湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初7941号原告：长沙市阳光星城驾驶员培训有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区岳麓街道桃花坪村半边街组**。法定代表人：沈戈，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：黎军，女，1968年8月4日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。系公司员工。被告：张晓清，女，1984年4月4日出生，汉族，住长沙市岳麓区。原告长沙市阳光星城驾驶员培训有限公司（以下简称“阳光星城公司”）与被告张晓清劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理后，依法由审判员秦海松适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员谭佳担任庭审记录。原告阳光星城公司的委托诉讼代理人黎军，被告张晓清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告阳光星城公司提出如下诉讼请求：1、请求法院对被告的平均工资重新核算；2、请求法院判决2016年6月之前，原、被告之间不存在劳动关系；3、请求法院判决原告无需向被告支付2016年6月之前的经济补偿金；4、请求法院判决原告无需支付被告失业保险金损失8670元。事实与理由：一、裁决认定被告平均工资为4180元，与事实不符。被告将其银行流水及自制的工资表作为证据提交，用以证明其平均工资为4180元。根据被告提交的第37页证据一银行流水显示，被告4月份工资为3117元、5月份工资为2614元。而被告计算平均工资所用该两月的工资数值分别为：2019年04月工资为3600元、2019年05月工资为3085元。故被告用以计算平均工资的每月工资与其提交的证据不符，被告自行提供工资标准计算所得的平均工资不应获得支持。且被告未向仲裁委提交完整的证据，其银行流水共3页，第二页显示的最后工资为6月份工资，第三页应该对其后续工资有所记载。被告故意不予提交，隐瞒事实，以其自制的工资统计表作为依据主张**均工资为4180元不应得到支持。二、原告的成立时间为2014年10月24日，被告的实际入职时间为2016年8月，裁决以“因申请人提供的工资条显示被申请人自2012年9月起支付其工资，本会结合申请人的主张，认定其于2012年9月1日即开始为公司提供劳动”为由，要求原告支付其经济补偿金无事实依据。原告于2014年10月24日成立，根据工商登记的经营范围为汽车驾驶员培训，其中明确“依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动”，其中道路运营许可证于2016年5月26日才予以颁发，故原告于2016年8月才开始对外招聘员工，被告于此时才应聘进入公司。被告主张2012年9月与原告建立劳动关系，原告在2012年9月并未成立，该主体并不存在，裁决认为2012年9月，原、被告之间建立的劳动关系系错误论断，违背客观事实。三、被告主张的8670元失业保险金损失无事实及法律依据，被告在原仲裁过程中未提供相关证据证明其系失业状态，故该失业保险金损失并不必然发生，原告无需向其支付该部分费用。综上，原裁决无事实依据，原告为维护自身合法权益，特诉至贵法院，望判如所请。被告张晓清辩称，一、被答辩人作为单位有义务提供员工2012年至2019年一系列工资表，而不是从2019年11月仲裁起一直叫员工提供。答辩人已提交微信聊天记录、银行流水、工资条等证据以证明答辩人底薪、提成、工龄工资、社保、入职时间等。二、被答辩人称答辩人入职时间为2016年8月，请予以证据。被答辩人承认是2019年11月1日开除答辩人，又在劳动局官网讲答辩人是自动离职，害答辩人无法拿到失业金。要答辩人赔被答辩人40万，除了污蔑、伪证一无其他。2016年是被答辩人新开新分校，与答辩人及本案无关，答辩人不是新分校员工，为2012年总校员工。答辩人一直在总校负责天马报名点招生，办公点也一直在湖大天马学生公寓。公众号2015年8月4日发表文章中提到阳光星城驾校总部于2012年成立。答辩人的证据证明答辩人与被答辩人于2012年9月1日至2020年11月1日止存在劳动关系，而不是被答辩人所谓的2016年8月。三、答辩人被多扣保险费但没交保险，损害员工的失业金及其他保险损失，2016年11月才为答辩人交保险。综上，请法院驳回被答辩人全部诉讼请求，维持仲裁原判。请被答辩人予以补交及退还答辩人多交保险费及赔偿损失。经审理查明：张晓清原为阳光星城公司的员工，从事招生工作，其自述于2012年9月1日入职。2019年9月、10月张晓清因病请假，阳光星城公司未发放其工资。2019年10月31日张晓清以无故停发工资、未依法缴纳社保、未支付加班费为由，向阳光星城公司提出解除劳动关系，阳光星城公司于2019年11月1日收到，并对张晓清作出开除处理。另查明，1、阳光星城公司于2014年10月24日成立，于2016年5月26日取得《道路运输经营许可证》。阳光星城公司股东肖潇任法定代表人的望城县星城机动车驾驶员培训学校西塘训练基地于2012年4月1日成立。2、张晓清2018年9月至2019年8月平均应发工资为3504.27元/月。3、阳光星城公司于2016年11月至2019年8月期间为张晓清缴纳了社保。4、张晓清于2020年6月申领失业保险金，经长沙市失业保险服务中心失业登记部核定其失业保险金享受期限10个月，失业保险金享受数金额为1530元/月。上述事实，有当事人当庭陈述，原告提交并经庭审质证的仲裁裁决书及送达回证、工商登记信息、中国建设银行个人账户收入交易明细、道路运输经营许可证，被告提交并经庭审质证的微信转账记录、支付宝截图、中国建设银行个人活期账户交易明细、个人参保情况表、个人应缴实缴情况表（参保证明）、失业保险金申领登记表、就业创业证、通知等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，阳光星城公司主张其与张晓清于2016年6月之前不存在劳动关系，亦无需支付经济补偿，理由是其于2014年10月24日成立、2016年5月26日取得《道路运输经营许可证》。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日其即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。故阳光星城公司需对其与被告之间的劳动关系的成立时间进行举证。原告并未提交证据支持其主张，本院不予采信。结合被告提交的工作情况以及工资发放情况，本院有理由相信被告早在2016年6月之前与原告成立了劳动关系。对于原告成立之前与被告之间的用人关系，原告并未能举证说明。原告请求确认与张晓清在2016年6月之前不存在劳动关系并不支付经济补偿，本院不予支持。被告主张其于2012年9月1日入职，按照其2018年9月至2019年8月平均工资为3504.27元/月，原告阳光星城公司应向被告张晓清支付的经济补偿为26282.03元（3504.27元/月×7.5月）。关于失业保险金损失，根据《湖南省实施失业保险条例办法》第九条第一款规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。因此，根据张晓清的工作时长，其应享受的失业保险金的期限应为16个月，现经长沙市失业保险服务中心失业登记部核定其失业保险金享受期限10个月，因阳光星城公司未缴纳社保导致张晓清不能申领余下6个月失业保险待遇的损失，应当由其对张晓清进行赔偿。仲裁委裁决阳光星城公司赔偿张晓清8670元并未超出法律规定，张晓清未就此提起诉讼，视为认可仲裁裁决，本院予以维持。仲裁委还裁决阳光星城公司向张晓清支付工资2624元、借支款3000元、报销款438.45元，双方均未就此提起诉讼，视为认可仲裁裁决，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《湖南省实施失业保险条例办法》第九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限原告长沙市阳光星城驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张晓清支付经济补偿26282.03元。二、限原告长沙市阳光星城驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张晓清支付失业保险金损失8670元。三、限原告长沙市阳光星城驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张晓清支付工资2624元、借支款3000元、报销款438.45元。四、驳回原告长沙市阳光星城驾驶员培训有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由原告长沙市阳光星城驾驶员培训有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  秦海松二〇二〇年九月三十日法官助理任青书记员谭佳