安徽省宿州市埇桥区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）皖1302行赔初51号 原告：李体银，男，1981年12月6日出生，汉族，住宿州市埇桥区。 委托代理人：李霞，北京京平律师事务所律师。 被告：宿州市埇桥区三八街道办事处，住所地宿州市拂晓大道**，统一社会信用代码113413020031923949。 法定代表人：李志国，主任。 委托代理人：刘新安，该单位工作人员。 委托代理人：王飞燕，安徽君光律师事务所律师。 原告李体银诉被告宿州市埇桥区三八街道办事处房屋拆除行政赔偿一案，于2019年5月31日向本院提起行政诉讼。本院于2019年11月18日作出（2019）皖1302行赔初40号行政赔偿判决，李体银不服，向宿州市中级人民法院提起上诉。宿州市中级人民法院于2020年4月14日作出（2020）皖行赔终8号行政赔偿裁定，裁定撤销本院作出的（2019）皖1302行赔初40号行政赔偿判决，发回本院重新审理。本院于2020年4月21日受理后，于2020年4月23日依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭,于2020年8月28日公开开庭审理了本案。原告李体银及其委托代理人李霞，被告宿州市埇桥区三八街道办事处（以下简称三八办事处）的委托代理人刘新安、王飞燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李体银诉称，原告在街道办事处××村拥有合法所有的宅基地及房屋，面积约883平方米，其中170平方米用于经营，办理了营业执照，原告全家一直在此居住、经商，是全家人唯一的住房和生活来源。2017年2月18日，原告房屋被宿州市埇桥区人民政府作出的埇政征〔2017〕2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》列入征收范围，因补偿标准过低，原告与征收方未能达成补偿协议。2017年9月7日，原告房屋被强制拆除。2018年6月30日，原告向埇桥区法院提起诉讼，请求确认宿州市埇桥区三八街道办事处、宿州市城市管理行政执法局埇桥分局强制拆除行为违法。2018年11月23日，宿州市埇桥区人民法院作出（2018）皖1302行初164号行政判决，确认宿州市埇桥区三八街道办事处、宿州市城市管理行政执法局埇桥分局强制拆除原告房屋行政行为违法。判决生效后，原告于2019年2月10日向被告通过邮寄方式提出国家赔偿申请，被告于2019年2月25日收到原告的申请后，至今未作出任何答复。依照《国家赔偿法》的规定，为维护原告合法权益，请求依法判决被告对原告安置被拆除房屋相同地段同等面积的产权房屋；判令被告赔偿原告房租、误工费、停产停业、过渡费、律师费等财产损失915909.38元。 原告向本院提交如下证据：1、原告身份证复印件，证明原告主体资格；2、营业执照，证明原告系个体工商户；3、被征收房屋面积计算单，证明原告房屋情况；4、（2017）皖1302行初221号行政判决书，证明原告对拆迁房屋有合法权益；5、（2018）皖1302行初164号行政判决书，证明被告拆除原告房屋的行为被确认违法；6、物品损失清单，证明原告的损失；7、房屋拆除前照片；8、律师费收据；9、国家赔偿申请书；10、快递单签收截图；11、宿州市人民政府宿复决字〔2017〕42号《行政复议决定书》，证明埇政征〔2017〕2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》被确认违法，不能作为补偿标准和依据。 被告三八办事处辩称，一、李体银提交的其父亲李志东签字确认的被征收房屋面积计算单上记载：其可予补偿面积为342.1平方米，不予补偿面积为486.81平方米。原告对于其被征收房屋面积计算单上载明的房屋面积及各部分的属性是明知且认可的；原告案涉拆迁房屋中面积为486.81平方米部分确无有效建房批准手续且根据其自述房屋建于2010年，因此在2008年5月之前的航拍图上并未有标注，其房屋属于违法建筑，根据《关于对银通苑（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》及《银通苑区域（二期）项目房屋征收补偿安置方案》的有关规定对于违法建筑不予补偿。二、确认违法判决一般适用于程序上具有轻微违法但对原告权利不产生实际影响的情形。埇政征〔2017〕2号《关于对银通苑（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》于2017年2月18日经埇桥区人民政府发布并予以公告，2017年3月17日，安徽省人民政府同意宿州市埇桥区人民政府征收三八办事处杨庙社区集体建设用地7.0782公顷用于城市建设。因此该决定仅在程序上轻微违法且未被撤销，另该决定程序上的瑕疵并未对原告的权利产生实际影响。鉴于公共利益的需要，该决定并未被撤销因此在该区域范围内具有普遍的适用性。三、关于行政赔偿部分答辩如下：1、关于原告所诉物品损失，根据原一审查明的事实2017年2月18日关于征收决定即在该区域予以公告，2017年3月9日三八办事处向宿州市埇桥区城乡规划局提出了违法建筑认定申请。2017年6月27日，三八办事处、区城管局共同作出城管执拆通字[2017]004号《限期拆除通知书》并于2017年6月29日向原告送达，2017年9月7日案涉房屋实际拆除。被告认为原告在双方就赔偿事宜未达成一致意见并接到限期拆除通知的情形下应当预见到可能对其房屋进行拆除的情形，因此对其物品应当妥善保管；原告应对其诉求物品损失及种类与被告的拆除行为之间存在因果联系予以举证，举证责任不能倒置；2、关于过渡费的请求对于其合法建筑的部分并在选择产权置换的情形下给予赔偿；3、对于违建部分鉴于其房屋建造时间在2008年之后且亦未在方案规定的第一时间段签约，因此不享有补偿安置方案第11条【优惠政策及奖励办法】的有关规定，不予补偿；4、对于其二次搬家费用（关于合法部分的面积）按照《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》执行；5、关于停产停业部分损失针对的是非住宅房屋部分补偿且补偿标准按照《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》执行。原告李体银并未提供商业用房的权属证明，根据《补偿安置方案》第八条【被征收房屋的认定】不予补偿；6、关于其要求支付委托律师所花费的代理费无法律依据。综上，请求法院依法驳回其赔偿请求。 被告向本院提交如下证据：1、统一社会信用代码、法定代表人身份证明，证明被告主体资格；2、《银通苑区域（二期）项目房屋征收补偿安置方案》，证明补偿的依据。 经庭审质证，被告对原告提供的证据质证意见为：证据1无异议；证据2真实性无异议，与案件无关联性；证据3真实性无异议，但证明目的不予认可；证据4、5，真实性无异议，但对证明目的不予认可；证据6、7不予认可，要求赔偿面积与事实不符，物品损失系原告自己书写，内容不真实，过渡费只能针对合法面积，误工费没有依据，停产停业损失是针对商用房屋的补偿；证据8无法律依据；证据9、10不予认可；证据11征收决定虽被确认违法，但没有撤销，是有行政效力的。 原告对被告提供的证据质证意见为：证据1无异议；证据2不予认可，征收补偿安置方案是征收决定的附件，征收决定被确认违法，征收补偿安置方案不能作为补偿安置的依据。 本院对上述证据认证如下：原告提交证据6内容不真实，不予确认，其他证据证明效力予以确认；被告提交证据证明效力予以确认。 经审理查明，2017年2月18日，宿州市埇桥区人民政府发布埇政征〔2017〕2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》并予以公告。征收范围为：银河二路以南、通济六路以东、通济五路以西、杨庙村村通公路以北；征收部门宿州市埇桥区房屋征收办公室；征收实施单位宿州市埇桥区三八街道办事处。原告的房屋位于征收项目范围内，房屋编号为B-25号。2017年9月7日，被告对原告房屋予以强拆。庭审中，原告提交的其父亲李志东签字确认的被征收房屋面积计算单上记载，原告房屋可予补偿面积342.16平方米，不予补偿面积486.81平方米，被告无异议。 另查明，2018年4月18日，本院作出（2017）皖1302行初221号行政判决，判决撤销原宿州市埇桥区城乡规划局于2017年4月21日作出的埇规认字[2017]04号《征收区域违法建筑的认定》。2018年11月23日，本院作出（2018）皖1302行初164号行政判决，确认宿州市埇桥区三八街道办事处、宿州市城市管理行政执法局埇桥分局于2017年9月7日强制拆除原告房屋的行为违法。2017年5月28日，宿州市人民政府作出宿复决字〔2017〕42号《行政复议决定书》，确认宿州市埇桥区人民政府作出埇政征〔2017〕2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》的行为违法。 本院认为，本案的争议焦点是原告提出的赔偿请求能否成立。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本案中，被告拆除原告房屋的行为已被确认违法，原告有取得赔偿的权利。鉴于宿州市埇桥区人民政府作出的房屋征收补偿安置方案已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以适用，为体现公平原则，对原告的赔偿亦应参照该补偿方案及实际情况综合予以确认。 一、关于房屋赔偿的请求。 《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第十七条第（一）项对房屋面积的认定规定，被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，但2000年3月航拍图上有标注的房屋，可结合实际丈量认定面积，予以补偿安置；被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，且2000年3月航拍图上无标注，但在2008年5月航拍图上有标注的房屋，在征收公告规定的签约期限内签订补偿协议并搬迁的，一层可按100%、二层（含二层）以上可按30%认定面积，予以补偿安置。本案中，原告提交的经签字确认的被征收房屋面积计算单记载可予补偿面积342.16平方米，不予补偿面积486.81平方米，被告无异议，342.16平方米应属于可予补偿情形。原告在庭审中要求安置房屋，被告应在项目安置区内为原告产权调换面积为342.16平方米的房屋。 二、关于物品损失的请求。 因被告拆除房屋的行为已确认违法，被告未提供在拆除房屋前对物品进行登记、保存的证据，应承担举证不能的责任。对原告提供的损失清单，根据原告的家庭生产生活需要，结合当地生活水平、相关物品的成新、折旧等情况，本院酌定赔偿物品损失5万元。原告要求赔偿黄金吊坠、手镯、项链、翡翠、钻戒、和田玉元宝童子、黄金项链钻石坠子等，因未提供真实有效证据，本院不予支持。 三、关于过渡费的请求 原告的房屋于2017年9月7日被拆除，至今未予安置，其可予补偿面积342.16平方米，原告选择产权调换，故被告应赔偿过渡费即临时安置费，自2017年9月起，按5元/月/平方米的标准，每月计发1710.8元（342.16平方米×5元），24个月至2019年8月共计41059.2元（1710.8元/月×24）。自2019年9月起，按每平方米10元支付即临时安置费，每月计发3421.6元（342.16平方米×10元），支付至原告被安置房屋之日止。 四、关于附属物、土地补偿费、二次搬家费等请求。 房屋征收补偿安置方案中规定，被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在本方案规定的第一时段内签订协议的，给予每平方米300元旧料回购费。虽然原告未在第一时段签约，但因拆除原告房屋的行为已被确认违法，被告应对原告的损失予以赔偿，且赔偿标准应不低于原告依照补偿方案可以获得的补偿。原告不予补偿面积486.81平方米，被告应赔偿原告土地补偿、旧料回购费146043元（300元×486.81平方米）。原告要求二次搬家费，应为3421.6元（342.16平方米×5元×2）。原告要求赔偿附属物损失，因未提供有效证据，不予支持。原告要求房租损失，因缺乏法律依据，不予支持。原告要求赔偿停产停业损失，因原告未提供商业用房的有效证据，对此请求也不予支持。原告要求赔偿律师费无法律依据，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第三十六条第（八）项之规定，判决如下： 一、被告宿州市埇桥区三八街道办事处于本判决生效之日起60日内在银通苑区域内为原告李体银安置面积为342.16平方米的住宅房屋。 二、被告宿州市埇桥区三八街道办事处于本判决生效之日起60日内赔偿原告李体银物品损失5万元。 三、被告宿州市埇桥区三八街道办事处于本判决生效之日起60日内赔偿原告李体银住宅面积342.16平方米的临时安置费从2017年9月至2019年8月计41059.2元。自2019年9月起，按每平方米10元支付临时安置费，每月计发3421.6元（342.16平方米×10元），支付至原告被安置房屋之日止。 四、被告宿州市埇桥区三八街道办事处于本判决生效之日起60日内赔偿原告李体银土地补偿、旧料回购费146043元；二次搬家费3421.6元。 五、驳回原告李体银的其他赔偿请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  陈盼盼 人民陪审员  郭 静 人民陪审员  陈彩华 二〇二〇年九月二十九日 法官助理余佳 书记员解文维 附法律条文如下： 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。