吉林省吉林市丰满区人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0211民初1537号原告：张振江，男，1963年9月10日生，汉族，住吉林省吉林市。委托诉讼代理人：魏正平，吉林保民律师事务所律师。委托诉讼代理人：高桂芹（系张振江妻子），女，1962年5月13日生，汉族，住吉林省吉林市。被告：中国水利水电第六工程局有限公司，住所地：辽宁省沈阳市浑南新区新隆街**。法定代表人：翟万全，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈刚，该公司员工。原告张振江与被告中国水利水电第六工程局有限公司（以下简称水电六局）劳动争议一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张振江的委托诉讼代理人魏正平、高桂芹、水电六局的委托诉讼代理人陈刚到庭参加诉讼本案现已审理终结。张振江向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告水电六局给付原告张振江未签订书面劳动合同双倍工资补偿27,300元；2.依法判决被告水电六局一次性给付原告张振江医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、解除劳动关系补偿金合计194,407.91元；3.依法判决解除原告张振江与被告水电六局的劳动关系和工伤保险关系。事实与理由：2019年5月15日，张振江至水电六局工作，工作地点为吉林省吉林市丰满区。张振江从事力工工作，日工资130元，工资按月发放，双方未签订书面劳动合同。水电六局未给张振江缴纳社会养老保险等。2019年5月27日，张振江在工作过程中受伤，被送至吉林医药学院附属医院住院治疗，住院治疗105天。治疗期间所发生的医疗费用由水电六局承担。2019年9月14日，吉林市丰满区劳动人事争议仲裁委员会作出吉丰劳人仲字（2019）第082号《仲裁裁决书》，裁决：原告张振江和被告中国水利水电第六工程局有限公司自2019年5月15日起存在劳动关系。2019年10月29日，吉林市人力资源和社会保障局作出吉市人社工认字［2019］025号《认定工伤决定书》，认定张振江所受事故伤害为工伤。受伤害部位名称：右侧颞叶脑挫裂伤，右额颞硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，头皮下血肿，外伤后嗅觉丧失。2019年11月19日，经吉林市劳动能力鉴定委员会劳动能力评定为伤残玫级。张振江就工伤待遇问题与水电六局协商未果。依法提起劳动仲裁，吉林市丰满区劳动人事争议调解仲裁委员会作出吉丰劳人仲字（2020）第022号《仲裁裁决书》。原告不服，提起诉讼，请求依法支持张振江的诉讼请求。水电六局辩称，1.签订劳动合同是用工双方共同的法律行为，张振江在2019年5月15日入职，5月27日发生工伤事故，在入职一个月内发生工伤事故，事故发生在签订书面劳动合同的宽限期内，张振江受伤后出现了无法签订劳动合同的客观不能因素，因此未签订书面劳动合同不能归责于水电六局，请求双倍工资显示公平。水电六局尊重由吉林市丰满区劳动人事争议仲裁委员作出，于2020年7月13日下发的吉丰人仲字（2020）第022号《仲裁裁决书》关于未签订书面劳动合同支付双倍工资给予驳回的裁决决定；2.张振江主张的医疗费已经由水电六局直接垫付，尚不存在欠付医疗费的问题，水电六局尊重由吉林市丰满区劳动人事争议仲裁委员作出，于2020年7月13日下发的吉丰人仲字（2020）第022号《仲裁裁决书》的关于后期检查费671元的裁决决定，张振江主张的1,000元医疗费与事实不符；3.在张振江住院期间，水电六局分别于5月29日、6月12日、6月22日、7月2日、7月12日、8月6日探视张振江，其中7月12日，水电六局公司（孙小钧、王军）探视张振江时，只有张振江在病房，和张振江交谈期间未见到张振江申请护理费的护理人员，8月6日，水电六局公司（孙小钧、王军）再次探视张振江时，未见到张振江在病房，在医院等候约1个小时也未见到，后经与张振江电话联系，得知其外出探望亲属（舅丈儿），护理费按照《工伤保险条例》第三十四条分为完全不能自理、大部分不能自理和部分不能自理三种，分别按照50%、40%、30%支付护理费，吉林市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级，根据国务院劳动保障行政部门会同国务院卫生行政部门等部门制定《劳动能力鉴定标准》中5.9伤残九级为无生活自理障碍，故张振江主张的护理费有失偏颇且与实际不符；4.张振江住院期间伙食补助费105天与事实不符，张振江从8月6日起，能自行探亲访友不在医院居住治疗，水电六局不应承担105天的全部伙食补助；5.水电六局尊重由吉林市丰满区劳动人事争议仲裁委员作出，于2020年7月13日下发的吉丰人仲字（2020）第022号《仲裁裁决书》的关于停工留薪期为6个月的裁决决定，但裁决金额计算错误，应为原告月工资130×21.75天=2,827.5元，受伤后水电六局已经支付给张振江3个月零4天的工资，故停工留薪期工资2827.5×6个月-（已发停工留薪期工资总额：12,480元，附银行流水单据）=4,485元，而非裁决8,092.5元，水电六局请求贵院依法给予修正；6.张振江主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，月工资计算不妥，依据《吉林省实施办法2014.1.1》第五十条，本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资，用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算，张振江日工资为130元，月工资为130×21.75天=2,827.5元，张振江主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计应为25（9+9+7）个月×2,827.5元=70,687.5元，而非张振江主张的137,418.75元；7.水电六局尊重由吉林市丰满区劳动人事争议仲裁委员作出，于2020年7月13日下发的吉丰人仲字（2020）第022号《仲裁裁决书》关于交通费258元的裁决决定，张振江主张的500元交通费无关键性证据；8.张振江主张的解除劳动关系补偿金3,900元于法无据，根据《劳动合同法》第47条，经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准，不满六个月支付半个月的工资标准，张振江工作不满6个月理应支付半个月经济补偿；9.水电六局请求贵院依法判决解除与张振江的劳动合同关系和工伤保险关系。通过当事人的举证及本院的认证，本院对以下事实予以确认：2019年5月15日，张振江至水电六局从事力工工作，工资为130元/天，双方未签订劳动合同，水电六局未给张振江缴纳工伤保险、养老保险。2019年5月27日，张振江在工作过程中受伤，被送至吉林医药学院附属医院住院治疗，住院治疗105天，其中一级护理10天，二级护理95天。治疗期间所发生的住院医疗费已由水电六局支付。2019年9月24日，张振江为申报工伤保险和妻子高桂芹从吉林到沈阳社会保险服务中心提交相关材料，发生交通费258元，住宿费100元。2020年1月3日，张振江遵医嘱到吉林医药学院附属医院复查，产生医疗费用671元，由张振江个人负担。水电六局分别于2019年7月5日发放张振江2019年5月15日至5月31日工资2,275元、2019年8月2日发放张振江2019年6月份工资3,900元、2019年9月12日发放张振江2019年7月份工资4030、2019年10月25日发放张振江2019年8月份工资4,030元。另查明，2019年9月14日，吉林市丰满区劳动人事争议调解仲裁委员会作出吉丰劳人仲字(2019)第082号仲裁裁决书，裁决：申请人张振江与被申请人中国水利水电第六工程局有限公司自2019年5月15日起存在劳动关系。2019年10月29日吉林市人力资源和社会保障局作出吉市人社工认（个）字【2019】025号认定工伤决定书，认定张振江所受事故伤害为工伤。受伤害部位名称：右侧颞叶脑挫裂伤，右额颞硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，头皮下血肿，外伤后嗅觉丧失。2019年11月19日经吉林市劳动能力鉴定委员会劳动能力评定为伤残玖级。2020年1月8日，张振江向吉林市丰满区劳动人事争议调解仲裁委员会提出申诉，2020年7月13日，吉林市丰满区劳动人事争议调解仲裁委员会作出吉丰劳人仲字（2020）第022号仲裁裁决书，裁决：被申请人中国水利水电第六工程局有限公司在收到裁决书十日内一次性支付申请人张振江工伤保险待遇共计：拾壹万肆仟肆佰玖拾肆元捌角壹分（114,494.81元）。再查明，吉林市2018年单位就业人员年平均工资为65,961元，月平均工资为5,496.75元，日平均工资为252.72元。认定上述事实的证据有当事人的当庭陈述以及仲裁裁决书2份、送达回执、认定工伤决定书、情况说明、证明、吉林省工伤职工伤残等级证、住院病案一组、住院病历、门诊手册、门诊票据一组、交通费票据一组、辽宁通用定额发票、中国工商银行企业代发明细清单在卷为凭。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款的规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”因水电六局未给张振江缴纳工伤保险，故应由水电六局向张振江支付工伤保险待遇。张振江与水电六局自2019年5月15日起存在劳动关系，张振江以未签订劳动合同为由主张水电六局支付双倍工资赔偿27,300元，但张振江在入职一个月内发生工伤后入院治疗，并非水电六局不与张振江签订劳动合同，故对张振江该主张，本院不予支持。对于张振江复查产生的医药费671元，双方均无异议，本院予以确认。关于张振江主张住院期间伙食补助费2,653.56元，根据《吉林省实施办法》第三十五条的规定：“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10％的标准，由工伤保险基金支付。”张振江住院105天，住院期间伙食补助费应为2,653.56元（252.72×10%×105），水电六局抗辩称张振江在住院期间因探亲访友不在医院居住治疗，但未能提供充分证据加以证明，且吉林医药学院附属医院出院记录上记载住院天数为105天，故本院对水电六局该抗辩主张不予采信。关于张振江要求水电六局支付护理费26,535.6元的诉请，根据《吉林省实施办法》第三十四条的规定：“停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资１人的标准支付护理费。”张振江住院期间，水电六局并未派专人护理，故应支付护理费，水电六局在庭审中称张振江住院期间曾经外出，不应按照住院105天支付护理费，但未能提供充分证据加以证明，故水电六局应按照住院天数105天支付护理费，护理费应为26,535.6元（252.72×105）。关于张振江要求水电六局支付停工留薪期工资23,400元的诉请，根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》（暂行）规定，张振江停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2018）3号）规定，法定平均月工作日为20.83天，月计薪日为21.75天。张振江日工资为130元，月工资应为2,827.5元（130×21.75），停工留薪期工资应为16,965元（2827.5×6），水电六局已经支付张振江3个月零4天的工资，即9,002.5元（2827.5×3+130×4），故水电六局应支付张振江停工留薪期工资为7,962.5元（16965-9002.5）。关于张振江要求水电六局支付一次性伤残补助金的请求，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”张振江经吉林市劳动能力鉴定委员会劳动能力评定为伤残玖级，水电六局应向张振江支付9个月的本人工资，根据《吉林省实施办法》第五十条规定，职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算，吉林市2018年单位就业人员月平均工资为5,496.75元，平均月工资60%为3298.05，故水电六局应支付张振江一次性伤残补助金为29,682.45元（3298.05×9）。关于张振江要求水电六局支付一次性工伤医疗补助金的请求，根据《吉林省实施办法》第四十条第二款规定：“一次性工伤医疗补助金的支付标准：五级伤残的为18个月本人工资，六级伤残的为16个月本人工资，七级伤残的为13个月本人工资，八级伤残的为11个月本人工资，九级伤残的为９个月本人工资，十级伤残的为７个月本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准基础上增加30％。”水电六局应向张振江支付9个月的本人工资，根据《吉林省实施办法》第五十条规定，职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算，水电六局应支付张振江一次性工伤医疗补助金为29,682.45元（3298.05×9）。关于张振江要求水电六局支付一次性伤残就业补助金的请求，根据《吉林省实施办法》第四十条第三款规定：“一次性伤残就业补助金的支付标准：五级伤残的为16个月本人工资，六级伤残的为14个月本人工资，七级伤残的为11个月本人工资，八级伤残的为９个月本人工资，九级伤残的为７个月本人工资，十级伤残的为５个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足５年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减20％标准支付。距法定退休年龄不足１年的，一次性伤残就业补助金按标准的１０％支付，达到退休年龄的不计发。”水电六局应向张振江支付7个月的本人工资，根据《吉林省实施办法》第五十条规定，职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算，水电六局应支付张振江一次性伤残就业补助金为23,086.35元（3298.05×7）。关于张振江要求解除与水电六局的劳动关系和工伤保险关系的诉请，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”因张振江提出与水电六局解除劳动关系，故关于张振江的该项诉请，本院予以支持。张振江另要求解除与水电六局的工伤保险关系，该诉请不属于人民法院审理劳动争议案件的范围，故对该项诉请，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”关于张振江要求水电六局给付经济补偿金的诉请，因水电六局未给张振江缴纳社会保险费，张振江提出解除劳动合同，水电六局应给付张振江经济补偿金。张振江与水电六局于2019年5月15日起存在劳动关系，至今尚未解除，故水电六局应按1个月标准支付经济补偿金，即2,827.5元（130×21.75）。关于张振江主张交通费的诉请。双方对张振江和其妻子高桂芹从吉林到沈阳社会保险服务中心提交相关材料，发生交通费258元无争议，张振江主张辽宁通用定额发票中的100元系其在沈阳住宿期间产生的住宿费用，结合张振江提交的火车票，本院认为该100元为张振江在沈阳办事期间的必要支出，故张振江要求水电六局承担合计358元交通、住宿费的主张，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《吉林省实施办法》第三十四条、第三十五条、第四十条、第五十条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除张振江与中国水利水电第六工程局有限公司的劳动关系；二、中国水利水电第六工程局有限公司与本判决生效之后立即支付张振江123459.41元（包括一次性伤残补助金29682.45元、一次性工伤医疗就业补助金29682.45元、一次性伤残就业补助金23086.35元、停工留薪期工资7962.5元、护理费26535.6元、伙食补助费2653.56元、解除合同经济补偿金2827.5元、交通住宿费358元、医药费671元）。三、驳回张振江其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由中国水利水电第六工程局有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员  于东方二〇二〇年九月四日书记员  李佳盈