浙江省平阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0326民初1259号原告：温州二井建设有限公司，住所地浙江省平阳县昆阳镇雅河北路温州二井大楼。法定代表人：金杰，总经理。委托诉讼代理人：刘时俊、余王，浙江横阳律师事务所律师。被告：卢成全，男，1982年3月4日出生，汉族，住浙江省平阳县。被告：陈青芳，女，1983年4月28日出生，汉族，住浙江省平阳县。上列两被告共同委托诉讼代理人：章建涛，湖北元申律师事务所律师。被告：李忠艺，男，1980年12月24日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：蔡庄权，浙江九州大众律师事务所律师。原告温州二井建设有限公司（以下简称二井公司）与被告卢成全、陈青芳、李忠艺挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月1日公开开庭进行了审理。原告二井公司委托诉讼代理人余王、被告卢成全、陈青芳共同委托诉讼代理人章建涛、被告李忠艺委托诉讼代理人蔡庄权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告二井公司向本院提出诉讼请求：1.被告卢成全、陈青芳共同赔偿原告经济损失1216343.86元及利息（从2019年9月11日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至实际偿还之日止）；2.被告李忠艺对第一项诉讼请求承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费用由各被告承担。事实和理由：2016年11月22日，被告卢成全与原告签订《内部承包合同》，以原告名义（驻金山店铁矿有限公司项目部）承揽工程施工。协议约定：施工期间自负盈亏，施工过程中，被告卢成全以原告名义作出的任何行为，未经原告书面同意均属无效行为，因此，造成的损失均由被告卢成全承担，此外，非因原告原因造成原告损失的，原告有权按损失金额的1.3倍向被告卢成全索赔。被告李忠艺对被告卢成全在协议项下的所有义务资源承担连带保证责任。在施工期间，被告卢成全与被告陈青芳私刻原告企业印章向案外人石中辉借款三笔，导致原告被牵连到诉讼之中（终审判决为（2019）鄂02民终579号、580号、581号）。判决生效后，案外人石中辉向湖北省大冶市人民法院申请强制执行，大冶市人民法院划扣原告账户款项935649.12元。综上所述，原告为维护自身合法权益，向本院提起诉讼，恳请支持诉请。被告卢成全、陈青芳答辩称：（一）涉案《内部承包合同》属无效合同。被告卢成全与原告不存在合法的劳动合同关系，双方未签订劳动合同，原告没有为被告卢成全缴纳各项社会保险，没有向其发放工资。被告卢成全仅借用原告的资质承揽工程。依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的禁止性规定，双方签订的合同违反了法律禁止性规定，依据《合同法》第五十二条第一款之规定，应属无效合同。（二）本案应适用《合同法》关于合同无效损失赔偿的相关规定处理，不应适用该合同的约定。合同法第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（三）被告卢成合向原告缴纳了40000元工程承包管理费，原告应予以返还或冲抵被告应承担的责任。被告李忠艺答辩称：（一）原告以大冶市人民法院向其账户划扣款935649.12元为基数，以该款项的1.3倍即1216343.86元进行主张无依据。据原告提供的（2019）鄂02民终579号、580号、581号民事判决书显示，其合计金额为683450元。但因原告等人未能按判决书确认的日期及时偿还，导致利息增加，以致执行法院向其账户强行划扣935649.12元，属于原告处理不当而扩大的损失，其无权就扩大的损失主张权利。从《内部承包合同》的内容看，工程均由承包人独立核算，自负盈亏、自担责任，而原告仅为承包人提供施工手续并收取部分手续费用。《内部承包合同》实际上系被告卢成全以原告名义施工，与原告形成挂靠经营关系，因被告卢成全无相应的施工资质，涉案的内部承包合同违反了有关法律禁止性规定，应属无效合同。原告主张其损失按内部承包合同约定的1.3倍计算无效。（二）原告诉请被告李忠艺对被告卢成全、陈青芳向原告承担赔偿金额承担连带偿还责任无依据。被告卢成全代表温州二井建设有限公司驻金山店铁矿实业公司项目部于2016年11月26日与原告签订《内部承包合同》，被告李忠艺在内部承包合同中保证人一栏上签字，对温州二井建设有限公司驻金山店铁矿实业公司项目部履行内部承包合同的行为承担保证责任，但被告卢成全以温州二井建设有限公司驻金山店铁矿施工处名义对外借款，从而造成原告的损失，但温州二井建设有限公司驻金山店铁矿实业有限项目部与温州二井建设有限公司驻金山店铁矿施工处属两个不同的主体，被告李忠艺并未对施工处的行为承担保证责任。被告卢成全代表温州二井建设有限公司驻金山店铁矿实业公司项目部与原告签订《内部承包合同》的合同承包期即2016年11月22日至2017年8月31日止，内部承包合同第六条明确约定，承包期间，甲方对乙方的工程施工提供资质证书、营业执照等相关资料。原告出具的委托代理证书、资质证书、授权委托书、营业执照、安全生产许可证、温州二井建设有限公司文件关于成立“温州二井建设有限公司驻金山店铁矿实业公司项目部”的通知及任职文件等均注明承包期限为2016年11月22日至2017年8月31日止，故被告李忠艺也只是在合同承包期限内为项目部承担保证责任。而本案的被告卢成全对外借款的时间分别为2018年4月20日、2018年3月7日、2018年3月23日，均为合同承包期外。被告李忠艺对被告卢成全的对外借款承担保证责任也应是合同承包期内的借款，合同承包期外的借款与被告李忠艺无关，被告李忠艺无需对该款项承提担保责任。本院经审理认定事实如下：2016年11月22日，原告（甲方）与被告卢成全（乙方）及保证人李忠艺签订《内部承包合同》，经甲乙双方充分协商一致，甲方同意设立温州二井建设有限公司驻金山店铁矿实业公司项目部，并由乙方以此名义承包工程业务。为此达成如下协议:2.承包工程范围武钢矿业有限责任公司金山店铁矿实业公司（西区－500m水平采准施工项目）。3.承包方式设立项目部的费用均由乙方负担，项目疗所发生的全疗风险由乙方自行承担，项目部由乙方单独建账、独立核算、自负盈亏。4.乙方应向甲方缴纳承包管理费合同盖章已交4万元。……13.为了更好的履行本协议，作为乙方连带责任保证人，为乙方在本协议项下的所有义务承担连带保证责任，保证期限为本协议履行完毕之日止。保证条款独立存在，即使本协议其他内容无效，保证条款仍然有效。14.施工过程中，乙方以甲方名义作出的任何行为，未经甲方书面同意均属无效，由此造成的损失由乙方承担，非因甲方原因造成甲方损失的，甲方有权按损失的1.3倍金额向乙方索赔。合同甲方处加盖了温州第二井巷工程公司公章及法定代表人林天波签章，乙方处加盖了温州第二井巷工程公司驻金山店铁矿实业公司项目部公章，并由卢成全签字，保证人处由李忠艺签字。原告出具给被告卢成全的委托代理证书、授权委托书、营业执照、建筑业企业资质证书、安全生产许可证、温州二井建设有限公司文件关于成立“温州二井建设有限公司驻金山店铁矿实业公司项目部”的通知及温州二井建设有限公司文件关于卢成全等同志任职的通知等均注明期限为2016年11月22日至2017年8月31日止。2017年9月23日，以被告卢成全、陈青芳等人作为借款人并加盖温州第二井巷工程公司驻武钢金山店铁矿施工处公章向案外人石中辉借款，经湖北省黄石市中级人民法院生效判决确认，原告二井公司与被告卢成全、陈青芳共同偿还石中辉借款及利息。2019年9月10日，原告二井公司被大冶市人民法院划扣执行款935649.12元。以上事实由原、被告陈述及原告提供的营业执照、身份信息、《内部承包合同》、（2019）鄂02民终579号民事判决书、（2019）鄂02民终580号民事判决书、（2019）鄂02民终581号民事判决书、大冶市人民法院执行款及受理费结算票据、三份借条、温州二井建设有限公司文件关于成立“温州二井建设有限公司驻金山店铁矿实业公司项目部”的通知，被告李忠艺提供的温州二井建设有限公司出具卢成全的委托代理证书、资质证书、授权委托书、营业执照、安全生产许可证、温州二井建设有限公司文件关于卢成全等同志任职文件等等证据予以证实。本院认为：关于涉案的《内部承包合同》的法律效力问题。从《内部承包合同》的内容看，工程均由承包人独立核算，自负盈亏、自担责任，而原告二井公司仅为承包人提供施工手续并收取部分手续费用，实质上更符合挂靠关系。原告二井公司并未提供证据证明其有在资金、材料、技术、设备、人力等方面给予被告卢成全支持或者管理与监督。《内部承包合同》实际上系被告卢成全以原告二井公司的名义施工，其与原告形成挂靠经营关系。因被告卢成全无相应的施工资质，涉案的《内部承包合同》违反了有关法律禁止性规定，故属无效合同。原告二井公司主张其损失按《内部承包合同》约定的1.3倍计算，因该合同无效，违约条款亦无效，故本院不予支持。被告卢成全、陈青芳在对外借款时加盖了温州第二井巷工程公司驻武钢金山店铁矿施工处公章导致了原告二井公司被划扣执行款等935649.12元。故原告主张被告卢成全、陈青芳支付原告损失935649.12元及利息（以935649.12元为基数，从2019年9月11日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至实际履行之日止），本院予以支持。关于担保人被告李忠艺是否应承担连带担保责任问题。被告李忠艺对被告卢成全代表温州二井建设有限公司驻金山店铁矿实业公司项目部与原告签订《内部承包合同》承担保证责任，且该内部承包合同的期限为2016年11月22日至2017年8月31日止，而本案债务系对被告卢成全以温州二井建设有限公司驻金山店铁矿施工处名义对外借款，且对外借款的时间分别为2018年4月20日、2018年3月7日、2018年3月23日，均为合同承包期外，故原告要求被告李忠艺承担连带保证责任，依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陈青芳、卢成全于判决生效后十日内共同赔偿原告温州二井建设有限公司经济损失935649.12元及利息（以935649.12元为基数，从2019年9月11日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至实际履行之日止）；二、驳回原告温州二井建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16107元，由陈青芳、卢成全负担13156元，温州二井建设有限公司承担2951元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。本判决生效后，负有义务的一方当事人不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。审 判 长  林安民人民陪审员  金良秋人民陪审员  陈来微二〇二〇年九月七日代书 记员  缪丽漫?????-8-?