江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初5180号 原告:南京健嘉康复医院有限公司，住所地南京市。 法定代表人：谢维。 委托诉讼代理人：陈越男，北京大成（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张露露，北京大成（南京）律师事务所律师。 被告：李朋，男，1980年1月24日出生，汉族，住南京市。 委托诉讼代理人：张芳，江苏环业律师事务所律师。 原告南京健嘉康复医院有限公司（以下简称健嘉医院）与被告李朋劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告健嘉医院的委托诉讼代理人陈越男、被告李朋及其委托诉讼代理人张芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 健嘉康复医院向本院提出诉讼请求：1.判决自2019年11月至12月16日原告与被告之间不存在劳动关系；2.判决原告无需支付被告2019年11月份工资16307.01元、12月份工资8247.22元，合计24554.23元。3.判决原告无需支付被告赔偿金114149.07元（16307.01×3.5×12）。事实与理由：1.自2019年7月被告己经不在原告处工作，一直处于旷工状态，期间原告多次与被告沟通，要求被告提供未出勤、离岗期间的合理说明，但被告予以拒绝。因被告持续旷工，从2019年11月开始，原告不再为被告排班，被告实际也未上班。被告作为财务部负责人，部门内部有大量工作需要处理及沟通，如果被告正常工作，会有很多工作处理、交流的记录，但被告却无法提供，与事实及常理严重不符，被告对上述期间正常工作应承担举证责任，否则应当由被告承担不利后果。2.2019年11月、12月被告未提供任何工作，要求原告支付被告工资没有法律依据。3.要求原告支付被告赔偿金于法无据。2017年11月30日，原告在企业微信群发布了关于出勤的相关规定和要求，同时原告《员工手册》中也有关于无故连续缺勤和旷工的管理规定和措施。被告均己明确知晓公司的相关规定和要求，但依然未能按公司规定及要求执行，原告以被告严重违纪解除合同有事实及法律依据。4.2016年5月20日被告李朋与上海天德惠益医院投资管理有限公司（以下简称天德惠益公司）签订劳动合同约定月薪15000元，2019年2月21日前原告受天德惠益公司统一管理，被告系天德惠益公司安排到原告公司上班，接受天德惠益公司的管理，2019年7月起被告未在原告处上班，系天德惠益公司结束委派，将其调回，故要求支付2019年11月、12月工资及相应的经济赔偿金没有依据。 李朋辩称：1.自2016年7月10日被告入职原告公司，双方确立无固定期限劳动合同，至2019年12月16日被告收到原告解除通知书，在此期间双方之间存在劳动关系。2.在双方劳动关系存续期间，原告作为用人单位发放工资，被告不需要打卡，被告提交了2019年11月12日公司总经理吴晓燕指派进行工作的证据，还提交了向沈佳佳、崔琦进行履职汇报的内容，足以证明被告不在原告的办公室坐班，但是一直按照原告的指示进行工作，原告应当发放工作期间的工资。3.原告的解除通知书中解除的理由并不成立，属于违法解除，应当支付赔偿金。原告据以解除引用的员工手册并没有经过民主程序，不得作为解除劳动关系适用的条款依据，且被告并不存在任何违纪的事实。在仲裁庭审中双方确认的实发工资的平均数为16307.01元，但法律规定的基数为平均应发工资，加上被告社保缴纳平均数1713.24元，公积金是324元，合计是18344.25元，应当以这个数额作为计算基数，所以经济赔偿金的总额为128409.75元。4.关于欠付工资，2019年11月工资16470.13元，是以2019年1月至10月份实发数额的平均数为标准。2019年12月1日至16日，按照16470.13元÷21.7511=8329.72元。双倍工资2018年12月至2019年10月份，十一个月实发到账数额17987.95元。 围绕诉讼请求，原告提供了仲裁裁决书、财务室排班考勤记录表、企业微信截图、医院院长会议纪要、财务记账凭证、报销凭证、银行业务回单、工商登记信息、劳动合同等证据；被告提交了国家企业信息公示报告、申请、聊天记录截屏、通话记录截屏、社保及公积金缴纳明细、原告仲裁阶段答辩状、劳动合同等证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 南京建宁康复医院有限公司于2015年2月13日登记设立，法定代表人方敏，投资人江苏湘鄂情食品贸易有限公司。2019年2月21日法定代表人变更为谢维，投资人变更为江苏湘鄂情食品贸易有限公司、国药控股医疗投资管理有限公司。2020年1月17日变更登记为南京健嘉康复医院有限公司。 江苏湘鄂情食品贸易有限公司于2010年1月19日登记设立，法定代表人方敏，投资人上海天德惠益投资有限公司。2015年12月23日投资人变更为上海天德惠益医院投资管理有限公司。2017年3月21日法定代表人变更为周佼。 上海天德惠益投资有限公司于2007年7月24日登记设立，法定代表人方敏，股东方敏、吴晓燕。2015年5月15日变更登记为上海天德惠益医院投资管理有限公司。庭审中，原告自认，方敏、吴晓燕夫妻是原告的实际控制人，也是上海天德惠益医院投资管理有限公司及其他关联企业的实际控制人。 2016年5月30日，被告与上海天德惠益医院投资管理有限公司签订《劳动合同》，在劳动合同上除了印刷的格式条款外，仅载明用人单位和劳动者的信息、月薪，关于劳动合同的期限、工作内容、地点等均为空白。 被告（乙方）与南京建宁康复医院（甲方）签订劳动合同，载明，劳动合同类型为固定期限劳动合同，期限五年，自2016年7月1日至2021年7月1日，工作岗位财务经理、月薪5000元。 自2016年7月10日，被告至原告单位工作，先后担任财务经理、财务总监。被告在原告单位工作期间，接受原告单位管理，除了完成原告单位工作外，原告单位的实际控制人吴晓燕还安排被告从事与上海天德惠益医院投资管理有限公司相关的工作以及其他工作，被告未在原告单位坐班考勤。原告按月支付被告工资，并为原告缴纳公积金和社保。被告工资构成为基本工资加奖金，2018年11月至2019年10月，被告实发工资分别为：15804.18元、15804.18元、16418.17元、16418.17元、15607.17元、16601.37元、16594.18元、16594.18元、16493.63元、16399.63元、16470.14元、16470.13元，月均16307.01元（计算结果保留至小数点后两位）。2018年11月至2019年10月，被告每月公积金缴纳324元、社保月均缴纳1713.24元（原告为被告缴纳公积金、社保至2019年11月）。2019年11月至12月期间，被告继续接受吴晓燕安排从事财务等工作。 2019年12月5日，原告单位召开院长会议，参会人员吴晓燕、杨娜、陈海燕、丁宝秦。会议纪要载明，吴晓燕安排由李朋整理与建宁的相关债务表格，决定将李朋转入易发，该月起停薪。2019年12月16日，原告以被告在2019年7月1日至2019年10月31日擅离工作岗位，解除与被告的劳动合同，且未支付被告2019年11月、12月工资。 因解除劳动合同，李朋与南京建宁康复医院有限公司产生争议，李朋于2019年12月26日向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年4月27日，南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会作出宁鼓劳人仲案字[2020]第138号仲裁裁决书，裁决如下：确认双方自2016年7月10日至2019年12月16日存在劳动关系；被申请人向申请人支付2019年11月、12月工资分别为16307.01元、8247.22元，合计24554.23元；被申请人向申请人支付赔偿金114149.07元；4.对申请人其他仲裁请求不予支持。 本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，被告与原告签订劳动合同，并自2016年7月10日起实际至原告单位工作，双方之间建立劳动关系。直至2019年12月16日被告解除劳动关系，该段期间双方之间存在劳动合同关系。 关于2019年11月、12月工资的问题。原告主张被告在该段期间擅离工作岗位，其提供的考勤记录载明被告未日常考勤打卡。但是自被告入职以来，一直未参与原告单位的日常考勤打卡，在双方产生劳动争议之前，原告单位对此一直未提出异议。在该段期间，被告接受原告单位实际控制人的安排，继续完成各项工作。故原告应当向被告发放2019年11月及2019年12月1日-12月16日的工资。在发生争议前一年，被告的平均工资为16307.01元，原告应当向被告发放2019年11月工资16307.01元、12月工资8247.22元。 关于经济赔偿金的问题。原告以被告擅离工作岗位为由解除劳动合同，并提供考勤记录证明被告未日常考勤打卡。被告系原告单位的高级管理人员，除了完成本单位工作任务外，还接受单位领导指派从事其他工作，工作地点和工作方式灵活。自被告入职以来，一直未参与原告单位的日常考勤打卡，在双方产生劳动争议之前，原告单位也一直未提出异议。且原告提供的证据可以证明，原告一直接受单位领导指令继续为原告单位工作。故原告单位以被告严重违纪解除劳动合同，属于违法解除，应当向被告支付经济赔偿金。自2018年11月至2019年10月，被告实发月均工资16307.01元。在仲裁阶段，原告主张按照月均工资标准计算经济赔偿金，诉讼阶段又主张按照应发工资标准18344.25元计算，超出了仲裁请求。故本院按照月均标准计算，被告应当向原告支付经济赔偿金114149.07元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、确认自2016年7月10日至2019年12月16日原告南京健嘉康复医院有限公司与被告李朋之间存在劳动关系； 二、原告南京健嘉康复医院有限公司于本判决生效之日起十日内向被告李朋支付2019年11月、12月工资合计24554.23元； 三、原告南京健嘉康复医院有限公司于本判决生效之日起十日内向被告李朋支付经济赔偿金114149.07元。 案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，予以免收。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 员  陈宁 二〇二〇年九月二十一日 见习书记员  张伟