湖南省安乡县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0721民初1215号原告：刘明英，女，1954年12月20日出生，汉族，居民，住安乡县。委托诉讼代理人：谭静（系刘明英女儿），住安乡县。委托诉讼代理人：王官银，安乡县城关法律服务所法律工作者。被告：陈杰，男，1991年10月21日出生，汉族，居民，住南县。被告：熊文辉，男，1971年4月7日出生，汉族，居民，住安乡县。被告：安乡县交通实业有限责任公司，住所地：安乡县深柳镇潺陵社区潺陵路。法定代表人：宋纯，公司经理。委托诉讼代理人：阎友锋。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地：常德市武陵区丹阳街道办事处光荣社区青年路**。负责人：宋维君，公司经理。委托诉讼代理人：谢石安。委托诉讼代理人：曾铮，湖南协平律师事务所律师。原告刘明英与被告陈杰、熊文辉、安乡县交通实业有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人保财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，2020年7月30日进行了第一次公开开庭审理，因刘明英遗漏当事人，本院于7月30日追加熊文辉为被告，并2020年9月24日进行了第二次公开开庭审理，原告刘明英的委托诉讼代理人谭静、王官银，被告熊文辉、人保财险常德公司委托诉讼代理人谢石安到庭参加了诉讼，被告陈杰、安乡县交通实业有限责任公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘明英向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿刘明英各项损失295650.4元，人保财险常德公司在保险限额内承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2019年5月25日14时许，陈杰驾驶湘Ｊ9××**中型客车，从南县麻河口出发，前往安乡县深柳镇，15时30分，当车行驶至安乡县深柳镇东延伸线时，因陈杰驾车疏忽大意，采取措施不当且驾驶机件不符合技术标准的机动车上道行驶，致使其驾驶的湘Ｊ9××**中型客车侧翻，造成车上人员刘明英受伤的道路交通事故。该事故经安乡县交通警察大队认定，陈杰负本次事故全部责任，刘明英不负本次事故责任。受伤后刘明英被送往安乡县人民医院住院2天，后转入常德市第一人民医院治疗，住院34天。共花费住院医药费202000元（已支付到位）。出院后，经常德市凯信司法鉴定所鉴定：1、刘明英构成一处九级伤残，四处十级伤残；2、误工期为评残前一日前为宜，护理期180日，营养期180日；3、医疗费用以住院期间实际所需为准，出院后医疗误工期内凭医院医疗发票处理；4、被鉴定人左尺桡骨骨折内固定物遵医嘱择期取出，医疗误工期（医疗终结时间）为20日为宜，需1人护理20日，医疗费用预计12000元左右或按实际支出为准。尔后，双方因赔偿事宜多次协商未果，为维护原告合法权益，遂诉至法院。熊文辉辩称，交通事故发生属实，肇事司机陈杰是熊文辉雇请的司机，肇事车辆挂靠在安乡县交通实业有限责任公司名下，实际车主为熊文辉本人。事故发生后熊文辉垫付了刘明英的全部住院费用，除住院费用已垫付外（保险公司已给付），还给刘明英15000元现金。另外，刘明英请专家会诊支出了3000元，熊文辉同意还支出1500元，所以最后熊文辉要求返还多垫付的13500元。人保财保险常德公司辩称，1、交通事故属实，但刘明英的损失应按重新鉴定的意见为准；2、刘明英的住院费用保险公司已全部结清，现在只剩下一些门诊费没有给付，保险公司可以在保险限额内承担责任（即700000元车上人员险），但保险合同约定，精神损害抚慰金属于免责事项；3、刘明英的诉求过高，需要核减；4、保险公司不是直接侵权人，不应承担诉讼费和鉴定费。陈杰、安乡县交通实业有限公司未到庭参加诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据，本院认定如下：刘明英提交的常德市凯信司法鉴定中心的司法鉴定意见，人保财险常德公司持有异议，认为是刘明英单方面进行的司法鉴定，鉴定的伤残等级、“三期”以及后期治疗费，程序不合法，需要申请重新鉴定，应以重新鉴定的意见为准。本院认为，常德市凯信司法鉴定所的司法鉴定意见，是刘明英单方面委托而进行的鉴定，该鉴定的证据没有经过质证，程序不合法，现在保险公司已申请了重新鉴定，所以对该鉴定意见应以重新鉴定的意见为准。故对该刘明英提交的司法鉴定意见，本院不予采信。刘明英提供的经营执照和三岔河镇唐家铺居民委员会的证明，人保财险持有异议，认为该营业执照经营者为谭国斌，而不是刘明英。另外，居民委员会无权管理居民经营事务，该证据达不到所证明的目的。本院认为，虽然个体工商户营业执照经营者为谭国斌，但刘明英与谭国斌系夫妻关系且共同生活在一起，刘明英现已受伤，应该影响到家庭的总体收入，至于居委会证明误工损失为5000元/月，虽然居委会了解辖区内居民所从事的行业，但对其经营收入情况不能作出准确的判断，故对其误工损失每月5000元不予认可。对人保财险常德公司提交的常德市司法鉴定中心的司法鉴定意见以及保险合同条款，原、被告双方均无异议，本院认为，该鉴定机构是原、被告双方共同选定，并且由法院委托进行了鉴定，该鉴定程序合法，反映事实客观真实，本院予以采信。对于保险合同条款，该条款明确约定了车上人员责任险中对精神损害抚慰金属于免责事项，该约定并没有违反法律的相关规定，本院亦予以采信。根据原、被告双方的陈述以及本院采信的证据，本院经审理认定事实如下：2019年5月25日14时许，陈杰驾驶湘Ｊ9××**中型客车，从南县麻河口出发，前往安乡县深柳镇，15时30分，当车行驶至安乡县深柳镇东延伸线时，因陈杰驾车疏忽大意，采取措施不当且驾驶机件不符合技术标准的机动车上道行驶，致使其驾驶的湘Ｊ9××**中型客车侧翻，造成车上人员刘明英受伤的道路交通事故。该事故经安乡县交通警察大队认定，陈杰负本次事故全部责任，刘明英不负本次事故责任。受伤后刘明英送往安乡县人民医院住院2天，后转入常德市第一人民医院治疗，住院34天。住院共花费医药费202000元（保险公司已全部支付）。另查明，人保财险常德公司对刘明英的伤残等级、“三期”以及后期治疗费申请了重新鉴定，鉴定意见为:1、刘明英构成一处九伤残，四项十级伤残；2、刘明英误工期为365日、护理期150日(圴含二期治疗期日)、营养期150日；解除内固定费用12000元左右或以实际治疗费用计。再查明，刘明英的医药费还有门诊费6250.65元没有赔偿。又查明，肇事车辆投保了的700000元车上人员责任险中对其精神损害抚慰金属于免责事项。本院认为，机动车交通事故责任，是指机动车的所有人或者使用人在机动车发生交通事故造成他人人身伤害或者财产损失时所应承担的侵权损害赔偿责任。本案是陈杰驾车不慎将车辆侧翻，造成刘明英受损的道路交通事故。根据交警大队的事故认定，陈杰负此次事故的全部责任。根据原告主张的赔偿项目、标准、数额。结合原、被告提供的证据，本院认定刘明英的损失如下：一、医疗费部分（29350.65元）1、医药费6250.65元，有门诊发票、病历等证据，本院予以确认。2、住院伙食补助费：刘明英受伤后，住院36天，故住院伙食补助费为36天*100元/天=3600元。3、营养费：根据司法鉴定意见，刘明英的营养期为150天，即营养费150天*50元/天=7500元。4、后期治疗费：根据司法鉴定意见，刘明英的后期治疗费为12000元。二、伤残赔偿金部分（251739元）1、残疾赔偿金：因刘明英构成一处九级伤残，四项十级伤残，即残疾赔偿金为39842元/年*15年*30%=179289元。2、误工费：刘明英属于农村户籍，现年65周岁，有一定的劳动能力，且家里从事手机零售业，本院酌情认定按每天80元的损失计算误工费，即80元/天*365天=29200元。3、护理费：根据司法鉴定意见，刘明英的护理期为150天，按照2020年上一年度居民服务业标准予以计算，即按每天183元计算，即183元/天*150天=27450元。4、精神损害抚慰金，刘明英有一处九级伤残和四项十级伤残，根据交通事故的责任大小，本院酌情认为精神损害抚慰金15000元。5、交通费，刘明英住院36天，虽然没有提供交通费发票，刘明英只要求赔偿800元，本院予以认可。综上所述，刘明英的总损失为281089.65元，根据事故认定书陈杰负本次事故的全部责任，因肇事车辆在人保财险常德公司投保了700000元的车上人员责任险。故人保财险常德公司应在保险限额内全部承担赔偿责任。但车上人员险中约定精神损害抚慰金不属于赔偿范畴之列。故精神损害抚慰金15000元，人保财险常德公司不予赔偿。最后，人保财险常德公司还应赔偿刘明英各项266089.65元（281089.65元-15000元）。至于陈杰是否承担赔偿责任，因为陈杰属于熊文辉的雇员，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，雇员陈杰在此次事故中不承担赔偿责任，该责任应由其雇主熊文辉承担，但是肇事车辆湘Ｊ9××**实际车主虽然为熊文辉，但该车挂靠在安乡县交通实业有限责任名下，依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，安乡县交通实业有限责任应与熊文辉对刘明英的损失承担连带赔偿责任。故刘明英的精神损害抚慰金15000元应由熊文辉和安乡县交通实业有限责任公司负担。在此次事故发生后刘明英的住院费已由保险公司赔偿外，熊文辉还给付了刘明英15000元，现在熊文辉只要求返还13500元，本院予以支持。经过相抵冲减，剩下的1500元，应由熊文辉和安乡县交通实业有限责任公司负担。至于鉴定费2080元，按照责任大小，该鉴定费应由熊文辉和安乡县交通实业有限责任公司负担。被告陈杰、安乡县交通实业有限责任公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在本判决生效之日起五日内一次性赔偿刘明英各项损失266089.65元；二、熊文辉、安乡县交通实业有限责任公司在本判决生效之日起五日内一次性赔偿刘明英1500元；三、驳回刘明英其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（安乡县人民法院标的款帐户：户名:安乡县人民法院，开户行，工商银行安乡支行潺陵分理处，账号：1908********）本案诉讼费5734元，减半收取2867元，刘明英负担167元，熊文辉、安乡县交通实业有限责任公司负担2700元，鉴定费2080元，由熊文辉、安乡县交通实业有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  彭国辉二〇二〇年九月二十九日法官助理王红叶代理书记员  梅光磊附相关法律条文：《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。