山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初7027号 原告：孙某某，女，1986年3月16日出生，汉族，四川某公司员工，户籍地山东省莱阳市，现住青岛市城阳区。 委托诉讼代理人：张德运，山东怀法律师事务所律师。 被告：山东常生源食品科技有限公司，住所地山东省济南市历城区。统一社会信用代码：91370112780781679J。 法定代表人：刘某某，董事长兼总经理。 被告：刘某某，男，1966年7月26日出生，汉族，住山东省济南市历城区。 二被告共同委托诉讼代理人：张如成，山东文聪律师事务所律师。 原告孙某某与被告山东常生源食品科技有限公司（以下简称山东常生源公司）、被告刘某某与公司有关的纠纷一案，本院于2020年9月11日立案后，依法适用简易程序于2020年9月16日公开开庭进行了审理。原告孙某某的委托诉讼代理人张德运，被告山东常生源公司、被告刘某某共同委托诉讼代理人张如成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙某某向本院提出诉讼请求：1.判令二被告向原告支付第一笔股权回购款2万元及其利息以2万元为基数，按照年利率8%，自2018年7月31日计算至本息付清日止。2.判令二被告向原告支付第二笔股权回购款3万元及其利息以3万元为基数，按照年利率8%，自2018年10月14日计算至本息付清日止)。3.判令二被告承担本案诉讼费525元、保函费500元、保全费720元。事实与理由：2018年6月25日，原告与山东常生源公司签署《常生源股份超级体验中心运营合作协议》一份，协议载明山东常生源公司欲设立常生源股份济钢超级体验中心，需要注册资金60万元，双方约定由原告向其缴纳2万元作为合作出资，占分红比例2%的份额。原告于签订合同当日以现金的形式向山东常生源公司缴纳出资款2万元，山东常生源公司当场出具收据一张。2018年7月31日，原告与山东常生源公司重新达成新的合作意向，签署第一份《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》，约定由原告以每股1.6元的价格购买山东常生源公司12500股的股票，认购总价款2万元。2018年9月1日，原告与山东常生源公司协商一致，就第一份《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》中股权认购款2万元，原告不用另行缴纳，而是用2018年6月25日，原告与山东常生源公司签署《常生源股份超级体验中心运营合作协议》中已经交付的2万元的出资款转化为本次股权认购款。2018年10月14日，原告与山东常生源公司签署第二份《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》，约定由原告以每股1.6元的价格购买山东常生源公司18750股的股票，认购总价款3万元。原告于签订合同当日向山东常生源公司以刷卡方式缴纳认购款3万元，山东常生源公司当场出具收据一张。山东常生源公司承诺以上两份《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》涉及的股份，待公司在澳大利亚证券市场公开发行公司股票之后，每股价格将上涨至8元，并承诺原告可以按照每股8元的价格参与公司分红。若山东常生源公司在2019年12月31日之前未能实现上市，原告有权要求刘某某以原告当时的认购价回购原告的全部股权，并按照年利息8%的利率向原告支付利息。现回购条款已成就，原告就回购事宜与二被告协商未果，特诉至法院，请求依法支持诉讼请求。 山东常生源公司、刘某某共同辩称，原告要求刘某某回购股权并支付股权回购款及利息，既违背客观事实，也无请求权基础。(一)涉案合同的双方当事人分别为甲方山东常生源食品科技股份有限公司、乙方孙某某，虽然涉案合同第六条退出机制明确约定让刘某某承担涉案合同义务。但根据《合同法》第六十五条之规定“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”。因此原告应该要求被告山东常生源食品科技有限公司承担相关合同责任，而不能直接要求刘某某承担相关责任。否则，将会违背《合同法》相对性原理。(二)刘某某没有实际收取原告所交付的涉案款项。刘某某的该银行账户系公司使用，该款项最终系被告山东常生源食品科技有限公司收取。(三)涉案合同第六条约定“乙方有权要求甲方法定代表人以本次转让价款回购乙方部分或者全部的股权，并以实际支付的股权款为基数按照年利息8%支付资金利息”。1、该条已明确表示，甲方法定代表人刘某某回购的是原告所持有的股权，但在本案中，原告实际并不享有山东常生源食品科技有限公司(变更前为山东常生源食品科技股份有限公司)股权，致使答辩人无法履行回购原告部分或者全部股权义务。2、即使回购原告所持有的全部股权，回购款也不应为两笔共计5万元。因为，涉案合同并没有约定回购股权款的具体数额，并且从合同第六条内容可知“本次转让价款”不等同于“实际支付的股权款”，两者意思完全不同。因此，如果原告非要答辩人回购股权，那么，原告应该先要求山东常生源食品科技有限公司向其签发股票。综上所述，请贵院判决驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，据此认定事实如下： 1.2018年6月25日，孙某某与山东常生源公司签署《常生源股份超级体验中心运营合作协议》，约定山东常生源公司欲设立常生源股份济钢超级体验中心，需要注册资金60万元，孙某某向山东常生源公司缴纳2万元作为合作出资，占分红比例2%的份额。孙某某于签订合同当日以现金的形式向山东常生源公司缴纳出资款2万元，山东常生源公司出具收据一张。后双方就上述款项于2018年9于1日签订《公司合伙人款转为股权认购款协议书》，约定该2万元转为认购常生源公司的股权认购款。 山东常生源食品科技股份有限公司（甲方）与与孙某某（乙方）分别于2018年7月31日、2018年10月14日签订2份《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》分别约定，甲方拟在澳大利亚证券市场公开发行股票，每股定价1.6元人民币，乙方同意分别认购甲方本次发行的股票12500股、18750股，认购金分别为2万元、3万元。甲方指定转账账户为法人代表刘某某在建设银行济南历城支行济钢分理处，尾号为8518的账户。若甲方在2019年12月31日前未能实现上市，则乙方有权自甲方未能有效实现上市之日起一年内选择以下退出机制：（1）要求甲方法定代表人以本次转让价款回购乙方部分或全部的股权，并以实际支付的股权款为基数按照年利息8%支付资金利息。（2）向第三方转让；本协议经甲乙双方签字盖章，乙方股权认购款转账至甲方指定账户后生效。落款处甲方加盖有山东常生源食品科技股份有限公司印章及法定代表人刘某某个人名章。乙方处孙某某签名、捺印。 2.另查明，山东常生源食品科技有限公司于2005年10月12日注册成立。2017年9月13日由有限责任公司（自然人投资或者控股）变更为股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），公司名称变更为山东常生源食品科技股份有限公司。2019年12月31日该公司由股份有限公司（非上市、自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资），公司名称变更为山东常生源食品科技有限公司。公司股东由刘某某、张春华变更为刘某某。2020年4月16日，山东常生源公司由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或者控股）。公司股东由刘某某变更为刘某某、张春华。该公司股东名册中并没有原告孙某某的名字。 本院认为，孙某某与山东常生源公司签订2份《股权认购协议书》后，孙某某依约支付认购金2笔共计5万元，认购山东常生源公司的股权，但山东常生源公司并未按公司法规定将孙某某身份记载于其应当自备的股东名册中，孙某某所支付的5万元款项没有实际转为股权。根据《股权认购协议书》约定，山东常生源公司在2019年12月31日前未能实现上市，孙某某有权依照约定方式选择退出。孙某某要求山东常生源公司以5万元本金回购股权，实际为要求该公司返还其所支付的5万元款项，其主张符合协议约定的退出方式，本院予以支持。孙某某要求返还5万元款项系因山东常生源公司未完成协议约定的义务导致，山东常生源公司应按协议约定的利率标准支付孙某某资金占用期间的利息，本院应予以支持。关于孙某某要求刘某某承担责任的请求，本院认为，涉案《股权认购协议书》系孙某某与山东常生源公司签订，合同的落款处虽加盖刘某某个人名章，但刘某某系山东常生源公司法定代表人，加盖其个人名章并不代表其以个人身份对协议内容确认，故《股权认购协议书》约定的法定代表人回购股权，系由第三人代为履行的约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”的规定，山东常生源公司应当向孙某某承担违约责任。《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。涉案协议签订时，山东常生源公司公司类型并非自然人独资，孙某某提交的证据并不能证实刘某某的行为符合上述法律规定，故其要求刘某某承担责任证据不足，本院不予支持。关于孙某某主张的保全保险费500元，其提交了保函及发票证实该费用的支出情况，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还孙某某股权认购款2万元及利息（以2万元基数，自2018年7月31日起至实际给付之日止，按年利率8%计算的利息）； 二、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还孙某某股权认购款3万元及利息（以3万元基数，自2018年10月14日起至实际给付之日止，按年利率8%计算的利息）； 三、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙某某保全保险费500元； 四、驳回孙某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费525元及保全费720元，由山东常生源食品科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 王 聪 二〇二〇年九月十七日 书记员 邱琦琦