文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终1355号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司，住所地娄底市娄星区氐星路14号（新一佳对面）。负责人：禹桂方，该公司经理。委托诉讼代理人：周贵芳，湖南宇能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋玲，女，1987年3月26日出生，汉族，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：曹纳新，男，1968年10月8日出生，汉族，住湖南省双峰县。被上诉人（原审被告）：熊文秋，男，1967年7月20日出生，汉族，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：杨念源，娄底市娄星区经纬法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司（以下简称人民财产保险公司娄底分公司）因与被上诉人宋玲、熊文秋机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2020）湘1321民初1684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财产保险公司娄底分公司上诉请求：一、撤销双峰县人民法院（2020）湘1321民初1684号民事判决，发回重审或直接改判上诉人较一审判决少承担80000元；二、本案诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对被上诉人宋玲的部分损失认定不合理。1、一审法院认定被上诉人宋玲医疗费24096元不当。首先，未予扣除非医保用药。非医保用药的约定为保险人与被保险人之间的合同约定，不违反法律规定，一审判决不予扣除非医保用药于法无据，请求按医药费的20%予以扣除非医保用药4819元。其次，被上诉人宋玲的胎儿是顺产，在事故发生时已经近临产，不发生交通事故也要花费用生产费用，故其生产所花费的费用与本案没有关联性，按一般生产费用5000元请求扣除。2、一审判决认定被上诉人宋玲的误工费为38529元亦不当，首先，被上诉人宋玲在事故发生时已近临产，在临产前和生产后均不可能存在因误工而减少收入，如果其有工作，其本身也必须休假；其次，被上诉人宋玲并未提交其在事故发生之前有工作的相关证据，及其因误工而减少收入的相关证据，故误工费不应予支持。3、一审法院认定被上诉人宋玲的交通费4000元过高，以2000元为宜，核减2000元。4、一审判决认定被上诉人宋玲精神损害抚慰金10000元明显过高，被上诉人已构成残疾等级，支持5000元合理，请求核减5000元。5、一审原告在住院期间，经原告自己提交的医院三测单显示自2020年1月17日至2020年3月1日共计挂床43天，一直挂床外出未在医院接受治疗，此部分恶意挂床的损失应当予以剔除。二、被保险车辆在事故发生时，因未安全装载，致车内货物洒落发生交通事故，根据商业险保险合同约定，需加扣免赔率10%，一审判决认为被保险车辆投保了不计免赔险，无需加扣此免赔率，是对保险合同约定理解错误。但对未按安全装载规定装载，10%的免赔率是商业险保险条款中特殊的条款，在保单的特别提示框内进行了特别提示，且上诉人提交了投保人亲笔签名的投保单证明上诉人已对免责条款进行了解释说明，故在商业险部分应加扣10%的免赔率，即为15164.5元。综上，请求二审支持上诉请求，维护上诉人的合法权益。宋玲辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。熊文秋辩称，一审法院认定上诉人在保险限额内承担赔偿责任合理合法，请求二审法院依法维持原判。宋玲向一审法院起诉请求：1、被告熊文秋赔偿原告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金等损失33万余元；2、被告人民财产保险公司娄底分公司在保险责任范围内对原告的损失承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、2019年10月13日11时30分许，熊文秋驾驶湘ＫＰ××××自卸货车沿公路自双峰县洪山殿镇“鲤鱼塘”往娄星区蛇形山镇“立新”方向行驶到双峰县××镇××村地段时，因货厢装载的货物石块洒落到路边行走的行人宋玲，造成宋玲受伤的交通事故。事故发生后，双峰县公安局交通警察大队于2019年10月28日作出了Ｙ（2019）02749号道路交通事故认定书，认定：1、被告熊文秋违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款和第四十八条第一款之规定，应负此次事故的全部责任。宋玲无责任。二、事故发生后，原告宋玲被送往娄底市中心医院住院治疗181天。入院诊断：1、右锁骨骨折；2、右肩关节损伤，右肩锁关节囊及右冈上肌腱损伤；3、双耳鼓膜穿孔；4、右侧颞顶部头皮血肿。出院医嘱：1、注意休息，加强营养。2、定期复查Ｘ线，加强功能锻炼。3、注意患肢保护，勿过度负重活动。4、不适随诊。原告宋玲的伤情经娄底市永正司法鉴定所于2020年5月13日娄永正司鉴所［2020］临鉴字第88号司法鉴定意见书分析：（一）、依据委托单位提供现有病历资料、影像资料及本所检验所见：被鉴定人宋玲本次损伤：1、右锁骨粉碎性骨折；2、右肩关节损伤：右肩锁骨关节囊及右冈上肌肌腱损伤：3、右耳鼓膜穿孔；4、右侧颞顶部头皮血肿。5、头部外伤后反应，可以认定。（二）、被鉴定人本次损伤右锁骨粉碎性骨折及右肩关节损伤，且长时间制动治疗等因素影响，致右肩关节活动受限明显，经积极功能锻炼后仍残留右肩关节功能障碍：前屈上举120°受限（左侧170°）；后伸30°受限（左侧45°），外展上举120°受限（左侧180°）；内收30°受限（左侧40°）。经计算至右肩关节功能丧失30%。根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6条第11项之规定，被鉴定人本次损伤构成十级伤残。（三）、根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（ＧＡ／Ｔ1193-2014）之相关规定，结合被鉴定人实际伤情，建议本次人身损害误工期为自伤后至鉴定日止，住院期间护理1人，营养期为90天。（四）、根据被鉴定人实际伤情，经咨询临床医学专家，右鼓膜外伤性穿孔需行修补术，建议其后续治疗费开支在15000元左右，或以实际发生费用为准。鉴定结论为：1、被鉴定人宋玲本次损伤构成十级伤残。2、本次损伤误工期、护理期、营养期及后续治疗费用根据分析说明第（三）、（四）项调处。3、被鉴定人自伤后至鉴定日止所产生的合理医疗费用，凭正式有效发票由处理部门审查认定。三、被告熊文秋驾驶的湘ＫＰ××××自卸货车在被告人民财产保险公司娄底分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险的保险期间自2019年3月29日0：00起至2020年3月28日24：00止。交强险责任限额：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元。机动车辆商业保险中承保险种有机动车辆第三者责任险等，其中机动车辆第三者责任险的保险金额500000元，为不计免赔保险。四、原告宋玲有被扶养人三人：父宋祥成，男，1955年3月16日生，汉族，双峰县人，公民身份号码为432522195503××××，扶养期限为16年，由原告宋玲姐弟三人共同扶养；长女龙金玖，2015年8月7日生，汉族，双峰县人，公民身份号码为431321201508××××，扶养期限为14年，由原告宋玲夫妻两人共同扶养；次女，龙思钰，2019年10月21日生，公民身份号码为431321201910××××，扶养期限18年，由原告宋玲夫妻两人共同扶养。五、原告宋玲的损害后果审查认定如下：1、原告宋玲主张医疗费24096.32元、后续治疗费15000元。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明及鉴定费票据，认定原告宋玲合理医疗费24096元，后续治疗费15000元有法医建议，一审法院予以认定，一审法院合计认定原告医疗费、后续治疗费39096元（以下均四舍五入至个位）。2、原告宋玲主张住院伙食补助费18100元，原告实际住院181天，其住院伙食补助费用计算为181×100＝18100元。3、原告宋玲主张营养费4500元。法医建议原告宋玲营养期为90天，其营养费4500元的主张，一审法院予以支持。4、原告宋玲主张护理费33133.41元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，原告宋玲的护理人数及护理期限经鉴定机构鉴定为“建议住院期间护理1人”，原告宋玲住院期间为181天，护理人员的收入状况比照居民服务和其他服务业标准计算。认定原告宋玲护理费为66816元／年÷365天×181天＝33133元。5、原告主张误工费41004.89元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告宋玲的误工损失日经鉴定机构鉴定残前一天，原告系居民户口，其误工费标准一审法院比照居民服务业年收入标准计算，故认定原告误工费应为38529元（66816元／年÷365天×209天＝38259元）。6、原告宋玲主张残疾赔偿金79684元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。原告宋玲属城镇居民，按照原告宋玲的年龄，认定原告宋玲的残疾赔偿金为：39842元／年×10﹪×20年＝79684元。7、原告宋玲主张被扶养人生活费73592.27元。父宋祥成，男，1955年3月16日生，汉族，双峰县人，公民身份号码为432522195503××××，扶养期限为16年，由原告宋玲姐弟三人共同扶养；长女龙金玖，2015年8月7日生，汉族，双峰县人，公民身份号码为431321201508××××，扶养期限为14年，由原告宋玲夫妻两人共同扶养；次女，龙思钰，2019年10月21日生，公民身份号码为431321201910××××，扶养期限18年，由原告宋玲夫妻两人共同扶养。故其被扶养人生活费计算为（26924／年×14×10%）×2÷2＋26924／年×4×10%÷2＋26924／年×2×10%÷3＝44873元。其母亲尚未到被扶养年龄，故对其要求支付被扶养人生活费的主张，一审法院不予以支持。8、原告宋玲主张精神损害抚慰金40000元，根据原告宋玲所受伤的伤残等级，且因宋玲受伤时系怀孕晚期，因伤对其待产、生产、抚育婴儿均带来了极大的不便和不安，故对原告宋玲主张的精神抚慰金的请求一审法院予以支持，但要求过高，一审法院酌情认定为10000元。9、原告宋玲主张交通费5000元。原告伤后住院及门诊治疗会产生一定的交通费用。一审法院酌情认定其交通费用4000元。10、原告主张鉴定费1600元，原告提交鉴定费票据，一审法院予以认定。综以上1-10项，一审法院合计认定原告宋玲的合理经济损失273245元。一审法院认为:本次交通事故中，被告熊文秋违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十八条第一款之规定，应负事故全部责任。原告宋玲无责任。原、被告双方对事故认定责任无异议。故原告宋玲的合理损失应由被告熊文秋全部赔偿。被告熊文秋驾驶的湘ＫＰ××××自卸货车在被告人民财产保险公司娄底分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，本次事故发生在保险期限内，被告人民财产保险公司娄底分公司应在保险范围内承担赔偿责任。被告人民财产保险公司娄底分公司关于剔除原告宋玲的医药费用中非医保用药的主张，根据合同的相对性，一审法院不予支持。其关于原告受伤是因为车内货物洒落应增加免赔率10%的主张，因被告熊文秋所投保险为不计免赔保险，故其主张，一审法院亦不予支持。故原告宋玲的经济损失中的医疗费、住院期间伙食补助费、营养费合计61696元，由被告人民财产保险公司娄底分公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元；原告宋玲的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计211549元，由被告人民财产保险公司娄底分公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿110000元；超出交强险的153245元，由被告熊文秋赔偿。应由被告熊文秋赔偿的153245元，根据被告熊文秋与被告人民财产保险公司娄底分公司所签订的商业第三者责任险合同约定，被告人民财产保险公司娄底分公司在第三者责任险限额内赔偿原告151645元（剔除应由被告熊文秋负担的鉴定费用1600元），余款1600元，由被告熊文秋负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十八条第一款第一项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条之规定，判决：一、原告宋玲的经济损失273245元，由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司在保险责任限额内赔偿271645元，由被告熊文秋赔偿1600元（已支付5000元，相抵原告返还被告3400元）。二、驳回原告宋玲的其余诉讼请求。上述款项限赔偿义务人在判决书生效后十五日内自觉履行，将赔偿款汇入双峰县人民法院在华融湘江银行股份有限公司双峰县支行的账号7603××××1275，并注明案号。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2000元，诉讼保全费500元，共计2500元，由被告熊文秋负担。二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理查明，确认一审法院查明的事实。本院认为，本案的上诉争议焦点为：一、被上诉人宋玲的部分损失计算是否合理；二、保险公司的保险赔款是否应当扣除10%的免赔率。关于焦点一、1、关于医药费用是否应核减的问题。上诉人上诉认为应按被上诉人宋玲医药费用的20%扣除非医保用药4819元。首先，被上诉人宋玲受伤住院期间系按医院医生的处方进行治疗的，非其本人能够控制和左右。其次，上诉人也未能举证证明医院对受害人使用非医保用药进行治疗无必要性和不合理性，且其主张应当扣除非医保用药费用没有法律依据。故对上诉人要求核减被上诉人宋玲的非医保用药费用的上诉主张，本院不予支持。其次，上诉人上诉提出要求核减被上诉人宋玲胎儿生产花费的费用，按一般生产费用5000元请求予以扣除，本院认为被上诉人宋玲胎儿在住院期间生产是实，但其不是在受伤住院期间，也有可能不需住院生产，且上诉人并不能明确指出哪些属于生产费用，也没有申请对此部分费用进行鉴定，其要求核减5000元费用没有事实和法律依据，故亦不应予支持。2、误工费用计算是否恰当的问题。上诉人上诉认为误工费不应予支持。本院认为误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定的，本案被上诉人的伤情经鉴定机构鉴定为十级伤残，根据法律规定，误工时间可以计算至定残的前日，同时被上诉人宋玲系居民户口，因误工减少的收入客观存在，一审比照居民服务业的收入标准计算其误工费用，符合法律规定。3、交通费用是否过高的问题。因被上诉人宋玲受伤比较严重，不仅存在住院治疗，也还进行了门诊治疗，其花费一定的交通费用，也符合本案的客观实际情况，一审酌情认定4000元，并无不当。4、关于挂床的问题。本院认为，被上诉人宋玲受伤较为严重，住院时间也较长，住院后期，白天在医院治疗，晚上回家居住，也在常理之中，三测单仅说明医院对病人身体的检查情况，而并不能说明此一行为就是挂床治疗，相反被上诉人宋玲还向法院提交了医院出具的相关证据来证明其住院治疗情况，不存在挂床行为，故上诉人的此一主张，无事实依据，亦不予支持。关于焦点二、是否应当扣除保险公司10%的免赔责任。上诉人上诉认为被保险车辆在发生事故时，因未安全装载，至车内货物洒落发生交通事故，根据商业险合同的约定，需加扣免赔率10%。经查，被上诉人熊文秋在上诉人处投保时，被上诉人熊文秋只在商业保险单上签了名，且购买的是不计免赔险，上诉人是否向投保人交付了商业保险合同及投保人是否在该合同上签字确认均无证据佐证，同时上诉人作为保险格式条款的提供方也没有提交证据证明就未安全装载需加扣免赔10%的责任的相关条款作了实质性的而非形式上的提示或者说明义务，故一审对上诉人的此一主张未予支持并无不当，二审亦应予维持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 威审判员 曾爱东审判员 陈友红二〇二〇年九月三日法官助理李徽书记员黄唯附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。