陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终5923号上诉人（原审被告）：吴愿平，男，1986年1月20日出生，汉族，西安市蓝田县村民，住西安市蓝田县。委托诉讼代理人：王宏利，西安市灞桥区红旗法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：柴瑾瑾，西安市灞桥区红旗法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：黄改朝，男，1959年1月8日出生，汉族，西安市蓝田县村民，住西安市蓝田县。委托诉讼代理人：李小锋，陕西威能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴新永，男，1974年4月17日出生，汉族，西安市蓝田县村民，住西安市蓝田县。上诉人吴愿平因与被上诉人黄改朝、吴新永提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初2508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴愿平上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判吴愿平赔偿黄改朝10％的费用3693.37元（扣除吴愿平垫付的15500元），吴新永赔偿黄改朝60％的费用115160.21元；2.一、二审诉讼费由双方按比例负担。事实和理由：第一，一审判决认定事实错误。吴愿平与吴新永之间是有偿的委托合同关系，吴新永与黄改朝之间是雇佣关系。吴愿平已将建房事务有偿委托给吴新永，自己并未参与管理事务。吴新永作为受托人，负有管理施工现场的职责，但其疏于管理，未实施安全防护措施，致使黄改朝摔伤，应承担主要责任。第二，一审判决适用法律错误。根据合同法第406条规定，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。黄改朝辩称：吴愿平与吴新永之间并非委托合同关系，而是雇佣关系，吴新永对施工中出现的问题要听从吴愿平的安排。吴愿平作为房主，有义务提供安全保障措施。吴新永虽是直接的施工管理者，具有保证施工人员安全的职责，但其所负责任应与其所获取的管理费相当，为次要责任。一审判决根据各自过错程度和相应利益来划分责任比例，符合常理。黄改朝不同意吴愿平的上诉请求。吴新永辩称：其也是干活的工人，按日领取工钱。吴愿平每天多给的50元是给其照看工地的费用，其对工地并无安全义务。因此不同意吴愿平的上诉请求。黄改朝向一审法院起诉请求：1.请求吴愿平、吴新永赔偿黄改朝医疗费120981.59元、住院伙食补助费1400元、住院期间护理用品215元、营养费4000元、护理费12000元、误工费24800元、后续治疗费18000元、伤残赔偿金73301.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费700元、鉴定费2280元，共计262678.39元；2.本案诉讼费用由吴愿平、吴新永负担。一审法院审认定事实：吴愿平准备在原有平房上加盖二层及屋顶，吴愿平的父亲找到吴新永，让吴新永帮忙寻找工人，口头约定：大工每天工钱150元，男小工每天工钱100元，女小工每天工钱80元。吴新永作为大工并负责管理施工现场，每天工钱200元。待工程完工后，吴愿平将工钱统一支付给吴新永，由吴新永再将工钱给付干活人。吴新永找黄改朝等人一起给吴愿平家干活，黄改朝作为大工每天工钱150元。2019年5月12日，在施工现场无安全防护设施的情况下，黄改朝也未佩戴安全帽、系安全绳，黄改朝在二层加盖顶层处干活时，不慎从高空摔落受伤，被送至西安市唐都医院治疗，诊断为：右侧桡骨远端骨折、急性颅脑损伤、右腕关节骨关节炎、右肘关节骨关节炎、颈5/6椎间盘突出伴椎管狭窄、右腕豆状骨撕脱骨折、腰4双侧椎弓根狭部裂、腰4椎体1°滑脱、左眼失明。黄改朝在唐都医院住院治疗14天，共花费医疗费117527.09元。黄改朝外购药花费3133元，出院后在村卫生室换药105元。在黄改朝治疗期间，吴愿平给黄改朝垫付医疗费用等共计15500元。一审庭审中，黄改朝申请对其伤残等级、后续治疗费用、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2019年11月15日，陕西军大法医司法鉴定所作出陕军大司鉴所[2019]临鉴字第706号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人黄改朝右腕关节功能部分丧失为十级伤残，腰4椎体椎弓根骨折伴椎体滑脱经手术治疗为十级伤残，后续治疗费用约为18000元，误工期为160日，护理期为80日，营养期为80日。鉴定费2280元。该鉴定意见同时说明，被鉴定人左眼视力下降，以现有委托材料不能确定原因，且被鉴定人未提交其它新材料，故不予评定伤残等级。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。吴愿平雇佣黄改朝为其修建房屋，双方之间形成劳务关系。吴愿平亦雇佣吴新永，吴新永除修建房屋外，并对施工现场进行管理，吴愿平亦支付吴新永相应的管理费。黄改朝在为吴愿平提供劳务时受到损害，应根据双方各自过错承担相应责任。吴愿平作为黄改朝的雇主，未采取必要的安全防护措施，应承担事故的主要责任。黄改朝长期从事农村房屋的修建，理应知道该工种存在的危险性，但黄改朝高空作业期间，仍未采取戴安全帽、系安全绳等防护措施，其行为存在一定过失，应承担事故的次要责任。吴新永在施工管理过程中，未尽到安全防护提醒义务，其行为亦存在一定过失，应承担事故的次要责任。黄改朝诉称吴新永与吴愿平之间系承包关系，无证据佐证，一审法院不予采信。吴愿平、吴新永辩称黄改朝因自身原因导致黄改朝摔伤，因其未提交证据佐证，故一审法院不予采信。黄改朝的医疗费依据医疗机构出具的就诊材料及正式票据核定为120765.09元；黄改朝请求的后续治疗费，依鉴定意见确定为18000元；黄改朝请求的住院伙食补助费，黄改朝住院14天，每天按照50元计算，黄改朝的住院伙食补助费为700元；黄改朝请求的误工费，结合一审法院所在地一般劳动力劳务收入，黄改朝误工损失每天酌定100元，误工期限依鉴定意见确定的160天，黄改朝的误工费为16000元；黄改朝请求的护理费，参照一审法院所在地从事护理行业人员收入标准及黄改朝伤残程度，每天酌定80元，护理期限根据鉴定意见确定的80天，故护理费为6400元；黄改朝请求的营养费，依鉴定意见确定营养期限80天，每天按30元计算，共计2400元；黄改朝请求残疾赔偿金，依据黄改朝两个十级的伤残等级，按照一审法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算20年，故黄改朝的残疾赔偿金为24668.6元；黄改朝的交通费，结合黄改朝就医次数，酌定为500元；黄改朝请求的精神损害赔偿金，结合黄改朝伤残情况及双方过错，酌定为2500元。黄改朝主张住院期间护理用品费，因无正式票据，不予认定。综上，黄改朝因本次事故产生的以上费用共计191933.69元，由吴愿平承担60%的赔偿责任，吴新永承担15%赔偿责任，其余费用由黄改朝负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、限本判决生效后十五日内，吴愿平赔偿黄改朝99660.21元；二、限本判决生效后十五日内，吴新永赔偿黄改朝28790.05元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1104元、鉴定费2280元，共计3384元（黄改朝已预交），由黄改朝负担846元，吴愿平负担2030元，吴新永负担508元。本院二审查明事实与一审查明事实一致，本院对此予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，吴愿平一方联系吴新永为其提供劳务并负责管理施工现场，按日计算支付吴新永工钱，吴愿平与吴新永之间形成劳务关系。黄改朝经吴新永介绍为吴愿平提供劳务，工钱亦按日计算，吴愿平与黄改朝之间亦形成劳务关系。黄改朝在提供劳务过程中受伤，吴愿平作为接受劳务一方应当承担相应的责任。黄改朝自身存在一定过错，亦应承担相应的责任。吴新永作为负责管理施工现场之人，领取高于其他工人标准的工钱，却未尽到管理职责，亦存在过错，应当承担相应的责任。一审判决确定吴新永责任份额过低，应予纠正。本院根据案情酌定由吴愿平承担50%的责任，由吴新永与黄改朝各承担25%的责任为宜。吴愿平陈述其与吴新永之间存在有偿的委托合同关系，并未提供充足证据予以证明。其认为一审判决认定事实错误、适用法律错误的上诉理由，不能成立，本院依法不予采信。吴愿平认为一审判决吴新永承担责任比例过低的上诉理由成立，本院依法予以采信。综上所述，吴愿平的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；其余不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对各方责任比例划分不当，一审判决主文应予变更。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初2508号民事判决第一项为：限本判决生效后十五日内，吴愿平赔偿黄改朝80466.85元（191933.69元×50%－15500元）；二、变更陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初2508号民事判决第二项为：限本判决生效后十五日内，吴新永赔偿黄改朝47983.42元（191933.69元×25%）；三、驳回黄改朝的其余诉讼请求。一审案件受理费1104元、鉴定费2280元，共计3384元，黄改朝已预交，由黄改朝负担846元，吴新永负担846元，吴愿平负担1692元。二审案件受理费957元，吴愿平已预交，由吴愿平负担657元，吴新永负担300元。本判决为终审判决。审判长  朱筱滢审判员  李美红审判员  杨晓昱二〇二〇年九月二十一日书记员  张佳欣