杭州市下城区人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）浙0103行初22号 原告刘广印，男，1985年8月1日出生，汉族，户籍地山东省滕州市。 委托代理人杜向荣，上海汇业（杭州）律师事务所律师。 被告杭州市下城区市场监督管理局，住所地浙江省杭州市下城区东新路**。 法定代表人陈利平，局长。 委托代理人梁京、田巍，该局工作人员。 原告刘广印诉被告杭州市下城区市场监督管理局(下称下城市场监管局)工商行政管理（工商）行政登记一案，于2020年4月14日向本院提起行政诉讼，本院于2020年4月21日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年9月3日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人杜向荣、被告下城市场监管局负责人张继军、委托代理人梁京、田巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年12月13日，原告刘广印向被告下城市场监管局提出申请，要求被告变更济南九创装饰工程有限公司杭州分公司法定代表人并注销该公司。同日，被告对原告的申请同意立案调查，并对原告做询问，于2020年1月6日、2020年3月16日通过电话向案外人谢怀显进行调查询问。经调查，被告发现济南九创装饰工程有限公司杭州分公司于2015年9月23日接受下城市场监管局现场检查，刘广印在现场检查笔录上签字，2015年12月8日，被告对刘广印在杭州市下城区东新路616号东新工商所做询问调查，对刘广印系济南九创装饰工程有限公司杭州分公司法定代表人身份作出确认并处理该公司行政处罚相关事宜。 另经系统显示，济南九创装饰工程有限公司杭州分公司有两起司法诉讼，分别为杭州市余杭区人民法院(2019)浙0110民初1060号和杭州市萧山区人民法院(2019)浙0109民初13655号。下城区市场监管局认为根据《行政许可法》、《公司登记管理条例》，公司设立许可是公司存续的基础，如撤销企业设立登记许可，该企业法人主体将随之消亡，将影响到相关司法判决，故下城区市场监管局告知原告刘广印无法作出撤销企业设立登记的决定，让其诉诸司法程序解决。 原告刘广印诉称，2019年12月12日,原告到被告处查询得知,原告被冒名由被告登记为济南九创装饰工程有限公司杭州分公司(以下称“该分公司”)的负责人,该分公司的登记材料中负责人签名非原告签署,负责人身份证复印件系原告已经丢失的身份证信息。原告从未申请设立该分公司,也未签署设立登记文件,遂立即向被告申请要求依法处理,被告对原告做了询问笔录,但未出具受理回执,另外,被告要求原告对登记材料中的签名进行鉴定。2019年12月13日,原告委托杭州明皓司法鉴定所对相关签名字迹进行鉴定,2019年12月25日,杭州明皓司法鉴定所出具司法鉴定意见,相关签名字迹非原告书写,该司法意见书也送达给了被告。此后,原告多次与被告沟通,被告未给出明确处理结果。原告认为,该分公司冒用原告姓名进行设立登记,使原告的姓名权及附随的其他合法权利受到侵害,被告作为该分公司的登记机关,在发现该分公司设立所依据的登记材料不具有真实性、所依据的事实基础不存在之后,应根据《中华人民共和国公司法》第一百九十八条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条等规定对该分公司予以撤销,现其不履行法定职责,原告有权提起诉讼：1、判决被告撤销2014年12月25日作出的济南九创装饰工程有限公司杭州分公司的设立登记；2、本案诉讼费用由被告承担。 原告刘广印向本院提交证据如下： 1、杭州明皓司法鉴定所送达清单（控制编号:×××04），证明原告2019年12月12日向被告提出过要求保护合法权益的申请,原告根据被告的要求做的司法鉴定意见也送达给了被告,被告明知案涉分公司提供虚假材料取得登记,应当依职权主动履行撤销公司登记法定职责而没有履行该职责； 2、《分公司登记基本情况》、《准予设立通知书》、被告的全国组织机构统一社会信用代码公示查询，证明2019年12月12日,原告到被告处查询得知,原告被冒名登记为济南九创装饰工程 有限公司杭州分公司(以下称“该分公司”)的负责人以及被告系该分公司的登记机关； 3、济南九创装饰工程有限公司杭州分公司设立登记材料中的《负责人信息》、杭州明皓(2019)文鉴字第414号司法鉴定意见书，证明该分公司的登记材料中负责人签名系被冒签，鉴定人员至被告处勘验了相关检材的原件,被告明知案涉分公司提供虚假材料取得登记,应当依职权主动履行撤销公司登记法定职责； 4、济南九创装饰工程有限公司杭州分公司设立登记材料中的负责人身份证复印件、滕州市公安局级索派出所《证明》，证明该分公司设立登记材料中的负责人身份证复印件系原告已经丢失的身份证信息。 被告下城市场监管局辩称，2014年12月25日,下城市场监管局收到济南九创装饰工程有限公司杭州分公司的设立登记材料。经审查,下城市场监管局依据杭州市工商行政管理局(现杭州市市场监督管理局)制定并对外公布的有限责任公司设立登记提交材料规范，济南九创装饰工程有限公司杭州分公司提交的设立登记申请，申请材料齐全,符合法定形式，遂决定准予设立登记。2019年12月13日,刘广印前来下城市场监管局处填写《撤销被冒用身份登记申请表》，反映“我在2014年到2016年在济南九创装饰工程有限公司负责企划工作,因在天眼里面发现营业执照里面负责人是我，2019年12月12日我去工商档案提档,发现营业执照里面的字迹不是我自己写的,身份证是原来丢失的身份证，在我不知情的情况下,公司拿我的身份证去办的营业执照，现申请变更负责人并注销掉”等内容,并提供了济南九创装饰工程有限公司2017年1月1日的九创【2017】第01号《关于刘广印免职的通知》和九创【2017】第02号《关于谢怀显职务任命的通知》两份文件。同日,下城市场监管局对刘广印制作了询问笔录,并告知刘广印根据《市场监管总局关于撤销冒用他人身份信息取得公司登记的指导意见》(国市监信（2019）128号)的相关规定,刘广印可以提供身份证丢失证明、由专业机构出具的笔迹鉴定报告等有助于认定冒名登记基本事实的证据材料以配合调查。后,下城市场监管局收到刘广印提供的文件编号为杭州明皓[2019]文鉴字第414号司法鉴定建议书，鉴定意见为:“标称日期均为2014年12月6日的《负责人信息》中的负责人签字处刘广印签名字迹,不是刘广印书写形成”。根据刘广印提供的相关材料，下城市场监管局随即开展了相关调查。2020年1月8日，下城市场监管局向济南九创装饰工程有限公司杭州分公司相关人员胡卫涛、孟素燕、谢怀州和谢怀显等人发出协助调查通知书（下市管调字（2020）001、002、003)号。因被协查相关人员均未能按照规定时间地点前来配合协助调查,故下城市场监管局根据刘广印提供的相关人员的电话,对谢怀显进行了电话询问,并制作了通话记录,确认了刘广印为该公司负责人。在调查过程中,下城市场监管局发现济南九创装饰工程有限公司杭州分公司违法登记管理行为案(下市管处字(2016)1036号)卷宗，其中《现场笔录》、《书证提取单》、《营业执照》、刘广印身份证复印件、《66频道杭州房产电视广告合同》、《询问(调查)笔录》都由刘广印签字,该案由刘广印参与处理。根据刘广印提供的济南九创装饰工程有限公司2017年1月1日的九创【2017】第01号《关于刘广印免职的通知》和九创【2017】第02号《关于谢怀显职务任命的通知》两份文件,在《关于刘广印免职的通知》中有“免去刘广印济南九创装饰工程有限公司杭州分公司负责人的职务,另有任用”的内容。刘广印为该公司负责人与本案身份相吻合。另查明,下城市场监管局通过中国裁判文书网查询,济南九创装饰工程有限公司杭州分公司涉及失信被执行人(刘广印)有2个(2019)浙0110执9074号、(2020)浙0109执1070号裁定书。济南九创装饰工程有限公司杭州分公司因存在民事债务,涉及生效判决及债权人权益,主体身份同样不能予以撤销。故下城市场监管局认为:本案中刘广印虽提交了司法鉴定书,初步认定“标称日期均为2014年12月6日的《负责人信息》中的负责人签字处刘广印签名字迹,不是刘广印书写形成”,并且在《申请表》《询问笔录》中表明是因身份证丢失、且并不知晓自己是负责人的陈述,但是基于调查发现及现有的证据表明，刘广印属于知晓或者应当知晓其是公司负责人。综上所述,下城市场监管局不存在不履行撤销公司登记法定职责的情况。由此，请求法院驳回刘广印的全部诉讼请求。 被告下城市场监管局向本院提交证据如下： 1、申请书、刘广印身份证复印件及询问笔录，证明刘广印申请撤销被冒用身份登记事宜； 2、济南九创装饰工程有限公司任免文件，证据来源于原告刘广印，证明刘广印曾经被任命为公司负责人； 3、通话记录，证明刘广印曾经实际处理公司事务； 4、失信被执行信息，证明刘广印涉及失信执行案件； 5、协助调查通知书，证明下城市场监管局履行调查程序； 6、济南九创装饰工程有限公司杭州分公司违反登记管理行为案案卷卷宗[下市管处字(2016)1036号)]、《现场笔录》、《书证提取单》、《营业执照》、刘广印身份证复印件、《66频道杭州房产电视广告合同》、《询问(调查)笔录》，证明刘广印是该分公司的负责人的事实。 法律依据：《中华人民共和国行政许可法》第三十一条、《公司登记管理条例》第二条、第八条、第二十条、第二十九条、第五十一条第（一）项、第五十三条第一款、《关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》、《注册资本登记制度改革方案》、《企业登记程序规定》第九条、《关于撤销冒用他人身份信息取得公司登记的指导意见》、杭州市市场监督管理局办事指南。 经庭审质证，原告刘广印对被告下城市场监管局提交的证据1无异议，对证据2、4形式真实性无异议，对内容真实性有异议；对证据5证明目的有异议，认为被告没有对为何被冒用身份进行调查，对证据3、6三性均有异议。被告下城市场监管局对原告刘广印提交的证据1-4真实性无异议，对关联性有异议，认为刘广印实际早在2015年已经知晓其系法定代表人的情况并且履行了公司负责人的职责。 本院对当事人所举证据认证如下：原、被告所举的证据来源合法，客观真实，与本案事实相关，本院均予以确认。 经审理查明，济南九创装饰工程有限公司杭州分公司于2014年12月25日经杭州市下城区工商行政管理局（现为下城市场监管局）核准登记设立，法定代表人为刘广印，同时取得了济南九创装饰工程有限公司杭州分公司营业执照。该公司注册地为杭州市下城区颜三路****。济南九创装饰工程有限公司杭州分公司于2015年9月23日接受下城市场监管局现场检查，刘广印在现场检查笔录上签字，2015年12月8日，被告对刘广印在杭州市下城区东新路616号东新工商所做询问调查，对刘广印系济南九创装饰工程有限公司杭州分公司法定代表人身份予以确认，并对济南九创装饰工程有限公司杭州分公司未经变更登记擅自变更登记事项的违法行为作出处理，刘广印在该询问笔录上签字。 2019年12月13日，刘广印向下城市场监管局提交撤销被冒用身份登记（备案）申请表，以济南九创装饰工程有限公司杭州分公司用自己丢失的身份证在其不知情的情况下向登记主管机关申请公司登记，导致自己被错误登记为该公司法定代表人，要求依法申请变更该公司法定代表人登记并注销公司。 2019年12月13日，刘广印委托杭州明皓司法鉴定所对济南九创装饰工程有限公司杭州分公司工商登记材料中2014年12月6日《负责人信息》中“刘广印”签名字迹是否为刘广印所书写进行鉴定，2019年12月25日，该司法鉴定所出具杭州明皓[2019]文鉴字第414号司法鉴定意见书，鉴定意见为2014年12月6日《负责人信息》中“刘广印”签名字迹不是刘广印所书写形成。 经下城市场监管局调查，认为刘广印属于知晓或应当知晓其系济南九创装饰工程有限公司杭州分公司法定代表人，且该公司涉及生效判决书且未履行判决，认为不能撤销济南九创装饰工程有限公司杭州分公司的设立登记并告知原告。庭审中，原告确认下城市场监管局告知刘广印不能撤销济南九创装饰工程有限公司杭州分公司登记。刘广印不服，向本院提起行政诉讼，要求判令被告下城市场监管局撤销2014年12月25日作出的济南九创装饰工程有限公司杭州分公司的设立登记。 另查明，滕州市公安局级索派出所于2020年1月22日出具《证明》，载明刘广印曾于2012年12月17日在该所办理第二代居民身份证。 本院认为，刘广印认为其身份被冒用设立济南九创装饰工程有限公司杭州分公司，针对2014年12月25日的公司设立行为提起撤销之诉，虽原告在庭审中对于本案工商行政管理（工商）行政登记的案由提出异议，认为本案案由应当是工商行政管理机关不履行撤销公司登记法定职责，但结合原告要求判令被告撤销2014年12月25日作出的济南九创装饰工程有限公司杭州分公司的设立登记的诉讼请求，本案案由应当为工商行政管理（工商）行政登记。 根据被告证据显示，原告刘广印在2015年12月8日被告对刘广印所做询问调查笔录中对于其系济南九创装饰工程有限公司杭州分公司法定代表人的情况已经知晓，并亲自处理该公司行政处罚相关事宜，且该公司设立于2014年12月，距离原告2020年4月起诉已超过五年，根据《中华人民共和国行政诉讼法》相关规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理，原告的起诉已经超过法定起诉期限；从另一方面讲，被告虽未对原告的申请出具立案调查回执，但已经告知原告对于立案调查需要提交的材料并实际展开相应调查，原告亦对被告不予撤销济南九创装饰工程有限公司杭州分公司设立登记的告知予以知晓，故不存在被告针对原告的申请不履职的情形。下城市场监管局对原告作出不予撤销登记的告知，实际是对2014年12月25日济南九创装饰工程有限公司杭州分公司设立登记行为的确认，并未对刘广印设定新的权利义务内容，该告知对刘广印的权利义务不产生实际影响，依法不属于行政诉讼受案范围。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一条第二款第(十)项、第六十九条第一款第(八)项之规定，裁定如下： 驳回原告刘广印的起诉。 案件受理费人民币50元，退还原告刘广印。 如不服本裁定，可在收到本裁定书之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长 张 悦 人民陪审员 王 瑞 人民陪审员 蔡云琴 二〇二〇年九月五日 代书 记员 孙梦娜