广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初14465号原告：李华，男，1977年9月23日出生，汉族，住湖北省松滋市************，公民身份号码422************315。委托诉讼代理人：王敏，系原告妻子，住湖北省襄樊市樊城区*********，公民身份号码420************826。被告：广州敏捷新生活物业管理有限公司，住所地广东省广州市番禺区****************，统一社会信用代码914************099。法定代表人：李绍威，总经理。被告：广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司，住所地广东省中山市********************，统一社会信用代码914********236726X。负责人：李绍威，总经理。委托诉讼代理人：陈金玲，该司员工。委托诉讼代理人：雷金明，该司员工。原告李华与被告广州敏捷新生活物业管理有限公司（以下简称敏捷公司）、广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司（以下简称敏捷中山分公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李华的委托诉讼代理人王敏、被告敏捷中山分公司的委托诉讼代理人陈金玲到庭参加诉讼，被告敏捷公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李华向本院提出诉讼请求：被告向原告支付夜班生活补贴31050元、节假日及平时加班欠薪220000元、2019年年终奖3000元、违法解除劳动关系经济补偿金110000元、补缴2012年8月至2015年6月期间35个月的社保。庭审中，原告变更诉讼请求为被告向原告支付2012年6月22日至2019年12月19日的平时及节假日加班工资100000元、2019年年终奖3000元、补缴2012年7月至2015年5月期间35个月的社保、劳动合同尚未到期于2020年6月30日违法解除合同赔偿56000元、违法解除劳动关系经济补偿金80000元。事实和理由：原告每月上班28天或31天班，每天上班12小时，底薪2800元/月，加班费为8元/小时，2019年之后变更为12元/小时计算，被告未支付加班费的行为严重违反劳动法，属于严重欠薪扣薪行为，且发工资时并无工资条及扣税单；原告每年都有年终奖，2019年年终奖集团内员工已发放，有银行清单及每年发放记录为证。原告已多次申请补缴2012年至2015年社保，但被告并未理会。劳动合同尚未到期，被告解除劳动合同应向原告赔偿56000元（2800元/月×20个月）。原告自2012年6月入职被告的花城物业工作，受其内部拉帮结派影响，倍受花城上级管理排挤和打压。2019年8月至9月陈班休假期间，杨青主任委托原告代理班上事务，原告全力配合工作。后来杨青主任、贺主管安排高海峰为三期班长，杨主任邀原告担任副班，协助高班长工作。高海峰就任班长后，让原告担任队员，由高海峰老乡副忠良担任副班。随后，原告直接拒绝上岗工作，被告以一个不相关的事件开除被告。原告在拒绝上岗之前已经申请劳动仲裁。被告与原告协商，要求原告撤回仲裁，并承诺安排职位及补缴社保。原告撤回劳动仲裁后，被告解除与原告的劳动关系。至于原告和李玉军打架事件，当时被告已经作出定论，认定双方之间系相互开玩笑，被告拿一些修改过的视频作证已无意义。原告为维护其自身合法权益，诉至本院，主张前述实体权利。被告敏捷公司未到庭应诉，提交了书面答辩状辩称，被告敏捷公司未与原告签订劳动合同，与原告之间不存在劳动关系，原告提出诉讼请求与被告敏捷公司无关。被告敏捷公司认为中山市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决事实清楚、法律适用正确，请法院驳回原告提出的诉讼请求。被告敏捷中山分公司辩称，原告要求被告敏捷中山分公司发放节假日及平时加班欠薪费用的诉求无事实依据。首先，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。加班工资争议不属于法定劳动报酬类，不适应于特殊时效。另根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用劳动争议调解仲裁法>、若干问题的指导意见》第二十九条规定，劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。被告支付的工资总额（含加班工资在内）已远远大于原告的工资总额（含加班费在内），被告依法依规并已足额发放原告的加班费用，劳动仲裁查明事实恰当，法律适用准确。原告要求被告发放2019年年终奖3000元亦无事实及法律依据。目前的法律法规并无要求用人单位发放年终奖，发放年终奖是各个企业根据自身盈利情况年底向员工发放的奖金，原告已严重违反被告公司制度。据此被告亦无须付其2019年年终奖3000元。原告要求补缴社保的诉求不属于劳动案件争议审查范围，不在本案审查范围，原告对该诉求有争议的，可向相关主管部门请求另行处理。原告主张的劳动合同到2022年6月30日止违规解除赔偿5600元的诉求并无事实及法律依据，我国并无现行的强制性法律法规支持原告该项诉求，请贵院依法驳回。被告属于合法解除劳动合同，并非违法解除劳动合同，原告所述事实不正确，被告无须支付解除劳动合同经济补偿金。原告于上班期间多次打架斗殴的行为违反《敏捷物业“零容忍”考核明细》第九条规定，发生打架斗殴事件按照规定应解除劳动合同及扣罚当月所有绩效。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条的规定及劳动合同第七条第二款第六项、第八条的约定，劳动者严重违反用人单位规章制度、严重失职的，用人单位可解除劳动合同，无须补偿任何费用。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：1．2012年6月22日、2014年1月1日、2016年1月1日、2019年1月1日，敏捷中山分公司（用人单位，甲方）与李华（劳动者，乙方）签订劳动合同，约定乙方入职甲方处工作，乙方工作岗位（地点、部门、工种或职务）为广东省、内蒙古自治区、海南三亚或公司其他区域项目，岗位类别为工人类；合同期限及工资计付方式分别为2012年6月22日起至2013年12月31日止，正常工作时间基本工资为1300元/月，岗位工资100元/月，绩效奖金100元/月（最高额，绩效奖金的实际发放数额以甲方对乙方工作绩效考核结果为依据），由于甲方行业特殊性，乙方同意甲方根据生产经营实际需要延长工作时间，具体遵照甲方安排执行，甲方根据有关法律法规规定计付乙方加班工资100元/月；2014年1月1日起至2015年12月31日止，正常工作时间基本工资为1600元/月，绩效奖金200元/月（最高额，绩效奖金的实际发放数额以甲方对乙方工作绩效考核结果为依据），由于甲方行业特殊性，乙方同意甲方根据生产经营实际需要延长工作时间，具体遵照甲方安排执行，甲方根据有关法律法规规定计付乙方加班工资400元/月；2016年1月1日起至2018年12月31日止，正常工作时间基本工资为1900元/月，由于甲方行业特殊性，乙方同意甲方根据生产经营实际需要延长工作时间，具体遵照甲方安排执行，甲方根据有关法律法规规定计付乙方加班工资400元/月；2019年1月1日起至2022年6月30日止，正常工作时间基本工资为2100元/月，绩效奖金350元/月（最高额，绩效奖金的实际发放数额以甲方对乙方工作绩效考核结果为依据），由于甲方行业特殊性，乙方同意甲方根据生产经营实际需要延长工作时间，具体遵照甲方安排执行，甲方根据有关法律法规规定计付乙方加班工资350元/月；甲方每月15日前向乙方支付前一个月的劳动报酬；甲乙双方按照国家和省、市有关规定，参加社会保险，缴纳社会保险费，乙方依法享受相应的社会保险福利待遇；乙方严重违反甲方规章制度的，甲方有权解除劳动合同，无须补偿乙方任何费用，合同还约定了其他事项。敏捷中山分公司已为李华缴纳了2015年6月至2019年11月期间的社保。双方一致确认于2019年12月19日解除劳动合同关系。敏捷物业“零容忍”考核明细，序号9显示员工发生打架斗殴事件的，当事人解除劳动合同，扣罚当月所有绩效，该制度自2018年11月1日起执行，考核明细还记载了其他内容。该考核明细附则处注有本人已阅读《敏捷物业“零容忍”考核制度》所有内容，并承诺遵照执行的字样。李华在签名表上签名确认已知悉前述考核明细的内容。李华主张其每月上班28天或31天，每天上班12小时，工资构成为底薪2800元/月+加班费（加班费为8元/小时，2019年之后变更为12元/小时计算）。敏捷中山分公司对此不确认，并称李华的工资构成为基本工资+合同约定的绩效奖金+合同约定的加班工资，其向李华支付的工资中已包含加班工资。2．李华提交敏捷中山分公司国际花城项目的考勤打卡记录及敏捷中山分公司提交该司银行交易流水，显示2018年5月至2019年11月期间（剔除2018年11月、12月外）的出勤情况为正常上班天数为339天，休息日加班天数139天，节假日加班天数14天（详见附表），并且敏捷中山分公司已向李华支付了2018年5月至2019年11月期间（剔除2018年11月、12月外）扣除社保费的实发工资合计85769元（详见附表）。3．敏捷中山分公司提交该司工作人员（证明人）出具的关于目睹锦绣国际花城秩序维护员李华、李卫军发生冲突的情况说明，称在2019年10月28日上午9点45分，证明人经过门岗非机动车入口处时，发现一期秩序维护员李华、李卫军在一期出口处发生肢体冲突，便立即打电话告知相关负责人杨青主任后，李华、李卫军返回各自工作岗位，秩序维护主管何忠良正在门岗处理该事件。李华对此确认，但其认为该事件已经过公司处理，敏捷中山分公司不得以此为由解除劳动关系。4．2019年12月30日，中山市劳动人事争议仲裁委员会立案受理了李华与敏捷中山分公司解除、终止劳动合同纠纷一案，李华请求敏捷中山分公司支付2012年6月至2019年12月夜班生活补贴31050元、2019年年终奖2800元、服装押金400元、保安证交还本人或退还办证费用100元、违法解除劳动合同赔偿金96000元、2017年6月至2019年12月法定节假日加班工资5000元、平日延长加班工资25000元。2020年5月18日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字〔2020〕482号仲裁裁决，查明敏捷中山分公司在李华每月工资中代扣社保费用288.53元，裁决驳回李华全部仲裁请求。本院认为，本案系劳动合同纠纷。用人单位与劳动者的合法权益受法律保护。关于工资计付方式的问题。工资计付形式属于用人单位可以自主确定的范围。本案中，李华主张其工资构成为底薪2800元/月+加班费（加班费为8元/小时，2019年之后变更为12元/小时计算），广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司不予确认，辩称李华的工资构成为基本工资+加班工资+绩效奖金，并提交劳动合同予以证实。本院认为，双方签订的劳动合同显示李华的工资构成为正常工作时间工资+加班工资+绩效奖金，李华在每月领取工资时并未对用人单位按照正常工作时间工资+加班工资+绩效奖金的标准计算工资提出异议，应视为其同意用人单位对于工资的计付方式。关于加班工资的问题。劳动者主张加班工资，应负有对加班事实举证的责任。根据《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。2018年4月之前的加班事实应由李华进行举证，现其未能举证，并且其已提供的考勤打卡记录在时间上不具有连续性，在内容上亦不具有完整性，应自行承担举证不能的不利后果。李华主张其每天上班时间为12小时，广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司对此不予确认，认为李华每天工作10小时，但并未提供反驳证据，应承担举证不能的不利后果，本院采信李华主张的内容。2018年5月至2019年11月期间（剔除2018年11月、12月外）李华的出勤情况为正常上班天数为339天，休息日加班天数139天，节假日加班天数14天。按照李华的出勤天数及本市最低工资标准（1720元/小时÷21.75天÷8小时=9.89元/小时）计算，广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司应支付2018年5月至2019年11月（剔除2018年11月、12月外）最低工资总额应为84915.54元[9.89元/小时×339天×8小时+9.89元/小时×339天×（12小时-8小时）×150%+9.89元/小时×139天×12小时×200%+9.89元/小时×14天×12小时×300%]。李华已领取的工资为90674.01元（85769元+288.53元×17个月），该工资总额已超过广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司应支付最低工资总额。广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司辩称其向李华支付的工资中已包含加班工资,结合广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司提交的证据及当庭陈述，广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司主张已付工资包括加班工资可信度较高，本院采纳其抗辩意见。李华对此不确认，但未提供相反证据予以反驳，应承担举证不能的不利后果。故李华主张广州敏捷新生活物业管理有限公司、广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司向其支付加班费100000元的诉请,理据不足，本院不予支持。关于违法解除劳动合同经济补偿金、赔偿金的问题。双方在劳动合同中约定，若劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位有权解除劳动合同。同时，广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司制定了敏捷物业“零容忍”考核明细，该考核明细的内容并未违反法律、行政法规的强制性规定，李华对此无异议并且李华已在该考核明细附则处签名确认已知悉前述考核明细内容，该考核明细可以作为广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司日常用工管理的依据，对李华、广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司均具有约束力。该考核明细约定，员工发生打架斗殴事件的，当事人解除劳动合同，扣罚当月所有绩效。具体到本案中，李华自认与李卫军之间曾发生打架事件，广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司依据敏捷物业“零容忍”考核明细及劳动合同的约定对李华作出解除劳动合同的决定并不违法。李华要求广州敏捷新生活物业管理有限公司、广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司支付违法解除劳动合同经济补偿金、赔偿金的诉请，理据不足，本院不予支持。关于年终奖的问题。本院认为劳动者取得年终奖必须符合两个条件：首先，用人单位存在发放年终奖的事实。其次，劳动者有资格获得年终奖及获得的数额。因年终奖并非每月固定发放的工资，应由主张年终奖存在的一方负担举证责任，故用人单位存在发放年终奖的事实应由劳动者负担举证责任。具体到本案中，李华主张广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司存在发放年终奖的事实，但并未提供相关证据予以证实，双方亦未在劳动合同中约定该内容，李华应承担举证不能的不利后果，本院不予采信其主张的内容。因此，李华主张广州敏捷新生活物业管理有限公司、广州敏捷新生活物业管理有限公司中山分公司向其支付年终奖3000元的诉请，理据不足，本院不予支持。关于补缴社保的问题，不属于人民法院民事案件的受案范围，本院不予处理，李华可向社会保险管理部门申诉解决。广州敏捷新生活物业管理有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，相应的诉讼风险由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，缺席判决如下：驳回原告李华的诉讼请求。案件受理费10元、减半收取计5元（原告已预交），由原告李华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  王丽丽二〇二〇年九月三日书记员  林婉婷袁丽珣附表：李华正常上班天数、加班天数及工资支付具体情况（天数单位为天，工资单位为元）序号发生时间正常工作出勤天数周末加班天数节假日加班天数工资12018.5228478122018.6209488432018.7229516542018.8237512052018.91991498462018.102073508172019.1218501682019.21683610992019.32195033102019.420714934112019.521815049122019.6171014984132019.72375158142019.81984711152019.917814414162019.1019835435172019.111994911合计3391391485769