江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终7556号上诉人（原审被告）：张家港鑫众纺织有限公司，住所地江苏省张家港市凤凰镇镇北路**。法定代表人：匡忠晓，总经理。委托诉讼代理人：张群超，张家港市暨阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：吴永成，男，1962年7月2日生，汉族，住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：李润宁，江苏宏夏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许卫东，男，1967年4月7日生，汉族，住江苏省张家港市。原审被告：张家港鑫呈纺织有限公司，，住所地江苏省张家港市凤凰镇西张镇北路**法定代表人：周涛，总经理。委托诉讼代理人：张群超，张家港市暨阳法律服务所法律工作者。上诉人张家港鑫众纺织有限公司因与被上诉人吴永成、许卫东及原审被告张家港鑫呈纺织有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2020）苏0582民初3506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案受理后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。张家港鑫众纺织有限公司的上诉请求：撤销原审判决，依法进行改判。事实和理由：1、被上诉人吴永成在施工时未采取任何防护措施,未尽到安全注意的义务,且酒后作业,其对于本案事故的发生存在主要的过错。吴永成摔落的梯子高度不超过3米，之所以会发生多处骨折也是因为其饮酒的缘故，因此其依法应当承担30%至40%的责任。2、我公司将屋顶维修工程发包给许卫东，双方之间属于承揽合同关系。我公司未审查许卫东是否具备安全生产条件，仅存在选任上的过失，只应当对事故损失承担10%的赔偿责任。原审法院判决我公司承担连带责任不当，二审应予纠正。吴永成辩称：我方不存在酒后作业的情况。一审中证人关某并未出庭作证，而且其一直在许卫东的手下干活，与许卫东存在利害关系，其证言与事实不符，依法不应当采信。我方是在拆除瓦片时从脚手架上摔下，损伤的后果与本人身体素质、年龄、地、地面硬度和跌落的高度等有关当事人是否饮酒无关。高处作业本身就存在较大的风险，张家港鑫众纺织有限公司和许卫东没有提供安全保障措施，我方已经尽到了安全注意义务。上诉人张家港鑫众纺织有限公司将工程发包给没有资质的个人，其应当承担连带赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。许卫东二审中未作答辩。张家港鑫呈纺织有限公司述称：请求依法判决。吴永成向一审法院起诉请求：判令原审被告许卫东赔偿其252734.41元，张家港鑫呈纺织有限公司承担连带清偿责任，张家港鑫众纺织有限公司依法承担民事责任。本案诉讼费用由原审被告承担。原审法院经审理查明：2018年，鑫众公司通过鑫呈公司的法定代表人周涛介绍，将其厂房屋顶维修工程发包给没有资质的许卫东施工。许卫东即雇佣吴永成等人为其施工。2018年12月2日下午，吴永成在鑫众公司厂房建筑工地施工时从梯子上摔下受伤。随后，吴永成被送至张家港市第三人民医院、第一人民医院治疗。2019年12月25日，经苏州同济司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人吴永成因外伤致右侧多发肋骨骨折构成十级残疾；右髋臼、右侧耻骨上下支、右侧耻骨联合骨折遗留骨盆畸形愈合构成十级残疾。2、被鉴定人吴永成的误工期为七个月；护理期为一人护理三个月；营养期为三个月。双方为赔偿事宜未能达成一致意见，为此吴永成涉讼。以上事实，有租赁合同、门诊病历、诊断证明书、出院记录、司法鉴定意见书、营业执照、接处警工作登记表、收条、当事人的陈述在卷佐证。另查明：许卫东已支付了吴永成的31000元。本案的争议焦点：一、鑫呈公司、鑫众公司的责任承担问题。本案涉案工程系鑫众公司通过鑫呈公司的法定代表人周涛介绍而形成，本案受伤地点亦发生在鑫众公司，且工程款的收条也由许卫东出具给鑫众公司，故本案应认定鑫众公司与许卫东之间存在工程承发包关系。鑫众公司在发包工程时未尽基本审查义务，而是直接将上述工程发包给不具备施工资质的许卫东施工，故鑫众公司应对许卫东的赔偿义务承担连带赔偿责任。由于鑫呈公司在本案中仅系介绍作用，吴永成要求鑫呈公司承担民事责任，原审法院不予支持。二、吴永成的具体损失问题。原审法院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，审核如下：1、医疗费69314.09元。原审法院认定应剔除伙食费830元，医疗费为68484.09元。2、住院伙食补助费。吴永成主张1100元，认为其住院22天，按照每天50元的标准计算。经原审法院审核，吴永成的住院天数为22天。原审法院认为，结合受诉法院所在地的平均生活水平，吴永成主张住院伙食补助费按照每天50元计算在合理范围内。故认定吴永成的住院伙食补助费为1100元。3、营养费。吴永成主张4500元，认为根据司法鉴定结论其营养期限为90天，按照每天50元的标准计算。原审法院认为，根据司法鉴定所出具的鉴定结论，吴永成的营养费期限为90天；结合受诉法院所在地的平均生活水平，营养费按照每天50元计算在合理范围内。故原审法院认定，吴永成的营养费为4500元。4、护理费。吴永成主张10800元，认为根据司法鉴定结论其护理期限为90天，每天按照120元的标准计算。原审法院认为，根据司法鉴定结论其护理期限为90天，每天按照100元的标准计算。故原审法院认定，吴永成的护理费为9000元。5、误工费。吴永成主张52500元，认为根据司法鉴定结论其误工期限为7个月，每天按照250元的标准计算。原审法院认为，吴永成未能提供其固定收入证明，可按本地区最低工资标准每月2020元。故原审法院认定，吴永成的误工费为14140元。6、残疾赔偿金104920.32元。原审法院认为，（2019年全省居民人均工资性收入23836元+全省居民人均经营性净收入5636元）＊全省平均负担系数1.78＊10%＊20年=104920.32元。7、精神损害抚慰金。吴永成主张5000元。原审法院认为，吴永成因本次事故致残，确给吴永成精神上造成了损害，赔偿义务人理应赔偿相应的精神损害抚慰金。本案所涉事故中，结合受诉法院所在地的平均生活水平，原审法院酌定吴永成的精神损害抚慰金为5000元。8、交通费2000元。原审法院认为：根据吴永成及其陪护人员因就医实际发生的费用，综合考虑就医地点、时间、人数等，原审法院酌定交通费500元。9、鉴定费。吴永成主张2600元，并提交鉴定费发票。原审法院予以确认，依据鉴定费发票，鉴定费为2100元。综上，吴永成因本次事故造成的损失合计209744.41元。原审法院认为：公民的健康权受法律保护，吴永成在劳务提供过程中受伤，给吴永成造成了人身损害，赔偿义务人理应予以赔偿。据上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案所涉事故中，提供劳务一方的吴永成经原审法院调查核实事故前存在少量饮酒行为，未注意自身安全，应承担相应的过错责任，原审法院酌定吴永成承担20%的过错责任；接受劳务的一方许卫东作为雇主，且未尽到管理职责，承担80%的民事责任。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第二款、第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、许卫东应赔偿吴永成损失共计167795.53元，扣除已支付的31000元，还应赔偿136795.53元，于判决生效之日起十日内履行。二、张家港鑫众纺织有限公司应对许卫东的上述义务承担连带赔偿责任。三、驳回吴永成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取832元由吴永成负担290元，许卫东负担542元。由许卫东在本判决生效后7日内交纳至原审法院。二审查明事实与原审查明的事实一致。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中许卫东与吴永成之间属于劳务关系，且具有营利性特征。被上诉人许卫东作为接受劳务一方，未尽到施工管理和安全防范等义务，对于本案损害后果的发生存在主要过错；被上诉人吴永成在高处作业时未尽到安全注意义务，对于本案损害后果的发生存在次要过错。原审法院综合考虑本案案情，酌情判令被上诉人许卫东承担80%的赔偿责任，被上诉人吴永成自担20%的赔偿责任，尚属合理裁量的范围，二审依法不作调整。上诉人张家港鑫众纺织有限公司将涉案工程发包给被上诉人许卫东，因被上诉人许卫东不具备施工资质和安全生产条件，因此其应当与被上诉人许卫东承担连带赔偿责任。张家港鑫众纺织有限公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1664元，由上诉人张家港鑫众纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  赵东二〇二〇年九月二十九日书记员  孙贞法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。