湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0105民初1071号原告：武汉市华明达房地产信息咨询有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区建设大道**信合大厦****。统一社会信用代码914201027257518133。法定代表人：叶正明，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈卫红、喻萍（未出庭），湖北诚明律师事务所律师。特别授权代理。被告：刘俊财，男，1970年3月23日出生，汉族，无职业，住湖北省武汉市汉阳区。第三人：刘世奇（系刘俊财之子），男，1994年8月5日出生，汉族，武汉市金府房地产经纪有限公司执行董事，住湖北省武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：刘俊财（系刘世奇之父），男，1970年3月23日出生，汉族，无职业，住武汉市汉阳区墨水湖北路******。公民身份号码：4128231970********。特别授权代理。原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司与被告刘俊财、第三人刘世奇与公司有关纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，依法适用简易程序进行了审理。原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司的委托诉讼代理人陈卫红和被告刘俊财、第三人刘世奇的委托诉讼代理人刘俊财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告刘俊财于2018年4月3日签订的《合作协议》；2、判令被告刘俊财和第三人刘世奇立即向原告返还出资款14.7万元，并赔偿损失（以出资款14.7万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率从2018年4月24日计算至全部出资款返还之日止）；3、本案诉讼费用全部由被告刘俊财承担。事实和理由：2018年4月3日，原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司与被告刘俊财签订《合作协议》，约定原告与被告共同出资设立武汉尚璟房地产经纪有限公司，注册资本金30万元，原告出资14.7万元，占股49%，被告出资15.3万元，占股51%。2018年4月10日，被告告知原告，武汉尚璟房地产经纪有限公司的工商注册登记完成，通知原告将出资款支付至公司法定代表人第三人刘世奇的银行账户，原告按照被告要求转账支付了出资款，武汉尚璟房地产经纪有限公司向原告出具了收据。其后被告一直未向原告通报公司经营状况。2019年10月8日，原告查询武汉尚璟房地产经纪有限公司的工商登记信息，发现该公司的注册资本金为10万元，第三人刘世奇持有该公司100%的股权，而原告、被告均不是该公司的股东，故诉至法院，望判如所请。被告刘俊财辩称：汉阳区江城大道招商公园1872项目2号商业1-2号商16号商铺为被告所有，被告将该商铺出租给第三人刘世奇，第三人于2018年3月22日注册成立了武汉尚璟房地产经纪有限公司，该公司为第三人独资公司。原告看好该区域的发展前景，愿意对武汉尚璟房地产经纪有限公司进行投资，遂于2018年4月3日与被告签订了《合作协议》。《合作协议》签订后，原告转账支付了投资款14.7万元，被告转账支付了投资款15.3万元，公司的账目则由原告的财务人员进行管理。公司开业几个月后开始入不敷出，而原告再没有追加股本金，导致公司经营困难。被告多次要求原告的法定代表人叶正明追加股本金，叶正明口头答应，但一直没有实际追加，双方合作关系名存实亡。2019年6月，原告公司法定代表人叶正明提出按《合作协议》约定退股，双方进行账目结算，公司的装修、固定资产折旧后，扣减拖欠的房租、员工工资、水电费等支出，被告应退还原告出资款25,600元，但被告的法定代表人叶正明对此结算结果不予认可。原告与被告均为武汉尚璟房地产经纪有限公司的投资人，但原告在公司经营困难时拒不按承诺追加投资，反而先行收取“加盟费”，对公司的经营也不管不问，约定的“管理指导、员工配置”等承诺全部成为空头支票，违反了诚实信用原则与契约精神。原告的法定代表人叶正明主持了武汉尚璟房地产经纪有限公司的开业活动，其后才支付了投资款，原告关于“2019年10月8日，原告通过查询武汉尚璟房地产经纪有限公司的工商登记信息才发现公司注册资本金为10万元，原告、被告均不是该公司的股东”的诉称与事实不符。依照《合作协议》的约定，如武汉尚璟房地产经纪有限公司经营不善、持续亏损一年，打九折后由被告刘俊财收购，该退款应扣除公司拖欠的房租、亏损等费用，故请求驳回原告的诉讼请求。第三人刘世奇述称：武汉尚璟房地产经纪有限公司于2018年3月22日在工商局登记设立，当时的注册资金就是10万元，而被告刘俊财与原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司签订《合作协议》是在2018年4月3日，武汉尚璟房地产经纪有限公司设立时间在先，签订《合作协议》的时间在后，《合作协议》约定的出资实际上是对武汉尚璟房地产经纪有限公司的投资。其他述称意见与被告刘俊财的辩称意见相同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实认定如下：被告刘俊财与第三人刘世奇系父子关系，第三人刘世奇是武汉市汉阳区尚璟房地产经纪服务部的经营者。2018年3月22日，第三人刘世奇向武汉市汉阳区工商行政和质量技术监督局提交《个体工商户升级设立企业申请书》，申请将其经营的武汉市汉阳区尚璟房地产经纪服务部升级设立为武汉尚璟房地产经纪有限公司。同日，武汉市汉阳区工商行政和质量技术监督局向第三人刘世奇出具《准予注销登记通知书》，决定准予注销武汉市汉阳区尚璟房地产经纪服务部。2018年3月23日，武汉市汉阳区工商行政和质量技术监督局作出（阳）登记内名预核字（2018）第1088号《企业名称预先核准通知书》，同意预先核准下列1个投资人出资，注册资本10万元，住所，住所地设在武汉市汉阳区的企业名称为尚璟房地产经纪有限公司。以上预先核准的企业名称保留期至2018年9月23日，经企业登记机关设立登记，颁发营业执照后企业名称正式生效。2018年4月3日，原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司（甲方）与被告刘俊财（乙方）签订《合作协议》，约定：“一、成立合伙公司。1、甲、乙双方共同出资在工商登记部门登记成立房产经纪公司武汉尚璟房地产经纪有限公司（以下简称丙公司）。2、甲乙双方投资共摊、收益共享、亏损共担。原则上丙公司注册资金30万元，其中甲方出资14.7万元，占股49%，乙方出资15.3万元，占股51%。双方实缴金额以实际产生金额为准（包括但不限于：装修装饰、办公设备、办公用品、广告、招待、维护、水电、物业、房租、品牌加盟等）…。5、丙公司经营店面为乙方自有产权商铺。第一年门面租金12,000元／月。以后每年递增5%。详见丙公司与乙方的租赁合同。二、丙公司运营管理。1、甲乙双方共同组建经营管理团队，乙方出任丙公司法人。甲乙双方共同选拔店长负责店面日常经营管理…。4、丙公司必须加盟华明达房产，按照甲公司加盟政策签订加盟合同…。三、关于退出机制。1、如若丙公司经营不善，持续亏损一年，甲方有权无条件转让丙公司股权，乙方无条件收购甲方全部股权。2、甲方退出时，按照丙公司店面装修成本扣除每年10%折旧后按投资比例进行股份转移。四、财务管理。1、丙公司初始股本金30万，甲乙双方按比例出资，建立会计制度。2、丙公司财务统一由甲方管理，丙公司进出账目需由乙方签字方可支出（双方由其中一方负责账目，另一方负责现金）…”。2018年4月10日，武汉尚璟房地产经纪有限公司登记设立，企业类型为一人有限责任公司，注册资本10万元，公司注册资本为认缴出资，认缴时间为2019年1月1日，股东为刘世奇。2018年4月18日，武汉尚璟房地产经纪有限公司向原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司出具了一份《收据》，载明：“兹收到武汉市华明达房地产信息咨询有限公司初始股本金（49%股份）147,000元。”2018年4月23日，武汉市华明达房地产信息咨询有限公司指示案外人黄新以网银转账方式向第三人刘世奇的个人银行账户汇款147,000元，附言注明的汇款用途为“招商公园1872店股本金”。2018年12月31日，房融科技信息（武汉）有限公司（甲方）与武汉尚璟房地产经纪有限公司（乙方）签订《加盟特许经营合同》，约定甲方许可乙方使用“华明达Homestar”商标，授权乙方在特许经营区域（江城大道招商公园1872-2号商业1-2层商16号）使用“华明达CIS系统”，乙方应每月按当月佣金（居间服务费）总和的2%向甲方支付加盟管理费。原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司是房融科技信息（武汉）有限公司的股东，持股比例22%。就武汉尚璟房地产经纪有限公司登记设立后原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司是否实际参与该公司经营管理的事实双方当事人存在争议，原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司称其既未参与公司的实际经营，也没有掌管武汉尚璟房地产经纪有限公司的财务。被告刘俊财则陈述称原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司未履行“管理指导、员工配置”的义务，但该公司的会计掌管了武汉尚璟房地产经纪有限公司的会计账簿，且将公司会计账簿带走。另查明：经第三人刘世奇申请，武汉市汉阳区工商行政和质量技术监督局于2020年5月11日核准注销了武汉尚璟房地产经纪有限公司。本院认为，原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司与被告刘俊财签订《合作协议》，约定由原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司出资14.7万、被告刘俊财出资15.3万元共同设立武汉尚璟房地产经纪有限公司，行政主管部门于2018年4月10日批准设立了武汉尚璟房地产经纪有限公司，但其企业类型为一人有限责任公司，注册资本为10万元，公司股东也仅为第三人刘世奇一人，而且武汉尚璟房地产经纪有限公司设立后未按《合作协议》的约定由投资双方共同组建经营管理团队，未共同选拔负责店面日常经营管理的店长，被告刘俊财、第三人刘世奇也没有提交能够证明原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司实际掌管目标公司财务账簿的证据，据此可以认定原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司在履行出资义务后没有被登记为目标公司的股东，也没有参与公司的经营管理，故原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司的出资目的未能实现，其要求解除与被告刘俊财签订的《合作协议》并返还出资款14.7万元的诉讼请求，本院予以支持。被告刘俊财是合同相对方，第三人刘世奇是目标公司的唯一股东且为案涉出资款的收款人，在目标公司已被注销的情况下，被告刘俊财与第三人刘世奇应共同承担返还上述出资款的责任。原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司在实际交纳出资款后未实现其合同目的，被告刘俊财与第三人刘世奇应向其赔偿资金占用利息损失，该利息损失应按照全国银行间拆借中心公布的贷款利率标准从出资款给付之日计算至该款项返还之日。案涉《合作协议》第三条是关于“退出机制”的约定，该合同条款的适用前提是原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司已经成为目标公司的股东，由于原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司并未成为目标公司的股东，故被告刘俊财关于应依照该约定对目标公司经营店面的装修成本按10%折旧并扣减房租、员工工资、水电费等支出后计算应返还的出资款的抗辩不能成立。武汉尚璟房地产经纪有限公司登记成立的时间为2018年4月10日，案涉《合作协议》的签订时间为2018年4月3日，因此第三人刘世奇关于武汉尚璟房地产经纪有限公司设立在先，《合作协议》签订在后，因而《合作协议》是对已成立的武汉尚璟房地产经纪有限公司进行股权投资的协议的述称理由与事实不符，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十一条第一款、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司与被告刘俊财签订的《合作协议》；二、被告刘俊财、第三人刘世奇于本判决发生法律效力之日起十日内向原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司返还出资款147,000元，并从2018年4月24日起至该出资款返还时止按照全国银行间拆借中心公布的贷款利率标准向原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司赔偿资金占用利息；三、驳回原告武汉市华明达房地产信息咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,620元，由被告刘俊财负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 姚 旷二〇二〇年九月二日书记员 周芷端