广东省惠州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤13民辖终195号上诉人（原审原告）：华林建筑有限公司，住所香港新界葵冲大连排道**金龙工业中心******。法定代表人：曾汉明，执行董事。委托诉讼代理人：王爱梅，广东一粤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：卢祖荣，男，1975年9月15日出生，香港居民，住香港九龙大角咀槐树街****，香港永久性居民身份证号码K****（3）。原审被告：惠州市皓盈家具有限公司，住所惠州市****办事处东江管理区何岗村工业区。法定代表人：钟政。原审第三人：亿通国际建材有限公司，住香港湾仔骆，住香港湾仔骆克道**越秀大厦****法定代表人：文德明，执行董事。原审第三人：钟政，男，1986年5月20日出生，汉族，住广东省廉江市******，公民身份号码440************057。原审第三人：钟雅玲，女，1986年10月20日出生，汉族，住广东省廉江市******，公民身份号码440************927。上诉人华林建筑有限公司（下称华林公司）因与被上诉人卢祖荣及原审被告惠州市皓盈家具有限公司（下称皓盈公司）、原审第三人亿通国际建材有限公司（下称亿通公司）、钟政、钟雅玲合伙协议纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院作出的（2019）粤1302民初12731号民事裁定，向本院提起上诉。华林公司上诉请求：驳回卢祖荣的管辖权异议申请，并撤销（2019）粤1302民初12731号民事裁定，指定广东省惠州市惠城区人民法院审理本案。事实与理由：一、卢祖荣是皓盈公司的实际出资人、持股人和控制人。根据工商登记档案，皓盈公司在2012年9月20日注册登记注册资本50万元，股东为陈广金、钟雅玲、钟政，三人的注册资金全部由卢祖荣于2012年8月23日汇入皓盈公司在中国银行惠州陈江支行开设的验资账户，2013年10月28日陈广金将10％股权转让给钟政，最后股东为钟政和钟雅玲，各占50％股份。据悉，钟政和钟雅玲是卢祖荣妻子钟雅丽的弟弟和妹妹。依据亿通公司流水帐，2016年7月至11月每月支付钟政法人代理费1333元，2016年12月付钟雅玲1月至12月法人代理费8000元，说明钟政和钟雅玲是代卢祖荣持股，且收取了代理持股费用。二、本案的主要争议是华林公司与卢祖荣签订的《合作协议》C1条款约定的卢祖荣将其持有的皓盈公司50％股份转让给华林公司。曾汉明代表华林公司与卢祖荣协商后，于2013年10月1日由华林公司、皓盈公司及卢祖荣拟新设立的亿通公司签订了一份《合作协议书》，约定如下：1、华林公司出资港币40万元购买卢祖荣持有皓盈公司50％的股权，华林公司已实际支付40万元港币；2、华林公司出资港币40万元购买皓盈公司50％的固定资产，华林公司已实际支付40万元港币；3、皓盈公司固定资产包括《合作协议书》附注一列明的固定资产明细，价值363265元人民币，附注二列明的抗倍特库存报表，价值1265230.7元人民币，两项合计628495.7元人民币；4、卢祖荣需将皓盈公司前述固定资产（协议价80万元港币）注资到亿通公司，以此设立亿通公司的生产部门。三、由于本案主要审理卢祖荣向华林公司转让其所持皓盈公司50％股份事项及合作协议解除事项，故本案应由合同履行地和皓盈公司注册地惠城区法院管辖。《民事诉讼法》第26条规定，因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖；，由公司住所地人民法院管辖起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地合同履行地，可以由合同签订地合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖区****办事处东江管理区保岗村工业区，皓盈公司的股权由惠城区市场监督管理局登记，对皓盈公司50％股权的转让只能在惠城区履行，同时，案涉合作协议第B1条约定的抗倍特板生产行为都是在惠城区陈江街道皓盈公司的工厂内进行，生产供货行为已经履行多年，因此，惠城区是案涉合作协议的履行地；此外，卢祖荣实际出资设立皓盈公司，皓盈公司的股权也是卢祖荣在中国大陆可供扣押的财产，故本案应由惠城区法院管辖。四、卢祖荣还在惠城区注册了个人独立企业惠州市斯里阿尼家具有限公司，卢祖荣经常居住地也在惠城区，在惠城区又有可供扣押财产，依据《民事诉讼法》第265条规定，惠城区法院对本案具有管辖权。不仅如此，本案涉及的皓盈公司股权转让事宜、抗倍特板的合作生产行为都应适用中国大陆法律，钟政和钟雅玲为卢祖荣代持股事实也只有皓盈公司注册地法院才方便调查审理。卢祖荣还在惠州保恺高新技术产业开发区市场监督管理局注册了个人独立企业惠州市斯里阿尼家具有限公司，注册资金500万元，个人持股100％，注册地址为惠州市仲恺高新区**************委厂房，因此，也反映卢祖荣在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，依据《民事诉讼法》第265条规定，惠城区法院对本案具有管辖权。并且卢祖荣和皓盈公司与华林公司之间因本案合作协议发生的另三件诉讼纠纷都由惠州两级法院正在审理和执行过程中，故本案由惠城区法院管辖比由香港法院管辖更合适。本院经审查认为，本案为涉港案件，可以参照适用涉外民事诉讼的特别规定。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条的规定，涉外民事诉讼适用民事诉讼法第四编“涉外民事诉讼程序的特别规定”，该编没有规定的，适用民事诉讼法其他有关规定。因此本案民事诉讼程序适用《中华人民共和国民事诉讼法》。上诉人华林公司上诉理由是否成立，应从以下两方面分析：（一）原审法院对于本案是否具有管辖权。依据《民事诉讼法》第二百六十五条之规定，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼域内有可供扣押的财产，可以由可供扣押财产所在地人民法院管辖。华林公司已提供证据证明卢祖荣在惠州市惠城区有可供扣押的财产，且本案诉讼标的额未超过1000万元，故原审法院作为可供扣押财产所在地人民法院可以对本案行使管辖权。（二）本案是否符合不方便法院原则的适用情形。《最高人民法院关于适用的解释》第五百三十二条规定：“涉外民事案件同时符合下列情形的，人民法院可以裁定驳回原告的起诉，告知其向更方便的外国法院提起诉讼：（一）被告提出案件应由更方便外国法院管辖的请求，或者提出管辖异议；（二）当事人之间不存在选择中华人民共和国法院管辖的协议；（三）案件不属于中华人民共和国法院专属管辖；（四）案件不涉及中华人民共和国国家、公民、法人或者其他组织的利益；（五）案件争议的主要事实不是发生在中华人民共和国境内，且案件不适用中华人民共和国法律，人民法院审理案件在认定事实和适用法律方面存在重大困难；（六）外国法院对案件享有管辖权，且审理该案件更加方便。”该条规定确定了不方便法院原则，涉港案件参照适用。该原则是指内地法院在本具有管辖权，因审理该案件非常困难，又与内地公民、法人或者其他组织的利益无关的情况下，放弃行使管辖权。故适用该规定存在必要前提，一是内地法院对于案件本身具有管辖权，二是本条规定的六项条件必须同时满足。根据上述分析，原审法院对于本案具有管辖权，故应审查本案是否同时满足该规定中的六项前提条件。首先，华林公司起诉请求主要依据《合伙协议》，该协议中约定了华林公司购买皓盈公司固定资产及股权的事项，虽皓盈公司未在协议中签章，但本案在审查股权转让事项时须查明相应事实，案件处理有可能涉及内地法人皓盈公司及该公司股东钟政、钟雅玲的利益。其次，虽然华林公司、亿通公司系在香港特别行政区注册成立的法人，卢祖荣为香港居民，案涉股权转让款的支票支取行为是香港恒生银行完成，但从案件证据的取得、证人出庭作证、诉讼参加人参加诉讼的便利、送达程序的繁琐程度、准据法的查明、审理中使用的语言文字、采取财产保全等执行措施的可行性和有效性等方面考量，上述因素尚不足以构成内地法院重大、明显的不方便管辖因素，案件在认定事实和适用法律方面并不存在重大困难。因此，原审法院以案件由香港法院管辖更为方便审理为由驳回华林公司的起诉不当，应予纠正。华林公司对管辖权异议的上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，上诉人华林建筑有限公司的上诉理由成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十一条的规定，裁定如下：一、撤销广东省惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初12731号民事裁定；二、本案由广东省惠州市惠城区人民法院管辖。本裁定为终审裁定。审 判 长 温永宏审 判 员 徐国华审 判 员 刘天贞二〇二〇年九月十七日法官助理 徐彦怡书 记 员 张丽君附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。第二百五十九条在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定。