贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔05民终4732号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司，住所地：贵州省遵义市汇川区厦门路天安酒店第**整层房屋，统一社会信用代码：9152030174113804XT。负责人：张旭日，系该公司总经理。委托诉讼代理人：谭亚西，贵州水西律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张怀银，男，1950年12月31日出生，汉族，务农，住贵州省织金县。委托诉讼代理人：陈璞，贵州贵达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡永中，男，1982年4月7日出生，汉族，务农，住贵州省织金县。被上诉人（原审被告）：重庆隆强汽车运输有限公司，住所地：重庆市万盛区万新路**，统一社会信用代码：915001106710429306。法定代表人：吕正宽，系该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称：平安保险遵义支公司）因与被上诉人张怀银、胡永中、重庆隆强汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初1003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险遵义支公司上诉请求：一、撤销一审判决，并查明事实依法改判；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人张怀银的误工费不应当得到支持。被上诉人张怀银已年满68周岁，不存在劳动能力，不存在误工损失，张怀银在一审中也未举证证明存在误工损失，且当庭陈述未从事农业生产，一审法院在此条件下以农、林、牧业标准计算张怀银的误工费无事实和法律依据。二、本案标的车辆贵Ｃ×××**号重型货车存在严重超载，根据机动车保险条款规定，存在商业三者限责任免除情形，本案超过交强险的部分上诉人拒绝赔偿。在张怀银住院治疗期间，上诉人垫付了医疗费四万多元，法院判决赔偿金额加上上诉人垫付的医疗费，超过交强险的部分，上诉人不予承担。综上所述，一审判决无法律和事实依据，缺乏公平合理，请求二审法院判决撤销原判，依法查明事实进行改判。被上诉人张怀银辩称，一、达到退休年龄与有无劳动能力没有直接关系，上诉人以张怀银达到退休年龄为由否认具有误工损失，没有法律依据。且被上诉人系农民，退休年龄本身是针对城镇职工而言，对农民来说没有实用性，在农村满60周岁仍然从事劳动的村民普遍存在。二、上诉人的上诉理由与国家鼓励和支持老年人再就业，保护老年人合法收入的政策不相符，与老年人权益保护法的规定不相符。因此，张怀银因涉案交通事故导致原有劳动收入减少的损失应当由上诉人赔偿。三、从法律规定来看，误工费只与务工时间和收入状况有关，与年龄无关，上诉人认为张怀银不应享有误工费的上诉理由不能成立。四、上诉人以被上诉人胡永中超载为由拒绝进行商业赔付的理由不能成立。商业保险条款是上诉人与胡永中之间签订的，根据合同相对性原则，商业保险条款对张怀银不具有约束力，更不能成为上诉人免于赔偿的理由。综上所述，上诉人的上诉请求和理由不成立，请求依法驳回，维持原判。被上诉人胡永中、重庆隆强汽车运输有限公司二审中均未作答辩。一审原告张怀银向一审法院起诉请求：一、请求判令被告重庆隆强汽车运输有限公司、胡永中连带赔偿原告护理费、误工费、住院生活补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等136695元：二、被告平安保险遵义支公司在交强险和商业险的范围内对上述损失承担赔偿责任；三、本案受理费由三被告承担。一审法院认定事实：2019年2月23日14时00分，被告胡永中驾驶贵Ｃ×××**号重型货车由织金县自强乡往马场镇方向行驶，行驶至马场镇卫生院路段处，车辆行驶过程中碾压路面石块，石块碰撞路上行人张怀银，造成行人张怀银受伤的交通事故。经织金县公安局交通警察大队作出第522425120190000076号交通事故认定书认定，被告胡永中负此次事故的全部责任，行人张怀银无责任。后原告经送至贵阳市人民医院住院治疗，经诊断：右侧胫骨下段骨折。至同月27日，原告转院至贵阳东方骨科医院进行医治。原告本次事故中共计住院治疗51天。原告住院期间医疗费用被告平安保险遵义支公司已支付。经原告自行申请贵州警察学院司法鉴定中心鉴定，本次事故所受伤残等级为10级，后续治疗费为10000元至12000元之间。后因双方协商未果，故诉至法院。本案讼诉中，被告平安保险遵义支公司申请对原告伤残等级重新鉴定，原告张怀银申请对其误工期、护理期、营养期进行鉴定。经贵州医科大学法医司法鉴定中心于2020年4月27日作出贵医大司法鉴定中心[2020]临鉴字第1900号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、张怀银因交通事故致右胫骨腓骨中下段开放性粉碎性骨折遗留踝关节活动大部分受限属十级伤残；2、张怀银因交通事故致右胫骨腓骨中下段开放性粉碎性骨折，其误工期（休息期）评定为150-180日，护理期评定为60-90日，营养期评定为60-90日。另查明，被告胡永中系贵Ｃ×××**号重型货车的驾驶人。案涉车辆挂靠重庆隆强汽车运输有限公司。交通事故发生时，贵Ｃ×××**号重型货车在被告平安保险遵义支公司购买了交强险和商业三者险，承保期间为2018年12月29日至2019年12月28日止。交强险责任限额为122000元。商业三者险限额为100万元。经核实，原告本次事故中所受损失为：1、残疾赔偿金，根据原告伤残等级，按照一审法庭辩论终结时本院所在地上一年度城镇居民人均收入标准，自定残之日起按二十年计算，年满60周岁以上，每增加一岁减一年，原告受伤时年满68周岁，故应按12年计算，原告其伤残等级评定为十级，为34404元×12年×10%=41284元；2、护理费，护理人员参照贵州省2019年居民服务、修理和其他服务业平均工资标准43654元计算，原告护理期经评定按75日计算，为43654元÷365天×75天=8970元；3、住院生活补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元计算，原告住院51天，为100元×51天=5100元；4、误工费，经鉴定误工期按165日计算，原告为农业人口，可参照本省2019年农、林、牧、渔的平均工资52067元标准进行计算，为52067元÷365天×165天=23537元；5、鉴定费，以实际支付三期鉴定费600元，后续治疗费鉴定费700元计算，为1300元；7、营养费，每日按100元计算，营养期为75日，营养费为7500元；8、后续治疗费11000元；9、精神损害抚慰金，结合原告在本次事故中受伤，身体多处残疾造成精神上的痛苦及事故发生的过错责任，按5000元计算精神抚慰金。综上，共计103691元。上述事实有原、被告的陈述，原告提供的身份证、织金县公安局交通察大队第522425120190000076道路交通事故认定书、贵医大司法鉴定中心［2020］临鉴字第1900号法医临床鉴定意见书、鉴定发票，贵阳市人民医院住院病历、贵阳东方骨科医院住院病历；被告胡永中提供的身份证；被告平安保险遵义支公司提供的营业执照、负责人身份证明，被告重庆隆强汽车运输有限公司提交的汽车挂靠经营合同在卷佐证，对上列证据材料，一审法院予以确认作为本案的定案依据使用。一审法院认为，本次交通事故被告胡永中负事故的全部责任。胡永中所驾驶案涉车辆贵Ｃ×××**号重型货车已经投保交通事故责任强制险和商业三者险。本案中，原告因本次交通事故产生的残疾赔偿金、护理费、误工费等金额为103691元，应由被告平安保险遵义支公司在其承保的案涉车辆贵Ｃ×××**号车的交强险限额122000元内予以赔偿。对于原告主张的交通费，因未提交任何有效票据予以证实，不予支持。对于原告主张的误工费，事故发生时，原告年满68周岁，虽不受劳动法及劳动合同法调整，但仍应受到法律保护，应予以支持。对于原告主张按城镇职工平均工资认定，未提供任何证据予以证实，不予支持。被告平安保险遵义支公司不应计算原告误工费的抗辩理由不成立，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十五日内在贵Ｃ×××**号重型货车机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张怀银护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计103691元。二、驳回原告张怀银的其他诉讼请求。案件受理费3032元，减半收取1516元，由原告张怀银负担330元，由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担1186元。二审中，上诉人向本院提供了下列证据：1、织金县凹河煤矿销售凭证一份，拟证明被上诉人胡永中所驾驶的车辆严重超载的事实；2、预付支付回单一份，拟证明上诉人为张怀银垫付医疗费45932.82元的事实。经质证，对第1份证据，被上诉人张怀银认为不属于新证据，且系打印件，真实性无法核实。对第2份证据，张怀银对真实性不认可，认为具体金额应以打款凭证为准。被上诉人胡永中、重庆隆强汽车运输有限公司未到庭发表质证意见。本院经审查认为，上述第1组证据系复印件，其真实性无法判断，且达不到上诉人的证明目的，故对其证据效力不予认定。第2份证据系上诉人自行打印，其真实性无法判断，且不影响本案的处理结果，故对其证据效力也不予认定。对一审审理查明的事实，本院二审予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公益利益、他人合法权益的除外。”之规定，本院应围绕上诉人平安保险遵义支公司的上诉请求进行审理。对当事人无异议和未提出上诉的部分，本院不予审理。关于上诉人认为被上诉人张怀银的误工费不应得到支持的上诉主张，《中华人民共和国老年人权益保障法》第四十一条第（五）项规定，国家应当为老年人参与社会主义物质文明和精神文明建设创造条件。根据社会需要和可能，鼓励老年人在自愿和量力的情况下，从事下列活动：（五）依法从事经营和生产活动。第四十二条规定，老年人参加劳动的合法收入受法律保护。本案中，被上诉人张怀银虽已年满68周岁，但并无证据证明其已丧失劳动能力，也未享受国家退休待遇，仍靠自己的劳动获得相应收入，故一审法院依法支持被上诉人张怀银所主张的误工费并无不当。关于误工费的计算标准，被上诉人张怀银在一审中并未提供证据证明其有固定收入，而其居住在农村，身份为农民，故一审依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，参照农、林、牧业上一年度职工的平均工资标准计算并无不当，本院予以确认。上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。关于上诉人认为因胡永中驾驶的贵Ｃ×××**号重型货车严重超载，其在商业三者限责任限额范围内应予免责，其为被上诉人张怀银垫付的医疗费，超过交强险的部分不予承担的上诉主张，经查，交警部门在道路交通事故认定书中并未认定胡永中驾驶贵Ｃ×××**号重型货车存在超载行为，上诉人所举证据也不能证明胡永中驾驶贵Ｃ×××**号重型货车存在超载。同时，上诉人主张其在商业三者限责任限额范围内免责，但在一、二审中并未举证证明其就自己所主张的免责条款尽到了提示义务，故上诉人应在商业三者限责任限额范围内对被上诉人张怀银的损失承担赔偿责任，即便加上上诉人主张的其为张怀银垫付的医疗费，一审判决的金额也未超过上诉人应承担的保险责任限额。上诉认的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3032.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 黄世军审 判 员 徐 洪审 判 员 刘光全二〇二〇年九月十一日法官助理 张园园书 记 员 王 钰