吉林省长春市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）吉01行终144号 上诉人（原审第三人）吉林省新金科商贸有限公司，住所地长春市南关区大经路******。 法定代表人张万仁，该公司总经理。 委托代理人马丽英，吉林丰功律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）黄丽莉，女，1988年7月31日出生，汉族，住长春市宽城区。 委托代理人张博，吉林亿特律师事务所律师。 原审被告长春市市场监督管理局南关分局，住所地长春市，住所地长春市南关区长春大街** 法定代表人王世国，局长。 委托代理人张恩宇，该单位工作人员。 委托代理人张小东，吉林兢诚律师事务所律师。 上诉人吉林省新金科商贸有限公司（以下简称新金科公司）因与被上诉人黄丽莉、原审被告长春市市场监督管理局南关分局（以下简称南关市监局）工商行政登记一案，不服长春市南关区人民法院（2020）吉0102行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审审理查明，新金科公司于2007年11月14日设立，股东为张万仁、张扬、黄丽莉，注册资本金为100万元；2010年8月6日申请变更登记，增加刘小芳为公司股东；2012年4月17日申请变更登记，将张扬股份转让给刘小芳；2016年4月20日申请变更登记，将刘小芳股权转让给黄丽莉，变更后公司股东为张万仁、黄丽莉，经营期限为8年，类型为有限责任公司，公司监事为黄丽莉。2017年5月5日，南关市监局收到关于新金科公司的变更登记申请，提供变更登记申请书、股东会决议、出资人决议、章程以及股权转让协议等文件，将原股东黄丽莉在新金科公司98%的股份转让给张万仁，免去黄丽莉监事职务，企业类型由自然人投资或控股有限公司变更为自然人独资有限公司，营业期限变更为长期。南关市监局对申请材料进行审查后，于2017年5月5日作出准予登记的通知并颁发营业执照。 原审法院另查明，2019年7月24日，黄丽莉与张万仁、新金科公司股权转让纠纷一案向长春市南关区人民法院提起民事诉讼，要求确认2017年5月5日的《股权转让协议》《股东会决议》不成立。长春市南关区人民法院于2019年9月3日作出（2019）吉0102民初3795号民事判决：一、2017年5月5日黄丽莉、张万仁之间的《股权转让协议》不成立；二、新金科公司于2017年5月5日形成的《股东会决议》不成立。张万仁对此不服，上诉至长春市中级人民法院，长春市中级人民法院于2019年11月25日作出（2019）吉0102民初3795号民事判决，驳回上诉，维持原判。 原审法院认为，根据《公司登记管理条例》第八条之规定，设区的市（地区）工商行政管（地区县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记。因机构改革，原长春市工商行政管理局南关分局等部门职责整合，组建南关市监局，原长春市工商行政管理局南关分局的职责和工作由南关市监局承继。故南关市监局具有对本辖区内有限责任公司设立登记事项进行审查的法定职责。《公司登记管理条例》第二十七条规定：公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。本案中，南关市监局于2017年5月5日收到的关于新金科公司的申请变更登记材料在形式上符合上述规定，南关市监局对申请材料履行了审查义务。但鉴于申请材料中“股权转让协议”及“股东会决议”已被人民法院生效判决确认不成立，故南关市监局依据该申请材料作出变更登记的行政行为主要证据不足，依法应当予以撤销。关于新金科公司申请调取刑事案卷卷宗材料及本案应先刑事后行政一节，因长春市公安局经济犯罪侦查支队以“张万仁挪用资金”受案，与本案的被诉行政行为是否撤销并非同一法律关系，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决撤销南关市监局于2017年5月5日对新金科公司作出的股东变更、监事变更、类型变更、经营期限的变更登记。 上诉人新金科公司不服原审判决向本院上诉称：原审法院在未向长春市公安局经济犯罪侦查支队调查、核实张万仁与黄丽莉因吉林省金科投资有限公司、新金科公司股权转让纠纷等事宜立案侦查的刑事案件卷宗材料的情况下，仅因长春市南关区人民法院作出的（2019）吉0102民初3795号民事判决及长春市中级人民法院作出的（2019）吉01民终5026号判决认定了“2017年5月5日黄丽莉、张万仁之间的《股权转让协议》不成立；新金科公司于2017年5月5日形成的《股东会决议》不成立”，便判决撤销南关市监局于2017年5月5日对新金科公司作出的股东变更、监事变更、类型变更、经营期限的变更登记，属于认定事实错误，适用法律错误，所作判决依法应予撤销。虽黄丽莉与张万仁之间的2017年5月5日《股权转让协议》及《股东会决议》被认定为不成立，但其二人之间的纠纷已由长春市公安局经济犯罪侦查支队立案侦查，且该刑事案件至今未能出具结案报告，证明案件事实错综复杂，并非通过一次庭审便能作出结论。再者说，刑事案件虽由黄丽莉申请立案，但侦查的方向和结果并不一定如黄丽莉所述其为受害人。事实上，据上诉人所知，刑事案件在侦查过程中确实出现了一些新的情况，如：1.黄丽莉所受让股权来源于“刘小芳”，而工商登记中的“刘小芳”并非真实的刘小芳，而是刘小珍冒用“刘小芳”的身份信息，与自身身份信息真假结合而形成的身份；2.工商登记中所有“黄丽莉”的签字均非其本人签署，黄丽莉只是被“刘小芳”当枪使的人，且基于其二人是母女关系，上诉人认为黄丽莉对刘小珍冒用“刘小芳”的身份系属明知，其二人是否有违法行为还有待公安机关查证；3.刘小珍冒用“刘小芳”身份，以公司名义在各大银行进行大额借款，所借款项均进入其个人关系账户，可能存在贷款诈骗等等。且在一审庭审及黄丽莉作为诉讼当事人的历次庭审中，黄丽莉本人均未到庭，但刘小珍（刘小芳）作为旁听人员每次都出席，结合刑事案件查明的情况，上诉人有理由怀疑本案实际亦是由刘小珍操作，并非黄丽莉本人意愿。综上，上诉人认为在刑事案件未最终结案、定性之前，上诉人公司的组织架构不宜做任何改变。原审法院在未向刑事办案机关调查、核实的情况下，仅依据被上诉人代理人所述的报案内容，认定刑事案件侦查内容为“张万仁挪用资金案”，与本案并非同一法律关系，而径直对工商登记部分作出判决，可能导致上诉人公司的权益收到侵害。故请求二审法院依法将本案发回重审或改判驳回被上诉人的原审诉讼请求（即撤销南关市监局2017年5月5日对新金科公司作出的股东变更、监事变更、类型变更、经营期限变更登记的行政行为）；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人黄丽莉、原审被告南关市监局未向本院递交书面答辩意见。 本院审理查明的事实与原审判决查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。”本案，南关市监局对新金科公司于2017年5月5日提交的申请变更登记的相关材料进行审核后，作出的变更登记行为并无不当。但因新金科公司申请变更登记时提交的《股权转让协议》《股东会决议》均被生效判决确认不成立，故南关市监局据此作出的变更登记行为主要证据不足，依法应予撤销。关于新金科公司主张的本案应待相关刑事案件终结后再行处理的主张，因新金科公司未提交任何相关刑事案件的证据材料，无法证明该刑事案件的存在，且从新金科公司陈述的刑事案件的情况来看，其主张的刑事案件与本案被诉变更登记行为并非基于同一法律关系，其上述主张本院不予支持。综上，原审判决撤销南关市监局于2017年5月5日作出的变更登记行为事实清楚，适用法律法规正确，应予维持。上诉人新金科公司的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人吉林省新金科商贸有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  亓晓鹏 审判员  厉 丽 审判员  姜 楠 二〇二〇年九月二十八日 书记员  赵韦程