宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终2069号 上诉人（原审被告）:银川市兴庆区喇晓月牛肉面馆。 经营者：喇晓月，1984年8月23日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：张某，住宁夏回族自治区银川市，系喇晓月丈夫。 被上诉人（原审原告）：缪某，住宁夏回族自治区银川市。 原审被告：张某，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 上诉人银川市兴庆区喇晓月牛肉面馆因与被上诉人繆红艳、原审被告张某违反安全保障义务责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初13117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：1.请求撤销一审判决，将本案发回重审或改判双方按照各自的过错比例承担责任。2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实错误。1.被上诉人在鱼缸拐角处摔倒，该区域店内服务员未拖过，被上诉人作为完全民事行为能力人，未尽到谨慎义务，其自身对损害结果的发生也存在过错，应承担相应的责任。在被上诉人受伤后，上诉人及时拨打120急救电话，垫付医疗费进行求助，已尽到相应的义务。2.原审认定上诉人赔偿被上诉人的医疗费不正确。被上诉人已经向泰康人寿保险有限公司宁夏分公司理赔了47226.93元，上诉人垫付了4000元，不足部分为7318.61元，但一审错误认定为54545.54元。上诉人主张的护理费无依据，且认定护理费以在岗职工年平均工资标准81945元计算错误，应当参照居民服务业的标准认定。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人答辩意见：1.上诉人的上诉理由不能成立，一审法院已经给我划分了责任，我也认可。2.保险费用赔付，因保险是我自己给自己购买的，赔付也应是我个人享受。我为何要追缴保险费用，是因为受伤期间保险保单未过核保期限，未来我受伤的部位保险公司是拒保的，我以后不能再享受保险公司给我的受益，所以该费用应该全额给我赔付。3.护理费，生病住院产生护理费很正常，一审计算标准正确。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告原告各项损失共计181180.14元（包括医疗费58545.54元、护理费9000元、误工费27790元、营养费2700元、住院伙食补助费1300元、伤残赔偿金58944.60元、鉴定费1400元、交通费500元、精神损害抚慰金6000元、二次手术费15000元）；2.本案诉讼费由被告共同承担。在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告赔偿原告各项损失共计186025.94元。 一审法院认定事实：2018年1月18日下午，原告在被告喇晓月面馆内就餐结束后欲离店，行走至店门口收银台前时不慎摔倒受伤。原告摔倒前被告店内服务员刚在该区域拖地，拖地后未在该区域放置安全警示标识。后原告于当日被送往银川市第一人民医院，伤情经诊断为：左肱骨近端骨折（Neer三部分）、左肩关节Bankart损伤、左肩关节前盂唇撕裂并前向不稳定、左肩袖损伤、泌尿系统感染，原告住院后行“左肩前外侧入路肱骨近端粉碎骨折切开复位内固定肩袖缝合、肩关节镜探查清理盂唇修复锚钉缝合术”，治疗13日后于2018年1月31日出院，出院医嘱为：1.注意休息，避免患肢持重；2.嘱患者三天换药，两周拆线；3.逐步加强患肢功能锻炼；4.预防静脉血栓；5.一周后门诊复查，定期复查；6.随诊，原告支付医疗费共计58499.34元、救护车费60元。被告张某向原告支付医疗费4000元。2018年1月25日，原告在银川市第一人民医院复查支付医疗费46.20元。后泰康人寿保险有限责任公司宁夏分公司就原告上述就医行为向其赔付医疗保险金47226.93元。现原告以二被告未赔偿为由诉至法院。诉讼中，法院经被告申请，依法委托宁夏医科大学法医司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该中心于2019年1月10日作出鉴定意见书，认为：1.原告“左肱骨近端骨折、左肩关节损伤，左肩关节功能丧失程度”目前状态构成十（X）级伤残。2.原告伤后误工期270日、护理期90日、营养期90日，被告支出鉴定费1600元。另查明，被告喇晓月面馆是2018年2月5日登记注册个人经营的个体工商户，经营者为喇晓月，事发时处于试营业。 一审法院认为，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被告喇晓月面馆在试营业过程中负有保障消费者安全就餐的义务，但其店内服务员拖地后未在相应区域放置安全警示标识，致使原告行走至刚刚拖过的地面时摔倒，故被告喇晓月面馆对原告受伤的损害结果负有过错，应承担本案的侵权责任。原告系具有完全民事行为能力的自然人，自身未尽到谨慎注意义务，亦应承担一定的责任。综上，法院认定原告缪某承担本案20%的责任，被告喇晓月面馆承担本案80%的责任。被告喇晓月面馆登记为个人经营，被告张某称完全基于善意考虑向原告支付医疗费4000元，原告亦未提交有效证据证明被告张某系被告喇晓月面馆的实际经营者，虽然被告张某曾与其协商处理本案纠纷，且支付部分医疗费的事实不足以认定被告张某系被告喇晓月面馆的实际经营者，故被告张某不承担本案侵权责任。对原告主张的各项经济损失，法院依据相关法律规定认定如下：1.医疗费：根据原告提交的医疗费票据确定总额为58545.54元，扣除被告张某支付的4000元，应为54545.54元；2.住院伙食补助费：原告住院13日，根据《2018年度宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿计算标准》（以下简称《标准》）规定计算为1300元（100元/日×13日）；3.误工费：原告从事保险行业，现按照居民服务业收入标准主张误工费27790元不违反法律规定，本院予以支持；4.护理费：依据宁夏医科大学法医司法鉴定中心护理期90日的意见，考虑到原告受伤部位主要位于左肩部，并不影响主要的日常活动，故法院酌定支持护理费6735元（81945元÷365天×30天）；5.营养费：法院根据原告受伤住院情况，酌情认定营养费为600元(50元/天×12天）；6.鉴定费：原告支出的鉴定费1400元，由被告负担；7.伤残赔偿金：原告构成十级伤残，按照《标准》中城镇居民可支配收入标准计算伤残赔偿金为58944.60元（29472.30元/年×20年×10%）；8.交通费：原告受伤后支付120救护车费60元有相应票据为证，故法院认定交通费为60元；9.精神损害抚慰金：法院酌定支持精神损害抚慰金500元；10.后续治疗费：因该费用尚未产生，待实际产生后原告可另行主张，故不予支持。综上，被告喇晓月面馆应向原告赔偿各项经济损失共计121600.11[（54545.54元+1300元+27790元+6735元+600元+1400元+58944.60元+60元）×80%+500元]。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条规定，判决：一、被告银川市兴庆区喇晓月牛肉面馆（经营者：喇晓月）于判决生效之日起七日内赔偿原告缪某各项经济损失共计121600.11元；二、驳回原告缪某的其它诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。案件受理费1230元，鉴定费1600元，共计2830元，由原告缪某负担430.5元，由被告银川市兴庆区喇晓月牛肉面馆负担2399.5元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。 本院认为，1.关于医疗保险赔偿的医疗费是否应当予以扣减。保险公司赔偿的医疗费，系被上诉人自己购买的保险给予的赔付，与上诉人无关，上诉人并未赔付，故不应扣减；2.关于被上诉人的责任。一审判决已经划分了双方的责任，被上诉人承担20%的责任，本院予以确认；3.关于护理费及赔偿标准。因被上诉人受伤，不可能象正常人一样生活，必然会产生护理费，一审法院适用在岗职工年平均工资标准计算护理费并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费800元，由上诉人银川市兴庆区喇晓月牛肉面馆负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨璐璐 审判员  马 云 二〇二〇年九月十四日 书记员  王丽娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。