四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0180民初340号 原告：西藏同步工贸有限公司，住所地西藏拉萨市当热西路**温馨宛院内，统一社会信用代码91540000MA6T179L8U。 法定代表人：孙菁，经理。 委托诉讼代理人：刘齐，北京市盈科（拉萨）律师事务所律师。 被告：四川金顺恒通石化有限公司，，住所地四川省简阳市养马河火车站统一社会信用代码91512081MA62K3CW53。 法定代表人：王**曦，总经理。 委托诉讼代理人：顾晓军（该公司总工程师），男，1966年11月14日出生，汉族，住陕西省铜川市耀州区。 被告：四川顺卓科技有限公司，住所地四川省成都市新都区新都镇兴乐北路********，统一社会信用代码91510114397438931C。 法定代表人：张莉，经理。 被告：马建军，男，1961年6月17日出生，汉族，住陕西省绥德县。 委托诉讼代理人：易淑英（马建军的表妹），女，1965年2月22日出生，汉族，住成都市成华区。 被告：王**曦，男，1990年1月13日出生，汉族，住哈尔滨市南岗区。 委托诉讼代理人：梁建顾杰（王**曦的表弟），男，1996年7月12日出生，汉族，住西安市灞桥区。 原告西藏同步工贸有限公司（以下简称原告同步工贸）与被告四川金顺恒通石化有限公司（以下简称被告金顺石化）、被告四川顺卓科技有限公司（以下简称被告顺卓科技）、被告马建军、被告王**曦买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月17日受理后，根据原告同步工贸的申请，本院于2020年2月25日作出民事裁定，对金顺石化在中国银行股份有限公司简阳支行内的银行存款7,954,122元进行了冻结。本案依法适用简易程序于2020年4月26日第一次公开开庭进行了审理。原告同步工贸的委托诉讼代理人刘齐、被告金顺石化的委托诉讼代理人顾晓军、被告马建军的委托诉讼代理人易淑英、被告王**曦的委托诉讼代理人梁建顾杰到庭参加诉讼，被告顺卓科技经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。开庭后，因本案案情复杂，本案于2020年4月30日转为普通程序审理，并根据被告王**曦的申请，于2020年5月20日委托四川联合司法鉴定中心对本案《补充协议》中王**曦的签名进行鉴定，在鉴定过程中因被告王**曦不配合鉴定工作，导致鉴定工作不能进行，本院于2020年7月17日做出决定终止本案鉴定。本院于2020年8月21日组成合议庭公开开庭进行了审理，原告同步工贸的委托诉讼代理人刘齐、被告金顺石化的委托诉讼代理人顾晓军、被告马建军的委托诉讼代理人易淑英、被告王**曦的委托诉讼代理人梁建顾杰到庭参加诉讼，被告顺卓科技经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告同步工贸向本院提出诉讼请求：1.判令被告金顺石化退还原告同步工贸货款共计人民币5228928元；2.判令金顺石化支付原告违约金共计2136000元；3.判令金顺石化支付原告律师费589194元；4.判令被告顺卓科技、马建军、王**曦对上述货款本金、违约金、律师费承担连带支付责任。在第二次庭审过程中，原告变更诉讼请求为：1.请求确认原告同步工贸与被告金顺石化所签订的《沥青买卖合同》于2019年10月8日解除；2.判令被告金顺石化退还原告货款3019889.92元；3.判决被告金顺石化按照货款3019889.92元为基数按月利率2%从2020年7月30日起向原告支付利息至实际支付之日止；4.判决被告金顺石化支付律师费35万元；5.判决被告顺卓科技、马建军、王**曦对上述货款、利息、律师费承担连带支付责任；6.诉讼费用和保全费由被告承担。事实及理由：2019年1月22日，原告同步工贸与被告金顺石化签订《沥青买卖合同》，约定金顺石化为原告承建的西藏比如县羊秀乡齐达村至公路改建工程提供110Ｂ级沥青，在合同中对沥青单价、数量、供货周期以及先款后货等进行了约定。合同签订以后，原告按照合同约定陆续向金顺石化转款共计人民币6043183.52元，因金顺石化未按照合同约定及时、足额向原告提供沥青，故金顺石化与原告在2019年10月8日签订《补充协议》，约定被告金顺石化将剩余货款在2019年10月30日前退还原告，若未退还将承担相应的违约责任及法律责任，同时被告顺卓科技、马建军、王**曦对上述货款、违约金、实现债权的费用进行连带责任担保。付款期限届满后，原告多次找到四被告要求退还货款，但四被告一直推诿，故向法院提出诉讼。 被告金顺石化辩称，本案系原告恶意捏造或设局制造的诉讼。本案的事实并非原告采购被告货物，真实的业主是西藏天海实业有限公司比如县羊秀乡齐达村项目部，原告只是一个过桥单位，三方有合同，合同签订后被告提前交付了共5,628,000元的增值税发票，已交税共64万余元。被告多次向原告及真实业主索要运货通知，因原告提供不了具备卸货条件的货场，并以各种借口和手段拖延。原告以不合法的手段骗走被告顺卓科技的单位公章及被告马建军的身份证，设计了本案。本案审理期间，被告金顺石化与原告达成还款协议，确定金顺石化应退还原告货款4,785,073.44元的事实及协议达成后原告已退货款1,765,183.52元的事实无异议。虽然双方签订了补充协议和退货款协议，但原合同一直在实际履行中，故原告要求确认《沥青买卖合同》于2019年10月8日解除的请求应不予支持；因在签订《补充协议》时原告使用了非法手段，受这些非法手段的影响，在签订《沥青货款清退协议》时约定的由被告支付原告律师费35万元及关于利息的约定仍不属于各被告的真实意思表示，金顺石化愿意按银行同期借款利息的二倍支付利息。 被告顺卓科技未作答辩。 被告马建军辩称，被告马建军在《补充协议》担保人栏签字系受原告人员胁迫所致，在《沥青货款清退协议》担保人栏签字也不属其真实意思表示，故不应承担担保责任，其余意见与被告金顺石化意见相同。 被告王**曦辩称，被告王**曦在《补充协议》担保人栏签字系受原告人员胁迫所致，在《沥青货款清退协议》担保人栏签字也不属其真实意思表示，故不应承担担保责任，其余意见与被告金顺石化意见相同。 经审理查明：原告同步工贸作为合同甲方，被告金顺石化作为合同乙方，双方于2019年1月22日签订《沥青买卖合同》，约定金顺石化为原告承建的西藏比如县羊秀乡齐达村至公路改建工程提供规格为Ｂ级110号基质沥青，暂定数量为2500吨，落地单价为4270元／吨（运费单价＋材料单价）。合同第二条对供货时间的约定为：预定供货周期为2019年4月5日至2019年9月30日，具体供货时间以甲方提前2天的书面或邮件、短信通知为准，乙方必须在15天内按通知要求将合同要求材料数量陆续运至甲方指定地点。甲方有权视工程进度进展及现场情况调整供货周期，调整决定以书面或邮件、短信形式提前5个工作日通知乙方，通知到达乙方指定接收地址或指定邮箱、手机即生效。关于违约责任，《沥青买卖合同》第八条约定：1、乙方逾期供货的，应根据逾期供货部分的货款，按每日千分之五计算向甲方支付逾期供货的违约金，并承担甲方因此所受的损失（因甲方运输费用结算支付不及时，乙方不承担相应的逾期供货损失费用）。逾期超过15天的，甲方有权解除合同，乙方应向甲方支付合同总价20%的违约金并赔偿甲方因此所受的损失。2、当乙方连续超过15天的供货数量不能满足合同约定或甲方要求的数量时，属于违约，甲方有权选择变更采购材料数量或终止合同，并要求乙方支付合同总价的20%的违约金和赔偿损失。…4、乙方应在合同约定的期限内，按甲方要求提供合法增值税发票，否则，甲方有权不予支付货款，相关责任和损失由乙方承担，同时不免除乙方提供增值税发票的义务。 合同签订以后，原告按照合同约定陆续向金顺石化支付货款共计人民币6,043,183.52元，但金顺石化未按照合同约定及时、足额向原告提供沥青，故原告作为甲方(需方)、被告金顺石化作为乙方、顺卓科技作为丙方(担保单位)、被告马建军与被告王**曦作为担保人于2019年10月8日签订《补充协议》，约定：鉴于原合同在履行过程中，乙方未按原舍同约定按时供货，乙方已构成重大违约行为，应按原合同约定承担违约责任为:乙方每逾期一日，按原合同总金额的每日千分之五计算违约责任，乙方至今已逾期超过20天，按原合同约定，乙方逾期供货超过l5日的，甲方有权行使合同解除权，甲方行使解除权的，乙方应承担原合同总价20%的违约金共计人民币2,136,000元。同时甲方因此所受的其余损失以甲方实际核算为准，乙方对上述因自身违约行为应承担的一切责任均予以承认，并无任何异议。现甲方应乙方、丙方之请求，同意乙方退还剩余货款，乙方并同意承担相关违约责任。丙方完全了解原合同及乙方在原合同中的违约行为，且甲方因丙方的担保行为以确定补充协议的商谈及签订、履行等。甲、乙、丙三方经友好协商，依据实际情况，在原合同基础上增加合同条款，特订立以下补充协议:第一条退还货款甲乙双方经友好协商，乙方承诺于2019年10月30日退还剩余货款共计人民币5,228,928元，其他法律责任按原合同执行。若到期乙方未全部退还剩余款项并取得甲方谅解，甲方有权根据原合同要求乙方承担退还全部剩余款项及其他根据原合同应承担的法律责任，包括但不限于因甲方主张权利所支出的律师费，差旅费，诉讼费等。第二条担保责任1、本补充协议项下担保方式为丙方承担连带责任的保证担保。2、丙方完全了解甲方、乙方所签订的原合同及乙方在原合同中的违约行为，丙方了解甲方、乙方商谈的本补充协议的情况，为其提供连带责任的保证担保完全出于自愿,其在本补充协议项下的全部意思表示真实。3、保证担保的范围包括原合同、本补充协议项下的货款、违约金、赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)和所有其他应付费用。4、保证期间为本补充协议签订之日起两年。5、甲方与乙方协议变更原合同、本补充协议，无须经丙方同意，丙方仍在原保证范围内承担连带保证责任。6、甲方将债权(包括单部限于货款、违约责任等)转让给第三人，丙方仍在原保证范围内继续承担连带保证责任。7、甲方依本补充协议约定，有权通知(电话或其他通知方式)丙方提前承担保证责任，丙方应在接到通知之日起l0日内履行保证责任。8、丙方保证责任为独立责任，不因甲、乙方所签订的原合同、补充协议的无效而无效。在该协议尾部，原告在甲方栏加盖单位公章，被告金顺石化在乙方栏加盖单位公章，且乙方法定代表王**曦签字确认，被告顺卓科技在担保单位栏加盖单位公章，被告马建军、王**曦在担保人栏签名。 在本案审理期间，原告与被告金顺石化、被告马建军、被告王**曦于2020年6月6日签订《沥青货款清退协议》，确定原告已向被告支付货款6,043,183.52元，被告金顺石化已供应价值1,258,110.08元沥青，被告金顺石化欠货款4,785,073.44元应清退，被告金顺石化应于2020年6月8日前退货款200万元，于2020年7月30日前退剩余货款，如被告金顺石化未按时清退货款，被告金顺石化同意从2020年7月30日以后按未结清的货款按年利率24%支付利息至货款付清止；被告金顺石化将应退货款支付后，且支付原告支付的立案费用、律师费等全部费用35万元后，原告向法院撤诉；因被告金顺石化向原告开具发票4,369,889.92元，被告金顺石化承担的税款568,085.6元，作为违约金补偿，原告不再要求被告金顺石化承担违约金的责任。原告在乙方栏加盖单位公章，乙方法定代表人孙菁在法定代表人栏签字，被告金顺石化在甲方栏加盖单位公章，甲方法定代表王**曦签字确认，被告马建军、王**曦在担保人栏签名。该协议签订后，被告金顺石化实际退货款1,765,183.52元，现欠原告货款3,019,889.92元。 另查明：为本案诉讼，原告与北京市盈科（拉萨）律师事务所于2019年11月5日签订民事委托代理合同，约定由北京市盈科（拉萨）律师事务所指派律师刘齐担任本案委托诉讼代理人，代理本案一、二审及执行法律程序，原告按照胜诉标的8%收取律师费，待原告收到货款后支付。 本院认为，当事人依法订立的合同受法律保护，原告同步工贸与被告金顺石化于2019年1月22日签订《沥青买卖合同》，约定由金顺石化为原告承建的西藏比如县羊秀乡齐达村至公路改建工程提供规格为Ｂ级110号基质沥青，系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律的相关禁止性规定，该合同已成立并生效。原告按约支付货款后，被告金顺石化未按约为原告提供货物，双方于2019年10月8日签订《补充协议》，对被告金顺石化应退原告货款、违约金及其余法律责任以《补充协议》予以确定，且该结算内容与《沥青买卖合同》内容相一致，该补充协议属被告金顺石化对合同不能履行后与原告进行结算的真实意思表示，本院予以确认有效，双方签订的该《补充协议》虽未直接明确解除《沥青买卖合同》，但上述内容均系合同解除后被告应当履行的义务，故本院确定双方签订的《沥青买卖合同》自2019年10月8日解除。 关于律师费问题，根据2020年6月6日签订《沥青货款清退协议》约定，被告金顺石化将应退货款支付后，且支付原告支付的立案费用、律师费等全部费用35万元后，原告向法院撤诉。35万元费用中包含诉讼费、保全费，故律师费应扣除诉讼费及保全费。 被告马建军及被告王**曦自愿为该《补充协议》中被告金顺石化应承担的退还货款、支付违约金及其他损失提供连带保证责任担保，不违反法律的规定，本院予以确认。本案审理期间，原告与被告金顺石化、被告马建军、被告王**曦签订的《沥青货款清退协议》系各方真实意思表示，被告金顺石化、被告马建军、被告王**曦应按协议承担责任。被告顺卓科技虽然在《补充协议》中的担保人栏加盖公章，但原告没有提供相关证据证明被告顺卓科技为本案债务提供担保得到了顺卓科技股东会、股东大会或董事会认可的决议，依照《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，该担保无效。被告马建军及被告王**曦抗辩在《补充协议》及《沥青货款清退协议》担保人栏签字系受胁迫所致的意见，没有相关证据证实，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认原告西藏同步工贸有限公司与被告四川金顺恒通石化有限公司于2019年1月22日签订的《沥青买卖合同》于2019年10月8日解除； 二、被告四川金顺恒通石化有限公司于本判决生效后十日内退还原告西藏同步工贸有限公司货款3,019,889.92元及利息(利息以货款3,019,889.92元为基数，按年利率24%计算，从2020年8月1日起计算至付清止)； 三、被告四川金顺恒通石化有限公司于本判决生效后十日内支付原告西藏同步工贸有限公司律师费311,241元； 四、被告马建军、被告王**曦对上述第二项、第三项判决金额承担连带支付责任； 五、驳回原告西藏同步工贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33,759元、保全费5,000元，合计38,759元，由被告四川金顺恒通石化有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长 王 琼 审 判 员 李 颂 人民陪审员 钟 政 二〇二〇年九月十八日 书 记 员 张登伟 书 记 员 饶治华