西安市长安区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0116民初8066号原告：李俊东，男，汉族，19XX年XX月XX日出生，户籍地西安市未央区，现住西安市未央区，公民身份号码：XXXXXXXXXXXXXX。被告：陕西通途交通设施有限公司，住所地：陕西省西安市长安区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXX。法定代表人：张志勇，该公司经理。委托代理人：程兴全，该公司生产经理。委托代理人：薛文戈，陕西玄凯律师事务所律师。原告李俊东与被告陕西通途交通设施有限公司劳动争议纠纷一案, 本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李俊东，被告陕西通途交通设施有限公司法定代表人张志勇及其委托代理人薛文戈到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李俊东向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金6295.74元，代通知金6295.74元，加班费9662.4元，未休年休假的加班工资3623元，未签订劳动合同的双倍工资差额6295.74元，依法承担未给原告缴纳社会保险而不能领取失业保险金的损失32256元。事实及理由：原告于2018年6月17日到被告处工作，任职焊工。期间被告一直未与原告签订劳动合同，依据《劳动合同法》第八十二条规定应向原告支付未签劳动合同的双倍工资差额。原告在被告处工作期间，被告单方强制要求原告公休日、法定节假日均要正常上班，也拒不支付加班期间的工资报酬，严重损害原告的合法利益。依据《劳动法》第四十四条规定，被告应支付不低于原告工资200%的公休日及法定节假日加班报酬。被告系单方违法解除劳动关系。2018年8月15日下班后，被告车间主管（程）在原告并无过错的情况下无理要求原告缴纳部分车间维修大门的费用，因原告与其发生争执不予认可，稍后（程）便在员工微信群里通知原告“李俊东以后不用在公司上班了，今晚开始。”随即停止原告的正常工作，并把原告移除该群。至此，原告自知无力扭转只能接受被违法辞退的事实……故依据《劳动合同法》第十七条、第四十七条规定被告应向原告支付二倍于经济补偿金的赔偿金。因被告属即时终止与原告的劳动关系，并没有提前通知原告，因此，被告违反《劳动合同法》第四十条规定，在没有提前以书面形式通知的情况下随意辞退原告的行为应当向原告支付一个月的工资作为代通知金。现有证据证明，原告于1993年参加工作，1995年单位参保直至2016年6月，连续工作超15年，依照《企业职工带薪年休假实施办法》规定“年休假天数应根据职工累计工作时间确定，职工在同一或者不同用人单位工作期间应计为累计工作时间”故被告应向原告支付在职期间未休年休假的加班工资。原告在被告处工作期间，被告一直没有为原告缴纳国家规定的各项社会保险，因此在被告违法解除劳动关系后造成原告不能领取应享有的失业保险金，由此给原告造成的损失依法应由被告承担。被告陕西通途交通设施有限公司辩称：原告自称其从6月17日到公司上班，实际上原告工作的单位是陕西建达志平新材料科技有限公司。经了解，原告在该公司上班受程兴全的管理。原告提供的通话录音也是与陕西建达志平新材料科技有限公司法人马建生的通话，马建生承认原告在其厂内工作的事实，原告与被告之间不存在劳动关系。原告的工作性质是计件计算工资，不存在加班的事实，基于上述事实，请求驳回原告的诉请。本院认定基本事实如下： 2018年6月17日原告应聘至被告处，被告安排原告在陕西建达志平新材料科技有限公司从事焊工工作，工资表由被告制作，原告的工资由被告法定代表人张志勇发放，工资由底薪加计件工资组成。被告未与原告签订书面劳动合同。原告在工作期间接受被告的工作人员程兴全的管理。原告2018年6月份出勤5.5天，被告于2018年7月27日向原告发放6月份工资1580.45元；原告2018年7月出勤26.5天，被告2018年8月27日向原告发放工资7474.61元；原告2018年8月出勤15.5天，被告2018年8月29日向原告发放工资2863.43元。2018年8月15日晚上18点35分被告的工作人员程兴全在微信工作群里明确提出“李俊东以后不用在公司上班了，今晚开始”将原告辞退。原告向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年4月17日作出西咸劳人仲案字（2018）第280号裁决书，裁决被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额6295.74元，加班费3092.94元，驳回原告其他仲裁请求。原告对该裁决不服，提起诉讼。庭审调解，原、被告各执己见，调解无果。另查明，被告陕西通途交通设施有限公司成立于2011年11月17日，法定代表人张志勇，经营范围为钢波纹板涵、桥梁支座、伸缩缝、钢波纹腹板桥、声某某、钢便桥、土工格栅、金属挂网、防眩板等公路建设材料的生产、安装与销售；建筑工程施工。陕西建达志平新材料科技有限公司成立于2017年8月22日，住所地为西安市鄠邑区XX镇XX村，法定代表人为马建生，经营范围与被告的经营范围一致。被告系该公司股东。上述事实，有庭审笔录、工资表、工资流水、被告的营业执照、陕西建达志平新材料科技有限公司营业执照在卷佐证，应予认定。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原告诉称其与被告建立劳动关系，并提供了被告为其制作的工资表和工资发放凭证，原告在工作期间接受被告的管理，从事被告安排的有报酬的劳动，且原告的工作内容属于被告的业务组成范围。原、被告之间符合建立劳动关系的法律特征。被告与陕西建达志平新材料科技有限公司的经营范围高度重合，原告作为劳动者无法辨识自己属于哪一方的劳动者，其选择被告作为建立劳动关系的主体符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，本院予以支持。被告辩称双方之间无劳动关系，但对其向原告发放工资无法作出合理解释。被告提供的陕西建达志平新材料科技有限公司与程兴全签订的生产承包协议及程兴全的参保缴费证明与被告向本院提交的给程兴全的授权委托书以及被告与程兴全签订的书面劳动合同，进一步证明被告与陕西建达志平新材料科技有限公司之间系关联公司，故被告的辩称意见不能成立，本院不予采信。因被告未与原告签订书面劳动合同，原告请求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额6295.74元，符合《劳动合同法》第八十二条之规定，本院予以支持。关于原告请求被告支付加班费9662.4元一节，依据《陕西省企业工资支付条例》第八条、第十五条之规定，工时折算按照月平均工作20.92日计算，结合原告提供的工资表，原告2018年6月实际出勤5.5天，7月份实际出勤26.5天，加班5.58天，8月1日至8月15日共出勤15.5天，加班4天。原告请求被告支付加班工资，符合法律规定，唯其请求数额不当，本院予以变更，被告应向原告支付加班工资4625.7元。关于原告请求被告支付其未休年休假的加班工资3623元一节，依据《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十一条、第十二条之规定，结合原告提交的个人参保证明，原告连续工作已满10年不满20年，年休假10天。根据原告在被告处已过日历天数，原告应享受带薪年休假60÷365×10＝1.64天，根据上述规定，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬，故被告应向原告支付未休年休假工资差额578.92元（6295.74元÷21.75×1×200%）。对原告该项请求合理部分本院予以支持。被告无正当理由与原告解除劳动关系，违反法律规定。原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金6295.74元，符合《劳动合同法》第四十七条、四十八条、八十七条之规定，本院予以支持。原告请求被告支付其代通知金6295.74元，不符合代通知金给付的法定条件，本院不予支持。关于原告请求被告承担未给其缴纳社会保险而不能领取失业保险金的损失32256元一节，原告并未提供证据证明社会保险经办机构不能补办，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条第一款、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《陕西省企业工资支付条例》第八条、第十五条、《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十一条、第十二条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告陕西通途交通设施有限公司支付原告李俊东违法解除劳动合同赔偿金6295.74元；二、本判决生效之日起十日内，被告陕西通途交通设施有限公司支付原告李俊东未签订书面劳动合同二倍工资差额6295.74元；三、本判决生效之日起十日内，被告陕西通途交通设施有限公司支付原告李俊东加班工资4625.7元；四、本判决生效之日起十日内，被告陕西通途交通设施有限公司支付原告李俊东未休年休假工资差额578.92元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长     刘延钰审  判  员     王  华人民陪审员     高平安  二0二0年 八 月 二十八 日  书  记  员    向  琼   1