江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终315号原公诉机关江西省安福县人民检察院。上诉人（原审被告人）张小麦（绰号莲花胖子、胖子），女，1982年4月5日出生于贵州省纳雍县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地纳雍县，现租住安福县。2015年11月16日因犯贩卖毒品罪被安福县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元；2016年2月11日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品、容留他人吸毒于2019年4月11日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于吉安公安监管医院。辩护人李小群，江西安平律师事务所律师。江西省安福县人民法院审理安福县人民检察院指控被告人张小麦犯贩卖毒品、容留他人吸毒罪一案，于二〇二〇年八月十四日向作出（2020）赣0829刑初34号刑事判决。原审被告人张小麦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人张小麦，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品罪1.2019年4月10日早上8时许、下午4点许、晚上19时许，潘某经事先微信联系被告人张小麦后，先后三次从张小麦处购买共计600元甲基苯丙胺（冰毒）。2.2019年4月8日中午，颜某通过微信联系被告人张小麦购买200元甲基苯丙胺。3.2019年4月10日晚上9点许，颜某通过微信联系被告人张小麦联系购买200元甲基苯丙胺。4.2019年4月10日晚，被告人张小麦被民警抓获时，民警在其手提包内查获疑似毒品14包（白色2包、黄色4包、黑色8包），在张某身上查获疑似毒品6包（均为黑色小包），经鉴定，20包疑似毒品内均检测出甲基苯丙胺成分。经称量，20包毒品净重共计22.46克，其中从张小麦包内查获甲基苯丙胺净重19.84克。二、容留他人吸毒罪2019年3月底，被告人张小麦从龙某处转租安福县间出租屋。从租住之日起至2019年4月10日期间，张小麦在该出租屋内多次容留他人吸食毒品。1.张小麦搬入该出租屋当天晚上，在出租屋内容留张某（另案处理）、龙某吸食甲基苯丙胺。2.2019年4月9日晚，张小麦在该出租屋内容留谭某吸食甲基苯丙胺。3.2019年4月10日早上，张小麦在该出租屋内容留张某、谭某、潘某吸食甲基苯丙胺。当晚，又在该出租屋内容留张某、谭某、龙某吸食甲基苯丙胺。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证和认证的以下证据予以证实：1.书证：（1）归案说明。证实2019年4月10日安福县公安局特巡警大队民警在安福县出租屋里发现涉嫌吸毒的三男一女，该女子为张小麦。在办理该吸毒案时发现张小麦涉嫌容留他人吸毒罪。2019年4月11日安福县公安局立案侦查，将犯罪嫌疑人张小麦刑事拘留。（2）户籍信息。证实被告人张小麦作案时已年满十八周岁。（3）前科材料。2015年11月16日张小麦因犯贩卖毒品罪被安福县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元；2016年2月11日刑满释放。张小麦于2014年6月19日因吸毒被安福县公安局行政拘留五日，行政拘留不予执行；2014年12月2日因吸毒被安福县公安局行政拘留五日，并处罚款五百元；2015年7月28日因吸毒被安福县公安局行政拘留十五日；2015年8月11日被安福县公安局决定责令接受社区戒毒三年；2016年6月3日因吸毒被安福县公安局行政拘留十五日，同日安福县公安局决定对其强制隔离戒毒二年；2017年8月24日因吸毒被安福县公安局行政拘留十五日；2017年9月7日被安福县公安局决定强制隔离戒毒二年，因其有癫痫病吉安市强制隔离戒毒所对其暂不收戒，建议变更为社区戒毒；2018年7月25日因吸毒被安福县公安局行政拘留十五日。（4）扣押材料。证实扣押被告人张小麦手机两台（一台ｏｐ**手机、一台ｕｉｃｏ**手机）、冰毒十四包、矿泉水瓶（插有包裹锡纸的吸管）一只。扣押张某冰毒（黑色塑料袋包装）六包。（5）人体尿样毒品检测报告。证实张某、谭某、龙某的尿样呈阳性反应，表明其注射／吸食毒品冰毒。（6）微信截图及照片。证实2019年4月10日潘某通过微信号“×××”（昵称ｌｉｊｉｅ）与张小麦微信号“×××”（昵称以后的以后）谈关于购买毒品的聊天记录，以及潘某通过微信转账、红包方式于当日12时30分、16时12分、19时39分分别转给张小麦购买毒品的钱200元，共计600元。2019年4月8-10日，颜某通过微信号“×××”（昵称你！我！他！）与张小麦微信号“×××”（昵称重新来过）谈关于购买毒品的聊天记录，以及2019年4月8日14时09分、4月10日20时59分颜某通过微信转账方式分别转给张小麦购买毒品的钱200元，共计400元。2019年4月8-10日张某通过微信号“ｄｓａｆ45ｒｆｇｓｄ”（昵称男人的伤谁懂）与张小麦微信号“×××”（昵称以后的以后）谈关于毒品的聊天记录，其中张某将三张其放置毒品地点照片微信截图发给了张小麦。（7）指认照片。证实张某指认为张小麦安放毒品的现场。（8）办案说明。证实2019年4月10日20时30分许，安福县公安局特巡警大队民警在安福县出租屋内检查时发现四人，该四人均承认吸了毒。民警对房间进行检查，在一黑色女式手提包发现14包疑似“冰毒”物品，在张某的身上发现6包疑似“冰毒”物品。民警将这些疑似“冰毒”物品混在一起，没有区分全部放进黑色女式手提包里。后疑似“冰毒”物品全部移交给禁毒大队民警称量和取样，期间物品未离开犯罪嫌疑人张小麦的视线，但也未进行区分。在查获毒品现场的执法过程中，民警未对现场进行录像，在制作检查笔录时，因情况紧急，一时找不到其他见证人，就叫了街上巡逻的辅警刘四昌担任见证人，民警在进行取样、称量时，刘四昌负责用执法记录仪摄像。因夜深无法找到符合条件的人员担任见证人，故在取样和称量笔录中均填写刘四昌为见证人。2.证人证言（1）证人潘某（绰号潘金莲）的证言。证实2018年年底，我通过黄昊波认识了“莲花胖子”，并加了她的微信：一个是“以后的以后”，一个是“重新来过”。我的微信号是×××，昵称ｌｉｊｉｅ。我主要是在她这里买点冰毒给自己吃。2019年4月10日凌晨1点半左右，我通过微信联系“莲花胖子”要买200元的冰毒，说好早上到她的租屋去拿。早上8点左右，我送完小孩到学校后，骑摩托车到北门吊桥天符路她的租屋里，看见房间里有三个人，除了“莲花胖子”外，还有另外两个男的。我看见他们都在玩手机，桌子上放了一个带有吸管的矿泉水瓶及一小包用过的冰毒。我就拿起桌上的打火机，用这些东西吸了几口冰毒。大约过了十分钟左右，“莲花胖子”拿个烟盒递给我，我接过后就离开了。出门后我打开烟盒看见里面装了一小包冰毒，中午大约12点半我通过微信发红包方式发了200元给“莲花胖子”（发给微信号：以后的以后）。下午4点时，我打“莲花胖子”微信电话说还要买200元冰毒，然后通过微信支付转了200元给她。之后我骑摩托车到她的租屋里，看见上午的那两个男的还在，“莲花胖子”拿了一包白色的小包冰毒给我，我就离开了。晚上19点20左右，我打她微信电话说还要买200元冰毒，然后发了200元微信红包给她，还是骑摩托车到她的出租屋，但这次我没有进房间，她拿一小包冰毒在窗户边递给我，我接过就走了。这三次买的白色晶体状冰毒重量都差不多，估计每包重0.3克左右。（2）证人颜某的证言。证实我的微信号是×××，昵称：你！我！他！，我的微信好友“重新来过”，我称呼她“胖子”，三四年前就认识，2018年年底加的微信好友。2019年4月8日中午12点左右，我通过微信联系“胖子”要买点冰毒，她没有回信息，下午1点半左右，我用微信电话联系上她，问她有没有冰毒，她说有，要我到北门吊桥去，并问我买多少钱，我说买200元并通过微信转账给她。大约14点10分左右，我用微信告诉她我到了吊桥，她告诉我说用卫生纸包好丢在桥上，我就在桥上找，在桥墩处发现一包卫生纸，我撕开卫生纸看见里面有一小包冰毒，我拿了后就走了。过了两天后（4月10日）我到安福县城，晚上没事便想吸冰毒。当晚20点10分左右我联系上“胖子”，在21点左右用微信转账200元给她。她收钱后告诉我到吊桥来，我到了后就告诉她，等了一会，大约21点10分左右在桥墩发现了卫生纸，我捡起来打开，里面有一小包冰毒，拿后我就走了，在21点37分左右告诉她我已经收到。（3）证人赵某（绰号列婆）的证言。证实早3-4年前，经刘某1介绍，认识“莲花胖子”，听说她叫“张小麦”，其他情况我不晓得2018年5、6月份，刘某1叫我到她家里去玩下，我到刘某1家看到桌子上有吸毒用具，当时“莲花胖子”也在，“莲花胖子”提供毒品，我们三人就一起吸食毒品。2018年“莲花胖子”要我帮她销售冰毒，我说我不卖，要不我就买一包，我买了一包自己吸，结果2018年被公安处罚。（4）证人刘某1（绰号老六）的证言。证实2018年5-6月份，有一次是和“胖子”（又叫张小麦）、“活几”（又叫孙永和）等人在我家吸毒，有一次是“列婆”（又叫赵某）、“胖子”、王某等人在我家里吸食毒品。2018年5到8月份之间，有一次我和“活几”、“胖子”到了良猛子（又叫刘建良）家里，我们四人一起吸食了冰毒。2018年8-9月份，我和王某、“胖子”、“活几”到王炜家里玩，我们五个人一起吸食冰毒。这次吸食后没有多久，我们五个人又在王炜家吸食过2次。2019年2月份，我约王炜、王某、“胖子”、“活几”到我家玩，“胖子”拿出了冰毒和吸毒工具，我们五个人吸食了冰毒。还有一次也是2019年2月份，我约王炜、王某、“胖子”、“活几”、“鸡婆”到我家里玩，“胖子”又拿出冰毒和吸毒工具，我们六人吸食了冰毒。我们吸食的毒品来源都是“胖子”提供的，是王炜等人叫“胖子”拿过来的，有时我会出点钱给他们，每次我大概出个一两百元人民币。（5）证人王某的证言。证实2018年5-6月份，我多次到“王林”家里吸毒，参与吸毒的有我、“王林”（又叫“王炜”）、“刘某1”、“胖子”（又叫“莲花胖子”）、“活几”、“晓倩”、“鸡婆”等人，次数有9-10次。2018年8-9月份一天晚上，我跟“王林”、“刘某1”、“胖子”、“活几”等人一起在“王林”家里吸食冰毒，冰毒是“胖子”卖给我们的。之后隔了一段时间，我、“王林”、“刘某1”、“胖子”、“活几”等人在“王林”家里吸食冰毒3次，“胖子”一来就会提供冰毒给我们。2019年1-2月份开始，我到过“刘某1”家里吸毒2次，参与吸毒的人有我、“刘某1”、“王林”、“胖子”等人，冰毒是“胖子”拿过来的。（6）证人张某的证言。证实龙某老表租了两间房，一间没有用，张小麦就租下了这间房。张小麦搬进去的第一天晚上约8点钟，张小麦为感谢我和龙某帮她搬家，就提供冰毒让我和龙某吸食，她自己也吸了。2019年4月7日我到张小麦出租屋，通过我的支付宝“男人的伤谁懂”付款给张小麦支付宝“从头开始”购买200元冰毒，然后我就在她房间里吸食了冰毒。2019年4月10日上午8点多钟，我送女儿到学校后没什么事，想吸点毒品刺激一下，我知道张小麦房间有毒品，就打电话给张小麦，她要我去他出租屋。我骑车带北门吊桥她的租屋，看见张小麦、和“小二”坐在沙发上打手机游戏，还有“脑膜炎”（大约三十岁、严田人）也在，之后张小麦拿出吸毒工具和一小包冰毒，她吸了一会后，“小二”、“脑膜炎”和我也吸食了冰毒。9点半左右，一个30岁左右、外号叫“潘金莲”的男子过来，我们聊了一会，“潘金莲”就拿起桌子上的吸毒工具开始吸食冰毒，他还通过手机付款向张小麦购买了200元冰毒。大约11点一个30岁左右、外号叫“太白”的男子通过微信支付给张小麦买了200元冰毒。这两人，他也在张小麦房间里吸了毒。下午5点多钟，“脑膜炎”离开了出租屋。晚上7点多钟，张小麦、“小二”和我三人在房间里吸了冰毒，张小麦接了一个电话后对我说“潘金莲又要过来拿货”，但这次“潘金莲”没有进屋，张小麦将一包冰毒放在窗户边，“潘金莲”在窗户边拿了这包冰毒就走了。晚上8点多钟，我看见张小麦在梳妆台上用黑色塑料袋包住装有冰毒的白色小塑料袋，放在桌子上，然后对我说：“这是给你的。”晚上9点钟左右，龙某过来了，我将黑色塑料袋包好的冰毒放进了我的裤袋里。龙某先和我们聊了一会，就开始拿出房间里的矿泉水瓶和冰毒，点燃打火机吸食冰毒。吸完后大约十分钟左右，听见有敲门的声音，我就去开门，公安民警进来检查，民警发现桌子上的吸毒工具和毒品，在床上发现一个黑色女式手提包，是张小麦的，民警从手提包发现14包小塑料袋冰毒，从我右边的裤兜里发现6包黑色包装的小塑料袋冰毒。公安民警将这20包冰毒疑似物当面数清、扣押后全部放在张小麦的手提包里，让后将我们四人及手提包一起带到安福县公安局办案中心。张小麦拿6包冰毒给我，当时她没说什么，但我知道她的意思，是等我出去时帮她将这些冰毒放到一个地方去，张小麦再通知其他人到这个地方来拿。因为以前我这样做过两次，第一次大约是在一个星期之前，我在她这里吸毒后，她拿3包冰毒给我，要我找个地方放好，拍个照片告诉她位置，我当天下午3点左右将这3包冰毒分别放在了名都大酒店旁边的石头上、天逸宾馆对面的草皮里及附近一个汽修厂对面的草皮里；第二次是4月7日，我在张小麦这里吸毒后，张小麦拿了三包冰毒给我，要我帮她放到教育局对面的一座桥的铁管里，我放到她说的位置后，用手机拍好照，通过微信发送给她。我的微信号“人生没有后悔药”，张小麦的微信号是“以后的以后”。（7）证人龙某的证言。证实2018年4月份我在安福县城北门吊桥附近租了一套有两个房间的旧的出租屋，我和老表龙飞云一起住。2019年3月20号左右，张某介绍张小麦过来租住在我租房的另外一间房间里。我在张小麦租房里一共吸过四次毒品，第一次是在张小麦搬进来的第一天晚上，当时我和张某帮她搬家，张小麦为了感谢我们，叫我和张某在出租屋里吸食冰毒。第二次是在一个星期后的傍晚，我喝了点酒觉得无聊，想吸点毒品刺激一下，就到张小麦的房间去，我看见房间里桌子下有吸毒工具，桌子上放着散余毒品，然后我就开始吸食冰毒，张小麦在旁边也没说什么。第三次是过了两天之后的傍晚，我到张小麦房间，看见桌子上有吸毒的工具和毒品，我就拿起这些东西吸食了冰毒，当时张小麦在房间玩手机，她看见了没说什么，吸了一会我就走了。第四次是4月10日大约21时，我去张小麦房间，看见张小麦和张某，还有一个不知道名字的人，他们都在玩手机。我看到桌子有几粒冰毒粉末、桌子旁边有吸毒工具，我就估计她们在这里吸食冰毒，我就拿起吸毒工具捡起桌上的冰毒粉末开始吸食毒品冰毒，吸了三分钟左右吸完了，我把吸毒工具放回桌子脚的旁边。准备拿手机出来玩时听到外面有人敲门，我们都没开门，过了一会办案民警进来检查，发现了桌子上吸毒的工具和毒品，并在床上发现了一个黑色女士手提包，应该是张小麦的，民警从手提包发现很多包冰毒。民警说我们涉嫌吸毒，并将我们四人口头传唤至安福县公安局办案中心接受调查。（8）证人谭某（绰号小二）的证言。证实2019年4月9日晚上十点钟左右我开车和张小麦一起把她的被子送到左家小学处后回到吊桥她的住处，她叫我在屋里玩下，我进屋看到有个吸毒工具放在地上，桌子上也有些冰毒，屋内有个我不认识的男子，我们三人整个晚上在房间里面边玩游戏边吸毒。到了4月10日早上8点左右，张某过来了，他进来十分钟左右就在屋内吸了毒，我当时也吸了几口后因为有事9点左右走了。当天下午4点左右张小麦发微信给我，叫我搭她去找摩托车，并修理了摩托车。之后张小麦说她叫好了饭，叫我一起去吃。到张小麦住处，张小麦和张某在里面，我们三个吃完晚饭后于晚上7点半左右一起吸了毒。到了晚上八点半左右龙某进来，他一进来就吸了几口冰毒。之后十分钟左右，公安局警察过来检查，发现吸毒工具和毒品，并在床上发现了一个黑色的女士手提包，估计是张小麦的，民警从手提包发现14包小塑料袋冰毒。之后我们四人涉嫌吸毒被口头传唤至公安局。（9）证人刘某2的证言。证实在安福县，我家有两栋房子，一栋三层新屋是我及家人居住，一栋老屋子2018年4月份开始租给一个姓龙的青年人，2019年3月底姓龙的转租了一间给一个女的居住，该女子不怎么出门，平常都是待在房间里，看起来三十多岁，很胖，她住了十多天就被公安民警抓获了。3.被告人张小麦的供述与辩解。证实2019年3月27日左右，我租住安福县间房。我搬进该出租屋的第一天晚上7点左右，张某、龙某给我搬东西，他们在我房间一起吃完晚饭后，我们三人一起采取烫吸方式吸食了冰毒。我被抓的前几天的一个下午，我和张某、“小二”（谭某）三人在我房间里采取烫吸方式吸食了冰毒。4月9日晚上，“小二”到我房间玩的时候我们两个吸食了冰毒。2019年4月10日上午8点多钟，张某送完他女儿去学校后来到我租房内，当时我和“小二”在，张某看待桌子底下有吸毒的工具和毒品，就拿出来吸食，“小二”看到也吸食了一会。晚上我和张某、“小二”在我租住的房屋内吃完晚饭后觉得无聊，我就叫张某从桌子下拿出吸毒工具和毒品，我们三人轮流吸食冰毒。21时左右，龙某进来了，他看到桌子上有我们吸食毒品剩下的，他也拿起来吸食了几分钟毒品。没过多久，公安民警进来检查，在床上发现的黑色女士手提包内发现14包小塑料袋包装的冰毒，从张某身上发现6包黑色包装的小塑料袋冰毒，我们四人涉嫌吸毒被传唤至公安局接受调查。我有两个微信号，一个昵称是：以后的以后，微信号：×××；还有一个昵称是：重新来过，微信号：×××。4.鉴定意见。证实从张小麦出租屋里缴获的20包疑似毒品的白色晶体物品均检出甲基苯丙胺成分。5.勘验笔录、检查笔录、称重笔录、取样笔录、提取笔录及照片。（1）勘验笔录及现场照片。证实2019年4月10日21时32分，民警对平都镇北门吊桥附近张小麦出租屋现场勘验情况。（2）检查笔录。证实2019年4月10日21时许，民警依法对平都镇北门吊桥附近张小麦出租屋进行检查情况，发现张小麦、张某、龙某、谭某四人均涉嫌吸毒，在张小麦女式手提包内发现14包疑似冰毒物品，在张某身上发现6包疑似冰毒物品，民警依法对现场检查发现的20包疑似冰毒物品、5部手机及吸毒工具等物品进行扣押，并对现场进行了拍照。（3）称重笔录、取样笔录及称取样毒品照片。证实经称重计算，全部20包疑似冰毒物品净重为22.46克；民警对该20包疑似冰毒毒品进行取样送检情况。（4）提取笔录。证实民警对扣押张小麦的ｏｐｐｏ手机进行检查，对张小麦与颜某、潘某、张某的微信聊天记录、转账记录进行截屏、打印，张小麦看过后确认属实。6.辨认笔录。证实潘某、颜某辨认张小麦就是贩卖毒品给他们的犯罪嫌疑人。7.试听资料。证实民警对张小麦出租屋缴获的20包疑似冰毒毒品进行称重、取样的视频情况。原判认为，被告人张小麦多次贩卖甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张小麦二年之内多次提供场所容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人张小麦因贩卖毒品罪被判过刑，又犯本罪，系毒品犯罪的再犯，因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯本罪，系累犯，对其依法从重处罚；贩卖毒品又有吸食毒品，对其量刑时酌情考虑。被告人张小麦归案后能如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，对该罪依法认定为坦白。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：1、被告人张小麦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年七个月，并处罚金人民币一万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。数罪并罚，合并执行有期徒刑十年，并处罚金人民币一万六千元；2、追缴被告人张小麦违法所得人民币一千元，予以没收。张小麦上诉及其辩护人提出，原判认定张小麦犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，且量刑过重，请求本院对张小麦从轻处罚。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于张小麦及其辩护人的意见，经查，原判认定张小麦的行为构成贩卖毒品罪，不仅有证人颜某、潘某的证言和微信转账记录予以证实，同时也有张小麦和他们的微信聊天记录予以印证。微信聊天记录有“拿200东西”、“钱一会儿就给你”、“不认识，不过最好是不要让任何人知道我们认识”、“我还怕你不给我钱啊”、“你要多少，你到吊起来”等字样。这些微信聊天记录和证人证言，微信转账记录足以证实张小麦贩卖毒品给颜某和潘某，张小麦的行为构成贩卖毒品罪。故张小麦及其辩护人的意见，不予采纳。本院认为，上诉人张小麦多次贩卖甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。张小麦二年之内多次提供场所容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。张小麦因贩卖毒品罪被判过刑，又犯本罪，系毒品犯罪的再犯，因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯本罪，系累犯，对其依法从重处罚。张小麦归案后能如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。张小麦及其辩护人的意见均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照，中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 王 钥二〇二〇年九月二十五日法官助理臧艳华书记员王佳莹