广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂09民终2181号 上诉人（原审被告）：罗莉，女，1974年10月26日出生，汉族，身份证住所地广西南宁市青秀区，现经常居住地广西北流市清华园10号楼1单元201号房。 委托诉讼代理人：黄永文，男，1965年8月1日出生，汉族，住所地广西北流市。 被上诉人（原审原告）：袁平，男，1977年10月3日出生，汉族，住所地广西北流市。 委托诉讼代理人：黄国昌，广西顺通律师事务所律师。 上诉人罗莉因与被上诉人袁平合同纠纷一案，不服北流市人民法院（2020）桂0981民初1428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人罗莉的委托诉讼代理人黄永文，被上诉人袁平的委托诉讼代理人黄国昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人罗莉上诉请求：1、撤销北流市人民法院（2020）桂0981民初1428号民事判决；2、驳回被上诉人袁平的诉讼请求；3、一、二审案件的诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人签订的《土地合作开发协议》约定本案争议土地的份额31.5%变更到被上诉人名下，不是土地使用权的转让变更；二、上诉人已经约定份额将土地交付被上诉人使用，上诉人按被上诉人的要求建好了房屋；三、被上诉人可以正常使用土地和房屋，无正当理由拒绝履行合同，请求退款的理由不成立；四、一审判决认定被上诉人无法办理土地使用权的变更，合同的目的不能实现并准许解除合同，是认定事实和适用法律的错误。 被上诉人袁平答辩称：一、上诉人与被上诉人签订的《土地合作开发协议》是双方的真实意思表示，合同合法有效；二、本案没有证据证明上诉人罗莉与北流市植物食油厂的股权和土地有任何关系，不能实现合同的目的；三、双方解除合同已经书面告知上诉人罗莉，罗莉已经确认；四、一审判决认定合同目的不能实现，应当解除，上诉人的上诉请求不成立，依法予以驳回，维持一审判决。 袁平向一审法院起诉请求：1、判决解除原、被告双方签订的《土地合作开发协议》；2、依法判令被告罗莉返还意向金220万元给原告袁平；3、判令被告罗莉支付占用资金利息（利息计算：以220万元为基数，从2018年3月3日起至2020年4月3日止，按照中国人民银行同期同类的贷款基准利率计算支付利息183425元给原告，后续利息计算至被告付清意向金和利息为止）。 一审法院查明的事实：2018年8月28日，原告袁平（乙方）与被告罗莉（甲方）签订一份土地合作开发协议，协议约定内容如下：一、开发项目地址：合作开发的土地位于北流市亩土地（5333.63㎡）四址界址见附图纸，记载使用人为《北流市植物食油厂》，1994年11月18日经北流市人民政府函字（1994）139号文批复批准作为《北流市植物食油厂》建设用地，1995年9月18日经北流市土地管理局（现国土资源局）为《北流市植物食油厂》颁发北土管证字（1995）118号（土地使用证），2014年1月10日甲方通过和广西世隆拍卖有限公司举行的拍卖会上竞买取得者合作获得，甲方拥有上述土地51%的股份，折合为4.08亩，2720.15平方米土地的所有权和使用权，后因政府扩大甘新公路占用征收部分面积，现剩余可使用土地四邻界址和面积：甘新公路边，即南边宽约36米，东边与刘广祥土地为界，深约50米，西边以进入搅拌站村道边为界，深约60米，北边与村民土地为界，宽约36米，总面积为约2000平方米（约3亩）；二、合作模式：除特别约定外上述土地由乙方支付合资款取得相应土地的份额，自行开发建设；三、合作方式：1、现经双方平等、自愿友好协商，确定作价为人民币：肆佰肆拾壹万元正由乙方支付给甲方作为乙方取得该宗土地31.5%的股份，折合约1260平方米土地的所有权和使用权，土地四邻界址和面积：甘新公路边，即南边宽约21米，东边与乙方（即罗莉）的土地为界深约60米，西边以现临时进入搅拌站的道路边界，深约60米，北边与村民土地为界，宽约21米。2、如后续经政府有关部门同意，可变更用地性质，则由甲、乙双方按各自的份额比例共同出资变更用地性质开发建设，分享盈亏和收益。四、款项支付及用途1、在合同签订之日起3天内，乙方以汇款形式支付人民币贰佰万元正（￥200万元正）到甲方指定账户给甲方作为购买甲方持有《北流市植物食油厂》的其中31.5%的股份（即折合约1260平方米的（约宽21米×深60米）的土地购买意向金（本合同签订后即生效），原甲乙双方在18年3月2日签订的《合作协议》作废，原2018年3月3号转至甲方农行卡的人民币壹佰万元正（￥100万元正）加乙方2018年8月14号转至甲方农行卡的人民币壹佰万元正（￥100万元正），共合计人民币贰佰万元正（￥200万元正）即自动默认转作为本合同的合作意向金）。本合同签订，生效后1个月内甲、乙双方共同到工商局或有关部门按股份登记注册《北流市植物食油厂》或按合同办理股份变更手续，将上述股权按合同约定转到乙方的名下。甲方指定账户：姓名：罗莉，银行：中国农业银行，账户号：62×××72。2、待甲、乙双方按合同约定变更股份完成后，3日内，乙方同样以转账形式把第二批购买股份款人民币壹佰万元正（￥100万元正）转至甲方指定的账户给甲方。3、乙方第二批合资款到甲方指定账户后，甲方负责与有关部门和相关人员协调落实四址界线，沏好1米以上围墙（沏围墙的费用按各自股份比例支付），5天内，如果没有与项目有关的人员干扰（甲方已经事先明确告知了乙方，该项目存在有一定的争议，但由甲方负责争取，尽快协调解决，如需经费由甲方自己负责），乙方即在3天内把合资款余款人民币壹佰肆拾壹万元正（￥141万元正）一次性转至甲方指定的账户给甲方即视为甲、乙双方已经完成了本项目合作的各自工作和义务。五、甲方的责任：1、甲方应保证乙方在属于自己的份额上的合规合法建设不受干涉，如有，一切由甲方处理协调解决。如果一年内，甲方没有协调好，造成乙方无法正常使用，乙方有权退股，甲方必需在乙方提出退股后，3个月内，接收回股份变更工作，股份成功变更成功后，3天内把乙方已经支付给甲方的合资款无条件的全部退回给乙方。2、甲方负责协调合作项目中与村（村民）、镇、市政府等有关部门的关系。3、甲方负责提供项目用地并保证土地权属清楚，处理好争议，负责承担和处理好涉及土地权属纠纷的一切事宜和责任。六、乙方的责任：1、按本协议的约定按时按额支付给甲方。2、按政府部门要求建设合规合法使用属于自己的土地。3、按政府相关部门交付报建办证经营使用等等的一切费用，主要负责办理报批相关手续（费用按股份各自比例支付）。七、特别约定：1、本协议签订后，甲方不得将乙方的约1260平方米份额的土地私自与第三方就本协议的土地签订转让、抵押、出租、合作开发等合同导致乙方无法对该土地开发利用。2、因政府征收、政府给予的补偿或置换的回建地，征收补偿谈判由甲方负责，所得的补偿或置换按双方比例分配获得。3、本协议双方签字人具有完全的缔约权限，本协议有限期内，甲方人员的变动或变化，均不影响乙方的份额和对合作土地的开发和利用，本协议所有条款继续有效。4、因不可抗力，任何一方均可免除由不可抗力事件导致的延期或无法履行的责任。5、经双方协商一致或者无法继续合作的，可将该宗土地分割为乙方占约1260平方米归乙方所有，由各自独立开发收益，自负盈亏，如须甲方需办理好权属变更手续，所需费用由乙方负责。八、争议解决：在履行本协议过程中如发生争议，双方应先友好协商解决，协商不成的，可向北流市人民法院提起诉讼。九、其他：本协议未尽事宜，双方可协商一致后签订补偿协议，补偿协议与本协议具有同等法律效力。2、本协议附件包括1、土地使用证、2、中标书。复印件是本协议书的组成部分。3、本协议经双方签字盖章之日起生效，本协议一式贰份，甲、乙双方各执一份，具有同行法律效力。2018年3月3日，原告袁平通过中国农业银行北流支行转账1000000元给被告罗莉，内容注明是购土地定金，2018年8月14日，原告袁平通过中国农业银行北流支付转账1000000元给被告罗莉，内容注明是购买土地款，2019年2月4日，原告袁平通过中国农业银行北流支行转账200000元给被告罗莉，内容注明是买土地款，合计220万元。签订合同后一年，因双方无法办理土地开发相关手续，同时原告袁平要求取得土地使用权无法实现，被告罗莉也无法为原告袁平办理国有土地使用权变更登记手续，为此双方发生纠纷。发生纠纷后，原告袁平向北流市公安机关报警，被告罗莉退回了25万元给原告袁平，至今尚欠195万元合作意向金没有归还给原告袁平。2020年3月5日，原告袁平向被告罗莉提出书面解除合同通知书，通知书内容如下“本人与罗莉在2018年8月28日签订了《土地合作开发协议》，根据协议约定，本人已经把诚意金220万元汇给你了，你必须在一年内将1260平方米国有土地登记到本人名下，但你自始至终都没有履行协议约定义务，本人多次催告，你都无动于衷。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条的规定，你的行为已经构成严重违约，现在我向你提出并与见面解除《土地合作开发协议》，请你返还我支付的220万元诚意金及利息。你收到此通知后，如有异议，请你在7日内向法院提起诉讼，逾期，将产生法律效力”。被告罗莉收到原告袁平提出解除合同通知后，于2020年4月29日向法院提起诉讼，请求确认原告袁平提出解除合同无效。一审法院于2020年7月6日作出（2020）桂0981民初1642号民事判决，驳回被告罗莉的诉讼请求。 一审法院认为，本案争议焦点是原、被告双方签订的《合作开发协议》应否解除；被告罗莉是否收到原告袁平交来合作意向金220万元，应否返还合作意向金220万元给原告袁平及支付合作意向金利息损失183425元及以后利息给原告，利息怎样计算。原告袁平与被告罗莉于2018年8月28日签订《土地合作开发协议》，协议主要内容是被告罗莉提供北流市植物油厂北土管征字（1995）118号土地使用证8亩土地中其享有51%股份折合4.08亩即2720.15平方米土地所有权和使用权与原告袁平出资441万元进行合作开发，实质上被告罗莉以北流市植物油厂8亩土地中1260平方米土地所有权及使用权以441万元价格转让给被告，被告袁平占有该宗土地31．%股份。该协议是双方自愿签订的，协议内容是合法有效的，依法应当受到国家法律保护。在合同履行过程，原告袁平已支付220万元给被告罗莉，因被告罗莉无法办理土地使用权变更登记手续给原告袁平，致使原告袁平取得土地使用权目的无法实现，根据双方签订的土地合作开发协议第五条约定，被告罗莉必须在一年内办理好土地使用权变更登记手续给原告袁平，并确保原告袁平合法合规正常使用其应享有土地份额，否则，原告袁平有权提出退股，鉴于被告罗莉没有在约定期限内为原告袁平办理土地使用权变更登记手续，致使原告袁平取得土地使用权目的无法实现，已构成违约行为，依法应当承担违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”和第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”的规定，原告袁平根据被告罗莉违约的事实提出解除合同有充分事实依据和法律依据，理由成立，依法应予支持。原告袁平提出解除合同，符合上述法律规定，理由正当，本院依法应予支持。解除合同后，被告罗莉收取原告袁平的合作意向金220万元，应退还给原告袁平。原告袁平请求被告罗莉退还合作意向金220万元，已退还25万元，尚欠195万元，有充分事实依据和法律依据，本院依法应予支持。因双方在合同中约定无法取得土地使用权后，原告袁平可以提出退股，但并没有提出退股后造成合作意向金利息损失，原告请求被告支付合作意向金利息损失183425元及以后利息，因缺乏事实依据，理由不成立，依法不予支持。综合上述，原告袁平请求解除合同及退回合作意向金，符合法律规定，理由正当，依法应予支持。原告请求被告支付合作意向金利息，因缺乏依据，理由不成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条之规定，判决：一、解除原告袁平与被告罗莉于2018年8月28日签订《土地合作开发协议》；二、被告罗莉退回合作意向金195万元给原告袁平，限在本判决发生法律效力后十日内履行完毕；三、驳回原告袁平的其他诉讼请求。 在二审期间上诉人罗莉向本院提供手机微信聊天截图一份，欲证明上诉人可以到工商部门办理变更手续。 在二审期间被上诉人向本愿提供的证据：1、北流市植物食油厂的工商登记情况；2、企业变更登记；证据1、2证明罗莉与北流市植物食油厂没有任何关联的事实。 本院认为，上诉人提供的手机微信聊天记录截图，无法确认其来源合法和真实性，依法不予认定。被上诉人提供的证据1、2的来源合法，能反映客观事实，与本案有关联，依法认定做为认定事实的依据。 经本院审理查明，一审判决查明的事实属实，依法予以确认。 另查明，本案争议的土地使用权登记在北流市植物食油厂名下，是临时土地使用证，土地性质没有确定。北流市植物食油厂属个人独资企业，2015年9月17日至2020年8月27日，出资人为邱恒，2020年8月28日，出资人由邱恒变更为梁坚。 本院认为，上诉人罗莉与被上诉人袁平于2018年8月28日签订《土地合作开发协议》，是双方的真实意思表示，合同的内容没有违反法律的强制性规定，合法有效。合同约定将登记在北流市植物食油厂的土地使用权的31.5%份额变更至被上诉人袁平名下，被上诉人支付价款441万元。上诉人罗莉没有提供充分的证据证明已经合法取得登记在北流市植物食油厂名下的土地使用权。被上诉人已经按约定支付了价款220万元，上诉人没有按约定一年内将土地份额变更至被上诉人袁平名下，已构成违约，应承担违约责任。上诉人的违约行为致使被上诉人签订合同取得土地使用权的目的无法实现。被上诉人袁平请求解除合同返还尚欠款项的理由成立，依法应予支持。一审判决解除合同并返还尚欠的款项195万元给袁平并无不当，依法应予维持。上诉人主张没有违约，可以办理土地使用权份额变更，解除合同的条件不成就没有事实和法律依据，依法不予支持。综上所述，上诉人罗莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22350元（上诉人罗莉已预交），由上诉人罗莉负担。 本判决为终审判决。 审判长  甘伟强 审判员  李 伟 审判员  谭 政 二〇二〇年九月三十日 书记员  苏 宇