新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院民 事 判 决 书（2020）兵0103民初877号原告：戚小波，男，1977年出生。委托诉讼代理人：刘冬梅，新疆冬梅律师事务所律师。被告：阿拉尔市南疆碳素新材料有限公司，住所地：阿拉尔市大学生创业园**楼****。法定代表人：赵庆云，董事长。委托诉讼代理人：杨蕾，新疆阿拉尔律师事务所律师。委托诉讼代理人：石更祥。原告戚小波与被告阿拉尔市南疆碳素新材料有限公司（以下简称南疆碳素公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告戚小波的委托诉讼代理人刘冬梅、被告南疆碳素公司的委托诉讼代理人杨蕾、石更祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。戚小波向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告2018年9月至2019年12月的工资差额27，520元；2、依法判令被告向原告支付经济赔偿金134，588.44元（9613.46元×2×7年）；3、依法判令被告向原告支付带薪休假工资39，779.83元（9613.46元/21.75×5天×6年×300%）;4、依法判令被告支付法定节假日加班工资4782.31元，以上1-4项合计：206，670.58元。事实与理由：2013年8月22日，原告入职新疆生产建设兵团第某师某某股份有限公司（母公司），后于2017年5月20日被调入被告阿拉尔南疆碳素新材料有限公司（子公司）。2020年4月1日，原告发现被告签发的文件中无原告的姓名，遂电话询问其主管领导原因，被口头通知辞退，原告自入职以来未享受带薪休假，未领取法定节假日加班工资。原告认为师市劳人仲字（2020）第23号裁决书认定后事实及适用法律错误，理由如下：关于经济赔偿金，原告于2020年4月1日被领导口头辞退后，又于当月中旬被单位告知停缴社保，而根据庭审时原告提交的社保记录可知，原告的社保确于2020年4月停缴，被告在原告未提出辞职的情况下对原告做减员处理，原告无奈于2020年4月22日向第一师阿拉尔市劳动人事争议仲裁院提起仲裁，而被告在知道原告申请劳动仲裁后于4月25日短信通知原告于5月4日前返岗，否认已违法解除劳动合同的事实。关于带薪休假，根据原告在庭审时提交的证据可知，原告主张的是2013年8月22日入职新疆生产建设兵团第某师某某股份有限公司及被调入被告单位后未享受的带薪休假，而仲裁以劳动争议申请仲裁的时效期间为一年之规定，认为2019年以前的带薪休假工资已超过诉讼时效，不予支持。原告认为一年的诉讼时效应从劳动争议发生之日起算，在本案中应从2020年4月1日，即被告违法解除劳动合同，劳动纠纷发生之日起算，并未超过诉讼时效。关于法定加班工资，原告在开庭审理时对工资组成部分进行了举证并详细说明，其工资组成部分为基础工资外加各种补贴等加减所得，原告的加班工资并未予以发放。综上所述，原告在疫情期间一直在网上办公，被告以口头和实际行动单方辞退原告，原告认为师市劳人仲案字（2020）第23号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误，严重损害了原告的合法权益，恳请法院公正判决。南疆碳素公司辩称：1.被告已经足额向原告发放2018年9月至2009年12月的工资，被告无需向原告补足差额。原告提出的工资按照8000元进行核定，但是由于原告在被告单位工作过程，违反公司的日常行为管理规范，并且屡教不改，年底考勤也是属于倒数。被告公司没有批准原告的工资按照8000元进行调整，而是继续按照6280元的工资进行发放。同时原告也长期领取6280的工资，对此未提出过任何异议。因此，原告认可对其工资不予调整，据此，被告已经足额向原告发放了工资，原告的第一项诉讼请求是应当被驳回；2.被告从来没有向原告发出过书面解除劳动合同通知，也没有通过其他形式向原告表明过对其进行辞退，后续还在向原告发出复工的通知。被告不存在任何违法解除劳动合同的情形，被告无须支付经济赔偿金；3.原告在事实与理由所说的2020年4月停缴社保一事，因为当时正在等待原告的回复，被告工作人员没有处理好这个关系，现在被告公司已经履行了补缴的手续而且被告也一直在向原告发放工资，直到2020年的5月份社保也缴纳滞纳金。综上，被告并不存在任何违法解除劳动合同的情形，原告的第二项诉讼请求也应当被驳回；4.关于第三项带薪年休假，被告已经通过放寒假的方式，弥补了原告的年休假，根据职工带薪年休假条例的第四条，职工依法享受寒暑假，其休息天数多于年休假天数的时候，原告不再享受年休假。对于原告在这个事实与理由中陈述的时效的问题，本案应当是适用仲裁时效。那么根据仲裁法第27条劳动劳动争议申请仲裁的时效应当为1年，那么这个起算时间应当从他知道或者应当知道其权利侵害之日起计算。原告所主张的2013年8月22日入职新疆生产建设兵团第某师某某股份有限公司公司以及到被告单位之后未享受带薪年休假没有任何事实依据的。原告与新疆生产建设兵团第某师某某股份有限公司的任何争议都和被告没有关系，并且这个时间也过仲裁时效，原告的第三项诉讼请求也应当被驳回；5.关于加班工资，原告在被告单位工作过程中，被告已经通过调休以及支付加班工资的方式解决这个问题，被告无需向原告再行支付法定节假日加班工资，原告第四项诉讼请求应当被驳回。综上，请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对双方当事人无争议的事实本院予以确认。双方当事人对下列证据存在争议：戚小波向本院提交2020年4月1日原告与被告公司总工程师常某恩的电话录音，用于证明被告公司已经口头和原告解除劳动关系。南疆碳素公司质证认为，对于该证据的真实性、合法性予以认可，但该证据只能表明系常某恩对原告的个人建议，不能代表公司的意见，因此不能证明被告公司已经向原告发出解除劳动关系的通知。南疆碳素公司向本院提交2020年4月25日被告公司人力资源部陈某向原告发出返岗的通知以及2020年1月-6月被告公司为原告缴纳社会保险的缴费单，用以证明被告并未和原告解除劳动合同。戚小波质证认为，对于证据的真实性认可，但2020年4月份的社保系补缴，并非正常缴纳，系事后的补救行为，故不能证明被告的证明观点。经审查，本院认为，戚小波提交的录音证据中，其主管领导常某恩并未明确向戚小波提出向其解除劳动合同，只是建议戚小波可以主动提出辞职，戚小波在录音中也提出公司能给予其一个书面通知，因此，该录音证据只能证明戚小波和被告公司关于劳动合同解除的问题尚在协商过程之中，并不能证明被告公司已经向其发出解除合同的通知。被告公司提交的返岗通知以及2020年1月-6月社会保险缴费单，可以证明被告公司并未单方面和戚小波解除劳动合同。戚小波认为，被告公司在事后向其补缴2020年4月份的社保行为，已经证明被告公司单方面解除合同的意见，与被告事实上将其社会保险费缴纳至2020年6月份的事实相悖，故本院不予采信。综合当事人陈述以及本院认定的证据，经查明：一、2013年8月戚小波入职新疆某铝业股份有限公司，2018年7月新疆某铝业股份有限公司以内部文件形式聘任戚小波担任其下属子公司即被告公司技术质量部副部长，戚小波遂与被告公司签订劳动合同，2018年9月1日，被告公司核定原告工资调整为8000元／月，但被告公司从2018年9月至2019年12月期间按照6280元／月核定原告工资，该期间应发工资差额为27，520元【（8000-6280）×16】；二、被告公司于2019年春节放假安排中规定“各职能管理部门生产系统管理人员、各专业技术人员、专工2019年1月10日至2019年2月21日共计44天，2月22日正常上班，特殊情况另行通知”；2019年冬季放假安排中规定“2020年2月20日全体中层人员返岗报到，2020年3月1日，其他全体人全体员工返岗报到”。原告于2020年1月10日放假后，因放假和“新冠肺炎”疫情原因未再返回被告公司工作;三、2020年4月22日，原告向第一师阿拉尔市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2020年6月12日，劳动争议仲裁委员会以师市劳人仲案字（2020）第23号裁决书，裁决如下：1.被告公司应当支付原告2018年9月至2019年12月差额工资27，520元；2.被告支付原告2020年4月份生活费732.25元；3.被告支付原告法定节假日加班工资790.26元；4.被告及时为原告办理离职手续和关系转移；5.驳回原告的其他仲裁请求;四、2020年4月25日，被告公司人力资源部向原告发出通知，要求其在2020年5月4日前返回工作岗位，但原告在仲裁裁决作出前并未返回被告公司，被告公司将原告的社会保险费缴纳至2020年6月（含当月）；五、原告离职前十二个月平均工资为5643.69元（2019年6月-2020年5月）。本院认为，本案双方争议的焦点问题在于：一、原、被告双方解除劳动合同的时间以及原因问题；二、被告是否应当支付经济补偿金。一、原告以提起仲裁的方式向被告提出解除劳动合同，双方于2020年6月（含当月）解除劳动合同。原告认为与其主管领导常某恩于2020年4月1日的电话交谈，应视为被告公司已向其提出解除合同通知，但是该电话交谈中常某恩并未明确向其提出代表公司解除合同，并且被告事实上向原告缴纳社保至2020年6月，因此，原告认为被告于2020年4月向其单方面提出解除合同的事实并不成立。根据双方的事实行为分析，双方因本案产生劳动争议后，原告提起仲裁并要求被告支付差额工资、经济补偿金等，应视为原告以被告未足额发放工资等事实，单方面向被告提出解除劳动合同。2020年6月12日劳动争议仲裁委员会作出的师市劳人仲案字（2020）第23号裁决书，虽然裁决事项中并未明确裁决解除双方之间的劳动关系，但已裁决被告及时为原告办理离职手续和关系转移，双方对该项裁决内容无异议，并且已经发生法律效力，因此，本院认定原告在仲裁过程中向被告提出解除劳动合同，经仲裁后双方于2020年6月解除劳动合同。二、劳动合同解除后，被告应当支付原告7个月的经济补偿金。根据庭审查明的事实，被告未足额发放原告2018年9月-2019年12月期间的工资27，520元，该欠发工资被告应当予以支付，原告的该项诉讼请求，符合本案事实以及法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”以及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”之规定，原告在仲裁过程中提出解除合同，并且被告存在未及时足额支付劳动报酬的事实，故被告应当支付原告经济补偿金。另，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：……（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；……”之规定，原告于2013年8月入职新疆某铝业股份有限公司，2018年7月新疆某铝业股份有限公司以内部文件形式聘任戚小波担任其下属子公司即被告公司技术质量部副部长，因此，本院认定原告属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定的非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，被告支付经济补偿金的年限应当从2013年8月计算至2020年6月，故被告应当按照原告离职前12个月的平均工资5643.69元，计算7个月的经济补偿金共计39，505.83元（5643.69×7）。原告请求的其余经济补偿金，没有事实和法律依据，本院不予支付。另，关于原告请求的带薪年休假工资以及节假日加班工资这两项请求的问题，本院认定的事实和师市劳人仲案字（2020）第23号裁决书认定的事实一致，本案裁判结果及其理由和仲裁裁决书一致，在此不再赘述，故原告请求的带薪年休假工资，没有事实和法律依据，本院不予支持；被告应当支付原告法定节假日加班工资790.26元。综上所述，被告应当支付原告2018年9月-2019年12月期间的工资27，520元，并支付经济补偿金39，505.83元、法定节假日加班工资790.26元，上述款项合计67，816.09元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十条第一款，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款、第二款第（二）项，《职工带薪年休假条例》第五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告阿拉尔市南疆碳素新材料有限公司于本判决生效后三日内一次性支付原告戚小波2018年9月-2019年12月期间的工资27，520元，并支付经济补偿金39，505.83元、法定节假日加班工资790.26元，上述款项合计67，816.09元；二、驳回原告戚小波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，财产保全费1553元，合计1563元，由原告戚小波负担1050元，被告阿拉尔市南疆碳素新材料有限公司负担513元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第一师中级人民法院。审判员  陈福建二〇二〇年九月二十一日书记员  李 茜