贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终7477号上诉人（原审原告、反诉被告）：阳旭，男，1969年4月14日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：聂梅，贵州唐德律师事务所律师。委托诉讼代理人：李杭，贵州唐德律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：蔡回清，男，1977年12月25日出生，汉族，住贵州省怀仁市。上诉人阳旭因与被上诉人蔡回清合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初7555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年08月05日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人阳旭上诉请求：1.撤销原判，改判被上诉人向上诉人支付剩余10万元转让费；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人没有违约，不应承担违约责任。即使我方逾期办证，但是原审判决认定的违约责任也明显过高，明显损害上诉人的利益。本案是被上诉人逾期付款的行为属于违约行为，被上诉人应承担违约责任。被上诉人蔡回清答辩称，双方合同约定上诉人阳旭未按期变更消防手续，我方有权不予支付剩余8万元转让费。原判认定事实清楚，适用法律准确，证据充分，请求维持原判。阳旭向一审法院起诉请求：判令被告支付原告转让费150000元，损失费950000元，合计1100000元，法院诉讼费由被告承担。蔡回清向一审法院反诉请求：一、判令反诉被告向反诉原告支付2016年1月1日至2018年10月9日办理的会员维护费用50000元；二、判令反诉被告向反诉原告支付反诉被告代反诉原告支付的墙体灯箱广告使用费4800元；三、判令反诉被告赔偿反诉原告因反诉被告未能在约定期限内变更过户消防手续而给反诉原告造成的损失150000元；四、判令反诉被告补偿反诉原告因2016年1月1日前办卡的会员李文、杨志英的消费额维护费用5926元；五、本案本诉、反诉诉讼费用由反诉被告承担。一审法院认定事实，2018年10月9日，原告阳旭（转让方、甲方）与被告蔡回清（受让方、乙方）签订《贵阳市南明区御福康个体足疗店转让合同》，合同约定甲方自愿将现经营的贵阳市南明区御福康足疗个体店转让给乙方经营。合同标的地址为贵阳市南明区二七路贵阳鸿通城（A）5层38-37（A5-3、A5-4、A5-5、A5-6、A5-7、A5-39、A5-40、A5-41、A5-42）合计面积1245.4平方米。自2018年10月13日起，足疗店全部经营权转让给乙方经营，一切费用、债权债务、法律责任及盈亏由乙方自行负责，转让后乙方自己办理营业执照后才能正式经营，乙方不能以任何名义使用御福康的名称商标。甲方所持有的贵阳市南明区御福康足疗个体店，消防安全检查合格证《南公消安检字【2015】第001号》，签订合同后，乙方必须把乙方的营业执照复印件以及身份证复印件提交给甲方，自乙方提供营业执照以及法人身份证复印件后的一个月时间内，甲方必须无偿办理上述消防过户或更名手续。如甲方在一个月时间到期后无法变更或过户消防手续，乙方不再支付给甲方8万元的转让费，乙方自己办理消防手续。转让费用为200000元，自合同签字之第三个工作日内，乙方向甲方支付第一笔转让费100000元。甲方自2016年1月1日起到2018年10月9日止办理的会员由乙方全权负责免费维护消费管理。2016年1月1日前的会员以及预付费业务由甲方自行处理，如甲方不处理，影响乙方经营的甲方负全责。甲方自2016年1月1日起到2018年10月9日止办理的会员由乙方全权负责免费维护消费管理。乙方进场经营前，甲方应向乙方支付50000元，给乙方作为维护会员费用，如因乙方原因没有服务好会员，导致甲方的一切损失由乙方承担。乙方自提交营业执照复印件以及身份证复印件给甲方后一个月内，甲方把消防许可证以及美图账号过户及变更到乙方名下使用后，乙方在3个工作日内支付第二笔转让费100000元给甲方，如乙方不按照规定时间付清甲方转让费，乙方应付甲方损失费（以每日伍仟元计算）。本合同自签字之日起第三个工作日生效，即2018年10月12日打款后生效。后被告蔡回清于2018年10月31日向原告阳旭支付了50000元。根据上述已查明事实及双方陈述可知，本案双方的争议焦点为一、本诉被告蔡回清应支付的转让费金额；二、双方是否都存在违约行为。双方针对上述争议焦点进行举证及质证，本诉中原告阳旭提交证据如下原告阳旭提交如下证据:1、转让合同，证明原被告之间存在转让合同关系。被告蔡回清对此合同三性无异议，但对原告阳旭的证明目的有异议，根据合同第十一条约定，被告并未存在违约情形。2、打款凭证、交易明细，证明被告仅支付转让款10万元，尚欠15万元未付。被代蔡回清质证称，对已付5万元金额无异议，但按照合同约定，我方进场前原告应支付5万元维护费用，双方协商互抵，故我方首期款是足额支付的，不存在违约。原告未在合同约定时间内支付我方5万元的维护费，又延期四个月才办证，实际属于违约，按照合同约定我方不应当支付其8万元，故现我方仅欠原告2万元，并非15万元。被告蔡回清提交如下证据：转让合同，证明根据合同第五条约定我方现仅欠原告2万元。根据合同第十一条约定，我方并未违约。原告阳旭质证称因被告先违约在先故才未支付其5万元。庭审中，原告（反诉被告）阳旭称诉请的损失费95万元系因合同中有约定。根据合同第3条规定，被告应当支付我方10万元转让费，我方应当支付5万元会员维护费，因被告实际违约，故我方才未转，同时约定损失费属于双方当事人真实意思表示。足疗店证件名称于2019年3月10日过户，店名变更系合同签订后一个月内完成。消防许可证于2019年3月15日由我方变更过户，美团用户名我方已按被告要求变更。被告（反诉原告）蔡回清对上述原告陈述意见存有异议，称合同中约定的95万元的损失并未我方真实意思表示，且计算标准过高不应当予以支持。认可原告陈述的消防许可证变更过户时间，但美团用户过户是在合同签订后3个月左右，系原告将其美团用户名注销，我方以其他公司名义注册新的美团，名称由御树康变更成御福康，经营地址就是被告现经营地。店名是合同签订一个月后才变更，消防许可证过户原告逾期4个月才过户，我方在签订合同后就进场经营。反诉中针对当事人有异议的事实，一审法院组织双方质证，发表意见如下：一、反诉原告蔡回清提交如下证据：1、转让合同，证明根据合同约定我方不需支付反诉被告8万元，且我方进场后维护费用应当由反诉被告承担。反诉被告阳旭质证称，因反诉原告蔡回清违约在先，我方并未违约，证据达不到其证明目的。2、消费记录截图，证据载明了客户的办卡时间是在反诉被告阳旭经营期间内，但在双方签订转让合同后此部分客户多次在我方经营的店中消费。其中杨志英办卡时间为2014年10月18日，于2019年5月14日及同年6月1日店内消费632元。客户李文2016年1月6日账户余额208元，当日充值2000元，店铺奖励800元，账户余额为3008元，之后在店内共计消费1382元。反诉被告阳旭质证称，此证据无法证明是该证据中的人在案涉店铺进行消费。3.支付凭证，证明反诉被告的欠付行为导致反诉原告代付灯箱广告使用费4800元的款项的事实。反诉被告阳旭质证称，在转让合同签订后，我方所有资料及客户均移交完，该证据中并未看出代付款的代付时间，不能证明其目的。4.案涉店铺的经营执照，证明反诉原告实际办证的日期。反诉被告阳旭质证称，对此证据无异议。二、反诉被告阳旭并未就反诉诉请举证。另，庭审中，反诉原告称其诉请中要求反诉被告支付的损失15万元来源系店铺四个月的经营损失。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，债务应当清偿。原告（反诉被告）阳旭与被告（反诉原告）蔡回清签订的《贵阳市南明区御福康个体足疗店转让合同》系双方真实意思表示，内容合法，属有效合同，合同双方均应遵约履行。现在合同履行过程中，双方存在争议，争议焦点为：一、蔡回清应支付阳旭的转让费金额；二、双方是否各自存在违约行为。针对焦点一，根据转让合同约定，自合同签字之日第三个工作日，蔡回清应向阳旭支付第一笔转让费100000元，根据庭审质证可知，蔡回清于2018年10月13日仅通过银行转账支付50000元，后便未再行支付，故蔡回清还应向阳旭支付转让款150000元，但因双方又在合同第十一条约定，阳旭在蔡回清进场经营前应向其支付50000元会员维护费用，故此费用可与蔡回清应支付的转让费进行抵扣，故一审法院视为蔡回清已足额支付第一笔转让费100000元及阳旭已支付会员维护费50000元，至此，蔡回清尚欠剩余转让费100000元未付。另，双方又在合同第五条中约定，如阳旭在一个月时间到期后无法变更或过户消防手续，蔡回清不再支付给阳旭8万元转让费，蔡回清自己办理消防手续。根据庭审查实可知，阳旭于2019年3月15日变更消防手续，其并未在合同约定的蔡回清提供证件一个月时间内办理消防手续，故根据合同约定，蔡回清不再支付阳旭转让费80000元，据此，其还应支付的转让费为20000元。针对焦点二，转让合同第十三条约定，阳旭在把消防许可证及美团账户过户及变更到蔡回清名下使用后，蔡回清在3个工作日内支付第二笔转让费给阳旭，如蔡回清不按照规定时间付清阳旭转让费，蔡回清应付阳旭损失费（以每日伍仟元计算）。根据庭审质证可知，蔡回清并未按时结清剩余转让费，其构成违约，应当责任相应的责任。另，合同中虽然约定阳旭应当在约定时间变更或过户消防手续，但并未对逾期变更或过户消防手续的违约责任进行约定，且蔡回清并未提交证据证明阳旭逾期变更或过户消防手续其遭受到的实际损失，故阳旭在变更或过户消防手续方面并未违约。综上所述，针对本诉原告阳旭要求本诉被告蔡回清支付转让费150000元的本诉诉请，一审法院根据双方的转让费履行情况及相应款项抵扣情况，支持20000元。本诉被告蔡回清未按期支付转让费，其应当按照合同约定支付本诉原告阳旭损失费，但合同中约定的计算标准过高，一审法院按照月利率2%的标准以20000元为基数，从消防手续办理变更时间2019年3月15日的三个工作日内2019年3月20日次日起予以支持。针对反诉原告蔡回清要求反诉被告阳旭支付50000元会员维护费的诉请，因此费用已与其应支付的转让费予以抵扣，故不用再行支付。另，因反诉被告阳旭在变更或过户消防手续方面并未违约，故反诉原告蔡回清要求反诉被告阳旭承担损失150000元的反诉诉请于事实无据，一审法院不予支持。至于反诉原告蔡回清要求反诉被告阳旭支付墙体灯箱广告使用费4800元的诉请，因其提交的证据仅为一份《场地使用合同书》，此证据无款项交付时间及交付的具体经办人，无法得知此费用应当由反诉被告阳旭承担，故对此反诉诉请一审法院不予支持。针对反诉原告蔡回清要求反诉被告阳旭补偿2016年1月1日前办卡的会员李文、杨志英的消费维护费用5926元，会员杨志英的办卡时间系2014年10月18日，根据合同第八条、第九条的约定可知，2016年1月1日前的会员及预付费业务由反诉被告阳旭自行处理，故2016年1月1日后的消费金额632元应由反诉被告阳旭承担。会员李文的办卡时间在2016年1月1日前，至此时其账户剩余余额仅为208元，剩余款项皆为2016年1月6日充值，此时属于反诉原告蔡回清负责维护，故反诉被告应当对2016年1月1日前会员账户剩余余额208元负责。故反诉被告阳旭应承担的会员维护费用为840元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、本诉被告蔡回清于本判决生效之日起十日内，向本诉原告阳旭支付剩余转让费20000元及损失费（损失费以20000元为基数，按照月利率2%的标准从2019年3月21日计算全部款项付清之日止）；二、反诉被告阳旭于本判决生效之日起十日内，向反诉原告蔡回清支付会员维护费用为840元；三、驳回本诉原告阳旭其余诉讼请求；四、驳回反诉原告蔡回清其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费14700元减半收取7350元，由本诉原告阳旭负担7125元，由本诉被告蔡回清负担225元。反诉案件受理费4460元减半收取2230元，由反诉原告蔡回清负担2205元，由反诉被告负担25元。二审期间，当事人均未向本院提交新证据。经本院审理查明其余事实与一审认定事实一致，本院对一审认定的其余事实依法予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案二审仅对上诉人提出的上诉请求进行审查。《贵阳市南明区御福康个体足疗店转让合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守履行。《贵阳市南明区御福康个体足疗店转让合同》第五条约定：“甲方（阳旭）所持有的贵阳市南明区御福康足疗个体店，消防安全检查合格证《南公消安检字【2015】第001号》，签订合同后，乙方（蔡回清）必须把乙方的营业执照复印件以及身份证复印件提交给甲方，自乙方提供营业执照以及法人身份证复印件后的一个月时间内，甲方必须无偿办理上述消防过户或更名手续。如甲方在一个月时间到期后无法变更或过户消防手续，乙方不再支付给甲方8万元的转让费，乙方自己办理消防手续。”依据上述约定被上诉人蔡回清不再支付给8万元的转让费的条件为：第一，被上诉人未在一个月时间办理消防手续变更或过户；第二，被上诉人自己办理消防手续。本案中，双方均认可上诉人阳旭于2019年3月15日变更消防手续。上诉人阳旭的确存在逾期办理消防安全检查合格证的变更手续，但是上诉人阳旭实际履行了消防安全检查合格证的变更手续。一审法院以其并未在合同约定的蔡回清提供证件一个月时间内办理消防手续，认定蔡回清不再支付阳旭转让费80000元存在不当，本院予以纠正。考虑上诉人阳旭未举证证明其签订合同后即将营业执照复印件、身份证复印件提交给上诉人阳旭以及上诉人阳旭逾期办证的事实，依照公平原则被上诉人蔡回清向上诉人阳旭支付8万元转让费的二分之一即4万元。综上，被上诉人还应支付转让费60000元。另，一审法院按照月利率2%的标准计付损失费，损失费从2019年3月21日开始计算至款项付清之日，蔡回清并未提起上诉。本院适用一审法院确定的计算标准、起算时间计算蔡回清应支付的损失费。另，因对阳旭诉请蔡回清转让费金额的进行增加，一审判决第三项“驳回阳旭其他诉讼请求”的内容和范围发生变化，故应撤销一审判决该判项，重新作出驳回阳旭其他诉讼请求的判项。综上所述，上诉人阳旭的上诉请求部分成立，本院对其合理部分上诉请求依法予以支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初7555号民事判决第二、四项。即二，反诉被告阳旭于本判决生效之日起十日内向反诉原告蔡回清阳旭支付会员维护费用为840元；即四、驳回反诉原告蔡回清其余诉讼请求。二、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初7555号民事判决第三项。三、变更贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初7555号民事判决第一项为：蔡回清于本判决生效之日起十日内向阳旭支付剩余转让费60000元及损失费（损失费的计算方式为：以60000元为基数，按照月利率2%的标准从2019年3月21日计算全部款项付清之日止）。四、驳回阳旭其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费用14700元，减半收取7350元，由阳旭负担6835元，由蔡回清负担515元。一审反诉案件受理费4460元，减半收取2230元，由阳旭负担111元，由蔡回清负担2119元。二审案件受理费用1800元，由上诉人阳旭负担1674元，由被上诉人蔡回清负担126元。本判决为终审判决。审判长  李广审判员  庞敏审判员  刘佳二〇二〇年九月二十一日书记员  黄桃