云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初11449号原告：董璐佳，女，汉族，1990年10月6日生，居民身份证登记住址：云南省昆明市呈贡县雨花片区。委托诉讼代理人：沈琳娜、何华忠（实习律师），特别授权代理。被告：云南省国有资本运营商城管理有限公司统一社会信用代码：91530100MA6K7UCG37法定代表人：喻金鑫住所：云南省昆明市滇池度假区第三人：云南云资农村电子商务服务管理峨山有限公司统一社会信用代码：91530426MA6MUR70XH法定代表人：董璐佳住所：云南省玉溪市峨山县被告和第三人的共同委托诉讼代理人：李昱成、付晓雨（实习律师），特别授权代理。原告董璐佳诉被告云南省国有资本运营商城管理有限公司、第三人云南云资农村电子商务服务管理峨山有限公司与公司有关的纠纷一案，本院于2020年8月19日受理后，依法适用简易程序，于2020年9月24日公开开庭进行了审理。原告董璐佳以及委托诉讼代理人沈琳娜、何华忠到庭参加了诉讼，被告云南省国有资本运营商城管理有限公司及第三人云南云资农村电子商务服务管理峨山有限公司的共同委托诉讼代理人李昱成、付晓雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董璐佳向本院提出诉讼请求：1.判令立即解除原、被告之间的《职务聘任协议》；2.判令被告及第三人立即向云南省峨山县市场监督管理局解除原告作为第三人法定代表人及执行董事的登记事项；3、判令被告向原告支付自2018年9月8日起至被告及第三人将原告在第三人处的法定代表人及执行董事解除登记事宜时止的费用10000元；4、本案的案件受理费、律师费、财产保全费等由被告承担。事实和理由：原告于2017年5月8日入职被告公司，工作岗位是行政主管岗位，双方建立了劳动关系。被告因工作部署需要在云南省各地州设立多家全资子公司，被告公司召开总裁办公会临时会议、第一届董事会及公司股东会，决议被告公司在129个县（市、区）设立129家全资子公司，子公司的类型有限责任公司，注册资本人民币1000万元；股权结构为云南省国有资本运营商城管理有限公司以货币形式出资人民币1000万元，占股100%；经营范围：电子商务技术信息咨询、技术服务等；法定代表人：公司聘任在职员工担任子公司法定代表人，并签订《职务聘任协议书》；子公司的管理是在总公司的统一掌控、协调下，按市场需求组织生产和经营活动等。被告以工作任务为由要求原告挂名其中6家国资商城县级子公司法定代表人及执行董事，并承诺后期会办理变更手续，原告同意。2017年11月28日，被告名下全资子公司云南云资农村电子商务服务管理峨山有限公司经峨山县市场监督管理许可成立，由原告挂名该公司的法定代表人及执行董事，但原告从未持有过公司印章和参与公司事务管理。2017年12月12日，原、被告在平等自愿的基础上，经协商一致，同意解除双方劳动关系。原告考虑到离职后还挂名被告名下6家子公司的法定代表人及执行董事职务，不符合实际情况也对自己将来职业发展有影响，在办理离职时和离职后多次向公司相关负责人提出请求希望能尽快变更，一直未得到明确答复，原告于2019年4月寄送《法定代表人变更申请书》给被告，但一直未接到任何消息。原告离职两年多，至今仍然挂名云南云资农村电子商务服务管理峨山有限公司的法定代表人及执行董事职务。原告认为，其与被告于2017年12月12日己解除劳动关系，原告已不具备被告公司员工身份，也不符合被告公司股东会等会议决议精神，即聘任在职员工担任子公司法定代表人的条件，且原告也从未参与过子公司经营管理，实际不具备对外代表法人的基本条件和能力；也从未在子公司领取过报酬，却要依法承担可能产生的责任和风险，对原告有失公允。双方签订的《职务聘任协议》已不具备履行的条件。原告辞职后报考公务员，因挂名第三人的法定代表人及执行董事受到限制无法报考。原告多次要求被告变更上述登记事宜及按照2018年9月7日的回复按云南省最低工资标准支付至登记事项变更完毕时止的费用，但公司一直未给予答复。综上，原告为了维护自身合法权益，特诉至法院，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告云南省国有资本运营商城管理有限公司和第三人共同答辩称：关于法定代表人的选任，是属于公司资质的一个范畴，选谁或者进行变更，都需要公司的股东召开有效的股东会进行审计决议，在没有召开有效的股东会进行决定之前，确实不应当进行法定代表人的变更。现在第三人没有人选来任法定代表人，如果是直接判令解除法定代表人的登记事项的话，可能会对公司的人格治理结构造成直接的影响。被告及第三人实际上不是恶意的不去办理变更或者是解除事宜，确实是因为现在公司的实际控制人被调查，公司股东无法召开股东会做出有效的决议，所以对原告要求继续履行签订的协议，被告及第三人是没有办法立刻履行。第三项诉讼请求不予认可，首先这个费用并没有实际产生，而且协议中也没有约定过费用的承担方式，不应当由被告承担。律师费被告及第三人不予认可，受理费请法庭依法裁判。本院认定案件事实如下：2016年12月24日，被告发布《云南省国有资本运营商城管理有限公司关于在129个县（市、区）设立全资子公司事宜的议案》，载明：为进一步推进农村电商进平台抓党建促脱贫攻坚项目建设，实现农村城乡一体化发展，根据云南省委组织部工作部署和公司整体战略发展规划，公司拟在云南省129个县（市、区设立120家全资子公司，并在129家子公司下设有1.6万个农村电子商务为民服务站，拟设立子公司基本情况如下：1.子公司名称，云南省国有资本运营商城管理ＸＸ有限公司，以及云南云子农村电子商务服务管理ＸＸ有限公司，以工商注册核名为准。2.子公司类型有限责任公司。3.注册资本1000万。4.股权结构，云南省国有资本运营商城管理有限公司，以货币形式出资1000万元，占股100%。5.经营范围，电子商务、技术、信息、咨询、技术服务、软件开发、软件设计、农产品及农副产品的收购、初加工、销售、日用百货、化妆品、电器、建材的零售，预包装食品，散装食品、酒的销售员的销售，种子、化肥、农业机械、农用工具、农膜的销售、仓储服务、危险化学品除外、货物进出口，以工商登记机关核准为准。6.法定代表人，公司聘任在职职工担任子公司法定代表人，并签订职务聘任协议书。7.子公司管理子公司依法在总公司的统一掌控、协调下，按市场需求组织生产和经营活动，子公司发展战略与规划需服从总公司的整体发展，战略与规划总公司各部门根据业务分类，对子公司归口指导，总公司享有对子公司的资产收益权、重大事项决策权、董事、监事和高级人员人选的决定权、财务审计监督权。2016年12月20日，云南省国有资本运营商城管理有限公司第一届董事会临时会议决议，决议如下：同意公司在129个县（市、区）设立129家全资子公司，云南省国有资本运营商城管理有限公司，以货币形式出资人民币1000万元，占股100%，成立子公司名称、经营范围，工商登记机关核准为准，公司聘任在职职工担任子公司法定代表人，并签订职务聘任协议书，子公司依法在总公司的统一掌控协调下，按市场需求组织生产和经营活动；子公司发展战略和规划，须服从总公司的整体发展，战略与规划总公司各部门根据业务分类，对子公司归口指导，总公司享有对子公司的资产收益权、重大事项决策权、董事、监事和高级人员人选的决定权，财务审计监督权。待报股东审以后办理工商注册相关手续。2017年12月12日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书，载明：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定和劳动合同第十八条二项之约定，双方于2017年5月8日签订的2017年5月8日起至2019年5月7日止的劳动合同，于2017年12月12日解除（终止）。乙方解除终止劳动合同前的工作岗位为副经理，在甲方工作年限为7个月。2018年9月7日，被告作出《关于对挂名国资商城县级子公司法定代表人及执行董事变更事项的回复》，载明：对周晓梅、邱鹏鸣、董璐佳、王国军、苟正贵五位员工上报的《关于对县级子公司挂名法定代表人及执行董事进行变更的请示》收悉，经公司领导向上级主管单位及云南资本请示，并经国贸商城2018年第12期总裁办公会研究，关于挂名县级子公司法定代表人及执行董事一事，按照以下三个原则进行办理，现回复如下，一、由托管国资商城的云南省国有资本运营金鼎商业有限公司选派人手人员接手，抓紧开展法定代表人及执行董事变更事宜；二、公司与你们签订书面协议书，明确在个人离职后所担任的法定代表人及执行董事变更前产生的一切法律责任，均由公司承担，与你们无关；三、如个人不同意解除劳动合同的，统一按照停业、放假办理放假期间执行云南省最低工资标准，直至挂名的法定代表人及执行董事变更完毕。原告于2019年4月向被告及被告的股东寄送了《法定代表人变更申请书》，被告在庭审中认可收到原告寄送的申请书。申请书中载明：本人董璐佳于2017年4月至2017年12月在公司商城行政部任职，任职期间应公司要求担任以下六家公司的法定代表人兼执行董事，公司名称分别为云南云资农村电子商务服务管理新平有限公司、云南云资农村电子商务服务管理峨山有限公司、云南云资农村电子商务服务管理澄江有限公司、云南云资农村电子商务服务管理江川有限公司、云南云资农村电子商务服务管理华宁有限公司、云南云资农村电子商务服务管理通海有限公司，以上六家公司均为国资商城全资子公司，本人法定代表人职务为挂名，国资商城没有任何文件指定我为法定代表人，也从未与我签订过任何聘任协议，而是以工作任务为由让我担任法定代表人，并承诺后期会办理变更手续。我与上述六家公司均无实际联系，本人既不出资也从未参与过这些公司的任何经营管理，鉴于本人早已于2017年12月2日从国资委资商城离职，同时也辞去了以上六家公司的法定代表人职务，为不影响公司经营和本人工作生活，现向公司提出以上六家公司法定代表人的变更申请，请公司于30日内出具股东决议，决议任命新的法定代表人，本人会积极配合公司到工商局办理相关变更手续。另原告系第三人的法定代表人，各方当事人庭审中一致陈述原告在任职期间没有参与过公司的经营、管理，没有掌管公司印章。以上事实有云南省国有资本运营商城管理有限公司，关于在129个县市区设立全资子公司事宜的议案，总裁办公会会议纪要，第一届董事会临时会议决定、股东决议，云南云资农村电子商务服务管理峨山有限公司工商登记信息，云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书，《关于对挂名云南省国资商城县级子公司法定代表人及执行董事变更事项的回复》，《法定代表人变更申请书》及当事人陈述在案予以佐证。庭审中，法庭向被告及第三人释明，若法院判令涤除原告法定代表人及执行董事的工商登记事项，第三人可能面临的法律风险及后果，被告及第三人均表示公司现没有人员可担任新的法定代表人。本院认为：根据《中华人民共和国公司法》第十三条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行，这就要求法定代表人与其所代表的法人之间存在实质关联性。就公司法人来说，其法定代表人与公司之间的实质关联性就在于法定代表人要参与公司的经营管理，本案中，据庭审查明的事实，原告系被告的员工，其担任第三人的法定代表人及执行董事是基于被告董事会决议，原告未参与第三人的日常经营管理，也从未履行法定代表人的职责，第三人实际由被告在控制经营。原告已于2017年12月12日从被告处离职，原告离职后，要求原告继续作为第三人的名义法定代表人，承担作为法定代表人的相应责任，显然有失公允。且根据被告《关于对挂名云南省国资商城县级子公司法定代表人及执行董事变更事项的回复》，对原告这一类型的挂名县级子公司法定代表人及执行董事，被告是同意进行变更的，现原告起诉要求被告及第三人向云南省峨山县市场监督管理局办理涤除原告作为第三人法定代表人及执行董事登记事项手续的诉请，本院予以支持。至于原告的第一项诉讼请求，原告与被告未实际签订《职务聘任协议》，原告挂名第三人的法定代表人及执行董事，是履行被告安排的工作任务，原告主张解除《职务聘任协议》，没有事实依据，本院不予支持。原告第三项诉讼请求主张的10000元费用，根据被告《关于对挂名云南省国资商城县级子公司法定代表人及执行董事变更事项的回复》载明的内容，被告支付的前提是员工不同意解除劳动合同，原告与被告已于2017年12月12日解除劳动关系，原告的该主张没有依据，本院不予支持。至于律师费3000元，双方未约定由被告承担，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告云南省国有资本运营商城管理有限公司、第三人云南云资农村电子商务服务管理峨山有限公司于本判决生效之日起三十日内到云南省玉溪市峨山县市场监督管理局办理涤除原告董璐佳作为第三人云南云资农村电子商务服务管理峨山有限公司法定代表人及执行董事登记事项的手续。二、驳回原告董璐佳的其他诉讼请求。案件受理费25元（原告已预交、已减半收取），由被告云南省国有资本运营商城管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。审判员  周媛媛二〇二〇年九月二十五日书记员  徐宏娟