杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0106民初9501号原告:诸暨嘉维创业投资合伙企业（有限合伙），住所地浙江省诸暨市陶朱街道艮塔西路****403。执行事务合伙人：杭州鸣弦投资管理有限公司（委派代表：张军）。委托诉讼代理人：叶云鹏，浙江金道律师事务所律师。被告：王永杰，男，1988年5月20日出生，汉族，住浙江省仙居县。被告：鲁霜腾，男，1980年1月11日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区。被告：马超，男，1985年5月26日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。原告诸暨嘉维创业投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“诸暨嘉维投资企业”）与被告王永杰、鲁霜腾、马超公司增资纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法适用简易程序，因需公告送达，本院转为普通程序组成合议庭，于2020年6月29日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人叶云鹏，被告鲁霜腾、马超到庭参加诉讼，被告王永杰经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告诸暨嘉维投资企业向本院提出诉讼请求:1、被告王永杰、鲁霜腾、马超返还原告投资款1000000元；2、被告王永杰、鲁霜腾、马超支付原告违约金340500元（以投资款1000000元为基数，按照0.05%/天自2017年11月27日暂计至2019年10月8日，2019年10月8日之后的违约金另行计算）；3、被告支付原告维权费用270100元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年1月3日，原告与杭州四体科技有限公司（以下简称“四体公司”）、被告王永杰、鲁霜腾、马超签订《关于杭州四体科技有限公司之投资协议书》一份。约定由原告向四体公司增资120万元（分两期出资：第一期100万元，工商变更完成后打款20万元）取得四体公司12%的股权。2017年1月6日，原告向四体公司支付了第一期款项100万元。此后，四体公司未能为原告办理工商变更登记以确认原告股东资格，经原告多次催促后仍未变更，已经构成根本违约。2017年11月27日，原告与四体公司、被告王永杰签订《协议书》一份，确认解除《投资协议书》，四体公司承诺于协议签订后分5年分期归还原告的投资款，每年归还20万元，合计100万元，王永杰自愿承担连带保证责任。截止起诉之日，四体公司未归还任何款项。原告经查询国家企业信用信息公示系统，四体公司已于2018年7月24日注销，但原告从未收到过四体公司清算组的通知。且三被告于2018年4月20日出具的《全体投资人承诺函》中“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完”的承诺为虚假承诺。四体公司未能按照《协议书》约定还款已构成违约，且三被告作为四体公司清算组成员，未能按照法律规定通知原告，导致原告未及时申报债权而未获清偿，已违反法律规定。为此，原告诉诸法院。被告王永杰未作答辩，也未向本院提供证据。被告鲁霜腾辩称：2016年10月，胡炜（诸暨嘉维投资企业实际控制人之一）和被告王永杰达成口头投资协议后，王永杰邀请鲁霜腾和马超一起创业。其中鲁霜腾出资5万元，占新成立的四体公司5%股份，王永杰占股85%，王永杰是公司的法定代表人。四体公司成立后，诸暨嘉维投资企业和四体公司签署投资协议，并汇入100万元投资款。因股权变更由王永杰负责，具体为什么股权结构没有变更，鲁霜腾并不清楚。2017年4月底，鲁霜腾从四体公司离职。鲁霜腾在四体公司任职期间，从未收到由诸暨嘉维投资企业发出的因四体公司违约该笔投资款将作为债权由四体公司承担的通知。王永杰在此期间也多次表示，如果该投资款最终有纠纷，由他个人负全部责任。当鲁霜腾从四体公司离职时，王永杰和鲁霜腾达成口头协议，鲁霜腾将其名下的全部股份转让给王永杰，由王永杰继续运营四体公司。2017年8月14日王永杰退还了鲁霜腾所有投资款，只是股权变更一直有拖延，期间鲁霜腾也多次要求启动股权转让流程。在多次股权转让要求下，2017年10月，四体公司启动股权转让流程，鲁霜腾完成了股权转让协议的签字。当时签署的协议已邮寄回四体公司进行后续处理和备案，后续的工商变更事宜由四体公司跟进，但为什么没有变更成功原因不得而知，鲁霜腾有催促尽快进行股权转让，但无结果。2017年11月27日，王永杰、四体公司、诸暨嘉维投资企业签订协议，将原来的100万投资款改为100万债务，从协议签署至四体公司注销，鲁霜腾从未接到任何通知。综上，鲁霜腾不应承担任何责任，请求驳回原告对鲁霜杰的诉讼请求。被告马超辩称：对鲁霜腾答辩提到的事实没有异议。2017年1月3日，原告与三被告、四体公司签订投资协议书，原告于1月6日向四体公司支付了投资款100万元，四体公司未为原告办理工商变更登记，以确认原告股东资格。2017年1月4日，马超已和王永杰协商退出四体公司，且已将马超在四体公司享有的权利义务还给了王永杰，之后发生的包括原告股权转为债务过程，马超并不清楚。经审理本院认定：2017年4月18日，杭州嘉维创业投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“杭州嘉维投资企业”）变更为诸暨嘉维创业投资合伙企业（有限合伙）。杭州四体科技有限公司成立于2016年12月12日，四体公司注册资本100万人民币，法定代表人为王永杰，股东为王永杰、鲁霜腾、马超。2018年7月24日，四体公司注销，注销原因是决议解散。2017年1月3日，王永杰、鲁霜腾、马超为甲方，杭州嘉维投资企业为乙方，四体公司为丙方，三方签订了《关于杭州四体科技有限公司之投资协议书》，约定乙方向丙方出资120万元持有丙方12%的股权（分两期出资：第一期100万，工商变更完成以后打款剩余的20万）。2017年1月6日，杭州嘉维投资企业向四体公司支付了第一期投资款100万元。此后，四体公司未为原告办理工商变更登记手续以确认原告股东资格。2017年11月27日，原告（甲方）与四体公司（乙方）、被告王永杰（丙方）签订《协议书》一份。约定：各方确认《投资协议书》于本协议签订之日解除，协议各方互不追究投资协议项下的违约责任；乙方承诺于协议签订后分5年分期归还甲方的投资款，每年归还20万元，合计100万元；丙方自愿为乙方履行在本协议项下的款项支付义务承担连带保证责任，保证期限两年；任何一方违反本协议项下义务即构成违约，应当向守约方承担违约责任，赔偿守约方造成的实际损失，承担守约方的维权费用（包括但不限于交通费、住宿费、律师费、公证费以及其他合理支出）；任何一方违反本协议项下款项支付义务的，每逾期一天按照应付未付款项的万分之五支付违约金，违约金计算至全部款项清偿之日，逾期超过20天，守约方有权终止本协议的履行，经通知后合同解除。《协议书》签订后，四体公司、被告王永杰未按《协议书》约定归还投资款。2018年4月20日，王永杰、鲁霜腾、马超作为投资人向工商管理部门申请四体公司注销登记，并出具承诺书，承诺四体公司申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在其他未了结事务，清算工作已全面完结。同年7月24日，四体公司因决议解散而注销。本院认定上述事实的证据有《关于杭州四体科技有限公司之投资协议书》、投资款支付凭证、《协议书》、全体投资人承诺书、四体公司企业登记信息，以及当事人庭审陈述。本院认为:原告与四体公司、被告王永杰签订的《协议书》系各方当事人的真实意思表示，合同内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。按照《协议书》约定，四体公司应分5年分期归还原告投资款100万元，被告王永杰自愿承担连带保证责任，每逾期一天按未付款项的万分之五支付违约金。当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。因此，四体公司及被告王永杰未按《协议书》约定支付首期归还的20万元投资款，原告有权要求其归还所有100万元投资款。而违约金计算的时间起点本院以首期款应付之日即2018年11月27日开始按日万分之五予以计算。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，被告王永杰、鲁霜腾、马超作为四体公司股东、清算组成员，在四体公司清算过程中，未将四体公司解散清算事宜书面通知作为债权人的原告，导致原告未及时申报债权而未获清偿，被告王永杰、鲁霜腾、马超对原告因此造成的损失应承担赔偿责任。原告主张的维权律师费用270100元并未实际发生，本院不予支持。综上，原告诉讼请求有理部分，本院予以支持。被告王永杰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、王永杰、鲁霜腾、马超于本判决生效之日起十日内返还诸暨嘉维创业投资合伙企业（有限合伙）投资款1000000元。二、王永杰、鲁霜腾、马超于本判决生效之日起十日内支付诸暨嘉维创业投资合伙企业（有限合伙）违约金157500元（违约金以投资款1000000元为基数，按日万分之五从2018年11月27日暂计算至2019年10月8日，2019年10月9日起至投资款付清之日止的违约金以未返还的投资款为基数按日万分之五另行计算）。三、驳回诸暨嘉维创业投资合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19296元，由原告诸暨嘉维创业投资合伙企业（有限合伙）负担5428元，被告王永杰、鲁霜腾、马超负担13868元。公告费650元，由被告王永杰、鲁霜腾、马超负担，于本判决生效之日起十日内径直支付诸暨嘉维创业投资合伙企业（有限合伙）。原告诸暨嘉维创业投资合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告王永杰、鲁霜腾、马超于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。审 判 长  吕小明人民陪审员  宋敬蓉人民陪审员  郑仁孝二〇二〇年九月十一日书 记 员  何鹏丽