湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终2185号上诉人（原审被告）：马帮春，男，生于1972年11月1日，汉族，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：姚曙明，湖北杰伟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：彭静，男，生于1990年5月5日，汉族，住南漳县。委托诉讼代理人：刘波，湖北水镜律师事务所律师原审被告：李俊，男，生于1984年8月1日，汉族，住南漳县。原审被告：国元农业保险股份有限公司湖北分公司。住所地：湖北省武汉市徐东大街**湖北能源大厦**。法定代表人：张宏伟，该分公司总经理。上诉人马帮春因与被上诉人彭静及原审被告李俊、国元农业保险股份有限公司湖北分公司（以下简称国元保险湖北分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院(2019)鄂0624民初2082号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人马帮春上诉请求:一、依法核减被上诉人彭静因交通事故导致的各项损失673090.9元，改判原审判决第二项，判令上诉人马帮春在本案中无需承担赔偿责任；二、本案上诉费用由被上诉人彭静承担。事实和理由：一、住院伙食补助费和营养费。一审判决均按照60元/天裁判，标准过高。二、误工费。被上诉人王梅荣后几次住院都是进行康复理疗，最后一次出院是2018年7月23日，此后届满一年之后才进行伤残评定，一审判决由此认定了564天的误工时间，期限过长。上诉人只认可被上诉人最后一次出院日后推3个月（即2018年10月23日）之前的误工费。三、护理费。住院期间护工护理费的标准过高，且相关证据缺乏证明效力，应按照居民服务业的标准计算。另外，终身部分护理依赖按照最长期限计算20年不太合理，因被上诉人现年30岁，日后存在逐渐康复的可能，虽目前需要部分护理依赖，但日后该情形或会改变，故暂按照五年认定护理期限符合实际。四、残疾赔偿金和被扶养人生活费。无证据证明被上诉人居住区域被纳入城区管理，一审判决按照城镇居民标准裁判依据不足。被上诉人彭静答辩：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告国元保险湖北分公司书面答辩：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告李俊未答辩。彭静向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判令李俊、马帮春赔偿彭静各项损失1379358.87元（医疗费175854.27元、住院伙食补助费11880元、营养费12600元、残疾赔偿金461697元、误工费110834.9元、住院护理费32060元、部分依赖护理费388970元、被抚养人生活费120579.9元、精神抚慰金50000元、交通费9980元、鉴定费4702.8元、购被子款200元），国元保险湖北分公司在交强险及商业三者险范围内赔偿彭静各项损失，仍有不足的，由李俊、马帮春赔偿。2、本案诉讼费、鉴定费由李俊、马帮春、国元保险湖北分公司承担。一审法院认定：2018年1月7日20时许，李俊驾驶鄂Ｆ×××**轻型箱式货车，由襄阳回南漳行至南漳县桐树店车夫子店门前路，因雪天路面结冰车子侧滑与路边行人彭静发生相撞致彭静受伤。李俊在公安交警询问交通事故发生经过时，陈述“我驾驶的车是马帮春的车，我在替他打工”。2018年1月17日，南漳县公安局交通警察大队作出鄂公交认字（2018）第00011号道路交通事故认定书，认定李俊驾驶的鄂Ｆ×××**轻型箱式货车违反安全行驶规定是造成此次道路交通事故的原因，应负此事故的全部责任；彭静不承担责任。彭静受伤后，即被送至南漳县人民医院住院治疗，入院诊断为弥漫性轴索损伤、广泛脑挫裂伤、脑干挫伤、上唇部皮肤挫裂伤、肺挫伤，行暂时性气管切开术。6天后于2018年1月13日转至襄阳中心医院湖北文理学院附属医院，入院诊断为急性颅脑损伤3级、弥漫性轴索损伤、脑干损伤，予以抗炎、预防癫痫、补液、针灸理疗等支持治疗。23天后于2018年2月5日转至武汉大学中南医院治疗20天出院后，分别于2018年2月25日、2018年3月23日、2018年4月20日在襄阳中心医院湖北文理学院附属医院住院治疗26天、28天、27天，期间给予抗感染、营养神经、化痰对症及康复训练。2018年5月18日，2018年6月28日，彭静又两次入住南漳县中医医院治疗40天、25天，给予中医益气活血、通络及针灸、康复理疗等对症治疗，后又于2019年10月28日、29日、30日到南漳县中医医院复查。共支付医疗费178325.70元（176710.90元+1614.80元）。彭静提供其父彭海全与郭玉凤、郑辅国、黄想珍签订的护理协议及分别收取护理费说明，证明彭静住院请护工护理125天，支付护理费25060元（郭玉凤11600元+郑辅国8460元+黄想珍5000元），其中支付黄想珍5200元中有200元是租被子款。2019年5月20日，襄阳安定医院法医精神病司法鉴定所对彭静的精神状态及伤残等级进行了鉴定，鉴定意见：脑外伤所致的精神障碍：轻度智能减退，七级伤残。彭静支付鉴定费4702.80元。2019年7月25日，南漳彰诚法医司法鉴定所对彭静的损伤情况进行了鉴定，鉴定意见：彭静的伤残评定分别为五级、十级，其多等级伤残赔偿附加指数为62%；建议彭静的营养期为210日，终身需部分护理依赖。国元保险湖北分公司对彭静提交的鉴定有异议，申请重新鉴定，经襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所进行重新鉴定，意见为:1、被鉴定人彭静因交通事故致重型颅脑损伤遗留后遗症，已构成五级伤残、十级伤残；综合襄阳安定医院法医精神病司法鉴定所鉴定意见：七级伤残；其多等级伤残赔偿指数为67%；2、建议护理依赖程度为部分护理依赖。原告彭静承认李俊、马帮春垫付各项费用77228.10元，国元保险湖北分公司垫付医疗费10000元。彭静系南漳县城关镇花石桥村**村民，受伤前从事交通运输业，与妻子已离婚育女儿彭歆格（公民身份号码：）。李俊驾驶鄂Ｆ×××**轻型箱式货车，登记车主是马帮春，在国元保险湖北分公司投保了交强险和商业三者险，交强险的保险限额为122000元（医疗费10000元、伤残赔偿金110000元、财产损失2000元），商业三者险的保险限额为500000元，保险期限均为2017年2月14日0时至2018年2月13日24时，并投保了商业三者险的不计免赔特约险。一审法院认为，李俊驾驶鄂Ｆ×××**轻型箱式货车违反安全行驶规定是造成此次道路交通事故的原因，应负此事故的全部责任；彭静不承担责任。南漳县公安局交通警察大队做出的道路交通事故认定客观、合法，彭静、马帮春、李俊、国元保险湖北分公司均无异议，一审法院予以采信。李俊系马帮春雇请的司机，在从事雇佣活动中发生交通事故致彭静受伤，《道路交通事故认定书》认定李俊承担事故的全部责任，李俊在从事雇佣活动中存在过失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，本案彭静因交通事故致伤造成的损失，应由雇主马帮春和雇员李俊承担连带赔偿责任。李俊辩称其借用马帮春的身份信息购买车辆，从事运输业务，未提供充分证据予以证实，且与在公安交警询问交通事故发生经过时的陈述相矛盾，一审法院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合彭静的诉讼请求及其提供的证据，参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，彭静因交通事故造成的损失核定为1336038.38元；其中1、医疗费178325.70元；2、住院伙食补助费，住院天数为198天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，核定为11880元（60元/天×198天）；3、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，参照医疗机构和鉴定意见，核定为12600元（210天×60元/天）；4、误工费，综合彭静的损伤程度、部位及治疗情况，参照医疗机构意见，从彭静受伤之日（2018年1月7日）至伤残鉴定前一日（2019年7月24日）共564天，按照彭静因交通事故受伤前从事交通运输业的平均工资标准，核定为110540.90元（71538元/365天×564天）；5、护理费，因彭静受伤住院198天，期间请护工护理护理125天，支付护理费25060元，其他住院期间按居民服务业的平均工资标准计算为7779.40元（38897元/365天×73天），终身部分依赖护理计算为388970元（38897元/年×20年×50%），护理费合计421809.40元（25060元+7779.40元+388970元）；6、鉴定费4702.80元，国元保险湖北分公司辩称鉴定费不属于保险赔偿范围，因其辩称意见违反了《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，且现行的保险合同条款中只约定了“律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”不属于赔偿范围，并未约定“鉴定费”不属于赔偿范围，故一审法院对国元保险湖北分公司的辩称意见不予支持；7、残疾赔偿金，彭静受伤前从事交通运输业，居住在城区花石桥，该村已被南漳县人民政府纳入城区管理，应按城镇居民标准计算其相关损失，即核定为461697元（34455元/年×20年×67%）；8、被扶养人生活费，女儿彭歆格5岁，核定为104502.58元（女儿23996元/年×13年×67%÷2）；9、交通费，彭静受伤后住院198天，每天按10元计算交通费用，另转院到武汉大学中南医院住院治疗往返支付救护车费8000元，合计为9980元（10元/天×198天+8000元）；10、精神损害抚慰金，彭静主张50000元过高，一审法院酌定20000元。因李俊驾驶鄂Ｆ×××**轻型箱式货车在国元保险湖北分公司投保了交强险和商业三者险，且负事故的全部责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，彭静的损失1336038.38元，由国元保险湖北分公司在交强险和商业三者责任险限额内赔偿620000元，扣减垫付的医疗费用10000元，还应支付彭静损失费610000元（620000元-10000元）；由马帮春、李俊连带赔偿716038.28元（1336038.38元-620000元），扣减垫付的各项费用77228.10元，还应支付彭静损失费638810.28元（716038.38元-77228.10元）。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，判决：一、国元保险湖北分公司在判决生效后10日内赔偿彭静损失610000元；二、马帮春、李俊在判决生效后10日内连带赔偿彭静损失638810.28元；三、驳回彭静的其他诉讼请求。如国元保险湖北分公司、马帮春、李俊未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7196元，减半收取3598元，由马帮春、李俊负担。经二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。二审依法针对上诉人马帮春上诉请求予以评判。本院认为，公民应当守法，对他人造成损害的，应当依法及时对受害人承担赔偿责任，履行赔偿金之义务，使受害人能够得到适当的赔偿金之救济，促进社会和谐。针对本案而言，彭静为在本案中请求按城镇居民标准计算其伤残赔偿、被扶养人生活费，向法院提供了于2010年4月29日取得的C1驾驶证、2013年3月7日购车完税发票、留存2016年7月4日驾驶时风牌车辆驾驶图片、南漳县鹏超新型建材有限公司于2016年元月8号与其签订的《运输协议》，和2016年、2017年其在该公司从事建材的调运单、2017年其在南漳城关桐树店砖瓦厂的调运单，以及南漳县城关镇花石桥村村民委员会于2019年3月27日为其出具2008年12月退伍无承包土地以从事货车运输收入维持全家生活的《证明》，已穷尽了举证之责任和义务，足以证实该受害人彭静的户籍登记虽为农业居民，但该受害人的收入来源非农业，而系自食其力以时风牌小型货车从事运输业为生，据此其伤残赔偿金、被扶养人生活费损失的计算标准应参照城镇居民人均可支配收入、生活消费性支出标准予以对待，否则对其存在歧视，且对其有失公平、公正，故马帮春主张按农村居民人均可支配收入、生活消费性支出标准计算彭静伤残赔偿金、被扶养人生活费的上诉理由明显不当，本院不予采纳。另经审核一审法院确定彭静的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费和终身护理费而依据的标准、期限均无不当，且符合法律规定，故马帮春称一审法院对前列费用确定存在错误的上诉理由不能成立，本院亦不予采纳。综上所述，马帮春的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3665元，由上诉人马帮春负担。本判决为终审判决。审判长  王定强审判员  柴 勇审判员  杜丹丹二〇二〇年九月二十三日书记员  张荣珺