广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初13313号原告：王爱新，男，19xx年xx月x日出生，住湖北省监利县***********,公民身份号码421************xx。委托诉讼代理人：谭海波，广东江湾律师事务所律师。被告：东莞三思化妆品有限公司，住所地广东省东莞市xx***。法定代表人：张某1。委托诉讼代理人：冯镇波，上海市海华永泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁文，上海市海华永泰（深圳）律师事务所实习律师。原告王爱新诉被告东莞三思化妆品有限公司（以下简称三思化妆品公司）劳动争议案件，本院于2020年8月13日受理后，三思化妆品公司也对王爱新提起诉讼，本院依法适用简易程序，由审判员孙永杰独任公开开庭合并审理。原告王爱新及其委托诉讼代理人谭海波，被告东莞三思化妆品有限公司的委托诉讼代理人冯镇波、丁文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。诉讼请求原告王爱新的诉讼请求：一、请求确认原告与被告劳动关系于2020年6月4日解除；二、判令被告向原告支付2020年5月份（5月7日至28日）报销的车费2,330元；三、判令被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金159,445.26元（月平均工资8,858.07元×9×2）,7640元（代通知金）；四、判令被告向原告支付2019年的利润分享奖金4,970元（参照2018年的利润分享表）和2020年利润分享奖金2,485元（4,970元÷2）；五、判令被告向原告支付2020年的年终双薪3,820元（7,640元÷2）；六、判令被告向原告支付2020年应休未休年休假工资4,684.5元（7,640元÷22天×13.5天）；七、判令被告向原告支付2020年6月1日至4日的工资1,389.09元（7,640元÷22天×4天）。三思化妆品公司的诉讼请求：一、判决三思化妆品公司无需支付王爱新经济补偿金差额3,052.44元；二、判决三思化妆品公司无需支付王爱新20**年利润分享奖金4,970元；三、判决三思化妆品公司无需支付王爱新年休假工资差额1,007.18元；四、判决三思化妆品公司承担本案诉讼费用。案件情况仲裁请求：原告王爱新向东莞市劳动人事争议仲裁院xx仲裁庭提起仲裁：1、请求确认申请人与被申请人劳动关系于2020年6月4日解除；2、请求裁决被申请人支付申请人2020年5月份（5月7日至28日）报销的车费2,330元；3、请求裁决被申请人支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金159,445.26元（月平均工资8,858.07元×9年/月×2倍）,7640元（代通知金）；4、请求裁决被申请人支付申请人2019年的利润分享奖金4,970元；5、请求裁决被申请人支付申请人2020年的年终双薪3,820元（7,640元÷2）、2020年利润分享奖金2,485元（4,970元÷2）；6、请求裁决被申请人支付申请人2020年应休未休年休假工资4,684.5元（7,640元÷22天×13.5天）；7、请求裁决被申请人支付申请人2020年6月1日至4日的工资1,389.09元（7,640元÷22天×4天）。二、仲裁裁决：1.确认申请人与被申请人的劳动关系已于2020年6月4日解除；2.被申请人支付申请人经济补偿金差额3,052.44元；3.被申请人支付申请人2019年利润分享奖金4,970元；4.被申请人支付申请人年休假工资差额1,007.18元。三、入职时间：2011年6月14日。四、工作岗位：高级品质工程师。劳动合同签订情况：双方签订书面劳动合同。解除劳动关系时间：2020年6月4日。七、2020年5月7日至2020年5月28日报销的车费：庭审中，原告确认已经收到被告支付的报销款2,330元。因此，原告请求被告支付2020年5月7日至2020年5月28日报销的车费2,330元的诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。八、2019年、2020年利润分享奖金：根据原告确认被告提交的《员工手册》关于利润分享计划的约定：“此计划取决于公司盈利状况及员工个人绩效，前一年度的利润分享将于下一年度的上半年发放给上一年度已提供服务的在职员工。”本案中，2016年、2017年、2018年原告获得了被告支付的利润分享奖金分别为5,100元、4,900元、4,970元。被告主张利润分享奖金并非法定报酬，且是否发放须取决于公司盈利状况及个人绩效，受疫情影响，公司业务大幅下滑，现金流紧张，已不具备发放利润分享奖金的条件。被告也确认将在2020年9月底发放2019年的利润分享奖金。本院认为，新冠疫情发生在2020年，并不能影响被告2019年度的公司盈利状况，且被告也没有提交证据证明原告2019年度的个人绩效情况以及被告2019年度的公司盈利状况，被告应承担举证不能的法律后果。现被告暂未发放员工2019年的利润分享奖金，本院酌情参照原告2016年、2017年、2018年的利润分享奖金标准，取三者的平均值来确定原告2019年的利润分享奖金为4,990元[（5,100元＋4,900元＋4,970元）÷3],原告要求参照2018年的利润分享奖金标准来确定2019年的利润分享奖金4,970元，系原告对自身权利的处分，本院予以准许，故被告应支付原告2019年的利润分享奖金4,970元。由于2020年尚未结束，无法知悉被告的利润情况，故本院对原告要求的2020年的利润分享奖金不予支持。离职前十二个月的月平均工资：原告主张其离职前十二个月的月平均工资为8,858.07元，被告主张假如被告需要支付原告2019年或者2020年利润分享奖金，则可计得原告月平均工资为8,858.07元。同上，本院已认定被告需要支付原告2019年利润分享奖金，故应认定原告离职前十二个月的月平均工资为8,858.07元。2020年6月1日至4日工资结算情况：原告工作至2020年6月4日，原告主张计算工资标准为7,640元，与月平均工资的差额部分应视为原告放弃主张权利，被告应向原告支付2020年6月1日至4日工资1405.06元（7,640元/21.75天×4天）。2020年6月30日，被告向原告支付了90,902.74元，其中包括2020年6月工资1,405.06元，故原告请求被告支付2020年6月1日至4日的工资1,389.09元的诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。十一、2020年年终双薪：原告工作至2020年6月4日，2020年度共计工作156天，原告主张计算工资标准为7,640元，与月平均工资的差额部分应视为原告放弃主张权利，被告应向原告支付2020年年终双薪3,256.39元（7,640元×156天/366天）。2020年6月30日，被告向原告支付了90,902.74元，其中包括2020年年终双薪3,256.39元，故原告请求被告支付2020年年终双薪3,820元的诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。十二、2020年应休未休年休假工资：庭审中，双方确认原告2020年剩余法定年休假0.5天未休、剩余公司福利假4天未休。原告主张计算工资标准为7,640元，与月平均工资的差额部分应视为原告放弃主张权利。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，结合原告确认被告提交的《员工手册》第5.4条关于享用年休假的约定：“任何因公司引致而未休的国家法定年休假，将依法律规定按三倍员工日工资支付”及第6.5.2条关于年休假的约定：“未休的公司福利年休假，将按照员工日工资一倍支付”，故被告应向原告支付2020年应休未休年休假工资1,756.32元（7,640元/21.75天×0.5天×2倍＋7,640元/21.75天×4天）。2020年6月30日，被告向原告支付了90,902.74元，其中包括未休福利年假报酬1,762.53元、未休带薪年休假工资报酬391.67元，两项合计2,154.2元，故被告已足额支付原告2020年应休未休年休假工资。因此，原告请求被告支付2020年应休未休年休假工资4,684.5元的诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。十三、违法解除劳动合同的赔偿金：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，由于受新冠疫情的影响，被告业务萎缩致使生产经营的客观情况发生重大变化，致使与原告签订的劳动合同无法履行，而原告与被告协商变更劳动合同条件又未能达成一致意见，故被告据此解除了与原告的劳动合同关系。本院对被告因客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行，而解除与原告劳动关系的主张予以采信。关于被告是否成立工会及工会成立后的运作情况，东莞市xx总工会出具《情况说明》，证明被告于2013年9月成立工会，有效期为2013年9月至2015年9月，且被告的工会未能按规定及时换届。因此，被告原工会组织成员已经无法履行相关职责，被告不属于不依法将解除劳动合同事由通知工会之情形，不存在解除劳动合同程序违法的问题。被告没有依法进行工会规范化建设而产生的责任，应由工会组织依法进行处理，并不属于本案的审查范围。故原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金，于法无据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应支付原告解除劳动关系的经济补偿金79,722.63元（8,858.07元/月×9个月）、未提前三十日通知解除劳动关系的经济补偿金8,858.07元。2020年6月30日，被告向原告支付了90,902.74元，其中包括经济补偿金76,670.19元、代通知金7,640元。原告主张其代通知金为7,640元，差额部分视为原告放弃主张权利。因此，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金差额3,052.44元：（79,722.63元﹣76,670.19元）。本院判决综上所述，依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告王爱新与被告东莞三思化妆品有限公司的劳动关系已于2020年6月4日解除；二、被告东莞三思化妆品有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告王爱新支付解除劳动关系的经济补偿金差额3,052.44元；三、被告东莞三思化妆品有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告王爱新支付2019年的利润分享奖金4,970元；四、驳回原告王爱新的其他诉讼请求；五、驳回被告东莞三思化妆品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告东莞三思化妆品有限公司负担。原告王爱新、被告东莞三思化妆品有限公司各已预交受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审判员  孙永杰二〇二〇年九月十八日书记员  叶 彤周晓婷附相关法条：1.《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。2.《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条:被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。