山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终4611号上诉人（原审原告）：武杰，男，一九八八年九月十五日出生，汉族，中国电子科技集团公司科技部项目主管，住太原市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：武计平（系武杰父亲），男，山西省清徐县统战部侨联干部，住山西省清徐县。被上诉人（原审被告）：张祺，女，一九八九年六月一日出生，汉族，清徐县邮政储蓄所大堂经理，住清徐县清源镇南二街市，公民身份号码×××。上诉人武杰因与被上诉人张祺同居关系子女抚养纠纷一案，不服山西省清徐县人民法院（2020）晋0121民初734号民事判决，向本院提起上诉。本院于二〇二〇年八月十一日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人武杰及其委托诉讼代理人武计平、被上诉人张祺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武杰上诉请求：1．撤销一审民事判决；2．改判非婚生女儿武敬涵随上诉人生活，由上诉人抚养，由上诉人行使监护权；3．本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：原审判决认定事实不清，证据采信有误，适用法律有误，应予纠正。被上诉人张祺吸毒，怀孕期间还吸毒，导致女儿先天性鸡胸。上诉人多次发现张祺吸毒，屡劝其不改，双方才分开。张祺至今吸毒（可以对其血检），对女儿健康成长不利，女儿不宜由其抚养。张祺工作不稳定，没有正式工作，只是临时工。张祺没有能力抚养女儿。张祺并非独自一人在医院生女儿，当时，上诉人的姐姐一直照料，医院的费用均是上诉人支付的，并非张祺独自一人抚养女儿至二〇一七年六月。上诉人每月向张祺卡上转账1000元用于女儿的抚养费用。二〇一七年四月，张祺以其自身没有稳定工作、无能力抚养女儿为由，委托亲戚与上诉人及家人协商，要求由上诉人抚养女儿，张祺亲自将女儿送回上诉人家，至今女儿一直由上诉人抚养。二〇一八年三月二十日张祺出具声明，自愿将女儿随父姓，改名武敬涵，并经清徐县公证处进行了公证。二〇一八年五月二日女儿随上诉人上了户口。女儿一直随上诉人及家人共同生活，上幼儿园的费用以及上舞蹈培训班的费用全部是由上诉人负担的。张祺去幼儿园只是行使探望权，和女儿玩一玩、见一见，并不是女儿随张祺共同生活。清徐县宏乐幼儿园、清源幼儿园出具的证明不符合事实，是片面的，并未说明上诉人接送女儿的情况，幼儿园并不能证明也无权证明幼儿园以外的情况。况且，女儿上幼儿园出勤率很低，经常生病。女儿被张祺接走时，其不会料理，女儿生了病，张祺就送回来由上诉人母亲料理、给女儿看病。所以，女儿是随上诉人共同生活时间长，而且现在也随上诉人共同生活。一审认定女儿随张祺生活时间较长是错误的。上诉人自愿不要求张祺负担女儿抚养费，而张祺却要求抚养费，所以女儿应优先由上诉人抚养。恳请二审支持上诉人的上诉请求。张祺答辩称，一、三次开庭上诉人武杰都是叫其父亲参加，他是没有个人承担能力吗？武杰怀疑答辩人吸毒、怀孕期间还吸毒，导致女儿先天性鸡胸，请武杰出示证据。二、一审武杰起诉说因感情不合分居，二审又说因答辩人吸毒分居，其为达目的不择手段，不配为人父。三、武杰说答辩人没有能力抚养女儿，一审答辩人已经提供过证据，答辩人现在是银行的合同工，交有五险，工作稳定，朝九晚五，有双休，家就在县城，父亲还有退休金。而武杰现已另组家庭生了孩子，有大量开销，无法满足抚养孩子的需要，不适合抚养我们的女儿。武杰所述其姐姐在医院照料答辩人生孩子及缴纳全部医疗费用并非事实，也没有证据佐证。武杰陈述每月向答辩人转账1000元用于女儿的抚养费，正说明女儿一直由答辩人带着，且其从二〇一五年九月到二〇一七年六月只转了几个月的抚养费，之后就借口接女儿出去玩，少则一个月，多则半年，答辩人一打电话就说孩子去外地了。女儿幼儿园的费用、舞蹈培训班的费用是武杰出的，但他说接送孩子，女儿上小托班一共七位老师，一个老师的姓名他都不知道，他常年在北京、武汉出差，一去半年或者几个月，怎么抚养孩子？武杰向一审法院起诉请求：依法判决非婚生女儿武敬涵（身份证号码×××）随武杰生活，由武杰抚养，由武杰行使监护权。一审法院认定事实：武杰、张祺于二〇一五年六月二日举行结婚典礼后同居生活，未领取结婚证，同居一个月后二人分居。二〇一五年十月十六日张祺独自一人在医院生下女儿，取名张梓萱，没有进行户籍登记，并由张祺独自抚养至二〇一七年六月。张梓萱出生医学证明上，也只有母亲张祺名字，没有父亲名字。武杰陈述张梓萱二〇一七年六月后随他和他的父母生活。张祺陈述张梓萱二岁半前一直随她生活，武杰父母偶尔看看孙女。后武杰和张梓萱进行了亲子鉴定，二〇一八年三月二十日张祺出具内容为“我女儿张梓萱于二〇一五年十月十六日出生，父亲为武杰，出生后一直随我生活，现我特此声明：自愿将女儿张梓萱随父姓‘武’，取名为‘武敬涵’，我保证上述内容属实，永不反悔。如有虚假愿承担法律责任。”的《声明书》。二〇一八年三月二十二日清徐县公证处对张祺的声明进行了公证。二〇一八年五月二日，武敬涵跟随父亲武杰，在太原市公安局小井峪派出所进行了户籍登记。此后武敬涵有时随爷爷奶奶生活，有时随妈妈生活。二〇一八年八月二十二日，张祺去武杰父母家看望孩子，和武杰母亲发生口角，遭武杰母亲殴打，张祺向清徐县公安局东湖派出所报警，后将女儿抱走。二〇一八年九月十九日，经清徐县公安局东湖派出所调解，武杰母亲赔偿张祺8000元医疗和其他费用，张祺不再追究武杰母亲的责任。二〇二〇年五月六日武杰父亲将武敬涵从张祺处接走学旱冰，后向法院提起诉讼。武敬涵二〇一九年九月前曾在清徐县宏乐幼儿园托班接受教育。清徐县宏乐幼儿园二〇二〇年五月十六日出具证明，证明上学期间由张祺全程接送并负责与幼儿园对接。二〇一九年九月一日武敬涵开始在清徐县清源幼儿园上小班。清徐县清源幼儿园二〇二〇年五月十四日出具证明，证明在园期间武敬涵的上下学接送、家长会议、各种幼儿园活动大部分都由其母亲张祺全权负责。武杰在二〇一八年十月六日结婚，在二〇一九年生一子，现在太原工作，其提供的收入纳税明细查询证明二〇二〇年一月至四月收入分别是9379.7元、6166.9元、5599.16元、5598.90元。张祺尚未结婚，其提供单位负责人签名的证明，证明二〇二〇年四月总收入5200元。一审法院认为，国家依法保护妇女、儿童、老人的合法权益，武敬涵作为武杰、张祺的非婚生女，享有与婚生子女同等的权利。武杰、张祺均要求武敬涵随其生活，张祺独自一人在医院生下武敬涵，又独自一人抚养至二〇一七年六月。二〇一八年三月二十日张祺出具的并不是放弃监护权的声明书。二〇一八年五月武杰给武敬涵户籍登记后，武敬涵有时和母亲生活，有时和爷爷奶奶生活。清徐县宏乐幼儿园证明上学期间由张祺全程接送并负责与幼儿园对接，清徐县清源幼儿园证明在园期间武敬涵的上下学接送、家长会议、各种幼儿园活动大部分都由张祺全权负责。武杰结婚后又生育儿子，而张祺无其他子女。考虑武敬涵随母亲生活时间较长，改变生活环境对其健康成长不利，武敬涵应随母亲张祺共同生活。对武杰要求武敬涵随其共同生活的诉讼请求不予支持。武杰作为武敬涵生父，不直接抚养武敬涵，应当负担必要的生活费和教育费，直至武敬涵十八周岁为止。按照武杰提供的收入纳税明细查询，其月收入最低也在5000元以上，张祺要求武杰每月支付1000元抚养费，符合固定月收入20%~30%的法律规定，予以支持。综上所述，武敬涵应随张祺共同生活，由武杰每月负担生活教育费1000元。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十五条、第三十六条第三款，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条、第七条规定，判决：非婚生女武敬涵随张祺共同生活，武杰每月负担生活教育费1000元，并由武杰在本判决生效后十五日内给付张祺从判决生效后次月起至二〇二〇年十二月抚养费；从二〇二一年起由武杰于每年一月十五日前给付本年度抚养费，至武敬涵十八周岁止。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案双方争议的主要问题，是非婚生女武敬涵随父亲武杰或母亲张祺哪一方生活更有利于其成长。首先，从武敬涵出生至二〇一七年六月，其一直与被上诉人张祺一起生活，期间上诉人武杰虽支付了部分抚养费、医疗费，武杰父母对武敬涵的生活亦予以一定照顾、帮助，但并不能改变武敬涵主要由张祺抚养的客观事实。其次，武敬涵年纪尚幼，由其母亲张祺来直接抚养、照顾，显然更利于身心健康成长。再次，武杰已另组家庭并又生育一子，张祺仅有武敬涵一个孩子。一审考虑到本案现实情况，所作判决并无不妥。另武杰称张祺有吸毒行为，仅为其主观猜测，并无确切证据佐证，该意见本院不予采信。综上所述，武杰的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人武杰负担。本判决为终审判决。审判长 雷 晨审判员 孙广金审判员 米青山 二O二O年九月三十日书记员 齐文姝