湖南省衡阳市蒸湘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0408民初781号 原告：钟某，男，汉族，1964年11月14日出生。 委托诉讼代理人：朱蔚薇，湖南天戈律师事务所律师。 被告：刘某1，男，汉族，1962年12月6日出生。 被告：刘某2（曾用名：刘偲），男，汉族，1991年2月12日出生，系被告刘某1之子。 委托诉讼代理人：秦忠，男，汉族，1971年1月15日出生。 委托诉讼代理人：肖国民，男，汉族，1968年11月25日出生。 第三人：雷勇军，男，汉族，1954年2月27日出生。 原告钟某为与被告刘某1、刘某2买卖合同纠纷一案，于2020年4月10日向本院提起诉讼。本院立案受理后，依据被告刘某1、刘某2的申请，依法追加案外人雷勇军为本案第三人，并适用普通程序对本案公开开庭进行了审理。原告钟某及其委托诉讼代理人朱蔚薇，被告刘某1、刘某2及其委托诉讼代理人秦忠、肖国民，第三人雷勇军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟某提出诉讼请求：1.解除原告与被告刘某1、刘某2签订的《拖欠货款分期偿还协议书》；2.被告刘某1支付拖欠原告的货款500万元，利息167万元（利息暂按自2018年5月26日至2020年3月25日计算，具体金额计算至被告实际清偿之日止），以上合计667万元；3.被告刘某2对上述本息承担连带清偿责任；4.本案诉讼费、保全费等实现债权的相关费用均由二被告负担。事实与理由：2009年6月6日,原告与被告刘某1承建的沐林美郡22#、23#项目部签订了《钢材购买合同》,该合同约定:原告为上述项目提供钢材,并垫资300吨,待钢筋运到现场后,由被告现金支付。后双方又于2009年10月24日就价格、运输费等达成了《补充协议》。尔后,原告又陆续为被告提供钢材1433吨,加上前述垫付的300吨，原告共提供了1733吨钢材,被告却未足额支付货款。2018年5月25日,因被告仍未清偿货款,原告与两被告达成了《拖欠货款分期偿还协议书》,该协议书中确定,截止至2017年5月5日止,被告刘某1尚欠原告钢材货款500万元,利息100万元,被告刘某1承诺分五年还款,即从2018年5月开始,每月还款不少于10万元,每年还款不少于120万元,到2022年12月30日全部结清。同时约定,如被告违约拖欠半年未付满60万元,原告有权要求被告一次性偿还本息。上述还款协议签订后,被告刘某1在原告的一再催促下,陆续偿还了部分利息,共计97万元,自2019年7月至本案起诉之日止,被告再未向原告支付过本息。综上所述,被告的行为已严重损害了原告的合法权益,被告刘某2作为担保人应对上述债务承担连带清偿责任。原告现依据相关规定,特提起本诉讼,请求人民法院查明事实,判如所请。 被告刘某1辩称，原告必须提供钢材买卖合同、钢材收据；第三人雷勇军与被告刘某1属于自然人合伙关系，依法享有合伙利润、承担合伙损失；原告诉钢材买卖合同的标的物为虚增标的物，无实物交付，结算价款系经复利计算所得；拖欠货款分期偿还协议合同属于无效合同，违反法律的强制规定，计算的方式为利滚利的方式；被告对原告销售给沐林美郡22、23号楼的钢材款已结算清楚，多付的部分被告保留以不当得利向人民法院提起反诉、追偿的权利。 被告刘某2辩称，原告提供的是沐林美郡22#、23#的钢材，原告应提供钢材的买卖合同、型号及价款，其他答辩意见与被告刘某1的一致。 第三人雷勇军述称，沐林美郡付的工程款是被告刘某1在外面自己搞工地、买房子用了，没有付给原告，本案不应由第三人雷勇军承担责任。 当事人围绕其诉讼主张依法提交了证据，本院作如下认定： 一、原告提供的两份《钢材购买合同》以及一份《补充协议》共同证明原告及被告刘某1关于钢材买卖事宜作出的相关权利义务约定的情况；原告提供的《拖欠货款分期偿还协议书》证明在第三人的见证下，原告与被告刘某1进行结算、被告刘某2对结算债务提供保证担保等事实；原告提供的两份证明分别证实被告刘某1已从原告处将送货单收回、涉案相关合同上的“钟冬生”即是原告钟某的事实，以上书面材料均系涉案当事人本人所签，来源及形式合法，内容客观真实，且与本案待证事实相关联，本院均予以采信。 二、二被告提交的《合伙协议》仅能证实被告刘某1与第三人雷勇军存在合伙的事实，合伙人对合伙债务承担连带清偿之日，而原告并未在本案中向雷勇军主张责任，故即使雷勇军为涉案事务的债务人，因原告并未向其提出主张，《合伙协议》亦与本案无关联性，故本院对该证据不予确认；二被告提供的转账凭证可以证实其向原告或其配偶转账的事实，该证据的真实性本院予以采信，但部分转账系被告刘某1转给案外人，原告不予认可，二被告亦未提供证据证实案外人与原告的关系，且双方已经对货款进行结算，结算之前支付的款项并不会对本案的判决结果产生影响，故本院对于二被告提出的证明目的不予确认；二被告提供的原告的送货单据可以证实原告曾向被告刘某1提供钢材的事实，本院对送货单的真实性予以采信，但该证据无法证明原告所送货物全部体现在该部分送货单据上，故本院对于二被告提出的证明目的不予确认；二被告提供的他人送货的单据以及《沐林·美郡住宅小区第22、23栋内部承包合同》与本案无关联性，本院不予确认。 三、第三人雷勇军提供的《合股承包工程项目补充协议》与本案无关联性，本院不予确认。 依据双方当事人举证、质证的情况及庭审查明的情况，本院认定案件事实如下：被告刘某1在承包建设衡阳市沐林美郡小区22、23栋楼房期间，于2009年6月6日以“沐林美郡22#、23#项目部”的名义（甲方）与原告（乙方）签订《钢材购买合同》，双方约定：甲方委托乙方代购项目的全部钢材；其中螺丝钢采用冷钢，垫资部分（乙方垫资300吨）为国库挂牌价加200元/每吨，未垫资部分为国库挂牌价加运费20元/吨、下车费10元/吨；Φ6.5至Φ10圆钢采用圆盘线材，甲方提供场地及电费由乙方加工成直线，Φ6.5按Φ7.5、Φ8按Φ9、Φ10按Φ11材计算，另每吨按国库圆盘线材挂牌价加加工费60元、运费20元、下车费10元；乙方垫资的300吨，垫资时间约两个月，乙方垫资后，双方进行结算，甲方付给乙方50万元，余下款项甲方在做完标准层三层后付清，并承担相应利息3%，乙方垫资完成后，乙方送钢筋到现场，甲方现金支付。同年10月24日，原告（供方）与被告刘某1（买房）签订《补充协议》，双方约定买方出现金给供方供货，Φ10以上按挂牌价加装卸、运输费30元/吨，Φ6至Φ10按挂牌价加700元/吨纯利给供方，纯利部分在做完标准层三层后支付（不计息），原买方外购的200吨，买方负责补上。2009年11月1日，被告刘某1再次以“沐林美郡22#、23#项目部”的名义（甲方）与原告（乙方）签订《钢材购买合同》，双方约定：垫资部分钢材的代购价按国库挂牌价加200元/吨，Φ6.5至Φ10圆钢，甲方提供场地及电费由乙方加工成直线，Φ6.5按Φ7.5、Φ8按Φ9、Φ10按Φ11材计算，另每吨按国库圆盘线材挂牌价加加工费60元、运费20元、下车费10元；非垫资部分由甲方出现金给乙方供货，Φ10以上挂牌价加装卸、运输费30元/吨，Φ6至Φ10按挂牌价加700元/吨纯利给乙方；原甲方擅自外购的200吨钢材，甲方承诺由乙方供足材料量或按每吨纯利300元补给乙方；至10月30日止，乙方已为原告垫资150万元，因甲方无力履行原合同，甲方自愿承担乙方的损失费10万元，两项共计160万元；前述160万元甲方须分三次支付给乙方，在2009年11月30日付50万元，2009年12月30日付50万元，2010年1月30日付60万元，在此期间，甲方愿意按实际欠款数每月付给乙方3%的损失费，每次未付齐所欠款项的，甲方须在下月按5%赔偿乙方损失；原合同为该合同的乙方还包括案外人“唐申茂”，但其并未在合同落款处签名。以上三份书面文书原告均采用“钟冬生”的别名签订。2018年5月25日，原告（债权人）与被告刘某1（债务人）、刘某2（债务担保人，曾用名刘偲）签订《拖欠货款分期偿还协议书》，协议载明：经结算，债务人尚欠债权人钢材货款500万元，欠款按月息2%计付利息，因债务人于2018年2月15日转账偿还利息20万元，故债务人尚欠利息100万元；债务人及担保人承诺欠款本息分五年偿还，每月还款不少于10万元，每年还款不少于120万元，到2022年12月30日前全部结清，其中2018年应还120万元，期间不计利息；逾期未还的，债务人及担保人承诺按实际拖欠全部款项的2%计收利息；如债务人半年未付满60万元，则自其拖欠之日起，债权人有权要求债务人及担保人一次性偿还全部欠款本息，且债权人有权直接要求担保人承担还款的责任。原告及二被告在协议上签名，第三人雷勇军亦作为“在场见证人”签名。2019年1月13日，被告刘某1在向原告出具的《证明》上陈述了以下事实：刘某1共计向原告购买钢筋1733吨，钢筋的价格为4050元/吨至5300元/吨之间，因双方就以上已结算，原告遂将送货单返还被告刘某1。同日，第三人雷勇军作为证明人，亦在其出具的《证明》上陈述了前述事实。被告刘某1、第三人还分别出具书面《证明》，证实了钢材购买合同上的“钟冬生”即是原告钟某的别名。 本院认为，本案为买卖合同纠纷。原告与被告刘某1达成的两份《钢材购买合同》及一份《补充协议》系双方真实意思的表示，且不违反法律、法规之强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应依约履行合同义务。双方在2018年5月25日对拖欠的钢材款进行了结算，并签订了《拖欠货款分期偿还协议书》，该协议亦属于协议各方的真实意思表示，被告刘某1称该协议存在欺骗的情形，但未提供证据予以证实，故本院对于该项抗辩主张依法不予采纳。原告认可被告刘某1在协议签订后偿还了97万元的款项，被告刘某1则称其在2018年7月11日后向原告偿还了100多万元，但未提供相应的证据予以证实，根据举证责任规则，本院认定协议签订后被告仅偿还97万元。协议载明，二被告自2018年5月起每月还款应不少于10万元，如债务人半年内未付满60万元，则自其拖欠之日起，债权人有权要求债务人及担保人偿还全部欠款本息，2018年5月起至原告起诉时（2020年6月22日）止已逾两年，二被告仅偿还了97万元，已构成根本违约，原告要求解除该协议，有事实与法律依据，本院予以支持。同时，依据该协议，截至2017年5月5日，被告刘某1尚欠原告钢材款500万元，被告及第三人均陈述该款包含了部分利息，而原告亦未对该款属于500万货款本金作出合理说明，本院综合本案全部事实及证据，结合日常生活经验，认定该500万包含了被告刘某1欠付的货款本金以及部分双方认可的资金占用利息，该部分资金占用利息的实际性质应为违约金。因现有证据仅能证实原告前期垫资供货的150万元被告刘某1未予支付，后期供货的过程中，被告欠付的本金数额，依据现有证据已无法核查清楚，原告应当承担由此产生的后果，即为避免以违约金为基数计算违约金，对于原告主张的2017年5月5日后产生的利息，本院均不予支持。二被告认为该500万包含了复利，但未提供证据予以证实，应当承担由此产生的不利后果。被告刘某1于2018年2月15日向原告偿还了20万元，原告还认可被告在结算协议签订后偿还了97万元，依据前述分析，本院认定被告刘某1尚需偿付原告货款及违约金共383万元。被告刘某2以担保人的身份在《拖欠货款分期偿还协议书》签名，并自愿与债务人刘某1共同承担偿还欠款的义务，应视为其为连带责任保证人，应当对涉案欠款承担连带清偿责任。被告刘某1称第三人雷勇军作为其合伙人，应对涉案债务承担连带清偿责任，本院认为，原、被告在签订《拖欠货款分期偿还协议书》时，第三人以“在场见证人”的身份在协议上签字，该事实足以证明被告刘某1对雷勇军是否应当向原告承担涉案债务所持态度，且即使被告主张的连带责任成立，根据相关法律规定，原告作为债权人，有权向连带责任人中的一人或多人主张权利，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款：“合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿”之规定，偿债超过自身份额的合伙人可依法向其他合伙人追偿。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告刘某1于本判决生效之日起十五日内支付原告钟某货款及违约金3830000元； 二、被告刘某2对上述判决义务承担连带清偿责任； 三、驳回原告钟某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费58490元，由原告钟某负担21050元，被告刘某1负担37440元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  王孝杰 人民陪审员  李杏珍 人民陪审员  李湘艳 二〇二〇年九月七日 法官助理罗娜 书记员张**梅 《中华人民共和国民法通则》 第三十五条第二款合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。