湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终1623号上诉人（原审被告、反诉原告）：湖北联掌文化传媒有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区浙江路******2502。法定代表人：王小雪，该公司执行董事。委托诉讼代理人：马诚，湖北百龙律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代收法律文书。委托诉讼代理人：钟旸，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：十堰和晖文化传媒有限公司。住。住所地：湖北省十堰市张湾区万达广场******/div>法定代表人：孙超，该公司总经理。委托诉讼代理人：尹志永，湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人湖北联掌文化传媒有限公司(以下简称：联掌公司)因与被上诉人十堰和晖文化传媒有限公司(以下简称：和晖公司)合同纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2019）鄂0302民初5523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭,于2020年9月2日公开开庭审理了本案。上诉人联掌公司的委托诉讼代理人马诚和被上诉人和晖公司的委托诉讼代理人尹志永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联掌公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回和晖公司的诉讼请求并判令和晖公司向联掌公司支付剩余合同款15万元。事实和理由：1.一审认定和辉公司支付合同款的时间错误。和晖公司共支付合同款25万元,分别为2017年12月4日支付定金1万元,2018年2月4日支付5万元,2018年2月5日支付5万元,2018年3月23日支付14万元。按照双方合同第三条第3款约定，2018年3月5日和晖公司应累计向联掌公司支付合同款25万元，但和晖公司直至2018年3月23日，才累计向联掌公司支付了25万元，比合同约定时间逾期18日。按照合同第6.1条约定，和晖公司逾期15日以上未向联掌公司付款的行为视为自动放弃合同约定的内容，该逾期支付行为可视为联掌公司已为和晖公司履行完全部合同义务。合同约定和晖公司在2018年4月5日前再支付15万元，和晖公司至今未支付。2.和晖公司是广告代理商，按照双方合同约定，和晖公司向联掌公司购买了本案所涉4个小区的广告发布权，其有权在小区交房活动期间进行广告宣传，并在小区广告位上发布其拉来的广告。根据双方合同约定，在合同履行期间，小区广告位的使用权归联掌公司所有。联掌公司只有将和晖公司交付的广告内容设计、制作好后在小区广告位发布的义务，没有将广告位交付和晖公司的义务。一审判决认定联掌公司需将小区广告位交付和晖公司系事实认定错误。联掌公司只需取得四个小区广告位和交房活动进场宣传权，并随时接受和晖公司的广告发布要求，联掌公司就已按照合同约定履行完全部合同义务，事实上联掌公司也已经全部履行了上述义务。一审判决认定和晖公司仅在金色礼赞小区发布了广告，系事实认定错误。和晖公司不仅在金色礼赞小区发布了广告，还在芙蓉华府也发布了广告。3.根据双方合同约定，和晖公司的义务除支付合同款外，还应当在要求联掌公司发布广告前，提供广告主的证明文件和授权委托书以及发布广告内容，若和晖公司要求联掌公司设计、制作广告，和晖公司还应支付广告制作费用。而和辉公司不向联掌公司提供发布广告的内容，责任在其自身，在此情况下，联掌公司取得相应小区的广告位及其他权利，应视为已履行了合同义务。和晖公司于2018年9月26日向法院起诉时尚在合同履行期间，和晖公司已不再向联掌公司提供拟发布广告内容，致使联掌公司无法为其继续发布广告。另，和晖公司如果拉不到广告主到小区发布广告，其将无广告内容向联掌公司提供。故，联掌公司不能为和晖公司发布广告的责任不在联掌公司，而在和晖公司。和晖公司口头辩称：1.联掌公司没有按照双方合同约定将小区广告全部发布到位，由于联掌公司在金色礼赞小区的广告没有发布到位，和晖公司才没有再支付其他小区的费用，因和晖公司行使不安抗辩权未支付后续费用并不属于违约。2.既然联掌公司没有交付其他小区的发布任务，不能依据双方合同第六条第一款约定从客观实际上认为联掌公司履行了全部义务，该观点不符合法律与道德。3.双方在2018年1月29日签订的媒体发布合同中有明确约定，联掌公司认为其公司没有将小区广告位交付和晖公司的义务，这一点与合同履行以及生活常识不符。如果联掌公司没有将广告位的发布位置交付给和晖公司，和晖公司如何确定哪个部位属于可以发布广告的位置，也没有办法进行后期广告位的设计，更没有办法将该广告位的广告进行张贴和发布。因此，联掌公司必须将广告位交付给和晖公司，和晖公司才能在合同中取得相应权利。4.联掌公司上诉认为除了在金色小区发布广告外还在芙蓉华府也发布了广告，与事实不符。在双方履行金色礼赞即第一份合同时，由于双方在诸多方面存在沟通不畅，导致第一份合同并没有按照双方约定完全得以履行，第二份合同也就没有进行发布，更没有后面小区的广告位发布。5.双方均为文化传媒有限公司，对相应的资质及许可范围有充分了解，而且根据双方合同约定，联掌公司对合同约定广告承担设计、制作、安装、发布及后期维护工作，该条款双方不可能也不会产生任何歧义，不可能存在履约方式错误。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，判决公平公正，请求二审法院依法驳回上诉,维持原判。和晖公司向一审法院起诉请求：1.判令解除双方签订的《媒体发布合同》；2.判令联掌公司返还已付合同款25万元。联掌公司向一审法院反诉请求：判令和晖公司支付剩余合同款项15万元。一审法院认定事实:2018年1月29日，和晖公司与联掌公司签订一份《媒体发布合同》，约定联掌公司为和晖公司在十堰市芙蓉华府小区、凯旋煌境小区、金色礼赞小区、四方新城小区发布广告，发布内容为四个小区的交房活动、业主手册、广告位，其中业主手册由和晖公司制作，并承担广告制作费，广告位由联掌公司协调小区物业管理部门现场确定。合同约定每一个小区价款分别是四方新城16万元，金色礼赞12万元，凯旋煌境6万元，芙蓉华府6万元，报酬总金额为40万元，和晖公司分三次支付，2018年2月5日前支付10万元，3月5日前支付15万元，4月5日前支付15万元。合同期限自2018年3月1日至2019年3月1日。合同约定，联掌公司发布的广告样必须经和晖公司人员签字同意后方可发布，并记录存档。联掌公司对广告承担设计、制作、安装、发布及后期维护。合同其他约定，和晖公司逾期15日以后向联掌公司付款的行为视为自动放弃合同内容。合同签订后，和晖公司分别于2018年2月4日支付5万元，2月5日支付5万元，3月3日支付14万元，另1万元定金，向联掌公司支付报酬合计25万元。2018年3月20日和3月23日，联掌公司分别与芙蓉华府小区、金色礼赞小区物业管理公司订立广告位招商合同，租得了广告位。2018年5月11日和6月1日，联掌公司又与四方新城、凯旋煌境小区物业管理公司签订了广告招商合同，租得了广告位。联掌公司取得金色礼赞小区广告位招商合同后，交付和晖公司发布广告，其他小区未交付，引起诉讼。一审法院认为，和晖公司与联掌公司签订的《媒体发布合同》有效，当事人应当全面履行合同约定的义务。和晖公司按照约定，于2018年3月5日前交付了合同款25万元，2018年3月20日和3月23日联掌公司取得芙蓉华府小区和金色礼赞小区广告发布资格后，仅向和晖公司交付了金色礼赞小区的广告发布业务。双方约定联掌公司发布的广告样必须经和晖公司人员签字同意后方可发布，并记录存档，但联掌公司举交证据不足以证明履行交付芙蓉华府小区广告发布业务，亦未提供和晖公司签字同意的有关存档资料。联掌公司未全面履行自己的义务。和晖公司未在合同约定的4月5日前交付剩余合同款15万元。按照双方的约定，逾期15日以上未向联掌公司付款的视为自动放弃合同的内容，和晖公司放弃了剩余合同内容。2018年5月11日和6月1日，联掌公司又取得四方新城、凯旋煌境两个小区的广告发布资格，在和晖公司未支付剩余合同款项情况下，联掌公司不可能、也无证据证实向和晖公司交付四方新城、凯旋煌境两个小区的广告发布业务。联掌公司辩称自己履行了全部的合同义务与事实不符，也无证据证实，其辩称不成立，反诉也不成立。综上，和晖公司接受金色礼赞小区广告发布业务，应按合同约定支付该小区广告发布费用12万元，剩余13万元，联掌公司应当返还。和晖公司的诉讼请求依法部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条和《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条规定，判决：一、联掌公司返还和晖公司款130000元；二、驳回和晖公司其他的诉讼请求；三、驳回联掌公司的反诉请求。上列应付款项应于判决生效之日起十日内付清，义务人未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费5050元，和晖公司负担2470元，联掌公司负担2580元。反诉费1650元，由联掌公司负担。本院二审期间，上诉人联掌公司和被上诉人和晖公司均未向本院提交新证据。二审审理查明，2018年1月29日，和晖公司与联掌公司签订媒体发布合同后，和晖公司向联掌公司共计支付25万元。其中于2018年2月4日支付5万元，2月5日支付5万元，3月23日支付14万元，另在合同签订前，和晖公司支付定金1万元。联掌公司分别于2018年3月20日、2018年3月23日、2018年5月11日、2018年6月1日与芙蓉华府、金色礼赞、四方新城、凯旋煌境四个小区物业管理公司签订了广告位承包合同，取得了广告位的发布权。后联掌公司依据双方签订的合同在芙蓉华府、金色礼赞小区广告位为和晖公司发布了广告内容。在后期广告发布过程中，双方因业主手册制作、广告位的设计、安装等产生分歧，和晖公司未在凯旋煌境、四方新城小区发布广告内容，亦未支付后期费用15万元。一审法院查明认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为：和晖公司与联掌公司签订的《媒体发布合同》系双方的真实意思表示，合法有效，各方均应全面履行自己的义务。根据双方合同约定，和晖公司的主要义务是提供要求发布的广告资料并按照合同约定的金额、时间、方式支付合同款项；联掌公司的主要义务是合法拥有合同约定媒体的广告发布资格；按照双方约定发布广告；建立广告审查制度，配备相应的广告审查人员，审查广告样。广告样必须经和晖公司签字同意后方可发布，并记录存档；对合同约定广告承担设计、制作、安装、发布及后期维护。本案双方合同签订后，和晖公司依约支付了第一期费用10万元，第二期费用应于2018年3月5日前支付，而其公司却于2018年3月23日支付，逾期支付18天，构成违约；联掌公司虽然依法与合同约定的四个小区物业管理公司签订了《广告位承包合同》，拥有了四个小区媒体的广告发布资格，但其公司仅按合同约定履行了芙蓉华府小区的广告发布义务，未按合同约定的期限于2018年5月前履行凯旋煌镜小区的广告发布义务。在双方均违约的情况下引发纠纷，联掌公司在和晖公司逾期支付第二笔费用后又履行了金色礼赞小区的广告发布义务。后因和晖公司未在合同约定的2018年4月5日前支付剩余合同款15万元，合同约定的另两个小区（凯旋煌镜、四方新城）未发布广告。根据双方的合同约定，和晖公司付款时间在前，联掌公司履行义务在后，和晖公司付款期限存在违约，联掌公司履行合同义务存在瑕疵，亦构成违约。鉴于本案合同性质，广告发布时效性较强，且本案审理过程中，双方约定的合同履行期限已经届满，故，和晖公司是否有权主张解除合同已无审理之必要。因双方在合同履行过程中均存在违约行为，根据本案合同性质和实际履行情况，从权力义务对等原则的角度考虑，联掌公司收取和晖公司25万元费用后，按照合同约定履行了芙蓉华府小区、金色礼赞小区的广告发布义务，和晖公司应当按照双方约定支付该费用共计18万元，故，联掌公司应当返还和晖公司7万元。因双方约定和晖公司逾期15日以上未向联掌公司付款的行为视为放弃合同内容，故，和晖公司未在合同约定的期限内支付剩余款项且逾期15日以上，应视为其对凯旋煌镜、四方新城两个小区自愿放弃发布广告内容，但在和晖公司以自己的行为表明不再履行后两个小区的合同内容时，联掌公司未采取适当措施对该两个小区的广告发布权进行合理利用，由此造成的损失应由其自行承担。故，联掌公司一审反诉及上诉请求和晖公司支付剩余款项15万元本院依法不予支持。关于联掌公司上诉提出一审判决认定事实错误，和晖公司直至2018年3月23日才累计支付25万元，比合同约定时间逾期18日。其公司不仅向和晖公司交付了金色礼赞小区的广告发布业务，还交付了芙蓉华府小区的广告发布业务的主张，根据和晖公司提交的证据，能够证明和晖公司支付第二笔费用时存在逾期付款情形，且结合联掌公司提交的芙蓉华府小区广告内容照片及双方经办人的聊天记录等证据，能够证明和晖公司已在芙蓉华府小区发布了广告内容。和晖公司一审称联掌公司仅履行了金色礼赞小区的广告发布义务，二审又辩称联掌公司仅履行了芙蓉华府小区的广告发布义务，但其对一审判决并未提出上诉，应视为其服从一审判决，且结合双方提交的证据，能够认定联掌公司已履行了芙蓉华府小区和金色礼赞小区的广告发布义务。一审判决认定和晖公司于2018年3月5日前交付了合同款25万元及联掌公司仅向和晖公司交付了金色礼赞小区的广告发布业务属事实认定错误，本院依法予以纠正。联掌公司的该上诉理由成立，本院予以支持。关于联掌公司上诉提出和晖公司逾期15日以上未向联掌公司付款的行为视为自动放弃合同约定的内容，该逾期支付行为可视为联掌公司已为和晖公司履行完全部合同义务的主张，虽然和晖公司存在逾期付款情形，但该条款约定仅能视为和晖公司放弃了没有履行部分的合同内容，并不能视为联掌公司已经履行了全部合同义务。故，该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人联掌公司上诉请求部分成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖北省十堰市茅箭区人民法院（2019）鄂0302民初5523号民事判决第三项，即：驳回湖北联掌文化传媒有限公司的反诉请求；二、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2019）鄂0302民初5523号民事判决第一、二项，即：湖北联掌文化传媒有限公司返还十堰和晖文化传媒有限公司款130000元；二、驳回十堰和晖文化传媒有限公司其他的诉讼请求；。三、变更湖北省十堰市茅箭区人民法院（2019）鄂0302民初5523号民事判决第一项为湖北联掌文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还十堰和晖文化传媒有限公司70000元；四、驳回十堰和晖文化传媒有限公司的其他诉讼请求。义务人未按本判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费5050元，由十堰和晖文化传媒有限公司负担3636元，湖北联掌文化传媒有限公司负担1414元；反诉费1650元，由湖北联掌文化传媒有限公司负担。二审案件受理费5500元，由十堰和晖文化传媒有限公司负担3960元，湖北联掌文化传媒有限公司负担1540元。本判决为终审判决。审判长 张 妍审判员 刘占省审判员 郑 飞二〇二〇年九月十八日书记员 胥心洁