文书内容重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0235民初4460号原告：谭建华，男，1976年8月12日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：罗明圣、赵健，重庆洲同律师事务所律师，特别授权。被告：徐修安，男，1975年5月29日出生，汉族，住重庆市云阳县。被告：谭鹏举，男，1970年8月7日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：李大勋、王君，重庆市云阳县青龙法律服务所法律工作者，一般代理。第三人：谭发江，男，1978年4月9日出生，汉族，住重庆市城口县。原告谭建华与被告徐修安、谭鹏举，第三人谭发江合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭建华及其委托诉讼代理人罗明圣，被告徐修安，被告谭鹏举及其委托诉讼代理人李大勋、王君，第三人谭发江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭建华向本院提出诉讼请求：1.判决二被告连带支付原告退伙资金共计人民币60万元，并从2018年2月1日起按年利率24%向原告支付资金利息至付清时止（算至2020年7月1日利息为34.8万元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年，原告与被告徐修安、谭鹏举及第三人谭发江共同合伙做工程，以被告徐修安的名义从河南广宇建司承包了巫山机场路二期四标段的工程项目，其中原告投资了130.5万元，合伙协议约定，由被告徐修安负责项目的工程管理及工程款的结算支付等工作。2017年8月13日，原告退出了该合伙项目，各合伙人就原告退伙事宜达成了一致意见，确定原告可退伙的资金为150万元，由被告徐修安、谭鹏举共同受让原告120万元的合伙份额，共同退给原告120万元，另外30万元不退，转入股到谭发江个人名下，由谭发江代持30万元的合伙份额，因当时账上没有多余的款项，无钱退给原告，两被告称年底前能结到部分工程款，承诺在2018年1月前可将退伙款项付给原告，于是被告徐修安、谭鹏举分别以借条的形式给原告出具了120万元的条子，同时还约定如在2018年元月底没付清，按月息2分计算利息。2018年1月左右，被告徐修安收到了河南广宇建司支付的工程款，便支付了60万元给原告，余下的款项两被告至今未向原告履行支付义务，故依法提起诉讼。被告徐修安辩称，原告开始入股90万元，谭某入股30万元，合计120万元，在中途原告要求退股，将谭某的30万元转到了第三人谭发江的名下，原告入股的90万元加上利息、利润合计120万元，由被告徐修安和被告谭鹏举各给原告出具了60万元的欠条，被告徐修安已分两次将60万元支付给原告，一次是20万元，一次是40万元，被告徐修安不欠原告的款项，只是被告谭鹏举的还没支付。被告谭鹏举辩称，原、被告及第三人在2016年合伙建设巫山机场工程属实，原告谭建华中途退伙也属实，但原告退伙后，余下的合伙人未将原告退伙的股份具体进行分配，当时只是为了解决原告退伙的问题，才由被告谭鹏举和徐修安分别给原告谭建华出具了退伙资金欠条，两张欠条只能表明原告退出合伙的本金及利润金额，不能代表原告退出的股份由剩下的三人按比例进行分配，因此，原告的退伙系二被告及第三人的共同行为，其退伙资金应当由二被告及第三人共同承担。第三人谭发江陈述，当时原告投资款中的30万元转到了第三人名下，是原告哥哥谭某的，剩下的由被告徐修安和谭鹏举出具了欠条，原告要求退股被告及第三人都同意了的。本院经审理认定事实如下：2015年12月14日，巫山县交通开发有限公司（发包人）与被告河南省广宇建设集团有限公司（承包人）为实施巫山神女峰机场连接公路路基新建工程四标段项目签订《合同协议书》。2016年，原告谭建华（丁方）、被告徐修安（甲方）、被告谭鹏举（乙方）与第三人谭发江（丙方）签订《工程施工项目合伙承包协议书》，由四人合伙承包巫山机场路二期四标段工程项目，其中约定出资：双方确认，同意在工程开工之前由甲乙丙丁方出资柒佰贰拾万元作为工程前期运作费用等，后续用款及业主工程款不及时到位，需垫资时应由甲乙丙丁方按比例共同承担；权利和义务：1.甲方参与合伙项目的日常管理，协调各单位检查验收工作，编写工程技术资料，协调与工程建设单位的关系，负责工程款的结算、支付管理工作；2.甲方负责项目的工程管理、人员调度材料采购机械管理、设备维护及当地社会关系的协调；3.双方以包工包料形式共同承包本工程，在扣除各种成本（含工程中介费、建筑公司挂靠费、税金、施工队组劳务费、项目经理部管理人员工资、奖金和各类保险、材料费、施工机械租赁费、施工机具购置费、施工水电费、办公用房租赁费、临时设施费、安全维护设施费、预结算费用、招待费等及经双方认可的用于本工程的各项开支）后，所获利润甲乙丙丁各占按出资金额比例分配；反之，本着风险共担的原则，如承包本工程出现亏损或施工中出现的有关处罚，由甲乙丙各方按各自所获利润分配比例分别承担；4.双方确定采用项目部承包的形式组织施工，丙乙方原则上不参与项目部的日常管理运作，但有权对工程进度、质量进行监督，项目经理人选由双方共同出具委托书……6.双方保证工程款专款专用，本工程设立专用账户，建筑公司拨付工程款进入该专用账户，甲方为合伙期间的项目管理负责人，合伙项目的一切财务收入、支出均需经甲方同意方可支出与进账，杜绝不必要开支，减少成本支出……9.甲方有权对相关部门指导工作的正常招待开支予以批准的权利，相关费用经核实签字后方可报销，如特殊情况因急事需超额用款时，需报合伙批准后方可支出，工程资金紧张时任何人均不得超额用款；10.盈余分配按本协议比例分配；11.合伙如产生债务，先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，按合伙人比例承担；退伙：合伙期间，一方退伙将严重影响合伙项目建设进行的，不得退伙，退伙需经对方同意，方可实行……协议签订后，原告共出资120万元（其中含谭某出资30万元）。2017年8月13日，原告拟退出合伙，经各合伙人协商后同意原告退出合伙。经结算，确认应付费用包括原告本人出资的90万元，加上应分取的合伙利润等合计120万元，另30万元出资（实际由谭某出资）由第三人谭发江代持该合伙份额。同日，二被告分别向原告出具借条一份，主要内容基本一致，为：今借到谭建华同志现金陆拾万圆整（￥600000.00），还款期限2017年腊月20日，无利息（在借款期限内），如果在2018年元月底没还清，按月息2分计算。二被告均在借款人处签名，第三人谭发江在在场人处签名。后被告徐修安分别于2017年12月17日、2018年2月13日向原告转账20万元和40万元，庭审中，原告明确表示未主张该两笔款项的利息。另查明，重庆文超建筑劳务有限公司分别于2018年2月9日、同月13日向被告徐修安转账50万元和599010.00元，用途均为个人劳务费。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案原、被告及第三人就承建“巫山机场路二期四标段工程项目”签订了《工程施工项目合伙承包协议书》，该协议书是各方的真实意思表示，且不违反法律的规定，为有效协议。庭审中，被告谭鹏举辩称其与被告徐修安出具借条系代表合伙出具，款项应由二被告及第三人共同承担，若全体合伙人的真实意思是由二被告共同负担120万元的债务，但却由二被告分别向原告出具借款金额为60万元的借条有悖常理，而且从四人签订的合伙协议可以看出被告徐修安系合伙负责人，全面掌管工程管理、人员调度、材料采购、合伙财务等合伙事务，若原告退出合伙，由被告谭鹏举代表合伙出具借条明显不符合常理，也不符合合伙协议的约定，加之，第三人谭发江亦为合伙人之一，其仅作为在场人在两份借条上签名，表明其并非该两笔债务的偿还主体，其在庭审中也明确表示该120万元为二被告的个人债务，而并非合伙债务，因此，被告谭鹏举的该辩称意见，本院不予采纳。原告将其合伙份额转让给其他合伙人后退出合伙，经结算，二被告将应付费用转为借款并出具借条，双方形成新的借款合同关系，故本案的案由应为民间借贷纠纷，二被告应当按照借条的约定各自履行债务。被告徐修安已分两次向原告共计支付了60万元，且原告在庭审中明确表示不要求被告支付该两笔款项的利息，故被告徐修安所负的债务已清偿完毕，对原告主张要求被告徐修安承担偿还责任的诉讼请求，本院不予支持。因被告谭鹏举未在约定期限内履行支付义务，原告主张要求被告谭鹏举从逾期之日，即2018年2月1日起按月利率2%支付利息，本院予以支持。原告计算的截止2020年7月1日的利息34.8万元低于被告谭鹏举应支付的利息，系其对民事权利的处分，且不违反法律的规定，本院予以确认。被告谭鹏举还辩称被告徐修安是用合伙财产归还的本案债务，但是发包方支付的工程款系合伙人共同所有的合伙财产，被告徐修安是否进行挪用，与本案属于不同的法律关系，而且被告徐修安在进账599010.00元之前，银行账户已有近30万元的余额，况且合伙人之间尚未进行合伙清算，被告徐修安作为合伙负责人，全面掌管材料采购、合伙财务等，其是否挪用合伙资金不能仅凭其中一笔工程款的支付情况加以认定，而应当结合合伙账目综合予以评判，故对被告谭鹏举的该辩称意见，本院亦不予采纳。综上所述，对原告的诉讼请求，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定，判决如下：一、被告谭鹏举在本判决生效后十日内支付原告谭建华借款60万元，及截止2020年7月1日的利息34.8万元，并从2020年7月2日起按月利率2%继续支付利息至付清借款时止；二、驳回原告谭建华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13280.00元，减半收取6640.00元，由被告谭鹏举负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 员  胡 钰二〇二〇年九月二十五日法官助理  余 洋书 记 员  汪小珊