安徽省怀宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0822民初1756号 原告：倪凤林，男，1958年8月12日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：汪春花（系倪凤林妻子），女，1963年4月10日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：倪丽（系倪凤林女儿），女，1983年5月9日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 被告：安庆市金辉纸塑包装有限公司，住所地安徽省安庆市怀宁县金拱镇七里村，统一社会信用代码91340822684988266X。 法定代表人：汪慧琴，该公司总经理。 被告：汪习胜，男，1970年4月18日出生，汉族，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：汪翔，怀宁县茶岭镇法律服务所法律工作者。 原告倪凤林与被告安庆市金辉纸塑包装有限公司（以下至判决主文简称金辉纸塑公司）、被告汪习胜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告倪凤林及其委托诉讼代理人汪春花、倪丽、被告汪习胜的委托诉讼代理人汪翔到庭参加诉讼，被告金辉纸塑公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 倪凤林向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告连带赔偿原告各项经济损失210403.30元[医疗费24244.70元、后续医疗费10000元、误工费53900元（220元/天×245天）、护理费24000元（160元/天×150天）、住院伙食补助费2800元(100元/天×28天)、营养费9000元（50元/天×180天）、伤残赔偿金78458.60元（37540元/年×19年×11%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元]；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年10月25日，汪习胜召集倪凤林等两人去金辉纸塑公司拆墙隔断，大概上午十点左右，原告作业的梯子打滑导致原告从四米高的梯子上摔下，致右股骨颈骨折及双根骨骨折。住院后根据医生建议左跟骨骨折采取保守治疗,右股骨颈骨折采取多钉内固定术,右跟骨粉碎性骨折采取切复内固定植人工骨术,住院治疗费用共23222.71元,门诊费用共花去828元，合计24244.7元，其中汪习胜垫付住院费13407.50元。后原告多次找两被告,要求其承担责任,两被告均置之不理。现原告根据“《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定要求两被告承担赔偿责任,因协商无果,为维护自己的合法权益,故具状法院,请支持原告诉求。 汪四胜辩称，1.倪凤林和我都是为金辉纸塑公司干活，我只是召集人并不是受益人；2.倪凤林在金辉纸塑公司干活受伤是事实，但因为倪凤林工作前一天在安徽华猫软包装有限公司从事值夜班的保安工作，事故发生的主要原因是原告本身劳累过度，而且原告作为完全行为能力人，在工作时没有注意安全，本人需要承担50%责任；3.我在原告受伤后垫付了医疗费13407.50元，如果倪凤林在本案中获得赔偿应将该项费用返还给我，另外我自己发生了几次意外事故，本身也是残疾人，家庭困难；4.原告主张的各项损失中，对误工费有异议，原告在安徽华猫软包装有限公司从事保安工作，原告虽然受伤，但收入并没有减少，另外原告也没有提供证据证明收入的减少，如果支持误工费的话也是按照原告从事保安工作的工资标准计算，误工期过长；护理费的标准建议按135.54元/天计算，护理期建议100天；伙食补助费标准建议40元/天计算；营养费建议30元/天-40元/天计算，营养期建议100天；精神损害抚慰金因原告自身也有过失，请法庭酌定。 金辉纸塑公司未作答辩。 为查明事实，庭后本院前往金辉纸塑公司和汪习胜住处向金辉纸塑公司主要负责人汪龙生和汪习胜本人了解情况。 经审理查明：金辉纸塑公司的经营范围为商品零售包装袋、淋膜纸餐具制造与销售、医用口罩、非医用口罩及其他劳保用品生产与销售。2019年10月，因金辉纸塑公司申请资质需要对厂房进行改造，需用彩钢瓦将厂房制作一隔断。金辉纸塑公司主要负责人汪龙生联系汪习胜，双方口头约定汪习胜以承揽的方式承接这一业务，按15元/平方米计算工程量，材料采购费用按实际结算。汪习胜联系原告和另一案外人一起负责制作，约定工钱为220元/人/天，由汪习胜支付工资。2019年10月25日，金辉纸塑公司联系汪习胜将此前的隔断进行拆除，汪习胜又联系原告和另一案外人去金辉纸塑公司施工，当日10时许，原告独自一人站在梯子上作业，因斜靠隔断墙的梯子打滑，原告不慎摔倒在地。事故发生后立即被送往怀宁县中医医院住院治疗，伤情诊断为右股骨颈骨折及双根骨粉碎性骨折，住院28天。共花去医疗费24244.70元，其中汪习胜垫付医疗费13407.50元。出院医嘱：1.回当地医院继续对症处理；2.注意修养，加强营养，加强护理；3.出院带药，定期复查，禁过早下地负重行走；4.加强伤肢关节肌肉功能活动锻炼。 2020年6月8日，原告向本院起诉的同时提交了对其伤残等级、后续治疗费及“三期”的鉴定申请。本院于2020年7月1日委托安徽正邦司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期以及后续治疗费进行鉴定，安徽正邦司法鉴定所于2020年7月8日出具皖正邦司鉴所【2020】临鉴字第760号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人倪凤林因高坠伤致右股骨颈骨折，遗留右髋关节功能障碍，构成十级伤残；右跟骨粉碎性骨折手术治疗后跟骨轻度畸形改变，构成十级伤残；2.给予被鉴定人倪凤林伤后的误工期至评残前一日止，护理期150日，营养期180日为宜；3.被鉴定人倪凤林的后续内固定医疗费人民币10000元。倪凤林为此支付鉴定费用3000元。对该份鉴定报告，汪习胜认为误工期、护理期、营养期过长，但未提供证据证明。本院经审查认为，该鉴定报告鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，可以作为处理本案的依据，对其证明力应予以认定。 另查明，原告自2017年3月在安徽华猫软包装有限公司从事保安工作，月工资为2000元。原告受伤期间，工资没有停发，其保安工作由其妻子汪春花、其女倪丽代为执行。 以上事实，有当事人当庭陈述、原告身份证复印件、怀宁县中医医院医疗材料、当事人的询问笔录、安徽华猫软包装有限公司出具的证明等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案各方争议的焦点为：一、本案当事人之间的法律关系如何认定；二、原告要求赔偿的损失额是否有事实依据；三、本案当事人的过错程度。 根据本案查明的事实，金辉纸塑公司与汪习胜之间符合承揽关系的特征，承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。承揽人一般以自己的技术、设备、劳力为定作方完成工作，并承担工作不能完成的风险责任。本案中金辉纸塑公司将制作隔断和拆除隔断的作业交给汪习胜，汪习胜雇佣原告等人一同施工，施工材料均由汪习胜负责购买，且在作业过程中金辉纸塑公司无需派人在现场指挥，金辉纸塑公司只要汪习胜交付工作成果，并按照约定支付工资和结算材料款。因此金辉纸塑公司应为定作人，汪习胜应为承揽人,双方之间形成的是承揽关系。 汪习胜与原告之间建立的是雇佣关系。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”。原告是受雇于汪习胜到现场施工，并受汪习胜的指示进行工作，由汪习胜支付工资，二者之间建立的是雇佣关系。根据合同的相对性，金辉纸塑公司与原告之间并没有直接的法律关系。 关于原告造成的损失赔偿责任主体及责任分担问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”因此，汪习胜作为倪凤林的雇主，在提供作业时未保证安全施工条件，且缺乏安全意识，应对原告的人身损害承担主要赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，金辉纸塑公司作为定作人，选任不具备安全生产条件的个人从事承揽工作，降低了工程施工中安全保障，故金辉纸塑公司应当承担与其自身过错相应的赔偿责任，而非连带赔偿责任。倪凤林作为提供劳务者自身责任的认定，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告作为一完全民事行为能力人，在进行登高作业时未尽到安全注意义务，自身存在一定的疏忽大意，其自身存在一定的过错。根据定作人、雇主、工人在事故中的过错大小，本院确定倪凤林承担自身损失的30%责任，汪习胜承担40%的赔偿责任，金辉纸塑公司承担30%的赔偿责任。 对于原告损失的合理部分，本院予以支持。1.医疗费24244.70元，有怀宁县中医医院病案、出院记录、疾病诊断书、医药费清单、医药费发票及门诊发票予以证实，后续医疗费10000元，有鉴定意见书予以证明，本院予以确认；2.误工费53900元（220元/天×245天），关于误工期限，应以鉴定机构出具的鉴定报告结论作为依据，本院据此认定误工费自原告于2019年10月25日受伤住院至2020年7月7日（定残前一日止），合计256天，原告主张按245天计算，符合法律规定，本院予以确认。误工费标准原告主张按照劳务期间工资220元/天计算，原告虽偶尔在当地从事小工工作，但该工作并非经常、固定，且无证据证明小工收入系其主要生活来源，庭审中查明原告在安徽华猫软包装有限公司从事保安工作，月工资为2000元/月，原告的工资虽未停发，但其工作由其妻子和女儿代为执行，本院据此认可误工费为16333.33元（2000元/月÷30天×245天）；3.护理费24000元（160元/天×150天），关于护理期限以鉴定机构出具的鉴定报告结论作为依据，本院据此认定护理期150天，护理费标准应依法参照安徽省上一年度居民服务、修理和其他服务业日平均工资为135.54元/天计算，据此护理费为20331元（135.54元/天×150天）；4.住院伙食补助费2800元(100元/天×28天)，原告住院28天有住院记录证明，伙食补助费标准本院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准40元/天计算，据此认定伙食补助费为1120元（40元/天×28天）；5.营养费9000元（50元/天×180天），对于营养期限，应以鉴定机构出具的鉴定报告结论作为依据，本院据此认定营养期为180日，对于营养费标准，结合我市审判实践可按40元/天计算，据此营养费为7200元（40元/天×180天）；6.伤残赔偿金78458.60元（37540元/年×19年×11%），原告主张的标准和年限、系数正确，到庭当事人均无异议，本院予以确认；7.精神损害抚慰金5000元，本院结合其受伤程度、过错程度、本地生活水平等因素，对此予以确认；8.鉴定费3000元，有鉴定费发票予以证明，本院予以确认。综上，原告的总损失本院核定为165687.63元（医疗费24244.70元+后续医疗费10000元+误工费16333.33元+护理费20331元+住院伙食补助费1120元+营养费7200元+伤残赔偿金78458.60元+精神损害抚慰金5000元+鉴定费3000元），由汪习胜赔偿原告66275.05元（165687.63元×40%），扣除其先行垫付的医疗费13407.50元，还需赔偿原告52867.55元；金辉纸塑公司赔偿原告49706.29元（165687.63元×30%）。依照，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条第一款、第三款，第十八条第一款、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告汪习胜于本判决生效之日起十五日内赔偿原告倪凤林各项损失66275.05元，扣除其先行垫付的医疗费13407.50元，还需赔偿原告倪凤林52867.55元； 二、被告安庆市金辉纸塑包装有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告倪凤林各项损失49706.29元； 三、驳回原告倪凤林其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4456元，减半收取计2228元，由倪凤林负担478元，汪习胜负担1000元，安庆市金辉纸塑包装有限公司负担750元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  赵小春 二〇二〇年九月十五日 书记员  王珊珊