四川省内江市市中区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1002民初1617号 原告（反诉被告）：内江市东兴建筑工程有限公司，住所地：内江市东兴镇平桥路**。 统一社会信用代码91511000206552978N。 法定代表人：李德强，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：桂群，内江市东兴区东兴法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：内江启春医院有限公司，，住所地：四川省内江市市中区民族路13.15**。 法定代表人：罗蓓，总经理。 委托诉讼代理人：吴顺文，四川公生明律师事务所律师。 原告内江市东兴建筑工程有限公司诉被告内江启春医院有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告内江市东兴建筑工程有限公司委托诉讼代理人、内江启春医院有限公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 内江市东兴建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决解除原、被告于2019年6月20日订立的施工合同；2.请求人民法院依法判决，被告立即向原告退还工程履约保证金人民币3,200,000元；3.请求人民法院依法判决被告向原告支付违约金1,000,000元；4.请求人民法院依法判决被告，向原告支付经济损失1,600,000元；5.请求人民法院依法判决本案案件受理费由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年6月20日依法订立“内江启春医院装饰装修工程《施工合同》”和“补充协议”依照补充协议第一条约定原告向被告支付履约保证金3,000,000元，施工合同、补充协议经原、被告盖章，代表签字生效后，原告经银行转账向被告支付了履约保证金人民币3,000,000元，被告收到款后于2019年6月21日向原告出具2,500,000元收条一份，于2019年6月24日出具500,000元收条一份，2019年8月14日，在被告的要求下，原告通过公对公账户又向其支付200,000元工程履约保证金，此笔保证金被告至今没有向原告出具收条。原告实际完全履行了向被告支付履约保证金3,200,000元的义务。因被告的原因致使施工合同约定工程项目无法动工，因此被告的行为已违约，2019年9月20日被告向原告出具《承诺书》，该承诺书载明，今有内江启春医院向徐鹏承诺其交的2,500,000元人民币保证金，如在下礼拜五以前（2019年9月27日）还没有退还徐鹏，内江启春医院愿承担东兴建材和内江启春医院签订的合同条款进行赔付。内江启春医院有限公司，2019年9月20日，特此承诺人（被告代表李洪）。时至今日，被告未向原告提供施工合同约定工程进场施工条件，也未退还原告实际支付给被告的工程履约保证金3,200,000元，依照原、被告订立的施工合同约定，被告违反合同约定，应向原告支付违约金1,000,000元，并承担按合同标的80,000,000.00元的2%向原告支付1,600,000元经济损失。综上所述，被告违反合同约定的事实清楚，依法应承担违约责任，应向原告退还工程履约保证金3,200,000元，被告应向原告支付1,000,000元违约金和1,600,000元经济损失的事实清楚，证据充分，于法有据，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 内江启春医院有限公司辩称，被告同意退还原告支付的履约保证金3,000,000元及收取的其他费用200,000元。被告认为本案案涉合同属于无效合同，无需解除，本合同不具有拘束力。诉讼费用由原被告双方根据请求支持比例进行分摊。请求驳回原告的第三项、第四项诉讼请求，理由是本案为吴明贵、徐鹏、李德华三人为原告介绍案涉工程房屋买卖，根据事前的口头协议，装修工程由他们三人负责施工。因此，根据《合同法》第52条、法释（2004）14号文第1条第2项、川高发民一（2015）3号文，被告认为案涉合同系该三人借用资质，并且该三人并未与原告形成劳动及财务关系。因此案涉合同违法无效。请求法院依据法（2019）254号文对案涉合同的效力进行司法审查。即使案涉合同有效，根据双方事后达成的解除协议书的约定，案涉工程开工日期双方据实延期，具体日期待定，原告的主张不符合合同的约定。原告诉称被告代表在2019年9月20日向原告出具承诺书，被告认为，根据合同约定，双方未对承诺书进行盖章，李洪的行为也不符合法发（2009）40号文的表见代理的构成要件，该承诺的内容对被告没有拘束力。本案合同有效的情况下原告的主张明显过高，从庭前阅卷来看也没有证据证明其有相应的实际损失发生，虽然合同约定涉及施工文件由被告提供，但该三人实为承诺其自行设计，未另外找公司设计。原被告签订合同后并未为合同的实际履行进行任何准备工作。因此，在合同有效的情况下，请求法院依照相关司法解释以实际损失为基础，根据公平原则予以衡量裁决。 内江启春医院有限公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告内江市东兴建筑工程有限公司向反诉原告内江启春医院有限公司赔偿经济损失人民币192,500元；2.判令东兴建筑公司依法承担本反诉案诉讼费。事实与理由：启春公司因其内江启春医院升级改造装饰装修，与东兴公司于2019年6月20日签订《内江启春医院装饰装修工程施工合同》及《补充协议》，合同签订后，内江市卫生行政主管部门为了满足提升当地医疗行业水平，打造优质医疗服务行业整体布局需要，提出将原确定为“二甲”医院升级改造标准，按照“三甲”医院标准进行升级改造，待装饰装修工程竣工后申报评定为三甲医院。为此，启春公司原定装饰装修设计方案重新勘验设计。因方案设计需提前报卫生行政部门审核，至开工日期无法确定。双方为确保实际施工人李德华的经济利益，商定由启春公司向东兴公司提供，票据号码为210265102047320190801447585347电子商业承兑汇票一张，作为付款履约担保。汇票开具日期为2019年8月1日，到期日期为2020年7月31日；票据金额为500万元，该汇票为“本汇票已经承兑，到期无条件付款”并以不可撤销背书转让方式转让东兴公司。启春公司在2019年8月7日将该汇票通过电子商业承兑汇票交易系统处理完毕。双方于2019年9月4日签订《解除合同协议》。根据约定，双方因医院申办三甲医院开工时间暂时无法确定而解除合同；若启春公司退还300万元履约保证金时，东兴公司必须同时同台操作退还500万元电子汇票，合同则解除；在工程具备开工时，同等条件下优先确定李德华继续施工，且不再缴纳保证金。如李德华放弃启春公司另行安排。因东兴公司口头承诺承担一半汇票提前兑现保兑函手续费（提前保兑手续费收取标准行业惯例为12-17%，一般为15%）事宜没有落实，添加的补充内容双方均没有实质履行。因启春公司对该电子商业承兑汇票在2019年8月7日不可撤销背书转让至东兴公司，票据所载500万元权利至票据到期前（2020年7月31日到期）一直处于其占有控制之下，导致启春公司汇票所载500万元可以正常流通的经济权利严重受损，同时也让启春公司的社会融资成本成倍增加。为此，启春公司有权按照票据所载金额在其控制占有期间，参照LPR2020年7月20日公布的年3.85%的标准主张占用控制期间的经济损失。为维护启春公司合法权利提起反诉，恳请人民法院依法裁决。 内江市东兴建筑工程有限公司反诉辩称，对反诉的请求原告表示不予认可，对被告在反诉状载明的事实和理由都不认可。被告的举证没有任何直接间接证据证明原告给其造成任何的经济损失，包括被告诉求的192,500元的经济损失。请求法庭查明事实后不予支持。被告所称的所谓的汇票经查明是明显的空头汇票。综上，被告诉求不应当予以支持，请求法庭在查明事实的基础上驳回被告的反诉请求。 本院经审查认定事实如下：2019年6月20日，内江市东兴建筑工程有限公司与内江启春医院有限公司签订《内江启春医院装饰装修工程施工合同》，合同约定内江市东兴建筑工程有限公司总承包内江启春医院有限公司装修工程，合同工程暂定价款为80,000,000元。双方还约定内江启春医院有限公司不予配合或相关手续未完善，施工所涉及的各种申请、批件等手续不齐全导致内江市东兴建筑工程有限公司签订合同后20日内无法进场施工，此合同解决清算付清内江市东兴建筑工程有限公司后本合同作废，并且内江启春医院有限公司在30日内支付内江市东兴建筑工程有限公司违约金1,000,000元。还约定了内江启春医院有限公司的违约责任，按承包总造价的2%违约赔偿给内江市东兴建筑工程有限公司，合同还对因内江启春医院有限公司原油未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的，内江市东兴建筑工程有限公司有权解除合同。2019年6月20日，内江市东兴建筑工程有限公司与内江启春医院有限公司又签订了《补充协议》约定，内江市东兴建筑工程有限公司向内江启春医院有限公司缴纳履约保证金3,000,000元，采取转账方式，转入内江启春医院有限公司指定专用账户后，内江启春医院有限公司开具财务收款依据。签订后内江市东兴建筑工程有限公司2019年6月21日通过案外人徐鹏转款2,500,000元、2019年6月24日通过内江市东兴建筑工程有限公司转款500,000元，均载明为保证金。内江启春医院有限公司出具加盖有其财务专用章的收据两张，载明收到内江市东兴建筑工程有限公司保证金3,000,000元。 2019年7月16日，内江启春医院有限公司向内江市东兴建筑工程有限公司出具延期开工函，载明“原定于2019年7月17日举行的内江启春医院开工仪式由于近期中国拥军优属基金会八一军创工作委员会正在办理授牌给内江启春（军创）中心医院，经医院研究决定开工日期暂延迟一个月内开工。如一个月后因内江启春医院原因导致不能如期开工一切经济损失由内江启春医院有限公司承担”。 2019年9月4日，双方签订《解除合同协议》，约定：因内江启春医院有限公司计划申办二甲医院，现改为申办三甲医院，需要一段时间，故开工时间暂不能确定，由此双方共同协商下解除《内江启春医院装饰装修施工合同》，内江启春医院须在本协议签订7个工作日内退还内江市东兴建筑工程有限公司履约保证金3,000,000元，但内江市东兴建筑工程有限公司必须同台退还内江启春医院有限公司背书转让的5,000,000元汇票，同时双方签订的《内江启春医院装饰装修施工合同》解除，7天内不能付款内江市东兴建筑工程有限公司仍按原合同相关条款执行。 另查明，2019年8月14日，内江市东兴建筑工程有限公司向内江启春医院有限公司转款200,000元，内江启春医院当庭予以确认。2019年8月7日，内江启春医院有限公司将票据号为210265102047320190801447585347的电子商业承兑汇票背书转让给内江市东兴建筑工程有限公司，并标注为不得再转让。该汇票的到期日载明为2020年7月31日。 以上事实，有原告提交的营业执照、企业信用信息公示报告、法定代表人身份证明、施工合同、补充协议、交易明细、收据、延期开工函、解除合同协议、电子商业承兑汇票、被告提供的业务回执单等有效证据及各方当事人陈述在案为凭。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”之规定，案涉合同系双方真实意思表示，符合法律规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”之规定，经审理查明，双方2019年9月4日签订《解除合同协议》，系附条件的合同，审理中双方均认可未履行该协议的义务，故该解除合同协议尚未生效，双方不能因此协议而解除主合同。双方主合同对合同解除的条件进行了约定，因内江启春医院有限公司原因导致案涉工程截止庭审审理时尚未通知内江市东兴建筑工程有限公司入场，符合案涉合同中双方约定的解除合同的条件，内江市东兴建筑工程有限公司有权提出解除案涉合同的诉讼请求，本院认定双方解除合同的时间为本院向内江启春医院有限公司送达应诉通知书的时间即2020年7月14日。内江启春医院有限公司辩称提出的案涉合同属没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义的情形，所以案涉合同应属无效合同的辩称主张，因案涉合同双方尚未实际履行，内江启春医院有限公司亦未提交借用资质的相关证据，故该辩称主张于法无据，本院不予支持。 内江市东兴建筑工程有限公司提出要求内江启春医院有限公司退还工程履约保证金3,200,000元的诉讼请求，虽然内江市东兴建筑工程有限公司提供的转款凭证载明的转款总计金额为3,200,000元，但双方合同约定的工程履约保证金为3,000,000元，且内江启春医院有限公司出具的两份收据中也载明为工程履约保证金为3,000,000元，故本院认定案涉工程的履约保证金为3,000,000元，其余费用为200,000元，因内江启春医院有限公司庭审中同意退还以上3,200,000元，故内江市东兴建筑工程有限公司提出要求内江启春医院有限公司退还工程履约保证金3,000,000元和其他费用200,000元的诉讼请求合法有据，本院予以支持。 根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，本案系因内江启春医院有限公司的违约行为导致合同解除，内江市东兴建筑工程有限公司有权主张违约金，但结合审理查明情况，本案合同双方尚未实际履行，内江市东兴建筑工程有限公司也未提交其基于履行此合同发生了实际损失的有效证据，对此本院综合认定本案的违约金以内江市东兴建筑工程有限公司支付给内江启春医院有限公司的3,000,000元履约保证金和其他费用200,000元为本金，自合同解除时即2020年7月14日至付清之日止按以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息为其违约损失，故对原告提出的请求判决被告支付违约金1,000,000元及请求判决被告支付经济损失1,600,000元的诉讼请求，其中以3,200,000元为计息本金，自2020年7月14日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息部分，合法有据，本院予以支持，超出部分，于法无据，本院不予支持。 根据《中华人民共和国票据法》第十九条“汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据”之规定，享有汇票的权利人系持票人，案涉汇票已由内江启春医院有限公司背书转让给内江市东兴建筑工程有限公司，该汇票的持票人为内江市东兴建筑工程有限公司，内江启春医院有限公司亦提供有效证据证明其已合法成为案涉汇票的现时持有人，故其对汇票不享有票据权利，其提出请求原告内江市东兴建筑工程有限公司支付占据汇票造成内江启春医院有限公司自2020年7月31日起一年期间内按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算损失的反诉请求，缺乏事实法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国票据法》第十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、原告内江市东兴建筑工程有限公司与被告内江启春医院有限公司签订的《内江启春医院装饰装修工程施工合同》于2020年7月14日解除。 二、被告内江启春医院有限公司于本判决生效之日起十五内内归还原告内江市东兴建筑工程有限公司工程履约保证金3,000,000元和其他费用200,000元。 三、被告内江启春医院有限公司于本判决生效之日起十五内内支付原告内江市东兴建筑工程有限公司违约金（以3,200,000元为计息本金，自2020年7月14日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 四、驳回原告内江市东兴建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 五、驳回被告内江启春医院有限公司的反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费52,400元，减半收取26,200元，诉讼保全费5,000元，合计31,200元，由原告内江市东兴建筑工程有限公司负担10,000元，被告内江启春医院有限公司负担21,200元。反诉受理费4,150元，减半收取2,075元，由被告内江启春医院有限公司负担。 如不服本判决，可以于收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员  叶伟 二〇二〇年九月十七日 书记员  胡晓