山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋04刑终269号原公诉机关长子县人民检察院。上诉人（原审被告人）马某，男，1983年11月10日出生，汉族，本科文化，户籍所在地壶关县，住长治市。2019年11月11日因涉嫌危险驾驶罪被壶关县公安局取保候审。辩护人牛永兵，山西恒烨律师事务所律师。长子县人民法院审理长子县人民检察院指控被告人马某犯危险驾驶罪一案，于2020年7月17日作出（2020）晋0428刑初36号刑事判决。判后，原审被告人马某不服，提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，2019年6月25日8时24分许，被告人马某未取得机动车驾驶证驾驶其的×××小型轿车经壶关县盘驼底卡口驶入壶关县。当日中午，马某、杜某、牛某、刘某1四人相约在壶关县南外环路的爱庆烩面馆一起吃饭，期间，马某与杜某、刘某1同乘×××轿车先行到达该烩面馆，后牛某一人来至该烩面馆。在该烩面馆吃饭期间，其四人均予饮酒。午饭后，当日14时16分许马某酒后驾驶×××轿车，拉着杜某、牛某、刘某1沿壶关县南外环路驶离该烩面馆。18时34分许，马某醉酒驾驶×××轿车驶入其工作单位XX人民法院，在后院宿舍楼前停车后，下车进入宿舍楼，后其又从宿舍楼出来驾驶该车驶出该法院。当日19时13分许，马某醉酒驾驶×××轿车沿壶关县新建路南延由北向南行驶，在行至壶关县新建路南延客旺金来便利店附近时，与停驶在非机动车道内的苏某驾驶的×××号小型普通客车发生剐擦，致双方车辆受损的交通事故。案发当晚，在壶关县人民医院马某、苏某分别被抽取血样。经对抽取的该二人的血样送山西省屯留司法鉴定中心分别进行检验，次日该鉴定中心作出检验结果，分别为：送检的马某血液中检出乙醇成分，平行试验分析平均值为302.70mg/lOOml；送检的苏某血液中未检出乙醇成分。2019年7月14日，壶关县公安局交警大队对该事故作出事故认定：马某承担全部责任，苏某无责任。后马某申请长治市公安局交警支队对该事故认定书进行复核，2019年8月16日作出道路交通事故复核结论：维持壶关县交警大队作出的道路交通事故认定书。上述事实，有下列证据证实:1、书证受案登记表、立案决定书、指定管辖批复、指定管辖决定书，证明案件来源。2、书证基本情况表、常住人口基本信息，证明马某的主体身份情况。3、XX人民法院证明，证明马某2007年11月通过公开招考进入XX法院工作，公务员身份，现在该院执行局工作，法官助理。4、证人牛某的询问笔录陈述，其与XX人民法院的马某认识，是朋友关系。2019年6月25日上午11点多朋友刘某1给其打电话中午一起吃饭，然后其回家转了一趟，坐了个三轮车去到爱庆烩面馆。到后，马某、刘某1、杜某三个人已经到了，桌子上放着晋泉白酒，上了两、三个菜。喝了酒以后一人吃了一碗面，出来快三点了。一起喝酒的有其、杜某、刘某1、马某，其只记得要了两瓶酒，其喝了三、四两。马某喝酒了，其去之前不知道马某喝了多少，去之后他喝了大概有三、四两酒。我们四人喝完酒出来饭店后，其与刘某1步行往西走了大概有六、七十米远，马某开着他的×××车从东往西过来停在其和刘某1旁边，副驾驶坐着杜某，其和刘某1上了车。上车后其给马某说，把其放到好坐三轮的地方。马某开着他的车拉着我们走了两、三分钟，其看见有个三轮车，就让马某给其停下车，其下了车坐上三轮车就回家了，在哪下的车其不记得了。5、证人杜某的询问笔录陈述，其和马某是同事，2019年6月25日中午，长治的刘某1叫其和马某吃饭，其就给单位请了半天假，后来其就坐着马某的车去饭店吃饭，在外环路上的一个烩面馆吃的饭，其、马某、牛某、刘某1在一起吃的。我们四个人一起喝的酒也不少，其喝多了，后来的事就不记得了。中午去吃饭时，谁开的车记不得了，吃饭时都喝酒了，白酒、啤酒都有，喝的是雪花啤酒和高粱白。都喝了多少记不得了，其喝多了。喝完酒是怎样离开饭店的及喝完酒几点，其不记得了。喝完酒后其都去什么地方了，其想不起来了。6、证人刘某12019年7月7日的陈述材料陈述：其于2019年6月25日早上开×××号车来XX法院找朋友马某，后在县城办了点自己的私事。中午其与马某和另外两个朋友去饭店吃饭。吃过饭后，其驾车想找个休息的地方，在县城转了一圈后停在路边小歇。下午其开车去马某单位接他说一起去吃晚饭。在经过一段便道，其与停在路边的面包车发生摩擦，后看问题不大，加上家里有急事，其便先行离开。2019年7月7日的询问笔录陈述：其与马某是朋友关系。2019年6月25日早上，其驾驶×××轿车沿长壶一级路到达壶关县，在壶关县城找一个水暖店，找不到。11点多其就找马某，给马某打完电话后，其开车就去了法院找他，后来中午其和马某相跟着就去吃饭了。在外面饭店里吃饭，吃饭时共四个人，点了几个菜，都喝酒了。吃完饭后其记不清怎样走的，后来其和马某就去法院了，怎样去的忘了。回到法院以后放下马某，其驾驶×××轿车就走了。后来其就在壶关县城里转，不知道几点，马某给其打电话叫其吃饭。后其驾驶×××轿车到了法院接上马某，从法院出来右转弯，刚走了一段路后碰见个熟人，拉上这个熟人后就说一起去吃饭吧。后来其驾驶的×××轿车就到了出事的地方。其是左转弯时发生了剐蹭，出了事故后其立即停车，停了几秒钟，副驾驶室（其的熟人姓范的）下了车，其往前面开了几十厘米后，把车打正轮，然后其就往后倒，中间有电动车和行人过，其点了几下刹车，然后就把车停在了非机动车道的花池边上。然后其就从驾驶室门下了车，没关门时其给坐在后排的马某说“你自己处理吧，我走了。”其忘记马某说什么了，之后其关了车门，就从车和花池的中间的非机动车道由北向南出来，穿过花池从南向北走了一段路，后来过来一辆出租车，坐了个返程车回长治了，然后就回家了。磕碰了车之后，对方车上没有下来人。其驾驶的×××轿车擦了一辆五菱牌面包车，该车车头朝南停着。其驾驶的车擦了该车之后，到其把车停在花池边有一分钟左右时间，中间停车了，几次忘了。撞车之后到其把车停放到花池边，其没有下车。中午吃饭时有四个人，有其、马某、牛某、杜某。撞车之后，其下车走的时候，马某还没有下车，在第二排坐着。事故发生时其穿的什么衣服，其记不清了，×××轿车是马某的，是三排座的车。2020年3月30日的询问笔录陈述，其也记不清2019年6月25日是自己坐车，还是开着马某的车去的壶关，真记不得了。其之前的笔录其说的是驾驶的×××轿车去的，这个话对吧。其开的马某的车，马某去壶关应该是其拉着他来着，马某在那里坐着其记不清楚。当天中午一起吃饭的有杜某、牛某、马某，还有其，在爱庆烩面馆吃的。中午，我们喝了两、三瓶晋泉高粱白，最少喝了两瓶。其当天喝的是啤酒，喝的不多，估计有两瓶，马某喝的白酒也不少。其当天穿的是什么颜色的衣服记不住了，穿的是半袖。吃完饭几点忘记了，大概有一、两点。其开着马某的车载着马某离开饭店的，杜某、牛某自行离开饭店的，其把马某送到了法院，车应该也给马某放下的。当天下午，其和马某通了电话，马某问其有没有走，让其给他去开车。其去了后，没有进法院，过去的时候正好碰见马某了，就在单位门口换的位置，马某把车给的其，让其来开车的。车上还有一个人，其想不起他叫什么了，他在路边等拼车回长治，其就拉上了姓范的人（应该叫范某），该人上车后，马某又跟其说是不回去，还有一个酒场。范某是长治人，是其之前认识的，但是其没有他联系方式，那天正好碰见的。其想着是把车停下来，让范某先下去，谁知道拐的时候就把人家车给剐蹭了。那会想着是，马某也是法院的，他自己能够处理，其就先回了，当时对方司机就不在车上。其下车后，坐了个返程车（出租车）回长治了。当时那个叫范某的坐在副驾驶位置，马某在后排。发生事故后，只有马某在现场处理事故。对方车反正没有人下来。当天下车的顺序是，范某先下车，之后是其，最后是马某。其平时使用的手机号就是156XXXX****，马某联系其的手机号是188XXXX****。7、证人刘某22019年6月26日的询问笔录陈述：其2019年6月25日18时40分许，其儿子苏某驾驶×××小型面包车，拉着其和其母亲去城南中学对面理发店理发。到了理发店后，其儿子把车停在理发店门口的非机动车道里，其儿子把其母亲送到了理发店理发。其和其儿子就在车上等着，等了二、三十分钟后，其在车上坐着，其儿子跟其说，这辆车要撞了咱们的车。这时其儿子就打喇叭，但是那辆车就撞了我们的车。撞了车后其下来车，闻到对方司机有酒味，对方司机让其儿子往前开开车。其儿子说，不能动现场。后来对方司机向后倒车，停在非机动车道里。对方司机下来车，给我们协商修车的事，说给我们1000元修车钱。其儿子说，不要钱，找个修理工看看多少钱就行。后来其儿子找了一个修理工，修理工来了之后，说了对方司机一句，你喝上酒了。后来对方司机就打了修理工几下，修理工就报警了。一会儿交警就到了，交警来了后就带上对方司机走了。事故发生时，对方车上就开车的一个人，是辆灰色的轿车撞了我们的车。其不认识对方司机，对方司机低低胖胖，戴个眼镜，黑黑的，上身穿着黑T恤，身高约1米6左右。2019年6月28日的询问笔录陈述，2019年6月25日下午2点左右，其儿子苏某驾驶×××车拉着其和其母亲去壶关县城恒星小区办了点事，办完事后我们在588超市、家得利超市转了转，之后在“老水名吃”吃的饭。吃完饭后，其儿子驾车拉着其和其母亲去理发店，给其母亲理发。到了理发店后，其儿子把其母亲送到理发店里，之后其和其儿子在车上等着。等了一会，其儿子和其说，这辆车快撞了我们的车了。之后，其儿子就打喇叭，打喇叭中间那辆车就撞了我们的车。其儿子就拿手机拍照，正准备拍照时撞我们的那辆车就往后倒，其以为那辆车想跑，就下来车，那辆车就停了下来（就倒了一、二米远的距离），司机也下了车。其闻见对方司机一身酒味，其儿子也说对方，你是不是喝上酒了。之后，对方司机让其儿子开车往前走走，其说，撞了车不能动现场。后对方司机上了车，驾驶上车往后倒，停在了路口的北边。对方司机下来车，给其儿子说，用微信给发1000元钱行吗？其儿子不要钱，后来对方又说，要不给你发上500元或400元？其儿子说，不要钱，修好车就行。后来其儿子给李某1打了个电话，让来看看修车得多少钱。过了一会李某1过来了，李某1给对方司机说了一句，你喝上酒了。之后，对方司机抓住李某1推到我们的车上，就打开了。后来围观的人多了，就都拉开了。之后李某1就报警了，一会交警就来把对方司机带走了。撞我们车的那辆车上就司机一个人。事后其听说，撞我们车的那辆车的驾驶员叫马某。8、证人苏某2019年6月26日的询问笔录陈述，2019年6月25日19时许，其驾驶×××小型面包车到城南中学对面的理发店给其姥姥理发，其把车停在理发店门口非机动车道内靠路边，其姥姥去理发店理发，其和其母亲刘某2在车上等着。十几分钟后其看见一辆×××灰色车由北向南向其车侧面走来，就要撞了其的车，其就打号，但这辆灰色的车没有停就撞上了其的车侧面。之后这辆车向后倒了一、两米停下，其就下来车，对方司机也下来车，就和其协商修车的事。当时其闻到对方司机身上有酒味，对方说，给其1000元处理此事。其说，叫个修理工看看得多少钱。后来，其就给其一个修理工的朋友打了电话，在等其朋友的中间，对方司机让其往前开车，其说不动车。后来对方司机就驾驶×××轿车向后倒车，停在了非机动车道里。过了一会，其的朋友修理工就过来了，过来后其朋友跟对方说了一句，你是不是喝上酒了？之后，对方司机就动手打了其朋友。后来，其朋友就报警了。过了一会儿交警就到了，交警就带上×××轿车司机走了。后来，交警又让其到县人民医院，在县医院交警给其呼气进行了酒精检测，抽了其的血。在县医院里，看见对方司机也在县医院被交警看着。其一开始不认识×××轿车的驾驶员，后来其听说他是在法院上班，叫马某。马某当时身穿黑色体恤，戴着眼镜，身高约1.65米左右，×××轿车上就马某一个人。事故发生时，其车上有其和其母亲刘某2两个人。其取得了机动车驾驶证，其驾驶的车的所有人是其父亲苏和平。2019年6月28日的询问笔录陈述，2019年6月25日中午，其在家里吃完饭后驾驶×××小客车从桥上到壶关县恒星小区办了点事，然后去588超市、家得利超市转了转，出来后就18点左右了，其和其母亲、其姥姥在“老水名吃”吃了点饭。吃完饭后，其驾车拉着其母亲刘某2、其姥姥去城南中学对面的理发店给其姥姥理发。到了理发店门口大约19时，其把车停在理发店门口非机动车道里，头南尾北停放着。其先把其姥姥送到理发店理发，后其和其母亲在车上等着。等了大约十几分钟后，其从后视镜里看见有辆银灰色×××轿车由北向南从机动车道拐进非机动车道，向其车左侧驶来，其就打号，这时还没有撞车。后这辆车没有停就撞了其的车。撞了后，这辆车向后退，离其车一两米远停了下来。之后，其下了车，对方×××轿车司机也下来了，然后其给对方车拍了一张照片，拍照的时候对方司机刚下来车，也拍上了对方司机的下半身。之后双方就协商修车的事，其看见对方像是喝上酒了，对方司机一说话一股酒味，对方司机说，给其1000元处理此事。其想用不了那么多钱，其就叫其朋友李某1来看看得多少钱。其给李某1打完电话后，对方司机上了驾驶室，又驾驶×××轿车向后倒车，把车停在了非机动车道里，靠花池一侧，然后又下来车跟其说，给其500元修车钱。其说，等其朋友过来再说。一会李某1开着车就过来了，李某1跟对方司机说，你身上有酒味，是不是喝上酒了。然后对方司机就抓住李某1，摁到其车左侧中间打了几下。后来围观的人就多了拉开了，之后李某1就报了警。警察来了询问谁是司机。其说其是×××车司机，对方是×××轿车司机，对方司机喝上酒了。之后，交警就带上对方司机走了。过了半小时后，交警又过来现场叫其去壶关县人民医院进行了呼气、抽血，对方司机也在县医院被交警看着。×××轿车事故发生时，车上就司机一个人。其现在知道，与其发生事故的×××轿车驾驶员是在XX人民法院上班，叫马某。9、照片，证明发生事故后，苏某在事故现场所拍摄到的×××轿车及该车驾驶人的情况。10、证人李某1的询问笔录陈述，2019年6月25日19时18分，其接到苏某的电话说在城南中学对面他擦了车了，过来看看修车得多少钱。什么时间发生的事故其不知道。其接完电话五六分钟后开车过去。到了城南中学对面，其先看了看苏某的车，然后想和对方司机协商协商。这时对方司机走了过来，其闻见一股酒味说，你喝酒了吧。然后对方司机就很愤怒地掐住其的脖子，一边打其一边吓唬其，之后在场围观的人拉开了，还有苏某、苏某的母亲都在拉架。然后对方继续吓唬其，后其就拨打了报警电话。过了一会儿交警就到了现场，了解情况后把对方司机带走了。其不认识对方司机，现在知道叫马某。11、证人赵某的询问笔录陈述，其在XX法院看门房5年多了，认识马某，是同事。单位带其有两个人看门房，另一个人叫李某2，也是5年多了。法院大门口有车辆进出的升降杆，其有遥控器，本单位的公车和私车可以自由进出，不让外来的车辆进入。其就在法院门房住，有事回家时，李某2上班。马某的私家车其认识，银灰色的，晋D开头，尾号为029N。2019年6月25日下午6时30分左右，其和李某2谁上的班，记不得了，其没有阻拦过马某的私家车进入单位，单位的公车和职工私家车其都不阻拦，不论谁开的他的车，只要到了法院大门口，其就会主动把升降杆升起来，让他的车进入。12、证人李某2的询问笔录陈述，其在XX法院看门房5年多了，认识马某，是一个单位的同事。单位看门房有两个人，另外一人叫赵某，和其一起来，也是5年多了。其二人在法院负责门卫工作。法院大门口有一个车辆进出的升降杆，不让外来的车辆进入，本单位的公车和私车可以自由进出。上班时，赵某在时其不在，他不在时其在。马某的私家车其认识，银灰色的，车牌号为×××。2019年6月25日下午6时30分左右，其和赵某谁上的班，记不得了，马某的车进单位是否阻拦记不得了。马某的×××私家车进出单位，我们不阻拦，单位员工的私家车其都不阻拦。马某的车其认识，不论谁开车，只要是他的车进出，到了门口升降杆前，其就主动给他升起来了。13、常住人口基本信息、照片，证明杜某、刘某1、牛某、苏某、李某1的主体身份情况，以及爱庆烩面馆的位置情况。14、书证机动车驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车行驶证复印件、车辆查询结果单，证明案发时苏某取得机动车驾驶资格证，准驾车型C1；×××五菱小型面包车所有人登记为苏和平，在检验有效期内。15、书证驾驶人查询信息单、车辆查询结果单，证明案发时马某未取得机动车驾驶证，×××小型轿车所有人登记为马某，在检验有效期内。16、书证行政强制措施凭证、事故车辆放行通知书，证明发生事故后，壶关县交警大队对事故车辆×××小型面包车、×××小型轿车扣留和放行的情况。17、道路交通事故现场勘查笔录、现场图、现场照片，证明事故现场情况。18、书证调取证据通知书、调取证据清单、机主信息单、通话记录，证明156XXXX****手机号机主为刘某1，188XXXX****、152XXXX****手机号机主均为马某，以及188XXXX****、152XXXX****手机号与156XXXX****手机号2019年6月25日的通话情况。19、调取证据清单、监控视频说明书、视频光盘、视频截图，证明2019年6月25日×××小型轿车经壶关县盘驼底卡口进入壶关县和该车在壶关县城南外环路爱庆烩面馆、XX法院，以及在客旺金来便利店附近发生交通事故等的情况，和当时该车的驾乘人员情况。20、出警记录仪视频说明书、视频光盘、血样提取登记表，证明案发当晚在壶关县人民医院对马某、苏某进行呼气酒精值检测、抽取血样及送检等情况。21、呼气酒精含量检测结果单，证明案发当晚经民警分别对马某、苏某进行呼出气体酒精含量检测，检测结果分别为224mg/100ml、0mg/100ml。22、山西省屯留司法鉴定中心血液乙醇含量检验意见、关于血液中酒精含量测定的适用标准说明、山西省司法厅晋司通[2018]13号文件、司法部司法鉴定管理局司鉴函[2018]5号文件、国家标准信息查询结果，证明经对马某、苏某的血样送山西省屯留司法鉴定中心分别进行检验，结果分别为：送检的马某血液中检出乙醇成分，平行试验分析平均值为302.70mg/lOOml；送检的苏某血液中未检出乙醇成分。以及该鉴定中心适用的检验标准情况。23、道路交通事故认定书，证明经壶关县公安局交警大队道路交通事故认定，在此事故中，当事人马某承担全部责任，当事人苏某无责任。24、道路交通事故复核结论，证明马某在壶关县公安局交警大队对其作出道路交通事故认定书后，申请长治市公安局交警支队对该事故认定书进行复核，经该支队复核，复核结论：维持壶关县交警大队作出的道路交通事故认定书。25、嫌疑人员前科劣迹调查表，证明经查询未发现马某有违法犯罪记录。26、到案经过，证明马某危险驾驶案壶关县公安局于2019年6月27日受案，6月28日该局民警对马某进行了询问，其未如实供述事实经过，同日该局以其危险驾驶立案侦查。同年7月5日该局依法传唤涉嫌危险驾驶罪的马某接受讯问，其仍未如实供述事实经过。同年11月11日，该局对马某依法采取取保候审强制措施。27、被告人马某2019年6月27日的陈述材料供述：2019年6月25日傍晚许，其和朋友约定在城南中学对面吃饭，其一行3人在途中，即快到城南中学对面时，与准备行驶的豫E×**车辆发生剐蹭。由于其是车主，下车与对方车辆驾驶人协商。其说500元了事，对方没有吭气，其直接说1000元了事，对方也没有同意，直接打电话叫人过来，瞬间过来一辆车，下来一个小孩叫喊着“谁酒驾来？我看看啊……”。其由于冲动推搡了他几下，后面有几个人跟着吆喝了几声，其只顾和他们发生口角，也没顾上看其朋友是否在现场，或是发生了其他没有。再过了一段时间，122处警车过来，其便与交警队的人去了医院。车上总计三人，刘某1开着车，和一个他的朋友，还有其。他的朋友在副驾驶，其在驾驶座后排。出事后其从二排左下来的（左门，驾驶员后门）。2019年6月28日的询问笔录供述：2019年6月25日7点多，其从长治市潞州区新民小区出来,坐了一辆黑车（司机和其两个人），到XX法院就8点了。其下了车到了单位取上案子和同事去办案，出来时大约是8点30分左右，12点多办完案后到单位。杜某联系好我们中午一起吃饭，叫的牛某、刘某1两人。牛某开的车拉着其、杜某、刘某1三个人去南外环路爱庆烩面馆吃饭，吃完饭大约二点半、三点，牛某开的车拉着我们就去单位了，在单位休息了会睡到大约五、六点钟，之后其朋友刘某1叫其回家。刘某1驾驶的×××小型轿车，大约下午6点多在单位接其往家走，刘某1开的车，他的一朋友坐在副驾驶，其坐在第二排中间。从单位出来右转，沿奋进大街由东向西行驶，行驶到地税局十字路口左转，由北向南行驶到城南中学对面附近路段，从机动车道往非机动车道拐弯时，与一辆停靠在非机动车道的豫E号牌的小型面包车发生剐蹭，其坐的车就停了下来。司机刘某1没有下车，其从×××轿车后排左侧（驾驶员后门）下了车，对方面包车上从驾驶室下来一个男青年，二十多岁，其就和对方沟通协商赔偿事宜，对方不说话，其说“给你500元处理怎么样？”对方还是没有说话，不过对方在打电话叫人，其又说“1000元处理怎么样？”正在这时，从机动车道过来一辆面包车下来一男青年，他指着其说“你酒驾了，你酒驾了。”其说“谁酒驾了？不要在这挑事。”然后其和他发生了推搡。后来交警来了就把其口头传唤到壶关县人民医院呼气、抽血。当日中午其喝酒了，喝的是晋泉高粱白。其、刘某1、牛某、杜某四个人喝了三斤白酒，其喝了一斤多，喝酒时点了两、三个菜。吃完饭回到单位大约2点半到3点，下午五点半到六点从单位出来的。出来十几分钟以后发生的剐蹭，刘某1去单位接其的。刘某1从哪里去接其的，其不知道。×××小型轿车是其的，买上以后主要刘某1开了，其也开过，买的当天开过，以后就没有开过。从单位出来车上有刘某1、刘某1的朋友，还有其。单位出来右转弯，由东向西行驶到地税局十字路口左转弯，到了城南中学对面的出事地点。事故发生时刘某1驾驶的车，刘某1的朋友在副驾驶，其在后排中间坐着。发生事故后其立即从车上下来的，从车辆第二排左侧，驾驶员后面位置下的车。下车时离对方的车大约有三、五米距离，很近。刘某1和他朋友下车了没有其不清楚，没看到。事故发生后，晋DXX**轿车停在大约三、五米远距离的地方。交警到达现场后，刘某1和他的朋友是否在现场其没有注意。事故发生以后其没有见刘某1。事故发生后其立即下了车，之后没有上过晋DXX**轿车。其没有取得机动车驾驶证，平常不驾驶车辆。2019年7月5日的讯问笔录供述：2019年6月25日早晨7点多，其从长治潞州区新民小区出来,在家门口乘坐一辆不知道号牌的黑车，在XX法院门口下车，到了单位后就下乡办案。办完案后中午回单位，到了单位和朋友相约在外面吃饭，吃饭的有牛某、刘某1、杜某，还有其四个人。吃完饭后，其回单位宿舍休息到大约五、六点钟，朋友叫其吃饭，其就让朋友刘某1开车来接其，刘某1驾驶晋DXX**轿车拉着其到壶关县城南中学对面，与一辆面包车发生剐蹭，后其从车上下来与对方协商不成发生口角，之后对方报了警，一会交警过来处理此事。当日中午，在外环路爱庆烩面馆一起吃饭的有杜某、牛某、刘某1，还有其，吃饭时喝酒了，喝的晋泉高粱白，喝了三斤酒，其喝了一斤多，我们四个人喝的。中午吃饭去饭店，牛某开的黑色的车，接上我们去的。吃完饭坐的牛某的车回的，谁开的记不清了。其回到单位宿舍休息到大约五、六点。然后约朋友吃饭，其通知刘某1过来接的其，给刘某1打完电话半个小时左右在单位宿舍见到的刘某1。刘某1驾驶×××小轿车去的其单位，在其宿舍待了二、三分钟。之后其六点从单位出来乘坐刘某1驾驶的×××小轿车离开的。其在车上后排左侧坐着，车上有刘某1、刘某1的朋友，还有其共三个人，刘某1朋友在副驾驶室位置坐着。其乘坐×××小轿车从单位出来，沿奋进大街由东向西到地税局十字路口，左转弯沿新建路由北向南到达撞车的地方。刘某1开着车就撞了，撞车后其从车辆左侧后门下的车和对方协商，对方叫了一个人过来，其与对方叫的人发生了口角。×××轿车是其的，买上以后刘某1就一直开的了，其刚买了车以后开过一、二次，其他时间其偶尔开过。2019年6月25日其没有驾驶过×××轿车，其没有取得机动车驾驶证。2020年3月24日的讯问笔录供述：其是2019年7月5日依法传唤到案的，其之前在壶关县公安局的询问及供述属实，其不构成危险驾驶罪。2019年6月25日是其朋友刘某1驾驶的×××小轿车出的事故。当天中午其、杜某、牛某、刘某1在壶关县爱庆烩面馆吃饭，其当时喝了有七八两。刘某1当时只是喝的啤酒，杜某、牛某喝的也有七、八两，当时喝的有啤酒，还有白酒，刘某1喝了两三瓶啤酒。其当时穿的衣服上身是黑色的，全身都是深色系，刘某1穿的什么颜色衣服不记得了。×××小轿车是其的车，当时由刘某1驾驶。当天刘某1从其他地方开着车来法院接其准备回家。然后刘某1开车拉着其就往长治走。半路上，有人给其打电话说是约吃饭，就这样刘某1就开车拉着其往吃饭方向走去，途中就发生了事故。其是在后排坐着，但是具体在左边还是右边记不清了。当时约其吃饭的是一个朋友，刘某1也认识。事故发生后，车上还有刘某1的朋友，在副驾驶位置坐着，其下来协商事宜时，刘某1等人是什么时候离开的其没注意，当时把车停好后，他们拿着车钥匙就走了。对于其的血液乙醇含量鉴定为302.7mg/100ml，当时没有异议，现在想想喝了七、八两酒，休息了一下午，这个鉴定感觉有点高。对事故认定书有异议，不是其驾驶的，所以涉案人就不应该是其。当庭供述：当日从爱庆烩面馆吃饭出来后，其开的×××车来至单位。从单位出来后，刘某1说其喝酒了不让其开车，后刘某1驾车走了。其和牛某来至法院后面小区牛某家喝酒，大约5、6点其让刘某1过来接其。刘某1接上其，有个朋友叫我们去客旺金来附近的饭店吃饭。刘某1接上其后，其去法院厕所，因为法院只认人不认车，看门房的不让刘某1开车进法院，后刘某1和他的朋友下车在法院门口等其，其就开车进了法院，去厕所转了一趟，就开车出来，然后刘某1开的车，拉着其两人快到地点时发生事故。原审认为,被告人马某未取得机动车驾驶证，醉酒后驾驶机动车上道路行驶，并发生交通事故，且负事故全部责任，其行为已构成危险驾驶罪。对于被告人所提辩解和辩护人所提辩护意见：一、关于案发当日中午饭后，被告人马某驾驶×××轿车离开爱庆烩面馆时是否为醉酒驾驶。经查，根据从壶关县盘驼底卡口调取的视频监控截图显示2019年6月25日8时24分许，被告人马某驾驶其的×××小轿车从该卡口驶入壶关县，且之前其也曾多次驾驶该车经该卡口出入壶关县。根据调取的爱庆烩面馆处的监控视频记录显示，当日中午，被告人马某与杜某、刘某1、牛某到壶关县南外环路的爱庆烩面馆吃饭时，马某、杜某、刘某1三人同乘×××轿车先行到达该饭店，牛某随后为其一人到达该饭店，饭后马某驾驶×××轿车拉着杜某、刘某1、牛某沿壶关县南外环路离开该饭店。根据杜某、牛某、刘某1的证言陈述和马某的供述，当日中午，其四人在爱庆烩面馆一起吃饭期间均有饮酒。但对于马某在该饭店午饭饮酒后，驾驶×××轿车离开该饭店，在壶关县南外环路上行驶时，是否确已达到醉酒驾驶，在案并无相应的血液酒精含量检验鉴定意见或呼气酒精含量检验予以证明，无法确定。根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第六条第一款，“血液酒精含量检验鉴定意见是认定犯罪嫌疑人是否醉酒的依据。......”的规定，根据在案现有证据，公诉机关指控被告人马某此时为醉酒驾驶机动车，证据不足。二、关于案发当日，×××轿车与×××车发生交通事故时，×××轿车是否为被告人马某驾驶。经查，1、根据从XX人民法院调取的监控视频记录显示，2019年6月25日18时34分许，×××轿车驶入XX人民法院后，该车在后院宿舍楼前停下，马某从该车驾驶位置车门下车进入宿舍楼，后其又从宿舍楼出来进入该车驾驶室驾驶该车离开后院驶出法院。马某为自己驾驶×××轿车进入及离开其工作单位，并非为刘某1驾驶该车从XX法院接上马某离开的。且根据赵某、李某2的证言证明情况，当日下午×××轿车驶入法院时，也不存在被阻拦。2、根据从壶关县地税局、交通运输执法分局（旧征费所）处调取的监控视频记录显示：2019年6月25日19时13分许，×××轿车驶入金旺客来便利店附近的非机动车道后发生交通事故，之后该车倒停在非机动车道入口处，驾驶人从驾驶室下车走向对方车辆处。19时18分许其又来至×××轿车处进入驾驶室，驾驶该车沿非机动车道向后倒车。根据从客旺金来便利店处调取的监控视频记录显示，×××轿车沿非机动车道倒停后，马某从倒停车处的绿化带旁边的机动车道步行走入该便利店门前的非机动车道入口，边走边打电话。显示事故发生后，×××轿车驾驶人有下车查看事故情况，后又驾驶×××轿车倒车等行为；马某事故发生时在×××轿车上。3、从事故发生时间来看：根据在案的监控视频记录显示，2019年6月25日18时34分许，马某驾驶×××轿车驶入法院后又驾驶该车驶出。之后该车19时13分许驶入金旺客来便利店附近的非机动车道后发生交通事故。根据马某使用的188XXXX****手机号码的通话记录显示，18时00分56秒、18时02分55秒、18时30分55秒、18时57分05秒、19时02分20秒、19时06分38秒、19时10分51秒与刘某1使用的156XXXX****手机号码有七次通话，可证明发生事故时，马某与刘某1并不在一起，驾驶×××轿车的并非刘某1。4、从案发当日马某、刘某1的衣着情况来看，根据调取的爱庆烩面馆处的监控视频记录显示，2019日6月25日中午到该饭店吃饭时，马某与刘某1的衣着区分明显。根据从交通运输执法分局（旧征费所）处调取的监控视频记录显示，当日×××轿车发生交通事故后从该车下来的驾驶人衣着，以及从苏某在事故发生后，其对×××轿车事故车辆现场拍照时，所拍到的刚下车的该车驾驶人衣着来看，与在爱庆烩面馆监控视频记录中显示的当日马某的衣着均相符，与刘某1的衣着均明显不符。5、从事故发生后×××轿车所停位置来看：根据交警部门的事故现场照片，当日事故发生后，该×××轿车停至非机动车道内，车头朝南，车的左侧紧临绿化带，绿化带处有铁制围栏。根据民警在现场所拍摄的视频，×××轿车驾驶位置后的左侧车门打开后，因绿化带处的铁制围栏阻碍，车内人员无法从此车门下车，故发生事故后，马某也并非从此车门下车。6、从刘某1的证言陈述来看：其一，其陈述2019年6月25日早上其是驾驶×××轿车，沿长壶一级公路到达壶关县。其的该陈述与从壶关县盘驼底卡口调取的视频监控截图显示的，为马某当日8时24分许驾驶该×××轿车经该卡口驶入壶关县的客观事实不符。其二，其陈述当日在爱庆烩面馆吃完饭后，其开着马某的车载着马某离开饭店的，杜某、牛某自行离开饭店的。其的该陈述与从爱庆烩面馆处调取的监控视频记录显示的，饭后为马某驾驶×××轿车，拉其、杜某、牛某三人离开的客观事实不符。其三，对于当日下午马某如何离开XX法院，其的陈述前后不一，相互矛盾，且其的陈述既与马某所述不能形成一致，也与从法院调取的监控视频记录显示的，为马某驾驶×××轿车离开该法院的客观事实不符。其四，其陈述撞车之后到其把车停放到花池边，其没有下车，倒停车后其下的车，之后坐返程车回了长治。其的该陈述，与从交通运输执法分局（旧征费所）处调取的监控视频记录显示的，事故发生后×××轿车驾驶人有下车查看事故情况，后并驾驶×××轿车倒车等行为的客观事实不符。7、从证人苏某、刘某2、李某1的陈述来看：当日与×××轿车发生剐擦交通事故的×××号小型普通客车为苏某驾驶。发生事故时，该车停在非机动车道内，苏某与其母亲刘某2在车内。其二人对事故发生过程均予以了证明：事故发生时×××轿车为马某驾驶，马某身上有酒味，上身着黑色T恤，且该车上只有马某一人；发生事故后，马某有从该车下车，提出对苏某所驾车辆赔偿，让苏某动车，以及驾驶×××轿车倒停至非机动车道处等行为。对于李某1到达事故现场后，苏某、刘某2、李某1也均证明李某1是与马某发生的冲突。其三人证言所述与在案的监控视频、视频截图、通话记录、照片等证据能相互印证，形成一致。综合全案，对于事故当日×××轿车的驾驶情况，马某和刘某1所述不一，相互矛盾，且其二人所述与在案证据证明的客观事实也不相符。苏某、刘某2、李某1的陈述与在案的监控视频、视频截图、通话记录、照片等证据能相互印证，形成一致，足以证明事故发生时，×××轿车为马某驾驶。三、被告人马某是否构成危险驾驶罪。经查，根据在案的事故现场照片、视频光盘、血液乙醇含量检验意见等证据，当日民警接警到达事故现场后，对事故现场进行了勘查拍照，在壶关县人民医院对马某进行了呼气酒精值检测及血样提取，经对提取的马某血样送屯留司法鉴定中心进行检验，结果为：送检的马某血液中检出乙醇成分，平行试验分析平均值为302.70mg/lOOml。根据在案证据证明的事实，马某案发时为醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。马某未取得机动车驾驶证驾驶机动车上道路行驶，发生交通事故，负事故全部责任，且血液酒精含量达到200mg/100ml以上，对其依法应从重处罚。据此，对于被告人马某所提事故发生时其没有驾驶×××轿车，不构成危险驾驶罪的辩解，以及辩护人所提公诉机关提供的证据不足，不能证明被告人马某构成危险驾驶罪的辩护意见，因与庭审查明事实不符，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第（一）项、第（二）项、第（五）项之规定判决：被告人马某犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，并处罚金5000元。判后，原审被告人马某不服上诉称，一、监控视频无法显示上诉人驾车、或XX法院外部的道路行驶情况，原判仅以通话记录、上诉人衣着、绿化带铁质围栏阻碍、且以带有目的、引导性的事故另一方证人陈述，在无直接有效证据的情况下，推定案发现场为上诉人驾车错误；二、本案呼气、抽血、封存血样等均有交警陈胜利一人办理，事后又有交警吴云签字，且视频显示其未按规定着制式警服，属违法办案，而原判对此只字不提，并采纳公安机关通过违法手段获取的血液乙醇含量检验结果错误，应予以排除。同时，根据新法优于旧法的适用原则，本案《血液乙醇含量检验意见》，应适用GA-2019而非GA-2013的旧标准。故原判认定事实不清，证据不足，程序违法，请求撤销原判，并依法改判上诉人无罪或发回重审。经审理，本院查明事实与原审认定事实一致，据以定案的证据均经本院核实无误。本院认为，上诉人（原审被告人）马某无证醉酒驾车上道路行驶，发生交通事故及负全责，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人马某的涉案行为，原审已综合在案的监控视频记录、事故现场照片、相关证人证言等证据，就本案的事发时间地点、衣着特征、车辆位置、行驶路径等情况作出了具体认定，并作出了符合客观事实的有罪评价，证据充分，查证属实，予以确认。上诉人马某对呼气、抽血、封存血样等过程提出质疑，但在血样提取登记表、检测结果单、鉴定意见通知书上均签字和捺印，是否“交警一人办理，未按规定着制式警服”，不影响所取证据的真实和有效性；且《血液乙醇含量检验意见》系出于侦查工作的需要作出，“平行试验分析平均值为302.70mg/lOOml”的结果，程序合法，科学客观，亦不存在适用“GA-2019、GA-2013”标准有误的问题，具有定案的证明效力。故此，原审根据其涉案情节、行为表现，并根据量刑规范化的规定依法判处，认定事实清楚，定罪量刑适当。上诉人马某所提的上诉理由，据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李晓平审判员 刘冠晋审判员 康 抗二0二0年九月二十二日书记员 魏 炜