陕西省勉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0725民初868号 原告：白彩平，女，1966年12月24日出生，汉族，农民，住勉县定军山镇黄罗营村**，公民身份号码：6123251966********。 委托诉讼代理人：白清忠，陕西兴振业律师事务所律师。 被告：唐金虎，男，1967年1月28日出生，汉族，农民，住勉县阜川镇桃园村，公民身份号码：6123251967********。 委托诉讼代理人：唐陌含（系唐金虎之女），住勉县阜川镇桃园村。 被告：阳光财产保险股份有限公司略阳支公司，住所地：略阳县狮凤路东段商住楼**，统一社会信用代码：916107270679036504。 负责人：舒晓梅，经理。 委托诉讼代理人：李阳，男，阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司员工。 原告白彩平与被告唐金虎、阳光财产保险股份有限公司略阳支公司（以下简称“阳光保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月2日公开开庭进行了审理。原告白彩平及其委托诉讼代理人白清忠、被告唐金虎委托诉讼代理人唐陌含、被告阳光保险公司委托诉讼代理人李阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告白彩平向本院提出诉讼请求：1、其因交通事故造成的损失120837.97元[含医疗费13946.72元、误工费13408元（40783元/年÷365天×120天）、护理费6798元（40783元/年÷12月×2月）、营养费2700元（30元/天×90天）、住院伙食补助费1620元（30元/天×54天）、交通费470元、残疾赔偿金72196元（36098元/年×10%×20年）、被扶养人生活费2939.25元（23514元/年×10%×5年÷4人）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1560元、电动车施救托运费200元]，由被告阳光保险公司先在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿，不足部分在第三者责任保险范围内赔偿，仍有不足由被告唐金虎赔偿；2、诉讼费由被告承担。审理中，因被告阳光保险公司申请对原告伤残程度进行司法鉴定，原告依据鉴定意见变更诉讼请求第1项为：原告因交通事故造成的损失42036.7元[含医疗费13946.72元、误工费14293.81元（43477元/年÷365天×120天）、护理费7246.17元（43477元/年÷12月×2月）、营养费2700元、住院伙食补助费1620元、交通费470元、鉴定费1560元、车辆施救费200元]，由被告阳光保险公司先在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿，不足部分在第三者责任保险范围内赔偿，仍有不足由被告唐金虎赔偿；扣减被告唐金虎已支付的4000元，二被告还应赔偿38036.7元。 事实和理由：2019年11月2日12时30分许，被告唐金虎驾驶陕FQ50**号小型普通客车沿勉钢路由北向南行驶至勉县元墩镇喇家寨社区路段时，与由南向北的原告驾驶的两轮电动车发生碰撞，致原告受伤、两车受损。当日，原告即被送至勉县医院住院治疗54天，诊断为“1、右桡骨远端骨折；2、1」外伤性松动Ⅱ0；3、右侧少量胸腔积液；4、上唇软组织挫裂伤；5、多处软组织挫伤；6、右侧第3肋骨折。”同年11月18日，勉县公安局交通警察大队作出勉公交（江）认[2019]第046号《道路交通事故认定书》，认定唐金虎负全部责任、白彩平无责任。经陕西兴振业律师事务所律师委托，陕西汉中汉航法医司法鉴定所于2020年4月8日出具陕汉航司所[2020]法临鉴字第473号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见为“1、被鉴定人白彩平右桡骨远端骨折，其伤残等级评定为十级伤残。2、被鉴定人白彩平右桡骨远端骨折，1」外伤性松动Ⅱ0，右侧少量胸腔积液，上唇软组织挫裂伤，多处软组织挫伤和右侧第3肋骨折，其误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。”原告支出鉴定费1560元。后被告阳光保险公司对原告自行委托的伤残等级鉴定意见不认可并申请司法鉴定，陕西正义司法鉴定中心出具陕正义司鉴[2020]临鉴字第1066号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见为“白彩平的损伤未达伤残等级。”因陕FQ50**号车所有人为被告唐金虎，该车在被告阳光保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和责任限额100万元的第三者责任保险，且事故发生在上述保险期间内，故原告诉至法院，恳请判如所请。 被告唐金虎承认原告在本案中所主张的事实，但认为，1、陕FQ50**号车在被告阳光保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，原告的损失应先由被告阳光保险公司赔偿，不足部分由其赔偿。2、原告的合理损失以被告阳光保险公司意见为准。3、原告住院期间，其垫付了门诊医疗费676元、住院医疗费4000元、护理费2400元（100元/天×24天）、生活费300元，共计7376元，原告应予返还。 被告阳光保险公司承认原告在本案中所主张的事实，对原告诉请的医疗费13946.72元、营养费2700元、住院伙食补助费1620元、交通费470元，以及原告自行委托的误工期120日、护理期60日、营养期90日鉴定意见亦无异议，但认为，1、原告诉请的误工费119.115元/天、护理费3623.08元/月标准过高，应按100元/天确定。2、原告诉请的车辆施救费200元，不予认可。3、鉴定费和诉讼费不属保险理赔范围，我公司不应赔偿。4、原告自行委托的十级伤残鉴定意见，我公司不予认可并申请司法鉴定，陕西正义司法鉴定中心出具的陕正义司鉴[2020]临鉴字第1066号《法医学司法鉴定意见书》评定原告损伤未达伤残等级，故我公司垫付的鉴定费1308元应由原告负担。 本院认为，二被告承认原告在本案中主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”被告唐金虎驾驶陕FQ50**号车与原告驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损。交警部门就本案事故作出勉公交（江）认[2019]第046号《道路交通事故认定书》，当事人双方均无异议，其证明力应予确认，该公文书证关于唐金虎负全部责任、白彩平无责任的过错认定，本院予以采信。因被告唐金虎所有的陕FQ50**号车在被告阳光保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，本案事故发生在上述保险合同约定的保险期间内，故原告要求被告阳光保险公司、唐金虎承担相应赔偿责任之主张符合法律规定，本院予以支持。被告阳光保险公司不承担鉴定费之辩称，符合陕FQ50**号车的机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险合同约定，本院采纳。 原告的合理损失，应依照相关法律及司法解释规定的赔偿范围、项目和标准予以确定。原告诉请的医疗费13946.72元、营养费2700元、住院伙食补助费1620元、交通费470元及主张的误工期120日、护理期60日、营养期90日，二被告均无异议且符合法律规定，本院予以确认。对于当事人双方争议的误工费、护理费赔偿标准，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。…受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”因原告未能证明自己及护理人员收入减少状况或最近三年平均收入状况，故本院依法确定误工费、护理费的赔偿标准。2019年陕西省城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资为43477元/年，原告诉请的误工费119.115元/天符合该统计数据，本院予以确认；2019年陕西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资为37522元/年，原告诉请的3623.08元/月高于该统计数据，本院依法确定护理费为102.8元/天（即37522元/年÷365天）。二被告辩称误工费、护理费赔偿标准按100元/天确定，与法律规定不符，且原告亦不同意，故该辩意见称本院不予采纳。原告自行委托鉴定所支出的鉴定费1560元，其提供有鉴定费发票，二被告虽对证据的真实性和误工期、护理期、营养期的鉴定费支出无异议，但对原告十级伤残鉴定意见及相应鉴定费支出不予认可，而鉴定机构出具的鉴定费发票对此并未区分。审理中，当事人双方协商确定伤残等级鉴定费用为840元，误工期、护理期、营养期鉴定费为720元，自愿合法，本院准许。故原告诉请的鉴定费1560元，对二被告无异议的720元，本院予以确定；对伤残等级鉴定费用840元，因鉴定意见未采信，本院不予认定。陕西正义司法鉴定中心出具的陕正义司鉴[2020]临鉴字第1066号《法医学司法鉴定意见书》，证据形式要件完备，当事人双方均无异议，证据的证明力应予确认，其关于原告损伤未达伤残等级的鉴定意见，本院予以采信。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。被告阳光保险公司主张其因司法鉴定垫付的费用1308元应由原告负担，仅提供一份缴费截屏复印件，该证据的真实性、合法性原告均不认可，经本院再次确定举证期限后，被告阳光保险公司仍未补正，故该证据本院不予采信，相应不利后果由被告阳光保险公司自行承担。原告诉请的车辆施救费200元，其提供的证据形式要件不符合法律规定，且真实性二被告不认可，该损失本院不予认定。据此，原告的合理损失为：1、医疗费13946.72元；2、营养费2700元；3、住院伙食补助费1620元；4、误工费14293.8元（即43477元/年÷365天×120天）；5、护理费6168元（即37522元/年÷365天×60天）；6、交通费470元；7、鉴定费720元；合计39918.52元。 审理中，当事人双方协商确认被告唐金虎垫付原告各项费用为6876元(即医疗费4676元、护理费2200元)，由于原告的损失除鉴定费外能够在保险责任范围内由被告阳光保险公司足额赔偿，而被告唐金虎已向原告垫付的各项费用大于其应承担的赔偿责任，为减少当事人诉累，被告唐金虎要求原告返还垫付费用之辩称，本院采纳，但返还数额应为6156元（即6876元-720元）。 综上所述，原告诉讼请求符合法律规定部分，本院予以支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下： 一、原告白彩平因交通事故遭受的经济损失人民币39918.52元，由被告阳光财产保险股份有限公司略阳支公司赔偿39198.52元（即机动车交通事故责任强制保险赔偿30931.8元、第三者责任保险赔偿8266.72元），由被告唐金虎赔偿720元；被告唐金虎垫付费用6876元与其赔偿费用冲减后，由原告白彩平返还6156元。限判决生效后十日内履行。 二、驳回原告白彩平的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1104元减半收取计元552元，由被告唐金虎负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费收据提交本院。 审判员 张 峰 二〇二〇年九月十日 书记员 李剑英 本法律文书于年月日送达 1