广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终5956号上诉人（原审原告）：杨本亮，男，1969年7月7日出生，汉族，住山东省冠县***********，公民身份号码为372************312。委托诉讼代理人：黄如花，广东展豪律师事务所律师。上诉人（原审被告）：东莞市竣邦塑胶模具有限公司，住所地：广东省东莞市虎门镇树田社区树安工业区******，统一社会信用代码为914***********438T。法定代表人：许杰忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄金乐，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李小凤，广东法制盛邦（东莞）律师事务所实习律师。上诉人杨本亮、东莞市竣邦塑胶模具有限公司（以下简称竣邦公司）因劳动争议一案，均不服广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初2211号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。杨本亮向一审法院起诉请求：1.确认双方的劳动关系于2019年8月21日解除；2.竣邦公司向杨本亮支付停工留薪期工资100907元、住院伙食费15820元、护理费33900元、辅助器具费46400元、年终奖1750元、一次性伤残补助金86634元、一次性伤残就业补助金240650元、一次性工伤医疗补助金48130元、鉴定费300元、经济补偿金28878元。一审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、确认杨本亮与竣邦公司的劳动关系于2019年8月21日解除；二、竣邦公司应于该判决发生法律效力之日起五日内向杨本亮支付停工留薪期工资差额26678元；三、竣邦公司应于该判决发生法律效力之日起五日内向杨本亮支付伙食费差额820元；四、竣邦公司应于该判决发生法律效力之日起五日内向杨本亮支付护理费33900元；五、竣邦公司应于该判决发生法律效力之日起五日内向杨本亮支付一次性伤残补助金86544元、一次性伤残就业补助金240400元；六、竣邦公司应于该判决发生法律效力之日起五日内向杨本亮支付鉴定费300元；七、驳回杨本亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由竣邦公司负担。一审法院认定的事实与理由详见广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初2211号民事判决。杨本亮上诉请求：1.改判竣邦公司向杨本亮支付辅助器具费46400元、一次性工伤医疗补助金48130元、经济补偿金28878元；2.本案诉讼费由竣邦公司负担。事实与理由：一、竣邦公司没有为杨本亮依法缴纳工伤保险，仅在杨本亮受伤后补缴了养老保险，杨本亮拿到一审判决后去社保部门办理一次性医疗补助金领取才得知竣邦公司补缴的只是养老保险而未包含工伤保险。因此，竣邦公司应当向杨本亮支付一次性工伤医疗补助金48130元及辅助器具费46400元。二、竣邦公司在2019年4月之后未再向杨本亮发放工资，且将杨本亮赶出厂外，竣邦公司在杨本亮停工留薪期间就停发工资的行为导致杨本亮被迫离职，故应当支付经济补偿金28878元。竣邦公司辩称，应当以仲裁庭双方无异议的受伤前月平均工资为4515元为准计算各赔偿项目，一审法院其他事项认定事实和适用法律正确。竣邦公司上诉请求：1.改判竣邦公司支付杨本亮停工留薪期工资差额6994.5元、一次性伤残补助金81252元、一次性伤残就业补助金225700元；2.本案诉讼费由杨本亮承担。事实与理由：仲裁裁决认定双方对于工资情况不存在争议，根据经双方确认的工资清单核算，杨本亮受伤前月平均工资为4515元，一审判决对双方无争议的事实进行改判，违反了当事人处分原则，不符合法律规定。杨本亮辩称，仲裁阶段确认的双方无异议事项是指杨本亮的工资发放数额而非平均工资。二审期间，双方均向本院提交了社会保险费补缴核定表，显示竣邦公司已为杨本亮补缴自2014年3月至2018年4月的社会基本养老保险，未显示补缴工伤保险。本院经审理，确认一审查明的除工伤保险补缴情况以外的其他事实。关于双方争议的工伤保险补缴情况，本院认定竣邦公司并未为杨本亮补缴工伤保险。本院认为，本案为劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案的争议焦点为：一、杨本亮受伤前月平均工资数额；二、竣邦公司是否应向杨本亮支付经济补偿金28878元；三、竣邦公司是否应向杨本亮支付一次性工伤医疗补助金48130元及辅助器具费46400元。关于焦点一。根据双方确认的工资表，杨本亮2017年12月和2018年2月的出勤天数只有13天、12天，一审法院采纳杨本亮的主张，认定计算受伤前月平均工资应剔除该两个月，计算出杨本亮受伤前月平均工资为4808元，并无不当，本院予以确认。关于焦点二。杨本亮关于经济补偿金部分的上诉理由，在一审中已经提出，一审法院根据双方的诉辩意见以及所提交的证据，依法认定杨本亮提出解除劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，并作出相应判决，合理合法，且理由阐述充分、正确，本院予以确认，不再赘述。现杨本亮没有新的事实与理由予佐证自己的主张，故本院对杨本亮该项上诉请求，不予支持。关于焦点三。双方提交的社会保险费补缴核定表显示竣邦公司仅为杨本亮补缴了养老保险，但未补缴工伤保险。一审法院认定竣邦公司在杨本亮发生工伤后解除劳动关系前为其参加了工伤保险，属于认定事实有误，本院对此予以纠正。根据《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款的规定，“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”，因竣邦公司未为杨本亮参加工伤保险，应当按照工伤保险待遇项目和标准向杨本亮支付相关费用。除一审法院判决要求竣邦公司支付的项目外，竣邦公司还应向杨本亮支付一次性工伤医疗补助金和辅助器具费。杨本亮因工伤致五级伤残，根据《广东省工伤保险条例》第三十一条第一款第一项的规定，一次性工伤医疗补助金标准为十个月的本人工资，即48080元；根据《广东省工伤保险条例》第二十七条第一款的规定，结合杨本亮的年龄和健康状况、公民平均寿命、器具使用年限等因素，本院综合确定辅助器具费赔偿期限暂定20年。按照假肢使用寿命3年计算，需要更换7次，每次费用为5800元，故竣邦公司应向杨本亮支付辅助器具费40600元。对于杨本亮该两项上诉请求超出部分，本院不予支持。综上所述，上诉人杨本亮的上诉理由部分成立，对其成立部分，本院予以支持；对其不成立部分，本院予以驳回。上诉人竣邦公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。依据《广东省工伤保险条例》第二十七条、第三十一条第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初2211号民事判决第一、二、三、四、五、六项；二、撤销广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初2211号民事判决第七项；三、限东莞市竣邦塑胶模具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向杨本亮支付一次性工伤医疗补助金48080元；四、限东莞市竣邦塑胶模具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向杨本亮支付辅助器具费40600元；五、驳回杨本亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费5元，由东莞市竣邦塑胶模具有限公司承担。本案二审案件受理费20元，由东莞市竣邦塑胶模具有限公司负担10元（已预交），杨本亮负担10元（已预交）。本判决为终审判决。审判长  陈晓艳审判员  雷德强审判员  邹群英二〇二〇年九月二十五日书记员  石纯子