宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1684号 上诉人（原审被告）：中铁二十三局集团第二工程有限公司。 法定代表人：王某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：柳某，1997年7月10日出生，该公司法务，住山西省沁水县。 被上诉人（原审原告）：李某1，男，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：李某2（系李某1儿子），住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：韩某，宁夏言宗律师事务所律师。 上诉人中铁二十三局集团第二工程有限公司与被上诉人李某1租赁合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初12071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年7月16日公开开庭进行了审理，上诉人中铁二十三局集团第二工程有限公司的委托诉讼代理人柳某与被上诉人的委托诉讼代理人李某2、韩某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人中铁二十三局集团第二工程有限公司向本院提出上诉请求：1.撤销银川市兴庆区人民法院（2019）宁0101民12071号民事判决，发回原审人民法院重审；2、涉诉一、二审费用全部由被上诉人承担。事实和理由：原判决存在遗漏当事人、违法缺席判决等严重违反法定程序的错误，对案件事实认识不清。1.兴庆区人民法院受理本案后，我公司自始并未收到开庭传票。2019年10月30日我公司财务部门在做案件统计时查询到案号为（2019）宁0104民初12071号的案件，因我公司未收到任何与此案件有关的材料，故于2019年10月31日派员工到兴庆区人们法院查询涉及本案的相关情况。经查，该案件已判决，且根据承办法官提供的涉案送达日志“本院向被告负责人冯先生拨出，已接听。我院送达人员将本案开庭时间、开庭地点及诉讼请求告知于被告后，其要求邮寄至：天津市北辰区××园”。我公司认为该案送达程序存在严重错误：1、经我公司查明，冯先生不是我公司员工，且未经我公司任何授权委托，根本不具备诉讼权利。2.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条第二款规定，原审法院认为冯先生是我公司负责人无任何事实和法律依据，其送达程序存在严重错误。另，我公司依法申请追加湖北孝诚建筑劳务有限公司为本案被告，该公司作为我公司的工程发包主体，其相关负责人也作为被上诉人提供租赁合同的实际履行主体。 被上诉人辩称，一审认定案件事实清楚，上诉人上诉请求不能成立。上诉人申请追加案外人湖北孝诚建筑劳务有限公司不应当支持，该公司不属于涉案租赁合同的相对人，与涉案租赁合同没有关联。请求驳回上诉，维持原判。 原告李某1向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2016年10月1日签订的《建筑租赁销售合同》；2.被告支付原告租赁费73394.85元（2019年3月14日至2019年7月31日），违约金22018.46元(按欠付租金的30%计算)；3.被告返还原告租赁物套管接头4393跟、钢管411757.5米、扣件57521个、顶丝5137根，如不能返还，则赔偿原告损失1429881.9元；4.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实如下：2016年10月1日，由案外人赵某、何某、赫某代表被告与原告签订建筑租赁销售合同一份（原告经办人为其子李某2），该合同加盖中铁二十三局第二工程有限公司景城第一小学项目部施工专用章。合同约定，乙方（被告）租用甲方（原告）钢管、扣件等物品，钢管日租金为每米0.005元，扣件日租金为每套0.003元，顶丝日租金为每根0.02元，钢管接头日租金为每套0.01元。二、租赁办法2、双方委托的提货人和退货人所办理的提货、退货手续即为双方计算租金及相关费用的法律依据。提、退货数量、品种、规格、名称、时间均以双方签字的提、退货单或承租方收料单为准。双方根据提货单、退货单或承租方收料单进行结箅,经办人或委托人均可结算签字,结算单是双方的结算依据,与本合同具有同等法律效力。三、租金结算：1、租金计算方法:租赁物数量×实际使用天数×日租金。租金计算从提货之日起到退货之次日租期不足两个月,按两个月计算。超过两个月,按实际使用天数计算。2、租金的计算以本合同双方约定的租赁单价为依据;以提、退货单或承租方收料单上的时间、数量、品种、规格、型号为准。所有的租赁物品均以本合同价格表内的价格、物品原值和理论重量为依据。合同中没有约定的租赁产品以提货单上的规格日租金价格为准。3、乙方必须每月月底办理结算手续并付清当月租金。如果乙方不按期办理结算手续结清当月租金，则以甲方结算单核算数额为准;乙方承诺无需在结算单上签字即视为认可甲方的结算单。全部租赁物品还清后一个月之内结清所有租赁费用。如逾期支付租金,则乙方按所欠租金总额百分之三十承担违约金,直至付清为止。4、如到冬季需要停工时,乙方必须向甲方递交书面报告,经甲方核实后双方签订“停工封存协议”封存后,乙方不许使用、退还，否则甲方照常计算租金。该合同后附有租赁物资总值表载明：“扣件十字7.5元、扣件连接8元、扣件转向8元；钢管3.5mm﹡φ48,20元；丝杠32mm.60cm,25元；钢管插头200,4.8元；钢管插头300，5.8元；钢管插头400，6.8元”。合同签订后，原告陆续向被告提供了租赁物，每次提货均由赵某或何某、赫某在原告制作的租赁产品提货单上签字确认。后被告多次拖欠租金，原告于2017年10月20日将被告诉至一审法院，要求被告支付2016年10月1日至2017年8月31日期间的租赁费及违约金，经一审法院主持调解，双方达成调解协议。一审法院作出（2017）宁0104民初11540号民事调解书确认：被告中铁二十三局集团第二工程有限公司于2018年4月30日前一次性支付原告李某1租赁费239713元、违约金35000元。2018年11月7日，原告再次将被告诉至法院要求被告支付2017年9月1日至2018年11月15日的租金及违约金，经一审法院主持调解，双方达成调解协议。一审法院作出（2018）宁0104民初13648号民事调解书确认：被告中铁二十三局集团第二工程有限公司于2018年12月5日前向原告李某1支付2017年9月1日至2018年11月15日期间的租金及违约金200000元。之后，被告继续使用租赁物，但未向原告支付2019年3月14日至2019年7月31日的租金（2018年11月15日至2019年3月14日为冬季停工期）。庭审中，原告提交租赁产品退货单一组，该退货单显示被告在租赁过程中陆续向原告退还了部分租赁物。其中，时间最晚的一次退货为2017年8月17日。原告称2017年8月17日之后被告再未退还过租赁物。原告并提交租金费用结算表一份，载明：上次结算日期2019年3月14日，结算日期2019年7月31日。欠付租金73394.85元，未退钢管接头4393根、钢管41757.5米、扣件57521个、顶丝5137根。 另查明，在（2018）宁0104民初13648号案件庭审中，原告提交租金费用结算表一份，载明：上次结算日期2017年8月31日，结算日期2018年11月15日。欠付租金170022.61元，未退钢管接头4393根、钢管41757.5米、扣件57521个、顶丝5137根。在该案庭审过程中，原告称该租金计算表已扣除之前退还的租赁物，被告称自上次诉讼[（2017）宁0104民初11540号案件]后再未退还租赁物。 一审法院认为，被告租用原告钢管、扣件等物品，双方约定被告必须每月月底办理结算手续并付清当月租金。被告多次怠于支付租金，且至今未支付2019年3月14日至2019年7月31日的租金，致使原告合同目的无法实现。原告现要求解除双方签订的《建筑租赁销售合同》，符合法律规定，予以支持。关于原告主张的欠付租金73394.85元，原告提交租金费用结算表一份，该费用计算符合合同的约定，予以支持。关于原告主张的违约金，双方约定按欠付租金的30%计算，该约定过高。结合被告的违约情况及原告的实际损失，酌情按欠付租金的15%计算为宜，故支持原告违约金11009元。合同解除后，被告应退还剩余租赁物。关于剩余租赁物的数量，原告在（2018）宁0104民初13648号案件庭审中，提交租金费用结算表一份，载明：未退钢管接头4393根、钢管41757.5米、扣件57521个、顶丝5137根。在庭审过程中，原告称该租金计算表已扣除之前退还的租赁物，被告称自（2017）宁0104民初11540号案件诉讼后再未退还租赁物。在本次案件审理中，原告亦依据该未退租赁物的数额计算租金，而被告未提交证据证明之后还退还过租赁物，对该未退还租赁物的数额予以确认。故对原告要求被告退还钢管接头4393根、钢管41757.5米、扣件57521个、顶丝5137根的诉讼请求予以支持。如被告无法退还租赁物，应照价赔偿原告（赔偿标准按照双方签订的《建筑租赁销售合同》后附的租赁物资总值表计算，即：扣件十字7.5元、扣件连接8元、扣件转向8元；钢管3.5mm﹡φ48,20元；丝杠32mm.60cm,25元；钢管插头200,4.8元；钢管插头300，5.8元；钢管插头400，6.8元）。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第二百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除原告李某1与被告中铁二十三局集团第二工程有限公司签订的《建筑租赁销售合同》；二、被告中铁二十三局集团第二工程有限公司于判决书生效后七日内支付原告李某1租金73394.85元，并支付违约金11009元，合计84403.85元；三、被告中铁二十三局集团第二工程有限公司于判决书生效后十五日内退还原告李某1钢管接头4393根、钢管41757.5米、扣件57521个、顶丝5137根。如被告无法退还租赁物，应照价赔偿原告（赔偿标准按照双方签订的《建筑租赁销售合同》后附的租赁物资总值表计算：扣件十字7.5元、扣件连接8元、扣件转向8元；钢管3.5mm﹡φ48,20元；丝杠32mm.60cm,25元；钢管插头200,4.8元；钢管插头300，5.8元；钢管插头400，6.8元）。案件受理费8834元，由原告李某1负担488元，被告中铁二十三局集团第二工程有限公司负担8346元。 二审期间，上诉人向本院提交如下证据： 《施工承办合同》原件一份，证明：案涉工程已经由上诉人发包给湖北孝诚建筑劳务有限公司，上诉人依法申请追加为本案被告，李某1提交的租赁销售合同对申请人无约束力，并且实际的履行主体也是湖北孝诚建筑劳务有限公司的员工。上诉人不具有租赁费的给付义务和返还案涉租赁物的义务。该合同第第6.3条约定了湖北孝诚建筑劳务有限公司委派的履行合同的相关负责人为赵某、冯文波，二者都是湖北孝诚建筑劳务有限公司的员工，并不是李某1所称的案外人。 被上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，该证据不属于二审新证据，本案在此次诉讼之前就涉案的证据材料一审法院已经于2017年在对11540号案件审理过程中已作了确认，并且在该案中对相应的签字提出了笔迹鉴定的申请，后经司法鉴定确认签字属实，即证据中的签字人员均代表上诉人，一审认定事实清楚、正确。 经审查，上诉人提供的证据达不到其证明目的，本院不予采信。 二审查明的事实同一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，案涉《建筑租赁销售合同》加盖上诉人公司景城第一小学项目部施工专用章，被上诉人李某1签字确认，合同合法有效，双方当事人均应依约履行。一审法院依据被上诉人提供的其他证据并结合合同约定，予以支持被上诉人关于租金、违约金及退还相应租赁设备的诉讼主张，并无不当。对于上诉人主张一审法院送达传票不符合法律规定的问题，经本院审查，结合双方当事人之间之前诉讼，参加诉讼人员情况，一审法院已依法向上诉人送达开庭传票等法律文书，一审送达程序合法。因案涉租赁合同系上诉人与被上诉所签订，上诉人所称将案涉工程发包给湖北孝诚建筑劳务有限公司，应将该公司追加为本案一审被告，但根据合同相对性，被上诉人一审起诉上诉人主体适格，并不存在遗漏当事人的情况，至于其与湖北孝诚建筑劳务有限公司之间的纠纷，其可另案主张。 综上，上诉人的上诉主张不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8834元，由上诉人中铁二十三局集团第二工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员 王 刚 二〇二〇年九月二十三日 书记员 马丽媛 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。