广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终6358号上诉人（原审被告）：东莞市迦南家具有限公司，住所地广东省东莞市***************。法定代表人：吕某1。委托诉讼代理人：林玉莲，广东颂方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：东莞市金山电脑印刷纸品有限公司,住所地广东省东莞市***********。法定代表人：陆某1。委托诉讼代理人：翟广文，广东众坚律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶少芸，广东众坚律师事务所律师。上诉人东莞市迦南家具有限公司（以下称“迦南公司”）与被上诉人东莞市金山电脑印刷纸品有限公司（以下称“金山公司”）土地租赁合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初16716号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。金山公司向原审法院提起诉讼请求：1.迦南公司向金山公司支付违约金，以各月应付租金金额为基数，按照每日1%的标准，从2017年6月5日起分段计至2018年5月28日止）；2.迦南公司承担本案诉讼费用。诉讼中，金山公司变更第1项诉讼请求的违约金起算日为2016年9月5日，且违约金总金额以12484722.47元为限。原审法院判决：一、迦南公司于判决发生法律效力之日起三十日内向金山公司支付违约金791232.58元；二、驳回金山公司的其他诉讼请求。本案一审案件减半收取受理费48354.17元，财产保全费5000元，合计53354.17元，由金山公司承担49973.17元，迦南公司承担3381元。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初16716号民事判决书。迦南公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判迦南公司无需向金山公司支付违约金791232.58元；二、本案一审、二审费用由金山公司承担。主要事实与理由：一、金山公司无权主张过往滞纳金。1.《土地租赁合同》第六条第六点约定了滞纳金的产生条件，可知书面通知是金山公司主张滞纳金的在先义务，其无权在合同之外单方面免除自己做出书面通知的义务，否则迦南公司享有免责的抗辩权利。2.金山公司从未发出书面通知，已以其实际行动表明放弃过往滞纳金这一可能会产生的权利。在金山公司未发出书面通知的前提下，迦南公司又已经结清过往租金，过往滞纳金的产生条件已不能成就。事实上，迦南公司虽延期支付租金，但双方关系一直良好。金山公司偶有微信催收，但从不主张滞纳金，且迦南公司也积极回应和安排。本案诉讼的真实原因是金山公司提出的回购方案未被迦南公司接受，遂以诉累为手段施压，迫使迦南公司接受其单方条件。金山公司该诉讼主张违反了合同约定，不应支持。二、《土地租赁合同》虽经乙方变更，但金山公司自制定该合同后从未改动滞纳金的产生条件。金山公司在与案外人东莞市达城实业发展有限公司（以下称“达城公司”）履行该合同的期间，达城公司也曾延期支付租金，但金山公司也未向达城公司主张过滞纳金。迦南公司受让达城公司在上述合同的权利义务，金山公司并未对该合同的内容作出改动，表明其对滞纳金条款的认可和遵守意愿。三、原审支持滞纳金错误。1.原审无视合同约定，武断支持滞纳金。2.原审行使裁量权远超出最高院的合理标准。最高人民法院刘贵祥《在全国法院民商事审判工作会议上的讲话》指出：“除借款合同外的双务合同，作为对价的价款或报酬给付之债，并非借款合同项下的还款义务，不能以民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，而应当以中国人民银行公布的相关利率标准为基础，兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。”本案中，金山公司从未按照合同约定履行书面通知义务，亦未口头主张过滞纳金，迦南公司依约无需承担逾期付款责任，更无法预计金山公司会违约主张滞纳金。原审直接酌定日万分之五的标准超出了最高院提供的指引标准，属于错误裁量。金山公司答辩称：一、原审认定迦南公司逾期支付租金是违约行为，应承担违约责任正确。二、金山公司未上诉请求调整违约金，但并非认同原审酌定调低违约金合理。二审期间，迦南公司向本院提交如下证据：一、土地租赁合同、协议书（达城与迦南）、达城公司出具之收款收据，拟证明迦南公司受让案涉合同作为乙方之权利义务后，应向达城公司支付3100万元。二、协议书（三方）、陈玉华向陆某1付款之电子回单，拟证明达城公司拖欠金山公司租金140万元，由迦南公司全额代为支付完毕。三、转账凭证、金山公司出具之收据，拟证明2013年5月至2015年11月期间，迦南公司代达城公司向金山公司支付超过350万元租金。金山公司质证称：一、对土地租赁合同的真实性、合法性、关联性确认，但无法与迦南公司的证明目的建立关系，反而证明了迦南公司应当向金山公司支付违约金。对协议书（达城与迦南）、达城公司出具之收款收据的真实性、合法性、关联性均不确认，金山公司并非该协议书的合同主体，不知情也没有参与迦南公司与达城公司的交易。在该协议书签订后，迦南公司才与金山公司签订2015年11月27日的协议书，承接2011年1月1日签订的《土地租赁合同》的权利义务。根据迦南公司提交的转账记录及达城公司的收款收据显示，迦南公司向达城公司支付款项的时间均为与金山公司签订2015年11月27日的协议书之前，且全部是支付给达城公司。二、对协议书（三方）的真实性、合法性、关联性确认，证明迦南公司承诺继续履行《土地租赁合同》的义务，在明知不按时支付租金是需要承担违约责任的情况下，仍优先支付其他供应商货款而拒绝支付到期租金，可见其不按时支付租金的行为是恶意违约。而迦南公司根据协议书约定承担达城公司拖欠的租金并不能排除其继续按时支付租金的义务。对陈玉华向陆某1付款之电子回单的真实性、合法性确认，关联性不确认。迦南公司代达城公司向金山公司付清拖欠的租金是迦南公司与达城公司之间债务负担的行为，并不能排除迦南公司在承接达城公司后按合同约定按时支付租金的义务。三、对转账凭证的真实性、合法性确认，关联性不确认，该证据仅证明迦南公司与达城公司在2013年进行了交易并达成合意，由迦南公司支付自2013年签订的《协议书》之日起的租金，该证据不能排除迦南公司逾期支付租金不属于违约行为。对金山公司出具之收据，第31、33、34、35页的收据均无法辨认，无法质证。即使该些收据确为金山公司出具，仅证明迦南公司与达城公司在2013年进行了交易并达成了合意，不能排除迦南公司逾期支付租金不属于违约行为。第44、45、46、47页的收据付款时间和注明的支付租金与应付款时间存在明显的延迟，证明迦南公司一直逾期支付租金，应当承担支付违约金的责任。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为土地租赁合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对迦南公司上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。本案二审的争议焦点为：迦南公司应否向金山公司支付违约金。分析如下：根据《土地租赁合同》的约定显示，迦南公司应在每月5日前支付上月租金，拖欠租金累计三个月，经书面通知后一个月内仍未支付的，从逾期之日起每日按应交纳租金的1%支付违约金。迦南公司多次未按时支付租金，已属违约，应承担违约责任。迦南公司主张金山公司未书面通知其交纳拖欠的租金，但这并不能构成迦南公司免除其违约责任的理由，且金山公司并未有放弃违约金的意思表示，不能仅以金山公司在收取迦南公司迟延交付的租金时未提出异议而视为系金山公司放弃违约金的表示。故原审认定迦南公司应向金山公司支付违约金并无不当，本院予以维持。至于违约金的数额，原审结合案涉《土地租赁合同》的履行情况、双方的过错程度等，酌定以日万分之五的标准计算违约金的数额亦无不当，本院亦予以维持。迦南公司二审提交的证据不影响本院上述认定。综上所述，上诉人迦南公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费11712.33元，由东莞市迦南家具有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长 许 卫审判员 魏 术审判员 邹凤丹二〇二〇年九月二十五日书记员 吴晓勇