陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕07民终1159号上诉人(原审被告)：四川圣瑞祥建筑工程有限公司。住所地：四川省成都市青羊区。统一社会信用代码：91510105MA6CA9H818。法定代表人：钟彬，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王永桂，该公司法务总监。委托诉讼代理人：王书帅，四川英特信律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：汉中市汉台区天博木材经销处。住所地：汉中市汉台区七里远东木材交易市场**。经营者：陈美金，女，生于1976年6月1日，福建省莆田市秀屿区人，现住汉中市汉台区。委托诉讼代理人：陈金国(陈美金丈夫)，男，生于1976年5月17日，汉族，住福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人：吴斌，陕西迪杰律师事务所律师。上诉人四川圣瑞祥建筑工程有限公司(以下简称圣瑞祥公司)因与被上诉人汉中市汉台区天博木材经销处（以下简称天博木材经销处）买卖合同纠纷一案，不服汉中市南郑区人民法院(2020)陕0703民初966号民事判决提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。圣瑞祥公司上诉请求：1、撤销汉中市南郑区人民法院(2020)陕0703民初966号民事判决，改判圣瑞祥公司无需支付天博木材经销处主张的货款及违约金；2、本案一审、二审案件受理费由天博木材经销处承担。事实和理由：1、一审判决对供货情况、货款金额及结算的事实认定不清，定案证据不足。本案中，天博木材经销处作为买卖合同的出卖方，起诉要求圣瑞祥公司履行支付货款的义务时，理应就供货量多少、供货时间、供货总量、双方结算情况等事实进行举证证明。但一审中，天博木材经销处并未提举供货单、送货单等原始送货、收货凭证，并且作为定案的关键证据结算单，应当有收货方工作人员的签章确认才能作为结算的依据，该证据在无其他证据予以佐证的情况下不能作为定案证据使用，应认定为天博木材经销处没有提供充分的证据证明其诉讼主张，进而承担举证不能的法律后果。一审法院仅依据一张既没有圣瑞祥公司盖章，也没有法定代理人或授权代理人签字的具有重大瑕疵的结算单作为凭据，支持天博木材经销处要求圣瑞祥公司承担数十万元的货款支付责任，认定事实不清，定案证据不足，应予改判。2、一审判决圣瑞祥公司承担违约金错误，应予改判。本案中，圣瑞祥公司与天博木材经销处约定的违约金支付条件不成就，不应支付违约金，双方未正式办理相应结算，付款并未经过圣瑞祥公司财务审核通过，天博木材经销处未确定已足额向圣瑞祥公司提供增值税发票等，圣瑞祥公司有权不予支付货款，不视为违约，不应支付违约金。一审判决认定圣瑞祥公司应在2019年11月11日前履行付款义务，逾期应当承担违约责任并支付违约金，认定事实错误。且一审判决违约金支付标准也远超天博木材厂的实际损失，不合理。综上，一审判决认定事实不清、判决结果错误，请求二审查明事实后予以改判，支持圣瑞祥公司的全部上诉请求。天博木材经销处辩称，1、圣瑞祥公司认为一审判决对本案的供货情况、货款金额及结算的事实认定不清，定案证据不足的上诉理由不能成立。作为买卖合同纠纷，收取货款一方原则上应当对供货的单价、数量、交验货等事实进行举证，但本案中，双方进行了结算，结算单上有圣瑞祥公司一方的工作人员李根、张志强签字确认，李根、张志强的签字或者属于职务行为，或者构成表见代理，结算单应当被认定为有效结算。既然双方存在结算，天博木材经销处就无需对供收货及交验货再进行举证。2、一审判决违约金是基于双方在案涉两份合同中约定的违约责任条款作为依据，且已经对违约金计算标准进行了下调。3、本案中并不存在没有结算的事实，从双方结算时即2019年11月4日起算，模板部分超过三个月即到2020年2月4日就符合合同约定的付款条件，方木部分的不超过一星期，到2019年11月11日就符合付款条件。圣瑞祥公司认为双方没有结算，支付违约金属于事实认定错误的上诉理由不能成立。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。天博木材经销处向一审法院起诉请求：1、判令圣瑞祥公司支付拖欠的方木款、模板款共计547694.9元，并承担自欠付款日至实际履行期间按每日2‰计付违约金(暂算至起诉时，违约金为147877.6元)；2、由圣瑞祥公司承担本案诉讼保全保险费1400元及保全费3998元；3、本案诉讼费由圣瑞祥公司承担。一审法院认定的事实：圣瑞祥公司因承建汉中圣桦国际城建筑工程，于2019年3月6日与天博木材经销处签订《汉中圣桦国际城模板购销合同》、《汉中圣桦国际城方木销售合同》。两份合同均约定了货物型号、单价、质量、交货地点等，还约定：货物到场后，经圣瑞祥公司材料验收，点数确认无误后，圣瑞祥公司签字确认。经圣瑞祥公司财务审核流程通过后即进行支付，流程不超过一星期；圣瑞祥公司在付款前，天博木材经销处必须先提供等额的、合法有效的增值税普通发票，否则，圣瑞祥公司有权不予支付，并不构成违约，天博木材经销处仍应继续履行合同义务；圣瑞祥公司现场材料员核算验收实际数量签单为准，签收后视为验收合格；在天博木材经销处守约的情况下，如圣瑞祥公司没有按上述约定支付货款，天博木材经销处有权单方面解除本合同，并要求圣瑞祥公司按照货款总额按日千分之二支付违约金；天博木材经销处未按合同约定的数量供货而影响到圣瑞祥公司施工进度或对圣瑞祥公司声誉造成不良影响时，圣瑞祥公司有权要求天博木材经销处减少供货数量，拒付部分货款、取消定货或更换供货商，同时有权要求天博木材经销处按照该批次货物价款的10%支付违约金，天博木材经销处逾期交付产品的，每逾期1日，按每日1000元向圣瑞祥公司支付违约金；天博木材经销处逾期交付产品达到5日及其以上的，圣瑞祥公司有权解除合同等内容。圣瑞祥公司经办人李根、天博木材经销处经办人俞桂成在两份合同落款处签名，同时，圣瑞祥公司、天博木材经销处分别在落款处加盖各自公司公章。合同签订后，天博木材经销处按约定向圣瑞祥公司提供模板、方木。自2019年3月30日至2019年9月11日，天博木材经销处陆续向圣瑞祥公司提供增值税普通发票31张，总金额为2161871.8元，圣瑞祥公司经办人李根签收28张，圣瑞祥公司员工张志强签收3张。2019年11月4日，经双方结算，制作了《劳务项目材料收货汇总表》，确认天博木材经销处自2019年3月13日至2019年8月15日供给圣瑞祥公司货款总金额为2161871.8元，天博木材经销处在供货商处加盖经销处印章，圣瑞祥公司经办人李根、员工张志强在“收货方确认处”签字。同日，双方还制作了《劳务项目材料付款汇总表》，载明：2019年4月9日至2019年10月19日，圣瑞祥公司向天博木材经销处转账付款1464176.9元，天博木材经销处作为收款方加盖公章，圣瑞祥公司张志强、李根在“付款方确认处”签字。2020年1月21日，圣瑞祥公司再次通过银行转账向天博木材经销处支付货款150000元，至此，圣瑞祥公司共计向天博木材经销处支付货款1614176.9元。天博木材经销处于2020年4月9日提出诉前财产保全申请，要求对圣瑞祥公司银行基本账户(账号：12815149********)予以冻结，金额限于695572.5元以内。汉中市南郑区人民法院依法作出(2020)陕0703财保13号裁定书，已对圣瑞祥公司开户行为哈尔滨银行股份有限公司成都金沙支行的账户（账号：12815149********）予以冻结，金额限于695572.5元以内，冻结期限为一年。一审法院认为，审理中，天博木材经销处、圣瑞祥公司均对两份涉案购销合同的真实性、合法性无异议，且涉案合同系双方自愿签订，故涉案两份购销合同合法有效，对双方均有约束力，双方均应严格按照合同约定履行各自义务。李根以圣瑞祥公司经办人身份在涉案合同落款处签名，天博木材经销处有理由相信李根在收货、付款汇总表签名属于职务行为，更何况圣瑞祥公司员工张志强同时在收货、付款汇总表落款处签名，天博木材经销处将31张总金额为2161871.8元增值税普通发票交给李根和张志强，并无不当，故天博木材经销处依约履行了供货、结算、开票义务，圣瑞祥公司理应按合同约定付清天博木材经销处全部货款。天博木材经销处在2019年8月15日按照圣瑞祥公司需求供货完毕，2019年9月11日已出具货款等额发票，2019年11月4日双方进行了结算，按照合同约定圣瑞祥公司至迟在一星期内(即2019年11月11日前)履行付款义务，逾期圣瑞祥公司理应承担违约责任，庭审中，天博木材经销处请求自2019年11月23日开始计算违约金，予以准许，但双方合同约定违约金计算标准过高，应当调整，按照审判实际调整为月利率9‰。圣瑞祥公司辩称对天博木材经销处的货物质量、数量存在争议，未办理统一正式的供货结算付款手续，天博木材经销处亦未确定已足额提交对应等额的增值税发票，部分付款条件未成就的观点，与合同约定及本案事实不符；圣瑞祥公司认为因疫情无法复工，复工后账户被冻结，无法支付款项，圣瑞祥公司不存在迟延支付的情况，但根据合同约定，圣瑞祥公司至迟应在2019年11月11日前履行付款义务，冻结圣瑞祥公司账户是在2020年4月9日以后，故圣瑞祥公司该项上诉理由不能成立。天博木材经销处请求圣瑞祥公司承担诉讼保全保险费，没有合同约定和相应法律规定，该请求不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条的规定，判决：1、圣瑞祥公司应在判决生效后十日内偿付天博木材经销处货款547694.9元，违约金29575.52元（该违约金暂算至2020年5月23日），合计567411.9元；2020年5月24日至实际付款日期间的违约金按月利率9‰计付；2、驳回天博木材经销处的其他诉讼请求。案件受理费10814元，减半收取5407元，财产保全申请费3998元，合计9405元，由圣瑞祥公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。经审理查明，二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，二审依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、圣瑞祥公司与天博木材经销处就本案供货事宜是否进行了结算，一审判决圣瑞祥公司支付天博木材经销处547694.9元货款是否正确。2、一审判决圣瑞祥公司支付违约金是否符合法律规定。关于争议焦点一本案中，天博木材经销处、圣瑞祥公司于2019年3月6日签订《汉中圣桦国际城模板购销合同》、《汉中圣桦国际城方木销售合同》。双方均对两份涉案购销合同的真实性无异议，两份购销合同系双方自愿签订，故涉案两份购销合同合法有效，对双方均有约束力，双方均应严格按照合同约定履行各自义务。李根以圣瑞祥公司经办人身份在两份购销合同落款处签名。合同履行过程中，李根又在《劳务项目材料收货汇总表》及《劳务项目材料付款汇总表》上签名确认收货事实和已付货款金额的事实，天博木材经销处有理由相信李根的行为是代表圣瑞祥公司履行职务的行为，一审法院以此认定双方已经进行了结算并无不当。圣瑞祥公司上诉提出双方并未进行结算的上诉理由不能成立。天博木材经销处依约履行了供货、结算义务，圣瑞祥公司理应按合同约定付清全部货款，天博木材经销处诉请圣瑞祥公司支付货款547694.9元，一审判决圣瑞祥公司支付天博木材经销处547694.9元货款正确。关于争议焦点二如前所述，本案双方已经进行了结算，自2019年3月30日至2019年9月11日，天博木材经销处陆续向圣瑞祥公司提供增值税普通发票31张，总金额为2161871.8元，圣瑞祥公司经办人李根签收28张，圣瑞祥公司员工张志强签收3张。按照合同约定圣瑞祥公司至迟在一星期内(即2019年11月11日前)履行付款义务，逾期圣瑞祥公司理应承担违约责任，圣瑞祥公司上诉提出其未确定天博木材经销处已提供了全部的增值税发票，付款条件尚未成就，不应支付违约金的上诉理由，与审理查明的事实不符，本院不予支持。天博木材经销处一审请求自2019年11月23日开始计算违约金系当事人对自身民事权利的处分，但双方合同约定违约金计算标准过高，一审调整违约金计算标准为月利率9‰并不违反法律规定。对圣瑞祥公司上诉提出法院确定的违约金标准远超天博木材经销处实际损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人圣瑞祥公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9573元，由上诉人四川圣瑞祥建筑工程有限公司负担。多预交的二审案件受理费1241元(10814元-9573元)予以退还，由上诉人四川圣瑞祥建筑工程有限公司持据到本院领取。本判决为终审判决。审 判 长 仵瑞梅审 判 员 刘新星审 判 员 李 涛二〇二〇年九月二十八日法官助理 徐文婷书 记 员 林卓青1