陕西省西安市未央区人民法院 民事判决书 (2020)陕0112民初2324号 原告：天津金顺科技发展股份有限公司。住所地天津市。统一社会信用代码9112011679726677X3。法定代表人：程炎松。委托诉讼代理人：刘超，北京市嘉达律师事务所律师。    被告（被执行人）：西安澳能能源工程有限公司。。统一社会信用代码91610131596334836H。    法定代表人：韩民海。    被告：韩艳山，男，1975年10月03日出生，汉族，现住西安市，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。    被告：童宇红，（曾用名童美红），女，1984年08月02日出生，汉族，现住西安市周至县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX    被告：王星星，男，1989年12月9日出生，汉族，现住河南省安阳市北关区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告天津金顺科技发展股份有限公司（以下简称“天津金顺公司”）与被告西安澳能能源工程有限公司（以下简称“西安澳能公司”）、韩艳山、童宇红、王星星执行异议之诉纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天津金顺科技发展股份有限公司的委托诉讼代理人刘超、被告童宇红均到庭参加诉讼，被告西安澳能公司、韩艳山、王星星经本院合法传唤未到庭，本案缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令追加被告韩艳山作为（2019）陕0112执1043号执行案件的被执行人；2、请求法院判令被告韩艳山履行（2017）陕0112民初5487号民事判决书所规定的全部义务，偿还所拖欠货款本金3149918.5元；并支付以（欠款本金3149918.5元为基数）自2016年12月20日起至实际给付之日止的，按同期银行贷款利率1.5倍标准计算的违约金及案件受理费31999元；3、判令被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：执行申请人天津金顺科技发展股份有限公司与被执行人西安澳能能源工程有限公司买卖合同纠纷一案，经西安市未央区人民法院审理，做出了（2017）陕0112民初5487号民事判决书，判令被执行人应于本判决书生效后十日内向申请人支付货款本金3149918.50元；支付以（3149918.50元为基数）自2016年12月20日起至实际给付日止的，按同期银行贷款利率1.5倍标准计算的违约金；并判令被执行人承担本案案件受理费31999元。一审判决作出后，被执行人向西安市中级人民法院提起上诉，后经西安市中级人民法院审理，作出了（2018）陕01民终11690号民事判决书，判令驳回被执行人的全部上诉请求，维持原判。现本案一审判决书，即（2017）陕0112民初5487号民事判决书已经生效。在本案一审判决书生效后，被执行人未能在判决所规定的履行期限内履行该判决书所规定的各项义务。为此执行申请人向西安市未央区人民法院申请强制执行，法院受理（2019）陕0112执1043号执行案件，经执行发现被执行人无财产可供执行。为此申请执行人向西安市未央区人民法院申请追加案外人韩艳山、童宇红、王星星作为（2019）陕0112执1043号执行案件的被执行人。经西安市未央区人民法院审理，做出了（2019）陕0112执异203号执行裁定书，裁定追加王星星、童宇红作为（2019）陕0112执1043号执行案件的被执行人，但驳回了申请执行人追加韩艳山作为本案被执行人的申请。申请执行人认为韩艳山作为被执行人西安澳能能源工程有限公司的股东及实际控制人，对西安澳能能源工程有限公司所附债务负有清偿义务。且依据我国公司法解释三第十八条之规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”，因此，依法应当追加韩艳山作为（2019）陕0112执1043号执行案件的被执行人。综上所述，请求贵院查明案件事实，支持其诉讼请求。被告童宇红答辩称，1、其不是公司的股东，在那边上班，工作了2-3年；2、其并未抽逃资金，其将开户信息打印出来，其账户不存在大额资金，开户凭证不是其本人签字，已经做过笔迹鉴定。被告西安澳能能源工程有限公司、韩艳山、王星星未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。经审理查明，天津金顺公司与西安澳能公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月4日作出（2017）陕0112民初5478号民事判决书判决：“一、被告西安澳能公司于本判决生效后十日内向原告天津金顺公司支付货款3149918.5元。二、被告西安澳能公司于本判决生效后十日内向原告天津金顺公司支付违约金（以3149918. 5元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍，自2016年12月20日起计算至判决给付之日止）。三、驳回原告天津金顺公司其余诉讼请求。”后西安澳能公司不服提出上诉，西安市中级人民法院于2018年12月19日作出（2018）陕01民终11690号民事判决书判决，驳回上诉，维持原判。之后，因西安澳能公司未履行生效判决书确定的义务，天津金顺公司向本院申请强制执行。执行中，本院对被执行人西安澳能公司的银行、房产、车辆、土地等进行查询，无可供执行的财产。在执行阶段，天津金顺公司向本院提起执行异议，申请追加第三人韩艳山、王星星、童美红为被执行人。本院（2019）陕0112执异203号执行裁定书查明：西安澳能公司（原公司名称：西安澳能石油设备有限公司）成立于2012年7月2日，公司注册资本50万元人民币，实收资本50万元人民币，其中王星星认缴35万元、实缴35万元，童美红认缴15万元、实缴15万元，出资方式均为货币出资，出资到位时间均为2012年6月26曰。2012年6月26曰，陕西xxxXX联合会计师事务所作出的陕运会验字（2012) 044号验资报告及附件显示：截至2012年6月26日止，西安澳能公司已收到全体股东缴纳的注册资本，合计人民币伍拾万元整，各股东以货币出资50万元。童美红实际缴纳出资额人民币15万元，王星星实际缴纳出资额人民币35万元，二人均于2012年6月26日缴存西安澳能公司在中国民生银行西安xxx支行开立的人民币临时帐户“XXXXXXXXXXXX0172”账号内。该验资报告附件银行询证函、对公分户帐对账单、进账单显示：2012年6月26日，西安澳能公司中国民生银行西安xxx支行XXXXXXXXXXXX0172帐号收到王星星投资款35万元、童美红投资款15万元。第一次增资：2012年10月15日，西安澳能公司股东会决议及公司章程修正案显示：公司增加注册资本250万元，增资后原公司注册资本50万元、实收资本50万元变更为注册资本300万元、实收资本300万元；增资后王星星认缴210万元，已缴35万元，本次增资175万元；童美红认缴90万元，已缴15万元，本次增资75万元；出资方式均为货币出资，出资到位时间均为2012年10月16曰。2012年10月16曰，陕西xxx联合会计师事务所作出的陕运会验字（2012)096号验资报告及附件显示：截至2012年10月16曰止，西安澳能公司已收到股东王星星、童美红缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币250万元整。股东王星星以货币出资175万元，股东童美红以货币出资75万元。王星星实际缴纳新增出资额人民币175万元，童美红实际缴纳新增出资额人民币75万元，二人均于2012年10月16日缴存于西安澳能公司在中国银行西安科技六路支行开立的人民币临时公司帐户“XXXXXXXXXXX27”账号内。第二次增资：2014年8月25日，西安澳能公司股东会决议及公司章程修正案显示，公司增加注册资本500万元，公司注册资本由300万元增至800万元，王星星增加出资350万元，童美红增加出资150万元；增资后王星星认缴560万元，童美红认缴240万元；出资方式均为货币出资，出资到位时间均为2014年9月10曰之前。2014年9月1日，陕西XX联合会计师事务所作出的陕贝会验字（2012 )第0040S号验资报告及附件显示：截止至2014年9月1曰，西安澳能公司已收到全体股东缴纳的新增注册资本(实收资本）合计人民币500万元（大写：伍佰万元），各股东以货币出资500万元。王星星实际缴纳出资额人民币350万元，童美红实际缴纳出资额人民币150万元，二人均于2014年9月1日缴存至西安澳能公司在昆仑银行西安消息支行开立的人民币一般存款账户XXXXXXXXXXXXXXX16账号内。第三次增资：2014年11月24日，西安澳能公司股东会决议及公司章程修正案，公司增加注册资本2200万元，公司注册资本由800万元增至3000万元，王星星、童美红增加出资2200万元；增资后王星星认缴出资2100万元，童美红认缴出资900万元；出资方式均为货币，出资期限均为2054年11月24曰。2014年12月9曰，陕西XX会计师事务所有限责任公司作出的陕诚验字（2014) C-210号验资报告及附件显示：截至2014年12月9日止，西安澳能公司已收到王星星、童美红缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币2200万元，各股东以货币出资2200万元。王星星实际缴纳新增出资额人民币1540万元，童美红实际缴纳新增出资额人民币660万元，二人均于2014年12月9日缴存西安澳能公司恒丰银行股份有限公司西安经开支行，开立的人民币一般账户XXXXXXXXXXXXXX0444内。西安澳能石油第一次股权转让：2017年3月6日，西安澳能公司股东会决议及章程修正案：同意公司原股东王星星将所持有公司70%的股权，出资额为2100万元人民币，转让给新股东韩艳山，王星星退出股东会。股权转让后，股东韩艳山认缴出资2100万元，股东童美红认缴出资900万元，出资方式均为货币出资，出资期限均为2014年12月9日。第二次股权转让：2019年4月3曰，西安澳能公司股东会决议及公司章程：同意公司童美红将其所拥有本公司30%的出资共计900万元转让给韩某某，韩艳山将其所拥有本公司60%的出资共计1800万元转让给韩某某，童美红退出股东会。股权转让后，韩某某认缴2700万元，韩艳山认缴300万元，出资方式均为货币出资，出资时间2049年12月31日。第一次增资250万元验资账户查询：西安澳能公司在中国银行股份有限公司西安XX支行XXXXXXXXXX27账号2012年10月16日至2012年10月24日全部交易流水显示:2012年10月16曰，该账户收到王星星投资款175万元、童美红投资款75万；2012年10月23日，该账户转出2500170. 14元至西安澳能公司（用途摘要：增资完转基本户）。第二次增资500万元验资账户查询：西安澳能公司在昆仑银行股份有限公司XX分行 XXXXXXXXXXXXXX016 账号 2014 年 9 月 1 日至 2019 年 9 月21曰明细往来流水显示：2014年9月1日，该账户收到王星星投资款350万元、童美红投资款150万元；同日，该账户分别转出200万元、299. 99万元至西安XX经典设计有限公司XXXXXXXXXXXXXXX7288帐号（两次转账交易摘要均为还款，收费分别为38. 40元、57. 60元）。第三次增资2200万元验资账户查询：西安澳能公司在恒丰银行股份有限公司XX支行XXXXXXXXXXXXXX0444账号截止2019年10月8曰10时20分银行流水、账户状态及交易对手信息显示：2014年12月9日，该账户收到王星星转账1540万元、童美红转账660万元；同日，该账户转出2200万元至深圳市XX贸易有限公司XXXXXXX001账号（附言为往来款）；2015年12月16日，该账户销户。本院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。被执行人西安澳能公司股东王星星、童宇红于2014年9月1日将增资款500万元缴存至西安澳能公司昆仑银行账户完成验资后，同日即转出499. 99万元至西安XX经典设计有限公司账户；2014年12月9日，王星星、童宇红将增资款2200万元缴存至西安澳能公司恒丰银行账户完成增资验资后，同日后将全部增资款转出至深圳市怡湘翰贸易有限公司账户。王星星、童宇红的行为已构成抽逃出资，依法应在各自抽逃出资的范围内承担责任。韩艳山并非西安澳能公司的发起股东，是通过股权转让方式继受成为西安澳能公司的股东，韩艳山受让成为股东后，西安澳能公司注册资本仍为3000万元，韩艳山并不享有继续缴纳出资的义务，不属于法律规定的可以在执行程序中直接追加为被执行人情形的股东。故对申请执行人追加王星星、童宇红为本案被执行人的请求，本院予以支持。对申请执行人追加韩艳山为本案被执行人的请求，本院不予支持。裁定：一、追加王星星、童宇红二人为本案被执行人，二人应在各自抽逃出资范围内向天津金顺科技发展股份有限公司履行（2017 )陕0112民初5478号民事判决书确定的给付义务。二、驳回申请执行人天津金顺科技发展股份有限公司追加韩艳山为本案被执行人的申请。执行裁定书查明事实并无不妥，本院予以确认。以上事实有民事判决书、执行裁定书、股东决议、股东出资转让协议、股东出资情况及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为, 本案系执行异议之诉。案件争议的焦点在于: 天津金顺公司要求追加韩艳山为被执行人的理由是否成立。西安澳能公司起诉所依据的最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三) 第十八条第一款规定“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”。本案中，韩艳山系通过受让方式成为西安澳能公司的股东，且在受让股权之后，该公司的注册资本仍为3000万元。天津金顺公司无相关证据证明韩艳山未履行或者未全面履行出资义务，或者证明韩艳山作为受让股东知道或应当知道存在未全面履行出资义务的情况，故对天津金顺公司的诉请本院不予支持。此外，被告西安澳能公司、韩艳山、王星星经本院传唤未履行到庭义务，视为其放弃抗辩权利，应承担举证不能的法律后果。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第二十条、第三十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告天津金顺科技发展股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费32255元,公告费600元，共计32855元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审  判  长     王冬青人民陪审员     夏艳妮人民陪审员     党  华   二〇二〇年八月十二日 书   记  员    刘  晶  1