山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民再146号上诉人（原审被告）：阳泉煤业(集团)有限责任公司药林会议中心太原发展大厦,住所地太原市杏花岭区教场巷**。负责人:石磊，总经理。诉讼代理人:赵旭,北京中伦文德太原律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：太原市金钻良缘婚庆行,,住所地太原市小店区平阳路****负责人:牛铭忠,总经理。诉讼代理人：冯晓琴，北京华贸硅谷（太原）律师事务所律师。诉讼代理人：崔丹，北京华贸硅谷（太原）律师事务所律师。原审被告：泉煤业(集团)有限责任公司,住所地,住所地阳泉市北大西街**iv>法定代表人:翟红,董事长。诉讼代理人:赵旭,北京中伦文德太原律师事务所律师。上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦因与被上诉人太原市金钻良缘婚庆行、原审被告阳泉煤业（集团）有限责任公司合同纠纷一案，太原市杏花岭区人民法院作出（2016）晋0107民初3393号民事判决书，阳泉煤业（集团）有限责任公司与阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦不服，向本院提出上诉。本院作出（2017）晋01民终2903号民事判决，该民事判决已经发生法律效力。阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦向本院提出再审申请，本院作出（2018）晋01民再74号民事裁定，撤销（2016）晋0107民初3393号民事判决及本院（2017）晋01民终2903号民事判决，将本案发回太原市杏花岭区人民法院重审。2020年6月16日,太原市杏花岭区人民法院作出（2020）晋0107民初179号民事判决。阳泉煤业(集团)有限责任公司药林会议中心太原发展大厦不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人阳泉煤业(集团)有限责任公司药林会议中心太原发展大厦的诉讼代理人赵旭,被上诉人太原市金钻良缘婚庆行,的诉讼代理人冯晓琴，崔丹，原审被告阳泉煤业(集团)有限责任公司的诉讼代理人赵旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付营业分成款2084元；2、被告赔偿原告损失165599.9元（包括设备损失86699.9元、人员工资损失24900元、补偿金54000元）；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告于2016年4月7日签订了《合作协议书》，约定原、被告共同使用被告经营场所开展舞厅经营，其中被告提供场所，原告提供设备及相关人员，合作期限为三年。为此，原告购置设备、招聘人员用于上述经营活动。在双方正常合作期间，被告未依据协议约定向原告交付相应的营业款分成。并且，被告于2016年8月12日无故停止提供相应场地，导致双方合作无法继续进行，造成原告重大的财产损失，特诉至贵院。被告阳泉煤业（集团）有限责任公司辩称：我们不是本案的适格被告，原告的合作协议书没有与答辩人签订，根据合同相对性，原告无权对我们主张权利。被告（反诉原告）阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦辩称：1、答辩人与太原市金钻良缘婚庆行于2016年4月7日签订《合作协议书》，答辩人依照协议约定积极履行约定义务，然而太原市金钻良缘婚庆行却并未依照协议约定提供演奏、歌手人员，致使舞厅经营四个月之久，亏损严重，收入严重入不敷出。同时经营服务上也存在严重失职，致使频频出现客户退费投诉，致使双方合作项目无法如期进行。太原市金钻良缘婚庆行的行为已经构成根本违约，答辩人根据协议约定行使协议解除权合法有据；2、太原市金钻良缘婚庆行的根本违约行为给答辩人造成了严重损失，除承担相应的违约金外，还应根据《合同法》的第一百零七条的规定赔偿给答辩人造成的损失；3、答辩人为依法成立的独立法人，已经领取了相应的营业执照，且有独立的财产，根据《民诉法》第四十九条的规定，答辩人为本案的适格主体。被告（反诉原告）阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦向本院提出反诉请求：1、解除阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦与太原市金钻良缘婚庆行于2016年4月7日签订的合作协议；2、太原市金钻良缘婚庆行返还利润分成款8371元，承担支付违约金47500元（按照每日500元标准，计算自2016年5月7日至2016年8月11日止）以及赔偿反诉人损失64623.56元；3、被反诉人承担本案本诉及反诉的诉讼费用。事实和理由：反诉人与被反诉人于2016年4月7日签订了《合作协议书》，约定双方共同使用被告经营场所开展舞厅经营合作，其中反诉人提供场所，被反诉人提供设备及相关演出人员，负责舞厅经营，并给予被反诉人一个月的准备阶段。协议签订后，反诉人为经营项目投入了巨大的人力物力，印制舞厅门票，履行其约定的宣传义务。然而被反诉人并未依照协议约定履行其义务，不仅在协议中约定的演奏、歌手人员一直未提供，而且经营服务上也存在严重问题，致使频频出现客户退费投诉，给反诉人造成严重损失。反诉人依照协议约定提出解除意见，协议解决纠纷，却遭到被反诉人的拒绝，并诉至法院。被反诉人的行为已经构成严重违约，据此，反诉人提出反诉，请求依法判决。原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行辩称：1、门票宣传不到位，试营业阶段舞厅的制作都没做出来。2、歌手和乐队问题，宣传力度跟不上，当场没有演出人员，对于工资问题是反诉原告基本的配置人员，没有额外的，舞厅的打扫都是反诉被告自己打扫的。3、对接的人经常更替，跳舞的人都找不到固定地点。一审法院查明，2016年4月7日，原告(反诉被告)太原市金钻良缘婚庆行与被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦签订了《合作协议书》，双方约定使用被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦的酒店中厅作为经营场所开展舞厅经营，该协议第2条约定，被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦提供现有的场地、包厢及卡座、保安人员及保洁人员，负责广告牌和宣传材料等以及储衣柜的设置、票价的印刷与制作、售卖柜及相关的设备，演职人员的休息和存放乐器的房间，设立专用的吸烟区及相仿的辅助设备等；该协议第3条约定，原告(反诉被告)太原市金钻良缘婚庆行提供负责整个乐队的工作，包括音响设备适当的灯光点缀，曲目的编排，根据曲目的要求，使演出达到更好的效果，演奏人员不少于7人，歌手不少于2人，并保证每天的演出时间（从14：30-17：00晚19：30-22：00）及工作顺利完成；该协议第5条约定，如有一方的过错使舞厅演出不能正常进行，造成的经济损失，通过甲乙双方友好协商解决，具体补偿金以500元/月为标准，因不可抗拒的原因除外；该协议第6条约定，因双方各自的责任或原因造成第三方损失的，由责任方负责全部赔偿，并承担由此造成的各类经济损失；该协议第7条约定，合作协议有效期为三年，合约签订之日起开始生效，施工准备阶段为合约签订之日起一个月，如有一方的过错使舞厅届时演出不能正常进行，按该协议第5项条款对另一方进行补偿；该协议第8条约定，如出现经营恶化或不可抗力，无法支撑舞厅继续运作的，无法继续合作的，由一方或双方提出申请，可以解除合作协议。2016年5月5日，乐北门舞厅正式营业，2016年8月12日，被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦关闭舞厅停止提供场地。另查明，原告(反诉被告)太原市金钻良缘婚庆行在舞厅营业期间为投入设备而花费86699.9元，2016年5月5日至2016年5月25日，舞厅门票总收入2035元。2016年5月26日至2016年6月25日，舞厅门票总收入18742元。上述门票收益，被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦已向原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行按40%的比例支付。2016年6月26日至2016年8月11日的应由收入共计5210元，原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行对应的分成款为2084元，被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦尚未将该款项支付给原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行。再查明，被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦系被告阳泉煤业（集团）有限责任公司的分公司。一审法院认为，《合作协议书》是双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方应依约全面履行合同义务，被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦应依约支付原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行分成款，故对太原市金钻良缘婚庆行主张**泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦要求支付分成款的诉请，予以支持；在舞厅未出现经营恶化或不可抗力的情况下，阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦单方关闭舞厅的行为构成根本违约，应承担相应的违约责任，阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦提交了证明部分设备归证人魏某所有的证人证言，因该证人未出庭，）太原市金钻良缘婚庆行对该证言的真实性不予认可，故阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦述称太原市金钻良缘婚庆行对设备款项造假的事实，本院不予认定；因该投资设施设备系用于三年的合作期限，故按已使用3个月折旧计算为79475元；因补偿金的诉求系《合作协议书》第5条的约定，予以支持；关于人员工资损失，因太原市金钻良缘婚庆行未提供员工工资流水等相关证明，无法核实其真实性，不予支持；被告阳泉煤业（集团）有限责任公司应根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，对阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦的民事行为承担民事责任。关于反诉部分，根据《合作协议书》第8条的约定，出现经营恶化或不可抗力，无法支撑舞厅继续运作的，无法继续合作的，由一方或双方提出申请，可以解除合作协议，因阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦述称的关于太原市金钻良缘婚庆行未按约定提供演出人员，导致舞厅经营恶化，无法支撑舞厅继续运作的事实，与太原市金钻良缘婚庆行在本诉中所提交的视频、门票收益证明、证人证言证据相矛盾，其证据不足以证明其上述主张，其反诉请求缺乏事实及法律依据，不予支持；阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦其以实际行动表明了其不再履行协议约定，而太原市金钻良缘婚庆行未主张继续履行合同，仅是对合同单方解除后的赔偿事宜主张解决，双方对解除合同已实际达成一致意见，故阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦关于解除协议的诉求，予以支持。判决：一、解除原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行与被告（反诉原告）阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦于2016年4月7日签订的《合作协议书》；二、被告（反诉原告）阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行支付营业分成款2084元、设备投资款79475元、补偿金54000元，共计135559元；三、被告阳泉煤业（集团）有限责任公司对被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦的上述债务承担共同清偿责任；四、驳回原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦的诉讼请求。本诉案件受理费3654元，由原告（反诉被告）太原市金钻良缘婚庆行负担643元，被告阳泉煤业（集团）有限责任公司、被告(反诉原告)阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦共同负担3011元。反诉案件受理费1350元，由被告（反诉原告）阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦负担。上诉人阳泉煤业(集团)有限责任公司药林会议中心太原发展大厦上诉请求：一、请求依法撤销太原市杏花岭区人民法院（2020）晋0107民初179号民事判决书，并依法对判决第二、三、五项进行改判，驳回被上诉人的诉讼请求，依法支持被上诉人返还利润分成款8371元，并赔偿上诉人损失及违约金共计111623.56元；二、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人辩称，关于判决第九页的部分我们有证据证明，在上诉人关闭舞厅之后我们多次找对方协商，对方经理明确告知可以通过诉讼解决。我们没有办法才这样的。请求维持一审判决。本院二审查明的事实与一审相同。本院认为，《合作协议书》是双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方应依约全面履行合同义务，上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦应依约支付被上诉人太原市金钻良缘婚庆行分成款。阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦单方关闭舞厅的行为构成根本违约，应承担相应的违约责任。上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦所提上诉理由不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5008元，由上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司药林会议中心太原发展大厦负担。本判决为终审判决。审判长 张永明审判员 滕 青审判员 郭晓军 二〇二〇年九月二十五日书记员 王 靓