南昌铁路运输中级法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）赣71行赔终62号 上诉人（原审原告）梁银根，男，1963年11月14日出生，汉族，住江西省南昌市青山湖区。 被上诉人（原审被告）南昌市青山湖区住房和城乡建设局，住所地江西省青山湖区南京东路**。 法定代表人胡国华，该局局长。 委托代理人杜夏荷，江西求正沃德律师事务所律师。 委托代理人胡子超，江西求正沃德律师事务所实习律师。 上诉人梁银根与被上诉人南昌市青山湖区住房和城乡建设局（以下简称区住建局）行政赔偿一案，不服南昌铁路运输法院（2020）赣7101行赔初1号行政赔偿判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院经审理查明，2016年8月18日，南昌市青山湖区人民政府作出《青山湖区高新南大道及昌东大道周边地块—京东镇梁万村城中村改造项目房屋拆迁公告》并附《青山湖区京东镇梁万村旧城改造项目农房拆迁安置补偿方案》（以下简称《补偿方案》）及项目规划红线图，该公告载明南昌市青山湖区旧城改造办公室（以下简称旧改办）系房屋征收部门及征收范围、签约时间，原告所有的案涉房屋位于京东镇梁万村内，属于征收红线范围内。2017年7月，因案涉房屋在签约期内未达成一致，旧改办即将该房屋予以强制拆除，经南昌铁路运输中级法院作出生效判决，确认旧改办强制拆除原告的案涉房屋的行政行为违法。2019年3月29日，南昌市青山湖区委办公室作出湖办字［2019］34号《区委办公室、区政府办公室关于调整区住房和城乡建设局职责机构编制事项的通知》，将原旧改办和区住房和城乡建设局的职责整合，区住房和城乡建设局设立旧改棚改科，主要职责是负责全区旧城改造工作总体编制、年度方案的初审、年度土地收储方案的制定并组织实施，资金测算、初拟相关计划并报送审批等。2019年7月22日，原告向被告提交《国家赔偿申请书》，被告收到申请后，随即组建赔偿事务工作组，召集所有申请人开会听取意见，并于2019年9月21日对案涉房屋作出［2019］湖住建赔字第15号《国家赔偿决定书》（以下简称《赔偿决定书》），决定：一、赔偿房屋损失308532.8元、搬迁补助费损失1157.93元、装修损失44703.4元，以上共计354394.13元；二、对于赔偿请求人主张的其他损失，不予赔偿。原告不服，诉至法院，请求法院依法判令被告赔偿原告房屋损失150820642元、物品损失41510元、房屋租金损失507766.32元，以上共计151369918.32元。 另查明，2016年8月11日，南昌市青山湖区人民政府作出《补偿方案》，载明：1.农房拆迁范围为青山湖区京东镇梁万村城中村改造项目规划红线内集体土地上房屋及其附属物（具体以规划用地红线为准）；2.房屋实行“限量实物安置、超标货币补偿”政策，即在标准安置面积以内部分实行实物安置，超出标准安置面积部分实行货币补偿，附属构建物实行货币补偿；3.每户按安置建筑面积不超过350平方米计算安置建筑面积，且每户（含分户）总安置建筑面积不得超过被征收房屋总建筑面积，超出标准安置建筑面积部分实行货币补偿，分户后的新增户临时安置补助、提前搬迁补助等不与分户挂钩；4.被拆迁房屋建筑面积小于或等于350平方米的，原则上按实际建筑面积予以安置，安置面积按就近靠档不调档的原则进行安置，人均面积不足30平方米，可以按照安置房建设成本价够足至人均30平方米；5.被征收房屋拆迁面积超过安置面积的部分，根据该房屋报建审批手续办理情况，分别按不同标准货币补偿，有区级人民政府相关部门报建审批手续的（有农房宅基地证、农房准建证、农房产权证其中之一，均视为合法报建手续），按安置房建设成本2310元给予补偿，无报建审批手续的，按房屋重置价格给予货币补偿（砖混为700元、砖木为520元、简易为240元、棚架为30元）；6.简易结构、棚架结构的房屋及未超过审批期限的临时建筑，按房屋重置价格给予货币补偿，不予安置；7.搬迁补助费按户建筑面积100平方米以内的每户每次500元，超过部分按照每平方米3元计算，需要二次搬迁的，在原来的补偿费标准基础上增加一倍补偿；8.临时安置费按每人每月300元的标准计发，每户每月不足1000元的按1000元计算，过渡期限原则上为36个月，逾期未安置的，临时安置补助费在原标准的基础上增加50%发放；9.提前搬迁奖励按每日200元补助，最多按提前60天计算；10.装修补偿按房屋征收当事人协商或委托有资质的房地产估价机构评估；11.有线电视按每户120元予以补偿，固定电话按每户128元予以补偿，宽带迁移费按200元予以补偿，分体壁挂空调迁移费每套300元、立式空调迁移费每套500元予以补偿，电、燃气热水器迁移费每套100元，太阳能热水器迁移费每套400元。 又查明，因案涉房屋未办理权属证书，经被告委托，江西有色地质测绘院对案涉房屋进行摸底调查后，于2016年8月15日作出编号为C128-C129号《调查摸底表》，载明:案涉房屋混合面积295.9平方米、砖木面积23.41平方米、简易面积171.16平方米、钢棚面积200.63平方米，面积总计691.10平方米，另有倒塌面积59.48平方米，层高不够混合面积30.61平方米；后又于2017年7月27日作出编号为C128-C129号《调查摸底表》，载明：混合面积296.62平方米、砖木面积129.59平方米、简易面积124.46平方米、钢棚面积200.63平方米、棚面积1.68平方米，面积总计752.98平方米，另有层高不够混合30.61平方米。被告对案涉房屋的装饰装修未邀请第三方予以评估，也未与原告就案涉房屋的装修价值达成一致。且被告在拆除案涉房屋时，未邀请第三方对屋内物品进行公证，拆除时也未制作屋内物品清单，导致屋内物品未交付原告，原告提交清单中包含空调挂机、电视机、洗衣机、冰箱等28项物品，其主张的损失共计41510元。 原审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）第七条第五款规定：“赔偿义务机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关；没有继续行使其职权的行政机关的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。”本案中，旧改办作为强制拆除原告房屋的主体，根据湖办字[2019]34号文件，其职责已和区住建局进行整合，由区住建局继续行使原旧改办的相关职权，故本案的赔偿义务机关为区住建局。 在审理行政赔偿案件时，确定赔偿数额时要坚持全面赔偿和公平合理的理念，既要对行政机关违法拆除行为给予惩戒，也要确保赔偿请求人的合法权益得到充分保障。在难以对房屋以及其他损失进行鉴定的情况下，法院可以根据原告提出的诉讼请求，结合案件具体情况，参照征收补偿方案的标准，确定行政赔偿项目和数额时应秉持赔偿不低于补偿的基本原则，直接对原告因征收拆迁所造成的各项损失予以裁判。 根据诉、辩双方的意见及查明的事实，本案争议的焦点即原告申请的赔偿项目是否符合法律规定及其可获得赔偿的具体金额。 一、案涉房屋价值的认定 （一）关于案涉房屋性质的认定。《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》（以下简称《若干规定》）第十二条第二款规定：“征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费。”但该款规定的适用条件是集体土地在征收时，未涉及对原集体土地上的房屋及附属物进行补偿，时隔多年后又再次对原集体土地上的房屋及附属物予以征收，此时征收房屋所在地的土地性质已是国有土地。因此，重点审查的是在征收集体土地时是否一并对该土地上房屋及附属物作出安置补偿方案，并实质进行了安置补偿的相关程序，若仅因补偿金额未达成一致而未签订协议导致补偿安置未到位的，该情形不属于行政机关在征收土地时遗漏房屋及附属物征收之主观故意，即不属于上述法律规定的情形，不然将引导被征收人久拖不签或拒绝配合的情况出现，亦对其他已签约的被征收人亦不公平。本案中，为征收工作的顺利开展，土地主管部门与地方政府就集体土地及该土地上房屋征收分别履行征收职能，即在2016年开始征收拆迁工作，制定了详细《补偿方案》，已保证了土地所有人和房屋所有人的被征收权益，并未违反法律强制行规定，因旧改办违法强制拆除案涉房屋，引发本案行政赔偿诉讼，不属于上述法律规定的情形，故案涉房屋应以集体土地上房屋及附属物予以认定。 （二）关于案涉房屋面积的认定。在房屋征收过程中，对因历史原因形成的没有建设审批手续和产权证照的房屋，行政机关应当在征收之前依法予以甄别，不能简单将无证房屋一律认定为违法建筑。据此，因集体土地为村民集体所有，村民在集体土地上建造房屋保障生活居住，即便没有办理宅基地证或房屋权属证，也应当根据历史原因及客观现实，在不超过用地标准的情况认定房屋的合法性，应根据房屋建筑的构造及用途确认主体房、附属房及简易房，按照《补偿方案》制定的标准，予以计算安置及赔偿。本案中，案涉房屋在拆除前经过第三方的摸底调查，但双方提交的《调查摸底表》不一致，且均有江西有色地质测绘院盖章，但原告提供的《调查摸底表》中认定的混合结构和砖木结构主体房面积均大于被告提供的《调查摸底表》认定的主体房面积，且形成时间晚于被告提供的《调查摸底表》，故基于有利于原告的原则，应以原告提供的绘图时间为2017年7月27日的《调查摸底表》的内容作为本案案涉房屋赔偿的依据。 （三）关于案涉房屋赔偿方式及标准。因原告的诉讼请求要求以货币的方式进行赔偿，而《补偿方案》中并未涉及房屋货币补偿的内容，只规定超出安置面积的购买标准。为此，对未超出安置面积的房屋价格参照洪府厅字[2016]431号《南昌市人民政府办公厅关于南昌市中心城区城中村改造项目农房拆迁安置方案（示范文本）修改稿的批复》（以下简称《示范文本》）中规定的货币补偿标准按照住宅用地基准地价加被拆迁房屋重置价格酌定赔偿金额，超出安置面积住房再按《补偿方案》的购买标准每平方米2310元计算赔偿金额，具体计算如下：根据2016年8月16日《南昌市人民政府办公厅关于实施南昌市城市基准地价更新成果的通知》，案涉房屋处于土地级别三类区域，对应居住用地基准地价为每平方米4502元（设定容积率为2.2），砖混结构金额为[（4502÷2.2）＋700]×296.62＝814626.38元、砖木结构金额为[（4502÷2.2）＋520]×129.59＝332575.06元，以上房屋价值为1147201.44元，同时，鉴于2016年至今已长达四年左右，物价及地价等均有不同上涨，有必要对相应的赔偿金额适当提高，故该院在上述金额基础上增加15%作为对违法拆除的惩戒，即1147201.44×115%＝1319281.66元。综上，加上简易结构及钢棚[240×（124.46+200.63+30.61）＝85368元]，棚结构（30×1.68=50.4元）的房屋价值赔偿，总金额为1404700.06元。 虽原告的诉讼请求是以货币补偿为方式，但其在庭审中并未放弃实物安置的方式，基于充分保障被征收人的合法权益，赔偿不低于补偿的原则，因此，赔偿案件中同样应保障原告可选择安置的权利，故该院仍作出以实物安置为赔偿的认定，以便原告根据其实际情况自行选择，故原告可在在本判决生效之日起三十日向被告提出书面申请，如同意接受实物安置的方式进行赔偿，则本项赔偿内容按照《补偿方案》标准进行认定，具体如下：被告应在城中村改造项目征迁范围内就地安置原告主体房屋部分426.21平方米，主体房之外的简易结构及钢棚[240×（124.46+200.63+30.61）＝85368元]，棚结构（30×1.68=50.40元），给予货币赔偿共计85418.40元。 二、案涉屋内物品损失的认定 《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据；因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款规定，当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。本案中，被告未对案涉房屋强制拆除时屋内物品进行保全或妥善处理，也未制作清单予以质证，为惩戒被告的违法强拆行为，依据原告提交的清单及庭审的经过，该物品损失项目符合日常生活所需，但原告主张的物品价值41510元除提交的被埋物品清单外并无其他证据估证，且价值过高，故该院综合全案证据并考虑物品的成新率，结合一般生活经验酌定为35000元。 三、关于案涉房屋装修损失的认定 《补偿方案》中规定房屋装修的补偿应当由当事人协商或委托有资质的房地产估价机构评估，但案涉房屋未就装修事宜进行过协商，也未留下现场照片，原告在赔偿申请中亦未涉及该项目，但根据赔偿不低于补偿原则，从公平合理的角度出发，原告在赔偿案件中仍可获得其可享有的其他补偿权益。本案中，该院根据生活经验和法官自由裁量原则，酌定主房的装修损失为每平方米140元，故以案涉房屋主房面积426.21平方米计算为59669.40元。 四、其他损失的认定 《国家赔偿法》第三十六条关于赔偿损失范围内“直接损失”的理解，不仅包括赔偿请求人因违法拆除行为造成的直接财产损失，还应当包含作为被征收可能享有的全部房屋征收安置补偿权益，如实物临时安置补偿费、搬迁费、奖励费以及对动产造成的直接损失等，即符合国家赔偿法的立法精神。因此，根据本案的具体情况，参照《补偿方案》规定的相应项目及标准，该院酌情认定如下： 1.搬迁补助费。搬迁费按户计算，户建筑面积为100平方米以内，每户每次为500元，超出建筑面积每平方米3元，故案涉房屋的426.21平方米，搬迁费每次为500+（426.21-100）×3=1478.63元，选择房屋安置，搬迁补助费按两次计算为2957.26元。 2.实物临时安置补助费。农村户每人每月300元，每户不足1000元按1000元计算，过渡期限为36个月，逾期未安置的，实物临时安置补助费在原有的基础上增加50%，如原告选择房屋安置的，被告应当按《补偿方案》中规定的实物临时安置补助费支付于原告。 3.提前搬迁奖。提前搬迁奖为每日200元补助，最多按提前60天计算，故案涉房屋的征收权益不因被告强制行为而丧失，仍可获得12000元的奖励。 4.有线电视迁移费按标准酌定为120元，固定电话迁移费按标准酌定为128元，宽带迁移费按标准酌定为200元，空调迁移费（含立式空调）为1400元，电、燃气热水器迁移费为100元，以上共计1948元。 5.若原告选择货币赔偿，因《补偿方案》中并未涉及货币补偿，故依据《示范文本》中规定选择货币补偿按每月每平方米8元，一次性计算六个月给予过渡费。因此，根据其主房面积426.21平方米计算为20458.08元（426.21×8×6）。 根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项的规定，对财产造成损害的，一般按照直接损失给予赔偿。而此处的直接损失，是与间接损失相对的。间接损失是指由于侵权人侵害他人财产的行为，导致被害人在一定范围内与财产相关的未来利益的损失。间接损失不是现有财产的减少，而是可得利益的减少。本案中，原告主张的租金收益损失是案涉房屋未来出租后可得利益的减少，属间接损失，故该损失不属于国家赔偿中的直接损失，故对原告的该主张，该院不予支持。 综上，原告因被告的强制拆除其房屋造成的损失，被告应当予以赔偿。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十六条第（四）（八）项以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，并经该院审判委员会讨论决定，判决：一、被告南昌市青山湖区住房和城乡建设局应于本判决生效之日起九十日内赔偿原告梁银根房屋损失1404700.06元、装修损失59669.40元、过渡费20458.08元、提前搬迁奖12000元、物品损失35000元、搬迁补助费1478.63元、各项设备迁移费1948元，以上各项赔偿总计1535254.17元；二、如在本判决生效之日起六十日内，原告梁银根向被告南昌市青山湖区住房和城乡建设局提交书面申请，同意以实物安置的方式对房屋损失进行赔偿，则被告南昌市青山湖区住房和城乡建设局应在案涉项目安置小区内对原告梁银根安置建筑面积为426.21平方米的安置房（安置房的分配应按《补偿方案》予以执行，原告梁银根享有与案涉项目拆迁安置户同等安置房分配政策），同时被告南昌市青山湖区住房和城乡建设局还应赔偿原告简易结构及钢棚损失85368元、棚损失50.40元、装修损失59669.40元、物品损失35000元、提前搬迁奖12000元、搬迁补助费2957.26元（需两次搬迁）、各项设备迁移费1948元及2017年7月1日至安置房交付之日止的实物临时安置补助费（按照《补偿方案》执行），被告南昌市青山湖区住房和城乡建设局履行上述义务后，本判决第一项确定的内容不再执行；三、驳回原告梁银根的其他诉讼请求。 上诉人梁银根不服原审判决，上诉称，一、原审判决适用法律错误，应按照国有土地标准执行。根据南昌市城乡规划局2014年《南昌市青山湖区北部地区控制详细规划》可知，梁万村已经被纳入城市规划，为城市二类居住用地。《若干规定》第十二条第二款的规定是指只要纳入城市规划，征收时被征收人主张按国有土地上房屋标准的，法院应该支持。因此，关于梁万村的拆迁补偿，应该适用国有土地征收标准。二、被拆房屋性质和面积的认定有误，程序严重违法。上诉人在原审中提供了多份测量摸底表证明被上诉人的摸底测量表存在随意更改，但原审法院在未进行调查的基础上，直接依据被上诉人提供的调查摸底表对上诉人房屋的性质和面积作出认定。三、原审判决认定被埋物品赔偿损失过低，不合常理。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，案涉房屋被强拆，相关举证责任应由被上诉人承担。即使上诉人提供的照片不被认可，但每家每户都具有的最基本的空调、彩电、电脑等日常生活用品，按照常理计算也远不止原审判决的金额。四、赔偿明显低于补偿。根据原审判决，选择实物安置补助费，过渡期为36个月，选择货币安置就依据《示范文本》的规定一次性计算6个月过渡费，明显不合理。五、直接损失的认定有误。上诉人直到现在都在外面租房子，这笔租房费用明显是直接损失，应该予以赔偿。六、原审程序明显违法，遗漏多处上诉人的证据质证和核实。对于上诉人提供的三份不同版本的调查摸底表、60余户简易房改认的录音、梁万村土地收储协议、物品清单及相关证照等，原审法院均没有调查核实。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院：1.依法撤销南昌铁路运输法院（2020）赣7101行赔初1号行政赔偿判决书；2.依法审查《示范文本》和《补偿方案》，并予以撤销；3.依法改判赔偿房屋损失150820642元，其他损失549276.32元，合计151369918.32元。 被上诉人区住建局答辩称，一、原审判决关于被答辩人案涉房屋的性质认定事实清楚，面积、赔偿标准及方式认定已经充分考虑被答辩人的利益。1.原审法院认定案涉房屋性质系农房，按照农房标准进行赔偿符合事实和法律规定。本案中，案涉房屋是建立在梁万村集体土地上的农房，因南昌市青山湖区京东镇梁万村城中村改造项目建设需要，该房屋被依法纳入征收拆迁范围。且，依据《南昌市集体土地征收协议书》显示，案涉房屋及房屋项下土地等系一并进行征收，并不符合《若干规定》第十二条第二款的适用情形；2.原审法院按照双方提交的调查摸底表综合认定案涉房屋面积及结构，事实清楚、证据充分。答辩人提交的调查摸底表系由具备相关资质的第三方测绘公司依照测绘相关法律规定进行测绘并出具，并由村委会协助送达被答辩人。被答辩人在原审当庭陈述已知晓房屋要进行测绘，并认可已经收到的调查摸底表，其未提出书面异议，未要求复核，依法应该以答辩人提交的调查摸底表认定的房屋面积及结构对被答辩人进行赔偿；3.原审法院关于房屋赔偿方式及标准认定，已充分保障被答辩人的利益。本案中，被答辩人未提交案涉房屋的合法报建手续，依法应该按照房屋重置价进行赔偿，且不予以实物安置。但原审法院综合考虑后，参照《示范文本》及《南昌市人民政府办公厅关于实施南昌市城区基准地价更新成果的通知》计算被答辩人房屋主体结构价值，判决答辩人按照有合法报建手续的房屋赔偿标准对被答辩人进行赔偿，已经充分保障被答辩人的利益。另外，原审判决除货币赔偿的方式外，还给予被答辩人实物安置的赔偿方式，对调查摸底表载明的主体结构面积全部进行实物安置，充分保障被答辩人的实物选择权利。二、原审判决已充分保障被答辩人的利益。1.被答辩人提交的物品损失清单明细与事实不符，且无证据证明，原审法院酌情认定案涉房屋内物品损失价值；2.被答辩人并未要求装修赔偿，原审法院从公平角度出发，给予其案涉征收项目其他被征收人同等装修补偿待遇；3.原审法院参照案涉《补偿方案》，综合认定被答辩人其他损失。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，且充分考虑了被答辩人利益，请求二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。 本院查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案系因城中村改造引发的房屋征收行政争议,城中村改造是为了改善群众居住条件和环境，适应城市现代化发展的需要，具有极强的政策性和公益性。本案中，青山湖区人民政府按照南昌市人民政府办公厅洪府厅发[2012]133号文件的规定制定了《补偿方案》，对上诉人的案涉房屋按原地安置的方式进行补偿，安置小区在案涉地块北边，配备了相应的社区文化、服务、卫生中心等公共基础设施，案涉地块南边建设绿地率达60%，并建有具有各项体育设施的梁万体育公园，同时规划了地下商业中心和地下停车场及人防设施。该小区集体育锻炼、休闲娱乐与生态环境改善等功能为一体，切实有效地提高了城市空间的利用率，极大地改善了被征收户的生活环境和条件。且，按照南昌市相关政策的规定，被征收人在条件许可的情况下，可通过补交土地出让金的方式，取得安置房所用土地的国有土地使用权，并可在五年后将房屋上市交易。综上，《补偿方案》保障了被征收户居住的权利和合法的财产权益，并未降低被征收户的居住生活水平，符合《中华人民共和国土地管理法》第四十八条“保障被征地居民原有生活不降低、长远生计有保障”的立法精神。 《若干规定》第十二条第二款规定，征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费。该规定的适用条件是，集体土地征收时，未对原集体土地上的房屋进行征收安置补偿，时隔多年后又对原集体土地上的房屋进行征收，此时，被征收房屋所在地已纳入城市规划区。本案中，在卷证据显示，2016年8月18日，青山湖区人民政府即作出了《青山湖区高新南大道及昌东大道周边地块—京东镇梁万村城中村改造项目房屋拆迁公告》并附《补偿方案》，对位于规划红线内的梁万村集体土地上房屋及其附属物实施征收拆迁，案涉房屋征收拆迁工作已同步启动。2017年，南昌市土地储备中心与梁万村签订《集体土地征收协议书》，对梁万村集体土地、地、地上附着物及房屋进行征收补偿明：集体土地上房屋拆迁安置补偿，委托辖区政府安置补偿，补偿标准以农房所有权人与辖区政府（或其授权委托单位）签订的拆迁安置补偿协议为准。即，案涉房屋及所在土地系由区政府及土地主管部门分别履行征收职能，同步开展征收补偿工作，案涉房屋的征收补偿不适用《若干规定》第十二条规定的情形。 《国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。因案涉房屋已被强制拆除，对于违法强拆造成的上诉人的直接损失，被上诉人应当依法予以赔偿。依照现行法律规定，确定行政赔偿项目及金额时应当秉持的基本原则是，赔偿金额至少应不低于赔偿请求人依照拆迁安置补偿方案可以获得的全部征收补偿权益，以体现赔偿诉讼的惩戒性和对被侵权人的保护，最大限度地发挥国家赔偿制度在维护和救济因受到公权力不法侵害的行政相对人的合法权益方面的功能和作用。具体到本案中，上诉人的直接损失不仅应包括因强拆行为造成的直接财产损失，还应包括其作为被征收人所可能享有的全部房屋征收安置补偿权益，如安置房、搬迁补助、提前搬迁补助、装修补偿等。针对上诉人上诉主张，本院分析认定如下： 关于上诉人提出原审建筑面积认定不当的上诉主张。本院认为，案涉房屋在拆除前经过第三方摸底调查，但上诉人与被上诉人提交的《调查摸底表》不一致，且均有江西有色地质测绘院盖章，上诉人提供的《调查摸底表》中认定的混合结构和砖木结构主体房面积均大于被上诉人提供的《调查摸底表》认定的主体房面积，且形成时间晚于被上诉人提供的《调查摸底表》。原审法院基于有利于上诉人的原则，依据上诉人提交的《调查摸底表》确认案涉房屋的结构及面积并无不当。在诉讼过程中，上诉人向法院陈述其实质诉求是要求将简易房和钢棚房认定为混合结构房，并按《补偿方案》进行实物安置。二审经调取案涉房屋拆迁时的照片，上诉人主张的124.46平方米简易结构“房屋”、200.63平方米钢棚结构“房屋”均系正在建造中的钢棚结构建筑，并不具备基本的居住功能，不符合《补偿方案》规定的实物安置条件。因此，上诉人的上诉主张无事实和法律依据，本院不予采纳。 关于上诉人提出依法审查并撤销《示范文本》和《补偿方案》的上诉主张。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百四十六条规定，公民、法人或者其他组织请求人民法院一并审查行政诉讼法第五十三条规定的规范性文件，应当在第一审开庭审理前提出；有正当理由的，也可以在法庭调查中提出。本案中，上诉人并未在一审开庭审理前提出审查请求，而是二审提出该请求，其申请不符合法律规定，本院不予支持。且，根据《国务院法制办公室关于依法做好征地补偿安置争议行政复议工作的通知》的规定，被征地集体经济组织和农民对有关市、县级人民政府批准的征地补偿、安置方案有争议的，由县级以上人民政府协调；协调不成的，通过复议程序向上一级人民政府申请裁决；对复议机关作出的裁决行为仍不服的，方可向人民法院提起诉讼。因此，上诉人未经行政协调和裁决，直接起诉请求审查安置方案，不符合法律规定，本院不予审查。 关于上诉人的其他上诉主张，经本院审查，原审判决已进行充分说理，相关认定符合前述确定赔偿项目及金额的原则、法律法规及政策的规定，本院予以确认并不再赘述。另，虽然上诉人的诉讼请求是要求货币赔偿，但其并未明示放弃实物安置的赔偿方式，故，原审判决按《调查摸底表》载明的主体结构面积，给予上诉人实物安置赔偿方式的判后选择权，充分保障了上诉人的合法权益，并无不当。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长  谭 闻 审 判 员  项 伟 审 判 员  张庆文 二〇二〇年九月二十九日 法官助理  朱雨婷 书 记 员  刘世莹