山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终1446号 上诉人(原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司东营中心支公司，住所地东营市东营区南一路****。 负责人：徐衍生，总经理。 委托诉讼代理人：张玉歧，山东九坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张英俊，山东九坤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：生金秀，女，1954年10月4日出生，汉族，现住东营市东营区。 委托诉讼代理人：李平，东营市东营康元法律服务所法律工作者。 原审被告：董小江，男，1985年11月8日出生，汉族，现住东营市东营区。 原审被告：东营成寨土石方工程有限公司，住，住所地东营市东营区南一路与西五路交叉路口向西800米路南/div> 法定代表人：成咚咚，总经理。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东营中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人生金秀、原审被告董小江、东营成寨土石方工程有限公司（以下简称成寨公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服东营市东营区人民法院（2020）鲁0502民初2094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.对保险公司应当赔偿的医疗费及定残后护理费依法改判或就该案发回重审；2二审受理费由生金秀负担。事实与理由：一审判决认定的生金秀因涉案交通事故产生的医疗费105604.45元及定残后护理费317647.5元，系认定案件基本事实不清。关于医疗费，从生金秀2019年6月在济南市第二人民医院的住院病历来看，其在该院的治疗为“行右眼上睑肿物切除术”，而该伤情系右上睑及躯干结节增生病60年病史，非因涉案道路交通事故所致，两者之间不存在因果关系。一审法院判决由保险公司负担生金秀在济南市第二人民医院住院治疗期间所产生的医疗费，没有事实依据。关于定残后护理费，垦利区人民医院的鉴定意见评定了生金秀因颅脑损伤导致右侧肌力部分丧失形成偏瘫，构成七级伤残及部分护理依赖。但经保险公司调查回访，生金秀护理依赖等级低于部分护理依赖，鉴定意见的部分护理依赖评定与生金秀的客观情况不符。经调查回访得知，生金秀不构成长期护理依赖，鉴定意见中也没有明确其需要长期护理依赖。一审法院在生金秀已年满65周岁的情况下，按照15年的长期护理依赖计算定残后护理费没有事实及法律依据。综上，请求支持保险公司的上诉请求。 生金秀辩称，一审法院据以认定残后护理费的司法鉴定意见书是经生金秀申请、法院委托，具有鉴定资质的鉴定机构出具的，司法鉴定意见内容客观公正，司法鉴定程序合法。一审中保险公司对生金秀的医疗费和残后护理费是认可的，对病历及鉴定意见在庭审质证时均未提出异议。综上，保险公司的上诉请求不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 董小江、成寨公司未提交答辩意见。 生金秀向一审法院起诉请求：1.生金秀因交通事故产生医疗费105604.45元、住院伙食补助费1710元、鉴定费3700元、后续治疗费15000元、残疾赔偿金279371.40元、精神损害抚慰金10000元、定残前护理费48939.28元、定残后护理依赖费317467.50元、被扶养人生活费58808.20元、病历复印费55元、交通费2000元、营养费2000元，共计844655.83元。以上费用由保险公司在交强险范围内赔偿生金秀120000元，余款724655.83元由保险公司在商业三者险范围内与董小江、成寨公司按90%责任连带赔偿生金秀652190.24元，共计772190.24元；2.精神损害抚慰金由保险公司在交强险范围内优先赔偿；3.诉讼费由董小江、成寨公司、保险公司负担。 一审法院认定事实：一、事故发生概况：2018年11月21日17时10分许，董小江驾驶鲁ＥＦ××××号重型自卸货车，沿西五路由南向北行驶至天天快递南侧处时，与由东向西步行至此处的生金秀相撞，致生金秀受伤，造成道路交通事故。经东营市公安局交通警察支队直属二大队出具的道路交通事故认定书认定董小江承担事故的主要责任。二、2019年11月14日经东营垦利区人民医院法医司法鉴定所鉴定，生金秀因交通事故致颅脑损伤评定为人体损伤致残程度七级伤残，面神经损伤评定为人体损伤致残成俗九级伤残，右颧骨颧弓骨折致张口受限评定为人体损伤致残程度十级伤残。护理期限为365天，其中住院期间护理人数为2人，其余时间护理人数为1人。护理依赖程度为部分护理依赖，后续治疗费为人民币15000元左右。三、各类人身损害费用：医疗费105604.45元、住院伙食补助费1710元（住院57天每天按30元计算）、鉴定费3700元、后续治疗费15000元、残疾赔偿金279371.40元、定残前护理费48939.28元（住院期间2人护理，住院期间及出院后1人护理费均按照山东省2019年度城镇居民人均可支配收入42329元／年标准核算）、定残后护理317467.50元（自2019年11月21日起根据生金秀的实际情况酌情确定1人护理15年，按照山东省2019年度城镇居民人均可支配收入42329元／年标准按照50%的比例核算），被扶养人生活费58808.20元，病历复印费55元、交通费1500元、营养费1710元，精神损害抚慰金4000元、共计837865.83元。四、车辆保险情况：董小江驾驶的鲁ＥＦ××××号重型自卸货车在保险公司投保机动车第三者责任强制保险1份及第三者责任商业保险200万元。董小江系成寨公司雇佣的司机，在从事雇佣活动期间发生涉案事故。五、费用垫付情况：保险公司在交强险范围内垫付10000元医疗费，成寨公司垫付医疗费5000元。以上事项中，到庭当事人有争议的事项为第二项、第三项，其他事项双方无争议。 一审法院认为，公民合法的人身和财产权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。生金秀系行人，董小江驾驶机动车承担事故主要责任，董小江在从事成寨公司雇佣活动期间发生涉案事故，成寨公司对生金秀合理合法的损失按照90%的责任比例赔偿。生金秀的上述损失由保险公司在交强险范围内赔偿生金秀120000元，扣除已支付的医疗费10000元，仍需赔偿110000元。生金秀剩余损失717865.83元由成寨公司按照90%的责任比例赔偿生金秀损失646079.25元，其中由保险公司在第三者责任商业保险范围内直接赔偿生金秀642699.75元，鉴定费、病历复印费不在保险理范围内，由成寨公司赔偿生金秀3379.50元，与垫付的5000元医疗费相互折抵后，剩余赔偿款1620.50元从保险公司赔偿款中扣除返还成寨公司。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司东营中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿生金秀损失752699.75元（东营成寨土石方工程有限公司剩余赔偿款1620.50元从中国太平洋财产保险股份有限公司东营中心支公司赔偿款中扣除返还东营成寨土石方工程有限公司）；二、驳回生金秀其他的诉讼请求。款项支付办法：中国太平洋财产保险股份有限公司东营中心支公司将赔偿款752699.75元直接汇入生金秀在中国建设银行股份有限公司东营东营区支行6217××××3323账户内，东营成寨土石方工程有限公司承担的诉讼费5603元与剩余垫付款1620.50元相互折抵后诉讼费余额3982.50元直接打入生金秀上述账户内。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11522元，减半收取5761元，由生金秀负担158元，由东营成寨土石方工程有限公司负担5603元。 二审中保险公司提交证据一、徐州千度保险信息咨询有限公司出具的《生金秀案调查报告》一份，证据二、调查视频一组（四段），证据三、徐州千度保险咨询有限公司企业信息一份。本院组织各方当事人进行了质证。经分析，本院认为，徐州千度保险信息咨询有限公司不具备相关鉴定资质，其出具的调查报告不能证实生金秀的护理依赖程度。鉴定意见书载明生金秀的护理依赖程度为部分护理依赖，调查视频不能推翻一审法院委托东营垦利区人民医院法医司法鉴定中心出具的上述司法鉴定意见。 其他各方当事人未提交证据。 二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对此予以确认。 本案二审争议焦点为：一审判决认定的医疗费及残后护理费是否正确。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”上诉人在一审中并未对医疗费提出异议。其在二审中主张生金秀在济南第二人民医院因切除右眼上睑肿物所发生的医疗费与涉案交通事故无关，但根据鉴定意见引用济南第二人民医院病历记载“患者因右眼上睑遮挡半年入院”，与事故发生时间相吻合，结合生金秀因涉案交通事故导致右眼受伤的情况，能够认定其右眼伤情与交通事故存在因果关系，上诉人未提交证据证实生金秀该次治疗与交通事故无关，一审判决将相关费用计入医疗费中是正确的。 关于残后护理费，本院认为，一审法院为查明生金秀的护理依赖程度，根据生金秀的申请，依法委托东营垦利区人民医院法医司法鉴定中心对生金秀的护理依赖程度等进行鉴定，东营垦利区人民医院司法鉴定中心具备法定资格和鉴定能力，鉴定活动符合相关的鉴定技术规范和操作流程，鉴定程序合法，鉴定依据充分，鉴定结果客观，鉴定意见与本案待证事实具有关联性，应予采信。上诉人主张鉴定意见书认定的护理依赖程度不属实，但其提交的证据系单方委托不具备鉴定资质的机构作出，不能推翻上述鉴定意见，对其该项主张本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”护理依赖程度是东营垦利区人民医院司法鉴定中心依照中华人民共和国公安部《人身损害护理依赖程度评定（GB/T31147-2014）》作出的，该标准载明：人身损害护理依赖程度评定是“对人身损害造成躯体伤残或精神障碍者，在治疗终结后是否需要护理依赖及其程度的评定要求和办法。”而非治疗终结前的护理期。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定要求规范（GA/T-1193-2014）》的规定：“护理期是人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间。”可见护理依赖程度是治疗终结后的护理依赖，而护理期是医疗或功能恢复期的护理期限，二者并非一个概念，因生金秀被评定为部分护理依赖，即在治疗终结后（定残后）仍存在护理依赖，一般而言定残后身体难以继续恢复，护理依赖程度是比较恒定的，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，参照残疾赔偿金的计算期限，按照15年计算其护理费并无不当。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11522元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东营中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  崔海霞 审 判 员  王 辉 二〇二〇年九月七日 法官助理  张洋洋 书 记 员  杨玉洁