河南省舞阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1121民初1356号原告：河北磊刚建设工程集团有限公司。住所地：沧州市运河区御河路金鼎大厦****。统一社会信用代码：91130900082680846K。法定代表人：高磊，董事长。委托诉讼代理人：汪新飒，河南首问律师事务所律师。被告：刘广林，男，1984年11月30日出生，汉族，住河南省新郑市。被告：刘和平，男，1971年8月22日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：陈迪，河南国川律师事务所律师。原告河北磊刚建设工程集团有限公司与被告刘广林、刘和平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案受理，依法适用简易程序，于2020年9月5日公开开庭进行了审理。原告河北磊刚建设工程集团有限公司的委托诉讼代理人汪新飒、被告刘广林到庭参加诉讼，被告刘和平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告河北磊刚建设工程集团有限公司向本院提出诉讼请求：被告支付垫付款54150.84元。事实和理由：2017年7月，原告与被告签订了施工分包合同，约定由被告以包工包料的方式，承包原告承建的河南金大地化工有限责任公司45万吨合成氨搬迁改造项目中的3#、4#、5#筒仓工程，在施工过程中，为方便被告施工，原告允许被告以原告项目部的名义对外开展工作。自2017年2月4日被告开始以原告项目部名义，并指派张明华与舞阳平宇起重有限公司签订了钢管、扣件、吊栏模板的租赁合同，在实际施工中使用舞阳平宇起重有限公司的钢管等物品，后因被告未按时归还物品并支付租赁费等原因，舞阳平宇起重有限公司将原告诉至法院，要求原告支付被告欠付的租赁费等费用。舞阳县人民法院作出（2020）豫1121民初349号判决书，判决由原告支付被告欠付舞阳平宇起重有限公司的租赁费等费用，该款原告已支付给舞阳平宇起重有限公司。基于上述事实与理由，原告认为，原、被告之间签订有分包施工合同，因施工产生的相关费用均应由实际施工人即被告承担，现因原告已替被告垫付。故特向法院提起诉讼，望判如所请。原告河北磊刚建设工程集团有限公司为证明自己的主张，向本院提供的证据有：1、河南金大地化工有限责任公司45万吨合成氨搬迁改造项目筒仓工程建筑工程施工分包合同一份；2、河南金大地项目商混浇筑明细表六份；3、钢管、扣件租赁合同复印件一份；4、钢管、吊栏模板租赁合同（提货单）复印件17份；5、舞阳平宇起重设备租赁归还收到条复印件17份；6、舞阳县人民法院（2020）豫1121民初349号民事判决书一份；7、舞阳平宇起重有限公司于2020年6月1日出具的收据一份。被告刘广林对原告河北磊刚建设工程集团有限公司提供证据的质证意见为：原告提供的钢管、扣件租赁合同签订于2017年2月4日，原、被告之间的建筑劳务分包合同的签订日期为2017年7月28日，且原、被告之间的合同纠纷案件正在审理中，涉案标的高达1600余万元，原告欠被告工程款尚未结算完毕，所以不存在原告为被告垫付款项的问题；舞阳平宇起重设备租赁归还收到条系复印件，对此不予认可，且收到条中签名也非被告工作人员所签；张明华、李**确实为被告的工作人员，对原告提供的其余证据的真实性无异议。被告刘广林辩称，根据原告向被告出具的四份预结算书可以证明原告与被告的工程纠纷结算金额均为工程款的80%，不存在对钢管、扣件租赁费用的垫付问题，且钢管、扣件是否属于原告的租赁费用尚有异议。故请求驳回原告的诉讼请求。被告刘广林为证明自己的主张，向本院提供的证据有：分包工程预结算书4份，证明原告支付被告的工程款系以全部工程款的80%为标准给付的，原告尚欠被告工程款未支付，不存在原告为被告垫付租赁费的问题。原告河北磊刚建设工程集团有限公司对被告刘广林提供证据的质证意见为：对打印的两份工程预结算书真实性无异议，对手写的两份预结算书真实性无法确认；本案原、被告之间确实存在合同纠纷案件，但尚未审理终结，尚不能证明原告到底欠二被告的工程款金额以及是否包含本案所涉租赁费用。被告刘和平未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。经审理查明，2017年7月28日，原告河北磊刚建设工程集团有限公司作为发包人，被告刘广林、刘和平作为分包人签订《建筑工程施工分包合同》一份，合同约定工程名称为河南金大地化工有限责任公司45万吨合成氨搬迁改造项目筒仓工程；工程地点为：舞阳县南环路河南金大地化工有限责任公司项目现场；分包范围为：筒仓工程；提供分包内容为：3#、4#、5#筒仓图纸范围内的所有工作内容。张明华、李**系被告刘广林、刘和平的施工现场工人。2017年2月4日，张明华代表河北磊刚建设工程集团有限公司金大地合成氨项目管理部与舞阳平宇起重有限公司签订《钢管、扣件租赁合同》，该合同中指定张明华、李**为租赁物代收人。2018年2月4日至2018年3月24日期间，张明华、李**作为提货人分别与原告签订17份钢管、吊栏模板租赁合同（提货单）。2020年3月25日，舞阳平宇起重有限公司以与河北磊刚建设工程集团有限公司因租赁费未支付完毕及租赁物存在丢失等问题，双方发生纠纷为由，向本院提起诉讼。2020年5月25日，本院作出（2020）豫1121民初349号民事判决书，判决：1、解除舞阳平宇起重有限公司与河北磊刚建设工程集团有限公司于2017年2月4日签订的钢管、扣件租赁合同；2、河北磊刚建设工程集团有限公司自判决生效后十日内向舞阳平宇起重有限公司支付租赁费23470.64元；3、河北磊刚建设工程集团有限公司自判决生效后十日内向舞阳平宇起重有限公司赔偿丢失钢管损失19787.2元、丢失扣件损失2286元、丢失螺丝损失952元；4、河北磊刚建设工程集团有限公司自判决生效后十日内向舞阳平宇起重有限公司支付违约金7041元；5、驳回舞阳平宇起重有限公司风镐租金3380元的诉讼请求。案件受理费1228元，减半收取614元，由河北磊刚建设工程集团有限公司负担。上述判决作出后，舞阳平宇起重有限公司与河北磊刚建设工程集团有限公司均未提起上诉。2020年6月1日，河北磊刚建设工程集团有限公司支付舞阳平宇起重有限公司案件履行款共计54150.84元。2020年7月14日，原告以其与被告签订分包施工合同，因施工产生的相关费用均应由实际施工人承担，原告为被告垫付上述款项，被告应予支付为由诉至法院。原告河北磊刚建设工程集团有限公司在立案时将张明华列为本案被告，2020年8月10日，原告申请撤回对张明华的起诉，原告的该申请系其自愿提出，不违反法律规定，本院已予以准许。2020年8月5日，原告河北磊刚建设工程集团有限公司以案涉工程的实际施工人为刘广林、刘和平以及二人应共同承担偿付责任为由，向本院申请追加刘和平为本案被告，本院亦予以准许。另查明，刘广林于2019年5月5日以河北磊刚建设工程集团有限公司未支付其应付工程款为由，向本院提起诉讼，请求：1、中国化学工程第十三建设有限公司、河北磊刚建设工程有限公司偿付工程款11916377.58元；2、河南金大地化工有限责任公司在未付工程款范围内承担付款责任。该案件案号为（2019）豫1121民初1328号。2019年5月6日，刘广林申请追加刘和平为该案件原告。2019年5月31日，刘广林申请补充变更诉讼请求为：1、依法确认刘广林与河北磊刚建设工程集团有限公司（联合体）签订的建设工程施工分包合同无效；2、中国化学工程第十三建设有限公司、河北磊刚建设工程有限公司偿付工程款16880323元；3、河南金大地化工有限责任公司在未付工程款范围内承担付款责任。该案件分别于2019年6月27日、2019年7月16日、2019年8月23日进行开庭审理，后刘广林、刘和平申请对其完成的河南金大地化工有限责任公司45万吨合成氨搬迁改造项目3#、4#、5#筒仓的工程量及价款进行鉴定。2019年9月2日，该鉴定委托至本院司法技术部门，但鉴定结论至今仍未作出，该案件现在仍在审理过程中。本院认为:因被告刘和平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自愿放弃了对原告提供的证据进行质证的权利。本案中，被告刘和平、刘广林作为分包人与发包人河北磊刚建设工程有限公司签订《建筑工程施工分包合同》，并约定分包内容为河南金大地化工有限责任公司45万吨合成氨搬迁改造项目筒仓工程中3#、4#、5#筒仓图纸范围内的所有工作内容。被告刘和平、刘广林的工人张明华在实际施工过程中以河北磊刚建设工程集团有限公司金大地合成氨项目管理部名义与舞阳平宇起重有限公司签订《钢管、扣件租赁合同》并与同为被告刘和平、刘广林工人的李**分别与舞阳平宇起重有限公司签订提货单，后舞阳平宇起重有限公司以与河北磊刚建设工程集团有限公司就租赁费、丢失租赁物的赔偿等发生纠纷，诉至法院，本院已生效的（2020）豫1121民初349号民事判决书判决河北磊刚建设工程集团有限公司支付舞阳平宇起重有限公司租赁费、钢管、扣件等租赁物丢失损失、违约金等。河北磊刚建设工程集团有限公司向舞阳平宇起重有限公司支付上述费用后，向本院提起诉讼，要求二被告给付垫付款54150.84元。被告刘和平、刘广林作为案涉工程的实际施工人，亦实际收取工程款并通过诉讼追要工程款，原、被告签订《建筑工程施工分包合同》约定承包方式为包工包料，且租赁物的提货人张明华、李**均为被告刘和平、刘广林的工人，因此，在实际施工过程中租赁建筑材料所产生的租赁费、丢失租赁物赔偿款及延迟支付租赁费而产生的违约金均应由实际施工人即被告刘和平、刘广林承担，在河北磊刚建设工程有限公司向出租人支付上述相关款项后，河北磊刚建设工程有限公司有权向被告刘和平、刘广林追要上述款项。因此，原告请求被告刘和平、刘广林支付垫付款54150.84元，理由正当，证据充分，本院予以支持。被告刘广林辩称舞阳平宇起重有限公司与河北磊刚建设工程集团有限公司金大地合成氨项目管理部签订《钢管、扣件租赁合同》的日期早于其与河北磊刚建设工程集团有限公司签订《建筑工程施工分包合同》的日期，对《钢管、扣件租赁合同》的签署日期有异议。虽然《钢管、扣件租赁合同》的签订日期确实早于原、被告签订《建筑工程施工分包合同》的日期，但是作为实际履行《钢管、扣件租赁合同》的提货单日期均为2018年，晚于原、被告签订《建筑工程施工分包合同》的日期，且案涉17份提货单的提货人分别为被告的工人张明华、李**，被告对上述提货单的真实性无异议，因此，应当认定为（2020）豫1121民初349号案件案涉租赁物确实用于被告刘和平、刘广林所分包工程。被告刘广林辩称（2020）豫1121民初349号案件所涉舞阳平宇起重设备租赁归还收到条中无其工作人员签名，因上述归还收到条的真实性，与案涉租赁物的关联性已经本院（2020）豫1121民初349号民事判决书予以确认，且该判决已经发生法律效力，在被告刘和平、刘广林未对租赁物的归还时间、数量等问题提出相反证据的情况下，根据《最高人民法院关于审理民事诉讼证据的若干规定》第十条的规定，本院对（2020）豫1121民初349号民事判决书所确认的基本事实予以采信。刘广林、刘和平与河北磊刚建设工程有限公司、中国化学工程第十三建设有限公司、河南金大地化工有限责任公司的建设工程分包合同纠纷案件正在审理过程中，刘广林、刘和平主张欠付工程款16880323元，并申请对其完成的河南金大地化工有限责任公司45万吨合成氨搬迁改造项目3#、4#、5#筒仓的工程量及价款进行司法鉴定。本案所涉租赁物亦实际用于该案件的施工工程，河北磊刚建设工程有限公司在该案件尚未审结终结前，代刘广林、刘和平支付了本案所涉款项，河北磊刚建设工程有限公司在代付后应及时通知刘广林、刘和平，双方可以协商约定本案所涉代付款项从其未支付的工程款中予以扣除，这是处理本案代付问题并减少双方损失最好的办法；河北磊刚建设工程有限公司未与刘广林、刘和平就代付问题进行沟通、协商，也未寻求案涉代付问题在另案中予以一并解决，而直接向本院提起诉讼，不仅增加了双方当事人的诉累，亦造成了司法资源的浪费，因此，本案诉讼费用应由原告河北磊刚建设工程有限公司与被告刘广林、刘和平各承担50%。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告刘广林、刘和平于本判决生效后三十日内支付原告河北磊刚建设工程有限公司代为偿付的款项共计54150.84元。案件受理费1154元，减半收取577元，由原告河北磊刚建设工程有限公司负担288.5元，被告刘广林、刘和平负担288.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。本判决生效后,当事人必须自觉履行,一方拒绝履行的,对方当事人可在判决书确定的履行期间届满之日起两年内向本院申请执行，逾期本院依法不予强制执行。审判员 王 斐二〇二〇年九月十八日书记员 李志颖