山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁16民终3078号 上诉人（原审原告）：马成国，男，1965年8月18日出生，汉族，住惠民县。 委托诉讼代理人：于玲玲（系马成国之妻），住址同上。 被上诉人（原审被告）：崔光军，男，1970年12月26日出生，汉族，住惠民县。 上诉人马成国因与被上诉人崔光军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省惠民县人民法院（2019）鲁1621民初2571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马成国上诉请求:1.撤销山东省惠民县人民法院（2019）鲁1621民初2571号民事判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由崔光军负担。事实与理由：一审判决认定部分事实不清，证据不足。经合法鉴定，马成国在雇佣活动中所受伤害是导致其伤残的原因之一，两者之间具有关联性，依法理应由崔光军在参与比例范围内合理赔付其伤残赔偿金。马成国受雇于崔光军，并在从事雇佣活动中受伤，在申请恢复治疗过程中，因交通事故造成二次受伤，且马成国在交通事故中不承担事故责任。在交通事故案件审理过程中，经过法院依法委托对马成国的伤情进行司法鉴定，马成国的伤情构成十级伤残；在对马成国伤残的原因及第一次、第二次受伤的因果关系鉴定中确认马成国的伤残与第一次受伤及第二次受伤之间均存在因果关系，且参与度为40%-60%，说明第一次受伤也是构成马成国伤残的原因之一，而马成国第一次受伤发生在受雇于崔光军的雇佣活动中，系因工作原因导致受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”崔光军作为马成国的雇主，应当对马成国遭受的伤害及损失承担相应的赔偿责任。而一审法院对于本次雇佣活动导致马成国受伤所参与的伤残比例并未予以合理考量不当。 崔光军辩称，一审判决不当，但其不上诉。 马成国向一审法院起诉请求：1.判令崔光军支付马成国人身损害赔偿费用50000元；2.诉讼费用由崔光军承担。 一审法院认定事实：马成国受伤前系山东省惠民县宏运运输有限公司鲁ＭＡ××××车辆的驾驶员，该车的实际车主为崔光军，马成国受雇于崔光军从事司机工作。2018年元月24日，马成国开车前往河南安阳送货时不慎摔伤右足；次日回来后在惠民县人民医院进行Ｘ线检查，影像学诊断：右跟骨骨折，医生建议静养。2018年2月2日8时许，马成国乘坐吴润东驾驶的鲁Ｍ3××××小型轿车前去桓台贴膏药途中，案外人崔广春驾驶鲁Ｍ3××××小型普通客车由西向东行驶至惠民县孙武七路与乐安一路交叉路口处时与由北向南吴润东驾驶的鲁Ｍ3××××小型轿车发生道路交通事故，致鲁Ｍ3××××小型轿车乘车人马成国受伤，车辆损坏。2018年2月22日，惠民县公安局交通警察大队出具道路交通事故处理通知书，该通知书中载明：因此事故双方当事人案情陈述不一致，现场无监控设施且没有其他证据证实事故具体情况，道路交通事故成因无法查清，无法认定具体事故经过及事故责任，建议各方当事人，对此事故造成的损害赔偿争议，可以到惠民县人民法院提起民事诉讼。 马成国于2018年2月24日向惠民县人民法院提起诉讼，案号为：（2018）鲁1621民初552号；在该案审理过程中，根据当事人的申请、惠民县人民法院委托，2018年7月31日，山东金正法医司法鉴定所作出鲁金正司鉴所（2018）临鉴字第406号司法鉴定意见书，意见为：1.被鉴定人马成国右足足弓结构部分破坏构成十级伤残；2.伤后护理时间为3个月，其中院内需2人护理，院外需1人护理；3.伤后误工时间为8个月；4.根据现有送检材料，本次交通事故外伤和既往外伤与其再次骨折（右跟骨粉碎性骨折）之间均存在因果关系，且作用相当，建议外伤参与度为40%-60%。 惠民县人民法院于2018年8月31日作出（2018）鲁1621民初552号案件判决书，判决结果为：一、阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿马成国损失70540.46元；二、崔广春于本判决生效之日起十日内赔偿马成国损失591.34元；三、吴润东于本判决生效之日起十日内赔偿马成国损失591.34元；四、驳回马成国的其他诉讼请求。马成国对上述判决提起上诉，滨州市中级人民法院于2019年5月16日作出（2019）鲁16民终529号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。 （2018）鲁1621民初552号案件判决中查明的马成国因两次受伤造成损失数额为：医疗费19855.35元、住院伙食补助费510元（30元/天×17天）、伤残赔偿金80796.40元（2017年城镇居民家庭人均可支配收入36789元×20年×10%+被扶养人马登祥的生活费4124.80元+被扶养人梅其玲的生活费3093.60元）、精神损害抚慰金1000元、误工费28000元（3500元/月×8个月）、护理费10784.53元（100.79元/天/人×17天×2人+100.79元/天×73天×1人）、鉴定咨询及其他鉴证服务费2000元、交通费酌情认定为500元，共计143446.28元。后马成国于2019年1月8日至2019年1月16日在滨州市中心医院住院8天（行取除骨折内固定装置手术），共计花费医疗费6764.03元。 本案中查明马成国因两次受伤支出医疗费总额为26619.38元（其中包括马成国支出的二次手术医疗费6764.03元）、护理费总额为11584.53（包括马成国二次手术护理费）、住院伙食补助费750元（已包括马成国二次手术期间护理费），本案中查明的除医疗费、护理费、住院伙食补助费外的马成国其他各项损失数额与上述判决中认定数额相同。 一审法院认为，马成国作为崔光军的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，崔光军作为雇主应当承担赔偿责任。马成国在雇佣活动过程中未充分注意安全，对其自身所受伤害发生也负有一定过错。本案中马成国因雇佣活动之外的交通事故在另一案件中已作出处理，但马成国在雇佣活动中遭受的人身损害所造成的损失并未得到赔偿；本案中马成国作为雇员要求崔光军承担因从事雇佣活动遭受人身损害所造成的损失，符合法律规定。对于马成国的损失，是因前后两次不同性质的受伤（第一次为摔伤，第二次为交通事故受伤）造成，本案崔光军仅应对马成国在雇佣活动中的受伤（第一次受伤）承担相应赔偿责任。在（2018）鲁1621民初552号案件判决中鉴定的结果中“交通事故外伤和既往外伤与其再次骨折（右跟骨粉碎性骨折）之间均存在因果关系，且作用相当，建议外伤参与度为40%-60%”；对于（2018）鲁1621民初552号案件中作出的相关鉴定结果，与本案中争议的伤害有关联性，崔光军未能提交相反证据予以反驳，且该外伤参与度的鉴定是通过合法鉴定程序作出，并已经生效判决确认，故本案中应予参考。本案中双方对于马成国主张的伤残赔偿金相关项目存在争议；前一案件中马成国因交通事故受伤后鉴定为伤残，但对于因本案中雇佣活动中所受伤害是否构成伤残并无定论，不宜简单推定马成国在雇佣活动中所受伤害导致其伤残后果；如以上述外伤参与度的比例确定由本案崔光军承担残疾赔偿相关项目，对本案崔光军显失公平，亦不符合相关法律规定。本案中，与马成国第一次受伤有一定关联性的总损失数额应为67453.91元（其中包括：医疗费26619.38元、住院伙食补助费750元、误工费28000元、护理费11584.53元、交通费500元）；结合上述外伤参与比例（40%-60%）及本案马成国在雇佣活动中受伤的过错程度，酌情确定崔光军应赔偿马成国的数额为30354元。 综上，崔光军共计应支付马成国的赔偿款数额为30354元；马成国的其他诉讼请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、崔光军于本判决生效之日起十日内向马成国支付赔偿款30354元；二、驳回马成国的其他诉讼请求。（上述第一项中崔光军应付赔偿款和以下应负担的案件受理费，由崔光军按上述期限付至马成国在山东惠民农村商业银行股份有限公司的账户9130××××6891）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由崔光军负担588元，由马成国负担462元。 二审中，当事人未提交新证据。本院依法对一审查明的事实予以确认。另补充查明：（2018）鲁1621民初552号案件中，山东金正法医司法鉴定所作出鲁金正司鉴所（2018）临鉴字第406号司法鉴定意见书，第五部分分析说明第4点载明：“在法医临床学鉴定实践中再次骨折情形并不少见，对于再次骨折，一般是指既往发生过骨折后因遭受外力作用等因素再次发生骨皮质连续性中断的一种损伤情况。再次骨折的发生既和外力作用（如作用力大小、方式等）有关，也和既往骨折处的骨组织形态、强度、骨折治疗方式、骨折愈合情况等因素有关，发生再次骨折的既往骨折部位，必然处于其首次骨折后愈合过程中的某一个时期，包括血肿炎症机化期（大约骨折后2周完成）、骨痂形成期（大约需4—8周）、骨痂塑形期（大约需8—12周）等。骨折断端在不同时期以不同微观结构、力学性能的组织相连接，骨的连续性和骨结构强度均不相同。在骨折线基本消失、骨折临床愈合的基础上，进入最后一个时期，最终完成骨的改建和塑形，直到骨组织力学强度完全恢复正常，适应功能载荷为止。既往骨折处的骨组织形态和力学强度若尚未恢复正常，则骨痂处的强度、韧性均较正常骨组织差，局部抵抗外力作用的阈值较正常部位低。本案，根据送检材料记载，被鉴定人马成国由交通事故外伤史，再次（2018年2月2日）交通事故外伤与既往（2018年1月24日）外伤之间的时间间隔1周余。通过影像学资料（X线片、CT片）显示的动态变化，结合再次骨折部位、类型（右根骨粉碎性骨折）与既往骨折部位、类型（右根骨骨折），骨折愈合程度（处于血肿炎症机化期）和治疗情况（保守治疗、未行固定等手术治疗）等。本次交通事故外力作用于既往骨折愈合早期，加重或/和引起再次骨折，综合分析认为本次交通事故外伤好既往外伤与其再次骨折（右根骨粉碎性骨折）之间均存在因果关系，且作用相当，建议外伤参与度为40%~60%。” 本院认为，本案二审争议的焦点问题是：崔光军是否应向马成国支付伤残赔偿金。经审查，马成国两次受伤后构成十级伤残，经司法鉴定，交通事故外伤和既往外伤与其再次骨折（右跟骨粉碎性骨折）之间均存在因果关系，且作用相当，建议外伤参与度为40%-60%。根据该鉴定结论，既往外伤与马成国再次骨折（右跟骨粉碎性骨折）之间亦存在因果关系，即马成国右足足弓结构部分破坏构成十级伤残与马成国在雇佣活动中受伤存在因果关系，崔光军作为雇主，应当向马成国支付伤残赔偿金。考虑马成国在雇佣活动中受伤自身亦存在过错，崔光军应承担伤残赔偿金份额以80%为宜，即32318.56元（80796.40元×50%×80%）。崔光军应赔偿数额为62672.56元（30354元+32318.56元），马成国起诉请求崔光军赔偿50000元，系对其自身权利的合法处分，不违反法律规定，本院予以支持。 综上所述，马成国的上诉请求成立；一审判决认定事实清楚，但处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更山东省惠民县人民法院（2019）鲁1621民初2571号民事判决第一项为：崔光军于本判决生效之日起十日内向马成国支付赔偿款50000元； 二、撤销山东省惠民县人民法院（2019）鲁1621民初2571号民事判决第二项。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1050元，由崔光军负担。二审案件受理费1050元，由崔光军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵慧莲 审 判 员 王正真 审 判 员 张 珊 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 张艺伟 书 记 员 战亚玲