文书内容江苏省盐城市亭湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0902刑初145号公诉机关江苏省盐城市亭湖区人民检察院。被告人张斌，男，1986年4月16日出生于广西壮族自治区北海市，住所地广西壮族自治区北海市合浦县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月6日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于江苏省盐城市看守所。辩护人王深远、鲍迎晨，江苏苏沪律师事务所律师。江苏省盐城市亭湖区人民检察院以亭检刑一刑诉〔2020〕46号起诉书指控被告人张斌犯开设赌场罪，于2019年3月12日向本院提起公诉。本院依照盐城市中级人民法院指定管辖决定立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。盐城市亭湖区人民检察院指派检察员何明胜出庭支持公诉，被告人张斌及其辩护人王深远、鲍迎晨到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省盐城市亭湖区人民检察院指控，2015年9月份左右，叶某某、黄某某（均已判决）等人合谋建立赌博网站，后先后建立了“万利国际”、“A7娱乐城”、“新A7娱乐城”、“E世纪娱乐城”4个赌博网站。赌博网站主要经营幸运飞艇、北京赛车、真人百家乐等赌博游戏项目，在线接受赌博人员注册、充值、投注、提现等。赌博网站运行后，黄忠钊等人陆续发展张某（在逃）、鲁某某（已判决）、被告人张斌等人，为赌博网站担任代理并接受投注，被告人张斌参与赌博网站利润分成，为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注。被告人张斌在赌博网站上的代理账号有下级账号301个，赌资累计人民币33139342.58元。案发后，被告人张斌被抓获归案，如实供述了上述事实。为证明上述事实，公诉机关向法庭宣读和出示了被告人的供述和辩解，证人证言，盐城市公安局直属分局出具和制作的被告人户籍证明、发破案经过，上海辰星电子数据司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书等证据。公诉机关认为，被告人张斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任，且系共同犯罪，被告人张斌在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或者组织的全部犯罪处罚。被告人张斌虽不具有自首情节，但能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，系坦白，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人张斌判处有期徒刑五年，并处罚金。被告人张斌对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，且认罪认罚。被告人张斌的二名辩护人提出以下辩护意见：1.对公诉机关指控的罪名无异议；2.指控被告人张斌代理的下级代理账号数量及赌资数额有异议，下级代理账号实际为295个，赌资数额存在重复计算的问题，实际赌资并没有起诉书指控的3000多万元；3.被告人张斌到案后能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，且认罪认罚；4.被告人张斌系从犯，没有参与赌博网站的建立，而是在网站运营后加入；5.被告人张斌分赃数额较少，且愿意退出部分赃款。综上，建议对被告人张斌从轻处罚。经审理查明，2015年9月份左右，叶某某、黄某某（均已判决）等人合谋建立赌博网站，后先后建立了“万利国际”、“A7娱乐城”、“新A7娱乐城”、“E世纪娱乐城”4个赌博网站。赌博网站主要经营幸运飞艇、北京赛车、真人百家乐等赌博游戏项目，在线接受赌博人员注册、充值、投注、提现等。赌博网站运行后，黄某某等人陆续发展张某（在逃）、鲁某某（已判决）、被告人张斌等人，为赌博网站担任代理并接受投注，被告人张斌参与赌博网站利润分成，为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注。经上海辰星电子数据司法鉴定中心鉴定，被告人张斌在赌博网站上的代理账号有下级账号295个，赌资累计人民币33139342.58元。案发后，被告人张斌被抓获归案，如实供述了上述事实。另查明，被告人张斌在本案中至少获取违法所得人民币50000元。在本院审理过程中，被告人张斌近亲属代其退出违法所得人民币20000元。上述事实，被告人张斌及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有盐城市公安局直属分局出具的发破案经过、抓获经过，户籍证明，证人黄某某、莫某、潘某、王某、马某等人的证言，上海辰星电子数据司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人张斌为他人建立的赌博网站担任代理，招揽人员参与赌博，接受投注并获利，其行为已构成开设赌场罪，且属于情节严重。公诉机关指控被告人张斌犯开设赌场罪的事实基本清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议恰当，本院予以支持。关于被告人张斌的辩护人提出公诉机关指控的参赌人数、投注金额存在重复计算的问题的辩护意见。经查，被告人张斌发展的参赌人员账号数有200多个，参赌人数确有一定的重复；而赌资的认定是司法鉴定机构根据客观的电子数据提取和认定的，符合司法解释中通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注的金额认定的规定。本案认定“情节严重”的标准是赌资，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中规定，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。被告人张斌的犯罪行为符合上述意见的规定，其账户数的多少仅作为量刑的参考。以上事实，有被告人张斌的供述、证人证言、上海辰星电子数据司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书等证据予以证实。关于辩护人提出被告人张斌系从犯的辩护意见。经查，被告人张斌是叶某某、黄某某等人开设赌博网站的代理，接受赌徒的投注及抽头渔利，有共同开设赌场的合意，在开设的过程中，行为积极、作用较大，不宜认定为从犯。综上，对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。本案系共同犯罪，被告人张斌在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按其所参与或组织的全部犯罪进行处罚。被告人张斌归案后如实供述自己的罪行，系坦白，且认罪认罚，可以从轻处罚。在庭审过程中，被告人张斌退出部分违法所得，可以酌情从轻处罚。根据被告人张斌的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对被告人张斌从轻处罚。为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一百万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月6日至2024年11月5日止。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。）二、被告人张斌在本院审理期间退出的违法所得人民币二万元依法予以没收，上缴国库；责令被告人张斌继续退出违法所得人民币三万元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  方飞权人民陪审员  陈雨蓉人民陪审员  周冬琴二〇二〇年九月三十日法官 助理  纪栋和书 记 员  邵晓晨附录法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。