广西壮族自治区扶绥县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)桂1421刑初159号 公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。 被告人麻细兰，女，1983年12月30日出生，壮族，初中文化，无业，住广西扶绥县。因本案于2020年7月15日被扶绥县公安局取保候审。 辩护人黄福平，中善律师事务所律师。 扶绥县人民检察院以扶检刑诉[2020]141号起诉书指控被告人麻细兰犯侵犯著作权罪，于2020年8月31日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派检察员潘春诗出庭支持公诉，被告人麻细兰及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 扶绥县人民检察院指控，2019年开始，被告人麻细兰多次在扶绥县的路段销售汽车光碟。2020年5月28日，被告人麻细兰在扶绥县乐养城往扶绥县城方向约1公里处的公路边销售盗版光碟时，被执法人员当场查获。经广西壮族自治区版权局认定，从麻细兰处查获的1080张光碟均为侵权盗版音像制品。 公诉机关认为，被告人麻细兰以营利为目的，未经著作权人许可，非法发行其音像制品，其行为已构成侵犯著作权罪，并认为其认罪认罚，依法可以从宽处罚，同时建议法庭在有期徒刑六个月至九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元至一万五百元的幅度内对其进行量刑。 被告人麻细兰对指控的罪名、事实及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结。在开庭审理过程中无异议，亦未向法庭提供证据。其辩护人的辩护意见是，麻细兰只是因为法律意识淡薄，家庭生活困难，才会走上靠销售侵权音像制品谋生的犯罪道路。麻细兰犯罪情节较轻，社会危害性较小，主观恶性较小，并有悔罪表现。请法庭根据本案犯罪事实在量刑上从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明：1.被告人麻细兰于2020年5月28日售出三张盗版汽车光碟，每张光碟售价为10元人民币。2.麻细兰在接受调查时如实供述其犯罪行为。另查明的事实，有公诉机关提交的归案情况说明及麻细兰的供述等证据证实。 本案在审理过程中，被告人麻细兰退出违法所得30元。 本院认为，被告人麻细兰的行为构成侵犯著作权罪，公诉机关的指控成立。麻细兰具有坦白情节，且认罪认罚，对其可以依法从轻处罚。经本院委托扶绥县司法局调查评估，可以对麻细兰适用社区矫正，结合本案案情，决定对麻细兰宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院应予采纳。麻细兰在社区应当遵守法律、法规，服从监管，接受教育，完成公益活动，做一名有益社会的公民。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第一条、第二条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》十一、十二，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下: 一、被告人麻细兰犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人麻细兰退出的违法所得30元，予以没收，上缴国库； 三、扣押的涉案盗版光盘1080张，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 员 赵祥海 二〇二〇年九月十七日 法官助理 许欣欣 书 记 员 凌方丹 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金： （一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的； （二）出版他人享有专有出版权的图书的； （三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的； （四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对犯罪分子决定刑罚的时候，就应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》 第一条以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“有其他严重情节”；复制品数量在二千五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“有其他特别严重情节”。 第二条刑法第二百一十七条侵犯著作权罪中的“复制发行”，包括复制、发行或者既复制又发行的行为。 侵权产品的持有人通过广告、征订等方式推销侵权产品的，属于刑法第二百一十七条规定的“发行”。 非法出版、复制、发行他人作品，侵犯著作权构成犯罪的，按照侵犯著作权罪定罪处罚。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知（法发〔2011〕3号） 十一、关于侵犯著作权犯罪案件“未经著作权人许可”的认定问题 “未经著作权人许可”一般应当依据著作权人或者其授权的代理人、著作权集体管理组织、国家著作权行政管理部门指定的著作权认证机构出具的涉案作品版权认证文书，或者证明出版者、复制发行者伪造、涂改授权许可文件或者超出授权许可范围的证据，结合其他证据综合予以认定。 在涉案作品种类众多且权利人分散的案件中，上述证据确实难以一一取得，但有证据证明涉案复制品系非法出版、复制发行的，且出版者、复制发行者不能提供获得著作权人许可的相关证明材料的，可以认定为“未经著作权人许可”。但是，有证据证明权利人放弃权利、涉案作品的著作权不受我国著作权法保护，或者著作权保护期限已经届满的除外。 十二、关于刑法第二百一十七条规定的“发行”的认定及相关问题 “发行”，包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。