湖南省怀化市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘12刑终220号原公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）于光隆，男，1991年12月19日出生于湖南省通道侗族自治县，汉族，初中肄业，务农，住通道侗族自治县。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2020年1月17日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，同日变更为监视居住，同年5月14日通道侗族自治县人民检察院决定继续对其监视居住，同年5月28日通道侗族自治县人民法院决定继续对其监视居住。同年6月11日决定逮捕。同年7月7日决定对其监视居住。同年9月26日决定逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。辩护人殷学斌，湖南观通律师事务所律师。湖南省通道侗族自治县人民法院审理湖南省通道侗族自治县人民检察院指控原审被告人于光隆犯非法制造枪支罪一案，湖南省通道侗族自治县人民法院于二〇二〇年六月十一日作出（2020）湘1230刑初49号刑事判决。原审被告人于光隆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员龙吟、检察官助理刘潇出庭履行职务，上诉人于光隆及其辩护人殷学斌到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省通道侗族自治县人民法院判决认定：被告人于光隆于2015年从淘宝网上购买射钉枪、无缝钢管、钉管套、瞄准镜、射钉枪底火、钢珠等相关配件，在自己位于通道侗族自治县的家中，利用电动砂轮机将上述配件进行改造、组装成一把自制枪支，自己用于打野鸡。2020年1月8日，被告人于光隆在家中使用制造的枪支将自己腹部打伤。经怀化市公安局刑事科学技术室鉴定，被告人于光隆用射钉枪改装的枪支疑似物认定为以火药为发射动力的非制式枪支。2020年1月15日，被告人于光隆在接受通道侗族自治县公安局调查询问非法持有枪支一案时如实供述了非法制造枪支的事实，视为自首。另查明，通道侗族自治县司法局于2020年6月1日出具（2020）通矫评字第45号调查评估意见书，以被告人思想极端、有酗酒、自残，在社区一贯表现较差，存在使用暴力报复他人的极大可能性等为由，建议对被告人不适用社区矫正。上述事实，被告人于光隆在开庭审理过程中亦无异议，并当庭自愿认罪，且有户籍证明、违法犯罪查询情况说明、到案经过、检查证、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押物品、文件清单、认罪认罚具结书、监视居住材料、接报案登记表、立案决定书、情况说明、调取证据通知书、鉴定意见通知书、调查评估意见书等书证；证人杨某、吴某、于某的证言；被告人于光隆的供述与辩解；鉴定意见；指认照片、检查笔录等证据证实。该院认为，被告人于光隆违反枪支管理规定，非法改制以火药为动力的非制式火药枪1支，其行为已构成非法制造枪支罪;被告人于光隆在接受通道侗族自治县公安局调查询问非法持有枪支一案时如实供述了非法制造枪支的事实，以自首论，依法可以减轻处罚；被告人当庭认罪，悔罪态度较好，可依法从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项之规定，判决如下：一、被告人于光隆犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月11日起至2022年6月10日止。）二、扣押在案的枪支1把、电动砂轮机1台及射钉枪子弹120颗依法予以没收。原审被告人于光隆上诉提出其有立功表现，一审判决量刑过重，请求从轻判处并适用缓刑。辩护人殷学斌提出一审中通道侗族自治县司法局出具的调查评估意见书对于光隆不适用社区矫正的意见不客观，于光隆犯罪较轻，且有自首、立功法定从轻、减轻情节，符合适用缓刑条件，请求对其从轻减轻处罚并适用缓刑。湖南省怀化市人民检察院提出：上诉人于光隆揭发他人犯罪经查证属实，有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚；通道侗族自治县司法局出具的调查评估意见书合法、有效；一审判决并无不当；建议二审法院结合上诉人于光隆的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现等，对其公正判决。经审理查明，二审查明上诉人于光隆犯非法制造枪支罪的事实及自首情节与一审认定的事实一致，本院予以确认。证明上述事实的证据有证人杨某、吴某、于某的证言、户籍证明、违法犯罪查询情况说明、到案经过、鉴定意见、指认照片、检查笔录、扣押物品、文件清单、调查评估意见书、认罪认罚具结书、监视居住材料、情况说明、上诉人于光隆的供述等。另查明，2020年1月19日，上诉人于光隆向公安机关揭发了蒙根生私藏枪支的犯罪行为。上述事实有通道侗族自治县公安局溪口派出所出具的证明材料予以证实。本院认为，上诉人于光隆违反枪支管理规定，非法改制以火药为动力的非制式火药枪1支，其行为已构成非法制造枪支罪;被告人于光隆在接受通道侗族自治县公安局调查询问非法持有枪支一案时如实供述了非法制造枪支的事实，以自首论，其向公安机关揭发了他人犯罪行为经查证属实，有立功表现，依法可以减轻处罚；其认罪态度较好，可依法从宽处罚。扣押在案的枪支、电动砂轮机及射钉枪子弹依法应当没收。上诉人于光隆及其辩护人均提出其有立功表现，请求二审从轻或减轻判处。经查属实，此上诉和辩护意见予以采纳。上诉人于光隆请求二审法院对其适用缓刑，其辩护人也提出一审中通道侗族自治县司法局出具的调查评估意见书对于光隆不适用社区矫正的意见不客观，于光隆符合适用缓刑条件，请求二审法院对其适用缓刑。经查，通道侗族自治县司法局于2020年6月1日出具（2020）通矫评字第45号调查评估意见书是经庭审质证并采信的合法、有效的证据，证明对于光隆适用缓刑的条件不具备，依法不能适用缓刑，上诉人于光隆及其辩护人的上述意见不予采纳。湖南省怀化市人民检察院发表上诉人于光隆揭发他人犯罪经查证属实，有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚，通道侗族自治县司法局出具的调查评估意见书合法、有效，一审判决并无不当；建议二审法院结合上诉人于光隆的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现等，对其公正判决的检察意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第二款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省通道侗族自治县人民法院（2020）湘1230刑初49号刑事判决的第二项，即维持“二、扣押在案的枪支1把、电动砂轮机1台及射钉枪子弹120颗依法予以没收”；二、撤销湖南省通道侗族自治县人民法院（2020）湘1230刑初49号刑事判决的第一项，即撤销“一、被告人于光隆犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年”；三、上诉人于光隆犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月26日起至2021年8月29日止。）本判决为终审判决。审判长  李旭明审判员  刘 柱审判员  龚 琰二〇二〇年九月二十七日书记员  易雯俊附适用法律条款：《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。