贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终4200号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地：贵州省毕节市七星关区清毕南路五龙公寓**。负责人：尹刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：王向宇，汉族，1995年1月8日出生，住贵州省织金县。系公司员工。被上诉人（原审原告）：陆永义，男，汉族，1985年7月12日出生，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。委托诉讼代理人：周礼贵，贵州锐腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏浪，贵州锐腾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州鹏程大酒店有限责任公司，住所地：毕节市翠屏路**（毕节公路局内）。法定代表人：黄鹏，任该公司董事长。委托诉讼代理人：龙猷，贵州四立律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴齐龄，贵州四立律师事务所律师。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称：太平洋保险公司）因与被上诉人陆永义、贵州鹏程大酒店有限责任公司（以下简称：鹏程公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初6723号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人太平洋保险公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不承担70%的主要责任；2、上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：一、原判以上诉人未尽到提示义务，不认定保险条款的特别约定不当；二、被上诉人鹏程公司已尽到了管理义务，提供了防滑设备及醒目标志，造成本案事故的直接原因是被上诉人陆永义没穿鞋行走所致，因此，应由陆永义承担主要责任。三、原判计算赔偿的方法错误，应按保单特别约定第三条约定每人每次事故医疗费用扣除100元后按80%赔付计算，原判判决上诉人承担全部医疗费用不当。请求二审依法处理。被上诉人陆永义二审答辩称：原判正确，请求二审予以维持。被上诉人鹏程公司二审答辩称：原判判决陆永义承担30%的责任过低，请求二审依法处理。一审原告陆永义向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医疗费、护理费、营养费、后续治疗费、交通费、误工费等暂计25,000.00元（具体以鉴定结果为准）；2、请求判令被告承担本案诉讼费。鉴定意见出具后，原告陆永义明确诉讼金额为人民币185,075.37元。一审法院经审理查明：2019年5月13日晚，原告陆永义与其朋友在被告鹏程公司经营的鹏程大酒店水会处进行消费。在洗浴过程中，原告陆永义在被告鹏程公司水疗部男宾区不慎摔倒，导致原告陆永义受伤。原告陆永义当即被送往毕节市人民医院住院治疗10天，产生医疗费人民币22305.38元，后于2019年5月24日在毕节凯帝医院进行治疗花去医疗费人民币21.00元。原告陆永义出院后，于2019年8月14日在毕节市人民医院花去检查费人民币74.30元。经被告鹏程公司的工作人员向毕节市公安局七星关分局市西派出所报警，毕节市公安局七星关分局市西派出所于2019年5月14日8时20分出警，并对该事故进行了解，系原告陆永义酒后到被告鹏程公司水会处洗澡时从浴池出来不慎摔倒。经原告陆永义申请，一审法院委托贵州医科大学法医司法鉴定中心对原告陆永义的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期及营养期进行鉴定，鉴定意见为：1、陆永义因外伤致左锁骨中外段粉碎性骨折遗留肩关节活动部分受限属十级伤残；2、陆永义左锁骨骨折内固定取除相关费用合计约10000-12000元人民币；3、陆永义因外伤致左锁骨中外段粉碎性骨折经手术治疗，其误工期为90-120日、护理期为30-60日、营养期为60-90日。原告陆永义支付鉴定费人民币1900.00元，因鉴定产生检查费人民币91.00元，交通费人民币445.00元。另查明，原告陆永义之父陆茂成（1957年4月8日出生）、之母申连飞（1963年9月5日出生）均健在，其父陆茂成于其母申连飞共同生育了三个子女，长女陆永会、次女陆永英、长子陆永义。原告陆永义与其妻刘林共同生育了两个子女，长子陆东（2007年5月29日出生）、长女陆思诗（2009年9月11日出生）。被告鹏程公司在被告太平洋保险公司投保了公众责任险每人每次事故人身伤害赔偿限额为30万元，发生事故时在保险期内。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人员或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”的规定，本案中，原告陆永义在被告鹏程公司所经营的水会洗浴时因地滑而不慎摔倒，造成原告陆永义受伤的事故，被告鹏程公司作为该场所的实际管理单位，未尽到安全管理职责，虽被告鹏程公司提供的证据显示其已尽到提示义务，但不能因为尽到提示义务就能免除其责任。原告陆永义作为成年人，在明知自己饮酒的情况下依然区被告鹏程公司水会消费，不慎摔倒，其自身有过错。根据原、被告双方的过错及本案实际情况，酌定由原告陆永义自行承担30%的责任、被告鹏程公司承担70%的责任为宜。因被告鹏程公司在被告太平洋保险公司投保了公众责任险每人每次事故人身伤害赔偿限额为30万元，且发生事故时在保险期内，故由被告鹏程公司承担的赔偿责任由被告太平洋保险公司在其承保的保险限额内按照责任比例予以承担，不足部分再由被告鹏程公司承担。本案中，原告陆永义发生事故时被送往毕节市人民医院住院治疗共计10天，产生医疗费人民币22305.38元，后于2019年5月24日在毕节凯帝医院进行治疗花去医疗费人民币21.00元。原告陆永义出院后，于2019年8月14日在毕节市人民医院花去检查费人民币74.30元。经鉴定：1、陆永义因外伤致左锁骨中外段粉碎性骨折遗留肩关节活动部分受限属十级伤残；2、陆永义左锁骨骨折内固定取除相关费用合计约10000-12000元人民币；3、陆永义因外伤致左锁骨中外段粉碎性骨折经手术治疗，其误工期为90-120日、护理期为30-60日、营养期为60-90日。原告陆永义支付鉴定费人民币1900.00元，因鉴定产生检查费人民币91.00元，交通费人民币445.00元。以上事实符合本案客观实际，予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、后续治疗费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此，对原告要求赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等合理费用的诉讼请求，应予以支持。本案中，原告陆永义的医疗费据实计算为人民币22,400.68元；残疾赔偿金参照鉴定评定意见十级伤残，伤残系数为10%，赔偿二十年，且参照法庭辩论终结前贵州省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。被扶养人生活费，发生事故时，原告陆永义之父陆茂成已年满62岁，需赡养18年，由三人赡养；长子陆东年满12岁，需抚养6年；长女陆思诗年满10岁，需抚养8年，由两人抚养，参照受诉法院法庭辩论终结前贵州省上一年度城镇居民人均年生活消费支出标准计算。后续治疗费按鉴定意见书中评定意见10000-12,000元，结合原告陆永义的伤情及本案实际情况，本院酌定后续治疗费按11,000.00元计算为宜。误工期按鉴定意见书中评定天数90-120日，结合原告陆永义的伤情及本案实际情况，本院酌定误工期按100日计算为宜，且参照受诉法院法庭辩论终结前贵州省上一年度居民服务业职工平均工资标准计算。护理期按鉴定意见书中评定天数30-60日，结合原告陆永义的伤情及本案实际情况，本院酌定护理期按40日计算为宜，原告陆永义并未提供证据证明其护理人员的收入状况及护理人数，故护理费参照受诉法院法庭辩论终结前贵州省上一年度居民服务业职工平均工资标准计算，且护理人员原则上为一人。营养期按鉴定意见书中评定天数60-90日，结合原告陆永义的伤情及本案实际情况计算，本院酌定营养期按70日计算为宜，且营养期参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算。住院伙食补助费按原告实际住院天数10天计算，且参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算。精神抚慰金，因本次事故对原告陆永义及其家人身心造成了一定的伤害，结合原告陆永义的实际伤情及责任划分，故本院酌定支持精神抚慰金为人民币2,000.00元为宜。因鉴定产生的费用据实计算：鉴定费人民币1,900.00元，检查费人民币91.00元，交通费人民币445.00元。根据原告的请求及本院认定的事实，本案赔偿项目包括:1、医疗费，据实计算为人民币22,400.68元，但原告陆永义只诉请医疗费人民币22,359.38元，未超出实际部分，本院按原告陆永义诉请予以支持其医疗费为人民币22,359.38元；2、残疾赔偿金（还包括被扶养人生活费）。结合鉴定意见，按受诉法院法庭辩论终结前贵州省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算31,592.00元/年标准计算，①残疾赔偿金为人民币63,184.00元（31,592.00元/年×20年×10%）；②被扶养人生活费，按受诉法院法庭辩论终结前贵州省上一年度城镇居民人均消费性支出20,788.00元/年标准计算，原告陆永义之父陆茂成已年满62岁，需赡养18年，由三人赡养；长子陆东年满12岁，需抚养6年；长女陆思诗年满10岁，需抚养8年，由两人抚养，其被扶养人生活费为人民币27,024.40元［20,788.00元/年×18年÷3人×10%+20,788.00元/年×（6年+8年）÷2人×10%］；故残疾赔偿金共计为人民币90,208.40元①+②=（63,184.00元＋27,024.40元）；3、后续治疗费，结合鉴定意见评定标准及本院酌定支持人民币11,000.00元为宜；4、误工费，结合鉴定意见评定天数及本院酌定天数100天计算，参照受诉法院法庭辩论终结前贵州省上一年度居民服务业职工平均工资38,568.00元/年标准计算，误工费为人民币10,566.58元（38,568.00元/年÷365日×100日）；5、护理费，结合鉴定意见评定天数及本院酌定天数40天计算，参照受诉法院法庭辩论终结前贵州省上一年度居民服务业职工平均工资38,568.00元/年标准计算，护理费为人民币4,226.63元（38,568.00元/年÷365天×40天）；6、营养费，结合鉴定意见评定天数及本院酌定天数70天计算，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，营养费为人民币7,000.00元（100元/天×70天）；7、住院伙食补助费，按原告陆永义实际住院天数10天计算，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，住院伙食补助费为人民币1,000.00元（100元/天×10天）；8、精神抚慰金，本院酌定支持其为人民币2,000.00元；9、因鉴定产生的鉴定费、检查费及交通费共计人民币2,436.00元；上述1-9项共计人民币150,796.99元。原告陆永义的其他诉讼请求因无事实及法律依据，故不予支持。上述各项费用共计人民币150,796.99元。综上所述，对原告陆永义上述各项费用共计人民币150,796.99元，由被告太平洋保险公司在其承保的公众责任险每人每次事故人身伤害赔偿限额30万元内按70%责任比例赔偿原告陆永义因此次事故造成的各项损失共计人民币105,557.89元（150,796.99元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在被告贵州鹏程大酒店有限责任公司投保的公众责任险保险限额内赔付原告陆永义因此次事故产生的医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、因鉴定产生的各项费用等各项损失共计人民币105,557.89元；二、驳回原告陆永义的其他诉讼请求。案件受理费人民币2,001.00元（已按简易程序减半收取），由原告陆永义负担人民币600.00元、被告贵州鹏程大酒店有限责任公司负担人民币1,401.00元。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，无新的事实、证据。双方当事人争议的焦点为：一、保险条款的特别约定是否生效？二、原判对各方当事人责任的划分是否正确？三、原判计算赔偿的计算方法是否正确？本院认为：关于焦点一，经查，保险条款中特别条款为责任免除条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，对免责条款保险公司在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，上诉人太平洋保险公司一、二审诉讼中所举证据不足以证明其已履行了说明义务，故免责条款不生效。上诉人对此提出的上诉主张不成立，本院不予支持。关于焦点二，被上诉人陆永义酒后到鹏程公司水会洗澡时不慎摔倒受伤，对本案的损害结果，双方当事人均存在一定过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，应按双方当事人的过错情形作为划分责任比例的依据。本案中，被上诉人陆永义作为成年人应当知道鹏程公司水会洗澡存在摔倒的危险，故应尽到小心谨慎的义务。而陆永义不仅未尽到上述义务，还在忽略鹏程公司张贴的“酒后禁止下水”的告示，饮酒后去酒店洗澡，给本案的损害后果埋下重大的安全隐患。原判判决被上诉人陆永义承担本案30%的责任明显过低。不符合我国民法制定的“公平原则”。从本案的实际出发，无法区分陆永义与鹏程公司的责任大小，故双方当事人应各承担50%的责任。上诉人太平洋保险公司对此提出的上诉理由成立，本院予以支持。因此，上诉人太平洋保险公司应承担本案50%的责任，即：150,796.99元×50%=75,398.50元。原判对此认定不当，本院予以纠正。关于焦点三，经查，上诉人提出的特别约定第三条约定“本保单保险每人每次事故医疗费用扣除100元后按80%赔付。”该条款没有用特别字体提示。上诉人也未提供证据证明其已向陆永义履行了明确说明义务。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，该免责条款不发生法律效力。因此，上诉人提出赔偿计算方法错误的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原判认定基本事实不清，适用法律错误。本院依法予以改判。上诉人太平洋保险公司提出的上诉主张部分有理，对其有理部分本院予以支持，据此，依照《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项之规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初6723号民事判决第二项（即：二、驳回原告陆永义的其他诉讼请求）；二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初6723号民事判决第一项（即：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在被告贵州鹏程大酒店有限责任公司投保的公众责任险保险限额内赔付原告陆永义因此次事故产生的医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、因鉴定产生的各项费用等各项损失共计人民币105,557.89元）；三、由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在被上诉人贵州鹏程大酒店有限责任公司投保的公众责任险保险限额内赔付被上诉人陆永义因此次事故产生的医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、因鉴定产生的各项费用等各项损失共计人民币75,398.50元；四、驳回上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司其他上诉请求；如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间利息。一审案件受理费按原判执行，二审案件受理费4,002元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担2,001元，由被上诉人陆永义负担2,001元。本判决为终审判决。审判长  徐洪审判员  张雄审判员  殷勇二〇二〇年九月十五日书记员  谭湘