湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘01民初3528号原告：湖南黑金时代煤炭销售有限公司，住所地湖南省长沙市天心区万家丽南路二段**湘煤大厦**。法定代表人：肖振林，总经理。委托诉讼代理人：朱卓奇，湖南骄阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：张航，1992年6月17日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区，系公司法务。被告：内蒙古辽储燃料有限公司，住所地，住所地内蒙古自治区托克托县嘉禾煤炭物流园区内iv>法定代表人：王海潮，执行董事。被告：内蒙古长盛矿业有限公司，住所地，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区大桥路横东集团**iv>法定代表人：梅凯，执行董事。委托诉讼代理人：马建设。被告：辽宁国储贸易有限公司，住所地辽，住所地辽宁省沈阳市浑南新区新隆街**1-23-4v>法定代表人：牟振宇，执行董事。被告：内蒙古辽储燃料有限公司鄂尔多斯市分公司，住所地内蒙古，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区吉劳庆路东伊煤路南金水源大厦**楼**负责人：唐瑞。委托诉讼代理人：马建设。原告湖南黑金时代煤炭销售有限公司（以下简称“黑金时代公司”）诉被告内蒙古辽储燃料有限公司（以下简称“辽储燃料公司”）、内蒙古长盛矿业有限公司（以下简称“长盛矿业公司”）、辽宁国储贸易有限公司（以下简称“国储贸易公司”）、内蒙古辽储燃料有限公司鄂尔多斯市分公司（以下简称“辽储鄂尔多斯分公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案受理后，依法组成由审判员刘应江担任审判长，审判员赵康宁、人民陪审员李则云参加的合议庭，公开开庭进行了审理，书记员刘静担任记录。原告黑金时代公司的委托诉讼代理人朱卓奇、张航、被告长盛矿业公司、辽储鄂尔多斯分公司的委托诉讼代理人马建设到庭参加诉讼，被告辽储燃料公司、国储贸易公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告黑金时代公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告一、被告四向原告偿还煤炭货款本金2000万元，并赔偿原告违约金暂为9581900元（含从2017年8月4日计算到2018年6月30日违约金损失4181900元，含从2018年7月1日暂计算到2019年9月30日违约金利息540万元），同时判令被告二按约定对上述全部金额承担连带担保清偿责任，被告三在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。事实与理由：2017年8月1日，被告一下属被告四与原告签订了《煤炭购销合同》（合同编号为：HJSD-BF-LCDZ-20170801），后原告按上述《煤炭购销合同》约定预付了被告四2000万预付款后，被告四未履行合同，构成根本性违约。2018年1月1日，2018年6月30日，被告四、被告二相继与原告签订补充协议（合同编号为：HJSD-BF-LCDZ-20170801-BC201801,HJSD-BF-LCRL-CSKY-20170801-BC201802），上述协议确认被告四及被告二作为担保人拖欠原告货款本金2000万元，还款方式及利息计算方式及应承担赔偿的违约损失金额和计算方式。该补充协议到期后，被告四及被告二作为担保方对约定还款期限和还款计算和还款承诺均未履行，给原告造成巨大的损失。另被告三作为被告一股东未对被告一注册资本进行实缴，故根据公司法，原告作为被告一公司债权人可以要求逾期未出资或未足额出资的股东，在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。另被告四根据公司法规定没有法人资格，故相关法律后果由被告一承担。综上，为了防止损失进一步扩大，因此原告诉至人民法院请求支持诉讼请求，维护原告合法权益。被告长盛矿业公司辩称：湖南黑金时代销售煤炭有限公司于2017年8月1日和辽储分公司签订的《煤炭购销合同》没有生效。本合同第13条约定，本合同经甲乙双方法定代表人或授权代理人签字并加盖各单位合同专用章或公章之日起生效，这个是合同的生效条件，而购销合同只有一个法人组织，不是两个法人组织。辽储分公司不具有法人资格，所以不能称之为甲乙双方法定代表人签字并盖章生效。这个合同本身没有法定代表人签字，也没有法定代表人委托人签字，更没有授权委托签字书，所以该合同至今仍未生效。黑金公司与辽储分公司、长盛公司签订的两份补充合同，该补充合同中明确约定第一个合同是第十条约定，本协议自三方法人或法人授权代理签字生效，这个只有两方是法人，没有三方法人。法人根据法律规定，它只是个组织，组织是不会签字的，组织也不会给他人授权，只有法定代表人代表法人给他人授权。这个协议本身没有法定代表人签字，也没有法定代表人授权的代表签字。所以这个协议至今未签字，所以不生效。第二个协议，同理至今也未生效。所以长盛公司对不生效的协议不能承担保证责任。主合同、购销合同不生效，从合同也不生效。担保生效也过期，长盛公司与黑金公司和辽储分公司签订协议有效期至2018年12月31日止，而黑金公司是在2019年12月11日向法院提起诉讼，已过担保期。担保期没有约定的，只能法律规定至合同有效期终止，在六个月内可以提起担保诉讼。所以长盛公司免除担保责任。被告辽储鄂尔多斯分公司辩称：辽储分公司是收取了黑金公司二千万货款，该款辽储分公司转给了长盛公司，长盛公司又将该款转给了内蒙古能建物产公司，因能建物产公司未按合同履行义务，致使辽储分公司违约。同理，辽储公司与黑金公司签订的购销合同还有两补充协议至今未生效，理由同上。所以辽储分公司不能承担黑金公司的违约金、损失、利息和其他损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，有庭审笔录在卷为凭。对当事人提交的证据，本院认证如下：对于黑金时代公司提交的证据：对于证据一、2017年8月1日原告与辽储鄂尔多斯分公司签订《煤炭购销合同》一份，证据二、2017年8月4日交通银行电子回单凭证3张，证据三、2018年1月1日原告与辽储鄂尔多斯分公司及担保人长盛矿业公司签订《补充协议》一份，证据四、辽储鄂尔多斯分公司在全国企业信用信息公示系统的公开工商信息，证据五、长盛矿业公司关于员工李瑞的授权委托书以及李瑞的身份证复印件及内蒙古辽储燃料有限公司对其分公司总经理唐瑞的授权委托书，证据六2019年3月5日关于被告辽储鄂尔多斯分公司及长盛矿业公司《关于请求合同延期的函》，真实性、合法性、关联性均予以认可。其他案件当事人均未提交证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月1日，原告黑金时代公司（需方、甲方）与被告辽储鄂尔多斯分公司（供方、乙方）签订《煤炭购销合同》（合同编号为：HJSD-BF-LCDZ-20170801），合同第9.1约定，如乙方因自身原因不能按本合同及批次补充协议约定及时供应货物，乙方须按甲方要求在约定宽限期内补足供应；如乙方逾期不能补足，甲方有权终止本合同及批次补充协议。本合同及批次补充协议终止日起，乙方须无条件于5个工作日内将甲方预付剩余货款按照甲方预付款方式予以一次性退还，并赔偿由此给甲方造成的全部损失，其损失包括直接损失和预计可得利益。预计可得利益按合同项下批次争议金额的同期银行贷款利率3倍计算（注：以下条款中预计可得利益双方均依此款执行）。如因甲方资金不畅导致未及时不到位在宽限期到期后给乙方造成的损失也依据此款执行。合同第13.1约定本合同经甲、乙双方法定代表人或授权代表签字并加盖各自单位合同专用章或公章之日起生效。在执行合同过程中，经甲乙双方盖章确认的本合同及其相关附件、往来传真文件等于原件具有同等法律效力，均视为本合同的有效组成部分。2017年8月4日，原告黑金时代公司分三笔向被告辽储鄂尔多斯分公司共计转账2000万元。2018年1月1日原告黑金时代公司（甲方）与被告辽储鄂尔多斯分公司（乙方）及被告长盛矿业公司（丙方）签订《补充协议》（编号HJSD-BF-LCDZ-20170801-BC201801），其中约定：1、甲、乙双方原签订的《煤炭购销合同》（合同编号为：HJSD-BF-LCDZ-20170801）保持不变，有效期限顺延至2018年12月31日止。2、乙方完全认可其已严重违约。承诺对在此期间所产生资金占用成本、合同约定甲方应得收益、给甲方造成损失等均承担补偿和赔偿。同时乙方承诺：甲方自预付款之日起产生的资金占用成本按月利率1%计算；2018年元月1日起产生的资金占用成本按月利率1.5%计算，直至清偿完成甲方预付款2000万元或发运完等值煤炭为止。3、乙、丙双方为保障甲乙双方签订的《煤炭购销合同》（合同编号：HJSD-BF-LCDZ-20170801）责任和义务能在2018年尽快诚信履行。丙方承诺对甲乙双方原合同及本补充协议明确约定乙方的责任及义务等全部内容充分知晓，同意承担其连带担保责任；同意以“内蒙古长盛矿业有限公司”与“达拉特旗东杨煤矿”签署的《煤矿承包协议书》（协议编号：HYWCHT-C-KY-2018-001-A(18)）项下东杨煤矿和“内蒙古长盛矿业有限公司”与“陕西华顺建设工程有限公司”签署的《刘家渠矿包销协议》项下刘家渠煤矿等自有合法有效资产、有效经营权益作为担保并承担其连带责任；丙方对乙方于2017年12月29日给甲方（内辽储燃分【2017】2号）复函中的承诺承担其连带责任。10、本协议自三方法人或法人授权代表签字盖章起生效（本协议传真件、网签有效，与甲、乙双方签订的原合同均具有同等法律效力），因丙方印鉴等部分资料现暂为抵押物交由甲方保管，为简化程序，经甲、乙、丙三方同意，由丙方法人授权其指定人代丙方在影像见证下办理协议盖章等事宜，丙方对本协议盖章法律效力予以认可。2018年6月30日原告黑金时代公司（甲方）与被告辽储鄂尔多斯分公司（乙方）及被告长盛矿业公司（丙方）再次签订《补充协议》（编号HJSD-BF-LCRL-CSKY-20170801-BC201802）其中约定：乙、丙双方就原补充协议约定的期限、承诺等未对甲方全面履行，乙、丙双方均已再次严重违约且事实清楚。乙、丙双方承诺在2018年6月31日前全面履行原补充协议第4款第1点、第4点的承诺，已实为不可能。为考虑长远合作，确保原补充协议的延续有效执行，甲、乙、丙三方经协商一致，再次达成如下补充协议。1、2017年8月1日甲、乙双方原签订的原合同（合同编号为：HJSD-BF-LCDZ-20170801）和2018年1月1日甲、乙、丙三方签订的原补充协议（协议编号：HJSD-BF-LCDZ-20170801-BC201801）维持有效，有效期限延长至2018年12月31日止。2、原补充协议（协议编号：HJSD-BF-LCDZ-20170801-BC201801）约定乙、丙双方责任、义务及其乙、丙双方作出的承诺、丙方承诺的连带担保责任等持续有效、不变。3、原补充协议第4款第1点、第4点的有效期，再次约定宽限延长两个月即自2018年7月1日起至8月31日止，乙、丙双方承诺在宽限延期内全面履行。宽限期满，乙、丙双方如仍有部分或全部未履行完成，且经甲方书面认可继续宽限时，其资金占用分成从9月1日起按月1.8%计算，乙、丙双方对此无异议。4、依据原补充协议第2款约定及乙、丙双方的承诺，截止2018年6月30日止，暂核定乙方应承担如下补偿甲方资金成本损失、应得利润损失和竞标保证金不能履约被扣损失计4181900元。乙丙双方对此无异议，丙方承诺连带担保责任。其中：2017年8月2日起至年底资金成本（1%）含税总额928200元；2018年1月1日起至6月30日止资金成本（1.5%）含税总额2117700元；单价按600元/吨、折吨3333.33吨，依据应得利润（18元/吨）标准计算应得利润总额636000元；保证金损失500000元。11、本协议自三方法人或法人授权代表签字盖章起生效，因丙方印鉴等部分资料现暂为抵押物交由甲方保管，为简化程序，经甲、乙、丙三方同意，由丙方法人（附法人身份证复印件、书面授权委托书）指定授权代表丙方在影像见证下办理协议盖章等事宜，丙方对本协议盖章法律效力予以认可（与本事宜有关合同、补充协议、函件等通过传真、网签、邮件、邮寄、微信下载等有效形式送达的文件及图片均具有同等法律效力）。另查明，内蒙古辽储燃料有限公司由辽宁国储贸易有限公司出资设立，认缴出资额10000万元，认缴出资时间为2018年12月28日，实缴出资额0元。内蒙古辽储燃料有限公司鄂尔多斯市分公司系内蒙古辽储燃料有限公司于2017年4月25日成立的分支机构。再查明，2018年1月1日辽储燃料公司出具《授权委托书》，载明“委托单位：内蒙古辽储燃料有限公司法定代表人：王海潮职务：董事长受托人：唐瑞身份证号码150102196509××××联系电话：186××******工作单位：内蒙古辽储燃料有限公司现委托唐瑞为委托单位的委托代理人，全权负责内蒙古辽储燃料有限公司鄂尔多斯市分公司经营管理的业务谈判、合同签订及正常经营相关的所有工作。委托代理人在其权限范围内签署的一切相关文件，我公司均予承认，由此在法律上产生的权利、义务均由委托单位享有和承担。本授权有效期为此授权书签发之日起至2018年12月31日”。2018年6月30日，长盛矿业公司向黑金时代公司发出《授权委托书》，载明“现授权我公司（内蒙古长盛矿业有限公司）员工李瑞，身份证号：152801199705××××为我公司代理人，以本公司的名义，与湖南黑金时代煤炭销售有限公司签订补充协议，（编号ＨＪＳＤ-ＢＦ-ＬＣＲＬ-ＣＳＫＹ-20170801-ＢＣ201802）代理人在此过程中所签署的协议，我们均予以承认。联系电话：157××******授权期限为2018年6月30日至2018年7月30日。特此委托”。2019年3月5日，被告辽储鄂尔多斯分公司、被告长盛矿业公司向黑金时代公司发出《关于请求合同延期的函》，载明“我方及内蒙古长盛矿业有限公司与贵司签订的《煤炭购销合同》（合同编号为：ＨＪＳＤ-ＢＦ-ＬＣＤＺ-20170801）、《补充协议》（编号ＨＪＳＤ-ＢＦ-ＬＣＤＺ-20170801-ＢＣ201801）、《补充协议》（合同编号ＨＪＳＤ-ＢＦ-ＬＣＲＬ-ＣＳＫＹ-20170801-ＢＣ201802）等合同，我方一直未予执行履约，已多次构成根本性违约。贵司于2018年8月14日、2018年10月28日两次送达“律师函”，我方承诺尽快按照要求履约并同意“律师函”意见，但至今也仍未有实质性进展，深感歉意。为特别表达我方决心，竭力以实质行动推进效果，确保双方合作关系不受损害，合作目的能顺利达成，我方特别恳请贵司能将《补充协议》（合同编号ＨＪＳＤ-ＢＦ-ＬＣＲＬ-ＣＳＫＹ-20170801-ＢＣ201802）的合同期限延长至2019年6月31日。对于我方与贵司签订的全部合同，我方承诺按约定全部履约完毕、或履行全部退款等义务直至达成与贵司的合同约定。万望支持为感！”本院认为，本案的争议焦点为：《煤炭购销合同》及两份《补充协议》是否已经生效。本案中，虽然《煤炭购销合同》、《补充协议》（编号HJSD-BF-LCDZ-20170801-BC201801）、《补充协议》（合同编号HJSD-BF-LCRL-CSKY-20170801-BC201802）缺少被告辽储鄂尔多斯分公司负责人或授权代表签字，与上述合同或协议约定的生效条件存在一定偏差，但《煤炭购销合同》加盖了原告黑金时代公司和被告辽储鄂尔多斯分公司的印章，《补充协议》（编号HJSD-BF-LCDZ-20170801-BC201801）、《补充协议》（合同编号HJSD-BF-LCRL-CSKY-20170801-BC201802）均加盖了原告黑金时代公司、被告辽储鄂尔多斯分公司、被告长盛矿业公司的印章，《煤炭购销合同》签订后被告辽储鄂尔多斯分公司接受了原告黑金时代公司向其转账2000万元，未就此提出异议，而后续签订的《补充协议》（编号HJSD-BF-LCDZ-20170801-BC201801）对《煤炭购销合同》的效力再次进行了确认，《补充协议》（合同编号HJSD-BF-LCRL-CSKY-20170801-BC201802）亦对《煤炭购销合同》以及《补充协议》（编号HJSD-BF-LCDZ-20170801-BC201801）的效力予以确认，被告辽储燃料公司作出的《授权委托书》、被告长盛矿业公司作出的《授权委托书》均表明其授权代表具备相应合同订立的权限，被告辽储鄂尔多斯分公司、被告长盛矿业公司2019年3月5日共同向原告黑金时代公司发出《关于请求合同延期的函》，亦表明被告辽储鄂尔多斯分公司、被告长盛矿业公司对上述三份合同效力的确认。综上，依据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”之规定，《煤炭购销合同》及两份《补充协议》均已经生效，且其内容均系当事人真实意思表示，未违反法律、法规的禁止性规定，应属合法有效。被告辽储鄂尔多斯分公司、被告长盛矿业公司在《关于请求合同延期的函》中，认可自身一直未履行约定，已多次构成根本性违约。因此，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，原告黑金时代公司可以请求解除合同，即要求被告辽储鄂尔多斯分公司返还货款、承担违约责任并赔偿损失，并要求被告长盛矿业公司承担保证责任。合同解除，不影响合同中结算和清理条款的效力。《补充协议》（合同编号HJSD-BF-LCRL-CSKY-20170801-BC201802）对于截止2018年6月30日被告辽储鄂尔多斯分公司应承担的原告黑金时代公司的资金成本损失、应得利润损失和竞标保证金不能履约被扣损失计4181900元进行了明确约定，被告辽储鄂尔多斯分公司、被告长盛矿业公司亦未请求酌减，因此，本院予以确认。因被告辽储鄂尔多斯分公司、被告长盛矿业公司向黑金时代公司发出《关于请求合同延期的函》请求能将《补充协议》（合同编号HJSD-BF-LCRL-CSKY-20170801-BC201802）的合同期限延长至2019年6月31日，原告黑金时代公司对此予以认可，对于2018年7月1日至2019年6月31日的违约金，因按照双方约定的标准明显过高，本院酌情调整按照1%/月的利率标准计算，即2400000元（2000万元×12个月×1%/月）。综上，被告辽储鄂尔多斯分公司应总计支付违约金6581900元（2400000元+4181900元）。因合同现已解除，故本院酌定被告辽储鄂尔多斯分公司按照6%/年的利率标准自2019年7月1日起支付利息损失至实际清偿之日止。由于被告长盛矿业公司在《补充协议》（编号HJSD-BF-LCDZ-20170801-BC201801）、《补充协议》（合同编号HJSD-BF-LCRL-CSKY-20170801-BC201802）、《关于请求合同延期的函》中均作出明确的连带保证的意思表示，且原告黑金时代公司在保证期限内主张权利，故保证人长盛矿业公司应与被告辽储鄂尔多斯分公司对上述债务承担连带保证责任。被告辽储鄂尔多斯分公司系被告辽储燃料公司设立分支机构，因此，对于涉案债务应先以被告辽储鄂尔多斯分公司管理的财产承担，不足以承担的，由被告辽储燃料公司承担补充赔偿责任。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”之规定，被告国储贸易公司作为被告辽储燃料公司的股东，其认缴出资额10000万元，认缴出资时间为2018年12月28日，但实缴出资额0元，即未实际履行出资义务，故被告国储贸易公司应在未出资本息范围内对被告辽储燃料公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国合同法》第三十二条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、由被告内蒙古辽储燃料有限公司鄂尔多斯市分公司在本判决生效之日起15日内向原告湖南黑金时代煤炭销售有限公司返还货款2000万元、支付违约金6581900元并支付利息损失（以2000万元为基数，按照6%的年利率，自2019年7月1日起计算至实际履行完毕之日止），被告内蒙古辽储燃料有限公司对上述债务承担补充赔偿责任，被告辽宁国储贸易有限公司在未出资本息范围内对被告内蒙古辽储燃料有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；二、被告内蒙古长盛矿业有限公司与被告内蒙古辽储燃料有限公司鄂尔多斯市分公司对上述债务承担连带保证责任；三、驳回原告湖南黑金时代煤炭销售有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费189709.5元，财产保全申请费5000元，共计194709.5元，由被告内蒙古长盛矿业有限公司、被告内蒙古辽储燃料有限公司鄂尔多斯市分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长  刘应江审 判 员  赵康宁人民陪审员  李则云二〇二〇年九月二十二日书 记 员  刘 静