广东省佛山市高明区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0608民初2488号原告：何占云，男，1978年10月5日出生，汉族，住广东省佛山市高明区**********，公民身份号码440************537。委托诉讼代理人：黄芝庆，广东百言律师事务所律师。被告：佛山市高明区华羽制衣有限公司，住所地广东省佛山市高明区*************，统一社会信用代码91440608MA4UN9554C。法定代表人：何某1。被告：何某1，男，1958年7月21日出生，汉族，住广东省佛山市高明区**********，公民身份号码440************510。被告：何超华，男，1970年8月13日出生，汉族，住广东省佛山市高明区**********，公民身份号码440************513。被告：刘杰棠，男，1966年2月22日出生，汉族，住广东省佛山市高明区***********，公民身份号码440************517。原告何占云诉被告佛山市高明区华羽制衣有限公司（以下简称华羽公司）、何某1、何超华、刘杰棠追偿权纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序于2020年8月6日公开开庭审理本案，原告何占云的委托诉讼代理人黄芝庆、被告华羽公司的法定代表人即本案另一被告何某1、被告何超华、刘杰棠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何占云向本院提出诉讼请求：1.被告华羽公司、何超华共同返还原告垫付款207344元及利息（按年利率24%从车位拍卖之次日起计至付清之日止，暂计至起诉之日为6407.78元）；2.被告何某1、刘杰棠在未出资范围内对被告华羽公司的债务承担补充责任；3.本案律师费8000元由四被告共同承担；4.本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：2018年12月20日，被告华羽公司与叶秀梅签订《借款合同》，约定叶秀梅出借不高于350000元给被告华羽制衣作为流动资金使用，借款期限三个月，借款利息为每月3.5%。原告、被告何某1及何超华为连带担保人，原告以其名下的车位作为抵押，双方签订了《抵押合同》并办理了抵押登记。合同签订后，叶秀梅将借款200000元支付给了被告华羽公司指定的银行账户。后因被告华羽公司未能如期归还借款及利息，叶秀梅诉至法院，案号为（2019）粤0608民初1698号，经调解约定被告华羽公司偿还叶秀梅借款本金200000元及利息15133.33元，原告及被告何某1、何超华承担连带清偿责任。调解书生效后，被告华羽公司没有履行义务，叶秀梅申请强制执行，执行案号为（2019）粤0608执3871号，原告作为担保人之一承担连带偿还责任,法院因此拍卖了原告名下的佛山市高明区*****************1*汽车位所得207344元，原告向债权人叶秀梅代偿了借款本息207344元。经查，被告何某1、刘杰棠为被告华羽公司股东，其中被告何某1占股95%、被告刘杰棠占股5%，公司注册资金为1000000元。截至原告起诉之日，被告何某1、刘杰棠尚未进行实缴。被告何某1、刘杰棠应在未履行出资义务的范围内对被告华羽公司的债务承担补充责任。综上，为维护原告合法权益，望判如所请。被告何超华辩称，对原告的起诉没有异议，同意原告的诉讼请求中的垫付款，因双方没有约定利息，不认可利息。律师费是原告单方请求，应由原告承担。被告何超华同意承担全部还款责任。原告起诉的事实是真实的。被告华羽公司之前是被告何超华的岳母为法定代表人，被告何超华有债务在身，离婚后岳母要将华羽公司注销，故被告何超华登记了被告何某1的名字，被告华羽公司实际控制人是被告何超华，被告何超华签订了一份协议，因被告何超华的其他公司有官司，所以做不了被告华羽公司的法定代表人，债权债务与被告何某1、刘杰棠无关。被告华羽公司、何某1辩称，被告华羽公司不是被告何某1的，当时是被告何超华家庭出现困难，才写了被告何某1的名字，所以被告华羽公司不是被告何某1控制的。债权债务与被告何某1无关。被告何某1没有出资。被告刘杰棠辩称，被告刘杰棠是帮助被告何超华的，只是登记了被告刘杰棠的名字作为股东，债权债务都是被告何超华的。被告刘杰棠没有出资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：原告何占云举证的证据：1.合同、发票各1份。被告刘杰棠对原告举证的上述证据不予认可，但未能提供证据予以反驳，经核对原件，结合原告律师代理出庭的事实，本院对证据1的真实性予以确认。被告华羽公司、刘杰棠、何某1举证的证据：1.协议书1份。原告对该证据不予认可，但被告何超华、何某1、刘杰棠作为协议书当事人认可其真实性，本院对协议书的真实性予以确认。诉讼中，本院依法调取了（2019）粤0608执3871号案的成交确认书1份、退款通知书3份、协助扣划存款通知书1份、查封车辆的送达回证1份。经质证，原、被告对本院调取的证据无异议，上述证据系本院依法调取，来源真实、合法，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2019年7月10日，佛山市高明区人民法院就叶秀梅诉何某1、何超华、何占云、华羽公司民间借贷纠纷（2019）粤0608民初1698号案出具调解书，调解协议内容为：“一、被告佛山市高明区华羽制衣有限公司、何某1、何超华、何占云确认截至2019年7月10日尚欠原告叶秀梅借款本金200000元及利息（至2019年7月10日的利息为15133.33元，2019年7月11日起至实际清偿之日的利息以尚欠的本金为基数按年利率24计算）；二、原告叶秀梅同意被告佛山市高明区华羽制衣有限公司分三期转账支付至原告叶秀梅指定的银行账户（户名：叶秀梅，账号：800***********399，开户行：广东高明农村商业银行股份有限公司），第一期于2019年10月30日前支付50000元（含本金和利息），第二期于2019年11月30日前支付70000元（含本金和利息），第三期定于2019年12月30日前支付116063.81元（含本金和利息）；三、若被告佛山市高明区华羽制衣有限公司依照本调解协议第二条约定按时足额偿还借款，原告叶秀梅放弃本案的其他诉讼请求，不再就本案纠纷向被告佛山市高明区华羽制衣有限公司、何某1、何超华、何占云主张任何权利、追究任何责任；四、被告佛山市高明区华羽制衣有限公司同意向原告叶秀梅支付案件受理费2300元、保全费1520元、律师费8000元，上述费用合计11820元，由被告佛山市高明区华羽制衣有限公司于2019年12月30日前在偿还第三期款项时一并向原告叶秀梅支付；五、若被告佛山市高明区华羽制衣有限公司有任何一期未按照本调解协议第二条的约定按时足额偿还借款，则原告叶秀梅可就被告佛山市高明区华羽制衣有限公司未履行部分[即借款本金200000元及利息（至2019年7月10日的利息为15133.33元，2019年7月11日起至实际清偿之日的利息以尚欠的本金为基数按年利率24计算）扣减被告已支付的金额]及本调解协议第四条约定的款项一次性向法院申请强制执行；六、被告何某1、何超华、何占云对本调解协议约定的被告佛山市高明区华羽制衣有限公司的付款义务承担连带清偿责任；七、原告叶秀梅对被告何占云名下的佛山市高明区*******************汽车位（权利证号：粤房地权证佛字第******号）折价或者拍卖、变卖所得的款项享有优先受偿权；八、案件受理费4600元，减半收取2300元，保全费1520元，由原告叶秀梅负担。”叶秀梅就该案申请执行的案号为（2019）粤0608执3871号。2020年5月16日，佛山市高明区人民法院在淘宝网就原告名下的佛山市高明区*******************汽车位进行司法拍卖，网络拍卖成交价格207344元。该车位拍卖款于2020年6月8日向广东省拍卖行有限公司佛山分公司支付佣金2000元、向广东贵源土地房地产与资产评估有限公司支付评估费3465元、于2020年6月3日向申请执行人叶秀梅支付案款201879元。被告何某1、刘杰棠现为被告华羽公司的股东，其中被告何某1持股比例为95%，认缴出资额950000元，被告刘杰棠的持股比例为5%，认缴出资额50000元。两名股东的认缴出资日期均为2037年12月31日，被告何某1、刘杰棠现实缴出资额均为0元。2017年7月3日，被告何某1、刘杰棠签订被告华羽公司的公司章程。被告何超华、何某1、刘杰棠签订《协议书》，约定（摘录）：被告华羽公司的投资人实际为被告何超华，因被告何超华原因将其实际经营的被告华羽公司的股东变更为被告刘杰棠、何某1，法定代表人变更为被告何某1，被告华羽公司所涉债权债务与被告何某1、刘杰棠无关。另查明，原告因提起本案诉讼花费律师费8000元。各被告至今未向原告归还上述车位拍卖款项。本院认为，本案为追偿权纠纷。被告华羽公司在履行其与出借人叶秀梅的借款合同的过程中,未依双方约定履行还款义务,原告作为担保人以其担保财产履行保证责任,代被告华羽公司向叶秀梅偿还借款及费用共207344元,上述事实有原告提供的民事调解书和本院调取的执行材料等予以证明,被告华羽公司未提供相反证据予以推翻,本院依法认定原告与被告华羽公司之间的担保代偿法律关系依法成立。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”的规定，原告要求被告华羽公司偿还代偿款207344元的主张，合法有据,本院予以支持。关于利息。由于原告代被告华羽公司偿还了借款,其请求被告华羽公司支付自车位被拍卖的次日即2020年5月17日起至实际还款之日止的资金占用利息，合理有据,本院予以支持。对资金占用利息标准，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，原告请求按年利率24%计算，依据不足，本院不予支持。关于律师费8000元。本案系追偿权纠纷，双方未就原告向被告华羽公司追偿的律师费如何负担进行约定，且原告的举证不足以证明被告有滥用诉讼权利或拖延承担诉讼义务的故意，原告要求被告华羽公司负担其律师费8000元，依据不足，本院不予支持。关于被告何超华的还款责任问题。被告何超华答辩中自愿对被告华羽公司的债务承担全部清偿责任，构成债的加入，对原、被告无异议的该部分诉讼请求，本院予以确认。关于被告何某1、刘杰棠的还款责任。被告华羽公司注册资本1000000元,现有股东被告何某1(持有股权95%)、被告刘杰棠(持有股权5%),其中被告何某1认缴出资950000元,实缴出资0元,被告刘杰棠认缴出资50000元,实缴出资0元，被告何某1、刘杰棠至今均未缴足出资。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条关于“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予支持”的规定,被告何某1在认缴出资差额950000元的范围内对被告华羽公司不能清偿判决确定的债务部分承担补充赔偿责任,被告刘杰棠在认缴出资差额50000元的范围内对被告华羽公司不能清偿判决确定的债务部分承担补充赔偿责任。关于各被告以被告何某1、刘杰棠系代被告何超华持股的抗辩意见，因协议书系被告之间的内部约定，不能对抗善意第三人。对各被告关于被告何某1、刘杰棠不承担责任的抗辩意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告佛山市高明区华羽制衣有限公司、何超华于本判决发生法律效力之日起十日内向原告何占云支付207344元及利息（以207344元为本金，自2020年5月17日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际支付之日止）；二、被告何某1在认缴出资差额950000元的范围内对被告佛山市高明区华羽制衣有限公司不能清偿第一项判决确定的债务部分承担补充赔偿责任；三、被告刘杰棠在认缴出资差额50000元的范围内对被告佛山市高明区华羽制衣有限公司不能清偿第一项判决确定的债务部分承担补充赔偿责任；四、驳回原告何占云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4626元，减半收取2313元（原告已预交），由被告佛山市高明区华羽制衣有限公司、何超华负担。原告多预交的受理费2313元，由原告在本判决发生法律效力之日起向本院申请退回。被告佛山市高明区华羽制衣有限公司、何超华负担的受理费2313元，由被告佛山市高明区华羽制衣有限公司、何超华在本判决发生法律效力之日起7日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  娄鸿瑾二〇二〇年九月二十三日书记员  林玲欣