陕 西 省 宜 君 县 人 民 法 院民 事 判 决 书                     （2020）陕0222民初24号 原告：冯鹏 ，男，1991年10月10日出生，汉族，住江苏省大丰市，现住陕西省西安市莲湖区，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX委托诉讼代理人：刘涛，陕西迈盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，陕西迈盛律师事务所律师。被告：宜君县中医医院，住所地宜君县。法定代表人：乔全根，该医院院长。委托诉讼代理人：沈守卫，男，该医院工作人员。委托诉讼代理人：仇会琴，女，该医院工作人员。原告冯鹏与被告宜君县中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯鹏及其委托诉讼代理人刘涛、王颖,被告宜君县中医医院委托诉讼代理人沈守卫、仇会琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冯鹏向本院提出诉讼请求：被告赔偿683671.96元。原告在本案法庭调查终结前变更诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费50135.9元，误工费390480.79元，伙食补助费6500元，护理费43099.43元，残疾生活补助费72196元，残疾用具费3200元，交通费5000元，住宿费5000元，精神抚慰金65899.29元，鉴定费1560元，合计643071.41元（变更前诉讼请求683671.96元）。事实和理由：2019年3月20日，原告因“右侧肱骨骨折内固定术后2年”为主诉，被告门诊以“右侧肱骨骨折内固定术” 入院，2019年3月22日，在被告处进行手术，因手术过程中医务人员失误，术后出现手腕下垂，拇指及各手指下垂，掌指关节不能伸直，拇指伸展不能，拇指及食指深浅感觉稍减退，感觉稍麻木等不良症状，系致桡神经损伤。经多次沟通，2019年12月10日双方共同委托铜川市医学会对该次医疗事故进行技术鉴定，确定原告所受损害与被告的诊疗行为是否存在因果关系及原因力大小。2019年12月23日，铜川市医学会作出铜鉴（2019）12号医疗事故鉴定书，鉴定结论为本病例构成三级丙等医疗事故，被告负全部责任。被告宜君县中医医院承认原告在本案中所主张的事实，但认为，原告提出的赔偿金额，误工费、精神抚慰金过高，高于当地水平请法庭结合本地区情况酌情进行判决。冯鹏在我医院的诊疗过程中，手术前医院已经与冯鹏进行了充分沟通，并履行了术中、术后出现的并发症和意外情况率的告知义务，冯鹏知情并签字，医院严格按照诊疗常规进行治疗，冯鹏现在出现的情况，是术后可能出现的神经损伤情况，手术前已经告知。桡神经损伤恢复是个逐渐的过程，希望冯鹏后期继续做康复训练促进恢复。经审理查明，2019年3月20日，冯鹏因“右侧肱骨骨折内固定术后”2年为主诉，就诊于宜君县中医医院。2019年3月22日上午在宜君县中医医院进行“右侧肱骨骨折内固定取出术”，住院5天，支付医疗费3317.3元。2019年3月25日，冯鹏从宜君县中医医院出院后，先后在海南医学院第一附属医院、西安高新医院、西安市红会医院进行治疗、检查，共支付医疗费7436.3元。手术后冯鹏出现手腕下垂，拇指及各手指下垂，掌指关节不能伸直，拇指伸展不能，拇指及食指深浅感觉稍减退，感觉稍麻木等不良症状。冯鹏与宜君县中医医院共同委托铜川市医学会进行医疗事故技术鉴定。2019年12月23日，铜川市医学会作出铜医鉴（2019）12号医疗事故技术鉴定书，分析意见：1.患者入院“右侧肱骨骨折内固定术后”诊断明确；2.拆除钢板选择手术方式正确；3.患者术后出现手腕下垂，拇指及各手指下垂等桡神经损伤症状与手术有关。结论：根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条，《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例构成三级丙等医疗事故，院方负全部责任。2020年4月8日，冯鹏向本院申请对其伤残等级、护理期限、后续治疗费、营养期进行司法鉴定。2020年6月18日，陕西佰美法医司法鉴定所作出陕美法司（2020）临鉴字第377号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人冯鹏的伤残等级属十级。2.被鉴定人冯鹏的护理期为150日左右，营养期为60日左右。另查明，2017年12月18日至12月30日冯鹏因右肱骨干粉碎性骨折在西安高新医院住院接受治疗。本院认为，自然人的身体健康权受法律保护。本案中,宜君县中医医院在对冯鹏的诊疗行为中存在医疗过错。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定,患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。故冯鹏要求宜君县中医医院赔偿因医疗过错行为给其造成损失的诉讼请求应予支持,赔偿项目及数额应以本院审查认定的为准。冯鹏主张医疗费50135.9元。海南医学院第一附属医院票据3552.5元，结合病历，予以确认。西安高新医院票据3101.9元，虽未提供病历，但提供了费用清单，剔除与其病情无关费用，确认医疗费用3040元。西安市红会医院票据843.8元，按照司法鉴定机构要求支付的检查费用，予以确认。宜君县中医医院票据3317.3元为原发病医疗费用，不予支持。西安雁塔佑康门诊部票据9885元、金台区XX社区卫生服务站医疗票据10450元、金台区XX社区卫生服务站医疗票据15730元，参照冯鹏在海南医学院第一附属医院、西安高新医院治疗费用，上述三个医疗机构医疗费用较高，未提供相关病历、诊断证明，不予确认。确定医疗费为7436.3元。冯鹏主张误工费390480.79元（453天×861.99元/天），冯鹏称其工资高于上年度职工平均工资3倍，误工期为2019年3月22日至2002年6月17日，应按3倍上年度职工平均工资计算。误工期计算至定残前一日符合相关规定，关于误工费的计算标准，冯鹏提供的银行历史交易明细未备注款项的用途，也未提供劳动合同、社保证明、用人单位财务账簿等其他证据印证，不足以证明其有固定收入或收入高于上年度职工平均工资3倍。且冯鹏提供的陕西本初商业运营管理有限公司书面证言，根据工商信息显示该公司已经注销，该公司出具的其与冯鹏具有劳动关系，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》关于证据的规定，冯鹏主张误工费用按其工资高于上年度职工平均工资3倍计算的诉讼请求，于法无据，不予支持。应按陕西省XX镇私营单位就业人员上一年度年平均工资计算，确定误工费为53959元（453天×43477/365元/天）。冯鹏主张伙食补助费500元（5天×100元/天），案涉医疗事故后冯鹏未住院治疗，该请求无事实依据，不予支持。冯鹏主张营养费6000元（60天×100元/天），结合病历、鉴定意见书，确定营养费为1800 元（60天×30元/天）。冯鹏主张护理费43099.43元（150天×287.33元/天），结合病历、鉴定意见书，按陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度年平均工资计算较为合理，确定护理费为15432元（150天×37552/365 元/天）。冯鹏主张残疾生活补助费72196元，符合法律规定，予以确认。冯鹏主张残疾用具费3200元，冯鹏未提供残疾用具费票据和其他相关证据，不予确认。冯鹏主张的交通费5000元、住宿费5000元，未提供交通费、住宿费票据，结合冯鹏病情及治疗的实际情况，冯鹏无外出就医之必要。对冯鹏上述两项诉讼请求，不予支持。冯鹏主张精神抚慰金65899.29元，综合考量侵权人的过错程度和承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平，另考虑到发生事故非侵权人主观过错等因素，酌定精神抚慰金5000元。冯鹏主张鉴定费1560元，系因医疗事故对其造成的伤残等级及护理费、营养费确定的必要支出，予以确认。宜君县中医医院应向冯鹏赔偿157383.3元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、二十一条第一款、第二款、二十四条、二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、宜君县中医医院于本判决生效之日起十五日内向冯鹏支付赔偿157383.3元； 二、驳回冯鹏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10231元，减半收取5116元（冯鹏预交5318元），由冯鹏负担3392元，宜君县中医医院负担1724元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。       审    判    员      张      宇                   二 ○ 二 〇 年 九 月 二 十 二 日               书    记    员      田      茜             附1 ：本案证据目录原告冯鹏为证明自己的主张提供证据如下：1. 西安高新医院、宜君县中医医院住院病历2份，来源于西安高新医院、宜君县中医医院，为证明冯鹏因受伤进行了固定术，在中医院进行固定物取出术，造成冯鹏神经受损的事实。2.西安红会医院神经电生理报告单、医疗事故技术鉴定书，来源于西安红会医院、铜川市医学会，为证明原告右桡神经损伤与被告之间具有因果关系，被告承担全部责任。3.医疗费票据1份，来源于宜君县中医医院、海南医学院第一附属医院、西安高新医院、西安雁塔佑康门诊部、宝鸡金台区卫生服务站，为证明原告因受伤支付的医疗费为46036.7元。4.2018年、2019年原告的招商银行历史交易明细2份，来源于招商银行，为证明原告因此次受伤所减少的误工收入，从2018年3月24日至2019年2月28日总收入为1039327元，月工资86610.58元。2019年4月22日至2019年11月28日总收入为226512元，月工资为28314元。原告每个月减少的误工损失为58296.58元。5.中国工商银行历史交易明细1份、工作证明1份，来源于中国工商银行、陕西本初商业运营管理有限公司，为证明原告有固定收入，收入高于上一年度职工平均工资的3倍，交易明细是原告单位，原告是公司总经理。6.西安高新医院的门诊票据20张，来源于西安高新医院，为证明原告支付医疗费3101.9元。7.鉴定费票据1张、鉴定报告1份，来源于陕西佰美法医司法鉴定所，为证明原告在被告伤残等级为10级，护理期限为150日、营养期为60日，原告的误工费应计算至2020年6月17日，定残前一日，误工费按照2019年陕西省城镇在岗职位工资三倍计算，861.99元/日，误工期为453天，误工费为390480.79元。鉴定费为1560元。8.西安市红会医院费用清单，来源于西安市红会医院，为证明在鉴定过程中，因鉴定需要鉴定机构要求原告重新进行检查出具检查资料以备鉴定，为原告在红会医院检查的费用。9.病例1份，来源于海南医学院第一附属医院，为证明原告在海南接受治疗的事实。10.营业执照和公司章程1份，来源于陕西本初商业运营管理有限公司，为证明冯鹏在该公司工作，有固定的收入，因本次事故导致收入减少，应由被告进行赔偿。11.证明2份，来源于宝鸡社区卫生服务站，为证明冯鹏在宝鸡产生的理疗费用是真实的应由被告赔偿。12.住宿费和交通费的说明、截图1份，来源于冯鹏提供，为证明冯鹏因事故产生的住宿费和交通费，因部分票据丢失无法提供。被告宜君县中医医院未提供证据。        附2 ：本案适用的法律、司法解释条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条  侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条  患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条  受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。   受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条  医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十四条 营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条 残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。  《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条  精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定 —1—