济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0191民初3857号原告：李轩，男，1992年3月10日出生，汉族，住山东省聊城市高唐县。被告：济南新乐活健身服务有限公司高新分公司，住所地山东省济南市高新区会展中心****，统一社会信用代码91370100MA3M7T6WXG。法定代表人：王志军，总经理。委托诉讼代理人：武文婷，上海锦天城（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗辉毅，上海锦天城（济南）律师事务所实习律师。原告李轩与被告济南新乐活健身服务有限公司高新分公司（以下简称新乐活高新分公司）劳动争议一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李轩、被告新乐活高新分公司的委托诉讼代理人武文婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李轩向本院提出诉讼请求：1.请求判令新乐活高新分公司向李轩支付因未缴纳社会保险导致李轩解除劳动合同的经济补偿12177元；2.请求判令新乐活高新分公司向李轩支付工作日延长工作时间、法定节假日加班费(元旦清明劳动节端午节中秋节)加班费共计39209元；3.请求判令新乐活高新分公司向李轩支付工作期间无正当理由经济罚款880元；4.请求判令新乐活高新分公司向李轩支付2019年12月份工资5955元；5.请求判令新乐活高新分公司向李轩支付自2018年11月21日至2020年1月8日期间克扣工资3550元。事实和理由：李轩与新乐活高新分公司劳动争议一案，因不服济南市高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会济高新劳仲案字【2020】第61号仲裁决，诉至法院。一、李轩于2018年11月21日到新乐活高新分公司处工作，从事私人教练工作，于2020年1月因新乐活高新分公司未缴纳社会保险解除劳动关系。李轩在新乐活高新分公司处工作期间存在未依法为李轩缴纳社会保险，收取经济罚款880元，法定节假日加班且不支付加班费，工作日延长工作时间且不支付加班费等情况。二、济南市高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会对本案证据认定存在随机性、片面性，导致事实认定、适用法律错误。1.关于经济补偿金问题：仲裁委员会应适用而未适用《劳动合同法》第三十六条、第四十六条相关规定。2.关于加班问题，李轩提供《微信聊天记录》《考勤表》并在庭审中提供原件，但仲裁委未予以认定，且应由新乐活高新分公司掌握的考勤记录，应由新乐活高新分公司提供，否则应承担不利后果。综上，为维护李轩合法权益，诉至法院。庭审中，李轩放弃第3、4、5项诉讼请求。新乐活高新分公司辩称，一、新乐活高新分公司无需向李轩支付经济补偿金。首先，李轩在劳动争议仲裁庭审中，明确自己离职的原因为领导未在其劳动合同上签字，而并非其主张的未缴纳社会保险而离职。因此李轩主张支付经济赔偿金无事实及法律依据，不应被支持。其次，在2019年年底，因李轩在工作过程中出现私下收取会员课时费及借助会员照片刷脸从而骗取课时费提成的行为，给新乐活高新分公司造成一定的商誉损失和经济损失，也严重违反了公司的规章制度。新乐活高新分公司内部决定对李轩进行处罚，李轩在得知消息后在未告知新乐活高新分公司的前提下于2020年1月8日向仲裁委提出了要求解除与李轩劳动关系的仲裁请求。因此，李轩在未提前通知新乐活高新分公司且离职原因并非公司未缴纳社保情况下，应视为李轩主动要求解除劳动合同，新乐活高新分公司无需支付经济补偿金。二、新乐活高新分公司无需向李轩支付加班费。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及根据山东省高级法院、山东省劳动争议诉讼委员会、山东省劳动人事争议诉讼委员会联合下发的《山东省关于适用和》第36条规定，结合新乐活高新分公司《人事制度》第九条的规定，李轩未提交证据证实存在加班的情形，且李轩的职位为私人教练，工作内容是为购买私教课的会员提供私教服务。考勤记录只能证明打卡天数，并不能证明其实际工作时长，也无法证明在工作时间内是否真正从事与工作相关的内容。其次，因李轩为私人教练，其工作性质具有特殊性，该岗位工作性质具有不定时工时工作制的特点，且，结合实际情况，会员购买私教课后大多选择休息日上课，私人教练在工作日期间每日的工作时长都比较短，甚至一天只有一到两个小时。故，李轩每周工作时间在法律允许的范围内，不存在加班的情形。新乐活高新分公司无需向李轩支付加班费。三、李轩第三项诉讼请求未经过劳动争议仲裁，且新乐活高新分公司不存在罚款行为，请求予以驳回。四、新乐活高新分公司认可未向李轩支付2019年12月工资5955元。五、新乐活高新分公司认可未退还李轩风险押金3000元、工装费300元，共计3300元，李轩主张的剩余250元无事实及法律依据，请求予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李轩2018年11月21日到新乐活高新分公司处工作，负责私人教练工作，双方签订了劳动合同。工作期间，新乐活高新分公司未为李轩缴纳社会保险。李轩工资构成为基本工资1500元加提成，李轩离职前十二个月平均工资为8118元。2020年1月8日李轩离职，2020年1月9日起李轩不再到新乐活高新分公司处上班。另查明，新乐活高新分公司尚欠李轩2019年12月份工资5955元未支付；新乐活高新分公司在李轩的应发工资中扣除了3000元作为风险金，扣除了300元作为工装费押金。另查明，李轩因与新乐活高新分公司的劳动争议，于2020年1月8日向济南市高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.请求确认李轩与新乐活高新分公司自2018年11月21日至2020年1月8日存在劳动关系；2.请求新乐活高新分公司支付李轩因新乐活高新分公司未缴纳社会保险导致李轩离职的经济补偿8118元；3.请求新乐活高新分公司支付李轩2019年12月份工资5955元；4.请求新乐活高新分公司自2018年11月21日至2020年1月8日期间克扣工资3300元；5.请求新乐活高新分公司支付李轩工作日延长工作时间、法定节假日加班费(元旦、清明、劳动节、端午节、中秋节)加班费共计39209元；6.请求新乐活高新分公司缴纳李轩自2018年11月21日至2020年1月8日社会保险。该委经审查，于2020年4月26日作出济高新劳仲案字[2020]第61号仲裁决书，裁决：一、确认李轩与新乐活高新分公司自2018年11月21日至2020年1月8日存在劳动关系；二、新乐活高新分公司向李轩支付2019年12月份工资5955元；三、新乐活高新分公司向李轩支付2018年11月21日至2020年1月8日期间克扣的工资3300元；四、驳回李轩的其他仲裁请求。李轩对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议。2018年李轩入职新乐活高新分公司处，且双方签订书面劳动合同，双方即建立劳动关系，双方均应按照劳动合同及相关法律、行政法规规定，严格履行各自的权利义务。庭审中，李轩、新乐活高新分公司对于仲裁裁决事项“一、确认李轩与新乐活高新分公司自2018年11月21日至2020年1月8日存在劳动关系；二、新乐活高新分公司向李轩支付2019年12月份工资5955元；三、新乐活高新分公司向李轩支付2018年11月21日至2020年1月8日期间克扣的工资3300元”均无异议，本院予以确认。关于李轩主张的解除劳动合同经济补偿金12177元的诉讼请求。本案中，李轩仲裁请求事项为“请求新乐活高新分公司支付李轩因新乐活高新分公司未缴纳社会保险导致李轩离职的经济补偿8118元”，其已明确解除劳动合同关系的原因系新乐活高新分公司未为其缴纳社会保险，截至双方劳动合同解除，新乐活高新分公司仍存在未依法为李轩缴纳社会保险的情形，且庭审中，新乐活高新分公司对于李轩主张的经济补偿金数额12177元无异议。故李轩主张新乐活高新分公司向其支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于李轩主张的新乐活高新分公司向其支付工作日延长工作时间、法定节假日加班费(元旦清明劳动节端午节中秋节)加班费共计39209元的诉讼请求。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，李轩的工作岗位为私人教练，其主要工作内容系对客户进行私教课程，且庭审中，李轩认可私教课程系由其与客户协商安排。另，李轩提交的证据亦不足以证实新乐活高新分公司安排其加班的基本事实，应承担举证不利后果，故李轩主张的新乐活高新分公司向其支付工作日延长工作时间、法定节假日加班费(元旦清明劳动节端午节中秋节)加班费共计39209元的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十三条的规定，判决如下：一、确认原告李轩与被告济南新乐活健身服务有限公司高新分公司自2018年11月21日至2020年1月8日存在劳动关系；二、被告济南新乐活健身服务有限公司高新分公司于本判决生效之日起十日内向原告李轩支付2019年12月份工资5955元；三、被告济南新乐活健身服务有限公司高新分公司于本判决生效之日起十日内向原告李轩支付2018年11月21日至2020年1月8日期间克扣的工资3300元；四、被告济南新乐活健身服务有限公司高新分公司于本判决生效之日起十日内向原告李轩支付解除劳动合同经济补偿金12177元；五、驳回原告李轩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告南新乐活健身服务有限公司高新分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郭瑞栋二〇二〇年九月九日法官助理胡晓明书记员李灵