四川省白玉县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川3331民初64号 原告：祝丽霜，女，1995年6月5日出生，汉族，住四川省甘孜藏族自治州泸定县兴隆镇。 委托诉讼代理人：何东，四川明炬（甘孜）律师事务所律师。 被告：白玉县泓森建筑工程有限公司。 法定代表人：祝丽霜，执行董事。 第三人：王代君，男，1986年10月25日出生，汉族，住康定市炉城镇新城。公司股东。 第三人：谭建祥，男，1983年10月26日出生，汉族，住康定市炉城镇新城。公司股东。 祝丽霜与白玉县泓森建筑工程有限公司（以下简称：泓森公司）及第三人王代君、谭建祥请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用普通程序于2020年9月17日公开开庭进行了审理。原告祝丽霜及其委托诉讼代理人何东、第三人谭建祥到庭参加诉讼，第三人王代君经传票传唤无故未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告祝丽霜向本院提出诉讼请求：1.判令泓森公司向白玉县市场监督管理局涤除祝丽霜作为该公司法定代表人的登记事项；2.本案诉讼费用由泓森公司承担。事实与理由：原告于2018年6月就职于甘孜州丰饶建筑工程有限公司，2019年3月受泓森公司诱劝，担任泓森公司执行董事（法定代表人）、总经理，并进行工商法定代表人信息登记，泓森公司原法定代表人王代君变更为祝丽霜，变更后泓森公司登记信息为：监事：李中平，股东：王代君（占股50%）、谭建祥（占股50%）。工商登记后，原告仍从事原有工作内容，仍在原单位进行考勤，但作为泓森公司法定代表人偶尔出差参与投标工作，任职期间未参与泓森公司的经营管理，不持有泓森公司的股份，也不控制、保管泓森公司任何证照、印鉴，其个人印章、证照被泓森公司扣留。2020年2月25日接泓森公司监事李中平电话通知，公司股东会议决议辞退原告，从即日起原告不再担任泓森公司执行董事（法定代表人）、经理。原告接受该决议并递交辞呈，但泓森公司不给原告出具离职手续，也不发放工资，不退还个人印章，不办理法定代表人变更手续。原告多次与泓森公司沟通无果，于2020年5月6日通过微信将辞呈转发给泓森公司两位控股股东，再次要求被告及时变更法定代表人并索要私人印章及剩余工资，均遭无理拒绝。原告作为法定代表人，已从泓森公司离职，但泓森公司一直怠于办理法定代表人的变更登记手续，原告穷尽其他手段无果，诉诸本院，请求判如所请。 第三人谭建祥（泓森公司股东）对原告祝丽霜系公司名义执行董事（法定代表人）及已离职的事实不持异议，祝丽霜的个人印鉴尚由泓森公司保管但现在何处不详，同时辩称：其与公司另一股东王代君实为名义股东，公司的具体管理和经营活动实际由支军和董军支配控制。现支军因债务问题隐匿不现，作为名义股东无法行使职权，请求查找公司实际控制人支军解决。 第三人王代君经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据。 经本院审理查明，被告泓森公司于2017年5月23日在白玉县食品药品工商质量监督管理局注册成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为1千万元，营业期限为长期，经营范围：房屋建设总承包、道路工程总承包、水利水电总承包、市政建设总承包、钢结构工程、环保施工、消防工程及园林绿化专项施工、装修装饰。公司章程规定：公司不设董事会，只设执行董事一名，由股东会过半数表决权的股东选举产生。执行董事为公司法定代表人；不设监事会，只设监事一名，由股东会选举产生。2018年4月3日原公司执行董事（法定代表人）兼总经理向文波变更为王代君，投资人股权变更：由向文波（出资比例50%、货币500万元人民币）变更为王代君（出资比例50%、货币500万元人民币，认缴出资额为500万元，认缴出资时间为2018年4月1日，实缴10万元，实缴出资时间为2018年4月1日，实缴出资方式为货币）；李中平（出资比例50%、货币500万元人民币）变更为谭建祥（出资比例50%、货币500万元人民币，认缴出资额为500万元，认缴出资时间为2018年4月1日，实缴133.23万元，实缴出资时间为2018年4月3日，实缴出资方式为货币）。原告祝丽霜于2019年2月22日经被告泓森公司股东会决议通过担任公司执行董事（法定代表人）、经理，免去王代君执行董事（法定代表人）、经理职务，2019年3月11日办理了工商变更登记，公司执行董事（法定代表人）兼总经理王代君变更为祝丽霜，公司自然人股东为王代君（占股50%）、谭建祥（占股50%），公司监事为李中平。2019年3月11日，被告泓森公司与公司股东王代君、谭建祥作出书面免责确认函，载明“确认祝丽霜工商登记为公司的执行董事（法定代表人），但实际并未参与公司的任何经营及管理，仅为公司借其名义登记，公司经营行为所引起的一切权利义务概由公司和股东自行承担”。2020年2月25日，原告祝丽霜接被告泓森公司监事李中平电话通知，公司股东会议决议辞退原告，从即日起原告祝丽霜不再担任被告泓森公司执行董事（法定代表人）、经理。原告祝丽霜接受该决议同日以电邮方式向被告泓森公司两位股东和监事递交了辞呈，并邮寄送达被告泓森公司，被告泓森公司停发祝丽霜工资，但拒绝办理离职手续，其后原告祝丽霜多次通过电话、短信等方式与被告泓森公司的股东、监事进行联系，请求被告泓森公司变更法定代表人，及时退还个人印鉴并支付欠发工资，均无果，2020年8月被告泓森公司仍然使用祝丽霜法定代表人的身份进行投标，期间，因被告泓森公司涉诉，原告祝丽霜作为法定代表人被法院通知到庭应诉及配合执行工作。 上述事实，有原告提交的营业执照、工商登记资料、企业信用信息公示报告、股东决定任命通知书、免责确认函、辞职报告附提交记录及邮寄信息、考勤记录、请求泓森公司变更法定代表人及时退还个人印鉴并支付欠发工资的聊天记录、录音并内容文字翻译资料、工资明细表、白玉县食品药品工商质量监督管理局备案泓森公司章程、泓森公司登记（备案）申请书、法定代表人信息以及本院庭审笔录等证据材料在案佐证。 本院认为，首先，有限公司法定代表人的基础条件是担任公司董事长、执行董事或总经理职务，这一基础条件旨在保证作为公司意思表示机关的法定代表人与公司利益一致，而原告祝丽霜作为被告泓森公司名义执行董事（法定代表人），实际不具实权，不参与公司的具体经营管理，且已离职与被告泓森公司实际上已解除聘用合同关系，亦未持有被告泓森公司股份，根据法律规定和被告泓森公司章程，其已失去担任法定代表人的基础条件；其次，及时进行法定代表人变更登记是维护原被告双方的利益：法定代表人登记的首要意义在于向外公示，第三人可以基于公示公信原则信赖被登记的法定代表人，相信其有权代表公司行使职权，这种信赖持续至变更登记，若不及时变更登记，法定代表人继续履职，对外构成表见代理，对内则形成无权代理。故为了维护商业交易安全和第三人、公司利益，公司必须及时进行法定代表人的变更登记；最后，原告祝丽霜已经失去了担任法定代表人的任职基础，且与被告泓森公司无其他关联关系，其明确向被告泓森公司表示不再担任法定代表人，但均遭拒绝，期间，因被告泓森公司继续使用祝丽霜法定代表人身份对外投标以及涉诉问题，已经影响到原告祝丽霜个人信誉、生活及工作，被告泓森公司违反法律规定和公司章程怠于进行法定代表人的变更登记，已经实实在在地影响到了原告祝丽霜的切身利益，对此，司法应赋予原告祝丽霜救济途径；关于借名股东的问题，第三人谭建祥的股东身份已为登记机关所确认，向社会公示，具有公司出资人的显像法律特征，其辩称经登记注册的股东仅是被别人借名而挂名，其并未参与公司的治理，未享有真正股东权利，也未履行股东义务，没有提供相关事实证据证明，本院不予采信，第三人王代君、谭建祥作为公司股东，各自占有50%的股权，应当按照公司章程依法履行职权，即快通过股东决议选举出新任执行董事（法定代表人）并及时办理工商变更登记；对于原告祝丽霜主张的案件诉讼费承担问题，因诉讼费的承担法律已有明确规定，属于人民法院依职权进行分配的范畴，无需当事人主张。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第一款、第七十六条、第七十九条、第八十一条，《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十六条、第三十七条、第四十五条、第五十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、限被告白玉县泓森建筑工程有限公司于本判决生效之日起三十日内到白玉县食品药品工商质量监督管理局涤除祝丽霜法定代表人的登记事项； 二、驳回原告祝丽霜的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由被告白玉县泓森建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省甘孜藏族自治州中级人民法院。 审 判 长 杨  莉 审 判 员 黄 建 强 人民陪审员 唐 玉 婷 二〇二〇年九月十八日 书 记 员 呷绒翁登 本案适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第六十一条第一款依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。 第七十六条已取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。 第七十九条设立营利法人应当依法制定法人章程。 第八十一条营利法人应当设执行机构。执行机构行使召集权利机构会议，决定法人的经营计划和投资方案，决定法人内部管理机构的设置，以及法人章程规定的其他职权。执行机构为董事会或者执行董事的，董事长、执行董事或者经理按照法人章程的规定担任法定代表人；未设董事会或者执行董事的，法人章程规定的主要负责人为其执行机构和法定代表人。 《中华人民共和国公司法》 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 第三十六条有限公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。 第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；……对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 第四十五条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。 第五十条股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果，促使当事人在合理期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。 当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。