陕 西 省 榆 林 市 榆 阳 区 人 民 法 院民事判决书(2019)陕0802民初12189号原告：横山县大禹房地产开发有限公司，住所地:陕西省榆林市横山县城南大街自强东路 。社会统一信用代码：91610823748608622G。法定代表人：高瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：张向军、闫慧慧，陕西东源律师事务所律师。被告:榆林和泰电梯服务有限公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区。社会统一信用代码：91610800687983604J。法定代表人：李小平，该公司经理。委托诉讼代理人：李培录、曹庆，陕西格道律师事务所律师。原告横山县大禹房地产开发有限公司与被告榆林和泰电梯服务有限公司承揽合同纠纷一案,本院于2019年10月15日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告横山县大禹房地产开发有限公司委托诉讼代理人张向军、闫慧慧，被告榆林和泰电梯服务有心公司法定代表人李小平、委托诉讼代理人李培录到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告横山县大禹房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认原被告之间的《电（扶）梯设备采购及安装合同》及《补充协议》有效，并判令被告继续履行合同；对原告已付248万元开具增值税专用发票、立即将合同约定的未到货的16部电梯设备全部交货。2、确认被告逾期到货行为违约，并判令被告向原告返回定金99万元，以合同项下的全部货款330万元的30%作计算依据赔偿甲方损失99万元，合计金额198万元。3、确认已安装9#楼和10#楼的4部电（扶）梯所有权归原告所有，判令被告对该4部电梯调试验收检验备案及交付相应的随附安全技术规范要求的设计文件、产品质量合格证明、安装及使用维护保养说明、监督验证证明等相关技术资料和文件，并由被告承担该4部电（扶）梯验收合格交付前的责任和风险。4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月7日，原告作为XX城XX小区电（扶）梯设备采购项目事宜与被告作为乙方签订编号为HTKL20180807的《电（扶）梯设备采购及安装合同》。合同约定：第一条 甲方向乙方订购“康力”牌电（扶）梯设备20台；第二条 单台设备价格含设备单价、安装费、运费小计均为16.5万元；第三条 合同总金额为330万元整，包括设备价、安装调试费、运输及保险费；第五条交货地点：榆林市XX城XX工地现场；第八条 安装调试完毕的电（扶）梯需经市级技术监督局检查合格；第九条 合同生效后，乙方单方违约不履行交货义务，除向甲方返回定金外，另以本合同项下的全部货款的30%作为计算依据赔偿甲方损失。实际赔偿不足的，甲方有权继续追索，但赔偿额以不超过本合同项下的货款总价为限；在甲方付清本合同款项之前，本合同电（扶）梯设备的所有权仍属乙方所有，乙方有权任意处置以上电（扶）梯设备。同日，原、被告双方对《电（扶）梯设备采购及安装合同》中的付款方式和到货安装等内容进行了书面变更、达成《补充协议》，约定：1、XX城XX小区XX#、7#、9#、10#、11#、12#、15#、16#楼电梯共计20部电梯，设备制作安装含税总造价330万元，其中造价的50%即165万元抵为XX城XX小区房款。2、剩余165万元。合同和补充协议还约定其他内容。依合同约定，原告向被告支付设备款共计247.5万元后，被告需将所有电（扶）梯发货给原告。原、被告双方在签订《电（扶）梯设备采购及安装合同》、《补充协议》后，XX城XX小区XX楼XX单元XX室、XX室、1201室三套房屋顶抵合同价款，被告公司法定代表人李小平先生在XX城XX房源表上签字确认。该三套房屋的原单套房价分别为476630元、675983元、727678元，总价款合计1880291元，按照《补充协议》约定，折价174.9万元，内含合同总造价的50%即165万元和质保金9.9万元。原告向被告提供了土建图纸，注明了技术要求，准备了专用电源、在完成土建的同时按被告要求地坑做好了防水、完成了预埋件、XX层XX道预留好了尺寸、机房位置相应留孔后，于2018年8月17日向被告转账支付设备加工预付款45万元，于2018年10月29日向被告发出《生产安装通知单》，要求被告电梯2019年3月20日到场，2019年5月20日之前安装完毕。2019年3月18日原告以电子汇款方式支付被告提货款38万元，按照约定，被告的20部电梯最迟应当于2019年4月2日到货。但是，直到2019年5月28日仍未到货，原告为此发出《生产安装通知单》要求被告进场复核井道及机房、尽快到货安装，被告口头回复已经发货，但直至2019年6月8日，被告仅将9#楼和10#楼的4部电梯到场，其余16部电梯均未到货，原告于2019年6月8日发出《电梯催货、安装通知单》要求被告7日内到货，被告口头回复要求原告支付到货款41.25万元。原告认为被告对已付248万元无异议，但多次逾期交货已经违约，到货款41.25万元依约应当在所有设备到场后5日内支付，无权提前要求付款，委托陕西东源律师事务所向被告发函警示，被告收函后口头回复拒绝发送剩余设备到场。综上，原告按照约定以房抵价165万元，先后两次支付83万元，共计付款248万元，但截至起诉之日被告只发货了9#楼T5-T6、10#楼T7-T8共计4部电（扶）梯，剩余16部电（扶）梯未发货。按照约定原告支付提货款后15日内，被告最迟于2019年4月2日应当将所有设备到货。被告订立合同时应当预见到逾期到货必然导致原告逾期完工验收和交房，但被告乘人之危，在自身多次逾期后仍然提出合同约定之外的要求，有违诚信原则，依法应当承担继续履行责任和赔偿损失责任。被告到货并安装的9#楼T5-T6、10#楼T7-T8共计4部电（扶）梯，根据民法的添附制度，应当确认原告具有所有权，《特种设备安全监察条例》第十五条规定：“特种设备出厂时，应当附有安全技术规范要求的设计文件、产品质量合格证、安装及维修说明、监督检验证明等文件”，被告在验收合格并交付给原告前仍然承担该4部电梯的相应责任和风险。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院依法支持原告的诉请。被告榆林和泰电梯服务有限公司辩称，一、被告逾期履行义务系原告违约、拒不履行义务在先，故被告具有法定理由。二、案涉三套房屋所抵偿的仅为50%的合同债权，并不包含3%的质保金。三、被告实际支付金额为82.5万元，其请求被告开具248万元增值税专用发票无事实依据。现被告依法提出反诉：1、确认反诉人与被反诉人签订的《补充协议》有效，并判令被反诉人继续履行；即与反诉人签订《购房协议》并交付房屋，以及为反诉人办理房屋产权证书；2、XX城XX小区XX楼XX单元XX室、XX室、1201室房屋向反诉人抵偿承揽合同债权金额为1650000元；3、确认被反诉人延迟与反诉人签订《购房协议》及交房行为构成违约，并判令被反诉人向反诉人支付合同总价款30%的违约金，即99万元；4、本案诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：2018年8月7日，XX城XX小区电（扶）梯设备采购及安装事宜签订了编号为HTKL20180807《电（扶）梯设备采购及安装合同》。合同约定，被反诉人向反诉人订购“康力”牌电（扶）梯设备共计20台，总价款为人民币330万元。同日，由于被反诉人建设资金紧张，便与反诉人协商后签订《补充协议》，约定，将承揽合同总造价330万元中的50%即165万元以XX城XX小区三套住房抵偿，3%的质保金在房款中扣除。协议签订后，本应由被反诉人与反诉人另行签订《购房协议》或《抵债协议》，但被反诉人无理拒绝签订及交付房屋，鉴此，基于被反诉人违反义务在先，反诉人作为后履行义务一方有权拒绝履行。反诉人认为：1、《电（扶）梯设备采购及安装合同》及《补充协议》均明确约定被反诉人的付款及以物抵债义务在先，被反诉人作为先履行义务人在未履行自身义务的前提下要求反诉人履行在后义务无法律依据；2、被反诉人违反《补充协议》约定，拒绝与反诉人签订《购房协议》或《抵债协议》的行为已构成违约；3、《补充协议》所确定反诉人的165万元承揽合同债权抵偿被反诉人的三套房屋，也完全符合当时的市场价格，现房价上涨，被反诉人违反诚信否定当时的市场价格，以现价主张行为不仅有违诚信，亦无法律依据。另，该房款中并不包含3%的质保金，补充协议第一条已明确抵偿的债权金额。综上，反诉人拒绝履行义务系被反诉人违反《补充协议》在先所致，于法有据。现基于市场房价上调，被反诉人为谋求更大利益，拒绝以协议签订时的价格履行义务，其行为不仅构成违约，且违背契约精神，恳请法庭依法查明事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷予以佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告的第一组证据：被告营业执照与法定代表人身份证，证明目的：证明被告诉讼主体适格、合法。第二组证据：特种设备安装改造修理许可证，证明目的：被告与原告就有关电扶梯的安装、修理等业务订立合同合法。第三组证据：康力电梯2018年度合作授权书、《定做合同》、《补充协议》、准房表、转账汇款票据4支，证明目的：1、原、被告之间成立合同有效的电梯定做承揽合同法律关系，原告已依照合同约定通过以房抵债、转账汇款的方式向被告付清到货前的电梯费用，已履行合同义务，被告也应根据合同向原告交付剩余电梯并对已支付货款出具税票；2、原告向被告支付合同价款的50%（165万元）的债务已通过以房抵债的形式转化为新债务，且该新债务未届履行期，被告在新债务未届履行期之前依法需履行其加工制造安装电梯的义务；3、根据合同约定若被告违约，需向原告返还定金99万元，另以合同价30%为依据赔偿原告损失。第四组证据：电梯生产安装通知单，证明目的：原告依据合同约定向被告确定电梯到场时间，被告经原告三次催告仍未履行合同义务，被告的行为已构成违约，应向原告返还定金并赔偿损失。被告质证意见为：XX组XX组证据的真实性、证明目的无异议。对第三组证据康力电梯2018年度合作授权书、《定做合同》、《补充协议》真实性无异议，证明目的有异议。1、根据定做协议和补充协议约定，均明确原告的付款及以物抵债的义务在先，原告作为先履行义务一方，在未履行义务的情况下要求被告履行在后义务；2、根据该协议可见，原告违反补充协议约定拒绝与被告签订购房协议或抵债协议，并未向被告办理房屋网签备案构成违约；3、根据补充协议约定，所明确的合同总价款的50%即165万元，所抵偿的是涉案三套房屋，也就是该三套房屋抵偿的合同债权为165万元，而非原告诉称的1880291元；4、根据补充协议约定，该抵债合同中并不包含9.9万元的质保金。对准房表的真实性及证明目的均有异议。1、该准房表中的签字并非李小平及授权的代理人所签，对此被告申请笔迹鉴定；2、对于原告所明确的三套房屋房号被告没有异议，但三套房屋的单价以及总价明显高出签订补充协议时的市场价格，对此被告在举证时提交证据予以证明。对转账汇款凭证4支共计83万元真实性、证明目的无异议。对第四组证据的真实性、证明目的均不予认可。1、被告并没有收到原告所发出的生产安装通知单；2、依据合同补充协议及合同约定，均明确原告的在先履行义务，被告作为后履行一方，在原告未履行在先义务的情况下可以拒绝履行义务。被告的证据：XX城XX苑销控表4份、电（扶）梯设备采购安装合同及补充协议1份，证明目的：1、根据合同及补充协议第一条、第二条约定，均由原告先行履行付款义务，随后被告进行生产安装。原告并没有按照合同约定向被告履行付款义务，被告作为后履行义务，有权拒绝原告的履行请求。2、原告违反补充协议约定，未及时向被告履行房屋交付、办理网签即支付165万元的先履行义务，构成违约。3、根据销控表记载体现，被告售楼部张贴的销控表载明原告所出售的房屋一次性付款的单价均为4000多元，故可以证实三套房屋所抵偿的合同债权为165万元，而非1880291元，现房价上涨，原告否定当时的市场价格，以现价主张房屋的价格，没有事实基础，所抵偿的房屋应当以补充协议签订时的价格为标准。4、165万元合同债权不包括3%即9.9万质保金。原告对销控表的真实性有异议，1、不能证明销控表的制作人、时间、地点；2、销控表显示的是10、13号楼，原、被告双方用于支付价格抵房的房屋系7号楼，不具有关联性；3、以实物抵扣价款一般来说，不低于实物的市场价格，所有原告以销售单价抵扣价款，具有合理性，符合常理。对安装合同、补充协议真实性无异议，对证明目的有异议，原告认为，原告要完成交房义务，需要经历签订合同、办理网签等。是被告应该先履行安装电梯，原告才能交付房屋，先履行义务在被告方。补充协议第18条约定能够证明被告先履行义务。补充协议能够证明被告法定代表人李小平和代理人钟媛都具有处理合同有关事宜的权利。经审查，XX组XX组证据的真实性、证明目的被告无异议，予以认定；对第三组证据中的康力电梯2018年度合作授权书、《定做合同》《补充协议》真实性被告无异议，予以认定，证明目的被告有异议，不予认定；对准房表（房源表）的真实性及证明目的被告均有异议，认为该准房表中的签字并非李小平所签，公司也未授权代理人签字，该行为应由公司盖章才能生效，原告亦不能确定签字是谁所签，故对该证据不予认定；对转账汇款凭证4支共计83万元真实性、证明目的被告无异议，予以认定；对第四组证据的真实性、证明目的被告均不予认可，不予认定。被告提供的XX城XX苑销控表4份，原告有异议，不予认定、电（扶）梯设备采购安装合同及补充协议一份，原告对真实性无异议，予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月7日，XX城XX小区电（扶）梯设备采购及安装事宜签订了编号为HTKL20180807《电（扶）梯设备采购及安装合同》。合同约定，原告向被告订购“康力”牌电（扶）梯设备共计20台，总价款为人民币330万元；合同第四条第1项约定：“本合同签订之日起三个工作日内，甲方（原告）应将合同款的30%约99万元作为合同定金支付乙方”；合同第四条第2项约定：“发货前15个工作日内甲方（原告）应将合同款的60%198万元付给乙方作为货款，乙方收到此款后，按时组织发货。若甲方（原告）未能按合同条款的约定付款，乙方不予发货”。同日，由于原告建设资金紧张，便与被告协商后签订《补充协议》，约定：将承揽合同总造价330万元中的50%即165万元以XX城XX小区三套住房抵偿，3%的质保金在房款中扣除，《补充协议》中第一条约定的住房抵偿房号、价格合计均为空白。该协议签订后，原告与被告没有签订房屋买卖合同或以房抵债协议，原告也没有向被告交付房屋。双方因以房抵偿债务的数额发生争议，原告认为双方在签订《电（扶）梯设备采购及安装合同》、《补充协议》后，XX城XX小区XX楼XX单元XX室、XX室、1201室三套房屋顶抵合同价款，被告公司法定代表人李小平在XX城XX房源表上签字确认，该三套房屋的原单套房价分别为476630元、675983元、727678元，总价款合计1880291元，按照《补充协议》约定，折价174.9万元，内含合同总造价的50%即165万元和质保金9.9万元。被告认为三套房屋所抵偿的债务为165万元，而非1880291元，现房价上涨，原告否定当时的市场价格，以现价主张房屋的价格，没有事实基础，所抵偿的房屋应当以补充协议签订时的价格为标准，165万元中不包括9.9万的质保金。审理中被告提出反诉，但在指定的期限内未缴纳反诉费。另查明，合同签订后，原告向被告支付电梯款83万元，被告已经将涉案小区9#楼和10#楼的4部电（扶）梯安装完毕，价值66万元，被告未开具相应的增值税专用发票。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。XX城XX小区电（扶）梯设备采购及安装事宜签订的《电（扶）梯设备采购及安装合同》及《补充协议》，应系双方当事人的真实意思表示，合同主体、形式合法，合同内容不违反国家法律行政法规效力性强制性规定，依法应确认为有效合同。合同签订后，原告认为其向被告支付货款83万元，又以房抵偿了165万元，其已履行了合同主要义务，被告应当继续履行合同。被告认为原告没有履行以房抵偿165万元的义务，原告违约在先，被告不能继续履行。根据《电（扶）梯设备采购及安装合同》第四条第1项：“本合同签订之日起三个工作日内，甲方（原告）应将合同款的30%约99万元作为合同定金支付乙方”；合同第四条第2项：“发货前15个工作日内甲方（原告）应将合同款的60%198万元付给乙方作为货款，乙方收到此款后，按时组织发货。若甲方（原告）未能按合同条款的约定付款，乙方不予发货”的约定，原告应当在签订合同之日起3个工作日向支付定金99万元，及发货前15个工作日内向被告支付合同款的60%即198万元，而原告显然未按照合同约定足额向被告支付定金及货款；同时，根据《补充协议》的约定，原告主张房屋作价165万元作为其先期60%的付款义务，因《补充协议》仅约定作价房屋套数，并未对具体房号及作价明确约定，虽然在《补充协议》签订后，被告选定了具体房号，但双方对抵债房屋的价格持续发生较大分歧,且长时间不能取得一致意见，因此原告亦未对涉案房屋办理有关手续也未将涉案房屋交付被告，该房屋的对价不能视为已向被告履行，故原告已构成根本性违约，其主张继续履行合同的依据不足，本院依法不予支持；原告在本案存在根本性违约情形，故其主张确认被告逾期到货行为违约，并判令被告向原告返回定金99万元、赔偿其损失99万元的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。原告向被告支付电梯款83万元，被告已经将四部电梯设备安装完毕，故原告主张由被告开具对价增值税专用发票之诉讼请求本院予以支持。因原告支付了电梯设备款83万元，被告也已对四部电梯设备进行了安装，原告有关确认已安装9#楼和10#楼的4部电梯所有权归其所有的主张合理合法，本院予以支持，同时，原告支付了电梯设备款83万元，4部电梯价值66万元，剩余款17万元，被告应返还与原告。原告请求判令被告对该4部电梯调试验收检验备案及交付相应的随附安全技术规范要求的设计文件、产品质量合格证明、安装及使用维护保养说明、监督验证证明等相关技术资料和文件，并由被告承担该4部电梯验收合格交付前的责任和风险，因建筑工程尚未验收，被告履行相关义务之条件未成就，故原告须待条件成就后另行主张，本案不作审查。被告未在指定的期限内交纳反诉费，故对其反诉请求本院不予审查。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告横山县大禹房地产开发有限公司与被告榆林和泰电梯服务有限公司签订的电梯设备采购及安装合同、补充协议有效。二、本判决生效后五日内，由被告榆林和泰电梯服务有限公司向原告横山县大禹房地产开发有限公司提供4部电梯设备，价款66万元的增值税专用发票。三、被告榆林和泰电梯服务有限公司为原告横山县大禹房地产开发有限公司开发的XX城XX小区安装的9#楼和10#楼4部电梯及设备的所有权归原告横山县大禹房地产开发有限公司所有。同时，被告应返还原告剩余电梯款17万元。四、驳回原告横山县大禹房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费22620元，由原告横山县大禹房地产开发有限公司负担22000元，被告榆林和泰电梯服务有限公司负担620元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。   审  判  长    杨宏宾人民陪审员    周小平人民陪审员    郑登华   二〇二〇年九月四日 书  记  员    郭萌萌1