河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1503民初3363号原告李坤云，男，汉族，1972年6月13日生，住信阳市浉河区。委托代理人顾祖刚，河南楚天阁律师事务所律师。被告叶扬林，男，汉族，1978年8月5日生，住信阳市。委托代理人付强，河南以德律师事务所律师。被告闫开龙，男，汉族，1973年02月11日生，户籍地河南省固始县，现住信阳市浉河区。被告河南宏民房地产开发有限责任公司。法定代表人谷成芳，该公司经理。委托代理人周**，男，汉族，1964年4月20日生，住潢川县，系该公司副总经理。原告李坤云诉被告叶扬林、闫开龙、河南宏民房地产开发有限责任公司（以下简称宏民公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李坤云及其委托代理人顾祖刚、被告叶扬林及其委托代理人付强、被告宏民公司委托代理人周**到庭参加了诉讼。被告闫开龙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李坤云诉称，被告宏民公司系开发商，在信阳市平桥区平桥大道东段实施刘家湾东区安置点棚户区改造工程（东方豪庭），被告叶扬林、闫开龙系承建商，承建该开发工程，原告系被告叶扬林、闫开龙雇工。2018年11月23日，原告在被告工地施工时因工地安全措施不到位，导致原告从10米高处摔下，造成右股骨粉碎性骨折，全身多处软组织挫伤。原告在信阳市一五四医院住院治疗21天，花费医疗费312448.57元。后经安徽天正司法鉴定中心鉴定为伤残等级十级，误工期300天，护理期120天，营养期90天。该事故给原告造成了严重的人身伤害和经济损失，原告多次要求被告进行赔偿，均遭到被告拒绝，为维护原告合法权益，根据法律规定，诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、杨尧斐、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费等共计135935.80元，并由被告承担本案诉讼费、鉴定费。原告在审理过程中，将诉讼请求总金额变更为148221.50元。被告叶扬林辩称，原告在本次事故中，存在主要过错，原因是第一，拆除架子的时候我们要求其从上往下依次拆除，而原告却不按照要求，从中间离地面大约6米处开始拆除；第二，在拆除过程中，按照我们的要求，原告应当佩戴安全带，而原告没有按照要求佩戴，如果其正常佩戴安全带，这次事故就不会发生，因此原告对其受伤应当承担全部或者主要责任；第三，处于人道主义，被告叶扬林在前期已经垫付医药费25500元。被告闫开龙未答辩。被告宏民公司辩称，1、我公司不是适格被告，该案原告和我公司没有发生劳动关系或者雇佣关系，我公司不是原告的劳动关系、雇佣关系的相对人，原告认定我公司承担赔偿责任缺少法律依据；2、本案涉及司法鉴定，截止目前为止，我公司没有收到司法鉴定的任何通知，对司法鉴定在质证中发表意见；3、该案涉及的并不是雇佣关系，应该是劳动关系，不属于平桥区人民法院受案范围，应该向劳动仲裁确认劳动关系，按工伤处理。经审理查明，被告宏民公司系平桥区刘家湾六组安置小区一期工程的建设单位，其主张将该工程发包给河南耀华天晨建筑工程有限公司，并辩称对河南耀华天晨建筑工程有限公司如何向下层层分包不清楚，其提交与河南耀华天晨建筑工程有限公司签订的《建设工程施工总承包管理合同》，该合同第七条第2项约定“分包单位由甲方（即被告宏民公司）通过综合考察等各种方式确定”。被告叶扬林主张被告闫开龙系该工程的大清包，并从被告闫开龙处承包脚手架工程，双方签订《外脚手架工程劳务承包合同》，部分约定如下：一、甲方（被告闫开龙）将刘家湾一幢17层商品房屋交给乙方（被告叶扬林）施工，包工不包料，提供给乙方材料、钢管、扣件、安全网；二、乙方负责外脚手架搭建工料及拆除，工完地清等“保三宝，四口”的防护工作到位，包括场地机械棚基槽周边临时防护搭建及拆除。……七、所有乙方施工人员严格按照要求规范操作施工，在施工范围高空作业时必须佩带安全帽、安全带、防滑鞋等工作用品，凡属于乙方个人造成的工伤事故由乙方负责，甲方不负责。……原告李坤云经被告叶扬林的朋友孔祥江介绍，与孔祥江等4人一起到上述工地从事脚手架作业。2018年11月23日上午9时左右原告李坤云在拆接料台时不慎摔下受伤，其在施工作业时未佩戴任何安全防护设备设施，随后原告李坤云被送往一五四医院救治，诊断为：1、右股骨中上段粉碎性骨折，2、左侧第0肋骨背段骨折，3、全身多处软组织挫伤；住院21天，出院医嘱：1、保持创面清洁，预防伤口感染，2、定期拍片复查，了解骨折愈合情况，根据骨折愈合情况，决定患肢负重及下床活动时间；待骨折愈合后适时取出内固定，取出内固定所需费用约需10000元左右，3、加强患肢肌肉及关节功能锻炼，4、全休三月，不适随诊。原告支付医疗费合计32718.17元。被告叶扬林为原告垫付医疗费25500元。原告李坤云自行委托安徽天正司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2020年4月30日该所出具如下鉴定意见：1、李坤云在干活时受伤致右股骨中上段粉碎性骨折，现遗有右髋关节功能障碍，评定为伤残等级十级；2、李坤云误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日。原告支付鉴定费2000元。原告李坤云当日工资280元由被告叶扬林交由孔祥江转付。上述事实有当事人陈述、信阳市120急救指挥中心出具证明、浉政[2013]22号文件、住院病历、出院通知书、费用清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、照片、垫付款条、外脚手架工程劳务承包合同、建设工程施工总承包管理合同等证据在卷佐证。本院认为，本案中，原告李坤云在被告叶扬林承包的脚手架工程中做工，实际计日工资，工资由被告叶扬林发放，二者之间系雇佣劳务关系，而非劳动关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告李坤云在提供劳务的过程中受伤，被告叶扬林作为接受劳务一方，有安全管理和监督职责，但是被告叶扬林未提供证据证明其对原告进行了安全施工培训，并提供安全设施设备等有效安全措施，其存在安全管理不当的过错。同时，原告李坤云作为一个完全民事行为能力人负有自我保护的必要谨慎注意义务，其在施工过程中明知施工设备存在一定安全隐患，未能及时停止施工，排除隐患，疏于自我保护，自身对损害的发生也具有一定过错。被告宏民公司虽然是本案涉案工程建设单位，但是根据其内部合同约定，涉案工程的分包单位由被告宏民公司确定，而本案进行施工的被告闫开龙、叶扬林均不具备相应建筑施工资质，因此被告宏民公司作为发包人、被告闫开龙作为分包人应当与被告叶扬林承担连带赔偿责任。依据双方对损害发生的过错程度，酌定被告宏民公司、闫开龙、叶扬林对原告李坤云的人身损害后果负80%的赔偿责任，原告李坤云自负20%的责任。关于原告李坤云自行委托司法鉴定机构出具的鉴定报告，被告宏民公司、叶扬林虽然对该鉴定意见提出异议，但均未向本院提出重新鉴定申请，因此本院对原告李坤云提交的鉴定报告载明的结论予以采信。对原告李坤云的各项损失认定如下：1、医疗费32718.17元；2、住院伙食补助费50元/天×21天=1050元；3、营养费20元/天×90日（营养期）=1800元；4、原告为无固定收入人员，误工费125元/天×300天（误工期）=37500元；5、护理费125元/天×120日（护理期）=15000元；6、原告取内固定费用为必然发生的费用，根据医院医嘱，后续治疗费10000元；7、鉴定费2000元；8、残疾赔偿金34200.97元/年×20年×10%=68401.9元；9、原告构成伤残，精神损害抚慰金5000元；10、交通费酌定为1000元。以上各项合计174470.07元，被告宏民公司、闫开龙、叶扬林按80%的比例承担139576.06元，被告叶扬林垫付的25500元在执行时一并结算。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告叶扬林于本判决生效后十日内赔偿原告李坤云各项损失139576.06元（在执行时应当扣除叶扬林已垫付的25500元）；二、被告河南宏民房地产开发有限责任公司、闫开龙对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告李坤云的其他诉讼请求。如果未按本判决书所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1550元，由被告河南宏民房地产开发有限责任公司、闫开龙、叶扬林负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  何俊二〇二〇年九月十四日法官助理段月姣书记员陈翔