广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初11413号原告：彭武军，男，1973年10月21日出生。委托诉讼代理人：李福权，广东东成律师事务所律师。被告：佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司，住所地广东省佛山市南海区*********************，统一社会信用代码91440605MA4WWYKM86。法定代表人：刘某1。被告：陈海波，男，1988年10月10日出生。原告彭武军与被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司、陈海波民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月13日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2020年8月10日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人李福权，被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司的法定代表人刘某1，被告陈海波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令两被告向原告支付分红收益款15000元（时间自2019年12月1日至2020年4月30日，每个月3000元，共5个月合计15000元）；2.判令两被告向原告支付2019年12月及2020年1月至3月份的分红收益迟滞金4500元（计算到2020年4月15日止），从2020年4月16日之后的另计，直至付清为止；3.判两被告承担连带责任；4.诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告于2018年7月23日与被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司、陈海波签定了一份《酒店投资协议》，原告出资10万元投资到被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司，约定两被告每个月固定给原告分红收益3000元，每月15日之前支付上个月的分红收益，逾期按日千分之五支付迟滞金，从2019年12月开始，两被告一直不支付分红收益给原告。《酒店投资协议》是两被告共同和原告签订，表明了被告陈海波是同意和被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司共同承担责任的；被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司是被告陈海波个人投资的自然人独资企业，接收10万元投资款也是以被告陈海波的私人账户接收的，为此，根据我国公司法63条之规定，被告陈海波也应当承担责任。被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司辩称，1.被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司不是本案适格被告。根据涉案《酒店投资协议》“甲方权利、义务及投资收益：4.经营期间如乙方转让或出售酒店，甲方有优先购买权。”等相关条款可明确，乙方系被告陈海波而不是被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司，被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司的签章只是代表其知晓原告与被告陈海波之间签订了涉案《酒店投资协议》的事实。根据《酒店投资协议》约定“甲方的资金用途：用于贡盈商务酒店、贡盈茶餐厅、贡盈棋牌室”可知，涉案10万元款项不仅仅用于被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司的公司经营，还用于佛山市南海区贡盈棋牌室、佛山市南海区贡盈茶餐厅的经营，而且原告在起诉状中也说明了，涉案10万元款项是支付给了被告陈海波而不是被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司，以上种种事实表明，被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司不是本案适格被告。2.根据涉案《酒店投资协议》“甲方权利、义务及投资收益：2.甲方出资从转账到乙方指定账户之日就开始计收益，每月固定收益三千元……；3.经营期间乙方自负全部风险，合同到期退回甲方全部本金。”可知，原告向被告陈海波支付涉案10万元款项后旱涝保收，不用承担任何经营风险，原告与被告陈海波之间实际上是民间借贷关系，根据前述条款，涉案10万元借款的月息为3%。根据民间借贷相关司法解释，未还利息部分仅支持月息2%（包含滞纳金等）。因此原告向被告陈海波请求的利息（原告主张的分红收益）和滞纳金过高，应核减到每月2000元的标准。被告陈海波辩称，《酒店投资协议》约定的场所包括贡盈酒店、贡盈棋牌室、贡盈茶餐厅三家公司，原告的妻子肖湘是负责这三家公司的出纳，肖湘对贡盈酒店的转让是知情的，且每月的分红被告陈海波已通过微信向肖湘支付。因疫情造成上述三家场所停业，故疫情期间即2020年1月-6月分红暂停，后面就原告的投资款被告陈海波也当面沟通协商分四个月返还予原告，截至2020年8月10日，被告陈海波已返还一万多元。原告围绕诉讼请求依法提交了证据如下：1.原告身份证、佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司企业信用信息公司报告截图（2份，复印件）、陈海波身份证（各1份，复印件）。2.酒店投资协议（2018.7.23）、中国建设银行活期账户交易明细、确认书（各1份，原件）、肖湘身份证（1份，复印件）、离婚证（1份，原件）。3.2018年7月贡盈酒店工资表、对账单、提成表（各1份，原件）、销售单（6张，原件）、开房单（2份，原件）、退房结算单（1份，原件）。被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司围绕诉讼请求依法提交了证据如下：4.营业执照、企业机读档案变更登记资料、酒店转让协议（2019.11.1）（各1份，复印件）。被告陈海波无提交证据材料。本院组织到庭当事人进行庭审质证，经审核，证据1及证据4的营业执照、企业机读档案变更登记资料系原告的身份资料及公司工商登记信息，本院确认其真实性；证据2、3有原件核对，本院对其真实性予以确认；证据4的酒店转让协议无原件核对，且原告不予确认，本院不以该证据作定案依据。综合本院认定的证据及双方当事人的陈述，本院确认本案法律事实如下：佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司原为有限责任公司（自然人独资），于2017年7月27日成立，股东为陈海波，后于2020年3月31日进行工商登记变更，变更为有限责任公司（自然人投资或控股），股东变更为陈伟、刘某1。2018年7月23日，彭武军（甲方）与陈海波（乙方）签订《酒店投资协议》，约定甲方将合法拥有的资金以资金管理的方式委托给乙方，并由乙方作为受托人按照本协议约定的方式对资金进行经营，以期获取收益。甲方的资金用途：用于贡盈商务酒店、贡盈茶餐厅、贡盈棋牌室。甲方以现金或转账的形式出资，资产100000元。甲方应于签订本协议后将款项付至乙方指定的银行账户（账户名陈海波，账号622*************175。甲方有权了解委托资产的管理、使用及收支情况，但在行使该权利以不影响乙方正常管理和运作委托资产为限。甲方出资从转账到乙方指定账户之日起就开始计算收益，每个月固定收益3000元，乙方应在每月15日前将上月收益打到甲方指定账户。乙方逾期按日千分之五向甲方支付迟滞金。经营期间如乙方转让或出售酒店，甲方有优先购买权。乙方为保障甲方资金安全，把其名下“贡盈商务酒店”及乙方个人其他财产作为保障资产承担其协议中一切法律责任。甲方出资后，合同期间不得要求退回出资，除有下列情况之一：1.经双方协商一致同意；2.因行政机关或国家机关的法律行为导致乙方不能正常运营的，损失由乙方全部承担；3.乙方拖欠甲方两个月以上（含两个月）的分红收益，甲方可撤回投资，解除合同。2018年7月22日，彭武军通过肖湘的银行账户向陈海波转账100000元。本院认为，涉案的《酒店投资协议》虽主要约定为原告出资委托予被告陈海波进行管理经营，但协议中另有约定由“贡盈酒店”保障原告资金安全承担法律责任的条款，签订协议时被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司为被告陈海波设立的一人公司，被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司在《酒店投资协议》中盖章确认，应视为其对协议中约定的权利义务进行确认，本院确定上述协议的合同相对方为原告与两被告。协议内容明确约定原告每月收取固定金额收益，原告对其出资的100000元款项如何进行使用、收益等并无表决权利，亦不承担经营风险及参与公司的经营与管理，本案原告与被告陈海波之间形成的系民间借贷关系，上述协议实为借款合同，协议约定“每月固定收益3000元”实为借款利息。协议中约定被告陈海波逾期付款需承担的“迟滞金”性质属逾期还款违约金。以借款本金100000元计算，双方约定的借款利息及逾期还款违约金之和已经超出法律规定的年利率24%的范围，本院酌定应以年利率24%为限。原告主张被告陈海波欠付2019年12月至2020年4月的利息及逾期付款违约金，被告陈海波虽在诉讼中抗辩其于2018年至2020年1月期间曾向原告支付过款项，在原告起诉后亦支付过款项，但在本院限定的举证期间内并未举证证明上述陈述，因此对被告陈海波的抗辩理由，本院不予采纳，其未举证已向原告归还相关款项，应承担举证不能的不利后果，其所欠原告利息及逾期付款违约金应予支付。经本院核算，被告陈海波欠原告2019年12月1日至2020年4月30日的利息与2019年12月至3月30日的逾期付款违约金合计应为10000元，对原告主张超出部分，本院不予支持。被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司在《酒店投资协议》上盖章确认对被告陈海波的本案借款承担法律责任，应认定为被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司作出对被告陈海波本案借款承担保证责任的意思表示，依法应对被告陈海波的本案债务承担连带清偿责任。被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司提出其股东已经变更，根据约定相关债务应由被告陈海波自行承担的抗辩理由，但根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”的规定，公司的财产独立于股东的独产，被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司的股东内部之间对债务分担作出约定，对善意相对方原告不发生法律约束力，被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司的辩解理由，无法律依据，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十二条的规定，判决如下：一、被告陈海波应于本判决发生法律效力之日起十日内支付利息及逾期付款违约金10000元予原告彭武军；二、被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司对被告陈海波的上述第一项债务承担连带清偿责任，被告佛山市南海区贡盈商务酒店有限公司承担保证责任后，有权向被告陈海波追偿；三、驳回原告彭武军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行本判决确定的给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费287.5元（原告已预交），由原告负担140.06元，由两被告负担147.44元，两被告应负担的本案受理费应于支付上述款项同期迳付原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  汪晓强人民陪审员  李伟忠人民陪审员  陈丽霞二〇二〇年九月十八日书 记 员  林晓冰