云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云29刑终208号原公诉机关云南省鹤庆县人民检察院。上诉人（原审被告人）游蔚民，男，1990年4月13日生，云南省鹤庆县人，白族，中专文化，农民，住鹤庆县。因本案于2019年11月19日被鹤庆县公安局刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于鹤庆县看守所。原审被告人李治平，男，1996年7月5日生，云南省鹤庆县人，汉族，初中文化，农民，住鹤庆县。因本案于2019年11月19日被鹤庆县公安局刑事拘留，同年12月26日被执行逮捕。2020年9月18日被鹤庆县人民法院取保候审。原审被告人洪承，男，1992年3月13日生，云南省鹤庆县人，汉族，初中文化，农民，住鹤庆县。因本案于2019年11月19日被鹤庆县公安局刑事拘留，同年12月26日被执行逮捕。2020年9月18日被鹤庆县人民法院取保候审。原审被告人王桂兴，男，1989年8月15日生，云南省鹤庆县人，白族，初中文化，农民，住鹤庆县。因本案于2019年11月21日被鹤庆县公安局刑事拘留，同年12月26日被执行逮捕。2020年9月20日被鹤庆县人民法院取保候审。原审被告人李桂良，男，1989年9月11日生，云南省鹤庆县人，白族，初中文化，农民，住鹤庆县。因本案于2019年12月13日被鹤庆县公安局刑事拘留，同年12月26日被执行逮捕。现羁押于鹤庆县看守所。原审被告人何彩军，男，1992年2月14日生，云南省鹤庆县人，白族，初中文化，农民，住鹤庆县。因本案于2019年11月20日被鹤庆县公安局刑事拘留，同年12月26日被鹤庆县公安局取保候审。云南省鹤庆县人民法院审理鹤庆县人民检察院起诉指控原审被告人游蔚民、李治平、洪承、王桂兴、李桂良、何彩军犯开设赌场罪一案，于2020年7月8日作出（2020）云2932刑初97号刑事判决。宣判后，原审被告人游蔚民不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年期间，被告人游蔚民、王某2（已判刑）以营利为目的，用扑克“叼三匹”等方式，先后在鹤庆县境内的草海镇小水美村委会下村施某2家、云鹤镇金都宾馆8701号套房、草海镇彭屯村委会彭屯村赵某家、金墩乡赵屯村委会下瓦窑村苏某家、草海镇新华村委会南邑村张某1基家、云鹤镇西龙潭永泉农家乐、草海镇罗伟邑村委会西登村施某3家、云鹤镇西片区公租房Ａ1幢2-5-1号房间等地合伙多次为参赌人员提供赌博场所及赌具，并从中营利。在开设赌场期间，雇请被告人李治平、洪承、何彩军、王桂兴、李桂良、王某1（已判刑）等人在赌场上发牌、抽水、放哨等服务。2019年11月19日9时，民警在鹤庆县人民医院电话联系游蔚民并在该医院大门口将游蔚民抓获，在游蔚民的协助下在该医院大门口抓获被告人洪承、李治平。案发后，被告人游蔚民上缴犯罪所得30000元，李治平上缴犯罪所得6000元，洪承上缴犯罪所得4000元，李桂良上缴犯罪所得1400元，违法人员张某1上缴违法所得300元，苏某上缴违法所得700元，赵某上缴违法所得900元；在审理过程中，被告人何彩军上缴犯罪所得2000元，王桂兴上缴犯罪所得1400元。原判根据上述事实及证据，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第五十三条，第四十七条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条之规定，作出如下判决：一、被告人游蔚民犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人李治平犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人洪承犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。四、被告人王桂兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。五、被告人李桂良犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。六、被告人何彩军犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。七、被告人游蔚民上缴的犯罪所得30000元，李治平上缴的犯罪所得6000元，洪承上缴的犯罪所得4000元，李桂良上缴的犯罪所得1400元，何彩军上缴的犯罪所得2000元，王桂兴上缴的犯罪所得1400元；违法人员张某1上缴的违法所得300元，苏某上缴的违法所得700元，赵某上缴的违法所得900元，依法予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人游蔚民以“其有立功、积极退赃、认罪认罚等情节，原判量刑过重，请求改判”为主要理由，提出上诉。经审理查明，原判认定2016年期间，被告人游蔚民、王某2（已判刑）以营利为目的，用扑克“叼三匹”等方式，先后在鹤庆县云鹤镇、草海镇、金墩乡等多地合伙多次为参赌人员提供赌博场所及赌具，并从中营利。在开设赌场期间，雇请原审被告人李治平、洪承、何彩军、王桂兴、李桂良、王某1（已判刑）等人在赌场上发牌、抽水、放哨等服务。案发后，被告人游蔚民、李治平、洪承、李桂良、王桂兴、何彩军积极上缴犯罪所得的事实成立。上述事实，有经一审庭审质证、认证，并经二审确认有效的下列证据予以证实：1、案件来源、涉黑恶线索移送单、受案登记表、立案决定书、到案经过，证实系鹤庆县公安局扫黑办移交线索查实及各被告人归案的经过，被告人游蔚民归案后，协助司法机关抓获同案被告人的事实。2、户口证明、行政处罚决定书，证实六名被告人的身份情况。被告人王桂兴因吸毒曾被鹤庆县公安局草海派出所给予罚款200元的行政处罚。3、现场勘查笔录、现场图及照片、辨认笔录及辨认照片，证实民警对被告人开设赌场的鹤庆县草海镇小水美村委会下村施某2家、云鹤镇金都宾馆8701号套房、草海镇彭屯村委会彭屯村赵某家、金墩乡赵屯村委会下瓦窑村苏某家、草海镇新华村委会南邑村张某1基家、云鹤镇西龙潭永泉农家乐、草海镇罗伟邑村委会西登村施某3家、云鹤镇西片区公租房Ａ1幢2-5-1号房间的八个地点进行现场勘查。被告人游蔚民对开设赌场的地点进行了辨认，证人王某1、施某1、寸德生、施某2辨认出游蔚民就是开设赌场的男子。4、接受证据材料清单、情况说明，现场尿检报告书，证实案发后被告人游蔚民上缴的违法所得30000元，李治平上缴的违法所得6000元，洪承上缴的违法所得4000元，李桂良上缴的违法所得1400元，违法人员张某1上缴的违法所得300元，苏某上缴的违法所得700元，赵某上缴的违法所得900元。对被告人李治平、洪承、游蔚民、何彩军、王桂兴、李桂良的尿液检测样本经现场检测，结果均呈现阴性的事实。5、证人王某2、王某1、施某2、苏某、王某3、施某3、赵某、张某1基、陈某、施某1、寸俊德、寸德生、李某、辛某、高某、寸灿苏、刘某、洪某、张某2、张某1的证言结合六名被告人的供述与辩解，证实被告人游蔚民、王某2合伙开设赌场的时间、地点、场次，赌场上有放哨、发牌、抽水等服务人员，赌场以“叼三匹”等方式进行赌钱，赌场规定以抽水的方式作为利润，除去赌场服务人员的工资，剩余部分归游蔚民、王某2所有的事实与审理查明的事实一致。6、认罪认罚具结书，证实六名原审被告人在一审阶段表示自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，一审对被告人的量刑均在检察机关的量刑建议幅度内。本案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）游蔚民，原审被告人李治平、洪承、王桂兴、李桂良、何彩军以营利为目的开设赌场，均已构成开设赌场罪，应依法处罚。本案系共同故意犯罪，在共同犯罪过程中，被告人游蔚民起组织、指挥作用，是主犯，原审被告人李治平、洪承、王桂兴、李桂良、何彩军起次要或者辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。上诉人（原审被告人）游蔚民归案后，协助司法机关抓获其他原审被告人，属立功，可以从轻或者减轻处罚。六名原审被告人自愿认罪认罚，可酌情从轻处罚；积极退缴犯罪所得，亦可酌情从轻处罚并对原审被告人何彩军适用缓刑。原判定罪准确、审判程序合法，量刑及并处罚金适当。上诉人（原审被告人）游蔚民所提“原判量刑过重”的上诉理由，与其自愿签署的《认罪认罚具结书》等证据不符，且原判已考虑各原审被告人所具有的量刑情节，故该上诉理由不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王锐德审判员  张寿清审判员  杨丽娟二〇二〇年九月三十日书记员  李晓铨