上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0115刑初3085号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人唐某某，女，1982年4月15日生，汉族，户籍地上海市浦东新区，住上海市浦东新区。辩护人郭亮，上海恒建律师事务所律师。辩护人李逸伦，上海恒建律师事务所律师。被告人周某某，女，1986年2月6日生，汉族，户籍地上海市浦东新区。辩护人金婷婷，上海永乐律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检一部刑诉〔2020〕5172号起诉书指控被告人唐某某、周某某犯开设赌场罪，于2020年8月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案由简易程序转为普通程序审理。上海市浦东新区人民检察院指派检察员季某某出庭支持公诉，被告人唐某某、周某某及其辩护人郭亮、李逸伦、金婷婷到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，2019年8月9日至12月23日间，被告人唐某某通过利用微信等聊天工具纠集赌客，后组织赌客进入其在“哈灵麻将”软件开设的亲友圈房间内进行麻将赌博，并伙同被告人周某某以每局抽取6元台费的形式进行抽头渔利。经查，上述期间内被告人唐某某、周某某收到赌客以台费的形式交纳的抽头渔利金额达人民币10万余元。2019年12月底，被告人唐某某、周某某终止合作，后唐某某单独以上述方式从事开设赌场活动至2020年3月19日。经查，2020年1月6日至3月19日间，被告人唐某某又收取抽头渔利人民币3.6万余元。针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，并出示、宣读了证人证言、信息截屏、微信信息截屏、“哈灵麻将”软件截屏及相关交易记录、相关电子数据、微信支付交易明细证明、工作情况、行政处罚决定书、工作情况、扣押决定书、扣押清单及扣押笔录、到案情况、案发和抓获经过、户籍人员基本信息、常住人口基本信息等证据。公诉机关认为，被告人唐某某、周某某以营利为目的，合伙开设赌场供他人进行赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人唐某某、周某某系共同犯罪。被告人唐某某、周某某认罪认罚，可以从宽处理。被告人唐某某、周某某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议对被告人唐某某判处有期徒刑一年三个月，并处罚金；对被告人周某某判处有期徒刑一年，并处罚金。被告人唐某某、周某某对公诉机关指控的事实与罪名均无异议。被告人唐某某的辩护人对公诉机关指控的事实与罪名亦无异议。辩护人同时认为，被告人唐某某系坦白，且认罪认罚并愿意退缴全部违法所得，希望法庭综合考虑其家庭情况，对其适用缓刑。被告人周某某的辩护人对公诉机关指控的事实与罪名亦无异议。辩护人同时认为，本案中被告人周某某在犯罪中犯罪情节较轻，地位作用相对较小，犯罪行为持续时间也较短。周某某系坦白，到案后认罪认罚。其本人平时表现一贯良好，属于初犯，且愿意退出本人全部违法所得。希望法庭综合考虑其身体状况及家庭情况，对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人唐某某、周某某于2019年8月9日至12月23日间，组织陈五平、陈志斌、丁黎军、陆雄杰、叶青等多人进入其在“哈灵麻将”软件开设的亲友圈房间内打麻将赌博，并以每局抽取6元台费的形式抽头渔利。经查，上述期间内被告人唐某某、周某某以台费形式抽头渔利数额累计人民币10万余元。后被告人周某某于2019年12月底退出上述赌博活动，被告人唐某某继续单独以上述方式聚众赌博至2020年3月19日。经查，2020年1月6日至3月19日间，被告人唐某某以台费形式抽头渔利数额累计人民币3.6万余元。2020年3月25日，被告人唐某某被公安人员抓获，到案后如实供述了上述犯罪事实；2020年4月7日，被告人周某某至公安机关接受调查，至审查起诉阶段如实供述涉案犯罪事实。本院审理期间，被告人唐某某、周某某分别退赔了违法所得人民币8.6万元、5万元。以上事实有下列经庭审质证的证据予以证实：1.证人陈五平、陈志斌、丁黎军、陆雄杰、叶青、奚晓峰、朱黎明等23人的证言、闲聊信息截屏、微信信息截屏、“哈灵麻将”软件截屏及相关交易记录等，证实被告人唐某某通过微信软件等聊天工具纠集赌客，后组织赌客进入其在“哈灵麻将”软件开设的亲友圈房间内进行麻将赌博，并伙同被告人周某某以每局抽取6元台费的形式进行抽头渔利的情况；2.上海市公安局浦东分局出具的相关电子数据、微信支付交易明细证明、工作情况等，证实被告人唐某某建立的“哈灵麻将”亲友圈的圈主信息、创建信息、成员信息、游戏数据、房卡购买记录等以及赌资数额、赌资流转的情况；被告人唐某某、周某某名下闲聊账号、微信账号收取台费的情况；3.上海市公安局浦东分局出具的行政处罚决定书、工作情况等，证实证人陈五平、陈志斌、丁黎军、陆雄杰、叶青等18人因参与赌博被行政处罚，顾华、孙丹等4人虽有赌博行为但不予行政处罚，朱黎明因身体原因暂缓行政拘留执行的情况；4.上海市公安局浦东分局出具的扣押决定书、扣押清单及扣押笔录，证实公安机关从被告人唐某某处扣押其移动电话的情况；5.上海市公安局浦东分局出具的到案情况、案发和抓获经过，证实本案案发及被告人唐某某、周某某到案的情况；6.上海市公安局浦东分局出具的户籍人员基本信息、常住人口基本信息，证实被告人唐某某、周某某的身份情况；7.被告人唐某某、周某某的供述，证实上述犯罪事实。本院认为，被告人唐某某、周某某以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，公诉机关指控的事实成立，本院予以支持。关于本案二被告人行为的定性，经查，二被告人在“哈灵麻将”软件内开设房间，组织多人以打麻将进行赌博活动，从而收取服务台费，但其间二人并未自行创设新的赌博方式、建立赌博规则、亦未提前收取参赌人员赌资、进行坐庄，因此，本院认为其行为不宜认定为开设赌场罪，应以赌博罪论处。被告人唐某某、周某某系共同犯罪。被告人唐某某、周某某到案后能够如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。被告人唐某某、周某某在本院审理期间均已退出全部违法所得，酌情从轻处罚。辩护人要求对二被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人唐某某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。)二、被告人周某某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。)三、扣押在案的作案工具手机及违法所得予以没收。被告人唐某某、周某某回到社区，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  于 淼人民陪审员  周雅娟人民陪审员  丁兰俊二〇二〇年九月二十三日书 记 员  秦慧娴附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。