江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣02民终600号上诉人（原审被告）：海力控股集团有限公司，住所地江西省南昌县昌南新城象湖路**。法定代表人：卜海国，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹强，该公司职工。被上诉人（原审原告）：江西清塘地坪工程有限公司，住所，住所地江西省景德镇市珠山区地王大厦第****楼**div>法定代表人：刘日苗，该公司总经理。上诉人海力控股集团有限公司（以下简称海力公司）因与被上诉人江西清塘地坪工程有限公司（以下简称地坪公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服景德镇市珠山区（2020）赣0203民初637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案受理后，依法组成合议庭不开庭对本案进行了审理。上诉人海力公司委托诉讼代理人曹强和被上诉人地坪公司法定代表人刘日苗参加了本案诉讼。本案现已审理终结。海力控股集团有限公司上诉请求：1.请求撤销景德镇市珠山区人民法院作出的（2020）赣0203民初637号民事判决书，发回重审或改判驳回被上诉人诉讼请求。2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院基本事实认定错误。（一）被上诉人的诉请无任何事实依据。首先，被上诉人在一审过程中反复强调双方经过协商，却并未提供实质证据予以证实。事实上，上诉人从未就该项目的施工面积、内容、施工单价进行相应调整，更未与被上诉人进行过友好协商，施工单价17元/平方米完全是因为被上诉人没有按约履行合同，造成实际施工面积与合同约定面积相差太大，为了获取更大利益而单方面调整价格的行为。其次，被上诉人称其实际施工面积为2000平方米并无事实依据，被上诉人仅凭一份《工程量》就强行认定其实际施工面积为2000平方米过于牵强；该《工程量》上虽记载施工的地点名称和已完成工作量，但该表明显系单方制作，具有随意性，且表单下方的签字人并非涉案项目的施工负责人，亦无加盖相关印章予以确认，不能作为双方就涉案项目实际施工面积结算的依据。最后，上诉人收到被上诉人开具的37400元增值税发票并进行抵扣不代表对被上诉人单方面调整施工单价为17元/平方米的行为与施工面积2000平方米的认可。依据《中华人民共和国发票管理办法》的有关规定：发票，是指在购销商品，提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。按照被上诉人的说法，其向上诉人开具37400元增值税发票就表示上诉人已经向被上诉人支付37400元工程款。另该发票为被上诉人单方开具，亦未告知上诉人该发票开具价格的实际组成明细，且上诉人收到该发票之时，双方合同仍在继续履行中，且合同总价为191246元，完全能覆盖发票之金额，且上诉人事前并不知晓被上诉人单方调整价格的行为，故而上诉人善意的认为其开具的发票金额系合同总价款中的部分价款而予以先行抵扣税款，并非是对被上诉人以17元/平方米为施工单价，施工面积为2000平方米的工程价款认可的真实意思表示。（二）、一审法院在认定错误的基础上以上诉人接受被上诉人提供的37400元发票并向税务部门申请抵扣为由，直接认定本案的工程款为37400元。首先，本案中，37400元发票系被上诉人单方以17元/平方米为施工单价，施工面积为2000平方米计算出的总价款（不含税）而开具的发票；被上诉人反复强调双方经过协商，确定施工单价为17元/平方米，却并未提供实质性证据予以佐证。事实上，上诉人从未就该项目的施工面积、内容、施工单价进行相应调整，更未与被上诉人进行过友好协商，施工单价17元/平方米完全系被上诉人没有按约履行合同，造成实际施工面积与合同约定面积相差太大，为了获取更多利益而单方调整价格的行为；被上诉人主张的工程施工面积为2000平方米亦无事实依据，被上诉人仅凭一份《工程量》就强行认定其实际施工面积为2000平方米过于牵强。退一步讲，即使施工面积有2000平方米，也应当依据合同的单价来计算，即金属骨料耐磨地面按13.2元/平方米（此价格包含10%的工程发票）计算，故而上诉人收到发票并予以抵扣的行为并非是对被上诉人单方面调整施工单价为17元/平方米的行为与施工面积2000平方米的认可。其次，上诉人收到该发票之时，双方合同仍在继续履行中，且合同总价为191246元，完全能覆盖发票之金额，且上诉人事前不知晓被上诉人单方调整价格的行为，故而上诉人善意的认为其开具的发票金额系合同总价款中的部分价款而予先行抵扣税款，并非是对被上诉人以17元/平方米为施工单价，施工面积为2000平方米的工程价款认可的真实意思表示。综上，原审法院在基本事实认定错误的基础上以上诉人接受被上诉人提供的37400元发票并向税务部门申请抵扣为由，直接认定本案的工程款37400元属于基本事实认定错误。二、原审法院存在适用法律错误的情形。本案中，原审法院在未查明事实的基础上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决上诉人支付工程款27400元系法律适用错误。综上所述，原审法院在审理本案中，存在事实认定错误和适用法律错误的情形，故请求二审法院依法撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人诉讼请求。地坪公司辩称，关于事实依据，我们有施工确认单，有现场对方负责人签字确认。我们提供了2019年2月1日的发票，我们是2018年10月底做完的，过程中我方多次向对方催收工程款，对方一直没付。我也和对方负责人商量过才开了发票。关于对方不认可发票的金额，我认为，金钢砂地坪的材料对方没有确定，口头我们说过15元一公斤，对方说以实际做的来结算，施工面积合同里说3350平方米，实际施工是2000平方米，单价我们就不可能一模一样，我们的成本会提高。实际上对方把自动的改为自拌混泥土，把工期从3天增加到7天。我们签合同过程中，条款里有相应的规定。我们可以适当调整价格。地坪公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告依法支付工程尾款27400元；2.本案诉讼费由被告承担；3.按照合同10.2条款，被告逾期未支付工程款，需向原告每日赔偿工程款万分之三违约金直到付款日。一审法院认定事实：2018年10月15日，(乙方)地坪公司与)地坪公司与公司签订地面工程施工合同，约定：工程名称：江西省景德镇监狱迁建项目主体工程施工第二标段，工程地点：景德镇市珠山区竟成镇黄泥头村。工程面积：以实际施工面积为准。总工期为30个日历天，初定2018年11月1日开工，2018年11月30日完工，具体开工时间安排以甲方通知为准。本合同单价为环氧地面按35.2元/平方米计算,金属骨料耐磨地面按13.2元/平方米计算,此价格包含10%工程发票。其中环氧地坪面积4175平方米，耐磨地坪面积3355平方米，合同总价191246元。地坪施工面。地坪施工面积有所增减时面积为准计算。工程预付款：合同签定，材料和施工人员进场时，甲方向乙方支付4万元材料款。甲方基本义务：按本合同规定严格按时间向乙方支付工程款。否则，乙方有权拒绝继续施工，工期相应顺延，停工损失由甲方承担。第十条、违约责任，如甲方不履行第六条规定的基本义务，或不按期支付工程款，从逾期第二天起，每逾期一日，按工程总价的万分之三向乙方支付逾期违约金。合同签定后，因双方就环氧地面施工未达成一致，原告未对合同约定的环氧地面部分施工。2019年2月1日发票号码为04608504的江西增值税专用发票中载明，购买方名称：海力公司，销售方名称：地坪公司，：地坪公司景德镇监狱二标段，项目地点：景德镇珠山区竟成镇黄泥头，货物或应税劳务、服务名称：建筑服务地坪工程，税率10%，价税合计37400元，开票人：刘日苗。原告拿该发票找被告核报工程款，被告已将该发票向税务部门申请抵扣。2019年4月18日，海力公司通过网络转款10000元工程款给地坪公司。原审法院认为，双方所签订的地面工程施工合同，系当事人意思自治表示，未违反国家强制性效力性规定，应属有效，故双方应当按照合同约定履行义务。关于已产生的工程价款。本案中，原告主张实际施工面积有增减，与合同不同，实际施工工程款为发票注明的金额；被告辩称其善意的认为开具发票金额系合同总价款中的部分价款而予以先行抵扣税款；一审法院认为，发包方与承包方就合同单价面积进行了约定，且约定施工面积有所增减，以实际施工面积为准，原告开具了发票，被告称发票金额是合同总价款的部分价款，是对发票载明的工程价款的认可，且被告接收后未提出异议并向税务部门申请抵扣，故本案已产生的工程款为37400元。关于原告施工质量，被告在本案中未提出异议也未提交相关证据，视为被告对原告施工质量的认可。另被告辩称原告未按照合同约定履行相应义务，严重影响被告项目施工进度，但被告未提交相关证据证明，可另案诉讼解决，故对被告该项辩解不予支持。故原告按照合同约定承担了地面施工，被告应当按合同约定向原告支付相应款项，被告已向原告支付工程款10000元，原告要求被告支付27400元工程尾款的诉请，一审法院予以支持。关于违约金。合同约定不按期支付工程款，从逾期第二天起，每逾期一日，按工程总价的万分之三向乙方支付逾期违约金。一审法院认为，双方在工程量发生变化的情况下，未约定付款期限，故对原告关于违约金的诉请，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、被告海力控股集团有限公司于本判决生效后十日内向原告江西清塘地坪工程有限公司支付工程款27400元；二、驳回原告江西清塘地坪工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费585元，由原告江西清塘地坪工程有限公司负担100元，被告海力控股集团有限公司负担485元。在二审中,上诉人表示对工程量2000平方米是认可的，本院予以确认。双方在二审中均未提交新证据。一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的合同约定，由于施工面积有所增减，以实际施工面积为准。本案中，被上诉人诉称施工面积为2000平方米，且上诉人对该施工面积予以认可。被上诉人在地面施工后，开具37400元的增值税发票，上诉人接收该发票后未提出异议并向税务部门申请抵扣，表示上诉人对该工程款是予以认可的。上诉人在二审中并没有提供新证据来证明其对该工程款的支付是有异议的。上诉人提出其认为被上诉人开出的37400元的发票只是合同总价的一部分，但上诉人并没有提供证据予以证实。故本院认为一审法院判决并无不当，予以维持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费585元，由上诉人海力控股集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈苾铃审判员  徐 骥审判员  余 佳二〇二〇年九月二十九日法官助理王小莉书记员吴越