甘肃省平凉市中级人民法院刑事裁定书（2020）甘08刑终110号原公诉机关泾川县人民检察院。上诉人（原审被告人）史某，出生于甘肃省泾川县，住泾川县。2019年8月16日因涉嫌犯赌博罪被泾川县公安局取保候审，2019年9月18日被逮捕。现羁押于泾川县看守所。辩护人陈某，甘肃红升律师事务所律师。辩护人王某，甘肃红升律师事务所律师。上诉人（原审被告人）蒋某，出生于甘肃省泾川县，住泾川县。2019年11月19日因涉嫌犯赌博罪被泾川县公安局刑事拘留，2019年12月10日被逮捕。现羁押于泾川县看守所。上诉人（原审被告人）秦某，出生于甘肃省泾川县，住泾川县。2019年11月6日因涉嫌犯赌博罪被泾川县公安局取保候审，2020年2月28日被泾川县人民法院取保候审。上诉人（原审被告人）李某，出生于甘肃省泾川县，住泾川县。2019年11月6日因涉嫌犯赌博罪被泾川县公安局取保候审，2020年2月28日被泾川县人民法院取保候审。原审被告人赵某，出生于甘肃省泾川县，住泾川县。2019年8月15日因涉嫌犯赌博罪被泾川县公安局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于泾川县看守所。原审被告人刘某，出生于甘肃省泾川县，住泾川县。2019年11月26日因涉嫌犯赌博罪被泾川县公安局取保候审，2020年2月28日被泾川县人民法院取保候审。原审被告人梁某，出生于甘肃省泾川县，住泾川县。2019年11月6日因涉嫌犯赌博罪被泾川县公安局取保候审，2020年2月27日被泾川县人民法院取保候审。泾川县人民法院审理泾川县人民检察院指控被告人赵某、史某、刘某、秦某、蒋某、李某、梁某犯赌博罪一案，于2020年6月22日作出（2020）甘0821刑初13号、（2020）甘0821刑初13号之一刑事判决，法定期限内，被告人史某、蒋某、秦某、李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉状，讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、被告人赵某、刘某、秦某、蒋某、李某、梁某赌博犯罪事实如下：1、2015年的一天，被告人赵某在红河乡一农户家，组织王永峰、卢洋、秦某等二、三十人，以“摇宝”的方式进行赌博，被告人秦某负责抽头；第三天，被告人赵某在红河乡一农户家，以“摇宝”的方式，组织潘龙、崔鹏、秦某等二、三十人进行赌博，被告人秦某负责抽头；第五天，被告人赵某在第一天组织赌博的农户家里，以“摇宝”的方式，组织王永峰、潘龙、崔鹏等二、三十人进行赌博，被告人秦某负责抽头。2、2016年的一天，在红河乡一农户家，被告人赵某组织被告人秦某、梁某、蒋某等二、三十人，以“摇宝”的方式进行赌博，被告人秦某、梁某负责赌场抽头，被告人蒋某负责望风。3、2016年的一天，在红河乡一农户家，被告人赵某组织刘某、闵令军、史艳梅等人，以“推饼子”的方式进行赌博，现场赌资6万元左右。4、2016年5月的一天，在××县谢小强（系刘某的表弟）的旧庄基，被告人赵某、刘某组织被告人秦某、蒋某、李某等二、三十人，以“摇宝”的方式赌博，被告人秦某、李某负责抽头，被告人蒋某负责望风。次日20时许，被告人赵某与被告人刘某再次在该地组织秦某、蒋某、李某等二、三十人，以“摇宝”的方式赌博，被告人秦某、李某负责抽头，被告人蒋某负责望风。第三日晚，在泾川县飞云镇东高寺村刘某的堂兄刘昌龙家，被告人赵某、刘某组织被告人秦某、蒋某、李某、梁某等二十余人，以“摇宝”的方式赌博，被告人秦某、李某负责抽头，被告人蒋某负责望风。第六日20时许，在刘昌龙家，被告人赵某、刘某组织被告人秦某、蒋某、李某等二、三十人，以“摇宝”的方式赌博，被告人秦某、李某、梁某负责抽头，被告人蒋某负责望风。5、2017年8、9月的一天，在镇原县曙光乡一废弃厂房，被告人赵某组织蒋某、史双怀等二十余人以“摇宝”的方式赌博，被告人蒋某望风。次日晚，在罗汉洞乡张姚村被告人蒋某承包的核桃园内，被告人赵某组织刘某、秦某、梁某等二、三十人，以“摇宝”的方式赌博，被告人秦某、李某、梁某负责抽头，被告人蒋某提供场地并在外望风。二、被告人史某赌博犯罪事实如下：1、2013年11月20日，被告人史某在泾川县党原镇“高丰养猪场”内组织杨文文、李雪成等二十余人，以“推饼子”方式赌博；2013年12月21日14时许，被告人史某在该养猪场，组织秦某等三十余人，以“推饼子”方式赌博，被告人史某抽头渔利2100元。后被当场查获，现场扣押赌资72880元。被告人史某因该次赌博于2013年12月22日被泾川县公安局刑事拘留，2014年1月5日被泾川县公安局取保候审。2014年11月11日，泾川县公安局决定撤销刑事案件，对史某给予行政拘留十五日、罚款3000元的行政处罚，因刑事拘留已执行，故行政拘留不予执行，罚款于2014年11月26日向泾川县公安局缴纳。2、2015年至2016年，被告人史某先后三次组织闵令军、史艳梅、史春梅、李红霞等二十余人，在党原镇一停车场、王村镇一沟里烂瓦房、党原镇一户人家，以“推饼子”方式赌博。另查明，被告人刘某2019年11月25日主动到泾川县公安局投案自首，如实供述了其主要犯罪事实。2016年5月23日17时许，被告人赵某、刘某、李某因在××县李某的家中打麻将赌博，5月26日被泾川县公安局行政处罚。上述事实，有书证受案登记表、立案决定书、现金缴款单、到案经过、接受证据清单、违法犯罪记录查询、行政处罚决定书、户籍证明、刑事判决书；证人证言；辨认笔录；被告人赵某、刘某、秦某、李某、蒋某、梁某、史某的供述与辩解等证据予以证实。原审法院认为，被告人赵某以营利为目的，伙同被告人刘某、秦某、蒋某、李某、梁某多次聚众赌博，其行为均已构成赌博罪；被告人史某以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪。在共同犯罪中，被告人赵某起主要作用，是主犯；被告人刘某、秦某、蒋某、李某、梁某起次要作用，是从犯，应从轻处罚。被告人赵某、梁某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，均应从重处罚。被告人刘某自动投案并如实供述其主要犯罪事实，是自首，可从轻处罚。被告人赵某、刘某、秦某、蒋某、李某、梁某、史某均自愿认罪，如实供述其主要犯罪事实，均可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）、（三）项、第八条之规定，判决：一、被告人赵某犯赌博罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币27000元；被告人刘某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币12000元；被告人秦某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币12000元；被告人蒋某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币12000元；被告人李某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币9000元；被告人梁某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币8000元；被告人史某犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金17000元（含已缴纳的罚款3000元）；二、被告人史某违法所得2100元予以追缴，上缴国库。三、扣押的赌资72880元予以追缴，由扣押机关泾川县公安局依法上缴国库。原审被告人史某上诉提出，其主动投案并如实供述犯罪事实，属自首，原判对其量刑过重。原审被告人蒋某上诉提出，对原判认定的犯罪事实无异议，原判量刑过重。原审被告人秦某上诉提出，1、其仅参与2016年5月赵某组织的与李某共同抽头的赌博3次，原判认定的其2015年参与的其他3次赌博、2016年参与的3次赌博均不属实，原判认定其参与赌博的次数错误；2、案发后，其积极缴纳罚金，并如实供述，系从犯，与同案犯梁某相比，原判对其量刑过重；其母瘫痪在床，需其护理，请求适用缓刑。原审被告人李某上诉提出，1、其仅参与2016年5月赵某组织的与秦某共同抽头的赌博3次，原判认定的2016年在刘昌龙家中、2017年在镇原县废弃厂房的聚众赌博中，其均未参与，原判认定其参与赌博次数错误：2、案发后，其积极缴纳罚金，并如实供述，系从犯，与同案犯梁某相比，原判对其量刑过重，且其妻患有精神分裂症，需其照顾，请求适用缓刑。经审理查明，2015年至2017年，原审被告人赵某伙同原审被告人刘某、上诉人秦某、蒋某、李某、原审被告人梁某多次组织参赌人员以“摇宝”、“推饼子”的方式聚众赌博11场次，每场次参赌人数二十余人。其中，赵某组织并参与赌博11场次、秦某参与赌博并抽头9场次、刘某参与赌博6场次、蒋某参与赌博7场次、李某参与赌博并抽头5场次、梁某参与赌博4场次，其中抽头3场次。2013年11月20日、21日，上诉人史某先后2次组织二十余人以“推饼子”方式赌博，抽头渔利2100元，查获赌资72880元；2016年，史某先后3次组织二十余人以“推饼子”方式赌博。上述事实有经一审庭审出示、质证的并在原审判决中列举的证据予以证实，经审查属实，本院予以确认。二审期间，上诉人史某、蒋某申请撤回上诉。本院认为，原审被告人赵某、刘某、上诉人秦某、蒋某、李某、史某、原审被告人梁某以营利为目的，聚众赌博，其行为确均已构成赌博罪。二审期间，上诉人史某、蒋某申请撤回上诉，系对其诉权的处分，依法应予以准许。关于上诉人秦某、李某提出原判认定其二人参与赌博次数错误的意见，经查，原判认定上诉人秦某、李某参与赌博并负责抽头的事实，有其二人在侦查阶段的供述、同案犯赵某、刘某、蒋某、梁某的供述、多名参赌人员的证言予以证实，上诉人秦某、李某辩解其未参与相关场次的事实无相关证据予以证实，故对其二人的该项上诉意见不予采纳。关于上诉人秦某、李某提出与同案犯梁某相比，原判量刑过重，且家庭成员身患疾病需本人照顾，请求适用缓刑的意见，经查，同案犯梁某系累犯，应从重处罚，但其参与的4次赌博中负责抽头的为3场次，而上诉人秦某所参与9次赌博、上诉人李某参与5次赌博中，其二人均全部参与抽头，故其二人赌博犯罪的事实、情节、后果与梁某相比较重，原判根据其二人参与赌博的次数、共同犯罪系从犯并如实供述等情节，在法定刑幅度内判处的刑罚适当；一审期间，上诉人秦某、李某当庭自愿认罪并签署认罪认罚具结书，原判据此对其二人从宽处罚，现其二人对原判认定的事实、量刑提出异议，其认罪悔罪的态度不符合缓刑的适用条件，且被告人家庭成员身患疾病并非适用缓刑的法定条件，司法机关明确认为李某因赌博多次被治安处罚，不宜社区矫正，故对秦某、李某提出请求适用缓刑的上诉意见亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 燕审判员 张太平审判员 马海军二○二○年九月二十五日书记员 冯 鹏