吉林省松原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉07民终1179号 上诉人：商红，女，1980年1月1日生，汉族，农民，现住哈尔滨市。 被上诉人：松原经济技术开发区洪喜蔬菜批发城，住所地吉林省松原市宁江区。 经营者:王洪喜。 委托诉讼代理人:王占波，男，汉族，1980年10月9日出生，住址吉林省松原市宁江区。 委托诉讼代理人:毕艳刚，吉林良伟律师事务所律师。 原审被告：姜德权，男，1975年10月20日生，汉族，现住松原经济技术开发区。 委托诉讼代理人：田宁，吉林东镇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏玉霞，吉林东镇律师事务所律师。 上诉人商红因与被上诉人松原经济技术开发区洪喜蔬菜批发城（以下简称洪喜批发城）、姜德权买卖合同纠纷一案，不服宁江区人民法院(2019)吉0702民初7475号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人，被上诉人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：请松原市中级人民法院依法撤销一审判决，改判上诉人不予返还被上诉人蔬菜补贴款73694.40元及按24%利率支付违约金。上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决事实认定错误。本案不是上诉人不去被上诉人市场拉菜，而是被上诉人无菜可供，真正违约的是被上诉人一方。由于双方订合同时没有约定蔬菜品种、质量、数量、提货时间、双方的违约责任等，即合同不细致，才导致双方发生纠纷。但上诉人有证据可以证明，自签订合同后，被上诉人市场根本没什么菜品，,一直持续断货中，上诉人经常放空车、白搭运费,到后来跟本就没货可供，上诉人才拉货78.82吨，因此是被上诉人违约再先，致使上诉人合同目的不能实现，还应赔偿上诉人经济损失。而一审法院偏听一面之辞，导致认定事实错误，违约责任颠倒，判决结果出现错误。请二审明察，予以改判。二、一审法院判决上诉人自2018年11月1日起按年利率24%计算利息替代违约金，缺乏法律依据。按照《合同法》113条规定的如果违约金过高可以减少，可按不超过73694.40元的30%为限，如果双方没有约定利息而主张的，应从起诉之日起按中国人民银行延期付款的利率(浮动、一般月利6厘)计算利息。而一审判决以年利率24%计算利息替代违约金的判决方法没有法律依据。请二审人民法院依法予以撤销，并改判上诉人不予返还被上诉人蔬菜补贴款73694.40元及按24%利率支付违约金。 洪喜蔬菜批发城答辩称：1.原审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。原审认定商红仅履行部分义务，属于违法的，这一认定事实是正确的。上诉人主张被上诉人违约是没有事实证据支持的，在宁江区人民法院2020吉07**民初1424号判决书第4页中，法庭查明姜德权出示的一份证据载明2019年5月1日至2019年12月5日，被上诉人是正常营业的...这是判决原文，这说明被上诉人是有损失的，被上诉人说无菜可够是没有依据的。 姜德权答辩称：同意上诉人意见，撤销2019吉07**民初7475号判决书。 洪喜蔬菜批发城向原审法院提出诉讼请求:一、判令商红立即向原告退还补贴费用80000元,并向原告支付违约金80000元;二、判令姜德权对上述款项清偿承担连带责任;三、判令商红、姜德权承担全部诉讼费用。事实及理由:洪喜蔬菜批发城与商红于2018年11月1日在原告处签订协议，约定商红自2018年11月1日至2019年11月1日在洪喜蔬菜批发城进货500吨,洪喜蔬菜批发城支付商红补贴款80000元。如商红违反约定将退还补贴款80000元，同时支付违约金80000元。姜德权作为担保人对此进行担保承担连带责任。现商红违约，仅进货78.85吨,故原告诉至法院。 商红向原审法院辩称:洪喜蔬菜批发城的水果蔬菜等价格不合理，去市场拉货的时候，白菜、圆葱、土豆等都不算斤数，五一之后就没有什么货了，我们生意一直在做，不可能不拉货。 被告姜德权原审未出庭、未答辩。 原审法院审理查明:2018年10月1日，商红收到洪喜蔬菜批发城的补贴款80000元。2018年11月1日，洪喜蔬菜批发城与商红签订协议书，约定商红通过在洪喜蔬菜批发城购买菜500吨、水果500吨获得补贴款80000元。姜德权系商红的担保人。协议书内容为“......二、乙方（被告)承诺一年自2018年11月1日至2019年11月1日在甲方（原告)处进货(各种蔬菜水果）菜500吨水果500吨，甲方承诺给补贴80000元。三、乙方不能兑现承诺愿意退还甲方给乙方的补贴款，同时承担违约责任80000元。......五、乙方连续12月不在甲方处进货视为乙方违约，甲方有合同的解除权,甲方解除合同,乙方需全额返还蔬菜补贴款，同时承担违约金80000元”。商红认可洪喜蔬菜批发城的姓名为商红的宏源蔬菜批发城销售凭证五十五张,认可其在松原经济技术开发区洪喜蔬菜批发城进货水果、蔬菜共计78.82吨。 原审法院认为，原告与被告之间的合同系双方当事人的真实意思表示，且未违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。被告姜德权未出庭，视为放弃答辩、举证、质证及辩论的权利。依据《中华人民共和国合同法》第六十条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行或者赔偿损失等违约责任。本案中原告已经履行了给付补贴款80000元的义务，被告商红应履行相应的义务，但被告商红仅部分履行，其未按约定完全履行，应属违约，应当向原告返还未履行部分的补贴款及支付相应的违约金。关于原告主张被告返还补贴款80000元的诉讼请求，因被告商红履行进货78.82吨，故本院保护返还的补贴款为73694.40元〔80000元×（1000吨-78.82吨）÷1000吨）。关于原告主张被告按合同计算的违约金80000元，确定违约金标准应考虑既能保障守约方未因违约方违约造成损失且能从对方违约获取“诚信利益”，又能惩罚违约方，同时又能有效保障整个社会交易秩序正常运行，按《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定:“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中，综合考量被告已履行该份合同，原告亦未能直接举出证据证明其实际损失,如果按照合同约定的违约金则明显超过了一般民间借贷24%的年利息标准，合同法规定当约定违约金过分高于或低于违约造成的损失时可予以调整的立法本意，旨在以弥补损失为基准点，同时适度体现一定的惩罚性，因此案涉违约金的计算以应返还的补贴款73694.40元为基数，自2018年11月1日起至给付之日止按照年利率24%计算（违约金数额不超过8万元）。被告姜德权向被告商红提供担保是其真实意思的表示，不违反法律法规的规定。根据《中华人民共和国担保法》第十九条:“当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，被告姜德权对被告商红所欠原告洪喜蔬菜批发城的款项应承担连带清偿责任。对于被告商红抗辩的主张，双方的协议书中仅约定了货品为水果和蔬菜，未约定明确的种类,另外其在举证期限内也未能提供证据证明其主张的成立，故一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条规定，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决:一、被告商红、姜德权于本判决生效之日起立即给付原告松原经济技术开发区洪喜蔬菜批发城水果、蔬菜补贴款73694.40元，并同时以应返还的补贴款73694.40元为基数，自2018年11月1日起至给付之日止按照年利率24%计算（违约金数额不超过8万元）支付违约金。二、驳回原告松原经济技术开发区洪喜蔬菜批发城的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750元，由原告松原经济技术开发区洪喜蔬菜批发城负担707元，由被告商红、姜德权负担1043元。 本院二审查明事实与原审认定事实一致。 本院认为，商红上诉主张是洪喜批发城无菜可拉商红经常放空车、白搭运费，到后来根本就没货可供，导致商红才拉货78.82吨，因此是洪喜批发城违约在先，致使商红合同目的不能实现并不是商红违约。经查，根据双方认可的55枚“宏源蔬菜批发城销售凭证”显示，商红一直在被上诉人处持续拉货至2019年10月28日，此时间点已至双方合同期满的最后两天，故商红此项上诉主张明显不符合事实。而且，商红对其主张并未提供证据支持，故对其此项上诉主张本院不予支持。关于违约金问题，应当从违约之日开始计算，即应从2019年11月份开始计算，但是按照这个标准计算明显低于上诉人认可的30%，为了保护守约方的利益，应以73694元乘以30%为宜，原审判决对于违约金问题处理不当，本院予以调整。姜德权是本案合同的担保人，其应承担担保责任，原审判决姜德权与商红共同还款属于适用法律不当，本院予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销宁江区人民法院(2019)吉0702民初7475号民事判决。 二、上诉人商红于本判决生效之日起立即给付原告松原经济技术开发区洪喜蔬菜批发城水果、蔬菜补贴款73694.40元、违约金22108.32元。 三、原审被告姜德权对上述第二项款项承担连带给付责任。 四、驳回松原经济技术开发区洪喜蔬菜批发城的其他诉讼请求。 二审案件受理费1750元，由上诉人商红负担。 本判决为终审判决。 审判长  翟会青 审判员  徐 芳 审判员  于 航 二〇二〇年九月二十八日 书记员  张淇媛