广东省深圳市宝安区人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤0306民初12065号原告：前潮资产管理（深圳）有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路******，统一社会信用代码：91440300358781286R。法定代表人：张淦文，经理。原告：深圳市粤深鸿利实业有限公司，住，住所地：深圳市福田区沙头街道车公庙泰然六路泰然苍松大厦**1706一社会信用代码：91440300MA5DL57G1C。法定代表人：邓剑鸣，经理。两原告的共同委托诉讼代理人：王楠，广东百業時代律师事务所律师。两原告的共同委托诉讼代理人：杜心朦，广东百業時代律师事务所律师。被告：深圳市小白鲨饮食服务有限公司，住，住所地：深圳市南山区沙河街道白石路**欢乐海岸曲水湾****一社会信用代码：91440300750466723F。法定代表人：苏立平，董事长。委托诉讼代理人：陈韦安，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘欣怡，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。第三人：深圳市宝智城科技发展有限公司，住所，住所地：深圳市宝安区西乡街道宝和苑一商铺201-210，统一社会信用代码：91440300MA5DP3A49J。法定代表人：张淦文。上列原告诉被告、第三人案外人执行异议之诉一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。两原告的共同委托诉讼代理人王楠，被告深圳市小白鲨饮食服务有限公司的委托诉讼代理人陈韦安、刘欣怡到庭参加诉讼。第三人深圳市宝智城科技发展有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。原告提出如下诉讼请求：1、请求法院不得追加原告前潮资产管理（深圳）有限公司为[2019]粤03**执7232号案被执行人，不在510万元的范围内对第三人的债务承担清偿责任。2、请求法院不得追加原告深圳市粤深鸿利实业有限公司为[2019]粤03**执7232号案被执行人，不在490万元的范围内对第三人的债务承担清偿责任；3、请求判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2020年3月13日，深圳市宝安区人民法院对被告深圳市小白鲨饮食服务有限公司（以下称“小白鲨公司”）向深圳市宝智城科技发展有限公司（以下称“宝智城公司”）申请强制执行一案（案号：[2019]粤03**执7232号），深圳市宝安区人民法院以原告前潮资产管理（深圳）有限公司、原告深圳市粤深鸿利实业有限公司未履行出资义务为由作出(2019)粤0306执异387号执行裁定书，裁定追加原告前潮资产管理（深圳）有限公司、原告深圳市粤深鸿利实业有限公司为(2019)粤0306号案件的被执行人，要求原告前潮资产管理（深圳）有限公司、原告深圳市粤深鸿利实业有限公司分别在未缴纳出资510万元、490万元的范围内对被执行人的债务承担清偿责任。自第三人成立起，两原告即已分多次在(2019)粤0306执异387号执行裁定书作出之前履行完出资义务，只是一直未作验资，也从未向深圳市市场监督管理局披露公司的实缴资本情况。因此，两原告不符合被追加为被执行人的法定情形，故以原告前潮资产管理（深圳）有限公司、原告深圳市粤深鸿利实业有限公司未履行出资义务为由裁定追加两原告为被执行人，属于认定事实不清，适用法律错误，应当予以撤销。被告答辩称，一、被告不是本案的适格主体，原告将被告列为本案被告明显错误。深圳市小白鲨饮食服务公司宝安店作为被告依法设立并领取营业执照的分支机构，完全符合民事诉讼法及司法解释的规定，具备独立的诉讼资格，与被告是不同的两个诉讼主体。而且申请执行人是宝安店，不存在由被告需要承担分支机构民事责任的规定，所以原告将被告列为本案的被告是错误的；二、原告提供的证据不能证明其已实际出资，且被告调取的宝智城公司企业档案资料显示原告实缴出资为0元，企业信息信用公示报告也显示2018年度报告记载原告实缴出资为0元。宝智城公司的企业档案只记载了认缴的注册资本和股东的出资比例，没有验资信息和验资报告。且原告提供的这些票据均是往来款，而非投资款，还有个人支付的往来款，均无法视作原告的投资款。原告没有提供证据证明其已经完全履行了出资义务。当前宝智城公司已经没有财产可供执行，也足以证明原告实际尚未出资，应承担举证不能的不利后果；三、本案符合股东出资加速到期的特殊情形，原告依法应在未出资范围内对宝智城公司的债务承担清偿责任：1、宝智城公司的章程规定，股东认缴出资额由股东根据实际经营需要决定出资计划，这属于对出资期限约定不明。而股东出资期限隐含了股东对公司债权人的承诺，也就是说股东的出资期限利益不影响公司的正常经营，一旦公司陷入支付不能，股东的出资期限利益就丧失，原告不能享有认缴出资的期限利益，应该随时履行出资义务；2、退一步讲，清偿宝智城公司的债务完全符合公司章程规定的实际经营需要的情形，原告应该依据章程来履行出资义务。在本案中，宝智城公司成立至今已有四年，根据各项资料显示，原告的实缴出资额为0，且宝智城公司目前没有财产可供执行，面临的资金需要是非常紧迫且显而易见的。完全达到了章程规定的出资条件，所以原告也应当依据章程规定出资；3、宝智城公司已经属于已具备破产原因但不申请破产的情形：（1）宝安法院已经作出了终本的裁定，属于法院穷尽执行措施无财产可供执行的情形；（2）宝智城公司至今未能向被告清偿生效的判决确定的给付义务，也完全满足破产法司法解释的规定。而根据九民会议纪要的精神，宝智城公司属于已具备破产原因但不申请破产的情形；（3）原告作为宝智城公司股东，没有提供证据证明其已完成了实缴，因此，原告的股东出资责任应加速到期；四、出资和出资的方式具有严格的法律特征，原告提交的单方委托制作出来的所谓专项核查报告，不符合专业会计审计的规范。出资和往来款是两个性质完全不同的概念，股东出资和其他个人与宝智城之间的往来款不能相提并论。原告称因为疫情原因其出资未能及时更新不符合客观事实。我们发现宝智城公司的法定代表人由钟积良变更为张淦文，前潮公司与粤深鸿利在2017年有一次股权变更，前潮公司将所持前潮科技的股权100%转让给另外一家关联公司前潮和德投资公司，还把宝智城的总经理张睿变更为张淦文等等，以上每一次的变更都在市场监督管理局进行了明明白白的登记。而且在诉讼期间二审判决生效后，我方申请强制执行时，疫情并未发生。第三人深圳市宝智城科技发展有限公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：申请执行人深圳市小白鲨饮食服务有限公司宝安店与被执行人深圳市宝智城科技发展有限公司房屋租赁合同纠纷一案，深圳市中级人民法院作出的(2018)粤03民终22015号民事判决书发生法律效力后，申请执行人向本院申请强制执行，执行案号为(2019)粤0306执7232号，因被执行人没有可供执行的财产，本院依法裁定终结本次执行程序。后深圳市小白鲨饮食服务有限公司宝安店向我院提出执行异议，要求追加两原告为（2019）粤0306执7232号案件的被执行人，我院作出（2019）粤0306执异387号执行裁定书，裁定追加两原告为（2019）粤0306执7232号案件的被执行人。两原告不服上述裁定，遂向本院提出执行异议之诉。另查，第三人深圳市宝智城科技发展有限公司于2016年11月14日成立，注册资本1000万元，认缴实收资本总额0元，法定代表人张淦文，股东前潮资产管理（深圳）有限公司、深圳市粤深鸿利实业有限公司，成立时前潮资产管理（深圳）有限公司出资490万元占49%，深圳市粤深鸿利实业有限公司出资510万元占51%，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划；2017年2月15日，股东深圳市粤深鸿利实业有限公司将其出资20万元占2%的股权以人民币1元的价格转让给前潮资产管理（深圳）有限公司，第三人深圳市宝智城科技发展有限公司注册资本变更为前潮资产管理（深圳）有限公司出资510万元占5l%，深圳市粤深鸿利实业有限公司出资490万元占49%，认缴实收资本总额0元，企业类型有限责任公司，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划。第三人深圳市宝智城科技发展有限公司的企业信用信息公示报告显示，2016、2017年度报告显示股东已全部实缴出资，2018年度报告显示股东实缴出资为0元。再查，深圳市小白鲨饮食服务有限公司宝安店住所地为深圳市宝安区商业裙楼**1012，统一社会信用代码为91440300752504711Ａ，法定代表人为苏立平。深圳市小白鲨饮食服务有限公司住所地为深圳市南山区沙河街道白石路**欢乐海岸曲水湾****，统一社会信用代码为91440300750466723Ｆ，法定代表人为苏立平。庭审中，被告深圳市小白鲨饮食服务有限公司确认深圳市小白鲨饮食服务有限公司系其分店，双方系独立民事主体，系各自独立的法人。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条规定，被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。依据上述规定，两原告作为被申请人提起本案的执行异议之诉的，应以申请人，即深圳市小白鲨饮食服务有限公司宝安店为被告，本案中，两原告以深圳市小白鲨饮食服务有限公司作为被告提出本案诉讼，原告所诉被告不适格，其起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，依法应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、第一百五十四条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回原告前潮资产管理（深圳）有限公司、深圳市粤深鸿利实业有限公司的起诉。本案受理费人民币50元，本院予以退还原告。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 何  冰  清二〇二〇年九月十日书记员 谢晓帅（兼）书记员 林  斯  瑜附相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。