福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终2181号 上诉人（原审被告）：王小玲，女，1990年1月1日出生，汉族，住漳浦县。 委托诉讼代理人：林庆寿，福建悦华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄高声，福建南州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈志滨，男，1989年5月8日出生，汉族，住龙海市。 委托诉讼代理人：张爱民，福建弘信律师事务所律师。 原审被告：王武东，男，1990年2月28日出生，汉族，住漳浦县。 上诉人王小玲因与被上诉人陈志滨、原审被告王武东民间借贷纠纷一案，不服福建省漳浦县人民法院(2020)闽0623民初811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 王小玲上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判实际借款为91288元，其余68712元诉请予以驳回。2.本案一、二审诉讼费由陈志滨承担。事实和理由：王小玲实际通过转账方式向陈志滨借款91288元，并已归还55380元，尚欠35908元。讼争的68712元是六合彩赌博款，属非法债务，而非王小玲实际向陈志滨现金借款。 陈志滨辩称：1.王小玲向陈志滨借款160000元，有其本人签名的借款合同为据。2.虽然陈志滨举证的转账流水不足160000元，但本案借款合同是双方对王小玲的多次借款进行结算后重新出具，先前现金借款的借据均因本案借款合同的出具而归还王小玲。3.王小玲主张68712元为六合彩赌博款，没有事实依据。一审判决程序合法，事实清楚，证据确实充分，依法应维持原判。 陈志滨向一审法院起诉请求：1.判令王小玲、王武东共同偿还陈志滨借款160000元及利息（自2018年3月20日起至还款之日止，按月利率1.5%计算，至起诉日为48000元）；2.判令王小玲、王武东支付违约金9600元；3.判令王小玲、王武东支付陈志滨为实现债权的律师费用9000元；4.判令王小玲、王武东承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：王小玲曾多次向陈志滨借款，双方于2017年11月14日对债权债务进行结算。王小玲出具一份借款合同给陈志滨收执。借款合同载明“今王小玲（身份证号：3506231990××××××××）收到出借人提供的借款本金人民币大写壹拾陆万元整（￥160000元）。借款人承诺于2019年5月1日前归还以上借款本金和利息。若逾期还款，出借人可向起诉要求借款人偿还欠借款本金和利息（利息以借款总额为基础，从借款日起按月利率1.5%计至实际还清之日止）。借款人还愿承担借款总额6%的违约金，以及出借人为实现债权产生的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、差旅费等）”。借款期限届满后，王小玲支付了10000元，其余尚欠借款本息未偿还。陈志滨为实现本案债权支付了律师代理费9000元。陈志滨于2019年11月19日向一审法院提交起诉材料。 一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。陈志滨与王小玲之间的借款合同合法，双方之间债权债务关系明确，王小玲负有清偿借款的义务。陈志滨主张本案债务属于王小玲与王武东夫妻共同债务，但未能提供证据加以佐证，其主张不予采纳。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”本案为公民之间定期借贷，借款人应当按照约定的期限返还借款。借款到期后，经陈志滨催讨，王小玲仍未能履行还款义务，已构成违约。陈志滨据此起诉请求判令王小玲偿还借款，有事实和法律依据，依法应予以支持。借贷双方约定：若逾期还款，月利率按1.5%计算、违约金按借款总额6%计付及借款人承担律师费。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”规定，陈志滨主张按月利率1.5%计付利息、按9600元计付违约金及支付律师费9000元，自2019年5月2日起总计超出了年利率24%的限额部分，不予支持，应调整为按总计年利率24%计付利息及违约金。王小玲辩解本案实际借款80000元，其余为利息和六合彩款项，但未提交证据加以佐证，该辩解证据不足，不予采纳。王武东经法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上，陈志滨的诉讼请求，依法应予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、王小玲应于本判决生效之日起十日内偿还陈志滨借款本金160000元，并自2018年3月20日起至2019年5月1日止按月利率1.5%计付利息，自2019年5月2日起至还清借款之日止按总计不超过年利率24%计付利息及违约金（以9600元为限）。已支付的10000元予以扣除；二、驳回陈志滨的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4699元，减半收取计2349.5元由王小玲负担，应于本判决生效之日起七日内缴纳。 除王小玲对实际借款金额持有异议外，对一审查明的其他事实，王小玲、陈志滨均陈述没有异议，王武东未提出上诉。对当事人没有争议的事实本院予以确认。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人提交的证据和证明对象，本院分析认定如下： 二审期间，王小玲举证其账户存款明细。证明对象为王小玲分别于2016年3月6日、3月12日和4月12日归还了三笔本金合计30380元。 陈志滨对该证据的真实性、合法性未发表否认意见，并质证认为，该三笔还款均发生于本案借款合同之前，属于结算完毕的款项。 陈志滨二审举证2015年9月7日存款明细，证明对象为其该日转账出借给王小玲10000元，加上一审举证的存款明细款项，其合计通过银行转账出借给王小玲共11笔合计92900元，加上微信转账出借9308元、支付宝转账出借1000元以及出借现金，合计出借160000元。 王小玲对该证据的三性未发表否认意见。 本院分析认为：（1）王小玲、陈志滨均对对方举证的存款明细的真实性、合法性均未提出异议，故对二审双方举证的存款明细予以采信。（2）王小玲所举证的存款明细，转账时间发生在其出具本案2017年11月14日借款合同之前，且该事实主张与其上诉主张不符，故其关于该三笔转账系用于归还本案借款的事实主张不能成立。（3）根据陈志滨2015年9月7日存款明细，可以证明该日陈志滨转账出借给王小玲10000元，且该款包含于160000元。 据前述，本院对于二审争议的事实认定如下：（1）陈志滨出借给王小玲的款项中，通过银行转账为92900元。（2）王小玲2016年3月6日、3月12日和4月12日归还陈志滨30380元，发生于本案借款合同出具之前，并非用于归还本案160000元借款。 二审另查明，王小玲主张讼争借款中68712元为赌博款，但其没有报案，也无法提供证据加以证明。 本院认为：民事诉讼中，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，否则应由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，王小玲主张讼争借款中有68712元为赌博款，但其未能提供证据加以证明；主张其已归还陈志滨55380元，但所提供的证据不能证明该事实主张，且该还款主张与其上诉请求不符（其上诉不服一审判决金额为68712元），故王小玲的上诉主张缺乏事实依据，不能成立，不予采纳。 综上，王小玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1518元，由王小玲负担，王小玲多预交的二审案件受理费予以退还。 本判决为终审判决。 审 判 长 翁艺晖 审 判 员 黄泽强 审 判 员 傅 京 二〇二〇年九月十日 法官助理 黄 佳 书 记 员 邹晓燕