广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0105民初8031号 原告:浙江江成融资担保有限公司，住所地浙江省杭州市萧山区湘湖金融小镇**中区块南岸**楼**，统一社会信用代码913301096998172670。 法定代表人:吴庆荣，总经理。 委托诉讼代理人：朱勇辉，广西桂科律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄湘雯，广西桂科律师事务所律师。 被告:谢能顺,男,1996年3月28日出生,汉族,住广西贺州市八步区沙田镇民田村****,公民身份号码4524021996********。 被告:卢肇花,女,1970年7月18日出生,汉族,住广,住广西贺州市八步区沙田镇民田村****身份号码4524261970********。 第三人:中国工商银行股份有限公司湖州经济开发区支行，住，住所地浙江省湖州青铜路**一社会信用代码91330500846957412L。 负责人:高静，行长。 委托诉讼代理人：沈吴佶，该行职员。 原告浙江江成融资担保有限公司与被告谢能顺、卢肇花、第三人中国工商银行 股份有限公司湖州经济开发区支行追偿权纠纷一案，本院于2020年7月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人朱勇辉、黄湘雯到庭参加诉讼。被告谢能顺、卢肇花、第三人中国工商银行股份有限公司湖州经济开发区支行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院判决被告返还原告汽车融资垫付款141167.78元及利息16790.99元(利息计算:1.以19942.68元10017-9924.68元为基数,从2019年10月25日计起,按月2%计,至付清本息止,暂计到2020年5月28日利息为1409.3元;2.以131243.1为基数,从2020年3月2日起计,按月2%计,至付清本息止,暂计到2020年5月28日利息为15381.69元)；二、请求人民法院判决被告支付违约金28233.55元;三、请求人民法院判决被告支付律师费8878.65元;四、本案一切诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告“浙江江成融资担保有限公司”原名为“浙江江成担保有限公司”,于2019年9月17日办理变更登记。2019年5月6日,原、被告签订《个人汽车贷款服务暨委托保证合同》,由被告二卢肇花提供连带责任担保。合同约定:被告向浙江融泰汽车贸易有限公司购买捷豹牌小型汽车,购置价190000元,首付62000元,余款需向中国工商银行股份有限公司湖州经济开发区支行申请按揭贷款,贷款金额148700元(其中128000元为购车款,20700元为担保服务费),由原告提供连带责任担保。合同8.1.2条:“追偿权:甲方依照本合同约定履行义务,代乙方清偿全部主债务或部份债务后,有权依法对乙方进行追偿,要求偿还甲方垫付的全部款项,自甲方垫付之日起的垫付利息(按月利率2%计算)以及其他费用及损失。”合同9.1及9.1.2条:乙方未按约履行银行贷款合同约定义务,导致甲方承担保证责任的,乙方除归还甲方本金外,还应向其支付违约金,违约金自甲方垫付或代偿之日起按每月2%计算,但经计算所得金额 不足贷款金额20%的按贷款金额20%支付;9.3条:“乙方如出现未按时、足额向银行偿还当期全部应付款项的,甲方可直接向银行代为清偿其在贷款期内应付的全部剩余款项,乙方除应归还甲方实际代偿的款项外,还应按第八条第一款约定向甲方支付违约金。”合同还约定其他权利与义务。2019年6月27日,被告与中国工商银行股份有限公司湖州经济开发区支行(以下称银行)签订《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》,合同约定被告向银行贷款148700元,分期还款,还款期为36期,每月一期,由原告向银行出具《担保承诺函》为被告贷款提供担保。在合同履行过程中,被告未按约定分期付款,导致银行要求原告承担保责任,原告委托湖州鼎泰汽车销售服务有限公司分别于2019年12月25日与2020年3月2日为被告垫付9924.86元、13124.1元，合计141167.87元,已替被告付清所有欠银行的款项。根据合同约定,被告应当将垫付款归还原告并承担违约责任,为了维护原告合法权益,特此提起诉讼,请求人民法院依法判决。 被告谢能顺、卢肇花未提交书面答辩，亦未出庭参加诉讼。 第三人中国工商银行股份有限公司湖州经济开发区支行庭前提交书面陈述意见称：2019年6月28日本案被告谢能顺购车支付首付款后，向第三人申请分期付款业务，双方签订了合同编号为FQ-JC-12052200-2019003526的《牡丹信用卡投资分期款/抵押合同》，约定借款总额为148700元，分36期偿还，并向被告发放了卡号为62×××20的银行卡。本笔分期付款业务由浙江江成融资担保有限公司提供连带还款担保。2019年6月28日向被告谢能顺62×××20的银行卡发放投资消费148700元。本币分期付款履行过程中，被告未依约按期偿还贷款，其后由浙江鼎泰汽车销售服务有限公司分别于2019年10月25日垫款19942.68元，2020年3月2日垫款131242.1元（注：2019年10月28日收回部分款项后归还浙江鼎泰汽车销售有限公司垫款10018元），故截止2020年3月2日本笔分期付款欠 款141167.78元全部结清。 原告、第三人围绕本案调查重点提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告及第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃质证的权利。原告及第三人提交的各项证据来源合法，与案件事实存在关联，则本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明以下案件事实：原告原名为浙江江成担保有限公司。2019年5月6日，原告与两被告签订《个人汽车贷款服务暨委托保证合同》，被告卢肇花承担连带保证责任。合同约定被告向浙江融泰汽车贸易有限公司购买捷豹牌汽车，购置价为190000元，首付款为62000元，余款被告谢能顺向第三人申请按揭贷款。贷款金额148700元（其中购车款128000元，担保服务费20700元），由原告向第三人提供连带担保责任。合同7条约定谢能顺向原告提供反担保，担保人为被告卢肇花，保证期限为本合同约定的主债务履行期满之日起两年，担保方式为连带保证责任保证。合同8.1.2条约定追偿权：原告依照合同约定履行义务，代被告清偿全部主债务或部分主债务后，有权依法对被告进行追偿，要求偿还原告垫付的全部款项、自原告垫付之日起的垫付款利息（按月利率2%计算）以及其他费用及损失。合同9.1条约定发生下列情形的，被告除归还原告本金外，还应支付违约金，违约金至原告垫付或代偿之日起按每月2%计算，但经计算所得金额不足贷款金额20%的按贷款20%支付。9.1.2约定被告未按约履行银行贷款合同约定义务，导致原告承担保证责任的。（特别约定出现此情形的，银行原有权利由原告享有，但不影响被告按照本合同约定承担违约责任）。9.3条约定被告如出现未按时、足额向银行偿还当期全部应付款项的，原告可直接向银行代为清偿其在贷款期内应付的全部剩余款项，被告处应归还原告实际代偿的款项外，还应按第八条第一款约定向原告支付违约金。9.5条约定如任何一方出现违 约情形，应当承担守约方因实现债权而产生的所有费用：包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费、邮寄费、公证费、评估费、拍卖费等。 2019年6月27日，被告谢能顺与第三人签订《牡丹信用卡投资分期付款/抵押合同》（合同编号：FQ-JC-12052200-2019003526），约定被告谢能顺向第三人贷款148700元用于向浙江融泰汽车贸易有限公司购买汽车。贷款分36期偿还，每月一期。合同签订后，第三人向被告谢能顺发放信用卡及透支消费款148700元。后因被告谢能顺未能按约还款，原告于2019年12月25日和2020年3月2日分别委托湖州鼎泰汽车销售服务有限公司向第三人支付代偿款9924.86元、13124.1元，合计141167.78元。第三人于2020年6月16日向原告出具《代偿证明》。 本院认为：原、被告所签订的《个人汽车贷款服务暨委托保证合同》，系双方真实意思表示，内容亦无违反法律禁止性规定之处，该合同合法有效，双方当事人均应以合同约定全面履行义务。被告未能按期清偿贷款本息，原告分别于2019年10月25日和2020年3月2日承担了保证责任，共偿还贷款本息共计141167.78元，现原告依据保证合同约定诉请被告谢能顺偿还原告代偿的贷款本息共计141167.78元，依法有据，本院予以支持。被告谢能顺未能按期清偿代偿款，其行为属违约，应当承担相应违约责任，但垫付款利息亦具有违约金性质，现原告同时主张利息及违约金虽符合合同约定，但为重复主张且两项合计金额过高，庭审中经本院释明后原告选择主张利息，本院予以支持。故被告谢能顺应分段向原告支付利息（利息计算方式：以9924.68元为基数，从2019年10月25日起至被告付清之日止，按照月利率2%计算；以131243.1元为基数，从2020年3月2日起至被告付清之日止，按照月利率2%计算）。本案讼争系因被告违约而引发，原告为实现本案债权支出了律师费，且在保证合同中，对该项费用亦存在约定。故对原告该项诉请，本院予以支持。被告卢肇花作为被告谢能顺的连带责任保证人，应按照合 同约定对被告谢能顺的上述债务承担连带责任。被告卢肇花承担保证责任后，有权向被告谢能顺追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告谢能顺向原告浙江江成融资担保有限公司支付代偿款141167.78元； 二、被告谢能顺向原告浙江江成融资担保有限公司支付利息（利息计算方式：以9924.68元为基数，从2019年10月25日起至被告付清之日止，按照月利率2%计算；以131243.1元为基数，从2020年3月2日起至被告付清之日止，按照月利率2%计算）； 三、被告谢能顺向原告浙江江成融资担保有限公司支付律师费8878.65元； 四、被告卢肇花对被告谢能顺上述债务承担连带责任。被告卢肇花承担保证责任后，有权向被告谢能顺追偿； 五、驳回原告浙江江成融资担保有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费2100元，由原告浙江江成融资担保有限公司负担200元，被告谢能顺、卢肇花负担1900元。 上述应付款项，义务人应于本案民事判决书生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效民事判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照 对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 陆佳佳 二〇二〇年九月二十三日 法官助理 蒙秋美 书 记 员 潘丽娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实西永原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。