河南省周口市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫16刑终309号原公诉机关太康县人民检察院。上诉人（原审被告人）楚志新（别名楚国撒），男，1974年8月5日出生，汉族，小学文化，无业，现住河南省太康县。因犯盗窃罪、开设赌场罪于2014年8月8日被太康县人民法院决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金一万元。因涉嫌开设赌场于2019年9月20日被太康县公安局刑事拘留，同年10月28日经太康县人民检察院批准逮捕，次日由太康县公安局执行逮捕。辩护人王继，河南弘基律师事务所律师。上诉人（原审被告人）楚万**，男，1989年8月20日出生，汉族，中专文化，无业，住河南省太康县。曾因犯敲诈勒索罪，于2015年2月2日被太康县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三千元。因涉嫌开设赌场于2019年9月20日被太康县公安局刑事拘留，同年10月28日经太康县人民检察院批准逮捕，次日由太康县公安局执行逮捕。指定辩护人徐春营，河南明辨律师事务所律师。原审被告人郭腾飞，男，1991年9月10日出生于河南省太康县，汉族，初中文化，无业，住河南省太康县。因涉嫌开设赌场于2019年9月20日被太康县公安局刑事拘留，同年10月28日经太康县人民检察院批准逮捕，次日由太康县公安局执行逮捕。原审被告人王军旗（别名萧伍），男，1988年7月3日出生于河南省太康县，汉族，初中文化，无业，住河南省太康县。因犯开设赌场罪于2011年9月22日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。因涉嫌开设赌场于2019年9月20日被太康县公安局刑事拘留，同年10月28日经太康县人民检察院批准逮捕，次日由太康县公安局执行逮捕。原审被告人陈鹏涛，男，1990年8月17日出生于河南省太康县，汉族，小学文化，无业，住河南省太康县。曾因赌博于2017年10月4日被太康县公安局行政拘留五日。因涉嫌开设赌场于2019年9月20日被太康县公安局刑事拘留，同年10月28日经太康县人民检察院批准逮捕，次日由太康县公安局执行逮捕。太康县人民法院审理太康县人民检察院指控被告人楚志新、楚万**、郭腾飞、王军旗、陈鹏涛犯开设赌场罪一案，于2020年7月19日作出（2020）豫1627刑初206号刑事判决。宣判后，被告人楚志新、楚万**不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年9月份，被告人楚志新、楚万**、郭腾飞、王军旗、陈鹏涛等人在太康县毛庄镇楚庄村楚志杰的住宅里开设赌场，多次聚众赌博。被告人楚志新、楚万**负责联系参赌人员到场内，以“推饼”的方式进行赌博行为，并向赌场参赌人员抽水提成获取利益，被告人楚志新、郭腾飞、王军旗等人负责看管赌场内抽水提成的“水箱”。在场内赌博的过程中，被告人楚志新、楚万**与冯中友（另案处理）共同兑钱出资，将兑出的资金交予郭腾飞、王军旗由其二人在赌场内放钱给参赌人员，或者通过微信转账等方式向郭腾飞换取现金用于赌博行为。被告人陈鹏涛负责给庄家“掌锅”，帮助庄家掌管赌资、判定输赢，收取、赔付钱款。2019年9月19日0时许，太康县公安局民警对该赌场进行查处，抓获参赌人员十余人，现场查获赌资82600元、赌具麻将一副。经查实，该赌场在开设过程中赌资数额累计662600元，违法所得305000元。另查明，被告人楚志新因犯盗窃罪、开设赌场罪于2014年8月8日被太康县人民法院决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金一万元；被告人楚万**因犯敲诈勒索罪于2015年2月2日被太康县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三千元。被告人王军旗因犯开设赌场罪于2011年9月22日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。被告人陈鹏涛因赌博于2017年10月4日被太康县公安局行政拘留五日。被告人陈鹏涛于2020年05月15日自愿签署认罪认罚具结书。被告人郭腾飞、王军旗于2020年7月15日自愿签署认罪认罚具结书。上述事实，有下列证据证实：一、物证：赌博现场赌具及“水箱”照片二、书证：（1）户籍证明、前科查询证明，均证实被告人楚志新、楚万**、郭腾飞、王军旗、陈鹏涛案发时系完全刑事责任能力人。郭腾飞、陈鹏涛无前科，楚万**于2015年2月2日因犯敲诈勒索罪被太康县人民法院判处有期徒刑3年缓刑4年，本案案发时已过缓刑考验期；楚志新因犯盗窃罪于2011年7月19日被太康县人民法院判处有期徒刑3年缓刑5年，又因犯开设赌场罪于2014年8月8日被太康县人民法院判处有期徒刑1年3个月，与之前的盗窃罪合并执行有期徒刑4年，楚志新系累犯。（2）太康县公安局毛庄派出所情况说明、收缴物品清单、赌资情况说明，证实2019年9月18经线索举报索称在太康县毛庄镇楚庄有人赌博，后我所民警及时与治安大队张立新联系，确定地点后县治安大队与我所当日值班民警对赌博现场进行查处，并控制涉赌人员十余人，并将涉赌人员随身携带物品以及现场赌博所用赌资进行查扣，赌资与提成钱未分离共计82600元。后将查扣的赌资82600元移交专案组，并于2019年11月13日上交国库予以收缴。（3）光盘制作说明，2019年9月19日零时许，太康县公安局治安大队联合毛庄镇派出所在太康县顾尧行政村查处一起赌博案件，查处民警多人携带执法记录仪，现将查处赌博时执法记录仪视频共陆段刻录光盘一张。被告人郭腾飞与被告人楚万**微信交流时对赌场内的结算信息。（4）手机网上支付及聊天信息截图、银行交易明细，证实张某2的支付宝与“铁壁”、王军旗有转账记录；与楚万**的微信聊天中有到楚庄的定位信息；与“新伟”的微信聊天中有转账信息；在微信账单中显示与楚万**、“新伟”、“铁壁”、“小五”等的转账记录；李某1用微信向楚志新转账1000元换取现金参与赌博时的交易记录；李某2用微信向郭腾飞转账记录；郭腾飞手机支付宝、微信转账记录及中国工商银行尾号0549、中国农业银行尾号6071的交易明细。被告人郭腾飞尾号为6071农业银行及中国工商银行尾号0549账户明细的相关情况。（5）认罪认罚具结书，证实被告人郭腾飞、王军旗、陈鹏涛均自愿签署认罪认罚具结书。三、证人证言1.证人李某1的证言，楚万**给我打电话邀请到楚志新家打麻将，我先后三次去楚志新那里参与打麻将、年推饼赌博。公安机关在赌场里面抓住我的时候，楚志新的堂屋门口有七八个人，当天有楚志新，楚万**，张某1，郭腾飞，还有几个人我不认识的。2.证人李某2的证言，我去楚志新那里参与过麻将推饼赌博，该赌博场所是楚志新组织的，有负责（给庄家收钱、赔钱）掌锅的人员和放冲（借给参赌人员钱）的人员，楚志新在赌博过程中抽水提成，我从放冲人员手中拿过四、五万元楚志新是老板，赌博现场有“抽水”的人员和“放冲”的人员。我在赌场里赌博时在“放冲”人员那拿过五万左右，有四万是换的现金用于赌博了。3.证人王某的证言，楚万**给我打电话邀请去一个赌博场所捧场，我去了两次，该场所利用麻将推饼赌博，有人员在场内负责抽水提成，第二次去的时候我使用微信换取2000元现金参与赌博。4.证人张某1的证言，我开车到楚志新家时堂屋有十多个人，楚志新在把门其他的不认识，他们推的1000元的锅，陈鹏涛负责掌锅，郭腾飞现场放冲，我带了1000元现金去钓鱼，我赢了几百就被带来了。场子里都是以麻将推饼的方式赌博的，有四个把门的，北门是楚志新，南门是城郊乡的丁红伟，西门和东门都不认识，陈鹏涛在场负责“掌锅”，郭腾飞在场“放冲”，在场的还有七、八个人，还有楚庄村的楚万**。我在场期间楚志新是庄家，楚志新推了几局五百的“锅”，西门也推了几局五百和一千的锅，我就在西门和南门“钓鱼”，大概钓了有七、八局，楚志新提前准备一个“水箱”庄家赢了就放一百元，把门的赢了就放五十元，这些钱最后都是楚志新的，后来毛庄派出所和治安队的民警就过去了。5.证人许某的证言，我系参赌人员，楚志新、楚万**组织人员利用麻将推饼赌博，楚万**负责邀请人员参赌、看水箱，陈鹏涛负责掌锅，郭腾飞负责放冲，我从郭腾飞手中拿过2.9万元钱，王军旗负责看抽水的水箱。该赌场经营了七八天左右，晚上九点左右开始，第二天凌晨四、五点结束。6.证人张某2的证言，我自己三次去楚万**开设的赌博场所，楚万**安排张某2接参赌人员“新伟”、“铁壁”去赌博，该场所利用麻将推饼赌博，楚万**共给张某21300多元捧场费，另楚万**让张某2向“铁壁”索要欠款4万元。7.证人楚志杰的证言，我在楚庄有一套老宅子，已经有很长时间没有住了，农历8月15日左右，楚志新给我打电话说，想用我在楚庄的宅院，具体干啥的也没有说，让楚志新用了没过几天，听我们村的说楚志新在自己家赌博被抓了。四、被告人的供述与辩解1.楚志新的供述与辩解，2012年左右因为斗鸡赌博被太康县人民法院判处有期徒刑四年。2019年09月18日夜里我在太康县毛庄镇楚庄行政村楚庄村西头堂屋里进行赌博里被公安人员抓获，我们从9点多开始的，一直到凌晨12点多被抓。当时参加赌博的有陈鹏涛、郭腾飞、李某1、张某1、李博。赌博的场所赌具是自己提供的，我们四个人把门轮流坐庄，一庄推一次，用麻将饼进行推，庄家同下家比大小点，下家的对子翻倍。推饼时有500元、1000元的锅，每门最低下注30、50元，最多不封顶。“钓鱼”在旁边跟着下注。我组织的场子才开始三天，每一庄下了赢家提水，提的水吃饭、喝水、抽烟。他总共带4、5千元赌资，现场流动赌资有2、3万元。2.被告人楚万**的供述与辩解，被抓获的当天我在太康县毛庄镇楚庄参加打牌，在场的有陈鹏涛、郭腾飞、楚志新、王军旗，现场利用麻将进行“推饼”。四个人把四门，一个人是庄家，三个人是下家，用麻将一人拿两张牌加一起比大小，下家的对子翻倍，一样的点庄家大。四个人轮着推，当庄的一锅有200、300、500的，这个赌场是由楚志新组织提供的，郭腾飞在赌场里负责扫微信转账给别人换现金，参加赌博的有7、8个人，现场有几千元赌资，赌场每天抽水2000元左右。郭腾飞在赌场场所内“放冲”，郭腾飞在赌场里面拿的有现金，参赌人员没有现金了可以通过微信把钱转给郭腾飞，郭腾飞再把现金给参赌人员。3.被告人郭腾飞的供述与辩解，我在赌场里面帮楚志新记账、放钱，赌场是楚志新、楚万**和“友哥”三人出资组织的赌场，从中秋节前几天开始大概有八天，我在赌场里放的钱都是楚志新给的，他每天都拿给我几万块钱，谁没钱了就放给谁，楚志新说不要利息。楚志新一共给了我四千多块钱的辛苦费，每天都是给我几百块钱。赌场里使用的都是现金，参赌人员没有现金了，都是通过微信扫描我的微信收款二维码转账给钱，我再换成现金给他们。谁要是赢钱了现金多了，其他人需要用现金了，我就通过微信转账给赢钱的人，赢钱的人把现金给我，我在放给其他需要现金的参赌人员。我们被抓获的当天早上，楚万**在微信里告知我让给我们算算账，他算了往外一共放58万的赌账，我包里剩了3.5万，总共抽水有30.5万元钱，当时我就给楚万**回微信说清了一分钱也不会错的，我在手机上记的就是怕错账。4.被告人王军旗的供述与辩解，2019年9月15日至18日，楚志新安排我在楚庄组织的赌场内和郭腾飞一起给参赌人员放冲，王军旗还负责拿对讲机与外面的人员联系，负责让参赌人员到赌场赌博，该赌场利用麻将推饼的方式赌博，楚志新、郭腾飞、冯中友和我轮流看管抽水的水箱。5.被告人陈鹏涛的供述与辩解，2019年9月份，楚志新、楚万**等人组织人员利用麻将推饼赌博，楚志新、楚万**、郭腾飞、王军旗轮流负责看水箱，郭腾飞、王军旗负责放冲，听郭腾飞说放冲的钱是楚志新、楚万**、冯中友给他的，我在赌博期间负责给庄家掌锅并收取相应费用。四、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片，均证实赌场的地理位置及现场环境等相关情况。五、辨认笔录、辨认说明、辩论照片，均证实被告人陈鹏涛辨认出郭腾飞、楚志新；被告人郭腾飞辨认出在赌场中望风及帮忙向参赌人员放钱的王军旗以及辨认出冯中友系与楚万**、楚志新一起出资经营赌场的友哥；李某1、张某1、李某2均辨认出王军旗系在赌场看管水箱的人；李某2又辨认出郭腾飞是在赌场放冲的人、陈鹏涛系赌场内掌锅的人以及冯中友是看管过水箱的人。王军旗辨认出冯中友就是在赌场内称他为“友哥”的人。六、视听资料证实：侦查机关现场查获楚志新开设赌场的视频七、电子数据及视听资料证实：提取了楚万**手机微信中聊天信息：该电子数据以录制视频形式进行提取，内容有楚万**组织人员去推饼的情形，有与陈鹏涛谈打麻将的情形；提取了楚万**与郭腾飞微信聊天并让郭腾飞仔细算账的有关情况；提取了陈鹏涛微信与楚万**的聊天记录。根据上述事实和证据，太康县人民法院认为，被告人楚志新、楚万**、郭腾飞、王军旗、陈鹏涛为获取非法利益开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中被告人楚新志、楚万**起主要作用，系主犯，被告人王军旗、郭腾飞、陈鹏涛在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人楚志新被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应对其从重处罚。被告人楚万**、王军旗有前科，可对其酌情从重处罚。根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及认罪态度等情节。判决：一、被告人楚志新犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。二、被告人楚万**犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人郭腾飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人王军旗犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人陈鹏涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。六、对未随案移送的现场收缴赌资人民币82600元予以没收，上缴国库。七、追缴被告人楚志新、楚万**、郭腾飞、王军旗、陈鹏涛违法所得人民币305000元，上缴国库。上诉人楚新志上诉称：我不是开设赌场的老板，以前的供述是楚万**引诱我作的供述，在共同犯罪中系从犯；原判认定赌资及违法所得数额有误；原判量刑重。其辩护人辩称：上诉人楚志新并非开设赌场的开设人和控制人；原判认定的赌资及违法所得数额无数据来源和计算方法；上诉人楚新志不构成情节严重情形，原判适用法律错误；原判量刑重。上诉人楚万**上诉及其辩护人辩称：原判认定赌资及违法所得数额有误；原判量刑重。经二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证质证，经查属实，本院予以确认。针对上诉人楚新志、楚万**的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评价如下：关于在共同犯罪中的地位、作用问题，经查，被告人郭腾飞、陈鹏涛、王军旗供述，楚新志提供场所，楚新志、楚万**等人提供赌资、纠集赌博人员，该供述与证人李某1.李某2、王某、许某、张某2、张某1相互印证，且证人楚志杰证实楚新志借用其宅院开设赌场，该证言与现场勘验相印证。根据上述证据足以认定，上诉人楚新志、楚万**系主犯，且楚新志的地位、作用大于楚万**。故该上诉理由及辩护意见不能成立。关于开设赌场的赌资、违法所得数额的问题，经查，原判认定开设赌场的赌资数额，有被告人郭腾飞和楚万**微信聊天记录截图记载，开设赌场期间外借赌资58万元，该聊天记录与被告人郭腾飞的供述相印证，案发当天公安机关当场查获赌资82600元，总计662600元；原判认定违法所得数额，有被告人郭腾飞和楚万**微信聊天记录截图记载，开设赌场期间抽水305000元，该聊天记录与被告人郭腾飞的供述相印证，足以认定违法所得305000元。故该上诉理由及辩护意见不能成立。关于本案开设赌场罪是否构成情节严重的问题，经查，上诉人楚新志、楚万**伙同原审被告人郭腾飞、王军旗、陈鹏涛开设赌场赌资数额累计高达662600元，违法所得达305000元，显属情节严重，原判适用法律准确。故该辩护意见不能成立。关于本案的量刑问题，经查，原判根据各被告人犯罪事实、性质、社会危害性及在共同犯罪中地位、作用、认罪态度等情节，对各被告人量刑适当，故该上诉理由不能成立及辩护意见不能成立。本院认为，上诉人（原审被告人）楚志新、楚万**和原审被告人郭腾飞、王军旗、陈鹏涛为获取非法利益开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人楚新志、楚万**的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邓同华审判员  庞 巍审判员  杨国领二〇二〇年九月八日法官助理王文君书记员常凯迪