陕西省周至县人民法院   民事判决书                         （2020）陕0124民初15号     原告：马玉杰，男，1946年07月08日出生，汉族，住陕西省西安市周至县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：马亚军，（马玉杰之子），男，1971年10月22日出生，汉族，住陕西省西安市周至县。   委托诉讼代理人：赵楠，陕西省周至县148法律服务所法律工作者，被告：刘某某，男，1970年10月19日出生，汉族，住四川省内江市市中区，身份证号码：511XXXXXXXXXXXXXXX，被告：齐亚涛，男，1991年04月06日出生，汉族，住陕西省西安市周至县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。   被告：英大泰和财产保险股份有限公司西安中心支公司，营业场所：西安市高新区、11006室，组织机构代码91610131MA6TXBYK4P。   负责人：杨莉，公司总经理。   委托诉讼代理人：唐秋菊，陕西圣拓律师事务所律师。   原告马玉杰与被告刘某某、齐亚涛、英大泰和财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称泰和财保）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序独任公开开庭进行审理。原告马玉杰的委托诉讼代理人马亚军、赵楠、被告刘某某、被告泰和财保委托诉讼代理人唐秋菊到庭参加了诉讼，被告齐亚涛经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告马玉杰向本院提出诉讼请求：1.被告承担原告医疗费500元、住院伙食补助费1700元、营养费1020元、交通费1500元，合计4720元；2.伤残赔偿金、护理费、后续治疗费、精神损失费待鉴定后确定；3.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。本案诉讼过程中，原告变更第一、二项诉讼请求为：被告承担原告医疗费680元、误工费20920元=（2019年9月29日-2020年7月2日共274天，274×80元/天）、护理费8400元=（（90天-34天）×150元/天）、住院伙食补助费3400元=（34天×100元/天）、营养费4500元=（90天×50元/天）、伤残赔偿金46646.6元=33319×(20-13) ×20%、精神损失费2000元、二次手术费10000元、交通费1600元、自行车损失费****元，合计100346.6元。事实及理由：2019年9月29日17时10分许，刘某某驾驶陕AXXXXX小型轿车沿310国道由东向西行驶至1216KM+800M处时与由南向北横过公路骑自行车的马玉杰发生碰撞，致马玉杰受伤，车辆受损，造成交通事故。事后被告将原告送往周至县医院治疗，花去医疗费67678.13元（其中500元由原告支付，其余67178.13元由被告刘某某支付）。交通事故责任认定刘某某应承担此事故的主要责任，马玉杰应承担此事故的次要责任，根据有关规定按照原、被告1：9划分责任。现结合鉴定意见提出上述请求。    被告刘某某辩称，对事故认定书及责任划分无异议，同意按照原、被告1：9划分责任。原告住院时被告垫付了医疗费67178.13元，雇请护工护理30天支付护理费4500元，被告还支付2000元的生活费，请法院一并处理。被告不同意保险公司扣除20%非医保用药，被告购买保险时，支付了保费，保险公司只给了保险单，并未告知提供保险条款。   被告泰和财保辩称，对事故认定书及责任划分无异议，事故车辆在被告公司投保交强险和商业险，责任比例和非医保是按照保险合同约定，对原告的损失医疗费以票据金额计算扣除20%的非医保用药，本司在保险限额内按照保险条款承担70%的责任，原告诉请医疗费按照保险条款应扣除20%的非医保用药。鉴定意见中后续治疗费不认可，结合原告身体情况及年龄不会取内固定，故不认可，后续治疗费应该以实际产生计算；伙食补助费认可30元每天；营养费认可20元每天；护理费认可80元每天；残疾赔偿金原告74岁应计算6年；误工费因原告74岁，没有误工证明不认可；精神损害抚慰金认可2000元；原告提供的交通费证明不是正式发票不认可，交通费法院酌情认可；自行车购车票据不认可，自行车损失认可300元；诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围，保险公司不承担。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                    当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据：道路交通事故责任认定书、行驶证、驾驶证、保单、住院病案、诊断证明书、医疗费发票、费用清单、鉴定意见书等，本院予以确认在卷佐证。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月29日17时10分许，刘某某驾驶陕AXXXXX小型轿车沿310国道由东向西行驶至1216KM+800M处时与由南向北横过公路骑自行车的马玉杰发生碰撞，致马玉杰受伤，车辆受损，造成交通事故。事后，刘某某将马玉杰送往周至县人民医院治疗，诊断为：腰椎骨折及腰1，4椎体压缩性骨折，右双踝骨折，右胫骨下端骨折，右足第5跖骨骨折，双侧胸腔积液，头皮挫伤，创伤性脑损伤等。原告住院34天，期间行胸12及腰1椎体压缩性骨折椎体后凸成形术及切开复位内固定术。花去医疗费67858.13元（其中67178.13元由刘某某支付，680元由原告方支付）。原告住院期间，被告刘某某雇请护工护理30天，支付护理费4500元，并支付原告生活费2000元。原告提供证据显示其自请护工护理剩余天数，花费1050元。    2019年10月14日周至县交警大队就本次事故作出第610124120190000516号道路交通事故认定书，认定刘某某应承担此事故的主要责任，马玉杰应承担此事故的次要责任。   本案诉讼过程中，原告于2020年4月29日申请对其伤残等级、后续治疗费、护理期限、营养期限进行鉴定。本院依法委托鉴定。2020年7月3日，陕西公正司法鉴定中心出具陕公正司鉴[2020]临鉴字第242号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1. 马玉杰脊柱损伤符合九级伤残；2. 马玉杰后续取除内固定治疗费预计为10000元人民币；3. 马玉杰护理期为90日，营养期为90日。   另查明，刘某某所驾驶的陕AXXXXX小型轿投保人为齐亚涛，该车系刘某某所有，该车在泰和财保投保了交强险及限额100万元的商业三责险，有不计免赔。泰和财保当庭提交了《机动车交通事故责任强制保险条款》中保协条款【2006】1号及《英大泰和财产保险股份有限公司机动车综合商业保险示范条款》，条款第二十三条“被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：被保险机动车一方负主要事故责任的，事故责任比例为70%；…涉及司法或仲裁程序的，以法院或仲裁机构最终生效的法律文书为准。”第四十九条“保险人按照《道路交通事故受伤人员临床保险指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。”免责条款有齐亚涛的签名。   本院认为，机动车发生交通事故造成损害的，侵权人应依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本起交通事故造成的损害，应先由被告泰和财保在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；超出部分，由泰和财保在商业三责险责任限额范围内承担责任。对于鉴定意见本院予以采信，并据此计算有关赔偿费用。    关于各项费用本院认定如下：医疗费，有相关病例、诊断证明、票据等佐证，认定67858.13元；泰和财保主张应根据保险条款扣除20%的非医保用药，但其提供的保险条款中并未明确扣除的比例，故对其扣除20%非医保用药的抗辩本院不予采信。住院伙食补助费，认定1700元（50元/天×34天）；营养费，结合鉴定意见认定2700元（30元/天×90天）；误工费，原告未提供证据其工作及损失情况，根据原告年龄、劳动能力等，对其误工费不予认定；护理费，原告在住院期间，被告刘某某雇请护工护理30天，支付护理费4500元，原告亦自行雇请护工护理剩余天数，故住院期间护理费酌情按150元/天计，其余护理期间按2019年陕西省私营单位就业人员居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37522元计算，护理费认定10856.8元(34天×150元/天+56天×37522÷365天);残疾赔偿金，根据原告年龄、伤残程度等，认定39982.8元（33319元×6年×20%）；精神损害抚慰金，结合原告伤残情况，原告主张2000元，予以认定；后续治疗费，结合鉴定意见认定10000元；交通费，酌定800元；鉴定费，认定2400元；自行车损失，酌定600元。   关于本案责任比例按机动车与非机动车主次责任，机动车应承担90%的责任，泰和财保主张商业三责险按照保险条款主要责任承担70%的责任比例，该但该条款并不符合本案的情形，对其主张本院不予采信。本案医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费及营养费合计82258.13元，应先由被告泰和财保交强险医疗费用项下负担10000元，不足部分在商业三责险限额内按责任比例承担65032.32元（72258.13×90%）；护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及交通费，由被告泰和财保在交强险死亡伤残限额内承担53639.6元。自行车损失600元，由被告泰和财保在交强险财产损失项下承担。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《陕西省实施中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十九条之规定，判决如下：   一、被告英大泰和财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内在交强险医疗费用责任限额支付被告刘某某垫付医疗费用10000元；   二、被告英大泰和财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内在交强险死亡伤残责任限额内支付原告马玉杰护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及交通费合计47139.6元；   三、被告英大泰和财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内在交强险财险损失责任限额内支付原告马玉杰自行车损失600元；   四、被告英大泰和财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内在商业三责险责任限额内支付原告马玉杰医疗费用7854.19元；   五、被告英大泰和财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内在商业三责险责任限额内支付被告刘某某垫付医疗费用57178.13元；   六、被告英大泰和财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内在交强险死亡伤残责任限额内支付被告刘某某垫付护理费及生活费6500元；   七、被告刘某某于本判决生效后十日支付原告马玉杰鉴定费用2160元。   八、驳回原告马玉杰其余的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案诉讼费2190元（原告已预交），由被告刘某某负担1971元，原告马玉杰负担219元；反诉费800元（被告刘某某已交纳），由被告刘某某负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                                   审判员 何文涛                           二○二○年九月一日                                   法官助理 张铧之                               书记员 程苗苗        1