贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终5056号上诉人（一审原告）：刘红兵，男，1968年1月17日出生，汉族，住江西省新余市渝水区。委托诉讼代理人：赵江，贵州贵达（毕节）律师事务所律师。被上诉人：盘州市盘南煤业投资有限公司大方县安乐乡百功煤矿（原盘县盘南煤业投资有限公司大方县安乐乡百功煤矿、毕节地区大方县百功煤矿），住所地：贵州省毕节市大方县安乐乡白宫村，统一社会信用代码：91520000MA6GHOFW2T。负责人：徐尔华。委托诉讼代理人：徐尔俊，被上诉人实际控制人。上诉人刘红兵因与被上诉人盘州市盘南煤业投资有限公司大方县安乐乡百功煤矿劳动争议一案，不服民事判决书贵州省大方县人民法院（2019）黔0521民初5350号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。上诉人刘红兵上诉请求：撤销原判并在查明案件事实的基础上，依法改判或发回重审；被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：一审法院认定事实不清及适用法律错误。1.上诉人的仲裁请求第一项就是解除劳动关系，一审认定上诉人仲裁时未提出该请求错误。2.上诉人提交的聘任决定、百功委证明、工资表、情况说明等证据能证明上诉人的工作时间及工资标准，一审未支持上诉人因未签订劳动合同的双倍工资差额，违法解除劳动合同经济补偿金，补缴纳社会保险、补发未发放的工资的请求错误。3.根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，被上诉人应自劳动关系确定之日起即2012年3月起为上诉人缴纳社会保险费至2019年1月共计82个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、八十二条、八十五条、八十七条的规定，被上诉人作为用人单位，未与上诉人签订书面合同、并违法解除与上诉人的劳动关系，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、八十五条、八十七条的规定向上诉人支付诉求中的补偿金、二倍工资、为上诉人缴纳82个月的社会保险，并支付上诉人未发的工资152万元。被上诉人盘州市盘南煤业投资有限公司大方县安乐乡百功煤矿辩称，上诉人从2015年开始伪造被上诉人公章，盗取被上诉人矿山环境治理恢复保障金90万元，冒领安乐乡政府赔偿的占用被上诉人的土地补偿款27.8万元，公安机关已经立案侦查，但检察院不予批捕，被上诉人已经反映到中央扫黑办与贵州扫黑办，昨日我与贵州扫黑办电话联系，贵州扫黑办称在办理此事，让我保持电话畅通，调查核实需有个过程。上诉人从2015年开始实施犯罪，就不存在被上诉人欠上诉人的工资，我方也没有与上诉人签订任何劳动合同，我方让上诉人离开煤矿，上诉人不走，并在被上诉人煤矿实施犯罪。我方建议二审案件应该等相关部门对此作出结论后再进行判决。原审原告刘红兵一审诉讼请求：1.依法解除原、被告之间的劳动关系；2.判决被告支付原告因未签订劳动合同的11个月（2012年4月1日至2013年3月1日）双倍工资差额22万元，违法解除劳动合同经济补偿金48万元（12个月×2万×2=48万元）；3.判决被告为原告补缴（从2012年3月起至劳动关系解除之日止）未缴纳及未足额缴纳的社会保险费用；4.判决被告以每月2万元为标准向原告支付自2012年3月至2019年1月七年中每年未发放的工资共计152万元（2014年10月、11月、12月已付清）；5.判决被告以每月2万元为标准补发原告从2019年1月起至劳动关系解除之日止的劳动报酬（暂计算至2019年9月已累计18万元）。一审认定事实：2014年2月1日，刘红兵被百功煤矿聘为矿长，2017年4月7日，百功煤矿的实际负责人徐尔俊向原告刘红兵出具《欠条》载明：“今欠到刘红兵守矿共二十四个月（2015年1月至2016年12月）人民币贰拾肆万元整，因未及时支付，我承诺按法律规定计算支付违约金，待大方百功煤矿处置后，一次性支付，若未处理，一年内结清。欠款人：徐尔俊二○一七年四月七日”。因百功煤矿一直未进行生产经营，未与刘红兵签订书面劳动合同。2018年12月29日，刘红兵因涉嫌诈骗罪被大方县公安局刑事拘留，2019年1月12日经大方县公安局决定予以释放。原、被告双方因劳动争议发生纠纷，原告于2019年4月2日向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付原告未签订书面劳动合同的赔偿金11万（11个月×1万元），补交2012年3月至2019年1月共计82个月的社会保险费，支付7年未发工资152万元，支付违法解除劳动合同的赔偿金48万元。2019年5月28日，大方县劳动人事争议仲裁委员会以方劳人仲案字（2019）第50号仲裁裁决书裁决：一、由被申请人支付申请人所欠工资24万元；二、驳回申请人的其余仲裁申请。一审法院认为：关于原告请求判令解除原告和被告之间的劳动关系的诉讼请求，因该请求原告在申请劳动仲裁时未申请裁决该请求，未经仲裁前置程序，故对原告该项诉讼请求不予审理；关于原告请求判令被告支付原告因未签订劳动合同的11个月双倍工资差额22万元、违法解除劳动合同经济补偿金48万元的诉讼请求，因原告提供的证据不足以证明双方的劳动关系是否存在、是否应当解除劳动关系，故原告的该项诉求无事实依据，不予支持；关于原告请求判令被告补缴未缴纳及未足额缴纳的社会保险费用的请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，原告的该项诉讼请求，不属于人民法院主管民事案件的范围，不予审理；关于原告请求判令被告以每月2万元为标准向原告支付自2012年3月至2019年1月7年间每年未发放的工资共计152万元和以每月2万元为标准补发原告2019年1月起至劳动关系解除之日止的劳动报酬的诉讼请求，因百功煤矿的实际负责人徐尔俊出具欠到刘红兵守矿共二十四个月（2015年1月至2016年12月）工资人民币贰拾肆万元，欠条载明的工资被告应当给付原告，至于原告主张的除24万元以外工资的诉讼请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告提供的证据不足以证明其主张的事实存在，应当承担不利的后果，故对原告的该诉讼请求，不予支持。对被告辩称不应当支付原告24万元工资的抗辩意见，不予采信，其他抗辩意见，予以采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告盘州市盘南煤业投资有限公司大方县安乐乡百功煤矿在判决生效后二十日内支付原告刘红兵工资24万元；二、驳回原告刘红兵的其他诉讼请求。案件受理费5.00元，由被告盘州市盘南煤业投资有限公司大方县安乐乡百功煤矿负担。本案审理过程中，被上诉人提交2020年5月29日给中央扫黑办递交的《关于大方县人民检察院包庇犯罪嫌疑人的情况反映》一份，拟证明：上诉人有刑事案件，本着先刑后民的原则，应先处理完毕上诉人的刑事案件再处理本案。上诉人质证认为：真实性无异议，此证据与本案无关联性，且被上诉人所辩称的内容已经处理完毕，达不到证明目的。经审查，被上诉人提交的该证据，没有相关部门的受理或答复依据，不能达到证明目的。经审理查明：对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，关于双方当事人是否存在劳动关系的问题。2015年1月至2016年12月期间，因被上诉人的实际控制人徐尔俊向上诉人出具的案涉《欠条》载明了欠2015年1月至2016年12月期间守矿工资24万元，可以认定双方在此期间存在劳动关系，每月工资10000元。对于2012年3月至2014年12月及2017年1月起，双方是否存在劳动关系，因上诉人举示的案涉《证明》及《情况说明》皆属证人证言，证人未出庭作证，且上诉人未能提供其履职的相关依据印证，不应采信作为认定双方存在劳动关系的证据。鉴于被上诉人一直处于停工停产状态，上诉人所举证据不能认定其实际为被上诉人提供劳动及接受被上诉人管理，上诉人主张此期间与被上诉人存在劳动关系的理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人主张的各项待遇。根据案涉《欠条》载明的内容，足以认定被上诉人欠上诉人2015年1月至2016年12月期间守矿工资24万元的事实成立，被上诉人应支付上诉人工资24万元。被上诉人称因上诉人涉嫌刑事犯罪，其不应支付该240000元工资的辩解意见，于法无据，本院不予采纳。被上诉人主张上诉人涉嫌刑事犯罪，本案应待刑事案件处理后再行审理，但因其所举证据不能证明上诉人应受到刑事处罚及处罚与本案具有关联性，故对该抗辩意见应不予采纳。综合分析上诉人申请仲裁时主张被上诉人支付其违法解除劳动合同赔偿金48万元，起诉时主张被上诉人支付其违法解除劳动合同的经济补偿金48万元之诉求，上诉人的该项请求应为违法解除劳动关系的经济赔偿金。被上诉人二审陈述其于2017年1月起已经明确表示不要上诉人在其矿上的行为，属于口头辞退上诉人，因被上诉人未举证证明其口头辞退上诉人符合法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”及第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动关系经济赔偿金40000元（10000ｘ2ｘ2）。关于解除劳动关系的诉请，上诉人上诉称其仲裁请求中包含了该诉请，经查，上诉人仲裁请求为：请求裁决被申请人支付其未签订书面劳动合同的赔偿金、补交2012年3月至2019年1月期间的社会保险费、支付7年未发放工资及支付违法解除劳动合同赔偿金，其中并未包含解除劳动关系的请求。故上诉人的该上诉理由缺乏事实依据，不予采纳。关于未签订书面劳动合同双倍工资的诉请，因上诉人主张被上诉人聘其任矿长职务，全面负责被上诉人的安全生产管理工作，故与劳动者签订书面劳动合同系其管理的职责范围，上诉人未履行该职责，应由其自行承担相应的责任，其主张被上诉人承担未签订书面劳动合同的双倍工资支付责任的请求，本院不予支持。关于补缴社会保险的诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定，不属于本案审理范畴。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求予以支持。一审认定事实清楚，但适用法律有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵州省大方县人民法院（2019）黔0521民初5350号民事判决第一项，即：“被告盘州市盘南煤业投资有限公司大方县安乐乡百功煤矿在判决生效后二十日内支付原告刘红兵工资240000元”；二、撤销贵州省大方县人民法院（2019）黔0521民初5350号民事判决第二项，即：“驳回原告刘红兵的其他诉讼请求”；三、被上诉人盘州市盘南煤业投资有限公司大方县安乐乡百功煤矿在本判决生效后二十日内支付上诉人刘红兵违法解除劳动关系经济赔偿金40000元；四、驳回上诉人刘红兵的其他上诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由被上诉人盘州市盘南煤业投资有限公司大方县安乐乡百功煤矿负担。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。本判决为终审判决。审 判 长 杨孝春审 判 员 郭少华审 判 员 吉 雪二〇二〇年九月二十七日法官助理 任云娇书 记 员 陈思印