江苏省灌南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0724民初4160号 原告：汤雨麒，男，2008年10月19日生，汉族，居民，住灌南县。 法定代理人：汤某1（系原告汤雨麒父亲），男，1982年2月6日生，住灌南县。 委托诉讼代理人：王井亮，灌南县东方法律事务所法律工作者。 被告：汤珲，男，2004年2月2日生，汉族，居民，住灌南县。 被告暨被告汤珲法定代理人：汤茂祥（系被告汤珲父亲），1982年12月3日生，汉族，居民，住灌南县。 被告暨被告汤珲法定代理人：王能芹（系被告汤珲母亲），1980年10月10日生，汉族，居民，住灌云县。 三被告共同委托诉讼代理人：程佃进，灌南县李集法律服务所法律工作者。 被告：灌南县汤沟镇中心小学，住所地灌南县汤沟镇金汤路**。 法定代表人：付祥，校长。 委托诉讼代理人：韩波，该校职工。 委托诉讼代理人：蒋劲松，该校职工。 原告汤雨麒与被告汤珲、汤某2、王某、灌南县汤沟镇中心小学（以下简称汤沟小学）健康权纠纷一案，本院于2019年9月5日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汤雨麒的法定代理人汤某1、委托诉讼代理人王井亮，被告汤珲的法定代理人王某和汤珲及被告汤某2、王某共同委托诉讼代理人程佃进，被告汤沟小学的委托诉讼代理人蒋劲松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤雨麒向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费15142.35元、残疾赔偿金94400元、精神抚慰金5000元、护理费6000元，住院伙食补助费560元、营养费2700元、鉴定费1750元、交通费12000元，合计147172.35元。诉讼过程中，原告变更残疾赔偿金为104920元、交通费为2092元，变更后合计138164.35元。事实与理由：原告与被告汤珲系被告汤沟小学学生。2018年5月17日上午第二节课课间，被告汤珲到原告所在班级门口随意欺负学生，并将原告打伤。随后原告被送往医院检查，被诊断为1、左侧陈旧性孟氏骨折；2、腹壁脓肿，前后经三次住院治疗。被告汤珲侵权行为给原告身体造成极大伤害，被告汤某2和王某作为监护人应承担无过错责任，被告汤沟小学作为教育机构未尽到教育、管理和保护义务，应承担与其过错相对应的责任。因原告相关损失未获赔偿，故诉来本院。 被告汤珲辩称：1、原、被告之间虽发生肢体冲突，但嗣后被告王某先后带原告在附件医院和淮安医院检查，均未发现损害结果，且原告也诉称其伤情为陈旧性孟氏骨折，故原告伤情与其无关；2、被告王某为原告垫付15000元等各种费用，保留向原告追偿的权利。 被告汤沟小学辩称，要求依法处理。 本院经审理认定事实如下：原告与被告汤珲系被告汤沟小学学生。2018年5月17日上午第二节课课间，被告汤珲到原告所在班级门口将原告打伤。 同日，原告被送往曹氏中医骨伤医院就诊，门诊病历载明“左上肢外伤伴疼痛1小时。查：神清，痛苦貌，左前臂肿胀，左肘活动尚可，左手指活动正常，无麻木。诊断：摄片，同上；左上肢托带固定；冷敷，注意观察；随诊。” 2018年6月9日，原告又至灌南曹氏中医骨伤医院就诊，门诊病历载明“诉病情同前，左上肢活动不利，家人送我处复诊，X片示：左肘桡骨小头拖尾（疑似），建议上级医院诊治”。 2018年6月11日，原告至南京市儿童医院就诊，入院情况：因“外伤致左肘部畸形，活动受限3周余”入院。专科检查：左肘部稍肿胀，畸形，无触动，外展活动受限，手指活动尚可。诊疗经过：患儿入院后完善术前相关检查，拟行手术治疗，患儿腹壁一隆起性包块，局部红肿，皮温稍高。考虑腹壁脓肿，有破溃可能，术后感染风险高，遂予暂停手术。2018年6月15日，出院诊断：左侧陈旧性孟氏骨折，腹壁脓肿。 2018年7月3日，原告又至南京市儿童医院就诊，入院情况：因“外伤致左肘部畸形，活动受限4周余”入院。诊疗经过：入院后，完善术前相关检查，于2018年7月6日静脉麻醉下行“左桡骨切开复位内固定术”。 治疗过程中，被告王某实际垫付7000元。 2019年10月7日，连云港市灌南县中医院司法鉴定所出具灌南中医司某所[2019]临鉴字第207号鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人汤雨麒于2018年5月17日被学生打伤致：左肘关节孟氏骨折，住院行手术治疗，3个月后取除内固定物，现临床治疗稳定。后遗左前臂旋转功能受限。手术中内固定物（克氏针）通过骨骺端，构成人体损伤十级伤残，余伤不足以评残。三期期限中误工期限为伤后180日，护理期限应为伤后60日，营养期限应为伤后90日。 因被告汤珲对灌南中医司某所[2019]临鉴字第207号鉴定意见书中被鉴定人汤雨麒构成人体损伤十级伤残有异议，申请重新鉴定，因该鉴定意见书系单方委托，本院对被告汤珲该申请予以准许，并依法委托江苏省连云港市第三人民医院司法鉴定所对汤雨麒伤残等级进行中心鉴定。 2020年5月6日，江苏省连云港市第三人民医院司法鉴定所出具连三院司某所[2020]临鉴字第096号鉴定意见书，鉴定意见为:“综上所述，被鉴定人汤雨麒2018年5月17日受伤。依据法院所提供的两张左肘部X片中，未发现有明确骨折征象。因而无法对被鉴定人汤雨麒的伤残程度进行重新评定。” 经比较上述两份鉴定意见书，本院认为，首先连三院司某所[2020]临鉴字第096号鉴定意见书载明了原告在南京市儿童医院就诊经过，仅依据灌南曹氏中医骨伤医院两张左肘部X片，且未要求补偿提供鉴定材料即作出鉴定意见，而灌南中医司某所[2019]临鉴字第207号鉴定意见书结合了原告在两家医院就诊材料作出鉴定意见书，该鉴定意见书相对具有完整性和连贯性；其次，灌南曹氏中医骨伤医院和南京市儿童医院出具的相关病历材料均系针对原告的左肘伤情，原告在两家医院就诊治疗时间间隔也相对较短，原告在此期间左肘再次受伤的概率极低，故南京儿童医院出具相关治疗材料载明原告的伤情，在本院认定是否系被告殴打所致和重新鉴定程序中，均予以采纳；第三，因原告年龄较小，骨骼发育尚未完全，不排除初次检查未发现骨折等伤情，但后期凸显的可能性。综上，本院对灌南中医司某所[2019]临鉴字第207号鉴定意见书出具的鉴定意见予以采纳。 原告为证明其伤情是由被告汤珲殴打所致，提交学校调查书一份，被告质证称该证据违反证据规则，且18人签字不排除相互说好。本院认为，首先，该调查书系由汤沟小学员工完成，明确载明被告汤珲等人随意欺负学生，致使多人受伤，该调查书应具有客观性和公平性；其次，被告系六年级学生，原告系三年级学生，二人教室不在一个楼层，殴打又发生在原告教室门口，被告主动挑起案涉事件具有高度的盖然性；第三，该调查书在无他人鼓动下，有18名学生签字确认，足见低龄学生尤为抵触校园欺凌的态度。综上，本院对原告提交该证据的证明目的予以认可。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告和被告汤珲均属于限制民事行为能力人，在被告汤沟学校学习、生活期间，由于被告汤珲故意殴打原告致伤，原告要求四被告承担赔偿责任。根据《侵权责任法》的有关规定，限制民事行为能力人受到的人身伤害是在校的其他未成年人造成的，则应由监护人承担责任。被告汤珲故意致原告损伤，应由汤珲的监护人汤某2、王某承担赔偿责任。被告汤沟小学未尽到教育、管理和保护义务，依法应当承担与其过错相应的赔偿责任。故综上分析两被告各自的过错程度，认定被告汤珲应承担70%的赔偿责任，被告学校应承担30%的赔偿责任。 对汤雨麒主张的各项损失，本院认定如下： 1.医疗费：经核对医疗费票据，汤雨麒医疗花费为15142.35元，本院予以支持； 2.住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金：本院结合司法鉴定相关意见、原告住院天数及本地相关损失赔偿标准，认定住院伙食补助费为560元（14天×40元/天）、营养费为2700元（90天×30元/天）、护理费6000元（60天×100元/天）、残疾赔偿金104920元（52460.16元/年×20年×10%）； 3.精神抚慰金：本院结合原告伤残等级及事故责任，认为以5000元为宜； 4.司法鉴定费1750元：属查明和确认事故性质及原告损失程度所支付的必要费用，本院予以支持； 5.交通费：因相关票据未载明主体，本院结合原告伤情及治疗远近，以及原告诉请，对其主张交通费2092元，予以支持。 综上，原告汤雨麒合理损失经本院确定合计为138164.35元（医疗费15142.35元+住院伙食补助费560元+营养费2700元+护理费6000元+残疾赔偿金104920元+精神抚慰金5000元+交通费2092元+司法鉴定费1750元）。上述损失，应由被告汤珲负责赔偿96715.05元（138164.35元×70%），扣除被告已垫付的7000元，还应赔偿89715.05元；剩余部分由被告汤沟小学负责赔偿41449.3元（138164.35元×30%）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告汤珲于本判决发生法律效力之日起十日内一次性赔偿原告汤雨麒的经济损失96715.05元，被告汤珲应赔偿部分，由被告汤珲的监护人汤茂祥、王能芹承担。 二、被告灌南县汤沟镇中心小学于本判决发生法律效力之日起十日内一次性赔偿原告汤雨麒的经济损失41449.3元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1532元（原告已预交），由被告汤珲负担1072元，被告灌南县汤沟镇中心小学负担460元，两被告在兑现上述款项时一并给付原告（被告汤珲负担部分由被告汤茂祥、王能芹负责给付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费3064元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。 审 判 员 苗仕举 二〇二〇年九月九日 法官助理 王广太 书 记 员 刘翠翠 法律条文及上诉须知附录 法律条文 （一）、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。 （二）、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用缴纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未缴纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内缴纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未缴纳或者未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用＜诉讼费用缴纳办法＞的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。