宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终615号 上诉人（原审被告）：鹤城建设集团股份公司中卫分公司。 负责人：杨某1。 委托诉讼代理人：张某、孙某1。代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审原告）：杨某2，住宁夏回族自治区中卫市。 委托诉讼代理人：田某，住宁夏回族自治区中卫市。系杨某2丈夫。代理权限为特别授权代理。 原审被告：鹤城建设集团股份公司。 法定代表人：孙某2，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：张某、孙某1。代理权限为特别授权代理。 上诉人鹤城建设集团股份公司中卫分公司（以下简鹤城建设中卫分公司）因与被上诉人杨某2，原审被告鹤城建设集团股份公司（以下简称鹤城建设公司）民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2020）宁0502民初426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人对本案进行了不开庭审理。本案现在审理终结。 鹤城建设中卫分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由杨某2承担。事实与理由：一审法院对事实认定不清，适用法律错误。1.本案系民间借贷纠纷，既然是民间借贷合同，就赋予了法律强制性规定，本案为实践性法律合同，例：张三借钱就应张三还，不能张三出具借条，李四得钱，张三承担还款责任。一审法院认定事实不清，本案事实为杨某2将钱借给其朋友姚某，并将钱款打入案外人姚某账户。该笔款由姚某个人所得，按实践合同法律规定，就应由姚某本人负责偿还。如借款事实存在，虽然姚某以分公司的名义向杨某2出具借条，杨某2也应按实践合同将钱打入分公司账户，杨某2将借款直接打入姚某账户，分公司未得到一分钱借款，却要承担责任显然违反实践合同法律强制性规定，本案应由姚某承担还款之责。一审以姚某是分公司经理，借款时用分公司公章盖章出具的借条，就认定分公司为实际借款人，和实际收款人，这是对事实的认定错误，因杨某2未将款项打入我公司账户，分公司与杨某2的借款合同没有成立。一审法院认定分公司为杨某2指定账户错误，分公司原负责人就是本案实际借款人，自己为自己指定账户，这显然是个人行为，分公司都在其控制之下，一审法院依据常理也应该明白其中利害关系，却认定分公司指定账户，这显然不符合常理，一审法院错误认定事实，导致适用法律错误，致使判决出现错误。2.鹤城建设公司已经举证说明，分公司的权限即账户，姚某现在已被总公司查账并停止工作，就姚某的问题鹤城建设公司己报盘锦市刑警大队立案侦查。 杨某2针对鹤城建设中卫分公司的上诉请求答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.杨某2提交的民间借贷合同签订合同约定将款项打入指定的姚某账户，一审认定涉案借款系鹤城建设中卫分公司借款正确。2.姚某系分公司负责人，根据法律规定其行为代表公司行为，并不是代表个人行为，其履行的是公司职务行为。鹤城建设中卫分公司认为是姚某个人行为的主张不能成立。3.根据合同法50条规定，法人及其组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。民法总则74条二款规定分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的由法人承担。一审判决适用法律正确，应予维持。 鹤城建设公司答辩称认同鹤城建设中卫分公司的上诉意见。 杨某2一审诉讼请求：1.判令鹤城建设公司、鹤城建设中卫分公司向杨某2偿还借款77万元；2.案件受理费及保全费由鹤城建设公司、鹤城建设中卫分公司负担。 一审法院审理查明：鹤城建设公司的原名称为辽宁鹤城建设集团有限责任公司，鹤城建设中卫分公司的原名称为辽宁鹤城建设集团有限责任公司中卫分公司。姚某系鹤城建设中卫分公司的负责人。 2016年8月3日，辽宁鹤城建设集团有限责任公司中卫分公司（借款人）与杨某2签订《民间借贷合同》一份，主要约定：（1）辽宁鹤城建设集团有限责任公司中卫分公司因承包了宁夏固原头营镇高性能树脂项目一期工程，急需工程施工资金向杨某2借款80万元；（2）杨某2于2016年11月30日前汇入辽宁鹤城建设集团有限责任公司中卫分公司指定的中国建设银行中卫支行姚某6217004470016612728账户中；（3）年利率为24%；（4）借款期限自2016年8月4日至2018年8月3日止；(5)未按合同约定日期偿还借款，按逾期时间每天计收万分之五的违约金。双方亦对其他事项进行了约定。 合同签订后，2016年8月4日至2016年11月4日，杨某2按照约定通过其账户向辽宁鹤城建设集团有限责任公司中卫分公司指定的姚某账户提供借款8笔共计507000元。2016年11月19日至2016年12月4日，杨某2指示案外人高某向辽宁鹤城建设集团有限责任公司中卫分公司指定的姚某账户转款4笔共计263000元。以上合计77万元。 另查明：2020年1月19日，沙坡头区人民法院作出（2020）宁0502财保7号民事裁定书，将鹤城建设集团股份公司中卫分公司在宁夏金昱元广拓能源有限公司的工程款732000元予以冻结，冻结期限为二年。 一审法院认为，本案有如下争议焦点：杨某2与鹤城建设中卫分公司签订的《民间借贷合同》的性质该如何定性；鹤城建设公司是否应当承担还款责任。 关于杨某2与鹤城建设中卫分公司签订的《民间借贷合同》的性质该如何定性的问题。杨某2主张与其签订合同的相对方是鹤城建设中卫分公司，且其已按照合同约定的收款账户提供了借款，合同的性质应当是杨某2与鹤城建设中卫分公司之间的借款，为此杨某2向法庭提交《民间借贷合同》、《个人账户明细查询》证实其主张。鹤城建设公司主张其公司禁止分公司用印章对外签订合同，且鹤城建设中卫分公司有账户，现因姚某未经授权与杨某2签订合同、款项未打入鹤城建设中卫分公司的账户，款项也未用于鹤城建设中卫分公司的工程建设，故该份《民间借贷合同》的性质应当认定为杨某2与姚某个人之间的借款，与鹤城建设中卫分公司无关，为此鹤城建设公司向法庭提交借条、情况说明、（2017）02号文件、开户许可证及建设施工合同证实其主张。根据《中华人民共和国合同法》第五十条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”之规定，经审理查明，涉案合同签订时，姚某并非鹤城建设中卫分公司的一般公司职员，而是该公司工商登记的负责人，且合同中载明资金的用途为该公司的工程建设，杨某2有理由相信姚某有权利代表鹤城建设中卫分公司对外签订合同，现鹤城建设公司、鹤城建设中卫分公司未向法庭提交证据证明杨某2明知或应当知道姚某对外不能代表鹤城建设中卫分公司签订合同，姚某的代表行为应认定为有效。因杨某2已按照合同约定的收款账户向鹤城建设中卫分公司提供借款本金77万元，故双方之间的民间借贷行为合法有效，应受法律保护。 关于鹤城建设公司是否应当承担还款责任的问题。首先，结合杨某2的陈述及法庭对姚某的询问能够确定杨某2提供借款后，鹤城建设中卫分公司未向杨某2履行过还本付息义务，故下欠的借款本金为77万元；其次根据《民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”之规定，因鹤城建设中卫分公司系鹤城建设公司的分公司，故鹤城建设中卫分公司向杨某2承担偿还本金的民事责任应先以鹤城建设中卫分公司管理的财产承担，不足以承担的，由鹤城建设公司承担。 鹤城建设中卫分公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百九十六条、第二百零六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：1.鹤城建设中卫分公司于判决生效之日起十日内向杨某2偿还借款本金77万元；2.鹤城建设中卫分公司的财产对上述第一项的判决内容不足以承担的，由鹤城建设公司承担；3.驳回杨某2的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计5750元、案件保全费4180元，由鹤城建设中卫分公司负担。 二审期间，双方均未向本院出示新的证据。 依据各方当事人一、二审的陈述及确认效力的证据，本院确认一审查明的事实。 本院认为，本案双方争议的问题为涉案借款人为姚某还是鹤城建设中卫分公司。借款合同系鹤城建设中卫分公司与杨某2所签订，合同对应的款项虽转入姚某个人账户，但鹤城建设中卫分公司与杨某2在合同中明确指定了接收借款的账户为姚某账户，该约定不违反法律规定，系有效约定，杨某2按照双方约定将借款支付至姚某对应账户并无不当。结合涉案合同签订时姚某系鹤城建设中卫分公司负责人的相关事实，杨某2在签订涉案合同时尽到了谨慎的审查义务，履行合同的行为亦符合双方合同约定，本案中对于涉案合同的效力及杨某2的履行行为应予肯定。鹤城建设中卫分公司提出杨某2与姚某故意串通损害其权益的相关意见并无证据证实，不应认定。 综上，一审事实基本清楚，适用法律正确，判决结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11500元，由鹤城建设集团股份公司中卫分公司、鹤城建设集团股份公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  董 瑶 审 判 员  蒋玉春 审 判 员  杨 涛 二〇二〇年九月二十七日 法官助理  赵 鑫 书 记 员  田茹菁 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。