青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2020）青01民初289号原告：青海融鑫实业发展有限公司，统一社会信用代码：91633300679173011R，住所地：青海省西宁市创业路**南川工业园区管委会办公楼**。法定代表人：庞晏庆，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋艳平、高海银，青海竞帆律师事务所律师。被告：青海铸玛蓝宝石晶体有限公司，统一社会信用代码：916333005950019178，住所，住所地：青海省西宁市城中区兴业路**div>法定代表人：何康德，该公司总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：杨松，该公司行政办公室副主任。被告：何康玉，男，汉族，1965年3月30日出生，公民身份号码：×××，住浙江省宁海县。被告：何康德，男，汉族，1967年10月28日出生，公民身份号码：×××，住浙江省宁海县。原告青海融鑫实业发展有限公司（以下简称融鑫公司）与被告青海铸玛蓝宝石晶体有限公司（以下简称铸玛公司）、何康玉、何康德追偿权纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告融鑫公司的委托诉讼代理人蒋艳平、被告铸玛公司的委托诉讼代理人杨松到庭参加诉讼。被告何康玉、何康德经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。融鑫公司向本院提出诉讼请求：1.判令铸玛公司立即偿还融鑫公司代偿款32062967.99元、利息256404元、违约金及逾期利息2447368元(暂算至2020年5月18日)及律师费257500元,以上共计35024240元；2.判令铸玛公司偿还自2020年5月18日至实际清偿本息之日止,以32062967.99元为基数,按24%/年计算的利息及违约金；3.判令铸玛公司逾期偿还上述款项时,融鑫公司对铸玛公司抵押物的拍卖、变卖价款享有优先受偿权；4.判令何康玉、何康德对上述债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用由铸玛公司、何康玉、何康德承担。诉讼过程中，融鑫公司变更第二项诉讼请求为：判令铸玛公司偿还自2020年5月19日至实际清偿本息之日止,以32062967.99元为基数,按24%/年计算的利息及违约金。事实及理由：2019年11月18日原告与铸玛公司签订了编号为融鑫代偿(2019)01号《代偿协议》,约定由原告为铸玛公司向国家开发银行青海省分行代偿贷款资金200万元,年利率6.5%,还款期限自2019年11月18日至2019年12月17日;如不能及时偿还代偿款及利息,则按日万分之五支付违约金。2019年12月26日原告与铸玛公司签订了编号为融鑫代偿(2019)02号《代偿协议》,约定由原告代铸玛公司向国家开发银行青海省分行偿还贷款30062967.99元,还款期自2019年12月26日至2020年1月26日,年利率9.5%,如不能按期偿还代偿本金及利息,将按日万分之五支付违约金,铸玛公司以购买的72台价值为7583万元的单晶炉设备作抵押担保,担保范围为代偿款项、利息、违约金以及所有其他应付的费用(包括但不限于律师费、保全费、诉讼费等)。同时,原告与何康玉、何康德分别签订了《个人无限连带责任保证合同》,合同约定何康玉、何康德分别为上述借款向原告提供无限连带责任保证。合同签订后,原告按照约定履行了代偿义务,但被告未按约定履行按期偿还代偿款项的义务。因双方协商无果,故依法提起诉讼,望法院判如所请。铸玛公司辩称，对融鑫公司主张的本金32062967.99元、抵押物的优先受偿权、何康玉、何康德承担连带保证担保责任均无异议，但是按照年利率24%计算违约金认为不合理。何康玉、何康德未发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对融鑫公司提交的证据《人民币借款合同》（合同编号：6310201801100000824）、《委托担保合同》、《保证合同》、《代偿协议》（协议编号：融鑫代偿（2019）01号）、特种转账凭证二份、《设备抵押反担保合同》、动产抵押登记书、《个人无限连带责任保证合同》四份、《民事委托代理协议》，铸玛公司均无异议，何康玉、何康德经本院传票传唤无正当理由未到庭发表质证意见，视为对其权利的放弃，且上述证据能够证实融鑫公司主张的事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：融鑫公司提交的证据《代偿协议》（协议编号：融鑫代偿（2019）02号）第一条第2项还款期限约定“甲方向企业代偿本金之日起壹年内，乙方向甲方偿还该笔款项，即自2019年12月26日起至2020年1月26日。”融鑫公司认为该条约定的还款期限“壹年”系笔误，在之后的表述中明确为“自2019年12月26日起至2020年1月26日”，实际还款期限为壹个月，铸玛公司认为是壹年的还款期限，本院认为，合同约定的还款期限虽然先后不一致，但是在后的约定系对在前约定的进一步明确，结合编号为融鑫代偿（2019）01号《代偿协议》约定的还款期限也是壹月，故应当以之后明确的约定为准，即还款期限为“自2019年12月26日起至2020年1月26日”。经审理查明，2018年2月9日，铸玛公司与国家开发银行签订《人民币资金借款合同》（合同编号：6310201801100000824），约定铸玛公司向国家开发银行借款3000万元用于采购原材料等公司日常运营支出，借款期限从2018年2月12日起至2019年2月11日止，借期内借款年利率为5.22%，逾期罚息利率为借款利率*130%。同日，融鑫公司与国家开发银行签订《保证合同》，约定融鑫公司对铸玛公司与国家开发银行签订的《借款合同》项下借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用提供连带责任担保。合同签订后，国家开发银行如约向铸玛公司出借3000万元。2018年2月8日，铸玛公司与融鑫公司签订编号为融鑫担保2018-01号《委托担保合同》，约定融鑫公司接受铸玛公司委托，同意为国家银行青海省分行向铸玛公司借款3000万元提供担保，并与国家开发银行青海省分行签订相应保证合同，担保期限：2018年2月8日起至2019年2月7日，担保抵押：铸玛公司抵押机械设备（详见附件设备清单），违约责任：如本协议项下铸玛公司逾期履行主合同义务，每逾期一天铸玛公司应向融鑫公司支付逾期款项总额0.5‰（万分之五）的违约金……铸玛公司未及时向融鑫公司偿还欠款致使融鑫公司向人民法院提起诉讼的，铸玛公司应承担融鑫公司为实现债权而支出的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、公告费等）。同日，融鑫公司（抵押权人）与铸玛公司（抵押人）签订编号为融鑫抵押2018-01《设备抵押反担保合同》，约定铸玛公司愿以设备抵押反担保的方式向融鑫公司提供反担保，抵押反担保的范围：抵押权人因履行了保证义务代抵押人清偿债务后所产生的抵押人应当归还的全部款项以及抵押权人的其他损失和费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等。2018年2月11日，融鑫公司与铸玛公司在青海省工商行政管理局南川工业园区分局就铸玛公司抵押的72台单晶炉设备进行了抵押登记，动产抵押登记书编号为DCDY2018002。2019年11月18日，融鑫公司与铸玛公司签订编号为融鑫代偿(2019)01号《代偿协议》,约定由融鑫公司为铸玛公司向国家开发银行青海省分行代偿贷款资金200万元,还款期限自2019年11月18日至2019年12月17日，铸玛公司按照代偿金额的6.5%的年化利率支付利息给融鑫公司,铸玛公司在还款期限内未能偿还本金及利息，则按日万分之五支付融鑫公司违约金。同日，融鑫公司代铸玛公司向国家开发银行青海省分行支付2000000元。同时，何康玉、何康德分别与融鑫公司签订《个人无限连带责任保证合同》，约定自愿以其资产为融鑫公司代铸玛公司向国家开发银行代偿的2000000元贷款资金提供无限连带责任反担保保证，保证反担保范围：向国家开发银行青海省分行所贷款项之本金、利息、违约金、赔偿金、融鑫公司实现抵押权的费用和所有其他应付的费用（包括但不限于律师费、鉴定费等），反担保期限为主合同履行期限届满之日起壹年。2019年12月26日，融鑫公司与铸玛公司签订编号为融鑫代偿(2019)02号《代偿协议》,约定由融鑫公司为铸玛公司向国家开发银行青海省分行代偿贷款资金30062967.99元,还款期限自2019年12月26日至2020年1月26日，铸玛公司按照代偿金额的9.5%的年化利率支付利息给融鑫公司,铸玛公司在还款期限内未能偿还本金及利息，则按日万分之五支付融鑫公司违约金。同日，融鑫公司代铸玛公司向国家开发银行青海省分行支付30062967.99元。同时，何康玉、何康德分别与融鑫公司签订《个人无限连带责任保证合同》，约定何康玉、何康德自愿以其全部资产为融鑫公司代铸玛公司向国家开发银行代偿的30062967.99元贷款资金提供无限连带责任反担保保证，保证反担保范围及反担保期限同上。另查明，2020年5月18日，融鑫公司与青海竞帆律师事务所签订《民事委托代理协议》，约定融鑫公司委托青海竞帆律师事务所律师高海银、蒋艳平作为其与铸玛公司、何康玉、何康德追偿权纠纷一案的诉讼代理人，律师代理费257500元，该款项至开庭时未实际支付。本院认为，融鑫公司与铸玛公司签订的《委托担保合同》《代偿协议》《设备抵押反担保合同》，与何康玉、何康德签订的《个人无限连带责任保证合同》是各方当事人真实意思的表示，且不违反法律规定，合法有效。融鑫公司按约定替借款人铸玛公司履行了代偿义务后，有权向铸玛公司主张权利，铸玛公司理应根据双方签订的《委托担保合同》及《代偿协议》约定向融鑫公司承担还款义务。本案融鑫公司代铸玛公司分两笔向国家开发银行青海省分行支付的款项合计32062967.99元，应当由铸玛公司向融鑫公司偿还。关于融鑫公司主张的利息256404元，因两份《代偿协议》约定的代偿金额、还款期限、利率均不相同，应分笔计算：第一笔代偿款2000000元的利息为10328.77元（2000000元×6.5%÷365天×29天），第二笔代偿款30062967.99元的利息为242562.85元（30062967.99元×9.5%÷365天×31天），合计252891.62元，本院予以支持。关于融鑫公司主张的截至2020年5月18日按照年利率24%计算的违约金及逾期利息2447368元，因《委托担保合同》及《代偿协议》均约定逾期支付款项按日万分之五计算违约金，融鑫公司在逾期之后既主张违约金又主张逾期利息系对同一违约情形的重复主张，不符合合同约定，且以代偿金额为基数按日万分之五计算资金占用费足以弥补其损失，故应当自逾期之日起按日万分之五计算违约金，本院对两笔代偿款的违约金分笔计算：第一笔代偿款2000000元的违约金为152000元（2000000元×0.5‰×152天），第二笔代偿款30062967.99元的违约金为1683526.21元（30062967.99元×0.5‰×112天），合计1835526.21元，本院予以支持。因两笔代偿款的违约金均已计算至2020年5月18日，故自2020年5月19日起至实际付清之日止的违约金，应当以代偿款32062967.99元为基数，按照日万分之五计算支持。本案纠纷产生后，融鑫公司因委托律师诉讼约定支付律师代理费257500元，铸玛公司对此无异议且本案实际有律师代理参加诉讼，故对融鑫公司主张的律师费257500元，本院予以支持。铸玛公司以其所有的72台单晶炉设备为融鑫公司的代偿款提供抵押反担保，且已依法办理登记，根据物权法的规定，融鑫公司对铸玛公司提供的抵押物即72台单晶炉设备拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿的权利。被告何康玉、何康德经本院合法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃。《中华人名共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”因《个人无限连带责任保证合同》对清偿顺序无特别约定，故被告何康玉、何康德在融鑫公司就铸玛公司的抵押物实现债权后仍不能清偿的债务承担连带保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告青海铸玛蓝宝石晶体有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告青海融鑫实业发展有限公司代偿款32062967.99元，利息252891.62元，截至2020年5月18日的违约金1835526.21元，并支付自2020年5月19日起至实际清偿之日止以32062967.99元为基数按日万分之五计算的违约金；承担律师代理费257500元。二、原告青海融鑫实业发展有限公司对被告青海铸玛蓝宝石晶体有限公司的抵押物72台单晶炉设备（附抵押物清单）拍卖、变卖后的价款在上述款项范围内享有优先受偿权；三、被告何康玉、何康德在青海融鑫实业发展有限公司就上述第二项担保物权实现后仍不能清偿的债务承担连带保证责任，被告何康玉、何康德承担连带保证责任后，有权向被告青海铸玛蓝宝石晶体有限公司追偿。案件受理费216921元，由青海铸玛蓝宝石晶体有限公司、何康玉、何康德负担212954元，由青海融鑫实业发展有限公司负担3967元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审判长徐婷审判员马春梅人民陪审员马玲萍二〇二〇年九月十八日法官     助理 李春香书记员李海霞二、本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。