浙江省嵊州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0683民初460号 原告：宁波大榭开发区兴达水电安装有限公司，住所地：宁波大榭开发区北渡路****。 法定代表人：虞仙良，总经理。 委托诉讼代理人：刁娅文，浙江清收易律师事务所律师。 被告：刘向阳，男，1980年4月10日出生，汉族，住嵊州市。 被告：俞伟良，男，1981年11月22日出生，汉族，住嵊州市。 被告：刘开善，男，1950年8月24日出生，汉族，住嵊州市。 第三人：浙江铭苑教育科技有限公司，住所地：宁波市鄞州区首南街道天高巷****。 法定代表人：刘向阳，总经理。 原告宁波大榭开发区兴达水电安装有限公司（以下简称兴达公司）与被告刘向阳、俞伟良、刘开善、浙江铭苑教育科技有限公司股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序分别于2020年5月25日、9月18日两次公开开庭进行了审理。原告兴达公司的委托诉讼代理人刁娅文到庭参加诉讼。被告刘向阳、俞伟良、刘开善及第三人经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告在未出资范围内承担对第三人返还原告预付款22750元并支付原告违约金22897元及支付自2018年7月17日起以45647元为基数计算至款清之日止的法定加倍迟延履行期间的债务利息的补充赔偿责任；2、本案诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2018年7月2日，原告与第三人合同纠纷一案，经宁波市北仑区人民法院（下称北仑法院）审理，作出（2018）浙0206民初1464号民事判决书，确认由第三人向原告返还预付款22750元并支付原告违约金22897元，如其未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决生效后，第三人未履行义务，2019年1月8日，北仑法院受理执行立案（2019）浙0206号执214号，时至今日，第三人全部未履行判决书所确定的义务。另，经原告查询，2015年9月14日，被告以认缴出资额为1074.4万元，占注册资本的68%，被告二以认缴出资额为505.6万元、占注册资本32%的比例，共同设立登记第三人，即浙江铭苑教育科技有限公司；2016年2月23日，被告二将其占公司32%的股权，505.6万元出资以0元的价格转让给了被告三。据企业信用信息公示网上显示，第三人股东出资实缴额为0,2015年度报告亦无股东出资信息，2016、2017年度未见有任何报告，被登记机关列入经营异常名录。综上，原告认为，第三人不能清偿原告债务，原告基于相信第三人是拥有1580万元注册资本的大公司而与其合作，现被告一、被告二未履行股东出资义务，被告三又以0元价格受让被告二占505.6万元的股权，亦是明知被告二未履行出资义务而受让股权，三被告理应在出资范围内承担相应清偿责任。故原告依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”、第十八条第一款：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带清偿责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”原告依据上述规定，特提起诉讼，请求依法判决。 被告刘向阳、俞伟良、刘开善及第三人浙江铭苑教育科技有限公司均未到庭参加诉讼，未提交证据材料。 本院经审理认定以下事实：2015年9月14日，被告刘向阳以认缴出资额为1074.4万元，占注册资本的68%，被告俞伟良以认缴出资额为505.6万元、占注册资本32%的比例，共同申请设立第三人并召开股东会，选举为刘向阳公司执行董事兼经理，俞伟良为公司监事，并通过公司章程。《章程》第七条载明公司股东为被告刘向阳、俞伟良，第八条载明股东刘向阳以货币出资，出资额为1074.4万元，占注册资本的68%，俞伟良以货币出资，出资额为505.6万元，占注册资本的32%。公司注册资本于公司设立登记之日起30年内认缴到位。2015年9月17日，第三人经宁波市鄞州区市场监督管理局核准颁发营业执照。 2016年2月23日，被告俞伟良作为出让方与受让方被告刘开善签订《股权转让协议》，协议约定一：出让方将在第三人的505.6万元出资，占公司注册资本的32%股权，以0元人民币转让给受让方。二、受让方应根据《公司法》及公司章程规定履行出资义务。三、股权转让后，公司股东以新的出资额为限对公司承担责任。同日，第三人召开股东会并通过以下决议：一、通过关于股东俞伟良出让股权的决议：股东俞伟良将在浙江铭苑教育科技有限公司的505.6万元出资，占公司的32%的股权，将其中的505.6万元出资，占公司的32%的股权，以0元人民币转让给受让人刘开善。其他股东放弃优先认购权。二、股权转让后，公司新的股本结构：1、股东刘向阳以货币出资，出资额为1074.4万元，占注册资本的68%；股东刘开善以货币出资，出资额为505.6万元，占注册资本的32%。三、公司原组织机构解散，免去公司原组织机构成员职务。基于该决议，第三人对公司章程中股东俞伟良的出资份额及住所变更为刘开善，同时约定股东出资于公司设立之日起30年内认缴到位。章程修正后，被告刘向阳、刘开善召开股东会并作出决议：一、1、选举刘向阳为公司的执行董事兼经理，执行董事即为公司法定代表人；2、选举刘开善为公司监事。以上人员任期各为三年，上述人员任职资格已对其进行审查，均符合法律法规有关规定条件。二、通过公司章程修正案。2016年3月2日，经宁波市鄞州区市场监督管理局核准准予第三人变更登记。 2018年7月2日，宁波市北仑区人民法院作出（2018）浙0206民初1464号民事判决书，该判决书判决第三人在判决发生法律效力之日起十日内返还原告预付款22750元并支付违约金22897元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务＊日万分之一点七五＊迟延履行期间）。该判决生效后，第三人未履行判决义务。原告于2019年1月8日向宁波市北仑区人民法院申请执行，因第三人无车辆、不动产、银行存款等财产可供执行，宁波市北仑区人民法院于2019年6月25日作出（2019）浙0206执214号终本裁定。 之后，被告刘向阳、俞伟良、刘开善及第三人未向原告清偿债务。 另查明，被告俞伟良在转让第三人股权前后均未实缴出资，被告刘向阳、刘开善未实缴出资。 本院认为，本案原告对第三人浙江铭苑教育科技有限公司享有的债权经宁波市北仑区人民法院生效判决确认及因第三人无车辆、不动产、银行存款等财产可供执行而裁定终结执行程序的事实清楚；原告在起诉时要求三被告在未出资范围内承担对第三人返还原告预付款、支付违约金及按照法定加倍迟延履行期间的债务利息的补充赔偿责任，后变更为要求被告刘向阳、刘开善在未出资本息范围内对第三人对原告的债务承担补充赔偿责任，被告俞伟良对被告刘向阳、刘开善的补充赔偿责任承担连带责任。本院认为，被告俞伟良与被告刘开善之间的股权转让协议，未违反法律法规的强制性规定，符合公司章程的要求，并在市场监督管理部门办理变更登记，应为合法有效的转让。本案中第三人的注册资本均采用认缴制，意味着股东对出资期限享有期待利益，结合第三人章程的规定，被告俞伟良向被告刘开善转让股权时，远未到认缴期限，被告俞伟良在出资期限尚未届满即转让股权的行为，不构成《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第十八条规定的“未履行或者未全面履行出资义务即转让股权”的情形，且被告俞伟良转让股权早于第三人对原告债务的形成时间，原告对第三人享有的债权与前股东被告俞伟良并无关联性，原告要求被告俞伟良承担责任，显然有失公平，本院不予支持。原告对第三人享有的债权产生在被告俞伟良及刘开善的股权转让并办理变更登记之后，被告刘开善取代被告俞伟良享有第三人公司章程规定出资认缴期限的期待利益，但在第三人公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的的情况下，作为债权人的原告有权主张未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。综上，原告诉讼请求中合理部分，本院依法予以支持，不合理部分，依法予以驳回。被告刘向阳、俞伟良、刘开善及第三人浙江铭苑教育科技有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证等诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、刘向阳对（2018）浙0206民初1464号民事判决书中确定的浙江铭苑教育科技有限公司的债务在未出资范围内向宁波大榭开发区兴达水电安装有限公司承担补充赔偿责任。款限于本判决生效后十日内付清。 二、刘开善对宁波市北仑区人民法院（2018）浙0206民初1464号民事判决书中确定的浙江铭苑教育科技有限公司的债务在未出资范围内向宁波大榭开发区兴达水电安装有限公司承担补充赔偿责任。款限于本判决生效后十日内付清。 三、驳回宁波大榭开发区兴达水电安装有限公司其余的诉讼请求。 若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费941元，由刘向阳、刘开善负担。限刘向阳、刘开善于本判决生效后十日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长 钱 玲 人民陪审员 钱 忠 人民陪审员 安玉笔 二〇二〇年九月三十日 书 记 员 叶钢洋 法条附录： 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》 第十三条公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 第十八条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。 受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。