广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0605执异242号 申请人（申请执行人）:广州市猎霸装饰工程有限公司，住所地：广东省广州市萝岗区暹岗中路**大院G102，统一社会信用代码：91440116MA59A3N2XF。 法定代表人：葛德荣，该公司总经理。 委托代理人：于欣桐，广东海迪森律师事务所律师。 委托代理人：蔡林，广东海迪森律师事务所律师。 被申请人：向平桂，男，1973年8月8日出生，汉族，住湖南省衡东县。 被申请人:向利辉，女，1971年12月30日出生，汉族，住湖南省衡东县。 被申请人：李月华，女，1951年1月26日出生，汉族，住湖南省衡东县。 被执行人：广东八月八餐饮管理有限公司，，住所地：广东省广州市番禺区石楼镇西门路莲花楼****统一社会信用代码：91440101072101708P。 法定代表人：李月华。 本院在执行申请执行人广州市猎霸装饰工程有限公司（以下简称猎霸公司）与被执行人广东八月八餐饮管理有限公司（以下简称八月八公司）装饰装修合同纠纷一案[案号为：（2020）粤0605执1278号]的过程中，申请执行人向本院申请追加向平桂、向利辉、李月华为该案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请人猎霸公司称，请求追加三被申请人为（2020）粤0605执1278号案的被执行人。事实与理由：申请人与八月八公司装饰装修合同纠纷一案，经佛山市南海区人民法院审理，作出（2019）粤0605民初3474号民事判决书，判决八月八公司应向申请人支付装修款31231.68元及以该款为本金从2019年2月18日起至付清款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息，并由八月八公司承担鉴定费5000元。判决于2019年12月4日生效后，因八月八公司未履行付款义务，申请人向佛山市南海区人民法院申请强制执行，执行案号为（2020）粤0605执1278号，后因无可供执行财产，执行程序于2020年4月8日终结。经查，八月八公司注册资本为人民币一千万元，向平桂、向利辉于2017年12月14日成为八月八公司股东，向平桂认缴出资700万元，向利辉认缴出资300万元，皆应在2035年12月31日前缴足。八月八公司于2019年12月25日做出股东会决议，同意向平桂将原出资700万元（占公司注册资本70%）以5000元转让给李月华。现八月八公司公司股东系向利辉、李月华，其中向利辉认缴出资300万元，李月华认缴出资700万元，皆应在2049年12月31日前缴足。八月八公司已被列入异常经营名录，被执行案件多，被执行金额高，八月八公司作为被执行人，法院已穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因但未申请破产，在此情况下股东的出资应该加速到期，向利辉、李月华应在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。在八月八公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务情况下，向平桂未依法履行出资义务即转让股权，向平桂应在未依法出资的范围内承担责任。综上，依据《公司法》相关规定及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定，特申请追加三被申请人为（2020）粤0606执1059号案的被执行人。 被申请人向平桂、向利辉、李月华及被执行人八月八公司均没有发表答辩意见。 经审查查明，猎霸公司诉八月八公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年11月15日作出（2019）粤0605民初3474号民事判决书，判决：八月八公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付装修款31231.68元及以该款为本金从2019年2月18日起至付清款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息予猎霸公司；二、驳回猎霸公司的其他诉讼请求。该判决于2019年12月4日发生法律效力。 因被执行人没有按生效判决履行义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院于2020年1月10日立案受理，案号为（2020）粤0605执1278号。2020年4月8日，本院作出（2020）粤0605执1278号之二执行裁定书，认定“案经执行，被执行人无财产可供执行。申请执行人亦未能提供被执行人可供执行财产或财产线索，并同意终结本次执行”等内容，裁定：终结本次执行程序。 另查明，被执行人八月八公司原名广州市仲达机械设备有限公司，于2013年6月17日经工商部门登记成立，后于2015年8月13日变更公司名称为广州市壹加壹饮食管理有限公司，又于2017年11月28日变更公司名称为广东八月八餐饮管理有限公司。现注册资本为1000万元，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），股东为向利辉、李月华，其中，向利辉认缴出资300万元，李月华认缴出资700万元，分别占注册资本30%、70%，公司法定代表人为李月华。落款日期为2017年12月14日及落款日期为2018年12月11日的八月八公司章程均约定，股东向利辉以货币认缴出资300万元、股东向平桂以货币认缴出资700万元，两人出资均在2035年12月31日前缴足。2019年12月25日，八月八公司召开股东会通过决议：同意向平桂股东将原出资700万元的全部700万元转让给李月华，转让金5000元等内容，李月华、向平桂、向利辉出席会议并签名。落款日期为2019年12月25日的《股权转让协议》载明：向平桂将原出资八月八公司700万元的全部转让给李月华，转让金5000元，至2019年12月25日止，该公司债权债务已核算清楚，无隐瞒，双方均已认可。从2019年12月25日起，李月华成为该公司股东，享有股东权益，并按《中华人民共和国公司法》第三条规定承担责任等内容。李月华、向利辉、向平桂在协议书上签名确认。落款日期为2019年12月25日的八月八公司章程约定，股东向利辉以货币认缴出资300万元、股东李月华以货币认缴出资700万元，两人出资均在2049年12月31日前缴足。 本院认为，一、关于被申请人向平桂是否应追加为被执行人的问题。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，向平桂向李月华转让八月八公司70%股权的时间为2019年12月25日，而落款日期为2018年12月11日的八月八公司章程约定向平桂缴足认缴出资的时间为2035年12月31日前，故虽然本案现有的证据不足以证明向平桂在向李月华转让股权前已对八月八公司实缴出资，但根据八月八公司2018年12月11日的章程约定，向平桂在向李月华转让股权时其履行实缴出资义务的时间并未届满，因此，向平桂向李月华转让股权的行为不属于上述规定的“未依法履行出资义务即转让股权”的情形。综上，申请人对向平桂的追加申请不符合上述规定的追加被执行人条件，本院对申请人请求追加向平桂为被执行人的申请不予支持。 二、关于被申请人向利辉、李月华是否应追加为被执行人的问题。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。依照上述规定，人民法院追加作为被执行人的企业的股东作为执行案件的被执行人，应满足被执行人的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务、股东未缴纳或未足额缴纳出资两个条件。首先，经本院（2020）粤0605执1278号案强制执行，申请执行人的债权未得到清偿，且因被执行人暂无财产可供执行等原因而裁定终结本次执行。由此可见，被执行人八月八公司的财产已明显不足以清偿生效法律文书确定的债务。其次，虽然落款日期为2019年12月25日八月八公司章程约定股东向利辉、李月华的缴足认缴出资的时间为2049年12月31日，至目前为止尚未届满，但因被执行人八月八公司的财产已明显不足以清偿法律文书确定的债务，八月八公司已具备破产原因，却不申请破产，参照《中华人民共和国企业破产法》的相关规定，向利辉、李月华对八月八公司的出资不应受公司章程约定的出资期限限制；又因向利辉、李月华在本案中未举证证明其实缴出资情况，且本案现有的证据也不能反映向利辉、李月华对八月八公司认缴的出资款已实缴，因此，向利辉、李月华应承担举证不能的不利后果，本院认定向利辉、李月华未向八月八公司缴纳出资，向利辉未缴纳的出资额为300万元，李月华未缴纳的出资额为700万元。根据上述司法解释的规定，申请人请求追加向利辉、李月华为（2020）粤0605执1278号案的被执行人，理据充分，本院予以支持。向利辉应在其对八月八公司尚未缴纳出资300万元的范围内，对（2019）粤0605民初3474号民事判决书确定的八月八公司的债务承担责任；李月华应在其对八月八公司尚未缴纳出资700万元的范围内，对（2019）粤0605民初3474号民事判决书确定的八月八公司的债务承担责任。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条第二款、第三十二条第一款的规定，裁定如下： 一、追加被申请人向利辉为本院（2020）粤0605执1278号执行案的被执行人，向利辉在其对广东八月八餐饮管理有限公司未缴出资300万元的范围内，对本院（2019）粤0605民初3474号民事判决书确定的广东八月八餐饮管理有限公司的债务承担责任。 二、追加被申请人李月华为本院（2020）粤0605执1278号执行案的被执行人，李月华在其对广东八月八餐饮管理有限公司未缴出资700万元的范围内，对本院（2019）粤0605民初3474号民事判决书确定的广东八月八餐饮管理有限公司的债务承担责任。 三、驳回申请人广州市猎霸装饰工程有限公司提出的追加被申请人向平桂为本院（2020）粤0605执1278号执行案的被执行人的申请。 如不服本裁定,可以自本裁定送达之日起十五日内,向本院提起执行异议之诉。 审判长  张尚谦 审判员  伍凤颜 审判员  敬志超 二〇二〇年九月八日 法官助理何敏怡 书记员郑妙霞