云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2901刑初431号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人肖民桥，男，1986年5月13日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业，家住湖南省新邵县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月11日被大理市公安局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于大理市看守所。被告人陈奇强，男，1987年10月27日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业，家住湖南省新邵县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月11日被大理市公安局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于大理市看守所。大理市人民检察院以大检二部刑诉〔2020〕30号起诉书指控被告人肖民桥、陈奇强犯非法经营罪，于2020年8月20日向本院提起公诉。本院受理后于同日立案，并适用简易程序，实行独任审判，于2020年9月2日公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员张远铭、书记员石林出庭支持公诉，被告人肖民桥、陈奇强到庭参加诉讼。现已审理终结。大理市人民检察院指控，2020年5月10日13时许，被告人肖民桥、陈奇强共同从保山潞江坝运输卷烟至大理市时被侦查人员当场查获。侦查人员从被告人肖民桥驾驶的云Ａ×××**号面包车上查获84ｍｍ红河（硬88）卷烟399条，从被告人陈奇强驾驶的云Ａ×××**号轿车上查获84ｍｍ红河（软甲）卷烟450条、84ｍｍ红梅（软顺）卷烟50条。经云南省烟草质量监督检测站检验，被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经价格认定，涉案卷烟共价值70646元人民币。经查，被告人肖民桥、陈奇强均无烟草专营许可证，二名被告人到案后均自愿如实供述自己的罪行，自愿认罪、认罚。2020年5月10日，接到群众举报有人非法运输卷烟至大理贩卖，大理市公安局民警接报后上路查缉，当日15时20分许，民警在大理市温泉路边当场将被告人肖民桥、陈奇强抓获，并当场从二名被告人所驾驶的车上查获大量假冒伪劣卷烟，还从被告人陈奇强身上提取并扣押了ＶＩＶＯ牌Ｘ9ＰＬＵＳ手机一部、ｉＰｈｏｎｅ8Ｐ手机一部；从被告人肖民桥身上提取并扣押了ＭＩＹＵ紫蓝色手机一部、ｉＰｈｏｎｅＸＲ黑色手机一部。上述事实，被告人肖民桥、陈奇强当庭表示无异议，且有下列经举证、质证、认证的受立案材料、抓获经过、大理市烟草专卖局移送材料、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、物证照片、手机检查笔录、微信转账及聊天记录截图、辨认笔录及照片、鉴定意见书、情况说明、被告人的身份证明及供述等证据证实，足以认定。公诉机关提出量刑意见认为二名被告人归案后如实供述罪行，可从轻处罚；二名被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议均对二名被告人判处有期徒刑一年，并处罚金，可以适用缓刑。被告人肖民桥、陈奇强对公诉机关起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。本院认为，被告人肖民桥、陈奇强违反国家烟草专卖管理法规，无烟草专卖品准运证运输假冒伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，二名被告人的行为已构成非法经营罪，公诉机关起诉指控的事实和罪名成立，本院予以支持。二名被告人归案后如实供述罪行，可从轻处罚；二名被告人均自愿认罪认罚，可从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人肖民桥、陈奇强犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，对二名被告人可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条第一项之规定，判决如下：一、被告人肖民桥犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）二、被告人陈奇强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）三、扣押在案的伪劣卷烟，依法予以没收，由扣押机关予以销毁；扣押在案的VIVO牌X9PLUS手机一部、iPhone8P手机一部、MIYU紫黑色手机一部、iPhoneXR黑色手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  陈道谦二〇二〇年九月二日书记员  周 浩附页《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金；情节特别严重的，处5年以上有期徒刑，并处违法所得1倍以上5倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：(一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：(一)查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。