四川省威远县人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)川1024民初2232号 起诉人：冉波，男，汉族，1973年9月12日出生，住四川省遂宁市船山区。 2020年8月11日，本院收到冉波的起诉状。2020年8月18日，本院向起诉人冉波释明并要求其补充有关材料。2020年8月24日，起诉人冉波向本院重新邮寄起诉状等材料，本院于2020年8月25日收到。起诉人冉波向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告等22名职工从2019年4月1日起至本案审结止发放劳动合同解除证明前与被告之间形成事实劳动关系依法成立；2.判令被告与第三人应支付原告等22人从2019年4月1日至2020年1月30日前期间所拖欠原告575576元人工工资应一次支付原告全体员工；3.请求判令被告应支付原告22人从2020年2月1日起至本案审结前应发至劳动合同解除的书面证明书期间的工资，至2020年12月30日前的11个月的人工工资，即（22人×11个月×5772元社平工资）等全部职工工资应为1396824元人民币，应被告应支付原告全体职工；4.请判令被告应当完善原告22人，从2019年4月1日至2020年12月31日前的企业职工社会保险统筹金，按社平工资5772元×22个月×20%×22人后等558729元的五险一金应交缴费至社会保险机关或支付本人完善社会保险；5.请判令被告应支付原告2019年4月1日至2020年1月30日前所拖欠工资575761元人民币的拖欠期间的利息，从2020年2月1日计至本案审结执行完毕前的2020年12月31日之间的资金利息即：575761元×15%×11个月等于86336元的利息；6.请求判令被告应承担原告因依法收取拖工资所支付的法律服务费8万元应由被告承担；7.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：1.被告于2019年1月2日成立，于2019年4月9日变更登记确定了法人赵明武作为执行董事，陈光西作为董事，吴开明作为经理。被告从公司成立后，于2019年4月1日以《劳务外包合同书》形式，将该企业中的生产劳动业务外包给原告作代表人的冉波作为劳动者22名工人的代理人与被告订立了劳务外包合同，在合同中约定了承包人应当接受发包人的管理，由发包人每两个月向承包人结算一次人工工资的计件工资计酬约定，乙方应当接受甲方管理，由甲方向承包乙方支付职工工资，从而依约定形成了事实劳动关系的事实是无可否认，有书面合同书，有2020年4月结算工资单证实成立了劳动关系事实成立。依照劳动关系成立的事实，依照劳人部（2005）12号《关于未订立书面劳动合同确认劳动关系成立的规定》应确认原告22人的劳动关系在甲方的应为被告。为此原告等22人依法请求符合以事实为依据，以法律为准绳。被告应当依法承认原告22人劳动关系与甲方成立。2.被告与第三人从用工的2019年4月1日以来到2020年4月17日才与之结算一次工资后，仍所欠22名工人工资575576元人民币至今尚未支付。被告必须应支付给原告还应支付本金利息，希判决支付所欠2020年1月30日前至2019年4月1日后的工资含利息应付原告。3.从2020年1月后，因疫情停工停产未上班，是因系社会疫情原因所致的疫情停产未上班系天灾所至今的工资依照国务院规定在疫情期应用人单位发给职工工资。何况恢复生产后是被告至今未书面通知也未依法终止或解除原告22名职工的劳动关系期间发工资也未发给书面的两个通知书所致。依照《劳动合同法》第50条规定的用人单位的权利义务规定，未与职工结算清楚工资和交接手续期间应由被告给付尚未履行义务前应当承担的双倍工资的赔偿责任应被告承担，为此应当支付原告应收到劳动合同解除的证明书之前的原告应领的双倍工资。综上，由于被告用工未订立书面劳动合同书又已实际用工成立，又违法拖欠了劳动者工资长达一年零四个月，为此实属用工违法成立。原告因维护劳动者的职工人身生存权利不应当受到违法用工者所侵害，由此造成的维权所雇请的法律服务人员所收取的合理劳务费也应由被告支付。原告依照《劳动争议仲裁法》第23、24条规定与劳动争议案件处理结果有利害关系的第三人确定了第三人是应当的。依照《民事诉讼法》第52.53条之规定，人数众多的当事人可以推选代表代为诉讼之规定由被推选人冉波提出诉讼符合法律规定。按照法释（2015）5号第75、76条规定，为索取应收的工资已申请过劳动监察无果，又申请过劳动仲裁后，再依法诉至人民法院的维权诉讼请求程序符合劳动争议案件的代表人诉讼的规定全部程序，任何人都不否认法律规定。况且请求的事实是实事求是的，原告系无可奈何而诉至的人民法院的最终机关为审判机关，盼法院受理并判准请求为盼。 本院经审查认为，起诉人冉波作为原告起诉主张四川弘兆壁新型材料科技有限公司，要求确认原告等22名职工从2019年4月1日起至本案审结止发放劳动合同解除证明前与被告形成事实劳动关系；被告与第三人支付原告等22人从2019年4月1日至2020年1月30日前拖欠原告575576元工资及利息；被告支付原告等22人从2020年2月1日起至本案审结前应发至劳动合同解除的书面证明书期间的工资，至2020年12月30日前的11个月的工资1396824元；4.被告完善原告等22人从2019年4月1日至2020年12月31日前的企业职工社会保险统筹金558729元；被告支付法律服务费8万元。 根据起诉人冉波提交的证据，其（承包方）与四川弘兆壁新型材料科技有限公司（发包方）于2019年4月1日签订《劳务外包合同》，合同主要约定：第一条：外包方式：1、甲方将权属于甲方的生产车间供乙方使用，使用期间甲方免费提供场地、设备及生产线以及生产所需要的原材料、设备、耗材、辅材、水费、电费；乙方根据甲方生产订单安排生产灰渣混凝土空心隔墙板（规格由甲方指定），做好人员调配、合理安排用工，全力完成公司交给的生产任务；第二条：外包期限为2019年4月1日至2023年3月31日止；第五条：结算方式及发放，乙方同意甲方每两个月结算一次给乙方的报酬，甲方第一次结算报酬时间为开始生产后的第3个月初，当月10日前结算上月报酬并支付。合同还就其他事项进行了约定。2020年4月14日，起诉人冉波与四川弘兆壁新型材料科技有限公司签订了《四川弘兆壁新型材料科技有限公司关于威远县碗厂朱家沟材料加工厂有关费用的付款协议》，该协议载明的款项构成包含误工费、工伤费、合同补偿费、劳务费及材料垫付资金。现起诉人冉波作为包含其本人在内共计22名自然人推荐的代表人以其个人名义起诉，主张确认22人劳动关系、被告与第三人支付原告等22人从2019年4月1日至2020年1月30日前期间所拖欠原告575576元等，系依据《劳务外包合同》、《四川弘兆壁新型材料科技有限公司关于威远县碗厂朱家沟材料加工厂有关费用的付款协议》，而冉波以外的21人并非上述协议的相对方，与冉波不具有共同的权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条“当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。”、第五十三条“当事人一方人数众多的共同诉讼，可以由当事人推选代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第七条“发生劳动争议的劳动者一方在十人以上，并有共同请求的，可以推举代表参加调解、仲裁或者诉讼活动。”之规定，冉波以外的21人与冉波并不存在共同诉讼标的请求，故不适用推荐代表参加诉讼。起诉人冉波以代表人身份主张权利，不符合法律规定，应不予受理。起诉人冉波可依据《劳务外包合同》及《四川弘兆壁新型材料科技有限公司关于威远县碗厂朱家沟材料加工厂有关费用的付款协议》向四川弘兆壁新型材料科技有限公司主张权利。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十三条之规定，裁定如下： 对冉波的起诉，本院不予受理。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员  尹华荣 二〇二〇年九月一日 书记员  刘晓燕