广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初1417号原告：赵碧勇，男，1970年4月14日出生，汉族，住四川省阆中市。被告：广州市美倡物业管理有限公司，住所地广东省广州市番禺区市桥捷进路****之二。法定代表人：官朝明，职务：总经理。委托诉讼代理人：于荣明，广东豪昭盈律师事务所律师。原告赵碧勇与被告广州市美倡物业管理有限公司（以下简称美倡公司）劳动争议一案，本院于2020年1月14日立案。依照《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款规定适用独任制普通程序公开开庭进行了审理。原告赵碧勇、被告美倡公司的委托诉讼代理人于荣明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵碧勇向本院提出诉讼请求：1.被告支付2018年8月16日至2019年8月31日期间休息日及法定节假日加班工资差额27695.34元给原告；2.被告支付拖欠加班工资的赔偿金22156.27元给原告；3.被告支付违法解除劳动合同的赔偿金14128元给原告；4.被告支付失业保险金1680元给原告；5.被告支付未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金4709.5元给原告；6.被告退还保安员证给原告；7.被告支付鉴定费4800元给原告；8.被告支付误工费192元给原告；9.被告负担诉讼费。事实和理由：2018年8月16日，赵碧勇入职美倡公司，任职保安员，双方签订书面劳动合同，约定基本工资1895元/月，工资以银行转账形式发放。2019年8月31日，美倡公司口头通知赵碧勇不用上班。美倡公司没有为赵碧勇缴纳社会保险费、住房公积金，美倡公司没有按约定向赵碧勇支付休息日及法定节假日的加班工资。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗番劳人仲案[2019]4946号仲裁裁决认定的事实部分有误，适用法律错误。赵碧勇遂诉诸法院。美倡公司辩称：一、赵碧勇于2018年8月16日入职答辩人处，任职保安员，双方签订书面劳动合同，劳动合同约定基本工资为1895元/月，2018年9月起基本工资调整为2100元/月，工资构成为基本工资+加班费。二、答辩人有发放加班费，每月170元至200元不等，应按照2100元/月作为加班计算基数。三、赵碧勇因与其他同事发生争执自动离职，答辩人没有解除与赵碧勇的劳动合同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.美倡公司系2002年4月29日成立的有限责任公司（自然人投资或控股）。2.美倡公司与赵碧勇于2018年8月15日签订书面劳动合同，约定基本工资为1895元/月，合同期限自2018年8月15日起至2019年8月14日止，合同期届满前若双方均未提出异议且继续履行劳动权利义务的，则合同期限顺延至2020年8月14日止。双方确认赵碧勇于2018年8月16日入职美倡公司，担任保安员，双方的劳动关系持续至2019年8月31日。3.赵碧勇于2019年9月23日就加班费问题向广州市番禺区市桥街劳动保障中心投诉，并向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月25日，广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会作出穗番劳人仲案[2019]4946号仲裁裁决书，裁决：（1）美倡公司一次性支付2018年9月24日至2019年8月31日期间的休息日及法定节假日加班工资差额9840.59元给赵碧勇；（2）美倡公司一次性支付解除劳动关系的经济补偿金5126.82元给赵碧勇；（3）驳回赵碧勇的其他仲裁请求。该裁决为终局裁决。4.赵碧勇向本院申请对2018年10月及2018年12月的《员工考勤登记表》员工确认签名一列中“赵碧勇”签名的真实性进行鉴定，本院依法摇珠选定广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所进行鉴定。2020年7月24日，广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所作出《文书司法鉴定意见书》（粤广绿司鉴所[2020]文鉴字第1084号），鉴定意见：2018年10月及2018年12月的《员工考勤登记表》员工确认签名一列中“赵碧勇”签名字迹与赵碧勇样本字迹不是同一人所写。赵碧勇支付鉴定费4800元。本院认为：赵碧勇与美倡公司在2018年8月16日至2019年8月31日期间存在劳动合同关系，双方的劳动权益均受法律保护。关于加班工资问题。根据广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所作出的《文书司法鉴定意见书》（粤广绿司鉴所[2020]文鉴字第1084号），2018年10月及2018年12月的《员工考勤登记表》员工确认签名一列中并非赵碧勇本人签名，美倡公司作为用人单位未能证实考勤情况，应承担举证不能的不利法律后果。赵碧勇主张在2018年8月16日至2019年8月31日期间休息日加班109天（其中2018年8月加班5天）、法定节假日加班11天，本院予以确认。赵碧勇主张其与美倡公司口头约定基本工资2400元/月，但未提交相关证据予以证实，结合双方签订的劳动合同、赵碧勇签名确认的美倡公司工资表及赵碧勇提供的中国银行交易流水明细清单，本院认定赵碧勇2018年8月至2019年8月的加班费计算基数为2100元/月、每天工作8小时，故赵碧勇在2018年8月16日至2019年8月31日期间的休息日及法定节假日的加班工资为2100元/月÷21.75天×109天×200%+2100元/月÷21.75天×11天×300%=24234元，美倡公司已支付上述期间的加班工资4912元，即美倡公司应支付2018年8月16日至2019年8月31日期间的周休息日及法定节假日加班工资差额19322元给赵碧勇。关于拖欠加班工资的赔偿金问题。赵碧勇主张其于2019年9月23日向广州市番禺区劳监部门投诉，美倡公司仍拒不支付加班费。本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的情形，赵碧勇要求美倡公司加付赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于解除劳动合同的经济补偿金问题。赵碧勇提供其与美倡公司主管的电话录音及文字整理资料，主张美倡公司于2019年8月31日口头通知其不用上班，美倡公司不同意出具关于解除劳动关系的书面证明。美倡公司对上述电话录音不予认可，主张赵碧勇因不愿意续签劳动合同，在2019年8月31日自动离职。因双方均未能就赵碧勇的离职原因提供相关证据予以证实，可视为经双方协商一致解除劳动关系，美倡公司应向赵碧勇支付经济补偿金。赵碧勇于2018年8月16日至2019年8月31日在美倡公司工作，根据赵碧勇签名确认的美倡公司工资表，赵碧勇在解除劳动合同解除前12个月（2018年9月至2019年8月）的平均工资为4039元/月[（已发工资29871元+加班工资总差额19322元-2018年8月加班工资差额725元）÷12个月]，故美倡公司应支付解除劳动合同的经济补偿金4039元/月×1.5个月=6059元给赵碧勇。关于失业保险金问题。赵碧勇未提供证据证实其符合《广东省失业保险条例》第十五条关于领取失业保险金的规定，赵碧勇主张美倡公司没有缴纳社保，要求美倡公司支付失业保险金，本院不予支持。关于代通知金问题。双方均未能就赵碧勇的离职原因提供相关证据予以证实，可视为经双方协商一致解除劳动关系。赵碧勇要求美倡公司支付未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于退回保安员证问题。赵碧勇主张美倡公司于2018年10月统一安排员工考取保安员证，保安员证原件由公司保管，但未提供证据证实美倡公司扣押其保安员证，赵碧勇要求美倡公司退还保安员证，本院不予支持。关于鉴定费问题。广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所具备相关鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论依据充足，《文书司法鉴定意见书》（粤广绿司鉴所[2020]文鉴字第1084号）可作为认定案件事实的依据。赵碧勇与美倡公司对鉴定意见书及鉴定费均无异议，赵碧勇要求美倡公司支付鉴定费4800元，本院予以支持。关于误工费问题。赵碧勇因鉴定遭受的误工事实存在，而《文书司法鉴定意见书》的结论与美倡公司主张的事实并不一致，赵碧勇要求美倡公司支付误工费192元，未超出合理范围，本院予以支持。综上所述，美倡公司应支付2018年8月16日至2019年8月31日期间的休息日及法定节假日加班工资差额19322元给赵碧勇；美倡公司应支付解除劳动合同的经济补偿金6059元给赵碧勇；美倡公司应支付鉴定费4800元给赵碧勇；美倡公司应支付误工费192元给赵碧勇。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告广州市美倡物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付2018年8月16日至2019年8月31日期间的周休息日及法定节假日加班工资差额19322元给原告赵碧勇；二、被告广州市美倡物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付解除劳动合同的经济补偿金6059元给原告赵碧勇；三、被告广州市美倡物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付鉴定费4800元给原告赵碧勇；四、被告广州市美倡物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付误工费192元给原告赵碧勇；五、驳回原告赵碧勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市美倡物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 程 君二〇二〇年九月一日书记员 卢倩莹