四川省邻水县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1623民初1983号 原告：廖翔，女，1987年6月8日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：莫川，四川顿开律师事务所律师，特别授权代理。 被告：胡川，男，1990年5月15日出生，汉族，住四川省邻水县。 原告廖翔与被告胡川民间借贷纠纷一案，本院2020年8月12日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告廖翔及其委托诉讼代理人莫川，被告胡川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖翔向本院提出诉讼请求：1.判决被告退还原告投资本金300,000元及支付原告应得利润110,000元，并支付逾期付款违约金（逾期付款违约金以410,000元为基数，以年利率18%为标准，从2020年8月1日起计算至本息付清之日止）；2.判决被告支付原告支出的律师代理费6,000元；3.案件受理费由被告负担。事实及理由：2008年11月17日，原被告双方签订《合伙协议书》，约定由原告投资300,000元，原告占股35.784%，与被告胡川合伙经营邻水县雷士灯饰专卖店。于是，原告先后于2018年11月17日向被告工行账户汇款100,000元，于2018年11月27日向被告工行账户汇款100,000元，于2018年11月30日向被告工行账户汇款100,000元，共计300,000元。合伙经营期间，邻水县雷士灯饰专卖店经营情况良好并产生利润。经原被告双方共同确认：原告于2018年11月18日至2019年12月17日期间应得利润分配为90,000元，2019年12月18日至2020年5月3日期间应得利润分配为40,000元，共计130,000元。2020年5月3日，原被告双方签订了《退伙协议》，一致同意原告退出邻水县雷士灯饰专卖店的合伙经营，其中，协议第二条约定：被告须于2020年7月31日前支付原告100,000元。同时，协议第四条约定：如被告未按照协议第二条约定的期限支付任何一笔款项，原告均有权要求被告立即支付全部款项，并有权要求被告承担逾期付款违约金。但是，在签订前述《退伙协议》后，被告未在约定的时间内支付相应款项，已构成违约。原告为维护合法权益，故诉至法院。 被告胡川辩称，原告所称属实，但邻水县雷士灯饰专卖店2018年至2019年基本无盈利，之后原告提出要固定分红，所以我也没有做账。《退伙协议》签订时我也不懂法，协议中所说的利润就是原告投资入股的利息，如果再计算逾期违约金，利息就太高了，我也无力承受。假如店铺破产关闭，我更加不能偿还债务，所以我希望和原告好好协商解决。 原告廖翔为支持其诉讼请求提交了如下证据材料：1.合伙协议书、银行转账300,000元记录；2.邻水县雷士灯饰专卖店资产盘点细表；3.廖翔与胡川微信聊天记录、2019年下半年销售业绩表、延长分红协议；4.工商银行转账20,000元记录；5.退伙协议；6.民事案件委托代理合同、支付律师代理费凭证、代理费发票。 被告胡川质证意见如下：原告入股时并未确定占股比例，销售业绩表并不能代表产生了利润，其他证据无异议。 被告胡川未提交证据材料。 对当事人无异议的证据本院予以确认。合伙协议书已载明双方合伙时各自的占股比例，且被告对真实性也无异议，本院予以采信。销售业绩表确实不代表利润，该份证明不能达到原告的证明目的，不予采信。 根据双方当事人的当庭陈述，结合经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月17日，原告廖翔作为甲方与被告胡川作为乙方签订了一份《合伙协议书》，约定：双方合伙经营邻水县雷士灯饰专卖店，合伙期限为2018年11月17日至雷士照明代理的合理期限。合伙事项有资产为838,361.02元，甲方廖翔以货币方式出资300,000元，出资比例为35.784%，首次出资100,000元于2018年11月17日前付清，第二次出资200,000元于2018年11月28日前付清。乙方胡川以其租赁店铺的使用权、现有的库存货物、掌握的商业资源、品牌代理权等方式出资，出资比例为64.216%。合伙期间的利润和亏损，由合伙人依照出资比例分配和承担。合伙期间，根据实际经营状况定期分红，2019年度6月和12月各分红一次，以后年度每季度末分红一次，甲方以其认缴的出资额分担店铺亏损。甲方不参与经营管理，有权查阅店铺财务会计账簿。该协议还对甲乙双方的权利义务、入伙与退伙、违约责任等进行了约定。同日，原、被告双方经过盘点，邻水县雷士灯饰专卖店的资产等共计838,361.02元。原告廖翔分别于2018年11月17日、11月27日、11月30日向被告胡川账户各转款100,000元，共计转款300,000元。2020年3月23日，胡川向廖翔转款20,000元。2020年5月3日，被告胡川作为甲方与原告廖翔作为乙方签订了一份《退伙协议》，约定：“甲乙双方就邻水县雷士灯饰专卖店合伙及退伙事宜，经友好协商，达成协议如下：一、甲乙双方共同确认1.甲乙双方为邻水县雷士灯饰专卖店的股东，甲乙双方于2018年11月17日签订《合伙协议书》一份，乙方投资本金为300,000元；2.2018年11月18日至本协议签订之日期间，邻水县雷士灯饰专卖店经营良好，并产生利润。乙方于2018年11月18日至2019年12月17日期间应得利润分配为90,000元，乙方于2019年12月18日至本协议签订之日期间应得利润分配为40,000元，共计130,000元。甲方已于2020年3月支付乙方应得利润分配20,000元，甲方还欠乙方应得利润分配为110,000元。二、甲方承诺1.甲方于2020年7月31日前支付乙方本协议第一条所述的利润分配100,000元；2.甲方于2021年6月30日前支付乙方本协议第一条所述的利润分配10,000元；3.甲方同意接收乙方转让所持有的邻水县雷士灯饰专卖店全部股份，并将乙方投资的本金300,000元支付给乙方。甲方于2021年1月31日前支付乙方的投资本金20,000元；甲方于2021年4月30日前支付乙方投资本金20,000元；甲方于2021年6月30日前支付乙方投资本金260,000元。……四、甲方承诺：如甲方未按照本协议第二条约定的期限支付任何一笔款项，乙方均有权要求甲方立即偿还届时剩余的全部款项，并有权要求甲方承担逾期付款违约金（以“届时剩余的全部款项”为基数，从甲方逾期付款之日起按照年利率18%的标准计算直至付清之日止）。……七、甲方承诺：如甲方违约，乙方通过诉讼等方式主张本协议约定之债权所开支的律师费、误工费、交通费、诉讼费等所有费用，由甲方承担。”原、被告在《退伙协议》上签订捺印进行了确认。 同时查明，2020年3月23日，原、被告的微信记录上载明“廖翔：你把账给我看看。胡川：没有支出的，因为当时说固定方式，所以没有记明细，这个是做给别人看的，有水分。廖翔：这个就是你所有的账？如果没记，你怎么知道盈利多少。我下周回去，把我们这个事情处理了。胡川：好的。廖翔：你准备一下，我退出。你给我表格里面也有你卖股份的打算，甚至可能都跟员工卖了，我不知情。账目我看不见，你实际是盈利的，但盈利的钱在哪里去了，是个人买房消费了，还是其他消费。按比例，我应见账。按固定，我应得到钱，这两者你都没有。胡川：当时你说按照固定比例分红，所以没有做具体账，打算卖股份是因为现在没有资金很容易崩盘！”。庭审中，经原、被告确认，原告不实际参与经营管理，因被告一直未拿账本给原告查阅，双方之后达成了原告按90,000元/年固定分红的约定。 另查明，因被告未按《退伙协议》的约定履行债务，原告遂委托四川顿开律师事务所律师莫川为其诉讼代理人参加诉讼，原告为此支付了律师代理费6,000元。 本院认为，合伙是指两个及以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动、共担风险、共享收益的自愿联合。作为合伙，合伙人必须遵循《民法通则》规定的共同出资、共同经营、共担风险、盈亏与共的法律原则，四个方面的内容，缺一不可。本案中，原告既不参与邻水县雷士灯饰专卖店的实际经营，虽然《合伙协议书》中约定原告要按投资比例承担亏损，但双方之后又达成了原告按90,000元/年固定分红的约定，显然不符合合伙应当共同经营、共担风险、共享收益的特征，故原、被告之间建立的是名为合伙、实为借贷的关系，本案应为民间借贷纠纷。《退伙协议》中关于原告向被告投资的300,000元实为借款本金，130,000元的利润分配实为利息。原、被告约定90,000元/年（每日246.58元）固定分红即是按照年利率30%计算的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定，被告于2020年3月23日转账给原告的20,000元经应视为被告支付给原告81天的利息，即支付了2018年12月1日至2019年2月19日的利息。从2019年2月20日起则应按年利率24%计算利息至约定还款时间2020年7月31日止。又根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，原、被告双方约定了逾期付款的违约金按年利率18%计算，并不违反法律规定，但对利息不应再计入本金重复计算违约金,故从2020年8月1日起以300,000元本金为基数按年利率18%计算至付清之日止。原、被告双方对律师代理费已约定由被告承担，本院予以确认。综上，对原告合法部分的诉讼请求，本院予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款规定，判决如下： 一、由被告胡川于本判决生效之日起十日内偿还原告廖翔借款本金300,000元及利息。利息以300,000元为基数，从2019年2月20日起至2020年7月31日止按年利率24%计算；从2020年8月1日起至借款还清之日止按年利率18%计算。 二、由被告胡川于本判决生效之日起十日内支付原告廖翔的律师代理费6,000元。 三、驳回原告廖翔的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；同时，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，权利人可以申请执行，申请执行期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 案件受理费7,540元，减半收取计3,770元，由被告胡川负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审判员 蒋 宇 二〇二〇年九月十日 书记员 尹依晗