广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初1540号原告：黄胜，女，1981年5月25日出生，汉族，住广州市花都区，委托诉讼代理人：龙光钊，广东浈阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：邝神涛，广东浈阳律师事务所律师。被告：陆志谋，男，1966年11月14日出生，汉族，住广东省清远市清城区，被告：李小云，女，1972年5月18日出生，汉族，住广东省广州市花都区，被告：廖鸿飞，男，1967年6月5日出生，汉族，住海南省三亚市，被告：刘福粦，男，1961年9月20日出生，汉族，住广东省大埔县，原告黄胜诉被告陆志谋、李小云、廖鸿飞、刘福粦清算责任纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄胜及其委托诉讼代理人龙光钊、邝神涛，到庭参加了诉讼。被告陆志谋、李小云、廖鸿飞、刘福粦经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。黄胜向本院提出诉讼请求：1.陆志谋、廖鸿飞、刘福粦立即退还黄胜交付给中醇化新能源科技（广州）有限公司（以下简称中醇化公司）的定金人民币30000元并计付利息（以人民币30000元为本金，利息自2019年4月11日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计付，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止）；2.陆志谋、廖鸿飞、刘福粦支付给黄胜违约金人民币50000元；3.陆志谋、廖鸿飞、刘福粦对上述债务承担连带清偿责任；4.李小云对陆志谋的债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用由四被告共同承担。黄胜于2020年6月1日变更诉讼请求为：1.陆志谋、廖鸿飞、刘福粦立即双倍退还黄胜交付给中醇化公司的定金60000元；2.陆志谋、廖鸿飞、刘福粦赔偿给黄胜损失20000元；3.陆志谋、廖鸿飞、刘福粦对上述债务承担连带清偿责任；4.李小云对陆志谋的债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用由四被告共同承担。事实与理由：2018年8月20日，黄胜与中醇化公司签订《区县级代理协议》，就黄胜在广东省××市代理中醇化公司的业务事宜达成一致意见，约定黄胜（乙方）获得中醇化绿能牌汽车尾气净的区、县代理资格，可以在该地区（英德市）建立自己的销售网点，享受代理保护决策。协议有效期为3年，从2018年8月20日至2021年8月19日。协议签订后，黄胜于2018年8月23日向中醇化公司订购了绿能一号15桶及专用油5桶，合计1100元，20桶押金200元；于2018年9月10日，黄胜又向该公司订购了绿能一号100桶共5500元，押金1000元。2018年9月13日，黄胜向陆志谋的银行账号转账定金30000元。后续，黄胜又继续订购了绿能一号200桶，但是中醇化公司仅供货150桶，剩余50桶油一直没发货，经黄胜多次催告该公司仍没有供货。且黄胜退回给该公司的11桶绿能一号（每桶55元）合计605元，该公司也没有退还给黄胜。且此前拖欠的268个桶的押金也迟迟没有退还，直到2018年11月12日才退还了上述款项。期间，黄胜多次联系陆志谋、刘福粦，二人不理不睬，甚至删除黄胜微信好友、拉黑电话。黄胜为出售此产品而开设的店铺也倒闭，店铺所作的全部装修、装潢也已报废，交纳的定金也没有退还，该公司的行为造成黄胜巨额的损失。无奈，黄胜为了维护自身权益，于2019年4月11日向广东省英德市人民法院提起（2019）粤1881民初1891号买卖合同纠纷诉讼，诉请中醇化公司返还定金、赔偿损失。随后，广州市花都区人民法院接受移送立案，案号：（2019）粤0114民初9052号，并发出2020年2月13日15时开庭传票。期间，陆志谋、廖鸿飞、刘福粦作为中醇化公司的股东及清算组成员没有履行在报纸上公告及通知已知债权人的义务就注销了中醇化公司的登记。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，即“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”及《中华人民共和国公司法》第二十条第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”之规定诉请清算组的三位股东承担连带清偿责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理；本案中，陆志谋与李小云在夫妻关系存续期间，陆志谋出资510万元经营公司，在其出资范围内所得收益及所负债务均应视为夫妻双方共同债权债务。故李小云应对陆志谋承担的案涉债务承担连带清偿责任。陆志谋、廖鸿飞、刘福粦未到庭。李小云提交书面答辩意见称：1.李小云非中醇化公司股东，亦非该公司清算组成员，依《公司法》第一百八十四条、第一百八十六条规定，如果没有公告，没有进行清算，由股东来承担法律责任。2.黄胜原是李小云的学生，毕业后没什么联系，后黄胜以分期方式购买李小云房产。黄胜通过李小云了解到陆志谋与合伙人在花都成立新能源公司，自行上门并购买了该公司产品，试用后决定做英德地区代理，并通过李小云私人关系促成与中醇化公司达成代理协议。2018年中秋节后黄胜告知李小云少数车辆使用中醇化公司产品后出现熄火现象，中醇化公司暂停供货，要求黄胜调查原因，并付清代理余款方可恢复供货。李小云出于师生关系到中醇化公司了解情况，拿到《关于英德车辆熄火处理结果的回复》，建议黄胜找检测机构检测。后，中醇化公司及股东无法正常运作，进行注销。综上，请求法院驳回黄胜的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年8月20日，黄胜（乙方）与中醇化公司（甲方）签订《区县级代理协议》，就乙方在广东省××市代理中醇化公司业务事宜，协商如下：一、代理方式1、乙方首次订货元或交纳100000元的品牌使用费后，获得中醇化绿能牌汽车尾气净的区、县代理资格，可以在该地区建立自己的销售网点，享受代理保护政策。……六、订金1、本合同签订时乙方须向甲方交纳30000元定金，甲方收到定金后将该区域代理权给乙方保留30天；30天内乙方应交齐订货款或10万元人民币品牌使用费，否则甲方有权终止本合同，乙方所交订金不与退回。……七、本合同自签订之日起有效期三年，到期前一个月内续签合同按原价执行。七、违约责任1、乙方单方终止合同或未经甲方同意将合同的权利义务转让给他人或与他人进行同类业务的，应向甲方赔偿不低于五万元的违约金；同样，甲方不按期发货，应向乙方赔偿不低于五万元的违约金。2、不履行合同义务的，应当赔偿给对方因此造成的一切经济损失。黄胜于2018年8月23日订购绿能一号15桶及专用油5桶，合计1100元，20桶押金200元；于2018年9月10日订购绿能一号100桶共5500元，押金1000元。2018年9月13日，黄胜向陆志谋的银行账号转账30000元。2018年11月6日，黄胜与微信号为“风管水管施工-陆总”的微信聊天内容显示，黄胜“2900+605+2680=6185元，请先退款给我交租！”陆总“你先暂时克服一段时”。黄胜自述，2018年11月12日中醇化公司向黄胜退还了6185元。2018年11月13日，黄胜与微信号为“风管水管施工-陆总”的微信聊天内容显示，黄胜“油停了，问题不解决就这样拖着，这可不行！”陆总“你的地盘出现那么多的问题，都不知道是弄什么？人家其他地区也是这样用，总没有你们的问题，这样下去谁还敢往你的地区供货？供得越多问题越多，谁也不会傻到给自己挖坑。反正我现在只提供燃油宝贝；你要油，你自己和刘总联系，反正刘总负责油的生产和供货，有的什么问题和我无关。”2019年1月18日，黄胜与微信号为“纯绿能刘总”的微信聊天内容显示，黄胜“你们公司违约我没追究赔偿就不错了，只要求把当初交的3万元代理费退还！”之后黄胜发出的微信消息被对方拒收。2019年4月11日黄胜以中醇化公司为被告，起诉至广东省英德市人民法院，请求解除其与中醇化公司签订的《区县级代理协议》，并返还定金30000元、支付违约赔偿款50000元，案号为（2019）粤1881民初1891号。后该案移送至广州市花都区人民法院，案号为（2019）粤0114民初9052号，于2019年11月26日裁定驳回黄胜的起诉。庭审中，黄胜提出中醇化公司在案涉合同期内不按期发货，单方毁约的行为造成黄胜开设的店铺倒闭，店铺租金诉讼及装修、装潢损失约20000元，包括3个月的租金9480元（3160元*3）、装修费用有天花4300元（500元现金、3800元微信转账）；门窗4480元（3次微信转账）；扶梯、铝窗4000元（微信转账）；隔墙2000元(微信转账)。经本院核对黄胜提交的证据，仅确认通过微信转账给“天花”3800元、“门”1000元、“不锈钢”3900元、“隔墙”2000元。另查明，中醇化公司股东为陆志谋、廖鸿飞、刘福粦，成立日期2018年7月6日，清算组成立日期2019年5月16日，清算组成员陆志谋、廖鸿飞、刘福粦，公告期为2019年5月17日-2019年7月1日，公告内容为：“2019年5月17日，中醇化公司因决议解散拟向公司/农民专业合作社登记机关申请注销登记，请债权人自公告之日起45日内向清算组申报债权。”中醇化公司于2019年8月27日核准注销。清算组未依法通知公司债权人即黄胜申报债权。另查，广东省英德市人民法院于2020年6月24日作出（2020）粤1881民初198号民事判决书，查明：黄胜于2018年9月份向案外人租赁了坐落于英德市××城街××生羽毛球××旁花卉市场Ａ02ｂ档口，租赁期间为三个月，自2018年9月1日起至2018年11月30日，档口押金为6320元。本院认为，第一，本案系中醇化公司进行公司清算时未通知债权人黄胜而引起的纠纷，现中醇化公司已被注销，本案为清算责任纠纷。第二，关于黄胜主张因中醇化公司违约应返还定金及支付赔偿款的诉请。首先，黄胜与中醇化公司自愿签订《区县级代理协议》，合同内容不违反法律行政法规的规定，依法成立并生效，双方均应依约履行。其次，黄胜依约向中醇化公司法定代表人陆志谋的银行账户转账30000元。合同履行期间，黄胜多次向中醇化公司订购油品，中醇化公司部分履行后无正当理由拒不向黄胜继续发货，并于2018年11月12日将黄胜订购油品的押金及订货款、退货款返还，此后再未向黄胜发货。合同因中醇化公司的单方违约行为导致无法履行。中醇化公司应承担相应的违约责任，向黄胜返还30000元，并赔偿因违约给黄胜造成的损失。再次，关于黄胜要求双倍返还定金。本案中，双方对黄胜支付的30000元并未明确约定为定金或订金，且在定金条款中既使用了“订金”的表述，又使用了“定金”的表述，显属约定不明，而定金罚则体现的是对当事人违反约定的一种惩罚，其适用前提应是明确约定，如双方约定不明，适用定金罚则对当事人处罚过重，故黄胜主张适用定金罚则，本院不予采纳。最后，关于黄胜主张赔偿损失20000元的问题。黄胜为履行案涉合同租赁了场地并进行了装修，必然产生了一定的成本。如前所述，因中醇化公司的违约行为导致案涉合同无法继续履行，中醇化公司应当赔偿因其违约给黄胜造成的损失。关于租金，因黄胜仅提供支付6320元押金的证据，本院酌情认定3个月租金为9480元；关于装修费用，黄胜仅提供支付给“天花”、“门”、“不锈钢”、“隔墙”装修相关人员的微信转账记录，共计10700元。综合考虑中醇化公司的违约行为，以及黄胜的损失情况，本院酌情认定中醇化公司因违约给黄胜造成损失的金额为15000元。综上，中醇化公司因违约应向黄胜返还订金30000元并赔偿损失15000元。第三，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条“公司清算时,清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定,将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务,导致债权人未及时申报债权而未获清偿,债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。”的规定，以及《中华人民共和国公司法》第二十条第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，中醇化公司没有履行书面通知债权人的义务，给黄胜造成了损失。陆志谋、廖鸿飞、刘福粦作为中醇化公司的清算组成员，将中醇化公司注销，应承担赔偿责任，应向黄胜返还订金30000元并赔偿损失15000元。第四，关于黄胜要求李小云对陆志谋的上述债务承担连带责任。本院认为，案涉债务为黄胜与中醇化公司因履行《区县级代理协议》而引发，并非夫妻共同债务，其该项主张理据不足，本院依法不予支持。陆志谋、李小云、廖鸿飞、刘福粦经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、第一百八十三条、第一百八十五条和《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、被告陆志谋、廖鸿飞、刘福粦自本判决生效之日起十日内向原告黄胜返还订金30000元；二、被告陆志谋、廖鸿飞、刘福粦自本判决生效之日起十日内向原告黄胜赔偿损失15000元；三、驳回原告黄胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费912元，由原告黄胜负担399元；由被告陆志谋、廖鸿飞、刘福粦负担513元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  刘俊武二〇二〇年九月十一日书记员  罗奕晴戚玉妃