湖北省宜都市人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0581民初949号原告：金长元，男，1957年9月16日出生，汉族，宜都市人，住宜都市。委托诉讼代理人：从其福，湖北得伟君尚(湖北自贸区宜昌片区)律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：李铭治，湖北得伟君尚(湖北自贸区宜昌片区)律师事务所实习律师。特别授权代理。被告：宜都市鑫浪陶瓷有限公司,住所地宜都市姚家店镇莲花堰村**。统一社会信用代码:91420581058113948N。法定代表人：吴兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹光华，宜都市天平法律服务所法律工作者。特别授权代理。原告金长元与被告宜都市鑫浪陶瓷有限公司（以下简称“鑫浪公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月28日立案后，依法由审判员杨潇适用简易程序，于2020年8月12日公开开庭进行了审理。原告金长元及其委托诉讼代理人从其福，被告鑫浪公司的委托诉讼代理人曹光华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金长元向本院提出诉讼请求：1.判令被告鑫浪公司赔偿原告金长元各项损失共计297217.30元（已扣除被告垫付的前期医疗费20971.58元，人民币，下同）；2.判令被告鑫浪公司承担鉴定费2300元；3.判令被告鑫浪公司承担本案诉讼费。赔偿明细：1.医疗费20971.58元（住院期间医疗费及居家用药费用被告鑫浪公司已垫付）；2.住院伙食补助费950元（19天×50元/天）；3.营养费1800元（60天×30元/天）；4.护理费9591.30元（90天×106.57元/天）；5.误工费13500元（135天×100元/天）；6.残疾赔偿金248076元（34455元/年×18年×40%）；7.精神损害赔偿金20000元；8.交通费1000元；9.鉴定费2300元；以上合计318188.88元。事实和理由：原告金长元自2017年起一直在被告鑫浪公司从事陶瓷物料搬运、上料工作。原告金长元于2020年1月10日上班一天一夜后，2020年1月11日上午继续工作时因手掌被卷进传送带碾压受伤，随后被送往宜昌市中心人民医院住院治疗。原告金长元在宜昌市中心人民医院住院7天，随后因被告鑫浪公司认为费用过高转入宜都市第一人民医院住院治疗12天。后因疫情原因医院通知出院，要求原告金长元居家治疗。原告金长元住院期间医疗费及居家治疗期间医疗费合计20971.58元均由被告鑫浪公司报销。2020年5月13日，原告金长元向宜昌大公法医司法鉴定所申请鉴定，宜昌大公法医司法鉴定所于2020年5月26日出具司法鉴定意见书，评定原告金长元右手损伤构成七级伤残，误工时间自受伤之日起致伤残评定前一日止，护理时间为90日，营养时限为60日。原告金长元认为，原、被告之间形成雇佣关系，原告金长元在从事雇佣作业过程中受伤，根据法律规定，被告新浪公司应当承担赔偿责任，故原告金长元诉至法院。原告金长元为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1.原告金长元身份证、被告鑫浪公司企业信用信息公示报告，证明原、被告主体适格。2.原告金长元持有的银行卡（卡号62×××26）2018年12月20日至2020年4月30日账户明细及农业银行的社保卡2017年10月20日至2020年6月7日交易明细，证明原告金长元在被告鑫浪公司工作，被告鑫浪公司按时间给付原告金长元工资报酬，原、被告之间构成雇佣关系，同时证明原告金长元在被告鑫浪公司工作时已满60岁且自2017年10月开始领取退休工资和养老金，原、被告双方不是劳动合同关系，原告金长元每月平均工资为3000元，日工资约100元。3.宜昌市中心人民医院门诊病历两份、宜昌市中心人民医院医学影像检查报告单三份（2020年1月12日两份、2020年4月15日一份）、宜都市第一人民医院出院记录、宜都市第一人民医院DR影像诊断报告单（2020年3月18日）、宜昌市中心人民医院急诊外科门诊病历各一份、宜昌市中心人民医院住院患者日清单七张、宜都市第一人民医院住院期间医药费用一览表一张，证明原告金长元在2020年1月11日右手因滚轮皮带受伤,在宜都简单处理后送至宜昌市中心人民医院救治，在宜昌市中心人民医院住院7天，后转入宜都市第一人民医院住院治疗12天，住院期间支出医疗费18861.58元，后因疫情原告金长元回家自行休养，休养期间在宜都市第一人民医院和宜昌市中心人民医院进行复查，因购买药品支出医疗费2110元，医疗费总计20971.58元。4.宜昌大公法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份、鉴定费发票二十三张（金额2300元），证明原告金长元右手受伤构成伤残，且伤残等级为七级，误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金计算均有明确的依据，原告金长元支出鉴定费2300元。5.宜都市姚家店镇莲花堰村村民委员会出具的证明一份，证明原告金长元在2014年被征收房屋、土地，现在属于失地农民，其赔偿标准应当按照城镇居民标准计算。被告鑫浪公司辩称,本次事故是因原告金长元严重违规违章操作造成的，原告金长元受伤后，被告鑫浪公司迅速将其送至医院治疗，并承担了全部医疗费。如果被告鑫浪公司应赔偿原告金长元的损失，也只承担相应的赔偿责任，原告金长元存在重大过错，应承担本次事故主要责任。原告金长元已超过60岁，不应当赔付其误工费；精神损害赔偿金，因原告金长元存在重大过错，其主张过高；护理费和交通费，被告鑫浪公司已经向原告金长元支付，不应该重新赔付。被告鑫浪公司查明原告金长元在宜昌大公法医司法鉴定所同一天时间由同一个法医做出了两份司法鉴定意见书，根据人身保险伤残评定标准，原告金长元的伤残等级为八级，而且被告鑫浪公司为原告金长元购买了团体意外伤害保险，应该按照八级伤残的标准计算残疾赔偿金，而不应按照原告金长元主张的七级伤残计算。被告鑫浪公司为支持其抗辩主张，向本院提交了以下证据：1.黎某出具的书面证言及出庭的证言，证明是因为原告金长元违规违章操作才造成本次事故，原告金长元在本次事故中存在重大过错。2.宜昌大公法医司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告金长元的伤残程度应该按照人身保险伤残评定标准为八级。对于原告金长元提交的证据，被告鑫浪公司经质证认为，证据1、3，无异议。证据2，真实性无异议，但无法达到原告金长元的证明目的，原告金长元有退休工资和养老金，不应该计算误工费。证据4，鉴定费票据没有异议，对鉴定意见书有异议，被告鑫浪公司给原告金长元购买了意外伤害保险，应该按照保险要求的标准进行赔偿，故不认可七级伤残。证据5，村委会不应该出具这样的证明，出具的证明也无经办人签名，不符合证据形式要件。对于被告鑫浪公司提交的证据，原告金长元经质证认为，证据1，证人并未亲眼看到原告金长元受伤的经过，其书面证言上所陈述的受伤经过并不能得出原告金长元存在严重过错的结论；证人所陈述的与事实不相吻合，因为原料车间里面的原料是土水混杂在一起的，肯定经常会发生大块的原料凝结成块需要铲散或者散落的原料需要铲回传送带的情况，因此用铲子或者铁锹是经常性的工作，否则全自动的机器不需要三个人照看。另外，证人也当庭表述大滚筒是需要经常用铲子清理，所以小滚筒也是需要用铲子清理的；证人是被告鑫浪公司原料车间的主任，同被告鑫浪公司有利害关系，证人证言的证明力相对较弱。证据2，真实性、合法性无异议，但不能达到被告鑫浪公司的证明目的，原告金长元是按照人体损伤致残程度分级来主张赔偿，而不是按照人身保险伤残评定标准来主张赔偿的。经庭审举证质证，对于原告金长元提交的证据，认证如下：证据1、3，被告鑫浪公司无异议，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。证据2，被告鑫浪公司对真实性无异议，具有合法性、关联性，本院予以采信。证据4，被告鑫浪公司对该鉴定结论并无异议，只是认为不能作为本案损失计算的依据，鉴定意见书及发票具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。证据5，被告鑫浪公司对原告金长元主张按照城镇标准计算残疾赔偿金并无异议，虽然该证据存在瑕疵，但具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。对于被告鑫浪公司提交的证据，认证如下:证据1，结合原告金长元的质证意见及当庭陈述，证人黎某的证言中关于原告金长元的工作内容、注意事项及原告金长元事后陈述的受伤经过，本院予以采信。证据2，原告金长元对真实性无异议，但该鉴定结论依据的是人身保险伤残评定标准，与本案侵权责任纠纷不具关联性，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：原告金长元自2017年8月起在被告鑫浪公司原料车间负责上料工作（原料车间工作人员共三人，车间负责人为黎某），主要工作为照看上料机器运作，工资标准为100元/天。日常工作中，原告金长元需要将掉落的原料铲回皮带运输机及清理粘在运输机滚筒上的原料，若清理运输机上的滚筒则应当停机操作。2020年1月11日上午8、9点左右，原告金长元一人在二楼照看皮带运输机上料，因原料粘连在运输机滚筒上，为防止皮带运输机损坏，原告金长元不假思索，用手边的一个十几厘米长的小铲子顺着滚筒去铲原料，右手顺势卷入滚筒碾压受伤。黎某当时在一楼工作，听到原告金长元的喊声后，赶向原料机，原告金长元已经握着受伤的手到一楼。黎某遂立即将原告金长元送至宜都市第一人民医院门诊检查治疗，被建议转宜昌市中心人民医院治疗。当日，原告金长元转入宜昌市中心人民医院住院治疗7天，于2020年1月18日转入宜都市第一人民医院继续住院治疗12天，因疫情影响，于2020年1月30日出院在家中继续社区门诊换药治疗。出院诊断为右手开放性损伤伴骨折，右手食指开放性损伤伴指尖关节脱位，右手食指指骨粉碎性骨折，右手手部大面积撕脱伤，右手食指开放性伤口伴指甲损害，右手拇指近节指骨骨折，右手食指指伸肌腱损伤，右手中指指伸肌腱损伤，右手食指指骨骨外露，右手多处开放性损伤。出院医嘱为院外全休3月，注意加强营养，定期换药，虎口区伤口情况待疫情好转后到上级原来手术医院进一步治疗，每月来院复查右手拍片一次，据X线情况拔除克氏针，加强手术功能锻炼，告知骨折处可能出现不愈合的情况，如出现，需进一步治疗，如骨折愈合后建议2月左右来院取出内固定物，不适随诊。门诊、住院及居家治疗，共支出医疗费20971.58元，由被告鑫浪公司支付。在宜昌市中心人民医院住院7天，由被告鑫浪公司聘请护工护理，支出护理费1000元，从2020年1月18日至2020年1月23日在宜都市第一人民院住院6天期间，由被告鑫浪公司聘请护工护理，支出护理费400元。从2020年1月24日起原告金长元由家人护理。原告金长元门诊及住院就诊均由被告鑫浪公司派车接送。2020年5月26日，宜昌大公法医司法鉴定所做出司法鉴定意见书，认定原告金长元右手功能丧失分值为65分，根据《人体损伤致残程度分级》第5.7.6.7）条之规定伤残程度评定为七级，护理时间为90天，营养时限60天，此次鉴定原告金长元支出鉴定费2300元。同时查明，原告金长元为失地农民，其到被告鑫浪公司工作时即将满60周岁，双方未签订劳动合同。自2017年10月起，原告金长元开始领取养老金。本院认为，原、被告之间成立劳务关系，原告金长元在向被告鑫浪公司提供劳务过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告鑫浪公司应该对原告金长元的人身损失进行赔偿。同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，个人与单位之间形成劳务关系，根据过失相抵原则，若雇员在提供劳务的过程中存在重大过失，应当减轻单位的责任。本案中，原告金长元从事事故发生时的工作已经两年多，应当熟练掌握了皮带运输机的安全操作方法，其明知应当停机操作，但仍使用不当的工具、采取危险的方法致使右手受伤，即便是紧急情况下的操作，也应当尽到安全注意义务，遵守相应的安全操作规范，故其行为已经构成重大过失，应减轻被告鑫浪公司的责任，由被告鑫浪公司对原告金长元的人身损失承担80%的赔偿责任。对于原告金长元损失具体数额认定如下：1.医疗费20971.58元；2.住院伙食补助费950元（19天×50元/天）；3.营养费1800元（60天×30元/天）；4.护理费9591.30元（90天×106.57元/天）；5.误工费，是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失，与其是否享有退休金、养老金无关，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，结合原告金长元的伤情，原告金长元主张计算至定残日的前一天为13500元（135天×100元/天），本院予以支持；6.残疾赔偿金，原告金长元主张的为侵权责任，其提交的鉴定报告评定其按照《人体损伤致残程度分级》的规定为七级伤残，被告鑫浪公司对于其按照城镇居民标准计算并无异议，只是认为应当按照《人身保险伤残评定标准》评定的八级伤残来认定，但被告鑫浪公司主张的为另一法律关系，其是否投保意外伤害保险与本案侵权损害赔偿无关联性，故本院对于原告主张的残疾赔偿金248076元（34455元/年×18年×40%）予以支持；7.交通费，原告金长元就医期间均系被告鑫浪公司派车接送，其主张的往返宜昌鉴定的交通费，本院酌情支持200元；8.鉴定费2300元；以上合计297388.88元。原告金长元突遇事故造成伤残，客观上给其精神造成损害，本院对其主张的20000元精神损害赔偿金酌情认定为10000元。故被告鑫浪公司应该赔偿原告金长元人身损失合计247911.10元（297388.88元×80%+10000元），扣除被告鑫浪公司已经赔偿的22371.58元（20971.58元+1400元），还应赔偿原告金长元225539.52元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告宜都市鑫浪陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告金长元人身损失225539.52元；二、驳回原告金长元的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费，因适用简易程序减半收取859元，由原告金长元负担176元，被告宜都市鑫浪陶瓷有限公司负担683元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员 杨 潇二〇二〇年九月二十二日书记员 李清滢