西安市阎良区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0114民初1307号 原告：陕西雅颂文化有限公司。住所地：陕西省西安市雁塔区青松路**雅兰花园****。 法定代表人：赵杰，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：赵全星，陕西标典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张琳伟，陕西标典律师事务所律师。 被告：西安兴荣房地产开发有限公司。住所地。住所地：西安市航空基地航空三路**iv> 法定代表人：张胜利，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高涛，男，该公司法务。 被告：张胜利，男，汉族，西安兴荣房地产开发有限公司法定代表人，住西安市碑林区柿园路********。 委托诉讼代理人：高涛，男，西安兴荣房地产开发有限公司法务。 原告陕西雅颂文化有限公司与被告西安兴荣房地产开发有限公司（以下简称兴荣公司）、被告张胜利商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵全星、张琳伟，被告兴荣公司及被告张胜利的共同委托诉讼代理人高涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告兴荣公司向原告支付策划和推广费820000元；2、被告兴荣公司向原告支付销售代理费28208.76元，并按照每日万分之一的标准向原告支付自2020年1月17日至付清之日的违约金（以28208.76元为基数，按照每日万分之一的标准，自2020年1月17日暂计算至2020年6月18日的违约金为434.41元）；3、被告兴荣公司赔偿原告支出的销售人员工资损失360236元；4、被告张胜利对被告兴荣公司的债务承担连带责任；5、诉讼费由两被告承担。事实和理由：原告与被告兴荣公司于2019年3月签订《兴荣地产公司阎良区项目营销代理合同》，约定原告作为兴荣阎良项目（以下简称项目）的营销代理方，独家代理项目的策划推广和销售。策划推广期限为2019年4月1日至2020年3月31日，销售代理期限为自2019年4月1日起至全部项目销售结束止。策划和推广费用为月费，标准为全年100万元，其中第1-11个月的月费为9万元，第12个月的月费为1万元；销售代理费为项目总销售额的4%。策划推广费每月5日前支付当月费用，自展开销售后的第二个月开始，兴荣公司每月向原告结算一次销售代理费。合同签订后，原告积极按照合同约定完成策划、推广工作，但被告兴荣公司未按照合同约定支付策划和推广费用，仅支付了两个月，尚欠原告10个月策划和推广费用共计82万元。同时，原告在销售代理期间销售了三套房屋共计705219元，被告兴荣公司应当按照合同约定向原告支付销售代理费28208.76元，但兴荣公司拒不支付。兴荣公司与原告签订合同时，承诺涉案项目五证齐全，项目建设有序推进，具备销售条件。原告签订合同后，一方面积极按照合同约定完成策划推广工作，一方面对售楼部进行整改，聘请销售人员，积极开展销售工作。原告自2019年4月至2020年5月共计支付销售人员工资360236元，但在合同履行过程中，由于涉案项目存在商品房预售许可证有效期到期、客户无法签订正式合同、无法办理合同网签备案手续、无法办理银行按揭贷款等诸多问题，导致涉案项目无法正常销售，进而导致原告销售工作无法正常开展。前述事项发生后，原告及时反馈给兴荣公司，兴荣公司答复会尽快解决所有问题，要求原告继续做好销售工作，不能停顿。原告出于对兴荣公司的信任，一直让销售人员坚守岗位，开展销售工作。由于兴荣公司一直未解决问题，致使原告虽然支付了巨额人员工资，却无法开展正常的销售工作，给原告造成巨大损失。在原告代理销售过程中，涉案项目的部分销售回款被转入兴荣公司的股东张胜利的个人账户，部分销售回款按照张胜利的指示转入其他个人账户或用于偿还张胜利的个人债务。兴荣公司虽为有限责任公司，但张胜利与兴荣公司财产混同，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害原告利益，根据公司法第二十条规定，张胜利应对兴荣公司的债务承担连带责任，故原告诉至法院。 被告兴荣公司辩称，策划费820000元不认可，原告截止合同解除之日并未按照合同要求和约定对被告兴荣公司房屋进行策划和推广，未起到实质的作用，截止目前依然处于停滞状态，对被告的名誉造成很大的不良影响及经济损失，被告保留追溯的诉权。虽然合同明确约定了策划和推广费用，原告的策划和推广的行为对被告兴荣公司来说依然造成了损失，其行为亦存在严重的过错。被告兴荣公司的意见有两点：不承担策划及推广费，假设原告有证据能够证明其策划和推广对被告兴荣公司具有一定的积极和推动的作用情况下，结合被告兴荣公司的目前滞销的现状，原告仍应承担策划及推广费用80%的过错责任。原告诉请2、3项无法律依据，请求依法驳回，诉讼费兴荣公司不承担。 被告张胜利辩称，原告诉讼请求1、2、3项均与被告张胜利无关，不认可。诉请第4项，因被告张胜利系被告兴荣公司的法定代表人，故其做出的任何行为均是公司对外的形式，原告与被兴荣公司签订合同时就知道有多起诉讼交叉，部分楼盘仍处于待解决的状态，仍然与被告兴荣公司签订委托销售合同，故其行为带有放任事态发展，故意以签订委托销售合同的合法行为来掩盖其侵吞被告兴荣公司以及被告张胜利个人财产的违法行为，被告保留追究原告相关法律责任的权利。诉讼费张胜利不承担。 本院经审理认定事实如下：2019年3月28日，原告（乙方）与被告（甲方）就被告开发建设的航空国际未来城（领航中心广场）项目订立《兴荣地产公司阎良区项目营销代理合同》一份，合同第一条委托范围及性质约定：甲方同意自2019年4月1日起正式委托乙方作为兴荣阎良项目的营销代理方，独家代理项目的策划推广和销售；策划推广代理期限为2019年4月1日至2020年3月31日；销售代理期限自2019年4月1日起至项目销售结束止。第二条双方责任及委托权限约定：甲方责任和义务，甲方应向乙方提交有关项目资料和各类证明文件，包括营业执照、开发资质证、销售许可证等；按照合同规定的付款方式和付款期限，向乙方支付各项相关费用；乙方责任和义务，乙方根据甲方需要，做好策划、推广工作的协助、配合工作；乙方负责进行楼盘现场的销售工作，负责现场销售人员的工资及销售提成发放。第四条销售任务按季度考核，奖罚制度另行约定。第五条营销代理费的结算约定：策划和推广费用为月费，标准为全年1000000元，其中第1-11个月的月费为90000元，第12个月的月费为10000元；销售代理费为项目总销售额的4%；客户与甲方签订《认购协议》或《商品房买卖合同》，并按约定缴纳购房首付款和提供办理银行按揭手续相关资料并得到银行认可后，即视为乙方销售过程完成，销售额按合同总价款计；自展开销售后的第二个月开始，甲方每月向原告结算一次销售代理费，在当月5日，甲乙双方须核对上月的成功销售额度，确定无误后，由双方财务签字盖章，确认结算款项，五日内支付全程策划及销售代理费。第七条违约及处理约定：如甲方未在约定时间内向乙方支付代理费的，超出30日后，则按甲方违约处理，甲方应按日向乙方支付应付款额万分之一的违约金。同时对其他事项进行了约定。 合同签订后，双方开始履行合同，原告制定策划推广方案、进行地产项目市场调研、组织人员销售。被告于2019年4月、2019年11月支付原告策划推广费共180000元。 2019年11月30日，买受人安迎莉与被告兴荣公司签订两份《领航中心广场认购协议》，购买该项目的6号楼1单元1310号、1311号两套房屋，总价分别为231756元、241707元，安迎莉按协议约定于当日支付两房屋首付款共243463元。2019年12月12日，买受人卢浩与被告兴荣公司签订一份《领航中心广场认购协议》，购买该项目的6号楼1单元1105号房屋，总价231756元。卢浩按协议约定于当日支付该房屋首付款121756元。此三套房屋的首付款，原告已向二被告交付。 另，根据双方当事人陈述，《兴荣地产公司阎良区项目营销代理合同》签订时，兴荣公司已取得商品房预售许可证，2019年10月预售证到期。 此后，因双方就费用支付问题发生纠纷，原告2020年7月6日诉至本院。 上述事实，有当事人陈述、兴荣地产公司阎良区项目营销代理合同、营销策划文件、认购协议、支付凭证、付款清单等在卷证实，本院予以确认。 本院认为，商品房委托代理销售合同系我国合同法规定的委托合同性质，根据《中华人民共和国合同法》第四百零五条规定，受托人完成受托事物的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。本案中，原告与被告兴荣公司订立的《兴荣地产公司阎良区项目营销代理合同》，是双方真实意思表示，合同合法有效，双方应恪守履行。原告已按约履行了策划推广义务，并售出三套房屋，被告未按合同约定支付报酬，应承担违约责任。据此，原告请求被告支付策划和推广费用820000元、销售代理费28208.76元[（231756元+241707元+231756元）*4%]及违约金，于法有据，本院予以支持。违约金按双方合同第五条、第七条约定，应以28208.76元为基数，自2020年2月10日起至实际清偿之日止，按照每日万分之一即年利率3.65%计算。原告主张被告支付销售人员工资360236元，因合同第二条约定由原告负责发放，故本院不予支持。原告主张被告张胜利承担连带责任，于法无据，本院不予支持。 对于被告兴荣公司辩称原告未完成销售目标造成的损失，如有相应证据可另行主张。二被告其余辩解，于法无据，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零五条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告西安兴荣房地产开发有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告陕西雅颂文化有限公司策划和推广费用820000元、销售代理费28208.76元及违约金（以28208.76元为基数，自2020年2月10日起至实际清偿之日止，按照年利率3.65%计算）； 二、驳回原告陕西雅颂文化有限公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7840元，由原告负担2352元，被告兴荣公司负担5488元。因原告已预交，被告兴荣公司应于履行判决时一并给付原告5488元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 员 王惠惠 二〇二〇年九月二十七日 法官助理 刘思思 书 记 员 程 华