重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终4981号上诉人（原审被告）：重庆渝西艺术学校，住所地重庆市永川区南大街华创路**，统一社会信用代码52500118750089147N。法定代表人：林兴勇，校长。委托诉讼代理人：陈**，重庆市永川区胜利法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：余蜀新，男，1994年7月13日生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：唐家军，重庆石松律师事务所律师。上诉人重庆渝西艺术学校与被上诉人余蜀新劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院(2020)渝0118民初2051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。重庆渝西艺术学校上诉请求：撤销一审民事判决；改判为驳回被上诉人原审诉讼请求。事实及理由：本案事实是这样的，双方劳动关系实质于2019年12月17日就解除了，因余蜀新于2019年12月17日擅自离岗，一直未归校。根据双方签订的劳动合同及相关规定视为自动离职，解除劳动关系。重庆渝西艺术学校已向余蜀新支付了全部的工资，不存在欠工资的事实。余蜀新擅自离岗，并非重庆渝西艺术学校违法解除劳务合同，故不应支付任何经济补偿。重庆渝西艺术学校为余蜀新参加了社会保险包括失业保险，且余蜀新擅自离岗，按照失业保险条例的相关规定，余蜀新是不能领取失业保险的。余蜀新于2015年9月到校任武术教师是事实。余蜀新答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。余蜀新向一审法院起诉请求,1、解除余蜀新、重庆渝西艺术学校之间的劳动合同关系；2、判决重庆渝西艺术学校支付余蜀新从2015年10月至2016年8月期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额39600元（3600元/月×11个月）；3、判决重庆渝西艺术学校支付余蜀新20**年11月、12月半月工资共计5400元；4、判决重庆渝西艺术学校支付余蜀新解除劳动合同的经济补偿18000元（3600元/月×5个月）；5、判决重庆渝西艺术学校支付余蜀新失业保险待遇20736元（1800元/月×80%×12个月×120%）。诉讼中，余蜀新撤回了第三项诉讼请求。一审法院认定事实，余蜀新于2015年9月到重庆渝西艺术学校工作，任武术教练一职。2019年9月2日，余蜀新、重庆渝西艺术学校签订《重庆渝西艺术学校教师聘用合同》，约定聘期为2019年9月1日至2020年6月30日。重庆渝西艺术学校从2019年9月至2019年12月为余蜀新参加各项社会保险。2019年12月4日，余蜀新以家庭聚会为由向学校请假，学校未予以准许，但余蜀新仍然坚持请假至2019年12月11日返校，后上班至2019年12月16日，期间仅上班4天，2019年12月17日离校未再上班。后余蜀新以重庆渝西艺术学校为被申请人向重庆市永川区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除余蜀新、重庆渝西艺术学校之间劳动关系，并由重庆渝西艺术学校支付未签订劳动合同的双倍工资、2019年11月和12月的余欠工资、经济补偿、失业保险待遇，该委于2020年1月13日受理，于2020年3月17日向余蜀新出具超时未审结案件证明书，注明：逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼；当事人向人民法院起诉的，仲裁委员会即终止案件的审理。后余蜀新诉至一审法院。庭审中，重庆渝西艺术学校举示了余蜀新上班期间的工资表，但该工资表与余蜀新银行流水明细中的实发工资不一致，余蜀新对此工资表不予认可，但双方庭审中协商一致，均认可按照3273.50元作为余蜀新的月平均工资计算其他各项。经双方确认，均认可重庆渝西艺术学校已向余蜀新发放2019年11月的工资。余蜀新要求解除劳动关系的原因为重庆渝西艺术学校未依法为余蜀新购买各项社会保险待遇。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，余蜀新于2015年9月入职，但重庆渝西艺术学校于2019年9月才为余蜀新参加各项社会保险，现余蜀新以重庆渝西艺术学校未依法为其参加社会保险为由要求解除劳动关系，并要求重庆渝西艺术学校支付经济补偿，符合法律规定，一审法院予以支持。截止余蜀新提起仲裁时，余蜀新在重庆渝西艺术学校处上班的时间已满4年不足4.5年，故重庆渝西艺术学校应支付余蜀新的经济补偿为14730.75元（3273.50元/月×4.5年）。关于余蜀新的双倍工资差额的请求，余蜀新于2016年8月就已经知道其权利受到侵害，且该数额已经确定，其应当在知道该情况后一年内提起仲裁，故重庆渝西艺术学校辩称余蜀新的双倍工资差额的请求已经超过仲裁时效，符合法律规定，一审法院对此该辩称意见予以采纳。关于余蜀新的失业保险待遇损失，虽然重庆渝西艺术学校为余蜀新参加了3个月的失业保险，但是参保不满一年，余蜀新无法在相关部门领取失业保险待遇，根据余蜀新的工作年限，满四年不足五年，应当享受的12个月的失业保险待遇，故重庆渝西艺术学校应当向余蜀新支付失业保险待遇损失为20736元（1800元/月×80%×12个月×120%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十七条之规定，遂判决：一、由重庆渝西艺术学校于本判决生效后三日内支付余蜀新经济补偿14730.75元；二、由重庆渝西艺术学校于本判决生效后三日内支付余蜀新失业保险待遇损失20736元；三、驳回余蜀新的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取5元，由重庆渝西艺术学校负担。二审中，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉请求、事实和理由并结合被上诉人的答辩意见，本院归纳本案争议焦点为：上诉人应否支付被上诉人经济补偿金和失业保险待遇损失。对于此争议焦点，本院评析如下：关于上诉人应否支付被上诉人经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，被上诉人于2015年9月入职，上诉人于2019年9月才为被上诉人参加各项社会保险，故被上诉人以上诉人未依法为其缴纳社会保险为由，请求解除双方劳动关系，并要求上诉人支付经济补偿金，符合法律规定，应予支持。上诉人认为被上诉人擅自离岗，其可以依据单位规章制度依法予以处理。现上诉人既未举示相关证据证明其已单方解除与被上诉人的劳动关系，也未举示证据证明被上诉人系因个人原因自动辞职。故上诉人认为本案系被上诉人自动离职，上诉人不应支付经济补偿金的上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人应否支付被上诉人失业保险待遇损失的问题。被上诉人在上诉人单位工作期间，上诉人仅为被上诉人参加了3个月的失业保险，参保期间不满一年，导致被上诉人无法在相关部门领取失业保险待遇，根据被上诉人的工作年限，满四年不足五年，应当享受的12个月的失业保险待遇，故上诉人应当向被上诉人支付失业保险待遇损失为20736元（1800元/月×80%×12个月×120%）。本案并非系被上诉人自动离职导致双方劳动关系终止，故上诉人认为本案系被上诉人自动离职，上诉人不应支付失业保险待遇损失的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆渝西艺术学校负担。本判决为终审判决。审判长  张雪方审判员  邓方彬审判员  江信红二〇二〇年九月二十八日书记员  肖 姗