河南省汝南县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1727民初683号原告:汝南云网通信有限公司，住所地:河南省汝南县三桥乡三桥街西关口北侧。统一社会信用代码:91411727MA44RFFG27。法定代表人:孙云建，经理。委托诉讼代理人:胡志慧，河南安澜律师事务所律师。被告:王**，男，1972年3月15日出生，汉族，职工，住河南省汝南县。委托诉讼代理人:袁英，汝南县法律援助中心律师。原告汝南云网通信有限公司（以下简称云网公司）诉被告王**损害股东利益责任纠纷一案，本院于2020年4月8日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人孙云建及其委托诉讼代理人胡志慧、被告王**及其委托诉讼代理人袁英到庭参加诉讼。原告申请的证人陈某、孙某1、孙某2、孙某3及被告证人丁建强、金庆祥等证人出庭作证。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、被告返还原告公司经营期间积累的资金201.5212万元及公司法人孙云建转账给被告的24.2万元合计225.7212万元并且支付利息；2、诉讼费由被告负担。事实与理由:2017年8月，被告找到孙云建商议一起承揽监控安装工程，孙云建同意，后孙云建与被告商议成立汝南云网通信有限公司，孙云建系法定代表人(自然人独资)，被告任公司监事。公司成立后的2018年四五月份，原告的法人孙云建从个人账户上给被告24.2万元，由银行流水为证。2018年8月8日，被告以原告公司违规经营宽带业务，移动公司欲起诉汝南云网通信有限公司为由将营业执照、公章、法人章、网银密钥全部拿走。原告法人将营业执照、公章、法人章、网银密钥交给被告之后，被告未经法人孙云建同意，私自把公账户的手机信息(由孙云建变成被告王**)，更换密钥密码，公司的任何账目往来，原告公司法人孙云建均不知道。自2018年9月开始，原告法人多次找被告索要营业执照、公章、法人章、网银密钥，被告一拖再拖。近期原告从银行查询到被告作为公司监事，从原告的公账户里取走现金201.5212万元，原告认为被告作为公司监事，侵害公司财产权益，故起诉。被告王**辩称：1、汝南云网通信有限公司是被告王**投资注册开办，王**是公司投资人、实际控制人，孙云建是挂名法定代表人；2、汝南县云网通信有限公司虽然成立，但公司成立之目的不是为了经营而是为了结算工程款。公司登记注册资本为160万元，但公司实际未注入分毫资本。公司并无实际住所，无设备及人员，亦未实际经营；3、案涉安防监控工程项目安装承揽时间是在公司成立之前（东官庄镇政府安防监控项目、王岗镇政府安防监控项目），有的在公司成立之后，实际均是王**个人承揽并出资施工，云网公司并未实际出资。王**为结算工程款，借用公司名义补签或签订合同，王**与云网公司的关系是借用挂靠关系；4、王**与孙云建之间不存在合伙关系。孙云建跟着王**干活，王**为其发放工资，王**与孙云建之间系雇佣关系，孙云建明知自己没有投资公司，只跟着王**干活领工钱，系挂名法定代表人；5、案涉的安防监控项目工程均系王**个人承揽的，购买工程设备材料和支付工人工资等费用全部由王**出资支付。交付使用的设施后期维护，至今还是王**负责，并承担维护费用。工程承包金、购买工程设备材款、工人的工资也是王**出资支付的。工程的一切开支，无论金额大小，全部由王**出资支付。原告围绕诉讼请求提供有云网公司章程、营业执照、中国银行交易流水、对公账户、票据等证据；被告针对辩称主张提供了微信截图、汝南云网通信有限公司工商营业执照复印件、移动公司员工发放工资信息截图、王岗镇人民政府证明、汝南县王岗镇人民政府与汝南云网通信有限公司签订的补充协议、王**建行账户交易明细、孙云建记录的开办公司的各项支出、购买原材料等费用清单、汝南云网通信有限公司银行存款交易明细、郑州畅视电子科技有限公司证明及出库单、郑州轩辕电子科技有限公司证明、承包工程保证金、驻马店大账房代理有限公司收据、汝南县税务局税收完税证明、孙云建与王**微信截图、通话录音、孙云建交给王**刻公章票据、王**中国银行账户详细信息查询单、起诉书两份，汝南县人民法院（2020）豫1727民初203号民事裁定、经营者为孙云建个体工商户营业执照一份、照片、汝南县三桥镇卫生院出具的证明、企业补（换）发营业执照申请表及天中晚报云网公司公章、营业执照等遗失声明、东官庄镇政府证明、袁玉柱邮储银行一卡通明细、金庆祥支付宝转账记录、郑州思田科贸有限公司证明、驻马店市驿城区宏升网络科技经营部证明、浙江大华科技有限公司与驻马店市驿城区宏升网络科技经营部认证代理商执照、驻马店市驿城区鑫华龙电脑经营部证明、汝南县云网通讯公司诉王**公司证照返还案庭审笔录等证据。本院组织当事人进行了质证，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告汝南云网通信有限公司于2018年1月8日成立，类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为孙云建，注册资本为160万元，经营范围为：计算机相关配套设备、安防监控设备、互联网通信设备的销售；计算机系统集成与运行维护。被告王**为该公司监事。该公司注册资本并未实际注资。2017年8月份，王**先后承揽汝南县东官庄镇人民政府、汝南县王岗镇人民政府的安防监控设备安装等工程，公司成立后并以汝南云网通信有限公司名义与上述相关单位签订合同、开具发票，工程所需安防设施由王**向相关经营商出资购买。工程结束后合同相对单位将相应工程款汇入云网公司对公账户。云网公司收到上述款项后，前期为了规避银行转账手续费及限额，由孙云建从云网公司账户转到孙云建个人账户内，再从孙云建个人账户转账给王**，后期王**办理中国银行卡后也有直接从云网公司账户直接转到王**个人账户。本案原告诉称公司法人孙云建转账给被告的24.2万元即是上述情况。从2018年5月23日至2020年1月22日经云网公司账户（账号24×××71）先后向王**转账合计200.6812万元。另查明，本院于2020年1月10日受理云网公司诉王**返还公司证照纠纷一案，诉讼中云网公司补办了公司证照。该案经本院依法进行审理，作出（2020）豫1727民初203号民事裁定书，后云网公司不服该裁定上诉至驻马店市中级人民法院，该院作出裁定发回本院重审，后经本院主持调解双方达成调解协议，王**返还公司相应证照。本院认为，本案是损害股东利益责任纠纷。损害股东利益责任纠纷是指公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害了公司股东的相关利益引起的纠纷。实践中，损害股东利益责任纠纷主要包括两种情形：1、公司股东滥用股东权利损害其他股东利益；2、公司董事、高管违反忠实勤勉义务，损害股东利益。本案云网公司虽然注册成立，但注册资本并未实际注入。另云网公司的经营范围为：计算机相关配套设备、安防监控设备、互联网通信设备的销售；计算机系统集成与运行维护。本案涉及的安防监控安装工程等项目不在云网公司的经营范围之内。本案安防监控安装工程等项目实质上属于被告王**自主经营、自负盈亏之个人项目，云网公司对该工程没有任何资金投入，王**出资承包上述工程并对项目的施工、工程财务、安全生产、质量、进度、工程资料等进行日常管理工作。王**以云网公司名义签订合同是为了结算工程款，其实质为挂靠关系，因我国法律对何谓挂靠、挂靠的法律关系均无明确的规定，只是为了解决诉讼中的有关程序性问题，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第五条规定：“未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位，以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应当将用人单位和营业执照出借方列为当事人。”据此可见，挂靠主要是指不具备承接某施工任务要求的单位或个人，以某个具备条件的企业名义去承接施工任务的行为。为此，案涉款项属于王**的个人资产。孙云建从个人账户或王**从云网公司账户将上述款项转账给王**并无不当，并未损害股东或公司利益，原告要求被告返还经营期间积累的资金201.5212万元及公司法人（实为法定代表人）孙云建转账给被告的24.2万元合计225.7212万元并支付利息与事实不属，原告的诉讼请求无事实和法律依据。依据上述理由及法律规定，另依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告汝南云网通信有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取计即12429元，由原告汝南云网通信有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员 林 森二〇二〇年九月二十五日书记员 李昳霖