河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4045号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地河南省新乡市和平大道（南）**。负责人：李华南，公司经理。委托诉讼代理人：王洁琼，河南中原法汇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：葛小刘，男，汉族，1976年6月5日出生，住辉县。委托诉讼代理人：贵晶晶，河南国豪律师事务所律师。原审被告：李红宾，男，汉族，1971年3月19日出生，住河南省。原审第三人：中原农业保险股份有限公司河南省分公司，，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路**海联大厦**负责人：雷廷军，总经理。委托诉讼代理人：邱晓东、李祉衡，员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称人保新乡分公司）与被上诉人葛小刘及原审被告李红宾、原审第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司（以下简称中原农险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初3402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保新乡分公司委托诉讼代理人王洁琼与被上诉人葛小刘及委托诉讼代理人贵晶晶，原审被告李红宾，原审第三人中原农险河南分公司委托诉讼代理人邱晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保新乡分公司上诉请求：1、依法撤销新乡市红旗区人民法院作出的（2020）豫0702民初3402号民事判决书第一项，改判人保新乡分公司赔偿葛小刘46,593.47元；2、本案诉讼费用由葛小刘承担。事实和理由：一、葛小刘是××人，视力一级××，不具备劳动能力。葛小刘一审提供的误工证明为虚假材料，不应当支持误工费。葛小刘是××人，视力为一级××，并不具备劳动能力。事故发生后，人保新乡分公司跟踪调查，其家属也称葛小刘没有工作。葛小刘住院病历上工作单位一栏也显示是无业。病历是其亲口向医院陈述，自然是真实可信的。另外，葛小刘一审提供的误工证明证据太过单不足以证明其工作单位以及误工损失情况。首先，葛小刘没有提供用人单位的营业执照证明其真实存在。其次，没有相应的按摩职业证书、工资表、考勤表、工资发放流水或者其他凭证来印证其真实工作收入以及误工损失情况。其提供的误工证明的工作单位在新乡市红旗区，但是家庭住址在辉县市××村，距离较远，来往不便，葛小刘的现实情况明显不适合来回奔波。故葛小刘主张误工费证据不足，不应当支持。二、葛小刘未构成伤残，一审提供住院病历也没有明确的住院期间需要2人陪护的医嘱，一审按照2人陪护计算住院期间的护理费没有依据。综上所述：葛小刘的损失应当计算为医疗费65,583.8元、住院伙食补助费2,800元、营养费1,800元、护理费为45977÷365×（27＋29＋90×50％）=12,639元、交通费1,120元、鉴定费3,200元、鉴定检査费498.8元、双拐费用100元。以上共计87,741.6元。减去人保新乡分公司垫付的10,000元医疗费，李红宾垫付的18,906.95元，中原农险河南分公司垫付的12,241.18元，剩余46,593.47元。葛小刘答辩称：一、视力××并不等于没有劳动能力，二者不能简单划等号，人保新乡分公司的上诉理由不能成立，依法应当驳回上诉。根据《中国××人实用评定标准》的规定，评定××证级别是分类进行的，分别为言语类、听力类、智力类、视力类、肢体类、精神类共6种类型。医学的××鉴定初衷是以失能为目标，但是具体到类别和个人身体条件，同样级别的残障人士，其劳动能力区别很大。例如，一个无语言能力的人，可评定为1级××人，但他仍然可以参加适宜劳动。最体现劳动力的可能是肢体类。本案中，葛小刘只是视力××，并无肢体××，其在按摩诊所工作，是其本人能够参加的工作。且是否具有劳动能力，应当以劳动能力鉴定为准，仅以××证就认定葛小刘不具备劳动能力没有事实依据和法律依据。总的一条具有××障碍的人，其劳动强度不能太大，只能参加适宜劳动，不能强逼劳动。国家在××人就业方面早有规定，《中华人民共和国××人保障法》和国务院颁发的《××人就业条例》明确规定，国家保障××人的劳动权利，鼓励社会组织和个人通过多种渠道、多种形式，帮助、支持××人就业，鼓励××人通过应聘等多种形式就业。禁止在就业中歧视××人。用人单位安排××人就业的比例不得低于本单位在职职工总数的1.5%。因此，人保新乡分公司的上诉理由不能成立，依法应当驳回上诉。二、葛小刘在一审中提交的误工证明符合豫高法〔2018〕372号文中规定的关于误工费所应提供的证据，且葛小刘常年在新乡市内居住，孩子在新乡市第十中学上学，辉县市的家庭住址是其户籍地址，人保新乡分公司的推断没有事实依据，依法不应当采纳。三、未构成伤残就不需要2护理，该逻辑不能成立，一审判决认定事实中，明确写明“该医院于2019年11月30日出院诊断证明书中记载：患者于2019年10月31日至2019年11月27日住院期间，病情较重，实际由2人陪护”，护理人数有明确的医嘱证明，原审判决正确，依法应当维持。李红宾陈述称：没有答辩意见。中原农险河南分公司陈述称：不发表答辩意见。葛小刘向一审法院起诉请求：1、依法判令李红宾等赔付其医疗费、误工费、护理费等各项赔偿款共计102,295元；2、诉讼费由李红宾等承担。一审法院认定事实：2019年10月30日11时30分许，李红宾驾驶豫Ｇ×××**号小型轿车沿新乡市人民路由西向东行驶至新乡市人民路公园北门时，与由南向北横过人民路的××人葛小刘碰撞，造成葛小刘受伤、车辆受损的道路交通事故。该事故经交警部门处理，认定李红宾承担事故全部责任，葛小刘不承担事故责任。事故发生后，葛小刘在新乡市残联康复医院住院治疗1天，经主要诊断为：脑出血？其他诊断为：颅脑外伤、骨盆骨折、全身软组织损伤。葛小刘为此支出医疗费10,177.18元。2019年10月31日至2019年11月27日，葛小刘在中国人民解放军第三七一医院住院治疗27天，经主要诊断为：脑出血；其他诊断为：脑挫伤、肋骨骨折、陈旧性肋骨骨折、骨盆骨折、创伤性肺炎、颌面部开放性伤口、肺损伤。该医院于2019年11月30日出院诊断证明书中记载：患者于2019年10月31日至2019年11月27日住院期间，病情较重，实际由2人陪护。2019年11月27日至2019年12月25日，葛小刘继续在上述医院住院治疗28天，经主要诊断为：骨盆骨折术后；其他诊断为：胸椎陈旧性骨折。该医院于2019年12月25日出具的出院小结出院医嘱部分记载：继续卧床休息为主，可拄拐适当下床活动。葛小刘在中国人民解放军第三七一医院共支出医疗费55,406.62元。2020年4月28日，河南国信司法鉴定中心对葛小刘人体损伤后的误工期限、营养期限、出院后的护理依赖程度、护理期限及护理人数进行鉴定，其意见为：1、误工期限拟定为180日；2、营养期限拟定为90日；3、建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数拟定为一人。另查明，李红宾驾驶的涉案车辆在人保新乡分公司投有交强险和商业三者险（限额50万元），并不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，李红宾为葛小刘垫付18,906.95元，人保新乡分公司为葛小刘垫付10,000元；农保河南分公司为葛小刘垫付抢救费12,241.18元。本次事故给葛小刘造成的各项合理损失有：1、医疗费65,583.8元；2、住院伙食补助费2,800元（按每天50元计算住院期间56天）；3、营养费1,800元（根据鉴定意见，按每天20元计算90天）；4、误工费10,800元（根据鉴定意见，按葛小刘主张的每月1,800元计算180天）；5、按葛小刘主张的45,677元/年以二人护理计算住院期间27天，以一人护理计算住院期间29天，以一人部分护理计算出院后90天，护理费为45977÷365×（27×2＋29＋90×50%）＝16,018.22元；6、交通费支持1,120元；7、鉴定费3,200元；8、鉴定检查费498.8元；9、双拐费用100元。以上共计101,920.82元。一审法院认为，本案交通事故经交警部门处理，认定李红宾承担事故全部责任，葛小刘不承担事故责任。故对于葛小刘的各项合理损失，李红宾应承担赔偿责任。因李红宾驾驶的涉案车辆在人保新乡分公司投有交强险和商业三者险，根据道路交通安全的相关规定，应由人保新乡分公司在交强险限额内赔付葛小刘医疗费10,000元、误工费10,800元、护理费16,018.22元、交通费1,120元、鉴定费3,200元、鉴定检查费498.8元、双拐费用100元，共计41,737.02元。葛小刘的下余医疗费55,583.8元、住院伙食补助费2,800元、营养费1,800元共计60,183.8元，由人保新乡分公司在商业三者险限额内予以赔付。对于第三人农保河南分公司垫付的12,241.18元，应当由人保新乡分公司在赔偿葛小刘时先行偿还道路救助基金垫付的该笔费用；因人保新乡分公司为葛小刘垫付10,000元，对此，应予扣除；对李红宾为葛小刘垫付18,906.95元，由人保新乡分公司从其赔偿数额中扣除，并返还李红宾。对葛小刘主张的外购药，因未提供相关医嘱证明支出的必要性和合理性，故法院不予支持，同理，对葛小刘生活用品费用以及高靠背椅子费用，法院不予支持。对葛小刘的其他诉讼请求，法院不予支持。综上，人保新乡分公司应赔偿葛小刘60,772.69元（101920.82-10000-18906.95-12241.18），并偿还农保河南分公司12,241.18元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决生效后十日内赔偿葛小刘60,772.69元；二、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决生效后十日内偿还第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司12,241.18元；三、驳回葛小刘的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,346元，减半收取1,173元，由葛小刘476元，李红宾负担697元。二审中，葛小刘提交2019年8月25日租房协议、房产证各一份，证明葛小刘的经常居住地和工作地全部在市里。人保新乡分公司质证对房产证无异议，对租房协议有异议，租房协议的真实性无法核实，因没有提供在当地公安机关备案的材料，无法核实其是否真实存在，另外，该证据不属于新证据，在一审庭审时就已经存在，葛小刘也没有提供实际租赁该房屋日常支出的水电费缴纳凭证，以及实际支付租金的付款凭证，故对该租房协议不认可。李红宾质证称对租房协议有异议，这个租房协议看着像是新签订的，没有看见支付水电费凭证，也没看见支付房租的凭证。中原农险河南分公司质证称对证据不发表意见。葛小刘又称这个证据是针对上诉状中提到的葛小刘的居住地址与工作地址才提供的，主要证明，葛小刘居住，工作的真实性，租房协议与房产证能否形成完整证据链，租金及水电缴纳均是现金缴纳，无法提供付款凭证。本院认为，葛小刘提交的租房协议等，无其它证据予以印证，其证明目的无法实现，不予采纳。二审经审理查明事实与原审认定一致。本院认为：人保新乡分公司上诉称一审认定葛小刘有误工损失不当，及确认葛小刘部分住院期间需二人护理不合理，二审应予纠正。经审查，误工损失方面，一审期间，葛小刘为证明其存在误工损失，提交了其所在单位区东关按摩诊所开业执照及该所出具的其误工证明各一份。护理人数方面，葛小刘受伤第一次入解放军第三七一医院住院治疗，出院诊断证明中记载：……，期间病情较重，由2人陪护。故一审认定葛小刘有误工损失得当，及确认葛小刘部分住院期间需二人护理合理。人保新乡分公司对之上二项提出异议，但对其异议未能提交相关证据予以证明，因此人保新乡分公司的上诉理由不足，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费154元，由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年九月五日书记员  姜雪云