文书内容陕西省榆林市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）陕08执异56号异议人（被执行人）：尚丽，女，1977年2月28日出生，汉族，住陕西省府谷县。委托诉讼代理人：高丹丹，系陕西正北律师事务所律师。申请执行人：中国银行股份有限公司府谷县支行，地址：陕西省府谷县。委托诉讼代理人：李晓静，国浩律师（西安）事务所律师。委托诉讼代理人：翟晓鹏，公司员工。被执行人：高菲，男，1974年6月21日出生，住陕西省府谷县。被执行人：府谷县福庆煤矿有限公司，地址：陕西省榆林市府谷县。法人代表：高菲。被执行人：府谷县祥荣煤矿有限公司，地址：陕西省榆林市府谷县。法定代表人：杨东。本院依据府谷县公证处作出的（2015）府证执字第0015号执行证书，执行中国银行股份有限公司府谷县支行与被执行人府谷县福庆煤矿有限公司、府谷县祥荣煤矿有限公司、高菲、尚丽借款合同纠纷一案中，尚丽提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。尚丽称：请求裁定不予执行（2015）府证执字第0015号执行证书。事实和理由：1、府谷县公证处在出具执行证书时，没有向申请人核实债务数额，申请人没有收到核实函。2、府谷县公证处于2015年7月30日出具执行证书，2015年8月5日向杨东寄出债务核实告知函，公证程序不符合法律规定。3、府谷县公证处在出具执行证书时，给府谷县福庆煤矿有限公司、高菲邮寄的核实函，地址、电话均是错误的，府谷县福庆煤矿有限公司、高菲均不可能收到申请人的核实函。4、申请人并没有签署《最高额保证合同》，不应作为被执行人，申请仅仅签署了一份《同意函》，同意以夫妻共同财产承担担保责任，并没有为该笔借款作出任何担保的意思表示。中国银行股份有限公司府谷县支行称：1、被答辩人的申请已经超过法律规定的申请期限，且无任何证据证明，应当裁定不予受理；2、被答辩人的不予执行申请书形式违法，内容混乱，未陈述任何具体的事实和理由，也无任何证据，其本质是为了拖延执行程序，妨害民事诉讼，应当予以惩戒，构成犯罪的，追究刑事责任；3、异议申请人律师庭审中所提交的异议申请书没有尚丽本人签字，法庭应当以庭前提交的异议申请书为准；4、申请人所提的向祥荣煤矿邮寄错误的问题，杨东是祥荣煤矿的法定代表人，法律文书向杨东送达符合法律规定，此外祥荣煤矿的执行异议不应当由尚丽提出；5、关于给福庆煤矿高菲送达的问题，0912-8033114是高菲和中行签订保证合同时所留的电话，故申请人的理由不能成立。6、关于申请人是否应当被列为被执行人的问题，执行证书的内容与担保合同记载的内容一致，且在（2012）府证经字0420号中明确记载尚丽的身份是自然人保证人，作出了自愿强制执行的意思表示，公证处根据担保合同和公证文书作出执行证书，与事实一致且符合法律规定。7、尚丽多年来拒不执行，虚报财产，隐瞒隐匿财产状况，此次提出不予执行的申请，本质是滥用诉讼权利，性质恶劣，对其申请不应予以采纳。本院经审理查明：2012年8月24日，中国银行股份有限公司府谷县支行与府谷县福庆煤矿有限公司、签订借款合同，借款1亿元，合同编号为：2012陕中银府谷固借字002号。同日，高菲、府谷县祥荣煤矿有限公司与中国银行股份有限公司府谷县支行签订《保证合同》，合同编号分别为：2012年陕中银府谷保字第016号、2012年陕中银府谷保字第015号。同日，异议人尚丽向中国银行股份有限公司府谷县支行出具关于同意执行共同财产的同意函（配偶同意处分共同财产的承诺函格式），后附于高菲签署的保证合同，载明“本人（姓名：尚丽，证据类型：居民身份证，证件号码：612723197702180422）系《保证合同》（编号：2012陕中银府谷保字第016号）项下保证人高菲的配偶，本人同意以与保证人的夫妻共同财产承担前述《保证合同》项下的担保责任”。上述合同经榆林市公证处公证，并赋予强制执行效力【公证书编号为：（2012）府证经字第0420号】。后借款人以及担保人未履行还款义务，府谷县公证处根据中国银行股份有限公司府谷县支行的申请，于2015年7月20日作出（2015）府证执字第0015号执行证书，执行证书载明“申请执行人中国银行股份有限公司府谷县支行可持本证书向有管辖权的人民法院申请强制执行。被申请执行人为府谷县福庆煤矿有限公司、府谷县祥荣煤矿有限公司、高菲、尚丽。执行标的为：固定资产贷款本金捌仟肆佰万元整，利息肆佰陆拾壹万陆仟陆佰捌拾玖元五角陆分、罚息贰仟捌佰捌拾贰元壹角柒分和申请执行人为实现债权所支付的其他合理费用......”。另查明，本院第一次向府谷公证处调卷，卷宗中向收件人杨东所寄出的核实函时间为2015年8月5日，且卷宗中没有被执行人尚丽的《关于出具执行证书的被申请执行人债务核实告知函》，同时没有向尚丽邮寄核实函的快递单据。再查明，府谷县公证处工作人员杨娜在本院与其所作谈话笔录中称，2020年8月12日中国银行股份有限公司府谷县支行工作人员前来府谷县公证处核实涉案卷宗时发现杨东邮寄核实函日期与其他人邮寄时间不同，经核实，公证处系将其他卷宗中邮寄核实函错误装订于案涉卷宗，但邮寄回单中载明的内容已经无法核对，府谷县公证处工作人员系通过结合核实告知函日期以及邮寄回单邮寄日期，综合确定属于哪一卷宗。还查明，本院执行卷宗中，未有向异议人尚丽送达执行通知书的相关材料。本院认为，本案争议焦点为：1、异议人是否是在执行通知书送达15日内提出的不予执行公证债权文书申请；2、异议人尚丽是否为本案保证人的问题；3、府谷县公证处签发执行证书前是否存在违反法定程序情形的问题。关于异议人是否是在执行通知书送达15日内提出的不予执行公证债权文书申请的问题。经查，本院在执行立案之后，未向异议人送达执行通知书，故异议人提出不予执行公证债权文书申请的时间未超过法律规定的期限。关于异议人尚丽是否为本案保证人的问题。异议人尚丽认为其仅在《关于同意执行共同财产的同意函》中签字捺印，其在同意函中的身份仅为高菲之配偶，同时在保证合同中，签字的仅为高菲一人。但本院认为，依照《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条、第二十二条规定，以债权人为被告，向执行法院提起诉讼，请求不予执行公证债权文书。同时该规定第二十四条规定：“有下列情形之一的，债权人、利害关系人可以就公证债权文书涉及的民事权利义务争议直接向有管辖权的人民法院提起诉讼：（一）公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实不符；（二）经公证的债权文书具有法律规定的无效、可撤销的情形”，若异议人认为其公证文书具有上述规定的情形，应直接向有管辖权的法院提起涉及民事权利义务争议的诉讼。关于府谷县公证处签发执行证书前是否存在违反法定程序情形的问题。府谷县公证处存在违法法定程序的情形，具体为：其一、陕西省府谷县公证处未向异议申请人尚丽出具《关于出具执行证书的被申请执行人债务核实告知函》，且未向异议申请人尚丽邮寄核实函；其二、本院第一次向府谷公证处调卷，卷宗中向收件人杨东所寄出的核实函时间为2015年8月5日，而执行证书作出的时间为2015年7月20日，核实函邮寄时间晚于执行证书作出时间，虽然府谷县公证处的工作人员称该错误系卷宗装订错误造成，但邮寄回单中载明的内容已经无法核对，是否为案涉债务核实告知函不能确定。根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条第一项第五款的规定“有其他严重违反法定公证程序的情形。被执行人可以依照民事诉讼法第二百三十八条第二款规定申请不予执行公证债权文书。”陕西省高级人民法院、陕西省司法厅关于印发《关于赋予强制执行效力债权文书的公证和执行若干问题的指导意见》第二十四条第二款“公证机构签发执行证书前未按法定程序或当事人约定的方式对债权债务履行情况进行核实的，可以认定为《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百八十条第一款第（二）项规定的严重违反法律规定的公证程序”。府谷县公证处邮寄核实函时间晚于执行证书作出时间且未向尚丽作出债务核实函、邮寄核实函的行为，属于签发执行证书前未按法定程序核实债权债务履行的事项。根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条第五项、第二十条“有其他严重违反法定公证程序的情形。被执行人可以依照民事诉讼法第二百三十八条第二款规定申请不予执行公证债权文书。”第二十条“公证债权文书被裁定不予执行的，当事人可以就该公证债权文书涉及的民事权利义务争议向人民法院提起诉讼；公证债权文书被裁定部分不予执行的，当事人可以就该部分争议提起诉讼。当事人对不予执行裁定提出执行异议或者申请复议的，人民法院不予受理”之规定，中国银行股份有限公司府谷县支行有权通过向人民法院提起诉讼向府谷县福庆煤矿有限公司、府谷县祥荣煤矿有限公司、高菲、尚丽主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十条第一款第（三）项、第二款、《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条第（五）项、第二十条，裁定如下：不予执行（2015）府证执字第0015号执行证书。审判长  李文龙审判员  郭 瑶审判员  韩连梅二〇二〇年九月二十九日书记员  李彩彩