西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终11060号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市东木头市**。负责人：桂文东，该公司总经理。委托诉讼代理人：邢宇，陕西卓煌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘海林，男，1963年6月9日出生，汉族，住陕西省武功县。委托诉讼代理人：周先鹏，陕西健旭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：相艳辉，男，1974年1月3日出生，汉族，住西安市莲湖区。被上诉人（原审被告）：屈百科，男，1963年9月6日出生，汉族，住西安市未央区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安分公司）因与被上诉人刘海林、相艳辉、屈百科机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2020）陕0104民初1488号民事判决，向本院提起上诉。本院依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员张楠独任审理，本案现已审理终结。人保西安分公司上诉请求：撤销一审判决中关于误工费的部分，改判其公司赔偿金额为87256.4元。事实与理由：1.刘海林从受伤到进行司法鉴定的期间为107天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》22条规定，应当按照107天计算误工期，一审按照司法鉴定意见确定误工期为150天错误。2.刘海林并未提供证据证明其事故发生前的实际收入，也未提供其收入减少的证明，故其误工费不应当支持。刘海林答辩称，误工期150天正确，一审中刘海林已经提供劳动合同，证明其收入。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。相艳辉答辩称，其买保险就是为了不掏钱，同意保险公司的上诉意见。屈百科未到庭亦未提交书面意见。刘海林向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令赔偿医疗费41673.28元、住院伙食补助费600元、营养费1800元、后续治疗费10000元，分责及扣除已付款项后，实际需赔偿12262.6元；2、依法赔偿护理费6000元、误工费15000元、被抚养人生活费2196.6元、残疾赔偿金66638元、精神损害抚慰金2000元、残疾辅助器具费121.8元、交通费500元、鉴定费2280元，合计94736.4元；一审法院经审理查明：2019年3月3日21时10分，屈百科驾驶车牌号为陕Ａ×××**的小型客车，沿翠华路由北向南行驶至翠华路陕西历史博物馆东门附近时，因观察不周操作不当，与沿翠华路由东向西横过道路的刘海林发生刮撞，致刘海林受伤，车辆受损，造成交通事故。经西安市公安局交通警察支队雁塔大队认定，屈百科负主要责任、刘海林负次要责任。当日，刘海林被送往西安市红会医院治疗，诊断为：右胫骨平台骨折，住院治疗5天，于2019年3月9日出院。2019年6月12日刘海林委托陕西平安法医司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定，该所于2019年6月18日作出陕平安司鉴【2019】临鉴字第190号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘海林右膝部损伤属十级伤残、误工期150日、护理期60日、营养期60日、后续治疗费约需10000元，刘海林支付鉴定费2736元。该鉴定意见经法庭质证，各当事人均未提出异议。另查，陕Ａ×××**号小型轿车车主为相艳辉，屈百科为其雇佣司机。肇事车辆在人保西安分公司投保交强险及商业险，其中第三者责任险保额为100万元，并投保不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，相艳辉给刘海林垫付医疗费43702.48元。一审法院认为，公民的身体健康权应受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险及商业第三者责任险限额范围内予以赔偿。本次事故屈百科负主要责任，故对于刘海林的损失首先应由屈百科驾驶车辆参保的人保西安分公司在交强险责任限额内予以赔付，超出交强险责任限额部分，由人保西安分公司按90%责任比例在商业第三者责任险限额内赔付。对于相艳辉已垫付费用，人保西安分公司应在保险限额内予以赔付。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，本次事故造成刘海林各项损失的赔偿范围确定为：1、医疗费。刘海林在西安市红会医院住院治疗，并在西安市雁塔区社区卫生服务中心门诊检查，共花费43816.48元，其中相艳辉垫付43702.48元，刘海林自行垫付114元；2、住院伙食补助费。刘海林住院5天，参照陕西省公务人员出差补助标准80元/天计算，为400元；3、营养费。结合刘海林伤情、治疗情况及鉴定意见，营养期为60天，营养费按30元/天计算，为1800元；4、后续治疗费。经鉴定，刘海林后续治疗约需人民币10000元；5、护理费。经鉴定刘海林护理期限为60天，其按100元/天主张，符合实际情况，依法予以认定，故护理费共计6000元；6、误工费。经鉴定，刘海林因伤误工期限为150日，其虽未提供误工证明，但因伤无法正常工作属实，且其按100元/天主张误工费，基本符合实际情况，依法予以采信，误工费为15000元；7、交通费。刘海林未提供交通费票据，结合其治疗情况，酌定为300元；8、残疾赔偿金。刘海林因此次事故致十级伤残，定残时未满60周岁，残疾赔偿金为66638元；9、被抚养人生活费。刘海林母亲于1944年1月28日出生，有子女五人，被抚养人生活费为2196.6元；10、残疾辅助器具费。事故发生后刘海林购买拐杖，花费121.8元；11、精神损害抚慰金。此次事故给刘海林造成身体及精神痛苦，其主张精神损害抚慰金符合法律规定，为2000元。以上合计148272.88元，其中相艳辉垫付43702.48元，刘海林自行垫付104570.4元。对于相艳辉垫付的医疗费，刘海林需将其中10%即4370元退还相艳辉。关于鉴定费，刘海林提供的鉴定费票据显示金额为2376元，其主张由相艳辉承担2280元，不违反法律规定，依法予以认定。屈百科为相艳辉雇佣司机，其在执行职务过程中致人损伤，应由其雇主即相艳辉承担赔偿责任，之后相艳辉可向屈百科追偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在交强险责任限额内赔偿原告刘海林后续治疗费10000元、护理费6000元、误工费15000元、交通费300元、残疾赔偿金66638元、残疾辅助器具费121.8元、被抚养人生活费2196.6元、精神损害抚慰金2000元，合计102256.4元；二、本判决生效后十五日内，被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在商业第三者责任险限额内按90%责任比例赔偿原告刘海林医疗费102.6元、住院伙食补助费360元、营养费1620元，合计2082.6元；三、本判决生效后十五日内，被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在商业第三者责任险限额内赔付被告相艳辉垫付医疗费39332.3元；四、驳回原告刘海林的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费2357元、鉴定费2280元（刘海林均已预交），由相艳辉承担（执行时抵扣刘海林应退还的4370元后，应支付刘海林285元）。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理查明，一审法院查明事实属实。本院认为，本案人保西安分公司仅针对刘海林的误工费提出上诉，双方当事人对一审判决的其他部分均未提出异议，本院经审查后予以确认。关于刘海林误工费问题，首先是其收入状况，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故一审法院按照每天100元认定其误工费标准于法有据。其次是误工期，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审中关于刘海林的误工期，鉴定机构出具的司法鉴定意见书确定为150天，一审法院采信该结论认定误工期并无不当。据此，一审法院对于刘海林的误工费数额之认定有事实和法律依据。综上所述，人保西安分公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。审判员 张 楠二〇二〇年九月十六日书记员 周美丽