上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初12237号原告：何传虎，男，1974年3月28日生，汉族，住安徽省寿县涧沟镇顾楼村****。委托诉讼代理人：王思，上海市华荣律师事务所律师。被告：上海东区老大房食品有限公司，住所地上海市奉贤区金汇镇金斗路**车间一。法定代表人：耿自兵，执行董事。委托诉讼代理人：华阳，上海汉盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵杰烨，上海汉盛律师事务所律师。原告何传虎诉被告上海东区老大房食品有限公司(以下简称“东区老大房”)劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月11日、9月15日两次公开开庭进行了审理。原告何传虎及其委托诉讼代理人王思到庭参加了两次庭审，被告东区老大房的委托诉讼代理人华阳到庭参加了第一次庭审、被告东区老大房的委托诉讼代理人赵杰烨到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。原告何传虎向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2002年8月至2019年12月14日期间解除劳动合同经济补偿金人民币88,148.7元(以下币种同)；2、判令被告支付原告2018年1月1日至2019年12月14日期间未休年休假工资12,832元；3、判令被告支付原告2019年12月1日至14日期间工资3,707元；4、判令被告支付原告XXX伤残一次性就业补助金52,590元。事实和理由：2002年8月，原告入职被告处从事操作工。自入职以来，双方先后签订数份劳动合同，但每签订后一份劳动合同被告则收走前一份劳动合同。2019年3月15日，双方签订了一份劳动合同，约定劳动合同期限自2019年3月15日起至2020年3月14日止，工作内容为操作工。2013年12月3日，原告在工作中因工受伤，鉴定结论因工致残程度九级。自入职以来，被告未安排原告年休假。此外，被告没有依法为原告缴纳2019年2月、4月、9月、10月共计4个月的社会保险费。2019年12月14日，被告发送短信通知原告：“你于2019年12月1日起的工作岗位为清洁工，月工资2,600元。”同年12月15日，原告发送短信通知被告：“因贵司未按照劳动合同约定的操作工提供工作岗位，要求本人从事保洁工作，违反了劳动合同的约定，本人决定解除劳动合同。”鉴于被告存在未支付工资、未缴纳社会保险费的情形，同年12月17日，原告又发送短信补充通知被告：“贵司未支付本人工资、未为本人缴纳社会保险费，此作为解除劳动合同的事实之一、二。”据此，原告于2019年12月15日解除了劳动合同。综上所述，被告存在未按照劳动合同的约定提供工作岗位,未依法为劳动者缴纳社会保险费，未依法安排劳动者年休假等行为，应承担相应的法律责任。因此，原告向贵院提起诉讼，请求判如所请。被告东区老大房辩称，对于诉请1，系原告主动提出辞职，被告没有主动解除劳动关系，原告的主张不符合劳动法相关的情形；对于诉请2，2019年12月14日之后，原告主动提出辞职，没有给被告安排其年休的时间，被告在仲裁也认可2018年没有给应休未休年休假；对于诉请3，工资应按照原来签订合同时的约定标准计算；对于诉请4，被告认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：原告提供的裁决书、劳动合同、2004年7月至2011年6月外来从业人员综合保险缴纳情况、基本养老保险参保缴费凭证、参保人员城镇职工基本养老保险缴费情况、上海农商银行存款账户交易明细清单、短信记录、鉴定结论书各1份、被告提供的短信记录各1份。对于双方有争议的证据，本院认证如下：1、被告提供的车间出租合同1份，证明被告调整岗位的原因是原先的项目由于车间出租，无法提供原岗位给原告。原告表示被告在仲裁时的表述和庭审表述不一致，对该证据不认可。对此本院认为，因被告前后表述不一致，且未能作出合理解释，也未提供其他证据佐证，故对上述证据，本院不予采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告工商登记成立的时间为2002年2月4日。自2004年7月至2011年6月，被告为原告缴纳了外来从业人员综合保险。自2011年7月起，原告在本市参保。2019年3月15日，原、被告签订了一份劳动合同，约定：合同期限为1年，自2019年3月15日起至2020年3月14日止，试用期为1个月，自2019年3月15日起至2019年4月15日止，原告工作内容为操作工，东区老大房可根据工作需要和原告特长对原告的工作岗位进行合理调配。如调整原告工作岗位或工作部门的，自调整生效之日起，按实际用人部门工资分配制度实行新岗位的劳动报酬，即“薪随岗变。”原告的岗位工资标准为2,420元/月。2019年12月14日，被告法定代表人耿自兵发给原告短信，内容：鉴于你已旷工13天没来厂里上班，考虑到你是厂里老员工，现通知你于周一(2019年12月16日)开始到岗上班，并完成厂里公共区域和厕所间的保洁卫生，如你本人继续不到岗，我厂将采取警告、通告及开除等手段来维护厂部利益，特此通知。2019年12月15日，原告发短信给被告法定代表人，内容：本人(何传虎)通知如下：因贵司未按照劳动合同约定的操作工提供工作岗位，要求本人从事保洁工作，违反了劳动合同的约定，本人决定解除劳动合同。2019年12月17日，原告再次发短信给被告法定代表人，内容：本人(何传虎)补充通知如下：贵司未支付本人工资、未为本人缴纳社会保险，此作为解除劳动合同的事实之二、三。2019年12月18日，被告法定代表人发短信给原告，内容：严重警告：鉴于你(何传虎)接到厂里通知至今还未到厂部上班已累计18天，现严重警告于你，并通知你于2019年12月19日到厂部办公室报到上班，并听厂部办公室安排具体工作(如操作工等岗位)，如19日还未到岗，我厂将对于你采取(包含不限于)开除等措施。2019年12月22日，被告法定代表人发短信给原告，内容：通知：现鉴于员工何传虎至今未来厂里上班，至今已有20日未上班了，属于无故旷工，现厂部决定，最后一次通知，请于2019年12月23日请至厂部办公室报到，如逾期不报到，我厂将对于你使用开除决定，请务必珍惜。2019年12月26日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)受理了何传虎(即申请人)与东区老大房(即被申请人)仲裁案，何传虎提出了诉请的主张。2020年4月22日，区仲裁委作出裁决：一、东区老大房支付何传虎一次性伤残补助金52,590元；二、东区老大房支付何传虎2018年10天应休未休年休假工资差额2,225.29元；三、东区老大房支付何传虎2019年12月1日至12月14日工资1,140.23元。嗣后，原告不服裁决，诉至本院。庭审中，原告主张自2015年5月随被告至奉贤金汇工作后，其月工资为4,800元/月，加班费另计，另，第一年年底拿到5,000元，之后每月加500元。诉讼过程中，因被告不同意调解，故本院未主持调解。本案争议焦点为：1、原告提出解除劳动合同的理由是否符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形。2、原告2018年1月1日至2019年12月14日应休未休年休假工资计算标准和数额。3、被告是否应支付原告2019年12月1日至12月14日的工资。对于争议焦点1，本院认为，根据法律规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。对于原告诉讼请求1，本院认为，双方劳动合同由原告于2019年12月15日以未按照劳动合同约定的操作工提供工作岗位而解除。双方在劳动合同中约定了操作工，之后，因被告调整原告岗位，原告提出解除劳动合同，但原告解除的理由并不符合法定的用人单位应支付经补偿情形，故原告的请求，缺乏依据，本院不予支持。对于争议焦点2，根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。按照原告工作年限及工作天数，本院计算原告2018年1月1日至2018年12月31日以及2019年1月1日至2019年12月14日的应休未休年休假天数分别为10天、9天(即348天÷365天×10天)。对于计算标准，被告作为用人单位应对工资的组成和支付承担举证责任，然被告未提供相应的证据，应承担不利的后果。对于原告陈述工资标准，经本院审查具有可信性，故按照原告主张5,300元的标准，计算原告2018年1月1日至2018年12月31日的应休未休年休假工资为4,873.56元(即5,300元÷21.75天×10天×2)、2019年1月1日至2019年12月14日的应休未休年休假工资为4,386.21元(即5,300元÷21.75天×9天×2)。对于争议焦点3，根据裁决书第4页第一行内容，原告称被告处的两间车间虽自2019年12月1日由他人接手，但原告一直在原车间生产糕点至2019年12月14日。对于安排工作的人员，原告陈述系被告的法定代表人耿自兵。然耿自兵于2019年12月14日发给原告的短信中称原告已旷工13天。原告对此未作出回应。故本院认为，综合上述证据及常理上分析，原告主张在此期间工作的依据不足。然被告对裁决结果未提起诉讼，视为认可，故本院按照裁决金额予以认定。对于一次性伤残就业补助金，因双方均无异议，本院予以确认。综上，依照《职工带薪年休假条例》第五条第二款、《工伤保险条例》第三十七条第(二)款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告上海东区老大房食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告何传虎2018年1月1日至2018年12月31日应休未休年休假工资人民币4,873.56元以及2019年1月1日至2019年12月14日应休未休年休假工资人民币4,386.21元；二、被告上海东区老大房食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告何传虎2019年12月1日至2019年12月14日工资人民币1,140.23元；三、被告上海东区老大房食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告何传虎一次性伤残就业补助金人民币52,590元；四、驳回原告何传虎其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告上海东区老大房食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张晓燕二〇二〇年九月二十八日书记员  陈觉晨附：相关法律条文一、《职工带薪年休假条例》第五条……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。二、《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……