西安市长安区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0116民初15230号原告：于凯，住陕西省西咸新区，公民身份号码：XXXXXXXXXXXX。委托代理人：问鹏武，上海市汇业（西安）律师事务所律师。被告：陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司，住所地西安市，统一社会信用代码：91610100552339096G。法定代表人：陈福星，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：张斌，该公司员工。原告于凯与被告陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司劳动争议纠纷一案, 本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告于凯及其委托代理人问鹏武，被告陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司之委托代理人张斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告于凯向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付经济补偿金61916元；2、被告为原告补缴2011年4月至2013年1月的养老、医疗、失业、工伤及生育保险；3、被告为原告补缴2018年11、12月的失业保险；4、被告向原告支付2019年5月工资1361元及2019年第二季度的提成2400元；5、被告向原告出具解除劳动关系的证明，并办理社会保险转移手续。事实及理由：2011年3月原告入职西安市荣辉工贸有限公司从事市场专员的工作，西安市荣辉工贸有限公司未与原告签订劳动合同，自2013年1月起为原告缴纳社会保险至2018年12月。原告在西安市荣辉工贸有限公司工作期间，一直被安排在被告陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司市场部门工作。2018年7月，被告将原告岗位调整为销售人员，2019年1月将社会保险从西安市荣辉工贸有限公司转至被告缴纳。2019年4月起，被告先后四次向销售人员下发通知，并停止业务行为、停发并拖欠工资、停缴社保，迫使原告自行离职。原告无奈，只能离开被告。于2019年8月向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出西咸劳人仲案字（2019）第898号裁决书。原告认为西咸新区劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果显失公平，理由如下：原告非因本人原因从西安市荣辉工贸有限公司被安排至被告处工作，西咸新区劳动人事争议仲裁委员会认定的经济补偿的年限有误。被告陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司与西安市荣辉工贸有限公司同为对外宣传的“荣辉企业”的公司，这两家公司实际控制人是同一人，且实际办公场所一致、业务混同、财务混同、用工混同。西安市荣辉工贸有限公司是现代（江苏）工程机械有限公司的代理商，但自2010年6月起主要由被告对外从事现代挖掘机的整机销售及服务，而原告入职后一直从事的是现代挖掘机的市场工作，直至2018年7月份才被转岗至销售部从事销售工作。因此，原告是一直在原工作场所工作，根本没有离职过，也不存在原单位支付经济补偿的情况，只是岗位从市场专员调岗为销售人员，但从社会保险缴纳来看，劳动合同主体由西安市荣辉工贸有限公司变更为被告，这非因原告本人原因从西安市荣辉工贸有限公司被安排至被告处工作，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持。西咸新区劳动人事争议仲裁委员会认定的原告离职前的月平均工资为3980元有误。原告离职前12个月的平均工资应由被告承担举证责任，被告主张为2889.19元，但未能就此举证，应承担不利后果。但西咸新区劳动人事争议仲裁委员会却依谁主张谁举证的责任承担，按原告月工资标准及2019年的提成数额核算为3980元，而未按原告主张的6000元计算，且只是以原告2019年5个月的工资收入进行核算，未将2019年1月之前的期限计算在内，所以，被告不能举证的情况下，应按原告离职前12个月的平均工资进行核算。被告与西安市荣辉工贸有限公司系关联公司，此两家公司存在混同用工，因原告从西安市荣辉工贸有限公司安排至被告处工作，且西安市荣辉工贸有限公司已被吊销营业执照，所以，被告应为原告补缴2011年4月至2013年1月的养老、医疗、失业、工伤、及生育保险及2018年11月、12月的失业保险。 综上所述，原告认为西咸新区劳动人事争议仲裁委员会对本案的认定有误，缺乏事实和法律依据。为依法维护原告的合法权益，依法提起诉讼，恳请法院依法判决。被告陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司辩称：原告诉称的入职时间属实，其离职前十二个月的平均工资为6000元，原告2019年5月的工资1361元，提成2400元没有发放。认可仲裁委的裁决结果，同意按照仲裁结果执行。本院认定基本事实如下：原告2011年3月入职西安市荣辉工贸有限公司，一直被安排在被告陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司市场部门工作，任市场专员。2018年7月原告被安排至被告的销售部从事销售工作。被告于2019年4月30日、2019年6月3日、2019年6月12日向公司各业务单位、个人发布通知，载明：“公司要求自2019年5月起每个销售人员必须销售装载机或挖机一台，限于新机销售。若业务人员自5月起每月不能销售一台时公司予以辞退。”“业务人员在5月份无销售业绩的人员给予停止业务行为，并到公司行政报到办理转岗或离职手续。”“对还未完成5月任务要求的业务人员自行在钉钉系统提交离职申请并到公司行政部办理离职手续。”原告2019年5月没有业绩，遂于2019年6月初离开被告公司。原告在职期间，其2013年1月至2018年12月的社会保险由西安市荣辉工贸有限公司缴纳，2019年1月至2019年6月期间的社会保险由被告缴纳，被告尚欠原告2019年5月份工资1361元、第二季度提成2400元未予发放。原告离职前十二个月的平均工资为7739.86元。2019年8月原告向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付其经济补偿54000元、补缴2011年4月至2013年1月的养老、医疗工伤、失业、生育保险，补缴其2018年11月、12月的失业保险，补发2019年5月工资1361元及2019年第二季度提成2400元，为其出具辞退证明。该委于2019年9月2日作出西咸劳人仲案字[2019]第898号裁决书，裁决被告支付原告经济补偿1990元、2019年5月工资1361元及2019年提成2400元，为原告出具辞退证明，驳回原告其他仲裁请求。原告对该裁决不服，提起诉讼。庭审调解，原、被告各执己见，调解无果。另查明，西安市荣辉工贸有限公司成立于1998年11月6日，股东为仲瑾、陈荣辉、陈灿文，经营范围为：机电产品、普通机械及配件、汽车配件、建筑材料、装饰材料、水暖器材、五金交电、机械设备及仪器仪表的安装、维修、租赁。陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司成立于2010年5月12日，原始股东为江福兴、陈灿文、沈滨。陈灿文出资占比70%。2017年12月22日法定代表人变更为陈福星，经营范围为：普通机械及配件、汽车配件、建筑材料、五金交电的销售、机械设备的安装、维修、租赁。两公司对外宣传统一为“荣辉企业”的公司。西安市荣辉工贸有限公司是现代（江苏）工程机械有限公司的代理商，但自2010年6月起主要由陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司对外从事现代挖掘机的整机销售及服务。上述事实，有庭审笔录、证人证言、三份通知、个人参保证明、借记卡账户历史明细清单、企业信用信息公示报告、荣辉企业报在卷佐证。本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定 ：“ 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：······（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同·····”。本案中，西安市荣辉工贸有限公司与陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司虽系两家均具有独立法人资格的企业，但其在资金和人员上具有多重关联性，且两家的实际办公场所一致，业务经营范围高度重合，应属关联公司。原告2011年入职西安市荣辉工贸有限公司，其2013年1月至2018年12月的社会保险由西安市荣辉工贸有限公司缴纳，但其一直在被告的市场部门工作，2018年7月被转岗至销售部从事销售工作。原告自入职之日起一直在同一工作场所工作，应当认定属于非因原告本人原因从西安市荣辉工贸有限公司被安排至被告处工作。西安市荣辉工贸有限公司未向原告支付经济补偿金。2019年4月至6月被告连续三次发布通知，对未完成2019年5月份工作任务的人员予以辞退，原告未完成2019年5月的任务，遂于2019年6月离开被告处。此种情形应视为被告向原告提出解除劳动合同并与原告协商一致解除劳动合同。原告请求被告支付经济补偿金，并将其在西安市荣辉工贸有限公司的工作年限连续计算，符合上述规定，本院予以支持。原告请求被告支付经济补偿金61916元，未超过法律规定的给付标准，本院予以支持。《陕西省企业工资支付条例》第十三条规定：“ 用人单位与劳动者依法解除或者终止劳动关系的，用人单位应当在办理劳动关系解除或者终止手续之前一次性付清劳动者应得的工资。”被告承认未向原告支付2019年5月的工资1361元、2019年第二季度提成2400元，原告请求被告支付其上述款项，本院予以支持。原告请求被告为其出具解除劳动关系证明并办理社会保险转移手续，符合《劳动合同法》第五十条之规定，本院予以支持。因补缴社会保险费不属于人民法院民事诉讼受案范围，故对原告请求被告为其补缴2011年4月至2013年1月的养老、医疗、失业、工伤及生育保险、2018年11、12月的失业保险，本院不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条第一款第二项、第四十七条第一款、第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《陕西省企业工资支付条例》第十三条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司支付原告于凯解除劳动关系经济补偿61916元；二、本判决生效之日起十日内，被告陕西荣辉现代挖掘机销售有限公司支付原告于凯2019年5月的工资1361元、2019年第二季度提成2400元；三、驳回原告于凯其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担，被告应连同上述判决款项一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长     刘延钰审  判  员     王  华人民陪审员     高平安  二0二0年  九  月 三 日  书  记  员     向  琼    1