广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1102刑初257号 公诉机关贺州市八步区人民检察院。 被告人钟某1，男，1964年4月23日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，农民，住贺州市八步区。因本案于2020年6月5日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 被告人钟某2，男，1968年8月4日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，农民，户籍地贺州市平桂区，现住贺州市八步区。2020年6月5日经贺州市公安局八步分局决定取保候审。2020年8月12日经本院决定取保候审。 辩护人庄丰尖，广西卓秀律师事务所律师。 贺州市八步区人民检察院以八检刑诉〔2020〕227号起诉书指控被告人钟某1、钟某2犯非法经营罪，于2020年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年8月18日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派检察员赖学成出庭支持公诉，被告人钟某1、钟某2及其辩护人庄丰尖到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年6月4日，被告人钟某1在未办理运输及销售香烟许可证的情况下，雇请钟某2驾驶桂Ｊ×××××五菱宏光面包车从广东省广州市白云区龙龟综合市场购买假冒注册商标的伪劣卷烟。当日下午，被告人钟某1、钟某2将香烟运回到贺州市八步区桂岭镇英民村黄寨处被广西贺州市烟草局当场查获，并缴获各种香烟550条，经检验缴获的香烟为假冒注册商标的伪劣卷烟。后在其家及其经营的幸福万事兴商店查获各种香烟154.4条。非法经营卷烟数额77042.76元。 为证实上述指控，公诉机关当庭讯问了二被告人，宣读并出示了相应的证据。公诉机关认为，被告人钟某1、钟某2违反国家规定，无烟草专卖零售许可证而非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人钟某1在共同犯罪中是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人钟某2在共同犯罪中起次要作用，是从犯,依法可以从轻处罚；二被告人到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚；建议判处被告人钟某1有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；建议判处被告人钟某2有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。 被告人钟某1对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人钟某2对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人钟某2的辩护人对公诉机关指控事实、罪名没有异议，但提出被告人钟某2是从犯，到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，是初犯，建议本院对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2020年6月3日，被告人钟某1雇请被告人钟某2驾驶其桂Ｊ×××××五菱宏光面包车从贺州市八步区桂岭镇出发到广东省广州市白云区龙龟综合市场购买香烟，购买香烟后二人将香烟运回贺州市桂岭镇。次日凌晨，钟某1、钟某2驾车途经贺州市八步区桂岭镇英民村黄寨处时被贺州市城区烟草专卖局及公安民警当场查获，并缴获车上各种香烟共计550条（经检验，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值58270元），后在钟某1的家中及其经营的幸福万事兴商店内查获各种香烟共计154.4条（经检验，其中部分为假冒注册商标且伪劣卷烟，部分为真品卷烟）。经核价，上述涉案卷烟价值共计77042.76元。钟某1、钟某2均未办理烟草专卖零售许可证及烟草专卖品准运证等相关许可证明。案发后，贺州市公安局八步分局依法扣押上述涉案卷烟704.4条，并从钟某1处依法扣押一部vivo手机。 上述事实，被告人钟某1、钟某2及其辩护人在开庭审理过程亦无异议，且有经庭审质证、确认的贺州市城区烟草专卖局案件移送函，贺州市城区烟草专卖局出具的检查（勘验）笔录、现场查获照片、钟某1当场指认查获卷烟照片、证据先行登记保存通知书、移送财物清单、涉案烟草专卖品核价表、证明，广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计〔2020〕5号文件《广西壮族自治区烟草专卖局关于印发2020年广西在销卷烟牌号价格目录的通知》、桂烟计〔2020〕7号文件《广西壮族自治区烟草专卖局关于明确2020年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知》，扣押决定书，扣押物品、文件笔录，扣押清单，涉案卷烟委托保管书，贺州市公安局桂岭派出所出具的到案经过、户籍证明、前科查询情况说明，现场勘验笔录，现场方位示意图，现场平面示意图，现场照片，钟某1指认其手机及销售香烟情况的手机微信聊天记录、转账记录照片，广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告，证人张某的证言，被告人钟某1、钟某2的供述等证据证实。 本院认为，被告人钟某1违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重；被告人钟某2违反国家烟草专卖管理法律法规，在无烟草专卖品准运证的情况下，明知他人非法经营烟草专卖品而协助运输，情节严重；二被告人的行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。公诉机关指控被告人钟某1、钟某2犯非法经营罪成立。在共同犯罪中，被告人钟某1是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人钟某2起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人钟某1、钟某2到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。鉴于被告人钟某2犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对被告人钟某2适用缓刑。对于被告人钟某2的辩护人提出被告人钟某2是从犯，到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，是初犯，建议本院对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。因与查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。本院为维护市场经济秩序，打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 被告人钟某1犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月5日起至2021年2月4日止），并处罚金人民币三万元（罚金限本判决生效后三十日内向本院缴纳）。 被告人钟某2犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五千元（已预缴）。 扣押的未随案移送的卷烟704.4条，予以没收，由扣押机关贺州市公安局八步分局负责处理；扣押的未随案移送的vivo手机一部，由扣押机关贺州市公安局八步分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 罗 阳 人民陪审员 梁 强 人民陪审员 江小妹 二〇二〇年九月一日 法官 助理 杨 夏 书 记 员 林楚翘 廖峻乐 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条…… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； …… 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。