江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0106民初11073号 原告：詹官正，男，汉族，1991年1月8日出生，住江苏省南京市。 被告：广元万农合创科技有限公司，住所地四川省广元市。 法定代表人：杨超。 被告：南江宏信生物科技有限公司，住所地四川省巴中市南江县。 法定代表人：刘从林。 委托诉讼代理人：刘从甫，职员。 委托诉讼代理人：严曙光，巴中市中翔法律服务所法律工作者。 原告詹官正诉被告广元万农合创科技有限公司（简称广元公司）、南江宏信生物科技有限公司（简称南江公司）网络购物合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案受理，依法由审判员贾亚东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告詹官正、被告南江公司委托诉讼代理人刘从甫、严曙光到庭参加诉讼。被告广元公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告詹官正提出诉讼请求：1.判令广元公司退还货款4100元整；2.判令南江公司赔偿41000元；3.判令广元公司承担上述赔偿责任的连带责任。事实和理由：原告因个人需要于2019年8月17日，在广元公司经营的天猫网店（四川扶贫旗舰店），购买由南江公司生产的巴山宏信破壁孢子粉52瓶，实付货款4100元整，广元公司于同年8月17日使用申通快递发货，快递单号为3721588203881。原告于8月19日收到该快递，后朋友告知涉案产品不符合食品安全标准，涉案产品生产许可证号SC11651192200029，该产品为普通食品，配料表中含有灵芝孢子粉。2014年5月9日国家卫生计生委已明确规定灵芝孢子粉缺乏长期食用历史且已作为药物使用，作为普通食品原料使用尚无足够的科学依据。因此破壁灵芝孢子粉不宜作为普通食品原料使用。涉案产品以灵芝孢子粉作为原料的行为属于普通食品非法添加药物，且未经过任何检验即出厂销售，不符合食品安全标准，存在严重的安全隐患。综上所述，南江公司生产不符合安全标准的食品，应承担支付价款的十倍赔偿，广元公司作为销售商未尽到检查义务应当承担上述赔偿的连带责任。因协商无果，故诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告广元公司书面答辩称，其同意退货、退款。第一，原告是职业打假人，起诉过全国各地不同的公司，都是网络购物合同纠纷。原告不是为了生活消费而购买、使用商品，而是以营利为目的。他是以网络购物合同纠纷为由，恐吓正常经营的公司，寻求庭外和解，达到其诈骗钱财的目的。第二，涉案产品情况说明：南江公司是四川省巴中市南江县，是南江市仅有的几家获得四川省“四川扶贫”品牌授权的企业；通过了政府的资格认定，所以广元公司才视同为合格产品。 被告南江公司答辩称，原告要求赔偿41000元不符合消费者权益保护法的规定，原告不是真正的消费者；第二，原告陈述的事实有明显的瑕疵，原告19日收到货物后，仅相隔五天时间就到当地的有关部门进行投诉，且原告一下子购买了52瓶涉案产品，原告是否是自用，原告存在诈骗行为，被告南江公司要求移送公安机关；第三，原告认为涉案产品存在安全隐患，但是原告没有提交任何证据加以证明。 经审理查明：原告在广元公司购买了南江公司生产的灵芝孢子粉52瓶，共计4100元。产品瓶身载明，名称：灵芝破壁孢子粉。配料：灵芝孢子粉。执行标准：Q/NHX0001S。生产许可证号：SC11651192200029。生产日期：见瓶盖或瓶底。保质期：9个月。原料产地：四川˙巴中。贮存条件：置于干燥阴凉处，密封常温、避光保存（开封后可放冰箱保存，在两个月内服用最佳）。制造商：南江宏信生物科技有限公司。地址：巴中市南江县。SC11651192200029生产许可证显示，食品类别为蔬菜制品。类别名称为食用菌制品，品种明细为干制食用菌。 为证明破壁灵芝孢子粉是不可以用于普通食品的原料，原告提供原国家卫生计生委《关于破壁灵芝孢子粉有关问题的复函》、《关于灵芝（赤芝）和紫芝有关问题的复函》、原国家食品药品监督管理总局《关于破壁灵芝孢子粉定性有关问题的复函》、《关于依法查处违法生产经营含破壁灵芝孢子粉产品的通知》四份。其中2014年5月9日，原国家卫生计生委办公厅给国家食品药品监督管理总局（国卫办食品函〔2014〕390号）《关于破壁灵芝孢子粉有关问题的复函》载明：灵芝孢子粉缺乏长期食用历史且已作为药物使用，作为普通食品原料使用尚无足够的科学依据。因此，破壁灵芝孢子粉不宜作为普通食品原料。2014年5月29日，原国家卫生计生委办公厅（国卫办食品函〔2014〕450号）《关于灵芝（赤芝）和紫芝有关问题的复函》载明，灵芝（赤芝）和紫芝均是传统中药材，作为普通食品管理尚无足够的安全性评估等科学依据。因此，灵芝（赤芝）和紫芝暂不宜作为普通食品。2014年6月27日，原国家食品药品监督管理总局办公厅的（食药监办食监三函〔2014〕291号）《关于破壁灵芝孢子粉定性有关问题的复函》载明，根据《国家卫生计生委办公厅关于破壁孢子粉有关问题的复函》（国卫办食品函〔2014〕390号），破壁灵芝孢子粉不宜作为普通食品原料。2014年9月12日，原国家食品药品监督管理总局（食药监办食监三〔2014〕173号）《关于依法查处违法生产经营含破壁灵芝孢子粉产品的通知》，该通知内容为：一、《国家卫生计生委办公厅关于破壁孢子粉有关问题的复函》（国卫办食品函〔2014〕390号）已明确，破壁灵芝孢子粉不宜作为普通食品原料。食品药品监管部门应当告知食品生产经营企业，不得使用破壁灵芝孢子粉作为原料生产加工普通食品，不得经营含破壁灵芝孢子粉的普通食品。二、使用破壁灵芝孢子粉作为原料生产加工保健食品应当取得保健食品批准文号，对于未获得保健食品批准文号生产破壁灵芝孢子粉产品的，依据《中华人民共和国食品安全法》等有关规定，按照未获保健食品批准文号生产破壁灵芝孢子粉产品予以查处。被告称涉案产品不是保健品，不需要保健品的批号，只是食品原料，未添加到任何食品里面。 为证实破壁灵芝孢子粉可以食用，被告提供2020年1月国家卫生健康委员会、国家市场监督管理总局发布的落款时间为2019年11月25日的《关于对党参等9种物质开展按照传统既是食品又是中药材的物质管理试点工作的通知》一份，载明，根据《食品安全法》规定，经安全性评估并广泛征求意见，将对党参、肉苁蓉、铁皮石斛、西洋参、黄芪、灵芝、山茱萸、天麻、杜仲叶等9种物质开展按照传统既是食品又是中药材的物质生产经营试点工作。其中附件：《党参等9种试点按照传统既是食品又是中药材的物质名单》，其中第6项可以证明灵芝孢子粉已经可以作为食品。原告认为涉案产品是2019年6月30日生产的，不应适用该通知，且第6项仅是灵芝，而不是灵芝孢子粉。 被告提供（2017）皖1122民初2583号民事判决书、（2017）皖1122民初2162号民事裁定书、（2018）皖1182民初4234号民事裁定书、（2018）苏0116民初5014号民事裁定书，证明原告采取同样的手段和方法起诉，原告是职业打假人，涉嫌诈骗，应移送公安。原告认可真实性，不认可关联性。 被告提供淄博市临淄区人民法院判决书1份，认为与本案是相似案件，判决只是退款、退货，没有支持十倍赔偿。原告对真实性无异议，但认可与本案无关。 被告提供网页截图2页，并陈述原被告之前协商过，原告25日投诉，网络服务平台答复原告，厂家已发起产品召回，可以退货退款，邮费由被告承担，原告不同意，体现了被告对消费者负责任的态度。原告认可双方协商过。 审理中，原告陈述已经打开两瓶涉案产品。被告南江公司同意原告退还50瓶后退款4100元。南江公司收到詹官正的退货，且已将4100元退还詹官正。 上述事实，有当事人陈述、订单截图、照片、发票、判决书、裁定书、通知、复函、聊天记录截图等证据证实。 本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第二条第二款规定，供食用的源于农业的初级产品的质量安全管理，遵守《中华人民共和国农产品质量安全法》的规定。《中华人民共和国农产品质量安全法》第二条，农产品是指来源于农业的初级产品，即在农业活动中获得的植物、动物、微生物及其产品。本案中，被告南江公司生产的灵芝破壁孢子粉为灵芝生长成熟期的菌类种子，是经人工种植后收获的初级农产品。破壁后的灵芝孢子粉是将灵芝的种子进行粉碎，改变物理形状，未改变其初级农产品的属性，仍然是初级农产品。而法律并未禁止出售作为初级农产品的破壁灵芝孢子粉，亦没有要求破壁过程需要相关部门批准，且被告将破壁灵芝孢子粉瓶装的行为亦取得了食品批准文号。 《关于破壁灵芝孢子粉有关问题的复函》、《关于灵芝（赤芝）和紫芝有关问题的复函》、《关于破壁灵芝孢子粉定性有关问题的复函》、《关于依法查处违法生产经营含破壁灵芝孢子粉产品的通知》上述四份文件载明的因灵芝孢子粉缺乏长期食用历史，不宜作为普通食品或者普通食品原料。同时规定了使用破壁灵芝孢子粉作为原料生产加工保健食品应当取得食品批准文号，对于未获保健食品批准文号生产破壁灵芝孢子粉产品的，应当依法查处。本案中，被告生产的瓶装产品名称为破壁灵芝孢子粉，配料为灵芝孢子粉，并非将灵芝破壁孢子粉作为普通食品原料生产加工食品销售，且被告已经取得了食品生产许可证。故原告以被告违反上述文件规定生产不符合安全标准食品，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。且国家卫生健康委员会、国家市场监督管理总局发出的落款时间为2019年11月25日的《关于对党参等9种物质开展按照传统既是食品又是中药材的物质管理试点工作的通知》，明确包含灵芝、赤芝的子实体。涉案灵芝破壁孢子粉即包含在上述试点范围内。虽然上述通知时间晚于被告销售时间，但依据该通知载明的内容，涉案产品已经由相关部门根据《食品安全法》规定，进行了安全性评估并广泛征求意见，在并无证据证明有害后进行试点管理。南江公司的生产行为虽然发生在通知之前，但该通知结论是对过往产品安全性的评估，被告以该通知作为依据并无不当，本院予以确认。 关于被告出售的产品是否为不合格产品的问题。当事人对自己主张的事实有责任提供证据予以证明。现原告未提供证据证明其所购买的灵芝破壁孢子粉存在质量问题，其亦没有证据证明其购买的灵芝破壁孢子粉给其造成了损害，故对其主张赔偿的请求不应当予以支持。 综上，依照《中华人民共和国食品安全法》第二条、第二十八条、第六十七条、《中华人民共和国农产品质量安全法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、詹官正于本判决生效之日起五日内退还所购的50瓶灵芝破壁孢子粉，南江宏信生物科技有限公司于收到50瓶灵芝破壁孢子粉后五日内退还詹官正4100元（已履行）； 二、驳回詹官正的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费928元，因适用简易程序减半收取464元，由詹官正负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  贾亚东 二〇二〇年九月十日 书记员  吴 丹