广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂12民终1457号 上诉人（一审先起诉原告、后起诉被告）：广西久众建筑工程有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区民族大道**上东国际******。统一社会信用代码：91450103589807666N。 法定代表人：王鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘科志，该公司职工。 上诉人（一审被告）：广西宝隆投资有限公司，住所地：广西，住所地：广西壮族自治区大化瑶族自治县大化镇兴化路****代码：91451229054380803A。 法定代表人：陈惠明，董事长。 委托诉讼代理人：韦津津，广西兰盛律师事务所律师。 被上诉人（一审先起诉被告、后起诉原告）：徐云龙，男，1983年5月2日出生，汉族，住河南省方城县。 法定代理人：徐吉文（徐云龙之父），男，1941年7月15日出生，住河南省方城县。 委托诉讼代理人：杨建保，广西善仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：申龙龙，广西善仁律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：李怀生，男，1984年11月3日出生，汉族，住广西壮族自治区贵港市港**。 被上诉人（一审被告）：中建海峡建设发展有限公司，住所地：福建省，住所地：福建省福州市马尾区儒江西路**中建海峡商务广场**。统一社会信用代码：91350105154381424A。 法定代表人：林向武，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄艳，该公司员工。 上诉人广西久众建筑工程有限公司（以下简称久众公司）、上诉人广西宝隆投资有限公司（以下简称宝隆公司）与被上诉人中建海峡建设发展有限公司（以下简称中建公司）、被上诉人徐云龙、被上诉人李怀生因工伤保险待遇纠纷一案，不服大化瑶族自治县人民法院作出（2020）桂1229民初389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人久众公司上诉请求：一、判决重新核对久众公司向徐云龙支付工伤医疗费的总额；二、判决久众公司向徐云龙支付2015年10月至2018年12月的生活护理费为86673.3元；三、由宝隆公司和中建公司共同承担连带责任；四、不同意从2020年1月1日起每月按2942元的标准向徐云龙支付生活护理费至其丧失领取条件，应核实徐云龙实际情况后，国家政策有调整的按新规定标准计算；五、不同意从2020年1月1日起每月按4051.5元的标准向徐云龙支付伤残津贴至其丧失领取条件，国家政策有调整的应按新规定标准计算；六、希望二审法院能酌情减少久众公司的赔偿。事实和理由如下：一、徐云龙提交的证据中，有一部分是医院出具的收款收据或者医院开具的费用证明的复印件，无法证明医疗费用数额的真实性，且徐云龙的农村合作医疗保险报销的比例过低，应重新核定。二、根据《工商保险条例》第三十三条、第四十条，徐云龙2015年10月至2018年12月的护理费应为86673.3元。三、中建公司是该项目的总承包方，应当承担连带责任。四、从2015年10月发生事故至2020年1月，历时五年，对于徐云龙目前的身体状况，应当进行核实。五、对于事故的发生，徐云龙和宝隆公司均存在过错，应酌情减少久众公司的赔偿数额。根据上述事实和有关法律规定，请求二审法院依法撤销原审判决，予以改判。 针对久众公司的上诉，宝隆公司答辩称，一、对于久众公司请求核对各项赔偿数额的上诉请求予以认可。二、对于其他上诉请求以宝隆公司的上诉状内容为准。 针对久众公司的上诉，徐云龙答辩称，一、对于第三项上诉请求，由法院认定；二、对于其他诉讼请求，均不认可，请求二审法院予以驳回。 针对久众公司的上诉，李怀生答辩称，对于久众公司的上诉请求无异议。 针对久众公司的上诉，中建公司答辩称，涉案工程不是中建公司施工的，是宝隆公司另外找久众公司做的，与其无关。请求二审法院驳回久众公司的上诉请求，维持原判。 上诉人宝隆公司上诉请求：一、改判宝隆公司与徐云龙之间不存在任何法律关系，徐云龙的各项损失应当由其他法定责任人承担。事实和理由如下：一、一审判决认定宝隆公司负有开工前依法缴纳工伤保险的责任没有事实和法律依据，涉案工程的工商保险已由中建公司依法缴纳。二、一审判决认定宝隆公司“明知建设项目未参加工商保险的情况下默许久众公司开工”缺乏事实依据。三、《人力资源社会保障部、住房城乡建设部、安全监管总局、全国总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》（以下简称《人社部意见》）属于规范性文件，依法不能设立法律规定之外的“连带责任”，一审判决以此作为宝隆公司承担连带责任的裁判依据没有法律依据。根据上述事实和有关法律规定，请求二审法院依法撤销原审判决，予以改判。 针对宝隆公司的上诉，久众公司答辩称，徐云龙不是久众公司的员工，是李怀生请来做工的，久众公司并未参与涉案工程的管理。项目未报先建，宝隆公司作为发包方应承担连带责任。因此宝隆公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回宝隆公司的上诉请求。 针对宝隆公司的上诉，徐云龙答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回宝隆公司的上诉请求，维持原判。 针对宝隆公司的上诉，李怀生答辩称，一、在合同洽谈过程中，宝隆公司没有进行项目报建，是无法为员工购买工商保险的。二、在与宝隆公司签订的合同中，已经明确施工过程中的水、电由宝隆公司提供，事故发生后，宝隆公司应承担全部责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回宝隆公司的上诉请求。 针对宝隆公司的上诉，中建公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回宝隆公司的上诉请求，维持原判。 久众公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决确认久众公司无需向徐云龙支付工伤医疗费；2.判决确认久众公司向徐云龙支付下列费用：（1）2015年10月至2018年12月的生活护理费32228.75元；（2）2015年10月至2016年10月停工留薪期工资19207元；（3）2016年11月（停工留薪期满后）至2018年12月伤残津贴41085.90元；（4）一次性伤残补助金43213.50元；（5）从2019年1月1日起向按月支付伤残津贴及生活护理费合计2776.5元/月。 徐云龙向一审法院提出诉讼请求：1.判令久众公司向徐云龙支付工伤费用1350432.40元，其中：工伤医疗费371284.40元（2018年10月31日后产生的工伤医疗费以实际产生的费用为准）、护理费97480元（之后产生的工伤护理费以实际产生为准）、住院伙食补助费14625元（自2015年10月18日暂计至2018年6月19日，共计975天，975天×15元／天=14625元，之后产生的住院伙食补助费以实际住院天数为准）、交通费15456元、食宿费11371元、停工留薪期工资108000元（从2015年10月15日至2016年10月14日，共计12个月，9000元/月×12个月=108000元）、伤残津贴162000元（自2016年10月15日暂计至2018年6月15日，共计20个月，9000元/月×90%×20个月=162000元，之后产生按月支付）、生活护理费177216元（以上年度职工月平均工资5538元为基数，自2015年10月18日暂计至2018年6月19日，共计32个月，留陪人员2人，5538元×50%×32月×2人=177216元，之后产生按月支付）、一次性伤残补助金243000元（27个月×9000元=243000元）、精神抚慰金150000元；2.判令李怀生、宝隆公司、中建公司承担连带责任。 一审法院认定事实：2015年10月12日，李怀生作为项目负责人代表久众公司(乙方)与宝隆公司(甲方)签订了一份《长螺旋引孔施工劳务分包合同》，约定：甲方将大化县生态民族新城G区长螺旋引孔工程劳务分包给乙方，工程报价包含大型设备进退场及拆装费用，所有工程款均付至乙方指定个人李怀生的账号，由乙方负责组织人员安排分包范围内的工作，施工过程中由于乙方操作不当引起任何安全事故的经济和法律责任均由乙方承担。合同签订后，久众公司工地项目负责人李怀生指派徐云龙及其工友刘平章进场施工。2015年10月18日中午12时许，徐云龙在组装机器设备过程中触电受伤，当日被送往大化县人民医院进行抢救治疗，截止2015年10月22日共产生医疗费用20420.85元。因伤情严重，2015年10月22日转到广西壮族自治区人民医院住院治疗，截止2015年11月19日共产生医疗费用130513.82元；2015年11月19日转到广西壮族自治区江滨医院广西第三人民医院进行康复治疗，截止2016年3月29日，共产生医疗费用150987.11元；2016年3月30日用救护车接回工伤发生地大化县人民医院进行康复治疗至2018年10月31日终结，产生交通费126.20元，产生医疗费用239362.62元，其中已结算2016年3月31日至2016年12月26日的住院医疗费64721.03元，尚欠2O16年12月26日至2018年10月31日在大化县人民医院康复治疗医疗费174641.59元。2018年10月31日之后徐云龙的家人将其接回河南老家，至今徐云龙尚未恢复意识。徐云龙与久众公司在劳动关系存续期间没有签订书面劳动合同，久众公司也没有为徐云龙缴纳社会保险费，双方没有书面约定劳动报酬及发放方式，徐云龙受伤后久众公司也没有发放任何劳动报酬。徐云龙未能提供受伤前12个月的工资收入凭证，久众公司在徐云龙受伤住院治疗期间没有派人到医院进行护理，久众公司项目负责人李怀生在徐云龙受伤住院治疗初期垫付医疗费100000元，2015年11月，经大化县劳动监察大队调解，工程发包方宝隆公司分两次从久众公司工程款中垫付了徐云龙医疗费70000元(2015年11月17日垫付40000元，2015年11月25日垫付30000元)。徐云龙受伤治疗期间，其亲属依法向法院、劳动保障行政部门申请劳动关系确认、工伤认定、劳动能力伤残等级鉴定和生活自理障碍鉴定，河池市中级人民法院于2017年1月18日作出的（2017）桂12民终177号《民事判决书》确认徐云龙与久众公司存在劳动关系，河池市人力资源和社会保障局于2017年9月12日作出《认定工伤决定书》（河人社工认决字〔2017〕11-9号）认定徐云龙的事故伤害为工伤，河池市劳动能力鉴定委员会于2018年3月22日作出的《劳动能力鉴定结论通知书》（河人社鉴字〔2018〕1号）鉴定徐云龙的伤残等级为：壹级；护理等级为：完全生活自理障碍。2018年8月24日徐云龙向大化县劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求裁令久众公司支付工伤医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、停工留薪期工资、伤残津贴、生活护理费、一次性伤残补助金、精神抚慰金等损失。大化县劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2019年1月9日作出大劳人仲字〔2018〕第8号仲裁裁决：一、久众公司向徐云龙支付工伤医疗费332933.4元；二、久众公司向徐云龙支付2015年10月至2018年12月的生活护理费86673.3元；三、久众公司向徐云龙支付住院治疗工伤的伙食补助费15735元；四、久众公司向徐云龙支付异地就医交通、食宿费276.2元；五、久众公司向徐云龙支付停工留薪期工资46846元；六、久众公司向徐云龙支付2016年11月(停工留薪期满后)至2018年12月伤残津贴96787元；七、久众公司向徐云龙支付一次性伤残补助金105402.6元；八、2019年1月1日起久众公司向徐云龙按3821.5元/月支付伤残津贴，按2567元/月支付生活护理费，伤残津贴和生活护理费支付至徐云龙丧失领取条件止，国家政策有调整的按新规定标准计算支付。因久众公司、徐云龙不服该仲裁裁决，先后向一审法院提起诉讼。另查明，2015年4月11日，宝隆公司（发包人）与中建公司（承包人）签订《大化县易地搬迁生态民族新城G2-G5工程建设工程施工合同》，双方约定工程承包范围：（1）图纸范围内除业主自理及二次装修外的土建、装饰工程(其中不包含推拉门、钢结构斜屋面工程)；（2）水电工程：按施工设计图纸及甲乙双方核实的工程预算书内容为准；（3）本工程设计变更、图纸会审纪要、会议纪要和经发包人确认的其他工程资料中所约定的相关内容；（4）承包范围内的设计修改及承包范围外的临时增加的其它项目，包括销售配合的有关工作；（5）发包人指定分包工程的总承包管理及配合工作，发包人另行分包的工程包括高低压变配电工程与供电线路工程及一户一表安装、柴油发电机组及机房降噪环保工程、燃气工程、弱电工程(电视、电话、网络信息、小区安防及智能化工程)、电梯工程、园林景观绿化工程、市政配套工程。开工令规定中建公司的开工时间为2016年9月1日。2015年12月11日，中建公司向大化县社会保险事业局缴纳建设项目的工伤保险。 一审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。《工伤保险条例》第十条规定，用人单位应当按时缴纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费。国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在工伤的情况下获得医疗救治和经济补偿。本案中，徐云龙因工作原因受到事故伤害，经河池市人力资源和社会保障局认定为工伤，经河池市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为壹级、护理等级为完全生活自理障碍。久众公司作为徐云龙的用人单位，为徐云龙缴纳工伤保险，是其应尽的义务，但久众公司没有为徐云龙缴纳工伤保险，对于徐云龙工伤后应享有的工伤保险待遇，应由久众公司承担。对于徐云龙根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第五条、第六条、《人社部意见》（人社部发〔2014〕103号）第八条、第九条的规定，以宝隆公司作为建设单位、中建公司作为总承包单位、工程款支付至个人李怀生的账户为由要求宝隆公司、中建公司、李怀生对徐云龙工伤保险待遇承担连带责任的问题。中建公司不是涉案工程的承包单位，中建公司与徐云龙之间亦不存在劳动合同关系，李怀生是久众公司的项目代表人，中建公司、李怀生均没有为徐云龙缴纳工伤保险的义务，对于徐云龙主张中建公司、李怀生对其工伤保险待遇承担连带责任，一审法院不予支持；宝隆公司作为建设单位，在建设项目开工前依法应缴纳工伤保险，其在明知建设项目未参加工伤保险的情况下默许久众公司开工，宝隆公司应对徐云龙工伤保险待遇承担连带责任，故对于徐云龙主张宝隆公司对其工伤保险待遇承担连带责任，一审法院予以支持。对于徐云龙主张其受伤前12个月平均月工资为9000元，但其未向一审法院提供有效证据予以证明，一审法院不予采信。根据《人社部意见》（人社部发〔2014〕103号）第七条规定，在计算徐云龙工伤保险待遇时，对徐云龙的工资标准一审法院参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数。《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅财政厅关于进一步完善工伤保险制度的通知》(桂人社发〔2015〕73号)第二条第二款规定，统一待遇政策标准及待遇调整，各级社会保险经办机构在核定工伤保险待遇时，涉及参保地区上年度职工平均工资的，统一使用上年度全区城镇单位在岗职工平均工资代替。第一，关于医疗费问题。徐云龙因工伤2015年10月18日至2018年10月31日住院治疗共产生医疗费541284.40元，久众公司主张扣除徐云龙在河南省方城县城乡居民医疗保险中心报销的医疗费用，并无法律依据，一审法院不予支持；徐云龙主张扣除久众公司已垫付的170000元，一审法院予以支持，故久众公司还应当向徐云龙支付医疗费371284.40元（含尚未结算的大化县人民医院的医疗费用174641.59元)。第二，关于护理费问题。工伤职工受伤住院治疗，进行劳动能力鉴定前，停工留薪内生活不能自理需要护理的，由用人单位负责，用人单位没有派人护理的，应支付护理费。工伤职工在伤残等级评定后并经劳动能力鉴定委员会确认生活不能自理、需要生活护理的，按月支付生活护理费。徐云龙自2015年10月18日至2018年10月31日住院治疗共1110天，住院期间2人陪护。2018年3月22日河池市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论通知书》（河人社鉴字〔2018〕1号）鉴定徐云龙的伤残等级为：壹级；护理等级为：完全生活自理障碍。结合徐云龙的住院治疗情况及劳动能力鉴定结果，久众公司在徐云龙受伤住院治疗期间没有派人到医院进行护理，应支付徐云龙受伤住院治疗期间的护理费，并按月支付徐云龙出院后的生活护理费。对于久众公司辩解徐云龙主张住院期间的护理费及生活护理费存在重复且冲突，一审法院予以采纳。因徐云龙提供的证据不能证明其住院期间陪护人员的工资情况，故陪护人员工资标准参照广西农业职工上一年度的平均工资计算。2015年10月18日至2015年12月31日期间的护理费为33983元/365天×75天×2人＝13965.62元；2016年的护理费为38069元×2人＝76138元；2017年的护理费为41654元×2人＝83308元；2018年1月1日至2018年10月31日期间的护理费为48166元/365天×304天×2人＝80232.68元。故徐云龙自2015年10月18日至2018年10月31日住院治疗期间的护理费为13965.62元+76138元+83308元+80232.68元=253644.30元。第三，关于生活护理费问题。徐云龙经鉴定为壹级伤残，护理等级为完全生活自理障碍。根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、4O%或者30%。《工伤保险条例》第四十条规定，伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。因徐云龙2018年10月31日从大化县人民医院康复治疗出院，故从2018年11月1日开始计发生活护理费，2018年11月至12月发生的生活护理费为2567元/月×2个月=5134元（《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于调整2018年工伤保险待遇的通知》（桂人社规〔2018〕26号）调整2018年生活护理费至2567元/月）；2019年1月至12月发生的生活护理费为2942元/月×12个月=35304元（《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于调整2019年工伤保险待遇的通知》（桂人社规〔2019〕21号）调整2019年生活护理费至2942元/月）。故2018年11月至2019年12月期间的生活护理费共计40438元，并从2020年1月1日起每月按2942元的标准向徐云龙支付生活护理费至其丧失领取条件止，国家政策有调整的按新规定标准计算。第四，关于住院伙食补助费问题。《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施(修订)有关问题的通知》（桂政发〔2011〕73号)第二条第一款规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元。徐云龙主张的住院伙食补助费15元/天，没有超过标准，一审法院予以支持，徐云龙自2015年10月18日至2018年10月31日住院治疗，共计1110天，伙食补助费为1110天×15元/天=16650元。第五，关于交通费和食宿费问题。根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施(修订)有关问题的通知》（桂政发〔2011〕73号)第二条第二款规定，到统筹地区以外就医的，异地就医往返途中乘坐的交通工具限为火车(硬座、硬卧)、轮船（三等舱，不包括旅游船)、其他交通工具(不包括出租车和飞机)，所需交通费凭据报销，所需住宿费凭据报销，每人每天最高限额为110元，伙食补助费每人每天40元。徐云龙2016年3月30日异地就医一天，交通费126.20元、住宿费110元、伙食补助费40元，共计276.20元。第六，关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。2014年广西壮族自治区城镇单位在岗职工平均工资46846元/年，故徐云龙停工留薪期工资为46846元。第七，关于伤残津贴问题。徐云龙于2018年3月22日经河池市劳动能力鉴定委员会鉴定为壹级伤残，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇；第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，伤残津贴从工伤保险基金按月享受，一级伤残为本人工资的90%；第四十条规定，伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。徐云龙自停工留薪期满后，退出劳动岗位并享受伤残津贴，2016年11月至12月伤残津贴为3903.8元/月×90%×2个月=7026.84元(2014年广西壮族自治区城镇在岗职工平均工资3903.8元/月)；2017年1月至12月伤残津贴为3658.5元/月×12个月=43902元（2016年伤残津贴为3513.5元/月，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于调整2017年工伤保险待遇的通知》（桂人社发〔2017〕63号）调整增加伤残津贴145元/月，即2017年伤残津贴为3513.5元/月+145元/月=3658.5元/月)；2018年1月至12月伤残津贴为3821.5/月×12个月=45858元(2017年伤残津贴为3658.5元/月，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于调整2018年工伤保险待遇的通知》（桂人社规〔2018〕26号）调整增加伤残津贴163元/月，即2018年伤残津贴为3658.5元/月+163元/月=3821.5元/月)；2019年1月至12月伤残津贴为4051.5元/月×12个月=48618元（2018年伤残津贴为3821.5元/月，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于调整2019年工伤保险待遇的通知》（桂人社规〔2019〕21号）调整增加伤残津贴230元/月，即2019年伤残津贴为3821.5元/月+230元/月=4051.5元/月）。故2016年11月(停工留薪期满后)至2019年12月期间徐云龙的伤残津贴共计145404.84元，并从2020年1月1日起每月按4051.5元的标准向徐云龙支付伤残津贴至其丧失领取条件止，国家政策有调整的按新规定标准计算。第八，关于一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，一次性伤残补助金从工伤保险基金按伤残等级享受，一级伤残为27个月的本人工资，2014年广西壮族自治区城镇在岗职工平均工资为3903.8元/月。故徐云龙一次性伤残补助金为3903.8元/月×27个月=105402.60元。第九，关于精神抚慰金问题。因精神抚慰金并不属于《中华人民共和国社会保险法》《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付项目，故对于徐云龙主张精神抚慰金150000元，没有法律依据，一审法院不予支持。综上所述，久众公司的诉讼请求，一审法院不予支持。徐云龙的诉讼请求，一审法院对有事实根据及法律依据的部分予以支持。经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、《广西壮族自治区实施办法》第二十五条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条以及参照《人力资源社会保障部、住房城乡建设部、安全监管总局、全国总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第八条之规定，判决：一、广西久众建筑工程有限公司于本判决生效之日起三十日内支付徐云龙医疗费371284.40元、护理费253644.30元、生活护理费40438元、住院伙食补助费16650元、交通费126.0元、食宿费150元、停工留薪期工资46846元、伤残津贴145404.84元、一次性伤残补助金105402.60元，合计979946.34元；二、广西久众建筑工程有限公司从2020年1月1日起每月按2942元的标准向徐云龙支付生活护理费至其丧失领取条件止，国家政策有调整的按新规定标准计算；三、广西久众建筑工程有限公司从2020年1月1日起每月按4051.5元的标准向徐云龙支付伤残津贴至其丧失领取条件止，国家政策有调整的按新规定标准计算；四、广西宝隆投资有限公司对广西久众建筑工程有限公司上述债务承担连带责任；五、驳回广西久众建筑工程有限公司的诉讼请求；六、驳回徐云龙的其他诉讼请求。案件受理费10元，由广西久众建筑工程有限公司负担。 二审期间，久众公司提交了一组照片，拟证明中建公司是项目总承包方。经质证，宝隆公司、徐云龙对该组证据的三性没有异议；李怀生对该组证据的真实性、合法性没有异议，但认为项目整体虽然是以中建公司的名义验收，实际是宝隆公司找其他人进行施工；中建公司对该组证据的真实性、合法性没有异议，但对其证明目的有异议，虽然中建公司是总承包方，但发生施工事故项目是宝隆公司另外发包给久众公司的，与中建公司承包的项目无关。对前述证据，本院认定如下：久众公司提供的三份证据与本案无关联，本院不予采纳。 本院经二审查明，一审法院查明的情况属实，本院予以确认。 根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、宝隆公司与中建公司是否是本案的适格主体？二、徐云龙的各项损失应如何计算？ 本院认为：一、关于宝隆公司与中建公司是否是本案适格主体的问题。1、宝隆公司主张，《人社部意见》属于规范性文件，依法不能设立法律规定之外的连带责任，一审判决以此作为宝隆公司承担连带责任的裁判依据没有法律依据。本院经审查认为，本案系工商保险待遇纠纷，虽然该案归入民事案件，但工伤保险属于社会保险法，社会保险法是介于传统私法和公法之间的社会法，徐云龙和久众公司之间除了劳动关系，还有管理和被管理的关系，是非平等民事主体。《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款，连带责任由法律或者当事人约定的规定，是基于平等民事主体之间的民事责任的规范。基于非平等民事主体衍生出的支付工伤保险待遇的责任，不适用《中华人民共和国民法总则》关于连带责任的规定。《人力资源社会保障部、住房城乡建设部、安全监管总局、全国总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》是人社部为了在建筑行业更好地贯彻落实《工商保险条例》出台的具体适用规范，旨在解决建筑施工企业安全管理制度不落实、工商保险参保率低、一线建筑工人特别是农民工工伤维权能力弱、工伤待遇落实难等问题。根据《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》第六条规定，《人社部意见》属于根据审理需要，合法有效的规范性文件，可以作为裁判说理依据。本案中，宝隆公司作为建设单位，并未在项目开工前让总承包单位代缴工伤保险，用人单位久众公司也未缴纳工伤保险。综上，一审法院依据《人社部意见》第八条认定宝隆公司承担连带责任并无不当，宝隆公司该项主张没有事实和法律依据，本院不予支持。2、久众公司主张中建公司应承担连带责任，根据查明事实，中建公司不是涉案工程的承包单位，中建公司与徐云龙之间亦不存在劳动合同关系，中建公司没有为徐云龙缴纳工伤保险的义务，久众公司的该项主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。 二、对于徐云龙的各项损失应如何计算的问题。1、对于医疗费的问题，一审判决久众公司还应当向徐云龙支付医疗费371284.40元，有医院发票及加盖有医院公章的的收据为证，本院予以维持；2、对于治疗期间产生的护理费问题，久众公司主张，应按《工伤保险条例》第三十四条规定的标准进行计算。本院认为，工伤职工受伤住院治疗，进行劳动能力鉴定前，停工留薪内生活不能自理需要护理的，由用人单位负责，用人单位没有派人护理的，应支付护理费。工伤职工在伤残等级评定后并经劳动能力鉴定委员会确认生活不能自理、需要生活护理的，按月支付生活护理费。徐云龙住院时间为2015年10月18日至2018年10月31日，住院期间需2人陪护。2018年3月22日河池市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定徐云龙的伤残等级为：壹级；护理等级为：完全生活自理障碍。徐云龙住院期间，尚未进行劳动能力鉴定，不应按照《工伤保险条例》规定的标准进行计算。且住院护理费与经劳动能力鉴定后应支付的生活护理费两者并不相同，因徐云龙提供的证据不能证明住院期间陪护人员的工资情况，故一审判决参照广西农业职工上一年度的平均工资计算徐云龙住院期间的护理费，并无不当。综上，对久众公司的该项主张，本院不予支持。3、对于生活护理费问题，一审判决参照《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于调整2018年工伤保险待遇的通知》《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于调整2019年工伤保险待遇的通知》的标准进行计算，并无不当，本院予以维持。4、对于伤残津贴、一次性伤残补助金、停工留薪期间工资问题，因久众公司未能提供相应证据证明徐云龙的月平均工资数额，故一审判决依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条之规定，参照2014年广西壮族自治区城镇单位在岗职工月平均工资3903.8元的标准进行计算，并无不当，本院予以维持。5、对于徐云龙住院期间的伙食补助费、交通费、食宿费，各方均无异议，本院予以维持。 综上所述，上诉人宝隆公司、上诉人久众公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人广西久众建筑工程有限公司负担10元，由上诉人广西宝隆投资有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长  祝 贺 审 判 员  韦 媛 审 判 员  张桂生 二〇二〇年九月九日 法官助理  韦 浪 书 记 员  梁 捷