重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终5431号上诉人（原审原告）：雷万兵，男，汉族，1982年03月12日出生，住四川省合川区。委托诉讼代理人：豆忠良、张霖，北京市尚公（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何静休，北京市尚公（重庆）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：重庆华科建筑工程有限公司，住所地重庆市涪陵区罗云乡农会路**政府办公楼**201，统一社会信用代码91500102208550693P。法定代表人：秦大春，董事长。委托诉讼代理人：夏徐，重庆市江北区观音桥法律服务所法律工作者。上诉人雷万兵因与被上诉人重庆华科建筑工程有限公司（以下简称华科建司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院(2019)渝0112民初27829号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。雷万兵上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判被上诉人在一审判决基础上差额赔偿上诉人被扶养人生活费36820.98元，案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定张吉群承担上诉人父亲雷荣方的被扶养人生活费17年无事实和法律依据，上诉人的父亲雷荣方、母亲张吉群已于2015年月10日调解离婚。华科建司答辩：一审两次庭审已将所有证据及事实调查清楚，上诉人的上诉请求不能成立。雷万兵向一审法院起诉请求：1.判令华科建司赔偿原告住院伙食补助费3180元、后续医疗费30000元、护理费8160元、误工费162000元、残疾赔偿金182107.2元、被扶养人生活费160898.4元、精神抚慰金8000元、营养费5000元、鉴定费2790元、交通费1000元，扣除华科建司支付的14000元生活费，以上合计549135.6元；2本案诉讼费由华科建司承担。一审法院认定：华科建司系重庆市轨道交通9号线回兴兴科大道站房屋征收项目拆除工程的承包方，雷万兵系华科建司雇佣的临时工，对该项目上被征收的房屋进行拆除。2019年4月22日，雷万兵在未佩戴安全绳及保险带的情况下，站在楼顶已拆掉的6楼外墙上用大锤拆墙时，因锤头突然掉落，雷万兵身体一闪从6楼外墙上摔到1楼受伤。雷万兵受伤后被送往重庆市渝北区人民医院住院治疗，住院14天后于2019年5月6日出院。出院诊断为：1、轻型颅脑伤；2、双肺挫伤、左侧液气胸、左侧多发肋骨骨折；3、左肩关节脱位、左肘关节脱位并桡骨小头后脱位、左肱骨外踝撕脱骨折？右尺骨骨折伴桡骨小头前脱位、腰1-4横突骨折、腰2/3椎体压缩性骨折；4、全身多处软组织挫伤。出院医嘱为：转上级医院（重庆市急救中心）进一步诊断治疗。雷万兵入院当天产生救护车费300元，门诊医疗费1581.08元，住院期间产生医疗费34788.19元，产生护理费1700元，护理用品费274元，均由华科建司垫付。2019年5月6日，雷万兵转入重庆市第四人民医院（重庆市急救医疗中心）继续治疗，住院38天后于2019年6月13日出院，出院诊断为：一、高处坠落致伤、严重多发伤：1.颅脑损伤；2.钝性胸部损伤；3.脊柱损伤；4.肢体损伤。二、开颅术后颅骨缺损（既往）。出院医嘱：休息一月（门诊续假）；近期平卧，禁下地，禁负重，双上肢支具固定制动；壹人护理一月，合理加强膳食营养；我科门诊定期随访复查骨折X片、康复指导；肩关节损伤门诊随访；颅脑损伤外科门诊随访；骨折愈合后可来院行内固定取出，不适随访。雷万兵在该院产生住院医疗费192249.97元，门诊医疗费20元，护理费5700元，均由华科建司支付。雷万兵出院当天，华科建司支付了雷万兵交通费600元。庭审中，双方确认，华科建司在雷万兵住院期间支付了其生活费5000元，出院支付了其生活费9000元，为其购买支架垫付了4600元及轮椅费420元。审理过程中，雷万兵申请对其伤残等级、续医费、误工期及护理期进行司法鉴定，一审法院依法委托重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年3月25日作出《司法鉴定意见书》认定：1.被鉴定人雷万兵因故致腰2、3椎体压缩性骨折，构成人体损伤九级伤残。2.被鉴定人雷万兵因故致左侧多发肋骨骨折，构成人体损伤十级伤残。3.被鉴定人雷万兵因故至胸腰椎体横突、棘突四处以上骨折，构成人体损伤十级伤残。4.被鉴定人雷万兵因故后遗左肩关节功能障碍，构成人体损伤十级伤残。5.被鉴定人雷万兵因故后遗左肘关节功能障碍，构成人体损伤十级伤残。6.被鉴定人雷万兵约需后续医疗费30000元。7.被鉴定人雷万兵损伤后的误工期暂定为360日、护理期为120日（均从受伤之日算起）。雷万兵为此支付鉴定费2790元。庭审中，华科建司认可按照不超过200元/天的标准计算误工费。雷万兵系农村居民，自2018年起一直居住在重庆市巴南区的公租房，定残时已年满38岁。雷万兵之女雷某某于2019年3月11日出生，在雷万兵定残时年满1周岁，雷万兵之父雷荣方于1957年2月12日出生，在雷万兵定残时已年满63周岁，雷万兵之母张吉群于1962年5月20日出生，在雷万兵定残时已年满57周岁。一审法院认为，本案的争议焦点主要有：一、本案的民事责任应如何承担；二、雷万兵主张的损失是否合理。对此，一审法院分别评述如下：本案的民事责任应如何承担。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，雷万兵受伤时在为华科建司承包的房屋拆除项目上拆房，双方之间形成劳务合同关系，雷万兵在为华科建司提供劳务过程中受伤，华科建司应对雷万兵的损失承担赔偿责任，雷万兵作为成年人，站在6层楼高的外墙上拆墙，却未采取任何安全保护措施，对其安全疏于注意，存在过错，应当减轻华科建司30%的赔偿责任。雷万兵主张费用的合理性问题。第一，雷万兵主张住院伙食补助费3180元。雷万兵住院52天，按60元/天的标准计算，符合法律规定，故住院伙食补助费应为3120元。第二，雷万兵主张的后续医疗费30000元。该费用有鉴定意见为证，一审法院予以支持。第三，雷万兵主张的护理费8280元[120×（120-51）]。经鉴定，雷万兵护理期为120日，住院共计52天，华科建司已为其垫付护理费7400元（1700元+5700元），因本案中双方均有责任，故应将全部护理费纳入损失计算，故雷万兵的护理费应为15560元（7400元+68天×120元/天）。第四，雷万兵主张的误工费162000元（360天×450元/天）。经鉴定，雷万兵的误工期为360日，已构成持续误工，其误工期限应计算至定残前一日，共计338天，雷万兵虽主张按照450元/天的标准计算，但其并未提供证据证明其工资收入标准，故对该计算标准一审法院不予采纳，因庭审中华科建司认可按200元每天的标准计算其误工费，故其误工费应为67600元。第五，雷万兵主张的残疾赔偿金182107.20元。雷万兵虽为农村居民，但在事故发生前已在城镇连续居住满一年以上，故其残疾赔偿金应按上一年度城镇居民人均可支配收入37939元/年计算，雷万兵定残时年满38周岁，其残疾赔偿金应计算20年，经鉴定，雷万兵构成一个九级、四个十级伤残，故其残疾赔偿金为182107.20元（37939×20×24%）。雷万兵之女雷某某在雷万兵定残时年满1周岁，其被抚养人生活费应为52601.40元（25785×17×24%÷2）；雷万兵为独生子，但夫妻之间负有相互扶养的义务，雷万兵父亲雷荣方在雷万兵定残时已年满63周岁，其被扶养人生活费为52601.40元（25785×17×24%÷2）。被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故雷万兵的残疾赔偿金为287310元。第六，对雷万兵要求主张的精神抚慰金8000元。本次事故造成一个九级、四个十级伤残，给雷万兵造成严重的精神损害，一审法院酌情支持6000元。第七，对雷万兵主张的营养费5000元。根据医院出具的医嘱及雷万兵的受伤情况，一审法院酌情支持1000元。第八，对雷万兵主张的鉴定费2790元。该费用有鉴定费发票为证，应予支持。第九，对雷万兵主张的交通费1000元。根据雷万兵受伤后的治疗过程及鉴定过程，一审法院酌情支持800元，雷万兵受伤后华科建司为雷万兵支付了交通费共计900元，雷万兵虽未主张，但因双方无有责任，故应当将其计入总损失中计算，交通费应为1700元。第十，雷万兵虽未主张医疗费，因本案双方均有责任，故应将医疗费纳入总损失计算，根据华科建司提交的医疗费票据，雷万兵产生的医疗费为228639.24元（34788.19元+1581.08元+192249.97元+20元）。第十一，雷万兵虽未主张残疾辅助器具费，但本案中双方均有责任，故应将该费用纳入损失计算，雷万兵自认华科建司为其购买支架支付了4600元、轮椅420元，故华科建司为雷万兵垫付的残疾辅助器具费为5020元。第十二，雷万兵虽未主张护理用品费用，但华科建司已支付了该笔费用274元，该费用应当计入总损失计算。综上，雷万兵因此次事故产生的损失共计649013.24元（含精神抚慰金6000元）。综上，雷万兵的损失649013.24元，应由华科建司赔偿456109.27元（643013.24元×70%+6000），雷万兵自行承担192903.97元（643013.24元×30%）。因华科建司已为雷万兵垫付256233.24元（228639.24元+5020元+274元+900元+7400元+14000元），还应赔偿雷万兵199876.03元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、被告重庆华科建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿雷万兵住院伙食补助费、后续医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费、鉴定费、交通费等共计199876.03元；二、驳回原告雷万兵其他诉讼请求。案件受理1608元（已减半），由原告雷万兵负担568元，被告重庆华科建筑工程有限公司负担1040元。本院二审期间，上诉人雷万兵举示了下列证据：1.四川省合江县人民法院（2015）合江民初字第1847号民事调解书，载明：张吉群、雷荣方于2015年6月10日在法院主持下双方协议离婚；2.雷荣方、张吉群二人各自的户口簿，载明：雷荣方的户籍登记地址为四川省合江县，张吉群的户籍登记户主为蒲从柱、登记地址为四川省合江县ＸＸ镇ＸＸ村ＸＸ社ＸＸ号；3.结婚证（加盖有合江县ＸＸ镇人民政府结婚登记专用章），载明：结婚证字号川（2016）泸合南结字第000041号，张吉群与蒲从柱于2016年4月1日登记结婚。上诉人雷万兵认为根据上述证据可以证实其父母在其受伤前已经离婚，一审对于被扶养人生活费计算有误，应予改判。被上诉人华科建司对上列证据的真实性无异议。本院认为，上诉人雷万兵举示的上列证据真实、合法，与本案具有关联性，能够达到上诉人雷万兵的证明目的，本院予以采信。二审审理查明的其他事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是对被扶养人生活费的认定问题，上诉人雷万兵在二审中举示的证据能够证实其受伤时其父母已离婚的事实，故一审在认定被抚养人生活费一项时将雷万兵父母之间扶养义务的因素加以考虑缺乏相应的事实依据，因此，该项费用中涉及到雷万兵的父亲雷荣方的被扶养人生活费应为105202.8元（25785×17×24%），计入残疾赔偿金项，故残疾赔偿金应认定为339911.4元（含雷万兵残疾赔偿金37939元/年×20年×24%=182107.20元、雷万兵女儿的被扶养人生活费25785元/年×17年×24%÷2=52601.40元、雷荣方的被扶养人生活费105202.8元）。一审认定雷万兵因本案产生的其他经济损失有：医疗费228639.24元、住院伙食补助费3120元、后续医疗费30000元、护理费15560元、护理用品274元、残疾辅助器具费5020元、误工费67600元、营养费1000元、交通费1700元、鉴定费2790元及精神损害抚慰金6000元等，双方当事人未提出异议，并有相应的证据印证，本院予以确认。综上，雷万兵因本案产生的损失合计为701614.64元，根据确定的责任比例，被上诉人华科建司应承担的赔偿金额为（701614.64-6000）×70%+6000=492930.25元，抵扣华科建司已垫付256233.24元，华科建司实际还应赔偿492930.25元－256233.24元=236697.01元。综上所述，对上诉人雷万兵就被扶养人生活费提出的上诉意见予以采纳。因二审出现新的事实和证据，故依法对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销重庆市渝北区人民法院(2019)渝0112民初27829号民事判决；二、重庆华科建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿雷万兵的住院伙食补助费、后续医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、交通费及精神损害抚慰金、鉴定费等经济损失236697.01元（垫付的金额已抵扣）；三、驳回雷万兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行的债务利息。一审案件受理费1608元，由雷万兵负担518元，由重庆华科建筑工程有限公司负担1090元；二审案件受理费400元，由重庆华科建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张国庆审 判 员 张 力审 判 员 吴长渝二〇二〇年九月十一日法官助理 王美阳书 记 员 蒋 赛