四川省稻城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3337民初133号 原告：四川公路桥梁建设集团有限公司，住所地成都市高新区九兴大道**。 法定代表人：熊国斌，董事长。 委托诉讼代理人：张四平，北京康达（成都）律师事务所律师。 被告：四川蜀源茂林电气安装工程有限公司，，住所地泸州市江阳区泰安镇平安路****楼** 法定代表人：计燕林，董事长。 委托诉讼代理人：饶兴立，四川理光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王松，四川理光律师事务所律师。 原告四川公路桥梁建设集团有限公司与被告四川蜀源茂林电气安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用普通程序于2020年9月11日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张四平及被告委托诉讼代理人王松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告四川公路桥梁建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告按照《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35千伏输变电工程EPC总承包合同文件》合同专用条款11.5款约定，承担违约责任，向原告支付4000661.85元；2.判令被告承担本案诉讼费用。2020年8月13日，原告变更第一项诉讼请求为:判决被告按照《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35千伏输变电工程EPC总承包合同文件》合同专用条款11.5款约定，承担违约责任，向原告支付3978207.41元。事实与理由：2016年7月26日，原被告签订“电建EPC总承包合同”，合同约定，若被告未能在2016年11月30日前竣工移交，每延误一天按2万元/天处罚，最高罚款不超过中标金额的10%。作为被告的被告，未能在2016年11月30日前竣工移交，其延误至2017年8月31日竣工移交，延误天数合计274天，被告应当依约向原告支付3978207.41元违约金。 被告四川蜀源茂林电气安装工程有限公司辩称:一、根据双方的合同及《开工报告》，约定开工日期为2016年8月26日，竣工日期为2016年11月30日，工期为74天。但工程开工后，被告方于2016年10月30日被迫停工，并于2017年4月21日复工，2017年5月20日通过竣工验收，实际工期并未超过双方约定的工期74天；二、工程于2017年5月20日通过竣工验收，原因是在施工过程中，原告方未按照合同约定支付工程进度款导致工程于2016年10月31日停工，后由于有稻城县政策性季节性停工，案涉工程被迫停工，期间停工天数为173天。根据招投标文件及合同约定，因发包方未能按约定支付进度款等原因造成的停工，是属于发包方原因，被告有权要求延长工期及要求支付相关费用的抗辩权。所以由发包方原因及政策性因素造成的停工173天，不是因被告原因引起的，被告不应承担责任，原告的诉求与合同约定相悖；三、招投标文件确定的工程工期为136天，而合同与开工报告载明的时间仅有74天，约定工期提前了62天。根据招投标文件，实际提前工期为63天，因为在74天的工期上，被告还提前了1天。根据合同约定，原告应当承担相关费用及缩短工期的奖励，但原告方至今未支付相关费用及奖励。综上，原告诉求不应由被告承担，相关费用应当由原告自行承担。 原告四川公路桥梁建设集团有限公司向本院提交以下证据： 证据组1.四川公路桥梁建设集团有限责任公司《企业营业执照》、法定代表人身份证、原告《企业信用信息》，用以证明原被告的主体资格。被告质证认为对该证据三性及证明目的均无异议； 证据组2.《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35千伏输变电工程EPC总承包合同文件》、《中标通知书》，用以证明：1.电建EPC总承包合同，合同专用条款11.5约定，若被告未能在2016年11月30日前竣工移交，每延误一天按2万元/天处罚，最高罚款不超过中标金额的10%；2.中标通知书于2016年7月19发出，竣工时间为2016年11月30日，工期为134天，与合同17.3.1约定时间大致吻合；3.计划工期正如被告抗辩时所说，协议书第8条，合同中也有工期从2016年7月19日起算，合同专用条款中17.3.1中明确约定工程进度款支付时间应为审核通过之后15日内支付，故原告不存在逾期支付工程款。且合同专用条款4.12.1《工程进度关键节点表》中载明计划时间的关键节点即竣工验收完成时间为2016年11月30日，并且验收资料同步完成，所以竣工验收的时间节点已到，且案涉工程并非单纯的施工合同，实为电建EPC合同，被告应完成除施工以外的调试、材料采购等工作。被告质证认为对以上证据三性均无异议，但是对证明目的有异议。1.关于合同中违约条款的约定，原告当庭宣读的仅为节录，并未完全宣读，合同11.5中约定由“被告引起的工期延误”应为被告的原因造成或引起才使用此违约条款，但实际天数并未超过约定工期，且延误工期并非被告的原因；2.关于付款时间，是否存在原告并未按约定支付进度款的问题，被告将在举证时一并说明；3.中标通知书约定竣工日期为11月30日，但被告的实际工期是远远提前了大概30谈；4.对于竣工验收时间的问题，案涉项目工程竣工验收时间为2017年5月20日，排除原告原因及政策性因素，工期并未延长。被告陈述的工期是指实际施工天数； 证据组3.《工程开工报告》、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35伏输变电工程工程交接签证书》、《电建工程竣工验收资料》，用以证明电建EPC总承包合同中标价为400066185元。案涉合同并非施工合同，而是EPC合同，EPC合同的意思是在中标通知书发出之后，被告要完成设计的工作，约定的136天的工期也并非施工工期，还有设计的工作。工程开工的前提是必须要完成设计工作并通过审核之后才能开工，而且还包含采购、施工及竣工，竣工之后还有调试，才能进行移交。结合电建EPC交接签证书，签证书中确认的工程移交时间为2017年8月31日。且合同约定的是竣工移交时间，并非被告抗辩的竣工时间，结合合同11.5条的规定，签证单中竣工移交时间实为2017年8月31日，签证书中第1条，2017年5月23日交接验收；第2条，2017年7月1日交接复验收；第3条，2017年7月3日具备带电条件，送电申请经电力公司审批通过；第4条，2017年8月16日送电申请经审批通过，按照试运行方案，同日并网带电，经二十四小时带负荷运行和测试，运行情况正常，交付使用。所以原告认可最后的签字时间2017年8月31日为竣工交付时间。《电建工程竣工验收资料》为被告编制，资料中第124-126页，电建35KV表格即交接复验收申请单中显示复验收时间为2017年7月1日，所以被告抗辩的2017年5月20日竣工验收的时间是不对的，工程要经过复验收的；第131、132页的交接复验收申请单中载明时间为2017年8月13日，最后签署时间为2017年8月16日，与工程交接的签证书时间相互印证，最终的交接时间为2017年8月31日。被告质证认为对以上证据的三性无异议，但是对证明目的有异议。1.交接签证书中第1条明确了验收时间，为2017年5月23日；2.交接验收时间基于合同11.5的约定，竣工移交时间与交接验收时间并非为同一点，竣工时间应为竣工报告中载明的时间，开工报告表格时间载明为的2016年11月30日为竣工时间，原告认为交接时间为竣工时间，系原告偷换概念，因为工程验收签证书中载明双方确认的时间为2017年5月23日，但工程竣工时间应为2017年5月20日。 证据组4.《工程计量支付报表》（1期-6期）、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目预算评审报告书》、《关于高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程勘察设计费的支付说明》、《支付申请表》及发票，用以证明被告陈述2016年10月30日被迫停工，但支付报告中可以明确被告在2016年10月份仍在进行计量，并计算工程款。工程计量的截止日期为2016年10月25日，工期就应为2016年10月25日到2016年11月25日，故被告存在虚假陈述。在1-6期计量表中，除第1期是被告9月8日申请支付工程款，按照支付申请的金额374880元，对方于9月7日开具了发票，原告于9月22日支付了进度款，故原告不存在逾期支付进度款；对于第2-6期支付申请，被告方并未填写申请日期，原告严格按照合同约定，审核完成后支付的，根据开具发票的日期，可以看出，是被告先开票，原告再付款，原告按照合同17.3.1约定，被告在提交申请后，原告在完成审核后的15日内完成进度款支付。且《设计支付说明》系三方签订，确定设计费金额为2507772元。现原告方主张被告按照中标金额赔付不超过10%的违约金，计算方式为：｛［38466772（工程费用）×0.969（合同约定下浮3.1%）］+2507772｝×10%=3978207.41元。被告质证认为对以上证据除发票的关联性有异议外，对剩余证据的三性均无异议，但对证明目的有异议。1.对原告是否存在未按时支付进度款的问题，被告将在举证时一并进行说明；2.合同11.5中明确约定了违约金的计算方式，按每天2万元计算，原告并未举证说明违约金是否超过了合同金额的10%；3.对于原告所述工程在2016年11月之后还存在施工情形，其认为报表制作的日期，并不能说明被告方在11月份进行了施工；4.支付款项和发票，其认为支付进度款为原告应当履行的义务，是否出具发票是被告的附随义务，并不能以不开具发票为由不支付进度款，且在合同中也未约定发票是应当在付款前还是付款后开具，故被告是否开具发票不影响原告支付工程进度款； 被告四川蜀源茂林电气安装工程有限公司向本院提交以下证据： 证据组5.四川蜀源茂林电气安装工程有限公司《营业执照》、法定代表人身份信息、被告《企业信用公示报告》，证明原被告主体资格，四川蜀源茂林电气安装工程有限公司为独立民事主体，可承接电力设施工程。原告质证认为对该证据三性及证明目的均无异议； 证据组6.《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35伏输变电工程EPC总承包招标文件》、《投标文件》、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35千伏输变电工程EPC总承包合同文件》、《工程开工报告》，证明：1.招标文件第69页11.6约定原告要求提前竣工的，原告应承担由此增加的费用；2.高海拔宇宙观测站地方配套建设项目电建35伏输变电工程招标、投标文件确定的工期136日；3.原告要求竣工的日期为2016年11月30日前结合开工报告，说明原告要求提前62天竣工（要求工期74天），但未计由此增加的费用（赶工措施费），原告无权要求被告赶工；合同第11.3款明确约定未按合同约定及时支付预付款，进度款是属于原告引起的工期延误原因，被告有权要求延长工期和增加费用并支付合理利润；合同约定预款支付方式为月进度付款，并支付至90%，质保金为5%；合同约定预付时间为四川公路桥梁建设建团有限公司收到四川蜀源茂林电气安装工程有限公司付款申请15日内。原告质证认为对以上证据的三性无异议，对证明目的有异议。其对被告用招标文件及招标文件来证明总工期系136天没有异议，但从合同实际履行来看，原告没有要求提前竣工，本案案涉合同系EPC合同，是整个工程工期为136天，11月30日为竣工移交时间；且合同中的“要求”用词不当，原告并未要求，而是双方约定，而且合同不仅仅是对违约金计算方式及最高限额的约定，还约定被告要在2016年11月30日前完成竣工移交； 证据组7.《工程款申请表》（第1期-第6期）、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程EPC总承包工程计量支付报表》（第2期-第6期）、《支付来账专用凭证》（支付交易序号：16178000、26964173、53388894、53359168、21436330、21435369、22078960）、《稻城信用社支付凭证》（2016.12.02），用以证明被告申请付款时间分别为2016年8月23日、2016年9月25日、2016年10月25日、2016年11月25日、2017年4月25日、2017年11月30日；项目工程开工后，2016年8-9月进度款4565734元，拖欠至2016年11月3日才支付；2016年9-10月进度款9421055元，拖欠至2016年12月2日支付了600万元，剩余3421055元，拖欠至2017年1月23日才支付；2016年10-11月进度款5541560元，拖欠至2017年1月23日支付3578945元，剩余1962615元2017年6月12日才支付。原告质证认为对以上证据三性无异议，对证明目的有异议。其认为第二期至第六期的《工程款申请表》上并无申请时间，原告是按照合同约定，经过审核后进行支付，不存在逾期支付工程进度款的情况； 证据组8.《关于及时按计划支付相关工程款项的函》（2016.9.9）、《关于及时支付设备材料及工程进度款的函》（2016.10.30）、《关于工程款项迟迟未能支付造成工程延误的函》（2016.10.10）、《关于限期支付工程款的函》（2016.11.21）、《高海拔宇宙线观测站地方配套项目电建35KV输变电新建工程文件收发簿》、《停工申请表》、《复工申请表》、《工作联系单》（2016.11.2、2016.11.4、2016.12.3、2017.4.21、2017.7.8）、《工程竣工报告》、《电建35KV输变电工程交接验收清单》、《电建35KV输变电工程交接复验收清单》、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程工程交接签证书》、《稻城县季节性停工文件》，用以证明原告自工程开工以来一直存在不按期支付工程预付款、工程进度款情形，被告多次要原告按约定履行工程款支付义务；被告按约定支付工程款的有关文书已经向原告及项目监理送达；因为原告未按期支付工程进度款，导致工期拖延，并造成工期被迫经历季节性停工期间造成停工173天（被告于2016年10月30日申请停工，并于2017年4月21日复工，停工期间为173天）；因为工程进度款支付延迟导致工程竣工时间延迟至2017年5月21日，即便在原告延迟支付工程款情况下，被告仍然克服困难在136天内完成了施工任务（未计算季节性停工期）。原告质证认为对《关于及时按计划支付相关工程款项的函》（2016.9.9）、《关于及时支付设备材料及工程进度款的函》（2016.10.30）、《关于工程款项迟迟未能支付造成工程延误的函》（2016.10.10）、《关于限期支付工程款的函》（2016.11.21）、《高海拔宇宙线观测站地方配套项目电建35KV输变电新建工程文件收发簿》、《停工申请表》、《复工申请表》、《工作联系单》（2016.11.2、2016.11.4、2016.12.3、2017.4.21、2017.7.8）的真实性有异议，以上证据系被告单方制作，且不能证明被告将该证据送达给原告，不能达到被告的证明目的；对剩余证据的三性无异议，对证明目的有异议，其认为工期136天系针对整个EPC合同的工期，并没有指定为实际施工时间。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据组1、5，本院予以确认并在案佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 对于原被告共同提交的《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程EPC总承包合同文件》、《工程开工报告》、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程工程交接签证书》、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程EPC总承包工程计量支付报表》证据，原告并未提交相关的证据佐证案涉工程项目逾期竣工系被告造成，不能达到原告的证明目的；被告延误工期系事实，但其并未提交证据佐证延误工期系原告迟延支付工程进度款造成，亦不能达到被告的证明目的；但《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程EPC总承包合同文件》、《工程开工报告》能够证明原被告就案涉工程实际开工时间、预计竣工时间及违约责任达成了协议，故本院对《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程EPC总承包合同文件》、《工程开工报告》予以采信，对剩余证据不予采信； 对于原告当庭出示《电建工程竣工验收资料》、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目预算评审报告书》、《关于高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程勘察设计费的支付说明》、《支付申请表》及发票，该证据符合证据的三性，但不能达到原告的证明目的，故不予采信； 对于被告提交的《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35伏输变电工程EPC总承包招标文件》、《投标文件》、《工程款申请表》（第1期-第6期）、《支付来账专用凭证》（支付交易序号：16178000、26964173、53388894、53359168、21436330、21435369、22078960）、《稻城信用社支付凭证》（2016.12.02）、《关于及时按计划支付相关工程款项的函》（2016.9.9）、《关于及时支付设备材料及工程进度款的函》（2016.10.30）、《关于工程款项迟迟未能支付造成工程延误的函》（2016.10.10）、《关于限期支付工程款的函》（2016.11.21）、《高海拔宇宙线观测站地方配套项目电建35KV输变电新建工程文件收发簿》、《停工申请表》、《复工申请表》、《工作联系单》（2016.11.2、2016.11.4、2016.12.3、2017.4.21、2017.7.8）、《工程竣工报告》、《电建35KV输变电工程交接验收清单》、《电建35KV输变电工程交接复验收清单》、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程工程交接签证书》、《稻城县季节性停工文件》，被告能够证明迟延交付工程的工期并非是被告的原因造成，而是由于稻城县政策性、季节性停工引起的，但是不能证明迟延交付工程系原告迟延支付工程进度款造成的，故对《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35伏输变电工程EPC总承包招标文件》及《稻城县季节性停工文件》予以采信，对剩余证据不予采信。 经审理查明，原告四川公路桥梁建设集团有限公司于2016年6月将位于稻城县海子山项目高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程EPC总承包进行招投标，被告四川蜀源茂林电气安装工程有限公司与四川省蜀通岩土工程公司及四川省西点电力设计有限公司于2016年7月19日联合体中标。《中标通知书》中规定工期为136个日历天。2016年7月26日，原被告签订《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35千伏输变电工程EPC总承包合同》。《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程EPC总承包招标文件》中11.5款约定“承包人引起的工期延误。由于承包人原因，未能按合同进度计划完成工作，或监理人认为承包人工作进度不能满足合同工期要求的，承包人应采取措施加快进度，并承担加快进度所增加的费用。由于承包人原因造成工期延误，承包人应支付逾期竣工违约金。逾期竣工违约金的计算方法和最高限额在专用合同条款中约定。承包人支付逾期竣工违约金，不免除承包人完成工作及修补缺陷的义务”，《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35千伏输变电工程EPC总承包合同文件》中11.5款约定“被告引起的工期延误。本条款明确如下：若被告未能在2016年11月30日前竣工移交，每延误一天按2万元/天处罚，最高罚款不超过中标金额的10%”。涉案工程于2016年8月26日开工，工程于2017年5月20日竣工，2017年8月31交付使用。 另查明，稻城县地处高原，受气候影响，稻城县住房和城乡建设局2016年11月1日规定：邓坡乡、桑堆乡于2016年11月1日全面停工；金珠镇、省母乡、傍河乡、色拉乡、木拉乡、赤土乡等乡镇施工企业必须在11月5日全部停工；巨龙乡、香格里拉镇、蒙自乡11月16日全部停工；东义三乡于11月底全部停工。 上述事实，有《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35KV输变电工程EPC总承包合同文件》、《工程开工报告》、《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35伏输变电工程EPC总承包招标文件》及《稻城县季节性停工文件》在案佐证。 本院认为，案涉工程项目系国家重大科技基础设施建设项目，并经过了招投标程序。原被告签订了《高海拔宇宙观线测站地方配套建设项目电建35千伏输变电工程EPC总承包合同文件》，系双方真实意思表示。双方约定，若由于被告的原因造成项目工程延迟竣工交付，应当承担违约责任。本案中，原被告双方约定案涉工程项目竣工移交时间为2016年11月30日，实际竣工时间为2017年5月20日，交付使用时间为2017年8月31日。被告迟延竣工案涉项目工程系事实，但现有证据仅能证明被告迟延竣工交付是因稻城县政策性、季节性停工造成，且原告向法庭递交的证据不能证明案涉工程迟延竣工交付系被告原因造成，应承担举证不利的后果。故，对原告要求被告按照《高海拔宇宙线观测站地方配套建设项目电建35千伏输变电工程EPC总承包合同文件》合同专用条款11.5款约定，承担违约责任，向原告支付3978207.41元的诉求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告四川公路桥梁建设集团有限公司全部诉讼请求。 本案案件受理费38805元，由原告四川公路桥梁建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省甘孜藏族自治州中级人民法院。 审 判 长  唐 萍 审 判 员  袁晶晶 人民陪审员  夏 闯 二〇二〇年九月十四日 书 记 员  卓 玛 附本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对证据提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。