昆明市西山区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)云0112民初7874号 原告：云南新中立楼宇科技工程有限公司。 统一社会信用代码：915301037785894509。 住所：云南省昆明市白龙路与环城东路交叉口金平果国际商务大厦**。 法定代表人：黎正雄。 委托代理人：陈惠，云南上首律师事务所律师，特别授权代理。 委托代理人:韩**春，系，特别授权代理。 被告：钱有平，男，汉族，1976年4月5日生，身份证登记住址：云南省昆明市晋宁县。 委托代理人：王志，男，汉族，1979年9月10日生，身份证登记住址：云南省昆明市嵩明县，特别授权代理。 原告云南新中立楼宇科技工程有限公司诉被告钱有平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈惠、韩**春，被告的委托代理人王志到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《工程劳务承包协议》；2、判令被告承担因其施工的工程质量问题支付的整改工程款182654.9元；3、判令被告赔偿施工期间造成原告直接损失10万元（施工期间建设方处罚）；4、判令被告支付违约金135000元（对违约方按合同款15%处罚）；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月10日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《工程劳务承包协议》约定：1、被告向原告承包昆明螺蛳湾末端设备安装工程；2、工程范围和工程量：甲方与业主确认的工程施工图，甲、乙双方确认的预结算书为依据，并根据现场实际情况，除甲方提供的设备及材料采购以外的全部施工工作；3、合同期40天，开工时间以甲方通知为准，具体交工日期：以甲方要求交工日期为准；4、乙方不能在甲方要求的时间内完成有关安装工序，造成其他后续工序不能如期完成，拖延项目工期，应承担违约责任，造成延误工期的所有损失均由乙方承担；5、劳务工程包干总价款：经双方协商，劳务费承包暂总定价为90万元（此价已包含安装工人费、保险费、调试费、验收移交费、安全文明施工费等所有内容）；6、付款方式：合同签订，乙方进场一周甲方支付5000元，每月上报进度量，按已完成工程量总价的80%支付；7、结算款支付：结算完后经甲方和业主验收签字完成后支付到95%；8、质保金支付：工程验收合格之日起两年保修期满，结清剩余5%工程款。9、工期延误，乙方原因，未能按业主或者甲方的进度计划完成，乙方应采取措施加快进度，如乙方组织不力，甲方有权增派施工人员，由此产生的费用由乙方承担。由于乙方原因造成工期延误，每次支付甲方不低于20000元的逾期违约金，并承担由其造成的一切损失。10、不按合同执行，违约方按劳务合同款的15%进行处罚，同时不予结算劳务费；11、合同签订后，乙方弃工的，甲方有权转让给第三方施工，产生的一切费用由乙方承担，同时视其情节由乙方赔偿一定金额违约金。合同签订后，被告安排工人入场施工。但施工过程中，被告一直不能按计划完成工程进度，没有按照合同约定工期完成所承包工程。且因被告拖延工期，致原告多次受到建设方经济处罚。2018年11月，因工程质量问题需要返工，加之该工程开业后，工期紧张，施工难度大，只能夜间施工，造成人工费增加，于是被告不愿意再承担整改的费用就弃工不干了。原告多次与其协商，被告仍拒不履行剩余合同，原告只得另行聘请他人对被告己完工工程质量进行整改。被告弃工的行为给原告造成重大损失。原告认为，原、被告签订的合同合法、有效，应受我国法律保护，被告的行为己严重侵害了原告的合法权益。现原告根据《中华人民共和国合同法》等法律规定，特向贵院提起诉讼，请求支持全部诉讼请求。 被告辩称：请求驳回原告的全部诉讼请求，被告诉讼主体不适格，原告提交诉状被告身份信息错误，原、被告之间未签订过《工程劳务承包协议》，被告不具备相关资质，因此工程劳务承包协议无效，原、被告存在的是劳务合同关系，不是建设工程施工合同法律关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院评议及认定如下：对原告提交的《工程劳务承包协议》，经本院询问，原告陈述甲方签字处的人员系原告公司人员，被告也认可乙方签字系被告所签，本院予以确认。对《业主单位专题会议纪要和罚款处罚通知》真实性本院予以确认，对原告提交的与案外人魏致富签订的《工程劳务承包协议》、《工程月形象进度确认单》、新进入的劳务承包人收款凭证、整改工程费用统计表，结合本院认可的原告催促被告复工微信记录载明的内容，本院对真实性予以确认。对证人证言，本院仅对其与原被告陈述相一致的部分予以确认。 根据当事人庭审陈述和经本院审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2018年7月10日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《工程劳务承包协议》一份，约定甲方将螺蛳湾末端设备安装工程劳务承包给乙方完成，合同工期为40天，劳务承包工程暂定总价款为90万元。四、付款方式：1、本工程合同签订后，乙方组织施工队及施工机具进场施工，且乙方进场后一周，甲方支付5000元作为现场管理费、生活费及施工机具添加费，每月1-5号前根据实际完工情况上报工程进度量，甲方按已完成安装实测工程量总价的80%支付给乙方。3、竣工验收款：本项目工程安装调试完成后，所有材料已经清点并且退回仓库，乙方向甲方申请工程结算，甲方在收到乙方申请后1个月内完成结算。另查明，《工程劳务承包协议》签订后，被告进场施工，根据2018年7月《工程进度款申报表》显示，被告完工量对应工程款89900元，原告应支付工程量80%比例对应工程款71920元，扣除代购保险费4900元，原告实际支付67020元，被告出具收条确认收到工程进度款71920元；2018年8月《工程进度款申报表》显示，被告完工量对应工程款45000元，原告应支付工程量80%比例对应工程款36000元，原告暂付30000元，扣除罚款2000元后，实际支付28000元，该期欠付应付工程款6000元，被告出具收条确认收到工程进度款30000元；2018年9月30日，被告向原告预支工程款50000元，原告实际支付40000元，被告出具收条确认收到预支款40000元；2018年9月《工程进度款申报表》显示，被告完工量对应工程款93563元，原告应支付工程量80%比例对应工程款74850.4元，扣除预支款40000元及罚款2000元后，原告应支付32850.4元，实际支付32850.4元，被告出具收条确认收到工程进度款74850元；2018年10月《工程进度款申报表》显示，被告完工量对应工程款139380元，原告应支付工程量80%比例对应工程款为111504元，原告暂付90000元，扣减暂支款45000元，原告实际支付45000元，该期欠付应付工程款21504元，被告出具收条确认收到工程进度款90000元。2018年11月《工程进度款申报表》显示，被告完工量对应工程款34550元，原告应支付工程量80%比例对应工程款27640元，原告实际支付27640元，被告出具收条确认收到工程进度款27640元；2019年1月28日，因工人受伤，被告向原告提交《拨款申请》，申请金额40000元，原告实际支付20000元，《拨款申请》载明该20000元原告可在工程移交验收完成从结算款中抵扣支付被告的工程款，被告出具收条确认收到工人受伤款20000元。综上，被告实际完工工程量对应的工程款为402393元，原告已付工程款（包含已扣代购保险费、罚款、暂支款，工人受伤款用于抵扣工程款）314410.4元。另查明，在原告催促被告复工微信记录载明，2019年3月3日，被告向原告工作人员表示后期的处理工作只有麻烦被告，之后处理的多少人工从尾款中扣。庭审中，根据原告陈述，因被告施工过程中对所作工程存在空调水管漏水、排水管漏水、不保温质量问题，原告与案外人魏致富签订《工程劳务承包协议》，对被告施工所存在的质量问题进行整改，现已整改完毕，根据原告与魏致富间形成的《工程进度款申报表》及转款凭证显示，原告实际向魏致富支付整改工程款182654.9元，庭审中，经本院询问，原告认可原告与魏致富间形成的《工程进度款申报表》中涉及的电源线问题排查处理、控制线问题排查处理的施工内容不属于处理被告施工质量问题的范畴，该电源线问题排查处理、控制线问题排查处理的施工内容对应的工程款为81765元。另，原告陈述关于第三项诉讼请求涉及的直接损失10万元，原告尚未实际发生。 本院认为：从原、被告签订的《工程劳务承包协议》约定内容来看，被告承接的是建设工程项目中的螺蛳湾末端设备安装工程，工程内容属于建设工程合同内容。至于该《工程劳务承包协议》的效力，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；...”的规定，据此，建设工程总承包人或分包人将工程中的劳务分包给具有劳务作业法定资质的承包人，并不违反法律规定，但前提系该劳务分包人须具备劳务作业法定资质，本案中，被告并未提交证据证明其具备所承建工程施工的法定资质，故《工程劳务承包协议》因违反法律的禁止性规定而无效，在《工程劳务承包协议》无效的前提下，对于原告要求解除原、被告签订的《工程劳务承包协议》无实际必要。关于原告主张的整改工程款，根据原告催促被告复工微信记录显示被告也认可后期处理工作并未全部完成，且同意后期处理工作所发生的费用可从工程尾款中予以扣除，原告也陈述在其提交的《工程进度款申报表》的罚款也是被告施工过程中空调水管漏水、排水管漏水、不保温的问题所致，被告虽表示不清楚，但其出具原告的收条也确认了该部份的罚款金额，再次，结合原告提交的其与案外人签订的《工程劳务承包协议》、《工程进度款申报表》及付款凭证，本院可确认原告已举证证实为被告承包的案涉工程出现空调水管漏水、排水管漏水、不保温问题其支出了相应整改费用，基于此，本院从原告提交证据发生的整改费用182654.9元中扣减原告认可的不属于原告施工内容中的电源线问题排查处理、控制线问题排查处理的施工内容对应的工程款为81765元，被告应支付原告整改工程款100889.9元。原告主张的直接损失10万元并未实际发生，本院不予支持。关于原告主张的违约金135000元，因原告与被告所签《工程劳务承包协议》无效,故原告所诉违约金并无事实和法律基础,本院不予支持。 据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告钱有平于本判决生效之日起十日内支付原告云南新中立楼宇科技工程有限公司整改工程款100889.9元； 二、驳回原告云南新中立楼宇科技工程有限公司要求解除其与被告钱有平签订的《工程劳务承包协议》的诉讼请求； 三、驳回原告云南新中立楼宇科技工程有限公司要求被告钱有平赔偿直接损失100000元的诉讼请求； 四、驳回原告云南新中立楼宇科技工程有限公司要求被告钱有平支付违约金135000元的诉讼请求； 五、驳回原告云南新中立楼宇科技工程有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费人民币8136元（原告已预交），由原告承担5700元，由被告承担2436元（此款于支付上述款项时一并支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。 审判员  陈思源 二〇二〇年九月二十一日 书记员  邓婷婷