云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初11470号原告：任治华，男，汉族，1993年9月25日生，居民身份证登记住址：云南省昆明市宜良县。委托诉讼代理人：沈琳娜、何华忠（实习律师），特别授权代理。被告：云南省国有资本运营商城管理有限公司统一社会信用代码：91530100MA6K7UCG37法定代表人：喻金鑫住所：云南省昆明市滇池度假区第三人：云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司统一社会信用代码：91530722MA6L0WR736住所：云南省丽江市永胜县永北镇灵源路北侧3排法定代表人：任治华被告和第三人的共同委托诉讼代理人：李昱成、林昕（实习律师），特别授权代理。原告任治华诉被告云南省国有资本运营商城管理有限公司、第三人云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司与公司有关的纠纷一案，本院于2020年8月19日受理后，依法适用简易程序，于2020年9月24日公开开庭进行了审理。原告任治华以及委托诉讼代理人沈琳娜、何华忠到庭参加了诉讼，被告云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司委托诉讼代理人和第三人云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司的共同委托诉讼代理人李昱成、林昕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告任治华向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即履行双方于2018年8月31日签订的《协议书》；2.判令被告及第三人立即向云南省永胜县市场监督管理局解除原告作为第三人法定代表又及执行董事的登记事项；3.判令被告向原告支付自2018年9月8日起至被告及第三人将原告在第三人处的法定代表人及执行董事解除登记事宜时止的费用10000元；4.本案的案件受理费、律师费、财产保全费等由被告承担。事实和理由：原告于2016年7月28日入职被告公司，工作岗位是行政主管岗位，双方建立了劳动关系。被告因工作部署需要在云南省各地州设立多家全资子公司，被告公司召开总裁办公会临时会议、第一届董事会及公司股东会，决议被告公司在129个县（市、区）设立129家全资子公司，子公司的类型有限责任公司，注册资本人民币1000万元；股权结构为云南省国有资本运营商城管理有限公司以货币形式出资人民币1000万元，占股100%；经营范围：电子商务技术信息咨询、技术服务等；法定代表人：公司聘任在职员工担任子公司法定代表人，并签订《职务聘任协议书》；子公司的管理是在总公司的统一掌控、协调下，按市场需求组织生产和经营活动等。被告以工作任务为由要求原告挂名其中6家国资商城县级子公司法定代表人及执行董事，并承诺后期会办理变更手续，原告同意。2017年11月29日，被告名下全资子公司云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司经永胜县市场监督管理许可成立，由原告挂名该公司的法定代表人及执行董事，但原告从未持有过公司印章和参与公司事务管理。2018年8月，原、被告在平等自愿的基础上，经协商一致，同意解除双方劳动关系。但被告未及时给原告办理解除原告作为第三人法定代表人及执行董事的登记事项，原告考虑到离职后还挂名被告名下6家子公司的法定代表人及执行董事职务，不符合实际情况也对自己将来职业发展有影响，就和其他四名同事一同向被告递交了《关于对县级子公司挂名法定代表人及执行董事进行变更的请示》，经被告公司研究后给五申请人予以回复，同意尽快办理五申请人的法定代表人及执行董事变更事宜。之后双方签订了《协议书》对离职、变更事项做进一步明确，约定原告签署《解除劳动合同协议书》等离职文件后并办理工作交接手续和移交法定代表人印章后，即不再履行上述公司的法定代表人责任；原告有义务协助被告公司办理法定代表人等变更手续；在原告按照上述约定办理移交手续后，至法定代表人工商变更手续办理完毕期间产生的法律责任由被告承担。该《协议书》签订后，原告签署了《解除劳动合同协议书》等离职文件，办理了《离职证明》，各项工作交接完毕。原告履行完毕自己义务，即要求被告按照《协议书》的约定及被告公司回复精神及时为原告办理云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司的法定代表人及执行董事变更事宜，但是被告一直以各种理由推诿，也从未通知过原告去协助配合办理等，原告离职近两年时间，至今仍然挂名云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司的法定代表人及执行董事职务。原告认为，其与被告于2018年9月己解除劳动关系，原告已不具备被告公司员工身份，也不符合被告公司股东会等会议决议精神，即聘任在职员工担任子公司法定代表人的条件，且原告也从未参与过子公司经营管理，实际不具备对外代表法人的基本条件和能力；也从未在子公司领取过报酬，却要依法承担可能产生的责任和风险，对原告有失公允。原告多次要求被告按照《协议书》约定变更上述登记事宜及按照2018年对挂名国资商场县级子公司法定代表人及执行董事变更事项的回复第三条约定即按云南省最低工资标准支付至挂名的法定代表人及执行董事变更完毕时止的费用，但被告一直未给于答复。综上，原告为了维护自身合法权益，特诉至法院，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告云南省国有资本运营商城管理有限公司和第三人云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司共同答辩称：关于法定代表人的选任，是属于公司资质的一个范畴，选谁或者是进行变更，都需要公司的股东召开有效的股东会，进行审计决议，在没有召开有效的股东会进行决定之前，确实不应当进行法定代表人的变更。现在没有第三人公司这边没有人选来任法定代表人，如果是直接判令解除法定代表人的登记事项的话，可能会对公司的人格治理结构造成直接的影响。被告及第三人实际上不是恶意的不去办理变更或者是解除事宜，确实是因为现在公司的实际控制人被调查，公司股东无法召开股东会做出有效的决议，所以对原告要求继续履行签订的协议，被告及第三人是没有办法立刻履行。第三项诉讼请求不予认可，首先这个费用并没有实际产生，而且协议中也没有约定过费用的承担方式，不应当由被告承担。律师费被告及第三人不予认可，受理费请法庭依法裁判。本院认定案件事实如下：2016年12月24日，被告出具《云南省国有资本运营商城管理有限公司关于在129个县（市、区）设立全资子公司事宜的议案》，为进一步推进农村电商进平台、抓党建促脱贫攻坚项目建设，实现农村城乡一体化发展。根据云南省委组织部工作部署和公司整体战略发展规划，公司拟在云南省129个县（市、区设立120家全资子公司，并在129家子公司下设有1.6万个农村电子商务为民服务站，拟设立子公司基本情况如下，1.子公司名称，云南省国有资本运营商城管理ＸＸ有限公司，以及云南云子农村电子商务服务管理ＸＸ有限公司，以工商注册核名为准。2.子公司类型有限责任公司。3.注册资本1000万。4.股权结构，云南省国有资本运营商城管理有限公司，以货币形式出资1000万元，占股100%。5.经营范围，电子商务、技术、信息、咨询、技术服务、软件开发、软件设计、农产品及农副产品的收购、初加工、销售、日用百货、化妆品、电器、建材的零售，预包装食品，散装食品、酒的销售员的销售，种子、化肥、农业机械、农用工具、农膜的销售、仓储服务、危险化学品除外、货物进出口，以工商登记机关核准为准。6.法定代表人，公司聘任在职职工担任子公司法定代表人，并签订职务聘任协议书。7.子公司管理子公司依法在总公司的统一掌控、协调下，按市场需求组织生产和经营活动，子公司发展战略与规划需服从总公司的整体发展，战略与规划总公司各部门根据业务分类，对子公司归口指导，总公司享有对子公司的资产收益权、重大事项决策权、董事、监事和高级人员人选的决定权、财务审计监督权。2016年12月20日，云南省国有资本运营商城管理有限公司第一届董事会临时会议决议，决议如下：同意公司在129个县（市、区）设立129家全资子公司，云南省国有资本运营商城管理有限公司，以货币形式出资人民币1000万元，占股100%，成立子公司名称、经营范围，工商登记机关核准为准，公司聘任在职职工担任子公司法定代表人，并签订职务聘任协议书，子公司依法在总公司的统一掌控协调下，按市场需求组织生产和经营活动；子公司发展战略和规划，须服从总公司的整体发展，战略与规划总公司各部门根据业务分类，对子公司归口指导，总公司享有对子公司的资产收益权、重大事项决策权、董事、监事和高级人员人选的决定权，财务审计监督权。待报股东审以后办理工商注册相关手续。2018年9月1日，原告与被告签订了云南省用人单位解除终止劳动合同证明书，载明：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定和劳动合同第十八条二项之约定，双方于2017年9月28日签订的2017年9月28日起至2019年9月27日止的劳动合同，于2018年8月31日解除（终止）。乙方解除终止劳动合同前的工作岗位为行政主管，在甲方工作年限为25个月，解除终止劳动合同的经济补偿金，甲方按3.5个月支付乙方计人民币28350元。2018年9月7日，被告作出《关于对挂名国资商城县级子公司法定代表人及执行董事变更事项的回复》，载明：对周晓梅、邱鹏鸣、任治华、王国军、苟正贵五位员工上报的《关于对县级子公司挂名法定代表人及执行董事进行变更的请示》收悉，经公司领导向上级主管单位及云南资本请示，并经国贸商城2018年第12期总裁办公会研究，关于挂名县级子公司法定代表人及执行董事一事，按照以下三个原则进行办理，现回复如下，一、由托管国资商城的云南省国有资本运营金鼎商业有限公司选派人手人员接手，抓紧开展法定代表人及执行董事变更事宜；二、公司与你们签订书面协议书，明确在个人离职后所担任的法定代表人及执行董事变更前产生的一切法律责任，均由公司承担，与你们无关；三、如个人不同意解除劳动合同的，统一按照停业、放假办理放假期间执行云南省最低工资标准，直至挂名的法定代表人及执行董事变更完毕。2018年8月31日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《协议书》，载明：鉴于甲乙双方在平等自愿的基础上，经协商一致，同意于2018年8月20日解除双方劳动关系，同时乙方在甲方任职期间，担任甲方下属六家公司云南云资农村电子商务服务管理古城有限公司，云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司、云南云资农村电子商务服务管理玉龙有限公司、云南云资农村电子商务服务管理兰坪有限公司、云南云资农村电子商务服务管理华坪有限公司、云南云资农村电子商务服务管理宁蒗有限公司的法定代表人，为妥善处理上述公司的法定代表人变更手续，双方特别约定如下，一、乙方签署解除劳动合同协议书等离职文件，并办理工作交接手续和移交法定代表人印章后即不再履行上述法公司的法定代表人责任；二、乙方有义务协助甲方即上述公司办理法定代表人变更手续；三、在乙方按上述第一条办理移交手续后，这是法定代表人工商变更手续办理完毕期间产生的法律责任由甲方承担，但如今甲方通知乙方不配合办理变更手续的除外。另原告系第三人的法定代表人，各方当事人庭审中一致陈述原告在任职期间没有参与过公司的经营、管理，没有掌管公司印章。以上事实有云南省国有资本运营商城管理有限公司，关于在129个县市区设立全资子公司事宜的议案，总裁办公会会议纪要，第一届董事会临时会议决定、股东决议，云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司工商登记信息，云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书，《关于对挂名云南省国资商城县级子公司法定代表人及执行董事变更事项的回复》，《协议书》及当事人陈述在案予以佐证。庭审中，法庭向被告及第三人释明，若法院判令涤除原告法定代表人及执行董事的工商登记事项，第三人可能面临的法律风险及后果，被告及第三人均表示公司现没有人员可担任新的法定代表人。本院认为：根据《中华人民共和国公司法》第十三条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行，这就要求法定代表人与其所代表的法人之间存在实质关联性。就公司法人来说，其法定代表人与公司之间的实质关联性就在于法定代表人要参与公司的经营管理，本案中，据庭审查明的事实，原告系被告的员工，其担任第三人的法定代表人及执行董事是基于被告董事会决议，原告未参与第三人的日常经营管理，也从未履行法定代表人的职责，第三人实际由被告在控制经营。原告已于2018年8月31日从被告处离职，原告离职后，要求原告继续作为第三人的名义法定代表人，承担作为法定代表人的相应责任，显然有失公允。且原告与被告于2018年8月31日签订的《协议书》也显示双方对原告辞去第三人法定代表人及执行董事的职务达成了一致意见，现原告起诉要求被告及第三人向云南省永胜市场监督管理局涤除原告作为第三人法定代表人及执行董事登记事项的诉请，本院予以支持。原告第三项诉讼请求主张的10000元费用，根据被告《关于对挂名云南省国资商城县级子公司法定代表人及执行董事变更事项的回复》载明的内容，被告支付的前提是员工不同意解除劳动合同，原告与被告已于2018年8月31日解除劳动关系，原告的该主张没有依据，本院不予支持。至于律师费3000元，双方未约定由被告承担，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告的第一项诉讼请求与其他诉讼请求相重复，本院不再支持。根据《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告云南省国有资本运营商城管理有限公司、第三人云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司于本判决生效之日起三十日内到云南省丽江市永胜县市场监督管理局办理涤除原告任治华作为第三人云南云资农村电子商务服务管理永胜有限公司法定代表人及执行董事登记事项的手续。二、驳回原告任治华的其他诉讼请求。案件受理费25元（原告已预交、已减半收取），由被告云南省国有资本运营商城管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。审判员  周媛媛二〇二〇年九月二十五日书记员  徐宏娟