四川省遂宁市船山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0903刑初175号 公诉机关遂宁市船山区人民检察院。 被告人钟元庆，男，1991年4月21日出生于遂宁市船山区，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省遂宁市船山区，因犯抢夺罪、故意伤害罪，于2011年12月1日被判处有期徒刑六年。因本案，于2019年10月31日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于遂宁市看守所。 指定辩护人陈兰，四川广略律师事务所律师。 遂宁市船山区人民检察院以遂船检二部刑诉[2020]37号起诉书指控被告人钟元庆犯非法持有毒品罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。同年9月9日，该院又以遂船检二部刑变诉[2020]4号变更起诉决定书变更指控被告人钟元庆犯贩卖毒品罪。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月月28日公开开庭进行了审理。遂宁市船山区人民检察院指派检察员梁颖出庭支持公诉，被告人钟元庆及其指定辩护人陈兰到庭参加诉讼。审理中，公诉机关建议退回补充侦查二次。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2018年，钟元庆在遂宁市船山区贩卖毒品给他人。其中，贩卖给李某8次毒品，共约2.5克甲基苯丙胺，0.07克甲基苯丙胺片剂，贩卖给刘某4次毒品，共约0.8克甲基苯丙胺。 2019年10月31日其被民警挡获时，从其身上查获甲基苯丙胺53.91克，查获甲基苯丙胺片剂2.7克，从其租住房内（奥城花园35栋20楼4号）查获甲基苯丙胺46.11克，查获甲基苯丙胺片剂18.9克。 公诉机关认为，被告人钟元庆贩卖毒品给他人，数量大，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人钟元庆系累犯，应当从重处罚。建议判处有期徒刑十五年，并处罚金。 被告人钟元庆对指控其贩卖毒品罪的事实和罪名有异议，认为其没有贩卖毒品，对指控查获的毒品相关事实无异议。 指定辩护人陈兰对指控的事实和罪名均有异议，提出：1.本案罪名应为非法持有毒品罪，指控被告人贩卖毒品罪的证据不足；2.被告人走上犯罪道路系自己法律意识淡薄，不懂法的情况下造成的过失性犯罪，其主观恶性小，其具备通过教育改造，重新做人的客观基础，可以酌情对其从轻或减轻处罚；3.被告人具有坦白情节，可以酌情予以从轻或减轻处罚。 经审理查明：2018年3月31日至4月29日期间，被告人钟元庆在遂宁市城区向李某贩卖毒品6次，获利人民币1150元。具体事实如下： 1.2018年3月31日17时许，李某通过微信联系被告人钟元庆购买毒品，并通过微信将100元毒资转给被告人钟元庆； 2.2018年4月17日15时许，李某通过微信联系被告人钟元庆购买毒品，并通过微信将100元毒资转给被告人钟元庆； 3.2018年4月18日15时许，李某通过微信联系被告人钟元庆购买毒品，并通过微信将100元毒资转给被告人钟元庆； 4.2018年4月28日22时许，李某通过微信联系被告人钟元庆购买毒品，并通过微信分三次将450元毒资转给钟元庆； 5.2018年4月29日凌晨，李某两次通过微信联系被告人钟元庆购买毒品，并通过微信将400元毒资转给被告人钟元庆。 2019年10月31日，民警将被告人钟元庆挡获时从其身上查获甲基苯丙胺53.91克，查获甲基苯丙胺片剂2.7克；从其租住房内查获甲基苯丙胺46.11克，查获甲基苯丙胺片剂18.9克，并现场查获了电子秤1台、吸毒工具1套、塑料袋若干等物品。 上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： （一）书证 1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2019年10月31日立案。 2.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实被告人钟元庆被采取强制措施的情况。 3.户籍证明，证实被告人钟元庆身份情况。 4.到案经过，证实被告人钟元庆系抓捕归案。 5.吸毒现场检测报告书、行政处罚决定书，证明钟元庆、李某、刘某尿检结果呈阳性，以及李某、刘某曾因吸食毒品被行政处罚。 6.搜查证、搜查笔录、扣押清单、照片及称量笔录，证明公安机关从钟元庆身上及租住屋内查获并扣押了电子秤1台、吸毒工具1套、手机3部、钥匙1把、塑料袋、小红包、铅弹、白色晶体、红色片剂等物品若干，查获毒品疑似物净重151.65克。 7.手机微信提取笔录及照片，证明李某多次通过微信联系钟元庆购买毒品，并通过微信红包、转账支付毒资。 8.刑事判决书，证明钟元庆因犯抢夺罪、故意伤害罪，于2011年12月1日被判处有期徒刑六年。 （二）证人证言 1.证人李某证实，我不知道庆娃子的全名，是刘某2个月前介绍给我认识的，我只知道他住在联福小区，庆娃子的电话号码是150××××8842，微信号是黑暗（×××），我的微信号是×××，微信昵称是“你从未在此”。我找庆娃子买毒品，大多数时候是他给我送过来，我去找他拿过几次，给现金的只有一次，其余都是微信发红包给他。2018年3月底是我第一次在庆娃子那里购买毒品，当时购买了100元的冰毒，是一个三十多岁的娃儿和庆娃子以及其他几个人一起开的一辆白色越野车将毒品送到我居住的灵音寺小区后门的，我当时给了对方100元现金。第二次是过了几天我又电话联系庆娃子购买200元毒品，这次是那个三十多岁的男子开的一辆黑色轿车送的毒品给我，我通过微信扫码的方式转账给了庆娃子。第三次是4月18日15点左右，我通过微信联系庆娃子送100元的冰毒过来，后来那个三十多岁的男子就骑了一辆红色摩托车将毒品送到我小区后门，之后我发的微信红包给庆娃子。第四次是4月18日18点40分左右，我又通过微信联系庆娃子，喊他送150元的套餐。当天晚上20点左右，那名三十多岁的男子骑着红色摩托车将毒品送到了我小区后门，我拿到毒品后发的150元红包给庆娃子。第五次是4月28日22点30分左右，我联系庆娃子买5颗麻古和200元冰毒，大概是23点左右我到东城绿洲门口的工商银行等他，是庆娃子本人将毒品拿来的，见面后我喊他多拿一颗麻古给我，一共买了6颗麻古和200元的冰毒，之后我通过微信发红包的方式先给了400元，后来又发了两个50元的红包给他，一共支付了500元。第六次是4月28日23点30分左右，我又联系庆娃子购买200元的冰毒，一直到第二天凌晨0点40分左右，我在东城绿洲门口的工商银行与那个三十多岁的娃儿交易的，钱是28日23点30分左右发的微信红包给庆娃子。第七次是4月29日凌晨3点30分，我微信联系庆娃子买200元的毒品，还是那名三十多岁的男子送来的，我发的微信红包给庆娃子。第八次是5月7日21点50分左右，我通过微信联系庆娃子买200元的套餐，还是那名三十多岁的男子给我送来的，我拿到毒品后想回家后再发红包给庆娃子，结果因为没钱了就没有发给他。我和庆娃子本人当面交易的就只有第五次东城绿洲那里。我不知道那名三十多岁的男子是谁，我只和庆娃子联系。我这次说的和之前说的有不一样的地方以这次说的为准，因为这是我核对自己微信记录一次次回忆的。 2.证人刘某证实，我最近一次吸毒是和李某一起，毒品是李某在庆娃子那里购买的，我认识庆娃子，他姓钟，25岁左右，是卖冰毒的，我是通过他哥哥龙娃子认识的他，去年我从广东回来遇见了庆娃子就互相留了联系方式，后面我打电话问他是否认识卖毒品的人，他就告诉我他在卖，如果我要买就找他。我在庆娃子那里购买了四次毒品，一共花了400元，每次都是现金交易的100元。第一次是2018年春节后几天，我电话联系庆娃子，问他有无认识卖毒品的人，然后他说他就有问我要好多，然后我就说我要100元的，我们约好在联福家园旁的超市见，我到达他说的地点后就给他打电话，不一会他就出来了，我把100元现金给他后他就给我了一小袋用卫生纸包裹的塑料袋包装的冰毒给我，交易后我就骑着自行车回家吸食毒品去了。第二次是2018年3月份小学生开学的时候，我电话联系庆娃子要100元的冰毒，我到联福小区后就给他打电话，他最开始要我上楼，但是我拒绝了，过了一会他就下来了，我将100元现金递给他后他给了我一小袋塑料袋包装的冰毒，交易后我就拿着购买的冰毒和他一起在出租屋内一起吸食，吸食完后我就走了。第三次是2018年3月初的样子，我电话联系庆娃子买毒品，当时我在万达给他打的电话，他叫我直接去他东城绿洲15栋8楼的家，我到了之后他把我带进他的房间，我将100元现金给他，他给了我一小袋塑料包装的冰毒给我，之后我们一起在出租屋内将毒品吸食了，吸食完后我就走了。第四次是2018年4月28日下午，我电话联系庆娃子买毒品，并约好在北门铁路桥下的停车场进行交易，他说叫他兄弟送过来，大约1小时后，庆娃子的兄弟超娃子就一个人骑着摩托车过来了，我们见面后我就将100元现金递给他，之后他将一小袋用卫生纸包裹的塑料袋包装的冰毒给我了就走了。最后一次是约一个星期前的晚上，大约11点多了，我在工地下班后电话联系李某，李某叫我过去耍（意思是指吸食毒品），后我就骑着电动车去了李某位于灵应寺的家，到他家之后我就看到他给庆娃子打了一个电话，不久，他告诉我他要下去一下，他回来之后就拿出一小袋冰毒，之后我们就一起在他卧室里吸食了该冰毒。我每次都是电话联系的庆娃子进行毒品交易，在电话里约定好购买毒品的数量及价格，并约好交易地点，见面后现金交易。 3.钟某强证言证实，钟元庆是我的小儿子，他之前因犯罪被判了刑，2016年刑满释放后同他哥哥钟某春到西藏去打工了，没多久又回来了，回遂宁后他自己在外租房居住，偶尔回来看一下我和我老婆。张某凤是我老婆，我不记得钟元庆是否有用张某凤的身份信息去办电话卡，张某凤现在使用的手机号是16608255483，她之前还有一个号码，但是我记不清了，我们都不会使用微信。我们现在住在X镇，是2019年1月接房搬进去住的，之前在河东租房住，2016、2017年左右搬到联福小区租房子住，一直住到现在的房子接房。 （三）被告人钟元庆的供述 1.2019年11月28日供述：我的毒品都是在唐某处购买的，我在他那共买了三次毒品，所购毒品我自己吸食了一部分，还卖了一部分，但是我记不清楚卖给哪些人了。 2.2020年4月24日供述：从我身上及住处查获的大量毒品是我才买的，准备自己吸食的，我没有贩卖过毒品，也不认识李某和刘某，2018年我居住在，我父母当时住在河东联福家园小区，我偶尔要回我父母那里。2017年初我就一直使用的一个虚拟电话号码，没有注册人的信息，具体电话号是多少我记不清楚了，还有一个电话是我才使用没多久的，具体号码也不记得了，2019年我被公安机关挡获的时候还在使用，手机已经被公安扣了，我只有一个微信号，是从2016年3月刑满释放出来后就在使用的，微信账号我记不清了，昵称是“沉默是金”，我记不清是用什么电话号注册的了，但我记得是用的的身份证实名制登记的，我没有一个昵称叫“黑暗”的微信号。我认识一个叫蒋某，外号“东东娃”和一个叫舒某，外号叫“龙娃子”的人。 3.2020年9月2日供述：我没有在唐某处购买毒品，我不认识李某和刘某，我没有使用过微信昵称为“黑暗”，账号为×××的微信账号，虽然该微信账号注册登记的身份信息张某凤是我母亲，我母亲大概70岁左右了，她一直不会使用智能手机，我没有用我母亲的身份信息去办理电话卡。 （四）辨认笔录 1.李某辨认了出向其贩卖毒品的钟元庆。 2.刘某辨认出了向其贩卖毒品的钟元庆。 3.钟元庆辨认出了向其贩卖毒品的唐某。 （五）理化鉴定书，证实从钟元庆身上及住处查获的毒品疑似物中有121.62克检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，有30.03克未检出常见毒品成分。 （六）电子数据、视听资料 1.微信账号×××于2017年12月4日凌晨3时51分23秒以张某凤身份证号5109021952××××××××进行了注册； 2.微信账号“×××”（李某使用）分别于2018年3月31日17时31分57秒、2018年4月17日15时24分28秒、2018年4月18日15时37分31秒、2018年4月28日22时59分01秒、2018年4月28日23时28分20秒、2018年4月28日23时28分24秒、2018年4月29日0时41分31秒、2018年4月29日3时40分14秒向微信账号“×××”转账100元、100元、100元、400元、30元、20元、200元、200元。 根据公诉机关指控意见及被告人、辩护人的辩解、辩护意见，本院对争议焦点，即被告人是否构成贩卖毒品罪评判如下： 1.关于被告人钟元庆及其指定辩护人提出被告人不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见，经查，被告人钟元庆虽在公安机关未如实供述自己贩卖毒品的事实，但结合其第一次供述的笔录及购毒人员李某、刘某的证言，可以证实钟元庆有贩卖毒品的事实。另外，结合钟某强的证言，可以证实微信账号×××不是张某凤本人在使用，与购毒人员李某的证言、辨认笔录及其向微信账号为×××的转账记录相互印证，已经形成完整的证据锁链，被告人钟元庆的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，故对该辩解、辩护意见，与查明事实不符，不能成立。 2.关于被告人钟元庆犯罪事实的问题。 公诉机关指控被告人钟元庆向李某贩卖毒品八次，向刘某贩卖毒品四次，经查，被告人钟元庆向李某贩卖毒品六次，获利人民币1150元的事实清楚，证据充分，本院予以支持。但，另六次指控事实只有购毒人员证言，无其他证据相互佐证，故对该指控意见不予支持。 本院认为，被告人钟元庆明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的主要事实和罪名成立。被告人钟元庆刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第六十五条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人钟元庆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人钟元庆的刑期从2019年10月31起至2034年10月30日止。没收个人财产限本判决生效后五日内缴纳。） 二、对被告人钟元庆违法所得人民币1150元予以追缴，并上交国库；对公安机关扣押的物品，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴长鑫 人民陪审员  周爱民 人民陪审员  唐世均 二〇二〇年九月二十八日 书 记 员  杨 萍 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一、二款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。