汉中市汉台区人民法院   民 事 判 决 书     (2020)陕0702民初2914号     原告王义全，男，生于1963年08月20日，汉族，住汉中市汉台区。   诉讼委托代理人：李波、林立，汉中市汉台区汉中路法律服务所法律工作者。   被告汪仕成，男，生于1988年01月23日，汉族，住四川省仪陇县。   被告：中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司（以下简称保险公司）。住所地:成都市高新区、5楼。   负责人：范丹彦，公司经理。   诉讼委托代理人：文伟，陕西兴振业律师事务所律师。   原告王义全与被告汪仕成、被告保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王义全的诉讼委托代理人李波、林立，被告汪仕成，被告保险公司的诉讼委托代理人文伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王义全向本院提出诉讼请求：一、诉请人民法院依法判令被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告损失1055996.61元;不足部分则由被告汪仕成承担；二、本案诉讼费全部由被告承担。事实及理由:2019年10月20日13时30分许，被告汪仕成驾驶川RXXX**号小型客车沿汉中市汉台区XX路由XX路XX段时，逢原告王义全驾驶XX道XX道由北向南行驶该处左转弯横过道路，汪仕成驾驶R37B12号小型客车与王义全驾驶的电动自行车发生相撞，致原告王义全受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，原告先后在汉中市中心医院及汉中市中医医院住院治疗至2020年01月11日出院。原告所受之伤，经鉴定伤残等级评定为一级伤残;二次手术医疗费评估为7000元，住院时间评估为二十五天。其生活类残疾辅助器具配置费用评估为12500元;其护理依赖程度评定为完全护理依赖。   本次交通事故，经汉中市公安局XX队XX大队认定，被告汪仕成负此事故的同等责任，原告王义全负此事故的同等责任。   另外，被告汪仕成所驾驶的R37B12号小型客车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，本次交通事故发生在该车保险有效期内，故被告保险公司依法应在该车保险限额范围内承担赔偿责任，不足部分则由被告汪仕成承担。   被告汪仕成辩称，对原告起诉事实没有异议。   被告保险公司辩称，1、对事故发生的经过和责任划分没有异议。2、肇事车辆在我公司有交强险和商业三者险，我公司承担合同义务，应该按合同约定承担赔偿责任。3、诉讼费和鉴定费，我公司不承担。4、我公司垫付一万元请求一并处理扣除。5、对于原告提出的各项诉讼请求，其中医疗费用数额较大且超过医疗保险费用，对超出部分申请鉴定。超出部分应该由原告承担。伤残和护理依赖鉴定属于单方鉴定且鉴定时间过早，伤残级别过高，护理依赖等级过高，申请重新鉴定。   本院经审理认定事实如下，2019年10月20日13时30分许，被告汪仕成驾驶川RXXX**号小型客车沿汉中市汉台区XX路由XX路XX段时，逢原告王义全驾驶XX道XX道由北向南行驶该处左转弯横过道路，被告汪仕成驾驶R37B12号小型客车与原告王义全驾驶的电动自行车发生相撞，致原告王义全受伤，两车不同程度受损的交通事故。   汉中市公安局XX队XX大队道路交通事故认定书认定：汪仕成负事故的同等责任，王义全负事故的同等责任。   原告王义全的伤经汉中市中心医院诊断为：1、胸11椎体骨折并脊髓损伤（AISAA）;2、急性颅脑损伤；3、创伤性休克；4、头皮血肿；5、头皮擦挫伤；6、胸9-11棘突骨髓挫伤；7、骶管积血；8、腰椎间盘突出并椎管狭窄；9、左眼睑皮肤裂伤；10、左眼上内小管断裂；11、多处软组织挫伤；12、双肺挫伤、双下肺通气不良、双侧胸腔积液；13、右侧第1肋及左侧第11肋骨折；14、吸入性肺炎；15、颈椎及右侧第5肋骨骨折破坏待查；16、下腔静脉血栓形成；17、左下肢深静脉血栓形成；18、下腔静脉滤器植入术后；19、胆囊结石。住院治疗43+29+11=83天，于2020年1月11日出院，计花医疗费1568.98+83958.60+218+13224.64+6462.10+1397.91=106830.23元（含保险公司垫付10000元，被告汪仕成垫付35000元住院费、被告汪仕成支付的门诊费1397.91元）。住院期间，被告汪仕成花资8300+4200=12500元，雇请护工护理。   2020年5月27日原告王义全的伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定为：1.被鉴定人王义全胸11椎体骨折并脊髓损伤（AISAA级）内固定后遗留截瘫（肌力0级）伴大、小便失禁，其伤残等级评定为一级伤残。2.被鉴定人王义全胸11椎体骨折内固定术后，其二次手术治疗费用评估为七千元，治疗时限评估为25天左右。3. 被鉴定人王义全胸11椎体骨折并脊髓损伤（AISAA级）内固定后遗留截瘫（肌力0级）伴大、小便失禁，其生活类残疾辅助器具配置费用评估为12500元。4、胸11椎体骨折并脊髓损伤（AISAA级）内固定后遗留截瘫（肌力0级）伴大、小便失禁，其护理依赖程度评定为完全护理依赖。   肇事车辆在被告保险公司投保交强险和不计免赔第三者责任险100万元，保险事故发生在保险期间。   上述事实，有当事人陈述，原告提交的如下证据：原告王义全身份证和户口本复印件、道路交通事故认定书、调解终结书、行驶证、驾驶证、车辆保险单、诊断证明、住院病历、医疗费票据、鉴定费票据、电动自行车受损照片、机动车交通事故损害赔偿协议书。被告汪仕成提交的如下证据：住院病员预收款凭据、护理费收条、门诊医疗费票据。以上证据在卷佐证.并经质证，本院依法确认。   对原告的如下证据：残疾辅助医疗器具票据、伤残鉴定意见书以及美致惠和德厚丰药店外购药品，保险公司提出异议。对原告的如下证据：伤残鉴定意见书、机动车交通事故损害赔偿协议书，被告汪仕成提出异议。   关于有异议的证据：1、残疾辅助医疗器具票据，系2020年1月18日汉中华博医疗器械有限公司销售出库单，为原告王义全购买双腔导尿管、棉签、PE手套花该资80元票据凭证。该购买物非残疾辅助医疗器具范围。美致惠和德厚丰药店外购药品费用共计4470.8元。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。残疾辅助医疗器具票据和外购药品不符合法律规定之要求，本院不予认定。   2、伤残鉴定意见书。被告保险公司异议为：其一、该鉴定机构不是经过双方协商选定，不符合《民事诉讼法》第76条、也不符合《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第1条，鉴定意见不是法定意义上的司法鉴定。其二，鉴定材料有原告方自行提供，没有经过庭审质证，真实性无从判定。其三、原告一直在进行治疗，说明尚未医疗终结，鉴定时机过早。其四，鉴定为一级伤残及完全护理依赖过高，故申请对原告王义全的伤残等级和护理依赖程度进行重新鉴定。对被告保险公司的重新鉴定申请，原告王义全提出书面意见，认为：1、诉前委托系节约诉讼成本，减轻当事人诉累。鉴定机构证照齐全，鉴定人员资质合法有效，鉴定程序严谨合法，鉴定结论依据充足。2、申请人中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司并未在法庭指定的举证期内向人民法院提出重新鉴定申请，法庭在向申请人中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司送达应诉材料时指定了举证期限，依据《民事诉讼证据规则》第31条:当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请之规定，申请人应当在法庭指定的举证期限内提出重新鉴定的申请，本案中，申请人所提交的申请已经超出举证期限，人民法院应当依法予以驳回。3、依据《民事诉讼证据规则》第40条:当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:(一)鉴定人不具备相应资格的; (二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定意见明显依据不足的;(四)鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。本案中，为支持其诉讼请求，向法庭提交的鉴定意见书并不存在上述法律规定中的任何一种情形，且申请人并未向法庭提供足以推翻本案鉴定结论的证据用以支持其鉴定申请。综上所述，人民法院在审理本案时应当对原告提交的鉴定意见书依法予以采信，并驳回申请人的申请。   本院审查后认为，最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定法释〔2019〕19号第41条规定对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。被告保险公司提出的“原告一直在进行治疗，说明尚未医疗终结，鉴定时机过早”系指原告外购药行为和2020年2月和5月在汉中市中心医院门诊用药。在汉中市中心医院与伤情鉴定有关的发票有2张，即2020年2月3日的“截瘫肢体综合训练”门诊治疗56元、气压治疗16元。显然，被告保险公司没有证据且其理由不足以反驳自行委托鉴定，其申请重新鉴定本院不予准许。   3、机动车交通事故损害赔偿协议书。该协议书载明：“三、超过交强险及商业险限额范围的损失，乙方（注：王义全）不得再向甲方主张。五、甲方在乙方住院期间所垫支的医疗费，甲方不再要求乙方予以返还”。被告汪仕成认为该赔偿协议书是被动签的，但其没有证据予以证明，其抗辩，本院不予采信。   关于非医保用药争议。《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，被告提交的《机动车商业保险免责事项说明书书》第22页载明：“尊敬的客户，为了充分保障您的权益，请您将以下黑体字内容，在方格内进行手书，以表明您已了解投保内容，并自愿投保”，但被告汪仕成未将黑体字内容在方格内进行手书。因案件中所涉及的保险条款对该免责问题的表述具有一定的专业性，一般人根据通常认知水平难以完全理解其真正含义，而被告汪仕成亦未按要求将黑体字内容在方格内进行手书，表明其对免责条款并不了解，被告保险公司没有尽到明确说明，足以引起投保人注意的义务，故该免责条款不产生效力。由此，被告保险公司对非医疗保险医疗费用审核鉴定申请，本院不予准许。   本院认为，原告王义全因交通事故受到损害，应当依法得到赔偿。对原告王义全的损失，本院核定如下：   一、医疗费:112432.32元；   1、汉中市中心医院门诊医疗费1568.98元，票据7张;   2、汉中市中心医院住院医疗费83958.60元，票据1张;   3、汉中市中医医院门诊医疗费218元，票据7张;   4、汉中市中医医院住院医疗费13224.64元，票据1张;   5、汉中市中医医院住院治疗费6462.10元，票据1张   6、二次手术治疗费7000元。   二、误工费:29183.19元;   受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。2019年10月20日-2020年5月27日前一日为220天。原告没有提供证据证明其有固定收入，本院参照陕西省XX镇私营单位就业人员上一年度年平均工资43477元计算。43477元÷365天×（220+25[二次治疗时限]）天=29183.19元。   三、护理费:360000+12500+2570=375070元；   l、住院期间:护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告王义全没有证据证明医疗机构有明确意见，故住院期间护理费以被告汪仕成雇请护工花资12500元为限。二次治疗护理费为37522÷365×25天=2570元。   2、护理依赖:360000元。原告主张每月3000元，未超过2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业度年平均工资37522元，但护理期限暂按10年计算，10年后发生的另行主张。3000元/月×12个月×10年=360000元。   四、住院伙食补助费:30元/天×(43+29+11+25)=3240元；   五、营养费:30元/天×(43+29+11+25)=3240元；   六、残疾赔偿金:36098元/年×20年=721960元;   七、鉴定费:3000元；   八、残疾辅助器具费:12580元;   九、精神抚慰金:50000元;   十、交通费:20元/天×(43+29+11+25)=2160元；   十一、电动自行车损坏修理费:1200元。   被告保险公司认可1200元，原告同意。   以上合计金额1314065.51元   综上，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条之规定，判决如下：   一、原告王义全受伤所产生的赔偿费用共计1314065.51元，由被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司在交强险保险限额范围内赔偿121200元（扣除被告保险公司已支付10000元医疗费，在此限额内实际支付111200元）；余额1314065.51-121200=1192865.51元，由被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司在商业三者险保额内赔偿1192865.51×60%=715719.31元，被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司共计应支付保险赔付款715719.31+111200=826919.31元；其余40%的损失，由原告王义全自负；   二、被告汪仕成垫付的费用共计35000+1397.91+12500=48897.91元，依《机动车交通事故损害赔偿协议书》，原告王义全可不予返还被告汪仕成；   三、驳回原告王义全的其他诉讼请求。   以上主文所判，限判决书生效后30日内履行清结。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5780元，减半收取2890元，由原告王义全负担1156元，由被告汪仕成负担1734元（限判决书生效后7日内给付原告王义全）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院，并将上诉费发票复印件提交本院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。   审判员王敏   二〇二〇年九月二十一日   书记员郭蕾