湖北省黄石市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂02刑初10号公诉机关湖北省黄石市人民检察院。被告人刘加兴（绰号“爆哥”），男，1961年8月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地黄石市铁山区，住所地，租住铁山区。1998年1月20日因犯贷款诈骗罪被判处有期徒刑十年；2011年7月5日因吸毒被行政拘留十五日；2012年11月7日因吸毒被行政拘留十五日，当月22日被决定社区戒毒三年；2014年6月13日因吸毒被行政拘留十五日，当月29日被决定强制隔离戒毒二年；2016年11月9日因吸毒被行政拘留十五日，当月23日被决定强制隔离戒毒二年；2017年5月25日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，2018年5月22日刑满释放。2019年5月17日被以涉嫌贩卖毒品罪刑事拘留，同年6月21日被以涉嫌非法持有毒品罪逮捕。现羁押于黄石市看守所。指定辩护人叶馗，湖北群力律师事务所律师。被告人田红军（绰号“胡子”、“虎子”），男，1976年8月9日出生，汉族，初中文化，无业，住大冶市，租住铁山区。2008年7月21日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑十个月；2010年6月12日因吸毒被行政拘留十日；2015年9月13日因吸毒、携带管制刀具被行政拘留二十日，当月29日被决定强制隔离戒毒二年。2019年5月17日因吸毒被行政拘留十五日，2019年5月31日被以涉嫌贩卖毒品罪刑事拘留，同年6月21日被以涉嫌非法持有毒品罪逮捕。现羁押于黄石市看守所。辩护人王碧，湖北超强律师事务所律师。黄石市人民检察院以鄂黄检二部刑诉[2020]9号起诉书指控的被告人刘加兴、田红军犯贩卖毒品罪一案，本院于2020年4月9日立案受理。本院受理后依法组成合议庭，于2020年9月17日公开开庭进行了审理。黄石市人民检察院指派检察员丁华出庭支持公诉，被告人刘加兴、田红军及其辩护人叶馗、王碧到庭参加诉讼。本院审理期间，黄石市人民检察院以补充证据为由建议延期审理二次。本案现已审理终结。黄石市人民检察院指控：1、2019年5月13日晚，刘加兴在铁山矿山三路13－3号房间向田红军贩卖麻古200颗、冰毒约3克。田红军向刘加兴指定的银行卡转账5000元。2、2019年5月15日中午11:18时，田红军向刘加兴上述银行卡转账5000元。次日晚，刘加兴在铁山建设二路14栋1单元404室将麻古200颗、冰毒约8克贩卖给田红军。3、2019年5月16日晚约20时，刘加兴被抓获，侦查人员先后从其身上、随身携带的包里和铁山矿山三路13－3号房间查获麻古疑似物净重369.17克、冰毒疑似物净重141.66克。4、2019年4月底以来，田红军曾将麻古、冰毒贩卖给吸毒人员付某（绰号“跛子”）等人。2019年5月16日晚约21时，田红军在其租住处大冶铁矿单身宿舍1单元513室被抓获，侦查人员当场查获麻古疑似物净重21.36克，冰毒疑似物净重18.58克，麻古与冰毒混合疑似物净重0.69克。5、2019年5月22日，侦查人员根据田红军检举和带领，搜查了铁山建设二路14栋1单元404室刘加兴租住处，共查获麻古疑似物净重193.58克。经检验，从上述查获的毒品麻古疑似物、冰毒疑似物以及混合疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。针对上述指控，公诉机关提供的证据如下：1、物证毒品（照片）；2、户籍证明、抓获经过、刑事判决书、行政处罚决定书、罪犯档案资料、情况说明等书证及相关材料；3、证人付某、陈某、刘某1、曾某等人的证言；4、被告人刘加兴、田红军的供述和辩解；5、对毒品疑似物称量、定性检验等鉴定意见；6、搜查、提取、扣押、称量、取样、辨认、指认等笔录及同步录音录像（光盘）；7、微信、短信、转账、通话等电子数据（界面截图）。公诉机关认为，被告人刘加兴、田红军违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而非法贩卖，被告人刘加兴贩卖毒品甲基苯丙胺合计752.39克（麻古599.73克，冰毒152.66克），被告人田红军贩卖毒品甲基苯丙胺合计40.63克（麻古21.36克，冰毒18.58克，麻古与冰毒混合物0.69克），其行为应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人刘加兴于刑罚执行完毕后五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，且因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯。被告人田红军检举他人犯罪经查证属实，有立功表现，提起公诉。公诉人当庭建议对被告人田红军适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，提出对被告人田红军以犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元的量刑建议，被告人田红军表示认罪认罚，田红军及其辩护人同意、认可公诉人提出的量刑建议。庭审中法庭指出公诉人的以上量刑建议明显不当，建议公诉人调整量刑建议。至本案审结，公诉机关未提交调整量刑建议书。被告人刘加兴提出其没有贩卖毒品，购买的毒品仅用于自己吸食。其辩护人对指控被告人刘加兴的第一、第二起的事实和定罪不持异议，但对指控的第三、第五起事实定性为贩卖有异议，提出刘加兴是长期吸毒人员，应对查获毒品区分自己吸食持有的和贩卖的数量后分别认定为持有和贩卖，且刘加兴有以贩养吸的情节，建议法庭从轻考虑。被告人田红军对指控的事实和罪名基本不持异议，但提出其系与“跛子”等人合伙从刘加兴处购买毒品，没有牟利，同时当庭表示自愿认罪认罚。其辩护人对指控的事实和罪名不持异议，但提出田红军于2019年5月16日被抓获后次日被行政拘留的时间应在刑期中予以扣减；田红军在行政拘留期间主动交代了买毒品是为了卖，应认定有自首情节；另外，田红军愿意主动履行财产刑，建议法院采纳检察机关庭审中提出的量刑建议。经审理查明：被告人刘加兴长期吸毒，因吸毒分别于2011年、2012年、2014年、2016年期间屡次被行政拘留处罚；2012年、2014年、2016年期间屡次被强制戒毒；因犯贩卖毒品罪被判刑于2018年5月22日刑满释放。2019年以来，刘加兴多次从他人处购买毒品麻古、冰毒，并在2019年5月从武汉购买毒品麻古、冰毒运回黄石，贩卖给被告人田红军。被告人田红军长期吸毒，因吸毒分别于2010年、2015年期间被行政拘留处罚、强制隔离戒毒；自2019年4月底以来，田红军多次将其从刘加兴和他人处购买的毒品麻古、冰毒贩卖给吸毒人员付某（绰号“跛子”）等人。具体事实如下：1、2019年5月13日晚，刘加兴在铁山矿山三路13－3号房向田红军贩卖麻古200颗、冰毒约3克，田红军于当晚21:47时许向刘加兴指定的银行卡微信转账支付毒资5000元。2、2019年5月14日，刘加兴前往武汉购买毒品麻古、冰毒，并于5月16日返回黄石。期间，田红军于5月15日中午11:18时向刘加兴指定的上述银行卡再次转账5000元预购毒品。刘加兴返回黄石的当晚，即联系田红军，并在其租住的铁山建设二路14栋1单元404室将麻古200颗、冰毒约8克贩卖给田红军。3、2019年5月16日晚20时许，刘加兴被抓获，公安人员先后从其身上、随身携带的包里和铁山矿山三路13－3号房间查获麻古疑似物净重369.17克、冰毒疑似物净重141.66克。4、2019年5月16日晚21时许，田红军在其租住处大冶铁矿单身宿舍1单元513室吸毒时被查获，公安人员当场查获麻古疑似物净重21.36克，冰毒疑似物净重18.58克，麻古与冰毒混合疑似物净重0.69克。5、2019年5月22日，公安人员根据田红军检举和带领，依法搜查了铁山建设二路14栋1单元404室刘加兴租住处，现场查获麻古疑似物净重193.58克（其中，有10袋麻古疑似物包装相同，均为200颗/袋，平均净重18.49克/袋）。经检验，从上述查获的毒品麻古疑似物、冰毒疑似物以及混合疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有以下经庭审举证质证的证据证实：1、物证:查获毒品的照片（称重照片、搜查和称重同步录音录像资料等），证实涉案毒品的具体情况。2、书证:⑴抓获经过，证实刘加兴、田红军均系被抓获归案的情况，田红军因吸毒被查获到案后被处以行政拘留十五日，后于2019年5月31日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留。⑵户籍证明，证实刘加兴、田红军的基本身份情况。⑶行政处罚决定书、强制戒毒证明材料、关于刘加兴、田红军以往被判处刑罚的刑事判决书、罪犯档案资料、释放证明，证实刘加兴、田红军具有前科、累犯事实情节的具体情况；⑷情况说明：内容主要为侦查机关对田红军检举刘某3、刘某4贩毒之事、刘加兴所供之毒品上线“猴子”侦查工作进展，对刘加兴之前妻田新红查找情况，核实田红军所供述的贩毒对象即吸毒人员“飞机”的真实身份系田某，以及田红军于2019年5月17日被行政拘留十五日后，于5月31日转为刑事拘留。3、被告人供述与辩解（1）被告人刘加兴在侦查、审查起诉阶段及庭审中的供述与辩解，证实其自2012年左右开始吸毒，绰号“爆哥”，因为吸毒多次被行政拘留和强制戒毒，曾因贷款诈骗罪、贩卖毒品罪被判刑；2019年5月16日从武汉一个叫“猴子”（原来在同一个区队狮子山戒毒所强制戒毒认识）的人手中购买毒品麻古、冰毒，支付现金45000元，在高速路口乘坐过路车返回黄石。当晚到其家人的铁山矿山三路13－3号房吃完晚饭，带着毒品出门后被公安人员抓获，从其身上、随身携带的包里和铁山矿山三路13－3号房间查获麻古、冰毒，公安人员后来在铁山建设二路14栋1单元404室查获麻古、冰毒，以上毒品都是其以前多次找“猴子”和其他人购买后用于自己吸食剩下来的，对查获在案的毒品种类、数量和包装等均无异议。铁山建设二路14栋1单元404室是通过其前妻微信号“妙妙”支付1400元租住的，从该房间搜出的毒品都是从武汉的‘猴子’那里买来后放在这里供自己吸食的。其被抓获当晚的笔录，供认查获的毒品麻古、冰毒，均系其购买用于自己吸食和准备贩卖。其后的笔录均辩称其吸食量很大，购买毒品仅是为了自己吸食，没有贩卖；对从其手机中提取的相关人员微信昵称、支付宝转账的真实性认可，但辩称是借款还款性质；认识叫“胡子（或虎子）”（辨认出是被告人田红军）的人，与“胡子”的微信号“奇迹”、“度缘”之间的大量微信转款辩解是借款还款；2019年5月14日至16日期间在武汉银行取现35000元是还钱给武汉的朋友。主要供述概述如下：在矿山三路13－3号和随身物品中有不少毒品，都是以前买了吸毒剩下来的散碎小包小包的。矿山三路13－3号进屋左手第一间屋子是我借住的家人的屋子，毒品放在房间的柜子下面盒子装着。2019年5月16日被抓获时，身上查获一张卡号为62×××57的中国建设银行卡，是我借用我妹妹刘某2的卡。2019年5月14日至16日我用这张银行卡在建行武汉汉阳大道玫瑰苑支行有多次取款记录，取现金合计35000元，是我还给武汉的朋友的钱。2019年5月16日下午15－16时左右，我带着毒品坐车到武黄高速口子，坐武汉到大冶车，半路坐车不用过安检，当日下午18时到铁山下车，就去了矿山三路13－3号，吃了饭呆到19、20时许带着毒品出了门，就被公安人员抓获了。5月22日，公安机关从我租住的地方查获大量毒品，是2019年4月底5月初在武汉从“猴子”手里买的，交易地点还是蔡甸高速公路收费站口子，我买了22组，一个蓝袋子里是200颗，总共11袋，支付现金差不多4万多元。我认识“胡子”或者“虎子”（音），是一个人，他名字叫田红军，也吸毒，不清楚他的毒品从哪里来的。田红军有两个微信，我存在手机里了，一个备注名“武汉”，昵称度缘，微信号×××；一个昵称奇迹，微信号×××。（2）被告人田红军的供述与辩解，证实2019年5月13日晚上在铁山矿山三路13－3号房间向刘加兴（绰号“爆哥”）购买毒品麻古200颗和冰毒3克，按照刘加兴提供的户名为刘某2的建设银行卡微信转账5000元，是帮“跛子”、“飞机”代购；5月15日，同样微信转账给刘加兴指定的上述银行卡5000元预购毒品，次日晚刘加兴联系后在铁山建设二路14栋1单元404室交给其麻古200颗、冰毒约8克。其拿到毒品后卖给“飞机”的每颗进价26元，卖价是每颗30元，卖给“跛子”（又叫“瘸子”）的没有加价。5月16日晚在租住处与女友曾某吸毒时被抓获，从“爆哥”那里买的毒品都被公安人员当场扣押了，对毒品种类、数量、包装等均无异议。田红军于2019年5月22日的笔录检举刘加兴在404室租住屋藏毒，并带领公安人员查获现场。后期辩称是与田某、“跛子”合伙在刘加兴处买毒品，因为合伙买量大就便宜些。具体供述概述如下：（1）我多次从“爆哥”手里购买毒品。2019年5月13日晚，我随“爆哥”到他铁山的家里买毒品，“爆哥”拿出一张建行卡（账号62×××57）让我用手机拍照留存，让我以后买毒品转账到这张银行卡上。当晚21时许，我通过微信给他转账五千元，买了两组麻古（每组100颗，每颗价格22元）和3克冰毒（冰毒200元一克）。拿到毒品后，我就联系“跛子”、“飞机”，把毒品给了他们。5月15日11时18分，我再次微信给他尾号为6657银行卡转账五千元买两组麻古和3克冰毒，“爆哥”说他在武汉进货，从武汉回来联系我。5月16号下午，“爆哥”打电话说他从武汉回来了，叫我去他四楼404的租住屋，我拿了两组货（冰毒共8克7袋，6袋1克包装，1袋2克包装；麻古200颗，1袋包装），拿到毒品后，把价值3000元的毒品（100颗麻古，4克冰毒）给了田某。我就带着100颗麻古和剩下的几克冰毒回我租的大冶铁矿单身宿舍（五楼513），并通过微信邀约之前一起吸麻古的女友曾某来我宿舍吸食毒品，当场被公安机关抓获了。从“爆哥”那里买的毒品都被扣押了。我向公安机关主动举报了刘加兴在铁山区建设二路14栋1单元404室租住屋藏匿了大量毒品，并带公安机关在该租住屋搜查出大量毒品。（2）我自己吸食，我也卖给别人吸食，手机号码166××××1515的人外号叫“飞机”的在我手上买了两次，每次3000元的货，最后一次在5月。田某在铁山住，我从刘加兴手里拿货之后，就会打电话或通过微信告诉他，一般我们是在九龙洞社区这边的公园见面，我直接把东西给他。他通过微信转账的方式付钱给我，每次买毒品要分批付款，拿一次货要分好几次、几百几百的转账给我。我从“爆哥”那里按每颗进价26元，卖给“飞机”是30元每颗。后期辩解多次与田某、“跛子”合伙在刘加兴处买毒品，合伙买量大、便宜些，田某先付款。“跛子”也找我拿过一次货，也是今年5月份的事，他有个电话139××******。我从“爆哥”手上买了100颗，每颗26元卖给“瘸子”，因为关系好就没有赚他的钱。我还从刘某4处购得200颗麻古，分给“跛子”不到100颗，他分别通过微信扫码转账（或者直接转账）和现金一共给了我两千多元，其余的在租住屋被警察搜出了。“瘸子”、“跛子”是同一个人，真实姓名我不知道，但我和他一起吸过毒，他住在我铁山单身宿舍楼下。（3）在我租住的地方查获的麻古和冰毒部分是我从“爆哥”手里买的，还没有拆封，其他零散毒品是我以前买的吃剩下来的，有些是从刘某4手中买的，有的是从之前从爆哥手里拿的货。2018年才认识刘加兴，向刘加兴转账基本上是购买毒品，2018年、2019年都在他手上买过，次数很多，5月11日、12日、13日给刘加兴转账的钱是买毒品的；仅向刘加兴借款一次约4千元或6千元用于网上赌博。证人证言证人刘某1（系被告人刘加兴的小妹）的证言，证实刘加兴是其大哥，原来是做生意的，大概2012或者2013年破产之后就没做什么事，还染上吸毒；矿山三路13－3号搜出毒品的房间是刘加兴平时住的房间。证人曾某（系被告人田红军的女友）的证言，证实警察在田红军的房间搜出了毒品有麻古、冰毒。证人李某（系被告人刘加兴外甥）的证言，证实矿山三路13-03号房屋自2018年5月以来是李某住，刘加兴每周会来该屋几次，外婆个把月来次把，搜出毒品的房间平时是刘加兴使用。证人陈某的证言，证实铁山建设二路14栋1单元404室出租的经过；2019年5月22日警察从该房屋搜出蓝色包装袋包着的红色颗粒和几包透明袋子装着的白色晶体。证人付某（“跛子”、“瘸子”，吸毒人员）的证言，证实2019年4月、5月先后三次在“胡子”手里买毒品，交易地点都在建设路附近九龙公园（广场），价格是麻古32至34元一颗。三次微信转账有记录；还证实绰号叫“叉叉”昵称“大胜”，也在“鲍某”（即被告人刘加兴）那里买过毒品。我和田红军通过微信联系，用现金和微信付款支付；另外，我们是邻居，住得很近，见面联系就行。2019年4月28日22时53分向“度缘”（田红军的微信昵称）转账500元，5月8日16时8分向“度缘”转账500元，5月13日15时8分向“度缘”转账180元，都是买毒品的钱。“胡子”卖给我的价格是32或者33元一颗，冰毒是一小包50元。2019年4月底（2019年4月28日晚上）、5月初和2019年5月13日三次交易均是在铁山九龙公园。证人刘某2（系被告人刘加兴之妹）的证言，证实约2017年底刘加兴坐牢回来，将她尾号6657的建行卡给刘加兴用，自此她再没使用该卡。她使用期间该卡没有绑定手机。5、辨认笔录刘加兴辨认出“虎子”（“胡子”）即被告人田红军；田红军辨认出“爆哥”即被告人刘加兴；田红军辨认出“飞机”叫田某、“跛子”真实姓名叫付某；2019年9月4日付某在西塞山分局辨认出“胡子”即被告人田红军、“鲍某”即被告人刘加兴。6、指认笔录及照片：2019年8月7日刘加兴指认铁山建设二路14栋1单元404室藏毒处。7、搜查笔录、扣押清单及情况说明⑴2019.5.16.22:00－23:02搜查刘加兴身体及随身物品；⑵2019.5.16.20:15－22:00搜查矿山三路13－3号室刘加兴房间；⑶2019.5.22.11:35－11:55搜查铁山建设二路14栋1单元404室刘加兴租住处；⑷2019.5.16.21:04－22:11.搜查大冶铁矿单身宿舍1单元513室田红军租住处。扣押清单，证实公安机关现场查获并扣押在案的毒品数量、种类、包装等具体情况。8、提取笔录（电子数据）及界面截图⑴2019.8.9.在看守所提取刘加兴黑色华为手机、粉红色OPPO手机的电子证据共47个界面①刘加兴与田红军（微信昵称被刘加兴备注为“武汉”）之间转账记录；②刘加兴与“狼道”之间微信聊天、转账记录（其中有大量“白某、红土石”、“白酒、红酒”等买卖交易的沟通信息记录）；③刘加兴与“梅细风”之间短信记录；④刘加兴与“皮”（“屁子”）之间短信记录；⑤刘加兴与“杀”（“叉叉”）之间短信记录。⑵2019.8.9.在看守所提取田红军黑色OPPO手机的电子证据共84个界面，田红军与田某微信转账记录。⑶2019.9.11.在看守所提取刘加兴黑色华为手机电子证据共9个界面，系2019年5月11日、12日、13日、15日、16日，田红军向刘加兴微信转账和建行卡转账记录截图。⑷2019.9.4.在西塞山分局提取付某白色小米手机的电子证据共18个界面，田红军和付某之间的微信信息及转账记录。⑸提取田红军手机中户名为刘某2、尾号6657的建行卡照片（拍摄时间为2019.5.13.19:15:11），与田红军关于2019年5月13日晚上“爆哥拿出一张建行卡让我拍照留存”的多次交代相印证，与田红军关于2019年5月15日中午向刘加兴建行卡转款5千元购买毒品的多次交代相印证。⑺占细娇手机微信转账记录，证实占细娇通过其姑姑向刘加兴出租铁山建设二路14栋1单元404室收取房租的情况。⑻从腾讯调取的刘加兴、田红军微信号交易记录，证实2018年、2019年以来刘加兴、田红军频繁转账交易情况，具体包括田红军于2019年5月8日18:43、5月11日9:18、5月12日15:25、5月13日19:06向刘加兴分别每次微信转账10000元；5月13日21:47、5月15日11:18分别每次向刘加兴使用的尾号6657建设银行卡转账5000元；5月16日向刘加兴转账10000元。9、称重笔录（附全程录音录像光盘）⑴2019.5.16.22:09－23:43对刘加兴身体、随身物品、矿山三路13－3室刘加兴房间查获毒品疑似物现场称重笔录、照片；⑵2019.5.22.11:55－12:38对铁山建设二路14栋1单元404室刘加兴租住处查获毒品疑似物现场称重笔录、照片；⑶2019.5.17.01:55－02:27对大冶铁矿单身宿舍1单元513室田红军租住处查获毒品疑似物现场称重笔录、照片。10、取样笔录⑴2019.5.21.15:09－17:01在看守所对刘加兴身体、随身物品、矿山三路13－3室刘加兴房间查获毒品疑似物取样笔录；（2）2019.5.28.10:30－11:30在看守所对铁山建设二路14栋1单元404室刘加兴租住处查获毒品疑似物取样笔录；⑶2019.5.21.10:50－11:13在拘留所对大冶铁矿单身宿舍1单元513室田红军租住处查获毒品疑似物取样笔录。黄石市公安局西塞山分局于2020年2月10日出具的情况说明材料及录音录像光盘，对公安机关办案中存在对上述查获的毒品提取、扣押、称量、取样程序中的封装、拆封过程记录不详的问题，进行了具体说明和解释，二被告人在庭审中对上述取证程序等均未提出异议。11、鉴定意见：⑴对查获的毒品疑似物计量检定：田红军处查获编号T11的毒品疑似物100颗实际净重9.22克；铁山区建设二路14栋1单元404室刘加兴租住处共查获麻古疑似物净重193.58克，其中，有10袋麻古疑似物包装相同，均为200颗/袋，平均净重18.49克/袋）⑵毒品疑似物定性检验：经检验，从上述查获的毒品麻古疑似物、冰毒疑似物以及混合疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。12、现场勘验笔录：2019.5.16.21:20至2019.5.22.13:24.四个现场勘验笔录（4个现场含被告人刘加兴之妹刘某2家）；现场方位示意图、现场照片，证实涉案毒品藏匿及被查获时的情况，与二被告人供述的犯罪现场的情况相互吻合。13、手机通话清单：①刘加兴使用的手机号178××××1277、181××××****、189××××****，其中，刘加兴手机178××××1277漫游所处地址、经纬度，刘加兴曾在其交代的时间2019.5.14.至5.16.期间在武汉汉阳，且该号码频繁与对端号码153××××****联系；②田红军使用的手机号码171××××3897、187××××****，分别与田某、付某有频繁通话记录。14、刘某2个人活期（尾号6657建设银行卡）明细信息：尾号6657建设银行银行卡2019年5月14日至16日在建行武汉市汉阳大道玫瑰苑支行多次取现的记录（即刘加兴在武汉建行取现记录，取的现金合计35000元）。上述证据，本院予以确认。关于被告人刘加兴提出其并没有贩卖毒品，查获的毒品用于自己吸食并非贩卖的辩解。经查认为：首先，被告人田红军的供述及被告人刘加兴被抓获后的初始笔录，均证实刘加兴贩卖毒品给田红军等人，虽然刘加兴后期否认贩卖事实和目的，但从刘加兴、田红军等人的手机中提取的微信信息及转账记录、银行卡交易记录等电子证据，明显反映2019年5月10日前后刘加兴、田红军二人之间频繁发生多笔较大数额的转账交易，刘加兴辩解系二人之间借款还款并无证据证实，从二人之间的交往交情、均系无业并长期吸毒人员，及相关个人基本情况等等综合事实判断，其辩解购买的大量毒品仅用于吸食的理由不合常理、常识；其次，田红军的历次供述均对从刘加兴处购买毒品的基本事实及手机微信转账交易的钱款性质、用途为购买毒品的毒资予以了一致交代；第三，对被告人刘加兴、田红军讯问合法性审查笔录证实，对二人的侦查审讯均不存在非法情形，二人对公安机关搜查取证及查扣现场毒品的合法性亦不持异议。综上，本院对被告人刘加兴的辩解理由不予采信。关于其辩护人提出应对查获毒品区分自己吸食持有的和贩卖的数量后分别认定的辩护意见，不符合我国毒品犯罪的相关法律规定、司法解释及立法精神，对于存在以贩养吸情形的毒品犯罪，现场查获的毒品依法应计入毒品数量，以贩养吸的情节仅在量刑时综合考虑，故对辩护人的此辩护意见本院不予采纳。关于被告人田红军提出其系与“跛子”等人合伙从刘加兴处购买毒品，并未加价牟利的辩解，与查明的事实不符。证人付某（“跛子”）的证言以及被告人田红军归案后的多次供述，均相互证实被告人田红军从刘加兴处按麻古每颗20-26元不等价格购买，加价后贩卖给吸毒人员“跛子”等人，在案言词证据所证内容包括交易时间、地点、毒品种类、交易价格及款项支付方式等细节均能基本吻合一致，从被告人田红军及付某的手机中提取的微信等转账支付记录、聊天记录等电子证据对上述事实亦予以佐证，被告人田红军提出与“跛子”等人合伙购买毒品的辩解不能成立。关于其辩护人提出田红军于2019年5月16日被抓获后次日被行政拘留的时间应在刑期中予以扣减的辩护意见，经查认为，田红军被行政拘留系因存在吸毒等违法事由，依法不应在本案中抵扣刑期。其辩护人提出田红军在行政拘留期间主动交代了买毒品是为了卖，应认定有自首情节的辩护意见，经查认为，田红军吸毒被当场抓获，并从现场查获麻古、冰毒合计40.63克，数量较大，田红军在接受公安机关的审查调查中对于查获的较大数量毒品用途无法作出合理解释的情形下才如实供述毒品的真实用途用于贩卖，其行为依法不能认定为自首，故辩护人的辩护意见本院不予采纳。另外，公诉人庭审中提出的量刑建议，已经法庭审查当庭指出存在明显不当，建议公诉人调整量刑建议，公诉人撤回后未再提出明确量刑建议，故本院依法裁判。本院认为，被告人刘加兴、田红军违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，被告人刘加兴贩卖毒品甲基苯丙胺合计752.39克（麻古599.73克，冰毒152.66克），被告人田红军贩卖毒品甲基苯丙胺合计40.63克（麻古21.36克，冰毒18.58克，麻古与冰毒混合物0.69克），其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘加兴于刑罚执行完毕后五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，且因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人田红军到案后检举并协助公安机关查获他人严重犯罪经查证属实，应认定为重大立功，依法予以减轻处罚。毒品犯罪严重危害人民群众的身心健康，历来是国家重点打击惩治的对象，被告人刘加兴贩卖毒品数量大，归案后拒不如实供述犯罪事实，酌情从重处罚。故此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条、第五十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人刘加兴犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人田红军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年五月三十一日起至二○二四年十一月三十日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳)；三、查获的毒品予以没收，由扣押机关依法予以处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  习少婷审判员  贾华斐审判员  宾 欣二〇二〇年九月三十日法官助理杨倩书记员付晓