四川省岳池县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020川16**刑初266号 公诉机关岳池县人民检察院。 被告人张家辉，男，生于2000年10月3日，汉族，初中肄业文化，农村居民，户籍所在地及住址四川省岳池县。2020年3月16日因犯聚众斗殴罪，被岳池县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年零四个月；2017年8月16日因吸毒被岳池县公安局行政拘留五日，2018年3月3日因吸食冰毒被岳池县公安局行政拘留十日；因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月28日被岳池县公安局刑事拘留，于2020年6月30日被岳池县公安局执行逮捕。现押于岳池县看守所。 被告人张功齐，男，生于2001年12月19日，汉族，初中文化，居民，户籍所在地及住址四川省岳池县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月28日被岳池县公安局刑事拘留，于2020年6月30日被岳池县公安局执行逮捕，2020年7月22日被岳池县公安局决定取保候审。 岳池县人民检察院以岳检二部刑诉(2020)44号起诉书指控被告人张家辉、张功齐犯贩卖毒品罪，于2020年9月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月18日公开开庭进行了审理。岳池县人民检察院指派检察员周朝海出庭支持公诉，被告人张家辉、张功齐到庭参加诉讼。现已审理终结。 岳池县人民检察院指控，2020年5月27日凌晨1时许，被告人张家辉通过王余介绍，并先行通过王余微信收取500元钱后，张家辉伙同张功齐在岳池县口子处，将一包重约0.4克的冰毒贩卖给杰娃吸食。在交易过程中被公安机关抓获，现场搜出交易毒品冰毒疑似物一小包。经广安市公安局物证鉴定所鉴定，从张家辉处扣押的0.4克冰毒疑似物未检出甲基苯丙胺、海洛因、甲卡西酮、ＭＤＭＡ及氯氨酮成分。 另查明：被告人张家辉因犯聚众斗殴罪，2020年3月16日被岳池县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年零四个月，尚在缓刑考验期。 公诉机关提供了相应的证据，认为被告人张家辉、张功齐明知毒品会危害他人身体健康，而予以贩卖，且情节严重，侵犯了国家对毒品的管制，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张家辉、张功齐系贩卖毒品未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款之规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人张家辉、张功齐到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚；被告人张家辉、张功齐自愿认罪认罚，且与本院签订了认罪认罚具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。被告人张家辉在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。 被告人张家辉的辩护意见：起诉书指控的事实属实。 被告人张功齐的辩护意见：起诉书指控的事实属实，认罪。 经审理查明，2020年5月27日凌晨1时许，被告人张家辉通过王余介绍，并先行通过王余微信收取500元钱后，张家辉伙同被告人张功齐在岳池县口子处，欲将一包重约0.4克的冰毒贩卖给林志杰吸食。在交易过程中被公安机关抓获，现场搜出交易毒品冰毒疑似物一小包。经广安市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人张家辉处扣押的0.4克冰毒疑似物未检出甲基苯丙胺、海洛因、甲卡西酮、ＭＤＭＡ及氯氨酮成分。 2019年11月13日被告人张家辉因涉嫌聚众斗殴罪被岳池县公安局刑事拘留，2019年12月3日被岳池县公安局取保候审，被告人张家辉因犯聚众斗殴罪，岳池县人民法院于2020年3月16日以(2020)川1621刑初34号刑事判决书判处有期徒刑十个月，缓刑一年零四个月，缓刑考验期间，自2020年3月27日起至2021年7月26日止。 2017年8月16日被告人张家辉因吸毒被岳池县公安局行政拘留五日，2018年3月3日被告人张家辉因吸食冰毒被岳池县公安局行政拘留十日。 2020年8月27日岳池县公安局从被告人张家辉处扣押冰毒疑似物1包。岳池县公安局从林志杰处扣押500元、 被告人张家辉、张功齐与岳池县人民检察院签署了认罪认罚具结书。 上述事实，有公诉机关提供并经质证的受案登记表、立案决定书、广安市公安局物证鉴定所鉴定文书、鉴定意见通知书、辨认笔录、扣押清单、扣押决定书、称重、取样笔录、吸毒现场检测报告书、证人证言、户籍证明、到案经过、被告人张家辉、张功齐的供述、前科查询材料、刑事判决书、岳池县人民法院执行通知书等证据证实，足以认定。 本院认为，本案中，被告人张家辉、张功齐以贩卖毒品牟利为目的而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。岳池县人民检察院指控被告人张家辉、张功齐犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。被告人张家辉在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。经鉴定，从被告人张家辉处扣押的0.4克冰毒疑似物未检出甲基苯丙胺、海洛因、甲卡西酮、MDMA及氯氨酮成分，被告人张家辉、张功齐当作毒品予以贩卖，被告人张家辉、张功齐系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人张家辉、张功齐到案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人张家辉、张功齐认罪认罚，并签署具结书，可以依法从宽处理。被告人张家辉在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，根据被告人张家辉、张功齐的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七十七条、第六十九条、第二十三条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销岳池县人民法院(2020)川1621刑初34号刑事判决书中对被告人张家辉犯聚众斗殴罪判处有期徒刑十个月，缓刑一年零四个月的缓刑部分；被告人张家辉犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金1，000元，与聚众斗殴罪合并执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币1，000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月28日起至2021年3月4日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。） 二、被告人张功齐犯贩卖毒品罪,判处拘役三个月，缓刑八个月，并处罚金1，000元； (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。) 三、扣押在案的冰毒疑似物1包、从林志杰处扣押的500元由岳池县公安局依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  熊 壮 人民陪审员  杨永红 人民陪审员  杨岳生 二〇二〇年九月二十七日 书 记 员  陈 杨 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑新犯的罪或者新发现的罪作出判决，考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。