贵州省高级人民法院行 政 判 决 书(2020)黔行终982号上诉人（一审被告）贞丰县政府，住所地贵州省贞丰县珉谷街道办商业大厦东侧。法定代表人郑梦英，县长。被上诉人（一审原告）田兴开，男，苗族。委托代理人李俊军，广西冠益律师事务所律师。委托代理人张钟升，广西冠益律师事务所实习律师。上诉人贞丰县政府（以下简称贞丰县政府）因与被上诉人田兴开土地行政强制一案，不服贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院（以下简称一审法院）作出（2019)黔23行初183号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。一审法院经审理查明：根据田兴开提交的证据显示：田庆和为田兴雷与田兴开的父亲。2007年12月6日，田庆合与贞丰县金城投资开发有限责任公签订塔山新丰商业街门面安置协［2006］78号《南环路（贞丰中学）建设征用土地安置协议书》，田庆合取得位于贞丰县的涉案土地。2014年4月9日，贵州省贞丰县珉谷镇左旗村民委员会出具《证明》，田庆和于2008年9月22日病世，其户取得的涉案土地手续由其子女田兴雷与田兴开办理。2014年6月3日，贞丰县住房和城乡建设局向田兴开颁发地字第520000201429625号《建设用地规划许可证》，载明：用地单位：田兴开；用地项目名称：商住；用地位置：贞丰县；用地性质：商住；用地面积：90㎡。2017年5月5日，为开展2017年贞丰县珉谷街道办片区城市棚户区改造项目（电商批发物流园片区），贞丰县政府作出《贞丰县政府关于2017年珉谷街道办片区城市棚户区改造项目（电商批发物流园片区）房屋及土地征收的决定》，决定对项目规划红线范围内房屋及土地实施征收。田兴开位于贞丰县的土地在征收红线范围内。该决定经贵州省高级人民法院于2018年9月25日作出的（2018）黔行终1733号行政判决确认违法。因双方就补偿安置事项未达成一致意见，2018年5月11日，贞丰县政府强占田兴开位于贵州省贞丰县平方米的土地。田兴开不服，诉至一审法院，请求：一、确认贞丰县政府强制征收田兴开商业门面土地的行政行为违法;二、本案的诉讼费由贞丰县政府承担。后田兴开明确其第一个诉讼请求为：确认贞丰县强占田兴开商业门面土地的行政行为违法。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，非经法定事由并经过法定程序不受侵害。行政机关在采取行政强制时，应严格依照《中华人民共和国行政强制法》相关规定实施，保障行政相对人的合法权益。根据《中华人民共和国行政强制法》第十三条：“行政强制执行由法律设定。法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行”之规定，对于行政机关的行政强制执行权遵循法定原则，即法无授权即禁止，行政机关不得自行创设行政强制权。而根据现行法律规定，贞丰县政府并无强占田兴开涉案土地的法定强制执行权，依法应当向人民法院申请强制执行。故贞丰县政府强占田兴开涉案土地的行为于法无据，属超越职权。此外，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条第一款、第三十八条之规定，有权行政机关在强制执行前，应当事先作出书面催告并送达当事人，告知当事人履行义务的期限、方式以及享有的陈述与申辩权利。当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定并送达当事人。本案中，贞丰县政府在强占田兴开涉案土地前，并未进行书面催告，亦无任何强制执行决定，更未听取当事人的陈述和申辩，告知其所享有的权利和救济途径，其行为违反了上述法律规定。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的”之规定，贞丰县政府强占田兴开涉案土地的行政行为违反法律规定，但不具有可撤销之内容，应确认其行为违法。综上所述，贞丰县政府强占田兴开位于贵州省贞丰县平方米的土地的行政行为违反法律规定，田兴开诉之有理，予以支持。一审法院遂根据《中华人民共和国行政强制法》第十三条、第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条第一款、第三十八条，以及《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决：确认贞丰县政府于2018年5月11日强占田兴开位于位于贵州省贞丰县平方米的土地之行政行为违法；案件受理费50元由贞丰县政府承担。上诉人贞丰县政府不服一审判决，向本院提起上诉称：1.一审法院受理被上诉人提出的确认行政违法案，属于重复受理，重复审理。因上诉人贞丰县政府于2017年5月5日作出的征收决定存在征收程序瑕疵，已被一审法院、贵州省高级人民法院判决确认违法。现被上诉人再次提起行政诉讼，要求人民法院判决确认上诉人的征收行政行为违法，是属于重复诉讼。一审法院再次受理审理本案，有违一事不再理的审判原则。2.被上诉人被征收的划地安置的90平方米宅基地已在2018年用于精准扶贫易地移民搬迁安置房屋建设项目，该划地安置的宅基地已不复存在。被上诉人现在要求上诉人重新对其进行划地安置已经不可能实现。被上诉人随时可以到上诉人委托的项目实施部门贞丰县住房和城乡建设局签订《安置补偿协议》，取得因征地应获得的补偿款物。请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的起诉。被上诉人田兴开二审辩称：1.一审法院受理答辩人提出的确认行政违法案，不属于重复受理，重复审理。因被答辩人于2017年5月5日作出的《贞丰县政府关于2017年珉谷镇街道办片区城市棚户区改造项目（电商批发物流园片区）房屋及土地征收决定》是违法的抽象行政行为，而征收答辩人的原划地安置的土地的征收行政行为是违法的具体行政行为。两者是不同的行政行为，现答辩人提起行政诉讼，要求法院判决确认被答辩人征收答辩人的原划地安置的土地的征收行政行为违法，不属于重复诉讼。2.答辩人要求被答辩人划地安置合法有据。请求：维持一审判决。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.被上诉人是否属于重复起诉。2.上诉人强占被上诉人商业门面土地的行政行为是否合法。关于被上诉人是否属于重复起诉的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百零六条“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时具有下列情形的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求被前诉裁判所包含”的规定，本案中上诉人主张本案系重复起诉，但前诉的诉讼标的为《贞丰县政府关于2017年珉谷镇街道办片区城市棚户区改造项目（电商批发物流园片区）房屋及土地征收决定》。而本案的诉讼标的为强占土地行为。据此，本案不构成重复起诉。上诉人的此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人强占被上诉人商业门面土地的行政行为是否合法的问题。本案系贞丰县政府开展案涉项目行政征收引发的强制占用行为诉讼，根据《中华人民共和国行政强制法》第一条之规定，行政机关须严格依法实施行政强制行为，保障行政相对人的合法权益。又根据《中华人民共和国行政强制法》第十三条之规定，行政机关依法实施行政强制行为应当取得法律授权，享有法定职权，否则应当依法向人民法院申请强制执行。本案中，上诉人贞丰县政府并无强制占用田兴开涉案土地的法定强制执行权，其亦未提交证据证实该强制占用行为系依法向人民法院申请取得准许裁定而实施，故上诉人贞丰县政府强占被上诉人商业门面土地的行政行为于法无据，属超越职权，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第四项之规定，应予以撤销。但因该强占行为客观上已实际发生，并不具备实质可撤销内容，故一审判决确认违法符合《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定。综上，上诉人贞丰县政府的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人贞丰县政府负担。本判决为终审判决。审判长 赵 敏审判员 邱兴琼审判员 邓洪波二〇二〇年九月三十日法官助理王文婷书记员汪杨