山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终2042号上诉人（原审被告）：山东省微湖监狱，住所地微山县欢城镇，统一社会信用代码11370000494046008Q。法定代表人：徐良云，监狱长。委托诉讼代理人：班运志，山东浩正律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟庆栋，男，1971年10月19日出生，汉族，办公室副主任，住。被上诉人（原审原告）：刘传朋，男，1961年12月4日出生，汉族，住鱼台县。委托诉讼代理人：杨传君，山东英和律师事务所律师。上诉人山东省微湖监狱因与被上诉人刘传朋工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省微山县人民法院（2019）鲁0826民初2186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。微湖监狱上诉请求：撤销一审判决，改判驳回刘传朋的起诉。事实与理由：一、刘传朋在一审主张的“工伤事实”证据不足，事实不清。1、刘传朋主张上午10时受伤，此时间不在上、下班交接期间，更不属于正常的上、下班期间，如因交通事故受伤，也不构成工伤的构成要件。2、刘传朋主张2010年9月6日受伤，10月4日住院治疗，违背一般伤害住院救治，不能证明住院是因9月6日受伤住院。3、主张自己上下班途中因交通事故造成伤害，但无任何当时当日发生交通事故的证明。即使因交通事故致伤，只有在伤者不承担主要责任的交通事故致伤才构成工伤。因此，一审原告主张2010年9月6日上下班途中因交通事故3受伤不真实、不客观。二、一审判决给付伤残赔偿金程序违法。用工单位依《工伤认定办法》、《工伤保险条例》规定须报省级工伤认定委员会书面认定，没有有权机关作出的认定书，均不构成法律事实上的工伤认定，一审法院也不应违规认定所谓“工伤”。刘传朋的九级伤残，为2018年5月单独申请鉴定，并非依工伤认定程序，在认定工伤后由专门的劳动能力鉴定委员会对工伤者劳动能力作出鉴定，在本案一审时，微湖监狱对上述“工伤认定及伤残鉴定”已提出异议，但未被采纳，仍然违法认定并判决给付伤残赔偿金错误。三、一审判决认定刘传朋诉讼没超过时效违背事实。一审认定本案不超过诉讼时效的理由为：2018年初原告申请工伤假期时才得知并未进行登记备案，应从此时开始计算诉讼时效，上述认定违背了刘传朋因监狱布局调整，自2017年9月起调入湖西监狱、属于湖西监狱职工的事实。2018年刘传朋已不属于微湖监狱管理，无理由向微湖监狱申请工伤休假，因此认定不超诉讼时效的理由错误，微湖监狱一再坚持按一审原告主张2010年9月发生工伤事实，2018年提起工伤赔偿诉讼，无论从工伤时间或住院终结期间，均已超过诉讼时效。《工伤保险条例》第十二条规定的符合工伤认定条件，用人单位没有按时申请的，工伤职工或近亲属也可以在一年内提出工伤认定申请，伤者本人不因单位不申请工伤认定就丧失申请工伤认定的权禾，因此一审法院据此认定没超过诉讼时效与上述规定不符。综上，刘传朋起诉主张的所谓工伤，在工伤事实、住院时间存在矛盾，又不依《工伤保险条例》规定在1年内请求工伤认定部门认定工伤，主张的用人单位出具的“工伤认定书”，不具有工伤认定的效力，评残违反法定程序，且已超过诉讼时效的情况下，仍然判决微湖监狱承担工伤伤残赔偿责任错误，请求二审法院依法改判。另外，一审法院判决错误，即便按照九级伤残判决，也应当是本人八个月的工资，不是九个月的工资，山东省监狱管理局鲁狱政法（2005）51号文，适用标准山东省省直机关工作人员工伤处理暂行办法。刘传朋答辩称，虽然一审判决认定刘传朋的工资数额不正确，但一审判决认定刘传朋2010年9月6日下班回家途中发生交通事故为工伤的基本事实及按照《工伤保险条例》的规定享受保险待遇的认定，是正确的，请法庭驳回微湖监狱的上诉请求。一、2010年9月6日，刘传朋发生交通事故后及时向其工作单位山东省微湖监狱第五监区作出报告，第五监区也及时为刘传朋填写工伤申请报告，报告中载明刘传朋在下班途中被轿车撞伤造成右膝关节伤害，刘传朋所受伤害是在下班途中。二、刘传朋发生交通事故的时间是2010年9月6日，入院时间为同年10月4日两者之间并不矛盾。刘传朋发生交通事故后仍坚持上班，直至2010年10月4日，刘传朋在济宁市第一人民医院检查时才被告知伤已经严重，需住院治疗，刘传朋才住院接受的治疗。三、刘传朋是2010年9月6日上下班途中发生交通事故，按2011年1月1日之前、当时施行的《工伤保险条例》第十四条第(六)项规定：(六)在上下班途中，受到机动车事故伤害的。微湖监狱提到的只有在伤者不承担主要责任的交通事故才构成工伤的意见是2011年1月1日施行对《工伤保险条例》第十四条第(六)在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，并不适用于本案。四、发生工伤事故后，按照程序规定，申请工伤认定是微湖监狱的法定义务，在工伤认定后，及时进行劳动能力鉴定。微湖监狱没有履行法定义务的申报工伤，而后进行劳动能力鉴定的法定义务，现在再提出刘传朋主张工伤保险待遇程序违法，实质是自己举手打自己的脸，恬不知耻，其行为违反民法诚实信用的基本原则。五、微湖监狱是国家机器的代表，应该模范的遵守各项法律规定，作为单位职工的刘传朋，也相信微湖监狱是执行各项法律规定，维护职工的合法权益的。刘传朋发生交通事故后，微湖监狱按工伤标准为刘传朋报销了医疗费用，刘传朋有理由相信微湖监狱为刘传朋申报了工伤，并计入刘传朋的人事档案。诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算。山东省微湖监狱分立，成立湖西监狱，刘传朋为湖西监狱职工，2018年初刘传朋申请工伤请假时才得知刘传朋的工伤没有进行登记备案，此时刘传朋的权利受到侵害，应从此时开始计算诉讼时效。基于上述，刘传朋认为微湖监狱上诉理由不成立，请贵院依法驳回微湖监狱的上诉请求。基于现行的工伤保险条例规定的九级伤残的一次性伤残补助金，原来的规定已经废止。刘传朋向一审法院起诉请求：依法判决被告向原告支付一次性伤残补助金等共计110000元。一审法院查明事实：原告为被告微湖监狱的长期合同工，2010年9月6日，原告在下班回家途中与赵道辉发生交通事故，被轿车碰伤，当天填写工伤申请报告单，加盖山东省微湖监狱五监区印章，载明原告刘传朋右膝关节损伤挫伤。原告于2010年10月4日入院治疗11天，单位报销了相关医疗费、陪护费。原告于2010年9月6日向山东省微湖监狱五监区申请工伤认定，山东省微湖监狱于2010年10月29日作出工伤认定书。2018年5月，原告委托济宁永正司法鉴定所参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB/T16180-2014标准5.9.2.22条之规定，出具鉴定意见为“被鉴定人刘传朋下班途中被车撞伤致右膝关节半月板损伤等，伤后实施了右膝关节镜下半月板部分切除术，遗留右膝关节活动受限，评定为工伤九级伤残。”后多次要求被告支付一次性伤残补助金等费用，被告拒绝赔付。原告申请劳动仲裁，经微山县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，以刘传朋提供的材料不齐备为由，作出不予受理通知书，原告对此不服依法提起诉讼。另查明，原告刘传朋遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资为3979.76元。一审法院认为，诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算，申报工伤是单位的义务，原告有理由相信被告为原告办理了工伤手续，2018年初原告申请工伤请假时才得知并未进行登记备案，应从此时开始计算诉讼时效，原告请求补助的权利并未超过诉讼时效，被告代理意见不予认定。《劳动法》第七十三条规定“劳动者因工致残依法享受社会保险待遇。”《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。原告在下班途中发生交通事故，原告所在单位即被告作出工伤认定书，认定原告所受伤害系工伤,故被告应当依法承担工伤赔偿责任。由于被告没有为原告办理工伤保险,被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付工伤保险待遇。原告于2018年5月委托济宁永正司法鉴定所作出鉴定意见为工伤九级伤残。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的工人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资……”《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资,是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。根据原告方的申请依职权对原告遭受事故伤害前12个月即2009年9月至2010年9月的工资情况进行调查，原告受工伤前12个月平均工资为3979.76元，据此标准，被告应支付原告一次性伤残补助金35817.84元（3979.76元×9个月）。原告主张的营养费、交通费和鉴定费没有提交相关证据证明，原告主张的护理费已经单位报销，不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第六十二条第二款、第三十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告山东省微湖监狱于判决生效之日起十日内支付给原告刘传朋一次性伤残补助金35817.84元；二、驳回原告刘传朋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告刘传朋负担7元，被告山东省微湖监狱负担3元。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：1、刘传朋受伤是否构成工伤；2、本案是否超过诉讼时效；3、微湖监狱是否应当支付刘传朋一次性伤残补助金，数额如何认定。关于焦点1，刘传朋受伤后已经微湖监狱确认为工伤，并且微湖监狱也按照相关工伤待遇的规定给刘传朋报销了医疗费、护理费等费用，刘传朋享受相关工伤待遇，微湖监狱以未按照工伤认定办法认定为工伤为由主张不应认定为工伤，本院不予支持。关于焦点2，刘传朋受伤后微湖监狱按照相关工伤待遇为刘传朋报销相关费用，申报工伤是单位的义务，刘传朋有理由相信微湖监狱为其办理了工伤手续，2018年初其申请工伤请假时才得知并未进行登记备案，应从此时开始计算诉讼时效，故刘传朋主张权利并未超过诉讼时效。关于焦点3，工伤保险条例第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，支付职工一次性伤残补助金的标准为9个月的本人工资，故一审判决微湖监狱支付刘传朋一次性伤残补助金，数额并无不当。综上所述，上诉人山东省微湖监狱的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东省微湖监狱负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇二〇年月九月二十五日书记员  金广洋