安徽省淮南市大通区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0402刑初163号 公诉机关淮南市大通区人民检察院。 被告人童德玉，男，1971年10月16日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，安徽寅奕石化贸易有限公司法定代表人，住长丰县。因非法储存危险物质,于2018年7月11日被长丰县公安局行政拘留十三日。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年10月30日被淮南市公安局山南新区分局刑事拘留，经淮南市大通区人民检察院批准，同年12月6日被该局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 辩护人汪芳泉，安徽和源律师事务所律师。 辩护人齐四明，安徽和源律师事务所律师。 被告人童大鹏，男，1991年4月25日出生于安徽省长丰县，汉族，大专文化，无业，住长丰县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年10月30日被淮南市公安局山南新区分局刑事拘留，同年11月11日被该局取保候审，2020年1月21日被淮南市大通区人民检察院取保候审，同年7月9日被本院取保候审。 辩护人李文娟，淮南市谢家集区法律援助中心指派律师。 被告人朱茂松，男，1982年8月2日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，驾驶员，住长丰县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年10月31日被淮南市公安局山南新区分局取保候审，2020年1月21日被淮南市大通区人民检察院取保候审，同年7月9日被本院取保候审。 辩护人严梅，淮南市谢家集区法律援助中心指派律师。 淮南市大通区人民检察院以大检检一刑诉[2020]162号起诉书指控被告人童德玉、童大鹏、朱茂松犯非法经营罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年9月14日公开开庭审理了本案。淮南市大通区人民检察院指派检察员张某、检某出庭支持公诉，被告人童德玉及其辩护人汪芳泉、齐四明、被告人童大鹏及其辩护人李文娟、被告人朱茂松及其辩护人严梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2018年2月至2018年11月期间,被告人童德玉为了获取非法利益,在未取得国家规定的成品油经营相关许可的情况下,伙同其子童大鹏，陆续聘用驾驶员朱茂松等人,从山东、河南等地购进汽油储存在私建的油库内,后通过批发或零售对外销售。被告人朱茂松明知童德玉、童大鹏无相关经营资质,仍为其提供运输、行车记录等帮助。童德玉等人在此期间非法储存、销售汽油671.01吨，按每吨获利250元计算,累计非法获利167752.5元。 为证实上述指控，公诉人当庭出示了书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、提取、检查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人童德玉、童大鹏、朱茂松违反国家规定,未经许可非法储存、销售汽油,扰乱市场秩序,非法获利167752.5元，系共同犯罪，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款之规定,应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中童德玉系主犯，童大鹏、朱茂松系从犯，依法应从轻处罚；童大鹏、朱茂松系立功，依法可从轻处罚；童德玉、童大鹏、朱茂松系坦白，依法可从轻处罚；童德玉、童大鹏亲属向公安机关退款500000元，可酌情从轻处罚。建议对童德玉以非法经营罪判处有期徒刑一年以上二年以下，并处罚金；对童大鹏、朱茂松以非法经营罪判处有期徒刑十个月以上一年十个月以下，并处罚金，符合缓刑条件可适用缓刑。 被告人童德玉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人认为童德玉具有坦白、自愿认罪认罚、积极退赃、有悔罪表现等法定酌定从轻情节，对其可从宽处罚。 被告人童大鹏对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人认为童大鹏具有从犯、立功、坦白、自愿认罪认罚、积极退赃、缴纳罚金、有悔罪表现等法定酌定从轻情节，对其可从宽处罚并适用缓刑。 被告人朱茂松对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人认为朱茂松具有从犯、立功、坦白、自愿认罪认罚、缴纳罚金、有悔罪表现等法定酌定从轻情节，对其可从宽处罚并适用缓刑。 经审理查明，2018年2月至2019年10月期间,被告人童德玉伙同其子被告人童大鹏陆续聘用驾驶员朱茂松、董某等人，从山东、河南等地购进汽油、柴油,在淮南、长丰两地通过批发、零售的方式对外销售，从中牟利。被告人朱茂松明知童德玉、童大鹏未取得成品油经营许可,仍为其运输汽油、记录账目等。2018年2月20日至2018年11月22日，童德玉、童大鹏累计销售汽油671.01吨，按每吨获利250元计算，共计非法获利167752.5元。 另查明，2019年3月至2019年10月，董某参与为童德玉等人运输柴油。经鉴定，查扣的柴油样品闪点（闭口）均≥60℃，依法不属于危险化学品。2020年6月24日，公诉机关依法决定对董某不起诉。 案发后，公安机关从童德玉处查扣了解放皖Ａ×××××重型半挂牵引车／皖Ａ×××××重型罐式半挂车一辆及柴油30.22吨，手机一部，合肥市龙东物流有限公司营业执照副本、道路运输经营许可证副本、经营性道路旅客运输驾驶员从业资格证、道路危险货物运输押运人员从业资格证、道路运输证、道路运输液体危险货物罐式车辆金属常压罐体检验报告（复印件）；从童大鹏处查扣了手机一部，安徽寅奕石化贸易有限公司营业执照正副本、危险化学品经营许可证正副本、开户许可证、合伙协议、机动车行驶证、道路危险货物运输押运人员从业资格证、道路运输证（复印件）；查扣朱茂松手机一部。 案发后，童德玉、童大鹏的亲属向公安机关退款500000元。童大鹏协助公安机关抓获朱茂松，朱茂松协助公安机关抓获董某。童德玉、童大鹏、朱茂松到案后均如实供述自己的罪行。 案件审理期间，童大鹏、朱茂松分别向本院缴纳罚金30000元。 上述事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、户籍信息、归案经过说明、涉案人员违法犯罪经历查询记录、不起诉决定书、危险化学品经营许可证、私营企业基本注册信息查询单、人身安全检查笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片及说明、关于柴油移交情况的说明、淮南市公安局山南新区分局函、长丰县应急管理局回函、微信截图、交易记录、童大鹏、朱茂松记录的账目、淮南市公安局三和派出所账目汇总、退缴赃款缴存凭证、提取笔录、提取痕迹、物证登记表、童德玉非法储存危险物质案相关材料、情况说明、证人董某、李某、安某、刘某、陈某的证言、被告人童德玉、童大鹏、朱茂松的供述、检验报告、检查笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人童德玉、童大鹏、朱茂松违反国家规定，未经许可非法经营汽油，扰乱市场秩序，且情节严重，其行为均已构成非法经营罪，系共同犯罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。童德玉系主犯，其因非法储存危险物质被行政处罚，酌情从重处罚；童德玉系坦白，依法可从轻处罚，其能积极退赃，可酌情从轻处罚，对公诉机关、辩护人提出童德玉具有上述量刑情节的意见予以采纳；童大鹏、朱茂松系从犯，依法应从轻处罚，童大鹏、朱茂松系坦白、立功，依法可从轻处罚，童大鹏、朱茂松能缴纳罚金，童大鹏能积极退赃，可酌情从轻处罚，童大鹏、朱茂松经社区矫正机关调查符合社区矫正条件，依法可适用缓刑，对公诉机关、辩护人提出童大鹏、朱茂松具有上述量刑情节，及可对童大鹏、朱茂松适用缓刑的意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人童德玉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三十三万五千五百零五元（罚金限于本判决发生法律效力之日一次性缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月30日起至2021年6月29日止。) 二、被告人童大鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人朱茂松犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、违法所得人民币十六万七千七百五十二元五角予以追缴，上缴国库；扣押在案的解放皖Ａ×××××重型半挂牵引车／皖Ａ×××××重型罐式半挂车一辆及柴油30.22吨、手机三部予以没收，由扣押机关淮南市公安局山南新区分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  邵 秋 人民陪审员  樊家琴 人民陪审员  李 晨 二〇二〇年九月二十五日 法官助理郑耀 书记员刘畅 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。