陕西省西安市长安区人民法院民事判决书（2019）陕0116民初9952号原告：西安市宏洋建筑劳务工程队，住所地陕西省西安市长安区XX街道XX街XX号XX园XX大厦XX座XX室，统一社会信用代码91610116073437342U。法定陈胜利，代表人：，该公司负责人。委托诉讼代理人：姬玲、谢心一，陕西信予心律师事务所律师。被告：陈家新，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，陕西省镇安县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：薛亚亚、刘泽锋，（实习），陕西勤博律师事务所律师。原告西安市宏洋建筑劳务工程队、被告陈家新劳动争议纠纷一案, 本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告西安市宏洋建筑劳务工程队的委托诉讼代理人姬玲、谢心一，被告陈家新及其委托诉讼代理人薛亚亚、刘泽锋（实习）到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告西安市宏洋建筑劳务工程队向本院提出诉讼请求：1.请求判决原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金1750元、住院伙食补助费270元、鉴定费400元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金33716.5元、一次性伤残就业补助金33716.5元，合计94353元；2.判令本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告认为仲裁裁决认定事实错误，被告与原告未签订劳动合同，其并非受雇于原告，而是受雇于案外人陈世稳，被告既未受原告公司各项劳动规章制度的约束，也未受原告公司的劳动管理且未从事原告公司安排的有报酬的劳动，原告从未给其发放过工资，是案外人陈世稳给其发放了三天的工资，原告与被告之间劳动关系不成立，故不存在应向被告支付解除劳动合同经济补偿金的义务。重庆市荣昌区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》及重庆市荣昌区劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》均不具有法律效力，被告应向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出申请，即向西安市长安区人力资源和社会保障局申请工伤认定。故原告不同意向被告支付其各项工伤保险待遇。综上，请求判如所请，维护原告的合法权益。被告陈家新辩称：原、被告虽未签订书面劳动合同，但双方存在事实劳动关系，由于原告没有为被告购买社会保险，被告有权要求与原告解除劳动关系，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金。被告经人介绍，于2018年3月30日开始在原告承包的曾家山隧道项目从上班，从事电焊工作，口头约定月工资5000元，被告每日上下班都按照原告制定的规章制度在门房进行签名打卡，被告工作期间的食宿也由原告提供，被告从事的电焊工作也是原告业务的组成部分，故双方成立事实劳动关系。被告受伤前未领取过工资，原告在仲裁阶段时自认其单位2017年度职工月平均工资为3500元/月，故原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金1750元。重庆市荣昌区XX社伤险认字【2018】616号《认定工伤决定书》，认定被告所受人身伤害为工伤，经重庆市荣昌区劳动能力鉴定委员会鉴定，被告伤残等级为十级。该书面决定均已向原告送达，原告收到后在法定期间未提出异议，该工伤认定及劳动能力鉴定生效，原告应依法向被告支付相应的工伤保险待遇项目。被告因住院治疗产生医疗费用共3777.96元，因申请劳动能力鉴定产生鉴定费400元，因接受治疗、申请工伤鉴定及劳动能力鉴定产生交通费1604.5元、住宿费88元，该费用均应由原告承担。本院经审理认定事实如下：被告于2018年3月30日到原告工程工地从事电焊工作，被告从事的工种是原告的业务组成部分，接受原告单位的管理。被告于2018年4月1日在原告承包的重庆市荣昌区曾家山隧道项目受伤；2018年9月26日，被告被重庆市荣昌区人力资源和社会保障局认定为工伤；2018年12月19日，被告经重庆市荣昌区劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。被告受伤前月工资无证据佐证，其受伤后共住院9天，原告未支付其住院伙食补助费。另查明，原告未为被告办理工伤保险。2019年1月23日，被告陈家新向西安市长安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除劳动关系并支付相应的工伤赔偿项目，该委作出长劳仲案字（2019）第39号裁决书，原告对该裁决不服，遂诉至本院。庭审中，因原告不同意调解，本案未能调解。上述事实，有庭审笔录及劳务承包合同、西安市宏洋建筑劳务工程队3-4月聘用人员名单、重庆市荣昌区人民医院出具的病历单、长人社工不字（2018）1号《工伤认定申请不予受理决定书》、工伤认定证明材料、荣人社伤险认字（2018）616号《工伤认定决定送达登记表》、荣昌劳初鉴字（2018）551号《初次鉴定结论书》、劳鉴送字（2018）第552号送达回证；荣昌劳初鉴字（2018）551号《初次鉴定结论书》、重庆市住院医药费专用收据、重庆市门诊医药费专用收据、鉴定费收据、交通费票据、住宿费票据在卷佐证，应予认定。本院认为，被告陈家新于2018年3月30日到原告单位工作，被派至原告单位承包的潼XX道XX工地工作，其受原告单位的劳动管理，从事原告单位有报酬的劳动，提供的劳动亦是原告单位的业务组成部分,符合劳动关系的构成要件。2018年4月1日，被告在该隧道工作时受伤，后被送往荣昌县人民医院住院治疗9天，期间原告未向其支付住院伙食补助费。2018年9月26日，经重庆市荣昌区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年12月19日经重庆市荣昌区劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，无生活自理障碍。基于上述事实，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，对被告主张的住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金予以支持。对上述各项数额核定如下：住院伙食补助费，参考市人社发[2013]4号《关于提高西安市工伤职工住院伙食补助费及工伤职工入住普通病房床位费支付限额的通知》结合被告住院天数核定为270元（30元/天×9天）；鉴定费，依据被告提供的鉴定费票据核定为400元；一次性伤残补助金，鉴于原告提供的证据无法显示其月工资标准，被告亦未提供本单位上年度职工月平均工资的相关证据，依照《陕西省实施办法》第二十八条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条第二款之规定，结合被告的伤残等级及统筹地区职工平均工资的60%核定为23601.56元（5619.42元×60%×7个月）。一次性工伤医疗补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项、第六十四条、《陕西省实施办法》第二十四条、第二十八条之规定，核定为33716.5元。一次性伤残就业补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条、《陕西省实施办法》第二十四条、第二十八条之规定，核定为33716.5元。至于经济补偿，因双方解除劳动关系前被告未向原告提供劳动，亦无工资发放记录，故参照其受伤前上一年度职工月平均工资的60%计算，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定核定为1685.83元（5619.42元×60%×0.5个月）。被告陈家新的其余主张因未在仲裁后提起诉讼，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《陕西省实施办法》第二十四条、第二十八条之规定，判决如下：自本判决书生效之日起十日内，原告西安市宏洋建筑劳务工程队支付被告陈家新经济补偿1685.83元、住院伙食补助费270元、鉴定费400元、一次性伤残补助金23601.56元、一次性工伤医疗补助金33716.5元、一次性伤残就业补助金33716.5元，共计93390.39元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    李  妍                人民陪审员    刘  旭                人民陪审员    李  娟              二0二0年 九 月 九 日  书  记  员    朱亚文     1