河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4315号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司南阳分公司，住所地南阳市人民北路南航南阳基地大厦**。法定代表人：倪文才，任公司经理。委托诉讼代理人：刘永军、于浩淼，河南盛春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何玉爱，女，1955年3月9日出生，汉族，住邓州市。委托诉讼代理人：李德丰，男，1976年11月6日出生，汉族，住址同上。系何玉爱的儿子。被上诉人（原审被告）：刘茜，女，1988年2月24日出生，汉族，住邓州市。上诉人太平财产保险有限公司南阳分公司（以下简称太平财险南阳公司）因与被上诉人何玉爱、刘茜为机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省邓州市人民法院（2020）豫1381民初2455号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平财险南阳公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人何玉爱各项损失共计223821.21元或发还重审（不服金额30900.2元）。2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审审理程序违法1、被上诉人刘茜作为侵权人没有到庭参加诉讼，其垫付款无法查清，且本案被保险人马京也没有作为被告参加诉讼，其是否有垫付款并未查明，故被保险人马京作为车辆所有人也应当参加诉讼，已便于查明事实，故一审程序不当，应当依法发还重审。2、被上诉人何玉爱前期申请伤残鉴定，我司明确要求鉴定时通知我司参与，但法院或鉴定机构均未通知我司，也无司法人员予以到场监督，鉴定机构径行鉴定，无法证实结论的客观公平性；其次鉴定报告以肋骨骨折畸形愈合鉴定九级伤残，但并无相关影像片子可清晰反映畸形愈合与否，因而我司认为鉴定程序有失公平，申请对其伤残等级予以重新鉴定。二、原审认定被上诉人何玉爱伤残赔偿金计算17年错误，被上诉人何玉爱在2020年1月6日定残时已经年满64周岁，其残疾赔偿金应当按照定残时计算16年，原审计算17年错误，据此多判决7182.2元。三、二次手术减疤痕治疗费14000元应待实际发生后另行主张，该费用不具有客观性，且结合被上诉人的实际年龄、手术存在风险等因素，其以预估的14000元去疤治疗予以认定，缺乏公平公正，请求待实际发生后另行主张。四、其车损618元不具有合法性，被上诉人仅提供了配件费，没有经过第三方评估及正规维修发票，其依法不应支持。五、鉴定费2100元不属于保险责任限额范围，依据保险合同依法不应由保险公司承担。综上所述，原审法院程序不当，认定部分损失错误，请求二审法院依法予以改判或发还重审何玉爱辩称，刘茜作为侵权人没有到庭参加诉讼，属于个人行为，应当自己承担责任，一审法院判决垫付资金不予偿还是对个人行为的惩罚。伤残鉴定是法院指定的机构进行鉴定的，上诉人的理由不能成立。疤痕去除费用另行主张不符合常理。请求二审驳回上诉，维持原判。刘茜辩称，其对何玉爱垫付有10000元，其中微信转账8000元给医院，微信转账2000元给了李德丰。何玉爱向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿因该交通事故造成的各项损失275518.57元并承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年11月20日15时许，刘茜驾驶豫Ｒ×××**号小型轿车，自南向北行驶至邓州市人民路北工业路与益民路交叉口处时，与行人何玉爱及停放的电动三轮车相碰撞，致使何玉爱受伤，车辆受损，造成交通事故。何玉爱受伤后到邓州市人民医院住院治疗，共住院62天，共支付医疗费82125.95元，院外购药14640元。何玉爱自述刘茜垫付医疗费5000元，保险公司垫付10000元。邓州市公安交通警察大队第41138112018001607l号道路交通事故认定书认定，刘茜负此事故的全部责任，何玉爱无责任。2018年12月7日，何玉爱支付三轮车配件费618元。2018年12月11日，何玉爱支付施救费300元。2020年1月6日，南阳峡光法医临床司法鉴定所出具宛峡光司鉴所（2020）临鉴字第2／010603号司法鉴定意见书和评估意见书，何玉爱双侧多发肋骨骨折并4处畸形愈合属九级残，右耳廓部分畸形属十级残；何玉爱身体损伤护理期100日、营养期100日为宜；何玉爱面部瘢痕形成后期减瘢痕治疗医疗费约14000元（壹万肆仟元）；何玉爱支付鉴定费21OO元。豫Ｒ×××**号车在保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业险（第三者责任50万元）及不计免赔。一审法院认为，何玉爱与刘茜发生交通事故的事实清楚，证据确凿，各方应按各自的责任承担赔偿费用。依据原审法院查明的事实和何玉爱的赔偿清单，经核算，何玉爱因该交通事故应得到的赔偿项目和标准如下：一、医疗费用共计115865.95元，其中1、医疗费110765.95（82125.95＋14640＋14000）元；2、营养费2000元，共100天，每天20元；3、住院伙食补助费3100元，住院62天，每天50元；二、伤残赔偿费用共计147937.46元，其中1、护理费12500元，共100天，每天125元；2、残疾赔偿金122097.46元，每年34200.97元计算17年的21％；3、精神抚慰金10000元；4、鉴定费2100元；5、交通费1240元，共62天，每天20元；三、财产损失918元，其中1、施救费300元；2、车损618元；上述费用共计264721.41元。因刘茜负此事故的全部责任，故由保险公司承担全部赔偿款264721.41元，扣除其已垫付的10000元后，保险公司再赔偿何玉爱254721.41元。刘茜虽垫支有款，但其未提出具体诉讼请求，本案不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告太平财产保险有限公司南阳分公司于判决生效后二十日内赔偿原告何玉爱赔偿金254721.41元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元，减半收取2750元，由被告刘茜负担。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，本案争议的焦点是：1.一审审理程序是否合法；2.何玉爱的伤残赔偿金、二次手术减疤痕治疗费、车损的计算是否准确；3.鉴定费的负担主体。一审期间刘茜未到庭参加诉讼，未主张返还垫付款，视为对自身权利的放弃，不影响本案的实体审理。鉴定机构系法院委托，鉴定程序合法，鉴定机构和人员具备相应资质，鉴定意见客观真实，太平财险南阳公司亦未在有效期限内提出异议，故本院对鉴定意见予以确认，该上诉理由不能成立。后续治疗费一般以鉴定意见为准。南阳峡光法医临床司法鉴定所对二次手术减瘢痕治疗费作出鉴定，符合法律规定，应当予以采信。鉴定费是何玉爱为诉讼支出的必要合理费用，太平财险南阳公司应当在交强险范围内承担鉴定费的赔付责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，何玉爱定残时间是2020年1月6日，满64周岁，残疾赔偿金应计算16年，一审法院计算为17年，属计算错误，二审予以纠正。故何玉爱的残疾赔偿金为34200.97×16×21%=114915.25元。其他赔偿项目和标准同一审法院的认定即一、医疗费用共计115865.95元，其中1、医疗费110765.95（82125.95＋14640＋14000）元；2、营养费2000元，共100天，每天20元；3、住院伙食补助费3100元，住院62天，每天50元；二、伤残赔偿费用共计147937.46元，其中1、护理费12500元，共100天，每天125元；2、残疾赔偿金114915.25元元，每年34200.97元计算16年的21％；3、精神抚慰金10000元；4、鉴定费2100元；5、交通费1240元，共62天，每天20元；三、财产损失918元，其中1、施救费300元；2、车损618元；上述费用共计257539.21元。因刘茜负此事故的全部责任，故太平财险南阳公司承担赔偿款为257539.21元，扣除已垫付的10000元，太平财险南阳公司应支付何玉爱赔偿款247539.21元。综上所述，太平财险南阳公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省邓州市人民法院（2020）豫1381民初2455号民事判决；二、太平财产保险有限公司南阳分公司于判决生效后二十日内赔偿何玉爱赔偿金247539.21元。三、驳回何玉爱原审的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5500元，减半收取2750元，由刘茜负担。二审案件受理费572元，由刘茜负担72元，太平财产保险有限公司南阳分公司负担500元。本判决为终审判决。审判长 李路明审判员王妮审判员吴霞二〇二〇年九月二十二日书记员 王     绍     宁