安徽省亳州市谯城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1602刑初300号公诉机关亳州市谯城区人民检察院。被告人董广进,男,汉族,1983年12月29日出生于安徽省亳州市,初中文化,无业,住亳州市谯城区,因涉嫌犯非法经营罪,于2019年8月3日被刑事拘留,同年9月4日被批准逮捕,同日被执行逮捕。现羁押于亳州市看守所。辩护人董献礼，安徽安泰达律师事务所律师。被告人姬新杰,男,1964年6月10日出生于河南省商丘市,初中文化,无业,户籍所在地河南省商丘市睢阳区，住河南省周口市鹿邑县,曾因犯非法经营罪于2018年5月18日被河南省周口市川汇区人民法院判处有期徒刑八年,并处罚金20万元(2018年11月23日被暂予监外执行),因涉嫌犯非法经营罪,于2019年8月3日被取保候审。现在居住地。辩护人陈浩，安徽安泰达律师事务所律师。被告人张高岭,男,1977年7月13日出生于安徽省亳州市,汉族,初中文化,无业,住安徽省亳州市谯城区,因涉嫌犯非法经营罪,于2019年9月27日主动投案后被亳州市公安局取保候审。2020年4月24日被本院决定逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于亳州市看守所。辩护人翁兵兵，安徽黄淮海律师事务所律师。亳州市谯城区人民检察院以谯检刑诉（2020）264号起诉书指控被告人董广进、姬新杰、张高岭犯非法经营罪，于2020年4月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。亳州市谯城区人民检察院指派检察员贾某、于某出庭支持公诉，被告人董广进及辩护人董献礼、姬新杰及辩护人陈浩、张高岭及辩护人翁兵兵均到庭参加诉讼。现已审理终结。亳州市谯城区人民检察院指控：2019年,被告人董广进、姬新杰、张高岭、尤继亮(另案处理)在未办理烟草专卖生产企业许可证、批发企业许可证、零售许可证、运输许可证等相关许可证的情形下,从事以下非法经营活动:1、2019年5月,上述四人共同出资在亳州市谯城区牛集镇张沃行政村张氏祠堂后街北,一处两层六间门面房内,用香精调制烟丝口味加工烟丝并对外出售成品烟丝,姬新杰负责购买烟叶并加工半成品烟丝，尤继亮负责租赁房屋和招募工人,董广进负责在加工窝点用香精对烟丝掺拌、称重包装,张高岭负责烟丝的销售。此次共加工烟丝1070包,每包50市斤,以每市斤12.5元的单价销售,合计销售668750元,已回款50万元。2、2019年8月1日,上述四人共同出资在该窝点再次加工烟丝时被亳州市烟草专卖局谯城分局查获,当场查获涉案烟丝共计14799公斤。经鉴定,上述被查扣烟丝价值1434911.04元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述与辩解、勘验、辨认、提取笔录等证据。据此认为，被告人董广进、姬新杰、张高岭的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究三人刑事责任。并提出被告人董广进犯非法经营罪，判处有期徒刑七年到七年六个月，并处没收个人财产三十万元；被告人姬新杰犯非法经营罪，判处有期徒刑七年到七年六个月，并处没收个人财产三十万元；被告人张高岭犯非法经营罪判处有期徒刑六年到六年六个月，并处没收个人财产二十万元的量刑建议。被告人董广进对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的主要辩护意见是：被告人董广进具有坦白情节，认罪认罚，被告人董广进系从犯，建议从轻处罚。另在本案中能够查清几名被告人购买烟叶价格的情况下应按照购买价格计算涉案价值。被告人姬新杰对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人姬新杰具有坦白情节，认罪认罚，建议从轻处罚。另在本案中能够查清几名被告人购买烟叶价格的情况下应按照购买价格计算涉案价值。被告人张高岭对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人张高岭具有自首情节，认罪认罚，建议从轻处罚。另在本案中能够查清几名被告人购买烟叶价格的情况下应按照购买价格计算涉案价值。经审理查明：2019年,被告人董广进、姬新杰、张高岭、尤继亮(另案处理)在未办理烟草专卖生产企业许可证、批发企业许可证、零售许可证、运输许可证等相关许可证的情形下,从事以下非法经营活动:1、2019年5月,上述四人共同出资在亳州市谯城区牛集镇张沃行政村张氏祠堂后街北,一处两层六间门面房内,用香精调制烟丝口味加工烟丝并对外出售成品烟丝,姬新杰负责购买烟叶并加工半成品烟丝，尤继亮负责租赁房屋和招募工人,董广进负责在加工窝点用香精对烟丝掺拌、称重包装,张高岭负责烟丝的销售。此次共加工烟丝1070包,每包50市斤,以每市斤12.5元的单价销售,合计销售668750元,已回款50万元。2、2019年8月1日,上述四人共同出资在该窝点再次加工烟丝时被亳州市烟草专卖局谯城分局查获,当场查获涉案烟丝共计14799公斤。经鉴定,上述被查扣烟丝价值1434911.04元。另查明，被告人张高岭于2019年9月27日到亳州市公安局主动投案。被告人姬新杰曾因犯非法经营罪于2018年5月18日被河南省周口市川汇区人民法院判处有期徒刑八年,并处罚金20万元(2018年11月23日被暂予监外执行，暂予监外执行期限自2018年11月23日起至2019年11月22日止；2020年4月8日被暂予监外执行，暂予监外执行期限自2020年4月8日起至2021年4月7日止；因该案姬新杰于2019年8月3日被亳州市公安局刑事拘传到案),姬新杰前罪没有执行的刑罚为八年减去已执行的刑期（2018年11月23日起至2019年8月3日止，共八个月零十一天），即七年三个月零十九日。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有勘验笔录、辨认笔录、提取笔录、邮储账户开户信息及开户以来交易明细、户籍证明、归案经过、违法犯罪记录证明、刑事判决书、烟叶、烟丝、烟梗鉴别检验抽样情况说明及抽样方案等书证、证杨某萌李某亭方某银等人证言、同案犯尤继亮供述、被告人董广进供述、被告人张高岭供述、被告人姬新杰供述、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人董广进、姬新杰、张高岭违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关的指控成立，本院予以支持。在共同犯罪中，三被告人事先预谋，共同出资，分工明确，不宜区分主从犯。被告人董广进归案后如实供述罪行，系坦白，且认罪认罚，可从轻处罚；被告人姬新杰归案后如实供述罪行，系坦白，且认罪认罚，可从轻处罚，被告人姬新杰在前罪判决宣告以后，在暂予监外执行期间犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚；被告人张高岭主动归案后如实供述其罪行，系自首，且认罪认罚，可从轻处罚。各辩护人与之相同的辩护意见予以采纳。辩护人关于在本案中能够查清几名被告人购买烟叶价格的情况下应按照购买价格计算涉案价值的辩护意见，经查，本案证据无法查清购买价格，故对该辩护意见不予采纳。对董广进辩护人提出的董广进系从犯的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：一、被告人董广进犯非法经营罪，判处有期徒刑七年六个月，并处没收财产三十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年8月3日至2027年2月2日止。没收财产款在本判决生效之日起十日内交付本院，上缴国库。）二、被告人姬新杰犯非法经营罪，判处有期徒刑七年六个月，并处没收财产三十万元，与前罪未执行完毕刑期七年三个月零十九日,并处罚金人民币二十万元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处没收财产三十万元，罚金人民币二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内缴纳。没收财产款在本判决生效之日起十日内交付本院，上缴国库。）三、被告人张高岭犯非法经营罪，判处有期徒刑六年六个月，并处没收财产二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年4月24日至2026年10月23日止。没收财产款在本判决生效之日起十日内交付本院，上缴国库。）四、涉案烟丝14799公斤予以没收上缴国库；作案工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  王 莉人民陪审员  田秀伟人民陪审员  何茂珍二〇二〇年九月二十八日法官助理闫歌书记员骆艳附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。