广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终993号原公诉机关东莞市第二市区人民检察院。上诉人（原审被告人）于珩，男，1978年8月18日出生，汉族，吉林省农安县人，小学文化，住农安县********委5组。居民身份号码220************451。曾因犯盗窃罪于2003年被吉林省长春市朝阳区人民法院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2007年9月14日被吉林省延吉市人民法院判处有期徒刑三年，2009年10月30日刑满释放；因犯保险诈骗罪于2015年4月30日被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2016年7月27日刑满释放。现又因涉嫌犯盗窃罪于2018年7月28日被羁押并被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。上诉人（原审被告人）廖亮，男，1986年4月15日出生，汉族，四川省绵竹市人，高中文化，住绵竹市********。居民身份号码510************150。因涉嫌犯盗窃罪于2018年7月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人秦步基，广东中意达律师事务所律师。东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控被告人于珩、廖亮犯盗窃罪一案，于2020年6月30日作出（2020）粤1972刑初219号刑事判决。原审被告人于珩、廖亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人廖亮在东莞市虎门镇从事手机回收销售业务。2018年4月份开始，廖亮与被告人于珩商量，由廖亮负责把回收回来的手机，通过QQ名为“男神”的解锁人（在逃）进行解锁，获取ID、支付宝账号及密码，于珩负责拿己解锁成功的手机到东莞市、珠海市的店铺套取现金、消费，获取被害人支付宝账号及所绑定的银行卡账号上的资金，然后二人共分赃款。具体如下：1、2018年6月6日，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人彭尚超被盗的OPPO牌R15型手机，并成功登陆彭尚超的支付宝账号，后将手机交给于珩。于珩拿着该手机到东莞市虎门镇武山沙社区**********美宜佳店内，使用该手机支付宝中“花呗”，支付572元购买芙蓉王牌香烟。后中国人民财产保险股份有限公司向彭尚超赔偿了572元。2、2018年6月份中旬，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人殷李萍被盗的手机，并成功登陆殷李萍的支付宝账号。6月14日，于珩驾车载着廖亮去到珠海市拱北海关附近，由于珩拿着该手机到珠海市香洲区**********美宜佳店、珠海市香洲区***华宝苑超市、珠海市香洲区********鸿平商行等，通过支付宝支付及转账等方式，盗走殷李萍支付宝及银行卡内的现金共117898元。期间，廖亮还私自转走殷李萍支付宝账户98497元到“谭荣宏”支付宝账户。后中国人民财产保险股份有限公司向殷李萍赔偿了216395元。3、2018年6月7日凌晨1时许，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人唐劭卿被盗手机，并成功登陆唐劭卿的支付宝账号，后将手机交给于珩。于珩至东莞市虎门镇则徐社区********************，使用套现方式盗走唐劭卿支付宝账号内670元。后国泰财产保险有限责任公司向唐劭卿赔偿了670元。4、2018年6月11日凌晨1时许，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人丁小雨被盗手机，并成功登陆丁小雨的支付宝账号，后将手机交给于珩。于珩至东莞市**********美宜佳店，使用套现方式盗走丁小雨支付宝账号内1498元。后国泰财产保险有限责任公司向丁小雨赔偿了损失。5、2018年6月13日凌晨1时许，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人陈诗赟被盗手机，并成功登陆陈诗赟的支付宝账号，后将手机交给于珩。于珩至东莞市**********美宜佳店，使用套现方式盗走陈诗赟支付宝账号内6038元。2018年7月28日12时许，公安民警在东莞市虎门镇新园中区出入口附近将廖亮抓获；当日14时许，在吉林省长春市绿园区****边将于珩抓获。被告人于珩参与盗窃作案5宗，涉案金额126676元；被告人廖亮参与盗窃作案5宗，涉案金额225173元。原审认定上述事实，有现场勘查材料、到案经过等书证、被害人陈述、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。据此，被告人于珩、廖亮以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人于珩曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。二被告人在共同犯罪中分工较明确，均积极参与作案，作用基本相当。被告人廖亮只供认参与盗窃8万港元，没有如实交代，认罪悔罪态度不好。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：1.被告人于珩犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金5万元。2.被告人廖亮犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金5万元。3.责令被告人于珩、廖亮于本判决发生法律效力之日起十日内连带退赔被害人陈诗赟6038元、中国人民财产保险股份有限公司117898元、国泰财产保险有限责任公司2168元。4.责令被告人廖亮于本判决发生法律效力之日起十日内退赔中国人民财产保险股份有限公司98497元。上诉人于珩上诉提出：其犯罪数额比廖亮低，但原判却与廖亮的判刑相同，本案被发回重审后再次作出的量刑仍然偏重，原判对其量刑不当。上诉人廖亮及其辩护人提出：1.廖亮与于珩并非固定的作案团伙，廖亮只盗窃了殷李萍8万元港币，原审认定廖亮与于珩共同参与作案的其他犯罪事实均没有足够证据证实。2.被害人殷李萍被盗98497元系于珩所为，廖亮没有参与。3.廖亮归案后即供述盗窃殷李萍8万元港币的犯罪事实，原审没有认定廖亮坦白情节。4.廖亮归案后一直有退赔意愿，但原审法院没有回应。5.廖亮系初犯、偶犯，认罪认罚，只参与了一起犯罪，属于犯罪数额较大，量刑起点应在三年以内，请求二审轻判。经审理查明，上诉人廖亮在东莞市虎门镇从事手机回收销售业务。2018年4月份开始，廖亮与上诉人于珩商量，由廖亮负责把回收回来的手机，通过QQ名为“男神”的解锁人（在逃）进行解锁，获取ID、支付宝账号及密码，于珩负责拿己解锁成功的手机到东莞市、珠海市的店铺套取现金、消费，获取被害人支付宝账号及所绑定的银行卡账号上的资金，然后二人共分赃款。具体犯罪事实如下：1.2018年6月6日，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人彭尚超被盗的OPPO牌R15型手机，并成功登陆彭尚超的支付宝账号，后将手机交给于珩。于珩拿着该手机到东莞市虎门镇武山沙社区**********美宜佳店内，使用该手机支付宝中“花呗”，支付572元购买芙蓉王牌香烟。后中国人民财产保险股份有限公司向彭尚超赔偿了572元。2.2018年6月份中旬，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人殷李萍被盗的手机，并成功登陆殷李萍的支付宝账号。6月14日，于珩驾车载着廖亮去到珠海市拱北海关附近，由于珩拿着该手机到珠海市香洲区**********美宜佳店、珠海市香洲区***华宝苑超市、珠海市香洲区********鸿平商行等，通过支付宝支付及转账等方式，盗走殷李萍支付宝及银行卡内的现金共117898元。期间，廖亮还私自转走殷李萍支付宝账户98497元到“谭荣宏”支付宝账户。后中国人民财产保险股份有限公司向殷李萍赔偿了216395元。3.2018年6月7日凌晨1时许，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人唐劭卿被盗手机，并成功登陆唐劭卿的支付宝账号，后将手机交给于珩。于珩至东莞市虎门镇则徐社区********************，使用套现方式盗走唐劭卿支付宝账号内670元。后国泰财产保险有限责任公司向唐劭卿赔偿了670元。4.2018年6月11日凌晨1时许，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人丁小雨被盗手机，并成功登陆丁小雨的支付宝账号，后将手机交给于珩。于珩至东莞市**********美宜佳店，使用套现方式盗走丁小雨支付宝账号内1498元。后国泰财产保险有限责任公司向丁小雨赔偿了损失。5.2018年6月13日凌晨1时许，廖亮通过“男神”成功解锁其回收的被害人陈诗赟被盗手机，并成功登陆陈诗赟的支付宝账号，后将手机交给于珩。于珩至东莞市**********美宜佳店，使用套现方式盗走陈诗赟支付宝账号内6038元。2018年7月28日12时许，公安民警在东莞市虎门镇新园中区出入口附近将廖亮抓获；当日14时许，在吉林省长春市绿园区****边将于珩抓获。上述事实，有经原审质证、认定的现场勘验笔录、现场图、现场照片，搜查笔录，到案经过，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，支付宝清费记录、交易记录，银行流水，支付宝账户信息，QQ聊天记录，前科信息，录像光盘，支付宝数据光盘，被害人彭尚超、殷李萍、唐劭卿、丁小雨、陈诗赟的陈述，证人王歆毅、王富弟、严冰姣、邹洪平、华谱清、樊建波、谭紫怡的证言及辨认笔录，上诉人于珩、廖亮的供述与辩解、辨认笔录等证据证实。关于上诉人于珩提出原判量刑不当的相关意见，经查，于珩伙同廖亮多次实施盗窃作案，盗窃数额超过10万元，达到盗窃罪“数额巨大”的标准，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。而且于珩系累犯，并有多次犯罪前科，依法应当从重处罚，于珩归案后虽然如实供述了主要犯罪事实，但原审法院的量刑仍符合法律规定，并无不当。因此上述意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人廖亮及其辩护人所提廖亮仅参与了盗窃殷李萍8万元港币的犯罪事实，原审认定廖亮伙同于珩参与了其他盗窃作案证据不足的相关意见，经查，廖亮归案后稳定供述其自2018年4月开始与于珩一起通过破解回收手机中的支付宝密码盗窃他人钱款的犯罪事实，一共实施了5、6次盗窃作案。同案人于珩稳定指证与廖亮共同作案的犯罪事实，另外还有聊天记录证实廖亮频繁联系“男神”关于破解手机密码的情况。上述证据足以证实廖亮与于珩共同参与本案五宗盗窃作案的犯罪事实，上述意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人廖亮及其辩护人提出廖亮认罪态度好，具有坦白情节的意见，经查，廖亮归案后虽曾供述与伙同于珩实施盗窃作案的犯罪事实，但当庭翻供，否认主要犯罪事实，廖亮不属于如实供述，因此上述意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人于珩、廖亮以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额巨大，其二人的行为均已构成盗窃罪，依法均应予惩处。上诉人于珩曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人于珩、廖亮及辩护人所提意见不成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。审判长  陈莫强审判员  李太平审判员  陈婉筠二〇二〇年九月十一日书记员  袁匡民相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。