河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终5410号上诉人（原审被告）：王振，男，1998年6月5日出生，汉族，住山西省屯留县。被上诉人（原审原告）：河南省诚之信企业管理咨询有限公司，住所地河南省郑州市金水区经三路******。法定代表人：陈德秀，女。委托诉讼代理人：苗争泉，北京市京师（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金格格，女，1996年3月29日生，回族，住河南省洛阳市瀍河回族区。被上诉人（原审被告）：冯祯龙，男，1993年9月25日生，汉族，住河南省洛阳市瀍河回族区。上诉人王振因与被上诉人河南省诚之信企业管理咨询有限公司、金格格、冯祯龙合同纠纷一案，不服河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2020）豫0304民初467号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法适用独任制程序开庭对本案进行了审理。上诉人王振，被上诉人河南省诚之信企业管理咨询有限公司的委托诉讼代理人苗争泉到庭参加诉讼，被上诉人金格格、冯祯龙经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。王振上诉请求：1.依法撤销一审判决，将本案发回重审或改判；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人河南省诚之信企业管理咨询有限公司承担。事实与理由：一、河南缤瑞人力资源服务有限公司的注销程序完全合法，河南省诚之信企业管理咨询有限公司与河南省诚之信企业管理咨询有限公司签订合作协议的是河南缤瑞人力资源服务有限公司。2019年8月2日河南光迅网络技术有限公司就出具了林亚男一级建造师证书在河南省不能使用的证明，此时河南省诚之信企业管理咨询有限公司已经满足向河南缤瑞人力资源服务有限公司申报债权的条件。河南缤瑞人力资源服务有限公司在2019年9月2日依法成立清算组，并依法于2019年9月6日在河南电视台主办的省级报刊《东方今报》上进行公告，但是河南省诚之信企业管理咨询有限公司在公告之日起四十五日内并未向清算组申报债权。2019年12月16日河南缤瑞人力资源服务有限公司在清理完公司全部债权债务后依法完成了公司的注销登记。河南缤瑞人力资源服务有限公司的注销程序完整，且没有违反法律规定的事实，缤瑞人力注销后法人主体已经消灭，不应再对公司债务承担责任。河南省诚之信企业管理咨询有限公司怠于行使权利，应当由其自身承担怠于行使权利的法律后果。二、原股东金彦涛也应当与冯祯龙共同连带承担对公司的补足及对债权人的赔付责任。本案中，河南缤瑞人力资源服务有限公司于2019年5月14日成立，法定代表人为金彦涛，股东为金彦涛、王振。2019年5月31日河南省诚之信企业管理咨询有限公司与河南缤瑞人力资源服务有限公司签订合作协议。2019年8月21日原股东金彦涛在未履行出资义务的情况下即转让股权给知情的冯祯龙，原股东金彦涛应当与冯祯龙共同连带承担对公司的补足及对债权人的赔付责任。三、恳请对上诉人的退还金额按照认缴出资份额进行明确审法院审理时，被上诉人金格格、冯祯龙经传票传唤均未到庭参加诉讼，上诉人本着诚实信用原则到庭参加诉讼。现河南缤瑞人力资源服务有限公司已经依法注销，上诉人难以联系被上诉人冯祯龙，追偿困难。恳请二审法院将上诉人的退还金额按照认缴出资份额明确为人民币20000元，避免上诉人向被上诉人冯祯龙因追偿而另行提起诉讼，浪费司法资源。综上所述，原判决认定基本事实错误，请二审法院依法查明事实，兼顾程序正义与实体正义，维护上诉人合法权益。河南省诚之信企业管理咨询有限公司辩称，本案一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回被答辩人的上诉请求，维持一审法院判决。就本案事实一审法院认定清楚，且均有充分证据予以支持。本案王振表示被上诉人河南省诚之信企业管理咨询有限公司未及时申报债权，应当自行承担怠于行使权利的法律后果属于虚假陈述。本案涉及的河南缤瑞人力资源服务有限公司是由上诉人作为发起人进行设立的，其设立河南缤瑞人力资源服务有限公司的目的就是为了在对外签订合同后，再注销公司，以此达到非法获利的目的。河南缤瑞人力资源服务有限公司在与河南省诚之信企业管理咨询有限公司签订合同后，河南省诚之信企业管理咨询有限公司被告知涉案的建造师证书不能够正常使用，遂多次与河南缤瑞人力资源服务有限公司进行沟通解决。但是河南缤瑞人力资源服务有限公司员工金格格并不进行处理，因金格格在代表河南缤瑞人力资源服务有限公司与河南省诚之信企业管理咨询有限公司签订合同时使用虚假身份证件，河南省诚之信企业管理咨询有限公司无法找到河南缤瑞人力资源服务有限公司的相关人员。后河南省诚之信企业管理咨询有限公司报警，上诉人一审时曾表示其与金格格代表河南缤瑞人力资源服务有限公司曾前往郑州处理金格格使用假身份证代替河南缤瑞人力资源服务有限公司签订合同一事，所以河南省诚之信企业管理咨询有限公司并非是怠于行使权利。并且在河南缤瑞人力资源服务有限公司清算时，河南省诚之信企业管理咨询有限公司多次向其申报债权，但王振均不予处理。二、就本案适用法律，一审法院适用法律正确。原始股东金彦涛是否应当与被上诉人冯祯龙承担连带责任应当为其内部约定，河南省诚之信企业管理咨询有限公司仅要求河南缤瑞人力资源服务有限公司的各股东对其债务承担连带责任，在河南缤瑞人力资源服务有限公司认缴资本的范围承担连带责任，至于债务如何分配属于其河南缤瑞人力资源服务有限公司或各股东的约定，其各股东内部在超出自己应当承担的可以依法进行追偿。不能因上诉人无法联系被上诉人冯祯龙就应当突破法律按出资比例承担债务，因为出资额是应当出资而未出资，并非是依据债务比例进行承担。上诉人与被上诉人冯祯龙既然能够设立公司就具有一定的关系，诉称追偿困难，主张按出资比例承担亦是其股东为非法拖欠债务的表现。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回王振的上诉请求，维持原判。河南省诚之信企业管理咨询有限公司向一审法院起诉请求：1、依法撤销河南省诚之信企业管理咨询有限公司与河南缤瑞人力资源服务有限公司于2019年5月31日签订的同行合作协议；2、依法判决三被告退还原告支付给河南缤瑞人力资源服务有限公司的委托费用40000元及自起诉之日起至实际清偿之日的利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3、本案诉讼费由王振、金格格、冯祯龙承担。一审法院认定事实：一、2019年5月31日，诚之信公司（甲方）与河南缤瑞人力资源服务有限公司（乙方）签订《同行合作协议》一份，约定（包括但不限于以下内容）：甲方因工作需要，需聘请一名一级机电专业建造师，特委托乙方代为联系聘用，乙方帮助甲方联系聘用建造师林亚男，价格肆万元本/年，甲方向乙方支付壹年证书使用费（含中介服务费）肆万元整，本协议有效期壹年；甲方收到建造师变更资料等所需材料后当时需付给乙方全款共计40000元；乙方收款信息为，开户银行中国建设银行，账户名称金格格，账号62×××27；甲方承诺乙方所联系的专业技术人员注册证书仅用于企业资质新办或者资质年检使用，在使用期间并向乙方如实反映乙方推荐人员的工作情况；乙方所推荐的专业技术人员注册证书在协议期限内由甲方保管；在合同履行期间，如因乙方原因或乙方所推荐的专业技术人员证书原因导致甲方不能正常注册的，甲方有权单方终止本协议，乙方必须退还甲方已支付未注册证件的全部费用；如因乙方原因导致不能正常注册的，乙方需向甲方支付协议规定的全部费用；乙方提供的人才确保全国无社保，社保唯一，在聘用期间内被甲方及甲方委托企业或者相关部门查出乙方推荐人才有除甲方推荐企业以外的其他社保情况，所有的损失由甲方承担并退还甲方支付的所有费用（包含被告的服务费）。二、2019年5月31日，原告诚之信公司（张随希账号62×××31）向金格格账号62×××27支付费用40000元。三、2019年6月18日，林亚男注册为河南光迅网络技术有限公司机电工程一级建造师。2019年8月2日，河南光迅网络技术有限公司出具证明一份，载明：“本公司于2019年5月31日从郑州宁静致远企业管理咨询有限公司聘请一级建造师林亚男，因林亚男在哈尔滨市存在缴纳社保的情况导致一级建造师林亚男的证书在本省不能使用。”。2019年11月26日，林亚男出具《情况说明》一份，载明：“我是林亚男，身份证号，本人在黑龙江缴纳有社保，社保不能配合不能转。”。四、鉴于林亚男一级建造师证书不能在河南省使用情况，郑州宁静致远企业管理咨询有限公司向河南省郑州市金水区人民法院提起诉讼，河南省郑州市金水区人民法院于2019年10月25日作出（2019）豫0105民初25005号民事判决书，判决：河南省诚之信企业管理咨询有限公司向郑州宁静致远企业管理咨询有限公司退还费用40000元。后河南省诚之信企业管理咨询有限公司不服上述判决，向河南省郑州市中级人民法院上诉，河南省郑州市中级人民法院于2019年12月11日作出（2019）豫01民终23492号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。五、河南缤瑞人力资源服务有限公司成立于2019年5月14日，2019年8月21日，股东变更为王振、冯祯龙，认缴出资均为50万元；后该公司决议解散，于2019年12月16日进行注销登记。至公司注销时，股东王振、冯祯龙均未实际出资。一审法院认为：本案系合同纠纷，诚之信公司与河南缤瑞人力资源服务有限公司签订的《同行合作协议》系双方真实意思表示，双方均应严格按照约定履行义务。现因河南缤瑞人力资源服务有限公司提供的专业建造师林亚男在外省缴存社保且无法转出，导致其一级建造师证书不能在河南省使用的情况，双方签订的《同行合作协议》已无继续履行的可能，故诚之信公司要求解除该协议的诉讼请求，予以支持。根据《同行合作协议》的约定，河南缤瑞人力资源服务有限公司应当退还诚之信公司费用40000元。现河南缤瑞人力资源服务有限公司已注销，在王振、冯祯龙未实际出资的情况下，应由王振、冯祯龙退还诚之信公司费用40000元。被告金格格代为签订合同及代收款项的行为系职务行为，故诚之信公司要求金格格退还费用的诉求，不予支持。诚之信公司主张的利息，无事实和法律依据，本院不予支持。王振的辩称，证据不足，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、冯祯龙、王振于本判决生效之日起十日内向河南省诚之信企业管理咨询有限公司退还费用40000元；二、驳回河南省诚之信企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取450元，由冯祯龙、王振负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据，本院对查明的事实与一审法院查明的基本事实一致。本院认为：首先，注销的公司的债权人未在期限内申报债权并不导致债权必然消灭。根据公司法司法解释二的相关规定，公司注销应当成立清算组并依法通知债权人。债权人应当在合理期限内申报债权，债权人因重大过错导致未在期限内申报债权的债务消灭。本案中，没有证据表明债权人河南诚之信企业管理咨询有限公司系重大过错导致未在期限内申报债权。因此，河南诚之信企业管理咨询有限公司要求河南缤瑞人力资源服务有限公司的股东承担公司债务责任应当予以支持，由于河南缤瑞人力资源服务有限公司已注销，在王振、冯祯龙未实际出资的情况下，应由王振、冯祯龙退还诚之信公司费用40000元。其次，关于上诉人王振主张河南缤瑞人力资源服务有限公司原股东金彦涛对公司债务承担连带补足责任问题，由于金彦涛在公司注销前已将公司股份转让，上诉人的请求与本案争议不属于同一法律关系，故本院不予处理。综上所述，王振的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费900元，由上诉人王振负担。本判决为终审判决。审判员  杨元卿二〇二〇年九月二十六日书记员  尚晗丹