河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终2887号上诉人（原审被告）：正阳清尘环保技术有限公司。法定代表人：赵羲，任该公司总经理职务。委托诉讼代理人：费晓荣，系被告单位员工。委托诉讼代理人：王宇航，系被告单位员工。被上诉人（原审原告）：李凤阳，男，汉族，1967年12月26日出生，住正阳县。上诉人正阳清尘环保技术有限公司因与被上诉人李凤阳劳动争议纠纷一案，不服河南省正阳县人民法院（2020）豫1724民初386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年08月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人正阳清尘环保技术有限公司的委托诉讼代理人费晓荣、王宇航，被上诉人李凤阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。正阳清尘环保技术有限公司上诉请求：1.请求撤销河南省正阳县人民法院（2020）豫1724民初386号民事判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审。2.本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一审法院关于加班费的事实认定错误，清尘公司已向李凤阳足额支付了双休日及法定节假日加班工资，无需再支付；即使需支付加班工资，一审认定的加班工资计算基数错误。李凤阳答辩称：一审认定加班工资计算基数正确，请求驳回上诉，维持原判。李凤阳向一审法院起诉请求：要求被告向原告支付2018年3月1日至2019年11月8日期间的双休日加班工资45136元和法定节假日加班工资6696元共计51832元。一审法院认定事实：2018年3月1日，原告李凤阳（乙方）与被告清尘公司（甲方）签订《劳动合同》一份，该合同约定：合同期限为2018年3月1日至2019年2月28日，被告安排原告在道路养护车工作岗位担任司机，被告安排原告执行综合计算工作制，劳动报酬为每月1500元。2019年3月1日，原告李凤阳（乙方）与被告清尘公司（甲方）续签了《劳动合同》，该合同约定：合同期限为2019年3月1日至2020年2月29日，被告安排原告在道路养护车工作岗位担任司机，被告安排原告执行综合计算工作制，劳动报酬为每月1500元。上述两份《劳动合同》第四条均规定了：“2、甲方因工作需要安排乙方延长工作时间或者休息日加班加点的，经甲方书面批准后，按照规定给予相应补休或调休。3、甲方按国家规定保证乙方的休息权利，在国家规定的法定节假日、婚丧假、产假等方面，甲方将按照国家或公司的相关规定执行”。原被告于2018年3月1日签订劳动合同后，原告随即在被告单位工作。2019年11月8日，被告以原告李凤阳在职期间不能胜任本岗位工作为由作出《解除劳动合同通知书》，当日向原告送达了该通知书并将工作交接完毕。2018年3月1日至2019年2月28日被告实际按照每月2600元的标准在扣除缺勤工资后向原告发放的工资，2019年3月1日至2019年11月8日被告实际按照每月2700元的标准在扣除养老保险、失业保险、医疗保险及缺勤工资后发放的工资。从被告提交的原告的考勤表可以证实：从2018年3月1日至2019年2月28日原告在双休日加班共计102天，在法定节假日加班共计11天；从2019年3月1日至2019年11月8日原告在双休日加班共计72天，在法定节假日加班共计7天。2019年12月2日，原告向正阳县劳动人事争议仲裁委员会提出如下仲裁请求：1、请求裁决清尘公司不得采用综合计算工时工作制，2、请求裁决清尘公司支付李凤阳违法解除劳动合同的赔偿金10800元，3、清尘裁决清尘公司向李凤阳支付双休日加班费32760元、法定节假日加班费4860元，4、请求裁决清尘公司向李凤阳补缴2018年3月至2019年2月期间的养老、医疗和失业保险及滞纳金，5、请求裁决清尘公司向李凤阳支付应休未休年休假工资1440元，6、请求裁决清尘公司支付李凤阳2019年11月8日至2019年12月26日期间的工资2700元。2020年1月20日，正阳县劳动人事争议仲裁委员会作出正劳人仲案字（2019）54-2号《仲裁裁决书》裁决如下：1、清尘公司与李凤阳签订的劳动合同书中的实行综合计算工时制的约定为无效条款，2、清尘公司支付李凤阳违法解除劳动合同的赔偿金10700元，3、清尘公司支付李凤阳未休带薪年休假工资1103元，4、驳回李凤阳的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决中关于双休日加班费和法定节假日加班费的部分裁决内容不服，原告诉来本院，请求处理。庭审中被告向本院提供了原告李凤阳从2018年3月至2019年11月期间的工资表用于证明被告实际向原告发放的工资在2700元左右，远高于劳动合同约定的工资，高出劳动合同约定工资的部分应为原告的加班工资；原告质证后对该工资表不予认可，认为合同约定的1500元系国家规定的最低生活保障工资，原告领取的高于1500元的部分工资应为原告的绩效工资。另查明：1、被告提供的李凤阳从2018年3月至2019年11月期间的工资表台账载明：2018年3月至2018年6月李凤阳的工资表均显示李凤阳的基本工资为2000元、绩效工资为600元,从2018年7月至2019年11月该工资表将基本工资修改为1500元、将绩效工资修改为加班工资，该工资表前后内容不一致，被告未能对加班工资的计算作出合理解释和说明；2、原告在被告单位工作期间，被告并未对原告在双休日和法定节假日工作安排原告进行补休或调休。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发【2008】3号）规定：“日工资为月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数=21.75天”。本案中，原被告虽然在劳动合同中约定采用综合计算工作制，但该项约定已被正劳人仲案字（2019）54-2号《仲裁裁决书》确认为无效条款，故原告在被告单位双休日和法定节假日工作应属于加班。因被告并未对原告在双休日和法定节假日工作安排原告进行补休或调休，故被告应当支付原告在双休日和法定节假日工作期间的加班工资。虽然原被告在劳动合同中约定原告的工资为每月1500元，但被告并未按照该合同向原告支付工资，而是从2018年3月1日至2019年2月28日被告实际按照每月2600元的标准在扣除缺勤工资后向原告发放的工资，从2019年3月1日至2019年11月8日被告实际按照每月2700元的标准在扣除养老保险、失业保险、医疗保险及缺勤工资后发放的工资，说明被告对劳动合同中关于劳动报酬的标准进行了实质性的变更，而原告并未对该变更提出异议，故原被告签订的劳动合同中关于劳动报酬的约定应以变更后的内容为准。被告辩称原告在被告工作期间根据劳动合同实际工资为1500元，而被告每月支付工资均为2700元左右，远高于与原告约定的工资，高出部分应为原告在被告工作期间的加班工资，并向本院提供了李凤阳的工资表用于证明被告的该项主张，但该证据系被告单方制作，该工资表显示2018年3月至2018年6月李凤阳的基本工资为2000元、绩效工资为600元，而2018年7月之后该工资表却将基本工资修改为1500元，将绩效工资修改为加班工资，该工资表前后内容不一致，被告也未能对加班工资的计算作出合理解释和说明，且原告对该证据也不予认可，故被告的该项辩称证据不足，本院不予采信。从被告提交的原告的考勤表可以证实从2018年3月1日至2019年2月28日原告在双休日加班共计102天，在法定节假日加班共计11天，被告应支付原告该期间的双休日加班工资24386.21元（2600元÷21.75天×102天×200%）和法定节假日加班工资3944.83元（2600元÷21.75天×11天×300%）；从2019年3月1日至2019年11月8日原告在双休日加班共计72天，在法定节假日加班共计7天，被告应支付原告该期间的双休日加班工资17875.86元（2700元÷21.75天×72天×200%）和法定节假日加班工资2606.90元（2700元÷21.75天×7天×300%）。综上，被告应支付原告从2018年3月1日至2019年11月8日期间的双休日加班工资和法定节假日加班工资共计48813.8元。为此，原告要求被告支付2018年3月1日至2019年11月8日期间的双休日加班工资45136元和法定节假日加班工资6696元共计51832元，其超出48813.8元的部分诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发【2008】3号）的规定，判决如下：一、限被告正阳清尘环保技术有限公司于本判决生效后十日内给付原告李凤阳从2018年3月1日至2019年11月8日期间的双休日加班工资和法定节假日加班工资共计48813.8元；二、驳回原告李凤阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告承担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。对双方二审争议的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，虽然上诉人正阳清尘环保技术有限公司2018年3月1日按照2600元向被上诉人李凤阳支付了工资，但李凤阳工资表显示其基本工资为2000元，绩效工资为600元，没有证据证明超出1500元的部分是支付的双休日及法定节假日加班工资。因此，上诉人正阳清尘环保技术有限公司认为其无需再向李凤阳支付双休日及法定节假日加班工资，缺乏事实和法律依据，不予支持。原审法院根据上诉人正阳清尘环保技术有限公司给被上诉人李凤阳所发工资的工资表数额，计算其加班工资，计算基数正确。综上所述，正阳清尘环保技术有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由正阳清尘环保技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇二〇年九月三日书记员  李新剑