贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔2301民初786号 原告：周俊，男，1969年4月15日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 委托诉讼代理人：于德水，贵州天生律师事务所律师，特别授权代理。 被告：黔西南州黔祥顺商贸有限公司，住所地贵州省黔西南州兴义市浙兴商贸城**馆**310-312。 法定代表人：陆清华，系公司执行董事兼总经理。 被告：冯城，男，1982年12月17日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 二被告共同委托诉讼代理人：彭永喜，贵州权衡律师事务所律师，特别授权代理。 原告周俊与被告黔西南州黔祥顺商贸有限公司（以下简称“黔祥顺商贸公司”）、冯城民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序,于2020年4月1日公开开庭进行了审理，原告周俊及其委托诉讼代理人于德水，被告冯城及被告黔祥顺商贸公司与被告冯城的共同委托诉讼代理人彭永喜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周俊向本院提出诉讼请求：1.判令黔祥顺商贸公司、冯城连带返还周俊出资款100000元、支付周俊2018年12月2日至2020年1月1日期间的红利210437.5元，前述共计310437.5元；2.判令黔祥顺商贸公司、冯城自2020年1月2日起，按16187元每月支付周俊红利，直至黔祥顺商贸公司及冯城全部返还周俊出资款完毕之日止；3.本案诉讼费用由黔祥顺商贸公司、冯城承担。 事实及理由：黔祥顺商贸公司成立于2018年10月9日，因公司在起步阶段资金困难，黔祥顺商贸公司控股股东冯城便找到周俊，让周俊购买黔祥顺商贸公司的股份。2018年12月2日，周俊与黔祥顺商贸公司及冯城签订《入股协议书》，该协议书约定，公司拿出12%的股份，共计12股，每股50000元人民币，周俊出资100000元购买黔祥顺商贸公司2%股份；另外，还约定每股每年分红97125元。签订协议书当天，周俊就向黔祥顺商贸公司转入100000元。因黔祥顺商贸公司未按约定分配红利，且因分配红利过程中，冯城作为控股股东、随时闪烁其词，导致周俊的出资款无法得到有效保障。为此，周俊不再与其合作，冯城及黔祥顺商贸公司应当退还周俊出资款100000元。根据协议书约定的分红金额，周俊购买的2股股份，自2018年12月2日至2019年12月1日的分红总额为194250元、折合为16187.5元/月。因此，截止2020年1月1日周俊应分得的红利为210437.5元；并且，自2020年1月2日起按16187.5元/月计算周俊应享有红利，直至黔祥顺商贸公司及冯城返还周俊出资款完毕为止。因冯城系黔祥顺商贸公司的控股股东、占有公司99%的股份，且黔祥顺商贸公司的注册资本为260万元。因此，冯城应当在其未足额缴纳出资的部分向周俊承担补充赔偿责任。综上，为维护周俊合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求依法支持周俊诉请。 黔祥顺商贸公司、冯城共同辩称，一、周俊诉请要求黔祥顺商贸公司及冯城共同返还出资款100000元依法无据。黔祥顺商贸公司及冯城与周俊2018年12月2日所签的《入股协议书》系双方在平等、自愿并一致协商的基础上签订，未违反行政、法律法规强制性规定，经生效后对双方均有约束力，入股协议约定第六条规定：“乙方出资额壹拾万元人民币，占公司注册资本2%”，2018年12月2日周俊将股份出资款100000元通过银行转账的方式转入黔祥顺商贸公司公账户，至此，入股协议依法生效，周俊成为公司股东，与其他股东共同合伙经营，共负盈亏。入股协议中并未约定退股事由，根据入股协议第九条约定：“1、本协议一经签订，投资各方不得中途退股、撤资，但允许投资各方之间或与其他股东实行购买、转让、合并等”，周俊发现黔祥顺商贸公司经营亏损后，在未与其他股东协商退股事宜及进行债务清算的情况下便起诉要求退还其出资款，对黔祥顺商贸公司及冯城显失公平，其行为明显属于违反约定中途退股、撤资，依据入股协议第十条第二款规定，其应当承担违约责任，其投资的100000元作为违约金赔偿给守约方。同时在实际经营中黔祥顺商贸公司及冯城也没有违反入股协议约定，也未出现法定的退伙事由，周俊诉请返还出资款100000元不具备返还条件，依法无据。二、周俊主张黔祥顺商贸公司及冯城自2018年12月2日起按16187元/月支付周俊红利至全部返还出资款之日止的诉讼请求没有事实和法律依据。周俊诉请的红利所依据的是作为附件的利润分红（分析利润），但在黔祥顺商贸公司及冯城实际经营过程中，公司也没有达到附件上的开店数量和销售数量，公司一直处于亏损状态，至今都没有盈利，利润分红的前提是黔祥顺商贸公司及冯城与周俊共同经营的公司盈利，没有盈利就没有分红，并且附件仅仅是利润分析，而不是公司实际盈利，不能作为利润分红依据，否则对黔祥顺商贸公司及冯城显失公平、公正。周俊作为股东，依法应当与合伙人共负盈亏，但其在公司亏损的状况下仍然要求进行利润分红，与事实情况明显不符，依法不应当得到支持。三、周俊诉请冯城连带返还出资款100000元及按16187元/月支付红利没有事实和法律依据。冯城系公司股东，周俊出资100000元购买公司2%股份，冯城并未收到其出资款100000元，系周俊直接支付给公司，该笔款项已经被用于公司实际经营，因经营不善，公司至今也没有盈利，一直处于亏损状态，即使周俊退股，也应当对公司债权债务进行清算后按照实际情况承担债务或进行盈余分配，即使退还出资款，也应由黔祥顺商贸公司退还。在黔祥顺商贸公司成立至今，冯城已经陆续投入3000000余元用于公司实际经营，最终因为经营管理不善，一致处于亏损状态，冯城投入的金额已经超出了注册资本2600000元，根本不存在未足额缴纳出资的情形。综上，恳请人民法院依法查清案件事实，驳回周俊的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年12月2日，黔祥顺商贸公司作为甲方，周俊作为乙方，签订《入股协议书》，协议主要内容为：周俊自愿入股黔祥顺商贸公司发展威尼特电动车产业，黔祥顺商贸公司拿出其公司总部12%的股份，共计12股，每股5万元，面向单位和个人公开募集；单位和个人可出资购买一股或多股，每股占公司股份的1/100，今后利润分红也以此计，利润分红为每股每年利润分红为97125元；该12股为公司永久原始股，出资人自然取得股东身份，该股随年份、市场而升值，股东身份的变更需取得2/3的股东的书面通过；周俊出资额为100000元，占公司注册资本的2%；投资各方如有违反本协议其他约定的，则视作违约方单方终止本协议。同日，周俊将100000元转账支付到黔祥顺商贸公司的账户。周俊出资后，未参与黔祥顺商贸公司的经营管理，黔祥顺商贸公司未办理股东变更登记，未向周俊出具股东身份证明，也未向周俊支付利润分红，故周俊诉至本院要求判决支持前述诉讼请求。庭审中，周俊请求解除与黔祥顺商贸公司于2018年12月2日签订的《入股协议书》。 另查明，黔祥顺商贸公司于2018年10月9日登记成立，工商登记注册资本为260万元，股东为冯城，持股99%，认缴出资2574000元；冯正伟，持股1%，认缴出资26000元，认缴期限为公司成立之日起至2039年6月30日前。 上述事实，有周俊提交的身份证复印件、黔祥顺商贸公司营业执照复印件、冯城的身份证复印件各1份，《入股协议书》原件1份，智慧柜员机业务回执1份，黔祥顺商贸公司、冯城提交的冯城的身份证复印件、黔祥顺商贸公司营业执照复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件各1份，《入股协议书》、银行转账凭证复印件各1份、黔祥顺商贸公司的章程复印件2份及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，公司在经营过程中如需增加注册资本投资，必须经过股东大会或股东会表决通过，同时变更公司章程，并办理相应的变更登记手续。本案中，周俊与黔祥顺商贸公司签订的《入股协议书》中约定周俊向黔祥顺商贸公司出资100000元，但黔祥顺商贸公司在周俊出资后并未变更公司章程，也未向公司登记机关办理变更登记，周俊认购的股份不是登记股东冯城、冯正伟转让的股份，周俊也未与登记股东签订持股协议，其交付出资资金后未参加公司的经营管理，故不能认定周俊系黔祥顺商贸公司的股东。又因双方在《入股协议书》中明确约定“每股占公司股份的1/100，今后利润分红也以此计，利润分红为每股每年利润分红为97125元。”从该约定内容来看，入股人仅对出资资本的收益进行分红，对公司经营亏损不承担责任，故本案双方的法律关系符合民间借贷出借人提供资金，收取利息的法律特征，且冯城及黔祥顺商贸公司庭审均认可系公司融资借款，故本案双方之间的法律关系应为民间借贷，立案案由定为合同纠纷不明确，在此予以明确为民间借贷纠纷。周俊主张系黔祥顺商贸公司的股东，但是并未提交证据予以证实参与公司经营管理，行使了股东权利，也未提交股东出资证明及股东名册予以证实，故本院不予采纳。 关于周俊的诉请问题。周俊要求解除与黔祥顺商贸公司签订的《入股协议书》，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：......（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，因黔祥顺商贸公司未按约定向周俊支付分红款，且黔祥顺商贸公司与周俊之间名为投资入股，但实为民间借贷关系，黔祥顺商贸公司亦未向周俊支付过利息，故周俊诉请解除与黔祥顺商贸公司签订的《入股协议书》，于法有据，本院予以支持。因本案双方的法律关系为民间借贷，周俊作为出借人，已向黔祥顺商贸公司支付了100000元，但黔祥顺商贸公司实际使用周俊支付的100000元至今未还，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条:“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”之规定，故周俊要求黔祥顺商贸公司返还100000元，本院予以支持。关于周俊诉请的红利问题，因双方之间的法律关系为民间借贷，双方约定的利润分红实为固定收益即利息约定，根据附件载明每股每年利润97125元和每股50000元来计算，该利息约定明显超过民间借贷年利率24%保护范围，且黔祥顺商贸公司并未支付过红利，故本院支持按出借本金100000元为基数，以月利率2%自出借之日开始计算至返还完毕之日止，对周俊诉请超出该部分的主张不予支持。 关于冯城是否应承担责任的问题。因周俊签订《入股协议书》的相对方是黔祥顺商贸公司，冯城仅是作为该公司的代表人与周俊签订案涉入股协议，周俊要求冯城承担连带清偿责任无事实和法律依据，本院不予支持；周俊同时以冯城系黔祥顺商贸公司的控股股东，持有该公司99%股份，应在其认缴而未缴的出资额范围内承担补充赔偿责任。在公司注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，本案冯城作为黔祥顺商贸公司的股东，认缴出资额为2574000元，其所举证据虽然不能证明已足额缴足认缴资本，但其认缴期限尚未届满，冯城依法享有认缴期限届满前的期限利益，而周俊并未举证证明黔祥顺商贸公司不能清偿到期债务及该公司存在股东出资加速到期的情形，故对该主张本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第三条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除周俊与黔西南州黔祥顺商贸有限公司于2018年12月2日签订的《入股协议书》； 二、黔西南州黔祥顺商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还周俊投资款100000元，并以100000元为基数按年利率24%从2018年12月2日开始计算支付利息至该款清偿完毕之日止； 三、驳回周俊的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5956元，减半收取2978元，由周俊自行负担1578元，黔西南州黔祥顺商贸有限公司负担1400元（周俊同意由黔西南州黔祥顺商贸有限公司直接向其支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 员 韩显丽 二〇二〇年九月二十四日 法官助理 谭姣娇 书 记 员 陈贵芳