山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终1398号上诉人(原审被告)：大同市鹏晟劳务派遣有限公司。法定代表人：吕某，职务：董事长。委托诉讼代理人：周某，住山西省大同市。委托诉讼代理人：李某1，山西乌金律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵某，住内蒙古乌兰察布市。委托诉讼代理人：李某2，山西瑜亮律师事务所律师。上诉人大同市鹏晟劳务派遣有限公司（以下简称鹏晟公司）因与被上诉人赵某经济补偿金纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2020）晋0213民初1309号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鹏晟公司的委托诉讼代理人周某、吕某，被上诉人赵某的委托诉讼代理人李某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鹏晟公司上诉请求：请求撤销一审判决第二项,依法改判。事实和理由：1、一审判决适用法律错误，应予纠正。鹏晟公司为赵某参加了工伤保险,缴纳了工伤保险费,并提交了相关证据予以证明。一审判决引用了《工伤保险条例》第62条第二款:“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”明显属于认定的客观事实与作出裁判的法律依据不符,属于适用法律错误,请求二审法院予以纠正。应当适用《工伤保险条例》第三十七条(二)的规定由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。2、一审判决按山西省2017年采矿业标准65334标准计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的判决,与山西省实施《工伤保险条例》办法第26条规定不符,请求二审法院予以纠正。山西省实施《工伤保险条例》办法第26条明确规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金,以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数计发的。故应当按本人平均月缴费工资为基数计发,而不是按本省采矿业的平均工资标准计发。大同市劳动人事争议仲裁院由用人单位承担的一次性伤残就业补助金就是按解除前12个月的本人平均月缴费工资为基数裁决的,完全符合法律规定,是正确的。3、一审判决本院认为部分“原告对平均月缴费工资提出异议,被告对原告的工资收入情况提供证据证实,但被告表示无法提供。”，属于一审法院对基本事实没有查清,请求二审法院依法查清后作出判决。一审法庭上审判员责令被告代理人提交原告工资收入情况,因赵某停工留薪12个月(从发生工伤之日2016年12月到2017年12月)期满后，一直未上班无工资,故公司无法提供劳动合同解除前12个月工资收入情况。但公司为了赵某能够落实工伤保险待遇,在赵某事实上没有工资的情况下,每月为其按3610元工资缴纳工伤保险费,相关证据已向法院提交。4、大同市中级人民法院(2019)晋02民终1245号民事判决书,判决鹏晟公司承担本应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金错误。赵某辩称，一审判决事实清楚，应当维持。赵某向一审法院起诉请求：１、依法裁决被申请人支付申请人一次性医疗补助金130668元、伤残就业补助金81667.5元，共计212335.5元；2、诉讼费由被申请人承担。一审法院认定事实：赵某系鹏晟公司派遣到华煤集团有限公司四台矿搬家队的员工，赵某与鹏晟公司建立劳动关系。鹏晟公司为赵某缴纳了工伤保险费。工伤保险月缴费工资为3610元。2016年12月19日，赵某在井下工作中负伤，住院治疗共计391天。2016年12月29日，经大同市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，2018年3月19日经大同市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为七级伤残。2019年10月，赵某向大同市劳动人事争议仲裁院申请要求解除与鹏晟公司之间劳动合同关系。并支付一次性医疗补助金130668元，伤残就业补助金81667.5元。大同市劳动人事争议仲裁院于2019年12月做出同劳人仲案字（2019）第317号仲裁裁决书，裁决赵某与鹏晟公司于2017年12月19日解除劳动关系；鹏晟公司支付赵某一次性伤残就业补助金54150元；鹏晟公司协助赵某申报工伤保险待遇；赵某要求支付一次性医疗补助金的仲裁请求，不予审理。裁决后，赵某不服，向一审法院提出诉讼。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动聘用、合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定，“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照条例第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：（一）一次性工伤医疗补助金标准：……七级伤残为24个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金标准：……七级伤残为15个月的本人工资……。”赵某从2016年12月19日受伤后，一直未给鹏晟公司提供劳动，赵某要求解除劳动合同关系，鹏晟公司未提出异议，一审法院予以确认。鹏晟公司应当在解除劳动合同后支付赵某一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。《工伤保险条例》第十条规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。赵某对平均月缴费工资提出异议，鹏晟公司应对赵某的工资收入情况提供证据证实，但鹏晟公司表示无法提供，鹏晟公司对赵某系其派遣到华煤集团有限公司四台矿员工的事实无异议，赵某按本省2017年采矿业标准65334元主张并无不当，一审法院予以确认。鹏晟公司辩解应当按照月缴费工资标准3610元支付，一审法院不予采纳。一审法院确认一次性伤残就业补助金为65334元／12月×15个月=81667.5元，一次性工伤医疗补助金为65334元／12月×24个月=130668元。判决：一、解除原告赵某与被告大同市鹏晟劳务派遣有限公司的劳动关系；二、被告大同市鹏晟劳务派遣有限公司于判决生效后十日内支付原告赵某一次性伤残就业补助金81667.5元和一次性工伤医疗补助金130668元。案件受理费减半收取计5元，由鹏晟公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据的。双方当事人对一审法院查明事实均无异议，本院予以确认。二审中双方争议的主要焦点是：鹏晟公司是否应当向赵某支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金？本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动聘用、合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”。本案双方当事人均对赵某工伤七级伤残无异议，依照上述法律规定赵某应当享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位鹏晟公司支付。故，一审法院判决由鹏晟公司支付赵某一次性工伤医疗补助金错误，本院予以纠正。关于鹏晟公司应当向赵某支付一次性伤残就业补助金的计算标准，根据《山西省实施办法》第二十六条规定，“……一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，……一次性伤残就业补助金标准：……七级伤残为15个月的本人工资……。”，本案应当以双方解除劳动关系前12个月赵某平均月缴费工资为基数计算15个月。根据华煤集团有限公司四台矿职工参加工伤保险人员明细表及大同市社会保险征缴局电脑系统记载赵某个人缴费基数，能够确定赵某月缴费基数为3610元。故，鹏晟公司应当支付赵某一次性伤残就业补助金54150元（3610×15）。一审法院计算错误，本院予以纠正。综上所述，大同市鹏晟劳务派遣有限公司的上诉请求成立，予以支持。依照《工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施办法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省大同市平城区人民法院（2020）晋0213民初1309号民事判决；二、解除赵某与大同市鹏晟劳务派遣有限公司的劳动关系；三、大同市鹏晟劳务派遣有限公司于判决生效后十日内支付赵某一次性伤残就业补助金54150元；四、驳回赵某的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计5元，由鹏晟公司负担1.3元，由赵兰帅负担3.7元；二审案件受理费10元，由赵某负担。本判决为终审判决。审判长 梁明柱审判员 赵学姑审判员 王艳宏二〇二〇年九月二十五日书记员 樊 璇