浙江省嵊州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0683刑再2号 原公诉机关浙江省嵊州市人民检察院。 原审被告人王旗，男，1997年2月17日出生于浙江省嵊州市，汉族，初中文化，农民，住嵊州市。因犯寻衅滋事罪于2018年4月16日被嵊州市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年六个月，于2020年6月11日被嵊州市人民法院撤销原判，改判为有期徒刑九个月。因本案于2019年3月26日被嵊州市人民法院分别以犯敲诈勒索罪判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元，犯诈骗罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，连同原判有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万一千元。因涉嫌非法拘禁罪、诈骗罪、寻衅滋事罪于2019年9月17日被解回重审，于2020年3月24日被依法逮捕。现羁押于嵊州市看守所。 指定辩护人李渊，浙江大丰律师事务所律师。 嵊州市人民检察院指控原审被告人王旗、胡冠宇、王家乐犯敲诈勒索罪、诈骗罪一案，本院于2019年3月26日作出（2019）浙0683刑初132号刑事判决，该判决发生法律效力后，嵊州市人民检察院于2020年5月20日向本院发出嵊检公诉刑申再建［2020］2号再审检察建议书，2020年6月11日，本院作出（2020）浙0683刑监2号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年9月17日公开开庭审理了本案。嵊州市人民检察院检察员俞吉、李杨出庭履行职务，原审被告人王旗及其指定辩护人李渊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审经审理查明： 一、敲诈勒索 被告人王旗、胡冠宇经事先商议，约定由被告人胡冠宇提供资金，被告人王旗出面放贷，双方分成获利。2018年3月至4月期间，王家乐向被告人王旗、胡冠宇先后多次借款，扣除押金、利息等费用后，王家乐实际得到人民币6200元，并应被告人王旗的要求，分别签下三张各10000元的借条，后经被告人王旗、胡冠宇言语威胁等方式催债，王家乐陆续支付利息人民币20000元。2018年5月中旬，被告人胡冠宇、王旗因王家乐无法还款，遂采用言语威胁、殴打等方式，逼迫王家乐再次出具一张50000元的借条。2018年5月29日，被告人胡冠宇、王旗以将上述50000元的借条还给王家乐为由，让王家乐另行出具一张30000元的借条。之后被告人胡冠宇、王旗和董某（另案处理）采用上门言语恐吓、砸坏监控等手段多次向王家乐逼债，欲从王家乐处索要人民币100000元。后因被告人王旗、胡冠宇被公安机关抓获，而未能得逞。 二、诈骗 1.2018年4月，被告人王旗、王家乐经事先商议，以被告人王家乐急需用钱、且谎称该欠款由其自行归还为由，哄骗俞某为其从被告人王旗处借得人民币6000元，并应被告人王旗的要求，出具一张20000元的借条。后该6000元直接由被告人王旗、王家乐支配使用。 2.2018年4月15日，被告人王家乐以急需用钱、且谎称该欠款由其自行归还为由，哄骗俞某为其从杨某处借款人民币15000元，扣除押金后，俞某实际得到人民币12000元，并应杨某的要求，出具一张15000元的借条，后被告人王家乐从中骗去人民币8000元，至今未还。事后，俞某归还杨某3000元。 3.2018年4月15日，被告人王家乐采用上述同样方式，哄骗俞某为其从李某处借款人民币10000元，扣除押金后，俞某实际得到人民币6000元，并应李某的要求，出具一张10000元的借条，后被告人王家乐从中骗去人民币5000元，至今未还。 案发后，被告人王家乐自动向公安机关投案，并如实供述以上犯罪事实。 案发后，公安机关从被告人王旗处扣押苹果手机一只；从被告人胡冠宇处扣押蓝色VIVO手机一只；从被告人王家乐处扣押银色VIVO手机一只，现暂存于嵊州市公安局。 上述事实，被告人王旗、胡冠宇、王家乐在开庭审理过程中均无异议，并有被害人俞某的陈述，被害人俞某向公安机关提交的银行流水明细、支付宝、微信交易明细，证人董某、王某某、丁某、杨某、金某、李某等人的证言，证人李某向公安机关提交的借条复印件及转账记录，辨认笔录及照片，嵊州市公安局于2018年6月19日从被告人胡冠宇处扣押的借条，执法仪视频，本院作出的（2011）绍嵊刑初字第381号、（2018）浙0683刑初219号刑事判决书，浙江省绍兴市越城区人民法院作出的（2015）绍越刑初字第509号刑事判决书，情况说明，抓获经过及户籍证明等证据证实，足以认定。 原审认为，被告人王旗、胡冠宇以非法占有为目的，结伙实施威胁等方法，强行索取他人财物，数额巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人王旗、王家乐以非法占有为目的，结伙或单独采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应处三年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控三名被告人的罪名成立，应予支持。被告人王旗、胡冠宇已经着手实行敲诈勒索犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人胡冠宇在敲诈勒索共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王旗在敲诈勒索共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人王旗、胡冠宇对犯敲诈勒索罪当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；被告人王旗归案后能如实供述诈骗罪行，可以从轻处罚。故对被告人王旗、胡冠宇犯敲诈勒索罪，予以分别减轻处罚；对被告人王旗犯诈骗罪，予以从轻处罚。被告人王家乐犯罪以后自动投案，如实供述诈骗罪行，是自首，予以从轻处罚。被告人王旗在缓刑宣告以前还有诈骗罪没有判决，又在缓刑考验期限内犯敲诈勒索罪；被告人王家乐在缓刑考验期限内犯诈骗罪，均应当撤销缓刑，对新犯的罪和新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、撤销本院（2018）浙0683刑初219号刑事判决中对被告人王旗宣告缓刑一年六个月的执行部分；二、被告人王旗犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；连同原判有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年六月十九日起至二〇二〇年三月二十四日止；原判决执行以前先行羁押的二十五日，已折抵刑期二十五日；罚金限判决生效后十日内缴纳）;三、被告人胡冠宇犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年六月十九日起至二〇二〇年二月十八日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）;四、撤销浙江省绍兴市越城区人民法院（2015）绍越刑初字第509号刑事判决中对被告人王家乐宣告缓刑三年六个月的执行部分；五、被告人王家乐犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；连同原判有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年六月十九日起至二〇二〇年十一月二十三日止；原判决执行以前先行羁押的二十五日，已折抵刑期二十五日；未缴纳的罚金限判决生效后十日内缴纳）;六、责令被告人王家乐退赔给被害人俞某人民币一万三千元；七、本案扣押于嵊州市公安局的手机三只，由扣押机关依法处理。 2020年5月20日，嵊州市人民检察院向本院发出嵊检公诉刑申再建［2020］2号再审检察建议书，认为因（2019）浙0683刑初132号判决王旗数罪并罚的原判刑期发生变化，故数罪并罚后的刑期也应变更。建议法院予以重新审理。 嵊州市人民检察院出庭检察员认为，因（2019）浙0683刑初132号判决书中，判决数罪并罚中的王旗的原判刑期发生了变化，从原来的有期徒刑六个月增加至有期徒刑九个月。故对王旗数罪并罚后的刑期也应变更。 原审被告人王旗请求对其从轻处罚。其指定辩护人认为原审判决后，被告人王旗已认识到其行为的违法性，且在法律文书生效后根据判决内容在金华监狱的认真服刑，归案后的认罪态度良好，能够如实供述自己的犯罪事实，具有“坦白”的情节等为由，请求对其从轻处罚。 本院再审查明的事实与原审一致。 另查明，2020年6月11日本院作出（2020）浙0683刑再1号判决，判决：撤销本院（2018）浙0683刑初219号刑事判决；原审被告人王旗犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。判决后陈天宇提出上诉，2020年9月10日浙江省绍兴市中级人民法院作出（2020）浙06刑再2号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。 以上事实，原审被告人王旗在开庭审理过程中不表异议，并由本院（2020）浙0683刑再1号判决书、浙江省绍兴市中级人民法院（2020）浙06刑再2号刑事裁定书等证据证实。 本院再审认为，原审被告人王旗、胡冠宇以非法占有为目的，结伙实施威胁等方法，强行索取他人财物，数额巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人王旗、王家乐以非法占有为目的，结伙或单独采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应处三年以下有期徒刑，并处罚金。原公诉机关指控三名被告人的罪名成立，应予支持。被告人王旗、胡冠宇已经着手实行敲诈勒索犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人胡冠宇在敲诈勒索共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王旗在敲诈勒索共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人王旗、胡冠宇对犯敲诈勒索罪当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；被告人王旗归案后能如实供述诈骗罪行，可以从轻处罚。故对被告人王旗、胡冠宇犯敲诈勒索罪，予以分别减轻处罚；对被告人王旗犯诈骗罪，予以从轻处罚。被告人王家乐犯罪以后自动投案，如实供述诈骗罪行，是自首，予以从轻处罚。被告人王家乐在缓刑考验期限内犯诈骗罪，应当撤销缓刑；被告人王旗在原审判决宣告以前还有诈骗罪没有判决，在原审判决宣告后，刑罚执行完毕以前，又犯敲诈勒索罪，应对新犯的罪和新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，除王旗因本院对其前罪量刑进行了改判,从原来的有期徒刑六个月增加至有期徒刑九个月，导致其数罪并罚依据发生变化,依法应予改判外，其余部分应予维持。监督机关的出庭意见,本院予以采纳。王旗的辩护人以王旗认罪、悔罪等要求从轻处罚的辩护意见，合理部分本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十条、第七十一条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第三项之规定，判决如下： 一、维持本院（2019）浙0683刑初132号判决第三、四、五、六、七项； 二、撤销本院（2019）浙0683刑初132号判决第一、二项； 三、原审被告人王旗犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；连同原判有期徒刑九个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年六月十九日起至二〇二〇年五月二十四日止；原判决执行以前先行羁押的二十五日，已折抵刑期二十五日；罚金限判决生效后十日内缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  王健民 审判员  王亚芳 审判员  全周爽 二〇二〇年九月十七日 书记员  范少杰 ? 附：相关条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。