四川省峨眉山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1181民初543号 原告：周明旭，男,1970年1月12日出生，汉族，住四川省乐山市沙湾区。 委托诉讼代理人：赵屹，四川仙山律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐巍，四川睿典律师事务所律师。 被告：杜银科，男,1968年11月22日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：范秀华，四川和冰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗永俊，四川和冰律师事务所律师。 第三人：梁梅，女，1992年3月26日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：王介，四川立木律师事务所律师。 原告周明旭与被告杜银科，第三人梁梅合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年5月21日、2020年6月4日、2020年6月22日、2020年7月7日、8月21日、9月8日开庭进行了审理，原告周明旭于2020年6月16日解除了对四川睿典律师事务所律师雷定全的授权，委托四川仙山律师事务所的律师赵屹为其委托诉讼代理人。原告周明旭及其委托诉讼代理人唐巍、赵屹参加了2020年6月22日、2020年7月7日、8月21日、9月8日的庭审,雷定全参加2020年5月22日、2020年6月4日的庭审，被告杜银科及其委托诉讼代理人范秀华，第三人梁梅及其委托诉讼代理人王介到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告周明旭向本院提起诉讼请求：1.判令解除原、被告合伙经营峨眉山市龙池砂石厂（含高桥加工点）的合伙协议。2.对原、被告在合伙经营峨眉山市龙池砂石厂（含高桥加工点）期间的合伙财产及债权债务进行清算，并按照清算结果确定原被告各占合伙份额比例，依照合伙份额比例对合伙财产进行分配。3.本案全部相关诉讼费用由被告承担。现原告出资估算约8030655元。事实与理由：原、被告为朋友关系，共同投资合伙经营砂石厂生意，双方协商一致达成口头协议，约定合伙经营的砂石厂项目均由双方共同投资，并按照各自的出资比例享有权利和承担亏损。合伙期间，被告以个人名义与峨眉山市鑫河砂石有限公司（以下简称鑫河公司）签订了租赁协议，约定租用鑫河公司的场地和经营资质，以鑫河公司名义对外开展峨眉山市龙池砂石厂的经营活动；被告以个人名义与四川峨眉山汇丰有限公司就承租峨眉山市高桥水泥厂的场地签订了租赁协议，以四川路桥砂料加工厂名义对外经营砂石。合伙期间，原告投入了大量资金，现合伙项目使用的全部生产设备和流动资金均源于原告，被告未按约定履行出资义务，为提供生产经营所需资金。第三人是案涉项目的出纳，原告向被告、第三人支付了相应的出资款。合伙期间，被告侵吞合伙财产。2020年1月起，经被告指使，第三人以向会计隐瞒真实交易情况等方式，剥夺原告对砂石厂财务收支的经营管理权和知情权，原告无法掌握合伙砂石厂项目的具体生产运营情况。被告的行为，使原、被告合伙经营案涉项目的目的根本无法实现，合伙关系名存实亡，原告遂提起诉讼。在庭审中，原告提出第二项诉讼请求为增加以下内容：依法对原、被告双方自2017年起至今合伙经营砂石（含洞渣）项目期间的合伙财产及债权债务进行清算，并按照清算结果确定原被告各占合伙份额比例，依照合伙份额比例对合伙财产进行分配。本院已向原告释明，本案争议的合伙项目为龙池、高桥砂石厂项目，原告增加的部分内容系其他合伙项目，并涉及其他合伙人，法律事实与主体与本案均不相同，原告可就其他项目合伙纠纷另案诉讼。 被告杜银科辩称：1.原告在峨眉山市龙池砂厂、高桥砂厂不具有合伙人资格，不是涉案的《合伙协议》中的合法合伙人，原告主体不适格。原、被告及案外人詹路平三人于2019年6月16日签订了书面《合伙协议》，约定由詹路平与被告共同出资400万合伙经营峨眉山市鑫河砂石有限公司高桥分厂，原告未约定出资；关于出资方式，原告“以提供峨汉高速1标1分部材料加工手续为出资方式”占20%股份，即原告的出资方式是加工手续，“加工手续”是指“高桥加工厂的环保评价等相关手续”，但原告未提供上述环评手续，即出资不成立，且“加工手续”不是法定合伙出资方式。《合伙协议》约定经济亏损由被告与詹路平承担，原告在合伙中不承担亏损，不符合自然人合伙的基本原则。2.原告要求解除合伙协议，按照清算结果确定合伙份额比例，两项诉讼请求相矛盾。原告诉称双方为口头协议，与事实不符。3.原告的恶意财产保全行为，造成了峨汉高速停工停产的后果，且给被告造成了巨额经济损失。 第三人梁梅辩称：1.同意被告的答辩观点。2.针对原告补充的所谓的事实，答辩如下：首先本案要界定清楚审理范围，即龙池、高桥，原告现在说金辉等，那是另外的法律关系，那是另外的诉，如果原告坚持认为本案要审理，那么第三人认为，先要把金辉等的投资找来提交到法院，再来说，现在证据都没有，要求在本案清算，这是不成立的。本案一定要界定清楚审理的范围。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方真实性无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据本院确认的证据及法庭记录，本院认定如下事实： 2019年6月16日，原告、被告及案外人詹路平签订了《合伙协议》一份，约定：合伙企业的名称峨眉山市鑫河砂石有限公司，企业经营场所的地点峨眉山市高桥老水泥厂。合伙经营范围：矿产品加工及销售。合伙人共3个：詹路平、杜银科、周明旭。第五章建设本企业资金及用途：本企业由詹路平、杜银科共同出资400万建设本企业（注：峨眉山市鑫河砂石有限公司高桥分厂），建设本企业的资金400万包含场地租金、基础建设、设备安装、机械、人工工资和后续收购原料的备用金。第六章合伙人的出资方式、所占比例：1.合伙人詹路平出资金额200万，占本企业40%股份，于2019年7月5日前打入共管账户62×××04为准，后续出资的100万元于2019年8月5日前打入共管账户为准。2.合伙人杜银科出资金额200万，占本企业40%股份，于2019年7月5日前打入共管账户62×××04为准，后续出资的100万元于2019年8月5日前打入共管账户为准。3.合伙人周明旭以提供峨汉高速1标1分部材料加工手续为出资方式，占本企业纯利润的20%股份。第七章利润分配、亏损分担方式：1.合伙企业的利润分配，按各自出资比例，所占股份分配。2.合伙企业的亏损分担，按各自出资比例，所占股份分担（注：经济亏损由合伙人詹路平、杜银科共同承担）。 2019年7月16日上午11:08分，原告周明旭62×××72账号向案外人詹路平62×××04号账户分别转款1000000元、300000元，共计1300000元，交易摘要、交易用途为“投资款”。同日下午14时52分左右，第三人梁梅向原告62×××72转账1300000元，交易摘要为“转存”，交易用途为“还”。 2019年5月10日，被告（乙方）与峨眉山市鑫河砂石厂（甲方）签订《鑫河砂石加工厂场地租赁合同》，约定甲方将位于峨眉山市峨眉山市鑫河砂石加工场地和手续租用给乙方，手续包括营业执照、环评手续、安全许可证，租用时间5年，即2019年5月10日至2024年5月9日；承包金额为50万元／年。此外双方还约定了租用费支付方式等权利义务。第三人梁梅分别于2019年5月13日、6月17日、7月8日通过建设银行尾号5842共计向胡登银转款48万元。2019年9月10日，被告与四川峨眉山汇丰有限公司（以下简称汇丰公司）签订《厂地及厂房租赁协议书》，约定：甲方（汇丰公司）将位于峨眉山市的汇丰公司原高桥水泥厂生产线拆除后的厂地及石灰石厂房租给乙方（被告）使用；租期自2019年10月12日至2020年10月11日；租金19.8万元。第三人梁梅分别于2019年8月30日、2019年9月11日通过工商银行尾号0988共计向汇丰公司方转入198000元。 2019年6月11日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅建设银行尾号5842转账200000元，交易用途“借给龙池购圆锥”；9月22日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅建设银行尾号5842转账100000元，交易用途“借给龙池”；9月26日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅建设银行尾号5842转账300000元，交易用途“借给龙池购设备”；10月8日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅建设银行尾号5842转账50000元，交易用途“借给龙池”；10月22日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅建设银行尾号5842转账50000元，交易用途“借给龙池”；11月9日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅建设银行尾号5842转账150000元，交易地点/附言“借给龙池”。上述款项共计850000元。 2019年9月7日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅工商银行尾号0988转账100000元，交易详情为“借给高桥”；9月9日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅工商银行尾号0988转账200000元，交易详情为“借给高桥”；9月22日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅工商银行尾号0988转账100000元，交易详情为“借给高桥”；10月29日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅工商银行尾号0988转账100000元；交易详情为“借给高桥”；10月31日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅工商银行尾号0988转账300000元，交易详情为“借给高桥”；11月12日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅工商银行尾号0988转账150000元，交易详情为“借给高桥”；11月16日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅工商银行尾号0988转账300000元，交易详情为“借给高桥”；11月20日，原告农业银行尾号6072账户向第三人梁梅工商银行尾号0988转账50000元，交易详情为“借给高桥”；上述款项共计1300000元。 2019年6月17日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款100000元，交易用途为“借给龙池”；7月8日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款60000元，交易用途为“借给龙池梁梅备用”；7月10日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款10000元，交易用途为“借给龙池梁梅”；7月11日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款10000元，交易用途为“借给龙池梁梅”；7月16日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款20000元，交易用途为“借给龙池”；7月29日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款150000元，交易用途为“借给龙池备用”；8月9日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款10000元，交易用途为“借给龙池”；8月11日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款170000元，交易用途为“借给龙池”；8月12日第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款20000元，交易用途为“借给龙池”；8月27日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款50000元，交易用途为“借给龙池备用”；8月28日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款80000元，交易用途为“借给龙池”；8月30日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款50000元，交易用途为“借给龙池备用”；9月6日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款100000元，交易用途为“借给龙池”；11月13日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己建设银行尾号5842账户转款2000元，交易用途为“金辉借给龙池”。 2019年6月11日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款30000元，交易用途“借款给高桥”;6月12日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款20000元，交易用途“借给高桥”;6月25日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款50000元，交易用途“高桥借款”；6月26日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款30000元，交易用途“借给高桥梁梅用于高桥开支”；7月2日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款40000元，交易用途“借给高桥”；7月4日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款20000元，交易用途“高桥借款”；7月12日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款10000元，交易用途“借给高桥梁梅”；7月16日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款30000元，交易用途“借给高桥”；8月28日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款50000元，交易用途“借给高桥”；9月3日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款50000元，交易用途“借给高桥”；9月5日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款100000元，交易用途“借给高桥备用”；9月29日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款10000元，交易用途“借给高桥”；11月5日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988账户转款1000元，交易用途“借给高桥备用”；11月9日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向朱玉明62×××73账户转款2000元，交易用途“住院费（高桥）”。 第三人梁梅尾号为2617账户系金辉项目专用账户。 2019年6月26日，第三人梁梅通过尾号为3157账户向自己工商银行尾号0988账户转款70000元，交易用途“借给高桥梁梅用于高桥开支”，后当日第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号3517账户转款70000元，交易用途备注“转错退回”；6月11日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向杨成隆转款100000元，交易用途“机械设备款”。6月27日，第三人梁梅通过尾号为2617账户向冀肇强转款74000元，交易用途“配电柜和变压器”。 2019年7月16日，第三人梁梅通过工商银行尾号0988账户向自己尾号2617账户转款20000元，交易用途“还给金辉”;2019年7月19日，第三人梁梅通过工商银行尾号0988账户向自己尾号2617账户转款354000元，交易用途“还回借支款6.11至7.16”;2019年8月8日，第三人梁梅通过工商银行尾号0988账户向自己尾号2617账户转款150000元，交易用途“还给金辉”;2019年12月3日，第三人梁梅通过工商银行尾号0988账户向自己尾号2617账户转款3000元，交易用途“还给金辉”。以上共计527000元。 2019年10月22日，杜银科农业银行62×××70向第三人梁梅工商银行尾号0988账户转款200000元。 2019年5月13日，案外人刘明向第三人梁梅建设银行尾号5842账户转款108万元。2019年9月至2020年1月，第三人梁梅在微信向原告发送部分案涉项目财务情况。 2019年9月23日，第三人梁梅向原告出具一份《收条》，载明：收到周明旭转入借款6月11日：200000元（大写贰拾万圆整），9月6日100000元，大写（壹拾万圆整）；此款作为龙池厂开支用，不作为梁梅个人借款。 2019年9月23日，第三人梁梅向原告出具一份《收条》，载明：收到周明旭转入借款50万元（大写伍拾万圆整），用于周、杜高桥投资款，利息/月息为1分，（大写：壹分），备注：此款作为周明旭、杜银科合作投资，不作为梁梅个人借款）高桥10万（9月21日10万）；龙池40万（9月22日10万，9月26日30万），杜银科签字确认。 2019年10月29日，第三人梁梅经办向原告出具一份《收条》，载明：今收到周明旭转入借款50万元（大写伍拾万圆整），用于高桥厂开支备用，（不作为梁梅个人借支），利息按1分支付，大写（壹分），以银行到账为准，利息由周明旭、杜银科共同承担。杜银科在收条上签字确认。 2019年12月5日，第三人梁梅经办向原告出具一份《收条》，载明：今收到周明旭转入借款两笔龙池厂（11.9）收到150000元（大写拾伍万圆）高桥厂（11.2）收到150000（大写壹拾伍万元整），共计300000元（叁拾万元）利息按月息1分支付，（由周明旭、杜银科共同承担）。杜银科在收条上签字确认。 2020年1月13日，第三人梁梅经办向原告出具一份《收条》，载明：收到周明旭转入借款11月16日300000元，（大写叁拾万圆整），用于高桥厂开支备用，（不作为梁梅个人借支），利息按1分支付，大写（壹分），以银行转款为准，利息由周明旭、杜银科共同承担。 2019年5月，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向谢克西支付222000元附言制砂机。2019年6月，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向杨成隆支付3笔款项共计450000元附言机械设备款。2019年7月29日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向郭云建支付278000元附言压滤机、水泥罐。2019年8月5日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向胡登银转款100000元附言废铁款。2019年8月11日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向占声汶转款170000元附言压滤机。2019年8月30日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向张宾转款54570元附言输送带、托辊、滚筒、减速机。2019年9月6日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向冀肇强转款72826元附言变压器、材料。2019年9月26日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向唐平香转款90000元附言变压器。2019年9月28日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向王协万转款10000元附言尾砂机定金。2019年9月29日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向王协万转款42000元附言尾砂机。2019年9月29日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向何桥转款15000元附言卷砂机。2019年12月18日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向杨方林转款1200元附言三台污水泵报销。2019年10月5日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向冀肇强转款20000元附言变压器安装费。2019年11月11日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向何桥转款23000元附言卷沙机。2019年12月15日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向汇银融资租赁有限公司转款28000元附言代转烽秀装载机租金811101191128。2019年12月20日，第三人梁梅建设银行尾号5842账户向周明旭尾号6072转款24000元附言报销。 2019年6月25日，第三人梁梅建设银行尾号0988账户向黄刚支付24752元附言振动筛、拆除场地处理。2019年7月30日，第三人梁梅建设银行尾号0988账户向李良波支付56000元附言绞砂机2台。2019年7月29日，第三人梁梅建设银行尾号0988账户向唐平香支付80000元附言尾砂机.板子。2019年12月3日，第三人梁梅建设银行尾号0988账户向何桥支付30000元附言卷砂机。2019年6月11日，第三人梁梅建设银行尾号0988账户向冀肇强支付30000元附言变压器定金。2019年7月4日，第三人梁梅建设银行尾号0988账户向李汝军支付24952元附言方钢、水泵。2019年10月12日，第三人梁梅建设银行尾号0988账户向卢菊青支付2800元附言水泵款9.26。2019年8月30日，第三人梁梅建设银行尾号0988账户向张宾支付203335元附言输送带、减速机、滚筒。2019年12月30日，第三人梁梅建设银行尾号0988账户向杨霞支付70000元附言装载机956第一期还款。 2019年5月至8月期间，杜银科银行账户尾号7670支付部分设备款。庭审中，原、被告均认可双方在烽秀项目、洞渣项目以及向通项目均存在合伙关系。 本院认为，有效的民事行为必须具备三个条件即：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。根据双方的诉、辩主张，本案的争议焦点:原、被告之间就案涉高桥、龙池两个项目经营是否建立了合伙关系，原告的主张是否应当得到支持。 根据《中华人民共和国民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动”及第三十一条：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止事项，订立书面协议”之规定，个人合伙应当共同投资、共同经营、共负盈亏、共担风险。原告周明旭、被告杜银科与詹路平之间签订《合伙协议》，约定由詹路平、杜银科各出资200万，各占40%的合伙份额，而周明旭以提供峨汉高速1标1分部材料加工手续为出资方式，占企业纯利润的20%份额，并约定由合伙人詹路平和杜银科共同承担经济亏损，周明旭并不承担经营风险。此协议中关于周明旭占企业纯利润20%份额不符合合伙关系的特征，约定无效，且其转入詹路平名下的130万元梁梅当日已退还。故原告周明旭与杜银科、詹路平之间不构成合伙关系。周明旭庭审中陈述诉讼请求中要求解除的口头合伙协议，即《合伙协议》中杜银科所持有合伙份额系原告周明旭、杜银科共同持有，且没有特别约定份额就默认为各占50%，但该陈述与其主张按照清算结果确定原被告各占合伙份额比例相矛盾。此外，结合周明旭通过农业银行尾号6072账户向第三人梁梅工商银行尾号0988、建设银行尾号5842账户转款均备注了“借给高桥”或者“借给龙池”的字样，且以上大部分转款出具了收条并约定了利息。由此可知，周明旭向梁梅转款并非案涉项目投资款，也无法证实存在投资的意思表示。第三人梁梅通过尾号为2617账户向自己工商银行尾号0988、5842账户转款亦备注“借给高桥”或者“借给龙池”的字样，也有相关归还的凭证。梁梅与周明旭之间的微信记录仅能证明周明旭对借款资金进行监管。原告既未证实对案涉项目进行投资，也未证实原告承担案涉项目的经营风险。根据“谁主张、谁举证”的原则，原告无法举证说明原、被告之间的口头协议约定各出资多少、如何出资、怎样分配利润与承担风险，其主张与被告杜银科之间达成口头合伙协议经营高桥、龙池项目无事实和法律依据，故其要求解除案涉项目口头合伙协议并清算的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告周明旭的全部诉讼请求。 案件受理费68015元，保全费5000元，由原告周明旭负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  余 娟 人民陪审员  朱念蓉 人民陪审员  梁春梅 二〇二〇年九月八日 书 记 员  王玉婕