山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0481民初4360号原告：临沂金诺建筑装饰工程有限公司滕州分公司（曾用名临沂金螳螂家电子商务有限公司滕州分公司）。住所地滕州市荆河街道荆河中路**，统一社会信用代码：91370481MA3N8XUJ3N。法定代表人：张凯。委托诉讼代理人：王雷，山东滕国律师事务所律师。委托诉讼代理人：高钰，女，1993年12月17日出生，汉族，该公司员工，住滕州市荆河办事处幸福**。被告：刘大任，男，1979年６月11日出生，汉族，住滕州市。委托诉讼代理人：生茂艺，山东慧远律师事务所律师。原告临沂金诺建筑装饰工程有限公司滕州分公司（以下简称临沂金诺公司）与被告刘大任承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告临沂金诺公司委托诉讼代理人王雷、高钰，被告刘大任及委托诉讼代理人生茂艺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。临沂金诺公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令刘大任向临沂金诺公司支付违约金57082.2元；2、判令赔偿临沂金诺公司损失共计10786元；3、诉讼费用由临沂金诺公司承担。事实与理由：2019年9月24日，临沂金诺公司与刘大任签订《家装服务合同》，约定由临沂金诺公司承包刘大任的房屋装饰装修工程，合同总价款为285411元。合同签订后，临沂金诺公司按照合同约定设计装修图纸、准备施工材料。2019年12月11日后，刘大任拒绝临沂金诺公司进场施工。此时，临沂金诺公司已将部分施工材料准备完毕，刘大任的行为给临沂金诺公司造成损失。同时合同中约定，违约解除合同一方需向守约方支付合同总价款20%的违约金。综上所述，为维护临沂金诺公司合法权益，特起诉至贵院，请求法院依法受理并判如所请。刘大任辩称，1.临沂金诺公司的诉讼请求没有事实和法律依据，刘大任拒绝临沂金诺公司施工是行使法定解除权，不构成违约不应承担责任。2.临沂金诺公司首先违约，按照约定应该承担违约责任，临沂金诺公司诉请相互重复应不予支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、施工现场的图片。证明临沂金诺公司进场后进行房屋的防护，墙地面的防护、施工维护放线、材料搬运；刘大任的质证意见为：真实性有异议，临沂金诺公司提供的四张照片，一张是做防护的照片，没有异议，是临沂金诺公司做的，剩下的三张是刘大任找另一家做的防护施工与临沂金诺公司没有关系。本院认为，刘大任对其中一张做防护照片的真实性没有异议，认可是临沂金诺公司所作的，而且该照片反映的是房屋装修过程中所作防护情况，与本案事实相关联，本院对该证据予以确认。对其余三张照片，刘大任对其真实性不认可，图片内容无法反映是案涉房屋，也无法反映是临沂金诺公司施工，本院对该证据不予确认。2、视频资料一宗。内容包含临沂金诺公司的官网宣传资料以及刘大任的施工现场图片。证明临沂金诺公司没有按照约定施工工艺进行施工，刘大任为了减少损失通知解除合同。临沂金诺公司对真实性无异议。对证明目的有异议，认为无法证明临沂金诺公司没有按照约定施工。本院认为，该视频是刘大任对临沂金诺公司施工现场的拍摄，内容是关于临沂金诺公司施工现场的客观情况，临沂金诺公司是否按照约定施工仅凭该视频无法予以判断，还需结合双方约定予以综合考量，因此该证据达不到其证明目的。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：刘大任为装修自有住房的需要于2019年9月15日和9月22日分别向临沂金螳螂公司交付了定金2000元及8000元后，同月24日，临沂金诺公司与刘大任签订《装饰装修合同》，该合同约定的主要内容为：甲方刘大任，乙方临沂金螳螂家电子商务有限公司滕州分公司（以下简称临沂金螳螂公司），第一条：工程概况1、房屋地址山东省枣庄市滕州市爱家豪庭9-1-503,；第二条合同总价:1、本合同金额为人民币285411元（详见双方确认的报价单）；第三条、付款方式：……3、双方确认工程款支付进度节点如下（1）定金：甲方支付定金人民币1万元；（2）水电隐蔽工程验收合格后3日内支付合同总价的50%（含定金）；（3）瓦工或木工（以先完工时间为准）结束后3日内，甲方支付合同总价款的47%；（4）订制品安装完成后，粗保洁前，甲方支付剩余款项。乙方收款后，向甲方开具全额装饰服务费发票；第四条甲方权利和义务：1、甲方有权要求乙方按照装修需求进行施工，并在接到乙方通知之日起3日内进行方案的确认，逾期未能确认的，乙方施工周期相应顺延；……第五条乙方的权利和义务1、乙方负责按照甲方的装修要求，提供上门量房、报价、施工等服务，按期、保质完成甲方房屋的装饰装修；2、乙方根据现场情况和甲方的需求，组织施工图纸或工艺质量的现场交底，并拟定施工方案、进度计划；……第六条施工服务项目变更：1、施工服务过程中，甲方提出设计修改意见或增加服务项目的，甲乙方应签订《工程项目变更》或补充协议…2、凡未经乙方以《工程项目变更单》或补充协议书面确认，甲方单方委托第三方或乙方现场施工工人商定变更施工内容所引起的一切后果由甲方自行承担，给乙方造成损失的，甲方应赔偿；第八条违约责任1、本合同签订后，任意一方单方要求解除合同的，解约方除承担守约方的实际损失外，还应支付合同总金额的20%作为违约金给守约方；2、本合同签订后如甲方单方要求解除合同的，甲方已支付的定金不予退还。3、甲方逾期未按本协议约定支付服务款项的……。该合同还约定了其他条款。刘大任在甲方处签名，临沂金螳螂公司在乙方处签字盖章。在对案涉房屋装修前，临沂金螳螂公司将设计图纸向刘大任出示，刘大任妻子在设计图上签字确认。合同签订后，临沂金螳螂公司于2019年11月18日进入现场施工。施工中，刘大任为在案涉房屋二楼走廊处设置隔音的隔断向临沂金螳螂公司提出改动意见，临沂金螳螂公司在该处建设了双砖墙体一面，刘大任认为该双砖墙体占据面积大希望将双砖墙体改为单砖墙体，临沂金螳螂公司按照刘大任的要求进行了改动。临沂金螳螂公司欲将房屋的水路通道铺设在房屋顶部，刘大任认为水路通道应该铺设于地面，双方对此沟通后虽予以了改动，但因此产生信任方面的疑虑。在合同履行过程中，刘大任认为临沂金螳螂公司未按其公司的宣传及案涉合同约定进行五步放线和实施黄墙绿地的施工保护，质疑临沂金螳螂公司的施工能力和工人素质，因此责令临沂金螳螂公司停工并要求解除案涉合同。其后，刘大任另寻他人进行了装修。临沂金螳螂公司亦同意解除合同，但是其认为刘大任单方解除合同应当按约支付违约金并赔偿损失，经本院调解未果。另查明，临沂金螳螂公司名称变更为临沂金诺公司。本院认为，本案的争议焦点为：1、临沂金螳螂公司在合同履行过程中是否存在刘大任辩称的违约行为；2、刘大任是否应该向临沂金螳螂公司支付违约金并赔偿因解除合同而造成的损失及数额的确定。关于争议焦点1、本院认为，刘大任与临沂金螳螂公司签订的《装饰装修合同》符合承揽合同的构成要件，意思表示真实，内容不违反法律法规的强制性规定，该承揽合同成立且生效，双方均应按合同约定履行各自的义务。刘大任按照约定支付了定金1万元，其辩称临沂金螳螂公司未按照宣传及合同约定实施五步放线和黄墙绿地装修保护，上述工艺应该在开工前就完成，因临沂金螳螂公司存在违约行为进而才解除合同。临沂金螳螂公司称，之所以没有进行五步放线和黄墙绿地的施工工序，是因为刘大任改变了合同约定水路的装修路线，五步放线和黄墙绿地的工序在接下来会陆续进行，但刘大任已经解除合同，工序也就无法进行。对此本院认为，刘大任对于自己的主张应该提供证据加以证明，刘大任仅提供了临沂金螳螂公司官网宣传中的工艺宣传图片用以证明应该进行上述工艺的前期施工，但合同中并没有关于该施工工艺的约定，也没有上述工艺施工时间的约定，该工艺施工的时间点应该是根据房屋装修的个性不同而实施，屋房装修设计图经刘大任认可后，其仅以个人判断认为临沂金螳螂公司存在违约行为，现有证据不足以证明其主张的事实成立，刘大任在解除合同之前也没有就未进行上述工艺的施工向临沂金螳螂公司提出解除合同，其应对合同的解除承担主要责任。另外，根据双方的微信聊天记录，刘大任解除合同是因为双方在房屋装修过程中因为许多细节问题产生争议，临沂金螳螂公司作为承揽人未能按照定作人的要求进行相应的变更及协商，致使双方互不信任，如合同继续履行将产生更多纠纷或造成更大损失，故对案涉合同的解除及不能继续履行应承担次要责任。关于争议焦点2、《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规定定做人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的应当赔偿损失。该损失的范围应当包括实际损失和可得利益的损失。本案中，刘大任作为定作人单方行使合同解除权，解除案涉《装饰装修合同》，临沂金螳螂公司亦同意解除合同，本院确认双方签订的《装饰装修合同》已解除，刘大任应该赔偿临沂金螳螂公司相应损失。案涉《装饰装修合同》关于违约责任约定，对于任意一方单方要求解除合同的，除赔偿实际损失外，还应支付合同总金额20%的违约金。临沂金螳螂公司主张因解除合同造成的实际损失为10786元，该数额为合同附件即双方确认的报价单中载明的设计费7792元及按施工管理费2%的比例计算相加出得出。刘大任虽否认临沂金螳螂公司该主张的数额，但未举证推翻其确认的在案书证，临沂金螳螂公司主张的实际损失中的按施工管理费2%的比例计算的部分，虽没有提供施工进度方面的证据，但鉴于双方均认可的实际施工情况，本院对该损失数额酌情予以认定。关于临沂金螳螂公司主张的违约金，临沂金螳螂公司主张的实际损失为10786元，而根据案涉合同计算的违约金为57082.2元，该违约金数额已超过实际损失的30%。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条规定当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条规定当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据临沂金螳螂公司的施工情况及双方的过错程度，在支持临沂金螳螂公司主张的实际损失情况下，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌情将该违约金数额调整为10786元＊30%即3235.8元。另外，刘大任已经支付定金1万元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条的规定，临沂金螳螂公司选择适用违约金条款，在扣除该一万元后，刘大任最终赔付数额为4021.8元。临沂金螳螂公司名称变更，其权利义务应由变更后的临沂金诺公司承受。综上所述，本院对临沂金诺公司的诉讼请求予以部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百五十一条、第二百六十条、第二百六十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定：一、被告刘大任于本判决生效之日后十日内向原告临沂金诺建筑装饰工程有限公司滕州分公司支付4021.8元；二、驳回原告临沂金诺建筑装饰工程有限公司滕州分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元减半收取750元由被告刘大任负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  王向阳二〇二〇年九月二十八日书记员  姚苏珍