山西省怀仁市人民法院   民事判决书   （2020）晋0624民初676号   原告：马存才，男，1976年3月19日生，汉族，怀仁市人。   委托诉讼代理人：李金梅，山西省怀仁市毛皂镇法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：王小清，山西省怀仁市毛皂镇法律服务所法律工作者。   被告：怀仁市雅宸瓷业有限责任公司，住所地怀仁市金沙滩陶瓷工业园区。   法定代表人：刘建，任董事长。   委托诉讼代理人：潘海浪，山西剑铭律师事务所律师。   被告：薛宝仁，男，1972年7月5日生，汉族，怀仁市人，   现住怀仁市二道坡南路8号13室。   委托诉讼代理人：田金祥，山西省怀仁市新家园法律服务所法律工作者。   原告马存才诉被告怀仁市雅宸瓷业有限责任公司（以下简称   雅宸公司）、薛宝仁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019   年7月30日受理后，作出（2019）晋0624民初1030号民事判决，   被告薛宝仁不服提起上诉，朔州市中级人民法院于2020年6月   10日作出（2020）晋06民终246号民事裁定，裁定撤销了怀仁   市人民法院（2019）晋0624民初1030号民事判决，发回本院重   审。本院依法另行组成合议庭，于2020年8月5日公开开庭审理   了本案，原告的委托诉讼代理人李金梅、王小清，被告雅宸公司   的法定代表人刘建及其委托诉讼代理人潘海浪，被告薛宝仁的委   托诉讼代理人田金祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   马存才向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿马存才各项损   失317374.97元，其中医疗费84332.09元、护理费42463.24元、误工费42463.24元、住院伙食补助费1800元、营养费15850元、交通费2000元、残疾辅助具费2800元、残疾赔偿金90520元、精神抚慰金10000元、被抚养人生活费12646.4、鉴定费3500元，后续治疗费9000元。2.本案诉讼费由被告承担。以上是马存才在重审期间变更后的诉讼请求。事实和理由：2018年11月9日，马存才在薛宝仁的介绍下，受雇于雅宸公司，当日在给雅宸公司建造滤泥机平台时，平台坠落，导致正在工作的马存才受伤。事故发生后，马存才到怀仁市人民医院就医，因伤情严重，转至北京市朝阳急诊抢救中心。为维护自身合法权益，向怀仁市人民法院起诉。   被告雅宸公司辩称：原告马存才主张受雇于我公司的事实与理由不能成立，法院应驳回其对我公司的全部诉讼请求。马存才未提供证据证明其受雇于我公司，根据谁主张谁举证的原则，原告应承担举证不能法律后果。马存才在一审中陈述其是薛宝仁打电话叫去干活却不知道自己受谁雇佣违背常理。马存才在起诉前，向怀仁市人力资源和社会保障局申请工伤认定和确认与我公司存在劳动关系，均被否定。马存才受伤，并非钢丝绳崩断所致，而是薛宝仁的领工人王日堂不按照安全规程操作，把本应该用雅宸公司为其提供的钢丝绳卡固定钢丝绳，却是简单用拴疙瘩的方法固定钢丝，钢丝受力后拴好的疙瘩解脱，导致用钢丝绳吊起的滤泥机平台和站在平台上的马存才从高处掉下摔伤。马存才不顾安全隐患，违规作业，造成不应有伤害，责任应由其自己和其雇主薛宝仁承担。我公司与薛宝仁之间是承揽关系。从建设陶瓷加工生产线开始，我就将生产车间的管道工程承揽给了薛宝仁制作，薛宝仁的领工人是王日堂，这次因我公司需要制作一个放置放滤泥机钢材平台，又联系薛宝仁，薛宝仁到我公司与刘建商量后，口头约定由薛宝仁制作，不包括材料报酬10000元。薛宝仁看了滤泥机并按需布置了所需材料后由薛宝仁找人进行制作，领工人仍然是王日堂，马存才是薛宝仁雇佣的。综上，依照合同法的规定，承揽制作加工方致人伤害的，赔偿责任应由承揽人承担，我公司不应承担马存才的赔偿责任。法院应驳回原告对雅宸公司的全部诉讼请求。   被告薛宝仁辩称：要求驳回被告雅宸公司追加薛宝仁为被告的申请，在程序上民事诉讼法基本原则为不告不理，原告有权起诉被告，申请追加被告，本案为非必要的共同诉讼，在原告未申请追加被告的情况下，被告无权申请追加被告，即使被告雅宸公司认为自己权益被侵害，应当另案起诉。2.本案薛宝仁不是雅宸公司滤泥平台的承包人，也不是受益人，更不是承揽人，只是该公司工程雇员的介绍人，故对马存才身体受损不承担赔偿责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行   了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在案佐证。有异议的证据本院认证如下：被告雅宸公司对马存才提交2800元购买辅助器具票据有异议，本院认为，马存才系腰椎压缩性骨折，购买腰部支具系必备辅助医疗器材，北京康亚特假肢医疗用品有限公司加盖了发票专用章，本院认定为有效证据。被告雅宸公司对马存才提交的马存才和王日堂的通话录音有异议，本院认为，证人作证应出庭作证，电话录音无法核对其身份，且录音里边说为了自己该说谎就说谎，对陈述的真实性、合法性不予认定;原告对被告雅宸公司提交的车间管道安装合同一份有异议，本院认为，雅宸公司和薛宝仁实际存在车间管道安装合同关系，对该合同的真实性予以认定。原告和被告薛宝仁对雅宸公司提交的支付给薛宝仁10000元有异议，认为不是制作滤泥机平台的款。薛宝仁认可收到该款，证明支付该款真实存在，本院予以认定。原告和被告薛宝仁对被告雅宸公司的证人杨某证言有异议，本院认为，该证人证明薛宝仁之前就给雅宸公司做管道安装工程，马存才和王日堂是薛宝仁叫去的工人均不受雅宸公司管理以及马存才受伤后是王日堂送往医院，以及支付了薛宝仁10000元的证言与事实相符，本院予以认定。原告和被告薛宝仁对被告雅宸公司的证人于垦证言有异议，本院认为，于垦证明支付给薛宝仁10000元，薛宝仁认可，故对该证言的真实性予以认定。   根据当事人陈述及经审理认定的证据，本院查明事实如下：   薛宝仁系焊工，平时承揽焊接工程，人手不够就雇佣其他焊工完成，2017年承揽过雅宸公司车间管道安装工程。2018年11月份，雅宸公司需要制作一个放置滤泥机的钢材平台，刘建又联系薛宝仁并协商制作，双方口头约定制作费10000元，材料由刘建负责，其他由薛宝仁完成。薛宝仁因缺人手，临时雇佣马存才去干活。马存才是电焊工。2018年11月9日，马存才上班第一天，在工作过程中，由于马存才未拴牢吊平台的钢丝绳，导致站在平台上的马存才与平台坠落，马存才受伤。事故发生后，马存才被工友王日堂送往怀仁市人民医院进行治疗，后又转入北京市朝阳急诊抢救中心住院治疗18天。薛宝仁为马存才垫付了40000元医疗费。经山西省怀仁司法鉴定中心鉴定，马存才腰椎第2、3椎体缩性骨折，评定为九级伤残，后期医疗费约8000元-9000元，误工期、护理期、营养期均为317天。马存才系农业户口且长期居住在农村，育有二子，长子马建斌，于2002年8月28日出生，次子马建新，于2011年6月22日生。   另查明，马存才于2019年4月15日向怀仁市人力资源和社会保障局申请工伤认定，因马存才与雅宸公司劳动关系不明，中止了工伤认定。   本院认为，本案的争议焦点是：1.薛宝仁和雅宸公司之间存在什么法律关系。2.马存才受雇于谁。3.马存才受伤遭受的损失由谁承担。4.马存才请求各项赔偿依法是否应支持。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供等。本案被告雅宸公司需要制作一个放置滤泥机的钢材平台，制作该平台需要电焊技术，并需要按照滤泥机的大小、形状设计制作，薛宝仁系电焊工，根据刘建的要求可以完成加工制作滤泥机平台，故其接下该活，双方约定报酬为10000元，所需材料由雅宸公司提供，薛宝仁以自己的设备、技术和劳力完成主要工作。根据双方的约定，符合承揽合同的性质，故本院认定被告雅宸公司与薛宝仁之间存在承揽合同关系。雅宸公司系定作人，薛宝仁是承揽人。   马存才系电焊工，其到雅宸公司制作滤泥机平台，未办理入职手续，也不受雅宸公司管理，亦未与雅宸公司协商过报酬。马存才是薛宝仁打电话叫其到雅宸公司干活，其受薛宝仁的指挥和管理，而且，马存才陈述之前就跟薛宝仁干过活，是薛宝仁给马存才支付的工钱。根据上述情况，本院认定马存才受雇于薛宝仁，薛宝仁系马存才的雇主。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”。本案被告薛宝仁作为马存才的雇主应承担赔偿责任。被告雅宸公司作为定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。雅宸公司将滤泥机平台的制作承揽给薛宝仁后，未签订书面承揽合同，也未明确约定权利义务及责任承担，作业时，雅宸公司未要求承揽人薛宝仁在场进行指挥作业，而是亲自派人监工，安全事故的发生与其用人不当、指示不当有关，故其有过错，应承担一定的过错责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。马存才未尽到谨慎注意义务，在不确定是否安全的情况下，便进行作业，以至在第一天上班就发生了安全事故，马存才自己应承担一定的过错责任。本院认定马存才自己承担30%的责任，雅宸公司承担30%的责任、薛宝仁承担40%的责任。被告雅宸公司、薛宝仁辩称其不承担责任，理由不足且无法律依据，本院不予采信。   《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金……”。本院依法核定马存才因受伤遭受的赔偿项目及金额：1.医疗费84332.09元。2.住院伙食补助费100元/天×18天=1800元。3.营养费50元/天×317天=15850元。4.护理费48893元/年（2019年度居民服务业标准）÷365天×317天=42463.24元。5.误工费，马存才虽是农民，但其平时从事电焊工作，其请求按居民服务业标准计算，本院予以支持，48893元/年÷365天×317天=42463.24元。6.交通费酌定1000元。7.残辅器具费2800元。8.残疾赔偿金（12902+9728）×20年×20%=90520元。9.被抚养人生活费9728元×9年×20%÷2=8755.2元。10.鉴定费3500元。11.后期治疗费8500元。12.精神抚慰金10000元。以上共计311983.77元。雅宸公司应赔偿马存才311983.77元×30%=93595.13元。薛宝仁赔偿马存才311983.77元×40%=124793.51元，核减薛宝仁垫付的40000元医疗费，应再赔偿84793.51元。马存才自己负担311983.77元×30%=93595.13元。   依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条规定，判决如下：   一、被告怀仁市雅宸瓷业有限责任公司在本判决生效之日起十五日内赔偿原告马存才93595.13元。   二、被告薛宝仁在本判决生效之日起十五日内赔偿马存才124793.51元，核减薛宝仁垫付的40000元医疗费，应再赔偿84793.51元。   三、驳回原告马存才其他诉讼请求。   义务人如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1830元，由怀仁市雅宸瓷业有限责任公司负担549元，薛宝仁负担732元，马存才负担549元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于朔州市中级人民法院。   审 判 长 郭秀清   审 判 员 马先锋   人民陪审员 杨 花     二0二0年九月八日   书 记 员 宁慧楠