河北省张家口市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0703民初506号 原告：北京鑫嘉成昊商贸有限公司，住所地北京市昌平区回龙观西大街**院**楼**815。 法定代表人：梁素青，该公司经理。 委托诉讼代理人：张万军，河北国器律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何也，河北国器律师事务所律师。 被告：张家口市第三建筑工程公司，，住所地张家口市桥**西坝岗** 法定代表人：刘晓帆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：贾鸣。 委托诉讼代理人：王亚冬，该公司法律顾问。 被告：任喜苹，女，1963年5月7日出生，汉族，现住北京市昌平区。 被告：周新宇，男，1984年12月2日出生，汉族，现住张家口市张北县 被告：周媛媛，女，1992年5月8日出生，汉族，现住北京市昌平区 原告北京鑫嘉成昊商贸有限公司（以下简称鑫嘉成昊商贸 —2— 公司）与张家口市第三建筑工程公司（以下简称三建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理过程中，被告三建公司提出申请，要求追加周军继承人任喜苹、周媛媛、周新宇作为共同被告参加诉讼，本院予以准许。本案于2020年7月13日中止诉讼。后于2020年8月27日第二次开庭恢复审理，原告北京鑫嘉成昊商贸有限公司委托诉讼代理人张万军、何也，被告张家口市第三建筑工程公司委托诉讼代理人贾鸣、王亚冬，被告周媛媛、周新宇到庭参加诉讼，被告任喜苹经本院传票合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 北京鑫嘉成昊商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告给付原告货款2761953.6元及逾期付款的违约金1569855.24元；2.本案诉讼费由被告负担。当庭变更诉讼请求将诉讼请求第二项增加为诉讼费、保全费都由被告承担。事实和理由：被告三建公司与张家口第一建筑工程集团有限公司分别承建了承德围场棋新风电工程项目。一建公司与原告签订了《钢材购销合同书》，为一建在承德供应钢材。同样三建公司在该工程项目也需要钢材，就口头约定了三建所中标的标段也由原告负责供应，合同内容参照与一建签订的《钢材购销合同书》履行。从2018年3月28日原告按约定为被告三建公司销售钢材，在出库单（兼销售合同）中明确写明了钢材的规格、数量、单价、违约金。截止2020年4月30日，原告销售给被告钢材共计1384.306吨，实际总货款为6440055.6元，被告已支付3678102元，仍欠2761953.6元未还。经原告多次催要未付，被告应当承担逾期 —3— 付款违约金1569855.24元。综上所述，被告应向原告支付拖欠货款及逾期违约金共计4331808.84元。现为维护原告的合法权益，依法向贵院提起诉讼，请法院支持原告诉讼请求。 张家口市第三建筑工程公司辩称：1、原告所诉的要求被告给付货款及承担违约金与事实不符，原告在诉状中所称与被告供货的合同内容参照与一建公司签订的钢材购销合同书进行履行完全是颠倒事实，2018年3月25日原被告之间签订了钢材购销合同，合同约定了所供钢材的型号、名称、数量及总价，该合同所供货的总价为2799999.07元，合同第六条结算方式约定先付款后发货，合同第七条关于被告的违约责任明确约定被告如不按合同付款原告有权到被告工地拉回同等价值的货物，此份钢材购销合同是原被告之间签订的合法有效的合同，双方并实际全面履行完毕，不存在被告欠原告货款,不承担任何违约责任。2、本案所涉工程实际控制人是周军，在建设工程项目中挂靠被告进行施工，在施工工程中实际施工人负责项目的管理、项目的垫资，项目的全部收益均由实际施工人所承担，因此工程项目所产生的民事责任也由实际施工人承担，此工程与被告所签订的购销合同已完全实际履行，并不存在原告所主张的诉求及事实理由。 被告任喜苹经本院传票传唤未到庭且未在答辩期内提交书面答辩状。 被告周新宇辩称：我没有参与我父亲周军的任何事，原告起诉的事情我不知道，和我无关。我对我父亲的遗产都放弃继承。 被告周媛媛辩称：我不知道这件事，是我父亲去世之后原 —4— 告方的工作人员吴海给我们打电话说我爸欠他们钢筋款没有还，我家的房本在吴海的手里押着。我爸将房本私自拿走我妈也不知道。 原告围绕其诉讼请求向本院提交以下证据：1、提交原告与一建公司钢材购销合同书一份，合同约定了收货人、钢材规格、计价方式、违约金等内容，拟证明因一建和三建分别承建了棋新风电工程，三建在承建过程中也需要钢材，就口头约定了参照一建与原告签订的合同履行。2、提交出库单7张，出库单明确写明了货物名称、规格、数量、价款等内容，出库单下方有购房单位代表签字，拟证明被告共向原告购买价值6440055.6元的钢材。3、提交验收证一组，验收证写明了货物的规格和数量，有验收人签字，拟证明被告收到了原告所供货物，并过磅称重。4、提交北京银行客户回单复印件三份，张家口市第三建筑工程公司分三次向原告支付购货款3678102元，拟证明原告是买卖合同的相对方，剩余的货款其仍有支付的义务。5、提交工程款支付情况说明一份，工程承包情况及工程款支付进度，拟证明棋新项目风机基础标段由被告承建，该工程尚欠其工程款400多万元。6、提交增值税专用发票47张，共计4952008.94元，还有1488046.66元的发票没有出具，已经开出的发票已经给了被告，拟证明原被告之间具有买卖关系。7、王某、吴江的证人证言，经原告方申请，王某到庭作证称：周军安排其在承德的工程负责材料的数量、质量验收并签收。原告方的六份出库单验收证上面的签字是其本人的签字。 被告三建公司对以上证据的质证意见为：对证据1钢材购 —5— 销合同书的三性提出异议，该证据与被告没有任何关联，被告也在该组证据没有签字、盖章并确认，被告不同意原告的证明目的。对证据2出库单中2018年3月28日出库单在购方单位中周军签字的这张予以确认，其他六份出库单均不予认可，对其他六份出库单的三性提出异议，因为出库单、验收单其所载明的三建公司均是手填或手写，且出库单签字的人叫王某，既不是被告的员工也不是被告所授权的签字人。对证据3验收证是王某所签，质证意见同出库单的质证意见。对证据4北京银行客户回单没有异议，但不同意原告的证明目的。对证据5工程款支付情况说明不予认可，对原告的证明目的也不予认可，该说明标段说的不准确。对证据6增值税专用发票没有异议，但对原告的证明目的有异议。被告与原告签订的钢材购销合同所列的价款我公司已履行完毕，开票的钢材发票是应周军要求我公司开具的。原告提交的47张发票我公司已全部作了抵扣。三建公司对证人证言的质证意见为：三建公司与王某没有劳务或劳动关系，也从未给王某授权书，让其签收钢材或出库单，工程的实际施工人周军用三建公司的资质，周军的同学曹旭升负责与三建公司接洽、联系，开票送票签字。 被告周新宇的质证意见为：我只知道我父亲在承德围场风电搞工程，以前不知道，我父亲去世之后才听说挂靠的一建，没听说挂靠的三建。也不知道他工地上让谁管的工地、验收材料。我都不知情，我认为我父亲购买钢材应当有书面的合同，不可能口头约定。 被告周媛媛的质证意见为：同周新宇的意见。 被告三建公司向法庭提交以下证据：1、提交原告与三建公 —6— 司钢材购销合同一份，签订时间为2018年3月25日，该合同约定了双方所买卖的钢材名称、钢材总价款、对于决算方式、违约责任的约定，拟证明原被告双方存在买卖合同关系，该合同已全部履行完毕。2、提交承诺书一份，承诺人是曹旭升，承诺时间是2018年7月9日，拟证明原被告之间仅签订了2018年3月25日的钢材购销合同，周军在签订本份合同所用的其他材料费用与三建公司无关。3、提交（2018）冀0703民初126号民事判决书一份，该案法院在最后认定中，认定了买卖合同存在相对性，基于黄素兵与本案原告具有合同相对性，承担了给付钢材货款的义务，原告主张的是货款不是建设工程施工合同的工程款，所以三建公司不承担连带责任。拟证明此证据与本案相一致，该判决对本案具有借鉴、参考意见。 原告对以上证据的质证意见为：对证据1钢材购销合同，对合同的真实性没有异议，合同中的数量、规格也没有异议，对证据的三性没有异议，对被告的证明目的有异议。对证据2承诺书，该承诺人并不是周军，承诺人是曹旭升，所以我们不认可该承诺书对本案的关联性。对证据3（2018）冀0703民初126号民事判决书的合法性、真实性没有异议，但该判决书与本案不具有关联性，不予认可。 被告周新宇、周媛媛对以上证据的质证意见为：我们不了解情况，我们对这些证据不发表质证意见。 原告第二次开庭向法庭提交民间借款合同五份，拟证明因为被告的违约给原告方造成的损失，要求被告按照月利率2分支付违约金。被告三建公司对五份民间借贷合同真实性、合法性、关联性提出异议。被告周新宇、周媛媛对证据不发表质证 —7— 意见。 本院经审理查明：原告庭审中提供其与一建公司的钢材购销合同、三建公司的转账记录、给三建公司开具的增值税发票等证据、证人王某的证言以及被告三建公司提供的2018年3月25日其与原告方签订的钢材购销合同能够证明原告销售钢材给被告位于河北围场棋新300**风电基础工程周军工地。周军系工程负责人，挂靠三建公司。周军于2020年4月21日去世，被告任喜苹（周军妻子）、周新宇（周军儿子）、周媛媛（周军女儿）系其合法继承人。 2018年3月25日钢材购销合同约定钢材价格的计价方式、结算期限、付款方式及违约责任等。合同签订后，原告分别于2018年3月28日、2018年6月6日、2018年6月25日、2018年7月6日、2018年8月3日、2018年9月4日、2018年9月7日向被告三建公司河北围场棋新300**风电工程周军工地销售钢材。其中第一张出库单由周军签字确认，后六次出库单（兼销售合同）经周军指定的货物签收员（王某）签字确认。出库单（兼销售合同）的购货单位为张家口第三建筑工程公司承德围场棋新300**风电工程周军工地，周军及其指定的收货审核员签收货物应具有效力，故本院对七次供货的事实予以确认。七次供货及货款给付情况如下：2018年3月28日原告向被告提供三级螺纹钢一批，三种型号共计90.791吨，货款金额为381479.89元；被告于2018年5月16日支付180万元。2018年6月6日原告向被告提供三级螺纹钢一批，四种型号共计210.66吨，货款金额为944496.58元；2018年6月25日原告向被告提供三级螺纹钢一批，六种型号共计213.883 —8— 吨，货款金额为958546.89元；被告于2018年6月25日支付100万元。2018年7月6日原告向被告提供三级螺纹钢一批，四种型号共计285.082吨，货款金额为1308250.1元；2018年8月3日原告向被告提供三级螺纹钢一批，四种型号共计223.932吨，货款金额为1067728.8元；被告于2018年8月3日支付878102元。2018年9月4日原告向被告提供三级螺纹钢一批，五种型号共计173.934吨，货款金额为862327.34元；2018年9月7日原告向被告提供三级螺纹钢一批，三种型号共计186.024吨，货款金额为917226元。剩余货款2761953.6元尚未支付。以上事实有原告提交的钢材购销合同书、出库单四份、工程款支付情况说明一份、增值税专用发票、北京银行流水一份、王某证人证言及原被告当庭陈述为证。 本院认为，原被告均确认，周军系挂靠被告三建公司在承德的实际施工人，其和受其指派的王某在钢材出库单上的签字，均能证明购买原告钢材的事实存在。现周军已经去世，其法定继承人任喜苹、周媛媛、周新宇应在继承遗产范围内承担给付剩余钢材款责任。2018年3月25日原告与被告三建公司签订的钢材购销合同双方均无异议。被告三建公司已支付3678102元，超过该书面合同约定的价款，且将原告开具将近500万元的增值税发票予以抵扣。结合王某的证言，能够证明原告起诉的钢材用在被告三建公司在承德围场棋新300**风电工程周军工地上。原告提供2019年12月20日甲方工程建设部说明一份，该说明称三建公司该标段合同总价1902.5944万元，已支付1501.3693万元，约占合同总价78.91%。故被告三建公司应在甲方欠付 —9— 401.2251万元范围内承担连带责任。 关于原告主张的违约金，2018年3月25日双方签订钢材购销合同未就违约金进行明确约定，该合同履行完毕之后，后续发生的几次购销行为，应视为双方购销继续实际履行，故原告要求比照其与张家口第一建筑工程集团有限公司合同主张违约金的主张，本院不予支持。关于违约金，本院按照人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础计算从最后一笔发生次日至全部货款清偿之日。 依照《中华人民共和国继承法》第三十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下： 一、被告任喜苹、周新宇、周媛媛在继承周军遗产范围内于本判决生效后十日内给付原告北京鑫嘉成昊商贸有限公司钢材款2761953.6元及逾期违约金（违约金以2761953.6为基数从2018年9月8日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部货款清偿之日止）。 二、被告张家口第三建筑工程公司对上述第一项确定的款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告北京鑫嘉成昊商贸有限公司其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加 —10— 倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41454元，减半收取计20727元，保全费5000元，由北京鑫嘉成昊商贸有限公司负担6279元；被告张家口市第三建筑工程公司负担19448元(诉讼费14448元，保全费5000元)。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 员 陈玉海 二〇二〇年九月九日 法官助理 张静怡 书 记 员 任 英