文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初13438号原告：周革惠,女,1968年11月2日出生,汉族,住重庆市沙坪坝区。被告：重庆尚恒房地产营销策划有限公司，住所地重庆市正阳工业园区园区路白家河，统一社会信用代码915001143051221990。法定代表人：唐开琼，重庆尚恒房地产营销策划有限公司总经理。委托诉讼代理人：徐冬丽，重庆合纵律师事务所律师。原告周革惠与被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周革惠，被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司的委托诉讼代理人徐冬丽均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周革惠向本院提出诉讼请求：判决确认原告与被告于2019年8月20日至2020年6月20日之间存在劳动关系。事实与理由：原告于2019年7月招聘到被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司上班。在其承包的楼盘做渠道拓客工作，先后到华润项目、华远项目、华科蔚来云著项目做渠道拓客工作，地点在微电园。每天早上九点之前必须照上班集合照，然后分配到公司安排的工作点位，照点位照，开始找客户看房子，中途不能离岗，随时接受查岗，不在岗位罚款，下午六点拍下班集合照，才能下班。每周必须有四组及以上有效客户到访量，否则末位淘汰。原告一直坚持工作至今，但是未签订劳动合同，每月有工资流水。综上，劳动关系是成立的。原告于2020年6月20日早上8：25分在上班途中发生交通事故，造成原告左侧多处软组织受伤、左侧肱骨大结节骨折。交通事故认定车方全责。原告要求做工伤认定，但首先需要明确与被告的劳动关系。故起诉来院，要求判如所请。被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司辩称，首先，双方不存在劳动关系或者劳务关系，原告从2019年7月上班时已经年满50周岁，已经达到了退休年龄，原告确实是2019年7月份到被告公司的。其次，原告在上班期间从事的工作是兼职，负责被告承包楼盘的发放传单，工资结算方式是日结，没有考勤制度，原告在被告处没有上班时也可以到其它的公司去上班，不存在劳务关系的唯一性，原告上班地点不是固定在微电园，被告对原告也没有客户到访量的要求，没有任务安排，原告上班的内容就是完成上下班的集合照，并保证在上班期间在岗发传单，当天就有100元一天的工资，按月来发放。第三，针对原告受伤的事实被告不清楚，被告对原告受伤没有过错责任，也不应当承担任何赔偿责任。第四，被告公司是承接了开发商内渠的销售工作，被告公司承接业务后临时雇佣兼职人员去发传单。综上，双方并不存在劳动关系。本院经审理认定事实如下：2019年7月，原告周革惠到被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司工作，其工作内容为在单位安排的工作点位上发放楼盘传单、带有意向的客户到楼盘置业顾问处进行咨询等。工作时间为早上9点至下午6点。劳动报酬为每日工资100元，每天早上9点上班时以及下午6点下班时照工作人员合影，以此确定上班人员及上班天数。工资按月发放。如所带客户签约购买了该楼盘，还可获取相应的提成。2020年6月20日8时25分，案外人黄河驾驶车牌号为渝AR70**的小型客车，在重庆市高新区大学城学城大道城南路段进入非机动车道时，与骑电动自行车的原告周革惠碰撞，导致周革惠受伤。经重庆市公安局高新技术产业开发区分局交通巡逻警察支队作出第500198420200005402号道路交通事故认定书（简易程序），认定黄河负全部责任，原告周革惠无责任。原告周革惠被送往重庆市沙坪坝区陈家桥医院进行治疗，诊断为车祸伤：左侧肱骨大结节骨折；左侧颧部、左侧大腿皮下血肿；全身多处皮肤软组织擦挫伤。2020年6月20日后，原告周革惠未再到被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司处工作。2020年8月3日，原告周革惠向重庆市高新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认自己与重庆尚恒房地产营销策划有限公司自2019年7月至2020年7月存在劳动关系。重庆市高新区劳动人事争议仲裁委员会于同日作出渝高新社事劳人仲不字[2020]第111号不予受理通知书，以主体不适合，申请人超龄为由决定不予受理。原告周革惠在规定时间内向本院提起了诉讼。另查明，被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司以该公司及以重庆尚恒房地产营销策划有限公司第一分公司的名义向原告周革惠发放的工资情况如下：2019年8月19日1050元；2019年9月13日3250元；2019年9月24日2500元；2019年10月15日2700元；2019年11月15日2870元；2019年12月15日3000元；2020年1月16日2900元、3100元；2020年3月20日2300元、2540元（包括付宏宇的工资）；2020年4月19日1540元；2020年5月16日3140元；2020年6月15日3100元；2020年7月14日1900元。审理中，原告周革惠认为自己和被告有劳动关系，被告也承认原告在被告公司上班，而且公司有任务要求，对原告也进行了管理，必须要到点位上上班，公司要抽查，要有到访量、成交量，第二天不上班也必须要请假，是按照劳动关系进行管理。被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司认为，从证人证言可以看出，公司对兼职人员没有严格的考勤制度，原告陈述的只是基于被告用人方面的基本相对固定性和减少人员流动性进行的管理，但并不严格要求工作人员的上班时间，如果原告等发传单的人不来，公司也没有强制要求，只是当天的100元工资就不会发放，都是上一天班发一天工资，而且原告还带了其他客户到另外的楼盘去看，其他楼盘也有相应的费用支付给原告，原告并不只是给被告一家公司工作，结合原告发放工资以及上班情况，双方并不存在劳务关系和劳动关系。上述事实，有原告周革惠举示的渝高新社事劳人仲不字[2020]第111号不予受理通知书、仲裁申请书、银行交易明细、录音光盘、病历、医疗费票据、交通事故认定书、微信聊天截屏，被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司举示的2020年1月至6月工资发放记录、录音光盘、带访确认单、证人证言以及双方当事人的陈述等证据在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978]104号）第一条规定：全民所有制企业、事业单位和国家机关、人民团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。（二）从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满十年的。本项规定也适用于工作条件与工人相同的基层干部。（三）男年满五十周岁，女年满四十五周岁，连续工龄满十年，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，的。（四）因工致残，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案中，原告周革惠与被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司均确认原告周革惠于2019年7月到被告处工作，此时原告周革惠年龄已超过50岁，达到了国家规定的退休年龄，原告周革惠已不符合法律、法规规定的建立劳动关系的主体资格，原告周革惠虽然在被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司处工作，但双方之间并不属于劳动关系，故原告周革惠要求确认原告与被告于2019年8月20日至2020年6月20日之间存在劳动关系的请求不符合法律规定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告周革惠与被告重庆尚恒房地产营销策划有限公司2019年8月20日至2020年6月20日之间不存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由原告周革惠负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  姚欣二〇二〇年九月二十九日书记员  黄琴