河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0482民初3802号原告：河南长虹矿业有限公司（以下简称长虹矿），统一社会信用代码：91410482750707048B，住所地：汝州市临汝镇纸坊村。法定代表人张彧，系该公司董事长。委托诉讼代理人张国栋，河南神鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人王攀登，男，汉族，1975年12月11日生，住汝州市向阳西路梨园新区，系该公司员工。被告：冯建娃，男，汉族，1966年2月23日生，住汝州市。委托诉讼代理人王颜涛，汝州市法律援助中心律师。第三人：汝州市梨园劳务派遣有限公司（以下简称梨园派遣公司），住所地：汝州市寄料镇梨园矿区，统一社会信用代码：9141048279917510X6。法定代表人：王超，系该公司执行董事。第三人：禹州市明乐劳务派遣有限公司（以下简称禹州明乐），住所地：禹州市神垕镇白峪村，统一社会信用代码：9141108109093907XC。法定代表人：典久新，系该公司总经理。委托诉讼代理人何云峰，男，汉族，1972年3月2日生，住平顶山市卫**，系该公司员工。委托诉讼代理人李林召，男，汉族，1985年2月12日生，住平顶山市新华区，系该公司员工。原告河南长虹矿业有限公司与被告冯建娃、第三人汝州市梨园劳务派遣有限公司、禹州市明乐劳务派遣有限公司劳动争议一案，原告河南长虹矿业有限公司不服汝州市劳动人事争议仲裁委员会【汝劳人仲案字（2019）100号】仲裁裁决书于2020年6月22日向本院起诉，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月29日、2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告河南长虹矿业有限公司的委托诉讼代理人张国栋、王攀登，被告冯建娃及其委托诉讼代理人王颜涛、第三人禹州市明乐劳务派遣有限公司的委托诉讼代理人何云峰、李林召到庭参加了诉讼，第三人汝州市梨园劳务派遣有限公司经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告河南长虹矿业有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告不支付被告一次性伤残补助金86564.41元；二、判令原告不承担被告自2016年8月起的伤残津贴（每月3010.94元），不承担为被告办理退休手续的义务；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告与被告冯建娃不存在劳动关系。冯建娃是第三人向原告公司派遣的劳务工人，与原告不存在劳动关系，原告作为用工单位，不应向被告支付工伤待遇。二、汝劳人仲案字（2019）100号裁决对被告的工伤待遇计算错误。2015年8月被告在原告公司上班，截止2016年6月30日（伤残鉴定作出前），其11个月工资合计24202元，含2200元/月。本案仲裁按3763.67元计算被告的工伤待遇是事实认定错误。三、本案已超过诉讼时效。冯建娃确认工伤的时间是2015年，××的时间是2016年7月1日，其于2019年11月申请仲裁已超过诉讼时效，应依法驳回其仲裁申请。综上所述，原告不应承担被告的工伤待遇，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告冯建娃辩称：一、答辩人冯建娃上班情况及工伤情况。1990年开始，冯建娃通过别人介绍就到河南长虹矿业有限公司上班，直到2012年4月28日发生事故，被认定为工伤，2015年12月份矿上安排冯建娃上班，到2016年6月20日因尘肺病退出工作岗位，每月支付伤残基津贴1319.76元，直到2019年9月份，10月份和11月份3080元，后来就没有再发。2015年8月17日冯建娃被河南省××防治研究所诊断为煤工尘肺叁期，于2015年11月16日被河南省××防治研究所诊断为煤工尘肺壹期，于2015年12月1日被认定为工伤，于2016年7月1日被鉴定为三级伤残，于2018年6月4日河南省××防治研究所诊断为煤工尘肺叁期，于2018年11月26日被认定为工伤。于2019年4月8日被鉴定为三级伤残。一、河南长虹矿业有限公司应当承担冯建娃一次性伤残补助以及伤残津贴。答辩人冯建娃和河南长虹矿业有限公司存在劳动关系。自1990年开始，冯建娃就到河南长虹矿业有限公司上班，到2016年6月份退出工作岗位，其工资系河南长虹矿业有限公司所发，在发生工伤事故后每月的伤残津贴也是由河南长虹矿业有限公司所发，两外在冯建娃××诊断申请书上，用人单位一栏也是河南长虹矿业有限公司盖的章，××诊断证明书上用人单位显示也是河南长虹矿业有限公司，在冯建娃退出工作岗位后的伤残补贴也是河南长矿业有限公司支付的，这些事实证实冯建娃与河南长虹矿业有限公司存在劳动关系，冯建娃的工伤待遇应当由河南长虹矿业有限公司承担。退一步来讲，河南长虹矿业有限公司和冯建娃存在劳务关系，冯建娃与汝州市梨园劳务派遣有限公司、与禹州市明乐劳务派遣有限公司存在劳动关系。根据《劳动合同法》92条的规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。因此冯建娃的工伤待遇应由河南长虹矿业有限公司、汝州市梨园劳务派遣有限公司、禹州市明乐劳务派遣有限公司承担连带责任。因此无论河南长虹矿业有限公司无论与冯建娃是劳动关系还是劳务关系，都应当承担冯建娃的工伤待遇。二、汝州市人事劳动仲裁委员会计算的一次性伤残补助金及伤残津贴标准及数额比较合理。冯建娃2015年6月份被确诊为××，2016年6月20日前仅仅上班5个月，其工作发放没有1年的时间，并且带伤上班天数较少，工资数额也较低，不足以反映冯建娃的工资的真实情况，无法按照冯建娃患××前的12个月平均工资计算一次性伤残补助金及伤残津贴，仲裁委按照上年度统筹地区在岗职工的平均工资一次性伤残补助金及伤残津贴，符合本案的事实及法律规定。三、答辩人冯建娃的仲裁没有超过诉讼时效。冯建娃于2015年1月16日申请××诊断，2015年8月份被确诊为××，2015年12月1日被认定为工伤，2017年7月1日被鉴定为三级伤残，2017年河南长虹矿业有限公司发放伤残津贴1500元，直到2019年11月份。冯建娃因伤残津贴过低和未发放一次性伤残补助金而申请劳动仲裁，无论如何计算都没有超过诉讼时效。第三人汝州市梨园劳务派遣有限公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。第三人禹州市明乐劳务派遣有限公司辩称：一、冯建娃不是明乐公司派遣人员。2016年12月之前，原告隶属于中国平煤神马能源化工集团有限公司梨园矿(简称:梨园矿)管理。2014年末明乐公司与梨园矿草拟签订《人力资源服务合同》，合同期自2015年元月1日起至2015年12月31日止。当时，由于在合同条款上没有与梨园矿协商一致，最终未正式签订《人力资源服务合同》。梨园矿也从未向明乐公司支付过服务费。众所周知，只有与梨园矿签订正式有效的《人力资源服务合同》，才能通过梨园矿向其管理的单位派遣劳务工。因此，我们认为冯建娃与我公司不存在劳动关系，不是我公司派遣人员。二、冯建娃尘肺××应该是2014年4月原告矿井停产之前形成。2014年4月原告发生重大煤与瓦斯突出事故，造成13人遇难(详见汝劳人仲案字【2019】100号裁决书)。发生事故后，原告一是加强安全技术升级改造，缺乏资金。二是国家去产能、关闭小煤矿政策要求不允许复工复产。三是干部职工身心受到事故灾难严重影响。因此，原告一直处于停产状态。矿井停产后不存在粉尘作业环境，××可能。2015年8月17日河南省××防治研究院诊断其为尘肺三期，我们认为应该是2014年4月原告矿井停产之前形成，与明乐公司没有任何关系。三、明乐公司不是冯建娃的用人单位。冯建娃参加工伤××认定，用人单位如果是明乐公司的话，应该通过明乐公司办理相关手续，××工伤资料，××工伤认定资料真实可靠。但是冯建娃参加××工伤认定从开始到结束，知道本人与明乐公司没有任何关系，所以没有通知明乐公司，明乐公司也自始至终不知道其工伤认定一事。因此，明乐公司对2020年4月7日汝州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书中，2015年12月1日，平顶山市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》(豫省(平)工伤认字【2015】408号)，认定用人单位为禹州市明乐劳务派遣有限公司(汝州梨园矿用工)不予认可。四、本案已超过诉讼时效。冯建娃确定工伤时间是2015年8月，××时间是2016年7月，现在已经超过诉讼时效，应依法驳回。综上所述，明乐公司不应该承担冯建娃一次性伤残补助金、伤残津贴。经审理查明，2013年8月22日，平顶山市人力资源和社会保障局作出豫移（平）工伤认定【2013】765号认定工伤决定书，认定冯建娃为工伤，用人单位汝州市梨园劳务派遣有限公司。2014年3月12日，河南省劳动能力鉴定中心作出河南省劳鉴2014年4号鉴定结论书，鉴定结论为冯建娃伤情为八级伤残，冯建娃单位为中国平煤神马集团梨园矿。2015年8月17日，××诊断证明书（编号：省职防院职诊字第101233号），诊断结论为：冯建娃煤工尘肺叁期，用人单位为汝州市梨园劳务派遣有限公司。2015年11月16日，××诊断证明书（编号：ZGPMSMZYBCF2015064）,诊断结论为冯建娃煤工尘肺壹期，用人单位为中国平煤神马集团梨园矿长虹公司。2015年12月1日，平顶山市人力资源和社会保障局作出豫省（平）工伤认字【2015】408号认定工伤决定书，认定冯建娃为工伤，用人单位为禹州市明乐劳务派遣有限公司（汝州梨园矿用工）。2016年7月1日，河南省劳动能力鉴定中心作出河南省劳鉴中心2016年6号鉴定结论书，鉴定结论为冯建娃为三级伤残，单位为禹州市明乐劳务派遣有限公司（平煤集团梨园矿用工）。2018年6月4日，××诊断证明书（编号：省职防院职诊字第101763号），诊断结论为：冯建娃职业性煤工尘肺叁期，用人单位为汝州市梨园劳务派遣有限公司。2018年11月26日，平顶山市人力资源和社会保障局作出豫省（平）工伤认字【2018】1086号认定工伤决定书，认定冯建娃为工伤，用人单位为汝州市梨园劳务派遣有限公司。2019年4月8日，河南省劳动能力鉴定中心作出豫劳鉴中心2019年3号鉴定结论书，鉴定结论冯建娃为三级伤残，用人单位为汝州市梨园劳务派遣有限公司。另查明，2012年11月1日，被告冯建娃作为乙方（劳动者）曾与第三人汝州市梨园劳务派遣有限公司作为甲方（用人单位）签订劳动合同书一份，主要内容为：劳动合同期限为固定期限：自2012年11月1日至2015年12月21日，甲方安排乙方的工作地点为河南长虹矿业有限公司，乙方工作内容（或工作任务）是井下采掘一线。2015年9月25日，被告冯建娃作为乙方，第三人禹州市明乐劳务派遣有限公司签订劳动合同书一份，主要内容为：劳动合同期限自2015年9月25日起至2017年12月31日止，甲方根据生产（工作）需要，安排乙方在河南长虹矿业有限公司生产（工作）岗位，并为乙方提供必要的生产（工作）条件。乙方的生产（工作）任务为井下采掘一线。被告冯建娃上班期间的工资由河南长虹矿业有限公司代发，工资发放时间与实际上班期间不一致。原告提供的工资表中显示2016年7月至2019年7月每月为冯建娃发放1500元，2019年8月至10月为3300元，庭审中原告及冯建娃均认可该款为冯建娃的伤残津贴。冯建娃实际收到款数为扣除社保费用后的数额。2016年3月，河南长虹矿业有限公司彻底停工停产。2014年汝州市在岗职工月平均工资为3763.67元。上述事实由仲裁裁决书、工资表、工伤认定书、鉴定结论书、××诊断申请书、××诊断证明书、工伤决定书、当事人陈述等在卷佐证。本院认为，根据冯建娃的认定工伤决定书、鉴定结论书、××诊断申请书、××诊断证明书、工伤决定书可以认定河南长虹矿业有限公司系冯建娃的用工单位，另因冯建娃患××是一个长期的过程，期间冯建娃的用人单位为汝州市梨园劳务派遣有限公司或禹州市明乐劳务派遣有限公司。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，因用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任，故冯建娃的工伤待遇由汝州市梨园劳务派遣有限公司、禹州市明乐劳务派遣有限公司、河南长虹矿业有限公司三公司承担连带赔偿责任。因冯建娃伤残等级为三级，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，应保留劳动关系，退出工作岗位，享受一次性伤残补助金（23个月的本人工资），按月支付伤残津贴（本人工资的80%，并不得低于当地最低工资标准）。达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。被告冯建娃于2015年8月被确诊××，由于原被告双方均不能提供冯建娃患××前12个月的工资明细，故在计算一次性伤残补助金和伤残津贴时，应按2014年汝州市在岗职工月平均工资3763.67元计算为宜。另根据《河南省工伤保险条例》第三十条规定，伤残津贴自劳动能力鉴定结论作出的次月起执行。故冯建娃应从2016年8月领取伤残津贴（劳动能力鉴定时间为2016年7月），因冯建娃申请仲裁时要求补发伤残津贴10万元并自2019年11月起按月支付其伤残津贴2579.2元/月，故对2016年8月至2019年10月期间伤残津贴应按标准予以补足，2019年11月至2020年11月（暂定一年）尊重原告意愿，2020年12月开始按国家政策进行相应调整为宜。原告河南长虹矿业有限公司的诉讼请求，证据和理由不足，本院不予支持。第三人禹州市明乐劳务派遣有限公司的辩称意见，证据不足，本院不予采信。第三人汝州市梨园劳务派遣有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，依法可以缺席审理。综上所述，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十五条、《河南省工伤保险条例》第三十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、河南长虹矿业有限公司、汝州市梨园劳务派遣有限公司、禹州市明乐劳务派遣有限公司于本判决生效后十日内支付被告冯建娃一次性伤残补助金86564.41元。三公司之间为连带赔偿责任。二、自2016年8月起至2019年10月止，河南长虹矿业有限公司、汝州市梨园劳务派遣有限公司、禹州市明乐劳务派遣有限公司对冯建娃的伤残津贴应按每月3010.94元（3763.67元×80%）标准予以补足（期间2016年7月至2019年7月每月发放1500元含社保费用，2019年8月至10月每月发放3300元含社保费用）。此间标准同时按国家政策进行相应调整。自2019年11月至2020年11月（暂定一年）按每月2579.2元支付。自2020年12月起按国家政策进行相应调整。冯建娃达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。三、驳回原告河南长虹矿业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南长虹矿业有限公司、汝州市梨园劳务派遣有限公司、禹州市明乐劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  刘世伟二〇二〇年九月九日书记员  崔亚楠本判决所引用的法条如下：《中华人民共和国社会保险法》第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。《河南省工伤保险条例》第三十条一次性伤残补助金、丧葬补助金、一次性工亡补助金自申领之日起次月内支付。伤残津贴、生活护理费等长期待遇自劳动能力鉴定结论作出的次月起支付。供养亲属抚恤金自职工死亡的次月起支付。工伤职工经再次鉴定，鉴定结论发生变化的，应当按再次鉴定结论享受相应待遇，享受待遇的起始时间为原鉴定时间的次月。工伤职工复查鉴定结论发生变化的，应当自复查鉴定结论作出的次月起，按照复查鉴定结论享受有关待遇，但一次性伤残补助金不再调整。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。