福建省龙岩市永定区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0803民初1054号 原告：卢兆书，男，1975年12月19日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：谢林，福建同荣仁律师事务所律师。 被告：卢廷才，男，1965年6月9日出生，汉族，住所地福建省龙岩市永定区，现住福建省福州市仓山区。 原告卢兆书与被告卢廷才股东资格确认纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卢兆书与被告卢廷才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卢兆书向本院提出诉讼请求：1.判令确认卢兆书不是龙岩市西门子厨电有限公司的股东；2.判令本案鉴定费5000元及诉讼费由卢廷才承担。事实和理由：2020年3月26日，卢兆书因银行账户被冻结，与银行核实并与执行法院联系后得知，卢兆书系作为龙岩市永定区门子厨电有限公司的股东身份，被追加为被执行人。因卢兆书从未入股或经营龙岩市永定区门子厨电有限公司，未签署、也未授权任何人签署关于该公司的文件。故委托律师于2020年3月30日向龙岩市永定区市场监督管理局档案室查询该公司相关注册、变更和注销的相关材料。至此，卢兆书才发现卢廷才于2015年1月20日冒用卢兆书姓名、假冒卢兆书签名，制作公司章程、股东会决议、股东身份等虚假文件，在龙岩市永定区门子厨电有限公司设立登记时将卢兆书登记为该公司股东；并于2018年10月23日，继续冒用卢兆书姓名、假冒卢兆书签名，制作《全体投资人承诺书》，并依此在龙岩市永定区市场监督管理局办理了该公司的简易注销登记手续。为此，卢兆书委托福建南方司法鉴定中心鉴定对载有卢兆书姓名的《永定县西门子厨电有限公司章程》及《全体投资人承诺书》进行笔迹鉴定，该鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》（南方司鉴中心［2020］文鉴字第015号）认定卢兆书上述签名不是出自卢兆书的笔迹。2020年4月27日，经龙岩市永定区市场监督管理局调查询问，卢廷才承认冒用卢兆书姓名。卢兆书认为，龙岩市永定区门子厨电有限公司在登记设立、注销时，卢廷才冒用他的姓名、假冒他的签名，卢兆书根本不具有该公司的股东资格，特根据《民法通则》第4条、第5条及《民法总则》第5条、第7条、第8条规定，向法院提起诉讼，请求法院依法判决支持卢兆书的诉求。 卢廷才辩称，答辩人与被答辩人卢兆书系姨表兄弟关系。卢兆书之前在答辩人妻子那买保险时留有身份证复印件。2015年1月20日，答辩人因在注册成立龙岩市永定区门子厨电有限公司时需要2个以上的股东，所以，答辩人就提供自己与卢兆书的身份证复印件给案外人谢盛明帮忙办理，而谢盛明又委托社会代办机构去办理了公司注册登记手续，注册登记时提供的有“卢兆书”签名的材料都不是卢兆书本人所签，有“卢廷才”签名的材料也不是其本人所签。虽然公司成立时注册资本是100000元，但当时只需要认缴出资，答辩人并未实际出资，卢兆书也没有出资，他对公司的设立亦不知晓。答辩人注册的公司实际上只是个空壳公司，卢兆书从未参与公司的经营管理，更没有接受公司的利润分红。此后，公司名称和住所地名称的变更及公司的简易注销登记，都是答辩人公司的财务去办理的，卢兆书没有在注销材料上签名，他也不知晓这些事情。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。卢兆书提供的以下证据：来源于龙岩市永定区市场监督管理局的龙岩市永定区门子厨电有限公司设立、变更、注销工商档案材料、福建南方司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》和鉴定费发票、龙岩市永定区市场监督管理局对卢兆书和卢廷才的询问笔录、卢兆书与卢廷才于2020年3月31日的录音光盘及文字摘要、浙江省绍兴市中级人民法院（2020）浙06执异13号执行裁定书、卢兆书执行异议起诉书和浙江省绍兴市中级人民法院（2020）浙06民初112号受理案件通知书，卢廷才质证对上述证据均无异议，以上证据来源和形式合法，与本案具有关联性，证据之间能相互印证，内容真实，予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 卢廷才与卢兆书是姨表兄弟关系。2015年1月20日，卢廷才委托他人向原永定县工商行政管理局申请设立永定县西门子厨电有限公司，并提供了《公司登记（备案）申请书》、《永定县西门子厨电有限公司股东会决议》、《永定县西门子厨电有限公司公司章程》、《房屋租赁合同》、卢廷才与卢兆书身份证复印件和授权委托书等材料，其中公司章程载明：股东共有2人，即卢廷才和卢兆书，其中卢廷才为公司法定代表人兼任公司经理，卢兆书为公司监理；公司注册资本为100000元，其中，卢廷才货币出资60000元，出资比例60%，卢兆书货币出资40000元，出资比例40%。卢廷才陈述，上述出资均为认缴出资，其与卢兆书均未实际出资；材料中“卢廷才”和“卢兆书”签名均不本人所签，而是他人代签，具体何人所签，其也不清楚。2015年1月20日，原福建省永定县工商行政管理局为永定县西门子厨电有限公司颁发了营业执照。2015年3月18日，卢廷才委托他人办理了公司名称变更登记手续，由“永定县西门子厨电有限公司”变更登记为“龙岩市永定区门子厨电有限公司”。2016年7月11日，卢廷才委托其公司财务人员苏宇辉办理了公司住所变更及营业执照换照手续。2018年12月10日，卢廷才委托苏宇辉儿子吴彬凯向龙岩市永定区市场监督管理局提交了《企业简易注销登记申请书》、《全体投资人承诺书》和《授权委托书》等材料，申请办理公司简易注销登记手续。2018年12月13日，龙岩市永定区市场监督管理局经审查后准予注销登记该公司。 2020年4月1日，卢兆书委托福建同荣仁律师事务所向福建南方司法鉴定中心提出司法鉴定申请，申请对2015年1月11日《永定县西门子厨电有限公司章程》和2018年10月23日《全体投资人承诺书》落款处字迹“卢兆书”是否是卢兆书所写进行鉴定。2020年4月7日，福建南方司法鉴定中心作出南方司鉴中心［2020］文鉴字第015号司法鉴定意见书，得出鉴定意见为：1.标称时间“2015年1月11日”编号“00014”材料复制件落款处字迹“卢兆书”不是出自卢兆书的笔迹；2.倾向认定标称时间“2018年10月23日”《全体投资人承诺书》复制件落款处字迹“卢兆书”不是出自卢兆书的笔迹。卢兆书花去鉴定费5000元。2020年4月27日，龙岩市永定区市场监督管理局对卢兆书和卢廷才分别作了询问笔录，卢廷才在笔录中认可其注册和注销公司时都是委托他人办理的，“卢兆书”的签名并不是卢兆书本人所签，都是他人代签的，卢兆书对此事并不知情，其之所以会有卢兆书的身份证复印件是因为卢兆书曾向其妻子买过保险有留下身份证复印件。卢兆书在笔录中表示其对公司的注册登记和注销登记都不知情，相关材料中的“卢兆书”的签名都不是其本人所签，而是卢廷才冒用他的身份去办理的公司注册登记和注销登记。 本院认为，本案争议的焦点为卢兆书是否具备卢廷才设立的龙岩市永定区门子厨电有限公司的股东资格。依照公司法理论，有限责任公司股东应具备实质条件和形式条件。实质条件是股东出资，实际享有股东权利。形式条件是指股东资格为他人所认知和识别的形式，包括公司章程的记载、股东名册的记载、公司登记机关的登记等。现行公司法规定，完备的有限责任公司的股东应具备如下特征：⑴对公司履行了出资义务；⑵签署了公司章程，在公司章程上被记载为股东；⑶被工商行政机关登记为公司股东；⑷持有公司签发的出资证明书；⑸在公司股东名册上有记载；⑹实际行使股东权利。本案中，卢廷才未经卢兆书授权或者允许，冒用卢兆书身份并假冒卢兆书签名进行公司的设立、变更和注销登记，有福建南方司法鉴定中心的鉴定意见、龙岩市永定区市场监督管理局对卢兆书和卢廷才的询问笔录及双方当事人的庭审陈述予以证实，冒名登记事实清楚，证据充分，本院予以确认。据此可见，虽然卢兆书形式上具备载于工商登记、载于公司章程等条件，但上述内容均不是卢兆书基于欲成为公司股东的意思而完成，而是卢廷才基于违法借用卢兆书身份实现非法目的而完成，上述行为均缺乏卢兆书的真实意思表示，故卢兆书不符合成为有限责任公司股东的形式条件；另一方面，本案的现有证据无法证明卢兆书有实质出资、有参与公司重大决策和有分取过红利等实际享有股东权利的情形，因此，卢兆书亦不具备基于成为股东意思的出资等实质条件。综上，卢兆书既不具备案涉公司股东的形式条件，也不具备案涉公司股东的实质条件，因此，卢兆书请求确认其不是龙岩市永定区门子厨电有限公司股东，有事实和法律依据，应予支持。另，卢廷才冒用卢兆书名义并将卢兆书作为股东在公司登记机关登记的行为，已经侵犯了卢兆书的合法权益，依法应当承担相应侵权责任，现卢兆书主张卢廷才支付其为维护合法权益而支出的鉴定费5000元，于法有据，应予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第七条、第八条、第一百四十三条，《中华人民共和国公司法》第四条、第二十五条第二款、第一百八十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，判决如下： 一、卢兆书不是龙岩市永定区门子厨电有限公司股东； 二、卢廷才应于本判决生效之日起五日内支付卢兆书鉴定费5000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元，由卢廷才负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  范志敏 审 判 员  陈福柱 人民陪审员  胡煌太 二〇二〇年九月一日 书 记 员  顾文娟 附注： 一、本案适用的主要法律条款 《中华人民共和国民法总则》 第五条民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。 第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。 第八条民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。 第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效： （一）行为人具有相应的民事行为能力； （二）意思表示真实； （三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。 《中华人民共和国公司法》 第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。 第一百八十八条公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第二十八条冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。