江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初5110号 原告：丁启利，男，1972年2月10日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县，现住江苏省南京市。 委托诉讼代理人：孙芳，南京市鼓楼区法律援助中心指派律师。 被告：上海趁丽劳务派遣有限公司，住所地上海市。 法定代表人：李贺丽。 委托诉讼代理人：魏巍。 原告丁启利与被告上海趁丽劳务派遣有限公司（以下简称趁丽劳务公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁启利及其委托诉讼代理人孙芳、被告趁丽劳务公司的委托诉讼代理人魏巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告丁启利向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告双方从2018年9月15日至2019年12月30日存在劳动关系；2.被告支付原告加班费53188.7元（计算公式：4800元/月÷21.75天×104天×2倍+4800元/月÷21.75天×11天×3倍）；3.被告支付经济补偿金7200元（计算公式：4800元/月×1.5个月）；4.被告支付2019年年度年假工资3310.5元（计算公式4800元/月÷21.75天×5天×3倍）。事实与理由：2018年9月15日原告入职被告处从事保安工作，被安排在南京市鼓楼区滨江锦绣华府小区，驻点工作到2019年12月30日。在职期间双方签订了劳动合同，但被告未给原告交纳社保，未及时支付原告工资，被告应当给付经济补偿金。为保护原告的合法权益，现诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告趁丽劳务公司辩称：一、被告认可2018年9月15日至2019年12月30日原、被告双方存在劳动关系。二、原告自2019年12月30日后未向被告报备或请假即擅自旷工，严重违反劳动合同和规章制度，原告主张经济补偿金没有依据。被告有权根据工作需要和原告的能力、表现，调整原告职务或工作岗位，或派遣原告从事其他临时性工作，原告应当服从分配，但原告擅自离岗，对被告要求上班的信息不予理会，原告现已自动离职，无权主张经济补偿金。三、根据原、被告于2018年9月15日签订的劳动合同的约定，原告每月工资标准为2020元，但原告实际一个月拿到手的工资有四千多元，多出来的这部分就是原告的加班费，所以被告认为原告的加班费、年休假工资已经在每月工资中发放，被告没有再给付原告加班费的义务。即使按照原告的陈述节假日加班费未包含在内，加班费也应当按照2020元/月÷21.75天×11天×2倍计算。被告每月25日发上个月的工资，遇到节假日会延至工作日，可能会延迟一两天。原告在入职时签订了承诺书，确定由原告缴纳新农保，不需要被告缴纳社保，由被告给付原告社保补贴每月200元。三、原告从未向被告提出年休假申请，并非被告不予安排，即便需要对年休假进行工资补偿，原告主张的标准过高，应当按照年度工资总额÷12÷21.75×2倍×应补偿天数（以最终核定为准）计算。综上，原告的诉讼请求无法律和事实依据，请求依法予以驳回。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告的经营范围包括劳务派遣、物业管理、保洁服务等等，领取有《劳务派遣经营许可证》。 2018年9月15日原告到被告处工作，填写了《入职申请表》，双方初步协商原告工资按照每天160元计算，每月4800元，上班时间自当日晚7点至次日早7点等等。 2018年9月15日原告在被告提供的有格式内容的《加班申请单》和《承诺书》上签名，主要内容如下：经慎重考虑，恳请被告在原告休息时间多安排本人加班，以贴补家用，原告自行承担由此引起的一切后果，无需被告承担任何责任，原告承诺在任何时候，不会因被告安排原告多加班而与被告产生任何纠纷；恳请被告不要为原告缴纳南京市的城镇社会保险，原告自行承担由此引发的一切后果，无需被告承担任何责任及经济费用，原告决定自行缴纳新农保，并负责提供缴纳新农保的凭证，提请被告给予相关的补贴每月200元等等。原告对其签名真实性无异议，但认为上述内容免除用人单位法定义务，损害国家及劳动者权利，应为无效条款。 原告入职当日还在被告提供的一份《说明》上签名，其中有如下内容：……七、在工作内容范围内服从领导的调动及其他安排；八、……；十、员工旷工一天扣三天，旷工三天视为自动离职，合同自动解除等等。 2018年9月15日原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份《劳动合同书》，约定合同期限为2018年9月15日至2020年9月14日，试用期2个月；甲方根据工作需要，确定乙方在合同期内的工作部门为保安，从事保安工作，工作地点位于江苏省；甲方有权根据工作需要以及乙方的能力、表现，调整乙方的职务或工作岗位，或派遣乙方从事其他临时性工作；这种管理或派遣，乙方应服从分配，如乙方拒不服从，甲方有权解除本劳动合同，并无需支付经济补偿/赔偿金；乙方岗位实行国家规定的综合计算工时工作制，每月工作时间为——（注：空白）小时，具体工作安排由驻点队长负责；实行综合工时制，上班时间分为常日班、早中、晚夜班；其中常日班计薪时间为8小时，除常日班以外的早中、晚夜班每班12小时（具体上班时间按照驻点实际要求为准），其中吃饭休息2小时，实际计薪时间10小时；甲方确定乙方税前月工资为人民币2020元，并以此作为计算加班工资、请假扣款等的计算基数；甲方安排乙方加班或延长工作时间的按法律规定支付加班工资；前述基本工资的约定遇国家调整最低工资标准的，在国家新标准生效实行时即时调整；如甲方实行新的工资制度时，或乙方的工作岗位变动时，甲方有权对乙方的月薪作相应的调整；甲方发薪日期为次月25日，如遇节假日则相应调整；甲方按国家和本市规定，按期为乙方缴纳社会保险；属于乙方个人缴纳部分，由甲方在发薪时代扣代缴；乙方出现以下情形的，甲方有权视为乙方严重违反本单位的规章制度：（1）、无故连续旷工三天（含三天）以上；……；符合下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：……（2）乙方严重违反甲方的规章制度的；乙方要求解除本劳动合同，应当提前三十天以书面形式通知甲方；乙方无正当理由未经甲方同意擅自离开工作岗位，连续三天不上班的，可视为乙方自行离职，甲方有权解除合同，不再另行书面通知，无需支付任何经济补偿金；乙方在上述离开工作岗位期间所发生的一切行为和法律后果与甲方无关等等。 原告入职后，被告安排原告到南京市鼓楼区滨江锦绣华府小区驻点担任保安工作，对外以“上海沪杰保安服务有限公司南京分公司（以下简称沪杰南京分公司）”保安名义提供物业服务等等。被告按月向原告发放了工资，但没有为原告交纳社会保险费用。关于《承诺书》中约定的社保补贴200元，被告未实际给付原告。 原告每月的工资由被告在工作次月发放，但存在部分拖延支付情况，被告发放原告部分工资情况如下：2018年11月27日4250元；12月27日4145元；2019年1月29日4731元；3月1日4876元；4月11日2000元；4月23日2462元；4月24日4731元；5月27日4721元；7月6日4566元；8月26日4866.5元；9月30日2000元、10月13日2876.20元；10月25日2335元；11月27日4250元；12月26日4721元。 2019年12月31日原告当时在夜班工作。原告与驻点工作人员周某微信聊天过程中，周某要求原告不要再工作；项目经理袁某要求将所有夜班全部调换。次日起原告未再到被告处工作。原、被告双方为此产生纠纷，未能协商处理。 2020年1月8日原告以沪杰南京分公司为被申请人，向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称鼓楼仲裁委）申请劳动仲裁，其请求事项包括：1.确认双方从2018年9月15日至2019年12月30日存在劳动关系；2.被申请人支付2019年12月份工资4800元；3.被申请人支付加班费53188.7元；4.被申请人支付经济补偿金7200元；5.被申请人支付2019年年度年假工资3310.5元；上述费用合计68499.2元。 2020年1月14日被告工作人员通过微信向原告发出通知，称“由于项目调整、岗位、人员已调整完毕，现正式通知你待岗结束，接通知后请速来单位上班。” 2020年1月15日被告工作人员再次通过微信通知原告，称“昨天晚上通知你重新正式上岗，你既没有上班又没回信息，但不管什么原因，如果对调整后的新岗位有想法可以找领导沟通，如果不想再服务这个单位了，可以按公司的规定办理辞职手续。” 在上述仲裁案件审理过程中，被告安排人员应诉处理并提供了劳动合同书和入职申请书，原告得知其真正的用人单位为被告，遂申请撤诉，2020年1月21日鼓楼仲裁委作出仲裁决定书，同意原告撤诉。 2020年1月22日被告支付原告2019年12月工资4800元。 2020年3月30日原告向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其请求事项与此前仲裁请求相同。2020年4月南京市劳动人事争议仲裁委员会出具不予受理通知书，以原告仲裁申请材料不全等为由决定不予受理。原告收到该通知书后在法定时间内诉至本院，要求判如所请。 原、被告一致确认，原告在被告处工作期间每月工资标准按照4800元予以确定。 以上事实，有当事人陈述；原告提供的仲裁申请书、仲裁决定书、仲裁通知书、《劳动合同书》、《入职申请书》、微信聊天记录截图、银行账户交易明细等；被告提供的微信截图、工资发放记录、《劳动合同书》、《加班申请书》、《承诺书》等；以及本案开庭笔录等证据予以证明。 本院认为，当事人的合法权益受法律保护。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案原、被告于2018年9月15日签订的《劳动合同书》，双方意思表示真实，符合法律规定，为有效合同。 根据法律规定，用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的，劳动合同无效或者部分无效。本案中，虽然2018年9月15日原告在被告提供的《加班申请单》和《承诺书》上签名，双方在形式上对加班时间、不缴纳社会保险等问题协商一致，但由于作为用人单位的被告利用提供格式条款的机会，不当免除其应为原告缴纳社会保险费用的法定责任，违反加班时间规定以排除原告作为劳动者的正当权利，依法应当认定《加班申请单》和《承诺书》无效。被告以双方协商一致为由抗辩其有权不为原告缴纳社保，不符合法律规定，本院不予采纳。 根据《劳动合同书》的约定内容以及原、被告一致认可的合同履行事实，原、被告双方在2018年9月15日至2019年12月30日期间存在劳动合同关系，故原告要求确认双方在该段期间存在劳动关系的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 关于原告主张的加班工资问题。根据法律规定，用人单位不得违反法律规定延长劳动者的工作时间；安排劳动者延长工作时间的，用人单位应当按照法律规定的标准支付加班工资；劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证证明责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原、被告双方在《劳动合同书》中约定原告的税前月工资为2020元且不低于最低工资标准，并以此作为计算加班工资的计算基数，该约定合法有效。原告陈述当时入职时双方曾口头协商每天工作12小时，从晚上七点到次日早上七点，工资按照每天160元的标准共计每月4800元，应当认定为该款项已经包含了有关加班工资。原告主张以4800元作为计算加班工资的基数，不符合双方合同约定，本院不予采纳。根据原告陈述的加班情况等案件事实，被告每月向原告实际发放的劳动报酬中，已经包含了有关延时加班工资、节假日加班工资，原告对如果以2020元为基数则4800元工资已经包括加班工资的事实亦不持异议，故对原告要求被告支付加班费的诉讼请求，本院不予支持。 关于原告主张的经济补偿金。根据法律规定，用人单位如果存在未及时足额支付劳动报酬，或者未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可以与用人单位解除劳动合同，并有权要求用人单位支付经济补偿。本案中，被告作为用人单位确实存在未及时足额支付原告劳动报酬，未依法为原告缴纳社会保险费等违法情形，其每月发放的工资标准为4800元，故原告要求被告支付其经济补偿金7200元（4800元/月×1.5个月），符合法律规定，本院予以支持。 关于原告主张的年假工资。根据法律规定，国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。本案中，原告连续工作一年以上，可享受带薪年休假5天，被告未安排原告享受带薪年休假，原告每月工资标准为4800元，故原告要求被告支付其年假工资3310.5元（4800元/月÷21.75天×5天×3倍），符合法律规定，本院予以支持。 综上，为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第十七条、第四十三条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认原告丁启利与被告上海趁丽劳务派遣有限公司在2018年9月15日至2019年12月30日期间存在劳动关系； 二、被告上海趁丽劳务派遣有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告丁启利经济补偿金7200元、年假工资3310.5元，合计10510.5元； 三、驳回原告丁启利其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。       审判员  杨向涛 二〇二〇年九月十四日 书记员  李 群