广东省韶关市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）粤02刑终190号 原公诉机关广东省仁化县人民检察院。 上诉人（原审被告人）邱建新，男，汉族，1979年12月11日出生于广东省仁化县，专科文化，原仁化县大桥镇亲联村委书记、主任，户籍地仁化县******委六队36号。2019年4月15日因涉嫌犯聚众哄抢罪被刑事拘留，同月17日被留置，30日因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。 辩护人余文斌，广东韶信律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）邱战军，男，汉族，1968年5月8日出生于广东省仁化县，初中文化，无业，户籍地仁化县大桥镇亲联村委三队**。2019年4月8日因涉嫌犯聚众哄抢罪被刑事拘留，次月27日被逮捕。现羁押于仁化县看守所。 辩护人颜哲，广东周和律师事务所律师，由韶关市法律援助处指派。 原审被告人邱焕田，男，汉族，1964年10月4日出生于广东省仁化县，初中文化，原仁化县************队队长，户籍地仁化县******委一队13号。2019年4月8日因涉嫌犯聚众哄抢罪被刑事拘留。2020年3月2日被监视居住。 原审被告人邱志勇，男，汉族，1971年5月13日出生于广东省仁化县，初中文化，原仁化县大桥镇亲联村委柳州陂村一队队长，户籍地仁化县******委三队11号。2019年4月15日因涉嫌犯聚众哄抢罪被刑事拘留。2020年3月2日被监视居住。 广东省仁化县人民法院审理仁化县人民检察院指控原审被告人邱建新犯非国家工作人员受贿罪、聚众哄抢罪，被告人邱战军、邱焕田、邱志勇犯聚众哄抢罪一案，于2020年7月14日作出（2020）粤0224刑初160号刑事判决。原审被告人邱建新、邱战军不服，提出上诉。本院于同年8月6日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。期间，上诉人邱战军向本院申请撤回上诉。现已审理终结。 原判认定，一、非国家工作人员受贿事实 2011年11月，仁化县明昊砂石建材有限公司（以下简称“明昊公司”）中标韶关市湾头水库库区疏浚清砂工程。2013年6月至2015年8月，明昊公司在亲联村委浈江河段地界采砂期间，被告人邱建新利用村委书记、主任的职务便利，组织邱战军、邱其清、邱焕田、邱某雄、邱某泉、邱某山等人为明昊公司协调相关自然村及村民等方面关系，并及时协调解决村民闹事、阻工等问题，使明昊公司顺利采砂获利。谭某彬代表明昊公司每月支付协调费人民币11万元给邱建新等人，支付协调费共计297万元。其中，邱建新分得54万元，邱其清分得108万元，邱战军、邱焕田、邱某雄、邱某山和邱某泉各分得27万元。 原判认定上述事实，有户籍资料，邱建新任职材料及相关证明，明昊公司河道采砂许可证等资料，湾头水库库区河段疏浚清砂工程资料，证人谭某彬、罗某雄、邱某泉、邱某山、邱某雄、邱战军、邱焕田、邱某武、黎某平、邱某辉、谢某兰、邱某华、邱某根、李某永的证言，被告人邱建新的供述等证据予以证实。 二、聚众哄抢事实 2012年5月6日至9日，被告人邱建新、邱战军以被害人许继华从2005年开始租用亲联村委乱石坳建韶关市（仁化）佳松工贸有限公司（简称“佳松工贸公司”）至2012年5月间，没有交纳租金为由，组织被告人邱焕田、邱志勇等亲联村委柳州陂村一至八队村民数十人到佳松工贸公司松香厂，用扳手、铁锤等工具将生产松香的卧式水火管固定炉排炉、锥形盘管蒸汽过热器等设备拆除。邱建新、邱战军、邱焕田、邱志勇等人将拆除设备出售给韶关市一废品收购公司。邱建新、邱战军、邱焕田等以人工费的名义将部分出售设备所得款项发放给参加拆除设备的村民，剩余款项平均分配到柳州陂村七个队。经评估，被拆卧式水管固定炉排炉一台价值11.2万元、锥形盘管蒸汽过热器一台价值1.3万元。邱建新、邱战军、邱焕田、邱志勇接电话通知后主动到案接受调查。 另查明，佳松工贸公司股东为许继华、刘水房、龙某、罗伟文。 原判认定上述事实，有户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明，行政处罚决定书，归案经过，征用土地协议书，关于申办松香、松香树脂项目的立项申请书，信访事项答复函，企业投资项目登记表，锅炉质量及安装证明书，购销合同、发货清单、产品质量证明书及相关证明，村委干部及队长名单，山岭（鱼塘）租赁合同，证人龙某、李某通、邱某成、邱某林、邱某营、邱某付、邱某华、邱某华、谢某兰、钱某全、林某清、张某卫、谭某志的证言，被告人邱建新、邱战军、邱焕田、邱志勇的供述，现场勘验检查记录，价格认定结论书等证据予以证实。 原判认为，被告人邱建新利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为构成非国家工作人员受贿罪；被告人邱建新、邱战军、邱焕田、邱志勇无聚众哄抢他人财物，数额巨大，其行为均构成聚众哄抢罪。邱建新判决前一人犯数罪，应数罪并罚。邱志勇接公安人员电话通知后主动到案接受调查，并如实供述其主要犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百六十八条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十八条之规定，作出如下判决： 一、被告人邱建新犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币20万元；犯聚众哄抢罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币2万元，决定执行有期徒刑七年八个月，并处没收财产人民币20万元、罚金人民币2万元。 二、被告人邱战军犯聚众哄抢罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币2万元。 三、被告人邱焕田犯聚众哄抢罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币1.5万元。 四、被告人邱志勇犯聚众哄抢罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币8000元。 五、追缴被告人邱建新的违法所得人民币54万元。 六、责令被告人邱建新、邱战军、邱焕田、邱志勇共同退赔被害人许继华、刘水房、龙某、罗伟文经济损失人民币12.5万元。 宣判后，邱建新上诉及辩护人辩护称，1、对原判认定邱建新犯非国家工作人员受贿罪无异议。但其系被动受贿，在共同犯罪中作用较小，应按其受贿的54万元承担刑事责任。2、其不构成聚众哄抢罪。（1）其没有参与拆除佳松工贸公司设备，也没有证据证实其组织村民去拆除设备；（2）其没有出售拆除设备，也未分配、保管出售设备所得款。请求二审依法改判。 经审理查明，原判认定上诉人邱建新犯非国家工作人员受贿罪、聚众哄抢罪，上诉人邱战军及原审被告人邱焕田、邱志勇犯聚众哄抢罪的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。 对于邱建新及辩护人所提上诉、辩护意见，经查，1、明昊公司中标涉案采砂工程后，邱建新以该公司采砂损毁亲联村委竹子为由向谭某彬提出补偿要求。谭某彬与其协商后约定，由其安排邱战军、邱焕田等人负责协调村民不再阻扰采砂，明昊公司每个月支付11万元协调费给邱建新等人。邱建新共收取明昊公司297万元，均与邱战军、邱焕田等人分配。上述事实有证人谭某彬、罗某雄、邱某泉、邱某山、邱某雄、邱某武、邱某辉等人证言，被告人邱建新及同案人邱战军、邱焕田的供述等证据予以证实，足以认定。邱建新提出补偿要求，安排人员协调，收取并分配协调费，在共同受贿过程中起决定作用，应认定为主犯，并对全案受贿金额负责。2、邱建新通过邱志勇等自然村的队长组织各村村民拆除松香厂设备并决定出售拆除设备、分配所得款项的事实，有证人李某通、邱某成、邱某营、邱某华等人的证言，被害人许继华的陈述，被告人邱战军、邱焕田、邱志勇的供述予以证实，足以认定，其行为符合聚众哄抢罪的构成要件。故所提上诉、辩护意见不成立，不予采纳。 本院认为，上诉人邱建新利用担任仁化县大桥镇亲联村委书记、主任的职务便利，为他人谋取利益，多次共同收受他人财物，其行为构成非国家工作人员受贿罪，且数额巨大；上诉人邱建新、邱战军及原审被告人邱焕田、邱志勇聚众哄抢他人财物，其行为均构成聚众哄抢罪，且数额巨大。邱建新犯数罪，依法应数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。邱战军提出撤回上诉的申请符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下： 驳回上诉人邱建新的上诉，维持原判。 准许上诉人邱战军撤回上诉。 本裁定为终审裁定。 审判长  张新民 审判员  喻 权 审判员  陈俊文 二〇二〇年九月三十日 书记员  陈佳庆 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。