宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终717号 上诉人（原审原告）：董某，住宁夏回族自治区中卫市。 委托诉讼代理人：刘某、王某（实习律师），宁夏鸣钟律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被上诉人（原审被告）：中卫沙坡头假日酒店（有限公司）。 法定代表人：田某。 委托诉讼代理人：张某，该酒店法务，代理权限为特别授权代理。 上诉人董某因与被上诉人中卫沙坡头假日酒店（有限公司）（以下简称沙坡头假日酒店）劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2020）宁0502民初2181号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，以书面方式进行了审理。本案现已审理终结。 董某上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判沙坡头假日酒店支付各项赔偿费用45272.15元；2.诉讼费用由沙坡头假日酒店承担。事实与理由:一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.董某值班期间发生工伤，其与沙坡头假日酒店的劳动争议经过诉讼，一审法院和中卫市中级法院均认为后续治疗费尚未实际发生，没有支持。现董某进行二次手术去除内固定装置是第一次工伤治疗的延续，是必然产生的费用，一审法院错误认定一次性工伤医疗补助金等同于后续治疗费，对后续治疗费用不予支持错误。2.董某受伤期间，沙坡头假日酒店未交纳工伤保险费用，导致董某无法正常享受工伤保险待遇，责任归结于沙坡头假日酒店。解除劳动关系是董某的权利，其主张解除劳动关系并不能视为放弃后续治疗费用及损失的主张。一审法院推测认定案件事实错误。3.一审期间，沙坡头假日酒店未主动答辩要求法院将董某主张的医疗费、护理费等费用在一次性医疗补助金中折算扣减，一审法院依职权折算扣减，违反辩论原则。 沙坡头假日酒店辩称：本酒店依据生效判决已向董某支付了一次性工伤医疗补助金40704元，一次性伤残就业补助金40704元，停工留薪期工资21402.81元，一次性伤残补助金37312元，住院伙食费180元，交通费120元，医疗费21966.53元，合计162389.34元。董某已正常享受了工伤保险待遇，一次性领取了工伤赔偿各项费用。企业承担工伤赔偿责任的前提是与劳动者存在正式的劳动关系，双方在2019年5月因仲裁裁决就解除了劳动关系，终止了保险基金缴纳。一次性工伤医疗补助金包括了二次手术费用等治疗费用，沙坡头假日酒店不应再支付二次手术费用。一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。 董某向一审起诉请求：1.依法判令沙坡头假日酒店向董某支付各项赔偿费用共计45272.15元；其中：①医疗费10898.25元；②住院伙食补助费800元；③护理费15980.86元（163.07元/天×98天）；④误工费14453.04元（147元/天×98天）；⑤营养费2940元（30元/天×98天）；⑥交通费200元；2.本案诉讼费由沙坡头假日酒店承担。 一审法院认定事实：董某曾系沙坡头假日酒店职工。2018年2月21日，董某在沙坡头假日酒店值夜班期间受伤，经中卫市人力资源和社会保障局作出编号为18237号认定工伤决定书，并经鉴定为八级伤残。后经中卫市中级人民法院审理，作出(2019)宁05民终961号民事判决：“①解除双方之间的劳动关系；②沙坡头假日酒店向董某支付一次性工伤医疗补助金40704元、一次性伤残就业补助金40704元、停工留薪期工资21402.81元、一次性伤残补助金37312元、住院伙食费180元、交通费120元、医疗费21966.53元，扣除已支付的4197.24元，共实际支付了158192.1元。该判决以后续治疗费用尚未发生，未支持董某的相关诉请。后董某为治疗工伤所受病情，于2020年4月12日到中卫市人民医院住院，行股骨内固定装置去除术、胫骨内固定装置去除术，住院治疗8天。住院医嘱为休息三个月、加强营养，每4-5天换药一次，不适门诊随诊。董某以沙坡头假日酒店拒不支付后续治疗费用为由提起诉讼。 一审法院认为，本案争议焦点为：与单位解除劳动合同关系后，工伤职工能否主张后续治疗费。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，董某享有劳动关系解除权。董某与沙坡头假日酒店解除劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一方面，董某自愿终止劳动关系以享受一次性工伤保险待遇，是对自身后续医疗支出的风险承担。因一旦解除劳动关系，就意味着工伤保险关系终结，社会保险经办机构或用人单位不再负有工伤保险待遇的给付之责。但另一方面，从民法与社会法角度，基于公平原则与保护劳动者权益的原则，职工为工负伤，有获得完全救济赔偿的权利。如果后续工伤治疗费超出工伤职工所获得的一次性工伤医疗补助金的数额，则应赋予劳动者合理的救济手段，用人单位不能一概免责。故沙坡头假日酒店只应对董某工伤后续治疗费用超出一次性工伤医疗补助金的数额，承担责任。董某的后续治疗费用计算标准因按之前工伤计算标准，其中护理费应按生活部分不能自理标准（统筹地区上一年度月平均工资×30%）计算、误工费因董某未提供现工作证明应按之前工资标准3392元/月计算，故为：①医疗费：10898.25元；②住院伙食补助费：120元（15元×8天）；③护理费：3939.3元（生活部分不能自理：52524元/12×30%×3）；④误工费：10176元（3392元/月×3月）；⑤营养费：2730元（30元/天×91天）；⑥交通费：200元。共计：28063.55元。上述工伤后续治疗费用数额未超出一次性工伤医疗补助金的数额，对董某的诉请，不予支持。判决：驳回董某之全部诉讼请求。案件受理费930元，减半收取465元，由董某负担。 二审期间，董某、沙坡头假日酒店均未提供新的证据。 经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为：沙坡头假日酒店向董某一次性支付了工伤赔偿各项费用（包括一次性医疗补助金），双方已解除劳动关系是事实，但董某去除的内固定装置手术是其在劳动关系存续期间所受工伤后第一次手术的延续，必然要产生治疗费用，属于正常的医疗费用，沙坡头假日酒店作为发生工伤时的用人单位应当承担该费用，其以支付了一次性医疗补助金抗辩不予支付的理由不能成立。董某为了减少痛苦同时去除了两个部位的内固定装置，一处是本次工伤所致，另一处双方认可不是本次工伤所致，董某本次诉讼主张的是2018年2与21日发生工伤事故的后续治疗费用，故对其去除内固定装置费用可酌情按70%支付较为合理，即10898.25元×70%=7628.78元。董某要求沙坡头假日酒店承担二次手术的其他损失没有依据，依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治中卫市沙坡头区人民法院（2020）宁0502民初2181号民事判决； 二、被上诉人中卫沙坡头假日酒店（有限公司）向上诉人董某支付工伤后续治疗费用7628.78元，于本判决生效后10日内付清； 三、驳回上诉人董某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费930元，减半收取465元，由被上诉人中卫市沙坡头区假日酒店（有限公司）负担80元，上诉人董某负担385元；二审案件收费10元，由被上诉人中卫市沙坡头区假日酒店（有限公司）负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩金芳 审 判 员 蒋玉春 审 判 员 董 瑶 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 张 津 书 记 员 曹兴双 本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。