云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云29刑终202号抗诉机关巍山彝族回族自治县（简称巍山县）人民检察院。上诉人（原审被告人）赵罗军,男,彝族,1994年3月6日出生,云南省巍山县人，小学文化,农民,住巍山县。2018年11月12日，因犯盗窃罪被巍山县人民法院判处有期徒刑一年,并处罚金人民币3000元,2019年5月10日刑满释放。2019年11月4日,因本案被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押在巍山县看守所。指定辩护人黄晓曼，云南天外天（大理）律师事务所律师。巍山县人民法院审理巍山县人民检察院指控原审被告人赵罗军犯盗窃罪一案，于2020年6月9日作出（2020）云2927刑初111号刑事判决。宣判后，巍山县人民检察院提出抗诉,赵罗军不服判决提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。大理白族自治州人民检察院（简称大理州人民检察院）指派检察员杨玉奇出庭履行职务，赵罗军及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定：1、2019年10月7日凌晨,被告人赵罗军至巍山县“南乡旧梦”酒吧外,将李自明停放在人行道上的一辆红色立马牌二轮电动车上的5个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币428.5元。2、2019年10月17日凌晨,被告人赵罗军至巍山县“营兴清真味”门口,将马向成停放在路边的一辆黑色立马牌二轮电动车上的3个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币300元。3、2019年10月17日凌晨,被告人赵罗军至巍山县“吉祥卷帘门”铺子门口,将周焘停放在路边的一辆黄色安奕牌二轮电动车上的5个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币300元。4、2019年10月21日凌晨,被告人赵罗军、林金炼（另处）、周啟林（在逃）至巍山县镇银行门口,将习学武停放在路边的一辆黑色鸿派牌二轮电动车上的5个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币300元。5、2019年10月29日凌晨,被告人赵罗军至巍山县“倾城美颜”美容店对面停车点,将矣桂菊停放在路边的一辆白色立马牌二轮电动车上的5个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币416.6元。6、2019年10月的一天凌晨,被告人赵罗军、林金炼（另处）、周啟林（在逃）至巍山县后所街“云鼎茶业”门口,将左光明停放在路边的一辆白色台铃牌二轮电动车上的6个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币400元。7、2019年10月的一天凌晨,被告人赵罗军、林金炼(另处)、周啟林(在逃)至巍山县电力公司门口,将朱梦秋停放在路边的一辆淡紫色安达尔牌二轮电动车上的5个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币291.6元。8、2019年10月的一天凌晨,被告人赵罗军、林金炼（另处）、周啟林（在逃）至巍山县柳邑村停车场外,将李建宏停放在路边的一辆灰色三轮电动车上的5个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币500元。8、2019年10月的一天凌晨,被告人赵罗军、林金炼（另处）、周啟林（在逃）至巍山县城隍庙Ａ-Ｉ1号“不见不散”休闲吧门口,将宋德江停放在门口的一辆白色立马牌二轮电动车上的5个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币300元。10、2019年10月27日凌晨,被告人赵罗军、林金炼（另处）、周啟林（在逃）至巍山县“布兰奇洗衣店”门外人行道,将华静停放在人行道上的一辆银灰色绿源牌二轮电动车上的5个电瓶盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗电瓶价值人民币300元。11、2019年10月的一天凌晨,被告人赵罗军、林金炼（另处）、周啟林（在逃）至巍山县门外,将左文通停放在路边的一辆红色锦宏牌云Ｌ×××**三轮摩托车上的7升汽油盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗汽油价值人民币49元。12、2019年10月的一天凌晨,被告人赵罗军、林金炼（另处）、周啟林（在逃）至巍山县门外,将段金海停放在路边的一辆红色锦宏牌云Ｌ×××**三轮摩托车上的14.5升汽油盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗汽油价值人民币101.5元。13、2019年10月的一天凌晨,被告人赵罗军、林金炼（另处）、周啟林（在逃）至巍山县“阿建清真饭店”东侧路边,将叶建康停放在路边的一辆红色锦宏牌云Ｌ×××**三轮车上的8升汽油盗走。经巍山县价格认证中心认定,被盗汽油价值人民币56元。原审法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以盗窃罪判处被告人赵罗军有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；扣押在案的作案工具云Ｌ×××**（车辆型号ＳＹ72101Ｍ）中华牌小型黑色轿车、螺丝刀一把，予以没收；违法所得继续追缴。巍山县人民检察院认为与被告人赵罗军已达成量刑具结，原判支持该院指控的罪名并采纳了对赵罗军从宽处罚的量刑建议，依法作出了判决。赵罗军在事实、证据无变化的情况下，以量刑过重为由提出上诉，属认罪不认罚，不应适用认罪认罚从宽制度量刑。大理州人民检察院支持巍山县人民检察院的抗诉意见及理由，并建议对赵罗军判处有期徒刑一年零二个月。原审被告人赵罗军对原判定罪无异议，提出涉案赃物价格认定金额过高；具有坦白情节，且自愿认罪认罚，原判量刑过重，罚金过高；其作案时使用的车辆系父亲出资购买，不应没收处理的上诉意见。赵罗军在庭审中申请撤回上诉。其辩护人对指控事实、罪名无异议，提出抗诉机关抗诉理由无法律依据，建议维持原判。经审理查明，原判认定2019年10月间，被告人赵罗军独自或伙同他人在巍山县多地多次盗窃他人电动车、三轮摩托车上的电瓶、汽油，盗窃财物价值共计人民币3743.2元的事实清楚。认定上述事实，有经一审开庭举证、质证有效的户口证明、受案登记表、立案决定书、抓获经过、辨认笔录及照片、提取笔录及照片、现场勘查笔录及照片、证人证言、被害人陈述、价格认定结论书、被告人的供述和辩解等证据在案证明。原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人赵罗军以非法占有为目的，短期内以破坏性手段频繁窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。赵罗军曾因故意犯罪被判处有期徒刑,刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,是累犯,应当从重处罚；其归案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。关于抗诉机关巍山县人民检察院与支持抗诉机关大理州人民检察院所提赵罗军与巍山县人民检察院已达成量刑具结，原判支持检察机关指控的罪名并采纳了对其从宽处罚的量刑建议，依法作出了判决。赵罗军在事实、证据无变化的情况下，以量刑过重为由提出上诉，属认罪不认罚，不应适用认罪认罚从宽制度量刑的抗诉意见。经查，一审判决支持检察机关指控的罪名并采纳了对赵罗军从宽处罚的确定量刑建议，判决认定事实和法律适用正确，量刑适当。赵罗军在事实、证据无变化的情况下，反悔认罪认罚具结内容并提出上诉，其不再具备适用认罪认罚予以从宽处理的基础，应依法予以调整量刑，故本院对前述抗诉意见予以支持，并采纳检察机关所提的量刑建议。关于赵罗军所提涉案赃物价格认定金额过高、其作案时使用的车辆系父亲出资购买，不应没收处理的上诉意见。经查，本案被盗赃物价值经有权机关依法作出认定，对相关认定结果应予采信；登记在赵罗军名下的云Ｌ×××**中华牌小型轿车是赵罗军犯罪时使用的本人财物，依法应予没收，故本院对该上诉意见不予采纳；所提其有坦白情节，且自愿认罪认罚，原判量刑过重，罚金过高的上诉意见，经查，赵罗军在事实、证据无变化的情况下，反悔认罪认罚具结内容并提出上诉，已不具备认罪认罚从宽处理的适用基础，本院将依法进行惩处，在量刑时综合考虑累犯、坦白、作案手段等量刑情节，故本院对该上诉意见不予采纳。关于辩护人所提抗诉机关抗诉理由无法律依据应维持原判的辩护意见与查明事实及相关规定不符，不予采纳。基于本案审理实际，对上诉人所提撤回上诉的申请不予采纳。综上，原判审判程序合法，认定事实和适用法律正确，但基于赵罗军反悔认罪认罚具结内容并提出上诉，已不具备认罪认罚从宽处理的适用基础，本院予以改判。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持巍山县人民法院（2020）云2927刑初111号判决第一项中对被告人赵罗军的定罪部分,即赵罗军犯盗窃罪；维持判决中第二项、第三项判决，即扣押在案的作案工具云Ｌ×××**（车辆型号ＳＹ72101Ｍ）中华牌小型黑色轿车、螺丝刀一把，予以没收及违法所得继续追缴。二、撤销巍山县人民法院（2020）云2927刑初111号判决第一项中对被告人赵罗军的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）赵罗军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币5000元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月4日始至2021年1月3日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）本判决为终审判决。审判长  何晶平审判员  张寿清审判员  杨友椿二〇二〇年九月二十三日书记员  张春丽