广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初17771号原告：陈泽填，男，1986年12月19日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：赖莹，广东竹石律师事务所律师，执业证号14403201911134478。委托诉讼代理人：唐江涛，广东竹石律师事务所律师，执业证号14403201210024739。被告：肖文娟，女，1984年7月25日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。被告：深圳市懿澜酒店管理有限公司，住所深圳市福田区南园街道玉田社区松岭路**杰恩大厦**（整层），统一社会信用代码91440300699078759M。法定代表人：肖文娟，总经理。被告：深圳卓越融投资集团有限公司，住所深圳市宝安区新安街道海旺社区**宝兴路**万骏经贸大厦814，统一社会信用代码91440300591864264X。法定代表人：黄威，总经理。三被告共同委托诉讼代理人：方雨，广东财富东方律师事务所律师，执业证号14403200710565154。原告陈泽填与被告肖文娟、深圳市懿澜酒店管理有限公司、深圳卓越融投资集团有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈泽填委托诉讼代理人唐江涛，被告肖文娟、被告深圳市懿澜酒店管理有限公司、被告深圳卓越融投资集团有限公司共同委托诉讼代理人方雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈泽填向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告肖文娟向原告返还28000000元及利息（利息按月利率2%分段计算，分别为：（1）以4000000元为基数，自2020年3月3日起计至被告付清全部借款之日止；（2）以3500000元为基数，自2020年3月12日起计至被告付清全部借款之日止；（3）以4000000元为基数，自2020年3月13日起计至被告付清全部借款之日止；（4）以5000000元为基数，自2020年3月23日起计至被告付清全部借款之日止；（5）以4000000元为基数，自2020年3月24日起计至被告付清全部借款之日止）；（6）以7500000元为基数，自2020年3月25日起计至被告付清全部借款之日止）利息暂计至2020年4月29日为802333.33元；2.依法判令被告肖文娟向原告支付原告因实现债权而产生的律师费150000元、担保费14402元及保全费5000元；3.依法判令被告深圳市懿澜酒店管理有限公司、深圳卓越融投资集团有限公司对被告肖文娟上述债务承担连带保证责任。4.本案的诉讼费由三被告承担。事实和理由：2020年3月3日，原告与被告肖文娟签订《借款合同》，合同约定被告肖文娟向原告借款28000000元，借款期限为30天，自2020年3月3日至2020年4月3日，若借款分期支付的，以实际借款日为准计算利息；双方约定月利率为2%，借款用于流动资金周转；合同约定若被告肖文娟违约，被告肖文娟承担因实现债权而产生的一切费用，包括但不限于律师费、评估费、鉴定费、拍卖费等。同日，被告深圳市懿澜酒店管理有限公司与被告深圳卓越融投资集团有限公司对被告肖文娟的上述债务提供不可撤销的连带责任保证，并签订相应的《不可撤销保证书》。根据被告肖文娟的申请，原告依约向被告肖文娟支付了借款本金共计28000000元。借款到期后，原告多次要求被告肖文娟归还借款本金及利息，要求被告深圳市懿澜酒店管理有限公司与被告深圳卓越融投资集团有限公司承担相应的保证责任，但直至今日，三被告分文未付。原告认为，三被告的上述行为不仅给原告造成巨大经济损失，更是有违诚实信用原则，因此，为了维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判允前列诉请。被告肖文娟答辩称，原告陈泽填并非本案的适格主体，原告虽然与被告肖文娟签订借款合同以及保证书，但原告本人并没有按合同约定出借相应的款项，合同并没有实际履行。因此请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告深圳市懿澜酒店管理有限公司、被告深圳卓越融投资集团有限公司答辩称，借款合同实际没有履行，作为保证书的担保合同是借款合同的从合同，借款合同没有实际履行，两保证人不应承担连带责任。因此请求法庭驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明：一、2020年3月3日，原告与被告肖文娟签订《借款合同》，合同约定，被告肖文娟向原告借款28000000元用于流动资金周转，借款期限为30天，自2020年3月3日至2020年4月3日，若借款分期支付的，以实际借款日为准计算利息；借款月利率为2%。合同第6条约定被告肖文娟自愿提供名下所有资产为此笔借款提供担保。合同第10条违约责任规定，若被告肖文娟违约，原告有权单方面将被告肖文娟名下资产折价或者变卖，以折价或变卖所得款项优先偿还所欠原告欠款及利息，以及原告因实现债权而产生的一切费用，包括但不限于律师费、评估费、鉴定费、拍卖费等。二、2020年3月3日，被告深圳市懿澜酒店管理有限公司和被告深圳卓越融投资集团有限公司分别向原告出具了《不可撤销保证书》，约定上述两被告对被告肖文娟向原告的本案借款提供不可撤销的连带责任保证。经查，被告深圳市懿澜酒店管理有限公司是由被告肖文娟个人开办的自然人独资企业，被告肖文娟在该公司同时兼任了总经理和执行董事的职务。被告深圳卓越融投资集团有限公司由四个股东组成的有限责任公司。上述两被告出具的《不可撤销保证书》均仅加盖了公司的公章，无法定代表人或代表人的签名也未提交该两家公司就有关提供担保而达成的“股东会决议”等文件。三、合同签订后，原告通过案外人陈泽滨的账号于向被告肖文娟转款18000000元（时间和金额分别为：2020年3月3日转款4000000元；3月12日转款3500000元；3月13日转款4000000元；3月24日分两笔共转款4000000元；3月25日转款2500000元），通过案外人刘泽强的账号向被告肖文娟转款10000000元（时间和金额分别为：2020年3月23日分两笔共转款5000000元；3月25日分两笔共转款5000000元），共计金额28000000元。案外人陈泽滨和案外人刘泽强分别出具了《代付款证明》，确认上述支付给被告肖文娟的款项均为代原告支付的。被告肖文娟当庭确认收到上述两个案外人所支付的所有款项，同时确认支付过利息。四、原告为实现其对被告肖文娟的债权与广东竹石律师事务所签订《委托代理合同》，委托该律师事务所指定的律师作为本案的诉讼代理人。合同约定原告应支付律师费150000元。原告提交了《委托代理合同》和广东竹石律师事务所所出具的律师费发票为证。针对保全担保费14402元的诉求，原告提供了“保险费发票”及保函等依据。五、被告肖文娟因涉嫌合同诈骗，已被河源市东源县公安局刑事拘留，现案件仍在侦办过程中。经查，被告肖文娟涉嫌诈骗的有关事实与本案所审理的民间借贷纠纷无关，对此被告肖文娟的代理人也当庭予以确认。本院认为，本案为民间借贷纠纷。原告与被告肖文娟之间的借贷关系有《借款合同》、银行转账凭证及案外人所出具的《代付款证明》等为证，被告肖文娟也当庭确认收到了两案外人所支付的28000000元款项，因此本院认定原告已按照合同的约定履行了向被告肖文娟支付借款的义务，双方之间的借贷的法律关系依法成立，本院予以认定。被告肖文娟在借款期满后未按约定归还原告借款本息属违约行为，依法应承担违约责任。被告肖文娟应偿还所欠原告的借款28000000元。原、被告双方在《借款合同》中有关逾期利息及违约金计算标准超出了法律规定的最高限度，应属无效。但原告起诉时要求被告按月利率2%支付逾期还款的利息，符合原告起诉时《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用适用法律若干问题的规定》有关规定，本院予以支持。被告深圳市懿澜酒店管理有限公司和被告深圳卓越融投资集团有限公司主张在向原告出具的《不可撤销保证书》时，未同时出具该两家公司董事会或股东大会所作出的同意提供担保的“决议”，因此该两份不可撤销保证书的效力待定。本院认为，被告深圳市懿澜酒店管理有限公司是由被告肖文娟个人开办的自然人独资企业。该公司通过出具《不可撤销保证书》的方式，自愿为唯一股东即被告肖文娟的债务提供担保，故该保证合法有效。被告深圳市懿澜酒店管理有限公司依法应对被告肖文娟的本案债务承担连带的清偿责任。被告深圳卓越融投资集团有限公司由四个股东组成的有限责任公司，原告应当知晓公司对其股东、实际控制人的债务提供担保的必要条件，但原告并未要求被告深圳卓越融投资集团有限公司提供股东会或股东大会同意对案涉债务担保的决议，故涉案担保合同应属无效。原告要求被告深圳卓越融投资集团有限公司对案涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求，缺乏相应依据，本院不予支持。鉴于原告对于担保合同的无效具有过错，因此，被告深圳卓越融投资集团有限公司应依法对被告肖文娟债务不能清偿部分中不超过1/2的部分，承担连带赔偿责任。原告诉请被告向其支付律师费150000元、担保费14402元，并提供了其与广东竹石律师事务所律师签订的《委托代理合同》、银行转账凭证及律师费、保全担保费发票，保函等为证，经审查，律师费及保全担保费均是原告为实现其债权而支出的其他费用，原告要求被告支付律师费及担保费用，有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告肖文娟应于本判决生效之日起七日内向原告陈泽填偿还借款本金28000000元及利息（以4000000元为基数，自2020年3月3日起计付利息；以3500000元为基数，自2020年3月12日起计付利息；以4000000元为基数，自2020年3月13日起计付利息；以5000000元为基数，自2020年3月23日起计付利息；以4000000元为基数，自2020年3月24日起计付利息；以7500000元为基数，自2020年3月25日起计付利息，利息均按月利率2%的标准计算至款项付清之日止）；二、被告肖文娟应于本判决生效之日起七日内向原告陈泽填支付律师费150000元、保全担保费14402元；三、被告深圳市懿澜酒店管理有限公司对被告肖文娟的上述债务承担连带清偿责任；四、被告深圳卓越融投资集团有限公司对被告肖文娟不能清偿的债务承担连带赔偿责任，其承担民事责任的部分，不超过被告肖文娟不能清偿部分的1/2；五、驳回原告陈泽填的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费186634元，由被告肖文娟、深圳市懿澜酒店管理有限公司、深圳卓越融投资集团有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长 陆 璋审判员 陈柯名审判员 陈莹颖二〇二〇年九月十八日法官助理林润燕书记员黄欢婷