江西省上饶市广信区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1121民初2940号原告：邱爱菊，女，汉族，1969年4月9日出生，住江西省上饶市广信区。委托诉讼代理人：舒和平，江西尚饶律师事务所律师。被告：江西恒康药业有限公司，住所地江西省上饶市广信区旭日街道办凤凰西大道**，统一社会信用代码91361100705758647Y。法定代表人：钟平，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李进良，江西金乘律师事务所律师。原告邱爱菊与被告江西恒康药业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邱爱菊的委托诉讼代理人舒和平，被告江西恒康药业有限公司的委托诉讼代理人李进良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邱爱菊向本院提出诉讼请求：1、依法撤销上饶市劳动人事争议仲裁委员会作出的饶市劳人仲字（2020）第167号《仲裁裁决书》，并改判为被告支付原告医药费、后期治疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等各项损失合计130,807.96元，其中工伤保险基金赔付部分款项由被告先行支付给原告，此后工伤保险基金赔付下来的部分款项归被告所有；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：上饶市劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，适用法律不当。1、关于工伤保险基金赔付部分款项及存在差额的问题。上饶市劳动人事争议仲裁委员会未审查被告是否为原告足额缴纳了工伤保险费，未对原告工伤保险待遇的差额部分进行审理和裁判，而是直接依据《江西省实施办法》第八条之规定，对原告要求被告支付医药费、后期治疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等仲裁请求不予支持，明显适用法律不当。依据《工伤保险条例》第十条第二款规定：“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”用人单位的缴费基数是本单位职工工资总额，即应按每个职工的工资来缴交工伤保险费。工资构成是全部的劳动报酬总额，包含加班工资、补贴、津贴、奖金等。原告的平均月工资为4,185.54元，而被告为原告缴纳工伤保险费基数远远达不到原告的平均工资水平，其在为原告缴纳工伤保险费时，没有按《工伤保险条例》、《社会保险费征缴暂行条例》的规定足额缴纳工伤保险费，造成了原告的工伤保险缴费工资与本人实际工资存在较大差距，必然导致原告从工伤保险基金领取的一次性伤残补助、一次性工伤医疗补助金金额低于《工伤保险条例》规定的数额，被告应依法应当承担其未足额缴纳工伤保险费给原告带来的损失。二、关于护理费的问题。上饶市劳动人事仲裁争议委员会以原告所治疗的两家医疗机构未出具护理证明为由，对原告要求被告支付的住院期间的仲裁请求不予支持，其认定事实明显不清。原告在住院的16天里均由家人进行陪护，原告出院时医嘱建议1个月内以卧床休息为主，亦充分证明了原告了需人陪护的事实，故原告主张要求被告支付46天的护理费，即138.03元×46天=6,349.38元，法院应予以支持。综上，上饶市劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，适用法律不当，故原告诉至法院。原告为证明其诉讼主张向本院提供了以下证据：1、原告身份证、被告企业信用报告，旨在证明原、被告主体适格；2、上饶县第三人民医院入院记录、DR检查报告单、出院记录医疗证明书，上饶市人民医院出院记录、疾病证明书、医疗证明书，旨在证明原告受伤入院治疗的伤情、治疗情况、住院计16天，2019年11月7日出院时医嘱建议1个月内以卧床休息为主，休息3个月以上，术后1年视情况取出内固定，费用约1万元，2020年3月2日复查时医嘱建议再休息3个月的事实；3、江西省医疗门诊收费票据，旨在证明原告于2020年3月2日复查时支付医药费118.8元的事实；4、工伤认定决定书，旨在证明原告在被告处所受伤害系工伤的事实；5、初次（复查）鉴定结论书，旨在证明原告被鉴定为9级伤残的事实；6、上饶东方医院门诊收费专用票据，旨在证明原告因进行劳动能力鉴定支付鉴定费用100元的事实；7、对私活期账户明细1份、原告工资短信截屏9张，旨在证明原告发生事故前12个月的平均工资为4,185.54元；8、上饶市劳动人事争议仲裁委员会饶市劳人仲字〔2020〕第167号仲裁裁决书，旨在证明上饶市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月21日作出的饶市劳人仲字〔2020〕第167号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律不当的事实；9、送达回证，证明原告于2020年8月4日收到裁决书的事实。被告辩称，1、被告为原告购买了工伤保险，原告应向工伤保险基金申请认定工伤保险待遇，只有在被告未依法为原告购买工伤保险时，原告才可能有权要求被告承担支付责任，原告要求被告承担先行支付责任无法律依据。原告向工伤保险申请工伤保险基金被告同意予以配合；2、工伤保险条例明确规定，对工伤保险待遇有异议的也只有原告或者原告近亲属才有权提起行政复议或者提起行政诉讼；3、护理费因原告未能提供相关证据缺乏事实依据，被告不同意支付；4、原告在受伤之后就没有到被告处进行工作，原告已支付15,030元属于停工留薪期间的工资，应当全部予以扣减；5、原告主张月工资为4,185.54元缺乏事实依据。被告向本院提供以下证据：1、原告社会保险个人权益记录单，旨在证明被告按照规定的标准为原告办理了工伤保险等社会保险，原告应向工伤保险基金申请支付相关的赔偿；2、被告2019年11月至2020年5月工资表、2019年11月至2020年5月建设银行代收代付工资流水清单，旨在证明被告支付原告停工留薪期间工资15030元。本院经审理认定事实如下：2003年9月8日，原告到被告处从事包药工作，被告为原告办理了工伤保险，2019年10月22日下午14时40分许，原告在车间工作时不慎被电线绊倒致右膝受伤。后被送往上饶县第三人民医院及上饶市人民医院治疗，住院共计16天，伤情被诊断为髌骨骨折（右），医嘱建议：1、注意休息（建议1个月内以卧床休息为主，休息3个月及以上），加强营养；2、保持术区外敷料干燥，定期换药，术后3个月内避免负重，6个月内左下肢避免完全负重，术后1年内避免剧烈活动及体力劳动，定期（术后1、3、6、9、12个月）复查，术后1年视复查结果酌情取出内固定装置（费用约10,000元）；3、加强患肢功能锻炼，早期恢复关节功能。住院期间医药费由被告全额支付，2020年1月10日，上饶市人力资源和社会保障局作出饶人社伤认字〔2019〕398号工伤认定决定书认定原告为工伤，2020年3月30日原告经上饶市劳动鉴定委员会作出上饶市劳鉴2020年252号鉴定结论书鉴定为伤残9级。后原告向上饶市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求：1、解除双方劳动关系；2、依法裁决被告支付原告因工伤造成的医疗费118.8元、后期治疗费10,000元、住院伙食补助费480元、护理费14,631.18元、停工留薪期工资50,226.48元、一次性伤残补助金37,669.86元、一次性伤残医疗补助金29,298.78元、一次性伤残就业补助金71,154.18元、鉴定费100元共计213,679.28元。2020年7月21日上饶市劳动人事争议仲裁委员会作出饶市劳人仲裁字〔2020〕第167号仲裁裁决：1、原、被告于2020年5月22日起解除劳动关系；2、被告支付原告一次性伤残就业补助金35,577.09元；3、被告向原告支付未支付的停工留薪期工资11,214.05元；4、驳回原告的其他申请请求。原告对该裁决不服向本院起诉。原告受伤时已超过法定退休年龄，原告受伤后未再到被告处工作，原告受伤时前12个月的月平均工资为4,185.53元，被告于2019年11月-2020年5月期间向原告支付了12,868.7元停工留薪期间的工资。被告公司为原告在上饶市市本级参加了工伤保险，2019年9月至2020年1月工伤保险缴费基数为2,841.6元。上述事实，有原告提交的原告的身份证、被告企业信用报告，上饶县第三人民医院入院记录、出院记录医疗证明书，上饶市人民医院出院记录、疾病证明书、医疗证明书，工伤认定决定书，初次（复查）鉴定结论书，上饶市劳动人事争议仲裁委员会饶市劳人仲字〔2020〕第167号仲裁裁决书，被告建设银行代收代付工资流水清单、江西省社会保险个人权益记录单以及原、被告的陈述予以证明，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告在被告处工作时受伤，有工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书为证，双方均无异议，故被告应依法承担原告的工伤待遇的赔偿责任。原告要求解除与被告之间的劳动关系，根据《江西省实施办法》第二十二条的规定，本院对该诉请予以支持；原告受伤前实际月平均工资为4,185.53元，故原告请求按照4,185.54元/月工资基数计算赔偿，符合法律规定，本院予以支持。在双方劳动关系存续期间，被告为原告交纳了工伤保险，原告受伤时的工伤保险缴费基数为2,841.6元，依照《江西省实施办法》第八条：“工伤保险基金用于支付下列项目：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的抢救医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（九）劳动能力鉴定费；（十）工伤认定调查费；（十一）工伤预防费；（十二）职业康复费。”因此，原告的医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等均应由工伤保险基金支付，原告应按相关规定向工伤保险经办机构申请领取，故原告请求被告先行支付医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，被告无先行垫付的义务，本院不予支持。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，被告作为用人单位有足额缴纳工伤保险费的义务，现被告为原告申报的工伤保险缴费基数2,841.6元/月低于原告实际月平均工资4,185.53元，导致社保经办机构审核出工伤保险基金应当支付原告的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金将低于实际应享受的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，因此，对本应由工伤保险基金支付的被告的工伤保险待遇中的差额部分应由被告负担；原告要求被告支付一次性工伤就业补助金、停工留薪期工资的诉讼请求成立，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十七条规定及《江西省实施办法》第二十二条的规定，被告可享受一次性伤残补助金9个月本人工资、一次性工伤医疗补助金7个月本人工资及一次性伤残就业补助金17个月的50%的本人工资。被告应当向原告支付一次性伤残补助金差额（4,185.53-2,841.6）元/月×9个月=12,095.37元，一次性工伤医疗补助金差额（4,185.53元-2,841.6）元/月×7个月=9,407.51元。因原告受伤时已超退休年龄，即被告应支付原告一次性伤残就业补助金为35,577.01元（4,185.53元/月×17个月×50%=35,577.01元）。关于停工留薪期工资，原告受伤时间为2019年10月22日，定残时间为2020年3月30日，因此其停工留薪期为5个月零8日，停工留薪期工资为22,043.79元（4,185.53元/月×5个月＋4,185.53元/月÷30×8=22,043.79元），减去被告于2019年11月-2020年5月期间向原告支付的12,868.7元，被告还应向原告支付9,175.09元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《江西省实施办法》第八条、第二十二条之规定，判决如下：一、解除原告邱爱菊与被告江西恒康药业有限公司之间的劳动关系；二、被告江西恒康药业有限公司于本判决生效后十日内向原告邱爱菊支付停工留薪期剩余工资9,175.09元，一次性伤残补助金差额12,095.37元、一次性工伤医疗补助金差额9,407.51元、一次性伤残就业补助金35,577.01元，四项合计66,254.98元；三、驳回原告邱爱菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告江西恒康药业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。本案申请执行期间为二年，从判决规定履行期限的最后一日起计算。审判员  陈维华二〇二〇年九月二十七日书记员  余梦莹交纳执行款及上诉的告知事项：判决生效后，请于履行期限届满前将执行款交本院（开户行：上饶银行城西灵山支行，账号：20×××75）。如不服本判决，在递交上诉状同时向江西省上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：农业银行江西省上饶市饶东支行，账号：36×××14）；上诉期满后七日内仍未预交，则按自动撤回上诉处理。法律附页《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《江西省实施办法》第八条工伤保险基金用于支付下列项目：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的抢救医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（九）劳动能力鉴定费；（十）工伤认定调查费；（十一）工伤预防费；（十二）职业康复费。任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。第二十二条五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10％；不足一年的按照一年计算。