河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0482民初6249号原告（被告）：胡延召，男，汉族，1981年11月4日出生，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：王梦茜，河南神鹰律师事务所律师。被告（原告）：平顶山市中业人力资源服务有限公司，住所地河南省平顶山市新华区园林路北侧晶珠路鹰皇花园小区**楼****104铺，统一社会信用代码91410402588558610F。法定代表人：高闪闪，系执行董事。委托诉讼代理人：高奋飞，男，汉族，1990年5月29日出生，住河南省平顶山市新华区，系该公司职工。委托诉讼代理人：缑轩初，河南旭宏然律师事务所律师。被告：中国平煤神马集团汝州电化有限公司，住，住所地汝州市汝南工业区工业大道中段一社会信用代码：91410482679465866D。法定代表人：王建峰，系董事长。委托诉讼代理人：王长杰，男，汉族，1987年2月28日出生，住河南省扶沟县，系该公司员工。原告胡延召与被告平顶山市中业人力资源服务有限公司（以下简称中业公司）、中国平煤神马集团汝州电化有限公司（以下简称汝州电化公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月23日立案，案号：（2020）豫0482民初6249号。原告中业公司与被告胡延召、汝州电化公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月28日立案,案号：（2020）豫0482民初6297号。各方当事人均表示放弃答辩、举证期限，本院依法适用简易程序，于2020年9月29日公开开庭合并审理。原告（被告）胡延召的委托诉讼代理人王梦茜，被告（原告）中业公司的委托诉讼代理人高奋飞、缑轩初，被告汝州电化公司的委托诉讼代理人王长杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。胡延召向本院提出诉讼请求：依法判决中业公司、汝州电化公司向胡延召支付18万元，具体包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、伤残鉴定费、交通费、解除劳动合同的经济补偿金、停工留薪期工资、未订立书面劳动合同的二倍工资，双方解除劳动关系并终止工伤保险关系。事实和理由：胡延召于2011年5月份到中业公司上班，后被派遣到汝州电化公司从事出炉工作。2015年3月2日晚上8点左右，胡延召在工作期间不慎右脚被砸伤，受伤后被送往汝州市骨科医院治疗，诊断为右足第5趾近节趾骨骨折，住院6天，住院伙食费由胡延召支付，住院期间由妻子护理。汝州市人力资源和社会保障局于2015年5月15日作出汝（人社）工伤认字【2015】35号《认定工伤决定书》认定胡延召为工伤。2019年12月30日平顶山市劳动能力鉴定委员会作出平劳鉴结字2019年537号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为十级伤残。中业公司、汝州电化公司不为胡延召缴纳社会保险费，不支付工伤期间的住院伙食补助费、生活护理费、停工留薪期工资等，严重侵犯胡延召的合法权益，胡延召已通知其解除劳动关系。依据法律规定，特提起诉讼，维护胡延召的合法权益，请求判如所诉。中业公司辩称，1.中业公司与胡延召劳动合同终止的原因，系因胡延召在维持原劳动合同约定条件下拒绝续订劳动合同所致，并非胡延召所谓的“中业公司未依法缴纳社会保险费”而辞职，其无权获得经济补偿金。另外，中业公司自2018年就开始为胡延召缴纳社保“五金”。2.胡延召所谓的“未订立书面劳动合同的二倍工资”诉求，不应当得到支持。胡延召系中业公司的派遣员工，中业公司自与其建立劳动合同之日起就已经与其签订劳动合同。不存在“未订立书面劳动合同”的问题。3.胡延召所主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、伤残鉴定费、交通费等费用，应当向保险基金主张。中业公司已经依法为其缴纳了社会保险，上述费用应当从工伤保险基金中支付，其无权向中业公司主张。4.汝州电化公司已向胡延召支付了停工留薪期工资待遇。5.一次性就业补助金事宜，双方可以协商解决。6.按照约定，即使中业公司应当承担相关费用，费用最终也应当由汝州电化公司承担。综上所述，除一次性就业补助金外，应当驳回胡延召的其他各项请求。为节约司法资源，中业公司认为可以判决由汝州电化公司直接承担用人单位的相关责任。汝州电化公司辩称，同意中业公司的意见，但是补充两点：1.对于胡延召要求支付的护理费计算基数不应按照2018年职工月平均工资核算，而应按照2014年的在岗职工月平均工资3677元核算；2.胡延召要求支付的停工留薪期工资计算错误，汝州电化公司一直为胡延召发放工资。中业公司向本院提出诉讼请求：1.判决中业公司无需向胡延召支付护理费427.65元、停工留薪期工资17310.38元、一次性就业补助金32074.02元、经济补偿金40914.45元；2.诉讼费由胡延召承担。事实和理由：同中业公司针对胡延召所诉的答辩意见。胡延召辩称，1.胡延召不同意中业公司所陈述的其与胡延召于2019年12月终止劳动关系，中业公司所下发的终止通知，是在2019年12月26日，而胡延召的劳动能力鉴定是2019年12月30日制作，也就是说中业公司的终止通知是在胡延召伤残等级还未确定的情况下所下发的。此时终止显然对劳动者不公，且与保护劳动者合法权益的法规相违背。2.胡延召在劳动能力确定的情况下，因中业公司一直未足额缴纳社会保险，及工伤期间护理费、停工留薪期工资，因此胡延召在仲裁及诉讼过程中要求解除劳动合同并支付经济补偿金等相关费用，符合法律规定，应当由中业公司、汝州电化公司依法予以支付。汝州电化公司辩称，同意中业公司的起诉意见，但是该费用不应由电化公司承担。本院经审理认定事实如下：胡延召与中业公司签订有5份书面劳动合同，合同期限自2013年12月1日持续至2019年11月30日，期间被中业公司派遣到汝州电化公司工作，中业公司为胡延召参加有工伤保险。2015年3月2日晚上8时许，胡延召在工作期间不慎右脚被砸伤，后被送往汝州市骨科医院住院治疗6天。住院期间中业公司、汝州电化公司未派人护理，也未支付护理费和伙食补助费。2015年5月15日汝州市人力资源和社会保障局作出汝（人社）工伤认字【2015】35号《认定工伤决定书》，认定胡延召为因工受伤。2019年12月30日平顶山市劳动能力鉴定委员会作出平劳鉴结字2019年537号《平顶山市劳动能力初次鉴定结论书》，胡延召的鉴定结论为十级伤残，无护理依赖。胡延召支付鉴定费300元。胡延召受伤后，实际停工休息4个月，之后胡延召继续上班。胡延召停工期间，汝州电化公司每月向胡延召支付的工资分别为3000元、2800元、3000元、3000元，共计已支付停工留薪期工资11800元。2019年11月30日劳动合同到期之后，双方未再续签劳动合同，胡延召也未再上班。2019年12月19日中业公司作出续签劳动合同通知书，通知胡延召3日内到公司办理续签劳动合同事宜，逾期视为个人不同意续订劳动合同，劳动合同终止。中业公司通过EMS向胡延召邮寄送达了该通知书。2019年12月26日中业公司作出终止劳动合同通知书，告知胡延召因拒不到公司报到和续签合同，双方劳动关系自2019年12月1日终止，通知胡延召10日内到公司办理终止劳动合同手续。中业公司通过EMS向胡延召邮寄送达了该通知书。关于各方当事人之间的纠纷，汝州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月11日作出汝劳人仲案字【2020】55号仲裁裁决书，裁决：一、中业公司支付胡延召住院伙食补助费、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、一次性工伤医疗补助金，具体数额以工伤保险经办机构核算为准；二、中业公司胡延召护理费427.65元、停工留薪期工资17310.38元、一次性伤残就业补助金32074.02元、经济补偿金40914.45元，共计90726.5元，汝州电化公司承担连带赔偿责任；三、双方解除劳动关系，并终止工伤保险关系；四、胡延召的其他仲裁请求不予支持。现胡延召、中业公司均不服该仲裁裁决，分别诉至法院。另查明，2018年河南省在岗职工月平均工资为5345.67元。2019年河南省居民服务业和其他服务业就业人员年平均工资为46858元。庭审中，各方均认可胡延召受伤前12月月平均工资为4375.1元。上述事实，有胡延召提供的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书原件、骨科医院诊断证明、病例、入院证复印件、胡延召工资卡流水、裁决书及送达证明等证据，中业公司提供的裁决书及送达证明、劳动合同5份、续签劳动合同通知书、终止劳动合同通知书及2份邮寄快递单、劳务派遣协议书等证据，汝州电化公司提供的胡延召工资表4页等证据，及庭审笔录等，在案佐证。本院认为，2013年12月1日至2019年11月30日期间，胡延召与中业公司签订有书面劳动合同，双方之间形成劳动关系。在此期间，胡延召被中业公司派遣到汝州电化公司工作，中业公司系劳动者胡延召的用人单位，汝州电化公司系用工单位。一、胡延召的工伤待遇问题。胡延召在工作期间于2015年3月2日发生工伤事故受伤，已被认定工伤，且被鉴定为十级伤残。（一）工伤保险基金支付部分。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（二）住院伙食补助费；……（六）一次性伤残补助金……；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；……（九）劳动能力鉴定费。”因中业公司为胡延召参加有工伤保险，按照上述法律规定，胡延召主张的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、一次性工伤医疗补助金，应当由工伤保险基金支付，具体数额以工伤保险经办机构核算为准。（二）用人单位支付部分。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第二项规定，中业公司作为用人单位，还应向胡延召支付护理费、停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金。该三项的数额分别为：1.护理费770.28元（按6天×46858元/年÷365天计算）。2.停工留薪期工资5700.4元（按4月×4375.1元/月-11800元计算），因胡延召受伤后实际停工休息4个月，本院应认定其停工留薪期为4个月，基数应按各方当事人均认可的胡延召受伤前12月月平均工资4375.1元计算，但应扣除汝州电化公司已向胡延召支付的停工留薪期工资11800元。3.一次性伤残就业补助金32074.02元（按5345.67元/月×6月计算），根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，一次性伤残就业补助金以终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按十级六个月的标准计算。（三）关于汝州电化公司是否应承担连带赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位应当承担连带赔偿责任。本案中，胡延召作为被派遣劳动者在用工单位汝州电化公司受伤，构成工伤，汝州电化公司应与中业公司对胡延召的工伤承担连带赔偿责任。综上，中业公司应向胡延召支付护理费770.28元、停工留薪期工资5700.4元、一次性伤残就业补助金32074.02元，共计38544.7元，汝州电化公司承担连带赔偿责任。二、关于胡延召主张的解除劳动关系及支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定，“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的……”。本案中，胡延召与中业公司之间的劳动合同于2019年11月30日到期，之后双方未再续签劳动合同，胡延召也未再上班。依照上述法律规定，双方之间的劳动合同于2019年12月1日终止，对此本院应予确认，对于胡延召现要求解除劳动关系的请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的……”本案中，胡延召与中业公司之间的劳动合同于2019年11月30日到期后，2019年12月19日中业公司向胡延召发出续签劳动合同通知书，但胡延召逾期未到中业公司续签合同，应视为胡延召不同意续订劳动合同，按照上述法律规定，中业公司不负有向胡延召支付经济补偿金的法定义务。故此，对于胡延召要求经济补偿金的诉讼请求，因证据和理由不足，本院不予支持。对于中业公司主张的，其无需向胡延召支付经济补偿金40914.45元的诉讼请求，本院应予支持。三、关于胡延召的其他诉讼请求问题。因胡延召未提交医疗费票据以及到统筹地区以外就医的交通费票据，故本院对其该两项请求不予支持。因中业公司与胡延召签订有书面劳动合同，故胡延召主张未订立书面劳动合同的二倍工资的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第九十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第二项，《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，判决如下：一、被告（原告）平顶山市中业人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内，向原告（被告）胡延召支付护理费770.28元、停工留薪期工资5700.4元、一次性伤残就业补助金32074.02元，共计38544.7元；二、被告中国平煤神马集团汝州电化有限公司向原告（被告）胡延召承担连带赔偿责任；三、原告（被告）胡延召的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、一次性工伤医疗补助金从工伤保险基金中支付，具体支付金额由工伤保险经办机构核准。四、原告（被告）胡延召与被告（原告）平顶山市中业人力资源服务有限公司已于2019年12月1日终止劳动关系，终止工伤保险关系。五、被告（原告）平顶山市中业人力资源服务有限公司无需向原告（被告）胡延召支付经济补偿金40914.45元；六、驳回原告（被告）胡延召的其他诉讼请求；七、驳回被告（原告）平顶山市中业人力资源服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由被告（原告）平顶山市中业人力资源服务有限公司、被告中国平煤神马集团汝州电化有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  王少磊二〇二〇年九月三十日书记员  胡蒙蒙附本案法律依据：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（1）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（1）住院伙食补助费；（1）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（1）安装配置伤残辅助器具所需费用；（1）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（1）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（1）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（1）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（1）劳动能力鉴定费。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金。