甘肃省永登县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0121民初71号原告：甘肃连城水磨坊文化旅游发展有限公司，住所地：甘肃省兰州市永登县连城镇连城村十三社。法定代表人：高璞，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈祎，甘肃得舍律师事务所律师。被告：南充市嘉陵区鼎鑫装饰广告有限公司，住所地：四川省南充市嘉陵区黄莲湾社区居委会。法定代表人：青高全，系该公司总经理。原告连城文化旅游公司（以下简称：连城文化旅游公司）与被告南充鼎鑫广告公司（以下简称：南充鼎鑫广告公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人高璞及其委托诉讼代理人陈炜到庭参加诉讼，被告南充鼎鑫广告公司经本院送达开庭传票无正当理由未到庭。本案现已审理终结。连城文化旅游公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原、被告于2017年7月11日签订的《建设工程装饰装修合同》；2、请求判令被告返还超额支付给被告的工程款3483751.81元；3、请求判令被告赔偿原告违约金103万元；4、请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年5至6月份，经朋友介绍原告法定代表人与被告法定代表人相识，经过双方协商，原、被告于2017年7月11日订立了《建设工程装饰装修合同》，原告将位于永登县连城镇连城村13社水磨沟的“兰州市××庄××酒店”的室内外装饰装修工程发包给被告。双方在合同中约定：1、承包范围为：以经原告认可的装饰设计图纸或设计说明为准。当工程设计或单项工程变更时，以原告认可的变更图纸或变更施工方案为准。2、承包方式为乙方包工、部分包料，甲方提供部分材料；工期为2017年4月18日至2017年12月31日。3、合同价款为718万元；4、工程款支付方式为分次支付；5、双方对工程质量及验收、材料供应、有关安全生产、防火等其他权利和义务均做了约定。在施工过程中，原告如约向被告支付了工程款，但被告违反合同约定，不积极组织施工，仅对地面和墙面进行了施工。被告已施工的工程量总计价款不足200万元（原告估算），而原告已支付给被告工程款为441万元（含顶账轿车作价40000元）。2017年11月，被告仍向原告索要工程款，原告催促被告加快施工进度，并告知已超额支付了工程款，为此双方发生纠纷，被告停止施工并要求解除合同，经多次协商未果。被告不履行合同义务，故意拖延工期，恶意骗取工程款，属严重违约，致使原、被告订立的合同已无法履行，为保护原告的合法权利，根据相关法律规定特向法院起诉，请求依法判决。南充鼎鑫广告公司未到庭亦未向法庭提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2017年5至6月份，原、被告法定代表人经朋友介绍相识，经过双方协商，于2017年7月11日订立了《建设工程装饰装修合同》，合同约定，原告将位于永登县连城镇连城村13社水磨沟的“兰州市××庄××酒店”的室内外装饰装修工程发包给被告，工程价款合计718万元，付款方式为分次付款，承包方式为被告包工、部分包料，原告提供部分材料，工期为2017年4月18日至2017年12月31日。被告南充鼎鑫广告公司准时进场，原告连城文化旅游公司给被告南充鼎鑫广告公司先后支付工程款431万元。后由于被告南充鼎鑫广告公司未给工人结清工资款，工程施工人员王生忠、赵继太、谢朱彪、曾光平多次向原告连城文化旅游公司催要工资，否则将停止施工，为保证工程顺利进行，原告连城文化旅游公司将该情况通过电话告知了被告南充鼎鑫广告公司，并于2017年11月27日垫付曾光平人工工资15000元，2017年12月12日垫付王生忠人工工资20000元，2017年12月16日垫付王生忠人工工资4200元、垫付赵继太人工工资15000元，2017年12月25日垫付谢朱彪人工工资5000元，2017年12月16日给王生忠顶账车一台，价值40000元。后双方因为工程款支付问题发生纠纷，原告连城文化旅游公司要求被告南充鼎鑫广告公司退回其多支付的工程款，被告南充鼎鑫广告公司认为原告连城文化旅游公司未足额支付工程款，而退出工地不再施工，原告连城文化旅游公司诉至本院，要求与被告解除合同，被告退还其多支付的工程款，并承担违约金和本案的诉讼费用。另查明，因原、被告双方发生纠纷，原告连城文化旅游公司于2018年5月8日向本院提出工程审计申请，请求对被告南充鼎鑫广告公司已经完成的工程部分进行审计，后经原、被告一致同意选定由甘肃荣诚工程造价咨询有限责任公司对已完成工程进行审计。甘肃荣诚工程造价咨询有限责任公司多次与原、被告沟通核实资料，由于工程部分资料不完善，无法核实隐藏部分的工程量及造价，本院多次与南充鼎鑫广告公司沟通要求补充材料，2018年10月23日，本院再次向南充鼎鑫广告公司发出通知，要求南充鼎鑫广告公司提交评估所需的材料，南充鼎鑫广告公司仍未提交，导致本次鉴定无法核实隐藏部分的工程量，故南充鼎鑫广告公司应当承担举证不利的后果。甘荣诚工审字【2019】第001号司法鉴定审计报告鉴定结果为已施工部分的总工程造价为1125448.19元，其中已施工部分的人工费工程造价评估结果为245075.24元，建设单位供材料为64638.93元，已施工部分的工程造价评估鉴定结果为815734.04元。上述事实，有双方当事人原审中陈述意见，双方签订的工程施工合同书，催款并权利义务告知函，银行转账明细清单，司法鉴定审计报告等证明材料在卷佐证。本院认为，在合同履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。本案中，原、被告签订的《建设工程装饰装修合同》实际已经停止履行，被告南充鼎鑫广告公司已经于2017年12月18日撤出工地，至今亦未继续进行施工，故原告连城文化旅游公司请求解除该《建设工程装饰装修合同》的诉讼请求本院予以支持。关于原告连城文化旅游公司要求被告南充鼎鑫广告公司返还其超额支付工程款的问题，双方共同选定鉴定机构，对已经完成的工程进行了审计，经过甘肃荣诚工程造价咨询有限责任公司审计，对已经施工部分的总工程造价评估结果为1125448.19元，原告连城文化旅游公司实际支付给南充鼎鑫广告公司的工程款为431万，垫付的人工工资为59200元，顶账车一辆价值40000元，原告连城文化旅游公司合计支付给被告南充鼎鑫广告公司4409200元。原告交于东易日盛装饰公司的200000元的设计费，因双方合同约定，设计费由原告连城文化旅游公司承担，应不计入原告支付给被告的工程款中，故被告南充鼎鑫装饰公司应返还原告连城文化旅游公司工程款3283751.81元。对于未计入工程已经施工部分的总工程造价的隐蔽工程部分，因被告南充鼎鑫广告公司未提交评估所需的材料，导致本次鉴定无法核实隐藏部分的工程量，对于该部分工程量价款，应由被告另行向原告主张。关于原告连城文化旅游公司要求被告南充鼎鑫广告公司承担违约金的问题，双方合同约定分六次付款，对于逾期付款还是逾期竣工，付款条件是否成就，双方各执一词，且客观存在隐蔽工程的工程量无法核算的问题，故法庭不能确定工程停工的具体原因，综上，仅凭原告提供的现有证据法庭无法确定被告存在违约行为，故对原告的该项诉请，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民法通则》第九十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告甘肃连城水磨坊文化旅游发展有限公司与被告南充市嘉陵区鼎鑫装饰广告有限公司签订的《建设工程装饰装修合同》；二、被告南充市嘉陵区鼎鑫装饰广告有限公司于本判决书生效后三十日内返还原告甘肃连城水磨坊文化旅游发展有限公司超额支付的工程款3283751.81元；三、驳回原告甘肃连城水磨坊文化旅游发展有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行金。案件受理费43010元，由原告甘肃连城水磨坊文化旅游发展有限公司承担11613元，被告南充市嘉陵区鼎鑫装饰广告有限公司承担31397元；鉴定费30000元，由原告甘肃连城水磨坊文化旅游发展有限公司承担8100元，被告南充市嘉陵区鼎鑫装饰广告有限公司承担21900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  葛魏审判?员赵腾人民陪审员  杨梅二〇二〇年九月十八日书记员吕林珂