滨州市沾化区人民法院刑 事 判 决 书(2020)鲁1603刑再2号原公诉机关滨州市沾化区人民检察院。原审被告人闫佩学，男，汉族，中专文化，群众，务工人员，因涉嫌犯非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪，于2019年9月24日被滨州市公安局沾化分局刑事拘留，2019年12月25日被本院监视居住，2020年8月7日被本院取保候审。指定辩护人史雷，山东英天（沾化）律师事务所律师。辩护人柴德环，女，住滨州市沾化区，系闫佩学母亲。滨州市沾化区人民检察院指控原审被告人闫佩学犯非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪一案，本院于2019年12月25日作出(2019)鲁1603刑初259号刑事判决，该判决发生法律效力。因滨州市中级人民法院决定指令本院对本案再审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。滨州市沾化区人民检察院检察官张某、检察官助理王某1出庭履行职务，被告人闫佩学及其辩护人史雷、柴德环到庭参加诉讼。现已审理终结。原审认定的事实、证据：2019年9月11日滨州市公安局沾化分局因闫佩学非法持有宣扬恐怖主义物品的行为违法，决定对闫佩学行政拘留十五日。2019年9月18日，在扣押的闫佩学OPPOR9s手机存储“铃声”文件夹中，又发现三部可观看的疑似暴恐音视频，视频名称为：“上.wmv”、“中.wmv”、“下.wmv”。经鉴定，该三部视频为暴力血腥视频，总时长167分7秒。上述事实，有原审当庭举证、质证，予以确认的以下证据证实：1.受案登记表、发破案经过、立案决定书、证据保全决定书、证据保全清单等书证；2.被告人闫佩学供述和辩解；3.检查笔录；4.鉴定意见。原审判决理由和判决结果：滨州市沾化区人民检察院指控被告人闫佩学非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪罪名成立。被告人闫佩学明知是暴力血腥视频而持有，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪追究其刑事责任。闫佩学犯罪后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。闫佩学自愿认罪，并真诚悔罪，综合考虑其犯罪的性质、情节和人身危险性，依法可适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十条之六、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定：被告人闫佩学犯非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。2020年6月15日，滨州市人民检察院向滨州市中级人民法院以原审判决认定闫佩学的罪名为非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪，在适用选择性罪名时，没有明确选择的罪名，属于适用法律不当，导致认定罪名错误，应予纠正为由提出抗诉，2020年7月15日，滨州市中级人民法院审查后作出（2020）鲁16刑抗2号指令再审决定书，指令本院再审。据此，本院根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十五条、第二百五十六条的规定启动再审程序。再审中闫佩学辩称，本案是故意犯罪还是过失犯罪其不清楚，不知道做这件事是违法的。对其下载视频这一事实无异议。其辩护人的辩护意见是：对犯罪事实无异议。闫佩学当时下载视频时，并不知道这是极端主义的视频，根据一般人的认知水平，无法意识到是极端主义的视频，因此被告人从主观上没有故意。对起诉书有异议，起诉书中的“明知”，认为闫佩学是故意犯罪有异议。被告人不知道是极端主义，不知道是犯罪，他就构不成犯罪。滨州市沾化区人民检察院出庭检察员认为，闫佩学明知是暴力视频而持有，情节严重，其行为构成非法持有宣扬极端主义物品罪，建议判处有期徒刑六个月至九个月，缓刑一年至一年六个月，并处罚金人民币一千元至三千元。经再审查明的事实与原审一致。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。1.书证（1）受案登记表一份。证明滨州市公安局沾化分局富源派出所于2019年9月10日受理闫佩学非法持有宣扬恐怖主义物品一案。（2）行政处罚决定书一份。证明滨州市公安局沾化分局因闫佩学非法持有宣扬恐怖主义物品的违法行为于2019年9月11日对其行政拘留十五日。（3）证据保全决定书、证据保全清单。证明2019年9月11日将闫佩学的手机（OPPOR9s，黑色）保全。（4）发破案经过、立案决定书。证明该案由滨州市公安局于2019年9月10日将线索移交至滨州市公安局沾化分局，经调查，闫佩学上传到百度网盘内五部视频，其中三部（名称分别为“上.wmv”、“中wmv”、“下wmv”）,被百度公司屏蔽，无法审查，另两部(名称为“不安人.avi”、“Z不安的人2.mkv”)经滨州市公安局反恐支队审查，部分片段为暴恐音视频。滨州市公安局沾化分局于9月11日对闫佩学处以行政拘留十五日。2019年9月18日，民警在扣押的闫佩学的OPPOR9s手机存储“铃声”文件夹中，发现三部可观看的疑似暴恐音视频，名称分别为：“上.wmv”、“中.wmv”、“下.wmv”,2019年9月23日，经滨州市公安局反恐支队审查，三部视频均为暴恐音视频，总时长167分钟7秒。2019年9月24日立案侦查，并将闫佩学刑事拘留。（5）扣押决定书、扣押清单。证明2019年9月11日将闫佩学的手机（OPPOR9s，黑色）扣押。（6）滨州市公安局沾化分局富源派出所于2019年9月11日出具的前科查询一份。证明闫佩学无违法犯罪记录。（7）滨州市公安局沾化分局富源派出所于2019年9月11日出具的户籍证明信一份。证明闫佩学犯罪时已达到完全刑事责任年龄。（8）鉴定聘请书。证明2019年9月20日聘请滨州市公安局反恐支队对闫佩学手机百度网盘内三部名称为“上.wmv”、“中.wmv”、“下.wmv”的音视频进行鉴定。（9）鉴定意见通知书。证明2019年9月24日将闫佩学手机内储存的三部名称为“上.wmv”、“中.wmv”、“下.wmv”的音视频进行鉴定的鉴定意见送达给闫佩学，闫佩学已签字。（10）滨州市公安局沾化分局电子数据鉴定检验实验室鉴定工作记录。证明闫佩学OPPOR9s手机内电子数据提取过程。2.被告人供述和辩解被告人闫佩学在侦查阶段的供述，证实他的百度网盘是用其手机号188××××****注册的，百度网盘的名字是“河水清且涟猗-。”2019年4、5月份，他在百度贴吧的“恐怖吧”浏览帖子找电影看，看见有人发帖子，上面有比较血腥的图片，图片下面带着解释的相关字眼，比如说“血腥”“恐怖”，跟帖评论说里面的视频比较残忍、血腥，看了想吐。他和发帖人私聊后加了发帖人的微信号，后通过微信转给发帖人大概七八块钱，发帖人直接把视频压缩包传到他的百度网盘里，视频压缩包的名字是“淘汰的人性上中下”，他解压压缩包后储存到手机中名为“铃声”的文件夹里。上述视频解压缩后名称分别是“上”、“中”、“下”，长度有40多分钟的，也有一个来小时的。闫佩学供述，这些疑似暴恐音视频的内容有打人、杀人、暴乱等。打人，就是好多人拿着木棍、石头或者铁棍之类殴打一个男人，不论头、躯干还是四肢都会乱打，打的流血，有时候看到很吓人的时候，他可能会跳过去不看。杀人，就是一帮人杀一个人，有的用刀砍头，有的用刀捅肚子，有的用刀砍胳膊，被杀的人一般是不反抗，有的会因为被捆绑着不抵抗，有的不捆绑但是也不抵抗。他说的暴乱，就是一群人打一个人，他感觉那是暴乱。视频中都是外国人，不知是哪个国家，也听不懂。视频中的人一般是穿着黑衣服，裹的很严实，面部都用黑布遮盖，也就是露着眼睛。他看过之后觉得害怕，就看过一次，之后就没有再看过。他是在炜烨热电厂的宿舍内看这些视频的。没有其他人看这些视频，他同事也都不知道他看这些视频。当时不知道这种行为违法。3.检查笔录2019年9月10日23时10分至23时40分滨州市公安局沾化分局侦查人员杨某、王某2对闫佩学持有的黑色OPPOR9s手机进行了检查，在闫佩学的手机APP百度网盘内（用户名河水清且涟漪-，注册手机号码为188××××****）发现两部疑似暴恐音视频可在线观看，视频名称“为不安人.avi”、“Z不安的人2.mkv”,另外发现三部疑似暴恐音视频已被屏蔽，无法观看，视频名称为：“上.wmv”、“中wmv”、“墨x哥父子mp4”。对百度网盘及手机内的视频拍摄照片8张，对手机进行了扣押。证明闫佩学2019年5月27日将“上.wmv”、“中.wmv”、“下.wmv”三部视频存储到手机里，存储路径是：手机存储/铃声/上.wmv、中.wmv、下.wmv。4.鉴定意见滨州市公安局反恐怖支队于2019年9月23日出具的审读意见。审读内容：在送审物品OPPOR9s手机（序列号9310d070）中，在文件管理-铃声文件夹中共提取了三段视频，名称分别为上.wmv（1080.03MB,61分45秒），中.wmv（1221.46MB,60分57秒），下.wmv（984.15MB,44分25秒）。滨州市公安局反恐怖支队将以上3段音视频通过滨州市公安局网安支队，上报公安部有害信息查控系统进行认定和检索比对，结果为公安部审核认定的暴力血腥视频文件，涉案文件检查情况如下：大小1080.03MB的视频命名为“上”，视频类型为暴力血腥视频，时长61分45秒；大小1221.46MB的视频命名为“中”，视频类型为暴力血腥，时长60分57秒；大小984.15MB的视频命名为“下”，视频类型为暴力血腥，时长44分25秒。本院认为，被告人闫佩学明知是暴力血腥视频而持有，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有极端主义物品罪追究其刑事责任。闫佩学犯罪后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。闫佩学自愿认罪，综合考虑其犯罪的性质、情节和人身危险性，依法可适用缓刑。被告人闫佩学的辩护人与此相关的辩护意见成立、公诉机关指控罪名成立且量刑建议适当，本院均予以采纳。原审判决认定闫佩学罪名为非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪，在适用选择性罪名时，没有明确选择的罪名，属于适用法律不当，导致认定罪名错误，应当依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十条之六、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第三项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院(2019)鲁1603刑初259号刑事判决。二、被告人闫佩学犯非法持有宣扬极端主义物品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。（缓刑考验期限，从原判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳）三、扣押在案的OPPOR9s黑色手机依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。审 判 长  张玉国人民陪审员  王士彦人民陪审员  邵云东二〇二〇年九月三十日法官助理郭晓书记员吴芳芳