浙江省乐清市人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0382民初7933号原告：姜友路，男，1980年3月2日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：胡光文，广东鼎行律师事务所律师。被告：杨雍，男，1968年5月28日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：胡从深、杨俏俏，浙江鑫湖律师事务所律师。第三人：台州市鹏城汽车销售服务有限公司，住所地：浙江省台州市椒江区白云街道白云山南路与开发大道交界处西北角，统一社会信用代码：91331001MA2AKD2H6Q。法定代表人：赵加成，执行董事兼经理。诉讼代表人：台州市鹏城汽车销售服务有限公司清算组委托诉讼代理人：冯懿、蔡婉瑛，浙江利群律师事务所律师。原告姜友路与被告杨雍、第三人台州市鹏城汽车销售服务有限公司（以下简称“鹏城公司”）股东出资纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依原告申请，于2019年8月12日裁定冻结了被告杨雍的银行存款750000元。本院依法适用普通程序，于2019年11月13日公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人胡光文、被告杨雍及其委托诉讼代理人胡从深均到庭参加诉讼，第三人台州市鹏城公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向公司返还抽逃的注册资本金75万元人民币；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告、被告及其他三名股东于2018年6月成立鹏城公司，成立时注册资本为1000万元人民币，因公司经营亏损致使项目经营产生资金紧缺问题。2018年6月公司股东会通过决议决定对公司进行500万元的增资。各股东依增资协议实缴了增资款，但是本案被告于2018年7月16日在原告不知情的情况下，擅自将自身的增资款75万元人民币全部抽走。直到近期公司因资金紧张而致使经营困难，对公司的资金进行清查时方得知被告已经将注册资本抽走。被告杨雍答辩称：1、原告诉状称鹏城公司成立于2018年，但是公司实际设立的时间是2017年9月份。对公司的注册资金是1000万元以及2018年6月份决定增资500万元的事实无异议。但是各个股东都已实缴增资款项以及本案被告在2018年7月16日在原告不知情的情况下取回增资款项与事实不符。当日确实有75万元款项转入被告账户，但这笔款项公司是知情的并且整个公司是由原告在实际控制，支付到被告账户是原告授意的。当时对75万元款项的性质是不明确的。2、被告方在2019年1月4日借给第三人260万，在2019年8月9日被告向台州市椒江区人民法院起诉，要求第三人偿还260万元借款，第三人与被告在该案件中同意以借款100万抵销涉案的75万元款项，还有另外25万元是赵加成的款项，一并抵销掉。所以第三人与被告之间关于本案的75万元款项已经了结，原告起诉没有事实依据。3、原告本人可能存在出资不实的情形。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1、对原告提供的领（付）款凭证、客户收付款入账通知的真实性予以确认，该两份证据可以证明被告杨雍于2018年7月16日收到第三人鹏城公司转账的75万元款项；2、对原告提供的《增资及股权代持协议》、民生银行支付业务回单，由于该两份证据显示的是原告与案外人周弦弦、王胤之间的股权代持关系，与本案争议的股东出资问题无关，故对其与本案的关联性不予确认；3、对被告提供的调解笔录的真实性予以确认，该证据可以证明被告借款260万元给第三人，双方在台州市椒江区人民法院的组织下进行调解，同意将被告出借给原告的100万元款项中的75万元作为被告的出资款予以扣除，将其中的25万元作为案外人赵加成的出资款予以扣除，其余的160万元借款由第三人于2019年8月18日前返还；4、对被告提供的赵加成的25万元的领（付）款凭证、入账通知书及2019年7月24日的浙江工人日报与本案的关联性均不予确认；5、对被告提供的招行汇款单、记账凭证及附件2018（第53号）、民生银行支付业务回单及记账凭证2019第61号的真实性予以确认，但是该些证据反映的是案外人邵华与第三人鹏城公司之间的资金往来，与本案无关，故对其与本案的关联性不予确认；6、对被告提供的招商银行收款回单、招商银行汇款业务回单、收款收据及汇款单的真实性予以确认，对其证明的被告杨雍于2019年1月14日借款160万元、2019年1月23日借款40万元、2019年1月24日借款60万元，共计260万元给第三人鹏城公司的事实予以确认；7、对被告提供的邵华的证明不予认定；8、对被告提供的记账凭证2019（第60号）及附件的真实性予以确认，该证据可以证明被告借款260万元给鹏城公司的事实，可以与调解笔录相互佐证；9、对被告提供的记账凭证2018（记23号）及附件的真实性予以确认，该证据与原告提供的领（付）款凭证、客户收付款入账通知相互佐证，证明被告杨雍于2018年7月16日收到第三人鹏城公司转账的75万元款项。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告姜友路、被告杨雍以及案外人赵加成、周弦弦、王胤共同出资，于2017年9月29日成立了鹏城公司。鹏城公司原始注册资本为1000万元，姜友路占股60%、杨雍占股15%、赵加成占股5%、周弦弦占股15%、王胤占股5%。2018年6月6日，鹏城公司全体股东召开股东会，决议将公司的注册资本由1000万元增加至1500万元。姜友路认缴新增出资300万元、杨雍认缴新增出资75万元、周弦弦认缴新增出资75万元、赵加成认缴新增出资25万元、王胤认缴新增出资25万元，上述新增认缴出资均须在2020年12月1日前缴付。原告姜友路于2018年6月29日缴纳了其认缴的300万元出资，被告杨雍于2018年7月2日缴纳了其认缴的75万元出资，赵加成于2018年7月2日缴纳了其认缴的25万元出资，周弦弦于2018年7月4日缴纳了其认缴的75万元出资，王胤于2018年7月4日缴纳了其认缴的25万元出资。之后，被告杨雍于2018年7月16日从鹏城公司处领取了75万元款项。另查明，被告杨雍于2019年1月14日借款160万元、2019年1月23日借款40万元、2019年1月24日借款60万元，共计借款260万元给第三人鹏城公司。2019年8月9日，杨雍和鹏城公司在台州市椒江区人民法院的组织下就该260万元借款进行调解，双方均同意将杨雍出借给鹏城公司的100万元款项中的75万元作为杨雍应缴的出资款予以扣除，将其中的25万元作为案外人赵加成的出资款予以扣除，其余的160万元借款由鹏城公司于2019年8月18日前返还。台州市椒江区人民法院于2019年12月18日受理了杨雍对鹏城公司的强制清算申请，案号为（2019）浙1002清申1号，并决定由股东杨雍、周弦弦、赵加成推荐的胡从深、股东姜友路、王胤推荐的胡光文以及经台州市椒江区人民法院指定的浙江利群律师事务所共同组成清算组为鹏城公司进行清算。该案件目前尚未审结。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条之规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为”。本案被告杨雍于2018年7月16日从鹏城公司处领取75万元款项的行为符合上述法律第四项之规定，构成抽逃出资。但是被告杨雍在抽逃出资75万元后，又陆续借款260万元给鹏城公司，并于2019年8月9日在台州市椒江区人民法院的组织下，与鹏城公司就260万元借款纠纷进行调解，并达成一致意见，同意将其中的75万元借款作为其应缴纳的出资款予以抵扣。本院认为，被告杨雍在抽回75万元出资后，经第三人鹏城公司同意，已于2019年8月9日用其出借给鹏城公司的75万元借款将其抽回的出资补足，至此，被告杨雍的出资义务已履行完毕。故原告现要求其再次返还抽逃的注册资本金75万元无事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：驳回原告姜友路的诉讼请求。本案受理费11300元，财产保全受理费4270元，均由原告姜友路负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  郑琦霞人民陪审员  陈冰乐人民陪审员  赵 展二〇二〇年九月二十三日代书 记员  陈紫怡