贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终1661号 上诉人（原审原告）：赵德海，男，1969年7月19日出生，汉族，住四川省岳池县。 委托诉讼代理人：唐亮玖，四川天吉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：湖南亨通电力有限公司，住所地湖南省娄底市经济开发区新合作国际商贸信息大楼**。 法定代表人：陈建怀，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：封凡，贵州越飞律师事务所律师。 上诉人赵德海因与被上诉人湖南亨通电力有限公司劳动争议纠纷一案，不服贵州省晴隆县人民法院（2020）黔2324民初86号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 赵德海上诉请求：1、请求撤销原审判决并依法改判；2、本案上诉费由湖南亨通电力有限公司负担。 事实和理由：赵德海与湖南亨通电力有限公司劳动争议纠纷一案，原审判决严重不公平、不公正，赵德海对此判决结果不服，依法提起上诉，不服理由如下：第一，该判赔偿的项目没判赔偿；第二，在判了的赔偿项目中有的计算未按标准计算。综上所述，原审判决未根据本案事实和证据判决，致赵德海利益严重受损，因此不服判决，特向二审法院提起上诉，请求二审法院依法作出公正判决。 湖南亨通电力有限公司二审答辩称：请求二审法院维持一审判决。 赵德海向一审法院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判决被告湖南亨通电力有限公司给付原告赵德海受伤致残各项待遇金额592169元，减去被告已支付262000元，还应给付各项费用总额330169元。二、本案诉讼费由被告湖南亨通电力有限公司承担。 一审法院查明，赵德海于2018年9月被聘为湖南亨通电力公司工作，工种为电工。2018年12月20日，赵德海在乘坐单位施工车下班途中发生道路交通事故，赵德海受伤后于同日在贵州省晴隆县人民医院治疗至21日，花费医疗2600元（含救护车费2438元），后转院到贵州省人民医院治疗，经医院检查诊断，赵德海伤为：1、右侧肩袖肌腱损伤；2、双侧创伤性湿肺；3、双侧肺气胸；4、双侧肋骨多发骨折；5、胸骨体及剑突骨折；6、脊柱骨折；7、劲段脊髓损伤？8、右臂丛神经上干部分性损害？9、左侧精囊腺结节；10、肝脏多发性囊肿；11、胆囊壁附壁占位。赵德海在贵州省人民医院治疗总计67天，花费医药费198794.54元。赵德海受伤后未继续在被告湖南亨通电力有限公司处工作。赵德海受伤后向晴隆县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，晴隆县劳动人事争议仲裁委员会晴劳人仲案字（2019）第25号仲裁书认定，赵德海与湖南亨通电力有限公司存在劳动关系。2019年5月14日，原告赵德海向黔西南州人力资源和社会保障局申请工伤认定，黔西南州人力资源和社会保障局于2019年6月26日作出黔西南州人力资源和社会保障局（2019）第7-76号认定工伤决定书，认定赵德海属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年10月10日，黔西南州劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定委员会鉴定被鉴定人赵德海的伤残为伤残八级。赵德海、湖南亨通电力有限公司因工伤赔偿发生争议，向晴隆县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。晴隆县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月2日作出晴劳人仲案字(2019)第78号仲裁裁决书裁决：一、解除赵德海与湖南亨通电力有限公司之间的劳动关系；二、由湖南亨通电力有限公司在裁决生效之日起30日内支付赵德海一次性伤残补助金58614.38元、一次性工伤医疗补助金50947.47元、一次性伤残就业补助金50947.47元、停工留薪期工资42628.64元、住院伙食补助费1474元。以上共计204611.96元，减去已支付的61700元后，还应支付142911.96元。赵德海不服，向一审法院提起诉讼。 另查明，赵德海入职被告湖南亨通电力有限公司单位期间，未订立劳动合同，湖南亨通电力有限公司未为赵德海办理参保手续。湖南亨通电力有限公司已支付赵德海费用等262000元。 一审法院认为，赵德海与湖南亨通电力有限公司之间的劳动争议，经晴隆县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，已经过劳动争议仲裁前置程序，故对赵德海的起诉应当受理。本案属于劳动争议纠纷，属于《中华人民共和国劳动法》、《工伤保险条例》的调整范围。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育”《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工提出解除劳动、聘用合同的。由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，赵德海依据黔西南州劳动能力鉴定委员会人力资源和社会保障局的工伤认定书及黔西南州劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书，其因工伤造成的损失应予支持，湖南亨通电力有限公司未为赵德海办理参保手续，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，赵德海在工作中受伤，已被认定为工伤，依照《工伤保险条例》的规定依法享受相应的工伤保险待遇。庭审中，赵德海、湖南亨通电力有限公司双方均同意解除双方的劳动关系，予以支持。赵德海主张2019年3月10日至2019年3月18日在晴隆县人民医院住院治疗和2019年4月3日至2019年4月8日在岳池川东医院住院的费用，晴隆县人民医院和岳池川东医院疾病诊断证明并未体现此次住院治疗与工伤有关联，其主张没有提供相关证据证明，不予支持。赵德海主张停车费、过路费、加油费、住宿费、复印费、住院生活器具费等不是其住院必须支出，不予支持。 据此，依照《工伤保险条例》、《贵州省关于实施新修订有关问题的意见》相关规定，对被告应当支付给原告的工伤保险待遇款项确认如下： 一、关于医疗费。赵德海因工伤在晴隆县人民医院治疗花费医疗2600元（含救护车费2438元），在贵州省人民医院治疗花费医药费198794.54元，合计201394.54元，有相关票据证实，予以支持。住院期间花费担架费680元，虽不是正规发票，但考虑到原告伤情，在医院住院期间的检查等，确需担架，故予以支持。 二、关于住院伙食补助费。赵德海工伤在晴隆县人民医院住院治疗1天，在贵州省人民医院住院治疗67天，共计68天。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》、《贵州省关于调整工伤保险待遇的通知（黔人社厅发[2018]34号）》“住院伙食补助标准按照每人每天22元规定执行”，其住院伙食补助费为1496元（68天×22元/天）。 三、关于停工留薪待遇。赵德海于2018年12月20日受伤，2019年10月10日黔西南州劳动能力鉴定委员会对被告的伤残等级作出鉴定，依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，结合贵州省人民医院医嘱，赵德海的停工留薪待遇期为9个月，因原告未能举证证明其月工资，根据2019年贵州省人力资源和社会保障厅发布的《贵州省2018年人力资源和社会保障事业统计公报》的统计数据建筑业的社会平均工资62684元，原告的停工留薪待遇为47013元（62684元/年÷12个月/年×9个月=47013元）。 四、关于护理费。因赵德海的伤情较重，在住院期间需要人员对其进行生活护理，确定护理人员一名。赵德海的住院时间为68天，根据2018年贵州省居民服务业的工资标准，其生活护理费为8132.8元（43654元/年÷365天/年×68天=8132.8元）。 五、关于一次性伤残补助金。赵德海于2018年12月20日受伤，现在双方均同意终止劳动关系，赵德海应当享受一次性伤残补助金。赵德海伤残等级为八级，按《工伤保险条例》第三十七条的规定，湖南亨通电力有限公司应当支付给原告11个月的工资，即原告的一次性伤残补助金为57460元（62684元/年÷12个月/年×11个月=57460元）。 六、关于一次性工伤医疗补助金。赵德海的伤残等级为八级，依照《贵州省关于实施新修订有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系是统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月”的规定，湖南亨通电力有限公司应当支付给赵德海的一次性工伤医疗补助金为9个月的工资。根据2019年贵州省人力资源和社会保障厅发布的《贵州省2018年人力资源和社会保障事业统计公报》的统计数据建筑业的社会平均工资62684元，湖南亨通电力有限公司应当支付的一次性工伤医疗补助金47013元（62684元/年÷12个月/年×9个月=47013元）。 七、一次性伤残就业补助金。赵德海的伤残等级为八级，依照《贵州省关于实施新修订有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系是统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，最低11个月；六级伤残26个月，最低8个月；七级伤残12个月，最低4个月；八级伤残9个月，最低3个月；九级伤残6个月，最低2个月；十级伤残3个月，最低1个月”的规定，结合本案赵德海的实际情况，确定赵德海就业补助金以9个月为基数，根据贵州省人力资源和社会保障厅2019年发布的《贵州省2018年人力资源和社会保障事业统计公报》的统计数据建筑业的社会平均工资62684元计算为47013元（62684元/年÷12个月/年×9个月=47013元）。 八、关于鉴定费。赵德海因伤残进行评定、劳动能力鉴定，共花费2355元（含门诊挂号），有相关票据证实，予以支持。 九、关于交通费。考虑到本案实际，酌情支持1000元。 综上，赵德海的工伤保险待遇款为医疗费201394.54元、担架费680元、住院伙食补助费1496元、停工留薪待遇47013元、护理费8132.8元、一次性伤残补助金57460元、一次性工伤医疗补助金47013元、一次性伤残就业补助金47013元、鉴定费2355元、交通费1000元，总计为413557.34元。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于实施新修订有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条，《贵州省关于调整工伤保险待遇的通知（黔人社厅发[2018]34号），《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告赵德海与被告湖南亨通电力有限公司之间的劳动关系；二、被告湖南亨通电力有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告赵德海各项工伤保险待遇共计413557.34元，减去已支付的262000元，还应支付151557.34元；三、驳回原告赵德海的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖南亨通电力有限公司负担。 二审中，双方均无新证据提交。 本案二审查明事实与一审基本一致。 本院认为，归纳当事人的分歧意见，归纳本案二审争议焦点为：1、一审法院对本案中停工留薪期、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金所适用的工资标准是否正确？2、一审支持赵德海交通费1000元是否正确？ 关于本案二审争议焦点一，二审中赵德海上诉主张一审法院对其一审中诉讼请求中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期的本人月工资计算标准错误，应当以9000元/月工资为基数进行计算。本院二审期间，双方对赵德海工资发放形式以及工资数额进行了确认，确定赵德海工资发放形式为按工程工期结算工资。赵德海自2018年9月入职湖南亨通电力有限公司以来，其工资标准为每日300元，按照实际出勤天数计算。本案中，赵德海自入职湖南亨通电力有限公司至受伤之日工作时间为3个月，虽然其主张按照9000元/月的标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资，但根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因赵德海在湖南亨通电力有限公司工作时间仅为3个月，不具备长期性，结合二审中双方均认可的按天计算工资，按照工程工期进行结算的陈述，其工作并非具有稳定月工资计算形式，不符合按照9000元/月标准计算平均工资的法定条件。因此，一审法院按照结合赵德海职业，按照上一年度建筑业平均工资作为计算标准并无不当，本院对此予以维持。 关于本案二审争议焦点二，一审对于赵德海诉求中交通费予以酌情支持1000元，二审中经本院询问，赵德海认为应当支持4000元交通费，理由为其本人并未居住于贵州省黔西南州，其居住地为四川省广安市岳池县，受伤后需要经常往返贵州与四川办理工伤认定、伤残等级评定等手续。依据《工伤保险条例》第三十条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条第二款规定，工伤职工到统筹地区以外就业所需的交通（火车硬卧、动车硬座、普通客轮三等舱、客运汽车）费用据实报销，鉴于赵德海实际情况，结合其提交的交通费单据，经审查具有合理性，故本院对其所提按照4000元计算交通费的上诉请求，予以支持。 综上所述，赵德海的上诉请求部分成立，本院对成立部分依法予以改判。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省晴隆县人民法院（2020）黔2324民初86号民事判决主文第一项，即“一解除原告赵德海与被告湖南亨通电力有限公司之间的劳动关系”； 二、撤销贵州省晴隆县人民法院（2020）黔2324民初86号民事判决主文第三项，即“三、驳回原告赵德海的其他诉讼请求”； 三、变更贵州省晴隆县人民法院（2020）黔2324民初86号民事判决主文第二项为“湖南亨通电力有限公司于本判决生效之日起十五日内支付赵德海各项工伤保险待遇共计416557.34元，减去已支付的262000元，还应支付154557.34元”； 四、驳回赵德海的其余诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由湖南亨通电力有限公司负担。二审案件受理费10元，由赵德海负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审判长 程 鹏 审判员 杨 林 审判员 张基柱 二〇二〇年九月三十日 书记员 刘蓉唯