云南省南涧彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2926刑初124号公诉机关南涧彝族自治县人民检察院。被告人保德志，男，1992年10月26日生，回族，云南省鲁甸县人，初中文化，农民，家住鲁甸县。因涉嫌非法经营罪，于2020年1月20日被南涧县公安局刑事拘留，同年2月24日被逮捕，现羁押于南涧县看守所。辩护人李智新，云南展腾（南涧）律师事务所律师。南涧彝族自治县人民检察院以南检二部刑诉〔2020〕37号起诉书指控被告人保德志犯非法经营罪，于2020年8月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年9月9日公开开庭审理了本案。南涧彝族自治县人民检察院指派检察员李国旺出庭支持公诉，被告人保德志及其辩护人李智新到庭参加诉讼。现已审理终结。南涧彝族自治县人民检察院指控，2020年1月19日18时许，被告人保德志受陌生人（身份未查清）安排，驾驶云Ａ×××**号金旅牌轻型封闭货车载着伪劣卷烟，从临沧市双江县出发欲运输至昆明，车辆途经云县、凤庆县、南涧县小湾东镇，同年1月20日1时40分许，车行至南涧县恒远汽修厂附近时，被公安民警查获。经清点，该车上运输的云烟（紫）81件共计4050条。经鉴定，涉案云烟（紫）均是假冒注册商标且伪劣卷烟，价格合计人民币445500元。该院认为，被告人保德志违反国家烟草专卖管理法规，非法经营伪劣卷烟，价值人民币445500元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人保德志在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人保德志自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人保德志二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。针对指控提供了书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录等，予以佐证。被告人保德志对指控事实、罪名、量刑建议均无异议，并自愿签署了认罪认罚具结书。辩护人李智新对指控罪名无异议。提出被告人保德志有如下量刑情节：1.属从犯，应当从轻处罚；2.当庭认罪，自愿签署认罪认罚具结书；3.属初犯、偶犯；4.社会危害性不大。综上，建议对被告人保德志判处两年以下有期徒刑，并适应缓刑。经审理查明，2020年1月19日18时许，被告人保德志受陌生人（身份未能查清）安排，驾驶云Ａ×××**号金旅牌轻型封闭货车载卷烟，从临沧市双江县出发欲运输至昆明。该车途经云县、凤庆县、南涧县小湾东镇，次日1时40分许，车行至南涧县城恒远汽修厂附近时被公安民警查获，民警在该车上查获云烟（紫）81件，共计4050条，予以扣押。经鉴定，涉案4050条云烟（紫）属假冒注册商标且伪劣卷烟，价格合计为人民币445500元。上述事实有下列证据予以证实：1.接处警经过、受案登记表、立案决定书、抓获经过、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片，证实2020年1月20日，南涧县公安局接到群众匿名电话举报“今天有人将从双江运输大量卷烟到昆明贩卖，其中云Ａ×××**号车要到南涧县辖区了。”后民警在南涧县城恒远汽车城附近将保德志、撒剑、保某抓获，抓获过程中三人有逃跑行为，在保德志驾驶的云Ａ×××**号车上查获云烟（紫）81件，共计4050条，对4050条云烟（紫）、云Ａ×××**号金旅牌车及钥匙、对讲机1部予以扣押，并立案侦查。2.户口证明及照片、提讯证，证实被告人保德志和撒剑、保某的身份及被提讯情况。3.车辆经过卡口照片、情况说明，证实公安机关通过车辆特征信息平台排查，发现2020年1月18日至20日间，云Ａ×××**号和云Ａ×××**号车从楚雄途经南涧至临沧，从双江至南涧经过卡口的情况，于2020年1月20日在南涧县城路段被查缉。4.调取证据通知书、调取证据清单、复函、通话清单、银行卡交易明细，证实2020年1月5日至19日间，被告人保德志和撒剑、保某、戚某之间的通话及该四人的银行卡交易流水情况。5.协助抓捕函、协助抓捕通知书回执、在逃人员规劝书回执、行政处罚决定书、户口证明，证实南涧县公安局委托鲁甸县公安局协助抓捕涉案人员戚某及其被南涧县公安局行政处罚的情况。6.鉴定聘请书、云南省烟草质量监督检测站检验报告及授权证书、资格证书、价格认定协助书、南发改价认[2020]1号价格认定结论书及资格证书、鉴定意见告知书，证实经检验鉴定，涉案4050条云烟（紫）为假冒注册商标且伪劣卷烟，价格为人民币445,500元，鉴定意见已告知相关人员。7.辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明、辨认照片，证实保某辨认了保德志、撒剑。8.涉案财物保管委托书、没收申请，证实公安机关将涉案的4050条伪劣卷烟委托南涧县烟草专卖局代为保管，并建议本院判决时对扣押的4050条卷烟、云Ａ×××**号车和对讲机予以没收。9.证人戚某证言，证实2019年11月，其在鲁甸县城与一个叫马师的人购买得云Ａ×××**号车，未过户。2020年1月间，其从鲁甸坐无线路车到双江县，后打电话给保某，让他把云Ａ×××**号车驾驶到双江县城找其。2020年1月19日，其和保某去吃中午饭，在饭店遇到撒剑和保德志并一起吃饭，后其和保某先驾车走了，撒剑和保德志不知道去什么地方。次日0时许，其驾驶云Ａ×××**号空车到南涧县，经过红绿灯后约100米被警车拦截，其停车，坐在副驾驶位的保某开门下车，其因未带驾驶证，害怕就驾车逃跑了。10.证人撒欠证言，证实其丈夫戚某平时帮别人运货，家里有一辆微型车落在公公戚强东名下，云Ａ×××**号车不是自家的。2020年1月17日至21日戚某不在家，他和什么人出去不知道。2020年1月18日，其没有给保某拿过云Ａ×××**号车钥匙。11.证人撒剑证言，证实2020年1月18日中午，其表叔保德志来家里说：“你在家闲着没事，和我一起去临沧运输茶叶到昆明。”其想在家没事，就和保德志坐金杯车从老家出发，于2020年1月19日凌晨1时许到双江县城一家酒店住宿，早上起来一起去吃饭后回酒店。当日18时许，保德志叫其一起去吃晚饭，并遇到戚某和保某，后驾车从双江往回走，途经临沧-凤庆-南涧县。2020年1月20日1时许到南涧县红绿灯后，发现冲卡被公安机关抓获。云Ａ×××**号金杯车上的卷烟不清楚是谁的，保德志说帮老板拉，应该是从双江县运来，听保德志说准备运到昆明，具体要卖到哪里没有讲。12.证人保某证言，证实2020年1月18日下午，撒剑、戚某和保德志都给其打电话，要其把云Ａ×××**号车驾驶到双江去运货，后其与撒欠拿得车钥匙，于当日16时许驾驶云Ａ×××**号车从鲁甸赶往双江，次日7时许到双江把车子交给戚某，到保德志住的宾馆睡觉，当时保德志已起床离开。19日17时许，其和撒剑、戚某、保德志吃饭后从双江出发，其和戚某坐云Ａ×××**号车，撒剑和保德志乘坐另外一辆金杯车，经过云县-凤庆-小湾，到南涧县出去100米处，其和戚某乘坐的车子被公安机关拦下，其从副驾驶位跳车跑了，戚某驾车冲卡走了，后其跑到总府庄路口被公安机关抓获。其从双江出来发现车上装着一台黑色对讲机，在双江到临沧途中戚某用对讲机与对方联系说：“往机场高速走，走云县、凤庆、小湾路线”的情况。13.被告人保德志供述，证实2020年1月17日12时许，其驾驶自己的云Ａ×××**号车从鲁甸出发，次日21时到双江县住宿。19日18时许，其驾车到云县找货拉，找不到后就去找2020年1月18日打电话给其叫帮拉茶叶的那人，那人就把车开去装货，并给其留电话号码，让其到昆明之后打该电话联系收货人，谈好报酬5000元。后其驾车经过凤庆往南涧方向行驶，到南涧县小湾东镇时其用小刀划开其中的一个袋子看拉的到底是什么东西，其才发现车上拉的是卷烟，其继续向前行驶到南涧县恒远汽修城旁被民警查获。在其车上查获81件卷烟，每件50条，共计4050条，全部都是紫云烟，价值约40多万元，其不知道所运输的卷烟是谁的，是一个老板叫其拉。云Ａ×××**号金旅牌汽车是其以3万多元买的，对讲机是其经过临沧的茶马古镇时在路边捡的，撒剑是其在临沧吃东西时遇到，后说要和其一起坐车回昭通。以上证据形式要件合法，所证实的内容与本案有关联性，且能相互印证，本院确认为有效证据，并足以证明审理查明的事实。本院认为，被告人保德志违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，明知他人非法经营烟草专卖品而予以帮助运送，运送的卷烟属假冒注册商标且伪劣卷烟，价格合计为人民币445500元，扰乱市场秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，属情节特别严重。公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。被告人保德志在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，予以减轻处罚；归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，予以从轻处罚、从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。在案证据不能证明云Ａ×××**号车所有人系被告人保德志，依据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，不予没收。辩护人认为社会危害性不大的意见与在案证据证明的事实相悖，不予采纳，其他意见量刑时予以考虑。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人保德志犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元，限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月20日起至2023年1月19日止）。二、公安机关扣押的作案工具对讲机1部、假冒伪劣卷烟4050条，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  潘 伟审 判 员  罗朝清人民陪审员  陈天芬二〇二〇年九月二十八日书 记 员  张金娟