福建省厦门市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽02刑终383号 原公诉机关厦门市同安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈华荣，男，1979年1月5日出生，汉族，中专文化，厦门市海沧区东孚街道莲花社区居民委员会原主任，户籍地福建省厦门市海沧区。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年6月12日被刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人汤智琦、陈慧俐，北京大成（厦门）律师事务所律师。（厦门市法律援助中心指派） 上诉人（原审被告人）陈保建，男，1978年7月31日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年8月22日被取保候审，2020年7月27日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人游彩月、杨建辉，福建明鼎律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈顺生，男，1983年5月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年9月11日被公安机关取保候审，2020年7月27日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人陈泽坤、梁俊宇，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈伟艺，外号“米卢”，男，1985年2月12日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。因犯寻衅滋事罪于2019年3月7日被厦门市集美区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期自2019年3月19日至2020年3月18日）。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年7月6日被公安机关刑事拘留，2019年8月12日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人张靖、刘如英，福建天翼律师事务所律师。（厦门市法律援助中心指派） 原审被告人陈小勇，男，1975年7月16日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年6月11日被公安机关刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人陈小峰，男，1982年1月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。因犯故意伤害罪于2009年6月17日被厦门市海沧区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年6月11日被刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人李冰泡，男，1987年10月1日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。2017年12月28日因犯非法买卖枪支、弹药罪被厦门市海沧区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自2018年1月8日至2022年1月7日）。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年6月11日被刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人陈坚强，男，1975年11月21日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年6月11日被刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人王晓冬，男，1978年10月16日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年6月11日被刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人许建南，男，1975年12月27日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地福建省厦门市思明区。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年6月11日被刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人邱永超，男，1989年3月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。2013年5月24日因犯危险驾驶罪被厦门市湖里区人民法院判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年7月25日被取保候审，2019年12月23日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人张珏，男，1989年11月14日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地福建省厦门市海沧区。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年6月22日被刑事拘留，2019年7月19日被逮捕，2020年8月21日被取保候审。 厦门市同安区人民法院审理厦门市同安区人民检察院指控原审被告人陈华荣、陈小勇、陈小峰、李冰泡、陈保建、陈顺生、陈坚强、王晓冬、许建南、张珏犯非法采矿罪，原审被告人陈华荣、邱永超、陈伟艺犯聚众斗殴罪，原审被告人陈华荣、陈小勇、陈小峰犯敲诈勒索罪一案，于2020年7月27日作出(2020)闽0212刑初755号刑事判决。宣判后，原审被告人陈华荣、陈保建、陈顺生、陈伟艺不服，提出上诉。本院经审查于2020年9月3日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2009年以来，被告人陈华荣纠集被告人陈小勇、陈小峰、李冰泡等人，以乡土地域关系为纽带组成恶势力犯罪团伙，在厦门市海沧区住宅产业园建设工地周边非法挖取矿土，以暴力、威胁手段在厦××铁路工程东××段项目建设、厦门市海沧区茂林水库填土建设过程中多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序。具体事实如下： 一、非法采矿事实 2015年至2018年11月，被告人陈华荣在未取得采矿许可证的情况下，先后组织、纠集被告人陈小勇、陈坚强、陈小峰、张珏等人在厦门市海沧区住宅产业园建设工地1、2、3号地块（以下简称“1、2、3号地块”）及位于莲花村南山社花圃管理房二层楼旁边地块（以下简称“二层楼地块”）非法挖取矿土，而后直接出售或运至其经营的海沧区东瑶村水头社洗土厂及龙海市角美镇多棱厂房洗土厂洗净分离出高岭土出售。其中，陈小勇在1、2、3号地块及二层楼地块负责调度机械挖土、车队运土，对接客户看土及卖土，记录运土车数及钩机工作时间等现场管理事项；陈坚强与陈小勇共同负责2号地块现场管理；陈小峰、张珏在3号地块及二层楼地块负责现场管理；李冰泡受陈华荣雇佣，负责管理堆土场，调度钩机等机械给客户装土及过磅，并接收部分销售款。 经统计，被告人陈华荣在上述时段内非法采矿的销赃共计人民币27272975.56元，被告人陈小勇参与非法采矿数额为人民币1818090元，被告人李冰泡参与非法采矿数额为人民币1082560元，被告人陈小峰参与非法采矿数额为人民币97.5万元，被告人陈坚强参与非法采矿数额为人民币543090元，被告人张珏参与非法采矿数额为人民币75万元。经鉴定，莲花村南山社陈华荣花圃管理房二层楼旁边地块被非法开采高岭土矿挖方量合计267487.3立方米。 2016年初至2018年11月，被告人陈保建、陈顺生与郭某（另案处理）明知被告人陈华荣在海沧区住宅产业园建设工地、莲花村南山社非法挖取矿土，仍与其合伙先后经营上述水头洗土厂、多棱洗土厂，将矿土洗净分离出高岭土后卖给陈希栋、王志能、吴杏葵等人。期间，被告人王晓冬受陈华荣雇佣，负责水头、多棱洗土场的现场管理、记账、资金出纳、支付工资等事项；被告人许建南受郭某雇佣，代表其与王晓冬就水头洗土场进行对账，负责多棱洗土场的现场管理、财务记账等事项。经统计，陈保建、陈顺生、王晓冬、许建南非法采矿的销赃数额为人民币17727813.56元。 受雇于陈华荣参与非法采矿期间，被告人陈小勇领取工资约人民币20万元，被告人陈小峰、李冰泡分别领取工资约人民币3万元，被告人陈坚强领取工资约人民币9万元，被告人王晓冬领取工资约人民币6万元，被告人许建南领取工资约人民币4万元，被告人张珏领取工资约人民币2万元；被告人陈保建非法所得约人民币3万元，被告人陈顺生非法所得约人民币2万元。 审理期间，在家属帮助下，被告人陈小峰、李冰泡分别退缴违法所得人民币3万元，被告人陈保建退缴违法所得人民币3万元，被告人陈顺生退缴违法所得人民币2万元，被告人王晓冬退缴违法所得人民币6万元，被告人许建南、张珏退缴违法所得人民币2万元；被告人陈保建、陈顺生分别预缴罚金人民币2万元。 二、聚众斗殴事实 2015年10月9日，被告人陈华荣与被告人邱永超因在厦门市海沧区茂林水库争抢倾倒废土一事发生纠纷，双方电话约定在海沧区水厂门口斗殴。被告人陈华荣纠集被告人陈伟艺、陈小峰、李冰泡等十多人持水管焊刀、锄头柄等工具到场，陈伟艺纠集陈某4（另案处理）。邱永超亦纠集邱某3（另案处理）等人到场。期间，陈华荣一方人员持工具打伤邱永超的右手臂。 三、敲诈勒索事实 2012年年底至2013年，黄某承包厦深铁路工程Ｉ标项目段南山段沙包土供应工程。期间,被告人陈华荣为争抢该路段的沙包土供应，伙同被告人陈小勇、陈小峰采用言语威胁方式阻扰施工，后以收取抽头为名向被害人黄某索要人民币1.8万元。案件审理期间，被告人陈华荣的家属代为退出人民币1.8万元，现暂扣于厦门市同安区人民法院。 四、其他违法事实 2009年3月12日12时许，因地材矛盾，被告人陈华荣、陈小峰等人与陈其南、陈小号等十余人在海沧区东孚镇莲花村南山社的厦深铁路工地发生互殴。期间，陈华荣徒手殴打陈其南头部数拳；陈小峰持锄头柄挥扫陈小号，陈小号举棍格挡，被击中右手拇指致右手拇指指骨粉碎性骨折。经鉴定，陈小号损伤程度为轻伤。案发后，陈小峰赔偿陈小号医疗费等各项经济损失人民币6万元并取得对方谅解。 被告人陈华荣、陈小勇、陈坚强、陈小峰、王晓冬、许建南、李冰泡于2019年6月11日被公安机关抓获。被告人张珏、陈伟艺于2019年6月22日、7月5日接公安机关电话通知先后到案接受调查。被告人邱永超、陈保建、陈顺生先后于2019年7月23日、8月21日、9月11日到公安机关投案。归案后，陈华荣如实供述所参与的非法采矿、聚众斗殴犯罪事实，陈小勇、陈小峰、陈保建、陈顺生、陈坚强、李冰泡、王晓冬、许建南、张珏如实供述所参与的非法采矿犯罪事实，陈伟艺如实供述所参与的聚众斗殴犯罪事实。 原判认为，被告人陈华荣组织、纠集被告人陈小勇、陈小峰、李冰泡等人，为牟取非法利益，结伙实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，形成了以被告人陈华荣为首的恶势力犯罪团伙。 被告人陈华荣违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，价值达2727万余元，情节特别严重；被告人陈保建、陈顺生、王晓冬、许建南违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，价值达1772万余元，情节特别严重；被告人陈小勇、李冰泡、陈小峰、陈坚强、张珏违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，价值分别为181万余元、108万余元、97.5万元、54万余元、75万元，情节特别严重，上述被告人的行为均构成非法采矿罪。被告人陈华荣、陈伟艺持械聚众斗殴，被告人邱永超参与聚众斗殴；其中陈华荣、邱永超系首要分子，陈伟艺系积极参加者，其三人的行为均构成聚众斗殴罪。被告人陈华荣、陈小勇、陈小峰以非法占有为目的，采用威胁手段向他人索要财物金额1.8万元，数额较大，其三人的行为均构成敲诈勒索罪。 本案系共同犯罪。被告人陈小勇、陈小峰、李冰泡、陈保建、陈顺生、陈坚强、王晓冬、许建南、张珏在非法采矿共同犯罪中起次要作用，被告人陈小峰在敲诈勒索共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人李冰泡、陈伟艺在缓刑考验期限内被发现遗漏犯罪、犯新罪，应当撤销缓刑，并予数罪并罚。被告人陈保建、陈顺生、陈伟艺、张珏犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人邱永超犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，虽有翻供行为，但在一审审理期间认罪认罚，仍可以成立自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈华荣如实供述所参与的非法采矿、聚众斗殴、敲诈勒索等犯罪事实；被告人陈小峰如实供述所参与的非法采矿、敲诈勒索等犯罪事实；被告人陈小勇、李冰泡、陈坚强、王晓冬、许建南如实供述所参与的非法采矿犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人陈小峰、李冰泡、王晓冬、张珏在非法采矿罪中主动全额退赃，被告人许建南部分退赃，被告人陈保建、陈顺生在非法采矿罪中主动全额退赃并预缴罚金，可酌情从轻处罚。被告人陈华荣、陈伟艺、邱永超在聚众斗殴罪中已与对方达成和解，可酌情从轻处罚。被告人陈华荣、陈小勇、陈小峰在敲诈勒索罪中已全额退赃，可酌情从轻处罚。被告人陈小勇在敲诈勒索共同犯罪中作用较轻，可酌情从轻处罚。被告人陈小峰、邱永超具有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人陈华荣、邱永超自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人陈华荣、陈小勇、陈小峰判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。综上，本院决定对被告人陈华荣犯非法采矿罪从轻处罚，对被告人陈小勇、陈小峰、李冰泡、陈坚强、陈保建、陈顺生、王晓冬、许建南、张珏犯非法采矿罪减轻处罚；对被告人陈华荣、陈小勇、陈小峰犯敲诈勒索罪从轻处罚；对被告人陈华荣、邱永超犯聚众斗殴罪从轻处罚，对被告人陈伟艺犯聚众斗殴罪减轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见理由成立部分，予以采纳；但被告人陈保建、陈顺生、王晓冬、许建南、陈伟艺、张珏的辩护人提出对被告人陈保建、陈顺生、王晓冬、许建南、陈伟艺、张珏适用缓刑的辩护意见，理由依据不足，不予采纳。公诉机关就被告人陈华荣、邱永超提出的量刑建议不当，经函告仍未予调整，对相关量刑建议不予采纳。 综上，根据本案各被告人的犯罪性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百九十二条第一款、第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十七条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第十一条、第十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，作出判决：一、被告人陈华荣犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币四十万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币四十万五千元。二、被告人陈小勇犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币一万元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。决定执行有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币一万四千元。三、被告人陈小峰犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万三千元。四、被告人李冰泡犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元;与前罪非法买卖枪支、弹药罪判处的有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人陈保建犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。六、被告人陈顺生犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。七、被告人陈坚强犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。八、被告人王晓冬犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。九、被告人许建南犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。十、被告人陈伟艺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年一个月；与前罪寻衅滋事罪判处的有期徒刑七个月并罚，决定执行刑期二年三个月。十一、被告人邱永超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。十二、被告人张珏犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。十三、暂扣在公安机关的水管焊刀1把予以没收。十四、暂扣在本院的人民币1.8万元退赔被害人黄某。十五、继续向被告人陈华荣追缴违法所得人民币27272975.56元；向被告人陈小勇追缴违法所得人民币20万元；向被告人陈小峰追缴违法所得人民币3万元；向被告人李冰泡追缴违法所得人民币3万元；向被告人陈保建追缴违法所得人民币3万元；向被告人陈顺生追缴违法所得人民币2万元；向被告人陈坚强追缴违法所得人民币9万元；向被告人王晓冬追缴违法所得人民币6万元；向被告人许建南追缴违法所得人民币4万元；向被告人张珏追缴违法所得人民币2万元。（被告人陈小峰、李冰泡、陈保建、陈顺生、王晓冬、张珏已全额缴纳，被告人许建南已缴纳人民币2万元。）十六、扣押在案的有关被告人财产，用于上述第十五项判决及其他财产刑判决部分的执行。（详见附件） 原审被告人陈华荣上诉提出，其没有敲诈勒索被害人黄某，其为争取良好的态度在原审中认罪认罚，并主动退出人民币1.8万元；其对公诉机关所提量刑建议无异议并具结，原判未采纳量刑建议导致量刑偏重，请求予以改判。其辩护人辩护提出，原判未采纳公诉机关的量刑建议没有合理依据且未充分说理；原判对陈华荣所犯非法采矿罪判处有期徒刑四年九个月过重，建议本院予以改判。 原审被告人陈保建上诉请求予以适用缓刑。其辩护人提交了厦门市海沧区东孚街道东瑶村村民委员会出具的《证明》2份，同时辩护提出，陈保建参与非法采矿犯罪情节较轻，案发后能够主动投案自首，全额退缴违法所得、预缴罚金，悔罪表现好，当地司法行政部门经调查确认陈保建具备监管和社区矫正条件，陈保建不具有刑法第七十四条规定的适用缓刑的禁止条件，请求对陈保建适用缓刑。 原审被告人陈顺生上诉请求适用缓刑。其辩护人辩护提出，陈顺生主观恶性较小，参与程度有限，情节较轻；案发后能够主动到案并积极配合办案机关调查并积极退赃，建议对陈顺生减轻处罚并适用缓刑。 原审被告人陈伟艺上诉请求适用缓刑。其辩护人辩护提出，陈伟艺在聚众斗殴犯罪中地位一般，作用较小，应当认定为从犯；陈伟艺具有自首情节，案发前已经取得被害人邱永超的谅解，原判量刑偏重；陈伟艺虽犯数罪，但仍可以适用缓刑，请求对陈伟艺改判一年六个月以下有期徒刑并适用缓刑。 经审理查明，原判认定上诉人陈华荣、陈保建、陈顺生和原审被告人陈小勇、陈小峰、李冰泡、陈坚强、王晓冬、许建南、张珏非法采矿犯罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证并列明在案的涉嫌犯罪案件移送书、国土资源与房产管理违法案件调查报告、银行卡交易明细、存款明细账等书证，证人郭某、叶某、白某、陈某1、陈某2、曾某、何某等人的证言，以及原审被告人陈华荣、陈小勇、陈小峰、李冰泡、陈保建、陈顺生、陈坚强、王晓冬、许建南、张珏的供述与辩解等证据在案证实，证实确实、充分，足以认定，二审期间陈华荣、陈保建、陈顺生及其辩护人亦不持异议，本院予以确认。 原判认定上诉人陈华荣、陈伟艺和原审被告人邱永超聚众斗殴犯罪的事实清楚，三原审被告人在原审中当庭认罪，且有经原审庭审举证、质证并列明在案的作案工具水管焊接刀具在案，还有门诊挂号信息、门诊处方清单明细记录、情况说明等书证，证人尤某、陈某3、陈某4、邱某1、邱某2、邱某3、陈某5、王某1、王某2、陈坚强、苏某、李冰泡、陈小峰的证言，搜查笔录、扣押清单、辨认笔录及照片，在逃人员登记表，以及原审被告人陈华荣、邱永超、陈伟艺的供述和辩解等证据在案证实，证据确实、充分，二审期间陈华荣、陈伟艺、邱永超及其辩护人亦不持异议，本院予以确认。 原判认定上诉人陈华荣和原审被告人陈小勇、陈小峰敲诈勒索犯罪的事实，三原审被告人在原审中当庭认罪，且有经原审庭审举证、质证并列明在案的莲花村委会会议记录及提取笔录、委托书、收条及提取笔录等书证，被害人黄某的陈述，证人张某、蔡某、苏某、陈某6、陈某7、陈某8、陈某9、陈某10的证言，以及原审被告人陈华荣、陈小勇、陈小峰在案证实，证据确实、充分，足以认定。陈华荣上诉提出其为争取良好态度而违心认罪的意见,既与上述查证在案的证据相悖，也与其在原审中的认罪态度及退出指控其敲诈勒索款项人民币1.8万元的行为表现相左，明显不合常理，不予采纳。本院对该节事实予以确认。 原判认定本案上诉人陈华荣、原审被告人陈小峰其他违法行为的事实清楚，有经原审庭审举证、质证并列明在案的行政处罚决定书、刑事判决书等书证，证人陈坚强的证言，以及陈华荣、陈小峰的供述与辩解在案证实，证据确实、充分，足以认定，上诉人陈华荣及其辩护人亦不持异议，本院予以确认。 对于四上诉人及其辩护人的其他上诉、辩护意见，本院综合评判如下： 一、关于上诉人陈华荣及其辩护人提出原判对陈华荣量刑过重，未采纳公诉机关量刑建议不当的意见。经查，首先，陈华荣系本案非法采矿犯罪的组织者、纠集者，犯罪时间长，销赃数额高达2700余万元，获利巨大，且是恶势力犯罪团伙的主犯，其等人所实施的非法采矿犯罪行为造成的矿产损失未得到追回，给当地生态资源造成的破坏也未得到弥补与修复，原判根据查明的本案非法采矿的犯罪事实、性质、情节、危害后果，认定其非法采矿犯罪“情节特别严重”，依法在法定刑幅度“三年至七年以下有期徒刑”内量刑，并综合考虑案涉矿产和生态环境破坏情况及其归案后的表现情况对其在法定刑幅度中线以下处以有期徒刑四年九个月，量刑已经充分体现从宽，不存在量刑过重问题。其次，公诉机关对陈华荣所犯非法采矿罪提出判处三年六个月至四年有期徒刑的量刑建议，陈华荣在量刑建议书上具结。此份量刑建议书是公诉机关与陈华荣量刑协商达成的“合意”，是控辩双方的量刑意见，根据法律规定，此“请求权”是否得到司法的确认，必须经过人民法院对事实、证据、适用法律和量刑进行全面审理把关后决定是否采纳。从本案审理情况看，原审法院经开庭审理，充分听取控辩双方意见后，根据全面审查查明的事实，认为量刑建议明显不当，经与公诉机关沟通后，依法作出判决。原审法院既严格遵守了法律规定，又较好地贯彻了依法独立审判的原则，审判程序合法、有效。该节上诉、辩护意见理由不足，不予采纳。 二、关于上诉人陈保建、陈顺生及其辩护人提出对二上诉人适用缓刑的意见。经查，陈保建、陈顺生明知上诉人陈华荣非法挖取矿土，仍与其合伙经营洗土厂，将矿土洗净分离出高岭土卖给他人，二上诉人非法采矿销赃数额达1772万余元，犯罪情节特别严重，依法应当在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑。原判综合考虑二上诉人系从犯，具有自首情节，能够主动退出违法所得并预缴罚金等情节，对二上诉人减轻处罚所作出的量刑适当，并结合考虑本案矿产损失未追回、生态环境破坏未得到弥补与修复等情况未予适用缓刑并无不当。该节上诉、辩护意见理由不足，不予采纳。 三、关于上诉人陈伟艺及其辩护人提出对陈伟艺适用缓刑的意见。经查，首先，从犯罪情节看，在本案聚众斗殴犯罪中，上诉人陈华荣、陈伟艺“持械聚众斗殴”，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑处罚;原审被告人邱永超不具有加重处罚情节，依法应当在有期徒刑三年以下刑罚量刑，陈伟艺与邱永超的量刑情节不同。从共同犯罪人员看，陈伟艺系陈华荣一方的积极参与者，非邱永超一方人员，与邱永超不构成共同犯罪。从人身危险性看，陈伟艺在因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑缓刑期间，受陈华荣纠集，持械参与聚众斗殴犯罪，主观恶性和人身危险性大。原判综合考虑陈伟艺的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度以及归案后的表现，决定对其不适用缓刑并无不当。该节上诉、辩护意见理由不足，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人陈华荣、陈保建、陈顺生和原审被告人陈小勇、陈小峰、李冰泡、陈坚强、王晓冬、许建南、张珏违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，陈华荣非法开采的矿产品价值2727万余元，陈保建、陈顺生、王晓冬、许建南参与非法开采的矿产品价值1772万余元，陈小勇参与非法开采的矿产品价值181万余元，李冰泡参与非法开采的矿产品价值108万余元，陈小峰参与非法开采的矿产品价值97.5万元，张珏参与非法开采的矿产品价值75万元，陈坚强参与非法开采的矿产品价值54万余元，上述十原审被告人的行为均构成非法采矿罪，情节特别严重。 上诉人陈华荣纠集上诉人陈伟艺等人持械聚众斗殴，原审被告人邱永超纠集他人与陈华荣等人互殴，陈华荣、邱永超、陈伟艺的行为均构成聚众斗殴罪，陈华荣、邱永超分别系首要分子，陈伟艺系积极参加者。陈华荣、邱永超属于“持械聚众斗殴”。 上诉人陈华荣和原审被告人陈小勇、陈小峰以非法占有为目的，采用威胁手段向他人索要财物人民币1.8万元，数额较大，其行为均构成敲诈勒索罪。 上述原审被告人之间基于共同故意实施的犯罪行为，系共同犯罪。在共同非法采矿犯罪中，上诉人陈华荣系组织者、纠集者，系主犯，上诉人陈保建、陈顺生和原审被告人陈小勇、陈小峰、李冰泡、陈坚强、王晓冬、许建南、张珏受雇参与，起次要、辅助作用，系从犯；在共同聚众斗殴犯罪中，陈华荣系主犯，陈伟艺系从犯；在共同敲诈勒索犯罪中，陈华荣系主犯，陈小勇、陈小峰系从犯。对主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；对从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。 上诉人陈保建、陈顺生、陈伟艺和原审被告人张珏、邱永超犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人陈华荣和原审被告人陈小峰、李冰泡、陈坚强、王晓冬、许建南如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚；原审被告人陈小勇如实供述非法采矿罪行，依法可以对该罪从轻处罚。上诉人陈华荣、邱永超自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。在家属帮助下，原审被告人陈小峰、李冰泡、王晓冬、张珏全额退出参与非法采矿犯罪违法所得，原审被告人许建南退出参与非法采矿犯罪部分违法所得，上诉人陈华荣全额退出敲诈勒索犯罪违法所得，酌情可以从轻处罚。 上诉人陈华荣和原审被告人陈小勇、陈小峰一人犯数罪，依法应当数罪并罚；原审被告人李冰泡、上诉人陈伟艺在缓刑考验期限内犯新罪或者被发现判决宣告前还有其他罪未判决，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。 原判罪准确，量刑适当，审判程序合法，四上诉人及其辩护人提出予以量刑改判的意见理由不足，不予采纳。原判对相关原审被告人被逮捕日期认定有误，对上诉人陈华荣刑事拘留日期认定有误并导致刑期起止计算错误，予以纠正，陈华荣的刑期起止日期应为：自2019年6月12日起至2027年2月11日止。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  王 绮 审 判 员  王敏重 审 判 员  杨陆平 二〇二〇年九月二十九日 法官助理  林晓清 书 记 员  邓国樑 附件：本案所适用的法律及司法解释条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。