山西省大同市云冈区人民法院民事判决书（2020）晋0214民初370号原告：内蒙古如保诚人力资源管理有限公司。法定代表人：何某。委托诉讼代理人：乌某，女，该公司法务。被告：曹某，住山西省大同市。委托诉讼代理人：武某，山西得民律师事务所律师律师。被告：唐山冀东水泥股份有限公司。法定代表人：孔某，职务：董事长。委托诉讼代理人：黎某。原告内蒙古如保诚人力资源管理有限公司（以下简称如保诚公司）与被告曹某、唐山冀东水泥股份有限公司（以下简称唐山冀东公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，作出（2019）晋0214民初1449号民事裁定书，裁定驳回起诉。后如保诚公司不服，提起上诉。大同市中级人民法院以（2019）晋02民终1813号裁定裁定撤销原裁定，指令本院审理。本院于2020年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告如保诚公司的委托诉讼代理人乌某，被告曹某的委托诉讼代理人武某，被告唐山冀东公司的委托诉讼代理人黎某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。如保诚公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告不予支付被告曹某终止2017年1月1日至2018年12月31日间劳动合同经济补偿金11902元，改判由被告支付；2、请求判令原告不予支付被告曹某2018年11月放假期间工资1000元，改判由被告支付；3、请求判令原告不予支付被告曹某风险抵押金5000元，改判由被告返还。事实和理由：山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司（以下简称冀东分公司）是被告山西冀东公司（以下简称山西冀东公司）的分支机构，不具有法人资格，其民事责任由冀东公司承担。2017年1月1日,原告与冀东分公司签订《劳务派遣协议》，2019年1月1日到期终止，并终止了劳务派遣业务关系。被告曹某与原告虽然签订了《劳动合同》，但其接受冀东分公司用工管理，服从其工作安排，遵守其规章制度，并从事该公司主营业务司机岗位工作，被告曹某与冀东分公司构成事实劳动关系。另，被告曹某与原告签订《劳动合同》前就在冀东分公司工作，冀东公司借助劳务派遣的形式，来掩盖和规避真实存在的劳动关系的假派遣。由于劳动关系的唯一性，且冀东分公司“逆向派遣”的目的是为了逃避法律责任，应认定由冀东分公司承担劳动法中用工主体所应承担的法律责任。同时根据《劳动合同法》第六十六条“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”本案中原告与冀东分公司签订的《劳务派遣协议》中被派遣劳动者从事的系物流司机岗位，且从冀东分公司的经营范围看，物流司机岗位属于该公司的主营业务，被派遣劳动者所从事的工作岗位不符合临时性、辅助性或者替代性的性质，不应采用劳务派遣的用工形式，因此原告与冀东分公司签订的《劳务派遣协议》违反了法律的强制性规定，应属无效。综上所述：被告曹某于2019年4月22日向大同市云冈区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“云冈区仲裁委”)提出支付经济补偿金、放假期间工资等劳动仲裁请求，而云冈区仲裁委无视事实和法律依据，作出云劳人仲裁字[2019]第56号仲裁裁决书的裁决，该裁决在事实和法律上有多处漏洞，具体情况如下：一、裁决由原告支付被告曹某终止2017年1月1日至2018年12月31日间劳动合同经济补偿金人民币13398元，认定事实错误，且证据不足，应改判由被告冀东公司支付。因被告曹某劳动合同期满后，并未到原告处报到，且未向原告提出续订劳动合同，而决定继续留在冀东分公司工作，并服从该公司工作安排，在原告毫不知情的情况下，听从该公司因经营状况不好通知下岗的安排，且该公司与原告终止了劳务派遣业务关系后，并未向原告发出退工人员名单，并未办理任何退工手续，证明了该公司与被告曹某双方均认可双方之间的劳动关系。另，被告曹某并未提供证据证明劳动合同期满后由原告提出不予其继续签订劳动合同，而是提供了证据证明由冀东分公司因资产重组通知被告下岗，足以证明被告曹某由该公司直接管理，存在事实劳动关系。因此，根据《劳动合同法》相关规定，原告不具备支付经济补偿金的条件，补偿条件不成就，原告不予支付经济补偿金，应由冀东分公司支付，并由被告冀东公司承担其民事责任。退一步讲，根据《劳动合同法》第九十二条“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”请求由冀东分公司依法承担连带赔偿责任，并由被告山西冀东公司承担其民事责任。因此，云冈区仲裁委认定事实错误，且证据不足。二、裁决由原告支付被告曹某2018年11月放假期间工资1000元，认定事实错误，且证据不足，应改判由被告支付，根据曹某所述，是由冀东分公司承诺被告曹某放假期间工资，明显可以看出关于放假通知及放假期间工资发放问题全部由冀东分公司直接管理、安排并通知，原告毫不知情，且被告曹某并未提供任何证据证明原告通知被告曹某放假及放假期间的待遇标准。另，用工单位依法将被派遣劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位尚未将其派遣到其他用工单位工作的期间，为“无工作期间”，被告曹某并未提供证据证明其被退工属于无工作期间。因此，云冈区仲裁委认定事实错误，且证据不足，根据相关规定，应由冀东分公司支付被告曹某放假期间工资，并由被告承担其民事责任；三、裁决由原告支付被告曹某风险抵押金人民币5000元，认定事实错误，显失公平，应改判由被告返还。风险抵押金并非原告向被告曹某收取，该款项是由冀东分公司直接向被告曹某收取，后应该公司要求，由原告补办了收据盖章手续。根据《劳务派遣协议》第七条第十四款、第十五款约定，证明风险抵押金款项扣在冀东分公司财务处，且由原告向冀东分公司提供扣缴收据。显然可以证明风险抵押金由冀东分公司直接向被告曹某收取，由原告出示了收据。云冈区仲裁委未查明事实，且未查明风险抵押金的直接收取人，及该风险抵押金的去向，仅凭被告曹某提供的收据，而由原告承担举证不能的不利后果，认定事实错误，显失公平。诉讼过程中，冀东分公司被撤销，山西冀东公司被注销，以上两公司均丧失诉讼主体资格，依法应由被告承担法律责任。综上所述，云冈区仲裁委只采纳被告单方说辞和理由，而无视原告提供的相关证据，仲裁裁决认定事实上有严重错误，望贵院能充分考虑原告的诉讼请求，支持原告的诉讼请求。曹某辩称，1、云冈区仲裁委认定事实清楚，对于追索劳动报酬经济补偿金的裁决为终局财局，因此仲裁委的裁决不存在撤销的法律依据。2、关于原告说的冀东公司发的下岗通知我们没有去报到的事，这个不是事实，原被告之间签订合同时间是2017年1月11日至2018年12月31日，是否在仲裁的售后已经合同期满，根据劳动合同法的规定，合同期满双方未继续签订合同的，劳动合同法第46条的规定，需支付经济补偿金，因此原告在与被告合同期满后，未继续续签合同，及构成劳动合同法支付经济补偿金的法定条件。3、风险抵押金是原告出具的收据，应当由原告退还。唐山冀东公司辩称，一、劳动合同主体是如保诚公司，劳动者在冀东分公司工作是接受如保诚公司派遣安排，原告称被派遣劳动者与冀东分公司存在事实劳动关系不成立。首先，原告自认与被派遣劳动者之间的劳动关系2018年12月31日终止。被派遣劳动者在仲裁申请书中也自认受如保诚公司派遣至冀东分公司工作并明确要求确认其与如保诚公司之间的劳动关系。更关键的是，劳动合同的主体是如保诚公司，非冀东分公司。其次，冀东分公司与如保诚公司之间有书面《劳务派遣协议》。协议明确约定了被派遣劳动者与如保诚公司之间产生劳动关系、冀东分公司按派遣协议用工，且对如保诚公司对派遣劳动者的管理内容也进行了详细的约定，冀东分公司与被派遣劳动者之间没有劳动关系。因此，冀东分公司与被派遣劳动者不存在劳动关系，被派遣劳动者配送水泥是基于如保诚公司签订的派遣协议，基于派遣而用工的情形，原告称被派遣劳动者与冀东分公司存在事实劳动关系不成立。二、原告主张唐山冀东公司承担终止合同的经济补偿金以及假期工资没有事实及法律依据。首先，原告主张被派遣劳动者未报到、未提出续订劳动合同，原告不应承担经济补偿金不成立。其次，原告主张唐山冀东公司应依据《劳动合同法》第九十二条的规定承担连带责任不成立。三、劳务派遣协议效力问题与本案不存在关联性，退一步讲，原告提出派遣协议无效的主张不成立。四、关于风险抵押金的问题，原告出具收据并盖有印章，应对对其行为负责。基于合同相对性，原告与冀东分公司之间对保证金的约定并不约束被派遣劳动者，收据显示收取单位是如保诚公司，且如保诚公司为用人单位，应由如保诚公司承担返还义务。综上，仲裁委查明以及认定的事实清楚，适用法律准确，应驳回诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、如保诚公司提供了《劳动派遣协议》、《劳动合同书》，欲证实如保诚公司与山西冀东公司存在劳务派遣协议，由于派遣人员从事主营业务，该岗位不符合临时性、辅助性的工作性质，违反了相关法律规定，因此派遣协议无效，并根据协议约定，冀东分公司终止了用工的情形，不在无需支付补偿费用的情形范围内，补偿费用应由唐山冀东公司支付，且唐山冀东公司属于违约方，应承担相应的赔偿责任。曹某、唐山冀东公司对证据的真实性没有异议，但对证明目的不认可。该部分证据均是原始书证，且双方对于证据的真实性不持异议，故予以采信，并根据证据所载客观内容确认本案事实。2、曹某提供了风险抵押金票据，欲证实如保诚公司收取了曹某的风险抵押金。如保诚公司对证据的真实性没有异议，但认为其并未实际收取风险抵押金，只是按照冀东分公司的要求出具的收据。唐山冀东公司对证据无异议。该证据是原始书证，属有效证据，本院予以采信，并根据证据所载客观内容确认本案事实。3、唐山冀东公司提供了冀东分公司信用信息公示报告，欲证实如保诚公司所称的派遣协议违反临时性、辅助性而无效的主张不成立。如保诚公司对证据的真实性没有异议，但认为该企业信息于2016年2月4日变更，原告与冀东公司于2017年1月1日签订的劳务派遣协议。曹某对证据无异议。该证据涉及的是如保诚公司与唐山冀东公司之间的关系，与本案不具有关联性，不应采用。4、唐山冀东公司提供了劳务派遣终止协议，欲证实如保诚公司所称的冀东分公司未退回被派遣劳动者与事实不符。如保诚公司对证据的真实性没有异议，但对关联性不认可。曹某对证据没有异议。该证据是原始书证，属有效证据，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月1日、2018年1月1日，如保诚公司与山西冀东公司分别签订了两份劳务派遣协议，派遣期限均为一年。2017年1月11日，曹某与如保诚公司签订劳动合同，约定由如保诚公司将曹某派遣至冀东分公司从事司机工作，合同期限为2017年1月11日至2018年12月31日。期满后，如保诚公司未与曹某续签劳动合同。2017年3月29日，曹某缴纳风险抵押金5000元，由如保诚公司向其开具收据。另查，曹某于2018年11月曾被安排放假，未发放工资。又查，山西冀东公司、冀东分公司现均已注销。本院认为，如保诚公司与曹某之间的劳动合同，是双方自愿订立，合法有效。合同约定双方之间的劳动合同至2018年12月31日期限届满。根据法律规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照劳动合同法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。如保诚公司作为曹某的用人单位，应当向曹某支付相应的经济补偿金。曹某在如保诚公司工作了2年，如保诚公司应当支付曹某2个月的工资作为经济补偿金，具体数额，双方在庭审中对仲裁裁决书所确认的数额11902元均认可，本院予以采纳。曹某的放假工资，双方对于仲裁裁决书中认定的欠发数额1000元均认可，本院予以采纳。该部分工资，如保诚公司作为曹某的用人单位，其负有向劳动者支付工资的义务，故应由如保诚公司承担相应的责任。关于如保诚公司提出的如保诚公司与冀东分公司的劳务派遣合同无效，应认定曹某与冀东分公司存在事实劳动关系的主张，首先，与曹某订立劳动合同的主体是如保诚公司；其次，曹某在冀东分公司工作，是接受如保诚公司派遣安排发生的，并非曹某直接去冀东分公司工作，不能以此认定曹某与冀东分公司存在劳动关系；再者，双方之间劳务派遣合同的效力，现尚未被生效的裁判文书确定，且劳务派遣合同是否有效，只是如保诚公司与唐山冀东公司之间的纠纷，与如保诚公司、曹某之间的劳动合同无关，故对该部分主张不予采纳。关于如保诚公司提出的风险抵押金实际由冀东分公司收取的主张，根据风险抵押金的收据显示，收取单位为如保诚公司，且如保诚公司为曹某的用人单位，故应由如保诚公司承担返还义务，至于其与唐山冀东公司之间存在的纠纷，可另行处理。综上所述，曹某在劳动仲裁期间要求支付的经济补偿金、支付的放假期间的工资、返还的风险抵押金，应由如保诚公司承担，但其主张的数额有误，予以调整。如保诚公司的诉讼请求，不符合法律规定，依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、第四十七条第一款、《劳务派遣暂行规定》第十七条规定，判决如下：一、驳回如保诚公司的诉讼请求；二、如保诚公司于本判决生效之日起10日内支付曹某经济补偿金10402元及2018年11月放假期间的工资1000元；三、如保诚公司于本判决生效之日起10内返还被告曹某风险抵押金5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由如保诚公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审判长 牛亚群人民陪审员 朱国芳人民陪审员 张丽芳二〇二〇年九月二十四日书记员 秦 丽事实和理由：曹某、山西冀东物流贸易有限公司辩称，（答辩意见）经审理查明：一、……。二、……。以上事实有……等证据及当事人陈述在案佐证。结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下：本院认为，……（写明争议焦点，根据认定的事实和相关法律，对当事人的诉讼请求作出分析评判，说明理由）。综上所述，……（对当事人的诉讼请求是否支持进行总结评述）。依照《中华人民共和国……法》第×条、……规定，判决如下：一、……；二、……。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费0.0元，由被告曹某、山西冀东物流贸易有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于大同市中级人民法院。审判员牛亚群二〇二〇年九月十七日