陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕03民终1525号 上诉人（原审原告）：黄亚兰，女，汉族，1986年6月20日出生，住陕西省宝鸡市金台区。 被上诉人（原审被告）:王育玲，女，汉族，1984年6月13日出生，住陕西省宝鸡市金台区。 上诉人黄亚兰因与被上诉人王育玲合同纠纷一案，不服宝鸡市金台区人民法院(2020)陕0303民初1251号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人黄亚兰上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人诉讼请求或将本案发回重审；2、案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实错误，对证据的认定明显偏颇。2019年6月24日上诉人并未实际转让店铺，未损害其他合伙人的利益。二、案涉合同已经成立且生效，一审认定合同成立未生效，但未向上诉人释明未生效的法律后果，属于程序错误。请求二审法院支持上诉请求。 被上诉人王育玲辩称：一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。上诉人与被上诉人所签订的《天姿国际美容美体养生中心合作协议》系附条件的协议，约定必须吸纳10位合作者共同经营，但实际未足10位合作者，属于生效条件未成就，故本案合同成立未生效。上诉人隐瞒事实真相，注销工商登记，私自转让门店未经过半数以上合作者同意，其行为是为了骗取投资者的钱财。请求驳回上诉，维持一审判决。 上诉人黄亚兰向一审法院起诉请求：1、依法判决被告支付原告投资款15000元，并自2018年12月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算赔偿原告至款清之日止的利息损失；2、诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明，2018年12月1日，原、被告双方签订了《天姿国际美容美体养生中心合作协议》，协议约定本机构投资总额（启动资金）20万人民币，启动初期共吸纳10位合作者共同经营，每位合作者需出资3万元，需一次性支付，合作期限为一年。合同还约定了发起人的权利、新合作者吸纳条款、合作者的权利与义务、合作者退出合作的约定。协议第六条的其他补充条款还约定，对于不包含在协议内容的突发情况处理，需由初期合作者半数以上协商解决，发起人拥有最终决策权，并将决议作为补充条款纳入本协议，本协议一式两份，由全体初期合作者共同签字后生效。协议签订后，原告为被告提供了位于宝鸡市金台区XX大道XX小区XX号楼XX楼商铺及其相关设备设施给被告及其他合作者共同经营美容会所。被告王育玲在向原告交付了投资款15000元后进驻该商铺经营美容行业。现原告以被告已使用其提供的房屋及设备已满一年，但却未按约定支付剩余的15000元投资款为由诉至法院，要求被告支付下欠的15000元投资款并支付其利息损失。 另查，被告王育玲在向原告支付了投资款15000元后，并用自己购买的沙发茶几等设备折抵了5500元投入到原告开放的美容院中使用。 再查，2019年6月24日，在经营过程中，原告在没有征求其他合作者同意的情况下，有转让商铺的行为，造成其他合作者无法正常经营。 一审法院认为，原、被告于2018年12月1日签订的《天姿国际美容美体养生中心合作协议》是双方真实意思表示，且不违反法律规定，该合同成立。但该合同虽然成立但未生效，因为原、被告签订的《天姿国际美容美体养生中心合作协议》约定启动初期共吸纳10位合作者共同经营，且在合同第6条中约定，协议一式两份，由全体初期合作者共同签字后生效，但该协议仅有被告王育玲一人签字，其他合作者以及另一发起人冯倩均未签字，故该协议未达到约定的生效条件，协议条款内容对被告不具有约束力。根据法庭调查的事实，被告王育玲在投入了15000元投资款及价值5500元的沙发茶几等设备后即参与了实际经营，原告作为发起者，同意被告的实际经营行为，这是双方对合作协议关于出资条件的变更。现原告以被告拖欠15000元投资款为由诉至法院要求被告向其支付拖欠的投资款没有事实依据，更不符合法律规定。另外，原、被告在2018年12月1日签订的《天姿国际美容美体养生中心合作协议》约定合作期限为一年，但原告却在2019年6月24日合作期限未满一年且未征求其他合作者同意的情况下转让店铺，造成合作者无法正常经营导致双方矛盾的发生，原告的行为损害了其他合作者的利益，原告在无法保证其他合作者经营期限的情况下索要投资款更无事实及法律依据，故对原告要求被告支付投资款15000元的诉讼请求依法不予支持，据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条之规定，判决：驳回原告黄亚兰的诉讼请求。案件受理费194元，减半收取97元，由原告黄亚兰自行承担。 二审期间，上诉人黄亚兰补充提交证据：第一组：证1、《天姿国际美容美体养生中心合作协议》刘晓荣；证2、《天姿国际美容美体养生中心合作协议》张清；证3、《天姿国际美容美体养生中心合作协议》冯倩；证4、《天姿国际美容美体养生中心合作协议》张欣；证5、《天姿国际美容美体养生中心合作协议》王育玲。证明上诉人分别于4位合作者合作协议，各自保管各自协议。第二组：证1、《委托授权书》张清；证2、《委托授权书》张欣；证3、《委托授权书》刘晓荣；证4、《委托授权书》冯倩。证明其他合作者将店内运营委托给上诉人，上诉人公平公正运营。第三组：折价单明细。证明被上诉人当初自愿以物折抵房租，合作结束后又将该物品拉走，实际未付房租。第四组：证人证言并申请证人出庭作证。证明合作之初仅有六位合作者，且各方均知情。因为店内资金紧张，合作者均同意一边经营一边转让。被上诉人将以物折价物品已经全部拉走。 被上诉人王育玲补充提交微信截屏和光盘，证明不需要交纳物业费，投资者只需要交纳2万元。针对上诉人提交证据的质证意见为：第一组证据的真实性有异议，他人签订后的协议都没有见过。变更合作者为6人的事不知情。第二组真实性有异议，我和刘晓荣一直在店里经营，上诉人只是偶尔来店里。第三组证据的真实性认可，折价单是我写的，后来拉走东西是因为不在合伙了，财物应当分了。第四组证据的真实性认可，证明目的不予认可。上诉人与其他合作人的协商事宜不知情。 上诉人黄亚兰对被上诉人王育玲提交证据质证意见为：微信截屏真实性无异议，光盘证明目的不认可。 本院对以上证据认证如下：被上诉人对第一组证据中其他人签订的协议真实性有异议，但结合第四组证据，对该组证据的真实性应予以认可。第二组被上诉人对真实性不予认可，且系复印件，不予确认。第三组、第四组证据被上诉人对真实性认可，本院予以确认。上诉人对被上诉人提交的微信截屏真实性无异议，予以确认，对于光盘不予认定。 二审补充查明，宝鸡市金台区XX会所于2019年5月13日注销。二审查明的其他事实与原一审查明事实相一致。 本院认为，上诉人与被上诉人签订的《天姿国际美容美体养生中心合作协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同约定需吸纳10位投资者，但在协议履行过程中仅吸纳六位投资者，各位投资者对此情况均知情，并自愿缴纳投资款，属于投资者协商一致对所达成协议的变更，故案涉协议书已经成立并生效，上诉人黄亚兰该上诉理由成立。在双方合同履行过程中，被上诉人缴纳15000元投资款，上诉人未经过其他投资者同意私自欲转让店铺，并在协议约定的履行期限届满前注销了宝鸡市金台区XX会所，导致协议无法继续履行。依据双方协议约定，任一合作者不得单方终止合作，如单方执意退出，合作款项及缴纳的年付运营费概不退还。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。依据本案的实际情况，被上诉人缴纳部分投资款且实际经营半年，无法继续履行协议的原因并非由被上诉人所致，故上诉人主张被上诉人继续缴纳剩余投资款的理由不能成立，原判未支持其诉讼请求并无不当。 综上，原判审判程序合法，裁判结果正确。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条，第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费194元，由上诉人黄亚兰负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘勇东 审 判 员 赵荣辉 审 判 员 姚 坤 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 李 琼 书 记 员 杨芸嘉