山西省晋中市太谷区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0726民初108号 原告：黄永兵，男，1973年7月18日出生，汉族，住四川省北川芜族自治县。 委托诉讼代理人：王桂英，女，太谷县明星法律服务所法律工作者。 被告：山西五建集团有限公司，住所地：太原市杏花岭区建设北路**。 法定代表人：郭海生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张晓军，男，1969年12月30日出生，汉族，系山西五建集团有限公司职工。 委托诉讼代理人：张鹏瑞，山西轩明律师事务所律师。 被告：王珍，男，1984年6月7日出生，汉族，吕梁市岗县人，现住晋中市榆次区。 委托诉讼代理人：陶永宏，男，1970年6月11日出生，晋中市司法工作者协会榆次法律服务处法律服务工作者。 被告：阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司，住，住所地：吕梁市离石区城镇中学南侧/div> 负责人：武军伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：冯续，山西达道律师事务所律师。 第三人：姚忠洪，男，1972年7月12日生，四川省宣汉县人，现住辽宁省鞍山市岫岩县。 原告黄永兵诉被告山西五建集团有限公司、王珍、第三人姚忠洪身体权纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，经被告王珍申请依法追加了阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司为本案被告。并依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告黄永兵委托诉讼代理人王桂英，被告山西五建集团有限公司委托诉讼代理人张晓军、张鹏瑞，被告王珍及其委托诉讼代理人陶永宏，被告阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司委托诉讼代理人冯续均到庭参加了诉讼，第三人姚忠洪经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告黄永兵向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿医药费6986.27元、营养费450元、伙食补助费1500元、陪侍费9000元、误工费26964元、交通费2300元、伤残补助金45260元、精神抚慰金5000元、鉴定费1500元，总计98960.27元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年中旬，原告经第三人姚忠洪介绍来到被告王珍承包的山西五建集团有限公司承建的位于太谷的山西文化产业园项目工地从事木工工作。2018年11月4日下午三点为赶工期，下雨天在干活期间一下子从架子上摔下来。后工友将原告送到太谷县中医院，中医院建议转院。第二天转到太谷县人民医院就诊，经诊断为：右跟骨骨折，住院5天，花去医药费1000元，因没人陪护，经医院同意转到老家北川芜族自治县中医院保守治疗10天，经医院诊断为：右跟骨粉碎性骨折，骨断筋伤，血瘀气滞。出院后对赔偿费用无法达成一致意见。无奈，原告诉至法院，后经光大鉴定中心鉴定原告为十级伤残，望法院依法支持原告的诉讼请求，予以裁决。 被告山西五建集团有限公司辩称：1、本案与答辩人无关，答辩人不是本案的责任承担主体，黄永兵与答辩人既不存在劳动关系，也不存在劳务关系，其伤害不是答辩人造成的，所以答辩人不承担责任；2、被答辩人对事故发生存在过错，被答辩人作为完全民事行为能力人，作为作业人员，明知脚手架的承重大小，事故发生时下着雨，架子本身不稳定，其自身防范意识薄弱，对事故发生存在过错，应承担相应责任；3、被答辩人请求的赔偿项目金额不合理，没有事实和法律依据，具体费用的答辩如下：医疗费，被答辩人在太谷县人民医院不赞成转院的情况下擅自转回四川看病，擅自转院回四川看病，擅自转院后发生的费用不应由答辩人承担；营养费，根据《人身损害赔偿解释》第24条的规定，被答辩人提供的住院病历没有医嘱表明需加强营养，所以不应当支付营养费；住院伙食补助费，本案被答辩人在未得到太谷县人民医院主治医师许可并开具转院证明的前提下，擅自转回四川看病，造成其伤情加重，答辩人不应对转院后的伙食费进行补助；护理费，根据《人身损害赔偿司法解释》第21条第2款，护理人员有收入的参照误工费的标准计算，没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬计算，被答辩人没有医嘱，也未进行三期鉴定，该部分费用不应该支持；误工费，被答辩人提出误工费是按照建筑业行业标准54873元/年计算，依据山西省2017年的行业标准，建筑业就业人员平均工资应为35768元/年，即98元每天，本案被答辩人没有提供工薪证明和工资表等证据，误工费可以参照山西省高院关于人身损害赔偿标准的办案指引，受害人无固定收入且不能证明其最近三年的收入状况的，误工费参照80元/天的标准计算；交通费，依据人身损害赔偿解释第22条的规定，交通费应以正式票据为准，被答辩人就此未提供相应证据，且被答辩人转回四川看病的交通费不应由答辩人承担；伤残赔偿金，经鉴定被答辩人系十级伤残，本案事发于2018年11月4日，依据山西省2017年国民经济和社会发展统计公告公布数据，农村居民人均可支配收入10788元，农村居民人均消费支出8424元，经计算十级伤残的赔偿金应为38424元，被答辩人主张过高，此外，依据司法鉴定意见书，太谷县人民医院的诊断结果为右跟骨骨折，而四川的医院诊断明显更为严重，可见被答辩人的擅自转院行为致使其伤情加重，被答辩人对此有不可推卸的责任。本案的伤残赔偿金不应完全由被答辩人承担；精神抚慰金，依据《人事损害赔偿解释》第18条的规定，赔偿权利人请求赔偿精神抚慰金的适用最高院关于确认民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第九条“精神抚慰金包括以下方式：致人伤残的为残疾赔偿金”，因此被答辩人已请求了残疾赔偿金，又请求精神抚慰金系重复请求，于法无据；鉴定费，因被答辩人对十级伤残的结果存在过错，本案鉴定费应根据过错责任分担。综上，本案与答辩人无关且被答辩人对事故发生存在过错，其主张没有事实和法律依据，主张明显过高，请求法院驳回其诉请。 被告王珍辩称：1、原告所诉的与事实不符，答辩人不应该承担任何赔偿责任，原告是第三人雇佣从事建筑工程工作，和答辩人没有任何的劳动、劳务、雇佣关系，施工期间第三人对黄永兵进行管理、安排施工，并由第三人为原告发放工资，第三人实际为黄永兵的雇主。因此，黄永兵在施工期间发生人身损害事故，应该由第三人承担赔偿责任，答辩人既不是原告的雇主，也和他没有任何劳务关系，原告的损害自然和答辩人没有关联，依法不应承担赔偿责任，同时原告作为一个具有完全民事行为能力的成年人，其在施工中理应自行进行安全注意义务，但因其疏忽大意，未尽到安全注意义务，导致自身受到损害，也应承担一定的责任。2、山西五建集团依法不应该承担赔偿责任，理由同五建代理人的答辩意见。3、本案应该由阳光保险吕梁公司在投保范围内先行承担损害赔偿责任，本案涉及的施工项目在阳光保险公司曾经投保团体意外伤害保险，现原告的伤害事故发生在案涉项目且在保险期间，保险公司依约应当承担先行赔付的义务。4、关于赔偿费用、住院费、交通费因原告私自从太谷县中医院转院至四川的医院，人为的加重了病情，增加了医疗费用和交通费用，所以上述费用不应由答辩人承担。营养费既没有鉴定结论又没有医院医嘱，不应该支持，护理费未做护理期限鉴定，且主张的护理期限过长，最高应该按照住院天数来支持。误工费没有鉴定结论，医疗机构也没有医嘱，无法确定误工时间，也没有工资发放证明，证明其误工费标准，应该按照事发前2017年行业标准来确定平均工资。伤残赔偿金，事故发生在2018年，应该依照2017年的山西省人身损害赔偿标准来确定，具体为农村居民收入10887×20年×10%=20164元。精神损害抚慰金没有法律依据，依法不应赔偿。5、关于责任的划分，原告属于完全民事行为能力人，在施工中未尽到自身防护义务，应当承担相应的责任因其强行私自转院造成病情加重，费用增加，增大了伤残等级，进而增大了各项赔偿损失，其应当承担相应的责任。综上，答辩人和原告没有形成任何的劳动劳务关系，他的实际雇主为第三人，造成的损害应该由第三人来承担，而且黄永兵在损害中也应承担未尽注意义务，山西五建作为劳务分包人不应承担责任，阳光保险公司作为投保保险公司应先行在保险范围内承担赔偿责任，因此请求法院查清案件事实，准确认定赔偿数额和赔偿责任，准确认定赔偿主体，客观界定原告自身的责任，作出合法公正的判决。 被告阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司辩称：1、基于保险合同的相对性，被答辩人未向法庭提交其与五建存在劳动关系的证据，因此本案答辩人恳请法院核实相关的劳动关系是否存在，在存在保险关系的情况下，答辩人再根据保险合同的约定承担相应的保险责任。2、根据劳动和社会保障局颁发的有关通知，建筑行业施工，矿山企业用人单位，工程业务或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人征用的劳动者由具备用工资格的发包方来承担用工主体责任。本案山西五建集团有限公司将其承建的山西文化产业园项目违法转包给本案被告王珍，导致该起事故的发生，基于相关法律规定，对于该起事故的发生，本案的被告王珍及山西五建集团应承担相应的法律责任。3、本案原告在工地从高处摔落，从事木工工作，他应该具备相应的工种资质，本案原告也应该承担一定责任。4、对于原告主张的费用答辩如下：护理费的期限太长，对于该项费用我们不予认可，鉴定费本案原告未向法庭提供鉴定费的相关票据及支付凭证，我们不予认可。 第三人姚忠洪未到庭参加诉讼亦未提交答辩意见。 当事人围绕其主张的事实提交了相应的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年中旬，原告黄永兵开始在位于太谷的山西文化产业园项目一期工程从事木工工作。该工程由被告山西五建集团有限公司承建，被告王珍以山西恒达建筑劳务有限公司的名义分包了部分劳务后，又将部分劳务分包给了第三人姚忠洪。被告山西五建集团有限公司就涉案工程在被告阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司处投保了建筑工程团体意外伤害保险，工程名称为“山西省文化产业园项目一期工程”，保险期间2017年12月6日0时起至2019年12月5日24时止，建筑工程团体意外伤害保险意外伤害残疾给付比例为100%，每人保额600000元，附加建筑工程团体意外伤害医疗保险意外伤害医疗给付比例为90%，每人保额40000元。2018年11月4日，原告黄永兵在雨天户外作业时从脚手架摔落受伤。事故发生后，原告被工友送往太谷县中医院救治，中医院建议转院治疗，花费91.44元。2018年11月5日至2018年11月10日，原告在太谷县人民医院入院治疗，诊断为“右跟骨骨折”，花费1084.71元。2018年11月12日至2018年11月22日，原告在北川羌族自治县中羌医医院入院治疗，诊断为“右跟骨粉碎性骨折”，花费5731.42元。2018年11月12日在北川羌族自治县中羌医医院门诊花费10元，2019年1月24日门诊花费68.7元。原告住院期间，第三人姚忠洪已支付给原告黄永兵医药费共计1176.15元。2020年6月15日，山西光大司法鉴定所作出《山西光大司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》（晋光司鉴[2020]临鉴字第ZF200071号），认定“黄永兵右跟骨粉碎性骨折的损伤程度达十级伤残”。 本院认为，关于黄永兵是否系案涉保险合同的受益人：被告阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司辩称，原告未向法庭提交《劳动合同》《工地考勤表》《建筑分包合同》等证据，不能说明其与山西五建集团有限公司存在劳动合同关系，因此其并非本案保险合同项下的受益人。但本院根据《阳光财产保险股份有限公司建筑工程团体意外伤害保险A款条款（2014版）》第二条“凡年龄在16周岁（含）至65周岁（含）之间，身体健康、能正常生活、工作和劳动的、在建筑工程施工现场从事管理和作业的自然人，可作为本保险合同的被保险人”之规定，本案原告黄永兵确实在被告阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司承保的山西文化产业园项目一期工程期间受到意外伤害，且意外伤害事故发生在保险期内，故原告黄永兵是保险合同的被保险人，亦是保险合同的受益人，有权要求被告阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在其承保范围内先行承担责任，故被告保险公司抗辩意见不能成立。至于被告阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司主张的本案属建筑工程团体意外伤害残疾应当根据保险合同约定适用《人身保险伤残评定标准及代码》计算伤残赔偿金额赔付比例，该标准规定了人身保险伤残程度的评定等级以及保险金给付比例的原则和方法，但该伤残评定标准属于保险人提供的格式合同文本，按照《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免除额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的免除保险人责任的条款”之规定，被告阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司未提供证据证明其出具保单时向投保人提交过保险条款并加以说明、对可能免除或减轻其保险责任的情形予以明示或提醒，故本院对被告阳光财产保险股份有限公司吕梁中心支公司提出的保险条款的规定内容作为理赔依据的抗辩不予采信。本院在审理过程中山西光大司法鉴定所参照《人体损伤致残程度分级》标准作出原告黄永兵伤残等级为十级的鉴定意见并无不当，本院予以确认。 关于原告损失，结合原、被告的当庭陈述及原告提供的证据，本院依法核算如下：1.医疗费：6986.27元；2.营养费450元，符合法律规定，本院予以支持；3.住院伙食补助费1500元符合法律规定，本院予以支持；4.护理费依照《人事损害误工期、护理期、营养期评定规范》酌情认定护理期为90天，护理费为9000元符合法律规定，本院予以支持；5.误工费，原告黄永兵受伤前在建筑工地从事木工工作，依照《人事损害误工期、护理期、营养期评定规范》酌情认定误工期为180天，参照山西省建筑业行业标准42031元/年÷365天×180天=20727元；6.交通费酌情认定2000元；7.伤残赔偿金：（12902元+9728元）×20年×10%＝45260元；8.精神损害抚慰金：5000元；9.鉴定费：1500元，以上共计92423.27元，由被告保险公司在保险责任范围内予以赔付。姚忠洪垫付部分由原告黄永兵依法退回姚忠洪。依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决如下： 一、被告阳光财产保险股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄永兵支付92423.27元。 二、驳回原告黄永兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费978元，由原告负担65元，被告阳光财产保险股份有限公司负担913元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。 审 判 长  杨 萍 人民陪审员  胡爱虎 人民陪审员  冀 军 二〇二〇年九月二十日 书 记 员  杨 蕊