安徽省泗县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1324刑初209号 公诉机关安徽省泗县人民检察院。 被告人于韩，1987年6月20日出生于安徽省泗县,汉族,初中文化,个体,住泗县。因涉嫌犯诈骗罪,于2020年2月27日被泗县公安局取保候审,同年7月3日经本院决定被取保候审，同年9月22日经本院决定逮捕，次日由泗县公安局执行逮捕，现羁押于泗县看守所。 辩护人王庆德，安徽益友律师事务所律师。 被告人韩少青,男,1989年1月21日出生于安徽省泗县,汉族,初中文化,住泗县。曾因犯故意伤害罪,于2012年2月2日被本院判处有期徒刑八个月;因涉嫌犯诈骗罪,于2020年2月27日被泗县公安局取保候审，同年7月3日经本院决定被取保候审，同年9月22日经本院决定逮捕，同日由泗县公安局执行逮捕，现羁押于泗县看守所。 辩护人董龙，安徽法理律师事务所律师。 被告人王飞,男,1993年3月15日出生于安徽省泗县,汉族,小学文化,个体,住泗县。因涉嫌犯诈骗罪,于2020年2月27日被泗县公安局取保候审,同年7月3日经本院决定被取保候审，同年9月22日经本院决定逮捕，同日由泗县公安局执行逮捕，现羁押于泗县看守所。 辩护人杨涛，安徽法理律师事务所律师。 安徽省泗县人民检察院以泗检一部刑诉（2020）97号起诉书指控被告人于韩、韩少青、王飞犯诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年9月22日公开开庭审理了本案。泗县人民检察院指派检察员吴会岱出庭支持公诉，被告人于韩及其指定辩护人王庆德，被告人韩少青及其辩护人董龙，被告人王飞及其辩护人杨涛到庭参加诉讼。现己审理终结。 安徽省泗县人民检察院指控：2020年2月19日、2月20日晚,在泗县陈作敬家,被告人于韩、王飞和韩少青利用赌假博仪器（ＡＫＫ单人操作分析仪）识别扑克牌点数,以推十点半的方式,共计骗取被害人陈某、郭某1、郭某2、黄某1、丁某人民币42100元。案发前被被害人陈某、郭某1等人追回人民币21000元,案发后,三被告人退赃人民币21100元。被告人于韩于2020年2月23日被泗县公安局丁湖派出所民警传唤到案;被告人王飞于2020年2月22日主动到泗县公安局丁湖派出所投案;被告人韩少青于2020年2月22日被泗县公安局丁湖派出所民警电话通知到案。 公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述，被害人陈述，证人证言、电子数据、物证照片及相关书证等证据，认为被告人于韩、韩少青、王飞以非法占有为目的，在赌博中使用作弊工具共同骗取他人钱财，数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，三被告人均系主犯，被告人于韩有坦白情节，自愿认罪认罚，被告人王飞、韩少青有自首情节，自愿认罪认罚，均可以从轻处罚，建议本院对被告人于韩判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元，对被告人韩少青判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元，对被告人王飞判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元，提请本院依法判处。 被告人韩少青、王飞对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人于韩对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，当庭亦表示自愿认罪认罚，辩解其有自首情节，当庭向法庭提交了陈某和郭某1出具的谅解书。 被告人于韩的辩护人认为被告人于韩于2020年2月22日主动投案，应认定为自首，被告人自愿认罪认罚，且退赃，并取得了被害人的谅解，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人韩少青的辩护人认为被告人韩少青有自首情节、自愿认罪认罚、主动退赃，建议对其从轻处罚。 被告人王飞的辩护人同意公诉机关意见。 经审理查明：2020年2月19日、2月20日晚,在泗县陈作敬家,被告人于韩、韩少青和王飞利用赌假博仪器（ＡＫＫ单人操作分析仪）识别扑克牌点数,以推十点半的方式,共计骗取被害人陈某、郭某1、郭某2、黄某1、丁某人民币42100元。案发前被被害人陈某、郭某1等人追回人民币31000元,案发后,于韩退款人民币21100元至泗县人民检察院。被告人于韩于2020年2月23日被泗县公安局丁湖派出所民警传唤到案;被告人王飞于2020年2月22日主动到泗县公安局丁湖派出所投案;被告人韩少青于2020年2月22日被泗县公安局丁湖派出所民警电话通知到案。 另查明：被告人韩少青曾因犯故意伤害罪,于2012年2月2日被本院判处有期徒刑八个月。陈某、郭某1对三被告人的行为表示谅解。 上述事实有经庭审质证、确认的被告人于韩、韩少青、王飞供述，被害人陈某、郭某1、郭某2、黄某1、丁某陈述，证人黄某2、尤某、杨某等人证言，电子数据，物证照片，扣押物品清单、到案经过、前科证明等相关书证等证据证实，足以认定。 对于被告人于韩及其辩护人认为被告人于韩有自首情节的辩解和辩护意见。经查：被告人于韩虽于2020年2月22日主动投案，但当日并未如实供述其诈骗的犯罪事实，泗县公安局于2020年2月23日对于韩等人诈骗案立案后，于当日传唤被告人于韩到泗县公安局丁湖派出所接受讯问，此事实有泗县公安局传唤证、讯问笔录、抓获经过为证，能够认定被告人于韩系传唤到案，依法不成立自首，故对被告人该辩解及辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。 本院认为:被告人于韩、韩少青、王飞以非法占有为目的，在赌博中使用作弊工具共同骗取他人钱财，数额较大，其行为均构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立,本院予以支持。在共同犯罪中，三被告人均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人于韩具有坦白情节，自愿认罪认罚，对其予以从轻处罚；被告人韩少青、王飞具有自首情节、自愿认罪认罚，均予以从轻处罚。鉴于三被告人所诈骗钱财部分被追回，余款已退赃至泗县人民检察院，并取得了部分被害人的谅解，对三被告人均酌情从轻处罚。对各自辩护人的相应辩护意见，本院予以采纳。结合本案被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，对被告人于韩的辩护人建议对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人于韩依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条及《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第一条第一款；对被告人韩少青、王飞依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条及《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人于韩犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二万元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月23日起至2021年12月22日止；罚金已预缴五千元至本院，待判决生效后上缴国库，余款限自判决生效后三十日内缴纳。） 二、被告人韩少青犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月22日起至2021年11月21日止；罚金已预缴至本院，待判决生效后上缴国库。） 三、被告人王飞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月22日起至2021年10月21日止；罚金已预缴至本院，待判决生效后上缴国库。） 四、被告人于韩、韩少青、王飞违法所得人民币一万一千一百元，依法予以追缴，上缴国库。 （已退至泗县人民检察院，由泗县人民检察院依法处理。） 五、扣押在案的作案工具赌博仪器主机一台、赌博仪器摄像头及电源一套、扑克牌54张、赌博用袄子一件予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱文娟 审 判 员  陆高峰 人民陪审员  朱士民 二〇二〇年九月二十五日 书 记 员  卢百逊 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者具有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；…… 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。