山东省胶州市人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁0281执异76号 申请人（申请执行人）青岛鑫业丰钢结构有限公司，住所地青岛胶州市。 法定代表人韩丰元，董事长。 委托代理人霍吉峰，山东泰成律师事务所律师。 被执行人潍坊力圣昌电机有限公司，住所地山东省潍坊安丘市。 法定代表人韩福涛，总经理。 第三人潍坊力圣机电设备有限公司，住所地山东省安丘市。 法定代表人韩福涛，董事长。 第三人郭建忠，男，汉族，住山东省济南市。 本院在执行申请执行人青岛鑫业丰钢结构有限公司与被执行人潍坊力圣昌电机有限公司承揽合同纠纷一案中，申请执行人向本院提出申请，请求追加第三人潍坊力圣机电设备有限公司、郭建忠为本案的被执行人。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请执行人青岛鑫业丰钢结构有限公司称，申请执行人与潍坊力圣昌电机有限公司承揽合同纠纷一案，胶州法院于2016年10月17日作出（2016）鲁0281民初653号民事调解书。调解书生效后，因被执行人未按调解书确定的法律义务履行，申请执行人依法向胶州法院申请强制执行，在法院执行过程中查实被执行人潍坊力圣昌电机有限公司无可供执行的财产。被执行人潍坊力圣昌电机有限公司工商资料显示其股东为第三人潍坊力圣机电设备有限公司和郭建忠。两第三人在企业工商登记注册实缴货币出资后存在明显抽逃注册资金的行为。《中华人民共和国公司法》第三十五条之规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条之规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款规定：公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。根据上述法律规定，两第三人作为被执行人潍坊力圣昌电机有限公司的股东，在企业登记注册实缴货币出资后存在明显的抽逃注册资金的行为，依法应当对被执行人对申请执行人所负的债务承担补充赔偿责任。请求依法追加两第三人为本案共同被执行人，对被执行人潍坊力圣昌电机有限公司对申请执行人所负债务在抽逃出资范围内承担补充赔偿责任。 异议审查过程中，申请执行人提交以下证据：1、民事调解书一份、执行裁定书二份，证明：申请执行人与被执行人潍坊力圣昌电机有限公司因承揽合同纠纷一案，法院于2016年10月17日作出（2016）鲁0281民初653号民事调解书，调解书生效后，因被执行人未按调解书确定的法律义务履行，申请执行人依法申请强制执行，执行案号：（2017）鲁0281执347号，后恢复执行，案号：（2019）鲁0281执恢72号，在执行过程中，查实被执行人的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，予以终结执行。 2、被执行人潍坊力圣昌电机有限公司设立登记材料、被执行人潍坊力圣昌电机有限公司变更登记材料、企业活期明细信息（账号：XXX）、企业活期明细信息（账号：XXX）各一份，证明：被执行人潍坊力圣昌电机有限公司工商资料显示其股东为第三人郭建忠和潍坊力圣机电设备有限公司。公司设立期间：2013年8月1日股东郭建忠将注册资金400万元汇入被执行人的验资账户，股东潍坊力圣机电设备有限公司将注册资金100万元汇入被执行人的验资账户，于2013年9月6日一次性将注册资金500万元予以转走，存在明显抽逃注册资金的行为。公司变更增加注册资本期间：2013年11月19日股东郭建忠将增加的注册资金1360万元汇入被执行人的验资账户，股东潍坊力圣机电设备有限公司将增加的注册资金340万元汇入被执行人的验资账户，于2013年11月19日即增加注册资本当天一次性将增加的注册资金1700万元予以转走，两第三人存在明显抽逃注册资金的行为。 3、第三人郭建忠的户籍登记信息查询结果、韩福涛的户籍登记信息查询结果、企业信用信息公示报告各一份，证明：第三人郭建忠的身份情况、第三人潍坊力圣机电设备有限公司的工商登记情况以及法人韩福涛的身份情况。 本院查明，原告青岛鑫业丰钢结构有限公司与被告潍坊力圣昌电机有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2016年10月17日依法作出（2016）鲁0281民初653号民事调解书，双方当事人自愿达成如下协议：“一、被告潍坊力圣昌电机有限公司支付原告青岛鑫业丰钢结构有限公司欠款92万元、违约金9万元，共计101万元，于2016年11月30日前支付30万元，于2017年1月20日前付10万元，于2017年3月30日前付20万元，余款41万元于2017年5月30日前一次性付清。二、如被告对上述任何一笔款项逾期支付，被告应另行支付原告5万元违约金，原告有权就上述第一项中剩余未支付款项及违约金5万元申请强制执行。三、双方别无其他争议，本案一次性了结。案件受理费15276元（原告已预交），减半收取7638元，由被告潍坊力圣昌电机有限公司承担（由被告于2017年5月30日前一并支付原告）。”履行期限届满后，被告潍坊力圣昌电机有限公司未履行法律义务，案件进入执行阶段，案号为（2017）鲁0281执347号。执行过程中，因双方当事人达成和解，申请执行人撤回执行申请并同意终结执行。后因被执行人未履行和解协议，申请执行人申请恢复执行，案号为（2019）鲁0281执恢72号。 另查明，潍坊力圣昌电机有限公司成立于2013年8月5日，股东为潍坊力圣机电设备有限公司、郭建忠，该公司成立时注册资本为500万元，其中股东潍坊力圣机电设备有限公司于2013年8月1日向潍坊力圣昌电机有限公司银行账户（账号XXX）实缴100万元，股东郭建忠于2013年8月1日向潍坊力圣昌电机有限公司银行账户（账号XXX）实缴400万元。2013年9月6日，被执行人公司通过上述银行账户向赵京英转账支付500万元，并备注“工程款”。 2013年11月15日，该公司通过股东会决议修改公司章程，变更公司注册资本为2200万元，增资1700万元。股东郭建忠于2013年11月18日向潍坊力圣昌电机有限公司银行账户（账号XXX）实缴1360万元，潍坊力圣机电设备有限公司于2013年11月18日向潍坊力圣昌电机有限公司银行账户（账号XXX）实缴340万元。2013年11月19日，潍坊力圣昌电机有限公司账号为XXX的银行账户将全部款项17000165.28元转至该公司账号为XXX的银行账户中。同日，潍坊力圣昌电机有限公司银行账户（账号XXX）分六笔共计向山东柠檬生化有限公司转账支付1700万元，并备注“材料费”。 本院认为，本案争议的焦点系第三人潍坊力圣机电设备有限公司、郭建忠是否存在抽逃出资行为，是否应追加为本案被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”本案中，第三人潍坊力圣机电设备有限公司、郭建忠作为被执行人潍坊力圣昌电机有限公司的股东于2013年8月1日分别实缴出资100万元、400万元，被执行人公司成立。后，被执行人公司于2013年9月6日向赵京英转账支付500万元，并备注“工程款”，对此，申请执行人认为该款项并非实际支付工程款，系两第三人抽逃出资。本院认为，被执行人公司向赵京英转账支付的500万元，已在银行交易明细中明确备注款项用途为“工程款”，申请执行人认为该款项并非实际支付工程款，系抽逃出资，应提交相反证据予以证明，申请执行人未能提交相关证据，应当承担举证不能的不利后果。对申请执行人的该项主张，本院不予采信。 另，第三人潍坊力圣机电设备有限公司、郭建忠作为被执行人公司的股东于2013年11月18日分别缴纳增资340万元、1360万元。被执行人公司在两第三人增资到位后的第二天，将全部增资1700万元转入公司另一银行账户，并分六笔转账支付给山东柠檬生化有限公司，备注“材料费”。经查询，山东柠檬生化有限公司的经营范围为：生产销售柠檬酸盐、柠檬酸系列产品及其上述产品的副产品（蒸汽、干化污泥）、粉煤灰砖（蒸压）、粮食收购及加工、黄金的批发（不含黄金进出口）、生产销售饲料、饲料添加剂。其中柠檬酸盐、柠檬酸系列产品及副产品主要用于食品、饮料行业、化工行业、化妆行业或洗涤行业，粉煤灰主要作为混凝土的掺合料或农业肥料、土壤改良剂。而被执行人公司的经营范围是制造、销售电动机、发电机、环保机械。从经营范围上看，被执行人公司与山东柠檬生化有限公司相差较远，被执行人公司日常生产所需的材料与山东柠檬生化有限公司的经营范围关系不大，被执行人公司在成立3个月后即与山东柠檬生化有限公司在两天时间内发生1700万元的材料费业务往来，明显与常理不符。本院认为，第三人潍坊力圣机电设备有限公司、郭建忠作为被执行人公司股东将1700万元转给“山东柠檬生化有限公司”的行为系《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条所列举的抽逃出资行为中的“通过虚构债权债务关系将其出资转出”的行为，构成抽逃出资。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”申请执行人申请追加第三人潍坊力圣机电设备有限公司、郭建忠为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任，于法有据，应予支持。 综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条之规定，裁定如下： 追加第三人潍坊力圣机电设备有限公司、郭建忠为（2019）鲁0281执恢72号案件的被执行人，分别在抽逃出资340万元、1360万元的范围内承担责任。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向胶州市人民法院提起诉讼。 审判长  顾辉明 审判员  杨瑞国 审判员  任吉梅 二〇二〇年九月二十八日 书记员  邱晓晓