广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初11467号原告：华灿周，男，19xx年xx月xx日出生，水族，住贵州省独山县************，公民身份号码522************x。委托诉讼代理人：杨育付，贵州律亨律师事务所律师。被告：东莞市常平金毅木器制品厂，住所地广东省东莞市xxxx。经营者：陈xx，男，19xx年x月xx日出生，汉族，住广东省东莞市xxx，公民身份号码442************xx。委托诉讼代理人：梁海连，广东常正律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐耀呈，广东常正律师事务所实习律师。原告华灿周诉被告东莞市常平金毅木器制品厂（以下简称“金毅木器厂”）劳动争议一案，本院于2020年7月20日立案受理后，依法由审判员孙永杰适用简易程序独任审判，于2020年9月7日公开开庭进行了审理。原告华灿周，被告东莞市常平金毅木器制品厂的委托诉讼代理人梁海连、徐耀呈到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本院经审理查明并认定事实如下：诉讼请求：1、判决被告支付扣发的工资29,400元；2、判决被告支付未签订劳动合同双倍工资差额23,100元(2,100*11)；3、判决被告支付解除劳动关系补偿金16,800元(2,100*8)；4、判决被告支付加班工资122,775元；5、判决被告按照企业退休人员标准对申请人支付养老金；6、判决被告承担本案诉讼费、保全费（如果产生）、律师费，以上费按票据票面金额计算。庭审中，原告明确诉讼请求第1项主张的是2012年11月30日至2020年6月期间扣发的工资；原告明确诉讼请求第2项主张的是自2012年8月入职起至离职止都没有签订劳动合同的双倍赔偿；明确诉讼请求第4项主张的是2013年1月至2020年6月期间的加班费；明确诉讼请求第5项主张的是被告应按规定支付自2012年8月入职起至离职之日的养老金。二、仲裁情况：2020年5月29日，原告华灿周就工资、解除劳动关系经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资差额、加班工资、养老金争议等事项向东莞市劳动人事争议仲裁院xx仲裁庭提起仲裁，东莞市劳动人事争议仲裁院xx仲裁庭于当日作出东劳人仲院xx庭案字[2020]xx号不受理通知书，以申请人华灿周已超过法定退休年龄，主体不适格为由，决定对其申诉请求不予受理。三、入职时间：2012年8月31日。四、工作岗位：保安员。五、劳动合同签订情况：2012年8月31日至2015年9月9日，双方未签订书面劳动合同。六、工资构成、劳务关系期间的日平均工资：原告主张口头约定2012年8月至2013年12月工资为1,800元/月，2014年1月至2020年5月工资为2,100元/月，被告则主张口头约定2012年8月至2014年12月工资为1,800元/月，2015年1月至2020年5月工资为2,100元/月。结合原告提供的有原告本人签名的2014年工资表载明的1月份工资发放情况，原告2014年1月份出勤18天，工资为1,080元，折算日工资为60元/天，可知月工资为1,800元/月，原告提供的证据对已不利，应自行承担不利后果，故本院采信被告的主张，认定原告2012年8月至2014年12月工资为1,800元/月，2015年1月至2020年5月工资为2,100元/月。关于劳务关系期间的日平均工资，双方确认2015年9月9日之后的工资为2,100元/月，每个月休息4天，据此计算得出2015年9月9日之后，劳务关系期间的日平均工资为80.77元（2,100元/月÷26天）。七、华灿周达到退休年龄后与金毅木器厂的用工性质：《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。从上述规定来看，劳动者达到法定退休年龄之后到用人单位提供劳务的，不应再适用劳动法律调整，不属于劳动合同关系，建立的是劳务关系。原告于1955年9月9日出生，在2015年9月9日年满60周岁，达到法定退休年龄，双方劳动合同关系于2015年9月9日终止。因此，华灿周于2015年9月9日达到退休年龄后，与金毅木器厂之间的用工性质应为劳务关系。八、解除劳动关系补偿金：原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条主张解除劳动关系补偿金。对此本院认为，华灿周于2015年9月9日达到退休年龄后与金毅木器厂建立的是劳务关系，劳务关系中用人单位并无支付经济补偿金之义务，经济补偿金并无法律依据。九、扣发的工资：原告主张2012年至2019年，被告每年以春节放假的形式扣除被告一个月的工资，2014年3月份也扣除了被告一个月的工资1,800元，2018年、2019年被告也各扣除了原告1,000元/年的奖金，原告提供2014年工资表、2015年工资表为证。被告主张没有克扣原告的工资，且原告主张的克扣工资期间长达10年，却从未主张过，不符合常理，且2014年、2015年的工资表已超过保存期限，被告无法核实且超过了诉讼时效，从原告主张的两张工资表来看，也不能证实被告克扣了工资，该表所体现的是按实际出勤所计算的工资，此外2014年的工资表没有加盖被告的公章且不完整，特别是原告强调的2014年3月份工资，原告也没有签字，足以说明该工资表并非是原告2014年的实际工资核算。本案中，根据《保障农民工工资支付条例》第十五条之规定：“用人单位应当按照工资支付周期编制书面工资支付台账，并至少保存3年。”原告主张2015年9月9日之前扣发的工资，依法应当由其承担举证责任，但原告未能提交证据证明具体的出勤情况及工资发放情况，依据现有证据不足以证明被告扣发了原告该段期间的工资，原告应承担举证不能的法律后果，故本院对原告主张2015年9月9日之前扣发的工资不予支持；2015年9月9日之后，双方为劳务关系，原告未举证证明与被告约定了春节放假津贴、年底奖金的情形，故原告的该项扣发工资主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。十、未签订劳动合同双倍工资差额：2012年8月31日，原告入职被告处，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，被告应当支付原告2012年9月31日至2013年8月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，但被告提出该期间已超过仲裁时效的抗辩，本院予以采信；2013年8月31日至2015年9月9日，双方视为已签订无固定期限劳动合同，被告无需支付该期间未签订劳动合同的二倍工资差额；2015年9月9日以后，原告已达法定退休年龄，双方形成的是劳务关系，不存在支付未签订劳动合同的二倍工资差额问题。因此，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。十一、加班费：其一、关于2012年8月31日至2015年4月25日每天加班4个小时的加班费。原告提供2013年7月的考勤表，主张其当月每天上班12个小时，认为这可印证原告此后一段时间都是每天上班12个小时，并据此主张2012年8月31日至2015年4月25日，按照每天加班4个小时，每小时15元计算的加班费，被告主张该项加班费已超过仲裁时效，缺乏法律依据。本院认定华灿周2015年9月9日已达退休年龄，双方劳动关系终止，该项加班费已超过仲裁时效，故本院对原告主张的该项加班费不予支持。其二、关于2012年至2020年的法定节假日加班费。原告主张每年有13天法定节假日，而原告均未休息，在被告处上班，要求被告支付2012年至2019年期间按照每年有13天法定节假日计算的加班费、2020年按照6.5天法定节假日计算的加班费，被告主张原告在2015年9月9日已达法定退休年龄，2015年9月9日之前的该项加班费已超过仲裁时效；2015年9月9日之后，双方为劳务关系，工资按2,100元/月结算，不应当支付该项加班费。本院认定2015年9月9日之前的该项加班费已超过仲裁时效，2015年9月9日之后，双方为劳务关系，原告诉请的该项加班费缺乏法律依据，故本院对原告主张的该项加班费不予支持。其三、关于2012年至2019年的每个月有4天休息时间的加班费。原告主张每个月有4天休息时间，原告没有休息，在被告处上班，要求被告支付2012年至2019年期间按照每个月有4天休息时间计算的加班费。被告主张原告在2015年9月9日已达法定退休年龄，2015年9月9日之前的该项加班费已超过仲裁时效；2015年9月9日之后，双方为劳务关系，工资按2,100元/月结算，不应当支付该项加班费。本院采信被告关于2015年9月9日之前的该项加班费已超过仲裁时效的主张，对原告诉请的2015年9月9日之前的该项加班费不予支持。庭审中，双方确认2015年9月9日之后，约定原告每个月休息4天。被告提供了原告2018年、2019年工资表为证。原告主张其2015年9月9日之后均是全勤，被告主张实际有安排原告每月休息4天，但因原告住在公司，每天坚持打卡不休息，所以2018年的工资表才会有些月份打卡31天，例如2018年5月。本院认为，原告主张2015年9月10日至2017年12月31日期间的该项加班费应由原告承担举证责任，原告主张其2015年9月9日之后为全勤，但未提供证据予以证明，应承担不利后果，故本院对原告诉请的2015年9月10日至2017年12月31日期间的该项加班费不予支持。另外，据被告提供的2018年工资表显示，原告2018年3月工作29天（根据划“√”的日期统计得知），被告应支付原告2天的加班费161.5元（80.77元/天×2天）；2018年4月、2018年5月、2018年6月、2018年8月、2018年10月、2018年11月原告为全勤出勤，共计有6个全勤月，被告应支付原告加班费1,938.5元（80.77元/天×4天/月×6个月）；据被告提供的2019年工资表显示，原告在该年度未有全勤出勤月，故该年度未产生该项加班费。综上，该项加班费合计为2,100元（161.5元+1,938.5元），被告应向原告支付2018年3月、2018年4月、2018年5月、2018年6月、2018年8月、2018年10月、2018年11月的该项加班费2,100元。十二、2020年1月至2020年5月工资：原告主张2020年1月份一直在上班，中途因母亲去世请了几天假回家，据被告提供的请假单显示，原告在2019年12月26日以“因母亲病重，急回家看望”为由向被告申请“2019年12月26日至2020年1月15日”期间的假期，在“批准请假期限”处有“同上”字样的手写字体，在“经理”一栏有手写字体签名，被告未提供考勤卡、工资台账等证据，故本院认定原告2020年1月出勤时间为2020年1月16日至2020年1月31日，共计16天；2020年2月，原告主张自己没有上班，故本院认定原告2020年2月未出勤；根据原告提供的考勤卡显示，2020年3月，原告打卡2020年3月16日至2020年3月31日,故本院认定原告2020年3月出勤时间为2020年3月16日至2020年3月31日，共计16天；根据原告提供的考勤卡显示，2020年4月，原告打卡2020年4月1日至2020年4月30日，且被告的陈述也印证2020年4月原告一直在上班，故认定2020年4月为全勤出勤月；根据原告提供的考勤卡显示，2020年5月，原告打卡2020年5月3日至2020年5月10日。综上，被告应当支付原告2020年1月至2020年5月的工资为5,330.8元（80.77元/天×16天＋80.77元/天×16天＋2100元＋80.77元/天×8天）。另外，原告主张2020年1月至5月每个月有4天休息时间的加班费，其中，2020年4月为全勤出勤月，被告应当支付原告2020年4月有4天休息时间的加班费323.1元（80.77元/天×4天/月×1个月）。两项合计为5,653.9元，故被告应向原告支付2020年1月至2020年5月的工资总额5,653.9元。十三、养老保险问题：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。金毅木器厂没有为华灿周办理养老保险手续，且根据东莞市**********的函复显示，华灿周不属于不能补办的情形，故其诉请不属于人民法院应当受理社会保险损失的案件范畴，本院不予处理。十四、律师费：原告诉请的律师费不明确，且缺乏事实及法律依据，本院不予支持。十五、其他：庭审中，被告主张2020年5月11日在东莞市xxx人民调解委员会主持调解下，被告已先预支10,000元作为给原告的工资，被告要求将该10,000元予以抵扣，原告在庭审中表示同意抵扣。本院在被告应向原告支付2018年3月、2018年4月、2018年5月、2018年6月、2018年8月、2018年10月、2018年11月的每个月有4天休息时间的加班费2,100元以及被告应向原告支付2020年1月至2020年5月的工资总额5,653.9元中予以抵扣，抵扣之后，被告已足额支付原告上述两项费用，故被告无需再支付原告2018年3月、2018年4月、2018年5月、2018年6月、2018年8月、2018年10月、2018年11月的每个月有4天休息时间的加班费、被告无需再支付原告2020年1月至2020年5月的工资。以上事实，有原告提供的身份证、企业信用信息公示报告、人民调解协议书、不受理通知书、送达回证、岗位证、保安员证、社保卡，保安值班安排、考勤表、工资单、保安员上班安排、通告、通知、户口注销证明、工资结算清单、手机图片，被告提供的金毅厂保安员上班安排、请假单、华灿周工资结算清单、人民调解协议书、华灿周2018年工资表、华灿周2019年工资表及本案庭审笔录附卷为证。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、《保障农民工工资支付条例》第十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告华灿周的全部诉讼请求。本案受理费5元，由原告华灿周负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  孙永杰二〇二〇年九月十四日书记员  叶 彤周晓婷附：相关法律法规条文1.《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。4.《保障农民工工资支付条例》第十五条第一款用人单位应当按照工资支付周期编制书面工资支付台账，并至少保存3年。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。