云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终1135号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地新乡市卫滨区平原路**第**。负责人：蒋风科；职务：总经理。委托诉讼代理人：曹冰洋，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：张林凤，女，1974年6月1日出生，汉族，云南省弥渡县人，农民，住弥渡县。被上诉人（原审被告）：马长稳，男，1979年7月7日出生，汉族，河南省辉县人，驾驶员，住河南省辉县。被上诉人（原审被告）：辉县市鑫豫物流有限公司，，住所地辉县市学院路南段路东法定代表人：李柄豫；职务：总经理。上诉人浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司因与被上诉人张林凤、马长稳、辉县市鑫豫物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省弥渡县人民法院（2020）云2925民初138号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月30日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人对豫Ｇ×××**号机动车商业险免赔10%；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：弥渡县公安局交警大队做出的道路交通事故认定书中显示，马长稳驾驶的豫Ｇ×××**号车辆存在超载行为。根据保险合同约定：违反安全装载的，实行10%的绝对免赔，不能因为投保人购买不计免赔险而由保险公司承担该部分赔偿责任。且上诉人已经将保险条款告知辉县市鑫豫物流有限公司，辉县市鑫豫物流有限公司已经在投保单及免责声明提示书上盖章确认。张林凤辩称，事故责任如何分担与答辩人无关，答辩人要求获得全部赔偿。马长稳、辉县市鑫豫物流有限公司未发表答辩意见。张林凤向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿医疗费40546.01元、误工费43267.5元（160.25元／天×270天）、护理费19230元（160.25元／天×120天）、伙食补助费5200元（100元／天×52天）、营养费2700元（30元／天×90天）、后续治疗费15000元、残疾赔偿金66976元（33488元／年×20年×10％）、精神抚慰金20000元、鉴定费2600元，合计215519.51元。扣除被告马长稳支付的14000元，浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司垫付的10000元，尚需要赔偿191519.51元。上述费用由浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司在交强险及商业第三者责任保险范围内承担，不足部分由被告马长稳承担。二、请求判令被告河南省辉县鑫豫物流有限公司与被告马长稳承担连带赔偿责任。三、请求判令被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年9月5日，被告马长稳驾驶豫Ｇ×××**号重型特殊结构货车沿弥河线由南向北行驶，13时20分行驶至弥河线Ｋ7＋500米（弥渡县境内）处时，与对向行驶的李学光驾驶的云Ｌ×××**号普通二轮普通车（载张林凤）碰撞，造成李学光、张林凤受伤及两车受损的道路交通事故。事故经弥渡县公安局交通警察大队认定，马长稳负事故全部责任，李学光、张林凤无事故责任。同日，原告张林凤被送往弥渡县人民医院治疗，被告马长稳为其支付门诊费1064.16元。因伤情严重，2019年9月5日至2019年10月15日张林凤转到大理州人民医院住院治疗，支付医疗费35508.6元。诊断为：1、左侧股骨远端开放性骨折；2、左侧膝关节开放性损伤伴异物存留并感染；3、左膝韧带损伤；4、左膝部血管、神经损伤；5、左膝部皮肤裂伤。2019年10月16日至2019年10月28日，张林凤到弥渡县中医院住院治疗，支付医疗费5037.41元。2019年12月10日，张林凤的伤经云南云通司法鉴定中心鉴定为：1、左膝关节损伤评定为十级伤残。2、后期医疗费评估为人民币15000元。3、误工期评定为270日，护理期评定120日，营养期评定为90日。原告张林凤住院期间，被告马长稳支付的费用为15101.57元（13000元＋1037.41元＋1064.16）；被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司垫付了医疗费10000元。另查明，原告之子李涛于2018年3月7日在弥城一小读书，现系六年级3班学生，原告为了照顾其子在弥城租住刘文通户的房屋。被告马长稳驾驶的豫Ｇ×××**号重型特殊结构货车在被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司分别投保了机动车交通事故责任强制险及商业第三者责任保险、不计免赔险（保险限额100万元），事故发生在保险期内。被告马长稳、辉县市鑫豫物流有限公司系挂靠关系。该交通事故中受伤的李学光于2020年4月15日另案起诉。一审法院认为，被告马长稳驾驶豫Ｇ×××**号重型特殊结构货车与李学光驾驶的云Ｌ×××**号普通二轮摩托车相撞，发生交通事故，根据事故责任认定，马长稳负事故全部责任，张林凤、李学光不负事故责任。原告要求被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司先在交强险限额内赔偿的主张符合法律规定，予以支持。本案中，原告张林凤之子李涛（未成年）在城镇生活学习一年以上，作为李涛的监护人在弥城租房居住，原告应视为在城镇生活居住一年以上，故其主张的残疾赔偿金以城镇居民标准计算。原告主张的医疗费以实际单据为准。原告主张的营养费、精神抚慰金偏高，酌情予以支持。原告主张的误工费、护理费、住院生活补助费、后续治疗费符合法律规定，予以支持。原告主张的鉴定费无证据证实，故不予支持。结合张林凤的伤情，并根据审判实践中的相应标准计算，原告的合理损失为：医疗费41610.17元（1064.16元＋35508.60元＋5037.41元）、误工费43267.5元（160.25元∕天×270天）、护理费19230元（160.25元∕天×120天）、住院伙食补助费5200元（100元∕天×52天）、营养费1800元（20元∕天×90天）、后续治疗费15000元、残疾赔偿金66976元（33488元×20年×10％）、精神抚慰金5000元，合计198083.67元。此次交通事故中，被侵权人李学光已起诉，其损失已与被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司达成调解协议，不需要法院处理，故其赔偿金额不需要预留。被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司在交强险分项赔偿限额内理赔的金额是医疗费10000元、残疾赔偿金66976元、护理费19230元、误工费18794元、精神抚慰金5000元，合计120000元。剩余78083.67元，由被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司在商业第三者责任险内承担。为了减少当事人的诉累，被告马长稳已支付的费用应该扣除。被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司辩称被告马长稳驾驶豫Ｇ×××**号重型特殊结构货车因超载肇事，故商业第三者责任险实行10％的绝对免赔，但无证据证实，辩称不成立。被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的抗辩权利和举证权利，由此造成的不利后果由其自行承担，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、由被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司在交强险限额内赔偿原告张林凤医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金120000元，扣除已支付10000元及被告马长稳垫付的15101.57元，还应再付94898.43元。二、由被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司在交强险限额内返还被告马长稳垫付的医疗费15101.57元。三、由被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司在商业第三者责任险内赔偿原告张林凤医疗等费78083.67元。上述一至三项限期判决生效之日起30日内付清。四、驳回原告张林凤要求被告马长稳、辉县市鑫豫物流有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。案件受理费4130元，由被告马长稳、辉县市鑫豫物流有限公司负担（限期判决生效之日起30日内付清）。二审中，为证实其主张，上诉人向本院提交机动车辆保险投保单（商业险投保单号：5994107035520190006311）、投保人声明各一份，欲证明浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司已向辉县市鑫豫物流有限公司告知免责条款内容。经质证，张林凤、辉县市鑫豫物流有限公司对证据三性无异议；马长稳表示对投保事宜不知情。本院认为，上诉人提交的证据能证实其已向投保人履行告知义务的事实，予以采信。本院二审期间，对一审法院认定的案件事实，各方均无异议，本院予以确认。二审中，本院查明如下法律事实：浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司与辉县市鑫豫物流有限公司订立的保险合同第二十七条第（二）项明确约定：“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”；辉县市鑫豫物流有限公司投保时，浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司已就合同条款进行说明。本院认为，本案的争议焦点为上诉人对马长稳驾驶的豫Ｇ×××**号车辆肇事导致的损失是否享有10%的免赔率。对此，上诉人提供的豫Ｇ×××**号车辆保险合同条款已经证实，上诉人与辉县市鑫豫物流有限公司订立的保险合同第二十七条第（二）项明确约定：“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”。本案中，弥渡县公安局交通警察大队在事故成因分析中已经认定：“1、当事人马长稳驾驶豫Ｇ×××**号重型特殊结构货车……，且载物超过核定的载质量（核载16370ｋｇ，实载17940ｋｇ）”，弥渡县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书已经明确，马长稳驾驶的豫Ｇ×××**号车辆已经违反安全装载规定，上诉人依据双方的保险合同理应享有10%的绝对免赔率。对一审法院确定的赔偿数额、交强险应赔付的数额各方均无异议，本院予以确认。对交强险赔付后张林凤尚未得到赔付的78083.67元，上诉人享有10%的绝对免赔率，故上诉人对该部分款项实际应赔付70275.3元。上诉人免予赔付的10%即7808.4元，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”，由承担事故全部责任的马长稳及肇事车辆挂靠的辉县市鑫豫物流有限公司承担连带赔偿责任。综上，浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以改判。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省弥渡县人民法院（2020）云2925民初138号民事判决第一、二项；二、撤销云南省弥渡县人民法院（2020）云2925民初138号民事判决第三、四项；三、浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效之日起三十日内在第三者责任商业险限额内赔偿张林凤医疗费等各项损失共计70,275.3元；四、马长稳、辉县市鑫豫物流有限公司于本判决生效之日起三十日内连带赔偿张林凤医疗费等各项损失共计7,808.4元；五、驳回张林凤其他诉讼请求。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费50元，由被上诉人张林凤、辉县市鑫豫物流有限公司各负担25元。本判决为终审判决。审判长  奚云程审判员  马明纳审判员  左丽梅二〇二〇年九月二十三日书记员  杨 蕾