江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初5748号 原告周晶，男，汉族，1970年7月24日生，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住南京市。 委托代理人陈育，北京市盈科（南京）律师事务所律师。 委托代理人解诗雨，北京市盈科（南京）律师事务所律师。 被告南京银都奥美广告有限公司，统一社会信用代码91020100589419735K，住所地在南京市。 法定代表人惠建军。 委托代理人周志云，江苏镜见兴律师事务所律师。 委托代理人袁胜寒，江苏镜见兴律师事务所律师。 原告周晶诉被告南京银都奥美广告有限公司（以下简称奥美广告公司）劳动争议案件，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了处理，原告周晶的委托代理人陈育、解诗雨，被告奥美广告公司的原委托代理人吴晓慧（后变更为周志云、袁胜寒）到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原、被告诉辩意见 原告周晶向本院提起诉讼请求，请求判令：1、被告支付被克扣的工资：2018年12月、2019年3月、2019年5月、2019年9月、2019年10月共计4200元；2、被告支付2019年11月至2020年2月拖欠的加班工资135625元（以月工资72500为基数计算，其中延时工资为41875元、双休日加班工资为70000元、法定节假日工资为23750元）；3、被告支付年休假工资33333元（72500/21.75×5天×2）。 被告奥美广告公司辩称：一、原告要求被克扣工资缺乏事实和法律依据，被扣款是原告工作失职所致，给公司造成重大损失，我司只是酌情做出轻微的绩效扣款，合情合理。而且每次扣款前后都将扣款的事由和费用告知原告，原告并未提出异议，无权要求补发。且2019年4月7日之前的超过了仲裁时效；二、原告要求加班工资的主张缺乏事实和法律依据，原告不属于发放加班工资的对象，原告的工作岗位是创意群总监，属于公司高级管理人员，月薪72500元，劳动合同约定的为年薪制。根据相关法律规定，无论原告是否存在加班，其均无权主张加班工资。被告在2019年11月之前未要求原告进行考勤，但是因为其严重缺勤，公司于2019年11月才要求才参加考勤；其次，虽然原告不属于发放加班工资的对象，被告也从人性化角度向原告发放加班补贴，原告的学历仅为高中，被告给予其72500的月薪标准远超南京市社平工资的8倍，而且原告在职期间严重缺勤，经常做与工作无关的事情，对于缺勤期间的工资公司未给予扣除，原告因为偶尔的加班便向被告主张13万元的加班，也没有公平合理性；此外，原告主张的加班时间无法与考勤登记单一一对应，也没有扣除公司为其安排的调休时间及用餐等休息时间；另外按照公司规定，加班工资的计算基数为最低工资标准，而不是原告主张的7万多；三、对于年休假工资，缺乏事实和法律依据。原告主张其实际工龄达到20年，但从其提供的社保缴费记录来看仅有1年4个月期间存在单位参保，其余均是个人参保，而且就算针对单位参保记录，也没有提供劳动合同、工资流水印证其在参保期间存在劳动关系，所以原告的证据无法证明实际工作年限。其次，截止本案仲裁前，原告从未就年休假天数向公司提出异议，也没有向公司提交任何证据证明其实际工龄达到20年，被告按照10天标准安排其2019年休假并无不当。退一步讲，即使原告证实直至2019年工龄已经达到20年，那么也无权再主张未休年休假期间的工资，首先按照公司员工手册规定，员工年休假应在当年度内申请，否则视为放弃，且公司不再支付补贴，原告2019年仅向被告提出10天年休假申请，除此以外的天数视为放弃。关于原告的实际工龄未向公司如实陈述并提供证据予以证实的情况下，公司无法掌握原告在事前未向公司说明事后再以未休假天数主张工资，我们认为这属于恶意隐瞒和欺诈，既缺乏事实和法律依据，也违反诚实信用原则。请求法庭驳回原告全部诉讼请求。 本院查明的事实 一、无争议事实 周晶于2016年3月10日入职奥美广告公司，共签订4份固定期限劳动合同，最后一期劳动合同期限自2020年1月1日至2020年12月31日，周晶的工作岗位为创意群总监。劳动合同约定实行年薪制，工资按月发放。周晶入职时的月工资为60000元（税前），后调整为72500元/月（税前）。2018年12月工资中，被扣除1000元；2019年3月份工资被扣除200元；2019年5月工资被扣除500元；2019年9月工资被扣除2000元；2019年10月工资被扣除500元。2020年4月7日，周晶向南京市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁请求同本案诉讼请求，该委于6月9日出具仲裁决定书，终结审理，周晶诉至本院。 二、有争议事实 1、扣发的工资 周晶提供工资条，证明公司扣发工资。奥美广告公司对扣发周晶工资不持异议，陈述是因周晶负责的部门下属工作失误，遭到客户投诉并且给公司造成经济损失，作为部门负责人未尽到管理审核义务，所以公司对相关人员包括周晶在内进行一定的扣款。周晶的工资条中虽然没有绩效工资的单独列支，但72500元是包含绩效工资这个考量因素在内的，劳动合同5.3条以及员工薪酬工资也明确了存在月绩效工资，结合周晶失职的程度和给公司造成的损失大小以及单位自主管理权做出一个酌情的扣款。 奥美广告公司提供以下证据： 证据1、网络创意群总监岗位职责。包括负责指导和品控创意作品，管理团队内部作业流程……证明周晶的岗位职责，扣款原因是没有履行上述岗位职责。 证据2、绩效奖金扣款清单。周晶主张的5次扣款分别涉及：佰草集字体侵权、海澜之家奖励撤回、博西家电稿子没经过领导直接发给客户、中航信托客户投诉、米素客户投诉。 证据3、佰草集字体侵权绩效奖金扣款财务通知单。因佰草集字体侵权，公司赔偿客户1.8万元，2018年12月28日，行政部向财务部发出通知，明确网络创作部（周晶所在部门）及其他部门扣款。 证据4、佰草集字体侵权赔偿证明。公司赔偿客户1.8万元，证明绩效奖金扣款合理性。 证据5、海澜之家年终奖励收回表。2019年2月提前发放200奖金，2019年3月原告下属的文案组未能按客户要求按时发布公众号推文，导致海澜之家总裁直接向公司投诉，我司和海澜之家合作了十几年第一次被总裁投诉，于是将所有人的奖金都收回了。 证据6、中航信托中秋2次重点H5程序出错客户投诉与沟通记录，这次错误是发生在周晶下属的程序部门，给客户设计的中秋线上推广活动，并不是所有手机程序都能打开，直接遭到客户总裁投诉。2017年也发生过同样的事情，当时周晶下属程序部门设计的抽奖链接存在问题导致多抽出中奖人员，最终多出的奖品是公司买单的。两次事件导致公司与中航信托公司合作终止。 证据7、关于中航信托客户服务项目的通报批评。证明扣款合理性。 证据8、米素客户投诉扣除月费10万的微信聊天记录、收款回单、广告服务合同。因周晶下属的部门工作效率低，工作拖拉，导致交稿迟延且质量不高，导致客户不满，取消了此次发布活动。米素与我司签订的合同约定价款50万元，但实际支付40万元，公司损失10万元。 证据9、证人证言。证人张聪（、石小磊（出庭作证，张聪证明米素投诉事件是因为周晶所在的创意部门交稿较迟、质量粗糙导致米素不满，放弃了国庆活动，米素在缴纳尾款时扣了一部分钱，证人与周晶都受到了处罚，均被扣款。此外，还有2019年博西家电客户投诉，是因为公司要求创意稿件交给公司CEO审核，而证人与周晶把创意直接交给客户，客户对稿件不满，公司对证人与周晶都进行了扣款。石小磊证明2017年、2019年中航信托投诉事件，其作为团队负责人也被通报批评、扣款2000元。 周晶质证意见为：证据1真实性认可；证据2扣款数额认可，证明目的不认可，我方工资单中明确为“罚款”，并不是扣绩效奖金；证据3事件真实性认可，佰草集广告是由周晶下属的网络创意设计组负责，但不应由周晶承担责任，稿件并非周晶审核签字，公司规章制度中也没有明确需要的责任，罚款具有随意性；证据4不知晓，由法庭认定；证据5是由于美术公司迟延交付，周晶负责的是文案审核，这个责任不应由其承担；证据6事件真实性认可，但这主要是软件部门的问题，虽然软件部门是属于周晶管理部门，但技术方面周晶无法管理；证据7真实性认可，也向周晶送达过，但证明目的不认可，从该证据来看是罚款，并非绩效奖金扣除，曾口头向公司提出异议；证据8不清楚是什么情况，周晶不应承担责任；证据9证人系公司老员工，与公司存在利害关系，周晶的工作一直受到领导褒奖，不存在工作水平低等情况。针对工作情况，周晶补充以下证据： 证据1、创意执行简报。该简报是江苏电信业务，按照公司惯例是要发简报到原告处，但在米素事件中，张聪部门未及时下达创意执行简报，导致赶工，后果不应由周晶承担。证明罚款不合理且违法。 证据2、2019年6月10日向公司人事部发送的微信。周晶询问当月被扣的500元是哪个客户，人事部门告知是博西家电公司，周晶回复其需要知道涉及的客户公司。 证据3、短信记录。2019年9月17日，周晶向张总、法定代表人发送短信建议购买一种测试平台。证明中航信托H5投诉因公司软件测试条件受限所致，并非其技术团队能力缺失。 证据4、与张聪工作沟通记录、总经理惠建军对于周晶的工作评价、公司培训通知及照片，证明其在工作中积极配合并且积极完成工作，公司认可原告及其团队的工作能力。 奥美广告公司质证意见为：证据1真实性不认可，是拍摄的照片，关联性不认可；证据2真实性认可，证明目的不认可，周晶只是询问扣款针对哪个客户，并未提出异议；证据3真实性认可，证明目的不认可，周晶负责的中航信托H5在2017年就发生了同样的问题，但在2019年负责该项目之前，从未向公司提出测试软件存在问题，这其实是在推卸责任，而且从聊天记录中看出周晶提出问题后，公司CEO要求其即刻行动，更换软件，周晶也没有实际履行。针对以上三个项目的扣款，公司的工资单中都明确了扣款明细，周晶从未向公司提出异议；证据4微信聊天记录真实性认可，和本案无关，公司领导评价的是T3出行项目，证明目的不认可，该组证据只能证明公司赏罚分明，并非针对周晶个人处罚。 另外，周晶确认美奥广告公司每月向其发放工资单，工资单中以违纪名义扣除上述争议款项。 本院认证如下：周晶的工资单中载明扣款为“违纪”，但实际上扣款系因工作成果未达到公司要求的扣款，周晶作为广告公司的创意群总监，其是按照完成一定的工作任务（项目）作为工作评价的标准，公司根据员工完成工作的数量、质量进行一定的奖惩属于用人单位的用工自主权。从涉及的事件来看，均与周晶下属部门有关。公司在处理事件人员时也并非针对周晶个人，相关涉及部门的领导均进行了部分扣款。另外，公司在每月发放工资单时均在明确扣款数额，从周晶2019年6月10日与人事部的聊天记录来看，其不知晓当月扣款情形而进行询问，可见，在其余的几次扣款中，周晶对扣款的原因已经知晓，但均未提出异议。 2、关于加班工资 周晶陈述公司其2016年入职至2019年10月期间公司均未要求其打卡，2019年11月开始要求打卡，存在加班情形，提供以下证据： 证据1、2019年11月至2020年2月考勤登记单。载明周晶在某一天加班、调休的情形。 证据2、公司通知加班聊天记录及加班照片。显示在年底时公司就某项目要求员工开会、讨论方案。 证据3、指纹考勤记录。 奥美广告公司质证如下：对证据1真实性认可，我司也仅认可考勤登记单上的加班时间，根据公司规定，加班必须填写考勤登记单申请，而且必须经过上级主管批准；证据2聊天记录真实性无法确认，如果聊天内容属实，也应当包括在考勤登记单中。加班照片不认可，从内容上来看也没有周晶参与工作；证据3指纹考勤数据认可，可以看出如果前一天安排加班，第二天都会有调休，所以需要扣除调休时间，后面显示的加班时间应该是周晶自己统计的数据，有的加班没有考勤登记表佐证，不符合公司加班审批的要求，不予认可。 奥美广告公司举证如下： 证据1、入职须知。周晶在入职须知中明确其学习了员工手册并承诺遵守。 证据2、员工手册。第一条规定了加班必须进行审批，填写考勤登记单，否则不视为加班。 证据3、员工手册及加班待遇公示通知。公司关于加班制度规定如下：工作日18:00-20:00是晚餐时间，加班从20:00开始计算，加班至晚上21:00以后可以按照21:00以后的加班时间推迟次日的上班时间。员工加班公司工资计算基数按照南京市最低工资标准计算。 证据4、2015职代会签到表、2015职代会选票公示、2015职代会投票结果、2015工会委员决议名单、2015工会委员决议内容。证明员工手册经过民主程序制定，并且向员工公示告知了。 证据5、2019年1月至2020年2月加班补贴发放记录，证明加班补贴已经支付，虽然原则上周晶没有加班费的，但我司仍发放了一些加班补贴，具体标准是结合实际上班时间计算。 证据6、证人石小磊、张聪证言。两证人证明公司开过会告知过员工加班工资计算基数为最低工资标准，也有文件下发。 证据7、周晶上班缺勤汇总（2019年1月至2020年4月26日），根据周晶出勤情况计算其在工作期间多次迟到、早退，计算缺勤期间工资247159.72元。 证据8、周晶门禁卡记录。2019年11月之前，因周晶为高管，公司未要求对其考勤，故没有其考勤记录，但是因为出入公司办公区需要刷卡，从每天进办公区的时间得出其基本每天严重缺勤，要么是上午10点多、11点多，要么就是下午2点后才到岗。 证据9、光盘2张。内容是微信朋友圈、视频资料。一部分是周晶发的微信朋友圈，内容是其上班时间进行学英语、健身打卡，根据公司规定不允许在上班时间从事与工作无关的事情；另一部分是从公司大厦调取的周晶出入大厦一楼的审批资料。按照公司规定下午上班时间为13:45，但两个月的视频均显示周晶进大厦的时间都是14:00后。在周晶严重缺勤的情况下公司都没有扣他工资，但其却以偶尔的加班天数来主张加班工资，我司认为不合理。 证据10、4份工资单。分别为2019年12月、2020年3月、4月、5月的工资单。在2019年12月工资单中，周晶签字明确“2016年9月—2020年1月”；2020年3月工资单中周晶签字“2020年1—3”；2020年4月、5月工资单中也各有签名。 周晶质证意见为：证据1真实性认可，但是这是当时发放入职通知表时一并发放的，签字后公司并未将员工手册给员工，也没有组织学习。最后一行只是写到本人收到员工手册，并没有附件；证据2员工手册没有收到，加班的确需要填写考勤登记单，但也存在不填登记单而加班的情形；证据3不予认可，对加班工资计算基数按照南京市最低工资标准计算我方不认可，公司并未告知，员工手册和劳动合同中也没有约定；证据4由法院认定，对于加班工资公示的情况不清楚，原告并未收到，公司也没有告知；证据5未对证人证言中关于加班的陈述发表意见；证据6不认可；证据7真实性认可，但从完整记录可以看出，和我方提交的考勤打卡记录有较大出入，有时候门禁卡显示周晶已经离开大厦，但却仍然在打考勤，该证据不应被采信，因为有时会忘带门禁卡，其可以直接上3楼，通过3楼到达公司，参加公司的指纹考勤；证据9不认可，从未有在办公室锻炼、学英语的情形，也没有迟到情形；证据10真实性认可，但签字表示其收到的工资单，并非是对工资构成与工资数额的认可。 审理中，周晶陈述其2016年入职至2019年10月期间公司不要求其打卡，其在公司从事创意和创意的管理，属于广告公司核心部门，公司一般是以其完成一个项目作为对工作的考核，项目是由公司确定起止时间，但在限定时间内并不是都可以完成工作任务，如果无法在限定时间内完成工作任务就会加班，领导也会认可加班。 本院认证如下：从双方签订的劳动合同来看，约定工资为年薪制，在年薪制下工资也是按月发放。从周晶的工作岗位、工作性质、工资收入来看，作为年薪制的高级技术人员主张加班费不应支持。 3、关于带薪年休假天数 周晶主张其带薪年休假天数为15天，但在2019年只休了10天，其陈述1989年入伍，目前已经35年。提交入伍、退伍材料、社保缴费清单、聘用通知书，证明其工龄应当享有15天带薪年休假。社保缴费清单显示2001年3月至2020年1月养老保险缴费累计为69个月，2001年3月至2002年12月为异地转入虚拟单位，2003年1月至2016年2月没有缴费记录。聘用通知书中载明入职时确定的年休假7天。 奥美广告公司质证如下：对上述证据真实性认可，周晶1989年3月入伍，1992年12月1日退役；社保缴费清单真实性认可，但证明目的不认可，从清单上看仅有2012年1月至2012年6月、2015年4月至2016年3月有单位参保信息，其余都是个人参保，且未提供劳动合同、银行流水等，无法证明与单位建立劳动关系的累计工作年限。周晶解释称其退伍后一直在全国各地找工作，每到一地社保转出就会导致时间误差。 奥美公司提供员工履历表，是周晶入职后填写，其填写2000年1月至2016年3月均在相关单位工作。即使其之前的工龄属实，也是恶意隐瞒，因为周晶的隐瞒现在再来向公司索要年休假工资，我司认为缺乏事实和法律依据。根据之前周晶向公司透露的履行，结合其在本公司的工作年限，安排其年休假10天符合法律规定。周晶对该证据真实性认可，但这个经历只能写4行，故只能填写4行。 本院认证如下:从周晶提供的社保缴费记录来看，存在较长时间的未缴纳社保的情形，自2001年3月至2020年1月期间，周晶养老保险累计缴费月数为69个月，医疗、生育、工伤、失业缴费月数为47个月，无法证明其累计工作年限达到20年。故其主张15天年休假没有事实依据。 判决理由与结果 本院认为，奥美公司在因周晶工作失误扣发工资时，已经在工资表中予以明确，周晶在领取工资表中亦未提出异议，故其主张发放扣发工资的诉讼请求本院不予支持。关于加班工资，周晶系年薪制的高级技术人员，月薪高达72500元，远远超出当年度社会平均工资的数倍，其所从事的创意工作更多的属于以完成一定工作任务为期限的工作，在约定或规定限期内完成任务属于劳动者应当履行的义务，故周晶通过加班保证在期限内完成任务而向公司主张加班费的诉讼请求没有事实与法律依据，本院不予支持。关于年休假工资，周晶提供的证据无法证明其在2019年工龄达到20年，故其再主张5天年休假本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条的规定判决如下：       驳回原告周晶的诉讼请求。 案件受理费5元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  李庆华 二〇二〇年九月二十八日 书记员  徐瀚文