四川省大邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0129民初772号 原告：广州酷旅旅行社有限公司。住所地：广州市天河区科韵路*号。 法定代表人：丁根芳，总经理。 委托诉讼代理人：陈晓婷（特别授权），女，汉族，住广东省潮州市枫溪区。系该公司职工。 被告：成都花水湾冰火漂流有限公司。住所地：大邑县花水湾镇黎沟村*组*栋*号。 法定代表人：左林，总经理。 委托诉讼代理人：张仕学（一般授权），男，汉族，住成华区。系该公司员工。 委托诉讼代理人：向永刚（特别授权），四川路石律师事务所律师。 原告广州酷旅旅行社有限公司（以下简称酷旅公司）诉被告成都花水湾冰火漂流有限公司（以下简称漂流公司）合同纠纷一案，原告酷旅公司于2019年7月25日向广州市天河区人民法院提起诉讼，被告漂流公司提出管辖权异议，该院经审查后认为被告管辖权异议成立，于2019年9月23日作出（2019）粤0106民初28794号民事裁定书，将案件移送至本院，本院于2020年7月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月30日与本院（2020）川0129民初771号案件公开开庭合并进行了审理。原告酷旅公司的委托诉讼代理人陈晓婷，被告漂流公司委托诉讼代理人张仕学、向永刚，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告酷旅公司提出诉讼请求：1．确认原、被告于2019年4月28日签订的《票务深度合作协议》“以下简称合同协议”及其附件于2019年7月19日解除；2．被告向原告返还剩余预付款145,000元（停漂日期暂计算至2019年10月15日，逾期按每日千分之五计算违约金）。庭审中，原告将诉讼请求第二项金额变更为145,655元。事实和理由：2019年4月28日，原被告签订合作协议，有效期为2019年5月15日至2019年10月15日。双方按约履行至2019年7月19日，通过微信确认合作终止，同时，被告停止接待原告的客人，原告也停止网络销售行为。被告于2019年7月21日向原告正式发函解除合作协议，原告对此无异议。原告按约向被告支付了24万元，现按合同约定，双方合作协议提前终止的，原告已支付的预付款按照已开漂天数的比例进行结算，如预付款有剩余，被告需于合同解除后10个工作日内全额无息返还原告。被告于2019年5月25日开漂，合作期限至2019年10月31日止，双方合同于2019年7月19日终止，原告剩余的预付款金额为145,000元。 被告漂流公司辩称，对诉讼请求第一项无异议，在（2019）川0129民初788号案件中已经确认。第二项诉讼请求没有事实和法律依据，根据合同约定和788号案件查明的事实，原告自身存在违约行为，未按照合同约定支付最后一笔预付款，被告有权依据合同第八条第六款约定行使解除权。合同已经解除，被告无需向原告返还任何款项。 原告酷旅公司围绕诉讼请求，依法提交了以下证据：1．原、被告于2019年4月28日签订的合作协议及附件，拟证明原、被告之间存在真实有效的合同关系，且双方就合作内容、结算价款及结算方式、双方的权利义务、合作期限、违约责任等内容均做了明确约定；2．银行转账凭证两份，拟证明原告于2019年5月8日、2019年6月17日向被告转账两笔共计240,000元；3.大邑6月、7月天气预报及关于解除合作协议的函及我司复函，拟证明当地6、7月一直是多雨天气，对合同的履行带来了巨大困难，原告就天气影响漂流事宜同被告进行沟通，并非无故违约不支付剩余的预付款，被告不同意并要求解除合同；4.2019年7月24日景区上线美团销售的录屏文件、关于花水湾冰火漂流公司上线美团平台的截图记录、（2019）川0129民初788号民事判决书，拟证明双方合作确已终止，被告于2019年7月24日自行上线美团平台售卖，表明其在合同解除后有能力采取措施防止损失的扩大，且解除合同并非解决问题的唯一方式；5．聊天记录，拟证明双方对2019年8月的销售收入并未能明确归属。被告漂流公司质证认为，对证据1真实性、合法性无异议，对关联性不予认可，按合同约定原告违约，被告享有合同解除权无须支付任何款项。对证据2无异议。对证据3、4不予认可，从开漂以来一直都很正常，未受天气影响，解除合同是由于原告未按约支付第三笔预付款，构成了根本违约，才解除的，合同解除后，不懂网上销售的被告为了止损自行尝试通过美团销售，后以失败告终，被告没有自行销售的能力。对证据5聊天记录反应该笔款项应归被告所有。本院认为，对证据1、2能证明双方合同关系、权利义务及履行情况的基本事实，本院予以采信。对证据3、4能证明双方合同解除情况部分以及判决书中认定的事实，本院予以采信。对证据5能够证明双方在上述合同解除后，再度合作后的销售收入、扣除佣金后的金额等事实，本院予以采信。 被告漂流公司围绕答辩意见，依法提交了以下证据：1．原、被告于2019年4月28日签订的合作协议及聊天记录，拟证明合同明确约定了预付款金额及支付时间，并赋予了漂流公司合同解除权，原告未按约支付第三笔预付款引发纠纷，原告违约在先，应赔偿被告可得利益损失；2．大交函［2019］*号大邑县交通运输局关于漂流河道安全评估的批复及花水湾冰火漂流气象、水情观察记录、视频监控协议，拟证明无论是漂流河道还是水位、天气都符合漂流条件；3．原告系统下载的2019年5月25日至2019年7月18日期间和2019年8月16日至2019年8月19日期间的网络售票销券记录，拟证明自2019年5月25日起，被告一直在按约履行合同义务，若合同未被解除则原告是可以得到合同包干的价款390,000元的；4．微信聊天记录，拟证明2019年8月份后期几天的代售订单扣除佣金后为24,095.54元，原告应向被告支付该笔款项。原告质证认为，对证据1、3真实性、合法性无异议，对关联性不予认可，聊天记录明确约定漂流时间低于45天有退款，并非包干价。对证据2不予认可，合同解除后被告的运营情况原告概不知悉。对证据4无异议。本院认为，对证据1、4如前所述，不再赘述。对证据2中证明漂流河道适合漂流的事实，本院予以采信。对证据3能证明双方合同期间和2019年8月16日至19日期间合同履行情况的事实，本院予以采信。 对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年4月28日，原告酷旅公司（乙方）与被告漂流公司（甲方）就原告酷旅公司旗下的“要出发周边游”在线旅游电子商务平台和被告漂流公司经营的漂流门票、票券产品及服务有关票务销售合作事宜经协商后签订合作协议，合作协议第一条约定：合作时间2019年5月15日至2019年10月15日，最晚开漂时间应为5月25日之前，最早停漂时间为8月31日；合作项目，花水湾冰火漂流；合作期间内，乙方授权甲方为线上OTA独家以及微信端独家代理商，优惠结算价格、门票、票券产品及服务的优先供给支持。合作期间内需完成390,000元的销售额目标，若在合作期间内未完成此任务目标（需保证漂流从6月29日到8月31日期间一共开漂天数不低于45天），需按照390,000元补足；若30天≤开漂天数≤44天，则销售额目标按照390,000元-（45天-实际天数）＊5,000元/天执行；若开漂天数≤30天以下，则乙方按照这期间实际开漂天数比例结算，例如：实际开漂20天，则乙方须支付预付款总金额为（20天÷45天）＊390000元=173,334元，合同期满预付款如有剩余的，甲方应在合同期满后5个工作日退款给乙方；若开漂天数超过45天，则按上述的对等方式即销售额目标按照390,000元＋（实际天数-45天）＊5,000元/天执行等内容。合作协议第四条约定：（一）款项支付方式，乙方在本合同签订之日起10个工作日内支付第一笔预付款人民币120,000元整，2019年6月15日之前，乙方支付第二笔预付款人民币120,000元整，2019年7月15日前，乙方支付第三笔预付款人民币150,000元整；（五）本合同除因一方违约行为导致守约方解约以外，甲乙双方不能以任何理由提前解除本合同。因甲方原因提前解除的，乙方无须支付违约金、赔偿金等任何款项，如合同约定分期支付预付款的，则剩余未支付的预付款不再继续支付，且乙方已支付的预付款按照开漂天数的比例进行结算，如有预付款剩余，甲方须于合同解除后10个工作日内全额无息返还乙方。如有逾期，每逾期一日，甲方应按照返还金额千分之五支付违约金，直到全部返还。若乙方原因提前解除的，按对等条款执行等内容。合作协议第八条约定：（六）……乙方无特殊情形未按照合同约定支付预付款的，甲方有权解除合同。甲方无须支付违约金、赔偿金等任何款项。合作协议第十条约定：双方如因本合同发生争议的，首先应友好协商解决，协商不成的，提交原告所在地人民法院裁决。同时，双方对预订流程、退改期政策、双方权利义务、价格保护条款、网络渠道代理权限等事项进行了详细约定。合作协议签订后，原告酷旅公司按约分别在2019年5月8日和2019年6月17日向被告支付了预付款共计240,000元。被告漂流公司亦按约履行相关义务。 2019年7月15日，原告酷旅公司未按约支付第三笔预付款产生纠纷。2019年7月19日，被告漂流公司通过微信聊天的形式提出解除合同，原告酷旅公司同意，之后双方未再履行合同义务。7月21日，被告向原告发送书面解除合同的函，7月23日，原告回函表示同意。 2019年7月22日，被告漂流公司向本院提起诉讼，经征求意见，双方均同意诉前调解。2019年7月25日，原告向广州市天河区人民法院提起诉讼，被告提出管辖权异议，该院经审查后认为，本院立案时间在先，遂将案件裁定移送至本院。2019年12月23日，本院就被告起诉原告的（2019）川0129民初788号案件审理后作出判决，双方均未上诉，该判决已生效。 2019年8月15日，双方经协商后再次合作，并约定：此次合作不视为原合同的继续履行，此次上线销售不作为法院判定损失的依据，此次销售收入减去佣金后的部分归官司输的一方所有，佣金按照各销售平台实际收取的比例计算，最高不超过12%。2019年12月18日，经双方结算，销售总额为26,698.08元，扣除佣金后的销售收入为24,095.54元。 本院认为，原告酷旅公司与被告漂流公司签订的合作协议系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应恪守。关于原告酷旅公司请求确认双方签订的上述协议于2019年7月19日解除的问题。根据双方当天的聊天记录，能够认定双方在2019年7月19日当天即达成了解除合同的合意，且被告漂流公司对此亦无异议，故本院予以支持。 关于原告酷旅公司请求被告漂流公司返还剩余预付款及支付违约金的问题。原告认为，按照合同约定，双方合作协议提前终止的，原告已支付的预付款应按照已开漂天数的比例进行结算，如预付款有剩余，被告需于合同解除后10个工作日内全额无息返还原告。被告漂流公司于2019年5月25日开漂，合作期限至2019年10月31日止，双方合同于2019年7月19日终止，原告剩余的预付款金额为145,655元，被告漂流公司应予返还。本院认为，双方合同解除系因原告酷旅公司未按合同约定期间履行付款义务，且合同对此违约行为赋予了被告漂流公司解除权，并不符合原告酷旅公司主张的提前终止合同约定的情形，因此，原告酷旅公司主张要求被告漂流公司返还预付款及支付违约金的理由不成立，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告广州酷旅旅行社有限公司与被告成都花水湾冰火漂流有限公司于2019年4月28日签订的《票务深度合作协议》及其附件于2019年7月19日解除； 二、驳回原告广州酷旅旅行社有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费3,200元，减半收取1,600元，由原告广州酷旅旅行社有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  张洪平 二〇二〇年九月三十日 书记员  邓 莉