广东省深圳市福田区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0304执异620号 申请人（申请执行人）唐胡，女，汉族，1994年3月10日出生，身份证住址广东省深圳市罗湖区。 被申请人杨治文，男，汉族，1980年8月10日出生，身份证住址广东省吴川市。 被申请人杨成杰（曾用名杨水养），男，汉族，1983年2月12日出生，住址广东省吴川市。 被执行人深圳市恒昇建设工程有限公司，住所深圳市龙岗区龙华街道三联社区汇海广场****，统一社会信用代码91440300MA5EX08K3F。 代表人王利海，管理人负责人。 委托代理人吴嵩，管理人工作人员。 申请人唐胡与被执行人深圳市恒昇建设工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院作出的（2019）粤0304民初32103号民事判决书已经发生法律效力。因被执行人未自动履行生效判决书所确定的义务，申请人向本院申请强制执行，本院已立案受理，案号为（2020）粤0304执9127号。执行过程中，申请人向本院申请追加杨治文、杨成杰为被执行人，本院依法受理并组成合议庭进行听证。申请人本人及被执行人委托代理人吴嵩到庭参加听证，两名被申请人经本院合法传唤均未到庭参加听证。本案现已审查终结。 申请人提出申请事项：追加杨治文、杨成杰为(2020)粤0304执9127号案件的被执行人。 事实与理由：一、终结本次执行后，当事人申请追加执行当事人，符合法定情形的，应予追加。根据最高人民法院印发《关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》的通知第十六条第二款规定，本案符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条和《全国法院民商事审判工作会议纪要》中第二项第6条第1款之规定，申请追加股东杨治文、杨成杰为被执行人。二、被执行人股东未缴纳注册资本，被执行人已具备破产原因，但没有申请破产的，申请人有权追加其股东为被执行人。（一）被执行人的股东未缴纳注册资本的说明。申请人为证实被执行人的股东未实缴注册资本提交了工商内档、企查查报告，上述证据均可证实被执行人成立于2017年12月15日，被执行人的股东为杨治文、杨成杰，认缴注册资本所占比例分别为99%、1%，信息均未显示有验资及实缴。（二）被执行人已具备破产原因。结合企业破产法第二条、第七条，（2020）粤0304执9127号查证结果通知书中已经查证，被执行人资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。（三）通过工商内档及企业信用信息查询，被执行人至今未申请破产。（四）追加股东为被执行人的法律依据。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》中第二项第6条第1款之规定，本案中，被执行人没有可供执行的财产，且未申请将本执行案件移送破产审查。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，其中“未足额缴纳出资”应包括出资期限尚未届满且尚未缴纳出资的情形，否则股东可能滥用认缴资本制度和出资期限，恶意规避公司债务，进而损害债权人的利益。故在公司不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，尚未足额缴纳出资的股东即使约定的出资期限尚未到期，也应当在其尚未出资金额范围内对公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上所述，被执行人未足额缴纳出资，已具备破产原因，但没有申请破产，应追加被申请人杨治文、杨成杰对被执行人不能清偿的债务承担连带责任。三、被执行人章程中未约定认缴出资期限，极大侵害了债权人利益，资本认缴制不是股东逃避出资的保护伞，股东在享受期限利益的同时，也应承担相应的义务，而这义务的底线即股东至少要保证公司不沦为其转嫁经营风险的工具，危及与公司从事正常交易的债权人的合法权益。根据权利义务对等的内在要求，股东享有股东权利是以履行相应的出资义务为条件的，而义务的履行同样赋予其享有相应的权利。这是权利和义务对等性所表述的最基本意义。在股东出资期限问题上，同样应遵循权利义务的对等性原则。公司资本认缴制，赋予了股东边投资、边补资的自由，旨在激活公司的市场活力和竞争力，发挥市场在资源配置中的基础性作用，这一制度便利了设立公司、开展创业的行为，节省了创业、营业的成本。在股东享受自由的出资期限利益的同时，显然也要承担相应的义务。当股东出资期限未至、公司不能清偿对外债务时，即发生了股东期限利益危及债权人利益的情形，此时债权人应有权请求股东提前在未出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任。本案中，被执行人章程中未约定认缴出资期限，股东只享有权利，却不用承担任何义务，公司实际已经成为了其背后股东转嫁经营风险的工具，将极大侵害债权人的合法利益。综上所述，本执行案件事实清楚，法律规定明确，本案符合追加股东为被执行人的构成要件，恳请法院予以追加。 申请人提交的证据有：（2019）粤0304民初32103号民事判决书、（2020）粤0304执9127号民事裁定书及查证结果通知书、被执行人的工商档案资料。 二被申请人均未答辩，未提交证据。 被执行人辩称，是否应当追加二被申请人为案件被执行人，由法院依法裁决。 经审理查明，2020年5月15日，本院作出（2020）粤0304执9127号执行裁定书，以“本案被执行人目前没有可供执行财产，且申请执行人在指定期限内不能提供新线索，本次执行程序无法继续进行，可予以终结”为由，裁定“终结本次执行程序”。 被执行人深圳市恒昇建设工程有限公司于2017年12月15日成立，注册资本1000万元，为有限责任公司，股东为被申请人杨治文、杨成杰。设立当时的公司章程约定：股东杨治文认缴出资额990万元，股东杨成杰认缴出资额10万元，经全体股东一致约定，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划。 另查，2020年6月30日本院作出（2020）粤0304破申11号民事裁定书，载明“经申请人唐胡（即本案申请人）申请，本院于2020年5月11日作出（2020）粤0304执9127号决定书，以被申请人深圳市恒昇建设工程有限公司不能清偿到期债务、资产不足以清偿全部债务为由，决定将深圳市恒昇建设工程有限公司移送本院进行破产清算”，并裁定“受理申请人唐胡对被申请人深圳市恒昇建设工程有限公司提出的破产清算申请”。 听证时，破产管理人表示，债权申报目前已经截止，本案申请人向管理人申报了债权，管理人拟定于2020年9月份召开第一次债权人会议。 本院认为，股东对公司债权人在出资不实的范围内对公司债务承担补充清偿责任，其法理基础在于出资是股东对公司的义务，而公司债权人行使的只是代位权。在公司破产的情况下，公司股东未履行完毕的出资属破产人的债权，应当由管理人代表公司向股东进行追讨，追讨所得应当作为破产 财产在破产程序中统一进行分配。且，根据《中华人民共和国企业破产法》第十九条规定：“人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止”。本案系追加被执行人程序，属执行程序中的一项执行措施，即使追加股东为案件被执行人，按照该规定，包括对出资不实股东的执行亦应当中止，申请人通过追加股东清偿债权的目的亦无法实现。故而，在被执行人破产的情况下，向出资不实的股东追缴出资，适宜通过破产程序解决，申请人的追加申请本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下： 驳回申请人唐胡关于追加杨治文、杨成杰为（2020）粤0304执9127号案件被执行人的申请。 当事人如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审 判 长 刘    莹 人民陪审员 曾  小  平 人民陪审员 庄  锦  华 二〇二〇年九月二十二日 书 记 员 刘巧静（代）