山西省孝义市人民法院民事判决书（2020）晋1181民初1137号原告：叶×，现住浙江省杭州市西湖区。委托诉讼代理人：潘×，浙江六和律师事务所律师。被告：孝义市鑫辉德月贸易有限公司住所地：山西省吕梁孝义市阳泉曲镇柳湾村柏沟统一社会信用代码:91141181563575414R。法定代表人:张×1，职务：执行董事兼总经理被告：张×1，现住孝义市。被告：李×，现住孝义市。三被告共同委托诉讼代理人：张×2，山西向吉律师事务所律师。原告叶×与被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司、张×1、李×追偿权纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶×的委托诉讼代理人潘×、被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司、张×1、李×的委托诉讼代理人张×2均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告叶×向本院提出诉讼请求：1、被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司立即向原告叶×偿还担保代偿款共计2864394元;2、被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司立即向原告叶×支付暂计至2020年5月24日的利息损失79763.56元，并支付自2020年5月25日起至代偿款全部付清之日止的利息损失(以未偿还代偿本金为基数，依照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算);3、被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司立即向原告叶×赔偿律师代理费97000元及差旅费等:(诉请金额暂合计为人民币3041157.56元)；4、被告张×1、李×对被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司的上述第1、2、3项诉请项下全部债务承担连带清偿责任;5、本案的诉讼费用(包括但不限于案件受理费、保全费等)由被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司、张×1、李×承担。事实及理由:案外人电联控股集团有限公司(下称电联公司)与被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司(下称鑫辉公司)就“山西孝义铝矿碎石加工项目”展开合作并签订合作协议。2017年8月8日，电联公司与原告叶×、被告张×1和案外人孝义天方地元贸易有限公司(下称天方地元公司)签订《山西孝义铝矿碎石加工项目担保协议》，约定为保证电联公司与鑫辉公司铝矿碎石加工项目合作顺利开展,原告叶×、被告张×1和案外人天方地元公司自愿为鑫辉公司履行合作协议提供无条件地、不可撤销地连带责任保证担保。担保事项包括其对电联公司与一级户签订的未回款的合同资金提供连带责任保证等。合作期间，鑫辉公司欠付电联公司200万元货款及相应利息且逾期未还。故电联公司于2017年11月17日向浙江省杭州市江干区人民法院(下称江干法院)提起诉讼。江干法院经审理，于2018年8月28日作出(2017)浙0104民初8843号民事判决书。原告不服，遂向浙江省杭州市中级人民法院(下称杭州中院)提起上诉。杭州中院审理后，于2019年5月14日作出(2019)浙01民终2590号《民事判决书》，判决撤销一审判决，并判令鑫辉公司须向电联公司支付款项200万元，逾期利息损失7200元(自2017年11月10日暂计至2017年11月15日,此后继续按每日万分之六计算至实际清偿日止)。同时杭州中院判令天方地元公司、叶×、张×1对鑫辉公司履行上述第二、三项债务承担连带责任保证;保证人承担保证责任后,有权向鑫辉公司追偿。另，杭州中院确定该案四被告负担一审案件受理费、保全费共计27465元，叶×负担二审案件受理费22477元。上述判决生效后，电联公司依法向江干法院申请执行,执行案号为(2019)浙0104执3961号。原告作为担保人依法履行担保代偿义务，于2019年9月4日共向江干法院缴纳执行款、执行费、案件受理费及保全费共计人民币2864394元。该案遂于2019年9月10日结案。叶×作为案涉债务担保方履行担保代偿义务后，根据《中华人民共和国担保法》第12条、第31条之规定，依法有权向债务人鑫辉公司，以及其余保证人张×1等主张追偿权。另，经查被告张×1系鑫辉公司唯一股东，依据《中华人民共和国公司法》第63条之规定，张×1作为公司唯一股东，应对鑫辉公司对外债务承担连带清偿责任。且张×1与李×系夫妻关系，李×又担任鑫辉公司监事，负有监督公司的经营管理义务。据此,鑫辉公司依法可被认定为系张×1和李×共同经营，理应就鑫辉公司所负案涉债务共同承担连带清偿义务。据此,鑫辉公司须向原告承担偿还担保代偿款及利息损失事实清楚，张×1作为另一担保人，且作为鑫辉公司股东，李×作为共同经营者，理应向原告承担连带清偿责任。故现原告为维护自身合法权益，依据相关法律、法规及司法解释之规定，特向贵院提起诉讼，请依法予以裁判。被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司辩称，原告诉求中的诉讼费不应由被告全部承担，被告只应承担一审诉讼费的四分之一。被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司认可代偿费为2821318元，利息也是应以2821318元为本金计算,截止到2020年5月24日的利息应为78394.83元，律师费不在代偿范围。被告张×1辩称，其不应当承担全部的连带责任，应当先由被告鑫辉德月贸易有限公司承担，如公司不能全部偿还，剩余部分应按保证人的比例进行分担。保证责任按照三分之一承担。另外原告主张的律师费被告不予承担。被告李×辩称，被告李×与被告张×1虽系夫妻关系，但不应承担清偿责任，因被告李×既不是担保人也不是共同债务人，且在原告起诉被告的其他生效判决中并没有判决由被告李×承担任何的偿还责任。故请求依法驳回原告对被告李×的诉讼请求。原告叶×围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、原告叶×的身份证复印件一份，用以证明原告的诉讼主体资格；2、（2017）浙0104民初8843号民事判决书、（2019）浙01民终2590号民事判决书复印件各一份，用以证明案外人电联控股集团有限公司与鑫辉德月公司存在货款纠纷。经终审判令被告孝义市鑫辉德月贸易公司须向电联控股集团有限公司支付款项200万元及逾期利息损失。孝义天方地元贸易有限公司及原告叶×和被告张×1对上述债务承担连带责任保证。原告承担担保责任后，有权向被告孝义市鑫辉德月贸易公司追偿。3、中国工商银行回单及浙江省法院执行、调解款票据、结案通知书，用以证明原告在判决生效后，主动履行担保代偿义务，共支付各项款项共计2864394元，至此（2019）浙0104执3961号执行案件执行完毕，实现结案。原告依法对被告孝义市鑫辉德月贸易公司享有追偿权。4、被告孝义市鑫辉德月贸易公司工商登记信息、被告张×1与被告李×婚姻登记信息复印件各一份，用以证明被告张×1系被告孝义市鑫辉德月贸易公司唯一股东，应依法对公司债务承担清偿责任，另证明被告李×系被告孝义市鑫辉德月贸易公司高管（监事），负有监管公司经营管理的义务，鉴于被告张×1与被告李×系夫妻关系，应认定被告孝义市鑫辉德月贸易公司系两人共同经营，故应就被告孝义市鑫辉德月贸易公司的债务共同承担连带清偿责任；5、《法律服务委托合同》及律师费发票，用以证明原告为实现债权，支出律师费9.7万元，系被告造成的损失，应由被告赔偿。被告孝义市鑫辉德月贸易公司、张×1、李×对原告提供的证据1没有异议，对于证据2的真实性无异议，但认为保证人承担保证责任后应先行向公司追偿，不应向案外人李×追偿。对于证据3无异议，对原告支付的案款无异议，但认为案件的上诉费和诉讼费不属追偿范围，且原告是担保人应当承担部分诉讼费用，上诉费用因上诉是原告自行提出的应由原告自行承担。对于证据4无异议，应当先行由公司承担偿还责任。被告张×1是于2018年1月1日成为全资股东，在公司发生此笔债务时，原告也是公司的股东。2018年1月1日被告李×成为监事，对公司之前发生的债务与被告李×没有关系其对此债务也毫不知情，被告李×在公司没有担任任何职务，不应承担偿还责任。对于证据5的真实性没有异议，但认为律师费不是追偿的范围。原告发表补充意见，1、证据3两份判决书，正是因原告的上诉行为导致整个债务的数额减少了10余万元，因此上诉费应当由主债务人承担。2、证据4债务发生于2019年5月份，已经晚于2018年1月1日。实际对于公司对外债务是以起诉时公司股东对外承担债务为准。被告针对其主张向本院提交被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司的企业信用信息公示报告，用以证明2018年1月8日李×成为公司监事，其不是公司的股东，不应对债务的承担责任。被告张×1也是2018年1月1日才成为全资股东。原告对于被告提供证据真实性无异议，但认为该公司目前系一人公司，全资股东是被告张×1。被告李×系鑫辉德月公司高管（监事），负有监管公司经营管理的义务，被告张×1及被告李×系夫妻关系，二人均应当对被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司的债务承担清偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下事实：2017年7月11日至2017年12月31日原告叶×、被告张×1均为被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司的股东。电联控股集团有限公司与原告叶×、被告张×1和案外人孝义天方地元贸易有限公司于2017年8月8日签订《山西孝义铝矿碎石加工项目担保协议》，协议约定：为保证电联控股集团有限公司与孝义市鑫辉德月贸易有限公司铝矿碎石加工项目合作顺利开展,原告叶×、被告张×1和案外人天方地元公司自愿为孝义市鑫辉德月贸易有限公司履行合作协议提供无条件地、不可撤销地连带责任保证担保。担保事项包括其对电联公司与一级户签订的未回款的合同资金提供连带责任保证等。合作期间，被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司欠付电联控股集团有限公司200万元货款及相应利息且逾期未还。电联控股集团有限公司于2017年11月17日向浙江省杭州市江干区人民法院(下称江干法院)提起诉讼。2018年1月1日原告叶×退出公司股东身份，被告张×1成为全资股东，被告李×成为监事。江干法院于2018年8月28日作出(2017)浙0104民初8843号民事判决书，随后原告叶×向浙江省杭州市中级人民法院(下称杭州中院)提起上诉。杭州中院审理后，于2019年5月14日作出(2019)浙01民终2590号民事判决书，判决撤销一审判决，并判令被告孝义市鑫辉德月贸易公司须向电联控股集团有限公司支付所欠货款200万元，逾期利息损失7200元(自2017年11月10日暂计至2017年11月15日,此后继续按每日万分之六计算至实际清偿日止)。同时杭州中院判令天方地元公司、原告叶×、被告张×1对鑫辉公司履行上述债务承担连带责任保证;保证人承担保证责任后,有权向孝义市鑫辉德月贸易公司追偿。另，杭州中院确定该案四被告负担一审案件受理费、保全费共计27465元，原告叶×负担二审案件受理费22477元。上述判决生效后，电联控股集团有限公司依法向江干法院申请执行,执行案号为(2019)浙0104执3961号。原告作为担保人于2019年9月4日依法履行担保代偿义务，共向江干法院缴纳执行款、执行费共计人民币2841917元，缴纳上诉费23841元。该案于2019年9月10日结案。原告叶×作为案涉债务担保方履行担保代偿义务后，根据《中华人民共和国担保法》第12条、第31条之规定，依法有权向债务人鑫辉公司，以及其余保证人张×1等主张追偿权。现原告提起诉讼，要求被告向其承担承担清偿责任。本院认为，本案争议焦点一：原告追偿的款项的具体数额；争议焦点二：应当由谁承担偿还责任。首先针对争议焦点一，原告主张被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司立即向原告叶×偿还担保代偿款共计2864394元;被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司立即向原告叶×支付暂计至2020年5月24日的利息损失79763.56元，并支付自2020年5月25日起至代偿款全部付清之日止的利息损失(以未偿还代偿本金为基数，依照按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算);被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司立即向原告叶×赔偿律师代理费97000元及差旅费等:(诉请金额暂合计为人民币3041157.56元)；被告张×1、李×对被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司的上述诉请项下全部债务承担连带清偿责任;本案的诉讼费用(包括但不限于案件受理费、保全费等)由被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司、张×1、李×承担。但在本案审理中，被告认为上诉费不属于代偿范围，诉讼费不应由其全部承担，只承担一审诉讼费的四分之一，认可代偿费为2821318元，利息也是应以2821318为本金计算,截止到2020年5月24日的利息为78394.83元，律师费不在代偿范围。依据杭州中院作出的生效判决，该案一审诉讼费27465元由四被告共同承担，因此本案原告叶×在支付了此项费用后有权予以追偿，故对被告此项主张不予支持；该案二审案件受理费22477元杭州中院判决本案原告承担，因此对原告要求被告承担此项费用的主张不予支持；本院对于原告所缴纳的案款及执行费等费用共计2841917元予以认定；利息损失应以2841917元为基数按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算，从2019年9月4日起至代偿全部付清之日止的利息损失。针对本案争议焦点二，原告主张被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司、张×1、李×对请求债务承担连带清偿责任，因被告李×系被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司监事，与此前担保协议、担保事项无关，原告也没有证据证明该笔债务用于被告张×1、李×夫妻共同生活及生产经营，且此款项也明显超出用于夫妻共同生活开支，故本院对于原告要求被告李×承担连带清偿责任的请求不予支持。另原告主张的律师代理费也不属追偿范围，本院也不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十九条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司给付原告叶×2841917元，于判决生效后十五日内付清；二、被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司支付原告叶×利息，以2841917元为基数按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算，从2019年9月4日起至全部付清之日止；三、被告张×1对上述一、二项承担连带责任；四、驳回原被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31129元，减半收取15564.5元由被告孝义市鑫辉德月贸易有限公司、张×1共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审判员 裴治文二〇二〇年九月三日书记员 刘艳桃