山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁04民终2524号上诉人（原审被告）：王玉强，男，1979年11月5日出生，汉族，无业，住滕州市。被上诉人（原审原告）：山东黄金太阳科技发展有限公司，住所地市中区工业园（市中西昌路东），社会统一信用代码：91370400758294313P。法定代表人：褚福海，总经理。委托诉讼代理人：项军，山东信雅律师事务所律师。上诉人王玉强因与被上诉人山东黄金太阳科技发展有限公司民间借贷纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2019）鲁0402民初5842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王玉强上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审，或者查明事实依法改判；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审事实认定错误：王玉强与山东黄金太阳科技发展有限公司在本案中的法律关系不是民间借贷关系，而是劳动关系中关于王玉强提成款发放的约定。1、从“借条”的来历上讲：王玉强与山东黄金太阳科技发展有限公司之间存在劳动关系，2017年5月2日，在山东黄金太阳科技发展有限公司欠王玉强提成款时，王玉强扣留了黄金太阳能公司的车辆及部分招投标材料，并向山东黄金太阳科技发展有限公司要求发放提成，山东黄金太阳科技发展有限公司在2017年5月4日为应付王玉强先给发了邢台市开发区政府项目的小部分提成1313元，其他部分提成奖金4323元，未能足额发放王玉强不同意，山东黄金太阳科技发展有限公司又在2017年5月5日发给王玉强44,212元壁挂炉中标提成款，王玉强因财务提成款不清，提成相差太多仍不同意。2017年5月8日，山东黄金太阳科技发展有限公司法人褚福海在枣庄市市中区永安派出所报警，要求返还车辆和招投标材料。王玉强与褚福海在永安派出所做了笔录，经派出所调解，山东黄金太阳科技发展有限公司同意在公司财务未结算提成的情况下，先发给王玉强部分提成款10万元，褚福海要求出具借条，王玉强未同意。2017年5月9号，褚福海联系王玉强讲，公司财务未结算到底发你多少不知道，你不打一分也拿不走，谁都知道是发你的提成，你怕什么，你可以加条款和说明证明是先发的提成并不是借款。所以，在2017年5月10日，产生了本案的“借条”。按照日常行为法则，一般借条至书写借条的款项及利息，而本“借条”上记载了：因离职、劳动关系问题借条的生效问题，提成款抵消问题。这些是因为王玉强担心山东黄金太阳科技发展有限公司不发放提成款，就与王玉强制解除劳动合同，不结算提成；二、本案借条在王玉强与黄金太阳能公司劳动争议案件中没有处理，而黄金太阳能公司用“借条”另行起诉，作为劳动者的王玉强与企业之间的关系不平衡，劳动者本身就是弱者。市中劳仲案字【2018】第66号裁决书，（2018）鲁0402民初2608、2680号判决书。裁决书第3页黄金公司作为被申请人答辩的第4项：因申请人与被申请人存在借贷关系，申请人承诺以提成偿还，因此，申请人在借款未抵偿完毕的情况下，被申请人不应支付提成。判决书第4页，黄金公司在诉状中的事实理由第二项：因原告被告存在借贷关系，被告（王玉强）承诺以提成款偿还原告借款。被告在借款未抵偿完毕的情况下，原告按约定不应向其支付提成。一审过程中已经提交了提成款扣抵的证据。一审没有支持的原因是法律关系认定错误。况且2017年5月13日后山东黄金太阳科技发展有限公司再无发放提成。王玉强每次要求结算提成，山东黄金太阳科技发展有限公司都讲发你10万了，推脱年底算。综上所述，一审法院认定事实不清、适用法律错误，请求二审发回重审或者查明事实后改判。山东黄金太阳科技发展有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本案不存在发挥重审或改判的情形，上诉状中陈述的借条来源为双方对该10万元偿还方式的约定，但事实上并没有履行。2608号案件、2680号案件判决书已经生效已经认定该10万元属于民间借贷。山东黄金太阳科技发展有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还原告借款10万元及利息；2.案件诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：被告原系原告的工作人员，2017年5月10日，被告向原告出具借条一张，载明今借山东黄金太阳科技发展公司壹拾万元正，从本人提成中逐步扣除，因个人原因离职，本借款全部还清，因公司解除劳动合同，此条为无效债务。2017年5月13日，原告将上述出借款项通过银行转账的形式支付给被告，回单用途一栏载明为“王玉强个人借款”。被告对此不认可，认为借条及转账10万元均属实，但不是借款，是预先支付的提成款，应从原告欠付给被告的提成款中抵消。一审法院认为，民间借款纠纷需要有借贷双方的借款合意和款项支付这两项同时存在，借贷关系才能成立。本案中，结合原告提交的借条及转账凭证，能够证明双方就借款达成合意，且原告已将款项支付给被告使用。对于借条中载明从本人提成款中扣除，视为双方对还款方式的约定，但不影响双方借贷关系的成立。对该款项，一审法院认定为借款，故对原告要求被告偿还借款10万元的主张，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告提交的证据不足以证明该款项为预先从原告处领取的提成款，且被告已在另案中就提成款等诉求向枣庄市市中区人民法院提起了民事诉讼，对其以提成款抵消10万元款项的抗辩主张，一审法院不予采纳。对原告主张的借款利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，借条未载明利息，且原告提交的证据不能证明双方约定了利息，故对原告主张的借款利息，一审法院支持以借款100,000元为基数，按年利率6%，自起诉之日即2019年11月8日计算至实际给付之日。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告王玉强于判决书生效之日起十日内偿还原告山东黄金太阳科技发展有限公司借款100,000元及利息（以借款100,000元为基数，按年利率6%，自2019年11月8日计算至实际给付之日）；二、驳回原告山东黄金太阳科技发展有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由被告王玉强负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。证据1山东省枣庄市中级人民法院（2019）鲁04民终3818、3819号民事裁定书。欲证明：黄金太阳公司和王玉强劳动争议一案，审判程序已经结束，再审是审查监督程序，黄金太阳没有上诉，说明对事实认定是认可的。王玉强一方上诉是对提成款和赔偿数额不认可；证据2、申请法院调取枣庄市永安派出所询问笔录，证明黄金太阳公司拖欠王玉强提成款不发和为投标关系王玉强承担的关系费用不结算，后经枣庄市永安派出所调解黄金太阳公司先给我10万元提成，在被上诉人要求下，我给被上诉人打了10万本案的借条。被上诉人质证意见为，对证据1裁定书真实性没有异议，不属于二审新证据，裁决书因上诉人不服，向市中区法院上诉，导致未生效。3818、3819号裁定书是因上诉人没有缴纳上诉费用，中院按撤诉处理的，由此2608、2680号判决书生效，在该生效判决书中明确了本案的10万属于民间借贷法律关系；对证据2上诉人申请法院调取询问笔录，在公安机关的具体过程代理人不清楚，无论双方在公安机关达成什么样的协议均应当以书面的证据材料为准。在上诉人出具的书面借条中明确该款项是借被上诉人的，还款方式是以提成款逐步扣减，但事实上没有履行。而二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉和被上诉人的答辩，本案争议的焦点为，上诉人与被上诉人是否存在10万元借款关系。上诉人主张涉案10万元是被上诉人应给付其的提成款，而非双方之间的借款。本院认为，首先，关于上诉人与被上诉人之间是否存在拖欠提成款及提成款的数额的问题，上诉人应举证证明；其次，从被上诉人出具的欠条来看，不能证明该欠条载明的10万元借款与应给付的提成款之间的关系，该借条中仅明确的是偿还借款从提成款中扣除的偿还方式。因而，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，应承担举证不能的不利后果。原审判决遗漏写明债务人不履行债务的法定义务，即“如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”之内容，因此，本院对此予以纠正。综上所述，王玉强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人王玉强负担。本判决为终审判决。审判长  龚爱梅审判员  张 硕审判员  金 颖二〇二〇年九月十八日书记员  路然然