中，在唐古快速路孩儿屯路段发生事故受伤，佳霖车队将赵立军送往唐山市第二医院住院治疗，赵立军在该院两次住院共计43天，佳霖车队承担了赵立军的住院费和第二次住院的护理费。邯郸市人力资源和社会保障局于2016年7月5日作出冀伤险认决字[2016]04026231号认定工伤决定书，认为赵立军受到的事故伤害属于工伤。邯郸市劳动能力鉴定委员会办公室于2019年8月1日作出邯劳鉴办2019年0855号初次鉴定结论书，鉴定结论为赵立军为八级伤残，停工留薪期为10个月。赵立军的工伤认定、初次鉴定结论书上载明的用人单位为赢智劳务鸡泽分公司。佳霖车队承担了赵立军的劳动能力鉴定费。后赵立军向鸡泽县劳动人事争议委员会申请仲裁，要求赢智劳务公司、赢智劳务鸡泽分公司、佳霖车队给付住院伙食补助费、交通费、食宿费、康复费、营养费、护理费、11个月双倍工资、经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金等各项工伤保险待遇。鸡泽县劳动人事争议调解委员会经审理后，作出鸡劳人仲案字［2019］016号仲裁裁决书，裁决内容为：一、被申请人佳霖车队支付赵立军一次性伤残就业补助金8个月的2016年度本省上一年度职工月平均工资（月标准为4749元）合计37992元；一次性工伤医疗补助金20个月上一年度职工月平均工资（月工资标准为4749元）合计94980元；一次性伤残就业补助金11个月的本人工资（本人月标准为3500元）合计：38500元；停工留薪期10个月本人工资（本人月工资标准为3500元）合计35000元；职工住院治疗工伤的伙食补助费统筹地区每人每天20元，两次住院45天合计900元。共计：贰拾万零柒仟叁佰柒拾贰（207372）元整。二、驳回申请人的其他仲裁请求。佳霖车队不服裁决结果，在法定期限内向本院提起诉讼。 另查明，赢智劳务鸡泽分公司系赢智劳务公司在鸡泽县设立的分公司。佳霖车队、赢智劳务公司、赢智劳务鸡泽分公司在庭审过程中均没有提供证据证明曾为赵立军缴纳过工伤保险。 本院认为，赵立军系赢智劳务鸡泽分公司派遣到佳霖车队工作的员工，在工作期间受伤，并经劳动部门依法认定为工伤，后经邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。赢智劳务鸡泽分公司及佳霖车队作为派遣单位及实际用工单位，均没有为赵立军缴纳工伤保险，因此双方应当连带支付赵立军的各项工伤保险待遇费用，因赢智劳务鸡泽分公司不是独立的法人，赔偿责任由赢智劳务公司承受。赵立军在诉讼过程中提出与赢智劳务鸡泽分公司、佳霖车队解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，赢智劳务鸡泽分公司是用人单位，因此依照《工伤保险条例》的规定，解除赵立军与赢智劳务鸡泽分公司的劳动关系。 关于赵立军本人工资数额的认定问题。诉讼过程中，佳霖车队提供了工资表，该工资表显示赵立军月工资为3500元，赵立军提出其月工资高于3500元，但没有提供证据，因此认定赵立军月工资为3500元。 根据邯郸市劳动能力鉴定委员会办公室作出的邯劳鉴办2019年0855号初次鉴定结论书可知赵立军为八级伤残，停工留薪期为10个月，赵立军每月的平均工资为3500元，故其停工留薪期的工资为35000元（3500元×10个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，赵立军应享有的一次性伤残补助金，八级伤残为11个月的本人工资，即38500元（11个月×3500元）；《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，八级伤残一次性工伤医疗补助金为20个月上一年度职工月平均工资，一次性就业补助金8个月上一年度职工月平均工资。2016年度本省上一年度职工月平均工资（月标准为4749元），故赵立军的一次性工伤医疗补助金为20个月×4749元=94980元；一次性伤残就业补助金8个月×4749元=37992元。住院伙食补助费，根据赵立军实际住院43天，按照每天20元的标准计算为860元，以上各项共计207332元，赢智劳务公司及佳霖车队对以上各项费用承担连带责任。 对于赵立军主张的护理费，因没有经劳动能力鉴定委员会确认，故不予支持。对于赵立军主张的康复治疗费、营养费，没有法律依据，不予支持。对于赵立军主张的食宿费、交通费等相关费用，因其没有提供证据，不予支持。关于医疗费问题，因佳霖车队已经支付，故本院不再评判。 关于赵立军主张的因未签订劳动合同要求用人单位支付11个月双倍工资问题及因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费应当支付经济补偿金问题，赵立军虽2014年到佳霖车队工作，但佳霖车队在2015年5月才注册成立，赵立军提出的经济补偿金应为两个阶段，一个是2015年5月11至2015年10月7日即佳霖车队未与赢智劳务鸡泽分公司签订劳务派遣协议书时，赵立军与佳霖车队劳动关系存续期间的经济补偿金，第二个阶段为2015年10月8日至2017年10月8日，佳霖车队与赢智劳务鸡泽分公司签订合同期间的经济补偿金，但赵立军于2019年11月7日提出仲裁申请，以上两个时间段距提出仲裁申请的时间均已超过一年，已过仲裁时效，不予支持。 综上，赢智劳务公司、佳霖车队应当连带给付赵立军工伤保险待遇费用共计207332元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决如下： 一、解除青岛赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司与赵立军之间的劳动关系； 二、青岛赢智劳务集团股份有限公司、唐山市丰南区佳霖车队于本判决生效之日起十日内连带给付赵立军工伤保险待遇费用207332元； 三、驳回唐山市丰南区佳霖车队的诉讼请求。 如果未在本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由青岛赢智劳务集团股份有限公司、唐山市丰南区佳霖车队共同承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  刘丽 二〇二〇年九月二十九日 书记员  王松