宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1179号 上诉人(原审被告)：介某，住宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：杨某，宁夏京川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张某1，住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：邹某，宁夏侨之桥律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）。 法定代表人：张某2。 委托诉讼代理人：杨某，宁夏京川律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张某3，住宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：杨某，宁夏京川律师事务所律师。 上诉人介某因与被上诉人张某1、宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）、张某3民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区兴庆区人民法院（2019）宁0104民初7947号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人介某的上诉请求：1．撤销一审判决，改判上诉人不承担担保责任和还款义务或依法撤销一审判决，将本案发回重审。2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定的未偿还欠款金额错误，属于事实不清。被上诉人张某1于2017年5月19日向被上诉人宁夏虹桥怡康妇产医院(有限公司)转账借款金额300万元整，上诉人对该借款事实予以确认，但一审法院依据张某1单方口头陈述，而无转账凭证等证据的情况下，就直接认定原审被告于2017年6月2日、2017年6月6日累计偿还的借款金额60000元为利息是错误的。介某认为，根据张某1和原审被告还款时的约定，原审被告于2017年5月19日偿还的借款金额60000元是本金，2017年6月2日偿还的30000元、2017年6月6日偿还的30000元亦是本金，而不是张某1口头陈述的利息，所以一审法院将上述偿还的金额认定为利息从而计算得出的欠款本金为2932195.06元及欠付利息是错误的。二、给付之诉和确认之诉不是同一法律关系，张某1要求法院确认对抵押财产享有优先受偿权之诉，一审法院不应合并审理，属于程序适用错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条“申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物登记地基层人民法院提出”之规定，以及类似本案的司法判例中法院判决驳回确认实现优先受偿权的事实，上诉人介某认为，张某1主张被上诉人偿还借款的诉讼属于给付之诉，张某1主张确认对介某名下的抵押财产享有优先受偿权的诉讼属于确认之诉，给付之诉和确认之诉属于不同的法律关系，无法合并审理，而一审法院判决宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）偿还借款本息、担保人承担连带保证责任的同时，还判决确认张某1对介某名下的抵押财产享有优先受偿权是错误的。综上，本案一审法院未能查清本案重要基本事实，对于借款、还款过程未予查明，且一审法院混淆法律关系，适用程序错误。导致在此基础上作出的判决结果错误，严重损害上诉人合法权益。上诉人依法提起上诉，请求支持上诉人的上诉请求。 被上诉人张某1辩称：请求驳回上诉人的上诉请求，上诉人诉称的事实理由与客观事实不符，也无相应证据予以证实，故应予以驳回。 被上诉人宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）、张某3辩称：被上诉人宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）实际向张某1清偿了本金及利息共计2125100元，被上诉人张某1以抵顶借款为由于2019年6月份从被上诉人宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）拿走一批玉石、玉器，该批玉石、玉器价值约160万元左右，应该从该笔借款本金及利息中扣除抵顶；本案中借款利息，应以最高法发布的《关于审理民间借贷案件适用若干问题的规定》来确定利率，该规定明确借款行为发生在2019年8月20日之前的可以参照被上诉人起诉时一年期贷款市场报价利率4倍来确定利率的上限，故请求二审法院综合考虑上述情形，做出公正合理的裁判。 张某1向一审法院起诉请求：1.判令被告宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）向原告偿还借款本金2935860元，并按年利率24%向原告支付自2017年6月7日至实际还清借款之日止的借款利息；2.判令被告介某、张某3对借款本息承担连带清偿责任;3.判令原告对被告介某所有位于××区房屋折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；4.本案诉讼费用、保全费由被告共同承担。 一审法院认定事实：2017年5月19日，原告与被告签订《借款合同》，该合同第一条约定“甲方（原告张某1）同意按本合同约定的条款和条件，向乙方（被告宁夏虹桥怡康妇产医院）提供人民币（大写）叁佰万元整，（小写）￥3,000,000.00元的借款，借款期限为10天，自2017年5月19日至2017年5月28日止。”；该合同第三条约定“甲方（原告张某1）应于本合同生效后3日内将借款全额交付乙方，本合同所涉借款进入下述乙方指定银行账户，视为乙方已收到借款。户名：宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司），开户行：宁夏银行广场支行，账号：**6，甲方提供给乙方的借款的日利率为1‰。”；该合同第五条第1款约定“保证担保：甲方（原告张某1）同意由介某、张某3为此笔借款提供无限连带责任保证，保证期限为主债务到期之日起两年”。《宁夏银行转账记账凭证》显示张某1于2017年5月19日向宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）尾号为**6的银行账户转账3000000元。2017年5月19日，被告宁夏虹桥怡康妇产医院向原告出具《收据》一张，载明：“借款人宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）于2017年05月19日收到出借人张某1转账人民币（大写）叁佰万元整（小写）：￥3,000,000.00元。1.借款人有义务按《借款合同》约定的期限按时足额偿还借款本息。２.本《收据》是《借款合同》的附件。借款人（签章）：张某2（张某2签章、宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）签章）。日期：2017年05月19日。”被告介某用其名下位于银川市××小区房产为以上借款作抵押担保，并在银川市国土资源局办理了抵押登记。 另查明，2017年５月19日被告偿还原告60000元本金，2017年６月２日支付利息30000元，2017年６月６日支付利息30000元。现原告以被告拖欠借款为由诉至一审法院，请求依法判如所请。 一审法院认为，原、被告之间的债权债务关系有原、被告签订的《借款合同》、被告向原告出具的《收据》予以佐证，该借款合同合法有效，故对原告要求被告宁夏虹桥怡康妇产医院偿还借款本息及被告介某、张某3在保证期限内承担连带责任的诉讼请求，一审法院予以支持。原、被告在《借款合同》中约定借款期限自2017年５月19日起至2017年５月29日止，现借款期限已届满。庭审中，原告自述2017年5月19日，被告向原告支付60000元，实际借款本金为2940000元。双方当事人约定日利率为1‰，原告主张被告已支付利息按月利率３分计算，即年利率36%，未付部分的利息按月利率２分计算，即年利率24%，该主张符合相关法律规定一审法院予以支持。2017年6月2日被告支付原告利息30000元，自2017年5月19日起至2017年6月2日止应付利息40596.16元（2940000元×36%/365天×14天），尚欠利息10596.16元（40596.16元-30000元）；2017年6月6日被告偿还原告30000元，自2017年6月2日起至2017年6月6日止应付利息11598.90元（2940000元×36%/365天×4天），冲抵本金7804.94元（30000元-10596.16元-11598.90元）,下剩借款本金为2932195.06元（2940000元-7804.94元）。被告介某以其名下位于银川市××小区房产为本案借款作抵押担保，原告张某1为该房产的抵押权人，对该房产享有优先受偿权。被告经一审法院依法传唤，未到庭参加诉讼，视为对举证、质证和抗辩权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）于判决生效之日起十日内偿还原告张某1借款本金2932195.06元，并按照年利率24%支付2932195.06元本金自2017年6月7日起至判决确定还款之日止的利息；二、被告介某、张某3对以上债务承担连带担保责任，被告介某、张某3承担连带担保责任后有权向被告宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）追偿；三、确认原告张某1对被告介某名下位于银川市××小区房产在折价或者拍卖、变卖的价款范围内享有优先受偿权。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30286元，保全费5000元，公告费300元，由被告宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）负担。 二审审理期间，上诉人出示：证据一、中国建设银行个人活期账户交易明细一份，证明户名为张某3尾号为**1的银行账户2017年6月14日向张某1名下尾号为**2的银行账户还款235100元，备注为（还款）；证据二、宁夏银行北塔支行个人存款交易明细一份，证明户名为张某3尾号为**3的银行账户2017年9月20日向张某1名下尾号为**4的银行账户还款350000元，备注为（还张某1借款）。证据三、中国工商银行银川景墨支行借记卡账户历史明细清单一张，证明户名为张某3尾号为**5的银行账户2017年12月21日、22日分三次向张某1名下尾号为**4的银行账户共计还款1480000元。以上共计还款本金及利息2065100元。证据四、照片15张，证明被上诉人张某1从被上诉人宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）取走价值160万元玉器予以抵顶借款的事实。 经质证，被上诉人张某1对上诉人出示的证据一、二、三的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不予认可，张某3作为另一笔向张某1借款的担保人，在（2019）宁0104民初9520号案件中，上述2065100元还款已经在该案中计算，不能将该部分还款在本案中重复计算。对证据四的三性及证明目的不予认可，该证据不能证实与本案存在任何关联，也不能证实任何价值。被上诉人宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）、张某3对上述四份证据的三性及证明目的均认可。 被上诉人张某1出示：证据一、1-1兴庆区人民法院（2019）宁0104民初9520号民事调解书一份、1-2还款明细一份，证明上诉人出示的证据，金额为2065100元还款已经在兴庆区人民法院（2019）宁0104民初9520号案件中视为张某3的还款，张某3及宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）等在该案中共计向张某1还款2745100元。 经质证，上诉人及宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）、张某3对该份民事调解书的真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，该调解书只能证明张某1与被上诉人虹桥怡康医院有借贷关系，并且在银川市兴庆区人民法院予以调解，该调解内容并不能明确证实本案中上诉人所提交新证据的还款事实与该份调解书所认定的还款事实予以重合，对证据1-2的三性及证明目的均不予认可。 经审查，上诉人出示的中国建设银行个人活期账户交易明细、宁夏银行北塔支行个人存款交易明细、中国工商银行银川景墨支行借记卡账户历史明细清单，被上诉人张某1对上述证据的真实性认可，对证明目的不认可。被上诉人张某1出示的兴庆区人民法院（2019）宁0104民初9520号民事调解书，上诉人及宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）、张某3对上述证据的真实性认可，对证明目的不认可，故本院对上述证据的真实性均予以确认，对证明目的不作确认。上诉人出示的照片，被上诉人张某1对该照片的三性及证明目的均不予认可，本院对该证据不作确认。被上诉人张某1出示的还款明细，上诉人及宁夏虹桥怡康妇产医院（有限公司）、张某3对该证据的三性及证明目的均不予认可。本院对该证据不作确认。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人无有效证据证实双方当事人约定了2017年6月2日偿还的30000元、2017年6月6日偿还的30000元系偿还的借款本金，且被上诉人张某1不认可上述60000元偿还的是本金，在双方当事人均无证据证实偿还的是本金还是偿还的利息的情况下，按先偿还利息，再偿还本金的民间借贷交易习惯，一审法院认定2017年6月2日偿还的30000元、2017年6月6日偿还30000元系偿还的利息并无不当，上诉人所提上述60000元偿还的是本金的上诉理由本院不予采纳。 上诉人介某用其名下位于银川市××小区房产为涉案的300万元借款作抵押担保，并在银川市国土资源局办理了抵押登记，一审法院依据《中华人民共和国担保法》第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”，判决确认张某1对被告介某名下位于银川市××小区房产在折价或者拍卖、变卖的价款范围内享有优先受偿权，符合上述法律规定，上诉人所提一审程序违法的上诉理由本院不予采纳。 上诉人二审审理期间出示的中国建设银行个人活期账户交易明细、宁夏银行北塔支行个人存款交易明细、中国工商银行银川景墨支行借记卡账户历史明细清单，欲证明张某3共计向被上诉人还款本金及利息2065100元，被上诉人张某1对上诉人出示的上述证据的证明目的不予认可，认为上述证据与本案无任何关联，并出具了兴庆区人民法院（2019）宁0104民初9520号民事调解书及还款明细一份，欲证明上诉人所述的2065100元还款已经在兴庆区人民法院（2019）宁0104民初9520号案件中认定为张某3的还款。因双方当事人对上述2065100元存在争议且上诉人对该2065100元并未提出上诉，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”，故本院对该2065100元不作认定和处理。 一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费30286元，由上诉人介某负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  李根贤 审判员  杨巧玲 二〇二〇年九月二十二日 书记员  包 丹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。