河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀10民终3592号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司廊坊中心支公司。住所地：廊坊市广阳区解放道**颖丽花园**。 负责人：李雪，经理。 委托诉讼代理人：于爽晔，男，汉族，1984年9月22日出生，住廊坊市安次区。 被上诉人（原审原告）：杨海山，男，汉族，1984年8月6日出生，住河北省廊坊市文安县。 委托诉讼代理人：李利红，河北瑞达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘阳，河北瑞达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王羽中，男，汉族，1991年4月24日出生，住河北省廊坊市文安县。 上诉人太平财产保险有限公司廊坊中心支公司（以下简称太平财保廊坊中支）因与被上诉人杨海山、被上诉人王羽中机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省文安县人民法院（2020）冀1026民初146号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。 太平财保廊坊中支上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，不服金额90000元。事实及理由：一审法院认定事实不清、证据不足、适用法律错误。本案涉及伤者户籍性质为农业户籍，出险时间为2019年度，城乡代码变化不能改变户籍相关参照依据，一审适用法律错误。其次，本案伤者未进行二次治疗期鉴定仅供参考，伤者应当治疗终结后主张赔付。第三，涉及营养费误工费参照依据不足。故提起上诉处理。 被上诉人杨海山辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。1、被上诉人在原审期间向法庭提交了营业执照副本，用于证实被上诉人在文安县工商管理局登记注册了一家企业，类型为个体工商户，字号为文安县小杨修脚店。经营场所为文安县西环路东侧，登记时间为2018年3月29日。上述证据足以证实被上诉人的经常居住地以及经商和主要收入的来源地均为城镇，包括误工、伤残、被扶养人生活费等都应当按照城镇标准计算。2、本次诉讼时被上诉人向法院申请了二次手术相关的鉴定，鉴定的程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相关资质，原审法院参考鉴定意见结论的范围居中做出了裁决，是公平合理的。3、营养费以及误工费的参照依据与第一点答辩意见一致，被上诉人已经举证证明了自己收入的主要来源地为城镇，且被上诉人经营的范围为按摩保健服务，以及销售按摩仪，依照居民服务业计算误工损失并不无当。 原审原告杨海山向一审法院提出诉讼请求：一、被告王羽中、太平财保廊坊中支赔偿原告医疗费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失195399.55元；二、被告承担诉讼费、保全费等费用。 一审法院认定事实：2019年9月3日17时30分许，在廊泊线文安县加油站前，被告王羽中驾驶冀Ｒ×××××小型客车由北向南行驶左转弯时，与由东向西原告杨海山骑行的电动自行车相撞，造成两车损坏、原告受伤的交通事故。经文安县公安交通警察大队认定，王羽中负全部责任，杨海山无责任。冀Ｒ×××××小型客车在被告太平财保廊坊中支投保了机动车交通事故责任强制保险和1000000元第三者责任保险（不计免赔），事故发生在保险期间。2019年9月10日，原告就医疗费、住院伙食补助费、轮椅费、医用腋拐费、救护车费向法院提起诉讼，一审法院于2019年12月18日作出（2019）冀1026民初3672号民事判决书，判决被告太平财保廊坊中支赔偿原告医疗费、救护车费、住院伙食补助费、轮椅费、医用腋拐费，共计55218.8元。2020年4月10日，原告在文安县医院支出门诊费141元。2020年4月30日，天津市中慧物证司法鉴定所出具司法鉴定意见书。鉴定意见为，原告杨海山外伤致右侧胫骨平台骨折术后、右髌骨骨折伴附属结构损伤，右膝关节功能丧失25%以上，构成十级伤残；外伤后，误工期180日、护理期90日、营养期60日；二次手术费用为15000-20000元（仅供参考）。原告因鉴定支出鉴定费3780元。另经查明，原告之父杨宝月，1954年1月3日出生；原告之母吕玉锦，1954年2月25日出生。杨宝月及吕玉锦有子女二人。原告之女杨梦涵，2007年7月8日出生；原告之子杨嘉瑞，2010年12月31日出生。杨海山、杨宝月、吕玉锦、杨梦涵、杨嘉瑞均为文安县赵各庄镇杨村人，文安县赵各庄镇杨村统计用区划代码为131026107202，城乡分类代码为122。事故发生时，原告杨海山系文安县小杨修脚店经营者。 一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，系机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照法律相关规定由侵权人予以赔偿。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告的医疗费为141元。根据鉴定机构出具的鉴定意见书，结合原告的伤情，原告主张的二次手术费，法院支持17000元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据鉴定机构出具的鉴定意见书，结合原告的伤情，原告的误工时间为180天。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费。原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，法院酌定按居民服务、修理和其它服务业2018年度平均工资（年39947元）标准计算，误工费为19699.89元（39947÷365×180）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告未提供证据证明护理人员的收入状况，应当参照河北省居民服务、修理和其他服务业2018年度平均工资（年39947元）计算。根据鉴定机构出具的鉴定意见书，结合原告的伤情，原告的护理期为90天。护理费为9849.95元（39947÷365×90）。原告主张的交通费，法院酌情支持1500元。营养费，按每天50元计算。根据鉴定机构出具的鉴定意见书，结合原告的伤情，原告的营养期限为60天。原告的营养费为3000元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告主张伤残赔偿金、被扶养人生活按城镇标准计算，法院予以支持。原告伤残等级为十级，城镇户口，河北省2019年度城镇居民人均可支配收入为35738元。原告的残疾赔偿金为71476元（35738×20×10%）。精神损害抚慰金，根据原告伤残等级为十级，为3000元。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。原告主张的被扶养人杨梦涵、杨嘉瑞生活费应为18786.4元【23483×（6＋10）×10%×1／2】，原告仅主张17592元，余款视为放弃。原告主张的被扶养人杨宝月、吕玉锦生活费为35224.5元【23483×（15＋15）×10%×1／2】。原告因鉴定支出鉴定费3780元。原告主张的电动车损失，虽未提供证据，但确属原告实际损失，法院酌情支持600元。被告王羽中驾驶冀Ｒ×××××小型客车与原告骑行的电动自行车相撞，致两车损坏、原告受伤的交通事故。王羽中负全部责任，原告无责任。冀Ｒ×××××小型客车在被告太平财保廊坊中支投保了机动车交通事故责任强制保险和1000000元第三者责任保险（不计免赔），事故发生在保险期间。被告太平财保廊坊中支在责任限额范围内赔偿原告医疗费、二次手术费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、电动车损失，合计182863.34元。原告主张住院期间二人护理，原告未提供证据，法院不予支持。鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由被告太平财保廊坊中支承担。被告太平财保廊坊中支对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期、二次手术费用申请重新鉴定，于法无据，法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告太平财产保险有限公司廊坊中心支公司赔偿原告杨海山医疗费、二次手术费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、电动车损失，共计182863.34元，于判决生效后五日内履行。案件受理费2104元、保全费220元，合计2324元，由原告杨海山负担125元，由被告王羽中负担2199元。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，王羽中驾驶冀Ｒ×××××小型客车与杨海山骑行的电动自行车相撞，造成两车损坏、原告受伤的交通事故。王羽中负全部责任，杨海山无责任，事实清楚，证据充分。王羽中作为侵权责任人应对杨海山的合理损失承担赔偿责任。因冀Ｒ×××××小型客车在太平财保廊坊中支投保了机动车交通事故责任强制保险和1000000元第三者责任保险（不计免赔），事故发生在保险期间。故太平财保廊坊中支应在责任限额范围内赔偿杨海山医疗费、二次手术费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、电动车损失等合理费用。本案的相关证据能够证明被侵权人杨海山的经常居住地以及经商和主要收入的来源地均为城镇，故一审法院对杨海山损失中的伤残赔偿金、被扶养人生活费、营养费、误工费等按城镇标准计算，符合事实和法律规定，本院予以维持；另经审查，一审法院根据鉴定机构出具的鉴定意见书，结合杨海山的伤情，对于二次手术费，酌情支持17000元，并无不妥。 综上所述，太平财产保险有限公司廊坊中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2050元，由上诉人太平财产保险有限公司廊坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 欣 审 判 员  李成佳 审 判 员  史纪红 二０二〇年九月二十四日 法官助理  丁宗发 书 记 员  孙 帅