甘肃省白银市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）甘04民终582号上诉人（原审原告）：刘得华，男，1968年1月14日出生，回族，住会宁县新添堡。委托诉讼代理人：王锦林，白银市会宁县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：摆富岗（曾用名摆富存），男，1981年11月15日出生，回族，农民，住会宁县新添堡。委托诉讼代理人：摆富斌（摆富岗之兄），男，1976年11月24日出生，回族，农民，住会宁县新添堡。上诉人刘得华与被上诉人摆富岗土地承包经营权合同纠纷一案，刘得华向会宁县人民法院起诉后，该院经审理作出（2018）甘0422民初3128号民事判决，刘得华不服向本院提起上诉，本院经审理于2019年4月10日作出（2019）甘04民终421号民事裁定，撤销原判，发回重审。该院重审后于2019年12月31日作出（2019）甘0422民初1533号民事判决，刘得华仍不服向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。刘得华上诉请求：1、撤销原判，依法改判支持刘得华的原审诉讼请求；2、本案一二审诉讼费及鉴定费均由摆富岗承担。事实及理由：一、一审判决驳回刘得华的诉讼请求无法律依据。一审以刘得华未举证土地亩数为由驳回刘得华的诉讼请求，理由过于牵强，一审庭审中双方均认可承包6块耕地，虽然摆富岗承认25亩地，但是经核实这25亩耕地是刘得华提交照片中的6块耕地，双方当事人一致认可上述事实。一审认定摆富岗提交的三方协议系真实的合同，就应该依据该合同作出判决，而又以刘得华没有提交土地亩数相关证据为由，随意驳回刘得华的诉讼请求，所作判决与所采纳的证据不相符。二、一审判决鉴定费由刘得华承担有失公平。摆富岗向法庭提交虚假证据，妨害民事诉讼，由此造成的损失应当由其自己承担，一审判决由刘得华承担鉴定费有失公平。综上，望二审判如所请。摆富岗辩称，一审调查的土地块与我们的土地证上面的亩数一致。三号地已经确权到我方名下。鉴定费不应当由我方承担，鉴定的是三方协议，只鉴定了刘得华一方的内容，剩下的协议没有进行鉴定，因此我方不承担鉴定费。综上，请求驳回上诉，维持原判。刘得华向一审法院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告之间的口头土地承包协议，由被告返还原告和其继父马生才的承包地37亩；2、被告承担诉讼费、鉴定费。一审法院认定的事实：原告刘得华与被告摆富岗属同村村民。2006年原告全家去新疆，原告和其继父马生才将承包地转包给被告，土地流转费6000元。在村委会参与下双方签订了书面合同。原告主张转包给被告的土地6块，被告认可只承包了两块地。经双方确认，其中一块位于后湾的土地被政府于2017年确权到被告名下，面积11.86亩。原告主张的其他几块土地没确权到被告名下。原告将其住宅一处转让给被告，被告主张支付了转让费4800元，原告认可其父亲收取转让费8000元。被告对该住宅进行了翻修。2017年原告从新疆回来要求被告返还土地和住宅，2018年5月9日三合村人民调解委员会主持调解，被告同意返还原告土地及住宅，但要求原告返还流转费、支付违约金、平整土地费用。2019年原告耕种其主张转包给被告的部分土地，其认可耕种的亩数是25亩。2019年12月30日，本院在三合村委会组织双方当事人到场进行调解，三合村委会支书和主任参与调解。村主任确认被告提供的合同上其以复写纸书写，其签名和村委会盖章属实，合同上黑体字不是其书写的。经调解，原告不要求被告返还住宅。一审法院认为，原告和其继父马生才将其承包的土地流转给被告，双方之间成立土地经营权转包合同关系。原、被告之间因返还土地发生纠纷后，经村委会调解被告同意返还土地，本案审理期间被告也同意返还。原、被告对转包土地地块和亩数有争议，经反复核实，双方仍未达成确认意见。原告认可当时约定部分土地给摆富斌耕种，故原告对其主张转包给被告的土地地块和亩数负有举证责任，原告未能提供证据证明其主张的事实，应承担举证不能的后果。原审和发回重审第一次开庭时被告认可承包25亩，原告认可2019年其耕种25亩并主张合同已经解除。本院认为，原告主张合同已经解除的主张成立，且能够确认被告承包的土地实际由原告已经耕种，原告主张判决解除合同并返还土地没有事实依据，对其请求本院不予支持。双方确认一致的位于后湾的一块土地确权到被告名下，登记权属不属于法院处理的范围。调解时原告不要求返还住宅，原告放弃该项诉讼请求，系对其诉讼权利的处分，本院予以准许。原告申请对被告提供的合同进行笔迹鉴定，经鉴定合同上原告的名字与鉴定提交的样本不是同一人书写。但该合同署名还有原告继父马生才、村委会成员及村委会盖章，且原告主张其有包括原、被告及村委会在内的三方协议，原告对合同的真实性有异议，其应当提供三方协议印证其主张或推翻被告的合同，原告以丢失为由未提供，原告也未能提供证据证明马生才名字不是马生才本人书写的。故原告没签名，不能证明该合同不真实。故原告主张鉴定费全部由被告承担，该院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告刘得华的诉讼请求。案件受理费200元，由原告刘得华负担；鉴定费7000元，由原告刘得华负担3500元，被告摆富岗负担3500元。二审中双方当事人均未提交新证据。本案中，刘得华的诉讼请求为判令摆富岗返还其承包地、自留地37亩，并解除合同。刘得华主张其与继父马生才将37亩土地流转给摆富岗，且约定刘得华有权随时解除合同，并要求摆富岗返还土地。但本案在审理过程中，刘得华提交的证据无法证明其享有其主张的37亩土地的土地承包经营权。第一，其要求返还37亩土地，但摆富岗对此不予认可，刘得华未提交其与村委会签订的《农村土地承包合同》或《土地承包经营权证书》证明其承包土地的具体四至、面积，其提交的《个体农户纳税情况台账》记载刘得华承包的土地面积为12亩、马生才承包的土地面积为10亩，与刘得华主张的37亩不符，本案中亦无其他证据证明刘得华享有土地承包经营权的土地为37亩，故刘得华应承担举证不能的责任。其二，本案在审理过程中，摆富岗提交了其与会宁县新添堡回族乡三合村签订的《农村土地承包合同》及农村土地承包经营权证，证明刘得华返还的土地中有11.86亩，在2017年发包给摆富岗，在审理过程中刘得华认可另有部分土地发包给摆富斌。《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条规定：承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。第二十四条规定：国家对耕地、林地和草地等实行统一登记，登记机构应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。现双方当事人均认可刘得华主张返还的土地部分登记的承包经营权人为摆富岗及其代理人摆富斌为代表的农户，双方实质上对土地承包经营权的权属产生争议，依照《中华人民共和国土地管理法》第十四条规定：土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。该纠纷应当由人民政府处理，不属于人民法院民事案件管辖范围，应当驳回刘得华的起诉。另，对于鉴定费的问题，原审处理适当，予以确认。综上，依照《中华人民共和国土地管理法》第十四条、《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销会宁县人民法院（2019）甘0422民初1533号民事判决；二、驳回刘得华的起诉。一审案件受理费200元，退还刘得华，鉴定费7000元，刘得华负担3500元，摆富岗负担3500元；上诉人刘得华预交的二审案件受理费200元，予以退还。本裁定为终审裁定。审 判 长 苏军霞审 判 员 刘红雅审 判 员 王承林二〇二〇年九月十日法官助理 高霞飞书 记 员 郭洋宏