陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终9168号上诉人（原审被告）：西安驹马物流有限公司。住所地：西安市沣东新城三桥街办启航时代广场********。法定代表人：王明，董事长。委托诉讼代理人：张璇，女，1992年8月11日出生，汉族，住成都市高新区，该公司员工。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西，住所地：西安市东木头市**>负责人：桂文东，总经理。委托诉讼代理人：石娜，陕西大秦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张选民，男，1958年1月25日出生，汉族，西安蓝箭服务有限公司保安，住西安市高陵区。委托诉讼代理人：贠梦辰，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：张水芸，陕西仁和万国律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄凡，男，1994年6月30日出生，汉族，住陕西省咸阳市泾阳县。被上诉人（原审被告）：苏州搭桥人力资源服务有限公司。住所地：常熟高。住所地：常熟高新技术产业开发区贤士路********div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人:杨旭，执行董事。委托诉讼代理人：文玉婷，女，1993年10月10日出生，汉族，住上海市青浦区。被上诉人（原审被告）：上海仕优劳务派遣有限公司。住所地：上海市奉贤区芝江路。住所地：上海市奉贤区芝江路********yle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人:王晓慧，执行董事。委托诉讼代理人：文玉婷，女，1993年10月10日出生，汉族，住上海市青浦区。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司。住所地：成都市武侯区老马路**。。住所地：成都市武侯区老马路**='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>负责人：谢川锋，总经理。委托诉讼代理人：刘莉芳，泰和泰（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文萱，泰和泰（西安）律师事务所实习律师。上诉人西安驹马物流有限公司（以下简称驹马公司）、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安分公司）因与被上诉人张选民、黄凡、苏州搭桥人力资源服务有限公司（搭桥公司）、上海仕优劳务派遣有限公司（以下简称仕优公司）、原审被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司（以下简称人保成都分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初10006号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。驹马公司上诉请求：判令本案案件受理费及鉴定费由搭桥公司、仕优公司承担。事实和理由：其公司与仕优公司之间签订了《服务外包合同》约定的是仕优公司向其公司提供司机岗位等物流岗位外包服务，而不是提供劳务派遣用工服务，双方之间并非劳务派遣用工关系，一审法院认定错误。其公司仅是向仕优公司提供车辆，车辆也无安全隐患，而车辆的实际使用人为仕优公司，故本案的赔偿责任主体不是其公司。张选民辩称，驹马公司的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。搭桥公司、仕优公司共同辩称，不同意驹马公司的上诉请求，黄凡是仕优公司派遣到驹马公司的人员，但是黄凡的招聘及日常管理均是由驹马公司负责，工资是仕优公司发放的。人保成都分公司辩称，请求法院依法裁判。人保西安分公司辩称，请求法院依法裁判。人保西安分公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判驳回张选民关于误工费、护理费的请求，张选民的残疾赔偿金应该按照19年计算；2、本案诉讼费由张选民承担。事实和理由：本案事故发生时，张选民已经60岁，属于法定退休人员，即使张选民还有劳动能力，主张误工损失，应举证证明他实际的误工损失，但本案中张选民仅提供了劳务合同、工资发放表、证明，但劳务合同期限截止日为2018年12月31日，工资发放证明上也没有领取工资人员的签字，证据之间相互矛盾，故没有证据证明张选民每天有100元的误工损失。2、张选民称是其子张迪对其进行护理，但根据张选民提供的张迪的收入证明和护理证明，张迪并未因护理张选民而存在工资减少的情形，故一审法院按照年平均工资67428元的标准计算张选民的护理费，属事实认定不清。3、张选民被认定为十级伤残的时间为2019年10月11日，此时张选民实际年龄为61周岁，故张选民的残疾赔偿金应该以19年计算赔偿年限，一审法院计算20年，明显错误。张选民辩称，1一审法院判决及裁定事实认定正确，适用法律正确，依法应予维持，其虽已达60周岁，但是事发前其一直在西安蓝箭保安服务有限公司从事保安工作，就此其向法庭提交了其与公司的劳务合同及工资表、收入证明和误工证明，同时根据我国劳动法及相关法律规定，劳动者年满60周岁达到法定退休年龄但法律并没有禁止超过退休年龄的人继续参加工作并获取收入的权利。2、关于护理费，其受伤后是由儿子张迪护理的，根据张迪所在单位出具的证明，张迪因护理导致的收入减少是27367元。3、定残之日张选民是60周岁，根据定残之日应该按照20年计算残疾赔偿金。驹马公司不发表陈述意见。搭桥公司、仕优公司均不发表陈述意见。人保成都分公司不发表陈述意见。黄凡经本院依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面意见。张选民向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令黄凡、驹马公司、人保西安分公司、人保成都分公司、搭桥公司、仕优公司赔偿其医疗费70元、住院伙食补助费3800元、营养费2700元、护理费27367元、误工费15000元、残疾赔偿金66638元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金1000元、交通费500元、司法鉴定费2280元、财产损失980元，合计128335元。2、本案诉讼费由黄凡、驹马公司、人保西安分公司、人保成都分公司、搭桥公司、仕优公司承担。一审法院经审理查明，2018年9月28日11时许，黄凡驾驶车牌号为陕Ａ×××**的小型客车，沿泾渭路由北向南行驶至泾渭路泾河桥上时，与张选民驾驶普通摩托车相撞，致张选民受伤，两车受损，造成交通事故。2018年9月29日，西安市公安局高陵分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定黄凡负全部责任。张选民受伤后，被送往西安凤城医院治疗，经诊断为左肩胛骨粉碎性骨折等，共住院38天，驹马公司给张选民垫付门诊费及住院费共计40055.52元。后因赔偿问题酿成本诉。审理中，张选民申请对伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行评定。2019年10月11日，陕西佰美法医司法鉴定所作出陕美法司（2019）临鉴字第1733号司法鉴定意见书，张选民属十级伤残、误工期限150日、护理期限60日、营养期限90日、后续治疗费约需8000元。鉴定费2280元。审理中，驹马公司提交仕优公司与黄凡的劳动合同证明黄凡非其公司员工。另查，陕Ａ×××**的小型客车所有人系驹马公司，该车辆在人保西安分公司投保交强险，在人保成都分公司投保商业三责险100万元。同时查明，张选民每月工资3000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出赔偿限额的损失按事故责任分担，由事故责任人赔偿。属于事故责任人投保的商业三责险理赔范围内的损失，受害人可以要求保险公司承担赔偿责任。人保西安分公司、人保成都分公司作为本案事故车辆交强险、商业三责险承保人，应当在保险范围内承担赔偿责任。驹马公司系陕Ａ×××**的小型客车所有人。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。本案中，黄凡在给驹马公司送货途中造成交通事故，驹马公司作为实际用工单位应承担相应赔偿责任。张选民自付门诊费70元；住院伙食补助金应为3040元（38天×80元／天）；营养费为2700元（90天×30元／天）；后续治疗费为8000元；以上医疗费、住院伙食补助费、营养费部分共计13810元，由人保西安分公司在交强险分项限额承担1万元，其余3810元由人保成都分公司承担。张选民护理期限鉴定为60天，张选民主张由其子张迪护理，参照陕西省在岗职工年平均工资67428元计算护理费为11084元；交通费法院酌情按300元计算；根据鉴定意见书张选民伤残等级为十级，伤残赔偿金应参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算为66638元；精神损失费张选民主张1000元，法院予以认可；张选民误工费1.5万元（150天×100元／天）；以上共计99588元由人保成都公司承担。张选民修车费980元由人保西安分公司在交强险项下承担。驹马公司垫付的医疗费40055.52元由人保成都分公司承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、人保西安市分公司于本判决生效之日起十日内支付张选民105002元。二、人保成都市分公司于本判决生效之日起十日内支付张选民3810元。三、人保成都市分公司于本判决生效之日起十日内支付驹马公司垫付的医疗费40055.52元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1141元，鉴定费2280元（张选民已预交），现由驹马公司承担并于本判决上述时间一并给付张选民。二审经审理查明，仕优公司与驹马公司均认可，黄凡是与仕优公司鉴定劳动关系，由仕优公司向黄凡支付工资，但黄凡的具体工作单位是驹马公司，黄凡在事故发生时所驾驶的车辆系驹马公司的车辆。二审中张选民陈述称，其在蓝箭公司的月工资为2800元，饭补为200元，共计每月3000元。一审法院查明的其余事实属实。本院认为，黄凡与仕优公司签订劳动关系，由仕优公司指派到驹马公司进行工作，黄凡的实际工作单位在驹马公司，受驹马公司的安排和管理，仕优公司与驹马公司之间的关系系典型的劳务派遣关系，一审法院对此认定正确，根据《侵权责任法》第三十四条的规定，黄凡是在驹马公司工作期间驾驶车辆执行工作任务发生的交通事故，应由接受劳务派遣的驹马公司承担侵权责任，故驹马公司的上诉请求不成立，本院不予支持。张选民虽在事故发生前已年满60周岁，但根据其提供的证据，其事故发生前在西安蓝箭保安服务有限公司工作，且有固定收入，这也符合当前社会的实际情况，但根据张选民二审中的陈述，其月收入3000元中工资为2800元，饭补为200元。根据该事实，饭补是因工作期间用餐需要而发放，张选民受伤治疗和休养期间，所获得的住院伙食补助费和营养费的赔偿已考虑了其受伤治疗期间用餐的赔偿，张选民的误工损失不应该包含每月200元的饭补，故张选民的误工费应为14000元。张选民称其系其子张迪对其进行护理，但提供证据不能证明张迪因护理而导致收入减少的损失数额，参照当前社会护理人员提供护理服务的工作标准，一审法院认定的护理费标准也未过高，故本院对该标准不予调整。2019年10月11日陕西佰美法医司法鉴定所出具鉴定意见书认定张选民为十级伤残，此时张选民已经61周岁，张选民的残疾赔偿金的计算年限应为19年，人保西安分公司该上诉理由成立，本院予以采信。经计算，张选民的残疾赔偿金应为63306.1元。张选民在本案中的损失数额为：医疗费40125.52元，住院伙食补助费3040元，营养费2700元，后续治疗费8000元，护理费11084元，交通费300元，残疾赔偿金63306.1元，精神损害抚慰金为1000元，误工费14000元，修车费980元。应由人保西安分公司在交强险分项范围内赔偿100670.1元，剩余43865.52元应由人保成都分公司在商业三者险范围内赔偿，因驹马公司垫付了张选民40055.52元医疗费，故人保成都分公司在向张选民支付赔偿款时应将驹马公司垫付的部分直接支付给驹马公司，故人保成都分公司应支付给张选民的赔偿款为3810元。综上，人保西安分公司关于张选民误工费及残疾赔偿金的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审判决部分错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初10006号民事判决第二项、第三项；二、变更西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初10006号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效之日起十日内支付张选民100670.1元；三、驳回张选民的其余诉讼请求。一审案件受理费1141元，鉴定费2280元，张选民已预交，由张选民承担50元，西安驹马物流有限公司承担3371元，西安驹马物流有限公司于本案判决生效后十日内向张选民支付。二审案件受理费，西安驹马物流有限公司预交50元，由西安驹马物流有限公司承担；中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司预交675元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司承担600元，张选民承担75元，中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在履行判决款项时予以扣减。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 侯新省审判员 张 伟二〇二〇年九月二十一日书记员 袁 萱