广东省德庆县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1226刑初126号公诉机关广东省德庆县人民检察院。被告人易振华，男，1982年12月29日出生，公民身份证号码：430************616，汉族，湖南省醴陵市人，户籍地址：湖南省醴陵市*************，被捕前住址：湖南省株洲市天元区*****型格广场4-301房。2020年5月13日因涉嫌传播淫秽物品罪被德庆县公安局刑事拘留，同年5月25日被逮捕，现羁押于德庆县看守所。辩护人冯松斌，广东承芳律师事务所律师。德庆县人民检察院以德检刑诉[2020]Z107号起诉书指控被告人易振华犯复制、传播淫秽物品牟利罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，德庆县人民检察院指派检察官唐秀明出庭支持公诉，被告人易振华及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。德庆县人民检察院指控：2020年2月，被告人易振华在淘宝网经营“大爱数码”淘宝店（店铺账号是zbzb3721），向网上客户销售容量64G、128G定制淫秽视频内容的U盘，客户通过“大爱数码”店或微信直接下单购买，客户下单付款成功后，被告人易振华便将其原保存有的多部淫秽视频复制到U盘，再把U盘邮寄给客户。2020年2月至5月期间，被告人易振华向冼浩贵等人销售定制淫秽视频内容的U盘，共获利16,178元。经鉴定，在冼浩贵等人购买的U盘内提取出的涉嫌淫秽视频共有429部均含有淫秽内容，均属于淫秽物品。案发后，被告人易振华退出违法所得16,178元。公诉机关向本院提供了相关证据，认为被告人易振华以牟利为目的，复制、传播淫秽物品，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以复制、传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。鉴于被告人易振华到案后能如实供述自己的罪行，愿意认罪认罚，依法可从轻、从宽处罚,且其已退赃，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关以德检量建[2020]Z41号量刑建议书建议本院对被告人易振华判处有期徒刑三年，并处罚金，可适用缓刑。诉请本院依法判处。被告人易振华对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。被告人易振华的辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名无异议；被告人易振华归案后能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，可从轻处罚，从宽处理；其已积极退出违法所得，可酌情从轻处罚；另外，其主观恶性不大，真诚认罪悔罪，建议对其在有期徒刑三年内量刑并适用缓刑。经审理查明：2020年2月至5月期间，被告人易振华在其经营的“大爱数码”淘宝店（店铺账号zbzb3721）向冼某贵、周某亮等多名顾客以109元至252元的价格销售容量为64G、128G的定制淫秽视频U盘，共获利人民币16,178元。经鉴定，在冼浩贵等人购买的U盘内提取出的429部视频均属于淫秽物品。另查明，案发后被告人易振华已向德庆县公安局退出违法所得人民币16,178元，该款未随案移送。被告人易振华的上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单、德庆县公安局出具的收据1份、电子数据检查笔录5份、勘验检查照片记录表5份、受理鉴定检材清单5份、德庆县公安局德公鉴字[2020]00010号淫秽物品审查鉴定书、售卖涉黄U盘的交易记录订单截图及交易聊天记录截图，证人冼某贵、周某亮、黄某军、邱某国、陈某聪、向某龙的证言，被告人易振华的供述等，足以认定。本院认为，被告人易振华无视国家法律，以牟利为目的，复制、传播淫秽物品，情节严重，其行为已构成复制、传播淫秽物品牟利罪。鉴于被告人易振华到案后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚、从宽处理；且其已退出违法所得，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人易振华的犯罪事实清楚，证据确实、充分，复制、传播淫秽物品牟利罪名成立，本院予以支持，其提出的量刑建议本院予以采纳。被告人易振华的辩护人提出的被告人易振华具有法定、酌定从轻处罚的辩护意见经查属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、最高人民法院《关于适用的解释》第三百六十五条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下：一、被告人易振华犯复制、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人易振华退出的违法所得人民币16,178元，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 婷人民陪审员  谢树清人民陪审员  覃丽梅二〇二〇年九月十八日书 记 员  李枳泽书 记 员  龙 腾附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。最高人民法院《关于适用的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；……第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；……