河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终849号上诉人（原审被告）：河南华盛建设集团有限公司，住所地河南省林州市采桑行政街**。法定代表人：宋俊才，该公司总经理。委托诉讼代理人：白磊，男，该公司员工。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：李庆旺，男，1972年8月12日出生，汉族，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：郜志杰，河南导航律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。原审被告：河南华盛建设集团有限公司濮阳分公司，，住所地濮阳市中原路与昆吾路交叉口西南路200米**光明公司院内代表人：王晓明。委托诉讼代理人：袁同喜，男，1963年10月1日出生，汉族，住河南省濮阳县。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。上诉人河南华盛建设集团有限公司（以下简称华盛公司）因与被上诉人李庆旺、原审被告河南华盛建设集团有限公司濮阳分公司（以下简称华盛濮阳分公司）建设工程合同纠纷一案，不服河南省浚县人民法院(2019）豫0621民初3198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人华盛公司的委托诉讼代理人白磊，被上诉人李庆旺及其委托诉讼代理人郜志杰，原审被告华盛濮阳分公司的委托诉讼代理人袁同喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华盛公司上诉请求：1.撤销原判，改判华盛公司不承担返还义务。2.诉讼费用由李庆旺承担。事实和理由：1.华盛公司并未承建涉案工程，未与李庆旺发生过任何合同关系，未收到李庆旺诉请的保证金。2.王晓明私刻印章的行为，华盛公司已经向公安机关报案并已立案调查。3.李庆旺系借用其他公司资质，与王晓明签订了合作协议书，该合作协议书违反了工程建设禁止挂靠的约定，因此属于无效合同。并且王晓明伪造公章，假冒华盛公司名义签订协议也是违反合同的。因此李庆旺与王晓明（或华盛濮阳分公司）之间并不存在建设施工合同关系。应当是不当得利纠纷。由王晓明返还50万元保证金。李庆旺未将保证金交给华盛公司，因此华盛公司不承担返还责任。李庆旺辩称，1.经查询工商注册登记信息，显示华盛公司设立了“河南华盛建设集团有限公司濮阳分公司”，华盛濮阳分公司负责人为王晓明。根据《公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司”。2.虽然华盛公司已经以王晓明私刻印章向公安机关报案，但公安机关调查并没有结论，或者说王晓明不构成犯罪。另外，华盛公司向公安机关报案也并非因为本案报案，是因为其他事由报案的，与本案没有关联性。鉴于李庆旺将保证金转入到华盛濮阳分公司账户，并非转入王晓明个人账户的事实，华盛公司应该对该保证金承担返还责任。如果王晓明构成职务侵占，华盛公司承担责任后，可以向王晓明追偿。河南华盛建设集团有限公司濮阳分公司辩称，确实存在收取保证金的事实，但是工程现在手续不齐全不具备开工条件，一直处于停滞状态。如果李庆旺不再继续施工的话，王晓明可以返还50万元保证金。李庆旺向一审法院起诉请求：1.依法判令华盛公司、华盛濮阳分公司退回李庆旺工程履约保证金50万元及利息（利息自2016年10月21日起按中国人民银行同期贷款利率计算至被告实际付清之日止）；2.本案的诉讼费、保全费等费用由华盛公司、华盛濮阳分公司承担。一审法院认定事实：2016年10月21日，李庆旺借用河南省百汇川建筑工程有限公司的资质与华盛濮阳分公司签订绿源热力大厦工程土建工程施工合作协议书，约定：李庆旺工程承包范围为：涉及施工图纸范围内的土建全部内容总承包。包括地下室工程、主体土建。土方桩基工程的2016年10月25日之前进场，土建工程待土方桩基工程完工后进场。如果桩基工程完工后土建工程不能按时进场，华盛濮阳分公司返还临建设施及围墙等费用50万元（自转账之日起60个工作日内，如不能进场无偿返还，合同继续有效）。协议签订后，李庆旺于2016年10月20日依约向华盛濮阳分公司中国建设银行账户（00×××12）转款500000元，华盛公司向李庆旺出具了收据。李庆旺向华盛濮阳分公司转账后该协议未取得河南省百汇川建筑工程有限公司的追认。截止李庆旺起诉，该工程未进行开工建设。一审法院认为，当事人有义务提交证据以证明自己的主张，华盛公司就本案收取了李庆旺履约保证金500000元，虽然河南省百汇川建筑工程有限公司未在协议书上签字盖章予以追认，但不影响该协议成立，李庆旺与华盛公司均应受合同的约束。李庆旺向华盛濮阳分公司缴纳履约保证金500000元，华盛公司向李庆旺出具收据，系按合同约定向华盛公司履行合同义务的行为，应视为华盛公司收到该款项。华盛濮阳分公司代华盛公司收取该款项的行为后果应由华盛公司负担。该工程未实际开工建设，故华盛公司应返还该履约保证金。李庆旺要求华盛公司、华盛濮阳分公司支付利息的诉讼请求，因该工程并未实际开工，李庆旺亦无法入场施工，故应按合同约定的60日内返还该款，华盛公司、华盛濮阳分公司逾期未能返还该款，故华盛公司应自2016年12月21日起承担资金占用期间的利息。鉴于中国人民银行已于2019年8月20日起授权全国银行间同业拆借中心定期公布贷款市场报价利率（LPR），并取消了中国人民银行贷款基准利率的标准，故本案利息应自2016年12月21日起根据上述利率标准的变化分期分段计算。一审法院判决：一、华盛公司于判决生效之日起十日内返还李庆旺履约保证金500000元，并自2016年12月21日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息至2019年8月20日，其后利息按照全国银行间同业拆借中心定期公布贷款市场报价利率（LPR）计算，支付至付清为止；二、驳回李庆旺的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由华盛公司负担。二审期间，各方当事人围绕上诉请求提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。华盛公司提交公安机关立案决定书一份；公安机关鉴定意见通知书一份；司法鉴定中心司法鉴定意见书一份。拟证明：华盛濮阳分公司不是华盛公司设立的，是王晓明伪造相关手续注册的。李庆旺质证认为，对华盛公司提交的三份证据有异议。1.从立案决定书可以看出华盛公司本次报案是因2014年6月1日案件所立案，在其立案时本案还没有签订合同。本案签订合同时间是2016年10月20日，华盛公司提供的证据与本案无关联性。2.华盛公司称本案加盖印章就是其报案所鉴定的印章不属实，既然公安机关已经立案，且当时已经传唤王晓明。假如当时王晓明所持有印章是伪造的，作为涉案证据公安机关应当收回或销毁，而不应在王晓明手中。3.从华盛公司报案材料可以看出，王晓明伪造印章但没有证明是伪造何枚印章，华盛公司不能仅仅以王晓明曾伪造过印章而否定他签署的一切文件。华盛公司当时因王晓明伪造印章曾经报案，公安机关对王晓明进行刑事拘留，而王晓明并未以伪造印章的事实承担刑事责任。本院认为，华盛公司所提交的证据不能印证其上诉主张，本院对该组证据的证明力不予确认。二审中，华盛濮阳分公司、李庆旺均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人华盛公司所提出的其公司与李庆旺不存在任何合同关系，未收到李庆旺的保证金，系王晓明假冒华盛公司并私刻印章签订合同且收到了保证金，应由王晓明返还保证金；王晓明的行为涉嫌犯罪，请求查清事实后将本案移送公安机关的上诉理由。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，华盛濮阳分公司作为华盛公司的分公司，华盛濮阳分公司以自己名义进行民事活动，所产生的民事责任由华盛公司承担。李庆旺将50万元保证金打到华盛公司濮阳分公司账户上，并收到了加盖有华盛公司财务专用章的收据。李庆旺不具有审核涉案公章是否为备案公章的义务，其有理由相信华盛濮阳分公司的行为代表华盛公司，一审判决认定由华盛公司承担向李庆旺偿还50万元保证金的责任并无不当。上诉人华盛公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人华盛公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人河南华盛建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇二〇年九月二十八日书记员  王 琦