山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1002民初3270号 原告：威海三猴子贸易有限公司。 法定代表人：李修珍，总经理。 委托诉讼代理人：王升，山东泰祥（威海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李熙玉，山东泰祥（威海）律师事务所律师。 被告：威海新新百货有限公司。 法定代表人：苗华俊，董事长。 委托诉讼代理人：夏丽，山东正原律师事务所律师。 原告威海三猴子贸易有限公司（以下简称“三猴子公司”）与被告威海新新百货有限公司（以下简称“新新百货公司”）保证合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人王升、李熙玉，被告之委托诉讼代理人夏丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 威海三猴子贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令威海新新百货有限公司在(2002)威民二初字第156号民事判决书确定的山东省威海百货总公司应履行的清偿义务范围内，承担连带清偿责任（暂计为4577259.46元）；2.威海新新百货有限公司承担本案的诉讼费、保全费、诉讼保全担保保险费。事实和理由：2002年中国银行威海分行起诉威海市商业总公司、山东省威海百货总公司，要求清偿借款本金、利息等，后威海市中级人民法做出(2002)威民二初字第156号民事判决书，确认：威海市商业总公司、山东省威海百货总公司连带清偿中国银行威海分行借款本金1000000元及利息，案件受理费、财产保全费等均由债务人、保证人承担。判决生效后，中国银行将上述债权转让与案外人青岛久盈富投资咨询有限公司((2003)威执一字第89号之一裁定书已将执行人进行变更)，后该公司又将债权转让给与三猴子公司。三猴子公司取得债权后，对债务人及保证人的财产状况和履行能力进行了解，发现原保证人山东省威海百货总公司将名下土地等资产剥离，分立为新新百货公司。故三猴子公司提起本案之诉，要求新新百货公司作为分立后的公司根据公司法的规定承担偿连带清偿义务。 威海新新百货有限公司辩称，三猴子公司的诉请依法不能成立。第一，在原债权人2002年就本案借款保证合同提起诉讼前，保证人已于2001年3月9日分立为威海百货总公司和威海百姓自选商场，威海百姓自选商场又于2001年5月10日改制为新新百货公司，分立及改制均已办理工商登记产生公示效力，但原债权人于2002年起诉时，仅选择起诉借款人和原保证人，并未对新新百货公司提起诉讼，应视为原债权人放弃向新新百货公司主张权利。本案为借款保证合同纠纷，经法院判决后进入执行程序，因对同一债权仅能清偿一次，不能主张两次权利进行重复受偿，威海市中级人民法院做出执行异议裁定亦以债权人起诉时并未向新新百货公司主张权利为理由之一驳回了三猴子公司要求追加新新百货公司为被执行人的申请，因此，在已判决借款人、原保证人承担责任的情况下，三猴子公司对同一债权再次向新新百货公司主张权利，于法无据。第二，自2001年3月9日，保证人分立为威海百姓自选商场并办理工商登记时起，债权人即应向新新百货公司主张权利，三猴子公司于2020年5月提起本案诉讼，已超过诉讼时效。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1998年12月22日，案外人中国银行威海分行与案外人威海市商业总公司签订借款合同，约定威海市商业总公司向中国银行威海分行借款1000000元，期限自1998年12月22日至1999年6月22日。当日，中国银行威海分行与威海市商业总公司、山东省威海百货总公司签订保证合同，约定山东省威海百货总公司为威海市商业总公司该笔借款提供连带责任保证，保证期间自主合同履行期限届满之日起一年，同时约定山东省威海百货总公司若发生变更、撤销，其应提前10天书面通知中国银行威海分行及威海市商业总公司，保证合同项下的全部义务由变更后的机构承担，或由中国银行威海分行与山东省威海百货总公司落实为威海市商业总公司所接受的新的保证人。后中国银行发放贷款，但借款期限届满后，威海市商业总公司、山东省威海百货总公司均未履行相应还款责任。2002年中国银行威海分行提起诉讼，要求威海市商业总公司、山东省威海百货总公司连带清偿借款本金1000000元及利息70619.38元。2003年1月8日，威海市中级人民法院做出（2002）威民二初字第156号民事判决书，判决一、威海市商业总公司于判决生效后十日内偿还中国银行威海分行借款1000000元及利息70619.38元（利息计算至2002年10月21日），2002年10月22日至判决确定的履行之日止的利息按照中国人民银行逾期贷款利率计付；二、山东省威海百货总公司对威海市商业总公司上述债务承担连带清偿责任；……后威海市商业总公司、山东省威海百货总公司未履行生效法律文书确定的付款义务，中国银行威海分行申请执行，后中国银行威海分行将上述债权转让与案外人青岛久盈富投资咨询有限公司，2019年5月27日，威海市中级人民法院作出（2003）威执一字第89号之一执行裁定书，变更青岛久盈富投资咨询有限公司为申请执行人，后青岛久盈富投资咨询有限公司又将债权转让与三猴子公司，2020年5月13日，威海市中级人民法院作出（2003）威执一字第89号之二执行裁定书，变更三猴子公司为案件申请执行人。 又查，2000年9月25日，威海市国有资产管理局作出《关于将山东威海百货总公司辖属的“威海百姓自选商场”分立为独立法人企业产权界定的批复》（威国资企字[2000]第62号），将山东威海百货总公司分立为山东威海百货总公司与威海百姓自选商场两个独立的企业法人，分立后两企业按照所分得资产比例承担相应债务，分立后威海百姓自选商场总资产1039万元，其中：流动资产569万元，固定资产469万元；总负债1575万元，其中威海中信银行借款320万元；净资产-536万元，资产负债率151.59%。2000年12月28日，威海同信会计师事务所有限公司接受威海商业总公司的委托，对为威海百货公司改制提供价值依据而涉及的全部资产和负债进行了评估工作，并出具威信会师评报字[2000]第065号威海百货总公司资产评估报告书，载明威海百货总公司（汇总）资产合计4597.49万元，负债合计4661.67万元，净资产-64.18万元，其中威海百货总公司资产合计2509.10万元，负债合计2331.16万元，净资产177.94万元；威海百姓自选商场资产合计2088.39万元，负债合计2330.51万元，净资产-242.12万元。2001年2月28日，威海市商业总公司作出《关于山东威海百货总公司企业分立的决定》（威商总字[2001]第12号），决定将山东威海百货总公司的单独核算企业威海百姓自选商场分立为独立核算的法人企业。当日，威海百姓自选商场申请开业登记，但企业法人申请开业登记注册书中申请开业登记提交的文件、证件一览为“关于山东威海百货总公司企业分立的决定”。2001年3月20日，威海市国有资产管理办公室作出《关于威海百姓自选商场改制为威海新新百货有限公司产权界定及资产调整的批复》（威国资企字[2001]第14号），威海百姓自选商场的债权、债务（包括隐形债务）全部由改制后的企业承继。2001年5月8日，威海市企业改革领导小组作出《关于同意威海百姓自选商场改制实施方案的批复》（威企改发[2001]5号），将企业占用的位于㎡绿地剥离出来，划归威海百货总公司管理。剥离该土地后，企业按零资产买断的方式，改组为经营者控股、部分职工参股组成的有限责任公司，名称为“威海新新百货有限公司”。 再查，三猴子公司为确保判决的执行，于诉中申请法院保全新新百货公司的财产,为此向案外人中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司支付诉讼保全责任保险费7500元，并支出保全申请费5000元。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》(1999年)第一百八十五条规定:公司分立,其财产作相应的分割。公司分立时,应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的,公司不得分立。《中华人民共和国民法通则》第四十四规定：企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更,应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。本案中,虽威海百姓自选商场申请开业登记，但企业法人申请开业登记注册书中申请开业登记提交的文件、证件一览为“关于山东威海百货总公司企业分立的决定”，且庭审中对于威海百姓自选商场系由山东省威海百货总分公司分立而来，后改制为新新百货公司，三猴子公司与新新百货公司均予以认可，故对于威海百姓自选商场系由山东省威海百货总公司分立而来的事实，本院予以确认。新新百货公司并未证实公司分立及改制后，其将山东省威海百货总公司分立为山东省威海百货总公司与威海百姓自选商场，且其自威海百姓自选商场改制而来的事实通知原债权人中国银行威海分行。且原债权人已于2002年向威海市中级人民法院提起诉讼，向山东省威海百货公司主张权利，并形成生效判决，根据最高人民法院法释（2008）11号《关于审理民事案件使用诉讼时效制度若干问题的规定》第十七条：“对于连带债务人中一人发生诉讼时效中断的室友，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的事由”，因此，三猴子公司的起诉未过诉讼时效，三猴子公司应对（2002）威民二初字第156号民事判决书确定的山东省威海百货总公司应履行的债务承担连带清偿责任。对于三猴子公司向案外人支付的诉讼保全担保保险费7500元，无相应依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条第二款之规定，判决如下： 一、确认被告威海新新百货有限公司对威海市中级人民法院（2002)威民二初字第156号民事判决书确定的山东省威海百货总公司应履行的债务，承担连带清偿责任； 二、驳回原告威海三猴子贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21709元、保全申请费5000元，由被告威海新新百货有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  宫伟丽 二〇二〇年九月七日 书记员  邱 磊