文书内容镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1191民初1188号原告：李燕，女，1971年7月13日出生，汉族，住镇江市。委托诉讼代理人：赵志忠，镇江新区大路法律服务所法律工作者。被告：镇江海帆服饰有限公司，住所地镇江新区姚桥镇石桥村田家荡。法定代表人：吴二哎，该公司董事长。委托诉讼代理人：贾建清，该公司职员。原告李燕与被告镇江海帆服饰有限公司劳动争议一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月22日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人赵志忠、被告委托诉讼代理人贾建清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告因公致残的各项待遇94060元[停工治疗待遇23775元（4755元/月×5月）、一次性伤残补助费33285元、一次性医疗补助费25000元、一次性就业补助费12000元）]以及违法用工的经济补偿金26152元（4755元/月×5.5月）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1.原告于2014年11月10日进入被告处工作，镇江新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）认定原告于2018年2月进入被告处工作无证据证实。原告对仲裁委审理查明的其他事实予以认可，但对所有裁决结果均不服。2.仲裁委将2018年10月份工作12天的应发工资829元和补发嗣前拖欠的工资2178元（具体结欠哪个月不清楚）在停工留薪工资中予以扣减不合理。3.原告在劳动仲裁裁决后才知道自己的停工留薪期为5个月，即截止2019年3月11日，仲裁委要求原告在此日期届满前去单位上班是不可能完成的任务。原告自发生交通事故次日至2019年3月10日确实在家中养伤，被告也未发放任何款项，被告法定代表人的女儿吴竹梅于2019年3月11日介绍原告前往丹阳新桥某服装厂工作直至2019年6月中旬，工资由丹阳新桥某厂与被告结算，再由吴竹梅通过银行转账给原告，故吴竹梅于2019年4月至7月间转账的5笔款项均系原告在丹阳新桥工作期间的应发工资。4.因被告未缴纳社会保险，原告己通知被告解除劳动合同关系的事实己被仲裁委认定，仲裁委以未事先告知为由不支持经济补偿金，2020年1月17日原告被鉴定为工伤十级伤残，依照《工伤保险条例》第37条的规定，原告在工伤伤残鉴定后提出解除劳动关系符合法律规定。被告违反《劳动合同法》第38条的规定违法用工，原告随时可以解除劳动关系，被告应依法支付原告经济补偿金。依据《江苏省（工伤保险条例）实施办法》第28条的规定，被告亦应全额支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原告的一次性伤残补助金应按法定金额33285元计算。因原告每月的工资组成是计件工资、加班工资及社保补贴，工人为了多拿收入基本都会加班，所以员工并无固定的上、下班时间，原告九、十点下班是正常情况，被告以事发时已过下班时间为由主张工伤不成立，与事实不符。综上，原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告辩称；原告于2018年2月入职被告处，原告此次交通事故并非下班途中发生，被告处下班时间为下午6点，原告是晚上9点左右发生的交通事故，从公司到原告住所骑摩托车也就十几分钟的时间，被告不认为原告此次交通事故构成工伤，因为没有重视所以当时未申请复议。被告对仲裁委审理查明的事实基本予以认可，但不认可仲裁裁决书确定的给付义务，被告也不应当支付原告经济补偿金。被告虽未为原告缴纳社会保险，但已在原告每月工资中发放了400元社保补贴，从被告法定代表人女儿吴竹梅在2019年6月19日转账给原告的1241元备注中（该1241元的附言栏载明：补3月份和2018年的差额保险）可以反映被告为原告补贴社保的事实以及被告延后两个月发放工资待遇的惯例。另外，原告受伤后两个月左右就已到被告处陆续上班，被告应原告要求出具了误工证据，但该证据与客观事实不符。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月8日，镇江市人力资源和社会保障局向被告出具认定工伤决定书，认为原告在2018年10月12日在下班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害，经镇江市第一人民医院新区分院诊断为右侧髌骨骨折、多处软组织损伤，经该局调查核实，认定为工伤。2020年1月17日，镇江市劳动能力鉴定委员会向被告出具劳动能力鉴定结论通知书，认为根据《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》原告已构成十级伤残。2020年2月25日，原告将解除劳动关系告知函通过挂号信邮件给被告，该告知函载明“镇江海帆服饰有限公司，本人李燕于2014年11月10日进你单位工作，任车工。工资按多劳多得计酬，未缴纳社会保险费。现因本人因工致残，加之你单位违反规定用工，故特依据《工伤保险条例》第37条和《中华人民共和国劳动合同法》第38条之相关规定，向你单位提出解除劳动关系。相关工伤之事宜望能妥善处理…”。被告对该邮件并无异议，但认为是原告主动解除。2020年4月16日，原告向仲裁委申请仲裁，要求被告支付停工留薪期工资28530元、一次性伤残补助费23576元、一次性工伤医疗补助费30000元、一次性伤残就业补助费15000元以及经济补偿金26152元。该委于2020年6月9日作出镇新劳人仲案字﹝2020﹞第87号仲裁裁决书，裁决被告支付原告停工留薪期工资20768元、一次性伤残补助金23576元、一次性工伤医疗补助金5000元、一次性伤残就业补助金2400元。后原告不服仲裁裁决结果，诉至本院。另查明，2019年7月29日，原告将王正及鲁Ｒ×××××小型客车投保的中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市中心支公司诉至本院，本院于2019年10月14日作出（2019）苏1191民初2659号民事判决书，该判决书查明的事实有：1.2018年10月12日21:10时，王正驾驶鲁Ｒ×××××小型客车与骑着电动自行车的原告在本市大港瑞城路附近发生碰撞，致使原告受伤。经交警部门认定王正负事故全部责任。2.2019年7月6日，扬中市人民医院司法鉴定所出具鉴定意见，认为原告因道路事故致右髌骨骨折、右膝半月板、后交叉韧带损伤，营养期60日、护理期60日、误工期150日。3.2019年6月25日，镇江海帆服饰有限公司证明两份，内容分别为“李燕同志系我公司员工，该同志2018年10月12日发生交通事故致身体受伤后，一直休息未上班，休息期间无工资”、“李燕同志系我公司员工，其2018年3月-10月的工资我公司通过吴竹梅中国农业银行股份有限公司6230521040009933170的账户以及贾儒俊江苏省农村信用社联合社6230661031000707101账户向李燕中国银行股份有限公司6217866100002716921账户进行转账发放，由于我公司发放工资延后两个月，故转账时间为2018年5月-12月”。4.2018年3月5日至2019年7月31日期间原告工资卡的中国银行交易流水明细清单显示：“2018年5月10日贾儒俊银行卡转入4581元、2018年6月9日吴竹梅银行卡转入3249元、2018年7月10日吴竹梅银行卡转入5756元、2018年8月6日吴竹梅银行卡转入4870元、2018年9月11日吴竹梅银行卡转入4727元、2018年10月10日吴竹梅银行卡转入4945元、2018年11月12日吴竹梅银行卡转入5159元；2018年12月11日吴竹梅银行卡转入829元；之后2019年1月至3月期间未有任何款项转入；2019年4月11日吴竹梅银行卡转入2178元、2019年5月11日吴竹梅银行卡转入2461元、2019年6月19日吴竹梅银行卡转入1858元和1241元（该1241元的附言栏载明：补3月份和2018年的差额保险）、2019年7月11日吴竹梅银行卡转入1263元”。5.吴竹梅、贾儒俊分别是吴龙顺的女儿和外孙子。该判决书最终根据原告提供的本案被告出具的（误工）证明、（工资）证明和原告的银行流水等证据，认定原告在事故发生前平均工资标准为4755元/月以及存在误工损失的事实，但误工费应扣除事故发生当月的工资829元及第五个月已发放的工资2178元，确认原告误工费为20768元（4755元/月×5个月-829元-2178元）。判决后，该案双方当事人均未上诉，该案现已生效，原告亦已领取了包含误工费20768元在内的相应案款。庭审中，被告自认吴竹梅系被告法定代表人的女儿。本院认为：劳动者的合法权益应受到法律保护，劳动者因工负伤，用人单位应根据规定给予劳动者享受相应的工伤待遇。关于停工留薪期工资的问题。职工因工作遭受事故伤害要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资、福利等待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，结合原告治疗情况及司法鉴定意见，确定申请人停工留薪期为5个月。被告辩称原告在事故后两个月左右开始上班，未能提供充分证据证实，且原告不予认可，本院不予确认。现双方均认可原告受伤前的平均工资为4755元/月，故原告的停工留薪期工资应为23775元。被告于2018年12月11日通过吴竹梅转账给原告的829元，被告同意不在停工留薪期工资中扣除该款，本院予以确认。原告在庭审中称被告在2019年4月11日，即停工留薪期间向原告转账的2178元系被告拖欠的工资，庭后又称该款系吴竹梅替丹阳新桥某厂向原告支付的工资，均未能提供证据，且前后陈述矛盾，被告亦不予认可，故本院不予采信。扣除该2178元，被告还应支付原告停工留薪期工资21597元。关于经济补偿金，原告发函与被告解除劳动合同关系，被告未提异议，且原告实际未向被告提供劳务长达数月，故本院确认双方劳动合同关系已经解除。庭审中，原告陈述其工资组成包含社保补贴，结合吴竹梅在2019年6月19日向原告转账1241元中的备注，可以确认被告虽未为原告购买社会保险，但已向原告发放保险补贴，另外，根据原告的陈述，原告在停工留薪期满后近一年未为被告提供劳务的前提下，单方解除与被告之间的劳动合同关系，未能提前通知，不符合劳动合同法第38条规定的劳动者可以解除劳动合同情形，现原告以被告未为其缴纳社会保险为由在劳动合同关系解除后主张被告向其支付经济补偿金，本院不予支持。关于一次性伤残补助金的问题，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，应享受7个月的本人工资作为一次性伤残补助金，现原告主张被告支付一次性伤残补助金33285元，于法有据，本院予以支持。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足2年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照全额的20%支付。本案中，原告提出解除劳动关系时距法定退休年龄不足2年，且不属于劳动合同法第38条规定的情形，被告应当按照镇江市的标准向原告支付一次性工伤医疗补助金5000元（25000元×20%）、一次性伤残就业补助金2400元（12000元×20%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定判决如下：一、被告镇江海帆服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李燕一次性伤残补助金33285元、一次性工伤医疗补助金5000元、一次性伤残就业补助金2400元；二、被告镇江海帆服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李燕停工留薪期工资21597元；三、驳回原告李燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告镇江海帆服饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审判员  曾晓青二〇二〇年九月十九日法官助理王霞书记员吴丹附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基准标准的调整，由省社会保险行政部门会同省财政部门报省人民政府批准确定。第二十八条工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。五至十级工伤职工领取一次性工伤医疗补助金的具体办法由统筹地区经办机构制定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。