内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2020）内02民终1855号上诉人（原审原告）：孙毅，男，1989年9月11日出生，汉族，无职业，现住包头市九原区。被上诉人（原审被告）：包头天蒙石油有限公司，住所地内蒙古包头铝业产业园区内。法定代表人：张忠福,总经理。委托诉讼代理人：郭海峰，男，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：郑敏，内蒙古济通律师事务所律师。上诉人孙毅因与被上诉人包头天蒙石油有限公司劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2019）内0202民初4190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙毅上诉请求：1.依法改判(2019)内0202民初4190号判决书中的第四项判决;2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人于2011年11月1日应聘到被上诉人单位上班,一直到提起本次劳动仲裁申请,一直是上24小时休24小时,期间从未改变过工作时间。只有3年时间在春节7天法定假期间曾经有过调休即上24小时,休48小时的劳动时间变更。2018年8月19日上诉人发生工伤,在处理工伤过程中才发现被告有多处违法行为,故提起仲裁,后诉至一审法院,但上述两个程序都未能维护上诉人的全部合法权益。故上诉人提起上诉，请求依法支持上诉人要求给付2011年上班至今的加班费及未签订合同期间双倍工资等的诉讼请求。包头天蒙石油有限公司辩称，孙毅主张加班费没有事实依据。原审中并未提供加班事实和内容，孙毅承认春节期间加班是通过调休方式，签到表和考勤不能证明加班事实。我公司2019年处于停业状态，没有加班内容。孙毅没有提供证据证明加班事实，应承担不利后果。孙毅向一审法院起诉请求：1.依法撤销（2019）包东劳人仲案244号仲裁裁决书中第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第十项的仲裁裁决；2.依法判决被告支付经济补偿金（8年×2500元=20000元）；3.依法判决被告支付一次性伤残就业补助金（7个月×6276元=43932元）；4.依法判决被告支付一次性工伤医疗补助金（7个月×6276元=43932元）；5.依法判决被告支付从2011年11月1日至今的加班费355212元；6.依法判决被告支付8年每年法定休假5天的工资补偿（5天×8年×115元×300%=13800元）；7.依法判决被告支付每年节假日的加班工资（11个月×115元×300%×7年=26565元）；8.依法判决被告补缴2011年11月1日至2013年8月1日之间的社会保险；9.依法判决被告给付2011年11月1日至2013年8月之间的双倍工资21个月×2500元=52500元。一审法院认定事实：原告于2011年11月1日起在被告处工作，每月工资2500元，入职时双方未签订书面劳动合同。2013年5月1日原被告双方签订书面劳动合同，被告自2013年8月起为原告缴纳社会保险费及工伤保险费。该合同到期后又于2017年11月28日续签劳动合同，合同期限至2020年11月28日截止。原告在工作期间履行油库看管及巡护工作，工作时间为上24小时，休24小时。法定节假日春节期间在十五日内施行一班三倒，上24小时休48小时。其余时间如有需要，员工之间自行调班报主管许可。2017年8月起被告经批准歇业，原告继续在库区工作。2018年8月19日原告在工作过程中受伤致右手第五掌骨颈骨折，休息至2019年3月15日后，工作至2019年7月。在此期间原告申请工伤认定及伤残等级鉴定，经包头市东河区人力资源和社会保障局出具（包东人社工伤认字（2018）33号）《认定工伤决定书》，确认原告因公受伤，包头市劳动能力鉴定委员会出具（包劳鉴工字（182）663号）《劳动能力初次鉴定结论通知书》结论为十级伤残，部分丧失劳动能力，无护理等级。原告据此向包头市东河区劳动8人事争议仲裁院提起劳动仲裁，2019年11月25日该院出具（2019）包东劳人仲案244号仲裁裁决书，裁决被申请人（被告）应支付申请人（原告）一次性伤残就业补助金43932元；驳回申请人（原告）要求支付一次性工伤医疗补助金43932元、解除与被申请人（被告）劳动关系、支付经济补偿、支付8年带薪年休假工资、支付工作日加班费及法定节假日加班费、缴纳在职期间社会保险、支付不订立书面劳动合同双倍工资的另一倍52500元、支付2018年9月至2019年2月工伤期间用餐补助1800元、支付未签订长期固定劳动合同的双倍工资差额50000元的仲裁请求。原告对仲裁裁决书不服，诉至一审法院。诉讼中原被告同意解除双方的劳动关系；原告撤回要求被告支付一次性工伤医疗补助金43932元的诉讼请求，由工伤保险基金支付；变更加班费为86个月×14.3元×184小时×150%共339424.8元。一审法院认为，原告从2011年11月1日起与被告建立劳动合同关系，2018年8月19日因公受伤至十级伤残的事实清楚，该院予以确认。被告已为原告缴纳工伤保险，应当享受工伤保险待遇。被告未经劳动行政部门审批，实行上24小时休24小时的工作制，超过综合每周44小时的工作时间，原告以此提出与被告解除劳动关系并要求经济补偿，符合法律规定，一审法院对此予以支持，被告应当支付原告经济补偿金2500元×8年=20000元。原告构成十级伤残，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工平均工资6276元/月×7月=43932元。原告主张加班费，应当承担存在加班事实以及确定加班时长、加班未领取加班费的举证责任。原告自认在工作期间可以自行调休，且在2018年8月至2019年3月期间病休，故原告主张加班费339424.8元的证据不足，一审法院不予支持。原告自认在工作期间每年春节期间均15天内上24小时休48小时，故其主张节假日的加班工资26565元的证据不足，一审法院不予支持；根据《职工带薪年休假条例》的规定，原告应当享有每年5天的休假期，关于未休年休假工资报酬，并不是与劳动者提供的正常劳动相挂钩的工资报酬，而实际上是一种由于单位的原因致使劳动者未享受法定福利假日，而由单位支付劳动者的一种福利性补偿，属于一般劳动争议的范围，应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的申请仲裁一年的时效限制。原告主张被告支付2011年11月1日-2019年7月31日的未休年休假工资，其请求超出一年仲裁时效期间2011-2018年的诉讼请求部分，一审法院不予支持，但原告2018-2019年期间病假超过两个月不应当享受当年带薪休假待遇，故一审法院对于原告要求给付未休年休假工资补偿13800元的诉讼请求，不予支持。原告要求被告补缴2011年11月1日至2013年8月1日期间社会保险的诉讼请求不属于人民法院受理的范围，一审法院不予支持。原告要求被告给付2011年11月1日至2013年8月之间未签订书面劳动合同的双倍工资52500元诉讼请求，原被告之间的劳动争议在此期间即已引发，原告未就该争议内容在知道其权利被侵害时一年内提起劳动仲裁，确已超过仲裁时效，本案诉讼中原告亦未就在申请仲裁期内存在仲裁期限中止或仲裁期限中断的情形提供相关证据，故（2019）包劳仲案244号仲裁裁决书以原告的申请超过仲裁时效，驳回原告的仲裁请求并无不当，被告辩称原告已过法定诉讼时效的意见，一审法院予以采信。一审法院判决：一、依法确认原告孙毅与被告包头市天蒙石油有限公司解除劳动关系。二、被告包头市天蒙石油有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告经济赔偿金8年×2500元=20000元。三、被告包头市天蒙石油有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告一次性伤残就业补偿金7×6276元/月=43932元。四、驳回原告其他的诉讼请求。案件受理费10元，由被告包头市天蒙石油有限公司负担。经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人二审期间放弃要求被上诉人支付双倍工资的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以确认。关于上诉人要求被上诉人支付延时工作加班费的诉讼请求，根据双方签订的《劳动合同书》第四条约定，结合不同岗位工作特点，双方执行标准工时工作制、综合计算工时工作制和不定时工作制，被上诉人按照国家法规及公司相关规定，保证上诉人享受休息、休假待遇。上诉人主张延时加班费，应当承担存在加班事实以及确定加班时长、加班未领取加班费的举证责任。上诉人对其工作性质、工作时间和休息休假是知情的，在长达8年多工作中对此并未提出异议，上诉人自认在工作期间可以自行调休，2017年8月起被上诉人经批准歇业，上诉人在2018年8月至2019年3月期间病休，上诉人主张包括在此期间的加班费亦不符合常理。综上，上诉人主张加班费的证据不足，本院不予支持。此外，一审判决判项第二项中表述的“经济赔偿金”系笔误，应为“经济补偿金”，本院予以纠正。综上所述，孙毅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由孙毅负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘 伟审 判 员 高阿韬审 判 员 张 宽 二〇二〇年九月十六日法官助理 董宝晨书 记 员 刘 冰附：适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。