昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0114民初3521号原告：叶博，女，汉族，1994年2月3日出生，住址云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：黄崇磊，云南瀛时律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明万海企业管理有限公司，住所：云南省昆明市呈贡区。法定代表人：张鹏。统一社会信用代码：91530121MA6K6JM005。委托诉讼代理人：李亚磊，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告叶博与被告昆明万海企业管理有限公司（以下简称万海公司）劳动争议一案，本院于2020年7月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人，被告的法定代表人及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付自2018年5月1曰至2019年3月31日未签订劳动合同的二倍工资110000元；2、判决被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金15000元；3、判决被告向原告支付经济损失90000元；4、判决被告向原告出具解除劳动关系证明，并办理档案转移和社会保险关系转移；5、判决被告向原告赔偿自2018年4月1日至2019年9月16日的社会保险。事实与理由：原告于2018年4月1日进入被告处工作，岗位为兽医，月工资10000元。原告在被告处工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同、未依法为原告缴纳社会保险。原告于2019年9月16日因被告未缴纳社会保险原因离开用人单位。1、原、被告双方存在合法的劳动关系。认定用人单位与劳动者之间是否存在劳动关系应综合考虑以下标准：用人单位和劳动者是否符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是否属于用人单位业务的组成部分。本案中，原告与被告符合法律、法规规定的主体资格，原告从事万海公司安排的有报酬的劳动，被安排在养殖部工作，可以看出其提供的兽医服务工作是被告的业务组成部分。从组织从属性上来看，被告为原告长期提供较为固定的工作场所，提供职工就餐，将原告纳入拍摄集体照片的范畴。原告与被告每周上班时长及上、下班时间均是根据公司需求，与公司协商的结果。综上，原告与被告之间存在劳动关系。2、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，原告于2018年4月1日进入被告处工作，一直未签订书面劳动合同，应当支付11个月的工资，即11个月×10000元/月=110000元；3、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：〈一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第三十八条的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”及第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被告未依法为申请缴纳社会保险费，自2018年4月1日至2019年9月16日共计1年零5个月16天，应当支付一个半月的工资的经济补偿金，即1.5个月×10000元/月=15000元；4、根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”及第八十九条的规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”，自原告于2019年9月16日提出离职后，被告一直未向申请出具解除或者终止劳动合同的书面证明。原告于2019年10月16日收到云南龙瑞经贸公司入职通知书的邮件，邮件中载明：该公司决定录用原告为动物经理职位,在外贸（部门）经理（职位】任职，期限自2019年10月23日起至2020年10月23日止，工作地点：昆明市关雨路。入职后，该公司将与原告签订正式的劳动合同，岗位的月薪金15000元（为税前标准，按月发放，其他补助按该公司具体规定。办理入职所需证件：毕业证书原件及复印件、学历文件及复印件、身份证原件及复印件、离职证明、2张二寸彩色照片和其它职称证件复印件。请原告于2019年10月22日前到我公司办理入职手续。但因原告到目前为止仍未出具解除或者终止劳动合同的书面证明，导致原告无法入职，损失应计为：6个月×15000元/月=90000元，应当由被告赔偿，同时出具解除或者终止劳动合同的书面证明，并为原告办理档案和社会保险关系转移手续；为维护原告的合法权益，恳请判如所请。被告答辩称：支付双倍工资的前提是存在劳动关系，原被告双方不存在劳动关系，不符合劳动法律关系的性质及特征，同样也不应当支持违法解除劳动合同补偿金，原告一方是自行离职，双方建立的是劳务关系；第三项诉讼请求认为没有任何事实和法律依据；第四项诉讼请求也没有任何事实和法律依据，被告没有留存原告的档案，也没有建立过劳动关系，并不存在代为办理档案转移、社保转移等任何手续和材料；第五项诉讼请求不是法院受理范围，代为购买社会保险是行政机关的法定管理职责，不是法院受理范围，法院其受理的前提是没有享受到比如说医疗保险产生损失。针对其诉讼请求与答辩意见，原告向本院提交了个人所得税纳税记录、云南省农村信用社账户收入交易明细、微信支付交易明细、2018年工作会议照片、云南龙瑞经贸公司入职通知、离职审批表、交接表、通知书；被告向本院提交了入职申请表、员工手册、聊天记录、考勤表、工资统计、会议记录及照片、食堂记录、年会照片、钉钉打卡、证人证言、工商信息登记、原告投递求职简历、离职交接表及审批表。本院组织了双方进行质证并认证如下：原告提交的个人所得税纳税记录来自税务机关网站，该记录显示“所得项目”为工资薪金所得，“扣缴义务人”为万海公司，本院对该份证据的真实性、合法性及关联性予以认定；原告提交的建行交易明细及微信交易明细，原告不能证明上述明细中由罗欣向其支付的2000元（六次）均系万海公司向其支付的工资收入，故本院对该两份证据的关联性不予认定；原告提交的云南龙瑞经贸公司入职证明，本院对其真实性及关联性予以认定，但仅凭该证据不能证明其未入职该公司系由于被告未向其出具解除劳动关系证明的行为造成；原告提交的其余证据，本院对其真实性、合法性及关联性予以认定。被告提交的证人证言，本院将结合其余证据对其部分内容予以采信；被告提交的其余证据，本院对其真实性及关联性予以认定，但不能证明原被告系劳务关系的观点。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月2日，叶博进入万海公司工作，岗位为养殖部兽医，双方未签订劳动合同，入职申请表“填表人申明”部分第4条为：“经过岗前培训，本人已充分了解公司现状：由于公司成立不久，人员流动性较大，新招员工需工作满一年后，再与公司签订劳动合同并由公司购买保险。”万海公司亦未为叶博缴纳社会保险费。叶博的工作时间一开始为每周2-3天，后来固定为每周4天，具体哪天由叶博自行安排，但万海公司对叶博进行考勤管理，工资按月发放。因双方均未提交叶博2018年个税纳税记录，故本院认定叶博的应发工资为：2018年5月至9月的为2000元、3985元、7000元、6000元、6000元、2018年10月至2019年3月的均为8000元、8000元、8000元、8092.79元（含代扣的个税92.79元）、8108.24元（含代扣的个税108.24元）、8092.79元（含代扣的个税92.79元），上述工资共计73278.82元;2019年4月至8月的工资为8092.79元（含代扣的个税92.79元）、8092.79元（含代扣的个税92.79元）、8083.79（含代扣的个税92.79元）、8092.49元（含代扣的个税92.49元）、8092.79元（含代扣的个税92.79元）。2019年9月16日，叶博向万海公司提出辞职后未再到万海公司工作。本院认为，原被告系劳动关系而非被告主张劳务关系，理由如下：首先，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”被告及原告具有法律规定的用人单位和劳动者的主体资格，原告亦接受了被告的劳动管理并从事其安排的有报酬的劳动，同时原告提供的劳动系被告业务组成部分，原被告之间的情形符合上述规定。关于被告在举证阶段提出的：原告从未参加部门会议和公司年会，从不参加钉钉打卡，其就餐系公司提供与其他员工不同，故原告并未接受被告规章制度约束和工作安排的意见。劳动合同关系在本质上亦系一种合同关系，用人单位可以根据工作内容与个别劳动者在协商的基础上形成一种不同于其他劳动者的较为松散的管理关系，原告虽然不参加钉钉打卡，但被告亦对其进行了书面的考勤，原告虽然每周仅至被告处工作4天，且哪四天均由原告自行安排，但原告必须按照约定完成4天的工作量，这些都体现了被告对原告的管理，被告提出的原告不参加部门会议及年会，就餐亦与其他员工不同的事实并不能否认原被告之间的管理关系。其次，劳动关系与劳务关系相较，劳动关系比较稳定，反映的是一种持续的生产资料、劳动者和劳动对象之间的结合关系，而劳务关系多为一次性或临时性的工作，履行时间较短，没有连续性，劳务结束即告终结，下次提供的将是一个独立的劳务。而本案原告在被告处连续工作十七个月，被告每月固定发放劳动报酬，原被告之间体现的是一种持续的而非临时性的关系。最后，被告作为扣缴义务人为原告向税务机关申报的纳税项目为“工资薪金所得”，其向原告每月转账的汇款用途亦显示未“工资”，原告的名字亦在被告的员工考勤表上，从上述事实可以看出，被告真实的意思表示系与原告建立劳动关系而非劳务关系。综上，本院认定原被告之间系劳动关系。同时，叶博于2019年9月16日向万海公司提出辞职后未再到万海公司工作，本院认定双方的劳动关系于2019年9月16日解除。关于原告要求支付二倍工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”该法第七十二条第二款规定：“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”本案被告按月向原告支付工资，不符合法律对非全日制用工关于“以小时计酬为主”及报酬结算周期的规定，且亦无确实的证据证明原告每日工作时间不超过四个小时，每周工作时间累积不超过二十四个小时，故本院认定原告系全日制用工，故被告应当依照法律规定与原告订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，因被告未依法与原告订立书面劳动合同，故依照上述法律规定，被告应向劳动者支付自2018年5月1日至2019年3月31日期间的二倍工资，因该期间劳动者已领取正常工资，故用人单位还须支付劳动者该期间二倍工资的差额部分共计73278.82元。关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告以被告具有未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形为由单方解除劳动合同，并据此向被告主张经济补偿金，符合上述法律规定，故被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。根据原告的工作年限及劳动合同解除前十二个月的平均工资，被告应向原告支付经济补偿金11843.57元（7895.71×1.5）。关于原告要求被告向其支付经济损失90000元的诉讼请求，如本院在证据认证阶段所评述，仅凭原告提交的云南龙瑞经贸公司入职证明不能证明其未入职该公司系由于被告未向其出具解除劳动关系证明的行为造成，故对其该项诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本院已认定双方劳动合同于2019年9月16日解除，原告要求被告向其出具《云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书》的诉讼请求符合上述法律规定，本院予以支持。原告的档案及社会保险关系并不在被告处，故其要求被告为其办理档案转移和社会保险关系转移的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告要求被告向其赔偿自2018年4月1日至2019年9月16日的社会保险的诉讼请求，原告要求被告将保险费直接折算成现金予以赔偿的请求违反我国社会保险法律、行政法规的强制性规定，与现行社保制度相悖，故亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条、第六十八条、第八十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告昆明万海企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告叶博支付未签订书面劳动合同二倍工资73278.82元及解除劳动合同经济补偿金11843.57元，以上两项共计85121.85元；二、由被告昆明万海企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告叶博出具《云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书》；三、驳回原告叶博的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告昆明万海企业管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  吕丽华二〇二〇年九月七日书记员  杨鸿尧