山东省泰安市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁09执异101号 异议人（被执行人）：北京城乡建设集团有限责任公司，住所地：北京市丰台区草桥东路**院**楼。 法定代表人：李国祥，董事长。 申请执行人：泰安中奥投资置业有限公司，住所地：山东省泰安市南关大街正源大厦**。 法定代表人：孙立民，董事长。 委托诉讼代理人：吕勇，泰安中奥投资置业有限公司职工。 被执行人：合慧伟业商贸（北京）有限公司，住所地：北京市西城区太平街**富力摩根中心**。 法定代表人：邱士杰，董事长。 被执行人：北京城乡建设集团有限责任公司，住所，住所地：北京市丰台区草桥东路**院**楼div> 法定代表人：李国祥，董事长。 委托诉讼代理人：张大伟，天驰君泰（济南）律师事务所律师。 申请执行人泰安中奥投资置业有限公司（以下简称中奥公司）与被执行人合慧伟业商贸（北京）有限公司（以下简称合慧商贸公司）、北京城乡建设集团有限责任公司（以下简称北京城乡建设公司）担保追偿权纠纷一案，在执行过程中，北京城乡建设公司提交书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 北京城乡建设公司称，请求人民法院立即停止（2016）鲁09执226号案件执行程序，并解除对申请人账户的查封、冻结、划扣及款项过付等执行措施，同时将已经划扣的执行款项予以回转。事实与理由：（2016）鲁民终1809号民事判决判决事项为：合慧商贸向中奥公司支付代偿款3500万元；合慧商贸向中奥公司支付违约金1050万元；合慧商贸向中奥公司支付律师代理费63万元；北京城乡建设公司对合慧商贸上述债务承担不能清偿部分的二分之一。泰安中院根据中奥公司申请受理该执行案件后，冻结了合慧商贸所持4000万股股票；2020年6月，泰安中院查封冻结申请人银行基本账户、党费账户及工程款账户。2020年7月，泰安中院扣划申请人账户2700余万元，申请人认为该执行措施不符合法律规定及生效判决内容，应予以执行回转，具体理由如下：一、生效判决判令申请人对合慧商贸不能清偿部分的二分之一承担清偿责任，执行法院应先执行合慧商贸公司财产。泰安中院在执行过程中已发现合慧商贸公司证券资产，虽然该宗股权已向深圳兴业银行设定抵押，泰安中院无优先处置权，但无优先处置权不代表该资产无法处置。泰安中院应先核实该资产是否已拍卖，应对债务数额和拍卖情况进行调查。本案主债务人所有财产分配完毕之后，才能确定主债务人不能清偿部分，才能对申请人名下财产予以执行。现法院先执行补充担保人的财产，于法无据。二、执行法院不应在现阶段将申请人账户内款项过付债权人。执行法院在执行过程中要求案外人山东黄金地产有限公司等协助暂停支付4000万元款项，其后又对申请人名下2700万元予以查封，已经属于超标的查封，造成申请人大量工程款无法支付，损失严重，现在法院又将处于法院可控范围的银行账户资金在未能确定申请人债务数额的情况下，仓促支付给债权人，极有可能造成申请人超额履行债务，执行程序瑕疵、行为仓促，严重损害我公司利益。三、根据判决内容，申请人债务最高界限应为2306.5万元，执行法院扣划2700余万元，严重超出判决确定内容，严重损害申请人权益。根据法律规定和判决内容，申请人不应对判决确定的债务种类之外的迟延履行违约金等其他债务承担清偿责任，原因在于：其一，生效判决确定的“上述债务”是固定的，仅包括代偿款、违约金、律师费，不包括任何其他债务；其二，申请人的债务范围尚未确定；其三，执行法院早已冻结申请人应收4000万元工程款，并冻结申请人银行内存款，申请人有可供执行财产足以覆盖债务上限，且未逃避执行，不应负担迟延履行责任；其四，迟延履行金作为对债务人不履行债务的一种惩罚警示，担保范围不应当及于迟延履行金，由担保人交纳迟延履行金，其加重了担保人的负担，超出了担保合同的范围。因此，申请人的债务应当止于2306.5万元，不应在判决之外加重申请人负担。综上，执行法院超标的查封申请人财产，超出执行目的、超越执行必要阶段扣划申请人财产，超出申请人债务范围处置申请人资产，违反法律规定及生效判决确定的义务，请求泰安中院立即停止查封、冻结、扣划、过付等执行措施，并将已经划扣的全部款项予以回转，尽快执行主债务人资产，确定申请人债务范围，较少申请人损失，保障我公司合法权益。 在本案审查期间，因经过申请有多个账号已解除查封，北京城乡建设公司又提交书面补充说明一份，请求人民法院立即停止（2016）鲁09执226号案件执行程序，对执行过程中超额扣划的212.5万元款项予以执行回转，退还异议申请人；解除仍处查封状态的银行账户及346万元款项及其他执行措施。事实与理由：泰安中院依据（2020）鲁09执恢47号裁定书，共计扣划我公司2519万元，截至目前尚有2个银行账户处于“冻结”状态，共计冻结346万元。根据生效判决及执行结果，异议申请人应当承担的2306.5万元款项支付义务已经履行完毕，故超额扣划的212.5万元款项应予以执行回转，仍冻结的346万账户资金应解除查封措施。 中奥公司称，应依法驳回异议人北京城乡建设集团有限责任公司的异议请求。事实与理由：一、对本金3500万元、违约金1050万元、代理费63万元，承担不能清偿部分二分之一的责任，该责任是担保责任，是附随主债务而产生的，不能分开，在二审判决生效后，应承担迟延履行金，现在并没有法律规定担保责任不承担迟延履行金。二、合慧商贸公司名下有4000万股天首股份，兴业银行依法享有质押权，该案现在深圳中院执行中，其中债权本金12000万元，利息约8000万元及迟延履行金约3000万元共计23000万元，天首股份2020年8月10日的市场价格为每股3.52元，合计约14080万元，债权数额明显大于股票价值，且该案在深圳中院处于终本状态。股票的首封为北京市海淀区法院，泰安中院是第二序位的轮后查封。经网上查控和线下调查也没有发现合慧商贸有其他可供执行财产，所以，在现阶段可以认定被执行人合慧商贸公司不能清偿本案债权，符合北京城乡建设公司承担二分之一责任的条件。北京城乡建设公司承担担保责任后，可以向被执行人合慧商贸公司追偿。三、本案查封的账户，除被执行人提出异议而保留的两个账户外，其他已全部解除查封，共计冻结金额为340万元，对山东黄金地产有限公司协助查封的4000万元债权，被执行人提出申请后，已解除查封。四、本案冻结日为6月9日，在15天的异议期间没有提出异议，仅就冻结并扣划党费账户提出异议，已审查并全额退还，又对冻结农民工工资账户提出异议，也审查予以解除冻结，在支付2519万元后，其提出异议。 本院查明，泰安中奥投资置业有限公司与合慧伟业商贸（北京）有限公司、北京城乡建设集团有限责任公司担保追偿权纠纷一案，山东省高级人民法院于2016年10月11日作出（2016）鲁民终1809号民事判决，判决主要内容为：合慧商贸公司向中奥公司支付代偿款3500万元；合慧商贸公司向中奥公司支付违约金1050万元；合慧商贸公司向中奥公司支付律师代理费63万元；北京城乡建设公司对合慧商贸公司上述债务承担不能清偿部分的二分之一。判决书生效后，中奥公司向本院申请强制执行，本院以(2016)鲁09执226号立案执行。2018年6月26日，本院作出（2016）鲁09执226号执行裁定书，因合慧商贸公司债务是否清偿并不明确，对北京城乡建设公司现有可执行财产暂时不能处置，中奥公司提供不出被执行人其他可供执行的财产或财产线索，终结本次执行程序。后经中奥公司申请，本院作出（2020）鲁09执恢47号执行裁定书，恢复(2016)鲁09执226号案件的执行。 又查明，(2016)鲁09执226号案件恢复执行后，本院于2020年6月22日向北京城乡建设公司发出执行通知书，从2020年6月22日开始查封冻结北京城乡建设公司多个账户，并于2020年7月16日从冻结账户中划拨2519万元，后经北京城乡建设公司申请，解除对部分账户的冻结，目前尚有两个银行账户（账号2×××19和账号80×××31）冻结，冻结款项共计346万元。另于2020年7月16从北京城乡建设公司党委党费专用账号扣划206万元，后于2020年7月28日退还到该账户。 本院认为，本案主要争议焦点有两个：1、对北京城乡建设公司进行强制执行的条件是否已经成就；2、北京城乡建设公司应否承担迟延履行金。 关于对北京城乡建设公司进行强制执行的条件是否已经成就问题。虽然本院查封了合慧商贸公司所持4000万股股票，但本院系第二顺位的轮候查封，目前该宗股票的市场价值低于优先债权，经网上查控和线下调查也未发现合慧商贸公司有其他可供执行财产，可以认定合慧商贸公司不能清偿本案债务，已具备北京城乡建设公司对合慧商贸公司债务承担不能清偿部分二分之一的条件，且北京城乡建设公司在关于执行异议申请书的补充说明中认可“根据生效判决及执行结果，申请人应当承担的2306.5万元款项支付义务已经履行完毕，针对债权人的债权已经得到了充分的清偿”，故北京城乡建设公司关于现阶段应先执行合慧商贸公司财产、不应执行异议申请人名下财产的异议请求不能成立，本院不予支持。北京城乡建设公司应当承担合慧商贸公司不能清偿债务的二分之一，即2306.5万元（3500万+1050万+63万/2=2306.5万元）。 关于北京城乡建设公司应否承担迟延履行金问题。首先，北京城乡建设公司所承担的是补充清偿责任，其履行生效判决所确定的义务应当以明确合慧商贸公司能否履行债务以及履行多少债务为前提，易言之，北京城乡建设公司应当承担的债务是一个尚不明确的、待定的债务。在本案执行过程中，本院在终结本次执行程序裁定书中指出，因合慧商贸公司债务是否清偿并不明确，对北京城乡建设公司现有可执行财产暂时不能处置，其后也未明确合慧商贸公司已经不能清偿债务。在应否履行债务和履行多少债务均不明确的情况下，要求北京城乡建设公司承担迟延履行的责任并不合适。其次，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，迟延履行金是债务人没有履行生效判决确定的义务而产生的法律后果，其立法本意是最大限度地保护债权人的合法权益，给迟延履行的债务人以惩罚。本案执行过程中，本院已经查封了北京城乡建设公司的部分款项，数额足以覆盖其可能承担的债务，待条件成就时，可直接执行，北京城乡建设公司不存在迟延履行的可能，要求其承担惩罚性的迟延履行责任与本案事实不符。再次，本案生效判决所确定的义务得不到履行，责任主要在合慧商贸公司，由北京城乡建设公司承担合慧商贸公司迟延履行的法律后果，显示公平，亦有违立法本意。因此，北京城乡建设公司关于其不应承担迟延履行金的异议请求成立，本院予以采纳。本院超出2306.5万元多划拨的212.5万元应退还北京城乡建设公司。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项、第三项规定，裁定如下： 一、变更本院（2020）鲁09执恢47号之十五执行裁定书裁定内容“划拨被执行人北京城乡建设集团有限责任公司在北京银行20000×××21账户内存款人民币18970000.00元”为“划拨被执行人北京城乡建设集团有限责任公司在北京银行20000×××21账户内存款人民币16845000.00元”。 二、解除本院对北京城乡建设集团有限责任公司两个账户（北京银行账号2×××9和恒丰银行北京分行账号80×××31）的冻结。 三、驳回北京城乡建设集团有限责任公司的其他异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省高级人民法院申请复议。 审判长 于 刚 审判员 张宗强 审判员 刘庆伟 二〇二〇年九月二十七日 书记员 陈珠慧