上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0113民初5306号原告：徐某某，女，1970年11月5日出生，汉族，户籍地江西省抚州市。委托诉讼代理人：徐恺，上海翰浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：王巧琴，上海翰浩律师事务所律师。被告：卫某某，男，1959年9月12日出生，汉族，户籍地上海市崇明区。被告：上某某，住所地上海市长宁区。法定代表人：陈放，董事长。委托诉讼代理人：戴晓宇。被告：中某某，住所地上海市虹口区。法定代表人：朱海英，总经理。委托诉讼代理人：刘智勇。原告徐某某与被告卫某某、上某某(以下简称强生出租)、中某某(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陶芳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐某某的委托诉讼代理人徐恺、强生出租的委托诉讼代理人戴晓宇、保险公司的委托诉讼代理人刘智勇到庭参加诉讼。被告卫某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告徐某某向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告如下各项损失：1、医疗费15,679元+716元=16,395元；2、营养费2,400元(40元/天×60天)；3、误工费22,987.40元(休息期180天，事发前原告有两份工作，平均下来每月6,227.50元工资收入，故休息期的工资应为37,365元，减去事故发生后六个月已发的保底工资14,377.60元，为22,987.40元；4、护理费5,900元(住院票据800元，护理期90天，减去住院护理天数5天，即85天×60元/天=5,100元，共计5,100元+800元=5,900元)；5、交通费306元；6、衣物损300元；7、鉴定费4,500元(凭票据);8、伤残赔偿金147,230元(73,615元/年×20年×10%);9、精神损害抚慰金5,000元(交强险优先赔付);10、律师费6,000元。双方是同等责任，因此要求保险公司先行在交强险中理赔，超过部分要求商业险内承担60%部分，精神损害抚慰金要求在交强险中优先受偿。律师费要求强生出租全额承担。重新鉴定费用由强生出租承担。事实和理由：2019年01月09日22时25分许，卫某某驾驶沪GVXX**小型客车，沿沪太公路行驶至沪太公路进顾陈路(西)北约100米处，将途径原告撞倒，导致原告受伤，车辆损坏的交通事故。经上海市公安局宝山分局交通警察支队认定，被告承担事故同等责任，原告承担事故同等责任。受伤后，原告被送往医院治疗，出院后，经司法鉴定中心鉴定，伤病构成玖级伤残，给予休息期180天，营养期90天，护理期90天。经查，事故车辆在保险公司处投保了机动车交通事故责任保险，事故发生在保险期限内。原告认为，卫某某作为侵权人、强生出租作为车辆所有人，应承担原告的损失赔偿责任，保险公司作为事故车辆保险人，应在机动车交通事故责任保险限额内承担保险理赔责任。被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定均无异议。肇事车辆在保险公司处投保交强险和商业三者险(限额100万元，附不计免赔)，事发在保险期间内，同意承担保险范围内的赔偿责任，认可商业险部分赔付60%。对各项费用的意见：1、医疗费金额认可；2、营养费认可1,800元(30元/天*60天)；3、误工费，虽然鉴定报告结论是给予6个月休息期，但是原告实际休息了三个月，因此仅能计算该期间的实际减少的工资收入，金额为15,643元；4、护理费认可800元票据，剩余天数按照标准认可40元/天，一共认可4,200元；5、交通费认可；6、衣物损认可100元；7、鉴定费不认可；8、伤残赔偿金无异议；9、精神损害抚慰金5,000元认可，但是按照60%比例，认可3,000元；10、律师费不认可，不在保险范围；11、重新鉴定费用应该由原告承担。被告强生出租辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议。卫某某是职务行为，由公司承担赔偿责任。律师费认可3,000元，重新鉴定费11,700元应该由原告承担。其他同保险公司意见。另外，强生出租为原告垫付了9,913元，要求在本案中一并处理。被告卫某某未作答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2019年01月09日22时25分许，卫某某驾驶沪GVXX**小型客车，沿沪太公路行驶至沪太公路进顾陈路(西)北约100米处，将途径原告撞倒，导致原告受伤，车辆损坏的交通事故。经上海市公安局宝山分局交通警察支队认定，被告卫某某承担事故同等责任，原告承担事故同等责任。二、事发后，原告就医治疗，花费医疗费16,395元。另，原告为治疗伤情、鉴定、诉讼等支出一定交通费和律师费。三、肇事车辆在被告保险公司处投保交强险和商业三者险(限额10万元，附不计免赔)，事发在保险期间内。四、2019年7月18日，原告向上海枫林司法鉴定有限公司申请就其伤残等级、伤后休息、营养护理期进行鉴定，鉴定报告的结论为，原告因交通事故受损，构成XXX伤残。伤后酌情给予休息期180、营养期90天、护理期90天。为此原告支付鉴定费4,500元。本案审理中，强生出租就原告的伤残程度及三期申请重新鉴定，本院依法委托司法鉴定科学研究院进行重鉴。鉴定结论为，原告患有器质性精神障碍，构成XXX伤残，鉴于给予休息期180日，营养期60日，护理期90日。强生出租预付重鉴费用11,700元。关于误工费的问题，关于浦发银行工资流水，保险公司和原告一致确认为原告事发前的平均工资为3,499.60元。原告表示，2019年1月9日发生事故，按照鉴定报告给予的休息期180天，即2019年1月10日-2019年7月9日，原告实际上班是2019年4月中旬，5月份发的4个月工资为3,333元。实际休息时间2019年1月10日-2019年4月15日。原告坚持主张6个月工资损失。保险公司表示，仅认可2019年1月10日-2019年3月31日期间实际休息日的工资损失，该期间的工资损失为9,474元。原告在四月份就上班了，后续的损失不能计算。原告表示2019年1月10日-2019年3月31日期间的实际损失为9,472.80元，同时，另外一份工作是招行工资流水可证明，2,283元/月计算6月，事发后就没有去上班了，所以这块误工费13,698元。对此，保险公司表示事发前2,283元/月的标准认可，实际兼职协议在2019年3月31日就结束了，故该日后不能再计算误工费损失。因此2019年1月10日-2019年3月31日期间的误工费为6,169元(2283*6-680)，综上，原告两份工作的实际误工费损失应共计15,643元。本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中原告与被告卫某某负事故同等责任，卫某某系职务行为，其对外的赔偿责任由强生出租负责承担。根据上述分析，原告所受的合理损失由被告保险公司在交强险范围内按照实际损失赔偿，不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内按60%的责任比例赔偿，仍有不足的，由被告强生出租按60%的责任比例承担赔偿责任。关于商业三者险的赔偿范围，律师费：本院认为，因诉讼而产生的该项费用并不属于被告保险公司应当赔偿的直接损失范畴，故不属于商业三者险的赔偿范围。原告主张：1、医疗费16,395元，为此提供了相应病历本、出院小结、住院费用明细清单等证据佐证，本院予以认定；2、营养费2,400元可以予以确认；3、误工费一项，尽管鉴定报告给予六个月休息日，但结合原告实际上班的时间节点并考虑损失填平的基本原则，本院对该项损失认定金额为15,643元；4、护理费酌情认可4,200元；5、交通费306元予以确认；6、衣物损酌情确认200元；7、鉴定费4,500元不予认可；8、残疾赔偿金确认为147,230元；9、鉴于本案为同等责任，故精神损害抚慰金确认3,000元；10、律师费酌情确认6,000元。另本案发生重鉴费11,700元，应依法由保险公司在商业险范围内予以赔付。以上各项损失(不含律师费)合计201,074元。被告保险公司应在交强险范围内赔偿原告医疗费、营养费、误工费、交通费、护理费、物损、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计120,200元；被告保险公司在商业三者险责任限额范围内按60%的责任比例赔偿原告48,524.40元。被告强生出租应在保险范围外赔偿原告律师费，其自愿承担3,000元，本院予以准许。被告强生出租已经垫付9,913元，故抵扣后原告还应返还强生出租6,913元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中某某在交强险范围内赔偿原告徐某某医疗费、交通费、营养费、误工费、护理费、物损、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计120,200元，此款于本判决生效之日起十日内付清；二、被告中某某在商业三者险限额内赔偿原告徐某某48,524.40元，此款于本判决生效之日起十日内付清；三、原告徐某某返还被告上某某6,913元，此款于本判决生效之日起十日内付清四、原告徐某某的其余诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计3,169元，由原告徐某某负担1,267元，由被告上某某负担1,902元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陶芳二〇二〇年九月二十九日书记员  姜雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。