上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初9650号原告：陈秀梅，女，1962年12月6日生，汉族，住江苏省淮安市。委托诉讼代理人：夏娟红，上海聚缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩可彬，上海聚缘律师事务所律师。被告：曹明飞，男，1956年4月13日生，汉族，住上海市奉贤区。被告：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。主要负责人：刘波，总经理。委托诉讼代理人：季雅琴，上海市中天阳律师事务所律师。原告陈秀梅与被告曹明飞、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“大地保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，于同年7月7日公开开庭进行审理。原告陈秀梅及其委托诉讼代理人韩可彬、被告大地保险公司的委托诉讼代理人季雅琴到庭参加诉讼。被告曹明飞经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计272,220.99元，其中由被告大地保险公司在保险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险中优先赔付)，不足部分由被告曹明飞负责赔偿。诉讼过程中，原告变更诉请金额为289,579.86元。事实和理由：2019年3月15日16时40分许，在奉贤区奉城镇奉城医院西门处，被告曹明飞驾驶苏D6XX**小客车与行人原告发生交通事故，致使原告受伤。经交警部门认定，被告曹明飞负事故主要责任，原告负事故次要责任。经查，事故车辆苏D6XX**在被告大地保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。后经鉴定，原告因伤构成XXX伤残，伤后可休息240天、营养120天、护理120天(含二次手术)。又经重新鉴定，原告因伤构成XXX伤残，伤后可休息180天、营养60-90天、护理75-90天，二次手术后还可休息30天、营养15天、护理15天。被告曹明飞未作答辩，但在庭前联系时表示垫付过5,000元。被告大地保险公司辩称，对事发经过及责任认定无异议；事故车辆苏D6XX**在我司投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后我司已垫付原告10,000元；对于原告的伤残鉴定持有异议，我司已经申请重新鉴定，认可重新鉴定意见；医疗费中应扣除非医保用药，住院伙食补助费无异议，营养费、护理费标准过高、期限过长，误工费、轮椅费、手机维修费均不认可，残疾赔偿金按照农村标准计算，精神损害抚慰金按责承担，交通费认可200元，衣物损认可200元，鉴定费、律师费不属于保险赔付范围，重新鉴定费无异议。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过、责任认定以及原告的伤残等级、“三期”期限等情况属实；2、事故车辆苏D6XX**在被告大地保险公司处投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后保险公司已垫付原告10,000元；3、原告因伤住院治疗55天(含二次手术)，加上门急诊治疗，共支出医疗费90,435.86元、护理费8,160元(48天)；4、原告因本次事故还支出轮椅费548元、手机维修费300元、鉴定费2,500元、律师费5,000元；5、被告大地保险公司因对原告的伤残鉴定持有异议，向本院申请重新鉴定，经本院委托重新鉴定，原告因伤构成XXX伤残，伤后可休息180天、营养60-90天、护理75-90天，二次手术后还可休息30天、营养15天、护理15天，重新鉴定费4,170元由被告大地保险公司预付；6、被告曹明飞事发后已垫付原告5,000元。以上事实，由原、被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、原告的身份证复印件、被告曹明飞的驾驶证复印件、苏D6XX**车辆的行驶证复印件、保单复印件、门急诊病历、医疗费票据、出院小结及费用清单、护理费发票、轮椅费发票、手机维修费收据、上海尚法生物科技有限公司司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票，以及司法鉴定科学研究院出具的重新鉴定意见书及鉴定费发票等证据予以佐证，经庭审质证，本院均予以确认。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，被告曹明飞驾驶机动车与行人原告发生交通事故并负事故主要责任，因该车在被告大地保险公司处投保了交强险及商业三者险，故原告的损失应由被告大地保险公司在保险范围内先行赔付(商业三者险赔付比例为80%)，不足部分，由被告曹明飞按责赔偿80%。对于原告的各项损失，其中医疗费90,435.86元，由相应的门急诊病历及医疗费票据等予以证明，本院予以确认；住院伙食补助费，本院按照20元/天及实际住院天数55天计算为1,100元；营养费，本院根据原告的伤情酌情按照40元/天，期限参照鉴定意见确定的105天计算为4,200元；护理费，住院期间48天的费用8,160元，本院凭票予以确认，剩余57天的费用原告主张按照3,373元/月计算，符合法律规定，本院予以确认，合计计算为14,569元；误工费，考虑到原告尚具有劳动能力，本院酌情按照2,480元/月，期限参照鉴定意见确定的210天计算为17,360元；残疾赔偿金，原告主张按照本市城镇居民标准计算的依据不足，本院酌情按照本市农村居民标准并根据其伤残情况计算20年为66,390元；精神损害抚慰金，本院根据其伤残情况及责任比例酌定为4,000元，由保险公司在交强险中优先赔付；交通费，本院根据原告的就医情况酌情认可500元；轮椅费548元，系原告合理需要，本院予以确认；衣物损，本院根据事故情况酌情认可200元；手机维修费300元、鉴定费2,500元、律师费5,000元，均系原告合理损失，本院予以确认。综上所述，原告的各项损失合计为207,102.86元，除鉴定费、律师费外，应由被告大地保险公司在交强险限额内先行赔付113,867元(含医疗费用10,000元，死亡伤残103,367元，财产损失500元)，不足部分85,735.86元及鉴定费2,500元，由被告大地保险公司在商业三者险限额内按责赔付70,588.69元；律师费5,000元，不属于保险公司赔付范围，应由被告曹明飞按责赔付4,000元。鉴于被告大地保险公司已经垫付10,000元，尚需实际支付174,455.69元。鉴于被告曹明飞已经垫付5,000元，原告应当返还1,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿原告陈秀梅损失174,455.69元；二、原告陈秀梅于本判决生效之日起十日内返还被告曹明飞1,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,350元，减半收取计2,675元，由原告陈秀梅负担950元，由被告曹明飞负担1,725元；重新鉴定费4,170元，由被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  夏君二〇二〇年九月十四日书记员  姜辉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。