广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初13163号原告（反诉被告）：张献明，男，汉族，住湖南省安乡县*************，公民身份号码430************438。委托诉讼代理人：黄俊濠，广东尚尧律师事务所律师。被告（反诉原告）：佛山市中创科美装饰材料有限公司，住所地广东省佛山市南海区********************，统一社会信用代码914************892。法定代表人：张学发，任总经理。委托诉讼代理人：蒋俊军，被告的员工。委托诉讼代理人：聂杰英，广东人可和律师事务所律师。原告张献明（反诉被告）与被告佛山市中创科美装饰材料有限公司（反诉原告，以下简称中创科美公司）合同纠纷一案，本院于2020年6月2日受理后，依法适用简易程序于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告张献明（反诉被告）的委托诉讼代理人黄俊濠、被告中创科美公司（反诉原告）的委托诉讼代理人蒋俊军、聂杰英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张献明向本院提出诉讼请求：1.判决解除张献明与中创科美公司在2019年10月17日签订的《合同书》；2.判令中创科美公司向张献明双倍返还定金796000元；3.判令中创科美公司向张献明支付施工补贴150000元及利息（利息从起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；4.判令中创科美公司向张献明支付违约金199000元；5.判令中创科美公司承担本案全部诉讼费用（张献明胜诉后，人民法院将张献明预交的诉讼费用退还，再由人民法院向中创科美公司直接收取）。以上第2至4项诉讼请求金额合计为1145000元。事实与理由：2019年10月17日，张献明（乙方）与中创科美公司（甲方）签订《合同书》及附件，其中约定：第一条：总则……第二条：经营范围、经营店址、经营期限2.1经营区域：乙方同意并接受在湖南省安乡县区域内销售龙顶天轻钢别墅系列材料产品。2.2经营期限：自2019年10月17日至2020年10月16日止……第三条：合作条件3.1乙方在本合同签订时，须一次性向甲方支付首批进货定金人民币叁拾玖万捌仟元整，此款作为乙方去的甲方授权区域销售“龙顶天”轻钢别墅系列产品要约条件。3.2甲方向乙方配送160平方米的自建轻钢材料，另外配送铝制家具叁万元。同时甲方向乙方提供的经营性配套开业用品，作为乙方推广当地宣传所用，乙方销售产品的一切利润归乙方所有。第四条：业绩奖励及“VIP信用”进货机制4.1市场运营支持：甲方向乙方提供施工补贴壹拾伍万元，市场开拓补贴壹拾伍万元。4.2长期进货返利：在首批进货定金及补贴全部抵扣完后，乙方按合同约定进货均享有5%的进货返利……第五条：抵扣、进货以及物流配送事宜。5.1市场经营支持：在合同有效期内，从乙方下单进货开始，按甲乙双方约定的代理供货价八五折结算货款，直至首批进货定金、施工补贴、市场开拓补贴全部抵扣完为止……第六条：甲方的权利和义务……第七条：乙方的权利和义务7.1乙方享有的权益……③享有该产品进货抵扣和补贴政策、享有年度累计进货量的奖励政策……第八条：合同的变更与终止（合同效力、免责、违约、期限等）双方确认，在履行本合同期内任何一方违反本合同任何条款，均视为违约，违约方承担相应责任，违约金按违约所涉及的合同金额的50%计算并终止合同。等等。2019年11月29日，双方签订《合同补充协议》，约定《合同书》中约定的三万元铝制家具转换为等值的集成墙板。张献明在签订《合同书》当天通过POS机刷卡支付等方式共向中创科美公司支付了398000元进货定金。2019年10月31日，张献明向中创科美公司下单定做210.6平方米的样板房，其中包括中创科美公司赠送的160平方米自建轻钢材料，铝制家具转换的27.57平方米材料，剩余的23.03平方米轻钢材料（按约定单价1088元/㎡计算价值25056.64元）从张献明支付给中创科美公司的进货定金中抵扣。及后，张献明接到第三方客户建造轻钢别墅订单（113平方米），遂向中创科美公司下单进货，该订单金额未超出张献明已付给中创科美公司的进货定金余额，但中创科美公司却要求张献明另行支付款项，拒绝按照合同约定从张献明已付给中创科美公司的进货定金398000元中进行抵扣。此外，中创科美公司也没有按照合同约定向张献明支付施工补贴及提供市场营销手册、产品宣传手册等相应宣传资料等赠品。张献明认为，张献明按照合同约定向中创科美公司下单后，中创科美公司明确拒绝履行合同，拒不向张献明发货，也没有按照合同约定向张献明支付施工补贴及提供市场营销手册、产品宣传手册等相应宣传资料等赠品，中创科美公司拒不履行合同的行为已构成根本违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，中创科美公司作为收受定金的一方拒不履行合同义务，应当双倍返还定金给张献明。此外，根据《合同书》第八条约定，中创科美公司构成违约，应当按照合同金额50%向张献明支付违约金。综上，为维护张献明合法权益，特具状向法院提起诉讼，恳请法院依法查明事实，正确适用法律，判如所请。中创科美公司答辩称，一、中创科美公司未违约，张献明要求中创科美公司承担违约责任无事实和法律依据。1.中创科美公司已于2019年12月向张献明交付了第一次订单的210.6平方米房屋的材料，超出免费送的160平方米部分为50.6平方米，张献明应按照合同约定支付货款55052.8元（每平方米单价为1280元×85%）。另中创科美公司根据《合同补充协议》中张献明的要求，送价值30000元的集成墙板。2.2020年4月张献明第二次下单。根据涉案合同第五条第3款约定“款到发货”，张献明负有先履行义务。张献明迟迟未付款，违约在先，中创科美公司可行使先履行抗辩权。况且上一单50.6平方米材料的货款，张献明也还没支付。中创科美公司也从未向张献明表示不履行合同义务。3.中创科美公司已于合同签订之日，向张献明出示并交付了市场营销手册，产品宣传手册等相应的宣传资料等赠品。张献明称未收到上述资料，不属实。二、涉案《合同书》未约定定金条款，张献明要求双倍返还定金没有事实与法律依据。涉案《合同书》并未约定“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。涉案合同中虽然运用了“定金”二字，但是并没有体现定金制度的本质特征。三、关于施工补贴。根据约定，补贴是中创科美公司对张献明作为其经销商的经营支持，并非是以现金形式给张献明，也不是一次性使用。涉案合同第四条第6款约定“所有返款奖励均以货物形式抵充”、另第五条第1款约定了中创科美公司给予张献明的“市场经营支持”的期限为“至首批进货金以及施工补贴、至市场开拓补贴扣完止”。之后，张献明不再享有八五折优惠，但可以享有其他优惠。因此，所有返款、奖励以及补贴，其是按比例抵充市场经营支持，即系抵扣每批货物的价格优惠。根据八五折单价计算的货款不能用首批进货金、补贴进行抵扣。如果按照张献明的说法，张献明还没有向中创科美公司购买材料，中创科美公司就还需要向其直接支付30万元补贴，这完全是不合理的。中创科美公司反诉请求：1.判令张献明支付货款55052.8元及违约金27526.4元；2.判令诉讼费由张献明承担。事实与理由：2019年10月17日中创科美公司（甲方）与张献明（乙方）签订《合同书》及附件，其中约定：1.乙方得到甲方的授权在湖南省安乡县区域内销售龙顶天轻钢别墅系列材料产品；2.乙方在本合同签订时，须一次性向甲方支付首批进货定金398000元整，此款作为乙方获得甲方授权区域销售“龙顶天”轻钢别墅系列产品要约条件；3.甲方向乙方配送160平方米的自建轻钢材料，另外配送铝制家具3万元；4.从乙方下单开始，按甲乙双方约定的代理供货价八五折结算货款，直至首批进货定金、施工补贴、市场开拓补贴全部抵扣完为止；5.在履行本合同期内任何一方违反本合同任何条款，均视为违约，违约方承担相应责任，违约金按违约所涉及的合同金额的50%计算并终止合同；6.在无法协商的情况下，向合同签约所在地人民法院提出诉讼。2019年10月31日，张献明向中创科美公司下单进货210.6平方米的轻钢材料，中创科美公司将210.6平方米的轻钢材料交付给张献明后，中创科美公司找张献明对超出配送范围的50.6平方米轻钢材料进行结算，张献明拒绝结算并拒绝支付货款。为维护中创科美公司的合法权益，特具状向法院提起诉讼，恳请法院依法查明事实，正确适用法律，判如所请。张献明对中创科美公司的反诉答辩称，中创科美公司提出的反诉没有依据，根据涉案合同约定，张献明支付中创科美公司的定金可以用于抵扣货款，中创科美公司需要向原告赠送160平方米的轻钢材料及价值3万元的铝制家具，且该铝制家具可以转换等价格轻钢材料，张献明向中创科美公司下单210.6平方米的轻钢材料，其中抵扣被告赠送的160平方米轻钢材料及铝制家具转换的27.57平方米轻钢材料后，剩余23.03平方米轻钢材料，应当从张献明支付的定金款中抵扣，张献明不存在违约行为，中创科美公司拒绝向张献明送货及按合同约定以定金抵扣货款，构成根本违约，应当承担相应的违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行质证。对双方无异议的举证，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据以及本案事实认定如下：2019年10月17日，中创科美公司（甲方）与张献明（乙方）签订《合同书》，并作以下约定：第二条……2.1经营区域：乙方同意并接受在湖南省安乡县区域内销售龙顶天轻钢别墅系列材料产品。2.2经营期限：自2019年10月17日至2020年10月16日止。第三条：合作条件。3.1乙方在本合同签订时，须一次性向甲方支付首批进货定金398000元，此款作为乙方取的甲方授权区域销售“龙顶天”轻钢别墅系列产品的要约条件。3.2甲方向乙方配送160平方米的自建轻钢材料，另外配送铝制家具30000元。同时甲方向乙方提供的经营性配套开业用品，作为乙方推广当地宣传所用，乙方销售产品的一切利润归乙方所有。第四条：业绩奖励及“VIP信用”进货机制。4.1市场运营支持：甲方向乙方提供施工补贴150000元，市场开拓补贴150000元。4.2长期进货返利：在首批进货定金及补贴全部抵扣完后，乙方按合同约定进货均享有5%的进货返利……第五条：抵扣、进货以及物流配送事宜。5.1市场经营支持：在合同有效期内，从乙方下单进货开始，按甲乙双方约定的代理供货价八五折结算货款，直至首批进货定金、施工补贴、市场开拓补贴全部抵扣完为止……5.3货款结算方式：款到发货，乙方向甲方提交定货清单，并经甲方收悉确认后，按乙方定单核算货款，备货，甲方收到乙方全部货款后及时将货物发出……第八条：合同的变更与终止（合同效力、免责、违约、期限等）双方确认，在履行本合同期内任何一方违反本合同任何条款，均视为违约，违约方承担相应责任，违约金按违约所涉及的合同金额的50%计算并终止合同。等等。2019年11月29日，双方签订《合同补充协议》，约定《合同书》中约定的30000元铝制家具转换为等值的集成墙板用于铺面装修。2019年10月17日，张献明通过POS机刷卡支付120000元予中创科美公司，中创科美公司开具收款收据予张献明，并载明该款项为合同定金；2019年11月23日，张献明通过POS机刷卡支付278000元予中创科美公司，中创科美公司开具收款收据予张献明，并载明该款项为合同款。2019年10月31日，张献明向中创科美公司下单定210.6平方米材料建造样板房。庭审中双方确认：张献明已收取该材料并用于建造样板房，并确认上述材料中160平方米为中创科美公司免费配送，另外50.6平方米（210.6平方米-160平方米）需张献明支付对价。对于该对价，张献明认为是以1088元（1280元×85%）/平方米核算在其支付的首批进货定金398000元及施工补贴、市场开拓补贴中抵扣，中创科美公司认为张献明应以1088元（1280元×85%）/平方米核算支付，其中192元（1280元×15%）/平方米核算所得的款项才可以在其支付的首批进货定金398000元抵扣。同时，张献明也确认已收取价值30000元铝制家具置换的27.57平方米集成墙板并用于店面装修。2020年4月，张献明向中创科美公司下单113平方米材料帮客户建造房屋。张献明认为上述材料所需支付的款项应在其向中创科美公司的首批进货定金398000元及施工补贴、市场开拓补贴中抵扣，中创科美公司认为张献明应支付上述材料以1088元（1280元×85%）/平方米核算所得的款项，其中192元（1280元×15%）/平方米核算所得的款项才可以在其支付的首批进货定金398000元抵扣。由于双方对首批进货定金抵扣理解存在分歧，张献明没有向中创科美公司支付上述113平方米材料款，中创科美公司也没有向张献明提供上述材料，合同未能继续履行。2020年6月2日，本院立案受理本案，中创科美公司于2020年6月11日收到本案起诉状副本。另查1，张献明与中创科美公司员工徐圆有以下对话内容：张献明：那我拿398000元的（销售代理权），问一下，你送我160平方米，然后如果我自己建了一栋，后续我接了单，那么如果接的单是200平方米的，那你们发200平方米的货给我对不对？徐圆：对，就从398000那里扣嘛，那个160平方米的话一分不用嘛，那是送给你的嘛。张献明：那个后续我又接了个200平方米的，又从里边扣，一直扣？徐圆：对，反正把那个钱扣完了为止嘛，扣完后你就接着在我们这里订嘛，就这样子。张献明：哦，意思是预存那个货款对不对？徐圆：对，相当于我们是你们的仓库这样子……张献明：我投398000元的话我拿多少的材料？徐圆：多少材料的话，你可以这样算，给你报一个参考价，幅度的话是800元到1100元的，按照800元算的话是多少平方，你算一下嘛，我按1000元/平方米算比较好算，你398000元的话有398平方米，另外再送你160平方米，那就是四百多平方米，有五百多差不多六百多平方米了。张献明：六百个平方米的话是我交钱存料存在那里的对不对？徐圆：对，然后你那个房子的话，这里有五百多平方米，你可以做个样板房，样板房你可以自己定，那个送的，这里五百多平方米已经包含了那个送的160平方米了。张献明：哦，那我前期自己建一套两百多平方米的房子的话就还有三百多平方米。徐圆：是啊，还是三百多平方米，对对对。张献明：如果我接到一个三百多平方米的单的话，我一次性就用完了。徐圆：嗯，是的。张献明：那我不用交钱了，不用再交钱啦？徐圆：嗯，是啊，那你三百多平方，那你再接下一单就要交钱了。张献明：那肯定啦，我是把那个材料用完，用完之前就不用交钱嘛。徐圆：是的，是这样子，你用完了就要交钱，没有用完就不用交钱。……张献明：其他我看有送什么补贴，那个补贴是什么补贴来的？徐圆：哦，合作以后的补贴嘛，运费补贴啊，施工补贴啊，也就是说你接了订单是不是要找人工啊，找人工的话我们有施工补贴啊，比如你接了还要打广告嘛是不是，广告的话我们有广告补贴，就这样的。另查2，张献明与中创科美公司员工徐念的对话提及如下内容：张献明：你这个施工补贴和市场补贴是什么意思？徐念：施工不补贴，就是我们给你们的一个补贴，我们是有师傅嘛，也要找几个小工帮忙，给你一个补贴，前期做市场，做代理做市场，我们要扶持，扶持才能做起来，对不对？给你15万元合作商，施工补贴15万元，还有市场开拓补贴15万元，加起来就30万元。张献明：这个30万元的话是怎么发？徐念：是这样的，施工补贴15万元，两个加起来30万元，30万元我们到时候也可以是用材料的，但是市场开拓补贴做宣传的时候，多少还是要做点广告。张献明：也就是30万元可以给材料给我。徐念：假如说市场开拓补贴，就是这15万元的宣传，如果说你现在订单都有了，不需要宣传，就是通过你的口碑，是不是，人传人，不需要去做一些宣传吸引订单了，这30万元可以直接抵扣材料。张献明：直接抵扣材料。徐念：对，用这30万元抵扣。张献明：但用这个材料的话，加上398000元就是698000元的材料款吧？徐念：可以这样理解。张献明：不是可以，是不是这样理解，是不是可以这样。徐念：是这样，对，是这样。就这样，我们补给你。……张献明：275+365，前期的话398000元，那实际上我就是398000元加上你送的，我就拿了800平方米的材料预存在你这里。徐念：是这样的。……张献明：哦，就是这个800平方米的材料没用完之前，是不用给钱的，用完之后才给钱。张念：对，你抵扣完后，就要交钱的。本院认为，本案案由为合同纠纷。本案中，双方于2019年10月17日签订的《合同书》是双方的真实意思表示，未违反法律及行政法规强制性规定，合法有效。现张献明以中创科美公司存在根本违约起诉请求解除上述《合同书》，中创科美公司答辩否认其违约，对此，本院具体分析如下：1.《合同书》5.1市场经营支持约定：在合同有效期内，从乙方（张献明）下单进货开始，按甲乙双方约定的代理供货价八五折结算货款，直至首批进货定金、施工补贴、市场开拓补贴全部抵扣完为止。对此，张献明理解为其下单进货时，中创科美公司应以代理供货价八五折与其结算货款，而该供货款可以在首批进货定金（398000元）、施工补贴（150000元）、市场开拓补贴（150000元）中抵扣，上述款项不足以抵扣后，张献明才需向中创科美公司支付进货款；而中创科美公司则认为该约定应理解为张献明向其下单进货时，中创科美公司应以代理供货价八五折与其结算货款，该货款应由张献明支付，而该货物单价八五折之外的货款，才可以在首批进货定金、施工补贴、市场开拓补贴中抵扣。从《合同书》中上述约定文字中，张献明的理解应是正常文义理解，若按中创科美公司的对该条款的理解，由于该条款为《合同书》的重要条款，中创科美公司作为合同的提供者，应对此作出能够为大众所理解的说明，但本案中，中创科美公司并未能提供证据证明其有向张献明对此做了必要说明。另外，从张献明提交的其与中创科美公司员工徐圆、徐念的通话录音中可知，其二人对该条款的理解即为张献明的理解。虽然中创科美公司抗辩认为这是张献明签订《合同书》后以新客户身份与其公司员工进行咨询所得的答复，并不能对双方已签订的《合同书》进行修改、补充或变更。即是如此，从中可知即使是中创科美公司员工，其对《合同书》关于进货款抵扣的理解，也如张献明理解的一致。2.双方确认张献明首次下单的210.6平方米材料中，160平方米是中创科美公司免费配送，故超出160平方米的50.6平方米，张献明应按1088元（1280元×85%）/平方米支付对价，即张献明应向中创科美公司支付55052.8元。现张献明根据《合同书》约定主张在首批进货定金（398000元）中抵扣，如上文所述的对《合同书》关于首批进货定金抵扣条款的理解，张献明的主张有合同依据，本院予以支持。经抵扣，张献明可抵扣货款的首批进货定金尚余342947.2元（398000元-55052.8元）。3.2020年4月，张献明向中创科美公司下单113平方米材料，根据上文所述的对《合同书》关于首批进货定金抵扣条款的理解，张献明主张该材料款项122944元（113平方米×1088元/平方米）在其剩余的首批进货定金抵扣有合同依据，本院予以支持。中创科美公司关于张献明没有依据《合同书》约定先支付货款故其不发货并非不履行合同义务的抗辩意见没有依据，本院不予采纳。4.综上，可认定中创科美公司没有《合同书》约定向张献明发货，存在违约情形致使合同目的不能实现，现张献明据此请求解除双方于2019年10月17日签订的《合同书》，合法有理，本院予以支持。解除合同的通知到达对方时合同解除，张献明没有直接通知中创科美公司解除合同，故本院确认本案起诉状副本送达中创科美公司时即2020年6月11日视为解除通知到达中创科美公司。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，中创科美公司实际已向张献明提供了210.6平方米材料和价值30000元的集成墙板，虽然《合同书》约定上述材料中的160平方米和价值30000元的集成墙板是中创科美公司免费配送给张献明的，但该条款的前提是双方履行《合同书》，现《合同书》已解除，前提条件已不存在，故张献明应返还上述材料给中创科美公司。但考虑到张献明也已利用上述材料建造了样板房或使用在其店面上，已不存在返还的条件，故张献明应向中创科美公司支付上述材料相应对价。本院酌定以1088元（1280元×85%）/平方米核算得上述210.6平方米材料价值为229132.8元，加上集成墙板价值的30000元，张献明共应向中创科美公司支付259132.8元（229132.8元+30000元）。经与张献明已向中创科美公司支付的398000元首批进货定金相抵扣，中创科美公司尚应向张献明返还138867.2元。关于首批进货定金398000元的性质问题。该款项虽然名义上有“定金”字样，但根据双方签订的《合同书》约定内容可知，该款项实质为预付货款，且上述款项中的278000元，在中创科美公司向张献明开具的收款收据中记载为合同款，并非定金。综上，该款项性质并不符合《中华人民共和国合同法》第一百一十五条关于定金的规定情形，现张献明以中创科美公司不履行约定债务为由请求双倍返还该款项，没有依据，本院不予支持。关于施工补贴150000元的问题。根据《合同书》约定，在履行合同过程中，中创科美公司应向张献明提供施工补贴150000元，但《合同书》除了约定施工补贴可以抵扣货款外，关于施工补贴的具体补贴方式没有作其他明确说明，张献明在请求解除上述《合同书》且本院已支持解除的情况下，再请求中创科美公司根据《合同书》约定向其支付施工补贴，没有依据，本院不予支持。关于违约金的问题。双方签订的《合同书》虽然约定，违约方应承担的违约金按违约所涉及的合同金额的50%计算，现张献明以合同金额398000元的50%计算，要求中创科美公司支付违约金199000元，但在本案中，张献明并未能举证证明其具体损失情况。本院根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定，本院酌定中创科美公司应向张献明支付违约金10000元。张献明主张超出上述核定部分金额的，本院不予支持。关于中创科美公司反诉请求张献明支付210.6平方米中超出160平方米部分，即50.6平方米材料款55052.8元及违约金27526.4元问题，如上文所述，本院已在中创科美公司应返还予张献明的首批进货定金中抵扣了该部分款项，故张献明无需再向中创科美公司返还该材料款。至于违约金，由于本院认定在本案中，违约方为中创科美公司而非张献明，故中创科美公司反诉请求张献明支付违约金，没有依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、佛山市中创科美装饰材料有限公司与张献明于2019年10月17日签订的《合同书》于2020年6月11日解除；二、佛山市中创科美装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还首批进货定金138867.2元予张献明；三、佛山市中创科美装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金10000元予张献明；四、驳回张献明的其他诉讼请求；五、驳回佛山市中创科美装饰材料有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，本诉受理费减半收取7552.5元（张献明已预交），由张献明负担6570.5元，佛山市中创科美装饰材料有限公司负担982元，佛山市中创科美装饰材料有限公司应负担的部分，应于本判决发生法律效力之日起七日内向法院交纳，张献明多预交的982元，于本判决发生法律效力后经张献明书面申请，本院予以退回。反诉受理费932.24元（佛山市中创科美装饰材料有限公司已预交），由佛山市中创科美装饰材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  廖锡燕二〇二〇年九月十八日书记员  宁伟杰