广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初8726号原告：李艳红，女，1991年2月6日出生，汉族，住广东省中山市石岐区*************。委托诉讼代理人：罗来瑜（李艳红的丈夫），男，1992年10月16日出生，汉族，住广东省中山市东区******。委托诉讼代理人：杜杏濂，北京市京师（中山）律师事务所律师。被告：中山市东升桦珑学校，住所地广东省中山市*********。法定代表人：梁卓，该校执行董事。委托诉讼代理人：陈伟强，广东盛泽知博律师事务所律师。原告李艳红与被告中山市东升桦珑学校（以下简称桦珑学校）劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月18日立案受理后，被告桦珑学校不服中山市劳动人事争议仲裁委员会作出的中劳人仲案字[2020]1694号仲裁裁决于2020年6月24日向本院起诉[案号为：（2020）粤2072民初8376号]，本院已作出（2020）粤2072民初8376号民事裁定，裁定将（2020）粤2072民初8376号并入本案，以先起诉的李艳红作为原告依法一并进行审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李艳红及其委托诉讼代理人罗来瑜、杜杏濂，被告桦珑学校的委托诉讼代理人陈伟强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李艳红向本院提出诉讼请求：1.判决桦珑学校向李艳红支付2019年6月2日至2019年11月26日的产假工资34459.9元(7500元/月÷30天/月×178天-10040.1元)；2.判决桦珑学校向李艳红支付2019年11月27日至2020年2月14日期间工资20000元(7500元/月÷30天/月×80天)；3.判决桦珑学校向李艳红支付违法解除劳动合同赔偿金75000元(7500元/月×5个月×2倍)。4.代通知金7500元(7500元/月×1个月)，以上合计136959.9元。事实和理由：李艳红于2015年4月1日入职桦珑学校处，任英语教师，双方约定每月应发工资为7500元。李艳红在职期间怀孕，并于2019年6月2日至2019年11月26日期间休产假，桦珑学校此期间并没有向李艳红支付产假工资。由于李艳红的产假正值寒暑假，依规定可以顺延寒暑假，故此桦珑学校也应支付寒暑假工资。2019年2月14日，李艳红休假结束并联系桦珑学校的廖庆凯校长，问何时能上班，廖庆凯校长表示没有英语教师的岗位，让李艳红任教数学，但是李艳红只有英语教师资格证，不能担任数学的教学任务，廖庆凯校长就表示李艳红只能在家待岗，不能回学校。李艳红认为被告不允许被告回学校上班，不安排工作，也不支付工资，没有与李艳红续签合同，也没有明确表明上班时间，存在违法解除劳动合同行为，为此，桦珑学校应支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金。李艳红与桦珑学校经协商以及调解无果，于2020年4月7日申请劳动仲裁，提出以上仲裁请求，经劳动仲裁委员会审理，裁定桦珑学校向李艳红支付产假工资、寒暑假工资以及解除劳动合同经济补偿金。但李艳红认为该仲裁裁定没有依法认定真实工资数额，导致产假工资以及寒暑假工资的计算错误，同时没有认定桦珑学校违法解除劳动合同行为。李艳红为维护自身合法权益，依据《劳动合同法》等相关规定提起诉讼，恳请法院依法支持其的诉讼请求。桦珑学校辩称，按我方的民事起诉状。桦珑学校向本院提出诉讼请求：判定桦珑学校不需要向李艳红支付劳动合同解除的经济补偿金26605.4元。事实和理由：一、劳动仲裁裁决认定事实错误。1.仲裁认定桦珑学校未经李艳红同意，擅自把《桦珑学校教师下学期是否续约合同申请表》中“是否自愿申请续签合同”选项勾选，从“自愿申请”更改为“不自愿申请”，有关认定明显错误，理由如下：(1)是否自愿申请续签合同”选项的勾选，都是李艳红自己勾选的，有关的更改是李艳红经深思熟虑后作出的变更，一开始她勾选了“自愿申请”，后变更为“不自愿申请”，并刻意在旁边写上休产假三个字，以表明不自愿申请续约的理由。(2)李艳红填写了申请表后，提交桦珑学校前自己复印了一份存档，并在申请仲裁时作为证据提交给仲裁庭，该复印件与桦珑学校的原件是完全一致的。2.仲裁认定双方并未约定发送通知的方式为QQ，桦珑学校向李艳红发出的上班通知为无效通知，有关认定明显错误，理由如下：(1)李艳红在任职英语教师期间，学校与老师一直是通过QQ进行教学业务联系的，其所在的英语科组，也建立了相应的QQ工作群，李艳红一直在列且参与其中，因此，以QQ方式发送信息在李艳红的教学生活中早已是约定俗成的方式，且一直在践行中。(2)桦珑学校分管英语学科的副主任康莉萍在2020年3月11日下午4:33通过QQ方式通知李艳红回来上班后，又在当天下午17:18:47电话通知李艳红上班和查看相关信息，已经充分履行了通知义务。因此，李艳红诉称没收到上班信息的说法不成立。桦珑学校向李艳红发出的上班通知为有效通知，李艳红拒不理会且不回校报到，已以实际行动表达了主动离职的意思表示。二、劳动仲裁裁决适用法律错误。1.李艳红在2019年6月2日离校前已签订了《桦珑学校教师下学期是否续约合同申请表》，在续签合同意向一栏经深思熟虑后明确勾选了“不自愿申请”选项，还在旁边写了不申请的理由是休产假。因此，李艳红是因自身原因(生育)主动离职，双方的劳动关系在产假期满日终止。李艳红修完产假再向桦珑学校申请入职时，已经不是原劳动合同的延续，而是新合同订立的磋商过程，桦珑学校既没有主动解除劳动合同的意思表示，也是同意李艳红重新入职的，只是岗位因李艳红生育原因被顶替了，需要时间协调岗位才能入职。2.桦珑学校基于李艳红的申请，内部做了积极的协调，并在2020年3月11日通过分管英语学科的副主任，以工作QQ的方式通知李艳红上班(重新入职)，但李艳红一直不予理会，以实际行动表达了不再续约的意思表示。因此，李艳红离职的原因，并非桦珑学校违法解除劳动关系，也非没有提供约定的劳动条件导致李艳红离职，而是属于主动离职，无论是前期不自愿申请续签合同的选择，还是后期收到上班通知后拒绝上班的行为，均构成主动离职的事实，依法不用支付经济补偿金。综上所述，原仲裁裁决是错误的，为维护合法权益，桦珑学校向法院提起诉讼，请求依法判决。李艳红对桦珑学校的起诉辩称，按我方的民事起诉状。本院经审理认定事实如下：桦珑学校系在中山市民政局登记注册的全日制小学。李艳红于2015年4月1日入职桦珑学校，任英语教师。桦珑学校与李艳红每学期签订一次劳动合同，最后一次劳动合同期限自2019年2月15日至2019年7月5日，劳动合同约定寒暑假工资2200元/月。桦珑学校已为李艳红参加社会保险。李艳红在桦珑学校最后工作至2019年5月31日，自2019年6月2日起开始休产假，于2019年6月4日合法顺产生育一小孩。李艳红已向社保经办机构申领了生育津贴10040.1元。李艳红主张其工资为7500元/月并提交收入证明书，桦珑学校认为系为李艳红办理购房贷款而开具。桦珑学校在仲裁时提交的《李艳红18年6月至19年5月产假前共12个月工资汇总表》、2018年6月至2019年5月期间的教职工工资签收表、银行转账记录、教学质量奖汇总表(2份)、2018年1月至2019年5月期间的教职工工资表，显示桦珑学校已支付李艳红2018年6月至2019年5月期间的应发工资及奖金收入共63853元(6138.1元+3885.2元+4792.95元+5097.15元+4533元+4991.15元+6880.48元+2071.15元+3331.15元+5687.15元+5098.15元+4942.15元+2941元+扣款3464.22元)。2020年2月14日，李艳红联系桦珑学校的廖庆凯校长，询问何时能上班时，廖庆凯校长回答：“我不是上次跟你说吗，英语老师现在一个空位都没有，你教数学我可以考虑你回来，你又没回复，现在老师都齐了。”“那你只有待岗呀。”李艳红陈述其只有英语老师资格并询问“那这样子你算是辞退我呀？”廖庆凯校长回答：“我没说要辞退你，叫你回来教数学你不来呀。”李艳红再询问：“那意思就是我不用回去上班了是吗？”廖庆凯校长回答：“那你只能教英语，我只能差英语老师你才能回来上班，这个学期肯定是回来不了。”2020年3月6日，李艳红向中山市东升镇劳动争议调解委员会申请调解。在调解中，李艳红称其自2019年6月2日起申请休产假，原定于2020年3月1日返岗，因不同意桦珑学校暂不能安排英语老师岗位，主张桦珑学校变相解除劳动合同；桦珑学校认为不存在违法解除劳动合同的情况，称暂不缺英语老师，可安排李艳红其他教学岗位，待下学期再调整。2020年4月7日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理李艳红的劳动仲裁申请，李艳红请求裁决桦珑学校支付其2019年6月2日至2019年11月26日的产假工资34459.9元、2019年11月27日至2020年2月14日期间工资20000元、违法解除劳动合同赔偿金75000元、代通知金7500元。2020年6月3日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2020]1694号仲裁裁决，裁决桦珑学校支付李艳红产假工资差额21531.64元、寒暑假应发工资5866.67元、解除劳动合同的经济补偿金26605.4元；驳回李艳红的其余仲裁请求。李艳红、桦珑学校均不服上述仲裁裁决分别诉至本院。本院认为，一、李艳红提交的收入证明书系为办理购房贷款而出具，其月工资应以桦珑学校提交的证据所显示的发放工资数额为准，故对其主张的月工资7500元，本院不予采纳。本院认定李艳红于2018年6月至2019年5月期间的应发工资及奖金收入共计63853元，即平均工资为5321.08元/月(63853元÷12个月)。李艳红于2019年6月4日合法顺产生育一小孩，依法可享有产假共178天，桦珑学校应当支付李艳红2019年6月2日至2019年11月26日期间的产假工资31571.74元（5321.08元/月÷30天/月×178天），扣减李艳红已向社保经办机构申领的生育津贴10040.1元，桦珑学校还需向李艳红支付产假工资差额21531.64元。二、李艳红诉求桦珑学校支付因产假而顺延的寒暑假工资，合法有据，但因双方已经约定寒暑假工资为2200元/月，故应按此标准计算，即桦珑学校应支付李艳红寒暑假工资5866.67元（2200元/月÷30天/月×80天）。三、桦珑学校与李艳红最后一次签订劳动合同的终止日期为2019年7月5日，但在哺乳期间内，劳动合同应当续延至1年哺乳期满，因此，桦珑学校主张双方的劳动关系自李艳红产假期满之日终止，于法无据，本院不予采纳。从双方的协商过程看，无论是在李艳红与桦珑学校协商返岗事宜，还是在中山市东升镇劳动争议调解委员会的调解过程中，桦珑学校均表示暂不缺英语老师，可安排其他教学岗位，待下学期再调整，故不足以证明桦珑学校作出解除与李艳红劳动合同的意思表示，因此，李艳红主张桦珑学校违法解除劳动合同并诉求赔偿金，理据不足，本院不予支持。鉴于桦珑学校在李艳红产假结束后确无法提供英语老师岗位，导致李艳红申请调解以及仲裁并主张相关权利，故本院认定因桦珑学校未按劳动合同的约定提供劳动条件，李艳红于2020年3月6日向桦珑学校提出解除劳动合同，桦珑学校应当支付向李艳红支付解除劳动合同的经济补偿金26605.4元（5321.08元/月×5个月）。四、因本院认定桦珑学校未按劳动合同的约定提供劳动条件，李艳红于2020年3月6日向桦珑学校提出解除劳动合同，故李艳红关于支付代通知金的诉求，于法不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十二条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条、第九条，《广东省人口与计划生育条例》第三十条规定，判决如下：一、被告中山市东升桦珑学校于本判决生效之日起三日内支付原告李艳红2019年6月2日至2019年11月26日的产假工资差额21531.64元；二、被告中山市东升桦珑学校于本判决生效之日起三日内支付原告李艳红2019年11月27日至2020年2月14日的寒暑假工资5866.67元；三、被告中山市东升桦珑学校于本判决生效之日起三日内支付原告李艳红解除劳动合同的经济补偿金26605.4元；四、驳回原告李艳红的其他诉讼请求。五、驳回被告中山市东升桦珑学校的诉讼请求。案件受理费减半收取计10元，由被告中山市东升桦珑学校负担（原告李艳红已预交5元，被告中山市东升桦珑学校已预交5元，被告中山市东升桦珑学校于支付上述款项时一并迳付5元给原告李艳红，本院不另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 冯 毅二〇二〇年九月十八日书记员 梁壁淇肖亮华