成都市温江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0115刑初70号 公诉机关成都市温江区人民检察院。 被告人刘嵩嵩，男，1992年4月15日出生于四川省南江县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省南江县。2019年5月5日因涉嫌犯诈骗罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，2019年6月11日因涉嫌犯盗窃罪经成都市温江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局温江区分局依法执行。现羁押于成都市温江区看守所。 辩护人任智明，四川法典律师事务所律师。 成都市温江区人民检察院以成温检公诉刑诉（2020）55号起诉书指控被告人刘嵩嵩犯盗窃罪、诈骗罪，于2020年2月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，于2020年7月16日召开了庭前会议，后于2020年8月12日、9月9日公开开庭审理了本案。期间，成都市温江区人民检察院于2020年5月18日建议本院对该案延期审理，本院依法予以采纳。成都市温江区人民检察院指派检察员刘旭出庭支持公诉，被告人刘嵩嵩及其辩护人任智明均到庭参加诉讼。现已审理终结。 成都市温江区人民检察院指控，1、2018年7月至2019年4月期间，被告人刘嵩嵩利用与被害人杜某共同居住在成都市温江区的便利，获取杜某身份信息及微信、支付宝账户支付信息，将杜某上述账户及账户绑定的银行卡中现金人民币201229.14元盗走。 2、2018年8月至2019年4月期间，被告人刘嵩嵩以在天津市投资炒房等名义，骗取被害人杜某人民币130000余元。 2019年5月13日，被告人刘嵩嵩家属代其退还被害人杜某人民币7000元。 为支持上列指控事实，成都市温江区人民检察院当庭举出了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述及辩解等证据证实。并认为，被告人刘嵩嵩以非法占有为目的，采取秘密手段多次窃取他人微信、支付宝账户资金，数额巨大；以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条之规定，应当以盗窃罪、诈骗罪数罪并罚追究其刑事责任。 被告人刘嵩嵩对起诉书指控的事实和罪名均有异议，辩称，1、针对指控的盗窃罪，辩称被害人杜某事先知道用她的身份信息进行网贷，双方是共同网贷，自己不构成盗窃罪。2、针对指控的诈骗罪，辩称自己是向被害人杜某借钱，双方是借贷关系，自己不构成诈骗罪，且对指控金额也提出了异议，辩称自己只向杜某借款人民币7万元。 被告人刘嵩嵩的辩护人也对起诉书指控刘嵩嵩犯盗窃罪、诈骗罪的事实和罪名均提出异议，认为，1、公诉机关指控被告人刘嵩嵩犯盗窃罪的证据不足，理由是刘嵩嵩用被害人杜某的手机和身份信息进行了多次网贷，其中杜某还进行了人脸识别，不排除杜某知情，是两人的共同贷款，被告人刘嵩嵩没有秘密窃取杜某的财物不构成盗窃罪。2、公诉机关指控的盗窃金额应当扣除贷款后被告人和被害人的共同生活消费。3、被告人刘嵩嵩与被害人杜某是民间借贷关系，不构成诈骗罪，且金额只有人民币7万元。 经审理查明，1、2018年7月至2019年4月被告人刘嵩嵩与被害人杜某交往期间，被告人刘嵩嵩利用与被害人杜某共同居住在成都市温江区的便利，获取到被害人杜某的身份证信息及手机密码、微信和支付宝账户密码以及银行卡密码后，使用杜某的身份信息在网络贷款平台上申请贷款，之后，被告人刘嵩嵩将申请到的贷款从被害人杜某的微信、支付宝账户以及账户绑定的银行卡中现金共计人民币201229.14元秘密转入自己的银行卡和微信、支付宝账户中供自己使用。 2、在上述被告人刘嵩嵩与被害人杜某交往期间，被告人刘嵩嵩以在天津市投资炒房、还银行贷款等理由，骗取被害人杜某共计人民币88500元。 2019年4月27日被害人杜某报警，同年5月5日，被告人刘嵩嵩被民警抓获归案。2019年5月13日，被告人刘嵩嵩家属代其退还被害人杜某人民币7000元。 上述犯罪事实，有经举证、质证的下列证据予以认定： 一、书证 1、受案登记表、立案决定书、到案经过及被告人身份信息，证实本案的受、立案情况及被告人已达到完全刑事责任年龄，被告人刘嵩嵩是被抓获归案。 2、检查笔录及照片说明、扣押决定书、扣押清单，证实（1）民警于2019年7月19日对被害人杜某所使用的手机进行检查，发现手机中有杜某截图的被告人刘嵩嵩归还网上贷款的记录。（2）民警于2019年5月5日对被告人刘嵩嵩的手机进行检查，证实微信号为“杜某”的微信，从2018年9月21日至2019年4月7日多次向刘嵩嵩的微信账号转账的记录。 3、被害人杜某微信转账记录、银行交易明细、支付宝截图照片，证实被害人杜某的微信账号于2018年10月至2019年4月的收支情况，以及杜某于2019年1月至12月通过中国工商银行卡、中国交通银行卡、支付宝归还贷款的情况，共计还款人民币176247.74元。 4、被害人杜某身份证及人脸识别照片、贷款材料，证实杜某的身份信息在玖富、你我贷、北京乐融等网贷平台贷款的情况。 5、被害人杜某工商银行、交通银行、支付宝账号、微信账号交易记录、凭证以及被告人刘嵩嵩建设银行交易记录，证实（1）网贷公司发放贷款到杜某银行账号的情况，以及杜某的支付宝账号、微信账号以及账户绑定的工商银行卡、交通银行卡从2018年7月至2019年4月共转账给被告人刘嵩嵩建行银行卡和微信账户、支付宝账户共计人民币201229.14元。（2）杜某的微信账号从2018年7月至2019年3月，收取到其朋友兰某、邹胖胖、嘟嘟、蒲万阳、丁培川等人的借款转账后，即将钱款转账给被告人刘嵩嵩，共计人民币88500元。 6、保证书、收条，证实被告人刘嵩嵩在2018年12月27日写下保证12月29日还款的保证书，2019年5月13日，刘嵩嵩家属代其赔偿被害人杜某人民币7000元。 7、入所健康检查表，证实被告人刘嵩嵩于2019年5月5日被刑事拘留后送至温江区看守所，经入所前的身体健康检查，其体表正常无伤痕无异样。 二、被害人的陈述 被害人杜某的陈述，辨认笔录及照片，证实（1）杜某与被告人刘嵩嵩于2018年6月1日认识，当时杜某在温江珠江广场六福珠宝上班，刘嵩嵩来买东西，双方就加了微信，之后刘嵩嵩就约杜某去重庆玩，在重庆玩的时候两人感觉不错就确定了男女朋友关系，回温江后，大约6月十几号左右刘嵩嵩就搬到杜某家同居了。刘嵩嵩告诉杜某他在成都新希望集团上班，但平时一直在家闲着，杜某没有看见刘嵩嵩去上过班，刘嵩嵩说他上班不用打卡，有了生意再出去。2018年10月底，刘嵩嵩对杜某说他和朋友炒房在银行贷了款，10天之内还不了5万本金就要坐牢，让杜某帮忙想办法，杜某就向身边的亲戚朋友同事借钱2万元左右，分2至3次转账给了刘嵩嵩，2018年9月至12月期间，杜某向朋友刘江涛、丁培川等人借了共计77600元，这些钱全部通过微信转账或是支付宝转账拿给刘嵩嵩还贷款和投资炒房了，每次借钱杜某都问刘嵩嵩好久还，刘嵩嵩都说尽快处理，但都一拖再拖不还钱。2018年12月份左右，刘嵩嵩提出要把投资天津炒房的10万元拿回来还钱，但称朋友给他的汇率支票不能到银行取款，因为空卡不能取钱，银行卡上必须要有两万元才能将10万元取出来，因此又让杜某去借钱，杜某借了两万元钱通过微信或是支付宝一次性转给刘嵩嵩后，但刘嵩嵩又称银行卡上必须有5万元存款才能取出，又让杜某去借钱，并称到时一起把15万元取出把所有的欠款还完，但结果钱还是没有取出来，欠款也一拖再拖。2018年12月25日，杜某接到催收贷款的电话，因不晓得什么情况就微信问刘嵩嵩是怎么回事，刘嵩嵩让杜某不管或者不接电话。之后从2018年12月26日开始，网上银行就到处给杜某的亲戚、朋友和父母打电话催收贷款，刘嵩嵩骗杜某父母、亲戚说这是诈骗电话，不要接。之后刘嵩嵩又提出必须要存1万元才才能把15万元取出来，当时杜某已经对外欠了很多钱，急于想将刘嵩嵩的钱取出来还债，于是就向自己的舅舅借钱，当时杜某的舅舅觉得事情不对，就通知了杜某的父母。2018年12月27日早上，杜某的父母就到杜某租住房质问刘嵩嵩，刘嵩嵩称他在天津项目的钱还未拿到，拿到后就还钱，在杜某父母的要求下，刘嵩嵩当场打了欠条并书面保证2018年12月29日全部还清，但2018年12月28日晚，杜某下班回家就发现刘嵩嵩所有生活用品随身衣物全部拿走了，杜某遂联系刘嵩嵩，刘嵩嵩称他回老家了，之后还钱的事情刘嵩嵩就一拖再拖。2019年1月份，刘嵩嵩又联系杜某说他要去柬埔寨上班，以后每月发工资就还钱，之后又以身无分文、身体不适应、回国给柬埔寨公司交押金等理理由找杜某借钱，杜某通过微信或者支付宝转账给刘嵩嵩约1万5千元。2019年3月份，刘嵩嵩又以还信用卡、去天津取投资房产10万元需要路费等为由找杜某借钱2万余元。2019年4月5日，刘嵩嵩微信联系杜某见面商谈还钱的事情，两人当晚在旅馆见面后刘嵩嵩又让杜某帮他借钱还信用卡的欠款，两人谈崩后，刘嵩嵩又拿杜某的手机耍了二三十分钟，杜某第二天早上看了手机里面没有贷款的信息，但4月底通过网络查看支付宝才发现4月5日那天，刘嵩嵩又拿杜某的手机进行了4笔网上贷款共计7000余元，杜某均不知情。2019年5月4日刘嵩嵩又联系杜某说还钱的事，次日杜某联系刘嵩嵩并约好在青羊区见面，杜某明白刘嵩嵩联系自己就是为了发生关系以及拿杜某的手机贷款，之后杜某报警，刘嵩嵩即被抓获了。（2）杜某证实了刘嵩嵩用她的手机借网贷的事实，刘嵩嵩拿着杜某的手机下载贷款软件，然后以杜某的名义注册，填入杜某的身份信息和银行卡信息。一些贷款平台需要贷款人本人进行人脸识别，杜某也进行了很多次面部识别，识别的时候都是在晚上，刘嵩嵩将手机拿到杜某面前，让杜某对着手机跟着软件做动作进行识别，杜某也问过刘嵩嵩这些识别是做什么，刘嵩嵩不告诉杜某并让杜某不要管。基于对刘嵩嵩的信任，杜某手机的开机密码、支付密码、身份信息都没有对刘嵩嵩隐瞒，杜某很信任刘嵩嵩也就没有追问。杜某的银行卡和身份证都放在家里，刘嵩嵩没有上班，天天都在家里耍，杜某上班时手机会收到一些验证码，刘嵩嵩就会马上电话联系杜某让杜某把验证码给他。杜某知道被骗后去银行查了自己的支付宝，发现刘嵩嵩2018年7月24日起至2019年4月5日止用杜某的身份信息在网络上贷了很多钱，网络贷款到账后，刘嵩嵩就马上用杜某的手机将钱转到他自己的卡上，然后将杜某手机里的信息都删除了，直到杜某查了银行的记录和支付宝才发现了上述情况。刘嵩嵩先后在支付宝商贷、招联金融、微粒贷、万惠急贷平台、读秒平台、小黑鱼平台、魔ｂｕｙ商城平台、平安普惠平台、京东商城借钱平台、美团生活费平台、360借条平台、玖富万年平台、水象平台、小牛伏品贷款、易通万卡、恒大钱包等网上贷款平台共计贷款约21万余元，这些贷款都是刘嵩嵩用杜某的手机下载小额贷款软件，借用杜某的名义，在杜某不知情的情况下贷的款，贷款先到杜某的支付宝或是微信账号，或者杜某的工商银行或交通银行卡，之后刘嵩嵩就直接转到他自己的银行卡或是微信或是支付宝身上，刘嵩嵩每次在家都拿着杜某的手机，杜某的所有密码刘嵩嵩都知道。之后杜某通过查账，发现刘嵩嵩贷款出来后从2018年8月6日至12月26日又向各种贷款软件陆续还过钱，刘嵩嵩没有上过班，这些还款的钱应该是刘嵩嵩从一个贷款平台上贷款后还另一个贷款平台的钱，也有可能是刘嵩嵩借杜某的钱后去还了贷款。（2）被害人杜某描述了被告人刘嵩嵩的体貌特征，并辨认出刘嵩嵩。 三、证人证言 1、证人刘某的证言，证实刘某系金狐ＫＴＶ的保安，其在2018年11月左右认识被告人刘嵩嵩，当时刘嵩嵩于2019年4月通过刘某在该ＫＴＶ上班，负责前台收银的工作，月工资3000元左右，但刘嵩嵩只做了二十几天就被抓了，所以就领过1000元左右的工资，也都拿去还同事的欠账了。刘某认识刘嵩嵩时以及刘嵩嵩在ＫＴＶ上班时都没有什么钱，只能维持他自己的基本生活。 2、证人兰某的证言、辨认笔录及照片，证实（1）兰某系被害人杜某在温江珠江广场“六福珠宝”做销售的同事，杜某平时在工作中很天真很单纯，杜某的手机密码、银行卡密码店里的员工基本都知道，同事们随时都可以拿杜某的手机耍，包括用她的手机转账，但店里其他同事的手机都不会像这样，都是各用各的。同时证实杜某和刘嵩嵩耍朋友后，刘嵩嵩就经常到店里来陪杜某，而且一陪就陪一天，当时还问过杜某刘嵩嵩是做什么工作的，杜某都不知道，说好像是卖房子的。之后杜某向兰某借过两次钱，说是借钱帮刘嵩嵩周转一下，但周转什么杜某也不清楚，这样直至2018年春节，杜某就找不到刘嵩嵩了。（2）证人兰某描述了被告人刘嵩嵩的体貌特征，并辨认出刘嵩嵩。 3、证人唐某的证言、辨认笔录及照片，证实（1）唐某系被害人杜某的母亲，2018年7月份左右，唐某听杜某说她在成都交了个男朋友，名字叫刘嵩嵩，到当年12月底的时候，杜某就电话联系家里说刘嵩嵩用手机借了很多网贷。唐某很担心，于是在12月27日唐某就和杜某的父亲一起来到杜某租住在温江区，当时就问刘嵩嵩杜某手机的网络贷款是怎么回事，刘嵩嵩就说是他趁着杜某不知道的时候，用杜某的手机在网络上贷的款，并说贷款的原因是他在天津买房子投资。杜某的父母问刘嵩嵩贷款的事情怎么解决，刘嵩嵩就写了个保证书，保证2018年12月29日还清“杜文燕”、“舅舅”等人的欠款共计三万九千余元，当时杜某父母想着几万块钱也不多，也相信刘嵩嵩在做生意，刘嵩嵩写了保证书后，杜某的父母就回南部县了。结果到12月29日，杜某父母都接到了七八个催杜某还款的电话，就急忙问杜某咋回事，杜某就问刘嵩嵩，刘嵩嵩骗杜某说是诈骗电话，让杜某等人不要管，杜某父母觉得不对就又于当天到温江，当时就找不到刘嵩嵩了，电话也关机了。后来经杜某的父母核对，刘嵩嵩利用杜某的身份证在网上贷款约22万元，听杜某说每次贷款放款后刘嵩嵩就转走了，还删除了相关信息，杜某都不知道。（2）证人唐某描述了被告人刘嵩嵩的体貌特征，并辨认出刘嵩嵩。 四、被告人的供述与辩解 被告人刘嵩嵩的供述，辨认笔录及照片，证实（1）被告人刘嵩嵩2019年5月5日被抓获后即作了有罪供述，供述了自己的女朋友叫杜某，自己于2018年7月到2019年4月在杜某不知情的情况下，利用杜某的身份信息在网贷平台贷款，前前后后大约有20余万元，一直未归还。具体经过是由于刘嵩嵩没有工作，没有经济来源，就一心想靠买彩票致富，于是就想用杜某的身份信息在网上借款来买彩票。杜某很相信刘嵩嵩，杜某的手机密码、支付密码、银行卡密码刘嵩嵩都知道。2018年7月的一天，两人在看电视时，刘嵩嵩就悄悄的把杜某的手机拿来耍并将杜某的支付宝打开，看见杜某支付宝的贷款额度有2万多，刘嵩嵩就自己操作把钱借出来了，钱到账后刘嵩嵩就悄悄把钱转到自己的建设银行卡里，当时杜某不知道。之后刘嵩嵩就拿钱买了手机和平板电脑。2018年10月的一天，刘嵩嵩又用杜某的手机悄悄下载了“拍拍贷”ＡＰＰ，又悄悄用杜某的身份证进行注册，这次刘嵩嵩贷款了1万余元，到账到杜某的手机微信里后，刘嵩嵩又悄悄转账到自己的微信了，为了不让杜某发现，刘嵩嵩还悄悄把杜某手机上的转账删除了。这样一直到2019年4月，刘嵩嵩用相同的方式用杜某的手机陆续下了“网上贷”、“微粒贷”、“拍拍贷”、“美团借钱网”等十多个网贷ＡＰＰ进行贷款，额度几千元至一万多之间，前后借款大概20多万元。在用手机网贷过程中大部分都会用到杜某本人的人脸识别，刘嵩嵩就把手机拿到杜某面前骗杜某说下一个ＡＰＰ需要人脸注册，让杜某按照软件的提示做各种动作，杜某也没有过多问要做什么就配合了。2018年11月，杜某接到网贷公司催款电话就问刘嵩嵩怎么回事，刘嵩嵩让杜某不要管并说是诈骗电话，杜某也就相信了。之后，杜某的父母也接到催款电话觉得没有对，当时刘嵩嵩由于还不了钱就悄悄从杜某租住的地方搬走了，之后杜某一直找刘嵩嵩还钱，这期间刘嵩嵩和杜某还有联系，两人隔几天就会在成都见面开房一起耍。2019年4月5日，刘嵩嵩联系杜某见面，两人见面开房后还发生了性关系，之后刘嵩嵩又趁杜某睡觉的时候拿起杜某的手机，在微粒贷和其他贷款ＡＰＰ中共计贷款13000元余元，刘嵩嵩悄悄把钱转到自己微信上并将杜某手机中的转账记录删除了。2019年5月4日，刘嵩嵩又联系杜某见面耍，之后由于杜某报案，就被抓了。总之，从2018年7月到2019年5月，刘嵩嵩多次用杜某的手机下载网贷ＡＰＰ后，用杜某的身份信息注册登记，留下杜某以及杜某亲戚朋友的联系方式进行网贷，这些贷款很快就会放款，有些实时到账，有些第二天到账，这些钱先是到杜某名下的工商银行卡和交通银行卡，只有2018年7月20多号的那笔2万元是到的杜某的支付宝。这些钱到账杜某均不知情，因为杜某微信绑定了以上两张银行卡，刘嵩嵩又知道杜某的微信支付密码和两张银行卡密码以及杜某的支付宝密码，所以刘嵩嵩就可以直接通过杜某的微信将两张银行卡的钱直接转到自己的微信上，刘嵩嵩的微信绑定的是建行的卡，之后刘嵩嵩就可以通过微信提现将钱转到自己的建行卡上了。只有7月20多号那笔钱是从杜某的支付宝转账到刘嵩嵩的支付宝上的，然后刘嵩嵩通过支付宝提现到自己的建行卡上，也有些钱会转在自己的微信和支付宝上。同时刘嵩嵩对自己尾号为6691的建行卡交易明细进行了核实，承认从2018年7月至2019年4月自己转款杜某的钱到该建行卡共计人民币189909.97元。2018年12月底，个别网贷公司就打电话给杜某和她的家人催收欠款，杜某才知道这个事情。同时供述这些钱中15万左右用于购买彩票了，3万左右还网贷了，还有1万元左右用于两人日常开支。同时供述由于彩票越亏越多，自己没有正式工作，没有经济来源，无力偿还，就从杜某的租住房搬走了。（2）刘嵩嵩供述了找借口向杜某借钱的事实，其向杜某编造称自己有个天津的房地产项目，需要投资10万元，让杜某帮其借钱，还说自己在巴中银行贷了款投进了该房产项目，不还钱要被银行起诉，杜某因此借了2万元钱给刘嵩嵩，这些钱都用于买彩票了。2018年12月份左右，刘嵩嵩又编造想收回天津炒房的10万元钱，需要账户里有资金流水的理由找杜某借钱，杜某又先后借款共计3万余元给刘嵩嵩。2019年1月，刘嵩嵩去柬埔寨后，又以身体不好、想回国为由向杜某借款1万元。2019年3月左右，刘嵩嵩又以还信用卡为由向杜某借款1万元，之后又编造找中介卖老家房子、去天津找人退钱等理由向杜某借款3000元。以上借款都是杜某用微信转款给刘嵩嵩，但刘嵩嵩怕留下证据就将转账记录删除了。（3）被告人刘嵩嵩在庭前会议和庭审中翻供，辩称自己用杜某的身份信息进行网贷杜某知情，两人是共同贷款，自己不构成盗窃罪，同时辩称自己是向杜某借钱，两人是民间借贷关系，自己不构成诈骗罪。（4）被告人刘嵩嵩对利用杜某的身份信息进行网贷的地点进行了指认，以及用贷款的钱购买彩票的地点进行了指认。 综上，本案指控证据来源合法，与案件有关联，对指控证据的合法性、真实性、关联性予以确认，作为定案的依据。 关于被告人刘嵩嵩及其辩护人提出的被告人刘嵩嵩在2019年5月5日的讯问笔录是被办案民警殴打才做的有罪供述，要求进行非法证据排除的申请，本院认为，首先，被告人刘嵩嵩于2019年5月5日被抓获后，办案民警随即对其进行了两次讯问，被告人刘嵩嵩均进行了有罪供述，两次笔录均有刘嵩嵩的签字确认。当日被告人刘嵩嵩因涉嫌犯罪被送至成都市温江区看守所，入所健康检查表证实其体表正常，并无任何伤情。其次，被告人刘嵩嵩在侦查阶段的有罪供述不仅有2019年5月5日所作的有罪供述，而且被告人刘嵩嵩在被送至看守所后，不同的办案民警对其讯问时也作了有罪供述，其供述的内容与之前有罪供述的内容一致。且本案在审查起诉阶段，公诉人提讯被告人刘嵩嵩时，刘嵩嵩仍然作了有罪供述，其所述内容与其在公安侦查阶段的所述内容一致，以上笔录均经过被告人刘嵩嵩签字予以确认。因此，综上，被告人刘嵩嵩的有罪供述在各个诉讼阶段均稳定一致，能够排除办案民警对其刑讯逼供的情形，故对被告人刘嵩嵩有罪供述的合法性予以确认，作为判决的依据。 关于本案犯罪金额的认定，首先是盗窃犯罪金额，根据被告人刘嵩嵩的供述和被害人杜某的陈述，能够证实被告人刘嵩嵩是通过使用杜某微信、支付宝账户，将网贷平台放贷至杜某微信、支付宝账户绑定的银行卡内的款项转账至自己的微信、支付宝账户或者银行卡的方式实施盗窃，因此，本院以被害人杜某的微信账户交易明细中，来自于网贷平台并转账至被告人刘嵩嵩微信、支付宝账户及银行卡的款项认定为盗窃犯罪金额，共计人民币201229.14元。其次是诈骗犯罪金额，根据被害人杜某的陈述以及杜某朋友的证人证言，能够证实被告人刘嵩嵩以各种借口骗取被害人杜某钱财时，杜某是从其朋友处借钱后，其朋友通过微信转款给杜某，杜某立即将钱再转账至被告人刘嵩嵩的账户，因此，本院以被害人杜某的微信账户交易明细中，来自于其朋友的转款并立即又转账至被告人刘嵩嵩账户的款项认定为诈骗犯罪金额，共计人民币88500元。综上，本院是根据被告人刘嵩嵩和被害人杜某之间的微信账户、支付宝账号以及账户绑定的银行卡的转款记录，并结合被告人刘嵩嵩的供述和被害人杜某的陈述，从有利于被告人的原则出发而进行认定被告人刘嵩嵩的犯罪金额。 本院认为，被告人刘嵩嵩以非法占有为目的，采取秘密方式多次窃取他人钱财，数额巨大,其行为已构成盗窃罪，应当依法惩罚；被告人刘嵩嵩以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应当依法惩罚，并依法与其所犯盗窃罪实行并罚。成都市温江区人民检察院指控被告人刘嵩嵩犯盗窃罪、诈骗罪的事实清楚，所举证据经庭审质证，确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对被告人刘嵩嵩的辩护人所持被告人刘嵩嵩所申请的网贷是与被害人杜某共同的贷款，刘嵩嵩不构成盗窃罪的辩护意见，以及辩护人所持被告人刘嵩嵩与被害人杜某之间是民间借贷关系，刘嵩嵩不构成诈骗罪的辩护意见，被告人刘嵩嵩也进行了上述相同的辩解，本院认为，被告人刘嵩嵩在侦查阶段和审查起诉阶段对自己所犯盗窃罪和诈骗罪的事实均进行了稳定一致的供述，在供述中均称被害人杜某对使用杜某身份信息进行网贷一事不知情，直至接到网贷公司催款电话后才发现。同时刘嵩嵩也供述了自己编造天津炒房、还银行贷款等理由骗取杜某钱财的事实，其所述内容与被害人杜某所述一致，能够相互印证，虽然被告人刘嵩嵩之后翻供，但其翻供的理由不成立，本院对刘嵩嵩的有罪供述予以采信，且被告人刘嵩嵩和被害人杜某之间的转账记录以及杜某母亲和工作单位同事的证言也印证了上述内容，因此，辩护人以上辩护意见和被告人刘嵩嵩的辩解均与查明的事实不符，本院不予采纳。对辩护人所持犯罪金额应当扣除被告人刘嵩嵩和被害人杜某两人共同的生活消费的辩护意见，被告人刘嵩嵩也提出有部分钱财已经用于偿还被害人的贷款，应当予以扣除的辩解，本院认为，被告人通过犯罪手段从被害人处窃取或骗得钱财后，整个犯罪过程已经完结，被告人将犯罪所得的钱财进行后续处理不会影响对该部分钱财的性质认定，故对辩护人的该项辩护意见不于采纳，对被告人的辩解予以驳回。鉴于被告人刘嵩嵩家属已代其退赔被害人杜某人民币7000元，酌情从轻处罚。综上，根据本案的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下： 一、被告人刘嵩嵩犯盗窃罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币三万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月5日起至2026年8月4日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳,期满未缴纳的，强制缴纳。） 二、责令被告人刘嵩嵩退赔被害人杜某人民币共计282729.14元；被告人刘嵩嵩扣押于公安机关的手机一部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  胡薇薇 人民陪审员  甘连惠 人民陪审员  余 刚 二〇二〇年九月九日 书 记 员  罗岚茜 附《中华人民共和国刑法》相关法律条文： 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。