山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0811民初4627号原告：薛德路。委托诉讼代理人：翟红亮（特别授权），山东华宁律师事务所律师。被告：徐敬峰。委托诉讼代理人：孙本涛（一般代理），山东鲁济律师事务所律师。原告薛德路与被告徐敬峰建设工程合同纠纷一案，本院于2020年5月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告薛德路及其委托诉讼代理人翟红亮、被告徐敬峰的委托诉讼代理人孙本涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告薛德路向本院提出如下诉讼请求：一、请求依法判决被告支付原告违约金150350元（根据合同第八条约定，乙方终止合同的应向甲方支付合同约定总价的50%的违约金）；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月3日，原告薛德路与被告徐敬峰签订《建设施工分包合同》，约定：被告以大包干方式承包原告承接的济宁市济州古城引水入城项目河道拓宽段毛石挡土墙砖砌工程，工程量按照实际施工量计算，单价按照每立方米310元计算，后被告安排工人施工300立方米左右时，因拒付工人工资，造成工人罢工，原告多次与被告协商，但被告拒绝复工。综合上述，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告徐敬峰辩称，原告的诉请没有事实及法律依据，原被告之间的争议已经由济宁市中级人民法院（2019）鲁08民终4555号民事判决书确定，请求依法驳回原告的诉讼请求。原告薛德路为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一、原、被告双方施工合同一份；证明：2019年3月2日，原、被告就济宁市济州古城引水入城项目河道拓宽段毛石挡土墙砖砌工程签订施工合同。合同约定，乙方采用综合包干形式包下涉案工程，该合同第八条明确约定：本合同生效后乙方擅自终止合同的应向甲方支付合同约定总价的50%的违约金，并承担由此造成的一定损失。证据二、涉案工程发包方就涉案工程质量问题下发的整改通知书一份；证明：乙方在施工过程中，因自身原因造成案涉工程施工质量未达到发包方要求，被发包方多次要求整改。证据三、山东省济宁市中级人民法院（2019）鲁08民终4555号民事判决书一份；证明：原、被告签订的合同合法有效，乙方因自身原因中途擅自终止合同，造成原告的损失。证据四、案涉工程发包方项目经理出具的案涉工程总工程量收据一份；证明：涉案工程总计工程量970.4立方米，被告没有按照合同约定完成案涉工程。证据五、涉案工程照片17张；证明：乙方没有按照合同约定保质保量的完成涉案工程，涉案工程被发包方强制拆除、部分后期整改。证据六、证人崔某,4、张某,4头、李明享出具的证明三份；证明：被告在施工过程中擅自终止合同，违反了合同约定。被告徐敬峰围绕其主张向本院提交如下证据：证据一、济宁市城乡规划局2018年10月18日发布的济宁济州古城核心景区详细规划一份；证明：案涉工程是济宁市重点工程和招投标工程，按照行政法规规定，案涉合同属于非法分包或违法转包，应当定性为无效合同。证据二、济宁市任城区人民法院（2019）鲁0811民初4360号民事判决书一份及开庭笔录一份、济宁市中级人民法院出具的（2019）鲁08民终4555号民事判决书一份；证明：原被告双方的纠纷已经人民法院的生效判决确认；上述判决书明确述明原告未支付被告已经达到支付条件的工程款，被告迫不得已停工。关于庭审笔录中薛德路的证人付某,4说明发包方是东华市政园林工程有限公司，案涉工程是由济宁市任城区人民政府牵头，属于招投标工程，个人没有资质承包。本院依法组织各方当事人对各方当事人提供的证据进行了证据交换和质证。被告徐敬峰对原告提供的证据一真实性无异议，对其证明目的不认可。对原告提供的证据二真实性、证明目的均不认可，整改通知书是发给济宁固特贸易有限公司，被告在施工过程中没收到任何整改通知书，且整改通知书没有发包方印章和负责人。对原告提供的证据三真实性、关联性均无异议，对其证明目的有异议，该份判决书并未审理合同效力。对原告提供的证据四真实性不予认可，该证据系复印件，且原告自己也从事了一部分的施工工作，不应计算在工程总量。对原告提供的证据五真实性无异议，对其证明目的有异议，不能证明被告施工质量不合格，因该段工程原告也承担了一部分的施工。对原告提供的证据六真实性不认可，不符合证据形式要件。原告对被告提交的证据一真实性予以认可，但原、被告所签合同为劳务合同，合法有效。对被告提交的证据二真实性无异议，但恰恰证明了被告擅自终止合同，没有按照合同约定履行施工协议，原判决是工程款纠纷，本案为合同违约纠纷，属于两个不同的法律关系。上述证据均已搜集在案，在卷佐证。根据当事人陈述和确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月2日，原告薛德路（甲方）与被告徐敬峰（乙方）签订《施工合同》，该合同约定：1、工程概况:济州古城引水入城项目河道拓宽段毛石挡土墙砌筑工程。2、承包方式:包工、料、设备、安全生产及测验收合格等大包干方式进行施工,采用固定综合单价包干定价。二、工期要求。乙方应按照各个单位工程的施工计划与甲方单位密切配合,按甲方项目部的要求分别进行穿插施工作业,准时完成各单位工程,计划总工期时间为2019年3月3日至2019年4月3日。三、质量要求。严格按照甲方提供的设计图纸要求施工。四、工程价款。1.双方约定本合同范围(甲方确定)内工程分别按以下固定综合包干单价进行结算,一次性包死,结算时不做任何调整；2.双方约定本合同施工项目每立方米按310元行决算,甲方提供主材毛石部分去除主材毛石95元每立方米进行决算。3.工程款支付进度按以下约定执行:(1)主材进场后甲方支付乙方40000(四万)元整。(2)按照甲方要求施工每完成50立方米,支付乙方已完成单位工程(500立方米)的实际造价的100%。(3)乙方违反本合同约定应支付的违约金和赔偿金等款项,甲方均有权直接从工程款中扣除,不足部分由乙方另行支付。五、材料采购。1.本工程甲方提供的材料由乙方负责采购、运输、保管等。2.需乙方采购的材料由乙方负责采购、运输、保管等3.乙方所购的材料应符合设计要求和甲方要求,不符合要求的,乙方负责运出施工现场并从新采购,工期不顺。甲方现场人员有权随时进行抽检,如发现乙方材料有质量问题或不符合要求,乙方无条件更换,工期不得顺延。六、施工管理及安全文明施工1.乙方施工人员进入现场,必须服从甲方、监理单位的管理,遵守有关规定,否则甲方有权利要求乙方无条件退场,发生的一切处罚及损失均由乙方承担。2.工程施工过程中乙方自身人员设备或对其他人员设备所造成的人身财产等一切损失,均由乙方承担全部责任。因乙方自身违章施工造成安全伤亡事故,致使甲方受到政府有关部门处罚,由乙方承担相关处罚费用。七、违约责任。乙方不履行或不按约定履行合同的其他义务时,应向甲方支付违约金并承担由此造成的一切损失。八、合同解除和终止。1.合同解除后,乙方应妥善做好已完成工程和剩余材料、设备保护和移交工作,按甲方要求撤出施工现场。2.本合同生效后,乙方擅自终止合同的,应向甲方支付合同约定总价的50%的违约金,并承担由此造成的一切损失。3.工程结算完成后合同终止。九、合同生效。合同订立时间:2019年3月2日，合同订立地点：济州古城引水入城项目河道拓宽段项目部。本院于2019年4月3日受理原告徐敬峰与被告薛德路建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年6月13日作出（2019）鲁0811民初4360号民事判决书，该判决书认定：徐敬峰与薛德路施工合同签订后，原告徐敬峰安排人员进场施工，后双方发生纠纷，原告仅完成部分工程量。2019年3月21日，经双方对账，被告薛德路已支付原告徐敬峰工程款74926元，另外，被告薛德路替原告徐敬峰垫付的窦同喜所带工人工资7000元、支付的石材款13600元（含运费）抵付工程款，原告徐敬峰给被告薛德路出具了金额为95500元的收条。原告徐敬峰已实际完成590立方米工程量，被告薛德路下欠原告徐敬峰工程款44200元应当支付。该判决书判决：一、被告薛德路于判决生效后十日内给付原告徐敬峰工程款44200元；二、驳回原告徐敬峰的其他诉讼请求。薛德路不服本院作出的（2019）鲁0811民初4360号民事判决书上诉于济宁市中级人民法院，济宁市中级人民法院于2019年12月3日作出（2019）鲁08民终4555号民事判决书认定徐敬峰完成了590立方米的工程量，并判决维持本院作出的（2019）鲁0811民初4360号民事判决书。原告薛德路认为，被告徐敬峰因未及时给付施工工人的工资致工人停工并擅自不再施工，多次与被告协商，但被告拒绝复工，根据原被告之间签订的施工合同，被告徐敬峰严重违约应承担相应的违约金。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望贵院判如所请。本院认为，按照原告徐敬峰与被告薛德路签订的《施工合同》，承包方式为包工、料、设备、安全生产及检测验收合格等大包干方式进行施工，因此本案应为建设工程分包合同纠纷，而非劳务合同纠纷。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，薛德路与徐敬峰签订的《施工合同》违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的上述规定，《施工合同》应属无效。施工合同的无效应当自始无效，其违约责任条款亦无效。无效的合同对当事人不具有约束力，当事人亦不能基于原合同的违约责任条款主张权利。综上，薛德路主张被告徐敬峰支付违约金150350元（乙方终止合同的应向甲方支付合同约定总价的50%的违约金）的诉求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，判决如下：驳回原告薛德路的诉讼请求。案件受理费1654元，由原告薛德路负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  于发春二〇二〇年九月十四日书记员  朱艺园