河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终2322号上诉人（原审被告）：高跟土，男，1970年3月28日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区，现住河南省武陟县。委托诉讼代理人：杨利冶，金研律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李杰，男，1961年9月10日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。上诉人高跟土因与被上诉人李杰民间借贷纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初2470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。高跟土上诉请求：1.撤销河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初2470号民事判决，改判驳回李杰的一审诉讼请求;2.本案一审、二审诉讼费均由李杰承担。事实和理由：一、李杰向高跟土三次出借共132万元。具体是2017年6月27日出借50万元，7月7日出借60万元，9月14日出借22万元。其中,7月7日实际出借为60万元,但高跟土出具了80万元的借条。李杰应当对交付80万元借款的事实承担举证责任。二、高跟土九次向李杰偿还借款本金132万元。具体是：2017年9月22日偿还22万元;11月5日、10日通过案外人朱某分别偿还借款本金10万元、5万元;11月22日通过建行账户偿还借款本金15万元;12月12日,通过中原银行账户偿还借款本金10万元;2018年2月10日,通过建行的账户偿还借款本金10万元;2020年6月21日通过工行账户向李杰偿还借款本金25万元;6月22日通过建行账户偿还借款本金25万元、10万元。三、借条上约定的1.5分利率并未履行,实际一直是按照月息7厘履行。借条上利率的表述是，如果高跟土出现逾期偿还的情况,则月息变为1.5分。高跟土实际上按照月息7厘支付利息,李杰从未提出异议。故本案的利息应以7厘的计算。李杰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李杰向一审法院起诉请求：1.判令高跟土偿还李杰借款本金1089936元及利息（截止2020年5月31日应支付利息302996元，2020年5月31日起至偿还借款完毕之日止，按月息1.5分计算利息）。诉讼中变更为：判令高跟土偿还李杰借款本金797541元，利息3589元，本息共计801130元；2.判令李杰就高跟土抵押的房屋享有优先受偿权（房屋坐落：河南省焦作市山阳区人民路（东段）2999号亿祥东郡．幸福里B-8号楼1单元11号。义务人高跟土。不动产单元号：410800011007GB00004F00370027．不动产权证号：201417608。权利人：高跟土）；3.本案诉讼费用由高跟土承担。一审法院认定事实：2017年6月27日、7月7日，高跟土因资金需求向李杰借款50万元、80万元，均约定月息为1.5分。李杰分别于当日以现金形式交付给高跟土。9月21日，为了保证借款资金的安全，高跟土与李杰在焦作市国土资源局对上述两笔借款签订借款合同，约定了借款金额和利息及借款期限。同时双方在焦作市国土资源局办理了豫（2017）焦作市不动产证明第0014976号不动产登记证明，载明以下事项：证明权利或事项：抵押权。权利人（申请人）：李杰。义务人：高跟土。坐落：河南省焦作市山阳区人民路（东段）2999号亿祥东郡．幸福里B-8号楼1单元11号。建筑面积：166.54㎡。抵押面积166.54㎡。债权数额：130万元。债务人：高跟土。约定履行期限：2017／9／18至2020／9／17。不动产单元号：410800011007GB00004F00370027。不动产权证号：201417608。权利人：高跟土。在高跟土收到李杰的借款后，高跟土每月均还款，截止2020年5月31日共计偿还李杰借款本金210064元，借款利息152597元。诉讼中，高跟土于2020年6月21日又归还李杰25万元；6月22日两次分别归还李杰35万元、0.738万元。7月1日，李杰变更诉讼请求第一项如前所述。一审法院认为，李杰和高跟土签订借款合同并进行了不动产抵押登记，是双方真实意思表示，不违背相关法律禁止性规定。因此，借款合同和抵押不动产登记合法有效，对双方都有约束力，均应当按约履行。高跟土没按约履行是违约行为，应当向李杰偿还借款和利息。李杰的诉讼请求理由正当，一审法院予以支持。高跟土辩称第二笔借款本金是60万而不是80万的问题，其一,双方是先借款，后到相关部门签订的借款合同，高跟土还以自己的房产进行了抵押登记；其二，自签订合同以后至起诉之前，高跟土每个月都还李杰款，但从未向李杰提出过异议。因此高跟土的辩称不符合常理，一审法院不予采信；高跟土辩称的利息问题，借款合同已经明确约定利息为月息1.5分，高跟土又无其他书面证据予以推翻，故此辩称不予采信。一审法院判决：1.判令高跟土于判决生效之日起十日内偿还李杰借款本金797541元及利息（截止到2020年7月1日尚欠利息3589元；2020年7月1日起至实际支付之日止，按月息1.5分计算的利息）；2.判令李杰就高跟土抵押的房屋享有优先受偿权。（房屋坐落：河南省焦作市山阳区人民路（东段）2999号亿祥东郡．幸福里B-8号楼1单元11号。义务人高跟土。不动产单元号：410800011007GB00004F00370027．不动产权证号：201417608。权利人：高跟土）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5906元，由高跟土承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。高跟土提供以下证据：证据一、中国建设银行、中国工商银行转账记录等共计34页，证明：第一，自2017年9月22日至2020年6月22日，高跟土分九笔向李杰返还借款本金132万元；第二，自2017年10月27日至2020年6月22日，高跟土每月按月息七厘的标准向李杰支付借款利息。证据二、出庭证人朱某证明，其应高跟土的要求于2017年11月5日、11月10日分别偿还李杰借款本金10万元、5万元。李杰经质证认为，对证据一中的22万元借款，并没有在本案中起诉。对证据二证人朱某的证言，认为其与朱某有很多经济往来，是朱某还的钱，与高跟土没有关系。本院经审查认证如下：高跟土在2020年7月1日一审庭审举证阶段称“没有证据”举证，二审中提供了上述二组证据。经审查，其所提交的证据在一审庭审结束前既已形成并存在，且均能为其所举证，不属二审新证据；转账记录不能证实其关于案涉借款清偿完毕的证明指向；证人朱某证明其代高跟土偿还李杰借款本金的事实，无其他证据予以佐证，李杰亦予以否认，且朱某与本案有利害关系，其证明缺乏关联性，本院不予采信。根据当事人一审陈述和有效证据，亦能确认下列事实：1.结合2020年7月1日一审庭审笔录和李杰的补充说明，李杰变更诉讼请求第一项的部分应为：截止2020年7月1日高跟土仍欠借款本金79.7541万元，欠息0.3589万元，本息合计欠款80.113万元。2.借款合同的落款日期为2017年9月18日，抵押权证的登记日期为2017年9月21日。其他事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案系民间借贷纠纷。依照民事诉讼法的规定，本案二审的审理范围是对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。二审争执的焦点为：一、2017年7月7日借条载明的80万元是否实际足额出借；二、案涉借款金额的确定以及是否偿还完毕；三、本案的借款利率计算标准的确定。本院对此作以下评析。一、2017年7月7日借条载明的80万元是否实际足额出借。一审法院根据审理查明事实，认为双方是先借款和签订借款合同，后对高跟土名下房产进行了抵押权登记。自2017年9月18日合同签订后至2020年6月9日起诉前，高跟土从未提出过异议，尚且每月均有还款，高跟土的该项辩称不符合常理，不予采信。二审中，再结合双方认可的2017年6月27日、7月7日的支取记录，能够确认双方存在民间借贷法律关系，以及案涉借条出借金额的真实性。据此，一审法院判决高跟土履行偿还欠款义务，并无不当，本院予以支持。高跟土的该项诉请理由不能成立，本院不予采信。二、案涉借款金额的确定以及是否偿还完毕。高跟土上诉主张已经偿还的132万元本金，包括其2017年9月22日向李杰的转款22万元。李杰诉称，该22万元则是偿还2017年9月14日向高跟土出借的22万元，不在本次诉讼范围，亦不在抵押权登记的债权数额130万元之内。经查，2017年9月14日，李杰向高跟土出借22万元。2017年9月22日，高跟土向李杰的转款22万元，当属同一借贷事实的偿还，不属本诉讼审理范围，故该款项不能认定系高跟土偿还的案涉借款。高跟土上诉主张由朱某代偿15万元，并以李杰出具的收到条和朱某出庭为证。经查，李杰书写的收据上明确载明收到朱某还款15万元，并没有与高跟土有关联的内容。虽然朱某出庭作证系代高跟土还款，但又无其它证据佐证，李杰亦予以否认，朱某又与本案存在利害关系，故高跟土该项诉请不能成立，本院不予采纳。三、本案的借款利率计算标准的确定。民事主体从事民事活动应当遵循自愿原则。本案中，李杰与高跟土在借款合同明确约定月利率为1.5分，并不违反法律、行政法规的禁止性规定，亦未侵害他人利益，属于当事人意思自治的范畴，应当得到法律的尊重和保护。在没有证据证明双方对借款合同约定利息进行变更的情况下，应当按照合同约定利率执行。高跟土主张以月息7厘标准计算，没有依据，不予支持。高跟土诉称借条上月息1.5分的利率，是在出现逾期偿还的情况下适用的利率标准。经查，借款合同中并无适用1.5分利率的附加条件，查无实据。其该项诉请无证据支持，本院不予采纳。一审法院判决按照月息1.5分计息有据可依，本院予以维持。综上所述，高跟土的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11812元，由高跟土负担。本判决为终审判决。审判长 朱       海审判员 王石柱审判员张前进二〇二〇年九月十日法官助理董翠果书记员孙惠惠