广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初10471号原告：陈梓良，男，1990年12月9日出生，汉族，住广州市白云区。委托代理人：王楠，北京德和衡（广州）律师事务所律师。被告：毛燕树，男，1962年4月3日出生，汉族，住湖北省监利县。被告：董力，男，1990年11月12日出生，汉族，住湖北省监利县。被告：兰祺瑞，男，1992年8月3日出生，汉族，住广州市白云区。原告陈梓良诉被告毛燕树、董力、兰祺瑞股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈梓良的委托代理人王楠到庭参加诉讼，被告毛燕树经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告董力、兰祺瑞经本院公告传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈梓良诉请：1.被告毛燕树向原告返还合作费用89800元、管理费用10000元；赔偿原告转让店铺损失50000元、装修损失14000元、物料损失83800元、侵权损失20000元；向原告支付违约金30000元；以上合计297600元；2.被告董力、兰祺瑞对上述债务承担连带清偿责任；3.三被告共同承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与广州鸿瑞企业服务有限公司（以下简称“鸿瑞公司”）于2019年3月3日签署《合作服务协议书》，被告毛燕树为鸿瑞公司的一人股东，鸿瑞公司现已注销。双方约定由鸿瑞公司将“琉璃鲸”项目标识授权许可原告在广州市白云区开设奶茶店铺使用，协议期限自2019年3月3日起至2020年3月2日止，原告向其支付89800元合作费用和管理费10000元作为协议期内的项目费用。签署协议后，原告于2019年5月正式开店，店名为“广州市白云区江高琉璃鲸饮品店”。然而2019年9月，原告被第三方起诉侵犯“琉璃鲸”知识产权，且赔偿第三方侵权费用20000元，并停止侵权、关闭店铺。原告认为，鸿瑞公司有义务保证原告在协议期内对“琉璃鲸”项目标识的正常使用，现鸿瑞公司已构成根本违约，双方合同目的无法实现，原告已向鸿瑞公司提出解除合同。原告店铺已于2019年10月关闭，因鸿瑞公司的违约行为，导致原告产生转让店铺损失50000元、装修损失14000、物料损失83800元、侵权损失20000元，且根据双方协议约定，违约方应当承担不低于协议费用总额30%的违约金，原告有权要求鸿瑞公司赔偿损失和承担违约责任，鸿瑞公司应当对该损失和违约金承担相应的法律责任。原告曾多次联系鸿瑞公司，但其为躲避债务，一直拒绝联系，直至2019年12月3日，鸿瑞公司正式注销其工商登记。经原告查询鸿瑞公司工商内档，发现其注销登记的过程不符合法律规定，未经过合法清算程序，无债权债务的相关权利义务承受人，存在明显的躲避债务恶意。鸿瑞公司在清算中未书面通知原告，造成原告损失，对此被告毛燕树作为公司一人股东和清算组唯一成员应当承担赔偿责任。另，被告董力和被告兰祺瑞作为鸿瑞公司的发起人，在设立时均未履行出资义务，故应当对公司债务承担连带赔偿责任。被告毛燕树、董力、兰祺瑞均未答辩。经审理查明：广州鸿瑞企业服务有限公司（以下简称：鸿瑞公司）成立于2018年6月4日，为自然人独资有限责任公司，股东及法定代表人均为被告毛燕树。2019年12月3日，鸿瑞公司作出股东决定书，决议注销公司，2019年12月11日，广州市白云区市场监督管理局核准鸿瑞公司注销登记。另查，被告董力、兰祺瑞为鸿瑞公司的发起人，认缴出资额分别为120万元和80万元，出资时间为2035年12月31日。2018年8月14日，被告董力、兰祺瑞将其股权转让给了被告毛燕树，并进行了工商变更登记。2019年3月3日，原告（乙方）与鸿瑞公司（甲方）签订《合作服务协议书》，约定：餐饮项目名称为：琉璃鲸。甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于广州市白云区。协议期限自2019年3月3日起至2020年3月2日止。乙方签约时一次性支付甲方合作费用89800元（该费用比例为：项目技术培训学习费占合作费用40%、品牌标识授权占20%、店面装修图纸设计费占10%、开店管理咨询占10%、开店设备供应占10%、后期运营指导费10%）。从协议签订之日起乙方每年需要向甲方支付项目管理费10000元，本协议期管理费共10000元。甲方的项目标识甲方拥有合法的使用权利。甲方应为乙方提供长期运营指导、咨询及技术支持服务；乙方经营的项目研发新产品时，甲方通知乙方派员参加培训。乙方有获得甲方指定注册商标、商号、企业标识及其经营管理制度和规范的使用权的权利；有获得甲方提供的琉璃鲸项目专业生产设备及其配件的权利。任何一方违反本协议约定的义务，守约方均有权要求继续履行协议或者向违约方收取不低于协议费用总额30%的违约金且已收取的费用或设备材料不予退还。2019年3月3日，鸿瑞公司向原告开具《收据》载明：今收到陈梓良先生交来琉璃鲸旗舰店合同定金44900元。2019年3月5日，鸿瑞公司向原告开具《收据》载明：今收到陈梓良先生交来琉璃鲸旗舰店合同尾款44900元。原告表示，上述89800元即是原告向鸿瑞公司支付的合作费用。鸿瑞公司向案外人陈梓聪出具《琉璃鲸授权证书》，载明：“陈梓聪先生/女士，经我公司相关部门核实，2019年3月10日完成琉璃鲸奶茶项目相关的技术培训，并考核通过予以结业。由我司正式给予琉璃鲸奶茶旗舰店，在广东省广州市白云区的品牌授权，并同意使用相关标识、商号及企业识别系统”。2019年3月30日，广州市白云区江高琉璃鲸饮品店（个体工商户）（以下简称：琉璃鲸饮品店）注册成立，经营者为陈梓聪，经营场所为广州市白云区江高镇大田村大田东八横路**。原告表示，陈梓聪、陈梓良为两兄弟，陈梓良与鸿瑞公司签订合同后，便以陈梓聪的名义申请成立了琉璃鲸饮品店，鸿瑞公司亦知晓陈梓良是以琉璃鲸饮品店使用鸿瑞公司的授权。2019年9月4日，南京力合琉璃鲸餐饮管理有限公司（以下简称：琉璃鲸公司）起诉琉璃鲸饮品店侵犯其著作权，本院以（2019）粤0111民初30499号立案受理。2019年11月29日，琉璃鲸饮品店与琉璃鲸公司达成《赔偿和解协议》，琉璃鲸饮品店保证停止侵犯琉璃鲸公司著作权，并向琉璃鲸公司支付了赔偿金2万元，随后，琉璃鲸公司撤回了对琉璃鲸饮品店的起诉。原告表示，被琉璃鲸公司起诉后，琉璃鲸饮品店便停止了经营，店铺已交还给了业主，但原告为履行涉案合同支出了店铺受让费50000元、店铺装修费14000元、物料费83800元，并向本院提交了以下证据：1、陈梓聪（承租人、乙方）与“沈*辉”（出租人、甲方）于2019年4月2日签订的《商铺租赁合同书》，约定乙方向甲方租用大田东八横5号之二的铺位。2、案外人陈广文出具的《收据》，载明：今收取转让费（大田东八横5号之二）五万元整，押金10600元，合计60600元。3、鸿瑞公司于2019年3月10日和2019年3月31日向原告出具的《收据》及《物料清单》，该两份《收据》分别载明“今收到陈梓良先生交来琉璃鲸旗舰店材料定金50000元”、“今收到陈梓良先生交来的琉璃鲸旗舰店材料尾款33800元”。4、陈梓聪向案外人阳天铟（欧阳天铟）的转账记录及欧阳铟于2019年4月28日开具的《收据》。转账记录载明，陈梓聪于2019年4月28日向阳天铟（欧阳天铟）转账14000元。《收据》载明：今收到陈梓聪大田步行街琉璃鲸店铺装修工程款14000元。另查，2019年12月3日，原告委托其代理人向鸿瑞公司发送《律师函》，向鸿瑞公司提出解除合同并要求鸿瑞公司联系原告的代理人，沟通协商赔偿事宜，但该律师函被退件。另查，原告表示，涉案门店自2019年5月5日开业，仅经营了4个月时间，原告仅使用了被告提供的部分注塑杯及茶包、糖浆，价值约为7000元，剩余76800元物料因广州鸿瑞企业服务有限公司注销，失去联系，导致剩余物料已全部过期。再查，案外人陈梓聪向本院陈述称原告委托其经营涉案店铺。以上事实，有《合作服务协议书》、收据、《琉璃鲸授权证书》、营业执照、起诉状、传票、赔偿和解协议、转账记录、（2019）粤0111民初30499号民事裁定书、律师函、快递单、租赁合同、物料清单、工商登记信息、情况说明、户口簿及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为：《合作服务协议书》是原告与鸿瑞公司的真实意思表示，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，应合法有效，原告与鸿瑞公司均应恪守执行。原告陈述可与《合作服务协议书》、收据及案外人陈梓聪的陈述相互印证，且三被告经本院依法传唤，均未到庭应诉抗辩，在无证据推翻原告陈述的情况下，本院采信原告的陈述，认定原告已向鸿瑞公司支付了合作费用89800元、物料费用83800元。另，结合原告提供的相关证据，本院认定琉璃鲸饮品店即是原告使用被告授权证书的店铺。根据《合作服务协议书》的约定，鸿瑞公司应确保其拥有“琉璃鲸”标识的合法使用权并可授权原告使用。但根据原告提供的另案起诉状、传票及（2019）粤0111民初30499号民事裁定书等显示，琉璃鲸饮品店侵犯了琉璃鲸公司的知识产权，故鸿瑞公司构成根本违约，导致原告的合同目的无法实现，原告有权要求解除合同，现原告要求鸿瑞公司向其退还合作费用、承担违约责任并赔偿损失，应视为原告要求解除《合作服务协议书》。但因协议书约定的合同期限已经届满，故《合作服务协议书》已无解除的必要，但鸿瑞公司应向原告退还合作费用。关于退还合作费用的金额，因原告已实际经营店铺四个月且从经营中获取了利益，同时鸿瑞公司为履行涉案协议确向原告提供了相应的服务和设备，故原告应支付相应的合作费用，结合原告实际经营店铺的时间，本院酌定原告应支付的合作费用为29933.33元（89800元÷12个月×4个月），故鸿瑞公司应退还的合作费用为59866.67元（89800元-29933.33元）。关于管理费用10000元，虽然《合作服务协议书》中约定有管理费用，但原告并未提供证据其实际向鸿瑞公司支付过该笔费用，故其应承担举证不能的法律后果，本院不予支持。关于违约金，因《合作服务协议书》约定“任何一方违反本协议约定的义务，守约方均有权要求继续履行协议或者向违约方收取不低于协议费用总额30%的违约金”，因鸿瑞公司存在违约行为，故鸿瑞公司应向原告支付违约金，但协议书约定的违约金过高，本院调整为协议费用总额的20%即17960元（89800元×20%）。关于原告诉请的店铺受让费50000元、装修损失14000元，因该两项费用确为原告履行涉案协议书的必要支出，该两笔费用亦是因鸿瑞公司的违约行为而导致的原告的损失，且原告提供的证据足以证明其已实际支出了该两笔费用，故鸿瑞公司应向原告支付该两项费用。关于原告向案外人琉璃鲸公司赔偿的20000元和解费用，因该笔费用亦是由于鸿瑞公司的违约行为给原告造成的实际损失，故鸿瑞公司应向原告支付该项费用。关于物料损失83800元，由于原告称其已经使用了价值7000元的物料，且原告已从其已使用的物料中获取了相关的利益，故该部分物料不属于原告遭受损失的范围，故原告实际遭受的物料费用损失应为76800元（83800元-7000元），对于超出部分，本院不予支持。综上，鸿瑞公司应向原告支付款项238626.67元（59866.67元+17960元+50000元+14000元+76800元+20000元）。根据原告提交的工商登记信息显示，鸿瑞公司已于2019年12月11日核准注销，鸿瑞公司注销之时涉案《合作服务协议书》尚未履行完毕，原告作为鸿瑞公司明知的合同向对方，被告毛燕树作为鸿瑞公司的股东及清算人员，未书面通知原告申报债权或解决涉案协议书的履行事宜，属于“未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记”的情形。同时，鸿瑞公司为一人有限责任公司，被告毛燕树亦是鸿瑞公司的唯一股东，故被告毛燕树应对鸿瑞公司的相关债务承担清偿责任。综上，被告毛燕树应向原告退还合作费用59866.67元，赔偿原告店铺损失50000元、装修损失14000元、侵权损失20000元、物料损失76800元以及违约金17960元。关于被告董力、兰祺瑞责任的认定。因涉案交易发生时该两被告已退出鸿瑞公司，且原告亦未能提供其他证据证实被告董力、兰祺瑞应对鸿瑞公司的债务承担清偿责任，故原告应承担举证不能的法律后果，其诉请被告董力、兰祺瑞向其承担清偿责任没有依据，本院不予支持。被告毛燕树经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，被告董力、兰祺瑞经本院公告传唤，期满未到庭参加诉讼，均视为放弃应诉抗辩的权利，本院依法缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起七日内，被告毛燕树向原告陈梓良退还合作费用59866.67元、支付违约金17960元、赔偿损失160800元；二、驳回原告陈梓良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2882元，由原告陈梓良负担442元，由被告毛燕树负担2440元，被告毛燕树于本判决生效之日内三日内向本院缴纳2440元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  娄丹杰二〇二〇年九月七日书记员  陈 铭