河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫10民终1698号上诉人（原审被告）：安徽亿瑞电气有限公司，住所地：安徽省六安集中示范园区大学科技园****。法定代表人汪同济，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：唐聪，男，汉，1987年10月2日生，住安徽省安庆市宿松县，系该公司职工。被上诉人（原审原告）：河南森源电气股份有限公司，住所地，住所地：河南省长葛市魏武路南段西侧iv>法定代表人：杨合岭，系该公司董事长。委托诉讼代理人：何昊楠，河南七星灿律师事务所律师。上诉人安徽亿瑞电气有限公司（以下简称亿瑞公司）与被上诉人河南森源电气股份有限公司（以下简称森源公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初1238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人亿瑞公司的委托诉讼代理人唐聪、被上诉人森源公司的委托诉讼代理人何昊楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亿瑞公司上诉请求：1、请求依法撤销(2020)豫1082民初1238号民事判决书,改判原审被告安徽亿瑞电气有限公司不对第十三台“箱变”提货,不支付价款122000元;2、请求依法对被上诉人提供给上诉人的产品进行质量鉴定,上诉人不必支付质量不合格产品价款及赔偿利息;3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、原审判决要求上诉人提取第十三台“箱变”及支付全款没有法律及合同依据。上诉人与被上诉人签订的补充协议中约定第十三台“箱变”,发货前上诉人需支付全款，被上诉人在上诉人支付全款后三日内发货,协议并没有对发货款的支付时间进行约定,所以原审判决要求上诉人提取第十三台“箱变”没有法律及合同上的依据。二、被上诉人坚持双方之间为承揽合同纠纷,对于承揽合同纠纷,上诉人为定作人,拥有合同的随时解除权，被上诉人向上诉人提供的产品有严重的质量瑕疵，上诉人有权要求解除合同，并且要求被上诉人赔偿给上诉人带来的损失,上诉人在一审审理过程中向法院申请质量鉴定,但没有得到任何回应。综上,原审法院应对被上诉人提供的产品进行质量鉴定,以便更好的查明案件事实，维护当事人合法权益。森源公司答辩称，1.一审判决事实认定清楚，适用法律正确，上诉人依法应承担继续履行与赔偿损失的违约责任。2.根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第三十一条之规定，当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，上诉人在收到一审法院的举证通知书等案件材料后，且一审开庭有委托诉讼代理人出庭的情况下，未在举证期限内提出鉴定申请，应当承担举证不能的法律后果。综上，驳回上诉，维持原判森源公司向一审法院起诉请求：1、请求判令被告继续履行合同，对第十三台“箱变”提货，并立即支付价款122000元；2、请求判令被告立即支付合同价款730500元，并赔偿利息损失49704.15元(暂计至2020年4月10日，以后另计)，共计780204.15元；3、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年12月10日，原、被告亿瑞公司签订《产品购销合同》一份及其附件《35kV箱式变压器技术协议》、《40.5kV高压交流开关柜技术协议》各一份，约定：原告承揽被告“霍邱县相关发电项目”所需的15台“35kv美式箱变（双分裂）”及10面“40.5kv高压开关柜”等成套设备的定制，合同价款为3537500元。交货期限以买方通知为准，卖方收到预付款且图纸确认三十天内交货（根据目前项目进度定于2016年12月30日前全部交货）。结算办法为：“合同签订5日内支付合同价20％作为预付款；首批货到现场1个月内或开箱验收1周内（以两者先到时间为准），支付合同价30％作为货到款；首批货到现场4个月内或项目并网1个月内（以两者先到时间为准），支付合同价40％作为运行款；余10％质保金于首批货到现场12月内支付”；争议处理：友好协商，协商不成，在双方各自所在地人民法院提出诉讼解决。2017年3月2日，原、被告签订补充协议一份，约定在原合同的价款中增加30000元，付款方式为本协议签订后7日内支付全款。2017年3月12日至11月19日，原告依约向被告交付了“开关柜”和12台“箱变”，并开具了增值税发票。2018年11月，原、被告签订补充协议一份，约定：原合同所订15台箱变现需13台，剩余2台做退货处理，20%预付款不再退回；12月底前支付到期货款1030500元，第十三台箱变发货前需支付122000元价款；到期货款及第十三台箱变发货款完成支付后，三天内发至被告指定地点。2019年5月29日、7月22日，被告分别向原告支付货款10万元、20万元，共计30万元。仍下欠货款730500元未付，并且第十三台“箱变”未提货及其价款122000元未付。一审法院认为，原、被告签订的产品购销合同系双方当事人在平等自愿原则基础上签订的，是双方的真实意思表示，该合同不违反国家法律法规规定，该合同为有效合同，根据双方当事人的约定，该合同自双方签字并盖章之日即2016年12月10日生效。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”故合同当事人均应按照合同的约定，履行合同的义务。本案双方当事人在产品购销合同和中明确约定了原告出卖13台“箱变”给被告，也明确约定了交货时间和支付货款的期限，但被告长期以来未确定其发货日期，亦未依约支付第十三台“箱变”122000元价款和已供应的货物下欠的货款，其行为应当认定为违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。”据此规定，被告应当继续履行合同，对第十三台“箱变”提货，并支付价款122000元。并应支付合同货款730500元，并赔偿损失。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”据此规定，被告应赔偿原告货款730500元的损失，即自2019年1月1日起按全国银行间行业拆借中心公布贷款市场报价年利率4.25%为标准的罚息计算。被告的辩称意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。基于以上理由和法律规定，判决如下：一、被告安徽亿瑞电气有限公司继续履行合同，于本判决生效后五日内支付给原告河南森源电气股份有限公司第十三台“35kv美式箱变（双分裂）”价款122000元，原告河南森源电气股份有限公司于收到货款后三日内将第十三台“35kv美式箱变（双分裂）”交付被告被告安徽亿瑞电气有限公司；二、被告安徽亿瑞电气有限公司于本判决生效后五日内支付给原告河南森源电气股份有限公司货款730500元，并赔偿利息损失(以730500元的年利率6%从2019年1月1日起计算至本判决确定的履行之日)。二审期间，各方当事人均未提供新证据。本院二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，本案双方当事人在产品购销合同明确约定了第十三台“箱变”交货时间和支付货款的期限，但上诉人亿瑞公司长期以来未确定具体发货日期，构成违约，故原审判令上诉人亿瑞公司提取第十三台“箱变”及支付全款有事实及法律依据。关于上诉人亿瑞公司提出被上诉人森源公司提供的产品存在质量瑕疵的意见，因其未能提供足够证据证明该主张，故该理由不予支持。综上所述，亿瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2740元，由安徽亿瑞电气有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王秋霞审判员  蒋家康审判员  谢新旗二〇二〇年九月十五日书记员  李一静