西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终4002号上诉人（原审被告）：西安庞大瑞诚空调工程有限公司。法定代表人：王宝华，公司总经理。委托诉讼代理人：张家驹，陕西骊剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李传旺。委托诉讼代理人：江燕英。上诉人西安庞大瑞成空调工程有限公司因与被上诉人李传旺提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初11465号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。西安庞大瑞成空调工程有限公司向本院提起上诉，请求：1、依法撤销一审判决，改判其公司不向李传旺承担赔偿责任；2、一、二审诉讼费由李传旺承担。事实与理由：一、一审法院认定其公司与李传旺存在劳务关系是错误的，其公司并不是雇主，根本对李传旺没有雇佣的真实意思表示，对李传旺这个人一概不知情，更不能指示其在我公司雇佣的范围内从事某种劳务活动，不存在一审法院认定的这种关系，主张存在这种法律关系应由李传旺承担举证责任，因此一审法院认定存在劳务关系缺乏事实及法律依据。二、李传旺受伤后，本案以外第三人伍联友找李传旺提供劳务，未征得其公司同意，也没有通过任何方式通知其公司，李传旺出事后，其公司给伍联友转款3000元，12月13日其公司给伍联友转账10000元，合计13000元，其公司只是付给伍联友的工费，不是给李传旺的赔偿费用，因此充分说明其公司与伍联友之间的关系，也不能说明其公司与李传旺之间有任何的雇佣关系。李传旺辩称，张卜是17年时西安庞大瑞成空调工程有限公司的员工，18年离开了西安庞大瑞成空调工程有限公司，张卜给我发信息让我到绿地与湖小区找他，12月6日下午我进入绿地26号楼工地，12月7日开始我开始干活，12月12日出事。张卜找我去装空调，与我一起干活的还有伍联友、黄光辉、黄渤，我们四个人。我和西安庞大瑞成空调工程有限公司之间没有合同，我认为是给他们公司装空调，装空调是西安庞大瑞成空调工程有限公司的活，所以我告他们公司。李传旺向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决西安庞大瑞成空调工程有限公司赔偿李传旺医疗费33531.09元、后续医疗费18000元,残疾辅助器具费1500元,伤残赔偿金45166元,误工费31500元,护理费9000元,营养费2700元,住院伙食补助费900元,交通费500元，精神损害赔偿金3000元，鉴定费2720元，住宿费700元,上述赔偿款共计149217.09元。2、本案的诉讼费由西安庞大瑞成空调工程有限公司承担。一审法院认定事实如下：绿地与湖小区26号楼104室的业主从西安庞大瑞成空调工程有限公司购买空调，西安庞大瑞成空调工程有限公司负责安装。西安庞大瑞成空调工程有限公司表示其公司将部分安装工程转包给伍联有，伍联有系工地工长。伍联有表示西安庞大瑞成空调工程有限公司工作人员韩奇找到其和李传旺去安装空调，其与李传旺是合伙干空调安装。2017年12月12日李传旺从脚手架上跌落摔伤，事故发生后，李传旺于当日到陕西省第四人民法院治疗，其伤情经医院初步诊断为：1、双侧跟骨骨折；2、腰1椎体骨折。入院诊断为：双侧跟骨粉碎性骨折；2、腰1.3椎体压缩性骨折。2018年 1月11日出院，出院时的情况及医嘱：目前患者神志清,精神可,腰部疼痛较前减轻,头颅无畸形,心肺腹未见明显异常。胺1.3椎讣压痛阳性,双足伤口己拆线,伤口愈合良好,患者要求今日出院回家疗养。出院诊断:1.双侧跟骨粉碎性骨折。2.腰1.3椎体压缩性骨折。嘱出院后:1.继续卧床休息及口服药物治疗；2.床上积极行双下肢不负重功能锻炼；3.1月后复诊；4.3月内避免负重；5.不适随诊。李传旺在该医院花费医疗费等合计33531.09元。李传旺为购买固定支具，花费1500元。2018年4月，李传旺自行委托陕西中金司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。 2018年4月12日，陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴中心【2018】临鉴字第2386号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）1、被鉴定人李传旺此次外伤后腰1.3椎体压缩性骨折,评定为九级伤残。2、被鉴定人李传旺此次外伤后双足跟骨粉碎性骨折,畸形愈合,评定为九级伤残。（二）被鉴定人李传旺此次外伤后续治疗费约需人民币壹万捌仟元(￥18000)。(评估费用仅供参考,可以临床结算票据实际支出为准)。(三)被鉴定人李传旺此次外伤后误工期限为210日,护理期限为90日,营养期限为90日。李传旺支出鉴定费用2720元。 一审法院认为，李传旺在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。西安庞大瑞成空调工程有限公司辩称其公司将空调安装的业务转包给了伍联有，但未有相关证据。伍联有表示其和李传旺是接受西安庞大瑞成空调工程有限公司员工的安排从事空调安装活动。故可以认定双方之间存在劳务关系。李传旺在作业过程中未尽到自身安全注意义务，对损害的发生有过错，本院酌情减轻西安庞大瑞成空调工程有限公司20%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，此次事故给李传旺造成的损失范围确定为：1、医疗费，依据提交的票据，为33531.09元。2、住院伙食补助费，李传旺主张按30元/天和住院天数30天计算，共计900元，予以支持。3、营养费，依据鉴定意见书，按每天30元计算90天，为2700元。4、护理费，依据鉴定意见书，计算90天，按照100元/天计算，共计9000元。5、误工费，鉴定意见误工期为210天，因李传旺确系有劳动能力的成年人，事发时的确在提供劳务，故按照2018年城镇私营单位就业人员年平均工资49575元计算误工期限210日为28523元。6、交通费，李传旺主张500元，酌情支持300元。7、残疾赔偿金，李传旺主张按照2017年陕西农村居民人均可支配收入10265元，残赔偿系数为0.22计算20年为45166元。8、残疾辅助器具费1500元，李传旺提供了相应的票据，予以支持。9、精神损害赔偿金，根据李传旺的伤残等级酌定2000元。10、后续治疗费，参照鉴定意见，认定为18000元。11、鉴定费2720元，有鉴定费票据佐证，本院予以支持。12、住宿费，无相应依据，不予支持。以上共计144340.09元，按80%的赔偿比例计算为115472.07元。扣减西安庞大瑞成空调工程有限公司已付的13000元，应为102472元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及第十七条之规定，判决如下：一、被告西安庞大瑞成空调工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告李传旺赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、后续治疗费、精神损害赔偿金、交通费和鉴定费等，共计人民币102472元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告李传旺的其余诉讼请求。本案受理费3284元，由原告承担1029元，被告承担2255元。因原告已预交，故被告应在支付上述款项时一并支付原告。经审理查明，一审法院查明事实属实。本院认为，西安庞大瑞成空调工程有限公司上诉称，一审法院认定其公司与李传旺存在劳务关系是错误的，其公司并不是雇主，根本对李传旺没有雇佣的真实意思表示，请求依法改判其公司不向李传旺承担赔偿责任。绿地与湖小区26号楼104室的业主从西安庞大瑞成空调工程有限公司购买空调，西安庞大瑞成空调工程有限公司负责安装。西安庞大瑞成空调工程有限公司表示其公司将部分安装工程转包给伍联有，未提供相关证据，且伍联友表示其和李传旺是接受西安庞大瑞成空调工程有限公司员工的安排从事安装空调活动，故原审法院认定李传旺与西安庞大瑞成空调工程有限公司存在劳务关系，判令西安庞大瑞成空调工程有限公司承担相应责任，并无不当。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2349元（西安庞大瑞成空调工程有限公司已预交），由西安庞大瑞成空调工程有限公司负担。本判决为终审判决。  审  判  长 焦 海 林审   判   员  朱 利 安审   判   员  张    伟 二〇二〇年九月二日 书  记 员      孙妍           1