江苏省南通市通州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0612民初2220号 原告：黄银娣，女，1974年11月11日出生，汉族，住如皋市。 委托诉讼代理人：张焕焕，江苏崇海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄迪，江苏崇海律师事务所实习律师。 被告：张美琴，女，1965年7月19日出生，汉族，住南通市港闸区。 被告：南通昌龙金属构件有限公司，住所地南通市通州区五接镇天后宫村，统一社会信用代码91320612769142681C。 法定代表人：张红军，董事长。 委托诉讼代理人：徐浩，江苏江海律师事务所律师。 原告黄银娣与被告张美琴、南通昌龙金属构件有限公司（以下简称昌龙公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月21日立案受理后，适用简易程序进行审理。因被告张美琴下落不明，本案依法裁定转为普通程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张焕焕，被告昌龙公司委托诉讼代理人徐浩到庭参加诉讼，被告张美琴经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求被告张美琴支付原告各项损失共计822016.4元。2.被告昌龙公司对上述费用承担连带责任。3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告张美琴。2017年6月18日，原告在被告昌龙公司的车间工作时被钢结构件砸伤，先后在南通市通州区第八人民医院、南通市第一人民医院住院治疗。后经南通三院司法鉴定所鉴定，评定为多处伤残。根据南通市通州区人民法院作出的（2019）苏0612民初1191号生效判决的认定：原告与被告昌龙公司不存在劳动关系，与被告张美琴系雇佣关系。原告认为，根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承当赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。被告张美琴是被告昌龙公司的承包人，招收原告在该工程工作，张美琴作为工程承包人和雇主，依法应当对原告的劳动保护承担责任。被告昌龙公司作为发包人，在有条件采用危险性较小的工作方法进行工作的情况下，违法分包，为了降低费用而将该工程违法发包给没有资质的个人，增加了劳动者的安全风险，依法应当承担连带责任。故原告诉至法院，请求判如所请。 被告张美琴未答辩。 被告昌龙公司辩称，1.事故的发生，原告自身存在过错，应当减轻部分赔偿责任。2.原告的受伤应由其雇主承担赔偿责任。被告昌龙公司不存在违法分包的情形，故不应承担赔偿责任。3.原告主张的部分损失没有事实和法律依据。4.被告昌龙公司为原告垫付医疗费367925.64元，要求在本案中一并处理。 本院经审理查明并认定事实如下： 被告昌龙公司成立于2004年12月20日，经营范围为：钢结构件、设备管道制作、安装；电器仪表安装；房屋建筑工程、公路工程、铁路工程、冶炼工程、化工石油工程、市政公用工程、地基与基础工程、土石方工程、建筑装修装饰工程施工；光学配件、船舶配件制造、销售；金属制品加工；各类商品及技术的进出口业务等。 2015年9月6日，被告昌龙公司（甲方）与被告张美琴（乙方）签订《钢结构加工制作专业分包合同》，主要内容为：合同期限2015年9月6日至2015年12月31日；甲方提供施工图纸、质量抽检、生产协调等服务工作，负责统筹并管理该工程，开具生产任务单下达生产计划并监督执行。提供必要的技术指导、派遣现场管理人员督促乙方进行施工管理、派出质检人员对各工序根据技术要求实施监督和产品验收；甲方提供作业所需的场地、设备（行车、叉车、焊机、半自动切割机、倒角机、坡口机、角焊机）以及制作所需的水、电、风、气和焊接材料（焊丝、焊条、焊剂、衬垫、碳棒）；承包期间乙方所有人员必须服从甲方公司的管理及遵守甲方的各项规章制度，使用设备必须严格按操作规程实施。乙方必须按甲方要求做好生产记录并及时提供给生产部存档，以便工作量统计；乙方人员日报表须按甲方要求详细记录并经员工签字确认，做到与刷卡记录相符，并于当天下班前填写好经工人签字后次日上午交甲方人事部门统计考勤；由甲方为乙方代办员工银行工资卡，员工的生活费和工资由甲方根据乙方提供的工资表统一以银行转账形式代发；乙方需严格按照甲方的作息时间管理员工上下班等等。张美琴班组在2016年及2017年上半年仍在被告昌龙公司工作。 原告从事电焊工工种。2017年4月23日，原告经朱海兵介绍到张美琴班组工作，工作地点为被告昌龙公司车间，平时工作内容由徐相国安排，徐相国在张美琴班组负责带班和日常工作。 2017年6月18日，原告在被告昌龙公司车间工作时被钢结构件砸伤，当日即被送往南通市第一人民医院入院治疗，2017年12月19日出院，出院诊断：胸11-12、腰4-5椎体骨折内固定术后，腰椎多发横突骨折，脊髓损伤伴双下肢瘫，两侧肋骨多发骨折，肺爆震伤，两侧胸腔积液，脾脏切除术后，左肾挫裂伤、右肾萎缩，腹膜血肿，继发性血小板增多症，右肩皮下血肿，睡眠障碍。原告为被告代付了治疗期间的医疗费用367925.64元及住院期间的护理费31500元。 2018年4月9日，原告黄银娣作为申请人提出确认其与昌龙公司存在劳动关系的仲裁申请。2018年5月16日，南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会作出通劳人仲案字（2018）第184号仲裁裁决书，裁决“对申请人请求其与被申请存在劳动关系的仲裁请求，予以支持”。被告昌龙公司不服该裁决，向本院提起诉讼。经审理，本院作出（2019）苏0612民初1191号民事判决书，判决“原告南通昌龙金属构件有限公司与被告黄银娣之间不存在劳动关系”。该判决还认定“原告将部分钢结构加工制作分包给第三人张美琴的事实客观存在”，“原告与张美琴之间是分包关系，被告系为张美琴提供劳务，原、被告之间不存在劳动关系”。 2019年10月26日，原告委托南通三院司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所于2019年11月26日作出鉴定意见：1.黄银娣意外致双侧多发肋骨骨折、脊柱多发伤、右侧胸腔积液、腹部损伤；右肾萎缩伴功能障碍评定为七级伤残，胸11-12及腰4-5椎体骨折术后评定为八级伤残，脾切除术后评定为八级伤残，左下肢肌力障碍评定为八级伤残，肋骨骨折评定为十级伤残。2.黄银娣取内固定费用约10000元（取内固定不影响已评定伤残等级）。3.建议黄银娣误工期限至鉴定前一日（2019年10月25日）为宜，护理期限以260日为宜（其中2人护理140日，1人护理120日）；营养期限以180日为宜。取内固定误工期限以45日为宜，1人护理15日为宜，营养期限以15日为宜。 审理中，就如何受伤，原告作如下陈述：其在昌龙公司的车间里烧电焊，被竖放在地上的钢结构大梁倒下来砸晕，这个大梁就是其烧电焊的大梁，有十几米长、二三米高，大梁没有搭支撑，底下有个墩子，大梁不是平衡放的而是斜放的，有人在上面打磨，应该是打磨的人把大梁弄倒的。 关于原告的损失，本院作如下认定： 原告主张：1.医疗费19578.81元，2.住院伙食补助费3438元[18元/天×（18+20+21+15+18+19+20+14+19+20+7）]，3.营养费1800元（10元/天×180天），4.护理费40000元（100元/天×400天），5.误工费172000元[6000元/月×（860÷30）]，6.伤残赔偿金524601.6元（52460.16×20×0.5），7.精神损害抚慰金35000元，8.交通费2000元，9.医疗器械费128元，10.鉴定费2820元，11.取内固定费用10000元，12.取内固定营养费150元，13.取内固定护理费1500元，14.取内固定误工费9000元，以上合计822016.41元。为证明上述损失，原告提供病案首页、入院记录、出院记录、病情证明书、医药费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、胸带收据。 被告昌龙公司认为：医疗费、住院伙食补助费由法院依法审核。营养费没有异议。护理费100元/天标准偏高，期限没有异议。误工费误工标准偏高，期限偏长。伤残赔偿金的残赔标准由法院依法审核，0.5系数偏高。精神损害抚慰金偏高。交通费认可1000元。医疗器械费128元没有依据，不予认可。鉴定费没有异议。取内固定因未实际发生，相关费用本案中不应主张。被告昌龙公司还认为，其为原告垫付的医疗费367925.64元应列入原告医疗费用中一并处理。 本院认为，原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、医疗器械费、护理费、鉴定费，均有据可依，并无不当，可以支持。关于原告主张的误工费，原告主张其误工费标准为每日200元，根据生效判决，原告在两个月（原告陈述为三十多个工作日）左右时间内取得7000余元的收入，故原告陈述的其每工作一日有200元的收入的事实可以采信，因此系工作日收入标准，原告误工标准不能据此判定，应考虑正常休息情况予以认定，按照每月22个工作日计算为每日146.67元（200元/天×22天÷30天）。原告主张的误工期限有鉴定意见为据，可以支持。原告误工费计算为126136.2元（146.67元/天×860天）。关于原告主张的取内固定医药费、护理费、营养费，虽未实际发生，但原告依据司法鉴定意见所确定的期限、金额以及现在的一般标准来主张该损失，并无不当，为减少当事人讼累，在本案中一并处理无为宜。关于取内固定期间的误工费，误工期限以鉴定意见为准，误工费标准为上述认定为准，计算为6600.15元（146.67元/天×45天）。关于交通费，原告未提供交通费票据，被告昌龙公司认可1000元，本院不予置异。被告昌龙公司为原告垫付医疗费367925.64元，有医疗费发票为证，且原告予以认可，本院予以确认。综上，原告因案涉事故造成的损失为：医疗费387504.45元（19578.81+367925.64）元、住院伙食补助费3438元、营养费1800元、护理费40000元、误工费126136.2元、残疾赔偿金524601.6元、交通费1000元、医疗器械费128元、鉴定费2820元、取内固定医疗费10000元、取内固定营养费150元、取内固定护理费1500元、取内固定误工费6600.15元，合计1105678.4元。原告在提供劳务时受伤致残，根据伤情及过错，由侵权人承担原告精神损害抚慰金20000元。 本院认为，公民的健康权受法律保护。原告受伤时系为被告张美琴提供劳务的事实，有生效判决为证，本院可以确认。个人之间提供劳务时，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张美琴作为接受劳务一方，对于原告受伤，未完全尽到管理和安全保护职责，存有过错。原告具备完全民事行为能力，提供劳务时，自身亦应注意安全，根据其向法院所作陈述，可以认定，事故发生时，其对工作环境观察不善，未尽到注意义务，存在一定的过错。根据双方的过错程度，由被告张美琴承担原告80%的损失，即884542.72元（1105678.4元×80%）元。被告张美琴还应承担原告精神损害抚慰金20000元，合计应给付原告904542.72元。生效判决还可确认被告昌龙公司将案涉钢结构加工制作发包给没有施工资质的被告张美琴个人施工，根据法律规定，被告昌龙公司应当与雇主张美琴承担连带赔偿责任。事故发生后，被告昌龙公司已给付原告医疗费367925.64元，护理费31500元，合计399425.64元，该费用应从被告的赔偿义务中抵扣，即尚需赔偿原告505117.08元（904542.72-399425.64）。被告张美琴未到庭应诉，系其放弃自己的诉讼权利，不影响本案的审理。 为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张美琴赔偿原告黄银娣因案涉事故造成的损失合计904542.72元（含精神损害抚慰金20000元），扣除事故发生后原告黄银娣已获得的赔偿399425.64元（被告南通昌龙金属构件有限公司支付），尚需给付原告黄银娣505117.08元。 二、被告南通昌龙金属构件有限公司对被告张美琴上述第一项赔偿责任承担连带赔偿责任。 上述一、二项给付义务，限被告张美琴、南通昌龙金属构件有限公司于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。 三、驳回原告黄银娣其他诉讼请求。 如两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4510.08元，由原告黄银娣负担1739元，由被告张美琴、南通昌龙金属构件有限公司负担2771.08元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费4510.08元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审 判 长 刘         杨 人民陪审员 徐振熙人民陪审员郭红芳 二〇二〇年九月四日 书 记 员 彭    魁    奎