广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1103民初1034号 原告：周发东，男，1963年2月2日出生，汉族，住广西贺州市八步区，现在广西桂林监狱服刑。 委托诉讼代理人：卢贞，广西贺瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周子期，男，1985年9月1日出生，汉族，住南宁市邕宁区，周子期系原告周发东之子。 被告：湛方荣，男，1965年3月15日出生，汉族，住江西省赣州市赣县。 委托诉讼代理人：欧海燕，广西灵丰（平桂）律师事务所律师。 被告：徐名甫，男，1964年11月22日出生，汉族，住广西贺州市平桂区。 第三人：贺州市坤实矿业有限公司。住所地：贺州市平桂区平桂矿区沙滩平房****。 法定代表人：徐名甫。 第三人：吴光照，男，1975年11月17日出生，汉族，住江西省赣州市信丰县。 被告徐名甫及两个第三人共同委托诉讼代理人：李红，广西桂东律师事务所律师。 原告周发东与被告湛方荣、徐名甫，第三人贺州市坤实矿业有限公司（以下简称坤实公司）、吴光照股权转让纠纷一案，本院于2020年7月3日立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告周发东的委托诉讼代理人卢贞，被告徐名甫及其委托诉讼代理人李红（亦为第三人坤实公司、吴光照的委托诉讼代理人），被告湛方荣的委托诉讼代理人欧海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法撤销被告湛方荣与被告徐名甫于2019年1月30日签订的《股权转让协议书》；二、请求法院依法判决原告依法对被告湛方荣持有第三人坤实公司24.5%股份享有优先购买权;三、本案诉讼费由被告负担。2020年8月5日开庭庭审中原告增加请求法院依法撤销第三人坤实公司于2020年5月18日作出的《2020年度第1次（临时）股东会决议》。事实和理由:第三人坤实公司于2013年1月15日成立，股东共有三人，吴光照占股51%，被告湛方荣占股24.5%，原告周发东占股24.5%。原告2015年因涉嫌刑事犯罪被贺州市公安局刑事拘留，2018年3月16日被判处有期徒刑11年，目前仍在广西桂林监狱服刑。2020年5月18日，原告的儿子周子期参加第三人坤实公司召开的股东会，从股东会中才得知被告湛方荣与被告徐名甫于2019年1月30日签订了《股权转让协议书》，被告湛方荣将其名下所有的24.5%股份以100万元的价格转让给被告徐名甫。2020年6月4日，原告儿子周子期通过查询得知，被告湛方荣与被告徐名甫完成了工商变更登记手续。原告对两被告上述行为不认可，理由是：根据《中华人民共和国公司法》第七十一条“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”的规定，以及《贺州市坤实矿业有限公司章程》第八章第二十二条“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权的。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权”的约定，被告湛方荣转让其股权没有征求原告周发东的意见，侵害了其作为股东的优先购买权，违反上述规定，转让行为程序违法，应当予以撤销，请求人民法院判决支持原告的诉讼请求。 被告湛方荣辩称，被告湛方荣持有坤实公司24.5%股权,2019年1月30日与被告徐名甫签订股权转让协议，原告诉称没有征求其意见，是由于当时原告涉嫌刑事犯罪，被告湛方荣急于股权转让以解决李运喜债权债务纠纷。至于股权变更登记的问题，被告湛方荣没有亲自去工商部门办理股权变更手续，被告湛方荣与徐名甫签订的《股权转让协议书》第四条约定该协议暂不用于股权转让变更登记，因此，本案由人民法院依法作出判决。 被告徐名甫辩称，一、本案的基本事实情况，2018年10月18日，湛方荣书写一份授权委托书给刘荣章，委托刘荣章处置其坤实公司24.5%股份。处置股权款项用于结清李运喜诉讼款项后纯得100万元，如仍有余款归受托人所有。经刘荣章的介绍，徐名甫与湛方荣于2019年1月30日签订股权转让协议。条件是徐名甫替湛方荣归还李运喜起诉他要承担的债务本息和另支付100万元，湛方荣将其在坤实公司的24.5%股权转让给徐名甫，当天支付80万元。2019年7月26日，原告周发东的儿子周子期找到刘荣章，也要求转让周发东持有坤实公司的24.5%股份。经刘荣章的协调，罗春旺与周子期达成了转让股权口头协议，罗春旺写好转让协议初稿通过微信发给刘荣章，刘荣章转发给周子期，周子期在微信回复要求按湛方荣转让协议的样式，罗春旺找徐名甫要湛方荣转让股权转让协议样本，又通过刘荣章发给周子期。周子期认为可以，要求先转款30万元，罗春旺于2019年7月26日向周子期转款30万元。周子期要求罗春旺和徐名甫购买李运喜的法院判决的债权和利息，经罗春旺、徐名甫与李运喜协商后，2019年12月28日，徐名甫与李运喜签订债权转让协议，支付了转让款本息538万元。2019年12月14日，湛方荣从江西到贺州正菱大酒店进行协商，通过广西桂东律师事务所岑思易律师拟好周发东、吴光照的股权转让协议和股东会决议后，因各股东对法院判决承担李运喜的债权分清楚才能签订转让股权协议，第二天周子期和李秋红（周子期的妻子）及湛方荣就到桂林监狱探望周发东，当时由刘荣章交5000元给周子期作为探视慰问带给周发东。2020年5月18日召开股东会审议吴光照和湛方荣的股权转让问题，周子期和李秋红列席了股东会未提出异议。二、原告请求撤销湛方荣与徐名甫签订的《股权转让协议书》和主张对湛方荣的24.5%股权具有优先购买权，无事实及法律依据。1.周发东的股权已经实质转让，本案周发东无行使撤销权和优先购买权的主体资格。2.周子期与周发东是父子关系，罗春旺完全有理由相信周子期能代表其父亲周发东转让24.5%股权，周子期的行为构成表见代理。罗春旺于2019年7月26日转款30万元给周子期时，原告或周子期与李秋红就已经知道湛方荣转让股权的事实。2020年5月18日，股东会审议湛方荣的股权转让协议时周子期和李秋红列席股东会未提出优先购买权。3.罗春旺、徐名甫于2019年12月28日与李运喜是基于周子期代表周发东转让股权才敢签订债权转让协议，支付了债权转让款本息538万元。罗春旺、徐名甫顶替周发东向李运喜履行经法院判决生效的近400万元的债务本息，付出了巨额资金的代价。应湛方荣、周子期和李秋红的请求，徐名甫与李运喜签订债权转让协议，徐名甫与罗春旺共同承担了湛方荣、周发东、曾照财应承担的八步区法院(2015)贺八民二初字第780号和贺州市中级人民法院以（2019)桂11民终523号民事判决确定的义务本息538万元。综上所述，徐名甫受让湛方荣持有的24.5%股权，并不违反《中华人民共和国公司法》和公司章程的规定。本案应从维护交易安全、保护公司债权人利益的原则出发，应认定股权转让合同的效力，不得撤销。原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求人民法院依法判决驳回原告的诉讼请求。 第三人坤实公司、吴光照的答辩意见与徐名甫的意见一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年1月15日，坤实公司注册登记成立。2013年6月29日，吴光照、湛方荣、周发东签订贺州市坤实矿业有限公司章程，成立坤实公司。公司注册资本60万元，吴光照认缴出资额30.6万元，占注册资本比例51%，周发东认缴出资额14.7万元，占注册资本比例24.5%，湛方荣认缴出资额14.7万元，占注册资本比例24.5%。2013年下半年，李运喜经人介绍认识周发东，李运喜得知坤实公司承租的蹦山山场（未取得采矿权）要转让。经李运喜与周发东多次商谈，2014年1月，李运喜与周发东达成口头协议，由李运喜以每年45万元的价格向坤实公司租赁蹦山山场，租期22年，周发东承诺于2014年3月份之前将坤实公司持有的联昌窿片石场的采矿许可证开采范围扩大至李运喜租赁的蹦山山场。李运喜分别于2014年1月21日、2月24日向周发东汇款400万元和100万元。周发东取得该500万元款项后，与另两名股东按持股比例进行分割。2014年4月，周发东又告知李运喜梧州大酒店要转卖，骗取李运喜汇款200万元。周发东无法实现其承诺，李运喜向公安机关报案。2017年10月30日，贺州市八步区人民法院以周发东犯诈骗罪判处有期徒刑11年，目前仍在桂林监狱服刑。2015年5月13日，李运喜以周发东、湛方荣、曾照财、坤实公司为被告，向贺州市八步区人民法院提起民事诉讼。该院作出判决坤实公司应当返还李运租山场转租租金430万元及利息，周发东、湛方荣、曾照财对坤实公司上述债务承担连带清偿责任的判决。2019年12月28日，被告徐名甫与李运喜签订债权转让协议书，协议书约定李运喜自愿将贺州市八步区人民法院作出的（2015）贺八民二初字第780号民事判决书确定的债权全部转让给徐名甫，徐名甫向李运喜支付转让费538万元。贺州市八步区人民法院于2020年1月13日作出（2019）桂1122执1989号之四执行裁定书，变更该执行案件的申请执行人为徐名甫。2019年1月30日，被告湛方荣与徐名甫签订《股权转让协议书》，协议约定，被告湛方荣将持有坤实公司的24.5%股权转让给被告徐名甫包括公司开采证及其矿场实体等此前全部债权债务,作价100万元，另外李运喜与坤实公司案件的权利义务由被告徐名甫负责。当日，被告徐名甫向被告湛方荣支付了转让款80万元。2020年1月16日，第三人吴光照与被告徐名甫签订《股权转让协议书》，第三人吴光照将其持有坤实公司的51%股权转让给被告徐名甫。2020年4月24日，坤实公司将股东会议通知书、吴光照与徐名甫的股权转让协议书、股权转让通知书通过桂林监狱送达给原告周发东。2020年5月18日，2020年度第1次（临时）股东会会议召开，并形成《2020年度第1次（临时）股东会决议》，决议的内容第四项第3点为：股东吴光照51%股权、股东湛方荣24.5%股权转让给徐名甫。转让后徐名甫占坤实公司股权比例为75.5%。审议表决情况，同意2票，占出席股东会表决权的75.５%，反对0票，占出席股东会表决权的0%；弃权1票，占出席股东会表决权的24.5%。表决结果:湛方荣已经于2019年1月30日与徐名甫签订股权转让协议,对湛方荣占坤实公司股权24.5%转让表决75.５%股权通过，提案通过。原股东周发东出资额14.7万元不变，占坤实公司股的24.5%股权不变。2020年6月15日，被告坤实公司将关于召开临时股东会通知书1份、《2020年第1次（临时）股东会决议》1份、执行和解协议书1份送达给原告周发东。原告周发东认为其合法权益被侵害，遂向本院提起诉讼。 本院认为，一、关于原告请求撤销被告湛方荣与被告徐名甫于2019年1月30日签订的《股权转让协议书》和原告是否对被告湛方荣持有第三人坤实公司24.5%股份享有优先购买权的问题，本院认为，有限公司的股东转让其股权，应依照《中华人民共和国公司法》的规定和公司章程的约定进行转让。公司章程有约定的依照其约定，公司章程没有约定的，按照《中华人民共和国公司法》的规定进行处理。本案被告徐名甫与湛方荣2019年1月30日签订《股权转让协议书》，进行股权转让。2020年4月24日，被告坤实公司将《股东会议通知书》送达给原告周发东。《股东会议通知书》有商讨股权转让等内容。2020年5月18日召开2020年第1次（临时）股东会会议，会议决议了被告湛方荣、第三人吴光照的股权转让等问题。这次会议可以说是公司重大事项变更，由于原告周发东特殊的原因，无法参加会议，由原告周发东的儿子周子期和儿媳妇李秋红列席了股东会。《2020年第1次（临时）股东会决议》通过了对被告湛方荣的股权转让提案，当时周子期、李秋红未提出异议，事后也未依照《贺州市坤实矿业有限公司章程》第八章第二十二条的规定，在三十日内作出答复。2020年4月24日送达给原告周发东的《股东会议通知书》，明确了要审议股权转让问题，原告周发东自收到该通知之日起三十日内，不论是向股东以内还是股东以外转让股权，原告周发东都没有向第三人坤实公司提出优先购买权的问题。综上所述，原告请求撤销被告湛方荣与被告徐名甫签订的《股权转让协议书》和对被告湛方荣持有第三人坤实公司24.5%股份享有优先购买权的理由不充分，本院予以驳回。关于原告请求撤销第三人坤实公司于2020年5月18日作出的《2020年度第1次（临时）股东会决议》的问题。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”的规定，《2020年度第1次（临时）股东会决议》是2020年5月18日作出的，原告应当在该决议作出之日起六十日内请求人民法院撤销，但是原告于2020年8月5日增加诉讼请求时才申请撤销，已经超过法定除斥期限。在该决议作出之日起六十日内原告没有行使权利，应视为放弃权利。因此，原因请求法院依法撤销2020年5月18日《2020年度第1次（临时）股东会决议》的诉讼请求理由不充分，本院予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条、第四十二条和第二十二条第二款的规定，判决如下： 驳回原告周发东请求撤销被告湛方荣与被告徐名甫于2019年1月30日签订的《股权转让协议书》的诉讼请求； 驳回原告周发东请求对被告湛方荣持有第三人贺州市坤实矿业有限公司24.5%股权享有优先购买权的诉讼请求； 驳回原告周发东请求撤销贺州市坤实矿业有限公司于2020年5月18日作出的《2020年度第1次（临时）股东会决议》的诉讼请求。 本案受理费13800元，减半收取6900元（原告已预交），由原告周发东负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审判员  杨德湖 二〇二〇年九月三十日 书记员  梁 靖