河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初3195号原告（反诉被告）：河南五建建设集团有限公司，住所地郑州市中原区建设西路**，统一社会信用代码：91410100170051134L。法定代表人：陈保国，系该公司董事长。委托诉讼代理人：丰备，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯伟华，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：中铁九桥工程有限公司，住，住所地江西省九江市浔阳区滨江东路**一社会信用代码：91360400736362565N。法定代表人：王员根，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘飞，湖北元本律师事务所律师。委托诉讼代理人：李孟丽，湖北元本律师事务所律师。原告河南五建建设集团有限公司（以下简称“五建公司”）与被告中铁九桥工程有限公司（以下简称“九桥公司”）建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用独任审理方式，公开开庭进行了审理。原告五建公司的委托诉讼代理人丰备、侯伟华，被告九桥公司的委托诉讼代理人刘飞、李孟丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告五建公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告中铁九桥工程有限公司向原告河南五建建设集团有限公司支付因九桥违约给五建公司造成的损失共计2500429.37元（以上为暂计金额，以最终鉴定结果为准）；2．本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求第1项损失金额2500429.37元变更为2880072.53元；增加诉讼请求：3．判令被告九桥公司偿还原告五建公司借款本金30万元及工期延误160天的违约金160万元。事实与理由：2018年9月1日，五建公司与九桥公司签订《河南五建建设集团有限公司建设工程施工专业分包合同（预制梁安装）》（简称“分包合同”）一份，约定由九桥公司完成郑州市四环线及大河路快速工程PPP项目南四环标段（五工区）施工范围内预制梁安装工程。合同价为综合包干单价，单价1.708万元/片，工程量592片，合同总价10111360元，工期为2018年11月1日至2019年4月30日，180日历天。分包合同约定，综合单价内已包含人工费、机械费、材料费、管理费、利润、税金、风险等，且签订后不做调整，所包含九桥公司应完成的工作内容详见合同专用条款10.1条之约定。合同签订后，九桥公司未全面履行合同约定的义务，施工进度严重迟缓。截止目前，涉案工程九桥公司已完成合同工程量金额8335040元，五建公司已支付九桥公司工程款7178144元。因九桥公司未全面履行合同约定的义务，人工、机械投入严重不足，造成施工进度严重迟缓，为加快施工进度，在施工过程中，五建公司协助九桥公司施工另行多支付的机械材料、人工费以及应扣九桥公司罚款共计2343700.93元。为保证南四环主线2019年6月30日实现通车目标，督促九桥公司加快工期进度，五建公司与九桥公司于2019年4月13日签订一份《工期奖惩协议》，但协议签订后，九桥公司工期拖延情况并未改善。按照《工期奖惩协议》的约定，九桥公司应向五建公司支付工期延误违约金805600元。在施工过程中，因九桥公司的工期严重违约，无奈之下，五建公司聘请第三方帮九桥公司共同对涉案工程进行施工，因被迫委托第三方施工导致工程成本大幅增加，造成五建公司直接损失887667.6元。为保障郑州市南四环线及大河路快速化工程PPP项目南四环标段五工区节段梁拼装测量工作能够快速顺利开展，2019年3月9日五建公司借给九桥公司30万元用于购买莱卡测量仪器，双方签订《借款协议》一份，九桥公司向五建公司出具《借据》一份。但时至今日，九桥公司仍未归还该笔借款。九桥公司实际开工日期为2018年12月23日，按照《分包合同》工期为180天的约定，九桥公司应于2019年6月21日前完工，但九桥公司自认实际完工日期为2019年11月28日，工期延误160天。《分包合同》专用条款11.1条第（2）款约定“因分包人的原因造成工期延误，分包人承担每延误一天10000元的损失赔偿给承包人”，九桥公司因此应当向五建公司支付工期延误160天的违约金160万元。五建公司现依法向贵院提起诉讼，请判如所请。被告九桥公司就本诉辩称，1．原告河南五建主张的损失与中铁九桥没有任何关联性，是河南五建违约造成的，应由自己承担。河南五建主张的2880072.53元包括其委托第三方施工多付的费用887667.6元，九桥公司的工期罚款805600元，五建给九桥公司垫付的机械设备和人工费用2343700.93元，这三笔费用都没有事实依据；2．河南五建主张的借款30万元的诉请，该款项和中铁九桥没有任何关联性，没有中铁九桥盖的章及打入公司账户，该笔费用实质不是借款，是测量费用的预付款。双方在《借款协议》上明确约定了“该款项在甲方支付给乙方的第一批测量技术服务费后一次性归还”，测量费用是合同外项目，应由五建公司承担；3．河南五建主张的160万元违约金，系因河南五建自身原因导致工期延误，根本不存在对九桥的罚款问题。综上，河南五建的三个诉讼请求没有任何事实依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告（反诉原告）九桥公司向本院提出诉讼请求，1．支付剩余工程款1156896元；2．支付测量费拖欠款150000元；3．判令五建公司私自转包工作量第三方违约造成九桥公司损失1776320元；4．判令五建公司向九桥公司支付因现场高压线影响及前工序质量问题处理而导致的工期延误人员工费1750000元及设备费用等损失438000元；5．本案的本诉和反诉费用全部由被反诉人承担。事实与理由：2018年9月1日，双方签订了一份建筑工程施工专业分包合同。合同约定由反诉人负责郑州南四环标段（五工区）施工范围内预制梁安装等施工内容，合同为固定综合包干单价，总价为1011.136万元。被反诉人支付工程款7178144元，根据九桥公司已完成的工程量，目前五建公司尚欠工程款1156896元。另五建公司一直拖欠测量费45万元，已支付30万元，目前尚欠15万元。五建公司因自身原因即高压线拆迁影响导致的工期延误、五建公司因自身原因即前工序的节段梁制造质量问题而现场返工以及16#至19#的大跨梁制造因质量问题而报废给反诉人造成的损失共计，工期延误人员工费1750000元及设备费用等损失438000元。五建公司在与九桥公司签订的合同期内，在未告知反诉人的情况下，擅自将涉案工程转包给了案外人，严重违约给九桥公司造成损失1776320元。综上，为保护反诉人的合法权益，望判如所请。原告（反诉被告）五建公司针对九桥公司反诉辩称，1．反诉人向被反诉人主张剩余工程款1156896元，不符合合同约定的付款条件，未达到合同约定的付款节点，应依法予以驳回；2．被反诉人未拖欠反诉人任何测量费，而是反诉人向被反诉人借款30万元用于测量工作至今仍未偿还，30万元系借款，被反诉人已在本诉中主张；3．关于反诉人主张的工期延误人员工费及设备损失是空穴来风，应依法全部予以驳回。综上，被反诉人的反诉请求没有任何事实和法律依据，应依法全部予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2018年，原告五建公司与发包人郑州公用众城路桥建设管理有限公司签订《建设工程施工合同》及《补充协议》各一份，约定由原告对郑州市四环线及大河路快速化工程PPP项目南四环标段的道路、桥梁隧道、交通等工程进行施工，主线桥梁建成通车时间为2019年6月30日，计划竣工日期为自开工日期起18个月内。2018年9月1日，原告五建公司与被告九桥公司签订《河南五建建设集团有限公司建设工程施工专业分包合同（预制梁安装）》，约定由被告完成分包合同约定的郑州市南四环线及大河路快速化工程PPP项目南四环标段（五工区）的预制梁安装，分包地点郑州市南四环与张李侗村交叉口；合同总价10111360元，开工日期定于2018年11月1日，竣工日期定于2019年4月30日，总工期180天；分包人承诺按照合同约定的工期和质量标准，完成分包工程，并在质量保修期限内承担保修责任，履行总包合同中与分包工程有关的承包人的所有义务，并与承包人承担履行分包工程合同以及确保分包工程质量的连带责任；承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款。专用条款中还约定有：原告的工作范畴是提供施工图、技术资料，将节段梁运输至现场架桥机起吊范围内或者存放于可起吊地点，主材提供：钢绞线、环氧树脂、锚具、夹片、精钢及螺母、压浆料、混凝土，二级柜（500A），水至每个桥墩（含配套电缆），负责线路维护，纵向湿接缝模板，施工现场指定范围外施工用材料倒运及汽车吊、现场测量、监控及施工资料编制。被告的具体施工内容是负责完成架桥机操作、节段梁起吊、墩顶块、临时张拉、精准对位、安装固定、环氧胶涂刷、湿接缝施工等节段梁安装的所有工作内容，同时对以上内容进行施工方案的编制并确保专家论证方案的通过；按施工进度要求进行边跨及0#、1#块等支架的安拆；桥面人洞、预留孔的封堵、桥面装饰、桥面杂物及施工垃圾的清理等附属工作；架桥机的进出场、定期检查、维护及部件更换；提供机械及设备明细等。合同价为固定综合包干单价，工程量592片，1.708万元/片，总价为1011.136万元，本单价为固定综合包干单价，已包含人工费、机械使用费、材料费、管理费、利润、风险、建安税金，合同签订后无论任何因素均不做调整。合同价款支付中约定工程竣工验收合格后1个月内支付至结算总款的97%，余款3%作为工程质量保修金，按规范规定保修期满后1个月内无违约责任的，一次性无息退还给分包人。被告应按照原告安排的工作计划进场和退场，被告未能按照合同进度计划及时完成合同约定的工作，已造成或预期造成工期延误，原告有权终止合同，也有权将合同中的一部分工作交由他人完成或自行完成，在不免除被告的责任和义务的同时，被告应当承担由此所增加的一切费用，因分包人的原因造成工期延误，分包人承包每延误一天10000元的损失赔偿。如因其他原因造成工期延误的，分包人应在约定情况发生后14天内以书面形式向承包人提出报告。同时合同附件1、2、3对被告机械及设备明细、原告提供材料、机械设备清单、被告投入的关键人员进行了确定。2．合同签订后，被告对工程进行施工。在施工过程中，双方对施工内容和进度产生争议。原、被告均认可，被告共计施工488片预制梁，原告已付工程款7178144元，尚欠工程款1156896元。综合原、被告证据可以认定，分包合同所涉工程工期进度滞后，原告实际开始施工日期为2019年1月14日，案涉五工区二工段北侧高压线于2019年2月1日改迁，南侧高压线于2019年2月9日改迁。0#桥墩浇筑时间为2018年12月19日，最后10号桥墩浇筑时间为2019年6月25日。至2019年6月30日涉案工程未竣工，至今未通车。3．原告因被告的工程进度迟缓，于2019年4月22日、2019年4月28日，与第三方河南五建广信建筑劳务有限公司签订《建设工程劳务作业分包合同》两份，约定由第三方公司以包清工、包质量、包工期、包安全文明施工的方式承接案涉工程中的节段梁安装，施工地点：南四环与嵩山路交叉口向西500米，合同实际落款时间分别为2019年5月6日、5月14日。发生劳务费发票金额1578193元，未见转账记录。另，原告自2019年3月12日至10月10日期间，先后与第三方公司签订设备租赁合同，租用门式起重机、钢支撑、自吊车、汽车吊、叉车等设备，约定用于五工区，租金支付方式约定为甲方在收到双方确认的结算单及乙方提供的全额增值税发票后以银行转账方式支付。原告称以上为委托其他第三方为完成九桥公司未完工的104片节段梁架设而支出的费用，合计发票金额2663987.6元。根据原告提供的转账凭证，实际转账金额为820127.16元。4.2019年3月9日，被告九桥公司田兵向原告出具《借款协议》，显示：为保证案涉工程五工区节段梁拼装测量工作能够快速顺利开展，原告预借30万元现金给田兵，该款项在原告支付给乙方的第一批测量技术服务费后一次性归还。落款处由原告委托人温庆国及田兵签名。5.2019年4月13日，五建南四环五工区项目部与中铁九桥田兵施工队签订《协议》，显示为推进25Z/Y001-25Z/Y010轴线施工进度，执行奖惩措施。由甲方温庆国与田兵签字。2019年5月20日，原告五建公司制作省五南四环项字［2019］27号《关于下达2019年5月份第四周主线施工进度计划的通知》，为完成6.30施工节点计划，加快各工区施工进度，制定奖励计划。现原被告因合同履行相关事宜发生争议，故诉至本院。原告要求被告支付违约造成的损失共计2880072.53元，工期延误违约金160万元，偿还借款本金30万元。被告九桥公司反诉要求原告支付剩余工程款1156896元，支付测量费拖欠款150000元，五建私自转包工程量的违约损失1776320元以及因原告工期延误人员工费1750000元及设备费用损失438000元。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。合同成立后，双方均应按合同约定履行各自的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，原告将其承包的郑州公用众城路桥建设管理有限公司预制梁安装工程转包给被告承建，原、被告签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。依照合同约定，被告应当按照约定及时、保质保量的完成合同约定的工程量，截止2019年6月30日，被告共完成488片预制梁，原告应付8335040元，已付工程款7178144元，尚欠工程款1156896元。原告主张被告在承建过程中工期不符合双方的进度要求，纵观双方签订的合同内容及整个合同履行过程情况，被告未按双方约定的工程进度施工，既有原告未提供合格的节段梁及保障作业面，也有被告自身的人员设备不足导致的窝工，结合双方的答辩、质证意见及微信沟通记录等，可以看出对于工期的延误，双方都有预见，并采取了措施。对原告主张的因被告违约造成的损失2880072.53元，本院认为理由不成立，其中原告称委托第三方完成被告未施工的104片节段梁的发生费用2663987.6元，根据原告提供的转账凭证，仅能证明实际支出820127.16元，亦不能证明与104片节段梁的关联性，本院不予支持；原告主张的依据奖惩协议计算出的罚款805600元，该协议为个人签订，未加盖公司印章，对原、被告不产生法律效力，故本院不予支持；原告主张的因对被告施工的488片节段梁辅助施工而垫付2343700.93元，但该组人工费用证据均系原告单方制作，没有付款凭证相互佐证，汽车吊、铲车、叉车等设备依照合同约定应由原告方提供，故对原告主张的2880072.53元损失费，本院不予支持。原告主张的偿还借款本金30万元的请求，结合原告提供的借款协议及被告提供的证据，可以认定该笔费用系用于工程测量费用，双方约定在五建公司给九桥公司支付第一批测量技术服务费后才归还，因双方未就测量技术服务费提供书面约定，故本院不予处理，原告可另行主张。关于原告主张的工期延误的违约金160万元的请求，合同约定的开工时间2018年11月1日，如前所述原告未能提供作业面，导致被告自认于2019年1月14日开始施工，发生延迟74天，又因双方各自的原因，在原告与郑州公用众城路桥建设管理有限公司约定的竣工期限2019年6月30日前，双方都未能促成如期竣工，被告未能在180天内完成全部施工，被告的违约行为客观存在，对于完工时间，原告主张为2019年11月28日，被告未举证证明推翻，故本院结合双方违约情形，酌定被告支付工期延误违约金80万元。对于被告反诉请求支付剩余工程款1156896元，原告抗辩未达到支付条件，结合本诉原告在计算损失时主张对该笔费用全额扣除，故认定原告对付款条件的认可，故原告应当支付未付工程款1156896元。被告主张的测量费拖欠款150000元的请求，证据不足，本院不予支持。被告主张的因五建公司私自转包造成的违约损失1776320元的请求，在被告预期延误交工的情况下，原告将工程交由第三方公司承建，符合双方的合同约定，故原告的行为对被告不构成违约，故对被告的该项请求，本院不予支持。被告主张的因五建公司现场高压线影响及前序质量问题导致的人工费1750000元及设备费损失438000元的请求，证据不足，本院亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中铁九桥工程有限公司于判决生效之日起十日内向原告河南五建建设集团有限公司支付违约金800000元；二、原告河南五建建设集团有限公司于判决生效之日起十日内支付被告中铁九桥工程有限公司工程款1156896元；三、驳回原告河南五建建设集团有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告中铁九桥工程有限公司的其他反诉诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45041元，由原告河南五建建设集团有限公司负担37503元，被告中铁九桥工程有限公司负担7538元；反诉费48699元，由原告河南五建建设集团有限公司负担10688元，被告中铁九桥工程有限公司负担38011元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  李丽二〇二〇年九月二十九日法官助理顾百灵书记员张永泽