安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初7634号 原告（反诉被告）：中建东方装饰有限公司。住所地：中国（上海）自由贸易试验区东方路****。 法定代表人：陈明东，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张永会，该公司法务专员。 委托诉讼代理人：马江**，该公司法务专员。 被告（反诉原告）：宿州德全房地产开发有限公司。住所。住所地：宿州市胜利中路军供站综合楼div> 法定代表人：王德全，该公司经理。 委托诉讼代理人：丁凯，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：吴建华，宿州市埇桥区祁县镇法律服务所法律工作者。 原告（反诉被告）中建东方装饰有限公司与被告（反诉原告）宿州德全房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中建东方装饰有限公司委托诉讼代理人张永会、马江**、宿州德全房地产开发有限公司的委托诉讼代理人吴建华、丁凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中建东方装饰有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告宿州德全房地产开发有限公司向原告中建东方装饰有限公司支付工程款8209929元及逾期付款利息170489.13元（按照中国人民银行同期贷款利率，2046154.1元本金，自2017年9月13日计算至2018年5月2日，以8209929元为本金，自2018年5月3日起计算，暂计算至2018年8月13日，要求计算至付清之日止）。2、判令被告返还投标保证金500000元及其逾期退还利息21732.88元（以500000元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率，自2017年9月13日起算，暂计算至2018年8月13日，要求计算至付清之日止）。3、判令本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年11月，原告参与被告宿州德全房地产开发有限公司宿州市中心花园玻璃幕墙工程投标，并交纳500000元作为投标保证金。招标文件约定：中标后投标保证金自动转化为履约保证金，在第一次支付工程款时无息退还。原告中标后，双方于2017年4月16日签订了宿州市中心花园玻璃幕墙工程施工合同。合同签订后，原告按照约定履行施工义务，并于2017年9月3日申请第一批工程款，但被告一直拖延付款。2018年3月14日，双方达成一致，原告不再继续履行施工内容，就已施工部分与被告办理验收，并据实办理结算支付工程款。2018年4月1日，原告已施工内容通过被告方验收，双方开始办理结算。同年5月3日，原告向被告报送项目结算资料，送审金额为8209929元。根据合同第4.2.3条约定，“工程交付后进入审计阶段，审计时间不超过2个月”，即被告应当于2018年7月3日前完成结算审核，但被告却一直拖延办理，至今仍未完成结算工作，导致原告无法回收工程款。截止到起诉之日，被告未向原告支付过任何工程款。按照原告的送审金额，被告仍拖欠原告工程款8209929元，且500000元投标保证金也始终未于退还。原告认为合同系基于原被告双方真实意思表示而签订，合同内容亦没有违背相关法律法规的强制性规定，双方均应当遵守并执行。原告严格按照合同约定履行施工义务，而被告却长期拖延支付工程进度款，在双方终止履行合同后，仍一再拖延办理结算并拒付工程款，且原告的投标保证金由被告长期占用拒绝退还。被告前述一系列行为已经构成严重违约，损害了原告的合法权益。故提起诉讼，请求法院依法查明事实，支持原告的诉讼请求。 被告宿州德全房地产开发有限公司辩称：一、原告的诉讼请求缺乏事实依据，其主张与事实不符，应依法裁定驳回原告的诉讼请求。2016年10月，原告将宿州中心花园项目中的“玻璃幕墙工程”对外发出招标文件。原告根据被告招标文件的条件和要求主动参与投标。2016年12月10日，被告向原告发出书面中标通知书，确定原告在本次招投标过程中中标。双方在履行法定招投标程序后于2017年2月16日签订了建筑幕墙工程施工合同。在合同签订之前的2017年2月14日，原告为了达到承接该合同项下的工程，主动自愿作出书面承诺（具体承诺内容见承诺书）作为合同附件。合同中对价款、工期、工程质量标准、使用材料品牌、工程款支付、违约责任等相关内容作出明确约定。依据合同约定，被告于2017年6月1日，根据合同第三条3.1款约定向原告送达“开工通知单”，明确开工日期为2017年6月1日。实际工期共120天。按照这一约定，原告应在2017年9月30日之前全部完成合同项下的所有工程量。时至今日，原告仅仅实施了合同项下工程量的五分之一不到。但工程仍不具备验收条件。原告在诉状中认为：2017年9月3日申请第一批工程款，但被告方一直拖延付款。原告就这一主张，与其于2017年2月14日出具的书面承诺完全违背。原告的工程进展是不受工程进度款支付约束的。虽然合同中对工程进度款的支付作出约定，但原告“承诺书”第5条承诺有约在先：“……同时我公司承诺若贵公司中途支付工程款不及时，我公司承诺不会因此停工。”故原告的诉讼请求支付工程款的主张缺乏事实依据，其主张不能成立。二、总包配合费已经包含在合同价款里，不应重复单独再计算。2017年2月14日，原被告双方在签订合同时，对合同条款逐条协商。其中合同第2.4条明确约定：本项目与土建总承包方的配合费已包含合同价内。原告在诉讼主张的工程款结算中再次重新要求支付，既不合理也不合法，不应单独计算和主张给付。三、原告是合同违约的责任方。2017年2月14日,原告出具的书面承诺书，是对被告可能出现的工程款支付不及时已经明确预见，但工程的施工进度不受工程款支付与否。承诺书也是一项特别约定。原告无条件的在合同工期内完成合同项下的全部工程量。原告以工程进度款未能如期支付作为继续施工的先决条件，是完全违背承诺书中的承诺真实意义的，就是违约行为。2018年3月14日虽然双方达成一致，这只是双方终止合同履行的约定，并不能排除被告依法追究原告因违约而给被告造成直接损失和间接损失，原告应当承担因履行合同不符合约定的违约责任。无论原告施工到什么程度，无论是合同内的工程还是合同外的工程，都是原告的施工内容，都受双方签订合同的约束力，都在原告承诺的范围。四、原告应当按照合同约定承担对采购使用的材料不符合双方约定的错误行为负责。2017年12月15日，被告对原告采购的材料在验收过程中发现该批材料不符合双方合同中约定的材料，便向原告发出工作联系单。联系单主要是：一是对东方装饰工程有限公司没有按照招标文件规定选购铝型材进行书面警告，二是按照合同7.5条款约定，对东方装饰工程有限公司所有不符合约定的违约行为进行10万元处罚。五、原告应当严格履行承诺条款，是解决本案的关键。2017年2月14日，原告为了确保工程的施工，双方在充分协商的情况下，原告向被告发出书面承诺，然后原告与被告又在原告承诺的当天签订《施工合同》，该承诺书除其他约定事项外，同时约定：工程价格、优惠价格、不会因支付工程款不及时停工，且按期完成，如没有按期完成，愿意承担相关违约责任，原告承接的玻璃幕墙以外的铁塔项目，屋面项目、屋面广告牌项目结算时优惠30万元等多项承诺内容。综上所述，被告认为，原告在双方签订合同以后，原告没有按照合同和承诺书中的约定，严格执行合同条款。终止合同的履行也是双方共同同意。合同的终止，并不代表被告对原告已经在履行合同过程中，因违约给被告造成实际损失和间接损失，被告更不能因合同的终止而放弃追究原告承担违约责任的权利。 宿州德全房地产开发有限公司向本院提出反诉请求:1、请求人民法院依法判决反诉被告中建东方装饰有限公司承担合同约定的违约责任，支付违约金330万元;2、责令反诉被告继续完善已施工部分达到工程合格并通过验收；3、判令被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2017年2月14日，反诉原告作出书面承诺后，反诉原告与反诉被告签订了建筑幕墙工程施工合同。双方在商谈合同相关事项时，反诉原告已经向反诉被告明确说明，该工程没有预付款，在施工过程中可能会出现工程进度款支付不及时或暂时无法支付的现象。反诉被告为了承接该工程，对反诉原告提出的要求和条件以“承诺书”的形式书面给予答复承诺。2017年2月14日，反诉被告在出具的“承诺书”中的第五条承诺：……同时我公司承诺若贵公司中途支付工程款不及时，我公司承诺不会因此停工，且按期完成，如没有按期完成，我公司愿意承担相关违约责任。按照合同约定，反诉被告的工程施工期限为120天，自2017年6月1日到2017年9月30日为该合同中工程施工期限。但是，反诉被告直到2018年3月14日向反诉原告发出工作联系单之日也没有完成合同约定工程。根据双方签订的建筑幕墙工程施工合同第13条第13.3项约定：乙方若没有在保证工程质量的前提下按约定工期完成全部工程，每超过一天，处以人民币20000元的处罚，最终结算时从工程款中扣除。从2017年6月1日反诉原告书面通知反诉被告开工之日，到2018年3月14日反诉被告同意解除合同之日共285天，扣除合同约定施工期限120天，反诉被告实际违约拖延施工期限为165天。按照合同约定的违约条款，反诉被告应当承担违约金为330万元。不包括被反诉人已完成工程量部分不符合规范要求而造成的间接损失。综上所述，反诉被告在履行合同条款过程中，没有严格按照承诺书和合同约定条款执行，是造成违约责任的根本原因。根据我国民法总则及中华人民共和国合同法相关规定，请求人民法院在审理本诉的诉讼过程中合并审理反诉原告的反诉请求，并支持反诉原告的反诉事项。 反诉被告中建东方装饰有限公司辩称，被告庭审中提出反诉，原告认为被告的反诉请求无事实及法律依据，应当依法予以全部驳回，理由如下：一、原告不存在工期违约的事实，依法不应当承担工期违约责任。2017年4月16日，原告与被告就案涉工程签订施工合同后，原告根据对方指令组织进场并开展施工作业。在合同履行过程中，依据被告要求和指令，双方签订补充协议增加屋面钢结构铁塔、屋面广告牌钢结构等施工内容（造价总金额151.8万元），而且存在诸多合同外的设计变更及签证施工内容，导致无法按照原合同约定工期履约。另外，因被告长期拖延支付工程进度款及返还保证金，亦导致原告无法正常开展施工作业。基于上述事实和原因，原告可以合理顺延工期。另外，被告于2018年1月出具的《关于宿州中心花园幕墙装饰工程工期延期的确认函》，明确同意顺延工期至2018年9月30日，而双方之间合同关系经协商一致已于2018年3月解除。故原告不存在工期违约的事实，不应当承担工期违约责任，被告主张要求原告承担违约责任及支付违约金330万元，无任何事实和法律依据。二、被告主张要求继续履行合同，无事实及法律依据。案涉合同履行过程中，被告严重违约，长期拖延支付工程款及返还保证金，且经原告多次催告后，仍分文未付，导致合同无法继续履行。双方于2018年3月14日书面达成解除合同的合意，就原告已完工工程办理质量验收及结算。2018年4月1日前，原告已施工工程内容全部通过质量验收，相关资料均已经过签字盖章确认。后原告于2018年5月3日上报结算资料，但被告长期拖延办理结算、引至案发。故案涉合同已于2018年3月解除，且原告已施工部分已经通过质量验收，并不存在任何问题，被告主张要求原告继续完善已施工内容无任何依据。综上，案涉工程合同系被告存在严重违约行为，导致合同解除，原告严格按照合同约定履行义务，并不存在任何违约行为，被告的反诉请求没有任何事实及法律依据，请求依法驳回其全部反诉请求。 依据当事人所提交的证据及庭审查明的事实，本院认定事实如下：2016年11月，原告参与被告宿州德全房地产开发有限公司宿州市中心花园玻璃幕墙工程投标，并交纳500000元作为投标保证金。招标文件约定中标后投标保证金自动转化为履约保证金，在第一次支付工程款时无息退还。2017年4月16日，原告中建东方装饰有限公司中标后与被告宿州德全房地产开发有限公司签订宿州市中心花园玻璃幕墙工程施工合同。合同约定:原告中建东方装饰有限公司承建被告宿州德全房地产开发有限公司宿州市中心花园玻璃幕墙工程，合同暂定价20000000元，最终以实际决算价为准。承包方式为包工包料;包工期、包质量；包安全文明施工；包验收通过，严禁转包及分包。开工时间：合同签订后一个月内为乙方准备期，实际工期共120个日历天。开工日期以甲方或监理方开工令为准。合同工程款及相关费用的支付为承包人每月25日前将本月已完工工程进度报表及结算资料（含变更及经济签证）报监理单位初审（3天内）、再由发包人审核（3天内），经发包人确认后7天内，出具月结算报告。发包人在每次月结算报告出具后15日内支付月结算金额70%的进度款。履约保证金条款约定，合同签订后原投标保证金五十万元整自动转为履约保证金，在第一次甲方支付乙方工程款时无息原路径返还。合同还对工程的施工质量标准及违约责任等作出约定。合同签订后，原告中建东方装饰有限公司即组织人、财、物进场施工。施工期间，由于原告已建工程款的支付、投标保证金的低付等问题，双方未能协商一致，致使工程未能按期完工，涉案工程未经综合验收、结算。2018年3月14日，原被告经协商一致解除了合同。现原告认为其公司已严格按照合同约定履行施工义务，而被告却长期拖延支付工程进度款，在双方终止履行合同后，仍一再拖延办理结算并拒付工程款，且原告的投标保证金由被告长期占用拒绝退还。被告行为已经构成严重违约，损害了原告的合法权益。本案诉讼期间，宿州德全房地产开发有限公司认为反诉被告在履行合同条款过程中，没有严格按照承诺书和合同约定条款执行构成违约，向本院提起反诉请求。 另查明，本案诉讼期间，中建东方装饰有限公司于2018年10月19日对涉案已建工程造价提出鉴定申请。2019年12月19日，江苏仁华工程项目管理有限公司出具苏华价鉴字（2019）第013号建设工程造价咨询报告书，结论为：原告中建东方装饰有限公司已完成部分工程总造价为4726517.72元。另在本案审理期间，中建东方装饰有限公司结合工程造价咨询报告书变更诉讼请求为：判令被告宿州德全房地产开发有限公司向原告中建东方装饰有限公司支付工程款6956625.36元;2、判令被告向原告支付逾期付款利息（以2046154.1元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2017年9月13日起计算至2018年5月2日；以6956625.36元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2018年5月3日起计算至付清欠款之日止）；2，判令被告返还保证金500000元及其逾期退还利息（以500000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2017年9月13日起计算至实际还清款项之日止）。并由被告承担本案案件受理费、鉴定费、保全费等全部诉讼费用。 以上查明事实有当事人提交的建设施工合同、部分工程报验申请表、工程联系单、转账凭证、江苏仁华工程项目管理有限公司出具苏华价鉴字（2019）第013号建设工程造价咨询报告书及庭审笔录等其他证据，在卷佐证。 本院认为，原告中建东方装饰有限公司与被告宿州德全房地产开发有限公司签订宿州市中心花园玻璃幕墙工程施工合同是双方当事人真实的意思表示，不违反相关法律、法规规定的强制性规定，为有效合同。双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。现原被告双方已解除合同，合同解除后，双方未对原告已经完成工程量的工程价款进行结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款的规定“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款……”。故被告宿州德全房地产开发有限公司应当支付原告已完成工程量的工程价款。合同签订后,原告向被告缴纳的投标保证金500000元,按照合同约定自动转为履约保证金，亦应予以一并退还。被告未及时支付原告工程款和退还履约保证金，给原告造成了一定的经济损失，原告主张被告承担欠付工程款和履约保证金的利息，符合相关法律规定，本院予以支持。因双方对欠付工程价款的利息计付标准没有约定，应依法按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。双方对付款时间约定不明，因工程价款未结算，建设工程也未交付，工程款及履约保证金的利息应依法从当事人起诉之日起计息。根据涉案工程造价鉴定结果，被告宿州德全房地产开发有限公司应支付原告工程款4726517.72元。对原告请求被告支付涉案工程总造价中未包含的已采购材料部分502758.28元、厂家已加工未进场材料部分930649.36元及其他部分796700元共计2230107.64元，由于无被告宿州德全房地产开发有限公司签字确认，本院不予支持。对被告宿州德全房地产开发有限公司反诉请求判决中建东方装饰有限公司承担合同约定的违约责任，支付违约金330万元的反诉请求，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供相应的证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明事实主张的，承担不利后果。综合本案的举证、质证，被告提供的承诺书、建设工程施工合同等证据材料尚不能充分证明自己的主张，故本院对此反诉请求不予支持。对被告宿州德全房地产开发有限公司反诉中建东方装饰有限公司继续完善已施工部分达到工程合格并通过验收的请求，由于双方已解除合同，故本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第一百零七条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条第三项,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）宿州德全房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）中建东方装饰有限公司工程款4726517.72元及利息（利息以4726517.72元为基数，利率按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2018年9月3日起计算至履行完毕之日止）； 二、被告（反诉原告）宿州德全房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）中建东方装饰有限公司履约保证金500000元及利息（利息以500000元为基数，利率按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2018年9月3日起计算至履行完毕之日止）； 三、驳回原告中建东方装饰有限公司其他诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）宿州德全房地产开发有限公司的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费63996元，保全费5000元，评估鉴定费用400000元，合计468996元，由原告中建东方装饰有限公司负担140266元，由被告宿州德全房地产开发有限公司负担328730元；反诉案件受理费16600元，由反诉原告宿州德全房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  王 伟 人民陪审员  谢万华 人民陪审员  沈艳芳 二〇二〇年九月七日 书 记 员  滕焕焕