上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0114民初2990号原告：李庆敏，男，1971年6月11日生，汉族，户籍所在地浙江省永嘉县枫林镇内档村。委托诉讼代理人：牛俊峰、李文臻，上海卓沪律师事务所律师。被告：金清云，男，1962年8月1日生，汉族，户籍所在地浙江省永嘉县花坦乡东光村金东路**。被告：朱礼平，男，1970年8月2日生，汉族，户籍户籍所在地浙江省永嘉县沙头镇花二村邮电路**。div>两被告委托诉讼代理人：张洁，上海邦信阳中建中汇南京律师事务所律师。上列当事人间股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年2月19日受理后，依法适用普通程序，于2020年7月16日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人牛俊峰、李文臻、被告委托诉讼代理人张洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉请：判令两被告对(2012)嘉民三(民)重字第8号(以下简称“8号判决”)民事判决书第1-4项及附项判决确定的原告未获清偿之债权承担连带赔偿责任(具体包括款项236,733元；以236,733元为本金从2013年4月27日开始计算的加倍利息)。原告诉称，原告与上海朝胜商贸有限公司(以下简称“朝胜公司”)房屋租赁合同纠纷一案，经上海市嘉定区人民法院(以下简称“嘉定法院”)判决后，朝胜公司应履行本案诉请之义务。嗣后，原告申请执行8号民事判决书，嘉定法院于2014年3月13日作出(2013)嘉执字第6001号执行裁定书，因朝胜公司查无财产，所以终结执行8号民事判决书。原告近期发现朝胜公司于2016年12月16日被上海市嘉定区市场监督管理局吊销营业执照，但两被告却没有按照公司法第180条的规定履行相关义务。据此原告诉至法院，请求判如所请。两被告共同辩称，不同意原告的诉请。两被告认为其不存在怠于履行清算义务致使债权人利益受到损害的情况。两被告持股的朝胜公司的主要财产早在2011年8月的火灾中已经完全毁损，朝胜公司早已经没有经营能力及清算能力。另外，两被告认为原告的主张已经过了诉讼时效，所以请求驳回原告诉请。经审理查明：1、2013年3月27日，嘉定法院作出(2012)嘉民三(民)重字第8号民事判决，判决朝胜公司于判决生效之日起10日内给付原告押金3万元、返还租金64,574元、返还POS机余额22,159元、支付赔偿款12万元，上述合计236,733元。2013年10月16日，原告向嘉定法院提出了强制执行申请，要求执行8号判决，2014年3月13日嘉定法院出具(2013)嘉执字第6001号执行裁定书，法院认为被执行人下落不明，暂无可供执行财产，申请执行人同意暂缓执行，故本案属依法可终结执行的情形。据此终结了8号判决的本次执行程序。2、朝胜公司成立于2007年6月19日，注册资本为50万元，营业期限至2017年6月18日，企业状态显示2016年12月16日(吊销未注销)，年检情况显示2012年年检结果正常。登记股东为两名被告。2007年4月27日朝胜公司章程显示，公司注册资本50万元，股东金清云出资35万元、朱礼平出资15万元。公司不设董事会，设执行董事一名，由股东会选举产生。公司不设监事会，设监事一名。上海佳安会计师事务所验资报告显示，朝胜公司注册资本50万元截止2007年5月14日已缴足。根据股东会决议以及国家企业信用信息公示系统显示，被告金清云为朝胜公司执行董事，担任公司法定代表人；被告朱礼平担任公司监事。3、2013年8月26日，上海市嘉定区市场监督管理局行政处罚告知书显示，朝胜公司因未申报2012年度年检被处罚3,000元。2016年10月11日，上海市嘉定区市场监督管理局行政处罚决定书显示，朝胜公司因“成立后无正当理由超过六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上”被吊销营业执照。该决定书并告知“当事人的债权债务依法由有限责任公司的股东、股份有限公司的董事或者股东大会确定的人员组成清算组负责清算。当事人应及时办理注销登记”。4、上海市嘉定区公安消防支队火灾事故认定书即沪嘉公消火认字(2011)第0031号显示，2011年8月23日，位于嘉定区华亭镇嘉行公路**的上海朝胜商贸有限公司(好又多超市唐行店)发生火宅，经调查，过火面积150平方米，火宅烧毁烧损部分服装、鞋子、收银台、体重秤等物品，无人员伤亡。起火部位位于超市内东南侧童装服装区，不能排除电气故障引燃周围可燃物并扩大成灾可能性。5、第8号民事判决为本案原告起诉朝胜公司的房屋租赁合同纠纷，在该案中，法院查明朝胜公司与案外人上海华唐投资管理有限公司签订了租赁合同，向上海华唐投资管理有限公司租赁位于嘉定区华亭镇嘉行公路XXX号房屋(以下简称“系争房屋”)及电力设施，租赁面积主体厂房、办公用房1400平方米，场地面积2000平方米，之后朝胜公司在系争房屋处开设了好又多超市，再之后，朝胜公司又将超市内部分场地转租给本案原告。2010年4月20日，原告与朝胜公司曾续签房屋租赁合同，约定朝胜公司将超市内南580平方米的场地租赁给原告经营服装。2011年8月23日，系争房屋发生火宅。2011年8月24日，原告与朝胜公司协商，因火宅起火点位于原告开设的商铺内，为尽快恢复营业，减少损失，双方同意火宅引发的各方所有经济损失由双方各自承担。2011年11月1日，朝胜公司与上海华唐投资管理有限公司解除了租赁协议后本案原告就此案涉诉。6、审理中，被告在庭审中陈述，目前朝胜公司没有任何财务文件留存。法庭询问根据两被告提供的银行流水，在2011年8月25日时公司账户余额为1,880.72元，为何一个经营性超市账户余额仅为一千余元，被告陈述“当时从超市顾客都是现金结算”。两被告亦陈述，上海华唐投资管理有限公司因租赁关系解除给予朝胜公司的赔偿款50多万元没有打入公司账户。另审理中，两被告申请朝胜公司财务人员杨雪琴到庭，证人在书面证人证言中陈述“2011年8月份，那天凌晨的时候超市发生了火灾，我得知后第二天第一时间前往现场查看财务文件，发现我们公司放财务账册、财务凭证的房间也被烧到了，我做账要用的电脑、账册、财务凭证在当时就已完全毁损”。庭审中，证人向某某陈述“账册和发票在桌面上和柜子里都有，第二天我去的时候所有东西都被烧焦了，桌面上的是发票，抽屉里的是账册。办公室在超市西面。”以上事实，由(2012)嘉民三(民)重字第8号民事判决、(2013)嘉执字第6001号执行裁定书、朝胜公司档案机读材料、公司章程、上海佳安会计师事务所验资报告、上海市嘉定区市场监督管理局行政处罚决定书、行政处罚告知书、沪嘉公消火认字(2011)第0031号火灾事故认定书等书证以及当事人、证人的陈述为证，事实清楚，足以认定。本院认为，根据嘉定法院的判决书及裁定书，朝胜公司对原告负有债务且朝胜公司于强制执行时无履行能力可以确认。本案的焦点主要在于两被告是否需承担相应之法律责任。对此，本院认为，根据两被告陈述，朝胜公司在2013年8月26日之前就已经没有经营，直至2016年10月朝胜公司被吊销营业执照，根据公司法规定，公司因吊销营业执照而解散的，应当在出现解散事由之日起十五日成立清算组，开始清算，有限责任公司的清算组由股东组成。然，朝胜公司并未依法开展清算工作，且经庭审调查，两被告陈述朝胜公司财务账册已经灭失，意味朝胜公司无法进行清算系不可避免的客观事实。至于两被告辩称的财务账册因火灾而灭失的情况，本院认为，根据生效判决查明情况，嘉定区华亭镇嘉行公路XXX号房屋场地面积2000平方米，火灾过火面积150平方米，起火部位位于超市内的东南侧，而根据证人到庭陈述财务办公室位于超市西侧，且应有部分财务账册系保存在抽屉里，故本院认为，结合上述事实，两被告所辩称的全部财务账册因该次火灾而灭失缺乏合理性。同时，本院亦注意到了两被告提供的朝胜公司银行账单明细，作为一家经营性超市，每日公司收益情况无法在银行账单中予以体现，两被告亦认可收取顾客现金和赔偿款未入账的事实。鉴于上述事实，本院认为，至嘉定法院就8号民事判决进行强制执行，朝胜公司未见上述资产以实现对原告判决利益的兑现，现清算义务人没有及时启动清算程序，如其未能举证证明另有他故导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失、则经强制执行未能清偿的债务推定为未及时启动清算程序造成的公司责任财产减少部分。综上，被告金清云系朝胜公司的股东且为执行董事，依法系清算义务人，根据法律规定，清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任。被告朱礼平虽在朝胜公司持股比例较小，但其担任公司监事，根据公司法规定，监事具有公司法赋予的法定职权，应对董事、高级管理人员的行为进行监督，因此，在朝胜公司未依法开展清算工作时，作为公司监事的朱礼平理应予以敦促，但未见相关证据其为履行清算义务采取了积极措施，故关于被告朱礼平的责任亦不能予以免除。至于具体责任范围以8号生效判决为准。综上，依照《中华人民共和国公司法》第四十六条、第五十三条、第一百八十条第四款、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条第一款、第二款之规定，判决如下：被告金清云、被告朱礼平对(2012)嘉民三(民)重字第8号民事判决中确定的上海朝胜商贸有限公司对原告李庆敏应负的债务承担连带赔偿责任，包括：押金、租金、POS余额、赔偿款合计236,733元，以及依法应承担的迟延履行期间的债务利息。被告金清云、被告朱礼平应于本判决生效之日起十日内向原告李庆敏清偿。本案受理费6,317元，公告费260元，合计诉讼费6,574元由两被告共同负担(应于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  杨 磊人民陪审员  王宝龙人民陪审员  金珏婷二〇二〇年九月二日书 记 员  顾梦迪附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第四十六条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。第五十三条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。