山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终4051号上诉人（原审原告）：山西扬帆起航电缆有限公司，住所地太原市万柏林区晋祠路**。法定代表人：李燕萍。委托诉讼代理人：张卫东，山西允哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西丝路工程项目管理有限公司，住所地太原市小店区学府街**逸居时代****。法定代表人：李艳旭,执行董事兼经理。委托诉讼代理人：马伟花，山西源晋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司，住所地山，住所地山西综改示范区太原阳曲园区新和路**新和科技园**Pd101v>负责人：马超。被上诉人（原审被告）：湖北省工业建筑集团安装工程有限公司，住所地武，住所地武汉市经济技术开发区联城路**v>法定代表人:陈实，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李晶晶，山西华炬律师事务所律师。上诉人山西扬帆起航电缆有限公司因与被上诉人山西丝路工程项目管理有限公司、湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司、湖北省工业建筑集团安装工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2019）晋0109民初4787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人山西扬帆起航电缆有限公司的法定代表人李燕萍及其委托诉讼代理人张卫东，被上诉人山西丝路工程项目管理有限公司的委托诉讼代理人马伟花，被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司的委托诉讼代理人李晶晶到庭参加诉讼。被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西扬帆起航电缆有限公司上诉请求：一、请求依法撤销一审判决中驳回上诉人请求湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司和湖北省工业建筑集团安装工程有限公司与山西丝路项目工程管理有限公司共同支付上诉人1003369.66元及违约金的判决内容。二、请求判令三被上诉人共同承担一、二审诉讼费费用。事实及理由：一、被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司和被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司经法庭传唤无正当理由拒不出庭,视为放弃抗辩权。本案中,被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司和被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司经法庭依法传唤无正当理由拒不出庭,据此《中华人民共和国民事诉讼法》第144条规定:“被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。”二被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司和湖北省工业建筑集团安装工程有限公司放弃了上诉人要求其承担责任的抗辩权,一审法院作为居正裁判的法院,不应当在既无法律依据也无事实依据的情况下,判决驳回该项诉讼请求。二、一审主观臆断加盖公章的行为非湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的真实意思表示,并以此驳回上诉人要求其与被上诉人山西丝路项目工程管理有限公司共同承担责任,被上诉人北省工业建筑集团安装工程有限公司承担连带责任的请求,属认定事实错误。一审判决本院认为部分称:“原告提供的购销合同中虽有被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的公章,但根据原告法定代表人的陈述,该加盖公章的行为非被告湖北省工业建筑安装工程有限公司山西分公司真实意思表示,原告法定代表人加盖公章的行为,事后亦未得到被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的追认,故原告关于原告与被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司及被告山西丝路工程项目管理有限公司共同签订的购销合同的意见,本院不予采纳。原告要求湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司共同支付货款、违约金及被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司承担连带责任的诉请,本院不予支持。”上述本院认为所称加盖公章的行为非被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司真实意思表示的认定是毫无根据的,纯属主观臆断。上诉人认为该盖章行为完全是被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司真实意思表示,其应当受到协议的约束,具体理由如下:(一)法庭未对加盖的公章是合法备案的印鉴还是非法印鉴确认的前提下,即认定加盖有关公章的行为非其真实意思表示,理由何在?依据何在?(二)一审查明的有关事实是,被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司加盖公章是在购销合同需方的位置上,这是其自认需方的有力证据。(三)上诉人所举证据《中标通知书》所载中标人是被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司,所供材料也是为被上诉人湖北省工.业建筑集团安装工程有限公司山西分公司中标的施工工地使用,结合上诉人提供的被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司和被上诉人山西丝路工程项目管理有限公司的合作协议书,完全能证实,所涉中标工程由被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司和被上诉人山西丝路工程项目管理有限公司合作,并且合作协议确定合作中共同承担所涉工程的对外责任。《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第十四条明确指出:“人民法院在判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时,应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务,此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点、购买的材料、租赁的器材、所借款项的用途、建筑单位是否知道项目经理的行为、是否参与合同履行等各种因素,作出综合分析判断。”而一审法院违背上述指导意见精神,主观随意的认定事实,导致本案部分事实认定事实错误,进而导致本院部分判决错误。故此,上诉人提起上诉,恳请二审法院依法查明一审错误认定的有关事实,判如所请。山西丝路工程项目管理有限公司辩称：第一点，根据上诉人的上诉请求事实及理由，本案山西丝路工程项目管理有限公司不应当作为被上诉人列在上诉状，仅需列明山西丝路工程项目管理有限公司为原审的被告。上诉请求事实与理由其实与被上诉人丝路公司没有任何关系。第二点，本案二审的诉讼费也不应当由山西丝路工程项目管理有限公司承担。第三点，本案一审认定的事实非常清楚，在一审调查中，上诉人法定代表人明确地陈述了关于盖章过程的事实。一审法院事实认定清楚，适用法律准确，二审法院应当予以维持。湖北省工业建筑集团安装工程有限公司辩称：第一，一审判决中上诉人的法定代表人李燕萍自认涉案合同加盖的湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的公章是李燕萍个人自行加盖，并非湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司授权代表或代理人加盖，显然该盖章行为不是湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司真实意思表示，故涉案合同对湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司没有约束力，湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司依法不承担责任，湖北省工业建筑集团安装工程有限公司作为总公司也就不需要承担责任。第二，上诉人的法定代表人李燕萍作为企业法人董事长以及公司的高级管理人，明知企业对外签章均需要企业依法特别授权，却仍在无任何湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司授权情况下自行加盖湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司公章，显然上诉人对该盖章行为存在重大过错，上诉人应自行承担不利法律后果。第三，经核实湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司有严格的公章管理制度，从不允许公章私自外带，故涉案公章并非湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司公章。山西分公司依法不应承担责任，湖北省工业建筑集团安装工程有限公司作为总公司也就不承担任何责任。同时湖北省工业建筑集团安装工程有限公司并非涉案合同的相对方，对此也不知情，不应承担任何责任。第四点，请求法院驳回上诉人的全部上诉请求，依法维持原判。被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司未到庭参加诉讼，也未向本院递交书面答辩状。山西扬帆起航电缆有限公司向一审法院起诉请求:1.被告山西丝路工程项目管理有限公司、湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司共同向原告支付货款1003369.66元及违约金535799.40元,被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司对此承担连带责任;2.诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2018年10月25日原告(作为供方)与被告山西丝路工程项目管理有限公司(作为需方)签订购销合同一份。合同主要约定:货数总价款476万元整,交货方式为汽运至需方工地,运费由供方负责,卸车费由需方负责,电缆用铁木轴包装,电缆用完后电缆轴归供方所有,结算方式和期限为定金10%,线缆全部到货付至合同总额40%,余款于到全部货物到使用地之日起30日内一次性支付,此合同不得以物抵货款,只限现金、网银,预付款到账之日起15天内到货;违约责任为由违约方承担,如逾期付款,需收取合同总金额的0.2%/天为违约金;此合同价格为含税价,如需方要求先开具增值税发票后付款的,发票仅作为付款记账凭证,既不能证明供方货物已经交付,也不能证明需方已经付款;指定收货人刘俊明,身份证号×××,联系电话139XX****XX/182XXXX****,收货地址山西省吕梁市兴县;货物由上海起帆电缆股份有限公司提供,收货人在上海起帆送货单上所签字与在扬帆起航销售单签字具有同等法律效力。2018年12月8日被告山西丝路工程项目管理有限公司通知原告新增一名收货人闫晓伟,身份证号×××,联系电话153XX****XX。原告向被告山西丝路工程项目管理有限公司供货价值共计4053369.66元。2018年12月21日被告山西丝路工程项目管理有限公司收到最后一批电缆。被告山西丝路工程项目管理有限公司向原告支付货款共计305万元。原告与被告山西丝路工程项目管理有限公司均提供了双方签订的购销合同,两份合同唯一区别在于原告提供的合同落款需方除加盖被告山西丝路工程项目管理有限公司公章外,下方还加盖被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司公章,且合同骑缝处除加盖有被告山西丝路工程项目管理有限公司公章外,还加盖有被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司公章。原告法定代表人在庭审中陈述:合同签订时一式四份,原、被告各持两份,合同签订之后1-2天左右,因查到被告山西丝路工程项目管理有限公司是新成立的公司,合同金额比较大,出于担心我找到被告山西丝路工程项目管理有限公司的委托代理人刘海平,提出需要一个担保公司,在刘海平的办公室内,刘海平将湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的公章给了我,我便在自己的合同上加盖了湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的公章。一审法院认为，原告与被告山西丝路工程项目管理有限公司签订的购销合同系双方真实意思表示,不违反法律行政法规的强制性规定,合法有效,原告与被告山西丝路工程项目管理有限公司应按合同约定履行各自的合同义务。原告提供的购销合同中虽有被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的公章,但根据原告法定代表人的陈述,该加盖公章的行为非被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司真实意思表示,原告法定代表人加盖被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司公章的行为,事后亦未得到被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的追认,故原告关于原告与被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司及被告山西丝路工程项目管理有限公司共同签订购销合同的意见,不予采纳。原告要求被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司共同支付货款、违约金及被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司承担连带责任的诉请,不予支持。根据原告与被告山西丝路工程项目管理有限公司签订的购销合同的约定,被告山西丝路工程项目管理有限公司应在2019年1月21日前向原告支付余款。被告山西丝路工程项目管理有限公司未按合同约定向原告支付余款,根据合同中关于违约责任的约定,应向原告支付违约金。但由于合同约定的违约金明显过高,原告亦未举证证明其实际损失,一审法院酌定被告山西丝路工程项目管理有限公司应向原告支付以1003369.66元为基数自2019年1月21日起至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利计算,自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金。综上所述,原告诉请要求被告山西丝路工程项目管理有限公司支付货款及违约金的合理部分,一审法院予以支持,超过部分,不予支持。原告要求被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司共同支付货款、违约金及被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司承担连带责任的诉请,一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定,判决:一、被告山西丝路工程项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西扬帆起航电缆有限公司货款1003369.666元及以1003369.66元为基数自2019年1月21日起至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利计算,自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金。二、驳回原告山西扬帆起航电缆有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9326元(已减半),由原告山西扬帆起航电缆有限公司负担2297元,被告山西丝路工程项目管理有限公司负担7029元。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，被上诉人湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司并非是与上诉人山西扬帆起航电缆有限公司签订购销合同的签约主体，该合同中也无湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司承担连带责任的约定该合同上湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的公章又系上诉人山西扬帆起航电缆有限公司的法定代表人自己所加盖，事后也未得到湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司的追认，因此，一审法院认定加盖公章的行为非被告湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司真实意思并无不当，上诉人山西扬帆起航电缆有限公司要求湖北省工业建筑集团安装工程有限公司山西分公司及湖北省工业建筑集团安装工程有限公司承担连带的请求无事实法律依据，本院不予支持。综上所述，山西扬帆起航电缆有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18652元，由山西扬帆起航电缆有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张军红审判员 孙爱英审判员 李 哲 二〇二〇年九月十八日书记员 武彩燕