福建省仙游县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0322刑初584号 公诉机关福建省仙游县人民检察院。 被告人胡涵，男，1998年7月27日出生，汉族，初中文化，无业，住仙游县。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年2月18日被仙游县公安局刑事拘留，于同年3月5日被仙游县公安局执行逮捕。现羁押于仙游县看守所。 辩护人林文朋，福建九雍律师事务所律师。 福建省仙游县人民检察院以仙检二部刑诉［2020］130号起诉书指控被告人胡涵犯诈骗罪，于2020年9月10日向本院提起公诉。本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。福建省仙游县人民检察院指派检察员赵劲松出庭支持公诉，被告人胡涵及其辩护人林文朋到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省仙游县人民检察院指控： 1.2020年1月30日至2020年2月1日间，被告人胡涵伙同同案人李润雄（另案处理）在全国新型冠状病毒感染肺炎疫情期间，利用防控疫情物资口罩紧缺的行情，在没有发货能力的情况下，向通过微信联系的被害人李某1虚构出售ＫＮ95及普通一次性口罩的虚假信息，以先交货款后发货的理由骗取被害人李某1（2002年8月3日出生）共计人民币126566元。 2.2020年2月7日，被告人胡涵伙同同案人肖宇航（另案处理）在全国新型冠状病毒感染肺炎疫情期间，利用防控疫情物资口罩紧缺的行情，在没有发货能力的情况下，向通过微信联系的被害人汪某虚构出售ＫＮ95及普通一次性口罩的虚假信息，以先交货款后发货的理由骗取被害人汪某共计人民币144000元。 3.2020年2月11日至2020年2月12日间，被告人胡涵伙同同案人肖宇航在全国新型冠状病毒感染肺炎疫情期间，利用防控疫情物资口罩紧缺的行情，在没有发货能力的情况下，向通过微信联系的被害人赵某虚构出售ＫＮ95及普通一次性口罩的虚假信息，以先交货款后发货的理由骗取被害人赵某共计人民币66000元。 4.2020年2月14日至2020年2月16日间，被告人胡涵伙同同案人李润雄在全国新型冠状病毒感染肺炎疫情期间，利用防控疫情物资口罩紧缺的行情，在没有发货能力的情况下，向通过微信联系的被害人梁某虚构出售ＫＮ95及普通一次性口罩的虚假信息，以先交货款后发货的理由骗取被害人梁某共计人民币67200元。 被告人胡涵于2020年2月18日被公安机关抓获归案。 为了支持公诉，公诉机关向本院移送了相关证据证实，认为被告人胡涵伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，利用网络技术手段骗取他人财物共计人民币403766元，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人胡涵对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议，并请求从轻处罚。 辩护人林文朋提出的辩护意见是，对定罪方面没有意见；量刑方面：1、被告人胡涵具有坦白情节，其家属已积极赔偿被害人的损失，与3个被害人和某并取得谅解；2、被告人胡涵到案后有揭发公安机关尚未掌握的同案人诈骗的事实，应认定为立功；3、被告人胡涵诈骗是在固定的口罩群发布信息，没有向不特定的人发布，社会危害较小。综述，请求对被告人胡涵从轻处罚。 经审理查明： 1.2020年1月30日至2020年2月1日间，被告人胡涵伙同同案人李润雄（另案处理）在全国新型冠状病毒感染肺炎疫情期间，利用防控疫情物资口罩紧缺的行情，在没有发货能力的情况下，向通过微信联系的被害人李某1虚构出售ＫＮ95及普通一次性口罩的虚假信息，以先交货款后发货的理由骗取被害人李某1共计人民币126566元。 2.2020年2月7日，被告人胡涵伙同同案人肖宇航（另案处理）在全国新型冠状病毒感染肺炎疫情期间，利用防控疫情物资口罩紧缺的行情，在没有发货能力的情况下，向通过微信联系的被害人汪某虚构出售ＫＮ95及普通一次性口罩的虚假信息，以先交货款后发货的理由骗取被害人汪某共计人民币144000元。 3.2020年2月11日至2020年2月12日间，被告人胡涵伙同同案人肖宇航在全国新型冠状病毒感染肺炎疫情期间，利用防控疫情物资口罩紧缺的行情，在没有发货能力的情况下，向通过微信联系的被害人赵某虚构出售ＫＮ95及普通一次性口罩的虚假信息，以先交货款后发货的理由骗取被害人赵某共计人民币66000元。 4.2020年2月14日至2020年2月16日间，被告人胡涵伙同同案人李润雄在全国新型冠状病毒感染肺炎疫情期间，利用防控疫情物资口罩紧缺的行情，在没有发货能力的情况下，向通过微信联系的被害人梁某虚构出售ＫＮ95及普通一次性口罩的虚假信息，以先交货款后发货的理由骗取被害人梁某共计人民币67200元。 被告人胡涵于2020年2月18日被公安机关抓获归案。 另查明，案发后，公安机关扣押被告人胡涵使用的作案工具暗夜绿色ｉＰｈｏｎｅ11ＰｒｏＭａｘ手机一部。在本院审理期间，被告人胡涵家属代为分别赔偿被害人汪某人民币50000元，赔偿给被害人赵某26000元，赔偿给被害人梁某28000元（其中5600元作为额外补偿金），并均取得谅解。 上述事实，被告人胡涵在庭审过程中均无异议，表示认罪认罚，且有书证户籍证明、到案经过、工作说明、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、扣押笔录、微信、支付账号信息、收款码、转账汇总、转账记录、聊天记录、手机通话记录、银行卡交易明细、银行账户、房产查询结果、刑事谅解书，证人陈某1、陈某2、胡某、刘某、李某2的证言，被害人李某1、赵某、梁某的陈述，被告人胡涵的供述和辩解，重庆市铜梁区公安局物证鉴定所铜公鉴（电物）［2020］12号鉴定文书及光盘，提取笔录及提取照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人胡涵伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，利用网络技术手段骗取他人财物共计价值人民币403766元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，系共同犯罪。被告人胡涵在预防、控制突发传染病疫情灾害期间，假借销售疫情防控用品的名义，诈骗他人财物，其部分被诈骗对象系未成年人，应依法从重惩处。被告人胡涵具有坦白情节，可从轻处罚；能积极赔偿部分被害人部分损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》规定，“共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。”参照该规定，本案被告人胡涵被抓获后，除了如实供述自己的罪行，还如实供述所知的同案犯肖宇航、李润雄的共同犯罪的事实，该行为本案已经认定为坦白，故不应当再认定为立功，辩护人关于被告人胡涵构成立功的意见不能成立，不予采纳；被告人胡涵是在人数众多且非封闭的微信群中向不特定人发布虚假出售口罩的消息，故辩护人关于被告人胡涵未向不特定人实施诈骗的意见不能成立，不予采纳；辩护人关于被告人胡涵有坦白情节、积极赔偿部分被害人部分损失并取得谅解，应从轻处罚的辩护意见有理，予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据罪责刑相适应原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一项之规定，判决如下： 一、被告人胡涵犯诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二0年二月十八日起至二0二七年八月十七日止。） 二、责令被告人胡涵分别连带退赔给：被害人李某1人民币十二万六千五百六十六元、被害人汪某人民币九万四千元、被害人赵某人民币四万元、被害人梁某人民币四万四千八百元。 三、扣押在公安机关的作案工具暗夜绿色iPhone11ProMax手机一部予以没收。 上述罚金及退赔款限在本判决生效之日起十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴梅芳 人民陪审员  史美清 人民陪审员  陈瑞锦 二〇二〇年九月三十日 书 记 员  许琳琳 附：相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。 3.《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》 二、依法严惩电信网络诈骗犯罪 （一）根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。 二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。