重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0235民初2202号原告：胡思均，男，1975年5月1日出生，汉族，住四川省古蔺县。委托诉讼代理人：陈良平，重庆龙脊律师事务所律师，特别授权。被告：上海融嘉木结构房屋工程有限公司，住所地：上海市崇明区港西镇三双公路******，统一社会信用代码9131023066241523X0。法定代表人：简诗文。委托诉讼代理人：蔡德慧，重庆四正律师事务所律师，特别授权。被告：上海至钰建筑有限公司，住所地：，住所地：上海市金山区枫泾镇亭枫公路****车间信用代码91310116MA1J9KQB51。法定代表人：王光玉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：周健，重庆洲同律师事务所律师。原告胡思均与被告上海融嘉木结构房屋工程有限公司、上海至钰建筑有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡思均及其委托诉讼代理人陈良平，被告上海融嘉木结构房屋工程有限公司的委托诉讼代理人蔡德慧，被告上海至钰建筑有限公司的委托诉讼代理人周健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡思均向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计265306.40元；2、判决本案诉讼费由被告承担。庭审中原告变更并明确第一项诉讼请求为：判令被告上海至钰建筑有限公司赔偿原告各项损失合计210625.00元，其中交通费1200.00元、住宿费590.00元、护理费10800.00元、住院伙食补助费2280.00元、营养费4500.00元、误工费91920.00元、后续治疗费15000.00元、鉴定费1300.00元、残疾赔偿金81035.00元、精神损害赔偿2000.00元。事实和理由：2018年3月17日，原告等人到被告承包的位于云阳县四方井公园工地做油漆工作，工资以面积计算，每平方米62.00元。2018年6月1日14时许，原告在该工地给木结构房屋做油漆时，因脚踩滑从搭建的木跳上摔倒地面受伤，致原告左肱骨骨折，右足第2、3、4跖骨骨折，右足舟骨骨折。虽经住院治疗，但仍留下终生残疾。原告参与施工项目实际施工方是上海至钰建筑有限公司，原告就各项赔偿费用，协商无果，特提起诉讼，敬请判如所请。被告上海融嘉木结构房屋工程有限公司辩称:1、案涉工程由云辉公司发包给上海至钰公司，至钰公司再将油漆作业发包给原告，由原告承揽承包，原告作为承揽方，在履行承揽义务过程中发生的人身损害和责任风险，应由原告承担。2、原告自己对于受伤发生存在重大过错，自身应承担部分责任。3、原告不是为被告提供劳务，被告不承担责任。4、原告的伤残等级不能按工伤伤残标准鉴定。其是受被告上海至钰建筑有限公司的委托与原告进行结算。被告上海至钰建筑有限公司辩称，同意上海融嘉木结构房屋工程有限公司的答辩意见，云阳四方井公园木结构项目由上海至钰建筑有限公司承包施工，油漆施工部分由上海至钰建筑有限公司分包给胡思均，胡思均的承包费用由上海至钰建筑有限公司委托上海融嘉木结构房屋工程有限公司代为结算，并且委托简诗文和李兆勤两人代为支付。原告的报酬是每平方62.00元，不是工资，根据原告出示的报酬结算证明，综合认定，原告取得报酬是根据完成的工作量确定，不是以固定时间、固定金额来计算，符合加工承揽的特征。根据医院病历，取内固定是16-20个月，从时间上，可以推定原告已经取出内固定，鉴定结论没有阐述是否取出内固定，从而酌定相关费用。病历医嘱中没有营养费，原告主张营养费不予认可。本院经审理认定事实如下：2017年9月20日，发包方（甲方）重庆云辉建设有限责任公司与承包方（乙方）上海至钰建筑有限公司签订《云阳县环湖绿道挽龙丫至木鱼包段四方井码头服务建筑工程木结构分项工程劳务分包合同》（合同编号：云辉合字281号），主要约定甲方将云阳县环湖绿道挽龙丫至木鱼包段四方井码头服务建筑工程木结构分项工程的劳务、辅材、耗材、周转性材料、机械设备、工用具和劳保用品等分包给乙方，施工内容包括：除门窗安装、地面铺砖、卫生、地面铺砖电消防等安装工程以外的木结构基础设施、木结构安装、屋面防水保温施工、屋面瓦施工、内外墙墙面施工（含保温、装饰等）、栏杆安装、漆面喷涂、门窗收口、材料的场内运转等全部工作内容。2018年6月1日下午14时许，原告胡思均在上述工程工地给木结构房屋刷油漆时从搭建的木跳上摔倒地面受伤。当日被送往云阳县人民医院住院治疗，住院治疗48天，出院诊断：1、左肱骨骨折；2、右足第2、3、4跖骨骨折；3、右足舟骨骨折；4、全身多处软组织伤；5、高血压；6、肝功能异常。出院医嘱：1、院外继续给予促进创伤愈合、活血化瘀等治疗；2、患肩继续前臂吊带固定1月后复查，决定是否拆除，并指导进一步功能锻炼；3、半年内禁忌负重、持重及暴力，防止再骨折发生；4、出院后每月来院复查X片，视骨折愈合情况决定下一步治疗，若骨折不愈合或者迟延愈合需来院给予植骨术；5、视情况补钙等促进骨折愈合，注意加强功能锻炼；6、出院后1月、3月、6月、9月、12月复查X-ray,并视骨折愈合情况决定指导进一步功能锻炼。7、术后16-20月复查X片，根据结果决定术后拆除内固定；8、自动出院，不适门诊随访。原告出院后，于2019年5月15日向云阳县人力资源和社会保障局提交认定工伤的申请，2019年7月2日，原告又向云阳县人力资源和社会保障局申请撤回该认定工伤的申请，2019年7月12日，云阳县人力资源和社会保障局作出驳回原告工伤认定申请决定书，驳回原告的工伤认定申请。2019年12月17日，原告委托泸州正光司法鉴定所就伤残程度、误工期、护理期、营养期、后期医疗费用进行鉴定评估，该所于2019年12月23日出具鉴定意见认为：1、胡思均损伤的（工伤）伤残程度属于八级伤残；2、胡思均的误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日；3、胡思均的损伤需后期医疗费用壹万肆仟元整或者按实支付。原告预支本次鉴定费2600.00元。本案审理中，根据当事人申请，本院依法委托重庆市石柱司法鉴定所对原告的伤残程度和后续医疗费重新鉴定，2020年7月6日，该鉴定所作出鉴定意见为：1、胡思均的伤残程度为十级；2、胡思均约需后续医疗费14000.00元-15000.00元左右。另查明，原告胡思均与范勤英系夫妻，于2000年1月12日生育长女名胡莉丽，于2005年2月25日生育次女名胡雨西，均系城镇家庭户口。上述事实，有原告提交的原、被告身份信息、病历资料、检查报告单、泸州正光司法鉴定及鉴定费票据、上海融嘉木结构房屋工程有限公司意见、户口页、驳回认定工伤申请决定书、交通费、住宿费发票、照片、重庆市石柱司法鉴定所鉴定意见书及发票、证人胡先强、胡思聪出庭证言，被告上海融嘉木结构房屋工程有限公司提交的劳务承包合同、证明等在卷佐证。上述证据客观真实，并能互相印证，本院予以采信，对其证明的事实，本院予以确认。本案争议焦点一：原告与被告上海至钰建筑有限公司之间法律关系如何认定？责任如何承担？原告认为其与被告上海至钰建筑有限公司系雇佣关系，被告上海至钰建筑有限公司认为其与原告是承揽关系。本院认为雇佣关系的标的是提供劳务本身，双方存在较为紧密的人身依附关系，所需生产工具、设备及生产材料等一般由接受劳务一方提供，通常按一定的时间或者按一定的劳务工作量计算报酬。而承揽关系的标的是提供劳务后所创造的工作成果，双方间相对独立，不存在紧密人身依附关系，生产工具、设备及生产材料等一般由提供劳务一方自行提供，通常一次性结算报酬。从本案查明的事实及证据来看，被告上海至钰建筑有限公司承包的本身就是劳务工程，原告工作的工具（如口罩、手套、工作服、刷子等）、油漆及生活费用均由被告上海至钰建筑有限公司提供，且原告要服从被告上海至钰建筑有限公司工地管理人员的管理。当时约定按62.00元每平方米，其只是计算劳务工资的计算标准，又原告等四人平均分配工资，原告不存在多拿报酬的情形，故本院认为原告与被告上海至钰建筑有限公司系雇佣关系，被告上海至钰建筑有限公司抗辩称系承揽关系的意见本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。本案中，原告为被告上海至钰建筑有限公司提供劳务过程受伤，被告上海至钰建筑有限公司应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于个人劳务关系的责任承担，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。参照该条规定，原告在工作过程中，没有按照施工要求做好安全防护措施，同时作为完全民事行为能力人，应负有安全注意义务，对损害的发生应负一定的责任。本院酌情认定原告自身承担20%的责任，其余损失由被告上海至钰建筑有限公司承担。本案争议焦点二：原告主张的各项赔偿费用是否应予支持？本院结合原、被告提供的相关证据，对此分项评述如下：原告主张交通费1200.00元，提交了交通费发票佐证，本院结合原告受伤住院、鉴定等情况，酌情认定交通费800.00元；2、原告主张住宿费590.00元，提交了住宿费发票佐证，但原告主张该项费用无法律依据，本院不予支持；3、原告主张住院伙食补助费2880.00元（60元/天×48天），提交了病历等佐证，符合法律规定，本院予以支持。4、原告主张护理费10800.00元，提交了病历、鉴定意见书等佐证，原告住院治疗48天，泸州正光司法鉴定所鉴定护理期90日，本院予以采纳，护理费本院确认为120元/天×90天=10800.00元；5、原告主张营养费4500.00元，提交了病历佐证。原告出院医嘱中并未加强营养的记载，对其主张的营养费4500.00元，本院不予支持；6、原告主张误工费91920.00元，提交了病历、鉴定意见书等佐证。原告主张的误工天数766天，一处十级伤残，误工长达2年之久，明显过长，不符合常理，本院根据原告出院医嘱中明确半年内禁忌负重、持重及暴力，又泸州正光司法鉴定所评定误工期间为240天，符合实际情况，本院对该鉴定意见予以采信。因原告未提交证据证明其有固定收入，亦未提供据证明其从事的行业，故本院酌情支持100.00元/天，本院确认误工费为100.00元/天×240天=24000.00元；7、原告主张残疾赔偿金81035.00元，提交了病历、鉴定意见书等佐证。其计算标准符合法律规定，本院依法确认原告残疾赔偿金为37939元/年×20年×10%=75878.00元；8、原告主张的被扶养人生活费5157.00元，提交由病历、鉴定意见书、户口页等佐证，其计算标准符合法律规定，本院予以认可；9、原告主张精神抚慰金2000.00元，提交由病历、鉴定意见书等佐证，本院根据原告的伤残情况并结合当地经济发展水平酌情确认2000.00元;10、原告主张后续治疗费15000.00元，提交了病历、鉴定意见书等佐证。原告术后需取出内固定物，结合两次鉴定的意见，本院支持后续医疗费14000.00元。11、原告主张鉴定费1300.00元，提交了鉴定意见书、鉴定费发票佐证，根据鉴定意见的采纳情况，本院予以支持。综上，应纳入原告损失赔偿范围的有：交通费800.00元、住院伙食补助费2880.00元、护理费10800.00元、误工费24000.00元、残疾赔偿金75878.00元、被扶养人生活费5157.00元、精神抚慰金2000.00元、后续医疗费14000.00元及鉴定费1300.00元，合计136815.00元。综上所述，本院认为，公民的人身权利受法律保护，因生命、健康、身体遭受侵害，可以请求赔偿义务人赔偿损失。原告在提供劳务时受伤，被告上海至钰建筑有限公司作为接受劳务的一方，应当承担赔偿责任。原告诉讼请求中合法的部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告上海至钰建筑有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告胡思均交通费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、后续医疗费、鉴定费等合计109852.00元。二、驳回原告胡思均的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2640.00元，由原告胡思均负担1279.00元，被告上海至钰建筑有限公司负担1361.00。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 员 王显光二〇二〇年九月八日法官助理 曾召德书 记 员 贾 颖