重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝01民终5944号上诉人（原审原告）：张珍利，女，汉族。被上诉人（原审被告）：重庆欧瑞酒店管理有限公司。法定代表人：曹进，执行董事。委托诉讼代理人：张娟，女，公司员工。委托诉讼代理人：赵海璐，女，公司员工。上诉人张珍利与被上诉人重庆欧瑞酒店管理有限公司（以下简称欧瑞酒店）劳动争议纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2020）渝0112民初4233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月9日对本案进行了审理，上诉人张珍利，被上诉人欧瑞酒店的委托诉讼代理人张娟、赵海璐到庭参加了询问。本案现已审理终结。张珍利上诉请求：请求撤销原判，改判支持一审诉讼请求或发回重审。主要事实和理由：1.2019年5月13日上午欧瑞酒店与张珍利洽谈时，欧瑞酒店明确告知不续签劳动合同，但2019年5月13日劳动合同到期终止后，张珍利才收到欧瑞酒店通知张珍利签订无固定期限劳动合同的函件，张珍利于2019年5月13日已离职；2.平时上班很忙，没有时间在办公室看电脑，OA系统时常出故障，其也没有收到纸质版的续签通知；3.劳动合同虽约定工资为3600元/月，但实际其工资标准是4200元/月，其余为绩效和加班工资。欧瑞酒店辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张珍利向一审法院提出诉讼请求：请求判令欧瑞酒店立即向张珍利支付经济补偿金44492元（2018年5月至2019年5月期间总工资53390.3元÷12个月×10个月）。事实和理由：张珍利任欧瑞酒店公司客房主管。我于2009年5月13日进入公司，2009年5月14日，双方签订了为期3年的书面劳动合同，每年续签一次，都是由人事部通知当事人去续签劳动合同，而2019年却一直不通知张珍利续签，最后一次签订的劳动合同到期时间为2019年5月13日，但2019年5月13日劳动合同到期终止后，张珍利才收到欧瑞酒店通知张珍利签订无固定期限劳动合同的函件，张珍利于2019年5月13日离职。欧瑞酒店声称2019年4月3日通过OA（系统属于整个部门，不属于张珍利个人）通知续签劳动合同征询书，但并没有收到其他书面通知，也不能证明张珍利不与欧瑞酒店续签劳动合同，因为张珍利在工作期间一直请求与欧瑞酒店签署无固定期限劳动合同，欧瑞酒店不同意。因为2019年5月13日人力资源部总监与张珍利洽谈续签劳动合同，双方达成口头共识，欧瑞酒店要买断张珍利工龄，张珍利从外包公司重新进入公司工作，但之后欧瑞酒店反悔，不再和张珍利续签了。张珍利依据欧瑞酒店不与张珍利续签劳动合同主张经济补偿。我上班到5月13日，因为欧瑞酒店没有和张珍利续签无固定期限劳动合同，所以我就没有去了，相当于双方劳动合同已经解除了。请求法院支持其诉讼请求。一审法院认定事实：2009年5月14日，张珍利与欧瑞酒店签订了劳动合同，合同期限为3年，约定张珍利从事酒店相关工作。合同到期后双方在2012年5月11日至2018年期间续签了多份劳动合同，合同期限均为一年，其中最后一份合同约定，合同期限为2018年5月14日至2019年5月13日，张珍利为楼层主管，月工资标准为3600元／月。合同载明张珍利手机号为159××××****。2019年4月3日，欧瑞酒店工作人员陈蕾向张珍利等人的OA系统发送了《2019年5月劳动合同续签名单》，该劳动合同续签名单上载有张珍利等人。2019年5月13日，欧瑞酒店通过短信向159××××****发送短信，载明，张珍利女士，您与公司签订的劳动合同期限即将于2019年5月13日届满，现公司决定按照你提出的签订无固定期限合同的要求，参照原劳动合同约定的待遇与您续签劳动合同，如同意续订，请于2019年5月15日前到人力资源部办理无固定期限劳动合同手续，如逾期未办理或未书面答复同意签订，视为拒绝续签劳动合同，双方基于原劳动合同上的一切权利义务关系于原合同期限届满时（2019年5月13日）终止。另，同日欧瑞酒店人事通过微信向张珍利发送了上述内容。2019年5月13日，欧瑞酒店人力资源部作出了《劳动合同到期续签通知书》，内容与短信、微信通知内容一致。后向张珍利进行邮寄，张珍利于2019年5月15日签收。2019年5月15日，欧瑞酒店收到了《解除劳动合同通知书》，载明，因该司不按规定安排本人年休假或支付年休假待遇。严重侵犯了本人的合法权益，迫使本人提出解除劳动合同。劳动合同自本通知书送达之日起解除。请贵公司在收到本通知书后的3日内向本人支付经济补偿金、欠付的工资、失业保险金等款项。2019年8月27日，张珍利向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求欧瑞酒店向其支付终止劳动合同的经济补偿44492元。仲裁庭审中，张珍利陈述，认可于2019年4月3日收到2019年5月劳动合同续签名单，但不能证明张珍利愿意续签；2019年5月13日晚上6点收到了劳动合同到期续签通知书；其于2019年5月14日寄出了解除劳动合同，此时劳动合同已经于2019年5月13日终止，不能达到解除的目的。欧瑞酒店陈述，认可其于2019年5月14日寄出了续签劳动合同通知书，并认为双方劳动关系解除时间为2019年5月15日。2019年10月31日，该委作出了仲裁裁决书，裁决驳回了张珍利的仲裁请求。另欧瑞酒店举示了请假单，显示张珍利于2019年2月12日申请休年休假合计5天，年假剩余0天，该请假单经过了审批，载明“休17-18年”。庭审中，张珍利陈述，其主张经济补偿，是因欧瑞酒店不与其续签劳动合同，其自2019年5月13日就没有再上班了，相当于劳动合同已经解除，劳动合同没有终止；欧瑞酒店通过OA系统将劳动合同续签名单发给其OA账户，平时她可以看到，但没有时间看。一审法院认为，首先，张珍利与欧瑞酒店先后在2009年5月14日、2012年5月11日签订了固定期限的劳动合同，2013年5月13日合同到期后，欧瑞酒店未举证证明劳动者同意续订固定期限的劳动合同，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，欧瑞酒店和张珍利应当签订无固定期限劳动合同未签订，一审法院视为双方存在无固定期限劳动合同关系。故2019年5月13日最后一次签订的固定期限劳动合同到期时，双方劳动合同关系并未到期终止。其次，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。欧瑞酒店在该劳动合同到期前通过OA系统、微信和短信通知了张珍利续签劳动合同，张珍利也收到了，故欧瑞酒店并无与张珍利解除劳动关系的意思表示，而张珍利在收到续签劳动合同通知的次日即向欧瑞酒店发出解除劳动关系通知书，欧瑞酒店于2019年5月15日签收，双方劳动关系遂解除，但张珍利主张因欧瑞酒店不与其续签劳动合同而双方劳动合同解除，缺乏事实依据，一审法院不予采信。再次，张珍利在《解除劳动合同通知书》载明的解除理由为欧瑞酒店未为其安排年休假或支付年休假待遇。就2017年以前的未休年休假工资支付记录超出了用人单位两年的保存期限，应由张珍利就欧瑞酒店未支付未休年休假工资承担举证责任，因其未举证，应承担举证不能的法律后果；根据请假单，张珍利已经休完了2017年至2018年的年休假，年休假剩余天数为0，而张珍利在2019年5月15日就提出解除双方劳动关系，客观上导致欧瑞酒店无法为其安排2019年年休假，张珍利以欧瑞酒店未安排年休假或未支付未休年休假工资为由解除劳动关系，缺乏事实依据，一审法院不予采信。综上，张珍利主张解除劳动关系的经济补偿，缺乏事实依据，一审法院不予支持。据此，一审法院判决：“驳回原告张珍利的诉讼请求。案件受理费5元，由原告张珍利负担。”二审中，张珍利对一审查明的事实提出异议，认为：其2019年5月13日收到欧瑞酒店的短信属实，但是在下班后收到的；其未休2018年到2019年的年休假；对其余查明事实无异议。欧瑞酒店对一审查明事实无异议。另，张珍利向本院举示恒丰银行业务交易账单打印件2张，拟证明其工资是4200元/月。欧瑞酒店质证认为，前述证据真实性、合法性无法核实，即使是真实、合法的，但该账单因无欧瑞酒店账户信息，无法证明此账单是与欧瑞酒店交易产生。本院认为，张珍利举示的上述账单系银行打印件，对证据真实性予以确认。但该交易明细中既未显示是欧瑞酒店给其转账，也无法达到证明其工资是4200元/月的目的，故本院不予采信。欧瑞酒店未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本一致。另查明，仲裁庭审笔录载明：“仲：申请人陈述请求经济补偿的法律依据？申：根据劳动合同法第四十四条第一项、第四十四条第五项。”“（仲裁庭辩论）申：……劳动合同到期前若不续签根据劳动合同约定，劳动合同到期即已终止，依据劳动合同（法）第四十六条第五项之规定，被申请人应当向申请人支付经济补偿金。”还查明，一审庭审笔录载明：“审：原告明确主张经济补偿金的依据？原：主张的是解除劳动合同的经济补偿。审：主张经济补偿的理由？原：因为2019.5.13人力资源总监与原告洽谈续签劳动合同，双方达成口头共识，被告要买断原告工龄，原告从外包公司重新进入公司工作，但之后被告反悔，不再与原告续签了。原告依据被告不与原告续签劳动合同主张经济补偿。”本院认为，关于欧瑞酒店是否应向张珍利支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的……”结合仲裁和一审庭审笔录可知，张珍利依据前述法律规定而主张解除劳动合同的经济补偿金，理由是欧瑞公司不与其续签合同。一审法院对该问题已进行详细阐述，本院认可一审评判，不再赘述。至于张珍利提出的其他上诉意见，与本院查明事实不符，缺乏事实依据，故本院不予支持。综上所述，张珍利的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张珍利负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  乔 艳审 判 员  吴学文二〇二〇年九月十七日法官助理  庞端端书 记 员  董昫顗