湖北省赤壁市人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂1281刑初309号公诉机关湖北省赤壁市人民检察院。被告人毛周平，男，1975年5月14日出生，汉族，初中文化，无职业，住赤壁市。2017年8月21日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年两个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。因本案于2018年12月29日被赤壁市公安局刑事拘留，2019年1月30日经赤壁市人民检察院批准逮捕，次日被赤壁市公安局执行。现羁押于赤壁市看守所。辩护人李大龙，湖北文喆律师事务所律师。被告人毛亚平，男，1972年6月15日出生，汉族，初中文化，经商，住赤壁市。1999年10月22日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑六个月；2008年8月20日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年；2012年5月3日因犯故意伤害罪，被本院判处有期徒刑六个月。因本案于2018年12月29日被赤壁市公安局刑事拘留，2019年1月30日经赤壁市人民检察院批准逮捕，次日被赤壁市公安局执行。现羁押于赤壁市看守所。辩护人方婉秋，湖北复方律师事务所律师。被告人刘文波，男，1986年2月5日出生，汉族，初中文化，务工，住赤壁市。因本案于2019年6月14日被赤壁市公安局刑事拘留，同年7月16日经赤壁市人民检察院批准逮捕，次日被赤壁市公安局执行，2020年6月13日经本院决定取保候审。辩护人毕明海，湖北君泽律师事务所律师。被告人刘大可，男，1974年10月24日出生，汉族，初中文化，务工，住赤壁市。因本案于2019年1月29日被赤壁市公安局刑事拘留，同年3月7日经赤壁市人民检察院批准逮捕，次日被赤壁市公安局执行。现羁押于赤壁市看守所。辩护人张四明，湖北君泽律师事务所律师。被告人毛国平，男，1968年6月15日出生，汉族，初中文化，无职业，住赤壁市。因本案于2019年4月3日被赤壁市公安局刑事拘留，同年5月7日经赤壁市人民检察院批准逮捕，次日被赤壁市公安局执行。现羁押于赤壁市看守所。辩护人来琴，湖北君泽律师事务所律师。被告人徐新生，男，1972年4月19日出生，汉族，高中文化，个体户，住赤壁市。因本案于2019年2月28日被赤壁市公安局刑事拘留，同年4月4日经赤壁市人民检察院批准逮捕，同日被赤壁市公安局执行，2020年6月27日经本院决定取保候审。辩护人龚丽娟，湖北君泽律师事务所律师。被告人刘林林，男，1979年11月10日出生，汉族，初中文化，无职业，住赤壁市。2014年7月4日因犯开设赌场罪被咸宁市咸安区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币10万元；2017年8月21日因犯开设赌场罪，被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币8000元。因本案于2019年4月16日被赤壁市公安局刑事拘留，同年5月16日经赤壁市人民检察院批准逮捕，次日被赤壁市公安局执行，2020年8月11日经本院决定取保候审。辩护人翟喜玲，湖北君泽律师事务所律师。赤壁市人民检察院以赤检一部刑诉[2019]26号起诉书指控被告人毛周平犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人刘大可犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，被告人毛亚平、毛国平、徐新生犯寻衅滋事罪，被告人刘文波犯故意伤害罪、被告人徐某犯开设赌场罪于2019年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤壁市人民检察院指派检察员余汉鹏出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。赤壁市人民检察院指控：一、寻衅滋事罪2016年10月4日晚22时许，被告人毛周平与其同学一起在赤壁市官塘驿镇“新城1号”KTV娱乐时，与冯某发生口角，被冯某的朋友持酒瓶打伤。毛周平出歌厅后四处寻找冯某等人，伺机报复。被告人毛亚平得知毛周平被打后，开车赶到歌厅打听冯某的下落，并寻找冯某等人。冯某离开歌厅后打电话给同学余某4来接自己，余某4随后邀约余某1、程某、吴大洋、陈某1、许某1由余某1开车从赤壁市区赶到将冯某接上车离开，毛周平、毛亚平发现冯某在余某1的车上，毛亚平立即开车追赶，毛周平要求被告人刘大可开车追赶，刘大可立即开车载毛周平及被告人徐新生等人追了上去，在107国道官塘驿镇农行附近将冯某等人的车辆逼停，毛亚平打开驾驶室的车门，拔掉车钥匙并将余某1拖下车进行殴打，冯某、余某4、程某、吴某等人下车逃跑，毛亚平打开余某1等人的车辆尾箱发现刀具后，与毛周平各拿一把砍刀，将余某1、许某1砍伤在地。毛亚平、毛周平等人返回经过官塘驿镇中学对面巷子时，发现与冯某一起唱歌的周某1，毛周平、毛亚平、毛国平、徐新生等人对周某1拳打脚踢，后迅速逃离现场。经鉴定，被害人余某1、许某1的伤均为轻伤二级，被害人周某1的伤情为轻微伤（乙级）。二、故意伤害罪2014年10月18日，官塘驿镇农贸市场的承包商被告人刘大可在接收钢材供应商提供的钢材时，被金某1及其父亲、哥哥等人阻工，金某1声称农贸大市场征用的土地是其老家所在地，所有的运输必须由其承包，刘大可解释钢材是供应商免费运送，自己不用承担运费，金某1等人不听解释，双方发生口角，刘大可随即打电话告诉其堂弟被告人刘文波，刘文波开车到达后，持刀砍伤金某1。经鉴定，被害人金某1的伤构成二处轻伤。三、开设赌场罪2015年和2016年春节，从每年腊月三十到正月初七，被告人毛周平、刘林林相互邀约在赤壁市“辣妹子”门店内采取摇色子押单双的方式开设赌场，其中毛周平占六股、刘林林占四股，参赌人员从十几人到二三十人不等。被告人徐新生于2019年2月27日到赤壁市公安局投案自首，被告人刘林林于2019年4月15日到赤壁市公安局投案自首，被告人刘文波于2019年6月14日到赤壁市公安局投案自首。为证实上述指控，公诉机关当庭出示了户籍证明、到案经过、调解协议书、刑事判决书等书证；证人冯某、陈某1、余某2、金某1、陈某2等26名证人的证言；被害人余某1、许某1、周某1、金某1的陈述；七被告人的供述与辩解；鉴定意见；辨认笔录；8.视听资料等证据证实。公诉机关认为，被告人毛周平随意殴打他人，情节严重，并开设赌场，应当以寻衅滋事罪、开设赌场罪追究其刑事责任；被告人毛亚平、毛国平、徐新生随意殴打他人，情节严重，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任；被告人刘大可随意殴打他人，情节严重，并故意伤害他人身体，致一人轻伤，应当以寻衅滋事罪、故意伤害罪追究其刑事责任；被告人刘文波故意伤害他人身体，致一人轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任；被告人刘林林开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人毛周平、毛亚平、刘大可、毛国平、徐新生、刘文波、刘林林系共同故意犯罪；被告人毛周平、刘大可均一人犯数罪；被告人毛周平、刘林林在缓刑考验期内发现还有其他罪没有判决，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款；被告人毛亚平刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。被告人毛国平、徐新生在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人徐新生、刘林林、刘文波案发后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首。七被告人均认罪认罚，建议对毛周平犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，判处有期徒刑三年至三年六个月；对被告人毛亚平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月至二年六个月；对被告人刘文波犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月至十个月；对被告人刘大可犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月至二年；对被告人毛国平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年至一年四个月；对被告人徐新生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年至一年四个月；被告人刘林林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年至一年二个月。七被告人对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且已签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人毛周平、毛亚平的辩护人提出二被告人有自首，积极赔偿被害人损失，取得谅解，及认罪认罚等从轻情节。被告人刘文波的辩护人提出在故意伤害罪中，已赔偿被害人损失，取得谅解，被害人有过错，且已过追诉时效，刘文波有自首情节。被告人刘大可的辩护人提出刘大可在寻衅滋事共同犯罪中应认定为从犯，且其对伤者有明确的救助行为，应从轻处罚。被告人毛国平的辩护人提出毛国平的寻衅滋事行为情节轻微，且认罪认罚，建议从轻处罚。被告人徐新生的辩护人提出徐新生在寻衅滋事共同犯罪中行为轻微，且有自首情节，认罪认罚，建议从轻处罚。被告人刘林林的辩护人提出刘林林有自首、认罪认罚情节，建议从轻处罚。经审理查明，2016年10月4日，被告人毛周平以在歌厅与冯某发生争执被冯某的朋友打伤为由，伙同被告人毛亚平、徐新生、刘大可、毛国平寻衅滋事，追打冯某及与其同行的余某1、许某1、周某1等人，致使余某1、许某1、周某1受伤。2014年10月8日，被告人刘大可以其承建的官塘驿镇农贸市场钢材运输与金某1发生争执为由，邀约被告人刘文波持刀砍伤金某1。2015年和2016年的春节期间，被告人毛周平、刘林林相互邀约在赤壁市“辣妹子”门店内开设赌场。具体事实如下：一、寻衅滋事罪2016年10月4日晚22时许，被告人毛周平与其同学一起在赤壁市官塘驿镇“新城1号”KTV歌厅唱歌喝酒，毛周平上厕所经过歌厅过道时，与冯某发生身体接触，双方发生口角，冯某的朋友持酒瓶将毛周平打伤。毛周平出歌厅后四处寻找冯某等人，伺机报复。被告人毛亚平得知毛周平被打后，开车赶到歌厅打听冯某的下落，并寻找冯某等人。冯某离开歌厅后打电话给同学余某4来接自己，余某4随后邀约余某1、程某、吴大洋、陈某1、许某1由余某1开车从赤壁市区赶到将冯某接上车离开，毛周平、毛亚平发现冯某在余某1的车上，毛亚平立即开车追赶，毛周平要求被告人刘大可开车追赶，刘大可立即开车载毛周平及被告人徐新生等人追了上去，在107国道官塘驿镇农行附近将冯某等人的车辆逼停，毛亚平打开驾驶室的车门，拔掉车钥匙并将余某1拖下车进行殴打，冯某、余某4、程某、吴某等人下车逃跑，毛亚平打开余某1等人的车辆尾箱发现刀具后，与毛周平各拿一把砍刀，将余某1、许某1砍伤在地。毛亚平、毛周平等人返回经过官塘驿镇中学对面巷子时，发现与冯某一起唱歌的周某1，毛周平、毛亚平、毛国平、徐新生等人对周某1拳打脚踢，后迅速逃离现场。经鉴定，被害人余某1左下肢多出刀砍伤、左踝前皮肤裂伤伴血管神经肌腱损伤，构成轻伤二级；许某1左上臂刀砍伤，左侧腓骨骨折，构成轻伤二级；被害人周某1的伤情为轻微伤（乙级）。2016年11月23日，被告人毛周平与余某1、许某1、周某1达成赔偿协议，毛周平一次性赔偿余某1损失12万元，赔偿许某1损失6万元，余某1、许某1出具谅解书，对毛周平的行为予以谅解。2019年12月27日，周某1出具谅解书，对毛周平、毛亚平、毛国平予以谅解。二、故意伤害罪2014年10月18日，官塘驿镇农贸市场的承包商被告人刘大可在接收钢材供应商提供的钢材时，被金某1及其父亲、哥哥等人阻工，金某1声称农贸市场征用的土地是其老家所在地，所有的运输必须由其承包，刘大可解释钢材是供应商免费运送，自己不用承担运费，金某1等人不听解释，双方发生口角，刘大可随即打电话告诉其堂弟被告人刘文波，刘文波开车到达后，持砍刀砍伤金某1。经鉴定，被害人金某1的伤构成二处轻伤。2014年12月17日，被告人刘大可、刘文波与被害人金某1达成赔偿协议，赔偿金某1损失11万元，金某1对刘大可、刘文波的行为予以谅解。三、开设赌场罪2015年和2016年春节，从每年腊月三十到正月初七，被告人毛周平、刘林林相互邀约在赤壁市“辣妹子”门店内采取摇色子押单双的方式开设赌场，其中毛周平占六股、刘林林占四股，参赌人员从十几人到二三十人不等。同时查明，被告人毛周平、毛亚平系2018年12月28日被赤壁市公安局刑警大队民警传唤到案。被告人刘大可系2019年1月28日被武汉市公安局轨道交通分局街道口派出所民警在武汉市光谷广场站站台抓获归案。被告人毛国平系2019年4月2日被赤壁市公安局民警书面传唤到案。被告人徐新生于2019年2月27日到赤壁市公安局投案自首，被告人刘林林于2019年4月15日到赤壁市公安局投案自首，被告人刘文波于2019年6月14日到赤壁市公安局投案自首。另查明，2017年2月4日、3月9日，被告人刘林林、毛周平因犯开设赌场罪分别被赤壁市公安局刑事拘留；同年5月10日均被取保候审。同年8月21日，本院以(2017)鄂1281刑初172号刑事判决书，判决被告人毛周平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金一万元（已缴纳）；刘林林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金八千元（已缴纳）。上述事实，七被告人在开庭审理过程中无异议，且有户籍证明、到案经过、受案登记表、扣押清单、调解协议书、承诺书、收条、刑事判决书等书证；涉案砍刀的照片；证人冯某、陈某1、漆某、毛某、余某2、涂某、罗某1、罗某2、姜某1、刘某1、金某2、金某3、朱某、金某1、佘某1、刘某2、张某、金某4、黄某、余某3、芦秋林、姜某2、田某、叶某、陈某2、佘某2等证人的证言；被害人余某1、许某1、周某1、金某1的陈述；被告人毛周平、毛亚平、刘大可、毛国平、徐新生、刘文波、刘林林的供述与辩解；鉴定意见；辨认笔录；视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人毛周平结伙随意殴打他人，致二人轻伤、一人轻微伤，情节严重，并结伙开设赌场，其行为构成寻衅滋事罪、开设赌场罪；被告人毛亚平、毛国平、徐新生参与随意殴打他人，致二人轻伤、一人轻微伤，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪；被告人刘大可参与随意殴打他人，致二人轻伤、一人轻微伤，情节严重，并故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成寻衅滋事罪、故意伤害罪；被告人刘文波故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪；被告人刘林林开设赌场，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人毛周平、刘大可均一人犯数罪，实行数罪并罚。被告人毛周平、刘林林在缓刑考验期内发现还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，前罪和后罪实行数罪并罚。被告人毛周平、毛亚平、刘大可、毛国平、徐新生系寻衅滋事共同犯罪；被告人毛周平、刘林林系开设赌场共同犯罪；被告人刘大可、刘文波系共同伤害犯罪；在寻衅滋事共同犯罪中，被告人刘大可、毛国平、徐新生起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人毛亚平刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人徐新生、刘林林、刘文波案发后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人毛周平代表加害方与寻衅滋事被害人达成赔偿协议，赔偿被害人损失，取得谅解，对寻衅滋事的被告人可予从轻处罚。被告人刘大可、刘文波与故意伤害被害人达成赔偿协议，赔偿被害人损失，取得谅解，可予从轻处罚。七被告人均认罪认罚，可予从宽处罚。各辩护人与此相同的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人毛周平、毛亚平的辩护人提出毛周平、毛亚平应认定自首的辩护意见，经查，被告人毛周平、毛亚平系传唤到案，不符合自首的法定情形，该项辩护意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、撤销本院(2017)鄂1281刑初172号刑事判决中对被告人毛周平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金一万元及刘林林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金八千元的缓刑部分。二、被告人毛周平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，与前罪(开设赌场罪)所判处的有期徒刑一年二个月，罚金人民币一万元，数罪并罚后，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人毛亚平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月。四、被告人刘大可犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，决定合并执行有期徒刑二年。五、被告人刘林林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金八千元，与前罪(开设赌场罪)所判处的有期徒刑一年二个月，罚金人民币八千元，数罪并罚后，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万六千元。六、被告人毛国平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。七、被告人徐新生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。八、被告人刘文波，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人毛周平的刑期自2018年12月29日起至2022年4月26日止；被告人毛亚平的刑期自2018年12月29日起至2021年3月28日止；被告人刘大可的刑期自2019年1月29日起至2021年1月28日止；被告人毛国平的刑期自2019年4月3日起至2020年10月2日止；被告人刘林林的刑期自2019年4月16日起至2020年8月11日止；被告人徐新生的刑期自2019年2月28日起至2020年6月27日止；被告人刘文波的刑期自2019年6月14日起至2020年6月13日止；其中被告人刘林林、徐新生、刘文波所判刑期已届满。被告人毛周平、刘林林的罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周德银人民陪审员  宋祖义人民陪审员  丁兰芳二〇二〇年九月二十九日书 记 员  陈 丹附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行,承认指控的犯罪事实,愿意接受处罚的,可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。