广东省陆河县人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1523民初102号原告：陆河县某某电焊加工店，经营场所广东省陆河县。经营者：罗某某。委托诉讼代理人：吴小平，广东吴小平律师事务所律师。被告：陆河县某甲有限公司，住所地广东省陆河县。法定代表人：邹某1。委托诉讼代理人：贺杰群，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄国基，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。被告：陆河县某乙有限公司，住所地广东省陆河县。法定代表人：王某1。原告陆河县某某电焊加工店与被告陆河县某甲有限公司、陆河县某乙有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆河县某某电焊加工店的经营者罗某某及其委托诉讼代理人吴小平、被告陆河县某甲有限公司的委托诉讼代理人贺杰群、黄国基到庭参加诉讼。被告陆河县某乙有限公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆河县某某电焊加工店向本院提出诉讼请求如下：1.请求判令解除原告与两被告于2015年8月19日签订的《协议书》的权利义务；2.请求判令两被告共同偿还原告被其拖欠的承揽合同款项1126747元；3.请求判令两被告共同偿还原告被其拖欠的承揽合同款项的相应利息181494元（利息从交付工作成果之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率5%计付，暂计算至2020年3月16日止，此后的利息按此标准计算至实际给付之日止）；以上二项款项合计1308241元；4.本案诉讼费、保全费由二被告共同承担。事实与理由：2015年8月19日，原告与两被告经协商一致共同签订了《协议书》，内容为：“为企业进一步发展，扩大灵芝种植，甲方（两被告）决定在种植车间装置不锈钢架，承放灵芝种植生产包，由乙方（原告）承接不锈钢架制作，经甲乙双方协商一致，制订协议如下：一、材型、规格、价格、数量：甲方选用不锈钢304标方管25mm×25mm，25mm×13mm及脚垫，高度180cm，长度300cm,宽度18cm，管厚0.08cm(见样板），每个不锈钢架包括配件价格为528元（含17%增值税、连接塔条另计），甲方需制作不锈钢架4500个，计总金额240万元（按实结算为准）。二、时间要求：甲方要求乙方不锈钢架在农历月底完成50%，九月底全部完成。乙方必须包括成品运输到甲方指定位置。三、付款方式：双方签订协议之日起10天内，甲方传给乙方预付款10%(计24万元做备料款），按总金额在乙方的材料到位，甲方验收后付20%(计48万元），完成制作50%钢架后，甲方付给乙方包括预付款部分合计20%金额（计48万元），其余45%金额（按实结算）全部制作及安装完成后，付给乙方。剩余5%作为质量保证金，2016年1月31日前付清。四、座与座之间的连接搭条按实结算，并依甲方要求制作。本协议一式两份，甲乙双方各持一份，共同执行。”协议书落款的甲乙双方分别盖上了两被告和原告的公章及代表签名，落款日期为2015年8月19日。上述合同签订后，两被告并未依约履行预付款义务，直至2015年9月8日，被告一才将10万元预付款打入原告账户，此后，原告便严格依照协议书约定的材型、规格制作不锈钢架等制品。在原告履行合同过程中，由于两被告的资金迟迟未能按照合同的约定支付合同款项，严重地影响了原告对合同的履行，在原告完成合同工程量约60万元无力再坚持制作时，经原告多次向两被告催讨，2016年1月28日，被告二才给付原告20万元合同款项，并声称，目前资金确实紧张，但2016年五月节前后情况会好转，要求原告继续想办法筹措资金，抓紧制作，到时会结清合同款项，原告无奈，只好再次东借西凑地筹措款项继续履行承揽工作。可是，到了五月节后仍未见两被告的资金到位，并又向原告信誓旦旦地声称，八月半后有一笔1千多万元的项目资金会到账投入经营，到时就不用担心合同款项了。就这样原告一次又一次地相信两被告的困难是暂时的，而对其前景抱着乐观的良好期盼，因此，原告按照被告的要求，对其现有的种植车间装置了不锈钢架，截至2016年1月24日，经两被告验收确认，共制作：灵芝包不锈钢架2728个、不锈钢固定杆：长1.4米为1272条、长2.2米为36条、长1.6米为36条、短的为1954条、不锈钢固定接头1691个、不锈钢井盖39个、不锈钢栏杆328米，折合人民币共计1536327元。原告先后收到两被告的合同款额共4笔合计人民币409580元，每笔来款时间及款额分别为：2015年9月8日10万、2016年1月28日20万元、2017年1月约29日15900元（实收3万元，经抵销双方于2015年9月25日签订的《协议书》中约定的定制品14100元后的余额为15900元）、2018年3月16日以物抵债共三笔计款93680元。后经原告多次催讨未果后向两被告提出解除合同，但两被告总是以资金紧张为借口一拖再拖，截至今日起诉时止仍被两被告拖欠合同款项1126747元。鉴于两被告严重迟延履行主要债务和违约行为，以及两被告从2017年春节后一直处于停业状态，客观上致使原告不能实现合同目的，依照《合同法》第九十四条、第九十七条、第二百五十九条的规定，原告提出解除合同并主张两被告赔偿损失符合法律规定。为此，两被告应当向原告清偿合同款项1126747元，并应承担逾期付款利息。依照《合同法》第二百六十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十七条、第十八条规定，利息应当从原告交付工作成果之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率5%计付，计算至实际给付之日止。因原告向两被告交付工作成果的时间为2016年11月24日，合同款项合计人民币1536327元，截至2017年1月29日止，原告收到两被告合同款额三笔共计人民币315900万元，2018年3月16日两被告以物抵债93680元。因此，利息应当按照应付未付的合同款项分段计算，第一段利息以1220427元（1536327-315900=1220427元）为基数，权当从2017年2月1日起计算至两被告第4笔以物抵债93680元之日即2018年3月16日止共13个月零16天，利息为68819元(1220427元×5%被告陆河县某甲有限公司答辩称，2018年2月10日原告从被告处取走100盒精装灵芝礼品，用以抵债，礼品盒内有灵芝胶囊、灵芝饮料等，每个礼品盒价值1万元，100盒精装灵芝礼品价值100万元；2018年3月16日，原告从被告取走50箱灵芝饮料共价值10800元，用于以物抵债；本案系承揽合同纠纷，而非建设合同纠纷，原告诉请计算利息缺乏法律依据；谢某某系被告公司工人，公司从未对其进行授权，谢某某没有权利代表被告公司与原告验收确认。被告陆河县某乙有限公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，未说明正当理由，未提交书面答辩及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了以下证据：证据1.营业执照复印件，证据2.身份证复印件，证据3.企业信用信息公示报告复印件，证据4.企业法人营业执照复印件，证据5.企业机读档案登记资料复印件，证据6.企业信用信息公示报告复印件，以上证据1-6欲共同证明：⑴原、被告的诉讼主体资格；⑵两被告在同一住所经营；⑶两被告财务与人员混同；证据7.《协议书》（2015年8月19日）复印件，证据8.《协议书》(2015年9月25日)复印件，以上证据7、8欲共同证明：⑴2015年8月19日，原、被告双方建立承揽合同关系，对双方具有约束力；⑵2015年9月25日，原、被告双方建立的承揽合同关系已履行完毕，合同权利义务终止；证据9.广东省农村信用社客户明细对账单复印件，欲证明：⑴2015年9月8日，被告一汇入原告账户合同预付款10万元；⑵2016年1月28日，被告二汇入原告账户合同款项20万元；证据10.不锈钢架等制品图片复印件，欲证明原告按照协议书的约定及两被告的要求制作的不锈钢架等制品，并有部分不锈钢架等制品被两被告投入生产使用，图片中的人像是两被告的生产主管谢某某；证据11.陆河县某乙有限公司不锈钢第4、5、6车间确认表复印件，证据12.陆河县某乙有限公司不锈钢工程深加工车间工程量确认表复印件，证据13.漏报不锈钢架等制品验收确认说明复印件，以上证据11、12、13欲共同证明：2016年11月24日，原告根据协议书为两被告制作的不锈钢架等制品经两被告授权的生产主管谢某某验收确认，其中对深加工车间的不锈钢制品合同款项车间确认表已结清；证据14.谢某某的居民身份证复印件，证据15.谢某某的工作证复印件，证据16.劳动合同复印件，以上证据14、15、16欲共同证明2015年7月1日至2016年6月30日，谢某某担任两被告的生产主管，现谢某某还在为两被告停产停业期间看家护院；证据17.陆河县某乙有限公司不锈钢第4、5、6车间结算表复印件，欲证明经令被告验收确认的第4、5、6车间的不锈钢共同的合同款为1536327元；证据18.陆河县某乙有限公司不锈钢工程员工置物间结算表复印件，欲证明原告为两被告深加工车间制作的不锈钢工程经核算合同款为14100元，此合同款项已从两被告于2017年1月29日给付原告现金3万元中抵消了相应的合同款项；证据19.微信截图复印件，欲证明2016年11月23日，原告催告被告一的股东、被告二的原法定代表人邹某2确认验收不锈钢架等制品，此后，一直不断地向其催讨了合同款项，但其总是借故推脱、敷衍了事，致使原告的合同款项无法实现。被告陆河县某甲有限公司对原告提交的上述证据质证意见如下：对证据1、2、3、4、5、6真实性、合法性无异议，对证明内容的关联性有异议，两被告的经营场所并不是一致，两被告的财务工作人员也没有混同；对证据7内容的真实性不能确认，因被告一现在的公司法定代表人是邹某1，协议书不是被告现在的法定代表人是邹某1经手，不锈钢工程的委托方应该是被告二、不是被告一；对证据8内容的真实性不能确认，合同的相对方仅仅是原告与被告二，我方并不是合同的相对方；对证据9三性无异议；对证据10真实性、合法性无异议，对关联性有异议，不能证明涉案工程是两被告要求原告做的，做不锈钢架的是被告二，图片中的谢某某现在是被告二的员工；对证据11真实性不能确认，作为一个工程的结算来说，被告二也不可能让一个员工来签收；对证据12真实性不能确认，确认表上显示刘某某的签名，但刘某某不是二被告的员工，被告二只有个胡某某的员工；对证据13真实性不予确认，谢某某本身文化程度不高，不排除原告将文字打印好以后让谢某某签名，二被告从未委托谢某某验收确认；对证据14无异议；对证据15、16真实性不能确认，如果是被告一的员工，该员工劳动关系也已经到期，原告提供谢某某的签字是在劳动合同关系之后，因为谢某某是被告二的员工，而不是被告一的员工；对证据17、18三性不予确认，该证据系原告单方面制作，原告制作的结算单并没有与被告进行正式的结算；对证据19真实性无法确认，对证明内容也不予认可。被告陆河县某甲有限公司、陆河县某乙有限公司未提交证据质证。对上述无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月19日，原告陆河县某某电焊加工店（乙方）与被告陆河县某乙有限公司（甲方）签订《协议书》，协议约定：甲方决定在种植车间装置不锈钢架，承放灵芝种植生产包，由乙方承接不锈钢架制作，甲方选用不锈钢304标方管25mm×25mm，25mm×13mm及脚垫，高度180cm，长度300cm,宽度18cm，管厚0.08cm（见样板），每个不锈钢架包括配件价格为528元（含17%增值税、连接塔条另计），甲方需制作不锈钢架4500个，计总金额约240万元（按实结算为准）。甲方要求乙方不锈钢架在农历八月底完成50%，九月底全部完成。乙方必须包括成品运输到甲方指定位置，并完成车间的安装放置。双方签订协议之日起10天内，甲方付给乙方预付款10%(计24万元做备料款），按总金额在乙方的材料到位，甲方验收后付20%(计48万元），完成制作50%钢架后，甲方付给乙方包括预付款部分合计20%金额（计48万元），其余45%金额（按实结算）全部制作及安装完成后，付给乙方。剩余5%作为质量保证金，2016年1月31日前付清。四、座与座之间的连接搭条按实结算，并依甲方要求制作。被告陆河县某甲有限公司在甲方代表签字处盖章，被告陆河县某乙有限公司在被告陆河县某甲有限公司盖章处右侧盖章，罗某某在乙方代表签字处签名，原告陆河县某某电焊加工店在该处盖章，甲方代表签字处有“邹某2”字样签名。2015年9月25日，原告陆河县某某电焊加工店（乙方）与被告陆河县某乙有限公司（甲方）签订《协议书》，协议约定：甲方计划在种植车间装置不锈钢护栏，由乙方承接不锈钢架制作。每米不锈钢护栏包括配件价格为150元/米（含17%增值税），甲方需制作不锈钢护栏328米/一个车间，按实际完工数量结算。双方签订协议之日起10天内，甲方付给乙方预付款10%，按总金额在乙方的材料到位，甲方验收后付20%，完成制作50%钢护栏后，甲方付给乙方包括预付款部分合计20%金额，其余45%金额（按实结算）全部制作及安装完成后，付给乙方。剩余5%作为质量保证金，2016年5月31日前付清。邹某2在甲方代表签字处签名，被告陆河县某乙有限公司在该处盖章，罗某某在乙方代表签字处签名，原告陆河县某某电焊加工店在该处盖章。根据《陆河县某乙有限公司不锈钢工程第4.5.6车间确认表》，被告陆河县某乙有限公司与原告陆河县某某电焊加工店于2016年11月24日对工程量进行确认，表上载明工程项目有：灵芝苞不锈钢架2720个、长1.4米的不锈钢固定杆（长）1272条、长2.2米的不锈钢固定杆（长）36条、长1.6米的不锈钢固定杆（长）36条、不锈钢固定杆（短）1954条、不锈钢固定接头1691个、不锈钢井盖39个、第六车间不锈钢栏杆328米，谢某某在甲方代表签章处签名，罗某某在乙方代表签章处签名。根据同日出具的《陆河县某乙有限公司不锈钢工程深加工车间工程量确认表》，被告陆河县某乙有限公司与原告陆河县某某电焊加工店对工程量进行确认，该表载明工程项目有：毛巾架4个、储物架1个、推车1台、大鞋架3个、小鞋架1个，刘某某在甲方代表确认处签名，罗某某在乙方代表确认处签名。根据《漏报不锈钢架等制品验收确认说明》，谢某某于2016年11月28日受被告陆河县某甲有限公司及陆河县某乙有限公司的委托，对漏报的灵芝包不锈钢架8个、衣架11个进行验收确认，并在验收确认人处签名。根据原告陈述，2015年9月8日，被告陆河县某甲有限公司将10万元预付款支付给原告。2016年1月28日，被告陆河县某乙有限公司将20万元支付给原告。2017年1月29日支付15900元（实收3万元，经抵销双方于2015年9月25日签订的《协议书》中约定的定制品14100元后的余额为15900元）、2018年3月16日以物抵债共三笔计款93680元，上述款项合计409580元。另查，邹某2现在广东省女子监狱服刑，曾任陆河县某甲有限公司总经理。2020年7月2日，本院对邹某2进行了询问，并制作了询问笔录，邹某2陈述称2015年8月19日的《协议书》上“邹某2”字样签名非其本人所签，2015年9月25日的《协议书》上“邹某2”字样签名系其代表被告陆河县某甲有限公司签名所签。胡某某为陆河县某甲有限公司的厂长，谢某某为陆河县某乙有限公司的厂长，系其本人口头授权谢某某在《陆河县某乙有限公司不锈钢工程第4.5.6车间确认表》上签名及授权胡某某在《陆河县某乙有限公司不锈钢工程深加工车间工程量确认表》上签名。对于合同上有的承揽项目其认可，按照合同约定的数量、价格实际计算。本案在审理过程中，原告陆河县某某电焊加工店向本院提出财产保全申请，本院作出（2020）粤1523民初102-1号民事裁定书，（轮候）查封被申请人陆河县某甲有限公司位于陆河县水唇镇章塘口的两块宗地使用权[不动产权证号分别为：陆河国用（2011）某号和陆河国用（2011）某号]，查封限额在130万元范围内。本院认为，本案系承揽合同纠纷。对于涉案的两份协议书，2015年8月19日签订的《协议书》上有原告及两被告的盖章，2015年9月25日签订的《协议书》上有被告陆河县某乙有限公司、原告的盖章，且邹某2称该份协议书上“邹某2”签名系其代表被告陆河县某甲有限公司签名所签，故本院依法认定上述两份协议书均为原、被告三方签订，不违反法律规定，合法有效。各方当事人均应按合同约定履行各自义务。另，上述两份《协议书》履行期届满，无需解除。现原告提供《陆河县某乙有限公司不锈钢工程第4.5.6车间确认表》、《漏报不锈钢架等制品验收确认说明》，该证据中有邹某2口头授权人员的签名，故本院在被告未提供证据作反驳的情况下，对原告提供的该证据予以采信。原告已依约向被告供货，被告应支付相应货款。根据协议书及确认表，本院确认不锈钢架货款为2728个*528元/个=1440384元，不锈钢栏杆货款为328个*150元/个=49200元，两项合计1489584元。诉状及庭审中原告认可被告已给付409580元，该部分款项在总价款中予以扣除，扣除后被告尚拖欠原告不锈钢货款1080004元未付，已构成违约，本院予以支持。被告陆河县某甲有限公司辩称原告取走灵芝礼盒价值100万元，未提供证据予以证实，且原告予以否认，对被告的辩称本院不予支持。对于原告请求其他承揽项目的货款，因各方在协议书中未约定价格，本院不予支持，原告可另行主张。对原告请求支付利息，原、被告未书面约定利息，但被告未按约定向原告支付货款，故利息应从起诉之日即2020年3月10日起至本判决确定的还款之日止，以1080004元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陆河县某甲有限公司、陆河县某乙有限公司应在本判决生效之日起十日内共同向原告陆河县某某电焊加工店支付货款1080004元及利息（利息从2020年3月10日起至本判决确定的还款之日止，以1080004元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告陆河县某某电焊加工店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16574.17元，由原告陆河县某某电焊加工店承担2054.14元，由被告陆河县某甲有限公司、陆河县某乙有限公司共同承担14520.03元。诉讼保全费5000元，由被告陆河县某甲有限公司、陆河县某乙有限公司共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕尾市中级人民法院。审 判 长  陈志宏人民陪审员  孔月颂人民陪审员  叶钳妹二〇二〇年九月八日法官 助理  郑晓佳书 记 员  吕海景附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。