重庆市永川区人民法院执 行 裁 定 书（2020）渝0118执异196号申请执行人：侯明清，男，1966年6月19日出生，汉族，住重庆市永川区。被执行人：海南军海建设有限公司（原海南南疆建筑工程有限公司），住所地：海南省海口市海甸岛沿江三东路中新商务大厦**，统一社会信用代码91460000284029779J。法定代表人：田燕书，董事长。第三人：田燕书，女，1958年4月24日出生，汉族，住海南省海口市美兰区。第三人：余力，男，1985年5月8日出生，汉族，住海南省海口市美兰区。第三人：沈小林，女，1983年10月8日出生，汉族，住湖南省慈利县。第三人：张剑鸿，男，1945年11月16日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。第三人：邱舒，女，1988年2月15日出生，汉族，住江苏省淮安市清江浦区。本院在执行侯明清与海南军海建设有限公司（以下简称军海公司）建设工程施工合同纠纷一案中，申请执行人侯明清请求追加第三人田燕书、余力、沈小林、张剑鸿、邱舒为被执行人，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请执行人侯明清称，本院作出的（2009）永民初字第2884号民事判决书发生法律效力后，侯明清以此生效法律文书向本院申请执行，要求军海公司履行该判决书确定的义务，现因军海公司财产无法清偿债务，军海公司股东股东田燕书、余力、沈小林、张剑鸿、邱舒存在出资不实、抽逃出资行为，故应追加田燕书、余力、沈小林、张剑鸿、邱舒为本案被执行人，在分别未缴纳出资额内对军海公司债务承担偿还责任。本院查明，侯明清与军海公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2010年7月21日作出（2009）永民初字第2884号民事判决书，判令军海公司返还侯明清保证金200000元、支付违约金100000元。因军海公司未履行上述生效判决确定的义务，侯明清向本院申请强制执行，本院以（2010）永法民执字第1551号立案执行。后因军海公司无财产可供执行，本院于2010年11月22日终结该案本次执行程序。同时查明，军海公司成立于1995年5月10日，公司类型为有限责任公司。2005年4月，第三人余力、田燕书成为军海公司股东，此时军海公司注册资本为20000000元，其中田燕书出资8000000元，占出资比例40%；余力出资12000000元，占出资比例60%。2005年6月，军海公司增加注册资本至60000000元，其中田燕书出资35400000元，占出资比例59%；余力出资为24600000元，占出资比例41%。2005年12月6日，海南昌兴会计师事务所出具编号为“海昌兴验[2005]049号”的验资报告主要载明：截至2005年12月6日止，军海公司已收到股东田燕书、余力缴纳的注册资本人民币陆仟万元：（一）田燕书缴纳投资款叁仟伍佰肆拾万元，其中壹仟叁佰柒拾万元存放于军海公司在中国农业银行海口鸿联分理处开立账号为250010********的账户、壹仟叁佰柒拾万元存放于军海公司在交通银行海口环岛支行开立账号为6023010180********的账户中、捌佰万元存放于军海公司在交通银行海南分行营业部开立账号为461600100018010059728的账户中。（二）余力缴纳投资款贰仟肆佰陆拾万，其中壹仟贰佰陆拾万元存放于军海公司在中国建设银行开立账号为000521010********的账户中、壹仟贰佰万元存放于军海公司在交通银行环岛支行开立账号为461600100018010059728的账户中。经查询上述银行账户信息显示，田燕书实际出资情况：军海公司在中国农业银行股份有限公司海口鸿联支行开立账号为2550010********的账户中，2005年4月7日有1笔额度为13700000元的款项转入后又于同日转出；军海公司在交通银行股份有限公司海口秀英支行（原环岛支行）开立的账号为6023010180********的账户中，未见田燕书经11101001202004513766账号打入投资款13700000元，与军海公司验资时所提供田燕书的投资款进账票据不符；军海公司在交通银行海南分行营业部开设的账号461600100018010059728自2005年1月10日至2020年1月3日无交易明细流水，未见田燕书有投资款转入。余力实际出资情况：军海公司在中国建设银行股份有限公司国贸支行开立账号为000521010********的账户中，2005年4月8日有一笔额度为12600000元的款项对外转出；军海公司在交通银行海南分行营业部开设的账号461600100018010059728自2005年1月10日至2020年1月3日无交易明细流水，未见余力有投资款转入。又查明，2007年3月，军海公司股东变更为田燕书、余力、沈小林、张剑鸿，认缴出资额及出资比例变更为：田燕书认缴出资35400000元，占出资比例59%；余力认缴出资6600000元，占出资比例11%；沈小林认缴出资9000000元，占出资比例15%；张剑鸿认缴出资9000000元，占出资比例15%。2011年2月，军海公司股东变更为田燕书、沈小琳、邱舒。田燕书认缴出资42000000元，占出资比例70%；沈小林认缴出资9000000元，占出资比例15%；邱舒认缴出资9000000元，占出资比例15%。2011年2月11日修订的公司章程显示公司变更登记前其注册资本已缴清。本院认为，本案的争议焦点为第三人田燕书、余力、沈小林、张剑鸿、邱舒是否应对军海公司债务承担责任，是否应追加为被执行人。本院对此作如下评述：是否应追加田燕书为被执行人。根据最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务时，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资或抽逃出资的股东为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，法院应予支持。本案中，虽然海南昌兴会计师事务所出具的验资报告中确认田燕书已向军海公司足额缴纳出资35400000元，但根据验资报告中确认军海公司收款的银行账号交易流水显示，田燕书应缴纳出资的35400000元，有13700000元在转入军海公司账户验资后同日即转出，在缴纳相应出资额予以验资后随即转出的情形属于抽逃出资的行为；另有21700000元应缴纳投资款未见转入军海公司开设账户的交易记录，与验资报告中载明内容不符，属于出资不实情形；现军海公司无财产可供执行，故申请执行人要求田燕书在未依法出资范围内承担责任予法有据，应予支持。是否应追加余力为被执行人。根据最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，虽然海南昌兴会计师事务所出具的验资报告中确认余力已向军海公司足额缴纳出资24600000元，但根据验资报告中确认军海公司收款的银行账号交易流水显示，余力应缴纳出资的24600000元，有一笔额度为12600000元的款项在验资次日转出，在缴纳相应出资额予以验资后随即转出的情形属于抽逃出资的行为；另有12000000元应缴纳的投资款未见转入军海公司开设账户的交易记录，与验资报告载明内容不符，属于出资不实情形；2007年3月，余力将其持有的部分股权转让；2011年1月，余力将其持有的剩余股权全部转让；由于余力未履行出资义务即转让股权，现军海公司查无财产可供执行，申请执行人请求余力在未依法出资范围内承担责任予法有据，应予支持。是否应追加第三人沈小林、张剑鸿、邱舒为被执行人。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十九条第一款规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。第三人沈小林、张剑鸿、邱舒受让有限责任公司股东的股权应当了解股东出资义务的履行情况，股权受让人对军海公司股东出资情况负有审慎核查的义务，否则应当继受权利的瑕疵，并对此承担相应的法律责任。军海公司股东余力出资不实、抽逃出资的事实确凿，第三人沈小林、张剑鸿、邱舒对此应当知晓，故其应对军海公司涉本案债务承担受让股权额的连带补充赔偿责任。现军海公司无财产可供执行，申请执行人请求第三人沈小林、张剑鸿、邱舒在受让股权未依法出资范围内承担责任予法有据，应予支持。综上，申请执行人侯明清申请追加田燕书、余力、沈小林、张剑鸿、邱舒为被执行人，对军海公司债务承担责任，符合法律规定，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十九条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第十九条、第三十二条规定，裁定如下：追加第三人田燕书、余力、沈小林、张剑鸿、邱舒为（2010）永法民执字第1551号执行案件被执行人；第三人田燕书应在本裁定生效之日起五日内在其未依法出资35400000元范围内向本案申请执行人侯明清承担（2009）永民初字第2884号民事判决书确定的义务；第三人余力应在本裁定生效之日起五日内在其未依法出资24600000元范围内向本案申请执行人侯明清承担（2009）永民初字第2884号民事判决书确定的义务；第三人沈小林应在本裁定生效之日起五日内在其未依法出资9000000元范围内向本案申请执行人侯明清承担（2009）永民初字第2884号民事判决书确定的义务；第三人张剑鸿应在本裁定生效之日起五日内在其未依法出资9000000元范围内向本案申请执行人侯明清承担（2009）永民初字第2884号民事判决书确定的义务；第三人邱舒应在本裁定生效之日起五日内在其未依法出资9000000元范围内向本案申请执行人侯明清承担（2009）永民初字第2884号民事判决书确定的义务。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长 冉 毅审判员 罗念刚审判员 丁军华二〇二〇年九月二十三日书记员 刘小龙