山东省东营经济技术开发区人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁0591执异34号申请执行人:东营开发区艺虹防水材料营销中心。经营者:燕中锋。被执行人：山东汇东颐长生养老服务有限公司。第三人：山东汇东新能源有限公司。本院在执行申请执行人东营开发区艺虹防水材料营销中心与被执行人山东汇东颐长生养老服务有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，申请执行人东营开发区艺虹防水材料营销中心申请追加第三人山东汇东新能源有限公司为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。申请执行人东营开发区艺虹防水材料营销中心称，申请追加山东汇东新能源有限公司为东营经济技术开发区人民法院（2019）鲁0591执518号执行案件的被执行人。事实与理由：申请执行人东营开发区艺虹防水材料营销中心与被执行人山东汇东颐长生养老服务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，东营经济技术开发区人民法院于2019年3月12日作出了（2018）鲁0591民初2396号民事判决书。因被执行人未在上述民事判决书确认的履行期间履行付款义务，申请人于2019年4月20日向贵院提出强制执行申请，且贵院已受理，案号为（2019）鲁0591执518号。在本案执行过程中，因被执行人名下没有任何财产可供执行，贵院于2019年9月30日裁定终结本案的本次执行。经调查了解，被执行人无其他任何财产可供执行。即被执行人已具备破产原因却未申请破产。另经查，被执行人的注册资本为1000万元，股东认缴出资时间2030年1月1日，目前股东出资未缴纳完毕。最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）第6条规定：“【股东出资应否加速到期】在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的。”本案情形符合上述最高人民法院的意见，第三人作为被执行人的股东，依法应被追加为被执行人，并在未出资范围内对被执行人不能清偿的债务承担补充赔偿责任。依据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（法释〔2016〕21号）第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”之规定，申请执行人特向贵院申请将第三人山东汇东新能源有限公司追加为被执行人，维护申请执行人的合法权益。被执行人山东汇东颐长生养老服务有限公司未作答辩。第三人山东汇东新能源有限公司辩称，第一、被执行人山东汇东颐长生养老服务有限公司未达到破产的程度，仍在正常经营状态。不能以执行过程中没有找到被执行人的财产以及法院终结了申请执行人的执行程序作为判断被执行人是否达到破产的标准。根据第三人了解，被执行人山东汇东颐长生养老服务有限公司成立后，经营活动过程当中所欠的债务并不是很多，被执行人的控股股东东营市颐长生养老服务有限公司应当有能力解决本案的债务。第二、第三人认缴的被执行人的注册资金已经以房租抵顶的方式缴清，不存在申请执行人所述的未缴纳的问题，第三人将提供相应的证据对相应的事实予以证明。第三、第三人认缴的期限是2030年1月1日，虽然第三人已经以房租抵顶的方式缴清认缴的份额，该期限仍然是第三人拥有的合法的期限利益。综合以上三点，请法庭查清事实，驳回申请执行人的申请。本院查明，东营开发区艺虹防水材料营销中心与山东汇东颐长生养老服务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月12日作出(2018)鲁0591民初2396号民事判决书，判决内容为：一、山东汇东颐长生养老服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付东营开发区艺虹防水材料营销中心鉴定费5000元、工程款184002.05元及利息（以184002.05元为基数，自2019年2月22日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期贷款基准年利率计算）；二、驳回东营开发区艺虹防水材料营销中心的其他诉讼请求。山东汇东颐长生养老服务有限公司未履行判决书确定的义务，东营开发区艺虹防水材料营销中心向本院申请强制执行，执行案号（2019）鲁0591执518号。本案执行过程中未发现被执行人有财产可供执行，申请执行人亦提供不出可供执行财产线索，本次执行程序无法继续进行，对申请执行人进行了终本约谈，予以终结。本院于2019年9月30日，作出执行裁定，终结本次执行程序。另查明，山东汇东颐长生养老服务有限公司于2017年8月2日成立，企业类型为其他有限责任公司，注册资本为1000万元，股东发起人为东营市颐长生养老服务有限公司、山东汇东新能源有限公司。山东汇东新能源有限公司认缴出资额300万元，认缴出资时间为2030年1月1日。2017年7月12日，山东汇东新能源有限公司与山东汇东颐长生养老服务有限公司签订《租赁合同》，山东汇东新能源有限公司将位于东营××号的房屋租赁给山东汇东颐长生养老服务有限公司，年租金为300万元，租金起算日为2017年11月30日。2019年5月30日，山东汇东新能源有限公司与山东汇东颐长生养老服务有限公司签订《协议书》，山东汇东颐长生养老服务有限公司同意山东汇东新能源有限公司用2017年至2018年度的租金300万元抵偿其认缴的注册资本300万元。同日，山东汇东颐长生养老服务有限公司出具收款收据，证明收到山东汇东新能源有限公司300万元2017年-2018年房租抵注册资金出资款。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。首先，第三人山东汇东新能源有限公司主张通过租金抵顶的方式向山东汇东颐长生养老服务有限公司完成实缴出资300万元，但未到工商行政部门办理登记。《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。第三人山东汇东新能源有限公司并未对其租赁给被执行人山东汇东颐长生养老服务有限公司房屋租赁费进行作价评估，未履行上述手续。其次，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未界出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，法院不应支持。申请执行人主张山东汇东颐长生养老服务有限公司作为被执行人，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的应加速到期。但申请执行人未提交证据证明山东汇东颐长生养老服务有限公司已具备破产原因而不申请破产。再次，（2019）鲁0591执518号执行案件终结本次执行程序之后，发现被执行人有可供执行财产的，可以再启动执行程序。综上，申请执行人的理由不成立，依法应予驳回。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请执行人东营开发区艺虹防水材料营销中心追加第三人山东汇东新能源有限公司为被执行人的申请。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  薛国岳人民陪审员  张景普人民陪审员  李学慧二〇二〇年九月二十八日书 记 员  史 英