云南省曲靖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云03刑终342号原公诉机关云南省曲靖市沾益区人民检察院。上诉人（原审被告人）桂宝云，绰号黑宝云，男，1967年10月22日出生，回族，文盲，农民，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区，现住沾益区。1991年6月因犯敲诈勒索罪被原曲靖市人民法院判处有期徒刑两年零六个月，1993年4月19日释放；1997年1月28日因犯流氓罪、贩卖毒品罪、敲诈勒索罪被原曲靖市人民法院判处有期徒刑二十年，2007年4月28日被假释，假释考验期自2007年4月28日起至2016年6月26日。现因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年5月22日、2020年4月16日两次被曲靖市公安局沾益分局决定并执行监视居住。现居住于沾益区西平街道九龙新苑47-2号。原审被告人保学会，男，1985年11月19日出生，回族，小学文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区。未受过刑事处罚。现因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年3月17日被刑事拘留，同年3月2日经曲靖市公安局沾益分局决定并执行取保候审。现居家中。云南省曲靖市沾益区人民法院审理云南省曲靖市沾益区人民检察院指控原审被告人桂宝云、保学会犯敲诈勒索罪、原审被告人桂宝云犯诈骗罪一案，于2020年7月21日作出（2020）云0328刑初35号刑事判决。宣判后原审被告人桂宝云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷，并讯问了上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，1、被告人桂宝云与黄某口头约定在曲靖市沾益区肥业有限公司石碑西北方向300米处的废弃石场内采石。2017年的一天，被告人桂宝云以姜某1在该石场上倒土给自己造成损失为由要求罚款，让被告人保学会将倒土的车辆带至该石场旁的搅拌站内扣留并由被告人保学会保管该车钥匙，姜某1支付1万元后，保学会在桂宝云安排下将车钥匙、车辆返还姜某1。2019年3月16日被告人桂宝云将1万元退还给被害人姜某1。2、被告人桂宝云获悉宣曲高速公路建设途经曲靖市沾益区，需征用村民土地及土地附属物并补偿。（1）2015年期间，被告人桂宝云找马勇寿（另案起诉）提议挖水井骗取国家征地补偿款，后被告人桂宝云、马勇寿与张宝有（另案处理）商量后由马勇寿找人在曲靖市沾益区张宝有家挖人工水井一口，骗取征地补偿款52500元。（2）2015年期间，桂宝云分别与保二昆、保明龙、保家有（该3人均另案起诉）提议、商量挖水井骗取征地补偿款，后由保二昆找人在曲靖市沾益区保明龙、保家有矿场上挖人工水井两口，其中，在保明龙矿场上的人工水井一口骗取征地补偿款90300元、在保家有矿场上的人工水井一口骗取征地补偿款75250元。另查明，被告人桂宝云退赃52000元。其余赃款其他同案人已全部退缴。保二昆已退赔31700元，被告人保明龙已退赔90300元，被告人保家有已退赔25250元。被告人桂宝云于1991年6月因犯敲诈勒索罪被原曲靖市人民法院判处有期徒刑两年零六个月，1993年4月19日释放；1997年1月28日因犯流氓罪、贩卖毒品罪、敲诈勒索罪被原曲靖市人民法院判处有期徒刑二十年，附加剥夺政治权利五年，刑期自1996年6月27日至2016年6月26日至，2007年4月25日经曲靖市中级人民法院（2007）曲刑执字第241号刑事裁定书裁定假释，假释考验期自2007年4月28日起至2016年6月26日。被告人保学会经电话通知后主动到公安机关接受调查，并如实供述。原判认定上述第一桩事实的证据有：受案登记表、立案决定书、被告人基本信息及照片、前科犯罪刑事判决书、抓获经过，证人姜某2、李某、黄某、付某（红）、马某1、桂某的证言，被害人姜某1的陈述，被告人桂宝云的供述，辨认笔录及照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押及发还清单等。原判认定第二桩事实的证据有：受案登记表、立案决定书、调取证据通知书、沾办通（2013）62号中共沾益县委办公室、沾益县人民政府办公室关于成立沾益县过境高速公路建设协调指挥部的通知、沾办通（2014）45号中共沾益县委办公室、沾益县人民政府办公室关于调整充实沾益县过境高速公路建设协调指挥部的通知、沾政发（2014）43号沾益县人民政府关于沾益县实行新修订征地补偿标准的通知、政办发（2014）99号沾益县人民政府办公室关于调整国高网Ｇ56杭瑞高速宣威至曲靖高速公路沾益段建设征地拆迁补偿标准的通知、宣曲高速沾益指挥部与龙华街道宣曲拆迁案转款单据、调取证据材料清单、保明龙、保家有银行流水、保明龙、保家有宣曲高速公路沾益段建设征地补偿款发放相关原始凭证，证人马某2、保某1、张某1、唐某、母某、赵某、蒋某、保某2、张某2、昌某、张某3、张某4、张某5、张某6、张某7、马某3的证言，被告人桂宝云供述与辩解，同案人马勇寿、张宝有、保二昆、保明龙、保家有的供述与辩解，扣押笔录、决定书、清单，辨认笔录及照片，现场勘察记录表及照片，曲勤房拆估字（2015）第0158号房地产评估报告书、曲勤房拆估字（2015）第0157号房地产评估报告书、照片等。原审法院认为，被告人桂宝云、保学会以非法占有为目的，采用扣押他人财物的方式勒索他人财物1万元，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪，且系共同犯罪；被告人桂宝云与马勇寿、张宝有、保二昆、保明龙、保家有以非法占有为目的，骗取他人财物共计21万余元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪。被告人保学会在犯罪中起次要作用，系从犯，并具备自首情节，认罪认罚，依法单处罚金。被告人桂宝云对指控的诈骗犯罪无异议且认罪认罚，且其在到案后如实供述诈骗犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚；其积极退赃，酌情从轻处罚；其在假释考验期内犯罪，依法对其撤销假释并数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十一条、第八十六条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、撤销云南省曲靖市中级人民法院（2007）曲刑执字第241号刑事裁定书即撤销对被告人桂宝云的假释，原犯流氓罪、贩卖毒品罪、敲诈勒索罪判处有期徒刑二十年，附加剥夺政治权利五年后尚未执行的刑罚。二、被告人桂宝云犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币150000元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币15000元；原剩余刑期九年零一个月又二十九天，附加剥夺政治权利五年，总和刑期十五年零四个月又二十九天，决定执行有期徒刑十四年零十个月，附加剥夺政治权利五年，并处罚金人民币165000元。（罚金未缴纳）。三、被告人保学会犯敲诈勒索罪，单处罚金人民币10000元。（罚金已缴纳）四、被告人桂宝云退赔的52000元，由扣押机关依法上缴国库。宣判后，原审被告人桂宝云上诉，提出：1、要求撤销原判，改判其不构成敲诈勒索罪，因其主观上没有非法占有对方财物的目的，客观上没有实施过威胁或者要挟行为；2、其对诈骗罪无异议并认罪认罚，具有坦白情节并积极退赃，应当从轻、减轻处罚，原判量刑过重，请求在三年以下量刑。本院经审查后，查明事实及证据与一审认定事实及证据一致。本院认为，上诉人桂宝云与原审被告人保学会以非法占有为目的，采用胁迫方式，勒索他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪；上诉人桂宝云伙同他人以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在敲诈勒索共同犯罪中，上诉人桂宝云起主要作用，系主犯；原审被告人保学会起次要作用，系从犯，并具备自首情节，认罪认罚，依法对其从轻处罚。上诉人桂宝云对指控的诈骗犯罪无异议且认罪认罚，具有坦白情节，并积极退赃，依法对其从轻处罚；其在假释考验期内犯罪，依法应对其撤销假释并数罪并罚。关于上诉人桂宝云提出其不构成敲诈勒索罪的上诉意见，本院认为，本案证据能够证实上诉人桂宝云以被害人姜某1倒土在其石场为由，非法扣押被害人的车辆，以造成被害人财产损失相威胁，强行索取被害人钱财，被害人系被迫向上诉人交付财物，上诉人的行为符合敲诈勒索罪的构成要件，其辩解不构成犯罪的上诉意见本院不予采纳。上诉人桂宝云提出其对诈骗罪无异议并认罪认罚，具有坦白情节并积极退赃，应从轻处罚的上诉意见，原审判决对上述量刑情节均已作了认定，并对其从轻处罚。上诉人桂宝云提出量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  殷艳玲审判员  熊华东审判员  李云桥二〇二〇年九月二十九日书记员  宋红波