浙江省磐安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0727民初626号 原告：杭州天诚生物技术开发有限公司，住所地浙江省杭州市萧山区萧山经济技术开发区南岸明珠广场******，统一社会信用代码91330109566061996A。 法定代表人：陈六芳，执行董事兼总经理。 委托代理人：窦颖东，浙江东鹰律师事务所律师。 被告：浙江尚宇供应链管理有限公司，住所地，住所地浙江省金华市磐安县尚湖镇工业功能区会信用代码91330727MA2E86MF6J。 法定代表人：汤鹏威，总经理。 委托代理人：施时岳，浙江欧易律师事务所律师。 被告：厉骏，男，汉族，住浙江省金华市磐安县。 被告：汤鹏威，男，汉族，住浙江省金华市磐安县。 原告杭州天诚生物技术开发有限公司（以下简称：天诚公司）与被告浙江尚宇供应链管理有限公司（以下简称：尚宇公司）、厉骏、汤鹏威定作合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案受理后，依法由审判员虞开骏适用简易程序于2020年6月22日、2020年8月14日公开开庭进行了审理。原告委托代理人窦颖东、被告浙江尚宇供应链管理有限公司委托代理人施时岳到庭参加诉讼，被告厉骏、汤鹏威经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭州天诚生物技术开发有限公司诉称：2019年11月17日，原告与被告尚宇公司签订产品定作合同，被告尚宇公司向原告定制医用修复敷料15000套，合同约定单价282元/套，实际交易单价为264元/套。该货物分三批次交付，分别为2019年12月15日、2019年12月25日、2020年1月5日，被告尚宇公司在收到原告第一批产品、并提交入库单及发票后5个工作日内支付货款总额的10%，合同约定了其他事项。合同签订后，原告根据合同要求委托第三方定制该医用修复敷料，并根据合同约定向被告交付第一批货物开具相应的增值税发票。然而，被告尚宇公司并未按约定按时支付款项，且已逾期。就此原告多次联系被告尚宇公司要求其履行付款义务，但是被告至今仍未履行，显已违约。因被告尚宇公司上述行为导致原告向第三方缴纳的定金被没收，原告无法获取本应从被告尚宇公司之间获取的利润，已经造成原告重大损失。另查明，被告厉骏、汤鹏威系被告尚宇公司的股东。原告认为，被告尚宇公司的行为属根本违约，双方的定作合同已无法继续履行，依法应当承担相应的违约责任，被告厉骏、汤鹏威作为该公司股东，存在未全面履行出资义务且抽逃出资的可能，故应当对上述款项承担补充赔偿责任。诉讼请求：1、解除原告与被告尚宇公司于2019年11月17日签订的《产品定制合同》；2、判令被告尚宇公司向原告支付货款132万元；3、判令被告尚宇公司支付定金损失40万元、可预见损失84万元；4、判令被告尚宇公司向原告支付逾期付款滞纳金（违约金）（以132万元为计算基数，按照日万分之二点五计算，自合同解除之日起算至被告付清欠款之日止）；5、被告厉骏、汤鹏威对上述款项对上述公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；6、本案诉讼费用、保全费用由被告尚宇公司、厉骏、汤鹏威承担。 被告浙江尚宇供应链管理有限公司辩称：1、关于合同的订立、履行和合同的性质。从形式上来看本案讼争的合同名为定制合同但法律定性上应是买卖合同。2、被告迟延付款行为，事实上得到了原告的认可，被告从来没有拒绝付款也没有做类似的表示。3、关于合同解除问题。被告同意解除双方签订的合同，理由是基于原告在履约过程中存在违约，继续履行无法实现被告的合同目的，且原告也提出解除，双方确实无法继续商业交易。4、关于原告起诉的40万定金损失问题。被告认为该40万定金是因为原告没有履行原告与第三方西安汇智医疗集团有限公司签订的产品定制生产合同而产生的与被告无关，也不能由被告承担。5、关于可预见损失84万元。被告认为原告的主张没有任何的法律依据，而且84万元仅仅是两个合同相加减，税费、运营、物流成本等都没有剔除，从证据来说也有瑕疵。退一步说，第二、三批产品根本没交付，被告仅仅是表面上迟延给付合同的10%（39.2万元）货款，就要求被告赔偿未交货的利润，没有法律依据。6、原告第四项请求的滞纳金，我方认为基数不能以132万元计算，而应该是争议金额的39.2万元计算，标准日万分之二点五偏高，请法院调整。7、关于被告主体问题。本案公司股东是认缴制，认缴期限未到，股东依法享有期待利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资的范围内对公司不能清偿的债务承担补充责任的，法院不应该支持。 经审理，本院认定案件事实如下：2019年11月17日，原告与被告尚宇公司签订《产品定制合同》，约定甲方尚宇公司向乙方天诚公司定制医用修复敷料共15000套，乙方委托西安汇智医疗集团有限公司的生产企业。双方在合同中载明：“产品单价282元/套，货款额4230000元……分批供货：第一批2019年12月15日，货量5000套；第二批2019年12月25日，货量5000套；第三批2019年1月5日，货量5000套……付款方法：1、甲方收到乙方交付第一批产品、并提供入库单及发票后5工作日内支付货款总额的10%；2、甲方收到乙方交付第二批产品、并提供入库单及发票后5工作日内支付货款总额的10%；3、甲方收到乙方交付第三批产品、并提供入库单及发票后5工作日内支付货款总额的10%；4、甲方收到乙方交付第三批产品后90工作日内支付60%货款，剩余10%作为合同定制产品的质量保证金扣留，交付第三批产品后120工作日内支付……第九条合同终止：1、甲方未能按照合同约定付款时，乙方可单方面终止合同，且甲方需按日向乙方支付货款滞纳金，滞纳金计算标准为每日按总货款的0.025%计算……”。合同签订后，原告和被告尚宇公司就单价调整为264元/套，原告根据合同要求于2019年11月18日委托第三方西安汇智医疗集团有限公司定制生产该医用修复敷料并与其签订《产品定制生产合同》约定：“生产医用修复敷料面膜15000套，单价180元/套，金额270万元……结算方式1、乙方支付定制产品定金40万元整，分两次付清：本合同签订后，乙方支付定制定金10万元，本合同生效；2019年11月30日前支付定制定金30万元，甲方开始启动生产……违约责任：1、因本合同产品属于乙方的定制产品，本合同生效后甲方开始采购生产原辅料，如果甲方启动该产品生产前，乙方单方面中止合同，甲方没收乙方全部定金。如果甲方生产产品完成后，乙方没有按照约定周期提货，甲方有权将货物自行处理，并没收乙方全部定金……”等内容，并向西安汇智医疗集团有限公司转账支付了定金共计40万元。原告根据约定向被告尚宇公司交付第一批货物，且开具相应的增值税发票总金额132万元。后因被告尚宇公司未按约定按时支付第一批款项，原告未交付第二批、第三批货物。2020年2月28日，西安汇智医疗集团有限公司向原告发送告知函一份，告知原告解除合同并没收原告定金40万元。另查明，被告厉骏、汤鹏威系被告尚宇公司股东，出资方式为认缴出资，未到认缴期限。 以上事实有原、被告陈述以及产品定制合同、出库单、增值税发票、业务函、催告函、产品定制生产合同、录音、工商登记查询信息等证据在卷予以佐证。 本院认为：原、被告签订的《产品定制合同》在履约过程中，原告依约向被告尚宇公司交付了第一批产品，但被告尚宇公司未能按约定支付货款，现原告要求解除合同，被告尚宇公司对此并无异议，双方协商一致可以解除合同。合同解除后，不影响合同中结算和清理的条款。原告依约向被告尚宇公司交付了第一批货物，被告尚宇公司应按照双方约定价格向原告支付货款132万元并按照合同约定标准支付迟延履行的违约金。原告因此次交易与第三方西安汇智医疗集团有限公司订立特定的《产品定制合同》，系在原告和被告尚宇公司订立的合同中就予以载明，后因被告尚宇公司的违约行为，致使原告支付给第三方的定金40万被没收，本院认为，原告的该项损失，系被告尚宇公司违约导致，被告尚宇公司应予赔偿。至于原告要求被告尚宇公司赔偿84万元损失，本院认为，原告在本案第二批、第三批货物并未实际履行的情况下，仅依据案涉两份合同的价款差额计算可获取的利润作为可预见损失，缺少事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告厉骏、汤鹏威对被告尚宇公司的债务承担补充赔偿责任。本院认为，原告诉称被告厉骏、汤鹏威有抽逃出资行为，但未能提供充足有效的证据予以证明，且被告尚宇公司系有限责任公司，注册资本出资实行认缴制出资，认缴期限尚未届满，因此对于该项诉请本院不予支持。被告厉骏、汤鹏威经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，是对自身诉讼权利的放弃，本院可依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第九十八条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认原告杭州天诚生物技术开发有限公司与被告浙江尚宇供应链管理有限公司于2019年11月17日签订的《产品定制合同》解除。 二、被告浙江尚宇供应链管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杭州天诚生物技术开发有限公司货款132万元并支付逾期付款违约金（违约金按日万分之二点五自合同解除之日起计算至实际履行之日止）。 三、被告浙江尚宇供应链管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杭州天诚生物技术开发有限公司定金损失40万元。 四、驳回原告杭州天诚生物技术开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13640元（已减半收取）、保全费5000元，合计18640元，由原告杭州天诚生物技术开发有限公司负担6116元，由被告浙江尚宇供应链管理有限公司负担12524元。限于本判决生效后十日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  虞开骏 二〇二〇年九月五日 书记员  胡舒晴