陕 西 省 丹 凤 县 人 民 法 院     刑 事 判 决 书                          (2020)陕1022刑初26号   被告人熊某某，又名熊海某，男，生于1969年8月19日，汉族，公民身份号码：61252XXXX908190110，初中文化，户籍地陕西省丹凤县，现住丹凤县，村民，2019年11月26日因涉嫌非法倒卖土地使用权罪被丹凤县公安局刑事拘留，2019年12月25日被依法逮捕，现羁押于丹凤县看守所。   辩护人雷凤翔，广东省华埠律师事务所律师。   被告人张某，男，生于1983年9月4日，汉族，公民身份号码：61252XXXX309040216，初中文化，户籍地陕西省丹凤县，现住丹凤县，村民，2019年12月27日因涉嫌非法倒卖土地使用权罪被丹凤县公安局刑事拘留，202019年1月9日被依法逮捕，2020年8月26日被本院依法取保候审。   被告人周某某，男，生于1968年10月8日，汉族，公民身份号码：61252XXXX810080079，初中文化，户籍地陕西省丹凤县，现住丹凤县X镇，村民，2019年11月28日因涉嫌非法倒卖土地使用权罪被丹凤县公安局刑事拘留，2019年12月10日被取保候审，2020年3月13日被本院取保候审。   丹凤县人民检察院以丹检一部刑诉（2020）11号起诉书指控被告人熊某某、张杰、周某某犯非法倒卖土地使用权罪，于2020年3月13日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。丹凤县人民检察院指派检察员杨栋出庭支持公诉，被告人熊某某及其辩护人雷凤翔、被告人张杰、周某某某均到庭参加诉讼。审理期间，由于新冠疫情防控，本案于2020年3月13日裁定本案中止审理，2020年7月14日本院裁定案件恢复审理。现已审理终结。   公诉机关指控：2013年初，丹凤县宁西铁路二线建设征地拆迁环境保障办公室(简称支铁办)，XX街道办事处XX社区在本村预征地7.1余亩，用于安置宁西铁路复线拆迁户，后实际征地3.5亩，该社区多征3.6亩。2013年5月，被告人熊某某将该社区多征的3.6亩中的1.04亩以17万元的价格买下，建成7桩房屋出售，售价164.5万元。经北京中恒正源资产评估有限公司评估非法获利599345.85元； 2013年底，熊某某又与被告人周某某、张杰三人合伙以19万余元的价格买下剩余2.64亩，规划成8桩房桩基出售，其中建成房屋4户、房桩基4户售价119.2万余元，经北京中恒正源资产评估有限公司评估非法获利698784.36元； 2013年底，熊某某又以14万余元的价格购买陈家社区孙继宽等人耕地2.359亩，建成9户房屋出售，售价305.6万元，经北京中恒正源资产评估有限公司评估非法获利751807.01元。   公诉机关据此认为，被告人熊某某、张杰、周某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，应当以非法倒卖土地使用权罪追究其刑事责任，且属共同犯罪，在共同犯罪中，熊某某系主犯，张杰、周某某系从犯，三被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可依法从轻处罚。请依法判处。    被告人熊某某及其辩护人对指控的犯罪事实、罪名不持异议。其辩护人认为，首先,被告人熊某某无前科，有坦白、自愿认罪认罚的从轻处罚情节；其次，陈家村村委会2013年7月21日与熊某某签订协议将其多征的地转卖是为了弥补征地资金缺口，故从涉案数量上应对涉及征迁的部分、公共设施部分予以剔除。第三，土地管理中形成的“以罚代批”的历史现状导致被告人熊某某受到了错误的法律引导，本案涉案土地上的房屋已经流转到村民手中，解决了村民的住房问题，房地不可分离，应当对房屋的总体造价进行鉴定，方能确定违法所得数额。鉴定报告以审批手续齐全的土地使用权作为对象评估市场价值，而被告人的宅基地并未获得审批，故该报告不能作为定罪量刑的标准。故综合以上因素，应判处被告人三年以下刑罚。   被告人张杰对指控的犯罪事实、罪名及量刑情节均无异议，并自愿认罪认罚。   被告人周某某对指控的犯罪事实、罪名及量刑情节均无异议，并自愿认罪认罚。   经审理查明：2013年初，丹凤县宁西铁路二线建设征地拆迁环境保障办公室(简称支铁办)，XX街道办事处XX社区在本村预征地7.1余亩，用于安置宁西铁路复线拆迁户，后实际征地3.5亩，该社区多征3.6亩。2013年5月，被告人熊某某将该社区多征的3.6亩中的1.04亩以17万元的价格买下，建成7桩房屋出售，售价164.5万元。经北京中恒正源资产评估有限公司评估,熊某某出售房屋的宅基地价值共计599345.85元。2013年底，熊某某又与被告人周某某、张杰三人合伙以19.8万元的价格买下剩余2.64亩，规划成8桩房桩基出售，其中建成房屋4户、房桩基4户售价119.2万余元，经北京中恒正源资产评估有限公司评估，三被告人本次出售的房屋宅基地价值共计698784．36元。2013年底，熊某某又以14216万元的价格购买陈家社区孙继宽等人耕地2.359亩，建成9户房屋出售，售价305.6万元，经北京中恒正源资产评估有限公司评估熊海防本次出售房屋的宅基地价值共计751807．01元。被告人熊某某一人非法倒卖土地使用权违法所得1021152.86元，被告人熊某某、张杰、周某某三人共同非法倒卖土地使用权违法所得500784.36元。案发后，被告人周某某上缴违法所得180513.7元。   以上犯罪事实，被告人熊某某、张杰、周某某均无异议，且有经公诉人当庭举示并经质证、认证的1丹凤县监察委员会关于XX街道办事处XX社区支书孙书勇涉嫌非法转让倒卖土地案件线索移送函及附件、立案决定书、2三被告人户籍证明、无犯罪证明陈家社区居委会与陈家社区三组征地协议、陈家社区与熊某某协议书、3征收土地协议、办案说明、宁西铁路二线安置点汇总文件、房屋安置补偿协议、陈家社区居民委员会会议记录、购房合同、收条、宗地图、丹凤县自然资源局关于测量地块土地利用现状地类情况说明、 现场平面图、土地性质认定、中恒正源评报字（2019）第1119号资产评估报告、证人孙书勇3、魏东、张马莹、贾栽娃、陈凯、孙继宽、孙继权、孙发娃、刘安启、贺德宏、张雪花、代彦娥、贺生军、王**、徐志臣、孙百姓、周述宏、徐根芳、靳建东、石伟清、刘书宝、石书成、刘俊涛、屈存虎、刘炜、刘学华、张小龙、张健康、周丹民、刘丹亚、靳丹江、刘丹波等证人证言，三被告人的供述与辩解等证据在卷佐证，足以认定。   本院认为：被告人熊某某、张杰、周某某以牟利为目的违反土地管理法规，非法倒卖土地，三人共同非法倒卖土地非法获利500784.36元，属情节严重；被告人熊某某个人通过非法倒卖土地另行非法获利1021152.86元，其个人非法获利数额总计1521937.22元，属情节特别严重，三被告人的行为均已构成非法倒卖土地使用权罪，应予惩处。在三被告人的共同犯罪中，被告人熊某某系主犯，应按照其所参与、组织参与的全部犯罪处罚。被告人张杰、周某某系从犯，依法应当从轻处罚； 三被告人归案后均能如实陈述自己的犯罪事实，有坦白情节，均可依法从轻处罚。被告人周某某积极退缴违法所得180513.7元，缴纳罚金，认罪认罚，可依法从宽处罚。被告人周某某在辖区服刑条件成熟，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响,可宣告缓刑。根据本案被告人的犯罪事实、情节、认罪态度以及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：   一、被告人熊某某犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年又三个月，并处罚金150000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月26日起至2023年2月25日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）   二、被告人张杰犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金60000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月3日起至2020年6月2日止。本案被告人羁押期限已经届满。罚金限判决生效后十日内缴纳。）   三、被告人周某某犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年，并处罚金60000元。（缓刑考验期从判决执行之日起计算。罚金已缴纳。）   四、违法所得继续追缴（其中被告人熊某某1160909.81元，被告人张杰180513.7元），与被告人周某某已退缴的180513.7元，均上缴国库。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。   审判长  侯  凤                         人民陪审员  刘 长 江                         人民陪审员  李 世 清     二〇二〇年九月二十二日     书记员  韩  力     00313          1