广东省东莞市第一人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤1971刑初3178号 公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。 被告人朱桂云，男，1982年7月12日出生，身份证号码：321************673，汉族，初中文化，户籍所在地为江苏省沭阳县*************。曾因犯抢劫罪于2001年5月21日被江苏省沭阳县人民法院判处有期徒刑八年，2006年2月15日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月31日被羁押，同年11月1日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。 辩护人莫润强，广东普翼律师事务所律师。 被告人何**，男，1973年4月12日出生，身份证号码：510************91X，汉族，初中文化，户籍所在地为四川省中江县********。曾因犯容留他人吸毒罪2016年12月7日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年，2017年7月13日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月31日被羁押，同年11月1日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。 东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉[2020]Z2771号起诉书指控被告人朱桂云、何**犯非法经营罪，于2020年8月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行合议庭审判，于2020年9月8日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员陈惠锋出庭支持公诉，被告人朱桂云及其辩护人莫润强、被告人何**到庭参加诉讼。现已审理终结。 东莞市第一市区人民检察院指控称，2019年3月开始，被告人朱桂云未经政府相关部门许可,通过在汽车内安装加油设备，在东莞市石碣镇等地将汽油非法出售给他人。被告人朱桂云后聘请被告人何**做司机,为其负责运送汽油，还利用被告人何**的银行卡绑定收款微信号方便使用。经统计，被告人朱桂云等人非法经营数额约180000元。2019年10月31日，公安机关将被告人朱桂云、何**抓获归案,并缴获被告人朱桂云所使用的1辆作案车辆粤L*****面包车和车上的一批汽油共1000升｛经鉴定，涉案汽油符合GB17930-2016《车用汽油》标准中95号（VIA）质量指标要求，价值7190元｝,缴获被告人何**使用的1辆作案车辆粤B*****小货车和车上的一批汽油共1600升（因国家石油石化产品质量监督检验中心无法鉴定该批汽油的标号,东莞市******无法对该1600升汽油作出价格认定）。 公诉机关并提供了现场勘验材料，缴获的汽油、汽车等物证，检验报告等鉴定意见，到案经过，微信聊天、流水及截图，银行流水，证人刘某彰的证言，被告人朱桂云、何**的供述等证据，提请本院依法惩处。 被告人朱桂云、何**对公诉机关的指控供认不讳，没有提出辩护意见。 被告人朱桂云的辩护人提出，被告人朱桂云认罪认罚，涉案数额不大等从轻意见，请求对被告人朱桂云从轻处罚。 经审理查明，公诉机关指控被告人朱桂云、何**犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，被告人朱桂云、何**无视国法，违反国家规定，非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人朱桂云、何**犯非法经营罪，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人朱桂云起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人何**起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人何**曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人何**归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人朱桂云庭审中认罪，也可酌情从轻处罚。 公诉机关以被告人朱桂云、何**认罪认罚，建议对被告人朱桂云判处有期徒刑一年一个月，并处罚金；建议对被告人何**判处有期徒刑十一个月，并处罚金。本院认为，该量刑建议符合法律的规定，本院予以采纳。 视被告人朱桂云、何**的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下： 一、被告人朱桂云犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月31日起至2020年11月30日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。） 二、被告人何**犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月31日起至2020年9月30日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。） 三、随案移送扣押在东莞市公安局石碣分局的手机3部、小货车1辆、面包车1辆，由扣押机关东莞市公安局石碣分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赖景明 审 判 员  叶柱坚 人民陪审员  谭 畅 二〇二〇年九月十五日 书 记 员  陈伟封 附页： 本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。