江西省兴国县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0732民初3124号原告：刘小丽，女，1988年9月8日出生，汉族，江西省兴国县人，住江西省赣州市兴国县。委托诉讼代理人：刘鹏，江西国兴律师事务所律师，特别授权。被告：兴国县金美服装加工厂，住所地江西省兴国县洪门工业园新区大道**。经营者：黄美凤，女，1976年3月14日生，壮族，广西壮族自治区东兰县人，住广西东兰县。委托诉讼代理人：卢敬飞，江西国兴律师事务所律师。原告刘小丽与被告兴国县金美服装加工厂劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月27日公开开庭进行了审理。原告刘小丽的委托诉讼代理人刘鹏、被告兴国县金美服装加工厂的委托诉讼代理人卢敬飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘小丽向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即向原告支付经济补偿金23959.65元；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：案外人威保（江西）运动器材有限公司于2006年9月在兴国县正式营业。2013年5月2日，案外人威保（江西）运动器材有限公司分立出兴国县金彩服装印花加工厂，2015年7月7日，案外人威保（江西）运动器材有限公司另行分立出兴国县金美服装加工厂。2013年8月22日，原告入职案外人威保（江西）运动器材有限公司，从事针车工职务；2014年11月10日，原告被案外人威保（江西）运动器材有限公司安排在其分立出的兴国县金彩服装印花加工厂上班，2016年9月1日被安排在被告兴国县金美服装加工厂上班。原告自入职以来一直在同一工作场所工作，案外人威保（江西）运动器材有限公司也多次明确告知原告系在其分立的内部公司工作。原告入职后，案外人威保（江西）运动器材有限公司拒绝为原告购买社会保险，原告多次要求案外人威保（江西）运动器材有限公司购买社会保险，案外人威保（江西）运动器材有限公司均不予理会。案外人威保（江西）运动器材有限公司将原告安排在其分立的内部公司即被告兴国县金美服装加工厂后，被告同样拒绝给原告购买社会保险。2019年12月26日，原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定直接通知被告解除双方的劳动合同关系，要求被告按照规定支付经济补偿金等。为此，原告向兴国县劳动争议人事仲裁委员会申请劳动仲裁；2020年6月12日，该委作出《终局裁决书》，对原告在案外人威保（江西）运动器材有限公司、兴国县金彩服装印花加工厂的工龄均不予认定。原告认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，原告在案外人威保（江西）运动器材有限公司、兴国县金彩服装印花加工厂的工龄均应当一并计入被告处。为维护原告的合法权益，特具状贵院，请判如所请。原告刘小丽就其诉讼请求和主张的事实向本院提供的证据有：1.身份证、工作证复印件各一份，证明原告的主体资格、身份信息，被告向原告发放工作证，工号为J411028，表示2014年11月2日入职，该时间实际为原告在案外人威保（江西）运动器材有限公司调入案外人兴国县金彩服装印花加工厂的时间，原告在案外人兴国县金彩服装印花加工厂的工号也是该工号，被告延续使用该工号；2.农业银行交易流水、中国银行交易流水复印件各一组，证明原告自2013年8月22日入职案外人威保（江西）运动器材有限公司至解除劳动合同以来，工作地点均在案外人威保（江西）运动器材有限公司厂区内，2014年11月10日被调入案外人兴国县金彩服装印花加工厂上班，2016年9月1日被调入被告处，三家企业为关联企业，原告解除劳动合同前12个月的平均工资为3533.7元；3.劳动仲裁裁决书、送达回证复印件各一份，证明原告于2019年12月26日和21名同事因被告未购买社保直接解除劳动合同，原告申请劳动仲裁，该劳动仲裁裁决书认定事实、适用法律均存在错误，本案经过劳动仲裁前置程序，原告在时效内起诉。被告兴国县金美服装加工厂辩称，2016年9月1日原告入职被告处上班。双方签订了劳动合同，合同期限为一年，后续签至2020年8月31日。在履行合同过程中原告于2019年12月擅自离职。原告入职时同意不购买社会保险，是其真实意思表示，其原因系其不愿意承担职工养老保险的个人应承担部分，被告为愿意承担社保个人的部分员工购买了社会保险。原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金没有事实根据和法律依据，被告无须向原告支付经济补偿。案外人威保（江西）运动器材有限公司、兴国县金彩服装印花加工厂与被告系三个独立的不同的企业。根据合同相对性原则，原告与案外人威保（江西）运动器材有限公司、兴国县金彩服装印花加工厂签订的劳动合同与被告无关。原告的诉讼请求没有事实根据和法律依据，请法院依法判决驳回其诉讼请求。被告兴国县金美服装加工厂就其主张的事实向本院提供的证据有：1.营业执照复印件三份、身份证复印件一份、照片打印件六张，证明被告兴国县金美服装加工厂是个体工商户，经营者是黄美凤，案外人威保（江西）运动器材有限公司、兴国县金彩服装印花加工厂与被告兴国县金美服装加工厂系三个独立的不同的企业；2.劳动合同复印件二份、应征人员登记表复印件一份，证明2016年9月1日原告入职被告处上班，双方签订了劳动合同，合同期限为一年，后续签至2020年8月31日；3.员工访谈记录表一份，证明原告入职时因不同意在工资中扣除其社会保险个人应承担的部分，导致被告无法为其购买社会保险；4.社保资料复印件一张，证明被告兴国县金美服装加工厂为愿意承担社保个人的部分员工购买了社会保险。根据原告刘小丽的申请，本院依法调取了原告刘小丽的中国农业银行卡交易明细清单，该清单与原告刘小丽提交的农业银行流水的内容基本一致。经本院审理查明的事实及认定依据：案外人威保（江西）运动器材有限公司成立于2006年9月29日，类型为有限责任公司（台港澳法人独资）。案外人兴国县金彩服装印花加工厂成立于2013年5月2日，类型为个体工商户，经营者为杨越霞。被告兴国县金美服装加工厂成立于2015年7月7日，类型为个体工商户，经营者为黄美凤。被告兴国县金美服装加工厂与案外人威保（江西）运动器材有限公司、兴国县金彩服装印花加工厂的生产车间相邻，在本案诉讼期间均为开业或存续状态。被告兴国县金美服装加工厂与案外人兴国县金彩服装印花加工厂承接案外人威保（江西）运动器材有限公司的订单业务。2016年8月31日，原告刘小丽填写了《兴国县金美服装加工厂应征人员登记表》。2016年9月1日，原告刘小丽与被告兴国县金美服装加工厂订立《劳动合同书》，约定劳动期间为2016年9月1日至2017年8月31日；原告刘小丽在被告兴国县金美服装加工厂提供的员工访谈记录表签名，该表“7.本公司如果为您买社保将会在工资内扣除您个人应负担部分，您是否同意？”条款中显示勾选了“不同意”。2017年8月31日，原告刘小丽又与被告兴国县金美服装加工厂订立《劳动合同书》，约定劳动期间为2017年9月1日至2020年8月31日。此后，原告刘小丽在被告兴国县金美服装加工厂工作至2019年12月25日。2019年12月26日，原告刘小丽以手机短信的形式通知被告兴国县金美服装加工厂，因该厂未依照法律规定购买社会保险要求解除劳动合同并支付经济补偿金。2019年12月31日，被告兴国县金美服装加工厂办理了原告刘小丽的解除劳动关系手续，并发放了原告刘小丽12月份的工资。原告刘小丽离职前12个月的平均工资为3448元。被告兴国县金美服装加工厂未给原告刘小丽缴纳社会保险费用。原告刘小丽认为被告兴国县金美服装加工厂违反法律规定未给其购买社会保险而申请仲裁，要求被告兴国县金美服装加工厂支付2019年12月的工资3686.1元、经济补偿金23959.65元、因未购买社会保险的损失57503.16元。2020年6月2日，兴国县劳动人事争议仲裁委员会作兴劳人仲字[2020]第44号终局裁决书，认定刘小丽的工作年限从2016年9月1日起计算3.5年、经济补偿计算3392.62元/月×3.5个月＝11874.17元，裁决兴国县金美服装加工厂支付刘小丽经济补偿金11874.17元、驳回刘小丽的其他仲裁请求。原告刘小丽于2020年8月26日收到终局裁决书，因不服裁决，于2020年9月4日诉至本院要求处理。上述事实，有原、被告提供的证据予以证实，本院予以确认。本院认为，用人单位给劳动者缴纳社会保险费用是其法定义务，用人单位未给劳动者缴纳社会保险费用，劳动者可以解除劳动合同。解除劳动合同后，用人单位应当按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，因被告兴国县金美服装加工厂没有给原告刘小丽缴纳社会保险费用，原告刘小丽诉请要求被告兴国县金美服装加工厂支付经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。原告刘小丽主张在案外人威保（江西）运动器材有限公司、兴国县金彩服装印花加工厂的工作时间应连续计算在被告兴国县金美服装加工厂内，被告兴国县金美服装加工厂不予认可，因原告刘小丽提供的证据银行流水无法证实与被告兴国县金美服装加工厂具有关联性，又未提供证据证实非因其本人原因从原用人单位被安排到新人单位即被告兴国县金美服装加工厂工作，故对原告该主张本院不予采信。原告刘小丽应获得的经济补偿的计算年限应按其在被告兴国县金美服装加工厂工作的实际时间确定，即从2016年9月1日起至2019年12月25日计算3.5年，经济补偿的金额为3448元/月×3.5个月＝12068元。被告兴国县金美服装加工厂主张原告刘小丽入职时同意不购买社会保险、被告无需给予经济补偿，没有法律和事实依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告兴国县金美服装加工厂向原告刘小丽支付经济补偿金12068元；二、本案履行内容限在本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。本案受理费减半收取5元，原告刘小丽已预交，由被告兴国县金美服装加工厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年逾期视为放弃权利。审判员  刘勇二〇二〇年九月二十九日书记员  邱荣