河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0811民初2937号原告：王科科，男，1988年11月3日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：王小三，焦作市山阳区正弘法律服务所法律工作者。被告：焦作中裕燃气工程安装有限公司。住所地：焦作市山阳区解放东路**。法定代表人：黄飚，董事长。委托诉讼代理人：陈润一、陈聪聪（实习），河南金学苑律师事务所律师。原告王科科与被告焦作中裕燃气工程安装有限公司地面施工、地、地下设施损害责任纠纷一案院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王科科的委托诉讼代理人王小三，被告焦作中裕燃气工程安装有限公司的委托诉讼代理人陈润一、陈聪聪（实习）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王科科向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费34331.84元、陪护费2596.8元、误工费4000元、住院伙食补助费1200元、营养费720元、交通费240元、鉴定费700元、伤残赔偿金68401.94元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费60000元，以上共计177190.58元;2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:2019年12月30日晚上，原告下班吃完饭回家途中，骑电动车走到焦作市××墙××村一路口时，由于被告在路口施工后留有一大坑未安装安全隔离板等措施，造成原告连人带车摔入坑中，后原告被120急救车送入焦作市人民医院急救，经诊断原告颌面外伤、颌面部多发性骨折、牙外伤、牙齿脱落8颗的严重后果，被告只是安排人支付了3000元医疗费就不再支付任何费用，不予以赔偿，为维护原告合法权益，特诉至法院，希望法院能依法查明事实，公正判决。被告焦作中裕燃气工程安装有限公司辩称,一、我公司不是本案的责任主体,对本案发生不存在过错,不应当承担任何赔偿责任。我公司与焦作市山阳区锦晟安装服务部(以下简称“锦晟服务部”)于2019年10月15日签订了《土方工程施工协议》(合同编号:ZYGCGS-TF-2019021),约定锦晟服务部承揽公司部分燃气工程的土方施工项目,施工地点位于焦作市××××村。故锦晟服务部属于该项目的实际施工人。原告事故的事发地正处于该项目的施工范围内。根据《中华人民共和国民法典》第1258条,施工人锦晟服务部对在道路上挖坑、修缮安装地下设施有设置明显标志和采取安全措施的法定管理职责,现有证据不能证明其履行了该职责,应当对原告遭受的损失承担侵权损害赔偿责任。另,我公司与施工人锦晟服务部签订的《土方工程施工协议》、《安全生产、文明施工协议书》中,明确将因自身安全措施不利造成事故的损害赔偿责任归属于施工人锦晟服务部。故,锦晟服务部作为施工人没有尽到充分的管理职责,应当对原告进行赔偿;我公司并非本案的责任主体,且对本案的发生不存在任何过错,不应当承担赔偿责任。二、原告夜间醉酒骑车，对事故的发生存在重大过错。发生事故时原告属于在夜间醉酒骑车,且当时有零星小雨地面湿滑。从事发时的监控录像可以看出,原告车速较快,在夜间光线不足,看不清楚路况的情况下其没有尽到比白天骑车更高的注意义务,且原告属于醉酒驾车,对于其损害结果的发生具有重大过错。故原告应对本案的发生承担一定的责任。三、原告被鉴定的伤残等级过高,主张的医疗费、营养费、交通费等费用过高。根据王科科在焦作市人民医院的诊断证明书等病例资料,医院给出的诊断意见为:颌面部外伤:①颌面部软组织挫裂伤;②牙外伤;③颌面部多发性骨折。对比《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布人体损伤程度鉴定标准》,原告王科科被鉴定为伤残十级没有合法依据,鉴定等级过高。另,被告认为原告提出的医疗费、营养费、交通费等费用的主张要求过高,且提供的证据不够全面。如不能提供完整的证据证明,被告认为其主张的各项费用不能被支持。综上所述,我公司不是本案责任主体,恳请法院查明案件事实,正确适用法律,依法驳回原告的诉讼请求。围绕争议焦点，本院组织当事人进行举证、质证。原告王科科提供以下证据：1、现场录像光盘一张、被告公司安装部经理韩永强以及负责施工安装的高级工程师到医院探视及调解事故的录像光盘一张；以上证明：被告对原告受到伤害存在明显过错，原告自身对损害后果没有任何责任，从录像中可以明显看出原告骑电动车稳定，并没有车速过快的行为，被告是本案的适格主体；2、病历一份，焦作市人民医院住院，证明：原告受伤损害后果为颌面外伤，主要有三方面：1.颌面部软组织挫裂伤2.颌面部多发性骨折3.牙外伤（牙齿脱落8颗）。鉴定中心依据的是原告牙齿脱落8颗的损害后果定的原告伤残等级是十级，所以鉴定意见没有过高。还证明原告住院天数为24天，是原告计算陪护费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费的相关依据。3、人民医院医疗费票据6张，共计8500元；焦作市五官医院门诊收费票据12张，焦作蓝十字医药连锁有限公司发票2张，以上原告暂时花费医疗费总计为34331.84元，是原告主张医疗费的依据。4、诉前鉴定鉴定意见书1份，焦作腾飞司法鉴定中心发票7张，共计700元。证明原告8颗牙齿缺失，根据伤残鉴定标准构成十级伤残。原告要求被告赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费的依据。5、出租车发票共计24张，原告要求赔偿240元交通费的依据。被告焦作中裕燃气工程安装有限公司对原告提交证据质证意见如下：对证据一侵权事实光盘真实性无异议，证明指向有异议，视频中显示案发地光线充足，照明不存在问题，原告骑车存在晃动，证明其醉酒的事实；对于探视调解的光盘真实性无异议，证明指向有异议，光盘声音嘈杂，多为方言，时间较长，原告并没有明确的证明指向，也并未配备同步文字，且视频中工作人员并非焦作公司的工作人员，其身份有待核实；对证据二真实性无异议，证明指向有异议，对陪护费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费、病历并不能够证明相应费用的支出，而且，交通费中的发票均为10元整数和100元的整数，按照现实生活中产生交通费是有零有整的，故原告涉嫌伪造交通费证据的嫌疑，请法庭予以查实并追究相应责任。对证据三医疗费票据的真实性无异议，对于五官医院与焦作蓝十字医药连锁有限公司发票与本案不存在因果关系，并不能够证明该项花费与原告所受伤害有关，对证据四鉴定书真实性无异议。申请鉴定人员李东。李顺国出庭作证，对于十级伤残进行释理说明；根据鉴定意见原告要求的误工期、营养期、陪护期没有法律依据。证据五已质证，与证据二相同。被告焦作中裕燃气工程安装有限公司提交以下证据：证据1.焦作中裕燃气工程安装有限公司与焦作市山阳区锦晟安装服务部，签订了土方工程施工协议，焦作市山阳区锦晟安装服务部营业执照，法人身份证，证明：本案所涉项目并非焦作公司施工，焦作公司不是实际施工人，不是本案的侵权主体。同时追加焦作市山阳区锦晟安装服务部为本案第三人，查明案件事实；证据2.土木工程施工协议的附件，安全生产文明施工协议书，证明：焦作市山阳区锦晟安装服务部对于没有采取安全防护措施造成的事故产生的费用由焦作市山阳区锦晟安装服务部承担；证据3.申请证人王某出庭作证，证明：原告王科科属醉酒驾驶电动车。原告王科科对被告焦作中裕燃气工程安装有限公司提交证据质证意见如下：对证据一、二真实性有异议，对方提交的都是复印件，即使被告方提供相关证据的原件，该协议也是无效协议，因为燃气工程安装是需要具有施工资质的单位进行施工的，焦作市山阳区锦晟安装服务部是个体工商户，其本身不具备工程安装施工的相关资质，被告将该工程让不具备施工资质的单位或个人进行施工具有明显过错，并且属于违法分包的行为，对于给原告造成的伤害，被告应当承担赔偿责任。从被告方提供的协议书上可以明显看出该项目属于被告公司的工程，原告方不同意被告方申请追加焦作市山阳区锦晟安装服务部作为第三人参加诉讼，因为没有在开庭前提交书面追加第三人申请给法院，程序上不合法，实体上焦作市山阳区锦晟安装服务部与原告受到伤害没有任何关系，被告赔偿后，可以内部追责。对证据三原告方有异议，程序上讲，被告应当提前提交书面申请书申请证人出庭作证，被告程序上不合法，证人在庭审开庭前法官提示后仍然参加庭审活动，已经失去作为证人的资格，因此我方不同意被告申请证人出庭作证。经审查，本院对原、被告以上证据的效力认定如下：被告对原告证据一、证据二、证据三、证据四、证据五的真实性无异议，本案对原告证据一、证据二、证据三、证据四、证据五的真实性予以确认。原告对被告证据一、证据二的真实性有异议，因被告提供的证据一、证据二系复印件，被告未提供证据原件，被告未要求焦作市山阳区锦晟安装服务部到庭证明该证据的真实性，原告的异议理由成立，本院对被告证据一、证据二的真实性不予确认。被告未提交申请鉴定人员出庭的书面申请，被告也没有证据证明焦作腾飞法医临床司法鉴定所司法鉴定意见存在错误，本院对伤残鉴定意见予以采信。开庭前法庭已向双方当事人释明证人在出庭作证前不得旁听庭审，但被告方的证人王某仍参加旁听庭审，本院认为其已失去出庭作证的资格。对双方当事人的证据指向结合本案案情，综合分析认定。根据当事人的陈述和经审查确认的有效证据，本院认定案件事实如下：2019年12月30日晚上11点左右，原告王科科驾驶电动车经过焦作市××墙××村一路口时，由于被告焦作中裕燃气工程安装有限公司在路口施工后留有一大坑未安装安全隔离板等措施，造成原告王科科连人带车摔入坑中，后原告王科科被120急救车送入焦作市人民医院急救，经诊断原告颌面外伤、颌面部多发性骨折、牙外伤、牙齿脱落8颗的严重后果，原告王科科在焦作市人民医院住院24天，入院时间为2019年12月30日，出院时间2020年1月23日，被告焦作中裕燃气工程安装有限公司已支付原告3000元。根据原告的申请本院委托焦作腾飞法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书对王科科进行伤残程度评定。2020年5月28日，该司法鉴定所作出焦腾飞司鉴所（2020）临鉴字第9号司法鉴定意见书，其中鉴定意见为：被鉴定人王科科基本病史、检查情况及分析说明，其损伤情况，根据《人体损伤致残程度分级》国家标准伤残等级5.10.2（26）条，构成十级伤残。另查明，河南省2019年度城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，河南省2019年度居民服务和其他服务业年平均工资为46858元/年。本院认为，地，地面施工、地下设施损害责任是指在公共场所或者道路上施工装地下设施等未设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，或者窨井等地下设施造成他人损害的，施工人、管理人所承担的侵权责任。被告未按照施工规范进行施工，被告并未在距离施工作业地点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志，采取防护措施。被告夜间施工，未设置黄色闪光灯和红色定光灯号。被告施工的安全警示标志必须齐全、规范、清晰、视认性好、设置地点标准、设置牢固，应当能够有效地提示和引导车辆驾驶人和行人通过施工路段或者绕行分流。被告没有采取以上任何措施，只是在施工的坑里面用挖掘机的机头进行阻挡，起不到有效提示和引导车辆驾驶人和行人通过施工路段或者绕行分流的效果，造成原告受伤的事故，对原告的人身损害后果具有因果关系，被告具有过错责任，应当赔偿给原告造成的损失。原告开电动车未尽到审慎驾驶的安全注意义务，对自身的损害后果也有一定过错，可以减轻被告的侵权赔偿责任。被告辩称理由因证据不足，本院不予采信。本院确认原告的各项损失如下：1、医疗费为34331.84元，有医疗费和购药票据为证，应予支持；2、护理费应按46858元/年÷365天×24天=3081元、原告主张护理费2596.8元符合法律规定，应予支持；3、原告主张误工费4000元，误工费应按46858元/年÷365天×24天=3081元，多余部分不予支持；4、原告主张住院伙食补助费1200元（每天50元×24天=1200元）符合法律规定，应予支持；5、原告主张营养费720元（每天30元×24天=720元）符合法律规定，应予支持；6、原告主张交通费240元有车票为证，应予支持；7、原告主张残疾赔偿金68401.94元（34200.97元/年×20年）×10%=68401.94元），符合法律规定，应予支持。以上各项费用共计110571.58元，根据双方过错程度，本院酌定由原告自行承担20%的责任份额，计款22114.32元，剩余80%的责任份额计款88457.26元，扣除被告已支付的3000元，被告还应赔偿原告85457.26元。精神损害抚慰金本院酌定4000元由被告赔偿原告。原告主张后续治疗费60000元因举证不能，本院不予支持，后续治疗费用待实际发生后，原告可另行主张赔偿。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第八项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告焦作中裕燃气工程安装有限公司于本判决生效后十日内向原告王科科支付赔偿款85457.26元；被告焦作中裕燃气工程安装有限公司于本判决生效后十日内向原告王科科赔偿精神损害抚慰金4000元；驳回原告王科科的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1922元，由原告王科科负担576元，由被告焦作中裕燃气工程安装有限公司负担1346元。鉴定费700元由被告焦作中裕燃气工程安装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于焦作市中级人民法院。审判员  张春雷二〇二〇年九月二十七日书记员  薛佳欣