江西省宜黄县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣1026民初799号 原告：江西正华房地产开发有限公司，住所地：江西省抚州市宜黄县世纪家园，统一社会信用代码：91361026MA35HGDM6E。（以下简称正华公司） 法定代表人：彭平海，公司董事长。 委托诉讼代理人：管常宏，系该公司员工，委托代理权限：特别授权。 被告：江西赢创营销管理有限公司，住所地：江西省南昌市西湖区沿江中大道**皇冠国际酒店办公SOHO部分**（第**），统一社会信用代码：91360103MA36D0JBX6。（以下简称赢创公司）。 法定代表人：陈强，公司总经理。 原告江西正华房地产开发有限公司与被告江西赢创营销管理有限公司合同纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人管常宏到庭参加诉讼，被告江西赢创营销管理有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案依法进行缺席审理，现已审理终结。 原告江西正华房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1．要求与被告解除合同；2．依法判令被告返还保证金三万五千元及赔偿违约金五千元；3．本案诉讼费由上述被告承担。事实和理由：原告于2019年10月9日与被告签订了营销代理委托合同。原告在宜黄新丰乡投资开发＜新丰城＞，为确保项目适销对路，降低投资风险，节约运作成本，提高投资效益，决定委托被告进行项目商业策划、销售和广告设计等全权代理工作，双方签订合同后，原告交给被告保证金45,000元，被告未按合同要求履行职能和义务，应返还原告保证金35,000元及违约金5,000元，故诉至法院，请求法院依法判决被告返还保证金及违约金。 被告江西赢创营销管理有限公司未作答辩。 原告正华公司为证明其主张提供了以下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 1．原告营业执照、身份证复印件、被告营业执照复印件各一份，拟证明原、被告的身份信息及诉讼主体资格。 2．中国建设银行个人活期账户交易明细、微信转账图片（两张）各一份，拟证明原告向被告转账支付45,000元保证金。 3．宜黄新丰乡项目营销代理委托合同复印件一份，拟证明原、被告双方于2019年10月9日签订营销代理委托合同，约定合同内容，双方负责人签字加盖公章。 因被告赢创公司未到庭，对原告提供上述三组证据未发表质证意见。本院认为，原告提供的上述证据均具备证据三性要求，且可以形成一个完整的证据链，本院予以确认并在卷佐证。 被告赢创公司未向本院提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月9日原告江西正华房地产开发有限公司与被告江西赢创营销管理有限公司签订《营销代理委托合同》，约定：“原告将所有的商品房，委托被告一、营销委托范围：甲方正华公司委托乙方赢创公司独家全程代理营销位于抚州市宜黄县新丰乡的“新丰城”项目的海纳百川小区内住宅和商业；乙方赢创公司受甲方正华公司委托服务内容包括项目全案策划、广告设计及项目销售代理服务；二、策划营销代理期限：合同签订之日起—项目销售率达到60%为止，为期6个月（2019年11月1日至2020年4月30日止）；三、约定项目服务佣金计取及付款方式：前期运作费12万元，甲方于合同签订7日内划拨乙方第一个月前期启动费40,000元，如乙方达到合同约定完成总房源销售任务的60%，乙方在每次结算佣金中按比例40%予以返还，直至前期运作费120,000元整全部返还完为止，如乙方未达到合同约定完成总房源销售任务的60%，乙方在本项目合作期限结束后，不足120000部分，予以一次性补足进行返还。甲乙双方约定销售基本均价为1,980元/平米，乙方按实际销售额的5%向甲方收取销售佣金，若乙方通过努力，实际住宅部分销售均价超过双方约定的销售均价，其超过部分总额，甲乙双方以60%：40%的比例分成；四、违约责任：甲乙双方应共同遵守合同条款，不得随意违反合同条款、更改或终止合同，任何一方随意违反合同条款，守约方随时可解除合同，同时违约方应承担相应的经济责任，违约金300,000元整”。合同签订后，原告正华公司依照合同约定于2019年10月17日将第一笔前期启动费40,000元汇款至被告赢创公司法人代表陈强的银行账户内。被告赢创公司于2019年11月1日正式进场进行营销，直至2020年1月23日被告赢创公司撤离原告正华公司的营销场所后，至今未继续履行合同义务。 另查明，被告赢创公司在合同期内于2020年1月21日以2,050元/平米的单价销售118.21平米住宅一套。 再查明，原告正华公司于2020年1月23日通过微信转账预付被告赢创公司结算佣金5,000元。 本案焦点问题为： 一、关于原告正华公司是否应当支付销售佣金以及数额的认定。 本院认为：按照双方签订的《营销代理委托合同》约定：甲乙双方约定销售基本均价为1,980元/平米，乙方按实际销售额的5%向甲方收取销售佣金，若乙方通过努力，实际住宅部分销售均价超过双方约定的销售均价，其超过部分总额，甲乙双方以60%：40%的比例分成。在此期间被告进行代理销售并有客户认购的事实已经客观发生。应依约按照销售合同金额给付被告相应的佣金，该房屋面积为118.21平方米，销售金额为2,050元/平米，溢价70元/平米。故销售佣金经计算应为：118.21平方米×1,980元×5%＋118.21平方米×70元×40%=15,012.8元。原告正华公司于2020年1月23日已支付5,000元佣金，现剩余10,012.8元佣金未支付。 二、被告赢创公司是否应当返还启动费。 本院认为，《营销代理委托合同》中约定：如乙方达到合同约定完成总房源销售任务的60%，乙方在每次结算佣金中按比例40%予以返还，直至前期运作费120,000元整全部返还完为止，如乙方未达到合同约定完成总房源销售任务的60%，乙方在本项目合作期限结束后，不足120000部分，予以一次性补足进行返还。现被告赢创公司无法完成销售任务，且合同义务未履行完毕，故被告赢创公司在扣除应得佣金后应返还原告正华公司预付的启动费，该笔费用计算应为：40,000元－10,012.8元＝29,987.2元。 三、被告赢创公司是否应当支付违约金。 本院认为，《营销代理委托合同》中约定：甲乙双方应共同遵守合同条款，不得随意违反合同条款、更改或终止合同，任何一方随意违反合同条款，守约方随时可解除合同，同时违约方应承担相应的经济责任，违约金300,000元整。因双方签订委托合同，被告赢创公司在合同期限内，拒不履行合同义务，给原告正华公司造成损失，已构成违约的，故被告应承担相应的违约责任。对于违约金数额的认定，双方在合同中已有明确约定，不得随意违反合同条款、更改或终止合同，任何一方随意违反合同条款，守约方随时可解除合同，同时违约方应承担相应的经济责任，违约金300,000元整。现原告正华公司自愿放弃合同约定违约金，主张违约金5,000元，符合法律规定，本院予以支持。 综上，原告江西正华房地产开发有限公司与被告江西赢创营销管理有限公司签订的《营销代理委托合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，双方应按约全面履行各自的义务。现被告江西赢创营销管理有限公司拒不履行合同义务，按照《营销代理委托合同》的约定，任何一方随意违反合同条款，守约方随时可解除合同，故双方签订的《营销代理委托合同》已解除。委托合同解除的，违约方应当向守约方承担相应的违约责任。故原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持，被告江西赢创营销管理有限公司应当返还原告江西正华房地产开发有限公司预付的启动费29,987.2元，并承担违约金5,000元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第三百九十六条、第四百零五条、第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十七条的规定，判决如下： 一、确认原告江西正华房地产开发有限公司与被告江西赢创营销管理有限公司签订的《营销代理委托合同》已解除； 二、被告江西赢创营销管理有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告江西正华房地产开发有限公司预付的启动费29,987.2元，并承担违约金5,000元； 三、驳回原告江西正华房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费依法减半收取计400元，由原告江西正华房地产开发有限公司负担50元，由被告江西赢创营销管理有限公司负担350元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。 审判员  龚晗璐 二〇二〇年九月二十九日 法官助理黄馨 书记员杨艳