广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0606刑初1945号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人应元磊，男，1993年4月17日出生，汉族，高中文化，务工，户籍地四川省筠连县***********。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年4月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人莫军亮，广东伟邦律师事务所律师。被告人应元亮，男，1993年1月14日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地四川省筠连县***********。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年5月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉[2020]Z1902号起诉书指控被告人应元磊、应元亮犯诈骗罪，于2020年9月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员肖世乾出庭支持公诉，被告人应元磊、应元亮及辩护人莫军亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2020年1月31日，被告人应元亮告诉应元磊可以利用疫情期间通过盗图、盗视频，使用小号在朋友圈、微信群卖口罩的方式骗钱周转。同年2月1日，通过微信好友得知被害人区某某（微信昵称“Sis****”，微信号Sis********）需要口罩后，应元亮明知应元磊无口罩货源，仍按应元磊要求将其昵称为“黑脸”的微信号通过微信好友推送给区某某。随后，应元磊谎称以单价人民币1.4元/个（以下同币种）的价格出售给区某某5000个口罩，收取区某某订金2000元，并约定发货后支付尾款。之后，应元亮开车搭载应元磊去到顺丰快递点，由应元磊寄送假快递以取得单号并通过微信将快递单号发给区某某，收取了区某某口罩尾款及快递费共5240元，后应元磊取消该快递。事后，应元磊经区泳诗多次催告仍不退款，不再与区某某联系。综上，被告人应元磊、应元亮共同诈骗被害人区泳诗共计7240元，得款被应元磊用于赌博及个人消费。2020年4月28日11时20分许，民警在浙江省瑞安市****大门抓获被告人应元磊。2020年5月11日，应元亮经民警电话通知自行到四川省宜宾市筠连县维新派出所接受调查。破案后，被告人家属将赃款全额退还被害人区某某。公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被害人区某某的陈述及指认笔录；被告人应元磊、应元亮的供述及辨认、指认笔录；户籍证明；提取笔录；微信聊天、转账截图；搜查笔录、扣押清单；视听资料等。公诉机关据此认为，被告人应元磊、应元亮无视国家法律，以非法占有为目的，在疫情期间利用电信网络，虚构出售口罩的事实共同诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人应元磊、应元亮认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议对被告人应元磊判处有期徒刑十个月，并处罚金之刑罚；建议对应元亮判处有期徒刑八个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人应元磊、应元亮对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、出示的证据及提出的量刑建议均无异议。被告人应元磊的辩护人在对公诉机关指控被告人应元磊犯诈骗罪及相应犯罪事实均无异议的前提下，提出以下辩护意见：1.被告人应元磊自愿认罪认罚，悔罪表现深刻；2.被告人应元磊家属已代其全额退赔被害人；3.被告人应元磊是初犯，没有犯罪前科；4.被告人应元磊文化程度低、法律意识淡薄，是一时糊涂才实施的犯罪，主观恶性不大；5.被告人应元磊及其家属愿意主动交纳罚金；6.被告人应元磊家境贫寒，是家庭经济支柱；7.被告人应元磊已被羁押了近五个月，已经受到了应有的惩罚。综上，请求法庭对被告人应元磊从轻处罚，对其适用缓刑或是判处相适应的较低的刑罚。经审理查明，公诉机关指控被告人应元磊、应元亮犯诈骗罪的事实清楚，据以支持指控犯罪的证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。另查明，案发后民警分别从被告人应元磊、应元亮身上起获作案工具OPPO牌手机一台、vivo牌手机一台。该事实有公诉机关提供并经庭审质证、认证的搜查笔录及扣押清单予以证实，本院予以确认。本院认为，被告人应元磊、应元亮无视国家法律，以非法占有为目的，在疫情期间利用电信网络，虚构出售口罩的事实骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人应元磊、应元亮犯诈骗罪，均罪名成立。被告人应元亮经民警电话通知自行到公安机关接受调查，且归案后如实供述其罪行，是自首，依法予以从轻处罚；被告人应元磊归案后如实供述自己的罪行，自愿接受处罚，依法予以从轻处罚。在不宜区分主从犯的前提下，被告人应元亮所起作用相对较小，对其酌情从轻处罚。被告人应元磊、应元亮的家属代其赔偿被害人的损失，对被告人应元磊、应元亮酌情从轻处罚。被告人应元磊的辩护人提出的辩护意见除第4、5点因与事实不符或与被告人应元磊的定罪量刑无关，本院不予采纳外，其他各点均属实，本院予以采纳。根据被告人应元磊的犯罪事实、情节及社会危害性，对其不宜适用缓刑，故辩护人所提的缓刑建议不予采纳。公诉机关提出的量刑建议与被告人应元磊、应元亮的罪责相适应，本院予以采纳。作案手机应予没收。综合考虑各被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款及第三款的规定，判决如下：一、被告人应元磊犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月28日起至2021年2月27日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）二、被告人应元亮犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月11日起至2021年1月10日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）三、扣押在佛山市顺德区陈村派出所的作案工具手机二台（OPPO牌，IMEI1:869********6555；VIVO牌，IMEI1:860********4153）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。（本页无正文）审判员  郑丁足二〇二〇年九月二十二日书记员  黄允尧附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。