河南省伊川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0329民初3862号原告：郑长江，男，1953年3月10日出生，汉族，住河南省伊川县，确认地址同住址。委托诉讼代理人：孙民哲，洛阳市伊川县公信法律服务所法律工作者，代理权限：一般代理。被告：义煤集团伊川县丰源煤业有限公司，住所地河南省伊川县半坡镇何庄村，注册号：410329000008618。法定代表人：张学智，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨慧超，河南协力律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：常义伟，男，1982年7月14日生，汉族，住河南省伊川县，确认地址伊川县半坡镇何庄村丰源煤矿。委托诉讼代理人：陈波源，男，1994年5月28日出生，汉族，住河南省伊川县。代理权限：特别授权。被告：陈建伟，男，1971年2月19日生，汉族，住河南省伊川县，确认地址四川省成都市邑州监狱。原告郑长江与被告义煤集团伊川县丰源煤业有限公司（以下简称义煤丰源公司）、常义伟、陈建伟民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑长江及其委托诉讼代理人孙民哲到庭、被告义煤丰源公司委托诉讼代理人杨慧超、被告常义伟及其委托诉讼代理人陈波源、被告陈建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑长江向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告立即给付借款21万元及利息（从起诉之日起按银行同期贷款利率计算）；2．诉讼费由被告承担。事实与理由：被告陈建伟（兴旺煤矿法定代表人）在经营兴旺煤矿期间，借原告现金21万元用于购买材料，于2010年3月18日让被告常义伟（兴旺煤矿出纳）给原告写借条一张。后义煤集团将兴旺煤矿收购，兴旺煤矿改名为义煤集团伊川县丰源煤业有限公司，原告找被告义煤集团伊川县丰源煤业有限公司讨要借款。负责人高某于2017年10月27日批示此款从被告丰源煤业的关闭资金中直接扣除给付原告，时至原告起诉之日被告丰源煤业仍然没有给付。原告无奈诉至人民法院，要求依法判令被告立即给付借款21万元及利息，并承担本案诉讼费，维护原告合法权益。义煤丰源公司辩称，1．该民间借贷发生在原告与被告常义伟之间，对于被告义煤丰源公司不产生法律约束力。2．义煤丰源公司既不是由兴旺煤矿名称变更而来，也不是公司合并而来，请求义煤丰源公司承担责任无事实根据。3．高某既不是义煤丰源公司的法定代表人，也没有经过义煤丰源公司的授权，其所谓的批示不构成债务转让。综上，应当依法驳回原告对义煤丰源公司的诉求。常义伟辩称：答辩人当时在兴旺煤矿上班，任出纳，矿上的收支情况和工作安排由陈总陈建伟决定。陈建伟辩称：21万元有这回事，但是打条子这件事我忘了，条子不是我打的，也可能是我安排常义伟打的。我已经还了十几万，还差五六万。第一次还了10万元，是在金悦酒店大厅现金给的；还有两次还了五六万，是在金茂酒店郑兴国开的房间里现金给的；我被公安机关控制之前，在天龙帝豪，双方对钱数都说过，也更正过。当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据。法庭组织双方进行了证据交换和质证。原告向法庭提交了三组证据。第一组证据：借条一份。证明：兴旺煤矿借原告21万元款项的事实。在原告讨要过程中，2017年10月27日煤矿负责人高某明确批示，此款由义煤丰源公司支付。第二组证据：1．伊川县煤矿一览表一张；2．伊川县煤炭工业局会议签到册一张；证据来源于伊川县煤炭工业局。证明：原兴旺分矿被义煤集团兼并的事实，兼并重组后改名为义煤丰源公司。第三组证据：证明一份。证明高某系义煤丰源公司股东陈建伟的代表人。第四组证据：高某证言一份。证明陈建伟借郑长江21万元，用于购买物资，购买后用于兴旺煤矿，陈建伟让出纳常义伟给原告写借条一张。被告义煤丰源公司质证：对第一组证据：真实性无法核实，借条与义煤丰源公司无关。对第二组证据：真实性无异议，证据不能证明煤矿变更的内容。只是有矿长签名的地方有高某的签名，但是不能证明高某是义煤丰源公司的代表人。对第三组证据：无异议。陈建伟质证：对证据一真实性无异议，但高某在借条中的签字是什么时候签的我不清楚，我没有委托高某。对证据二无异议。对证据三无异议，平时都是高某参加会议，开支的事项他也管过，但开支需要我签字，我没有授权，他签字就不算。常义伟质证：对证据一真实性无异议，我是受陈总安排，此借条是便于我和陈总之间的账目往来方便记录，是作为内部财务记录。对证据二、三：我是基层职工，对此不知情。原告申请证人高某出庭作证，证明其是兴旺煤矿的矿长，负责日常工作。对外协调当地干群关系，车辆、工商税务等地面和涉外工作，包括技改。财务由陈建伟决定，其为执行者。常义伟所打借条的事情其知道，常义伟是受陈建伟指示，是职务行为。借钱是为了矿上购买材料。兴旺煤矿只有采矿证，没有进行工商登记。原因是采矿证办下来，2009年准备申请工商登记时，省政府有精神将小煤矿兼并重组，2010年“3.31”事故之后，兴旺煤矿被义煤集团兼并后成立义煤丰源公司。之后，其身份既是义煤丰源公司的职工，又是49%陈建伟股份的代表。关于2017年10月27日，其在借条上签字，是因为郑长江把这笔钱登记在伊川县煤炭局和信访局，煤炭局通知高某和常义伟过去商议过此事，意见是煤矿上回来钱可以优先把这笔钱还了，就在借条上签字了。义煤丰源公司成立后，法定代表人多次更换，现在为张学智。义煤丰源公司质证：1．证人所说不真实，伊川县半坡乡何庄兴旺煤矿是经过登记注册的，2000年12月1日成立，现在处于吊销状态。法定代表人是何来水。当时采矿证是重新办理的。2．虽然证人说代表49%，但是之前他是兴旺煤矿的人，其签名没有人授权。3．丰源煤业的法定代表人一次也没有换过，一直都是张学智。被告常义伟、陈建伟对证人高某证言无异议。被告义煤丰源公司向法庭提交两组证据。证据一：1．义煤丰源公司国家企业信用信息公示（网上打印）；2．义煤丰源公司章程（复印件）。证明：1．该公司是投资设立的公司，不是公司名称变更，也不是公司合并；2．法定代表人是张学智，高某在借条上签字既没有公司授权，也不是法定代表人，不构成债务转让。证据二：1．资产转让协议一份；2．资产转让收款凭证一张。证明：义煤丰源公司出资购买陈建伟持有的伊川县兴旺煤业的采矿权和可利用的有效资源，并支付相应对价，不属于公司合并。原告质证：对第一组证据中公示报告真实性认可，但是工商信息的来源是兼并重组兴旺煤矿后产生的新公司。公司章程是义煤集团购买了兴旺煤矿51%的股份又成立的新公司，兴旺煤矿占49%的股份。高某在借条上签字是原告郑长江信访后义煤丰源公司让高某去处理信访事项，为了息访授权高某在郑长江持有的借条上签字。对证据二：以陈建伟质证意见为准。被告常义伟无异议。被告陈建伟质证意见：对证据真实性无异议，但是高某在借条上签字是因为他也不清楚财务，当时借钱是因为当时兴旺煤矿需要购买雷管，但是最后没有买成。被告陈建伟、常义伟未向法庭提交证据。对当事人无异议的证据。本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，作如下确认：对原告提交的证据一、二、三及证据四证人高某的证言予以采信。经审理查明，原告郑长江之子郑兴国、被告陈建伟均系私营煤矿矿长。2010年3月28日，郑长江根据其子郑兴国要求，向时任伊川县兴旺煤矿投资人、矿长陈建伟给付现金21万元，当日，陈建伟安排兴旺煤矿出纳常义伟出具《借条》，载明：今借到现金贰拾壹万元正。￥210000兴旺煤矿常义伟2010.3.28（借条右上角标注：郑兴国2010.3.28）。后被告陈建伟未向原告归还该款项。2010年9月22日，义马煤业集团股份有限公司（以下简称义煤集团）（甲方）与陈建伟（乙方）签订煤炭企业兼并重组合作协议，约定共同出资合作组建义煤丰源公司、兼并重组目标企业伊川县兴旺煤矿。甲方出资402万元，占注册资本51%，乙方出资398万元，占注册资本49%。第五条约定，新公司成立5日内，乙方应形成书面决议，组织安排目标企业将其所拥有的井（坑）上下服务于生产的有效可利用资产（含矿业权）转让给新公司。转让资产清单及转让价款等具体事宜由双方共同委托中介机构评估，并报河南省国资委备案确定后，由转受让双方签订资产转让协议。第六条约定，目标企业的清算及解散由乙方负责。新公司与目标企业签署资产转让协议后10日内，乙方启动目标企业解散清算程序，90日内完成目标企业注销登记及终止手续。目标企业的债权、债务、劳动纠纷及其他各类纠纷所所产生的一切责任和法律后果由乙方享有和承担。2010年9月28日，义煤丰源公司成立。2011年5月26日，义煤丰源公司（甲方、受让方）与陈建伟（乙方、转让方）签订《资产转让协议》，载明：根据河南省关于煤炭企业兼并重组有关政策和义马煤业集团股份有限公司（下称义煤集团）与乙方签署的《煤炭企业重组合作协议》，甲乙双方本着平等、自愿、合法、诚信的原则，经充分协商，就乙方转让目标资产事宜达成如下协议：第一条目标资产乙方出资开办的伊川县兴旺煤矿（下称目标企业）拥有的采矿权（采矿许可证号：4100000830193）；经评估并由乙方及义煤集团认可的与伊川县兴旺煤矿矿井生产有关的在用的有效可利用实物资产及其他无形资产。第二条目标企业的清算及注销本协议签署后10日内，乙方启动目标企业解散及清算程序，依法注销目标企业的主体资格。目标企业清算后，目标企业拖欠职工的工资、社会保险、应缴未缴的税金、相关的行政性收费及其他债务，由乙方偿还。乙方不得因其迟延履行债务给甲方及义煤集团造成不利影响。目标企业注销后，乙方依法承继目标资产。第三条目标资产让渡目标企业注销后，乙方将其承继的目标资产按照本协议约定全部让渡于甲方。其中，49%的份额作为乙方对甲方的股权投资（其他股东按股权比例对待增资），51%的份额作为甲方对乙方的债务（下称债务）。协议第六条约定，债务偿还（一）甲方对乙方的债务（目标资产51%的份额），由甲方在本协议签署且乙方启动清算注销程序后7日内偿还债务总额的30%；目标企业依法定程序清算完毕并办理注销登记后偿还20%。（二）债务总额的50%，暂作为甲方进行技改及发要营运资金中乙方应承担的股东借款（其他股东按股权比例对待承担股东借款义务）；具体偿还事宜，根据矿井基建、技改、生产等不同类型，由甲方与其股东另行协商。（三）股东各方以股东借款形式借给甲方的资金，甲方按同期银行贷款利率支付利息。第十条约定任何一方未履行本协议约定义务，或者履行义务不符合协议约定，或其承诺、保证与事实不符或存在隐瞒、遗漏等瑕疵，该方即构成违约。给另一方造成损失的，违约方应赔偿守约方损失。2011年7月6日，陈建伟向义煤丰源公司出具《收到条》，载明：今收到义煤丰源公司人民币贰佰柒拾玖万元肆仟元整￥2,794,000.00元，系付资产价款。伊川县兴旺煤矿曾用名伊川县电力集团总公司何庄煤矿兴旺分矿由多个煤矿合并而来，没有进行工商登记。高某系原伊川县兴旺煤矿对外协调各方关系的负责人，义煤丰源公司成立后，其既是新公司的职工，又是新公司陈建伟49%股份的代表人。仍然是协调地方各方面的关系，参加县煤炭局会议，处理地方的相关事务。2017年10月27日，因原告到县信访局、煤炭局反映原伊川县兴旺煤矿欠其21万元问题，根据煤炭局领导要求，高某在原告持有的《借条》上签字：此款系陈建伟借郑长江购物资款，由丰源煤业关闭资金中直接扣除。属实：高某。2017年10月27号。本院认为，债务应当清偿。被告常义伟根据被告陈建伟指示收到原告郑长江委托其子郑兴国交付的21万元事实清楚。陈建伟关于其已向原告之子归还10万元、5、6万元，仅剩余欠原告5、6万元的辩解，无其他证据印证，不予采纳。因伊川县兴旺煤矿系陈建伟个人所有，且未办理工商登记，故被告陈建伟承担返还货款的法律责任。伊川县兴旺煤矿因国家对煤炭小企业资源整合的因素，从几家小煤矿合并之后在没有进行工商登记的情况下，即被兼并重组，但其办理有采矿证。基于河南省政府关于煤炭企业兼并重组政策原因，伊川县兴旺煤矿被被告义煤丰源公司吸收合并。故被告义煤丰源公司应对被告的该笔债务承担清偿责任。被告常义伟是伊川县兴旺煤矿的出纳，其出具借条的行为系职务行为，故被告常义伟依法不承担清偿责任。关于原告要求被告承担自起诉之日起按银行同期贷款利率标准计算逾期利息的主张，不违反法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十条，第一百九十七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第十六条、第二十三条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告陈建伟、义煤集团伊川县丰源煤业有限公司于本判决生效后十日内向原告郑长江清偿债务210,000元及逾期利息（按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率，自2019年8月26日起，计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；驳回原告郑长江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,450元，减半收取2,225元，由被告陈建伟、义煤集团伊川县丰源煤业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  姜耀俊二〇二〇年九月二十六日书记员  钟丹怡附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。第一百九十七条借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十一条企业吸收合并后，被兼并企业的债务应当由兼并方承担。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出有事实依据的抗辩，人民法院经审理认为原告不具有债权人资格的，裁定驳回起诉。第十六条原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。