宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书（2020）宁0122民初3318号原告：陈某，宁夏回族自治区银川市人，个体户，现住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：李某，宁夏塞上律师事务所律师。被告：宁夏科纳装饰工程有限公司，统一社会信用代码916401007749264996。法定代表人：马某,系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴某1，宁夏昊诺律师事务所律师。被告：仇某，宁夏回族自治区银川市人，个体户，现住宁夏回族自治区。委托诉讼代理人：温某，宁夏昊诺律师事务所律师。原告陈某与被告宁夏科纳装饰工程有限公司（以下简称科纳公司）、仇某承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈某及其委托诉讼代理人李某，被告科纳公司的委托诉讼代理人吴某1，被告仇某的委托诉讼代理人温某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈某请求判令：1.被告立即支付原告工程款1275355元，并按照日利率5‰支付该款自2017年12月4日至实际清偿之日的违约金；2.本案的诉讼费由被告承担。被告科纳公司答辩要点：1.被告科纳公司认可原告自称的每个月底按照工程量经工地代表统计审核签字后，报公司预算部审核，这是双方对工程量及结算的约定；也认可原告自称的房屋作价150万抵顶家园小时代工程款。2.被告科纳公司不认可原告自称的家园小时代工程的总价款以及被告科纳公司已付工程款的数额，根据被告科纳公司对账显示工程款已经全部支付完毕。3.被告科纳公司授权委托被告仇某向原告付款，被告仇某履行的是职务行为，故涉案的工程款与被告仇某无关。被告仇某答辩要点：1.根据合同相对性原则，涉案承包协议是原告与被告科纳公司之间签订的，与被告仇某无关。2.被告仇某是被告科纳公司的工程部经理，其付款行为是经被告科纳公司授权的职务行为。综上，被告仇某不应承担还款责任。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证、质证情况，本院确认如下事实：2014年9月16日，被告仇某代表被告科纳公司与原告签订了《外墙保温及涂料施工劳务承包协议》，约定：被告科纳公司将XXXX住宅区4#、5#楼外墙保温及涂料工程承包给原告施工；工程内容包括保温部分和涂料部分；保温部分包工不包料，涂料部分包工包料；开工日期为2014年9月16日，保温部分竣工日期为2014年11月10日，涂料部分竣工日期为2015年5月20日；承包单价为保温人工费30元/㎡，涂料部分包工包料32元/㎡，一至四层真石漆人工费35元/㎡，工程总价以竣工后实际施工的工程量乘以单价计算，保温暂定14000㎡，计420000元，涂料暂定12500㎡，计400000元，真石漆暂定2500㎡，计87500元；每月底按原告已完成工程量、经工地代表统计，审核签字后，报公司预算部审核，按审核总价的80%支付，工程正式竣工验收后支付原告审核总价的95%，留5%质保金自正式竣工验收后三个月后一次性全部付清；被告未按合同规定支付工程款，则向原告每日按逾期付款部分的千分之五支付违约金，违约金不超过总价的10%。2016年1月11日，被告科纳公司的工地代表人曹强强在《零星工程量结算清单》和《陈某个人工程款明细》上签字，原告与被告科纳公司对原告实际施工内容的工程量没有争议，双方均认可部分的工程造价为1626457.65元，双方有争议的工程内容为XXX住宅区1#、3#、4#、5#、7#、8#楼外墙涂料造价，原告认为曹强强作为被告科纳公司的工地代表人，在《陈某个人工程款明细》上签字的行为能够代表被告科纳公司，外墙涂料造价应当按照《陈某个人工程款明细》载明的“40元/㎡”的标准计算共计2034556.4元（50863.91㎡×40元），原告施工的全部内容造价总计3661014.05元；被告科纳公司认为曹强强作为被告科纳公司的工地代表，仅授权与原告核算工程量，无权给原告结算工程款，曹强强在《陈某个人工程款明细》上签字的行为不能代表被告科纳公司，外墙涂料造价应当按照合同约定的“32元/㎡”的标准计算共计1627645.12元（50863.91㎡×32元），原告施工的全部内容造价总计3254102.77元。2014年10月23日至2015年10月20日期间，被告科纳公司共计向原告支付涉案工程款590000元，原告对该笔工程款没有异议；2014年9月30日至2016年2月5日期间，案外人宁夏艾温特节能科技有限公司代替被告科纳公司共计向原告支付涉案工程款745000元，原告认可已经收到了该笔工程款，但是认为2016年2月5日支付的2万元是西岸花园项目的款项，并非涉案项目的款项；2015年5月18日至2015年9月8日期间，被告仇某认为共计向原告支付涉案工程款420000元，原告认可只收到了340000元，并陈述在收到2015年5月18日的160000元工程款后，拿出其中的80000元给案外人吴某2和刘桂虎支付了人工费，被告仇某重复计算了80000元；原告自认被告科纳公司用房屋抵顶工程款1500000元。依照原告陈述，所有工程造价为3661014.05元，被告已付工程款为3155000元，尚欠工程款506014.05元；依照被告陈述，所有工程造价为3254102.77元，被告已付工程款为3255000元，不再欠付工程款。另查明，被告仇某是被告科纳公司涉案工程项目的经理。判决的理由与结果本院认为，原告与被告科纳公司之间存在承揽合同关系，原告已经按照合同的约定向被告科纳公司交付了工作成果，被告科纳公司至今未按照合同约定向原告支付承揽费用，被告科纳公司已经构成违约，应承担继续支付承揽费用、并赔偿损失的违约责任。被告仇某是被告科纳公司的工程部经理，被告科纳公司认可被告仇某的付款行为系在履行职务，被告仇某无需向原告承担付款责任。本案争议的焦点如下：关于工程造价的问题，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，可以看出，表见代理的形成主要有两部分，一是代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，二是要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。本案中，被告科纳公司的员工曹强强作为工地代表人，能够产生具有代理权的表象，原告在主观上善意且无过失地相信曹强强有代理权，曹强强在《零星工程量结算清单》和《陈某个人工程款明细》上签字的行为构成表见代理，其行为后果应由被告科纳公司承担，故原告与被告科纳公司有争议的外墙涂料造价应当按照曹强强在《陈某个人工程款明细》上签字确认的“40元/㎡”的标准计算为2034556.4元（50863.91㎡×40元），再加上双方均认可部分的工程造价为1626457.65元，原告施工的全部内容造价总计应为3661014.05元。关于已付工程款的问题，被告提交的由案外人吴某2和刘桂虎向其出具的两张分别为4万元的《收据》，能够与原告陈述的内容相互印证，可以证实被告于2015年5月18日仅仅向原告支付了16万元的事实；原告已经认可收到了2016年2月5日支付的2万元，至于这笔款项是属于哪个项目的，并不影响原告另案向被告主张权利，该笔款项应认定为涉案项目的款项，故被告已经向原告支付的工程款项应为3175000元（590000元＋745000元＋340000元＋1500000元）。关于违约金问题，虽然原告与被告科纳公司在合同中约定了付款节点和违约金的承担方式，但是原、被告双方均无证据证实工程正式竣工的日期，且双方也都未能按照合同约定的付款方式履行义务，原告要求被科纳公司从2017年12月4日开始承担违约金没有事实和法律依据，然而被告科纳公司至今未向原告支付剩余工程款，确实会给原告造成既得利益损失，结合原告的诉讼请求，被告科纳公司应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）标准，向原告支付2020年7月1日（立案之日）至本判决确定的履行期限届满之日止的利息。综上所述，被告科纳公司应向原告支付剩余工程款486014.05元（3661014.05元－3175000元），并承担2020年7月1日（立案之日）至本判决确定的履行期限届满之日止的利息（以工程款486014.05元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）标准的标准计算）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告宁夏科纳装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陈某工程款486014.05元，并支付自2020年7月1日至本判决确定的履行期限届满之日止的利息（以工程款486014.05元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）标准的标准计算）；二、驳回原告陈某的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8139元（已减半收取），由原告陈某负担5037元，由被告宁夏科纳装饰工程有限公司负担3102元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以二审法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行，当事人申请执行的，负有履行义务的当事人应如实向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作或经营必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员 刘燕军 二〇二〇年九月二十二日（法官助理 柯玉平书记员 马泽群附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。