甘肃省山丹县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0725民初891号 原告（反诉被告）：山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司。 住所地：山丹县西苑小区南侧西缘茶楼楼下。 法定代表人：刘某1，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李某1，甘肃焉支律师事务所律师。 被告（反诉原告）：张某，男，汉族，山丹县清泉镇居民，现住山丹县，公民身份号码×××联系电话139XX****XX。 委托诉讼代理人：高某，山丹县李桥乡法律服务所法律工作者。 被告：刘某2，男，汉族，山丹县陈户镇山湾村九社居民，现住山丹县，公民身份号码×××，150XXXX****。 委托诉讼代理人：靳某，山丹县瑞雪律师事务所律师。 反诉第三人：李某2，男，汉族，山丹县东乐乡静安村三社居民，现住山丹县武装部家属楼****，公民身份号码×××，联系电话，177XXXXXXXX。 原告山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司与被告张某、刘某2装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，被告张某于2020年5月14日依法对原告山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司提起反诉，并追加李某2为第三人。经审查，本院对其反诉请求予以受理，并决定与本诉合并审理。本案依法由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司的委托诉讼代理人李某1，被告（反诉原告）张某的委托诉讼代理人高某、被告刘某2的委托诉讼代理人靳某、反诉第三人李某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付下欠工程款424800元、利息26305元（利息计算至2020年3月30日），共计451105元。自2020年4月1日起以下欠工程款为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至付清全部工程款；2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年3月6日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）张某经营的山丹县水天下洗浴中心（个体工商户、已注销）签订《山丹县水天下洗浴中心二次装修工程承包合同书》（以下简称《合同书》）。《合同书》中对工程范围、付款方式等事项进行了约定，原告（反诉被告）于合同签订当日开始施工。2018年4月13日，被告（反诉原告）张某将山丹县水天下洗浴中心予以注销，以原有场地和设备，重新注册成立山丹县御都水会养生会所（个体工商户、已注销）。被告刘某2系被告（反诉原告）张某亲家，被告刘某2作为山丹县御都水会养生会所的登记经营者，被告（反诉原告）张某是山丹县御都水会养生会所的实际经营者。2018年5月19日，工程完工并交付给被告（反诉原告），被告（反诉原告）于当日正式营业。2018年9月28日，原告法定代表人刘某1与被告刘某2对工程进行结算，工程款共计1020000元。2019年12月19日，被告刘某2将山丹县御都水会养生会所予以注销。被告陆续向原告支付工程款595200元，剩余工程款424800元未予支付。经原告（反诉被告）多次催要，被告推托拒付。同时反诉被告对反诉原告的反诉请求辩称，对于反诉原告的诉请没有事实及法律依据，请求法庭依法驳回。针对其诉讼请求及理由，反诉被告发表如下答辩意见，事实与理由部分：1.张某经营的山丹县水天下洗浴中心与原告山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司签订的合同书中，李某2是山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司工作人员，水天下洗浴中心并不是承包给原告山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司和李某2两个主体，工程款的全部应全额支付给原告山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司，与李某2无关。2.2018年5月19日，原告（反诉被告）完工并交付山丹县御都水会养生会所，合同虽然约定于2018年4月20日交工，但延期交付是因为合同双方协商后工程量增加，故最终于2018年5月19日结束工期，不存在至今未完工的情况。3.2018年9月28日与山丹县御都水会养生会所刘某2的结算协议书中，工程结算1020000元，其中消防工程190000元，拆除工程38000元，从该结算的事实证明原告（反诉被告）已将该工程交付给山丹县御都水会养生会所使用。 被告（反诉原告）张某辩称：1.对原告山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司要求变更原、被告双方基础法律关系不持异议；2.根据合同内容，合同主要是消防工程和装饰工程，因本案涉及消防施工工程，依照住房和建设部消防设施工程设计与施工标准的规定，本案原告（反诉被告）不具备消防建设施工的资质，且基础法律关系已与原告（反诉被告）共同变更为建设施工合同纠纷，故依照最高院关于建设工程的司法解释第一条的第一项的规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”认定本案原告无资质施工的行为，故原告与被告签订的合同是无效合同；3.因本案原告无消防施工资质，且无符合国家技术等级要求的技术人员施工，导致本案工程尚未竣工，亦未验收合格，依据《合同法》第279条“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”的规定，本案原告诉讼请求要求支付结算施工款的诉请因涉案工程未竣工、未交付、未结算不成立；4.本案第三人李某2与本案原告（反诉被告）系合伙承建关系，与原告法定代表人系姐夫小舅子的关系，原告（反诉被告）只以山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司名义起诉被告（反诉原告），损害了李某2的合法权益，故被告（反诉原告）申请追加李某2为第三人参加诉讼活动；5.山丹县水天下洗浴中心与山丹县御都水会养生会所系独立个体，不存在变更关系，只存在承包经营关系，故被告（反诉原告）张某并不是山丹县御都水会养生会所的实际经营者；6.在合同履行中，原告（反诉被告）未按合同约定的第一条履行义务，导致山丹县消防大队三次向被告（反诉原告）送达停业整顿及罚款通知书。且山丹县消防大队综合认定原告（反诉被告）承包的工程不符合消防法规的规定，于2020年5月15日给予山丹县御都水会养生会所不同意投入使用、营业决定书，且至今原告未按时完工，被告无法正常营业，给被告带来了巨大的经济损失。故此被告（反诉原告）提起反诉请求；7.结合原告实际已完成的工程量，被告（反诉原告）张某通过给付现金、转账、消费卡抵顶等方式已全额支付了已完成工程量的工程款，并不存在拖欠工程款的情况；8.假设经法院主持核算后，若被告存在拖欠工程款的事实，原告（反诉被告）公司监事刘希鹏（系原告法定代表人父亲）在2009年购买被告（反诉原告）张某房产时下欠房款100000余元，该住房与刘某1共同居住，及2017年1月25日李某2向被告（反诉原告）张某借款本金150000元，并约定借款利率为月息2分，原、被告双方应互付履行义务，请求法院对以上债权进行抵扣。综上，被告（反诉原告）请求依法驳回原告诉请。同时被告（反诉原告）张某向本院提出反诉请求：1.依法判令原告（反诉被告）承担逾期交工罚款87000元，因消防工程不合格造成的罚款35000元，两项合计122000元；2.判令原告（反诉被告）承担本案的诉讼费用。事实及理由：2018年3月6日，山丹县水天下洗浴中心（已注销）与原告（反诉被告）签订了《山丹县水天下洗浴中心二次装修工程承包合同书》，根据合同约定，反诉原告将山丹县水天下洗浴中心消防工程及装修工程以包工包料的方式承包给反诉被告及第三人李某2。根据合同约定反诉被告须保证按照消防工程验收标准验收合格，且须保证工期，工程须于2018年4月20日交工，逾期一天罚款3000元。合同生效后，被告施工中使用的材料粗制滥造，致使消防工程不能通过验收，两次被山丹县公安消防大队罚款共计35000元。反诉被告承包的工程至今未能完工交付反诉原告，其严重影响了反诉原告的正常营业。故反诉原告提出上述反诉请求。 被告刘某2辩称：原告起诉主体不当，不应该将刘某2列为被告，被告并不是承包合同中的任何一方。且2018年4月13日，水天下是张某承包给刘某2经营，当时承包费是包括装修等设施费用，因此认为与原告和刘某2没有直接的合同关系，不应该将刘某2列为被告。又因为在刘某2经营御都水会养生会所期间，因为原告的消防施工工程未合格导致无法正常营业，2018年9月28日，被告刘某2与原告（反诉被告）约定重新对消防工程进行施工，当时合同总价为1020000元，但未签订装修装饰合同，故认为对刘某2的起诉主体不当。希望法庭驳回原告对刘某2的诉讼。 第三人李某2陈述，其是负责现场施工的人员，工程承包合同签名是其自己签名的，具体原告山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司与被告张某双方是否结算、付款不清楚，在本案中，第三人不承担责任，现第三人要求与山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司共同向张某主张工程款。 被告刘某2对被告（反诉原告）的反诉请求辩称，反诉请求与刘某2没有利害关系，故不做答辩。 第三人李某2对被告（反诉原告）的反诉请求辩称，无异议。 原告（反诉被告）山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司就本诉为证明自己的主张提交如下证据： 1.2018年3月6日原告（反诉被告）与山丹县水天下洗浴中心签订的《山丹县水天下洗浴中心二次装修工程承包合同书》一份、2018年9月28日原告（反诉被告）与山丹县御都水会养生会所签订的《协议书》一份、水天下装修拆除确定单一份，证明原、被告之间存在合法的建设工程承包合同关系，原告工程款共计1020000元，其中消防工程190000元，拆除工程38000元。 2.2018年3月6日原告与被告山丹县水天下洗浴中心之间签订山丹县水天下洗浴中心装饰工程清单、消防工程清单各一份，证明施工工程量及消防工程金额为190000元，需要说明的是该装饰工程清单的工程量并不是实际工程量，后双方协商又对已有工程增加了工程量。 3.个体工商经济户口两份，证明山丹县水天下洗浴中心已于2018年4月13日注销，注销前经营者为被告（反诉原告）张某，同日，山丹县御都水会养生会所注册经营，故山丹县御都水会养生会所是由山丹县水天下洗浴中心变更的，经营者为被告刘某2，山丹县御都水会养生会所于2019年12月19日注销。 被告（反诉原告）张某对原告（反诉被告）提交的上述证据发表质证意见如下： 1.对证据1的真实性无异议，对合法性，关联性有异议。①在山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司的经营范围内并未有资质承包反诉原告消防工程，且没有相应从业资格人员建设施工，违反了合同法相应规定，合同无效；②合同及附件不能证明合同总价款为1020000元。 2.消防工程清单项目，原告（反诉被告）并未按约履行（如消防水泵约定安装四台，实际只安装两台，未安装应急照明灯等），导致被告（反诉原告）的店铺消防验收不合格，故合同约定付款条件未成立。根据合同相对性，第三人为合同承包方，第三人明确诉请且作为合同承包方在合同上签字的行为，亦可以印证其为合法承包方。装修拆除确定单三性均提出异议，涉案甲方杜昕并非当事人张某，且杜昕并非合同当事人，水天下职工也非张某委托代理人，故对该证据不认可。协议书内容及标题、签字系原告的法人刘某1与被告御都水会的协议，并不是水天下和原告方的结算单。山丹县御都水会养生会所与山丹县水天下洗浴中心并不是同一主体，山丹县御都水会养生会所与山丹县水天下洗浴中心是承包经营的关系，由工商注册书面证据予以证实。被告刘某2是因为原告之前装修装饰项目未完工，且不合格，由御都水会再次与原告签订的该协议，但是消防工程一直未能验收合格，该协议书并未实际履行。综上，被告（反诉原告）对此证据证明目的提出异议，不予认可。 3.经济户口的真实、合法性不持异议，对证明目的、关联性有异议，只能证明山丹县御都水会养生会所和山丹县水天下洗浴中心不是同一主体，即使山丹县御都水会养生会所与山丹县水天下洗浴中心的成立及注销的时间衔接很紧，也不能推测其为同一主体，应当以工商部门注册的实际信息为准，故对证明目的有异议。 被告刘某2对原告（反诉被告）提交的上述证据发表质证意见如下： 对于《工程承包合同书》和消防工程清单，被告刘某2并不是合同和消防清单的双方当事人，故对真实性无异议，对客观性、关联性有异议。2018年5月28日确认单证明，虽然2018年4月13日，被告张某已将水天下转让承包给刘某2，但是利丹蓝广告公司法人刘某1却是和张健桥的工作人员周昕签订确认单，也证明利丹蓝广告公司一直认可工程承包合同是与水天下签订的，工程款应由水天下承担，与被告刘某2无关。对于2018年5月28日签订协议书的质证意见，同意被告张某代理人的质证观点，被告刘某2是因为原告之前装修装饰项目未完工，且不合格，由御都水会再次与原告签订协议，但是消防工程一直未能验收合格，该协议书并未实际履行，亦不是原告所述结算单。对于经济户口亦说明山丹县御都水会养生会所与山丹县水天下洗浴中心并不是一个主体，且法定代表人也是不一样的。 第三人李某2对原告（反诉被告）提交的上述证据发表质证意见如下：对证据无异议。 反诉原告（本诉被告）张某为证明其主张向本院提交如下证据： 1.2018年6月、12月由山丹县公安消防大队罚款缴费发票2张，2020年5月15日由山丹县公安消防大队出具的不同意投入使用营业决定书一份。①证明因原告消防工程不合格，致使被告在2018年6月7日，山丹县消防大队以反诉原告消防工程不符合消防法第六十六条第一款第一项规定为由罚款5000元、同年12月14日再次被山丹县公安消防大队罚款合计30000元，罚款原因是未经消防设计审核，擅自施工。②证明原告的消防工程至今未验收合格。③证明因消防工程不合格致使反诉原告已承担35000元的罚款，后续损失还在持续中。④证明原告工程粗制滥造，未按合同约定验收合格，不存在原告主张的给付工程款的条件。⑤不同意投入使用营业决定书一份，证明原告山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司承建的消防工程至今无法验收合格。⑥证明原告所属工程量是在消防工程未验收前提下计算的，故上述工程量不是原、被告双方结算工程款的依据。 2.承包合同复印件一份，证明：①合同第一项约定“甲方承包给乙方工程，乙方必须按照设计图纸要求及甲方要求施工，确保工程质量，安全生产，保证工期。保证按照消防工程标准，验收合格”，故合同约定的主要内容为消防工程验收合格；②双方合同约定的交付日期为2018年4月20日，逾期责任为逾期一天罚款3000元，但根据原告诉状认可的事实，实际交付日期2018年5月19日，依据合同第六条规定，故被告提出反诉请求，要求原告偿付被告预期交工罚款87000元。③合同第七条规定合同工程量在附件中已明确说明，原告所述增加的工程量在合同第七条并未约定，且增加的工程量已包括在清单列表中，不存在变更工程量的事实。 3.被告给付原告工程款收条17张。证明：①被告对原告已完成工程量给付工程款已结算646250元；②收条大部分由第三人李某2签名确认，证明李某2参与工程款结算，与其答辩内容不符，故其答辩不能成立。李某2就是涉案当事人及承包人之一。 4.被告以抵顶洗浴消费卡的方式向刘某1支付工程款条据23张。证明通过抵顶洗浴消费卡方式已抵顶83450元。 上述证据证明被告已足额支付原告已完成工程款的事实，不存在拖欠工程款的情况。 反诉被告（本诉原告）就反诉原告（本诉被告）张某提交的证据发表如下质证意见： 1.对合同书复印件的真实性，合法性无异议，对关联性有异议。①被告认为合同书是无效合同，这一点原告认同，故合同条款内容亦无效，被告无权向原告方主张罚款及其他合同约定内容。被告将罚款计算到2018年5月19日，也就是被告认可原告交付工程时间为2018年5月19日，与被告答辩时说至今未交付自相矛盾。②对2018年6月7日消防罚款收据证明目的有异议，被告答辩在2018年4月13日已注销山丹县水天下洗浴中心并承包给刘某2，那么被告张某怎么会在6月7日被罚款呢？被告的答辩与事实不符，亦证明2018年6月张某是实际经营者且御都水会一直在经营，该证据还证明，罚款原因是因为未备案，故与原告无关。2018年12月的罚款票据质证意见与第一张5000元票据质证意见一致，罚款原因是未经消防设计审核擅自施工，但是2018年5月19日原告已交付工程，原告已不存在施工的事实，故与原告无关。2020年5月15日，山丹县消防大队出具的不同意使用营业意见决定书亦证明张某是实际经营者。对支付工程款相关收条，张某的会计共计转入刘某1银行账户513000元工程款，但被告出示的收条共计是593000元，其中80000元并没有向刘某1实际支付（30000元抵扣刘锡鹏欠张某房款，50000元是原告代李某2偿还张某借款。） 2.对2018年10月30日10000元报销单对其三性均有异议，上面的签字人无法确定，并且没有利丹蓝或刘某1的印章或签字，且未收到该笔款项，故不予认可。 3.对23张单据，2018年9月20日充值3000元不是刘某1出具的，2018年12月20日6000元不是刘某1出具的，2018年11月13日8000元不是刘某1出具的，2018年8月3日3000元不是刘某1出具的，2018年5月18日3000元不是刘某1出具的。 4.被告提供的洗浴消费券可以证明2018年6月是由张某实际经营并正常营业，且工程已全部交付，不然原告如何消费而产生相应票据？对于其余消费卡内被告是否给原告充值，被告应提供相应票据或者消费明细予以证明认定。 被告刘某2就反诉原告（本诉被告）张某提交的证据发表如下质证意见： 对反诉原告提交的付款凭据三性无异议。2018年3月到2018年11月反诉原告给刘某1付款事实并不清楚，且合同实际受益方是山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司及张某，与御都水会的刘某2无关，原告也陈述收到过反诉原告张某的工程款513000元，故付款事实证明，合同自始至终的权利承担者是水天下及张某，与刘某2无关。对于合同有无效力这一点，被告认为原告没有资质承建消防工程。对反诉原告提交的其他证据无异议。 第三人李某2就反诉原告（本诉被告）张某提交的证据发表如下质证意见：与原告（反诉被告）代理人质证意见一致。 本院经审理认定事实如下：2015年3月18日，山丹县水天下洗浴中心依法成立，组织形式为个体经营，资金数额500000元，经营者姓名为本案被告（反诉原告）张某。2018年4月13日，由本案被告（反诉原告）张某申请了注销山丹县水天下洗浴中心。2018年4月17日，山丹县御都水会养生会所核准成立，组织形式为个体经营，资金数额1000000元，经营者为本案被告刘某2。2019年12月19日，山丹县御都水会养生会所被注销登记。 2014年7月30日，山丹县盛海世纪广告装饰有限责任公司依法核准成立，于2016年8月30日变更为原告山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司，类型为自然人独资的有限责任公司，注册资本为4009999元，法定代表人为刘某1，现依法存在并正常经营。 2018年3月6日，原告（反诉被告）山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司与山丹县水天下洗浴中心签订《山丹县水天下洗浴中心二次装修工程承包合同书》。约定内容为：“甲方：山丹县水天下洗浴中心乙方：山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司刘某1李某2经甲乙双方协商，甲方水天下消防工程以包工包料的形式承包给乙方。为明确各自责任、利益及承担的风险，双方在自愿平等的基础上达成如下条款：一、甲方承包给乙方工程，乙方必须按照设计图纸要求及甲方要求施工，确保工程质量，安全生产，保证工期。保证按照消防工程验收标准，验收合格。二、甲方承包工程的范围：消防工程及装修工程（包工包料）。乙方施工所用的所有工具和设备均由乙方承担。三、乙方施工必须服从甲方管理，严格执行城建局各项规章制度，严格按照甲方要求施工。四、安全责任：乙方在施工中必须保证工人的人身安全，在施工期间杜绝任何形式的事故发生。若发生人身或其他安全事故均由乙方负责，并承担全部的赔偿责任，甲方无连带责任。若引起第三方提起的仲裁或诉讼，而使甲方承担责任后，甲方有权向乙方追偿。五、乙方必须保证工程质量，严格按照《施工规范》和甲方要求施工。六、工期：2018年4月20日交工。逾期一天罚款3000元。七、合同价款：按照报价清单计算，变增或变减按照签证进行计算，清单见附表。八、付款方式：按照工程进度付款。工程完工付60%，交付使用后2个月付20%，年底再付20%。九、本合同一式两份，甲乙双方各持一份。签字后生效。十、合同中未尽事宜，甲乙双方协商解决。”。同日签订了《山丹县水天下洗浴中心装饰工程清单》、《山丹县水天下洗浴中心消防工程清单》。2018年5月19日，工程完工并交付使用。 2018年5月28日，被告（反诉原告）张某的技术人员杜昕与原告的法定代表人刘某1签订《水天下装修拆除确订单》，内容为“装修前拆除带二次确定拆除，包括拉运，总计费用叁万捌仟元（¥38000），甲乙双方共同确认。甲方：杜昕乙方：刘某1日期：2018年5月28日”。 2018年9月28日，山丹县御都水会养生会所与原告（反诉被告）法定代表人刘某1签订《协议书》，约定内容为：“甲方：御都水会乙方：刘某1经甲乙双方协商，御都水会装饰装修工程项目结算总价为102：0000元。其中消防工程190000元，拆除工程38000万元。除此外再不产生其他任何费用。甲方根据与乙方签订的合同约定对工程款进行支付。乙方按照与甲方签订的合同对工程进行保修。”，该协议书由被告刘某2签名并加盖山丹县御都水会养生会所印章。 被告（反诉原告）提交第三人李某2、原告（反诉被告）法定代表人刘某1收到工程款的凭据17张，金额为605000元，原告（反诉被告）认可实际转入刘某1银行账户513000元，但被告出具收条共计是593000元，是因为其中80000元并没有向原告实际支付（30000元抵扣刘锡鹏欠张某房款，50000元是原告代李某2偿还张某借款），对2018年10月30日10000元报销单有异议，上面的签字人无法确定，并且没有利丹蓝或刘某1的印章或签字，且未收到该笔款项。被告（反诉原告）以抵顶洗浴消费卡的方式向原告（反诉被告）的法定代表人刘某1抵顶工程款83450元，原告（反诉被告）对2018年9月20日3000元、2018年12月20日6000元、2018年11月13日8000元、2018年8月3日3000元、2018年5月18日3000元提出异议，认为不是刘某1出具的。 另查明，第三人李某2是原告（反诉被告）的工作人员。2018年4月13日，被告（反诉原告）张某将山丹县水天下洗浴中心承包给被告刘某2经营，后被告刘某2重新注册山丹县御都水会养生会所。山丹县公安消防大队于2018年6月7日以消防设施、器材、消防安全标志未保持完好有效（自动喷水灭火系统损坏）为由对山丹县御都水会养生会所作出罚款5000元的处罚，2018年12月14日以未经消防设计审核擅自施工为由做出罚款30000元的处罚，上述罚款均已交纳。2020年5月15日，山丹县公安消防大队对山丹县御都洗浴中心以“1、消防控制室：未设置消防电话及应急照明灯，感烟探测器安装不符合规范要求。2、水泵房：未设置消防电话；水力警铃未设置排水设施且不能正常启动；消防水泵设置不符合规范要求（未设置备用泵组）且不能联动。3、自动喷水灭火系统：一层末端试水装置管网压力为0MPa；二层部分包厢内喷头设置不符合规范要求（数量不足）：未按规范要求设置水泵接合器。4、一层北侧未按图纸设置第二安全出口。5、一层部分区域应急照明灯设置不符合规范要求（公共洗浴区）。6、未按图纸设计要求安装防火门监控系统；一层防火门未设置闭门器及顺序器；二层未形成封闭楼梯间。7、防排烟系统未联动。8、未设置末端切换装置。”做出了山消安不字〔2020〕第0002号《不同意投入使用、营业决定书》。 本院认为，本案的焦点是：一、2018年3月6日签订的《山丹县水天下洗浴中心二次装修工程承包合同书》效力问题，从合同内容和双方认可的事实可以确定，2018年3月6日签订的《山丹县水天下洗浴中心二次装修工程承包合同书》包含装饰装修工程和消防安装施工工程。首先，《中华人民共和国建筑法》并未要求从事室内装修装饰施工，必须具备相应的施工资质，故本案原告（反诉被告）未取得装饰装修工程施工资质，不属于适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，应当认定为合同无效的情形。建设部《建筑装饰装修工程设计与施工资质标准》虽然规定了核定从事建筑装饰装修工程设计与施工活动企业资质等级的依据，但并未明确规定未取得资质企业不得进行装饰装修工程施工。故被告（反诉原告）所持本案《山丹县水天下洗浴中心二次装修工程承包合同书》因违反法律强制性规定应认定为无效的主张，缺乏法律依据，本院不予采信。其次，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。因（公通字〔2001〕67号）即《公安部、建设部关于消防设施工程专业承包企业资质管理工作若干问题的通知》第一条规定：“建筑业企业施工分为总承包、专业承包、劳务分包三个序列。消防设施工程专业承包企业资质是专业承包序列中的一个类别。获得消防设施工程专业承包资质的企业，可以承接施工总承包企业分包的或者建设单位依法发包的消防设施工程。”、《消防设施工程设计与施工资质标准》规定“三、承担业务范围（一）取得消防设施工程设计与施工资质的企业，可从事各类建设工程中的消防设施项目的咨询、设计、施工和设计与施工一体化工程，还可承担相应工程的总承包、项目管理等业务；”且案涉洗浴中心的消防工程属于人员密集场所，因原告（反诉被告）不具有相应消防安装资质，为此本案《山丹县水天下洗浴中心二次装修工程承包合同书》中消防工程施工部分应属无效合同。 二、关于责任承担、工程价款数额及支付问题，根据被告（反诉原告）张某与被告刘某2的陈述，双方系承包关系，但双方未签订书面合同，也未就装修施工产生的费用等进行约定，而以被告刘某2为负责人的山丹县御都水会养生会于2018年9月28日与原告（反诉被告）法定代表人刘某1签订《协议书》，明确载明御都水会装饰装修工程项目结算总价为1020000元，其中消防工程190000元和原告（反诉被告）与山丹县水天下洗浴中心签订的《山丹县水天下洗浴中心消防工程清单》价格一致，故应视为被告刘某2对案涉工程债务的加入，其应当与被告（反诉原告）张某承担连带偿付责任，对被告刘某2不承担责任的辩解不予支持。对原告（反诉被告）主张于2018年5月19日已将案涉工程交付使用，被告（反诉原告）张某、被告刘某2虽然辩解至今未竣工验收，也未进行结算，但根据建设工程先竣工验收后结算的交易习惯，2018年9月28日，山丹县御都水会养生会所与原告（反诉被告）法定代表人刘某1签订具有结算性质的《协议书》，由此可见，至迟双方在2018年9月28日已就案涉工程进行了验收，且2018年5月开始，原告（反诉被告）法定代表人刘某1就在“御都水会”消费，也可以印证案涉工程于2018年5月19日已交付使用的事实，故被告（反诉原告）张某、被告刘某2应当承担偿付原告（反诉被告）工程款的义务。 根据被告（反诉原告）张某提交的第三人李某2、原告（反诉被告）法定代表人刘某1收到工程款的凭据17张，金额为605000元，但原告（反诉被告）只认可593000元，然而原告（反诉被告）向被告（反诉原告）张某出具收条共计是605000元，且仅对2018年10月30日10000元报销单有异议，因该10000元报销单既无原告（反诉被告）签名，又无其他证据印证，故应认定被告（反诉原告）直接支付工程款595000元。被告（反诉原告）认为以抵顶洗浴消费卡的方式向原告（反诉被告）的法定代表人刘某1抵顶工程款83450元，但原告（反诉被告）对2018年9月20日3000元、2018年12月20日6000元、2018年11月13日8000元、2018年8月3日3000元、2018年5月18日3000元提出异议，因原告（反诉被告）提出异议部分，既不是原告（反诉被告）刘某1签名，又无其他证据印证，故对该部分证据不予采信，被告（反诉原告）实际抵顶工程款60450元。故被告（反诉原告）已付工程款为655450元。故根据双方结算价格1020000元，被告（反诉原告）张某、被告刘某2尚欠原告工程款364550元。对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）张某、被告刘某2承担利息26305元（利息计算至2020年3月30日）及自2020年4月1日起以下欠工程款为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至付清全部工程款的请求，符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，但计算有误，本院予以部分支持。 三、被告（反诉原告）的反诉请求能否成立的问题。2018年3月6日，原告（反诉被告）山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司与被告山丹县水天下洗浴中心签订《山丹县水天下洗浴中心二次装修工程承包合同书》中明确约定，逾期交工一天罚款3000元，其本质为逾期交工违约责任的约定。庭审中，双方虽对案涉工程的交工日期有争议，但原告（反诉被告）认可延期至2018年5月19日交工的事实，仅以增加了工程量为由进行辩解，但又未提交签证单等证据予以证明，故对其辩解不予采信。原告（反诉被告）应当依照约定承担逾期29天交工的违约责任87000元，对被告（反诉原告）的该项反诉请予以支持。对被告（反诉原告）张某要求原告（反诉被告）因消防工程不合格被罚款35000元的请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，对被告（反诉原告）的该项请求不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第六十七条、第一百条、第二百七十九条、第二百八十一条，《中华人民共和国建筑法》第十九条、第二十二条、第六十条、第六十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第六十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）张某、被告刘某2向原告（反诉被告）支付工程款364550元，承担截至2020年3月30日欠付工程款利息24531元，合计389081元，限于判决生效后30日内付清。并自2020年4月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率承担利息至工程款全部付清。 二、原告（反诉被告）向被告（反诉原告）承担逾期交工违约损失87000元，限于判决生效后30日付清。 三、驳回原告（反诉被告）的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）的其他反诉诉讼请求。 五、第三人李某2在本案在不承担责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8067元，由原告（反诉被告）山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司负担1109.16元（已交纳），由被告（反诉原告）张某、被告刘某2负担6957.84元，限于本判决生效后七日内交纳。 反诉案件受理费1370元，被告（反诉原告）张某、被告刘某2负担393.04元（已交纳），由原告（反诉被告）山丹县利丹蓝广告装饰有限责任公司负担976.96元，限于判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 长  邢 宏 审 判 员  邵会琴 人民陪审员  吴发科 二〇二〇年九月二十二日 书 记 员  黄 超 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第一百条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。 《中华人民共和国建筑法》 第十九条建筑工程依法实行招标发包，对不适于招标发包的可以直接发包。 第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。 第六十条建筑物在合理使用寿命内，必须确保地基基础工程和主体结构的质量。 建筑工程竣工时，屋顶、墙面不得留有渗漏、开裂等质量缺陷；对已发现的质量缺陷，建筑施工企业应当修复。 第六十一条交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。 建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 申请执行事项告知 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。