宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院刑事判决书（2020）宁0105刑初173号公诉机关宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院。被告人马某1，公民身份号码×××，户籍所在地宁夏银川市，捕前租住于银川市兴庆区友爱一区7-3-402。辩护人景某，宁夏浩非原律师事务所律师。银川市西夏区人民检察院以银西检一部刑诉（2020）151号起诉书指控被告人马某1犯诈骗罪，于2020年9月18日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于2020年9月18日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年9月25日公开开庭审理了本案。银川市西夏区人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉，辩护人景某到庭参加了诉讼，被告人马某1通过远程提审参加了诉讼。本案现已审理终结。银川市西夏区人民检察院指控，1.2020年5月18日13时许，被告人马某1为非法获取利益，在快手上发布虚假销售手机的信息，后被害人马某2主动与其联系购买二手苹果X手机，双方协商手机价格为3100元，被害人马某2在银川市××区通过微信红包的方式将3100元转给马某1后，马某1不再与马某2联系。2.2020年3月7日，被告人马某1为非法获取利益，在快手上发布虚假销售手机的消息，后被害人安某主动与其联系购买苹果11手机，马某1以分期购买手机缴纳首付费用为由骗取被害人安某882元。3.2020年4月8日，被告人马某1为非法获取利益，在快手上发布虚假销售手机的消息，后被害人王某主动联系其购买苹果X手机，双方协商手机价格为2800元，后被害人王某向马某1转账分期费用750元后，马某1与被害人王某不再联系。公诉机关认为，被告人马某1诈骗他人财物4732元，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人马某1具有坦白、认罪认罚、赔偿被害人的损失、利用网络发布虚假信息对不特定多数人实施诈骗、被害人有未成年人及在校学生、多次实施诈骗的量刑情节，提出对被告人判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元的量刑建议。公诉机关提交了户籍信息、受案登记表、立案决定书、到案经过、搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单、情况说明、微信支付宝截图、微信聊天记录、微信账号转账流水、被害人陈述、证人证言、被告人供述与辩解等证据证实。被告人马某1对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，量刑方面：被告人系初犯、偶犯，具有坦白情节，自愿认罪认罚，且在案件起诉以后其家属对被害人安某、王某进行了全部退赔，并且得到全部被害人的谅解。综上，建议法庭对被告人马某1从轻处罚，对其适用缓刑或者判处拘役四个月。当庭提交微信聊天记录截图二张、谅解书二份，证实2020年9月24日，被告人马某1的家属向被害人安某退赔900元、向被害人王某退赔750元，二被害人出具谅解书对马某1的行为表示谅解。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，案发后被告人马某1的家属已向全部被害人退赔，各被害人对马某1的行为表示谅解。被害人马某2系在校学生。被害人安某系未成年人。本院认为，被告人马某1以非法占有为目的，以虚构事实的方法多次诈骗他人财物4732元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人马某1犯诈骗罪的犯罪事实和罪名成立，予以支持。提出的量刑建议有事实和法律依据，予以采纳。被告人马某1到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理；案发后赔偿被害人的损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚；利用网络发布虚假信息对不特定多数人多次实施诈骗、被害人有未成年人及在校学生，可以酌情从重处罚。辩护人相应的辩护意见予以采纳，其余辩护意见不予采纳。本院为维护社会秩序，保护公民财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》关于依法严惩电信网络诈骗犯罪规定的第二条（六）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十九条之规定，判决如下：一、被告人马某1犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2020年6月5日起至2020年12月4日止。罚金已缴纳。）二、扣押的未随案移送的作案工具苹果手机一部、华为手机一部依法予以没收，中国建设银行卡一张（卡号为×××）由扣押机关依法发还被告人马某1。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审判员 郑鼎丽 二〇二〇年九月二十五日（法官助理 白 桦书记员 马 莹附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》关于依法严惩电信网络诈骗犯罪的第二条实施电信网络诈骗犯罪，达到相应数额标准，具有下列情形之一的，酌情从重处罚：1.造成被害人或其近亲属自杀、死亡或者精神失常等严重后果的；2.冒充司法机关等国家机关工作人员实施诈骗的；3.组织、指挥电信网络诈骗犯罪团伙的；4.在境外实施电信网络诈骗的；5.曾因电信网络诈骗犯罪受过刑事处罚或者二年内曾因电信网络诈骗受过行政处罚的；6.诈骗残疾人、老年人、未成年人、在校学生、丧失劳动能力人的财物，或者诈骗重病患者及其亲属财物的；7.诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗等款物的；8.以赈灾、募捐等社会公益、慈善名义实施诈骗的；9．利用电话追呼系统等技术手段严重干扰公安机关等部门工作的；10.利用“钓鱼网站”链接、“木马”程序链接、网络渗透等隐蔽技术手段实施诈骗的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。