淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0812民739号原告：淮安市保诚物业管理有限公司，住所地淮安市苏淮高新区实联大道****，统一社会信用代码91320811339178684G。法定代表人：顾冬冬，职务经理。委托诉讼代理人：王方林，江苏淮宁律师事务所律师。被告：淮安市泽宇保安服务有限公司，住所，住所地淮安市清江浦区清河路**社会信用代码91320826314054175U。法定代表人：朱照荣，职务经理。委托诉讼代理人：沈洋，江苏法轩律师事务所律师。原告淮安市保诚物业管理有限公司（以下简称：“保诚物业公司”）诉被告淮安市泽宇保安服务有限公司（以下简称：“泽宇保安公司”）挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理，于2019年10月25日作出（2019）苏0812民初4537号民事裁定书，后原告保诚物业公司提起上诉，淮安市中级人民法院将本案发回重审。本院于2020年3月11日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告保诚物业公司的法定代表人顾冬冬、委托诉讼代理人王方林，被告泽宇保安公司的法定代表人朱照荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告保诚物业公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告基础履约保证金10万元、垫付款103172元、项目履约保证金47360.82元、税后结余款24622.12元，合计275154.94元；2、被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年7月16日，原、被告签订业务外包协议，约定被告任命原告法定代表人顾冬冬为保安第六大队二中队中队长；原告支付基础履约保证金10万元；被告提取合同金额的5%作为项目履约保证金等。原告向被告支付10万元后，被告允许原告以被告名义从深圳市开元国际物业管理有限公司处承接淮安苏宁及南京恒辉服务管理项目。服务项目上的工作人员工资先由原告法定代表人顾冬冬将款项垫付至被告账户，再由被告发放给原告工作人员，后待深圳市开元国际物业管理有限公司将服务费汇入被告账户后，被告再将原告垫付的款项返还原告。现原告实际服务管理项目已经结束，但被告在2017年12月28日收到深圳市开元国际物业管理有限公司8至11月份服务费后，未将2017年10月19日原告垫付至被告账户用于支付2017年8、9月份员工工资的103172元实际归还原告。另被告提取原告的项目履约保证金及原告结余资金也未向原告返还。为维护原告合法权益，原告特具状诉至贵院，请求判如所请。被告泽宇保安公司辩称：原告主张的各项费用均真实存在，但因顾冬冬在履行经济责任状过程中，对外私接保安业务，所以我公司将上述费用没收，不应返还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月16日，被告泽宇保安公司（甲方）与原告法定代表人顾冬冬（乙方）签订《淮安市泽宇保安服务有限公司经济责任状》（泽责字【2016】07161号），责任状约定甲方下属的市场运营管理中心保安第六大队二中队实行业务承包中队长负责制度，顾冬冬担任中队长，负责中队全面工作，独立自主地组织实施二中队的经营管理。对中队业务经营拓展、人员聘用、工资福利、劳务纠纷、队伍管理、经费使用、风险管理等具有自主决定权。甲方对乙方实行自主经营、自负盈亏、自收自支、独立核算，每月向公司完成一定比例的经济责任指标的经济责任制度。责任状第六条约定，本责任状期限内，乙方在经营管理中，双方愿意约定如下四项：一是拓展经营的业务项目必须以甲方名义与客户单位签订安全保护服务合同；二是乙方以及乙方的合伙人不得在六大队二中队以外私自接洽和经营包含安全保护服务的业务项目；三是乙方收取的所有安全保护费用必须汇入甲方指定的银行账户，乙方不得私自收取任何客户单位的服务费及服务费以外的任何费用……。乙方如违反上述四项约定的，愿意接受甲方没收乙方全部履约保证金、收回乙方全部项目经营权、追缴未入甲方指定的银行账户金额的双倍违约金的处理。免去中队长职务，并追究其经济和法律责任。经营权被收回的并不免除乙方的相关赔偿责任。责任状第十四条约定，本责任状期限与保安第六大队二中队与客户单位签订的安全保护服务合同的期限一致。第十五条约定，本责任状签订后2日内乙方向甲方据实缴纳所有员工购买团体保险费；责任状签订前，缴纳人民币10万元作为乙方基础履约保证金，以后每月再按安全保护服务合同金额的5%向甲方缴纳项目履约保证金（项目履约保证金累计达伍拾万元以上的，可以不再缴纳；如被使用，乙方及时补齐缴纳使用的部分）…员工辞职经济补偿金备用金和履约保证金作为对乙方的约束，在协议终止且乙方经营的安全保护服务的各项债权债务处理完毕后，上述各项保证金余额及员工辞职经济补偿备用金余额在合理期限内无息退还给乙方。第十六条约定，乙方按安全保护服务合同营业额的10%按月向甲方缴纳经济指标费用（服务区域在淮安市以外的经济指标费用按13%计算）……。第十七条约定，乙方每月5日前，依据服务合同，向甲方申请客户单位本月付款发票，甲方应当在2日内开出发票；乙方应当确保客户单位的本月服务费在当月15日前汇入甲方指定银行账户（客户单位支付不及时的，乙方应当在15日前垫付，否则甲方不予发放乙方员工当月工资，产生的后果由乙方承担）；第十八条约定，乙方费用的支出使用必须遵循下列优先顺序：购买员工团体保险、承担对甲方的各项约定承诺、承担对他方的各项约定承诺、发放员工工资福利、缴纳员工各项社保、缴纳员工住房公积金、报销乙方办公费用、乙方支配利润…同日，被告泽宇保安公司（甲方）、原告法定代表人顾冬冬（乙方）以及原告保诚物业公司（丙方）共同签订《经济责任状补充条款》，约定甲乙双方为履行泽责字【2016】07161号经济责任状，达成如下补充约定条款，丙方受乙方邀请，为乙方队员提供建立劳动关系服务，承担乙方相应责任。1、乙方确认乙方使用的所有保安员的劳动关系在丙方，乙方使用的所有保安员与甲方不存在劳动关系…16、甲乙双方共同竞争同一服务项目时，乙方应当主动退出竞争；若确实属于乙方事先沟通确定好的项目甲方退出竞争；如甲方未能签订此项目，需赔偿甲方5万元/次经济损失。合同签订后，被告将淮安苏宁生活广场综合楼、恒辉假日广场销售部案场以及恒辉假日广场园区三个项目交由顾冬冬以其名义提供秩序维护服务，服务期限与被告与深圳市开元国际物业管理有限公司江苏分公司及淮安分公司（以下简称：“开元江苏分公司、开元淮安分公司”）签订的合同期限相一致。顾冬冬于2016年8月5日向被告转账15万元，该款包含责任状约定的10万元基础履约保证金。2016年7月16日，泽宇保安公司（甲方）与保诚物业公司（乙方）签订一份《业务外包协议》约定，1、因顾冬冬要求，甲方决定同意将泽责字[2016]07161号经济责任状中涉及的不同客户单位具体的服务合同（以下简称《服务合同》），外包给乙方经营和管理，乙方自主独立经营管理，自主开展经营活动，自负盈亏，独自承担经营中的各项风险，履行合同义务。2、乙方承诺承担泽责字[2016]07161号经济责任状中的乙方的全部责任。3、乙方愿意承担各项具体的《服务合同》中约定的泽宇保安公司承担的全部责任和义务，承担具体的《服务合同》中约定的泽宇保安公司各项劳务风险，无需签订其他协议。4、乙方在组织经营和履行各项合同过程中所使用的队员自主招聘，自主与队员签订劳动合同建立劳动关系…9、乙方履行各项《服务合同》需要自主招聘使用的员工的工资委托甲方统一发放…12、泽责字[2016]07161号经济责任状作为本协议的附件执行。2016年7月1日，被告泽宇保安公司（乙方）与开元淮安分公司签订《安全保护服务合同》一份，约定由乙方为甲方提供保安服务，提供保安服务的地点和范围为：淮安市清江浦区淮海东路158号，（项目名称）淮安苏宁生活广场综合楼、公寓的治安、消防、车辆、秩序维护等服务管理，服务时间为1年，自2016年7月1日起至2017年6月30日止，月服务费用为41800元…2016年10月28日，被告泽宇保安公司（乙方）与开元江苏分公司签订《秩序维护外包委托服务合同》二份，约定由乙方为甲方提供秩序维护服务，提供秩序维护服务的地点和范围分别为南京市浦口区珍珠南路1号，恒辉假日广场销售部案场以及恒辉假日广场园区的治安、消防、车辆、秩序维护等服务管理工作。服务时间均为1年，自2016年10月31日起至2017年10月30日止，合同月度总费用分别为22000元、35600元…2017年2月21日，顾冬冬向被告出具情况说明一份，载明：“自2016年7月我加入公司并与公司签订经济责任状以来，我作为公司一员工作非常愉快！……。2016年11月我经朋友介绍接触认识到南京的江苏佑民保安服务有限公司，该公司合作意向较强且只收取7%费用。2016年12月31日，开元淮安分公司的淮安苏宁生活广场综合楼及公寓的保安服务项目被苏宁置业物业（银河物业）解除合同（原开元淮安分公司应当履行的保安服务责任是转包给泽宇保安公司承担经营的，且我是泽宇保安公司该项目的具体负责人），为此，我所负责的泽宇保安公司该项目的保安人员因合同解除随之撤场。我于2017年2月15日才向泽宇保安公司朱经理汇报合同被解除情况。尽管淮安苏宁生活广场综合楼及公寓的保安服务项目现在仍然是我提供并负责，但我选择与南京的江苏佑民保安服务有限公司合作，2017年1月1日我以江苏佑民保安服务有限公司名义与苏宁置业物业（银河物业）签订了苏宁生活广场综合楼及公寓的保安服务合同。我没有执行与泽宇保安公司签订的经济责任状及员工手册要求，请公司领导理解。本人保证上述情况完全属实，我愿意履行与公司签订的经济责任状，遵守公司的规章制度……。”庭审中，关于上述情况说明，顾冬冬解释：“2016年12月31日，开元公司撤场，导致被告和开元公司关于苏宁广场塔楼的合同不能继续履行；我向被告反映了这个情况，但是被告公司听不进去，要求我提交书面说明，我就捏造了南京佑民保安公司，并且表示选择与佑民公司合作，不再与被告合作苏宁广场的塔楼业务，但是实际上我和佑民公司没有关系。佑民公司是我之前在南京看到的一个牌子，这个公司是什么情况我不清楚。”其又申请证人姜某,4（银河物业工作人员），其证言内容为：“开元公司于2016年12月31日从苏宁生活广场全部撤场，我公司于2017年1月1日入驻苏宁广场，将全部保安业务交给保诚物业公司。”本案审理过程中，被告泽宇保安公司提交了原告保诚物业公司于2016年7月至2017年12月期间的开票情况表，证明顾冬冬在该期间未经其同意为多家企业提供保安服务，营业额约340万元；按经济责任状的约定，顾冬冬应当将营业收入的10%-13%缴纳至被告处，但顾冬冬并未上缴该费用。原告保诚物业公司辩称表中交易均是在本案经济责任状签订之前原告承接的业务，签订经济责任状之后又进行了续约；其中除了保安业务之外还有保洁业务；因公司会计变更，相关的合同已经找不到了。关于经济责任状中约定的履约保证金，原告保诚物业公司主张没收全部保证金的违约责任明显过重，请求对该金额予以调整。本院认为，2016年7月16日，被告泽宇保安公司与原告保诚物业公司的法定代表人顾冬冬签订了经济责任状，约定由顾冬冬承包被告泽宇保安公司的保安业务，自主进行管理；同日，原、被告及顾冬冬又签订了补充协议，约定原告保诚物业公司为顾冬冬招聘的人员提供建立劳动关系服务；原、被告之间随即又达成了业务外包协议，约定被告泽宇保安公司将经济责任状中涉及不同客户单位的服务合同外包给原告保诚物业公司经营。上述协议的内容相互关联，构成一揽子协议，协议的实质是原告保诚物业公司与被告泽宇保安公司进行合作，由原告保诚物业公司以被告泽宇保安公司的名义对外承接保安业务、并向被告泽宇保安公司支付相应费用。上述协议，系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效。在履行上述协议过程中，原告保诚物业公司在开元公司淮安分公司撤场后，自行承接了淮安苏宁生活广场的保安服务业务；此外，根据被告泽宇保安公司提供的开票情况表，原告保诚物业公司在外又另行承接了大量保安服务业务。原告保诚物业公司自行承接保安服务业务的行为，违反了其与被告泽宇保安公司的约定；被告泽宇保安公司主张原告保诚物业公司承担违约责任，于法有据。但是，原、被告之间的协议，实质上是对原告保诚物业公司对外承接业务的行为进行了限制；原告保诚物业公司自行承接保安业务，并未对被告泽宇保安公司自身固有利益造成实质性损害。原告保诚物业公司已支付被告泽宇保安公司履约保证金合计147360.82元；因原告保诚物业公司构成违约，本院酌情确定被告泽宇保安公司有权没收7万元保证金，余款77360.82元应退还原告保诚物业公司。原告保诚物业公司主张被告泽宇保安公司支付垫付款103172元、税后结余款24622.12元，本院予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告淮安市泽宇保安服务有限公司于本判决生效后三日内支付原告淮安市保诚物业管理有限公司保证金77360.82元、垫付款103172元、税后结余款24622.12元，合计205154.94元；二、驳回原告淮安市保诚物业管理有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6307元，原告淮安市保诚物业管理有限公司负担1930元，被告淮安市泽宇保安服务有限公司负担4377元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  潘 雷人民陪审员  朱峰敏人民陪审员  毕正州二〇二〇年九月三十日书 记 员  陈 欣附：相关法律法规《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。