文书内容重庆市奉节县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0236民初1042号原告：刘君，男，1986年11月10日出生，汉族，居民，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：王新，重庆高山律师事务所律师。被告：奉节县小倪建材经营部，住所地重庆市奉节县竹园1社，统一社会信用代码92500236MA5Y1MKD6C。经营者：倪景兵，男，1986年10月12日出生，汉族，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：张珍辉，重庆贞枰律师事务所律师。原告刘君与被告奉节县小倪建材经营部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告刘君及其委托诉讼代理人王新，被告奉节县小倪建材经营部的委托诉讼代理人张珍辉到庭参加诉讼。在诉讼中,被告奉节县小倪建材经营部申请对刘君的伤残等级进行重新鉴定,本院于2020年9月1日再次公开开庭进行了审理，原告刘君及其委托诉讼代理人王新，被告奉节县小倪建材经营部的委托诉讼代理人张珍辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘君向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告误工费67200元（300元/天×224天）、护理费1960元（140元/天×14天）、住院伙食补助费700元（50元/天×14天）、交通费500元、司法鉴定费1000元、伤残赔偿金139566元（34889元/天×20年×20%），在诉讼中,将伤残赔偿金变更为151756元（37939元/天×20年×20%），以上合计223106元。2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告受被告雇请从事防盗网、彩钢瓦等安装工作，2019年4月16日原告在被告承包的奉节县平安乡（小地名：道班）风貌工程安装雨篷时，被切割机绞伤左手臂，当即送到奉节县人民医院治疗，于2019年4月30日出院。诊断为1、左前臂皮肤肌肉裂伤；2、左侧止中神经断裂；3、左侧桡侧腕屈肌腱、拇长屈肌尺侧腕屈肌腱及掌长肌腱断裂；4、左侧指浅及指深屈肌腱断裂。治疗医疗费由被告垫付，后经鉴定为9级伤残。原告的合法利益受到侵害，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。被告奉节县小倪建材经营部辩称：原告与被告之间不是雇佣合同关系,是加工承揽合同关系。由于原告与被告经营者之妻是同学关系,2019年4月份,被告为竹园的道班做彩钢瓦改造,就将彩钢瓦按每平方米13元包给谭刚、蔡明登、刘君三人。原告除在被告出事的彩钢瓦安装外,在其他地方安装都是采用按照平方结算报酬,不是按天计酬,是按完成工作量给付工资。被告微信转给原告6039元,其组成部分涉及本案原告受伤这次。由原告和谭刚、蔡明登三人承揽制作雨棚共计完成336.6元平方,按照13元一平方计算,应当支付4375元,本应是三人平均分配,每人1458元,但由于原告受伤,三人协商后分给原告1000元。从2019年4月1日开始到原告出事计算工资的只有一天半时间,一天半的时间是2019年4月27日,其余是按照完成的平方数支付报酬,共计支付6039元。被告为了降低经营风险给原告购买了保险。被告在原告受伤后基于双方关系及保险给原告垫付了医药费12685.34元、生活费1500元、护理费1000元、复查费1000元,要求在本案中一并处理。如人民法院认定是雇佣关系,原告在本案中有重大过错,原告操作打磨机没有戴防护手套,也没有尽到安全保护责任,应承担主要责任。如是承揽关系,被告没有选任过失,不承担责任。原告刘君为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1.原告的身份证、户口信息复印件,拟证明原告的主体身份；2.被告经营部信息复印件,拟证明被告的主体身份；3.住院病历复印件,拟证明原告受伤住院的事实；4.司法鉴定意见书原件,拟证明原告的伤残等级为九级伤残。被告对1、2、3组证据无异议,对第4组证据不认可,申请重新鉴定。本院对被告无异议的证据予以采信。被告奉节县小倪建材经营部为支持其主张，向本院提交了以下证据：1.记录清单及微信转账记录截图,拟证明原告与被告是加工承揽关系；2.医疗费发票,拟证明被告为原告垫付了12685.34元医药费；3.证人谭刚、蔡明登的证言，拟证明是按平方计算劳动报酬，原、被告之间是承揽关系。原告的质证意见为,证据1,被告记的流水账与本案属于什么法律关系无关,其中付款6039元是事实,6039元包含两种计算薪酬的方法,一种是按日计算,一种计件的方式计算劳动报酬,均不能证明系承揽关系；证据2,真实性、关联性予以认可；证据3,两个证人的陈述基本一致,两个证人当庭陈述工具和材料均由被告提供,中午伙食由被告进行安排支付,从事工作过程均是接受被告安排,原告提供劳务才有报酬。本院审查认为,证据1是被告记录工人工资情况,不能证明本案系承揽关系；证据2客观、真实,本院予以采信；证据3,谭刚、蔡明登的证言,证人能出庭作证,证言之间能相互印证,本院予以采信。本院出示的重庆西南司法鉴定所作出的西南司法鉴定所[2020]临鉴字第25号鉴定意见书,原告和被告均无异议,本院予以采信。本院根据当事人的陈述和庭审采信的证据认定事实如下：被告奉节县小倪建材经营部从事钢结构制造、建材销售、门窗制作、焊接等业务，其承接了小地名为“道班”处的风貌改造工程。2019年4月16日，被告雇请原告刘君等人安装雨篷，约定按每平方米13元计算工钱。原告刘君在使用手磨机切割材料时,不慎被切割机绞伤左手臂。同日，原告被送往奉节县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.左前臂皮肤肌肉裂伤；2.左侧正中神经断裂；3.左侧桡侧腕屈肌腱、拇长屈肌、尺侧腕屈肌腱及掌长肌腱断裂；4.左侧指浅及指深屈肌腱断裂。原告住院后于2019年4月30日出院，住院14天，共计产生住院治疗费12685.34元。出院医嘱：1.院外继续甲钴胺营养神经治疗；2.逐渐加强功能锻炼，防止手指关节僵硬；3.可到上级医院进一步检查治疗；4.如有不适,门诊随访。2019年11月21日，原告委托重庆市渝东司法鉴定中心对伤残程度鉴定,2019年11月28日重庆市渝东司法鉴定中心作出渝东司鉴中心[2019]临床鉴字第1376号司法鉴定意见书，评定：刘君的伤残程度为九级，产生鉴定费1000元。被告支付了医药费12685.34元、生活费1500元、护理费1000元、复查费1000元,共计16185.34元。在诉讼中,被告奉节县小倪建材经营部申请对刘君的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托重庆西南司法鉴定所进行鉴定。2020年7月30日，重庆西南司法鉴定所作出西南司法鉴定所[2020]临鉴字第25号司法鉴定意见书，鉴定意见为:被鉴定人刘君左手部分肌瘫属九级伤残。被告奉节县小倪建材经营部支付了1050元的鉴定费。另查明,原告刘君居住在重庆市奉节县竹园镇社区居委会3组45号,户别为城镇户口。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系是指受雇人利用雇佣人提供的条件,在雇佣人的指导下、监督下,以自身的技能为雇佣人提供劳动,并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。被告抗辩,将雨篷安装工程按每平米13元承包给原告等人,原、被告之间是承揽关系。本院审理认为,按平方计算劳动报酬只是支付工资的一种方式,不能据此认定是承揽关系。被告的抗辩理由,不能成立,本院不予采纳。本案中,原告为被告安装雨篷,其劳动材料、劳动工具、劳动地点、劳动方式等均受被告的安排,工资由被告支付。原告与被告之间具有支配和管理的从属性,应当认定为雇佣关系。原告作为完全民事能力人,在提供劳务的过程中，没有充分的做好自我保护,也未充分尽到谨慎注意义务,存在一定的过程,也应承担相应的责任。本院确定，原告刘君的损失由被告承担70%，刘君本人承担30%。关于原告刘君的各项损失赔偿金额认定：1、医疗费:原告住院14天产生医疗费12685.34元(被告已垫付，要求在本案中一并处理)本院予以认定；2、误工费:原告主张从受伤到定残前一日(2019年4月16日到2019年11月27日)共计224天,每天300元,误工费为300元/天×224天＝67200元；本院审查认为，原告没有充分的证据证明有固定收入来源，其主张的标准过高，应调整为每天100元，故误工费应认定为100元/天×224天＝22400元；3、住院护理费:原告主张140元/天,住院14天,共计1960元,本院审查认为,原告主张标准过高,调整为每天120元,住院护理费为120元/天×14天＝1680元；4、住院伙食补助费：原告主张700元,符合法律规定,本院予以认定；5、伤残赔偿金：原告构成九级伤残，主张按照城镇居民人均可支配收入37939元/年计算,伤残赔偿金为37939元×20年×20%＝151756元,本院予以认定；6、交通费：原告主张500元，没有提供票据，但考虑实际发生情况，本院予以支持；7、鉴定费：第一次鉴定费1000元，应纳入原告的损失进行计算；重新鉴定费用1050元,因鉴定结论没有发生改变,应由被告自行承担，被告已实际支付,不纳入原告损失进行分担；综上，原告刘君因本次事故造成的合理损失确定为12685.34+22400+1680+700+151756+500+1000=190721.34元。被告奉节县小倪建材经营部因本次事故应赔偿原告刘君的医药费、误工费、住院期间护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费共计133504.94元(190721.34×70%=133504.94元)，品除已支付的16185.34元，尚应赔偿原告刘君117319.6元,剩余损失原告刘君自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告奉节县小倪建材经营部于本判决生效后五日内赔偿原告刘君各项损失费用共计133504.94元，品除已支付的16185.34元，尚应支付117319.6元；二、驳回原告刘君的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1515.53元，减半收取757.77元（原告已预交）由原告刘君负担224.01元，被告奉节县小倪建材经营部负担533.76元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 员 李练祥二〇二〇年九月七日法官助理 傅婷婷书 记 员 姜 山