四川省平武县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0727民初497号 原告：四川启天建筑工程有限公司，住所地四川省成都市武侯区。 法定代表人：毛小波，该公司董事长。 委托诉讼代理人：龚山民，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：唐建国，四川翠云律师事务所律师。 被告：平武县慈善总会，住所地四川省平武县。 法定代表人：毛智轩，平武县慈善总会常务副会长、秘书长。 负责人：李德军，平武县慈善总会办公室主任（负责主持平武县慈善总会工作）。 委托诉讼代理人：王大润，四川）律师事务所律师。 原告四川启天建筑工程有限公司（以下简称启天公司）与被告平武县慈善总会（以下简称慈善总会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用普通程序审理，原告启天公司申请先予执行，本院裁定驳回其申请。2019年8月22日公开开庭进行了审理，原告启天公司的委托诉讼代理人龚山民、唐建国，被告慈善总会的负责人李德军及委托诉讼代理人王大润到庭参加诉讼。2019年11月11日，原告启天公司申请对案涉工程停工、窝工损失及过错、因果关系进行鉴定，本院予以准许并启动了相应的鉴定程序。2020年9月8日再次公开开庭进行了审理，原告启天公司的委托诉讼代理人龚山民、唐建国，被告慈善总会的负责人李德军及委托诉讼代理人王大润到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告启天公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告向原告支付审计认定后按合同应付95%的工程款中剩余工程款1104314.35元；2.请求依法判决被告赔偿原告因被告原因造成的停（窝）工、待工损失共计人民币3112852.5元；3.本案诉讼费由被告承担。2019年8月27日，原告启天公司向本院申请撤回第一项诉讼请求，2020年8月3日，原告启天公司又增加诉讼请求，要求被告慈善总会赔偿原告启天公司支付的鉴定费120000元，本院均予以准许。事实和理由：2015年9月7日，原告启天公司与被告慈善总会签订《平武县养老事业服务中心项目1标段施工合同》(以下简称《施工合同》)，在原告启天公司施工过程中，发现现场存在问题，原告启天公司向监理公司进行了报告，监理公司仍然向原告启天公司发出了开工令，后又因消防新规的出台，室外管网未通等原因，造成原告启天公司无法继续施工，2015年12月17日，监理公司向原告启天公司发出停工令，该停工期间，原告启天公司向被告慈善总会及监理公司发出了索赔通知书，2016年10月初，原告启天公司收到被告新提供的图纸，2016年10月6日复工，该次停工时间共计292天。2017年2月8日，原告启天公司向被告慈善总会及监理公司发出了装饰施工急需解决问题的报告，该报告包含了主张损失的内容，但是被告慈善总会及监理公司均未回复。2017年6月5日再次停工，2018年1月24日复工，第二次停工时间是233天，期间原、被告对原江西瀚达建筑工程有限公司的主体建设遗留工程达成补充协议，2018年1月24日，原、被告签订《平武县养老事业服务中心项目1标段设计变更新增工程补充协议》，该补充协议约定的竣工时间是2018年4月30日，2018年3月9日原告启天公司向被告慈善总会及监理公司发出联络函，告知其因消防设备无法安装调试，导致原、被告签订的补充协议约定的竣工时间无法确定。后续施工中陆续出现问题，原告也告知了被告，因被告原因造成民工及管理人员窝工及劳务人工、管理费严重浪费，整个工程完工时间为2018年8月2日，现已审计完毕，审定结算金额为17025561元，依据审定金额及施工合同约定，被告慈善总会现应付95%的工程款，还余1104314.35元未支付给原告启天公司。综上，两次停工给原告启天公司造成了巨大损失，被告慈善总会作为过错方应当承担原告启天公司的停（窝）工等损失，共计3112852.5元，原告曾于2019年3月18日向被告慈善总会提出索赔申请，被告慈善总会不同意赔偿，原告启天公司为维护其合法权益，特向法院提起诉讼。 原告启天公司围绕其诉讼请求提交了以下证据：当事人身份信息、《施工合同》、2015年9月28日的关于施工现场存在问题的报告、2015年9月22日的工程开工令、2015年12月17日的工程暂停令、2016年10月6日的工程复工令、2018年1月24日的工程复工令、2017年7月26日原、被告双方签订的《平武县养老事业服务中心主体建设未完成内容且需完成项目补充协议》（室内部分）、2018年1月24日原、被告双方签订的《平武县养老事业服务中心项目1标段设计变更新增工程补充协议》、2019年3月18日的索赔申请及2019年3月26日的《平武县慈善总会关于四川启天建筑工程有限公司索赔申请的回复》、2019年9月3日的《平武县养老事业服务中心项目1标段竣工结算审核报告》、2019年11月1日的《平武县审计局关于平武县养老事业服务中心建设项目（装饰装修）竣工结算造价审核情况的函》〔平审投函（2019）15号〕、2015年9月9日的关于施工现场存在问题的报告、2015年11月12日的关于目前装饰施工现场问题的报告、2015年12月17日的工作联系函、2015年12月18日的会议记录、2015年12月30日的工作联系函（补充）、2017年6月5日的工程暂停令、2017年7月4日的建筑工程停工报告、2017年6月3日的关于施工现场情况的报告、2018年3月9日的联络函、2016年6月28日的索赔通知书、2017年2月8日的关于目前装饰施工急需解决问题的报告、平武县养老事业服务中心1标段机械进场目录、平武县养老事业服务中心项目1标段装饰停工机械每月费用工程竣工结算总价、单项工程竣工结算汇总表、分部分项工程量清单与计价表、综合单价分析表、付款及收款业务回单、投保单、个人房屋租赁合同及交纳房租的收据、水泥照片、国家税务总局平武县税务局跨区域涉税事项相关事宜说明、平武县养老事业服务中心1标段停工期各班组技工补助工资表、人员到岗进场目录及民工身份证复印件、银行交易记录、管理人员工资明细及龚山民银行账户交易明细、2018年3月9日的联络函、2018年3月20日的复工专题会议纪要、2018年4月25日的“目前需解决问题”、2018年5月28日的工作联系函、竣工结算总价、竣工结算审定签署表、竣工验收报告、2015年9月22日的监理例会纪要和签到表、2015年9月18日的图纸会审会议纪要和签到表、2016年12月15日的安全检查纪要、2017年8月29日的会议纪要、造价鉴定意见书、鉴定费收据（编号：3001420）、《工程竣工移交手续》等证据。 被告慈善总会辩称，1.原告启天公司未按照《施工合同》约定的期限和程序主张停（窝）工损失，故其已经丧失停（窝）工损失索赔权。2.原告启天公司主张的停工损失缺乏真实性，无证据支撑，就原告启天公司主张的停工损失，被告慈善总会不存在过错；不存在窝工损失，而是工期的延误，且该工期的延误是由于原告启天公司擅自更换主要施工管理人员等造成的，相应的后果应由其自身承担。3.原告启天公司主张的索赔款项应当是工程价款的组成部分，原告启天公司提交的竣工结算资料中应当包含工程索赔方面的资料，再由审计部门审定是否符合索赔条件。如果原告启天公司提交的竣工结算材料中没有包含索赔价款，其应当提出证据。原、被告双方签订的《施工合同》中约定以审计部门审计价款为工程款结算依据，因此工程审计价款对原、被告双方均有约束力，原告启天公司无权在审计价款之外再主张停（窝）工损失。4.原、被告双方在履行案涉《施工合同》中，曾两次签订补充协议，追加了工程款，该工程款的增加实际上在一定程度上填补了原告启天公司的停工损失。综上，原告启天公司的诉请没有事实和法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。 为支持其抗辩主张，被告慈善总会提交了以下证据：2010年12月3日被告慈善总会与河北省保定市慈善协会签订的《捐赠合作协议书》、2017年7月26日原、被告双方签订的《平武县养老事业服务中心主体建设未完成内容且需完成项目补充协议》（室内部分）、2018年1月24日原、被告双方签订的《平武县养老事业服务中心项目1标段设计变更新增工程补充协议》、“平武县慈善总会资金收支情况表”、成都市房屋建筑工程施工图设计文件审查备案报告、2017年4月28日的会议纪要、项目管理人员身份和资质信息材料等证据并申请了鉴定人李艳丰出庭。 当事人围绕其诉讼请求和抗辩主张提交的证据，本院组织进行了质证，对上述证据本院予以确认并在卷佐证，是否能够达到各自的证明目的，本院将结合全案证据综合认定。 本院经审理认定事实如下：2015年9月7日，原告启天公司与被告慈善总会签订《施工合同》，原告启天公司中标承建被告慈善总会发包的平武县养老事业服务中心项目1标段工程，该合同就工程价款、工期、竣工结算、违约责任等进行了约定。该工程于2015年9月22日开工，2018年8月2日竣工（包含后期签订的两个补充协议涉及的工程），工程经竣工验收合格。案涉工程施工期间曾停工两次，第一次停工时间自2015年12月18日起至2016年10月5日止，第二次停工时间自2017年6月5日起至2018年1月23日止。2017年7月26日，原、被告双方签订《平武县养老事业服务中心主体建设未完成内容且需完成项目补充协议》（室内部分）,2018年1月24日，原、被告双方签订《平武县养老事业服务中心项目1标段设计变更新增工程补充协议》。2019年9月3日，四川朝辉建设工程项目管理有限责任公司就原、被告双方签订的《施工合同》和两次补充协议涉及的工程项目出具了竣工结算审核报告。2020年7月12日，四川中建西勘九鼎建设项目管理有限公司就案涉鉴定事项出具中建西勘（2020）鉴字第01号《鉴定意见书》，2020年9月27日，其出具西勘九鼎字（2020）第0001-01号《补充鉴定意见书》，产生鉴定费共计120000元。 本院认为，原、被告签订的《施工合同》不违反法律规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。综合各方当事人的诉辩理由，本案的争议焦点是：（一）原告启天公司主张的停（窝）工损失是否存在，被告慈善总会是否应该承担责任；（二）原告启天公司的索赔权利是否丧失；（三）停（窝）工损失是多少。 关于原告启天公司主张的停（窝）工损失是否存在，被告慈善总会是否应该承担责任。案涉工程两次停工，第一次停工的原因系施工图纸不完善、图纸未经消防审查、室外消防环状管网未通水、无法进行消防主管道的通水试压等，第二次停工的工程暂停令载明：“由于图纸变更增加内容的造价未通过相关审批程序暂时无法签订补充协议，导致你单位无法施工该部分增加内容……”。《施工合同》通用条款第1.6.1项“发包人应按照……向承包人免费提供图纸……”，第2.4.2项“……发包人应负责提供施工所需要的条件，包括：（1）将施工用水、电力、通讯线路等施工所必需的条件接至施工现场内……”，《施工合同》专用条款第1.6.1也约定了发包人需向承包人提供图纸。《施工合同》通用条款第2.4.4项“因发包人原因未能按合同约定及时向承包人提供施工现场、施工条件、基础资料的，由发包人承担由此增加的费用和（或）延误的工期”。通用条款第7.5.1项“在合同履行过程中，因下列情况导致工期延误和（或）费用增加的，由发包人承担由此延误的工期和（或）增加的费用……（1）发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的；（2）发包人未能按照合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的……”。通用条款第7.8.1项“……因发包人原因引起的暂停施工，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期……”。按照《施工合同》约定，被告慈善总会应当向原告启天公司提供施工基础条件，如未提供将承担相应的责任。本案中由于被告慈善总会未提供现场施工所必需的基础条件，造成两次停工、工期延长的事实，给原告启天公司造成相应的停（窝）工损失。就原告启天公司主张的停（窝）工损失，原告自身是否具有过错，被告慈善总会认为，系原告启天公司擅自更换工程管理人员造成的。本院认为，即使原告启天公司在施工过程中存在更换管理人员的情况，但是更换管理人员并不会必然导致停（窝）工损失的产生，且除此之外，被告慈善总会并没有提供原告启天公司存在过错的有效证据，故被告慈善总会的抗辩不成立。因此原告启天公司主张的停（窝）工损失有事实基础，被告慈善总会就停（窝）工损失的产生具有过错，且该过错与停（窝）工损失间具有因果关系，被告慈善总会应就原告启天公司的停（窝）工损失承担全部责任。 关于原告启天公司的索赔权利是否丧失的问题。原、被告签订的《施工合同》通用条款第19.1项“……（3）索赔事件具有持续影响的，承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知……”，2015年12月18日第一次停工，在停工持续期间，2016年6月28日，原告启天公司向被告慈善总会发出索赔通知书，该通知书空白处载明“已签收，吴勇志，2016年6月28日”，2018年3月20日的复工专题会议会议纪要中载明“关于索赔问题按实际发生的费用做好完整资料协商处理”，该会议纪要有被告慈善总会的工作人员张洪、吴勇志、毛智轩签字。2015年9月8日，被告慈善总会向原告启天公司出具的授权委托书载明“本委托书声明：平武县慈善总会现授权委托吴勇志、张洪、黄俊杰为平武县养老事业服务中心1标段的现场代表，管理项目事务”，并加盖了被告慈善总会的印章且有毛智轩签字同意，故被告慈善总会辩称原告启天公司的文书不是送达给合同指定签收人签收的，被告慈善总会没有收到相关文书的辩称不成立。被告慈善总会认为，原告启天公司主张的索赔款项应是工程价款的组成部分，其提交的竣工结算材料中应当已经包含了索赔的款项。对此，被告慈善总会并没有提交相应证据。被告慈善总会认为，如果原告启天公司提交的竣工结算材料中没有包含索赔价款，其应当提出证据，对该否定事项，举证责任不应由原告启天公司承担。被告慈善总会还辩称，原、被告双方两次签订补充协议，实际上是对原告启天公司的损失进行了填补，对于是否弥补了原告启天公司的停（窝）工损失，被告慈善总会也没有提交相关证据。综上，被告慈善总会的辩称不成立，原告启天公司有主张索赔的权利。 关于停（窝）工损失的认定。在2015年12月18日的会议记录中载明“……5.如在停工后2个月后无法复工，现场机械、设施、设备……可暂时撤离”，该会议记录中有原、被告双方及监理公司工作人员签名，故原告启天公司在停工期间的机械台班损失最长按2个月计算。四川中建西勘九鼎建设项目管理有限公司就停工机械台班损失、人工损失、周转材料租金损失作出的鉴定意见，本院予以采信。第一次停工引起的机械台班损失355668元，人工损失215400元，第二次停工引起的机械台班损失355668元，人工损失321250元。两次停工导致的机械台班损失、人工损失共计1247986元。依据合同法规定发包人未提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。案涉《施工合同》通用条款第1.6.1项、第2.4.2项、第2.4.4项及《施工合同》专用条款第1.6.1项均对发包人向承包人提供施工所需要的基础条件等事宜作出了约定。本案中原告启天公司在施工过程中多次向被告慈善总会提出了施工中存在的问题，但被告慈善总会没有及时处理，导致工期延长。案涉《施工合同》施工自2015年9月22日起至第二次停工时即2017年6月5日，共622天，扣除主合同工期及期间的停工时间，存在窝工的时间认定为150天，四川中建西勘九鼎建设项目管理有限公司对该窝工期间原告启天公司的机械台班损失、人工损失、周转材料租金损失作出的鉴定意见，本院予以采信。在150天的窝工期间，原告启天公司的机械台班损失889170元、人工损失234500元，该窝工损失共计1123670元。经四川中建西勘九鼎建设项目管理有限公司鉴定，案涉工程项目停（窝）工期间的周转材料租金（钢管租赁费用）损失共计7646.4元，原告启天公司主张4057.2元，本院予以支持。综上，原告启天公司在案涉工程项目中的停（窝）工损失共计2375713.2元。 原告启天公司还主张了合理利润损失，但其并没有提交相应的证据，佐证其合理利润的计算依据。原告主张的履约保证金利息损失并不属于案涉《施工合同》通用条款第3.7条中约定的“继续提供履约担保所增加的费用”，利息损失不属于增加的费用。原告启天公司主张的房租损失和水泥损失，证据不充分，不能达到其证明目的。对于原告启天公司主张的保险费及保险费利息损失，原告启天公司第一次购买保险是基于案涉主合同的签订及履行，第二次购买保险的时间与原、被告双方签订补充协议的时间重合，故原告两次购买保险均不能认定为损失，相应的保险费利息损失也不应予支持。税金损失尚未发生。因此对于原告启天公司主张的合理利润损失、履约保证金利息损失、房租损失、水泥损失、保险费及保险费利息损失、税金损失本院均不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第二百八十三条、第二百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决如下： 一、被告平武县慈善总会于本判决生效之日起十五日内给付原告四川启天建筑工程有限公司各项停（窝）工损失共计2375713.2元。 二、驳回原告四川启天建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费40537元，由原告四川启天建筑工程有限公司负担16889元，由被告平武县慈善总会负担23648元；鉴定费120000元，由被告平武县慈善总会负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  吴 涛 人民陪审员  张映华 人民陪审员  严光明 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  谢双桂 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 …… 第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。 第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。