陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0102民初7396号 原告：陕西华威酒店管理有限公司，住所地：西安市新城区炭市。法定代表人：张绍玲，总经理。委托诉讼代理人：刘晓岚，女，1968年9月23日出生，汉族，陕西华威企业集团有限公司法律顾问，住西安市雁塔区曲江会展国际。被告：马永龙，男，1996年7月17日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：惠柳青，陕西科泽律师事务所律师。原告陕西华威酒店管理有限公司与被告马永龙劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员王玮独任，公开开庭进行了审理。原告陕西华威酒店管理有限公司委托诉讼代理人刘晓岚，被告马永龙及其委托诉讼代理人惠柳青到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陕西华威酒店管理有限公司诉称, 一、被告是经人介绍于2018年7月底应聘华威酒店管理公司炊事班工作，双方于2018年8月1日签订了《劳动合同书》（有合同为证），合同期限为2018年1月1日起至2019年12月30日止。合同约定，工资按月结算，具体工资标准按陕西华威企业集团有限公司的薪酬管理制度执行。被告隐瞒事实真相，未向新城区劳动争议仲裁委员会提交原、被告双方签订的《劳动合同书》，导致新城区劳动争议仲裁委作出原告未与被告签订《劳动合同书》，原告应支付被告双倍工资66000元的错误裁决。二、原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金9000元（6000元/月×1.5个月），仲裁裁决错误。华威酒店停业装修时，公司对员工工作做了妥善安排（详见陕华企发（2019）012号《关于酒店装修期间员工待业工作安排意见》，何况被告的劳动合同已到期，不存在支付辞退补偿问题。三、关于节假日加班工资问题。被告属华威酒店管理公司员工，岗位是厨师，执行不定时工作制。按照陕华企发（2017）26号《陕西华威企业集团有限公司关于新定工资体系标准的通知》第6页第13条规定，员工的加班工资已按全勤奖加发在当月工资中，不存在事后补发的问题。综上所述，原告认为，被告没有向仲裁庭提供双方签订的《劳动合同书》，全勤工资是由四项工资组成即（四项保险、绩效工资、各项补贴、各项津贴）合计6000元，基本工资是2400元。被告隐瞒了事实真相，导致新城区劳动人事争议仲裁委员会作出错误裁决。开庭前，因原告委托书在楼下车上放着，疫情期间，门口办事的人繁多，致使原告滞后5分钟向仲裁庭提交，被仲裁庭粗暴的将原告代理人赶出法庭，原告在开庭前提交的所有证据及答辩意见，新城区劳动人事争议仲裁委员会拒绝采纳，然后缺席作出了错误裁决，严重损害了原告的合法权益。因此，原告特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告的诉讼请求。现原告请求：一、判决原告不支付被告2018年8月至2019年7月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额66000元（6000元/月×11个月）；二、判决原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金9000元（6000元/月×1.5个月）；三、判决原告不支付被告2019年3月至11月期间7天法定节假日加班工资5793,1元（6000元/月×21.75天×7天×300%）。被告马永龙辩称，一、关于未签书面劳动合同支付双倍工资的问题被告于2018年7月入职原告处工作，任厨师长一职，双方口头约定，被告每月工资为6500元，每周休息一天。2019年11月，双方解除劳动关系。期间，原告一直未与被告签订书面劳动合同，也未给其缴纳社会保险。原告提出的双方已于2018年8月1日签订了《劳动合同》，被告对此毫不知情，且证人李某某证言也证明，直至双方解除劳动关系，原告都未与被告签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，原告应当向被告支付2018年8月至2019年7月期间未签订书面劳动合同的双倍工资66000元，且自2019年8月起，应视为双方已订立无固定期限劳动合同。二、关于解除劳动关系支付经济补偿金的问题如前所述，被告和原告自2019年8月起，已经为无固定期限劳动合同关系。2019年11月20日，原告口头告知被告，因酒店装修需停业，解除与其的劳动关系。被告无奈离开原告处。原告提出酒店停业装修时，公司对员工工作做了妥善安排，且双方的劳动合同已经到期，不存在支付辞退补偿问题的主张，不仅无事实依据，也不符合法律规定。退一步讲，即使原告解除与被告的劳动关系时，征得被告同意，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故原告也应向被告支付经济补偿9000元。三、关于节假日加班工资问题原告提出被告的岗位是厨师，执行不定时工作制。根据《陕西省企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》第七条、第八条规定，企业要施行不定时工作制，需填写《陕西省企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制申报表》，经主管部门审核，报同级劳动部门审查批准后实施。对于实行不定时工作制的职工，企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定，经与工会或劳动者协商后可采取适当的工作、休息方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。首先，原告执行不定时工作制有无得到相关劳动行政部门的行政批复被告不知，其次，即使原告已经获得批准，在被告入职原告处工作时，原告既未告知被告其工作时间执行不定时工作制，更未和被告协商一致。因此，对被告不应当适用不定时工作制。另，根据被告提供的工资表、2019年8月、9月份的考勤表和证人证言，被告在2019年3月起每月无假，均为满勤。2019年3月至2019年11月期间共有7天的法定节假日。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条 之规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此，原告应向被告支付此期间的法定节假日加班工资5793.1元。综上，被告认为，新劳人仲案字[2020]第116号裁决书认定事实和适用法律正确。请法院依法查明事实，维护被告合法权益。当事人围绕本诉诉讼请求依法提交了证据，原告当庭举证：第一组证据：证据名称: 原告陕西华威酒店管理有限公司与被告马永龙签订的劳动合同书。证明目的：1.原、被告双方签订了固定期限的劳动合同，即从从2018年8月1日起至2019年12月30日止；2.被告未向新城区劳动争议仲裁委员会提交双方签订的《劳动合同书》，导致新城区劳动争议仲裁委员会作出错误裁决，因此，原告不应当支付被告双倍工资66000元。第二组证据：证据名称：1.陕华企发【2017】26号文件关于薪酬体系标准调整的通知《第三次调整》2.劳动合同书。证明目的：1.该制度是华威集团起草，由各公司派职工代表进行民主讨论通过的，并下发到各公司执行的，是合法有效的；  2.被告自愿选择将四项保险按有关规定随工资每月发放给被告本人，因此原告不应当再为被告缴纳社会保险，否则，被告应当退还原告已支付的13107元社保费； 3.加班工资和年休假已经按“全勤奖励”的方式发放给本人。况且规章制度有明确的规定，被告每星期可以休息一天，而被告自己因完不成自己的本职工作而自行加班，要求发放加班费没有依据。考勤表只能证明当天来过，并不能证明原告安排被告加班，被告须有公司领导安排并在每月发放工资前经过公司考核后上报华威集团总部审批后随工资一起发放。因此原告不应当支付被告2019年3月至11月期间7天法定节假日加班工资5793.1元（6000元/月×21.75天×7天×300%）。第三组证据：证据名称：1.陕华企发（2019）012号关于酒店装修期间员工待业工作安排的意见；2.劳动合同书。证明目的：1.证明酒店在停业前做了妥善安排，员工可去可留，并没有辞退员工，被告是自己提出辞职。2.酒店只是因装修暂时歇业，而不是关闭，酒店开业后员工还可以回公司上班。3.从原被告签订的劳动合同书看，合同期已届满，所以原告不应当再支付被告解除劳动关系经济补偿金9000元（6000元/月×1.5个月）。第四组证据：证据名称：酒店公司员工的薪资表证明目的：1.被告的工资是由四项工资组成即四项保险、绩效工资、各项补贴、各项津贴，合计6500元。基本工资是2400元，裁决书不能以6000元/月计算各种经济补偿。2.从2018年7月至2019年11月公司按华威集团公司的薪酬管理制度足额发放了工资及保险费、加班费、年休等全勤奖。被告马永龙发表质证意见，第一组证据：真实性和证明目的均有异议，合同书第三页“试用期从事的工作”、“固定期限”空白处非被告本人签字。本合同没有加盖骑缝章，有造假可能。第十一页法定代表人处加盖的是魏纯良的印章，根据原告企业信息公示报告，2018年7月被告入职原告处工作时，其法定代表人为周一凡，足以证明该合同非被告与原告在2018年7月份签订，应系2017年原告与被告所签。第二、四组证据：真实性无异议，证明目的有异议，根据文件规定，在被告每月出勤满30天，加班工资按照全勤奖励的方式提现。结合原告提供的员工薪资表，在2018年7月、8月、11月、12月和2019年7月、8月均没有法定节假日的情况下，被告的全勤奖为260元。在2018年9月、10月、2019年5月、6月、9月，每月均存在法定节假日的情况下，被告的全勤奖依然为260元，由此可见原告给被告发放的全勤奖励中没有包含节假日加班费。第三组证据：真实性无异议，证明目的有异议，该文件是针对被告公司下发的，不能证明原告与被告解除劳动关系的真实情况，更不能证明被告主动辞职的事实。被告马永龙当庭举证：第一组证据：证据名称：1、中国银行交易流水明细清单2、证人证言证明目的：1、原告应当支付被告2018年8月至2019年7月期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额66000元。2、原告应当支付被告经济补偿金9000元。第二组证据：证据名称：1、陕西华威企业集团酒店管理公司会议中心员工薪资表（2019年2月）2、华威酒店管理公司2019年8月考勤表3、华威酒店管理公司2019年9月考勤表证明目的：原告应当支付被告2019年3月17日至2019年11月期间，法定节假日加班工资5793.1元。第三组证据：证据名称：陕西华威酒店管理有限公司企业信用信息公示报告证明目的：2018年7月，被告入职原告处工作时，原告的法定代表人为周一凡。原告陕西华威酒店管理有限公司发表质证意见：第一组证据：真实性无异议，证明目的有异议，被告的基本工资是2400元，其他的费用是由养老保险、还有绩效工资和全勤奖三项组成的。第二组证据：对员工薪资表的真实性有异议，对证明目的有异议，虽然有经理的签字，但是看不出是被安排加班的工资，只能看出被告的工资已按照全勤奖发放了。对考勤表的真实性有异议，证明目的有异议，考勤只能证明今天来上班了，但是不能证明今天被安排加班。第三组证据：真实性无异议，证明目的有异议，无论法定代表人怎么变更，合同都是被告自己签的。从上述证据及庭审查明，被告于2018年7月1日入职原告处工作，任厨师一职。工作期间，原告与被告于2018年8月1日签订固定期限书面劳动合同，期限为2018年8月1日至2019年12月30日止。被告月工资没有约定，社保约定不明确。原告每月将被告工资发放到被告银行账户。2019年2月5日至2月11日期间，被告春节期间正常上班，原告已给被告发放春节期间加班补助。自2019年3月17日起被告每月无假，2019年8月份及9月份，被告出勤时间为满勤。另查明，2019年4月5日为清明节、2019年5月1日为劳动节、2019年6月7日为端午节、2019年9月13日为中秋节、2019年10月1日至3日为国庆节。被告月平均工资为6000元，2019年11月20日离开原告处。以上事实有劳动合同书、陕华企发【2017】26号文件、陕华企发（2019）012号关于酒店装修期间员工待业工作安排的意见、薪资表、中国银行交易流水明细清单、证人证言、考勤表、企业信用信息公示报告、当事人陈述以及庭审笔录在卷佐证。本院认为,本案被告当庭提供工资表、春节工作人员安排表、银行工资流水、2019年8月份及9月份考勤统计表、李某某证人证言等证据，以证明双方自2018年7月1日起存在事实劳动关系，且原告未与被告签订书面劳动合同及缴纳各项社会保险，及未给被告发放2019年3月至2019年11月期间的法定节假日加班工资。未提交书面证据对被告的主张予以反驳，其理应承担举证不能的责任和不利后果，原告与被告自2018年7月1日起存在事实劳动关系。2018年8月1日，原、被告双方签订劳动合同书是双方当事人真实意思表示，被告单位原负责人魏纯良虽签订时已死亡，但不影响原告意思表示，原告请求未与被告签订劳动合同的双倍工资不予支付，有事实依据，本院予以支持。合同中没有明确劳动报酬，本院按照被告上年度实际月平均收入每月6000元认定。原告称被告月工资2400元无事实依据，本院不予支持。原告称不定时工作制无劳动部门的批准文书，故本院不予采纳。2019年11月20日被告离开原告处再未去工作，应为双方协商一致解除劳动关系，而该解除劳动关系情形符合法律规定解除劳动关系支付经济补偿金的情形，故对原告该诉讼请求，本院不予支持。关于被告要求原告为其补缴2018年7月1日至2019年11月20日期间的养老、医疗、生育、工伤、失业保险的主张，不属于人民法院受理范围，故该请求，本院依法不予处理。对于法定节假日加班工资的申请，被告当庭已提供工资表及2019年8月份、9月份考勤表，已证明其2019年3月17日起每月无假，且其2019年8月份、9月份考勤也均为满勤， 2019年3月17日至2019年11月期间共有7天的法定节假日，原告应支付被告7天法定节假日加班工资。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、原告陕西华威酒店管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告马永龙解除劳动关系经济补偿金9000元(6000元/月*1.5个月)；二、原告陕西华威酒店管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告马永龙2019年3月至11月期间7天法定节假日加班工资5793.1元(6000元/月÷21.75天*7天*300%)；三、驳回被告马永龙其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告陕西华威酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。              审  判  员    王  玮      二〇二〇年九月二十三日   法 官 助 理    朱敏鑫书  记  员    丁  宁 1