陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院   民 事 判决 书     （2020）陕01知民初743号     原告:西安邱茂庭餐饮管理有限公司。住所地：西安市雁塔区朱雀大街南段**紫郡城市立方**栋锐乐大厦****房。   法定代表人：朱昌朋，该公司执行董事。   委托诉讼代理人:高菁，陕西磐宇律师事务所律师。   委托诉讼代理人：盛普，陕西磐宇律师事务所实习律师。   被告：西安市碑林区茶诺奶茶店。住所地：陕。住所地：陕西省西安市碑林区建国路****n>   经营者：王丽。   原告西安邱茂庭餐饮管理有限公司（以下简称：“西安邱茂庭公司”）与被告西安市碑林区茶诺奶茶店不正当竞争纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告西安邱茂庭公司的委托诉讼代理人高菁、盛普，被告西安市碑林区茶诺奶茶店经营者王丽均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告西安邱茂庭公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即停止不正当竞争行为、公开赔礼道歉；2.判令被告向原告赔偿经济损失共计80000元；3.判令被告向原告赔偿本案律师代理费、诉讼费、公证费、保全费、保全保险费等一切维权合理开支。事实和理由：原告经营的“鹿角巷”品牌是知名连锁创意饮品品牌，2013年5月创始店成立，秉承布局国际化的理念随后陆续在国内外开设百余家店铺，2017年9月大陆地区首家店铺开幕，同时通过与媒体合作、明星一日店长等加大宣传，已经具有相当规模及影响力。为保护知识产权，品牌创始人邱茂庭于2017年8月1日在国内开始申请注册商标87件，于2019年3月14日获得涉案商标专用权，其核定使用商品/服务项目为国际分类第43类。原告经授权获得独占使用许可权后，投入大量广告宣传和市场推广，打开市场局面的同时，发现市场上出现了众多搭便车的商家，其在经营活动中擅自使用与原告服务过程中经过注册的相同或近似的特有的包装、装潢，使相关公众对市场主体和服务来源产生混淆和误认，且两者服务区域已出现重合，给原告造成重大经济损失。综上，为维护原告的合法权益，依据《反不正当竞争法》第六条、第十七条及《民事诉讼法》等相关规定，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。   被告西安市碑林区茶诺奶茶店辩称：一、原告主体不适格，应当依法驳回；二、涉案美术作品“鹿角巷”不具有独创性，并非著作权法保护意义上的作品，依法应当驳回；三、现存“鹿角巷”美术作品泛滥，经被告相关检索调查，目前存在39个“鹿角巷”著作权，作者也是五花八门，涉案美术作品并非著作权法意义上的作品、不应受我国著作权的保护；四、被告并未对原告构成不正当竞争，原告关于不正当竞争的诉请应予以驳回。   审理中，西安邱茂庭公司进一步明确其诉讼请求为：1.停止不正当竞争行为包括停止使用与邱茂庭享有的注册商标相同或者相近似的商品名称、包装、装潢等；2.判令被告赔偿经济损失，赔偿数额由人民法院酌定；3.判令被告向原告赔偿本案律师代理费、诉讼费、公证费、保全费、保全保险费等一切维权合理开支。撤回赔礼道歉的请求,并当庭去掉了保全费和保全保险费的诉请。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人举证、质证及本院认证，本院认定事实如下：   2018年5月30日，国家版权局出具国作登字-2018-F-00556291号《作品登记证书》，载明的作品名称：鹿角巷，作品类别：美术作品，著作权人：邱茂庭，创作完成时间：2015年1月5日，作品上部中间位置为包括鹿角的一只鹿头图案，两侧分别有“It’s time for Tea”字样,鹿头下方有打开的卷轴图案，卷轴中部有“THE ALLEY”字样，下侧为汉字“鹿角巷”，最下有圆形包含“da.”字样的图案。同日，国家版权局出具国作登字-2018-F-00556293号《作品登记证书》，载明的作品名称：鹿角巷之睿智雄鹿，作品类别：美术作品，著作权人：邱茂庭，创作完成时间：2015年1月5日，作品主要内容为一只雄鹿的正面图像。   2018年7月27日，国家版权局出具国作登字-2018-F-00577169号《作品登记证书》，载明的作品名称：鹿角巷之中文美术字型，作品类别：美术作品，著作权人：邱茂庭，创作完成时间：2017年6月22日，作品主要内容为“鹿角巷”三个汉字。   2018年12月12日，邱茂庭出具《授权证明书》，授权原告排他使用其享有著作权的、包含上述三件作品在内的“鹿角巷之剪影鹿”等系列作品，并授权原告有权以自己名义单独诉讼维权，授权期限为2018年6月1日至2020年12月31日。   2018年7月11日，邱茂庭签署品牌授权证书，授权肖嘉玲、朱昌朋（西安邱茂庭公司法定代表人）为中国西安市地区品牌负责人，拥有品牌“The Alley鹿角巷”的商标使用、展店、运营、管理之权利，授权期间为2018年7月12日至2023年7月11日。   2018年7月12日，邱茂庭与肖嘉玲（西安邱茂庭公司股东）签订“鹿角巷The Alley”项目投资合作协议书，载明协议签订后，邱茂庭与肖嘉玲双方共同投资设立西安地区的公司（即西安邱茂庭公司），由新设公司在合法授权范围内使用其经营体系，包括但不限于邱茂庭为合法使用权人的商标、商号、专利和专有技术、经营模式等经营资源，与邱茂庭共同经营“鹿角巷The Alley”项目；肖嘉玲为邱茂庭在西安地区的独家合作伙伴等。   2019年3月15日，邱茂庭向原告西安邱茂庭公司出具授权委托书，委托原告西安邱茂庭公司在陕西省地区采取任何必要措施制止并消除任何侵犯邱茂庭名下或邱茂庭享有权益的商标权（包括但不限于：第25629373号注册商标权等）、著作权的行为等，西安邱茂庭公司有权代为诉讼等；有权委托律师处理维权事宜；授权委托期限自2019年3月15日至2020年12月31日。   2019年3月14日，经国家知识产权局审核，邱茂庭获得第25629373号商标注册证，核定使用商品/服务项目（国际分类：43）第43类：备办宴席；咖啡馆；自助餐厅；饭店；快餐馆；酒吧服务；汽车旅馆；流动饮食供应；茶馆（截止）。   2019年2月27日，王丽经登记注册成立西安市碑林区茶诺奶茶店。经营地址为陕西省西安市碑林区建国路****。经营范围：自制饮品制售、预包装食品销售。   2019年12月20日，西安邱茂庭公司的委托代理人盛普与西安市汉唐公证处公证员公证人员师妍文来到公证处17号洽谈室，公证人员师妍文进行录像，对盛普通过手机在App Store安装名为“大众点评—发现品质生活”的App，通过该软件进入大众点评界面进入标题为“鹿角巷 THE ALLEY建国路店”的店铺主页（显示地址为建国路83号西安市二十六中对面），在“推荐菜”一栏下依次点击“鹿角奶茶”、“鹿丸黑糖鲜奶”、“金柠芒果”、“白桃乌龙”、“恋上海柠威”进入界面查看，并将屏幕截屏保存。点击“精选”、“全部点评”查看并将页面截屏保存。2020年3月6日西安市汉唐公证处出具（2020）陕证民字第000726号公证书，证明以上过程及取得的相关照片与实际情况相符。该公证书显示的“鹿角奶茶”、“鹿丸黑糖鲜奶”、“金柠芒果”等饮品外包装正中央印有与原告涉案注册商标相同的图形及文字。   本院认为，双方的争议焦点为：1、原告诉讼主体资格是否适格？2、被告是否存在不正当竞争行为；如果存在侵权行为，侵权责任应当如何承担。   本院认为，原告取得邱茂庭的书面授权，授权书中明确原告有权以自己名义提起维权诉讼，故原告诉讼主体资格适格。   关于被告是否实施了不正当竞争问题，即擅自使用其有一定影响的商品名称、包装、装潢。《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条规定“经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同和近似的标识；（二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网名名称、网页等；（四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。”《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第二条第一款规定:“具有区别商品来源的显著特征的商品的名称、包装、装潢,应当认定为反不正当竞争法第五条第(二)项规定的‘特有的名称、包装、装潢’。”根据本案查明的事实,原告提供证据“鹿角巷”的“黑糖鹿丸鲜奶”等饮品,在全国热卖，邱茂庭公司通过微博、报道、广告煤体等方式对该三款商品进行推广宣传,使得消费者通过“黑糖鹿丸鲜奶”等名称,对邱茂庭公司提供的奶茶饮品进行识别,具备了区别商品来源的功能,可以认定为反不正当竞争法所规定的“有一定影响的商品名称”。经比对，被告涉案“鹿丸黑糖鲜奶”，与原告主张权利的商品名称非常相近,属于擅自使用原告有一定影响的商品名称。同时，被告销售的“鹿丸黑糖鲜奶”、“鹿角奶茶”等杯子包装上，使用了与原告注册商标相同的图形及文字，因此,本院对原告要求被告停止使用与邱茂庭享有的注册商标相同或者相近似的包装，足以引起消费者的混淆和误认的指控意见予以支持。被告称涉案美术作品不具有独创性，并非著作权法保护意义上的作品，依法应当驳回；现存“鹿角巷”美术作品泛滥，经被告相关检索调查，目前存在39个“鹿角巷”著作权，作者也是五花八门，涉案美术作品并非著作权法意义上的作品、不应受我国著作权的保护等，因本案原告虽在证据中提交了邱茂庭著作权的相关证据，但其并未以此为由主张侵犯著作权，故本案对此不予审理。   《中华人民共和国国家工商行政管理局关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》第三条第五款规定:“本规定所称装潢,是指为识别与美化商品而在商品或者其包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合。”只有附加在商品或其包装上,对商品具有美化作用,并具有识别商品来源的文字、图案、色彩及其排列组合,才有可能被认定为反不正当竞争法所规定的“装潢”。本案中，原告未提供证据证明其涉案属于可以认定为反不正当竞争法所规定的“装潢”，无法进行比对,故本院对此不予支持。   至于赔偿数额。《中华人民共和国反不正当竞争法》第十七条规定：经营者违反本法规定，给他人造成损害的，应当依法承担民事责任。经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，可以向人民法院提起诉讼。因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。经营者恶意实施侵犯商业秘密行为，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。本案中，因原告并未举证证明被告侵权给其造成的实际损失，也无证据证明被告基于侵权行为所获得的违法所得，综合考虑本案侵权行为性质、被告店铺位置和规模、侵权行为持续时间等因素，以及本院受理的（2020）陕01知民初1017号邱茂庭（广州）餐饮管理有限公司诉被告西安市碑林区茶诺奶茶店侵害著作权纠纷一案中已经作出判决，虽然两案属于不同的法律关系和案件，因该案涉及的作品国作登字-2018-F-00556291号美术作品与涉案注册商标相同，权利人均为邱茂庭，故本院还是综合考虑在此基础上酌定被告向原告支付的赔偿数额为3000元（含原告为制止侵权行为支出的合理费用）。   综上，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条、第十七条等规定，判决如下:   一、被告西安市碑林区茶诺奶茶店于本判决生效后立即停止对原告西安邱茂庭餐饮管理有限公司的不正当竞争行为，包括停止使用与邱茂庭享有的注册商标相同或者相近似的商品名称、包装；   二、被告西安市碑林区茶诺奶茶店于本判决生效后十日内赔偿原告西安邱茂庭餐饮管理有限公司经济损失3000元；   三、驳回原告西安邱茂庭餐饮管理有限公司其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1800元（原告已预交），由原告西安邱茂庭餐饮管理有限公司负担1500元，由被告西安市碑林区茶诺奶茶店负担300元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。       审判长 高    伟   审判员 魏    哲   人民陪审员 王小玲     二〇二〇年九月二十四日      法官助理 曲旺旺   书 记 员  焦    欣          1