陕西省宝鸡市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 (2020)陕03行终56号 上诉人（原审原告）罗朝迪，女，生于1973年12月12日，住宝鸡市渭滨区。 上诉人（原审被告）宝鸡市公安局渭滨分局,住所：宝鸡市渭滨区峪泉路**。 法定代表人汪红波，任局长。 委托诉讼代理人张国玺，宝鸡市公安局渭滨分局姜谭路派出所副所长，一般代理。 委托诉讼代理人赵林虎，陕西炎城律师事务所律师，特别代理。 上诉人罗朝迪、上诉人宝鸡市公安局渭滨分局（以下至判决主文前简称公安渭滨分局）因不履行法定职责一案，不服宝鸡市陈仓区人民法院（2020）陕0304行初17号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审判决认定，2019年3月31日，因债务纠纷，，第三人连明丽等人在原告罗朝迪住所向原告催债原告认为其受到拘禁和殴打，遂于上午8:40用自己的手机向110报警。110接警后，及时指令报警人区域辖区被告所属姜谭路派出所出警。该所民警出警到达现场后，经询问认为双方系民事纠纷，同时征求双方意见并告知双方协商解决，该所于上午10:06向110指挥平台进行了出警情况反馈。在民警离开现场后，连明丽及其子邱治杰对原告罗朝迪又进行了殴打。原告再次向110和姜谭路派出所报警，姜谭路派出所办理了内部受案登记以行政案件进行处理的审批手续，派员到达现场后将原告罗朝迪和连明丽、邱治杰带回派出所进行了询问，当日下午，原告罗朝迪因伤入住宝鸡市人民医院，2019年4月28日出院。期间，姜谭路派出所民警于2019年4月2日对连青丽（连明丽的妹妹）也进行了询问。2019年6月12日，姜谭路派出所委托宝鸡市渭滨区公安司法鉴定中心对原告罗朝迪的损伤程度进行鉴定。2019年6月28日，该中心出具法医学人体损伤程度鉴定书（渭公（司法）鉴（法医）[2019]037号），鉴定意见为“被鉴定人罗朝迪受钝性外力作用至右侧第4-6肋骨骨折、腰3右侧横突骨折，属轻伤二级”。2019年7月19日，被告依据《中华人民共和国刑事诉讼法》决定对罗朝迪被故意伤害案立案侦查，同日向原告罗朝迪的丈夫李黎明送达了立案告知书。2019年8月30日，被告决定对连明丽、邱治杰采取取保候审措施，2019年10月10日，被告将该案向宝鸡市渭滨区人民检察院移送审查起诉。2019年10月14日，被告将该案移送审查起诉事宜电话告知原告罗朝迪。2019年10月24日罗朝迪从被告处领取案件材料复印件一份。 原审法院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条规定，县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。刑事诉讼法律也规定了刑事案件的侦查由公安机关进行，因此被告宝鸡市公安局渭滨分局具有在本辖区内对治安案件进行处理的行政职责和对刑事案件的侦查职能。对原告罗朝迪2019年3月31日向110和被告所属姜谭路派出所的报警，被告虽按相关规定进行了出警，但仍造成罗朝迪轻伤二级的后果。公安部《110接处警工作规则》第二十四条规定，处警民警到达现场后，应当根据有关规定对警情妥善处置。从被告提供的出警记录视频资料可以看出，，姜谭路派出所民警第一次出警到达现场即原告住所时其室内家具有明显移动的痕迹，其中有一单人沙发堵在门口。虽然当事人双方口头表示协商解决纠纷，但作为执法人员应该有对当事人可能有暴力倾向的基本判断，可采取带离一方或约定另约时间地点再解决双方民事纠纷的方式妥善处置，但出警民警在询问双方后认为系民间借贷引起的纠纷即以公安机关无权插手经济纠纷案件为由离去，没有妥善处置警情,存在工作疏忽大意。在民警离去后，原告罗朝迪被连明丽、邱治杰殴打，经鉴定造成罗朝迪轻伤二级，该案件也从治安行政案件转为刑事案件。根据公安部《公安机关办理行政案件程序规定》第二百五十八条规定，行政案件具有下列情形之一的，应当予以结案：……（四）违法行为涉嫌构成犯罪，转为刑事案件办理的。该案以行政案件立案后终结，应当以书面形式向当事人告知，同时告知当事人行政救济或案件后续处置的途径。庭审中，被告不能向本院提交该起行政案件结案的有关法律文书和向当事人包括原告罗朝迪送达的相关证据，因此被告办理该案件的程序不符合法律规定。被告关于原告的起诉超过起诉期限的辩解意见，因原告在2019年3月31日报警后，被告也一直在处理，并未终结案件，故原告的起诉并未超过起诉期限。综上，为监督行政机关依法行政，保护行政相对人合法权益，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条的规定，判决：一、确认被告宝鸡市公安局渭滨分局处理原告罗朝迪报警事件行政行为违法。二、被告宝鸡市公安局渭滨分局于本判决生效后十日内对原告罗朝迪报警行政案件部分作出处理。三、驳回原告罗朝迪其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告宝鸡市公安局渭滨分局负担。 上诉人罗朝迪的上诉理由：1.一审判决对被告违反法律规定拖延出警未予认定。原告于2019年3月31日上午8时30分第一次通过110报警，被告拖延至上午10点才到达现场，处警违法行为明显。2.出警后未依法按照规定对事发现场作出任何妥善处置，变相助长了暴力催债犯罪分子的嚣张气焰，致使事态进一步演变刑事案件，存在渎职违法问题应予认定。3.在两次出警之间，原告多次拨打110报警，被告拒不按照110指令出警，对原告多次报警拒不出警明显违法应予认定。4.判决认定被告行政违法，但对被告将连明丽等三人刑事案件立案后至今拒不移送司法机关处理未作判决显属不当，应予改判，责令被告依法追究连明丽、邱志杰、连清丽刑事责任。5.由于被告违法出警，造成事态演变为刑事案件，原告受到进一步伤害，一审驳回原告请求被告道歉显属不妥，应予改判。 上诉人公安渭滨分局答辩认为：罗朝迪的上诉请求和理由不能成立，请求依法驳回其上诉请求。 上诉人公安渭滨分局的上诉请求：撤销一审判决第一、二项，驳回被上诉人一审全部诉讼请求或裁定驳回起诉。上诉理由：（一）一审判决确认“被告宝鸡市公安局渭滨分局处理原告罗朝迪报警事件行政行为违法”的事实错误，法律依据不足。第一，一审判决以《公安部110接处警工作规则》第二十四条规定为依据，确认上诉人违法，而该条中的“有关规定”不明确，一审判决以此确认上诉人的处置行为违法，缺乏违法认定的前提条件。相反，《人民警察法》第八条规定，只有对“严重危害社会治安秩序或威胁公共安全的行为”才可以使用“强制带离现场”的强制措施。本次报警发生后，上诉人单位民警到达现场后，经调查询问得知，被上诉人罗朝迪与连明丽确实存在借贷纠纷，连明丽与其子邱治杰到被上诉人家讨债，因言语不和双方发生了肢体冲突，该警情与“严重危害社会治安秩序或威胁公共安全的行为”有本质的区别。一是双方因借贷纠纷引发肢体冲突，互有撕扯，事出有因，且被上诉人也存在过错。二是债权人并非社会闲散人员，其到被上诉人家讨债的行为总体上属于自助行为。三是民警到现场后，双方无进一步肢体冲突，现场可控。四是双方同意继续在被上诉人家自行协商处理，且情绪平静双方无明显的暴力倾向。五是既然双方同意自行协商处理民事纠纷，民警无权插手经济纠纷，不应依照《治安管理处罚法》对双方予以处罚。因此处警民警没有采取强制带离现场的处置措施是合法和妥当的。第二，在法律法规无明确规定当时情况下应当采取强制带离现场的处置措施的情况下，处警民警采取的现场处置行为是否妥当，不属于合法性评价的范围，而应属于合理性评价的范畴，一审法院在援引“相关规定”不明的情况下，无权对上诉人实施业务行为的合理性以违法为由进行评价。第三，既然一审判决认定被上诉人第二次报警后该案件从治安案件转为刑事案件，就不应该出现“该案已行政案件立案终结，应当以书面形式向当事人告知，同时应告知当事人行政救济或案件后续处置的途径”这一错误表述。要求上诉人履行告知义务违反了《公安机关办理行政案件程序规定》第六十五条。第四，一审判决援引的《公安机关办理行政案件程序规定》第二百五十八条也没有规定行政案件转为刑事案件后，上诉人有告知当事人行政案件终结和救济途径的义务。因此，一审判决认定上诉人应履行行政案件告知义务的法律适用错误。（二）一审判决“被告宝鸡市公安局渭滨分局于本判决生效后十日内对原告罗朝迪报警行政案件部分作出处理”，法律适用错误，应予以撤销。一是被上诉人报警后，上诉人单位民警有两次处置行为，第一次处置行为已经完成，现场不可复原，按照一审判决“妥善处置措施”去处置已不具备现实可能性，而第二次处置因该案已转为刑事案件，上诉人依法已按照刑事案件程序办理并终结该案。上诉人不应履行所谓的行政案件告知义务。二是上诉人在办理连明丽、邱治杰故意伤害一案过程中，已依法履行了法定职责，即使存在所谓的程序问题，一审法院也无权在行政诉讼程序中对刑事司法行为进行审查并作出裁判。三是一审判决第二项表述极不严谨，上诉人无法履行不确定的义务。四是本案争议时上诉人在履行法定职责过程中是否存在违法行为，而非上诉人不履行法定职责问题，上诉人已经实施的处置行为既没有撤销内容，有没有继续履行的意义，因此一审判决上诉人对行政案件部分作出处理其实是错误认定案件争议导致的错误裁判。（三）一审判决以“原告报警后被告一直在处理为由”认定“原告的起诉期限未超过起诉期限”的裁判观点无事实和法律依据，依法应裁定驳回起诉。首先，依据《行政诉讼法》第四十六条的规定，公民法人和其他组织直接向人民法院提起诉讼的法定期限是自知道或应当知道之日起六个月内，即使按照《行政诉讼法》四十七条及最高院关于适用《中华人共和国行政诉讼法的解释》第六十六条的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，也应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出，而上诉人于2019年3月31日对被上诉人的报警第一次处置后，被上诉人直到2019年11月8日才向渭滨区人民法院提起诉讼，显然已超过法定的起诉期限。其次“原告报警后被告一直未处理”不属于《行政诉讼法》第四十八条规定的应当延长起诉期限的法定理由，况且所谓“一直不处理”与上诉人依法已经采取相应处置措施的事实不符，尤其是不能把上诉人对连明丽、邱治杰故意伤害一案的侦查行为混同于行政行为，不能把侦查期间混同于履行行政行为的法定期限，并以此作为行政诉讼期限延长的法定理由，从而以“一直未处理”为由得出原告的起诉未超过法定起诉期限的错误结论。再者，即使按照一审判决认定的上诉人存在不履行法定职责这一审判逻辑，依据《解释》第六十六条的规定，因不履行法定职责提起诉讼的起诉期限为履行法定职责的期限届满之日起六个月，该期限不应受行政案件是否处理完毕的影响，被上诉人如果以上诉人第一次到现场没有采取带离现场或其他妥善的处置措施为由，要求确认不履行法定职责的行为违法并要求履行法定职责，也应该自报警后处置行为发生时视为履行期限届满，因为“强制带离现场”属于即时性强制措施，必须当场作出，处置行为发生时就意味着履行期限届满，因此，被上诉人的起诉期限应该自2019年4月1日起算六个月，而被上诉人于2019年11月8日才提起诉讼，明显已超过法定的起诉期限。 上诉人罗朝迪答辩认为：1.一审判决认定被告行政违法事实清楚法律依据充分。第一，被告违反出警规定，不及时出警。第二、被告出警现场不作为，警情不处置。在第一次被告民警出警到现场后，对现场没有做任何处置，就踩上连明丽堵在我家门口的沙发上出了门。正是在被告违法处置后，连明丽等人在警察走后更加是肆无忌惮，围殴原告，致使原告三根肋骨骨折，腰椎骨折，肾挫伤。第三、被告第二次出警仍然存在拖延出警。第四、关于公诉还是自诉问题。本案发生后，在原告住院治疗出院后，被告并不是主动来查处暴力催债伤人问题，是在原告向有关部门投诉反映后，被告才把原告叫到派出所，征求原告选择自诉还是公诉，原告选择了公诉。但从二〇一九年四月份一直拖到十月份，经原告催问后，被告通知原告说渭滨检察院不同意公诉，让原告去自诉，但始终没有拿出检察机关不予公诉决定书，也未出具书面通知。2.关于本案诉讼时效问题。本案发生时，原告自二〇一九年三月三十一日至四月三十日因受到不法伤害在医院住院，无法主张权利，属于不可抗力和非自身原因耽误起诉，按照行政诉讼法第四十八条规定被耽误的起诉时间不计算在起诉期限内，所以，扣除住院治疗一个月时间，本案没有超过起诉期限。同时，因本案于二〇一九年三月三十一日报案后一直在被告处理当中，并未结案，所以，原告起诉本案并未超过诉讼时效。 经审理查明，2019年3月31日上午8:40许，上诉人罗朝迪以被人控制和有人非法入侵其家为由，用手机拨打110报警。110接警后，指令上诉人公安渭滨分局所属的姜谭路派出所出警。该所民警于当日上午9时26分到达现场后，一单人沙发挡在玄关处，民警对双方进行了询问，连明丽向民警陈述2018年3月上诉人丈夫李黎明向其借了13万元，借期半年，至今尚未还清，上门找不到人，手机被拉黑，上诉人罗朝迪承认借款未还清。上诉人罗朝迪与连明丽均陈述遭对方殴打，上诉人罗朝迪欲离家上班，遭到连明丽与邱治杰的阻拦，邱治杰并用上诉人家一单人沙发挡在玄关处，阻止上诉人离去，在场民警亦未制止。在告知双方协商解决后，民警离去。姜谭路派出所于上午10:06向110指挥平台进行了出警情况反馈。在民警离开现场后，上诉人多次以被人殴打为由拨打110报警，110数次转接姜谭路派出所，在上诉人公安渭滨分局提供的第一段录音中，该所民警接电话后说：“你给人家还钱不，你光管我们出警不。你要还你给人家说咋还钱就行了，欠账还钱这是天经地义的事情”，随后挂断电话。第十二段录音中，该所民警接电话后说：“欠账还钱是天经地义的事，民警过去已经给你说过了，你欠别人的钱给人家还钱就行了，你再不要打110了行不行？人家要账你把钱还了就行了，你不停打110干啥？”随后挂断电话。姜谭路派出所于上午10时57分再次出警到达上诉人住所。民警告知连明丽可以协商，但不能有违法行为。之后，两名男子陆续来到参与协商，11时52分，出警民警将上诉人罗朝迪、连明丽、邱治杰带回姜谭路派出所询问。当日以上诉人罗朝迪报称遭人殴打为由作为行政案件受案。当日晚19时，上诉人罗朝迪入住宝鸡市人民医院，入院诊断为：右肾挫伤、胸部闭合性损伤、右侧多发肋骨骨折、胸部软组织损伤、腰33椎体右侧横突骨折、全身多处软组织挫伤、腰挫伤（双侧）等。2019年4月28日出院。期间，姜谭路派出所民警于2019年4月2日对连青丽（连明丽的妹妹）也进行了询问。2019年6月12日，姜谭路派出所委托宝鸡市渭滨区公安司法鉴定中心对上诉人罗朝迪的损伤程度进行鉴定。2019年6月28日，该中心出具法医学人体损伤程度鉴定书（渭公（司法）鉴（法医）【2019】037号），鉴定意见为“被鉴定人罗朝迪受钝性外力作用至右侧第4-6肋骨骨折、腰3右侧横突骨折，属轻伤二级”。2019年7月19日，上诉人公安渭滨分局决定对罗朝迪被故意伤害案立案侦查。2019年8月30日，被上诉人决定对连明丽、邱治杰采取取保候审措施，2019年10月10日，被告将该案向宝鸡市渭滨区人民检察院移送审查起诉。2019年10月24日，上诉人公安渭滨分局民警告知上诉人罗朝迪，宝鸡市渭滨区人民检察院认为不属于公诉案件范围，将案卷退回，当日上诉人罗朝迪从复印了刑事案卷材料。之后上诉人罗朝迪向宝鸡市渭滨区人民法院提起刑事自诉，要求追究连明丽、邱治杰、连青丽犯故意伤害罪的刑事责任，该案至今没有裁判结果。上诉人罗朝迪于2019年10月24日提起本案诉讼。 以上事实，有上诉人罗朝迪一审中提交的手机通话记录、宝鸡市渭滨区公安司法鉴定中心鉴定文件一份、诊断证明、、住院病案首页上诉人公安渭滨分局一审提交的接处警记录单、受案登记表、询问笔录四份、渭公（刑）立字﹝2019﹞1054号立案决定书、渭公（刑）取保字﹝2019﹞51号取保候审决定书、渭公（刑）取保字﹝2019﹞52号取保候审决定书、渭公（刑）诉字﹝2019﹞147号起诉意见书、领条、（视频、录音）光盘，具有真实性、合法性、关联性，及当事人一、二审陈述在卷佐证。 本院认为，上诉人罗朝迪的第一项诉讼请求为：判决被告依法履行对原告2019年3月31日受到人身伤害的报案予以处理的法定职责义务。据此，上诉人诉请判决上诉人公安渭滨分局履行法定职责，一审法院所定案由正确。上诉人公安渭滨分局上诉状中关于本案争议的焦点在于上诉人履行法定职责的过程中是否存在违法行为，而非上诉人不履行法定职责的问题这一认识是错误的。 《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”《最高人民法院关于适用的解释》第六十六条规定：“公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。”上诉人罗朝迪于2019年3月31日向110报警，即可视为向公安机关提出了保护人身权的申请。因此，本起案件的起诉期限应从2019年3月31日起先计算60日的履行期，再计算六个月截至2019年11月31日。上诉人罗朝迪住院28天，但在其住院期间，因上诉人公安渭滨分局履行法定职责的期限尚未届满，上诉人罗朝迪尚不能提起诉讼，因此不属于因不属于自身原因耽误起诉期限之情形，所以住院期间不能从起诉期限中扣除。上诉人公安渭滨分局主张上诉人罗朝迪起诉超过法定期限的理由是认为罗朝迪对出警后现场处置行为不服，而据上诉人罗朝迪的诉讼请求，罗朝迪是对上诉人公安渭滨分局对报案的处理行为不服，此处的处理行为不限于现场处置。上诉人罗朝迪于2019年10月24日提起诉讼，并未超过起诉期限。 上诉人公安渭滨分局对报警的处理分出警和处警两部分。以下从这两方面分析其是否履行了法定职责。 《中华人民共和国人民警察法》第二十一条规定：“人民警察遇到公民人身、财产安全受到侵犯或者处于其他危难情形，应当立即救助；对公民提出解决纠纷的要求，应当给予帮助；对公民的报警案件，应当及时查处。”公安部《110接处警工作规则》第十条规定：“110报警服务台应当及时下达处警指令，公安机关各业务部门、基层单位和人员必须服从110报警服务台发出的处警指令，不得推诿、拖延出警，影响警情的处置。”上诉人罗朝迪提出的姜谭路派出所出警不及时，是作为行为是否合法的问题，不属于不履行法定职责案件的审查范围。上诉人罗朝迪2019年3月31日上午多次拨打110报警，姜谭路派出所也曾出警两次。但是，在第一次出警结束后，姜谭路派出所民警在接到110转接的上诉人罗朝迪的报警电话后，向上诉人罗朝迪表示让其还钱、再不要拨打110随即挂断电话，这一职务行为已经表明上诉人公安渭滨分局存在接警后不出警的行为，该行为属于不履行法定职责。 《中华人民共和国人民警察法》第六条第一项规定：“公安机关的人民警察按照职责分工，依法履行下列职责：（一）预防、制止和侦查违法犯罪活动。“《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条第一款规定：“国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。”《公安机关办理行政案件程序规定》第十条第一款规定：“行政案件由违法行为地的公安机关管辖。由违法行为人居住地公安机关管辖更为适宜的，可以由违法行为人居住地公安机关管辖，但是涉及卖淫、嫖娼、赌博、毒品的案件除外。”上诉人公安渭滨分局负有查处渭滨区行政区域内治安违法行为的法定职责，且由于上诉人报警所称违法行为发生在渭滨区百合花城小区，上诉人罗朝迪所报警情由上诉人公安渭滨分局管辖。 上诉人罗朝迪报警所称的违法行为有三，其首次报警称被人控制和有人非法入侵其家，在民警到达现场后，又称被人殴打。在第一次出警结束之后，上诉人罗朝迪又多次以被人殴打报警。《公安机关办理行政案件程序规定》第六十一条第一款第一项规定：“公安机关应当对报案、控告、举报、群众扭送或者违法嫌疑人投案分别作出下列处理，并将处理情况在接报案登记中注明：（一）对属于本单位管辖范围内的案件，应当立即调查处理，制作受案登记表和受案回执，并将受案回执交报案人、控告人、举报人、扭送人。”上诉人罗朝迪报称的三个违法行为的处理均属上诉人公安渭滨分局的法定职责范围，上诉人公安渭滨分局接到报警后应当立即进行调查，确定是否存在涉嫌违法行为，决定是否受案，如果受案，再依照《治安管理处罚法》、《公安机关办理行政案件程序规定》及相关规定进行调查处理。关于上诉人罗朝迪遭人殴打，上诉人公安渭滨分局于报警当日作为行政案件受案，之后经鉴定，上诉人罗朝迪的伤情属轻伤二级，上诉人公安渭滨分局又决定予以刑事立案。尽管在移送起诉被检察机关退回，但上诉人公安渭滨分局发现涉嫌违法行为后作为行政案件受案，在鉴定为轻伤之后转为刑事案件办理，已经履行了法定职责。而且，上诉人罗朝迪已经对连明丽、邱治杰提起刑事自诉，殴打行为是否存在、是否构罪须等待宝鸡市渭滨区人民法院刑事判决。还有，上诉人罗朝迪的伤情并不能确定是在第一次出警前还是出警后造成，因此上诉人所称第一次出警前后的殴打应视为一个整体。所以，就殴打行为本案不能判决由上诉人公安渭滨分局履行调查处理职责，也不能判决确认违法。需要指出的是，如果刑事判决最终确定有殴打行为但不构成犯罪的话，上诉人公安渭滨分局仍应就殴打行为依法予以处理。 就上诉人报称的非法入侵住宅和非法拘禁行为，从上诉人公安渭滨分局提供的三段由执法记录仪拍摄的视频看，出警民警并未对之进行调查，更未作出处理。第一次出警，民警到达现场时，上诉人罗朝迪家玄关处有一单人沙发，上诉人罗朝迪欲离家外出时，遭到连明丽、邱治杰阻挡，邱治杰并再次用单人沙发挡在玄关处，在场民警未加制止。第二次出警时，民警告知连明丽、邱治杰超过四个小时就构成违法，二审询问四个小时的渊源，上诉人公安渭滨分局代理人回答超过四个小时就涉嫌非法拘禁罪了，可见，当时民警是意识到有涉嫌非法拘禁行为的存在的。不予调查处理属于不履行法定职责。 上诉人公安渭滨分局接警后不出警，判决其履行出警职责已无意义，应当判决确认违法。但对于上诉人罗朝迪报称非法入侵住宅和非法拘禁行为判决由上诉人公安渭滨分局履行调查处理职责仍有意义且具备履行条件，应当判决其在《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十九条规定的期限内履行。 经济纠纷不属于公安机关主管范围，有无债务、何时归还公安机关应在所不问。但因非法讨债产生的辱骂、殴打等违法行为公安机关责无旁贷。如果上诉人公安渭滨分局第一次出警后能对上诉人罗朝迪所报警情依法处理，则之后上诉人罗朝迪所受伤害可能不会发生。因此，上诉人罗朝迪身体所受伤害与上诉人公安渭滨分局不履行法定职责的行为具有因果关系。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定：“有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。”上诉人罗朝迪在第一次出警结束后的报警中及二审调查中均数次哭泣，说明对其造成了精神损害。上诉人罗朝迪第三项诉讼请求“判令被告因行政不作为向原告道歉”应予支持。 对于不履行法定职责案件，如果查明行政机关未履行法定职责，依照行政诉讼法第七十二条规定判决履行是首选，在判决履行已无意义的情况下，才退回求其次依照行政诉讼法第七十四条第二款第三项规定判决确认违法。一审判决适用行政诉讼法第七十四条，无具体条款，适用法律不清。判决两项主文其一是确认从整体上确认上诉人公安渭滨分局处理上诉人罗朝迪报警的行政行为违法，其二是判决履行，相互矛盾，且第二项中“对原告罗朝迪报警行政案件部分作出处理”表述不清。且在判决履行仍有意义的情况下判决确认违法亦属适用法律错误。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第七十二条、第七十四条第二款第三项、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条之规定，判决如下： 一、撤销宝鸡市陈仓区人民法院（2020）陕0304行初17号行政判决； 二、确认上诉人宝鸡市公安局渭滨分局2019年3月31日接警后不出警的行为违法； 三、由上诉人宝鸡市公安局渭滨分局对上诉人罗朝迪2019年3月31日报警所称的非法入侵住宅和非法拘禁行为自判决生效之日起在《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十九条规定的期限内予以调查处理； 四、由上诉人宝鸡市公安局渭滨分局在判决生效后十日内向上诉人罗朝迪道歉。 本案一、二审案件受理费各50元，均由上诉人宝鸡市公安局渭滨分局承担。上诉人罗朝迪一、二审预交的案件受理费各50元均予退回。 本判决为终审判决。 审 判 长  杨 艳 审 判 员  廖晓刚 审 判 员  赵 燕 二〇二〇年九月二十八日 法官助理  冯建华 书 记 员  谢 莉