湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初7857号原告：向先平，男，汉族，1959年11月29日出生，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：唐园，湖南湘达律师事务所律师。被告：桂芳芳，女，汉族，1978年2月15日出生，住湖南省祁阳县。被告：中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地长沙市雨花区城南东路**。负责人：姚惠明，总经理。委托诉讼代理人：杨伟强，湖南湘行律师事务所律师。原告向先平与被告桂芳芳、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称为人保财险长沙市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月6日立案受理后，依法由审判员吴贵平适用简易程序于2020年9月7日公开开庭进行了审理。原告向先平及其委托诉讼代理人唐园，被告桂芳芳，被告人保财险长沙市分公司委托诉讼代理人杨伟强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向先平向本院提出如下诉讼请求：1．判令被告桂芳芳赔偿原告向先平138586元；2．判令被告人保财险长沙市分公司在交强险及商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险责任范围内优先予以赔偿；3．判令两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：详见起诉状。被告桂芳芳辩称，对于事故认定无异议，我在人保财险长沙市分公司购买了交强险及100万元商业三者险，包含不计免赔。我总共为原告垫付了医疗费8000余元。被告人保财险长沙市分公司辩称，1．原告提交的鉴定意见系原告单方委托鉴定机构，鉴定的送检材料没有经过质证，我司对于本案的伤残等级、三期、后续治疗费均不予认可，请求法院委托鉴定机构进行重新鉴定。2．如法院不同意重新鉴定，应对原告各项损失予以核减。其中，医疗费应在交强险外扣除15%非医保用药；护理费应按照城镇私营单位居民服务业收入标准计算；对住院伙食费不予认可；后续治疗费参照鉴定意见；营养费诉求过高；误工费不予认可；残疾赔偿金应核减计算年限；被扶养人生活费不予认可；精神抚慰金过高；诉讼费、鉴定费不予承担。本院经审理认定事实如下：2020年1月10日10时15分，被告桂芳芳驾驶湘Ａ×××**号小型客车沿长沙市天心区黑石铺街道办事处园艺路由北向南行驶，行至园艺路青园小学梓枫校区门口时，因桂芳芳驾驶车辆路过学校行驶时未注意观察，忽视安全，加之行人原告向先平横过道路未走人行横道，致使车辆的右前轮压到了向先平的脚，造成向先平受伤的交通事故。交警部门作出的道路交通事故认定书认定被告桂芳芳负此次事故主要责任，原告向先平承担次要责任。事故发生后向先平被送往长沙正和骨科医院住院治疗6天、后转入浏阳市骨科医院进行门诊治疗。原告向先平于2020年5月11日到湖南省文成司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2020年5月28日出具鉴定意见：向先平因本次事故构成十级伤残，后续治疗费2000元，误工期为120日，护理期为30日，营养期60日。被告桂芳芳驾驶的湘Ａ×××**号车辆系桂芳芳所有，该车辆在被告人保财险长沙市分公司投保了交强险及商业第三者责任险100万元，并投保了不计免赔。原告向先平系湖南省长沙市城镇居民，其已经于2019年11月从公安机关退休，每月有固定退休金。退休后准备在湖南省海狮电器有限公司从事法律咨询工作，签订了劳动合同但尚未上班即发生了本次事故。关于原告向先平主张的各项损失，本院认定如下：一、医疗费5064.86元。根据长沙正和骨科医院、浏阳市骨科医院的医药费发票予以认定，其中2020年6月16日的97元系鉴定后支出，计入后续治疗费2000元中。二、后续医疗费2000元。根据法医鉴定意见，本院确认后续医疗费2000元。三、营养费1800元。本院按照每天营养费30元，营养期60天，认定营养费为1800元。四、误工费不予认可。原告系公安机关刚退休人员，退休后并未实际上班，其收入并未减少，故对于其主张误工费不予支持。五、护理费5453.51元。原告的护理期按照鉴定意见认定为30天，原告主张的护理费标准按照2019年湖南省城镇非私营单位居民服务业从业人员年平均工资标准66351元计算，故认定其护理费为66351元/年÷365天×30天=5453.51元。六、残疾赔偿金79684元。原告向先平于1959年11月29日出生，现60周岁，根据鉴定意见，原告构成十级伤残，按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，结合2019年湖南省城镇居民人均可支配收入39842元，残疾赔偿金为39842元/年×20年×10%=79684元。湖南文成司法鉴定中心的鉴定意见鉴定依据充分，对被告人保财险长沙市分公司要求重新鉴定本院不予准许。七、被扶养人生活费3365.5元。原告母亲张三妹于1926年1月26日出生，其现有四个子女赡养，张三妹尚需计算扶养时间为5年，按照城镇居民的生活费标准计算其被扶养人生活费为3365.5元（26924元/年×5年÷4×10%=3365.5元）八、住院伙食补助费360元，按照每人每天60元计算，住院6天的住院伙食补助费为360元。九、精神损害抚慰金5000元。本案中原告构成十级伤残，本院根据原告当地经济水平以及湖南省的司法惯例，酌情认定精神损害抚慰金为5000元。十、鉴定费2400元。根据鉴定费及检查费发票予以认定。原告以上各项损失共计105127.87元。被告桂芳芳已经因本次事故为原告向先平垫付了医疗费、护理费共计8161.86元。本院认为，因桂芳芳驾驶车辆路过学校行驶时未注意观察，忽视安全，加之行人向先平横过道路未走人行横道，致使车辆的右前轮压到了向先平的脚，造成向先平受伤的交通事故。交警部门作出的道路交通事故认定书认定被告桂芳芳负此次事故主要责任，原告向先平承担次要责任，本院予以采信。具体民事责任比例，被告桂芳芳作为机动车一方应承担80%的责任，原告向先平承担20%的责任。原告的各项损失合计为105127.87元，其中医疗费5064.86元、后续治疗费2000元、营养费1800元、住院伙食补助费360元、护理费5453.51元、残疾赔偿金79684元、被扶养人生活费3365.5元、精神损害抚慰金5000元，以上共计102727.87元，均未超过了交强险赔偿限额，应由被告人保财险长沙市分公司在交强险范围内全部赔偿102727.87元。另外，本案鉴定费为2400元，不属于保险赔偿范围，应当由被告桂芳芳承担80%的赔偿责任向原告向先平赔偿1920元（2400元×80%）。桂芳芳已经垫付医药费、护理费共计8161.86元，多支付6241.86元（8161.86元-1920元）。抵扣被告桂芳芳多支付的6241.86元后，被告人保财险长沙市分公司实际应从应付保险款102727.81元中向原告向先平支付96486.01元（102727.81元-6241.86元），被告人保财险长沙市分公司应付桂芳芳保险理赔款6241.86元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《湖南省实施办法》第三十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在交强险范围内赔偿原告向先平人民币102727.87元；二、被告桂芳芳向原告向先平赔偿鉴定费损失共计1920元（被告桂芳芳实际已经为原告向先平垫付款项8161.86元，多支付了6241.86元，本条义务不需再履行）；三、综合以上第一项、第二项，抵扣被告桂芳芳已为原告向先平垫付的款项8161.86元后，被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司实际还应向原告向先平支付保险理赔款人民币96486.01元，应向被告桂芳芳支付保险理赔款6241.86元，限本判决生效后十日内付清；四、驳回原告向先平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费514元，减半收取257元，由被告桂芳芳负担200元，由原告向先平负担57元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  吴贵平二〇二〇年九月十六日法官助理谢婷代理书记员  龙 灿附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；（四）机动车一方无责任的，承担百分之二十；（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额