上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初21293号原告：赖维书，男，汉族。委托诉讼代理人：罗根宝，上海市闵行区江川法律服务所法律工作者。被告：上海颛桥环卫综合服务有限公司。法定代表人：顾梅根，执行董事。委托诉讼代理人：吴伟，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：刘鸿珍，上海市荣业律师事务所律师。原告赖维书与被告上海颛桥环卫综合服务有限公司(以下简称颛桥环卫公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，由审判员陈远征适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赖维书的委托诉讼代理人罗根宝，被告颛桥环卫公司的委托诉讼代理人吴伟、刘鸿珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赖维书向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付误工费76,640元、家属(子女)误工费5,000元、护理费10,800元、营养费3,600元、住院伙食补助费750元、鉴定费2,150元、律师费5,000元、一次性伤残补偿金40,000元、一次性医疗保障金40,000元，总计183,940元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年11月起，原、被告先后签订《劳动协议书》《聘用特殊劳动关系人员协议书》《劳务协议》各一份，协议书约定：被告聘用原告在都园路垃圾压缩站工作，另有银行流水明细和个人所得税纳税清单证明原、被告之间存在劳动雇佣关系。原告2013年被聘用当年59周岁，被告未按劳动法的相关规定为其缴纳上海市城镇社会保险和公积金，实属违法行为，更谈不上后期为原告办理退休和终止解除劳动合同协议等等相关事宜。直至于2016年11月7日12时许，原告在操作压缩机工作业时不慎摔伤，经六院诊断为左脚三踝骨折。在两次手术治疗期、康复期均是原告的子女陪同往返就医和原本工作在职的妻子停职(被告安排停职)给予24小时全日护理。由于被告单位的工作时间和工作性质、强度的特殊性，每日凌晨2点-5点需更换垃圾压缩车厢，原告在医疗康复期间自己无法操作均由原告儿子每日代替承担此事(现场垃圾作业人员和驾驶员为目击证人)，被告也并未支付报酬，所以被告理应发放原告和原告妻子应得报酬，且被告按《中华人民共和国个人所得税法》规定进行工资薪金申报，原告已依法纳税(国家税务局总局上海市税务局个人所得税纳税清单为据)。医疗康复期4个月时被告劝说、要求原告上班，由家属(原告妻子)陪同原告带伤上班(即2017年3月1日开始全日职工作)，2018年8月被告同意向复旦大学上海医学院司法鉴定中心提出鉴定申请。2018年9月30日，原告被鉴定中心评定为XXX伤残。期间，被告仅给原告报销了部分医疗费、交通费，及按最低工资标准发放了工资。但未按《司法鉴定书》确定的XXX伤残标准和范围予以理赔或补偿。2020年5月底被告强行辞退原告，但未对工作受伤致残一事作出赔偿，也未办理终止解除劳动(劳务)合同协议、离职体检等相关事宜，就强烈要求、并威胁原告搬离工作场所，对原告身体和心理构成严重侵害。原告今年已66周岁，无享受退休养老保险待遇，在被告方恶劣的工作环境下辛苦工作六、七年，身体健康状况受到严重影响，无奈之下原告于2020年5月底离开了工作岗位，仅靠老家四川每年自费缴纳的城乡居民医保为保障(有缴纳凭证截图)，却还要遭受这次工伤致残的诸多关节后遗症的折磨(1.早上起床后或久坐后一时无法正常行走，2.关节后遗症下楼梯很艰难，3.不能长达15分钟的行走，4.随天气气候变化的疼痛)。故原告要求参照司法鉴定的XXX伤残及2020年8月5日三期鉴定予以赔偿和补偿费用(即一次性伤残补助金和一次性医疗保障金)，以确保原告余生(晚年)能正常生活和后遗症的就医治疗。原告认为，原告在上班时受伤，有权要求获得赔偿，但被告却告知原告赔多赔少去打官司，故诉至法院。被告颛桥环卫公司辩称，不同意原告诉请。同意其中的合理金额。原告损失按照双方过错承担。具体过错责任比例由法院依法裁判。原告诉状中事发经过不是摔伤是机器倒下来压伤，这机器是由原告本人操作。本院经审理认定事实如下：2013年11月起，原告至被告处从事垃圾压缩站工作。2016年11月7日，原告在工作时受伤。事发时，原告系退休人员。经被告委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残疾等级(GB/T16180-2014)》对原告伤残等级进行鉴定，该鉴定中心于2018年9月30日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：赖维书因工作时受伤，造成左胫腓骨远端骨折内固定术后，构成XXX伤残。原告垫付了工伤鉴定费1,050元。应原告申请，本院委托上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所对赖维书损伤后伤残等级及休息、营养、护理期进行法医临床学鉴定，该鉴定所于2020年8月5日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赖维书在作业时不慎摔伤致左三踝骨折，分别行手术内固定、内固定取出术治疗，后遗左踝关节活动轻度受限(活动度丧失未达50%以上)，未达《人体损伤致残程度分级》伤残等级。损伤后休息期240日，营养期60日，护理期90日。原告垫付了重新鉴定费1,100元。另查明，被告在事发后向原告支付了医疗费51,178.39元、工资26,847.03元，向原告妻子支付了8个月全休工资20,834元用于全职照顾原告。本院认为，原告与被告之间形成劳务关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此，被告颛桥环卫公司作为原告赖维书的雇主，应当承担赔偿责任。本案中，被告颛桥环卫公司雇佣原告在垃圾压缩站工作，理应为原告提供安全的工作环境及安全保障措施，更有义务对受雇人进行有效的监督和管理，但该公司未能履行前述义务，故应承担相应的赔偿责任。被告在日后的经营中，应引以为戒，完善日常管理和监督，充分保护受雇者的合法权益。关于原告是否存在过错及责任确定问题。根据侵权责任法第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告长期从事压缩站工作，知晓工作中的风险，其作为完全民事行为能力人，理应尽到一定的注意义务。因此，原告对涉案事故的发生也存在一定的过错，其自身应承担25%的责任。关于原告的各项损失，应以填平损失为原则，以合理为限。有关双方在庭审中确认的数额，本院不再赘述。对双方有争议的部分，本院认定如下：关于一次性残疾补偿金，原告伤情经鉴定并未构成伤残，故原告该项请求本院不予支持。关于一次性医疗保障金，没有法律依据，本院不予支持。关于住院伙食费，本院认可20元/天计算15天。关于三期，本院认可鉴定结论所确定的期限。关于误工费，本院认可按3,600元/月计算8个月，由于被告已支付26,847.03元，故本院只能支持差额部分1,952.97元。关于护理费，本院认可80元/天计算90天，由于被告已支付原告之妻8个月的全休工资，故该项主张本院不予支持。关于家属误工费，与原告主张的护理费存在竞合，本院难以支持。关于营养费，本院酌情认可40元/天计算60天。关于工伤鉴定费，工伤鉴定系被告方委托，原告缴费，可见该鉴定系双方达成一致所为，故该费用应由被告承担；关于重新鉴定费，由被告承担。关于律师费，原告主张费用过高，本院酌情认可3,000元。综上，原告的损失有：住院伙食补助费300元、误工费1952.97元、营养费2,400元、工伤鉴定费1,050元、重新鉴定费1,100元，共计6803.97元，由被告按75%赔偿计5,102.98元，被告还应赔偿原告律师费3,000元，上述款项合计8,102.98元。被告垫付的医疗费51,178.39元，实际需由原告按25%承担计12,794.60元。然被告在庭审中表示已经支付的款项不再要求原告返还，另外自愿补偿原告10,000元，系其自行处分民事权利的行为，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告赖维书的全部诉讼请求；二、被告上海颛桥环卫综合服务有限公司于本判决生效之日起十日内补偿原告赖维书10,000元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计25元，由原告赖维书负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 陈远征二〇二〇年九月二十一日法官助理 鲁 立书 记 员 孙 洁附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。……