上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初24524号原告：江明娟，女，1956年3月18日生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：黄丽媛，上海友义律师事务所律师。被告：吴军，男，1978年12月18日生，汉族，住上海市奉贤区。被告：安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市黄浦区。主要负责人：张晓宇，总经理。委托诉讼代理人：张丹枫，男。原告江明娟与被告吴军、安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“安盛天平保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开进行审理。审理过程中，被告安盛天平保险公司申请重新鉴定，本院依法予以委托。后本院于2020年6月16日对本案公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人黄丽媛、被告吴军、被告安盛天平保险公司的委托诉讼代理人张丹枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计249,011元(已按责计算)，其中由被告安盛天平保险公司在保险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险中优先赔付)，不足部分由被告吴军负责赔偿。诉讼过程中，原告将残疾赔偿金变更为125,145.50元，其余请求不变。事实和理由：2018年11月16日17时20分许，在奉贤区五四公路出中港水闸路西约216米处，被告吴军驾驶沪CEXX**小轿车与骑电动自行车载人的卫保荣发生交通事故，致使卫保荣及乘坐人原告江明娟受伤。经交警部门认定，吴军负事故主要责任，卫保荣负事故次要责任，原告无责。经查，事故车辆沪CEXX**在被告安盛天平保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。后经鉴定，原告因伤构成XXX伤残，伤后可休息210天、营养105天、护理105天(含二次手术)。又经重新鉴定，原告因伤构成XXX伤残，“三期”期限不变。被告吴军辩称，对事发经过及责任认定无异议，事故车辆沪CEXX**在被告安盛天平保险公司处投保了交强险及商业三者险100万元，应由保险公司先行赔付原告损失；自己的车损5,050元，要求原告按责承担；律师费金额过高，认可3,000元。被告安盛天平保险公司辩称，对事发经过及责任认定无异议；事故车辆沪CEXX**在我司投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后已垫付原告10,000元；对于原告的伤残等级有异议，我司已经申请重新鉴定，认可重新鉴定意见，事故参与度为50%；医疗费中应扣除附加支付部分，住院伙食补助费无异议，营养费、护理费标准过高，误工费仅认可2,300元/月，残疾赔偿金和精神损害抚慰金按照参与度计算，交通费认可300元，衣物损、鉴定费不认可，律师费不属于保险赔付范围。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过、责任认定以及原告的伤残等级、“三期”期限等情况属实；2、事故车辆沪CEXX**在被告安盛天平保险公司处投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后保险公司已垫付原告10,000元；3、原告因伤住院治疗10天，加上门急诊治疗，共支出医疗费93,058.76元(已扣除附加支付部分)；4、原告因本次事故还支出鉴定费2,900元、律师费5,000元；5、被告安盛天平保险公司因对原告的伤残等级持有异议，向本院申请重新鉴定，经本院委托重新鉴定，鉴定意见为构成XXX伤残(外伤拟为同等作用)，重新鉴定费4,440元由被告安盛天平保险公司预付；6、原告系本市非农户口，定残时已年满63周岁，事发时虽已达退休年龄，但仍在经营管理上海市奉贤区五四农场五四桥头商店，因本次事故导致误工，造成误工损失；7、对于被告吴军的车损5,050元，原告同意在本案中按责赔偿1,010元；8、对于卫保荣的损失606.80元(含医疗费256.80元、交通费150元、衣物损200元)，各方当事人均同意在本案中一并处理。以上事实，由原、被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、原告的身份证及户口簿复印件、被告吴军的驾驶证复印件、沪CEXX**车辆的行驶证复印件、保单复印件、门急诊病历、医疗费票据、出院小结及费用清单、上海枫林司法鉴定有限公司鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、上海市奉贤区五四农场五四桥头商店的营业执照复印件、当地居委会出具的证明、卷烟销售网络签到记录簿，以及司法鉴定科学研究院出具的重新鉴定意见书及鉴定费发票等证据予以佐证，经庭审质证，本院均予以确认。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，被告吴军驾驶机动车与驾驶非机动车的卫保荣发生交通事故，导致卫保荣和原告受伤，并负事故主要责任，因该车在被告安盛天平保险公司处投保了交强险及商业三者险，故原告的损失应由被告安盛天平保险公司在保险范围内先行赔付(商业三者险赔付比例为80%)，不足部分，由被告吴军按责赔偿。对于被告安盛天平保险公司提出的参与度问题，本院认为，虽然司法鉴定科学研究院出具的重新鉴定意见书中确定外伤为同等作用，但是原告的伤残系在其自身陈旧性改变的基础上遭受本次事故所致，依照相关规定，当事人的自身陈旧性改变属于个人体质因素，不考虑其对伤残影响的参与度。因此，本院认定原告的XXX伤残系由本次事故导致，不再考虑参与度问题。对于原告的各项损失，其中医疗费93,058.76元，由相应的门急诊病历及医疗费票据等予以证明，本院予以确认；住院伙食补助费，本院按照20元/天及实际住院天数10天计算为200元；营养费，本院根据原告的伤情酌情按照40元/天，期限参照鉴定意见确定的105天计算为4,200元；护理费，原告主张按照80元/天计算，符合法律规定，本院予以确认，期限参照鉴定意见确定的105天计算为8,400元；误工费，考虑到原告退休后还在工作，本院酌情按照本市最低工资2,480元/月，期限参照鉴定意见确定的210天计算为17,360元；残疾赔偿金，本院按照本市城镇居民标准并根据XXX伤残计算17年为125,145.50元；精神损害抚慰金，本院根据其伤残情况酌定为5,000元，由保险公司在交强险中优先赔付；交通费，本院根据原告的就医情况酌情认可300元；衣物损，本院根据事故情况酌情认可200元；鉴定费2,900元及律师费5,000元，系原告合理损失，本院予以确认。综上所述，原告的各项损失合计为262,371.06元(已包含卫保荣损失606.80元)，除鉴定费、律师费外，应由被告安盛天平保险公司在交强险限额内先行赔付120,400元(含医疗费用10,000元，死亡伤残110,000元，财产损失400元)；不足部分134,071.06元及鉴定费2,900元，由被告安盛天平保险公司在商业三者险限额内按责赔付109,576.85元；律师费5,000元，不属于保险公司赔付范围，应由被告吴军按责赔偿4,000元。鉴于被告安盛天平保险公司已经垫付10,000元，尚需实际支付219,976.85元。鉴于原告应赔偿被告吴军修车费1,010元，相抵后被告吴军尚需实际支付2,990元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿原告江明娟损失219,976.85元；二、被告吴军于本判决生效之日起十日内赔偿原告江明娟损失2,990元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,500元，减半收取计2,750元，由原告江明娟负担300元，由被告吴军负担2,450元；重新鉴定费4,440元，由被告安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  夏君二〇二〇年九月二日书记员  姜辉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。