云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云26民终548号上诉人（原审被告）：廖全文，男，汉族，1975年2月28日生，云南省马关县人，住云南省文山壮族苗族自治州马关县。上诉人（原审被告）：高文美，女，汉族，1974年5月18日生，云南省马关县人，住云南省文山壮族苗族自治州马关县。共同委托诉讼代理人：简明，云南轩浩律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：彭永梦，云南轩浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马关县宏州装饰店。住所地：云南省文山壮族苗族自治州马关县马白镇信合路**。经营者：余德明，男，汉族，1968年4月30日生，浙江省淳安县人，住浙江省淳安县。上诉人廖全文、高文美与被上诉人马关县宏州装饰店装饰装修合同纠纷一案，不服云南省马关县人民法院（2019）云2625民初857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，并进行了法庭调查。廖全文、高文美的委托诉讼代理人简明、彭永梦，马关县宏州装饰店的经营者余德明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。廖全文、高文美上诉请求：1.依法撤销原审民事判决书第一项判决内容，及鉴定费判决内容；2.改判廖全文、高文美所需支付费用的项目中不包含税金、鉴定费。事实及理由：一、一审法院事实认定错误，税金虽属于工程总造价，但不应由廖全文、高文美支付，廖全文、高文美无支付义务。双方于2016年以口头形式约定，由马关县宏州装饰店为廖全文、高文美的房屋进行装修，后双方对装饰装修工程款项产生争议，马关县宏州装饰店申请鉴定。鉴定表明，涉案工程总造价款897188.19元（含税金91089.19元）、瓷砖部分主材价款463624.14元，共计1360812.33元。廖全文、高文美应支付的工程款项中不应包含税金，应予扣减，廖全文、高文美无承担义务。二、一审法院判决错误，55000元鉴定费用应由负有举证责任的马关县宏州装饰店承担。根据《诉讼费用缴纳办法》第十二条规定：“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。”马关县宏州装饰店主张要求支付工程款，所发生的鉴定费用由负有举证责任当事人承担，故马关县宏州装饰店作为举证人应承担本案的鉴定费用。马关县宏州装饰店答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，请二审法院依法维持原判。1.税金包含在造价工程款项内，廖全文、高文美要求扣除税金的理由，依法不能成立。2.根据合同法133条规定，当事人一方不履行合同义务及约定的，对双方造成损失的，应当相当于违约造成的损失。结合本案情况，鉴定费、诉讼费都是廖全文、高文美的违约造成的损失，应当依法承担。马关县宏州装饰店向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决廖全文、高文美支付工程款和瓷砖款972366元及利息（按中国人民银行同期贷款利率计算自2017年1月23日至工程欠款实际付清之日）；2.本案诉讼费、鉴定费由廖全文、高文美承担。一审查明，马关县宏州装饰店系个体工商户，经营者余德明，经营范围室内外装修服务。双方达成口头装饰装修协议，约定廖全文、高文美将其青龙潭洗车城别墅室内外装修工程以包工包料方式承包给马关县宏州装饰店装饰装修，价格按实际面积和数量计算，双方未对违约责任及税金等作约定。达成协议后，马关县宏州装饰店于2016年2月开始施工，现工程已完工并交付廖全文、高文美使用。期间廖全文、高文美支付装修款620000元。因双方对工程总造价及瓷砖款存在争议，马关县宏州装饰店在诉讼过程中于2019年6月28日向本院申请司法鉴定，经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，该工程总造价897188.19元（包含税金91089.19元）、瓷砖部分主材料款463624.14元，马关县宏州装饰店为此支付鉴定费55000元。一审法院认为，廖全文、高文美将其青龙潭洗车城别墅室内外装修工程以包工包料方式承包给马关县宏州装饰店装饰装修，双方已经形成合法、有效的装饰装修合同关系，廖全文、高文美应按约定及时付清所欠装修款（工程总造价款）、材料款（瓷砖款）。廖全文、高文美至今未付清装修款、材料款，已构成违约，依法其应当承担支付装修款、材料款的违约责任。庭审中查明，经鉴定涉案装修工程总造价款897188.19元（含税金91089.19元）、瓷砖部分主材价款463624.14元，共计1360812.33元，扣除已支付的620000元，现应由廖全文、高文美实际支付马关县宏州装饰店装修款、瓷砖款合计人民币740812.33元。对马关县利息的请求，因双方口头装饰装修协议未对逾期支付装修款的违约责任作出明确约定，故本院对该请求不予支持。庭审中，廖全文、高文美主张税金91089.19元不属于工程款，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条规定，判决由廖全文、高文美于本判决生效之日起二十日内支付原告马关县宏州装饰店装修款、材料款共计人民币740812.33元，驳回马关县宏州装饰店的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经二审询问，双方当事人对一审法院认定的事实均无异议，本院予以确认。根据双方的诉辩主张，本案二审的争议焦点为：云鼎（2019）司鉴字第1052号司法鉴定意见书中的税金以及鉴定费用应否由廖全文、高文美承担的问题。一、关于云鼎（2019）司鉴字第1052号司法鉴定意见书中的税金应否由廖全文、高文美承担的问题。本院认为，根据云南鼎丰司法鉴定中心的回复，云鼎（2019）司鉴字第1052号司法鉴定意见书中的税金为91089.19元，系国家税法规定的应计入建筑安装工程造价内的营业税、城市维护建设税、教育费附加及地方教育附加等，涉及的综合税率为11.3%。经询问，马关县宏州装饰店认可其为小规模纳税人，且针对案涉工程应缴全部税金为总工程款的3%，廖全文、高文美也自愿承担按照工程款3%计算的税金。故，鉴定意见书中的综合税金应当按照3%计算调整为24182.97元（806099元×3%）。廖全文、高文美应当承担的案涉工程总造价款为830281.97元（806099元+税金24182.97元）、瓷砖部分主材价款463624.14元，共计1293906.11元。扣除已支付的620000元，廖全文、高文美应向马关县宏州装饰店支付装修款、瓷砖款共计673906.11元。廖全文、高文美关于该事项的上诉理由部分成立，本院予以支持。二、关于鉴定费用的承担问题。本院认为，根据《诉讼费用交纳办法》第十二条第一款的规定：“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。”马关县宏州装饰店为证明其主张，向法院申请鉴定，该笔费用已由马关县宏州装饰店直接支付给了鉴定机构。根据上述“谁主张、谁负担”的规定，鉴定费用应由马关县宏州装饰店自行负担。综上所述，廖全文、高文美的上诉理由部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予部分改判。依照《诉讼费用交纳办法》第十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省马关县人民法院（2019）云2625民初857号民事判决；二、廖全文、高文美于本判决生效之日起二十日内一次性向马关县宏州装饰店支付装修、材料款共计673906.11元；三、驳回马关县宏州装饰店的其他诉讼请求。二审案件受理费13524元，由马关县宏州装饰店负担4151元，由廖全文、高文美负担9373元。鉴定费55000元，由马关县宏州装饰店负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满后两年内向一审人民法院申请强制执行。审判长 刘 曼审判员 廖俊雁审判员 陆启慧二〇二〇年九月二十五日书记员 李思颖