云南省昭通市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云06刑终292号抗诉机关云南省彝良县人民检察院。原审被告人邹鹏，男，1999年11月26日出生于云南省彝良县，汉族，初中文化，农民，住彝良县。曾因犯抢劫罪、故意伤害罪于2013年12月30日被彝良县人民法院判处有期徒刑七年，2017年8月29日被假释，假释考验期从2017年8月29日起至2019年7月17日止。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月15日被彝良县公安局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于彝良县看守所。原审被告人罗雄，曾用名罗健，男，1996年2月10日出生于云南省彝良县，汉族，初中文化，农民，住彝良县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月11日被彝良县公安局逮捕。现羁押于彝良县看守所。原审被告人刘朝闯，男，1996年11月29日出生于云南省彝良县，汉族，初中文化，农民，住彝良县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月15日被彝良县公安局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于彝良县看守所。原审被告人邹书波，男，2000年3月17日出生于云南省彝良县，汉族，初中文化，农民，住彝良县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月15日被彝良县公安局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2020年1月14日被彝良县人民法院取保候审。原审被告人邹贤长，男，1996年2月10日出生于云南省彝良县，汉族，初中文化，农民，住彝良县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月15日被彝良县公安局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2020年1月14日被彝良县人民法院取保候审。原审被告人石贵龙，男，2000年6月18日出生于云南省彝良县，汉族，初中文化，农民，住彝良县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月17日被彝良县公安局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2020年1月16日被彝良县人民法院取保候审。云南省彝良县人民法院审理云南省彝良县人民检察院指控原审被告人邹鹏、罗雄、刘朝闯、邹书波、邹贤长、石贵龙犯寻衅滋事罪一案，于2019年12月18日作出（2019）云0628刑初315号刑事判决。宣判后，原审被告人邹鹏、罗雄、刘朝闯、邹书波、邹贤长、石贵龙服判，未上诉；原公诉机关彝良县人民检察院提起抗诉，昭通市人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月2日依法公开开庭审理了本案，昭通市人民检察院指派检察员雷伦出庭履行职务，原审被告人邹鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2019年1月15日凌晨3时许，彝良县公安局角奎派出所便衣巡逻组辅警金某、王某、蔡坤海驾驶角奎派出所长安欧诺牌灰色无牌照微型车巡逻至彝良县人民医院附近，遇见刘朝芬、什丽、杨德艳、赵婷婷四人共骑一辆两轮摩托车，金某等人劝阻未果便驱车追赶，期间刘朝芬打电话告知其男友邹鹏，她们被面包车追赶情况，邹鹏便邀约被告人刘朝闯、罗雄、邹贤长、邹书波、石贵龙以及陶某某、黄某某、曹某某、罗某某（以上4人均另处）持刀子，电击强光手电由刘朝闯驾驶牌照号云Ｃ×××**轿车，在彝良县城内寻找金某等人的长安欧诺牌灰色无牌照微型车，期间刘朝芬等人在彝良县城小河桥处发现金某等人驾驶无牌照微型车，便将该情况告知邹鹏，后刘朝闯等人驱车至彝良县城老大桥处追上金某等人驾驶的无牌照微型车并尾随其后，行至彝良县朱家沙坝原加油站往南100米处时，刘朝闯驾驶轿车将金某等人驾驶的微型车逼停后，邹鹏、罗雄、刘朝闯、邹贤长、邹书波、石贵龙及陶某某等人一起对金某等人驾驶的无牌照微型车予以打砸，并对微型车上的金某、王某、蔡坤海进行殴打。经彝良县价格认证中心价格认证，长安欧诺牌灰色无牌照微型车损失为4000元人民币；经司法鉴定，金某的损伤程度为轻微伤，王某、蔡坤海的损伤未达轻微伤。2019年10月22日凌晨，被告人罗雄、邹鹏与邹书波在彝良县城吃宵夜，谈到罗雄被被害人袁某打过的事情，邹鹏提出要打袁某，罗雄同意，邹书波其后劝邹鹏不要打，三人前往邹鹏在彝良县渔湖新城上面的住处拿了两把刀子及一根棒球棍，前往彝良县东郊路彝达家具城找袁某，在行至彝良县看守所处时，邹书波因饮酒醉，且也不想参与，就倒在公路边睡觉，罗雄与邹鹏二人各提着一把刀子就到彝达家具城三楼潘正帅租住的房间内找袁某，被害人丁某某、潘某某、郭某某等10余人在该房间内，当时袁某睡在卧室床上，罗雄、邹鹏进到袁某卧室，邹鹏用刀砍袁某的脚，罗雄也对袁某实施打击，在袁某旁边的被害人安某某也被刀砍了一下，砍了袁某出卧室后，罗雄用刀将丁某某背部砍伤，郭某某、潘某某二人下楼后，邹鹏、罗雄二人也随即下楼来，罗雄持刀追砍郭某某、潘某某二人。经鉴定，袁某、丁某某二人的损伤程度均为轻伤二级。经彝良县人民法院主持调解，被告人陶余友及同案的周鹏、罗雄、刘朝闯、邹书波、邹贤长、石贵龙等七人共同赔偿附带民事诉讼原告人彝良县公安局、金某经济损失共计人民币33328元，并已实际履行，获得被害人金某谅解。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）、（三）项、第六十四条、第六十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条之规定，判决：一、撤销云南省昆明市中级人民法院（2017）云01昆刑更1726刑事裁定书；二、被告人邹鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年，加上被告人邹鹏因犯抢劫罪、故意伤害罪未执行完毕的余刑六个月零二天，总和刑期有期徒刑四年六个月零二天，决定执行有期徒刑四年零三个月；三、被告人罗雄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；四、被告人刘朝闯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零六个月；五、被告人邹书波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；六、被告人邹贤长犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；七、被告人石贵龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；八、对随案移送的物证刀页一片、钢管一根、甩棍一根、强光手电筒一把、折叠刀一把予以没收。宣判后，彝良县人民检察院提出抗诉：原审被告人邹鹏因犯抢劫罪、故意伤害罪的假释考验期从2017年8月29日至2019年7月17日，假释考验期为一年零十个月十九天，邹鹏在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，将没有执行的刑期与本案所判有期徒刑四年，实行数罪并罚，原审法院认定邹鹏未执行的刑罚为六个月零二天，属于法律适用错误，导致对邹鹏的刑期计算错误。昭通市人民检察院支持抗诉，提出撤销假释后剩余刑期，应当从假释之日起计算，已执行的假释考验期不能折抵刑期。庭审中，出庭履行职务的检察员提出相同意见。经审理查明：2019年1月15日凌晨3时许，彝良县公安局角奎派出所辅警金某、王某、蔡坤海驾驶长安欧诺牌无牌照微型车巡逻，至彝良县人民医院附近，遇见刘朝芬、什丽、杨德艳、赵婷婷四人骑一辆两轮摩托车，金某等人劝阻未果便驱车追赶，刘朝芬打电话告知其男友原审被告人邹鹏，邹鹏邀约原审被告人刘朝闯、罗雄、邹贤长、邹书波、石贵龙及陶某某、黄某某、曹某某、罗某某（4人另处）持刀子、电击强光手电，在彝良县朱家沙坝原加油站往南100米处时，刘朝闯驾驶轿车将金某等人驾驶的微型车逼停后，邹鹏、罗雄、刘朝闯、邹贤长、邹书波、石贵龙等人对金某等人驾驶的无牌照微型车予以打砸，并对金某、王某、蔡坤海进行殴打。经价格认证，长安欧诺牌灰色无牌照微型车损失为人民币4000元；经鉴定，金某的损伤程度为轻微伤，王某、蔡坤海的损伤未达轻微伤。经彝良县人民法院主持调解，陶余友及邹鹏、罗雄、刘朝闯、邹书波、邹贤长、石贵龙共同赔偿附带民事诉讼原告人彝良县公安局、金某经济损失共计人民币33328元，获得金某谅解。2019年10月22日凌晨，原审被告人罗雄、邹鹏持刀子到彝良县彝达家具城三楼潘正帅租住的房间内对袁某实施殴打，并用刀砍了在场的安某某、丁某某、郭某某、潘某某等人。经鉴定，袁某、丁某某二人的损伤程度均为轻伤二级。上述事实有经原审法院庭审质证、认证的抓获经过、到案经过说明，现场勘验笔录、辨认笔录，扣押笔录、扣押清单，提取痕迹、物证登记表，被害人金某、王某、蔡坤海及袁某、安某某、丁某某、郭某某、潘某某陈述，调解笔录，收条，领条，鉴定意见，证人证言，户口证明及被告人供述与辩解等证据证实。上列证据，经一审庭审质证，证据来源合法，证明内容客观真实，且与本案相关联，本院予以确认。本院认为，原审被告人邹鹏、罗雄、刘朝闯、邹书波、邹贤长、石贵龙持械随意殴打他人，情节恶劣，任意毁损公私财物，情节严重的行为已构成寻衅滋事罪，应当依法判处。邹鹏、罗雄组织、积极参与实施两次寻衅滋事犯罪，在共同犯罪中均系主犯，刘朝闯在参与的一次犯罪中系主犯，邹书波、邹贤长、石贵龙受邀约参与，系从犯。邹贤长、石贵龙有自首情节；邹贤长、石贵龙、罗雄、邹书波签署了认罪认罚具结书，六名被告人赔偿了金某经济损失，依法可对其从轻判处。邹鹏在假释期间又犯新罪，应当撤销假释，将原判没有执行的刑罚一年零十个月十七天与本案数罪并罚，抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以采纳。邹鹏的出生日期经彝良县人民法院（2013）彝少刑初字第23号、昭通市中级人民法院（2014）昭中刑三终字第4号判决作了认定，其出生日期为1997年1月24日。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但对邹鹏的假释考验期限折抵不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）、（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第一、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省彝良县人民法院（2019）云0628刑初315号刑事判决书第一、三、四、五、六、七、八项，即“撤销云南省昆明市中级人民法院（2017）云01昆刑更1726刑事裁定书；被告人罗雄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；被告人刘朝闯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零六个月；被告人邹书波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人邹贤长犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人石贵龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；对随案移送的物证刀页一片、钢管一根、甩棍一根、强光手电筒一把、折叠刀一把予以没收”。二、撤销云南省彝良县人民法院（2019）云0628刑初315号刑事判决书第二项，即“被告人邹鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年，加上被告人邹鹏因犯抢劫罪、故意伤害罪未执行完毕的余刑六个月零二天，总和刑期有期徒刑四年六个月零二天，决定执行有期徒刑四年零三个月”。三、原审被告人邹鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；与原审被告人邹鹏犯抢劫罪、故意伤害罪未执行完毕的余刑一年零十个月十七天，数罪并罚，总和刑期有期徒刑五年零十个月十七天，决定执行有期徒刑五年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年1月15日起至2024年7月14日止）。本判决为终审判决。审判长  郑祖勤审判员  黄开奇审判员  朱小二二〇二〇年九月八日书记员  戚丽娟