广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终7427号上诉人（原审被告）：东莞市鑫可欣娱乐有限公司，住所地为广东省东莞市*********************、F3-8。法定代表人：周思远，该公司经理。委托诉讼代理人：郑新发，男，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：重庆索隆音乐文化传播有限公司，住所地为重庆市渝北区************汇凯.青年城1幢14-8。法定代表人：邓英，系该公司总经理。委托诉讼代理人：宗钊霞，广东为峰（白云）律师事务所律师。上诉人东莞市鑫可欣娱乐有限公司（以下简称为鑫可欣公司）因与被上诉人重庆索隆音乐文化传播有限公司（以下简称为索隆公司）著作权权属、侵权纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初14229号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。索隆公司起诉请求：1．鑫可欣公司停止侵权，立即从曲库中删除侵权作品；2．鑫可欣公司赔偿索隆公司经济损失及合理费用（律师费、公证费、取证消费费、取证人员机票费、住宿费、餐饮费等）共计33000元；3．本案诉讼费用由鑫可欣公司承担。一审法院依照《中华人民共和国著作权法》第十条、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十九条、第一百四十二条的规定，判决：一、东莞市鑫可欣娱乐有限公司立即停止对作品《远走高飞》等55首歌曲作品著作权实施侵权行为；二、东莞市鑫可欣娱乐有限公司于判决生效之日起五日内向重庆索隆音乐文化传播有限公司赔偿包括维权合理开支在内的经济损失25800元；三、驳回重庆索隆音乐文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费313元，由东莞市鑫可欣娱乐有限公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初14229号民事判决。鑫可欣公司不服一审判决，上诉请求：1．撤销一审判决，改判驳回索隆公司的全部诉讼请求。2．一、二审的案件诉讼费由索隆公司承担。事实与理由：一、索隆公司提交的《作品登记证书》、《音乐作品著作权转让协议》等不足以证明案外人北京天浩盛世文化传播有限公司（以下简称天浩公司）是涉案音乐作品的原始著作权人。且已有生效判决认定本案的诉讼主体不适格，一审法院却不予采纳。因此，索隆公司不享有涉案音乐作品的著作权，其也不是本案适格当事人。二、一审法院认定侵权行为的证据不足。1.一审作为关键证据的公证光盘存在瑕疵，却没有向鑫可欣公司提供进行充分质证。一审比对时，鑫可欣公司发现并以书面形式提出大量的涉案侵权歌曲与版权歌曲存在画面、文字、标识、版本不一致等问题，一审法院仍不组织对公证光盘的内容进行充分质证。2．鑫可欣公司并未下载和使用过案涉侵权的歌曲，也不知道歌曲库中包含有这些歌曲。鑫可欣公司提供的KTV服务是由消费者自由选择其所需的歌曲，案涉侵权歌曲有可能是消费者下载的，也有可能是索隆公司在歌厅中蓄意下载的，索隆公司并未提供案涉侵权歌曲是鑫可欣公司下载的证据，仅凭歌厅系统中存在这些歌曲就判定系鑫可欣公司侵权是不正确的。鑫可欣公司为消费者提供的歌曲是从市面上购买的，有购买凭证为据。三、一审判赔的金额过高。1．应考虑鑫可欣公司的实际经营情况十分困难，即疫情期间整个KYV行业陷入严重亏损状态，只有售卖商品的收入。2．涉案侵权歌曲冷门，没有热度，鑫可欣公司主观过错程度小、侵权时间短、获利少。3．一审判赔数额比其他一些同类案件的判赔数额要高。4．索隆公司对其作品未尽到保护责任，应当加密。这实质是以维权为职业的行为，属于恶性维权案件，该行为不应被支持。索隆公司答辩称：一、索隆公司与鑫可欣公司一审庭审当天已经就案涉所有歌曲进行逐一比对，并发表质证意见。鑫可欣公司辩称未对证据发表质证意见无事实依据，应不予采纳。二、《音乐作品著作权转让协议》为索隆公司与权利人的真实意思表示，且无合同无效的相关情形，权利人亦以《确认书》形式表明已收取转让款项。在鑫可欣公司无证据予以证实《音乐作品著作权转让协议》及《确认书》存在违反合同法等规定的情况下，《音乐作品著作权转让协议》及《确认书》是合法有效的，索隆公司已实际取得涉案作品的相关著作权面，故对鑫可欣公司所述索隆公司不是涉案作品的权利人的主张应不予采信。索隆公司是涉案作品权利人，以侵权为由主张鑫可欣公司承担侵权赔偿责任是法律赋予索隆公司的法定权利。三、鑫可欣公司主张涉案作品系从案外人处合法购买点唱系统时系统自带得，但鑫可欣公司未能提供证据证实其经营场所点唱设备存储的涉案作品为案外人复制添加。其次，合法经营是鑫可欣公司的法定义务。即使其点歌系统由第三方提供，其亦应审核第三方获取涉案作品著作权的授权情况。况且，审核授权合同并非是鑫可欣公司力不能及的事情。鑫可欣公司现因故意或重大过失未能履行上述合同核查义务，理应为此承担相应的侵权责任。且鑫可欣公司作为KTV经营者，其称不知使用他人作品需要获得授权许可是完全不符合常理的，鑫可欣公司更以索隆公司作品未加密主张索隆公司故意引诱他人侵权完全是恶意推诿的行为。三、索隆公司无为他人免费提供涉案作品的义务，其作为商事主体的索隆公司要求营利使用其作品的鑫可欣公司缴纳相关费用，符合民事行为等价有偿、公平合理等相关原则，应予支持及鼓励。鑫可欣公司作为商事主体的一员理应知晓等价有偿的商业规则，其在毫无依据的情况下诬称索隆公司合法维权的诉讼行为是商业诉讼，足见其不知悔改并恶意推诿责任的主观心态，建议加重其侵权责任。一审法院综合鑫可欣公司侵权行为的性质、主观过错程度作出的赔偿金额既有事实依据也有法律依据，应予维持。本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。二审期间双方当事人均未向本院提交新证据。本院认为，本案为著作权权属、侵权纠纷，现依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对鑫可欣公司上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。针对鑫可欣公司的上诉意见，本案的争议焦点：一、索隆公司是否享有涉案音乐作品的著作权。二、对于鑫可欣公司侵权行为的认定是否有误。三、一审判赔金额是否过高。关于焦点一。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。”本案中，索隆公司提交的《作品登记证书》明确载明案涉作品的著作权人是天浩公司,且索隆公司通过与天浩公司签订《音乐作品著作权转让协议》获得案涉音乐作品的复制权、放映权等相关权利。对此，鑫可欣公司未提交相反证据，故一审法院依法认定索隆公司经权利人转让享有案涉音乐作品的复制权和放映权，且有权以自己的名义提起诉讼并无不妥，本院予以维持。关于焦点二。根据索隆公司提交的由湖南省宁远县公证处作出的（2018）湘永宁证字第2622号公证书反映，鑫可欣公司未经著作权人许可，擅自在其经营场所以提供点播服务等方式使用案涉作品，属于著作权侵权行为。鑫可欣公司主张公证光盘存在瑕疵，且一审未给予充分时间进行质证。经查，根据一审庭审笔录显示，一审法院已经组织双方就公证光盘内容进行比对、质证，鑫可欣公司也就索隆公司提交的公证光盘提交了书面意见。本院针对鑫可欣公司一审提交的《光碟比对情况的异议》中所述的情况进行审查，确认鑫可欣公司侵权的55首歌曲与索隆公司所拥有的授权歌曲画面一致，未发现鑫可欣公司所述的相关情况。鑫可欣公司没有相反证据可以推翻索隆公司提交的前述公证书，一审对鑫可欣公司侵权行为的认定并无不妥，本院予以确认。关于焦点三。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条的规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”本案中，当事人未提交相关证据证明索隆公司的实际损失，或鑫可欣公司的违法所得。一审法院在综合考虑案涉作品的流行时间、热播度及使用的付酬标准；鑫可欣公司侵权行为的方式、持续时间、主观过错程度、经营规模及消费受众等情形；索隆公司为案件诉讼支出的合理维权费用的情况下，酌定鑫可欣公司赔偿索隆公司25800元，并无明显不妥，本院予以维持。综上，鑫可欣公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费445元，由东莞市鑫可欣娱乐有限公司承担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  苗卉卉审判员  陈锦波审判员  毛宇翔二〇二〇年九月二十五日书记员  陈 琨谢翠婷附表：编号歌名演唱者作品登记证书号1远走高飞金志文2018-I-005101292失眠金志文2018-I-005101303美丽的草原我的家杭盖乐队2016-I-003396314回转木马的孤单戚薇2018-I-005101325Perfectday戚薇2018-I-005101276怕了你HIT52016-I-003396457RunningHIT52016-I-003396448爱在每一秒HIT52016-I-003396249ShineOnMeHIT52016-I-0033959610无所不爱HIT52016-I-0033965211你还欠我一个拥抱sara、后弦2016-I-0033964012苏州城外的微笑后弦2016-I-0033964613黑板情书后弦2016-I-0033962014杜老师后弦2016-I-0033966115信条后弦2016-I-0033966216下一站吻别后弦、米娜2016-I-0033960417夏伤sara2016-I-0033961618我的心好冷sara2016-I-0033961919心为你而碎sara2016-I-0033961720潮女密咒sara2016-I-0033964821旧时光sara2016-I-0033965322曙光sara2016-I-0033964923原来我爱你sara2016-I-0033964224配角sara2016-I-0033962725伤城sara2016-I-0033964326奔向宇宙sara2016-I-0033963927爱很美sara、刘佳2016-I-0033962128如果你真的爱我刘佳2016-I-0033965929孤城刘佳2016-I-0033962630一个人走刘佳2016-I-0033963231月弯弯刘佳2016-I-0033966432爱的魔法金莎2016-I-0033960933舞池谍影S.P.Y2016-I-0033960534IloveYouS.P.Y2016-I-0033963035Shake摇摆S.P.Y2016-I-0033964736月到天心处吉克隽逸2016-I-0033961337彩色的黑吉克隽逸2016-I-0033962938SummerTime吉克隽逸2016-I-0033965839最初的信仰沙宝亮2016-I-0033961440正能量沙宝亮2016-I-0033960141那时的光谭维维2016-I-0033963742如果心酸香香2016-I-0033963643死于寂寞香香2016-I-0033962344GodLike香香+麦莎乐队2016-I-0033959745今夜二十岁杨坤2016-I-0033962546我没你想的那么坚强杨坤2016-I-0033959947生命像块石头杨坤2016-I-0033966048BlackWhite(AB)黄子韬2016-I-0033960249舍不得黄子韬2016-I-0033963350Hello,Hello黄子韬2016-I-0033959851GiveMeFive赵奕欢2016-I-0033965752夯Girl赵奕欢2016-I-0033960753悲伤小夜曲赵奕欢2018-I-0051012654与我同行满文军2016-I-0033963555嘎达梅林杭盖乐队2018-I-00510136