山东省威海市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁10执复79号复议申请人（被执行人）：荣成市礼村渔业总公司，住所地荣成市成山镇礼村。法定代表人：袁文清，经理。委托诉讼代理人：袁伟，荣成市礼村渔业总公司员工。申请执行人：刘超，男，1963年11月3日出生，汉族，住吉林省敦化市渤海街红旗社区**。委托诉讼代理人：刘伟龙，荣成卓远法律服务所法律工作者。被执行人：荣成市河口渔业公司,住所地荣成市成山镇河口村。法定代表人：蔡殿雍，经理。复议申请人荣成市礼村渔业总公司不服荣成市人民法院（2020）鲁1082执异66号执行裁定书，向本院申请复议，要求撤销（2020）鲁1082执异66号执行裁定、停止对复议申请人财产的执行。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。荣成市人民法院在执行申请执行人刘超与被执行人荣成市河口渔业公司（以下简称河口公司）、荣成市礼村渔业总公司（以下简称礼村公司）借款合同纠纷一案过程中，于2018年8月1日作出（2005）荣执二字第716号执行裁定，查封了被执行人礼村公司所有的荣房权证第500007216、500007217、500007218、5000072220、5000013140、50013141、50013142、50013143、50013144，集体土地登记证号：04102、04104、04107、04113、04114、国有建设用地使用权04109号不动产。于2020年3月27日，作出（2019）鲁1082执恢279号拍卖预告，张贴公告通知相关权利人涉案房产已经被法院查封，拟拍卖上述房产，要求占有人在公告之日起三十日内自动迁出，期限届满拒不腾空，将视情形采取罚款、拘留等措施。礼村公司对上述执行行为不服，向执行法院提出书面异议，礼村公司称：一、荣成法院依据民事诉讼法第二百五十条第一款的规定发布拍卖预告，属于适用法律错误，程序违法。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条第一款的规定，强制迁出房屋或者强制退出土地，由院长签发公告，责令被执行人在指定期间履行。被执行人逾期不履行的，由执行员强制执行。该条文属于民事诉讼法执行措施一章，即采取强制迁出房屋或者强制退出土地措施，首先要有裁判迁出房屋或者退出土地的生效裁判文书，而本案虽然进入执行阶段，但调解书并未涉及房屋的处理；执行期间也不存在拍卖成交、人民法院裁定办理产权转移及房产交付的情形，因此荣成法院之前发布拍卖预告要求有关单位迁出房屋没有法律依据。二、礼村公司并非借贷案件的主债务人，在主债务人河口公司存在大量财产的情况下，法院强制执行作为保证人礼村公司的财产，明显不合理；况且，如保证人的财产被拍卖，礼村公司将向河口公司追偿，导致法院重复执行。三、礼村公司属于集体企业，肩负着礼村几千村民的生存问题，如果财产被拍卖，将导致几千人生计出现问题。拍卖的财产为集体土地和房产，根据土地管理法的规定，村集体土地所有权不得执行，村集体之外的单位、人员不得取得集体土地使用权。根据最高院、原国土资源部、建设部有关不动产执行的司法意见，执行集体土地应当征求土地管理部门的意见。综上所述，礼村公司认为荣成市人民法院执行行为违反法律规定，请求终结（2019）鲁1082执恢279号案件对异议人财产的拍卖，撤销拍卖预告。执行法院查明，中国建设银行股份有限公司荣成支行与被执行人荣成市河口渔业公司、荣成市礼村渔业总公司借款担保合同纠纷一案，荣成市人民法院作出（2005）荣民二初字第241号民事调解书，责令荣成市河口渔业公司于2005年11月30日前付清借款本金及利息共计3803504.95元；荣成市礼村渔业总公司对上述债务承担连带清偿责任。案件执行过程中，刘超取得上述债权，执行法院裁定变更刘超为本案申请执行人。因二被执行人未履行付款义务，2018年8月1日，执行法院作出（2005）荣执二字第716号执行裁定，一、查封被执行人荣成市礼村渔业有限公司所有的荣房权证第500007216、500007217、500007218、5000072220、5000013140、50013141、50013142、50013143、50013144，集体土地登记证号：04102、04104、04107、04113、04114、国有建设用地使用权04109号房地产。二、查封期限为三年。2020年3月27日，张贴（2019）鲁1082执恢279号拍卖预告，告知涉案房产已经被法院查封，拟拍卖上述房产，要求占有人在公告之日起三十日内自动迁出，期限届满拒不腾空，将视情形采取罚款、拘留等措施。执行法院认为，被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。本案中，被执行人礼村公司未履行生效法律文书确定的义务，执行法院对其所有的房地产采取查封、拍卖强制执行措施，符合法律规定。在对查封财产拍卖前，对拟拍卖房地产发出拍卖预告，告知涉案房产已经本院查封，提示相关权利人主张权利，符合公正、公开的执行理念。但是从保障正常生产经营、实现效益最大化的角度，执行法院拍卖预告要求房产占有人在拍卖之前限期搬离不妥，应予纠正。被执行人礼村公司承担连带清偿责任，在债务未清偿的情况下，异议人要求终结对异议人财产的拍卖，缺乏法律依据，故执行法院裁定：中止（2019）鲁1082执恢279号拍卖预告第二项的执行、驳回异议人荣成市礼村渔业总公司其他异议请求。礼村公司不服，向本院申请复议。请求：撤销荣成市人民法院（2020）鲁1082执异66号执行裁定书，停止对复议申请人财产的执行。事实与理由：一、执行法院裁定中止（2019）鲁1082执恢279号拍卖预告第二项的执行是错误的，应当撤销该执行行为。礼村公司认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条第一款规定，强制迁出房屋或者强制退出土地，由院长签发公告，责令被执行人在指定期间履行。被执行人逾期不履行的，由执行员强制执行。即采取强制迁出房屋或者强制退出土地措施，首先要有生效裁判文书，而本案虽然进入执行阶段，但调解书并未涉及房屋的处理，执行期间也不存在拍卖成交、人民法院裁定办理产权转移及房产交付的情形。因此，执行法院之前发布拍卖预告要求有关单位迁出房屋没有法律依据，（2019）鲁1082执恢279号拍卖预告第二项内容违法，应予以撤销，而不是中止。二、执行法院驳回礼村公司的其他异议请求是不公平、不公正的，损害了其所在村集体的合法权益。礼村公司认为，其并非借贷案件的主债务人，在主债务人河口公司存在大量财产的情况下，法院拍卖保证人礼村公司的财产，明显不合理；况且，如保证人的财产被拍卖，礼村公司将向河口公司追偿，导致法院重复执行、浪费司法资源。礼村公司属于集体企业，肩负着几千村民的生存问题，如果财产被拍卖，将导致几千人生计出现问题。拍卖的财产为集体土地和房产，根据土地管理法的规定，村集体土地所有权不得执行，村集体之外的单位、人员不得取得集体土地使用权。根据最高院、原国土资源部、建设部有关不动产执行的司法意见，执行集体土地应当征求土地管理部门的意见。执行法院在相关手续不完备的情况下，对集体土地上的房产进行拍卖是错误的。本院查明，执行法院于2019年11月19日作出（2019）鲁1082执恢279号之一裁定书，查封了被执行人河口公司所有的大码头、小码头、冷藏厂、村委大楼、板材大楼、育苗场，查封期限为三年。案外人山东农村商业银行股份有限公司提出书面异议，称上述资产已由河口公司抵顶给银行以偿还债务，并提交相关证据。执行法院经审理于2019年12月28日作出（2019）鲁1082执异187号执行裁定，裁决：中止对（2019）鲁1082执恢279号执行裁定书及（2019）鲁1082执恢279号之一执行裁定书中关于查封被执行人荣成市河口渔业公司所有的大码头、小码头、冷藏厂、村委大楼、板材大楼、育苗场，查封期限为三年的执行。另查明，执行法院于2020年9月已征求荣成自然资源规划局处置案涉不动产的意见。本院查明的其他事实与执行法院查明的事实一致。本院认为，本案的焦点问题有三：一、执行法院裁定中止（2019）鲁1082执恢279号拍卖预告第二项的执行是否合法有据。二、对生效法律文书中确定的主债务人与承担连带责任的担保人，进入执行程序后对二被执行人财产的执行是否有先后顺序。三、本次拍卖是否需要征求土地管理部门的意见。关于焦点一，被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。本案中，礼村公司作为承担连带清偿责任的被执行人，未履行生效法律文书确定的义务，执行法院对其所有的不动产采取查封、拍卖等强制执行措施，符合法律规定。在对查封财产拍卖前，对拟拍卖不动产发出拍卖预告，告知涉案不动产已经被法院查封，提示相关权利人主张权利，不违反法律规定。但从保障房屋使用人、占有人正常生产经营、实现效益最大化的角度，执行法院在拍卖预告中要求限期搬离的时机不妥。故执行法院裁定中止（2019）鲁1082执恢279号拍卖预告第二项的执行于法有据、并无不当。关于焦点二，在执行法院（2005）荣民二初字第241号民事调解书中确定，荣成市河口渔业公司于2005年11月30日前付清借款本金及利息共计3803504.95元；荣成市礼村渔业总公司对该债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》对承担连带责任案件中被执行人的执行顺序没有明确规定，二被执行人在执行中地位是平等的，申请执行人可以要求任何一方承担判决所确定的义务；况且在本案执行中，执行法院查封了被执行人河口公司所有的不动产，但该不动产已抵偿给山东农村商业银行股份有限公司，执行法院于2019年12月28日作出（2019）鲁1082执异187号执行裁定，裁定中止执行。礼村公司主张河口公司有大量的财产，但未提交证据，本院不予支持。关于焦点三，执行法院拟拍卖的房屋涉及集体土地使用权，依照相关法律规定，对处理农村房屋涉及集体土地的，人民法院应当与国土资源部门协商一致后再行处理。经调查，执行法院已取得荣成市国土资源部门同意处理上述不动产。综上，执行法院（2020）鲁1082执异66号执行裁定书认定事实清楚、适用法律正确，应予以维持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条、第十二条、第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回荣成市礼村渔业总公司的复议申请，维持荣成市人民法院（2020）鲁1082执异66号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 陈天合审 判 员 孙文强审 判 员 周明强二〇二〇年九月二十九日法官助理 张云梅书 记 员 于 项