河南省郑州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫01民再679号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：徐洪硕，男，汉族，1975年2月6日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：孙晓书，河南九都律师事务所律师。被申请人：许爱平，女，汉族，1967年6月20日出生，户籍地河南省遂平县。系原郑州市金水区马春华海鲜商行经营者马春华之配偶。委托诉讼代理人：王德福，河南臻中律师事务所律师。被申请人：马欣欣，女，汉族，1999年5月30日出生，户籍地河南省遂平县。现居住地郑州市金水区。系原郑州市金水区马春华海鲜商行经营者马春华之女。委托诉讼代理人：许爱平，系马欣欣母亲。被申请人：马辛未，男，汉族，1991年3月10日出生，户籍地河南省遂平县。现居住地郑州市金水区。系原郑州市金水区马春华海鲜商行经营者马春华之子。原审被告：刘伟，男，汉族，1967年4月25日出生，住郑州市金水区。原审被告：李星，男，汉族，1988年2月20日出生，住郑州市。再审申请人徐洪硕因与被申请人许爱平、马欣欣、马辛未及原审被告刘伟、李星买卖合同纠纷一案，不服本院（2018）豫01民终20627号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。该院于2019年9月30日作出（2019）豫民申6025号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。徐洪硕申请再审称，一、请求依法撤销原二审判决书，改判徐洪硕不承担在各自出资范围内连带支付郑州市金水区马春华海鲜商行货款57862元；二、请求依法判令全部诉讼费用由许爱平、马欣欣、马辛未承担。事实和理由：2016年7月15日郑州金玉满堂餐饮服务有限公司（以下简称金玉满堂公司，已注销）原股东、法定代表人即本案再审申请人徐洪硕将其控制的金玉满堂公司酒店资产（价值500万元）转让给刘伟，在签订转让协议（2016年7月1日至2017年4月2日支付完对价款）的同时进行了酒店资产的交接，刘伟在此后不到两个月时间内，先后于2016年7月21日和2016年8月29日用接受的金玉满堂公司的酒店资产分别注册了河南金满堂实业有限公司（以下简称金满堂公司，刘伟是股东、法定代表人）、河南金钰满堂实业有限公司（以下简称金钰满堂公司，刘伟是实际控制人），并将公司招牌更换为金钰满堂公司，且两公司经营至今。2017年4月、5月期间郑州市金水区马春华海鲜商行供应的海鲜货款，是在金玉满堂公司2016年7月15日退出经营的近一年后，由刘伟注册并实际控制的金满堂公司和金钰满堂公司经营期间形成的债务。且该部分事实，在一审庭审中得到了郑州市金水区马春华海鲜商行的确认，其也认可其供货的老板为刘伟，亦得到了刘伟一审时特别授权代理律师的确认，其陈述刘伟在接受酒店资产后将酒店门牌进行了更换经营至今。1、二审判决认定事实错误，刘伟向郑州市金水区马春华海鲜商行出具的欠条仅是其经营金满堂公司和金钰满堂公司期间的行为，并非已注销的金玉满堂公司的公司行为。郑州市金水区马春华海鲜商行从未与金玉满堂公司（已注销）在经营期间（2016年3月15日至2016年7月15日）签订过任何供货合同，亦未向金玉满堂公司实际供过任何货物，双方不存在合同及债权债务关系。刘伟仅仅是金玉满堂公司持股1%的股东，既非法人亦非实际经营者或高管，在无公司的授权情况下，无权代表金玉满堂公司对外从事任何民事行为。郑州市金水区马春华海鲜商行出具的欠条上仅有刘伟的签名，既无金玉满堂公司的签章，又无法人徐洪硕的签字，不应由金玉满堂公司承担责任。2、二审判决适用法律错误，基于金玉满堂公司与郑州市金水区马春华海鲜商行之间不存在债权债务关系的事实前提下，其依据《公司法》的规定判决徐洪硕承担连带责任是完全错误的。本案二审法院认定金玉满堂公司在注销过程中未告知金玉满堂公司债权人即郑州市金水区马春华海鲜商行，导致其未及时申报债权而未获得清偿，违反法律规定，应对郑州市金水区马春华海鲜商行承担责任，故而由原股东承担责任。该观点的错误在于，本案中郑州市金水区马春华海鲜商行从始至终未向金玉满堂公司经营期间供过货物，其实际供货的对象是2016年7月21日注册金满堂公司和2016年8月29日注册并更换招牌的金钰满堂公司。据此郑州市金水区马春华海鲜商行与金玉满堂公司及徐洪硕本人之间因不存在债权债务关系，故无需向其告知解散清算并由其申报债权权利的义务。综上所述，本案二审判决认定的基本事实缺乏有效的证据，徐洪硕与郑州市金水区马春华海鲜商行之间不存在任何债权债务关系，其更不应该承担据此依据《公司法》条款产生的法律后果即连带责任。庭审中徐洪硕补充称，本案欠郑州市金水区马春华海鲜商行的真正的债务人是刘伟，并非是金玉满堂公司，关于这一点通过我们交的证据三即2018年11月22日刘伟出具的情况说明写得很清楚。2016年7月15日，金玉满堂公司的法定代表人徐洪硕将其酒店资产以500万元的价格转让给刘伟。刘伟以河南金钰满堂实业有限公司的实际控制人将郑州金玉满堂餐饮服务有限公司更换为河南金钰满堂实业有限公司继续经营，并更换招牌。金玉满堂公司随即退出。郑州市金水区马春华海鲜商行在2017年4月、5月期间供应的海鲜是向刘伟成立并控制的河南金钰满堂实业有限公司供应的货物。与金玉满堂公司及金玉满堂公司的股东徐洪硕和李星无任何关联。刘伟向马春华出具的欠条是以刘伟个人名义出具的欠条，虽然写了个金玉满堂，但是没有金玉满堂公司的签章和徐洪硕的签字认可，不能代表金玉满堂公司的任何行为。刘伟在注册了河南金钰满堂实业有限公司以后，立即将招牌进行了更换。在刘伟出具的情况说明上说得很清楚。原来的金玉满堂公司的招牌上面是带有徐洪硕头像logo的招牌，而且徐洪硕头像是2015年8月29日在商标局进行注册的商标，与刘伟更换的河南金钰满堂实业有限公司招牌是有很大区别的。马春华送货的时候每天都要从门口经过，马春华是能够看到的。因此徐洪硕认为是刘伟个人欠的马春华的货款，并非是金玉满堂公司经营期间欠的马春华的货款，基于上述事实。金玉满堂公司与郑州市金水区马春华海鲜商行不存在债权债务，二者之间不存在公司法规定的法律关系。故二审判决徐洪硕承担连带责任是错误的，违反了我国法律立法的本意。请求支持徐洪硕的再审请求。许爱平辩称；1、本案的欠款主体是郑州金玉满堂餐饮服务有限公司，而非刘伟个人债务；郑州市金水区马春华海鲜商行多次给金玉满堂公司送货，双方形成供货关系，收货人也都是金玉满堂公司，并且货款都是金玉满堂公司算的，因此本案的欠款主体实际上是金玉满堂公司；2、经结算，2018年1月10日刘伟向郑州市金水区马春华海鲜商行出具了欠条，欠2017年4月份至5月份的鱼款57862元，后备注为“金玉满堂”，这足以说明该债务是金玉满堂公司的债务，并非刘伟个人债务；3、金玉满堂公司于2018年2月13日注销登记，在出具欠条之后注销的，经许爱平查实，金玉满堂公司有三名股东，分别为徐洪硕、刘伟、李星。刘伟作为金玉满堂公司的股东依职务向郑州市金水区马春华海鲜商行出具欠条合理合法，徐洪硕、刘伟、李星对金玉满堂公司系认缴出资，没有实缴出资，根据一审提交的企业信息单显示，徐洪硕、刘伟、李星的出资为0元，根据《最高院关于公司法若干问题解释》的规定，徐洪硕、刘伟、李星应当对金玉满堂公司欠许爱平的债务承担连带责任；4、徐洪硕述称2016年8月29日已经更换招牌为“金钰满堂”，刘伟的特别授权代理律师确认酒店门牌进行了更换，这种说法是虚假的，根据大众点评网上显示，在2018年1月13日客户拍摄的照片显示的招牌仍是“金玉满堂”而非“金钰满堂”，在2018年2月24日（2018年2月13日金玉满堂公司注销）再次拍摄时显示的招牌已经变更为“金钰满堂”，所以说在金玉满堂公司注销前，店面招牌仍是“金玉满堂”，金玉满堂公司正常经营；金玉满堂注销之后，招牌变更为“金钰满堂”，这也可以说明两公司前后存续的区别，所以徐洪硕系虚假陈述，许爱平认为徐洪硕与刘伟恶意串通，逃避债务；5、徐洪硕、刘伟、李星之间的内部约定，与许爱平无关，该转让未经过工商登记变更，不可对抗善意的第三人。综上所述，一审、二审认定的事实清楚，欠款主体为金玉满堂公司，该公司注销后，所欠的债务应当由徐洪硕、刘伟、李星在出资范围内承担连带责任。请求驳回再审请求，维持一审、二审判决。马欣欣辩称同许爱平答辩意见。马辛未、刘伟、李星未答辩。本院再审认为，郑州市金水区马春华海鲜商行经营者马春华于2019年4月4日因交通事故死亡，郑州市金水区马春华海鲜商行于2019年4月23日注销。金玉满堂公司于2016年3月15日注册成立，住所地郑州市××区长××楼××号，法定代表人为徐洪硕，注册资本为500万元，经营范围为餐饮服务，股东分别为徐洪硕、刘伟、李星，出资额及比例分别为490万元（98%）、5万元（1%）、5万元（1%），2018年2月13日注销。2016年7月15日，金玉满堂公司转让给刘伟，约定转让后新的营业执照由刘伟办理、债权债务由刘伟办的新公司承担。金钰满堂公司于2016年8月29日注册成立，住所地同金玉满堂公司相同，经营范围包括餐饮服务等。此后该餐饮场所招牌由金玉满堂更换为金钰满堂，并由刘伟实际控制经营。本案中郑州市金水区马春华海鲜商行主张的欠款系发生在2017年4、5月份，欠条系刘伟于2018年1月10日出具。故本案所涉欠款的主体是刘伟还是郑州金玉满堂餐饮服务有限公司，请河南省郑州市金水区人民法院重审时予以查明。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第三项、第四项之规定，裁定如下：一、撤销本院（2018）豫01民终20627号民事判决及河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初20038号民事判决；二、本案发回河南省郑州市金水区人民法院重审。审判长  于岸峰审判员  赵志远审判员  芦 祎二〇二〇年九月十五日书记员  张会敏