西藏自治区日喀则市中级人民法院   行政判决书   （2020）藏02行终2号   上诉人（原审原告）：张志明，男，汉族，1963年1月30日出生，住拉萨市。   被上诉人（原审被告）：日喀则市市场监督管理局，住址西藏自治区日喀则市桑珠孜区。   法定代表人：扎西桑旦，该局局长。   委托诉讼代理人：汤杰，江苏天茂（日喀则）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：德央，江苏天茂（日喀则）律师事务所律师。   原审第三人：加参，男，藏族，1971年8月15日出生，住西藏日喀则市。   上诉人张志明因与被上诉人日喀则市市场监督管理局、原审第三人加参工商登记一案，不服西藏自治区桑珠孜区人民法院（2020）藏0202行初1号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。   原审经审理查明：日喀则市市场监督管理局于2012年7月8日收到赵洪军提交的公司设立登记申请材料，并于同年7月15日核准其设立登记。该公司名称为日喀则市二合春建设有限公司，统一社会信用代码：91540200321409050W,该公司注册资本2000万人民币（股东加参、张志明分别认缴出资额1000万人民币），住所地为西藏日喀则市桑珠孜区年河路1号，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），加参任该公司法定代表人、执行董事兼经理及股东，罗布次仁任该公司监事，张志明为该公司股东。加参陈述申请办理日喀则市二合春建设公司一事张志明是明知的，因前去办理营业证时人员较多，工期紧，就将资料留给赵洪军代办，名字是赵洪军代签。且张志明一直以股东身份从事公司经营活动，其自述一直在该公司从事工地负责人，后来2018年调取到公司章程后才知道自己是公司股东，故诉讼至法院。证人罗布次仁陈述，张志明与加参系共同合伙人，张志明是该公司股东。   原审法院认为：根据《国务院关于机构设置的通知》（国发***号）、西藏自治区和日喀则市有关机构改革设置的通知以及《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条第一款“工商行政管理机关是公司登记机关”的规定，日喀则市市场监督管理局具有作出被诉行政行为的法定职权。且根据原国家工商总局《内资企业登记申请提交材料规范》《公司登记管理条例》等相关规定,申请设立公司应当向公司登记机关提交下列文件：(一)公司法定代表人签署的设立登记申请书；(二)指定代表或者共同委托代理人的证明；(三)公司章程;(四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明;(五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明;(六)公司法定代表人任职文件和身份证明;(七)企业名称预先核准通知书；(八)公司住所证明;(九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。日喀则市市场监督管理局作为登记机关对日喀则市二合春公司设立材料有审慎审查的义务。本案中日喀则市市场监督管理局对日喀则市二合春公司设立材料进行了合理的审慎审查，已尽到合理形式审查义务，日喀则市市场监督管理局将张志明登记为公司股东的行为证据充分、程序合法，适用法律、法规正确。张志明以公司申请设立登记时相关材料不是其本人签字为由，请求撤销登记行为。是否撤销登记，登记材料中的签名并不是法院审查登记行为的合法性唯一的判断标准。且张志明陈述其对自己系股东是不知情的。根据案件查明的多份民事调解书及本案证人证言均足以证实张志明对自己是日喀则市二合春建设有限公司的股东是知情的。张志明明知系该公司股东，对此从未提出异议，且在此期间从事过相关管理和经营活动。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告张志明的诉讼请求。   上诉人张志明上诉称：1.撤销一审判决，依法改判确认被上诉人核准登记注册日喀则市二合春建设有限公司的行为违法，并判决被上诉人将上诉人从日喀则市二合春建设有限公司股东名单中去除;2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决适用法律错误。一审法院审理使用具体行政行为发生之后的事件推定张志明对其股东身份是知情的，据此认定具体行政行为合法而驳回诉讼请求，该认定明显违法的。本案应当以具体行政行为发生时的证据为定案依据，不能使用具体行政行为发生后的证据定案。2.一审判决认定事实错误。一审判决认为“登记材料中的签名并不是法院审查登记行为合法性的唯一判断标准”，该认定也是错误的，法院一定不是工商登记的审查人，但却是审理行政诉讼案件时的审查人。具体行政行为程序中的一处违法，就足以认定该具体行政行为违法。工商登记机关在进行工商登记时，对申请登记材料的真实性有法定的审查义务。本案中日喀则市市场监督管理局对登记时张志明的身份及签名的真实性的审查怠于履行职责，属于程序违法。   被上诉人日喀则市市场监督管理局、原审第三人加参未提交书面答辩意见。   在二审审理期间，上诉人张志明向本院提交调取证据申请，《最高人民法院关于适用的解释》第三十五条规定：“原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据清单之日提供证据……原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。”本案中上诉人张志明在一审中并未申请调取证据，其在二审中提交调取证据申请，且无正当事由，本院不予接纳。   本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定：“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第九条规定：“公司的登记事项包括：(一)名称;......；(八)有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称”。第二十条第二款规定：“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”第五十一条第一款规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。……”第五十三条规定：“公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出核准登记的决定。……”本案中,日喀则市市场监督管理局作为公司登记机关，对于公司登记设立申请具有依法处理的法定职责。根据上述规定，首先日喀则市市场监督管理局应该审查所提交的材料是否数量上足够、是否符合法律法规规定的法定形式，其次应当审查所提交材料是否符合法律法规及公司章程的规定。根据日喀则市市场监督管理局提交的证据，其在核准设立日喀则市二合春建设有限公司的程序中，公司登记申请文件，材料齐全，符合法定形式，日喀则市市场监督管理局依据上述规定予以受理后，作出准予核准登记的行政行为并无不当。   关于上诉人张志明认为审理行政案件，应当以具体行政行为发生时的证据为定案依据，不能使用具体行政行为发生后的证据定案问题。本院认为，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七十条的规定：“生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，可以作为定案依据….”，《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条的规定：“公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。”本院经审查，2018年日喀则市二合春建设有限公司与张志明作为共同被告的一系列纠纷中，张志明是认可其系日喀则市二合春建设有限公司的股东之一，且该一系列的纠纷均已通过调解结案。原审法院依据日喀则市市场监督管理局提交的证据和上述生效裁判文书确认的事实认定本案事实，并无不当，不存在上诉人主张的“使用具体行政行为发生后的证据作为定案依据”的情况。故上诉人张志明的上述主张不能成立，本院不予支持。   关于上诉人张志明认为日喀则市市场监督管理局登记时对其身份及签名的真实性未进行实质审查的问题。本院认为，法律法规并未要求公司登记机关在公司登记过程中必须进行实质审查。《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一、二条的规定也未明确要求实质性审查。公司登记管理条例第二条明确规定了申请材料的真实性由申请人负责，对于公司法定代表人、股东等主张申请材料非本人签字或者盖章而请求撤销公司登记的，应当就其主张提供相应证据，本案上诉人张志明并未提及相应证据，故该项主张，本院不予支持。   综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元，由上诉人张志明负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   次  琼  审  判  员   拉巴次仁  审  判  员   尼玛顿珠   二〇二〇年九月二十七日   法 官 助 理   蒙 闱 俊  书  记  员   格桑卓玛    附法条：   1.《最高人民法院关于适用的解释》第三十五条：原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据清单之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据的，经人民法院准许，可以在法庭调查中国提供。逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，视为放弃举证权利。   原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。   2.《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条：有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。第九条：公司的登记事项包括：(一)名称;（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本；（五）公司类型；（六）经营范围；（七）营业期限；(八)有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。第二十条第二款：申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。第五十一条第一款：公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。第五十三条：公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出核准登记的决定。   3.《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七十条：生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，可以作为定案依据。但是如果发现裁判为文书或者裁决文书认定的事实有重大问题的，应当中止诉讼，通过法定程序予以纠正后恢复诉讼。   4.《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条：公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。   5.《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条：人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。