陕西省乾县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0424民初1393号 原告：强巧荣，女，汉族，1968年6月14日生，住陕西省乾县，身份证号：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：周斌，陕西秦直道律师事务所律师，一般代理。 被告：陕西祥和纺织有限责任公司，住址：陕西省咸阳市乾县XX路XX公里外，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXX5975G。 法定代表人：康杨,任董事长。 委托诉讼代理人：张艳，该公司员工。 委托诉讼代理人：宋月英，陕西奉天律师事务所律师。 原告强巧荣诉被告陕西祥和纺织有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案，本院2020年07月07日立案受理，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告强巧荣及其委托诉讼代理人周斌,被告陕西祥和纺织有限责任公司委托诉讼代理人张艳、宋月英到庭参加诉讼,本案现已审理终结。 原告诉称：原、被告劳动争议一案，原告依法申请仲裁后乾县劳动人事争议仲裁委员会乾劳人仲字【2020】第6号裁决书，原告认为该裁决书违背查明的事实，适用依据及法律错误，有失公平。理由一、仲裁裁决对停工留薪期按五个月计算不当，应按12个月计算；二、仲裁裁决对一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算不当，应按照上次说上年度在岗平均工资计算。另外，根据陕西省人力资源和社会保障厅陕人社函（2019）324号明确指出：2018年度在岗平均工资为74993元，因此正确的一次性工伤医疗补助金为74993*2=149986元，一次性伤残就业补助金为74993*2=149986元。请求事项：1、判令被告一次性支付工伤待遇362424.5元（停工留薪期间工资24981元、一次性工伤医疗补助金149986元、一次性伤残就业补助金149986元，一次性伤残补助金37471.5元）；2、判令被告承担本案的诉讼费用。原告当庭将一次性工伤医疗补助金由149986元变为156722元；一次性伤残就业补助金由149986元变为156722元，两项一共增加了13472元。总诉讼请求由362424.5变为375896.5元（起诉状中引用的是2018年度在岗平均工资74993元，仲裁时2019年度的在岗平均工资标准还未公布，2020年6月22日国家统计局公布了2019年度的在岗平均工资标准为78361元。所以对强巧荣一案应该按2020年公布的数字78361元计算。所以原告强巧荣诉讼请求上的赔偿数额都是按照2018年度的标准计算的） 被告辩称：一、裁决书裁定的停工留薪期5个月，我们认为应该按照实际住院的29天计算；第二、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，我们认为原告受伤时候已经超过了法定退休年龄，依据《陕西省工伤保险条例实施办法》第二十六条规定，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。这两个补助金诉请应予驳回。原告应该得到的是停工留薪工资按29天计算为2081.75元，一次性伤残补助金37471.5元，其他的诉请应予驳回。 现查明：原告强巧荣2014年3月进入被告祥和纺织做纺纱工，2015年原、被告补签了为期一年的劳动合同，2018年9月5日强巧荣上晚班至凌晨2点左右，因前方梳棉机发生故障，造成其右手被严重压伤，事发后强巧荣被送往西安市红会医院住院治疗29天，被告祥和纺织承担了原告强巧荣住院治疗期间的医疗费用,被告祥和纺织（劳动关系期间）未给原告强巧荣购买社会养老保险和工伤保险，2019年3月14日乾县劳动人事争议仲裁委员会以乾劳人仲案字（2019）001号裁决被告祥和纺织与原告强巧荣存在事实劳动关系，2019年8月26日咸阳市劳动人力资源和社会保障局以咸人社工伤认字【2019】第593号工伤认定决定书认定原告强巧荣构成工伤，2019年12月17日咸阳市劳动能力鉴定委员会以咸劳鉴（2019—3）030号认定原告强巧荣构成五级工伤伤残，2020年5月19日乾县劳动人事争议仲裁委员会对原告强巧荣的工伤赔偿申请作出乾劳人仲案字（2020）第6号裁决：被告祥和纺织支付原告强巧荣1、五级伤残待遇：37471.5元(月平均工资2081.75*18=37471.5元)；2、一次性工伤医疗补助金：105184元；一次性伤残就业补助金：105184元；3、停工留薪期工资：10408.75元（月平均工资2081.75*5=10408.75元）；金额共计：258248.25元；该案仲裁时，原、被告均同意解除劳动关系。原告强巧荣不服仲裁裁决于2020年6月3日诉至本院。 上述事实，由原、被告陈述、举证、质证及辩论意见保存在卷佐证证明。 本院认为，原、被告之间因原告强巧荣在工作期间右手被严重压伤致五级伤残并被认定为工伤而享有的待遇发生争议；一、被告认为原告强巧荣不应享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，理由是根据《陕西省实施工伤保险条例办法》第二十五条……工伤职工达到法定退休年龄或者达到退休手续的不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；二、由用人单位以其解除劳动关系时的所在地上年度职工月平均工资与原告强巧荣所要求的陕西省非私营单位就业人员年平均工资不是同一概念；三、解除劳动关系与一般的解除权相同，是形成权，自原告强巧荣提出原告同意时关系终结，原告强巧荣提出按照新颁布的标准是在套用最高法院人身损害赔偿案件司法解释的规定。虽然国家法定的企业职工退休年龄是男工人年满60周岁，女工人年满50周岁，但被告祥和纺织在本案原告强巧荣已满50周岁的年龄时仍未给其办理相关退休手续，可见被告祥和纺织仍将原告强巧荣视为本单位职工，根据《陕西省实施工伤保险条例办法》第二十三条“五级工伤职工经本人提出，可以与用人单位解除劳动关系，由用人单位以其解除劳动关系时的所在地上年度职工月平均工资为基数，支付24个月的一次性工伤医疗补助金和24个月的一次性伤残就业补助金”的规定，原告强巧荣应享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，具体标准以其解除劳动关系时的所在地上年度职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各为64021元×2=128042元（咸阳市2019年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资64021元），故被告祥和纺织的上述意见，本院不予采纳，原告请求按2019年度的在岗平均工资标准为78361元计算，亦不予采纳；被告认为其多付9847.83元应在原告应付款项中予抵消的理由系另一法律关系，本案不予议处；被告祥和纺织请求依法确定原告强巧荣停工留薪期为29天，停工留薪期工资2081.75元，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”的规定，原告强巧荣从受工伤到伤残等级确定时长15个月，应享受停工留薪期工资,具体确认为5个月即月平均工资2081.75*5=10408.75元,被告祥和纺织请求依法确定原告强巧荣停工留薪期为29天明显缺乏法律依据，不予采纳，原告请求停工留薪期按12个月确定，亦不予采纳；原告强巧荣应该得到一次性伤残补助金37471.5元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、《陕西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告陕西祥和纺织有限责任公司在本判决生效后十日内支付原告强巧荣一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各128042元，共计256084元。 二、被告陕西祥和纺织有限责任公司在本判决生效后十日内支付原告强巧荣停工留薪期工资10408.75元及一次性伤残补助金37471.5元，共计47880.25元。 三、驳回原告强巧荣的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告陕西祥和纺织有限责任公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审判员  曹都来 二〇二〇年九月八日 书记员  贺润英 附相关法律法条： 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第五十条【不服仲裁裁决提起诉讼】当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《陕西省实施＜工伤保险条例＞办法》 第二十三条五级和六级工伤职工经本人提出，可以与用人单位解除劳动关系，由用人单位以其解除劳动关系时的所在地上年度职工月平均工资为基数，分别支付24个月、21个月的一次性工伤医疗补助金和24个月、21个月的一次性伤残就业补助金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 1