重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终6141号上诉人（原审被告）：重庆兆宏科技有限公司，住所地重庆市北碚区澄江镇转龙村石板场，统一社会信用代码915001097626627058。法定代表人：李春，总经理。委托诉讼代理人：王舒，重庆志和智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洪昌元，男，汉族，1953年6月23日出生，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：唐智勇，重庆北碚城区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘正贵，男，汉族，1947年10月30日出生，住重庆市北碚区。上诉人重庆兆宏科技有限公司（以下简称兆宏科技公司）因与被上诉人洪昌元、刘正贵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市北碚区人民法院（2020）渝0109民初1390号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人兆宏科技公司上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判：刘正贵赔偿洪昌元的各项损失应少于127970元（具体赔偿金额以证据为准）；兆宏科技公司对刘正贵赔偿洪昌元的各项损失不承担连带赔偿责任；洪昌元、刘正贵根据责任比例支付兆宏科技公司垫付的医药费36000元。2．一审、二审诉讼费用由洪昌元、刘正贵承担。事实和理由：1．一审判决事实认定不清。一审判决未将兆宏科技公司垫付的36000元医药费纳入总金额让洪昌元承担责任；洪昌元的医药费、住院时间畸高，超出合理范围；洪昌元受伤时已达法定退休年龄，无误工费可计算；洪昌元既无高空作业的相关资质，作业时也未尽到合理的注意义务，应当承担主要责任。2．一审判决适用法律不当。拆除厂房此类简单工作不需要特殊的劳动技能或上岗资格，故由刘正贵承揽、洪昌元具体作业的拆除厂房工作并未违反法律的强制性规定；兆宏科技公司与刘正贵签订的《承揽协议》中明确了责任承担方为刘正贵，兆宏科技公司已完成举证义务，洪昌元、刘正贵应提交证据予以反驳，而不能仅仅因为刘正贵不出庭就确认《承揽协议》不真实、不合法，故兆宏科技公司不应承担连带赔偿责任。被上诉人洪昌元辩称，一审判决事实清楚，请求维持。被上诉人刘正贵未作答辩。原审原告洪昌元向一审法院起诉请求：1．请求判令兆宏科技公司、刘正贵赔偿医疗费98429.71元、住院伙食补助9000元、护理费28800元、营养费3000元、误工费43160元、交通费600元、残疾赔偿金22699.5元、被扶养人（母亲）生活费2185.33元、鉴定费1500元、精神抚慰金4000元，共计213374.38元。2．诉讼费由兆宏科技、刘正贵承担。一审法院认定事实：2019年2月23日，兆宏科技公司将其厂房拆除工程交予刘正贵承包，刘正贵随后找来洪昌元等人工作，与其约定日工资130元（事后也是刘正贵结算支付的）；2019年3月4日上午，洪昌元在该工程中拆除房梁时，不慎从离地三、四米的高空摔落。受伤当日，洪昌元前往重庆市第九人民医院住院治疗，同年6月21日出院（住院109天），出院医嘱载明“需要加强营养，需要护理”。2019年12月9日至2020年1月19日，洪昌元第二次住院（住院41天，系取出内固定）。两次住院共产生医药费134429.71元（其中被告兆宏科技支付36000元，洪昌元垫付98429.71元）。审理中，洪昌元的伤情经西南政法大学司法鉴定中心鉴定，该中心2019年11月20日的结论为：“1、被鉴定人洪昌元的伤残等级属十级伤残。2、被鉴定人洪昌元的续医费约为10000元（壹万元）人民币或以实际产生为准”。产生鉴定费1500元。另查明，刘正贵没有装修或者承包工程所需的相应资质。还查明，洪昌元系农村户口。其母杨忠碧（公民身份号码5102151934********）健在，杨忠碧有三个儿子，为洪昌元、洪昌绪、洪卫东。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接收发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，兆宏科技公司将厂房拆旧工程发包给刘正贵，刘正贵雇佣洪昌元等人进行施工拆除，约定日工资130元。洪昌元是在刘正贵的安排下提供劳务，与刘正贵形成了雇佣关系。故刘正贵应当对洪昌元在雇佣活动中所受的损害承担赔偿责任。兆宏科技公司作为发包人，明知道拆旧工程中有涉及一定高度的房梁拆除工作，在刘正贵没有相应的资质的情况下仍将厂房拆旧工程发包给刘正贵，依照法律规定，应承担连带责任。庭审中，虽兆宏科技公司举示了其与刘正贵签订的“承揽合同”，欲达到免除自身责任的目的；但一审法院对该证据的真实性基于被告刘正贵未出庭质证的缘由，不能确认。同时，承揽合同的法律定义为“一方为另一方加工、定作，收取费用”。而本案中之涉及，乃兆宏科技公司的厂房拆旧工程，实质是施工拆除，兆宏科技公司举示的“承揽合同”明显与事实不符，故一审法院对该“承揽合同”的真实性及合法性不予认可。洪昌元作为完全民事行为能力人，应当对自己的行为以及行为产生的后果有一定的判断，在工作中赋予自身高度的安全防护意识；但其却在施工中未尽到谨慎作业的义务，自身负有一定的过错；结合本案的实际情况，一审法院酌情认定洪昌元自行承担30%的过错责任。对洪昌元的诉讼请求一审法院作如下认定：1、主张医疗费98429.71元；2、主张住院伙食补助9000元（60元/天＊150天）3、护理费，住院共计150天（按150天＊120元/天），对于医嘱记载的“出院需护理”，一审法院酌定主张30天（按30天＊60元/天），合计主张19800元。4、营养费，按医嘱，酌情主张600元。5、误工费，虽洪昌元受伤时已年满65岁，但根据其身体健康状况及工作经历及相关证据，主张26000元（260天＊100元/天）。6、主张交通费600元。7、残疾赔偿金可主张36099元（25785元/年＊14年＊10%），洪昌元请求22699.5元，一审法院主张22699.5元。8、被扶养人（洪昌元母亲）生活费主张2185.33元（13112元/年＊5年÷3＊10%）。8、主张鉴定费1500元。9、主张精神抚慰金2000元。上述共计182814.54元，由刘正贵承担70%的赔偿责任，即127970元，兆宏科技公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任。、刘正贵经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响一审法院依据查明的事实依法作出判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、由被告刘正贵于本判决生效后十日内赔偿原告洪昌元各项损失共计127970元，由被告重庆兆宏科技有限公司对此款承担连带赔偿责任。二、驳回原告洪昌元的其他诉讼请求。一审案件受理费2859.4元，减半收取1429.7元，由原告洪昌元负担429.7元，被告刘正贵负担500元，被告重庆兆宏科技有限公司负担500元。经二审审理查明，洪昌元起诉请求赔偿自行支付的医疗费98429.71元，该金额未包括兆宏科技公司垫付的36000元医疗费，兆宏科技公司在一审中对未要求对该费用一并处理。二审审理中，兆宏科技公司请求抵扣，洪昌元表示同意按责任比例抵扣。二审查明的其他事实与一审相同，本院予以确认。本院认为，洪昌元受雇刘正贵在厂房拆旧工作中从高空摔落受伤，刘正贵作为接受劳务方应承担赔偿责任，洪昌元在登高工作中忽视安全，对导致自身从高处跌落，有一定过错，可减轻赔偿义务人的责任，原审根据刘正贵、洪昌元各自过错，认定刘正贵承担70%责任，洪昌元自行承担30%责任较为妥当，本院予以确认。涉案厂房拆旧工程需登高作业，兆宏科技公司将此过程发包给不具资质和安全生产条件的刘正贵，应当与刘正贵承担连带赔偿责任。洪昌元受伤住院期间，兆宏科技公司垫付了医疗费36000元，该费用系因涉案事故产生的损害后果，二审中兆宏科技公司请求纳入本案处理并按责任比例承担，具有合理性，同时洪昌元对此也表示同意，故对兆宏科技公司上诉请求扣减，本院予以支持。以此计算，洪昌元因伤产生的损失为医疗费98429.71＋36000元、住院伙食补助9000元、护理费19800元、营养费26000元、交通费600元、残疾赔偿金22699.5元、被扶养人（洪昌元母亲）生活费主张2185.33元、鉴定费1500元、精神抚慰金2000元。上述金额共计218814.54元，由刘正贵承担153770元（（218814.54-2000元）×70%+2000元），扣减兆宏科技公司垫付的36000元，还应支付款项金额为117770元。另，洪昌元受伤时虽年满65岁，但其在外打工系客观事实，故原审法院主张其误工费符合本案客观实情，本院不再变动。兆宏科技公司上诉称，洪昌元的医疗费、住院时间超出合理范围，对此，兆宏科技公司未举证证明洪昌元存在扩大治疗情形。本院对兆宏科技公司该项上诉理由不予采信。综上所述，基于二审新事实，对原审判决予以改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销重庆市北碚区人民法院（2020）渝0109民初1390号民事判决；二、刘正贵于本判决生效后十日内赔偿洪昌元各项损失共计117770元，由重庆兆宏科技有限公司对此款承担连带赔偿责任。三、驳回洪昌元的其他诉讼请求。一审案件受理费2859.4元，减半收取1429.7元，由洪昌元负担429.7元，刘正贵负担500元，重庆兆宏科技有限公司负担500元。二审案件受理费1039.85元，由重庆兆宏科技有限公司负担727.85元，洪昌元负担312元。本判决为终审判决。审 判 长  张 力审 判 员  李立新审 判 员  吴长渝二〇二〇年九月二十八日法官助理  黄 琦书 记 员  石 依