江西省乐平市人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0281刑初108号公诉机关乐平市人民检察院。被告人王炎生，绰号“老塔”，男，1972年7月13日出生，汉族，大专文化，乐平市凤凰山生态农业开发有限公司法定代表人，家住乐平市。因涉嫌犯非法毁坏国家重点保护植物罪，经乐平市人民检察院不批准逮捕，于2019年10月17日被乐平市森林公安局取保候审。经本院决定，于2019年10月23日被继续取保候审，现在家候审。辩护人张镜，江西护三农律师事务所律师。乐平市人民检察院以乐检三部刑诉〔2020〕76号起诉书指控被告人犯非法毁坏国家重点保护植物罪，于2020年3月19日向本院提起公诉，2020年6月16日乐平市人民检察院建议本院对该案延期审理，2020年7月13日乐平市人民检察院对该案补充侦查完毕，建议本院恢复审理。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。乐平市人民检察院指派检察员黄艳芳出庭支持公诉，被告人王炎生及其辩护人张镜到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年年底开始，被告人王炎生雇请吴冬星（已判刑）驾驶挖土机对鸬鹚乡杨湖村“皮寒锅”山场进行清理，致使山腰处的东方红水库西干渠堵塞。2018年4月中下旬，被告人王炎生在明知渠坝上长有樟树且不清理坝上树木挖土机无法作业的情况下仍授意吴冬星疏通该干渠，最终造成渠坝上多株樟树被挖倒。经江西亚林林业司法鉴定中心鉴定：被毁坏香樟（属国家二级保护植物）共计36株。为支持上述指控，公诉机关提交了户籍及前科证明、到案情况说明、九江银行账户交易明细、增值税普通发票、公证资料[承包合同、会议记录、四至范围图、林权证（12亩、168亩）、中标通知书（2017年5月22日）、公证书（2017年9月18日）、会议纪要]、转让协议、釆伐证、合作框架协议、委托书、代表证、辞呈及乐平人大常委会[2019]52.57号文件、营业执照、扣押决定书、清单、刑事判决书、乐平市林业局说明、程红卫等人证人证言、同案犯吴冬星的供述、被告人王炎生的供述与辩解、鉴定意见、勘验检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人王炎生违反国家森林保护法规，故意毁坏国家重点保护植物野生香樟多株，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法毁坏国家重点保护植物罪追究其刑事责任。建议判处被告人王炎生有期徒刑三年至四年，并处适当罚金。被告人王炎生辩称，自己属投案自首，请求从轻处罚。辩护人张镜提出的辩护意见是：（一）起诉书指控王炎生构成犯罪是事实认识错误造成的。1.王炎生与吴冬星之间的法律关系，不是雇佣关系，而是平等主体之间的承揽关系。2.西干渠与皮寒锅山场的所有权（或使用权）是分属不同主体的，西干渠历年来的清理疏通事宜都是由鸬鹚乡政府负责安排的。因此，吴冬星有义务有责任无偿予以清理疏通。3.王炎生不是授意吴冬星疏通西干渠，而是要求吴冬星必须要疏通西干渠。4.吴冬星在疏通西干渠时，釆取挖倒樟树作业的方式，与其和王炎生通电话时所说内容不具有必然的关联性。（二）对吴冬星的犯罪，被告人王炎生没有共同的犯罪故意。1.王炎生没有主观故意毁坏樟树。省科研所承包皮寒锅山场的目的就是栽种樟树。王炎生在清理山场前就将山场的原有樟树全部保留，在吴冬星提出疏通西干渠会碰撞樟树时，也明确大的樟树不能碰的。充分说明了王炎生本人没有主观故意毁坏樟树。2.王炎生与吴冬星也不存在共同故意犯罪。王炎生在接到吴冬星的电话时，明确大的樟树不能碰，说明王炎生与吴冬星毁坏香樟的意念是不同的，双方没有共同犯罪故意。3.吴冬星最终被追究责任的，恰恰是违背了王炎生的警示，即吴冬星将36株直径9cm以上的香樟毁坏，而不是一些没有成长起来的幼树（刑法上没有分大树小树的标准，但是有幼树的概念，小树应比着幼树对待）。4.王炎生已担当起被吴冬星毁坏的香樟重栽责任。王炎生选择山场清理承包人当时没有尽到义务，对承揽人最终毁坏的樟树主动承担起了修复义务，现已经全部补植了樟树。经审理查明，被告人王炎生系乐平市凤凰山生态农业有限公司法定代表人，其公司于2017年9月5日接受江西省科学院生物资源研究所的委托，全权处理乐平市鸬鹚乡杨湖村皮寒锅山场种植科研苗木、办理公证、山场清理、栽种等相关事宜。2017年年底开始，被告人王炎生雇请吴冬星（已判刑）驾驶挖土机对鸬鹚乡杨湖村“皮寒锅”山场进行清理，挖土机将很多山土和树枝等杂物堆到了东方红水库西干渠（以东方红水库坝前的渡横槽为界，东边的水渠叫东方红水库东干渠，西边的叫东方红水库西干渠），致使堵塞。2018年4月初因水渠堵塞放不了水，乡里干部汪伟文叫王炎生清理水渠。2018年4月中下旬，被告人王炎生安排吴冬星清理该干渠。吴冬星看见渠坝上长有樟树，知道挖土机不能毁坏樟树，就打手机询问王炎生，王炎生答到“大的樟树不要动，小的你就看着办”。被告人王炎生在明知渠坝上长有樟树且不清理坝上树木挖土机无法作业的情况下仍授意吴冬星疏通该干渠，最终造成渠坝上多株樟树被毁坏。经江西亚林林业司法鉴定中心鉴定：被毁坏香樟（属国家二级保护植物）共计36株，立木蓄积合计18.8724立方米。2018年5月8日王炎生与吴冬星就毁坏樟树一事后续处理签订了协议（内容：Ａ、王炎生负责帮吴冬星走法律程序，在判缓刑的情况下，吴冬星只出伍万元费用给王炎生，其他开支由王炎生承担，如果吴冬星判了实刑，吴冬星就不用出伍万元费用。Ｂ、王炎生按实刑（实际坐牢的时间）每年付十万元给吴冬星作为家人生活费用。Ｃ、如果吴冬星判了实刑坐牢，王炎生没有按年支付生活费，则由韩某和蔡某两人到法院起诉王炎生。Ｄ、在吴冬星投案时需要交纳取保金时，吴冬星必须当天付给王炎生三万元用于交纳取保金等费用，其余2万元在宣判缓刑时付给王炎生，如果吴冬星不按时付给王炎生，一切后果由吴冬星自己承担。Ｅ、在整个案子办理过程中,吴冬星家属应当协助王炎生办理,但如果王炎生因本案的事情受牵连而追责，而本协议无效。见证人韩某、蔡某）。案发后，被告人王炎生于2019年10月17日主动到乐平市森林公安局投案；被告人王炎生在水渠两侧，水渠坝下面山脚处已补种树径4公分左右的樟树树苗共计约180棵。2020年4月24日乐平市司法局出具了同意对被告人王炎生适用社区矫正的审前社会调查报告评估书。上述事实有经当庭质证的下列证据证实：（一）书证（1）户籍及前科证明，证实被告人王炎生犯罪时已成年，无前科劣迹。（2）到案情况说明，证实被告人王炎生于2019年10月17日主动到派出所投案。（3）九江银行账户交易明细，证实乐平市凤凰山生态农业开发有限公司于2018年1月29日支付吴冬星挖山款3万元。（4）增值税普通发票，证实2018年2月9日吴冬星向江西省科学院生物资源研究所开具建筑劳务费6万元的发票。（5）公证资料，证实公证资料有承包合同、会议记录、四至范围图、林权证（12亩、168亩）、中标通知书（2017年5月22日）、公证书（2017年9月18日）、会议纪要。证言2017年9月15日皮寒锅山168亩、孤山料麻儿仂山12亩合计180亩由鸬鹚乡杨湖村委会流转江西省科学院生物资源研究所承包三十年（2017年10月1日至2047年9月30日），9月18日予以公证。（6）转让协议、釆伐证、合作框架协议、委托书，证实2017年10月3日江西省科学院生物资源研究所委托代理人王炎生与卢长林签订的釆伐协议，并于同年10月24日办理了林木采伐许可证（人工一般用村林，马尾松及其他硬阔类树种，集体所有，釆伐类型主伐、采伐方式皆伐、釆伐强度100%,釆伐面积1120公顷，釆伐蓄积553.89立方米，釆伐时间2017年10月24日至12月20日）。江西省科学院生物资源研究所与乐平市凤凰山生态农业开发有限公司于2016年9月13日合作，并于2017年9月5日全权委托凤凰山生态农业开发有限公司就承包乐平市鸬鹚乡杨湖村皮寒锅山场种植科研苗木，办理公证、山场清理、栽种等相关事宜。（7）代表证、辞呈及乐平人大常委会[2019]52.57号文件，证实被告人王炎生于2019年8月3日请辞景德镇市第十五届人民代表大会代表职务，乐平市人民代表大会常务委员会于2019年9月26日发文接受王炎生辞去景德镇市第十五届人民代表大会代表职务。（8）营业执照，证实乐平市凤凰山生态农业有限公司于2012年7月13日成立。（9）扣押决定书、清单，证实扣押韩云金0PP0手机一只。（未移送）（10）刑事判决书，证实吴冬星犯非法毁坏国家重点保护植物罪，于2018年9月25日被乐平市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。（11）乐平市林业局说明，证实香樟属于国家重点保护树种，林业局出具的林木釆伐证中的釆伐树种不包括国家重点保护树种，香樟的釆伐需要报单批，必须经省林业局审核批准才能釆伐。（12）情况说明，证实毁坏樟树的水渠坝上已长满茅草植被，均为自然生长植被。在水渠两侧，水渠坝下面山脚处已补种树径4公分左右的樟树树苗共计约180棵。（13）审前社会调查报告评估书，证实2020年4月24日乐平市司法局同意对被告人王炎生适用社区矫正。（二）证人证言（1）程红卫证言，证实其在山场帮王炎生管事，王炎生就是乐平市凤凰山生态农业开发有限公司的老板，王炎生叫名“老塔”。王炎生在东方红水库旁边的山场搞了个省农科院育苗种树的项目，要把山场给清干净，然后在山场上种树，清山是请了吴冬星来弄的，其在山场上就是看他把山清理得怎么样，如果清理的不好就叫他再弄一下。这个山场是他们公司负责清山、栽树，平时清山工作就是其在上面看着，负责一下，清山工作是12月的样子开始的，主要就是把山皮挖一遍，把砍了树的树根挖出来方便栽树，从东方红水库有一条灌溉水渠通往鸬鹚中脑等村，经过这个山场，在这个山上两三百米长，清山的时候，挖土机将很多山土和树枝等杂物堆到了这个水渠里面，造成水渠的堵塞，现在快到春耕的时候了，这个水渠是灌溉水渠，所以需要将水渠里的杂物清理出来。清好山皮之后，其老板王炎生讲要清理这个水渠，清理仍是叫吴冬星用他的挖土机来清理，有樟树在旁边挡着挖土机，挖土机在清理水沟时就把樟树给挖倒了。吴冬星打电话和其说过有樟树挡道的事，其说做不了主，因为都知道樟树是不可以乱动的，所以其让他跟王炎生说。其问过吴冬星，这个樟树可以挖的吗？他说跟老板讲好了的。（2）汪国华证言，证实2017年下半年，其和朋友许水良等人合伙判买了王炎生在杨湖村皮寒锅山场的树木，在2017年10月份办理了该山场的林木采伐手续后就雇请民工去砍伐树木,到2017年年底的时候山场上的树木都砍伐了。但没有砍伐樟树，全部留在山场上。山下靠近水沟旁边留了很多樟树。山上的樟树比较小，山下水沟旁樟树普遍在二三十公分。砍树最后几天收尾的时候开始清理山皮的，是王炎生请来挖土机师傅清理的，其当时没看到有挖到樟树，其只负责买山场上的树,砍完树之后就没事了，山还是王炎生的山。（3）王普银证言，证实皮寒锅山场位于东方红水库坝前，是村集体所有的山场，后来鸬鹚乡政府的介绍下，在2017年村里把皮寒锅山场承包给江西省科学院生物资源研究所，承包得来的钱归账到村里的老年协会。承包期限三十年，总费用二十四万元，包括山场的树木费。山场上的树木有杉树、樟树、杂木，后来树木被清理掉了用来栽树。樟树是自然生长的。树木是被谁清理掉的不清楚。（4）蔡某证言，证实其帮王炎生保存过一份协议，但后来撕掉了。2018年五月的一天，具体时间记不到，其在王炎生的凤凰山生态农业开发有限公司办公室玩，后来韩某就和开挖土机的草包（吴冬星）过来了，韩某和草包是亲戚，他们来就是说给王炎生做事挖了樟树的事，当时其就出来了，他们三人在王炎生办公室谈这个事，后来他们谈好了其进去，当时他们说商量好了，如果是罚款不用坐牢，草包就出五万元拿来罚款，如果不够，剩下的就王炎生自己出，韩某讲草包家还有老的老，小的小，如果草包坐牢，王炎生就给草包十万元，如果老塔自己也岀事了，自己也牵扯进去了（牵扯进挖樟树的事）这个协议就无效。当时他们要其在协议上签字，做个见证人。签好协议后一式两份，一份放韩某身上，一份放在其身上，签协议后过了三天，韩某和老塔都打了电话给其，让其带协议去，吃了中饭后，其就带协议到了老塔办公室，老塔和韩某都说这个协议无效了，然后韩某就把他保留的那份协议撕掉了，其保留的协议是老塔撕掉的。协议为什么无效其不清楚，他们就是说协议无效了，没用就撕掉了，没说为什么无效。协议上其签了字,韩某、草包还有老塔四人都签了字。协议内容其没有看，这个事不关其的事。这个十万元和五万元是怎么定的由谁定的其不清楚，他们商量的时候其出来了，具体过程不知道。（5）韩某证言，证实其和草包吴冬星是表兄弟关系，他放在其这里的一份协议已经撕掉了。这个协议是其带吴冬星去找老塔王炎生的时候签的,当时出了这个事（挖倒樟树的事），其就带吴冬星到老塔的凤凰生态农业开发有限公司找老塔，在老塔的办公室，当时去的时候其隔壁村蔡家的包仂也在老塔办公室，当时其就跟老塔说挖樟树也是帮你做事，现在出事了怎么办，最后他们就商量好，如果这个事吴冬星没事（不用坐牢），办取保或是只罚款，就由吴冬星出五万元给老塔，如果吴冬星坐牢了，坐一年就由老塔给吴冬星十万元，做两年牢就给二十万，确定判多少年了就由老塔一次性付清给吴冬星，比如判了三年就由老塔一次性付三十万给吴冬星，协议上还写了如果挖樟树这个事牵扯到了老塔这个协议就无效，谁都不给谁钱。这个协议是打印出来的，打的时候其没看到，打好了之后其看了下，当时其要求加了两个字，付十万元前面加了“一次"，就是要一次付清，当时吴冬星和老塔签好字之后其和包仂作为见证人一人保管一份。在吴冬星被关押的第三天，老塔打电话给其说这个事（挖樟树）已经牵扯到他了，这协议作废了。吃了中午饭后其就打电话给包仂，他们两人到了老塔公司的二楼老塔的办公室，在办公室其将自己保管的这份协议撕掉了，老塔把包仂保管的那份撕掉了。（6）汪伟文证言，证实在今年清明节4月5日前十来天的时候,鸬鹚乡的上脑村村民到其办公室来讲东方红水库西干渠（以东方红水库坝前的渡横槽为界，东边的水渠叫东方红水库东干渠，西边的叫东方红水库西干渠）被枝丫堵住了放不出水，这个问题东方红水库管理所的工作人员也跟其讲了这个西干渠被堵的事。过了两天，其就到现场去看了，到西干渠山上的时候，其看到水渠里堆满了枝丫。过了几天其在乡里院子里碰到了王炎生，其就跟他说把水渠里的枝丫清理一下，枝丫都堵到放水了，他说让乡里叫人清一下，其没同意,其说这个是你砍树弄堵到的，这个要你来清，然后他就说好好。当时到东方红西干渠去看的时候就其一个人。平时这水渠他们也清理的，每年5月、7月各清理一次。都是上脑村委会出钱请人去清理，用柴刀和铁锹清理的，每次都是十来人一起清的，一般一天就可以清好。其去的此候都清山皮了，水渠山体那一侧已挖了山皮没有树，水渠坝这一侧有树，松树、樟树都有,水渠坝这一侧的树都没动的。（7）王水良证言，证实2018年4月25日下午四点钟前后，其正在田里干农活，碰到村里的村民跟其讲，鸬鹚乡杨湖村小组“皮寒窝”山场倒了一批樟树，听到这个情况后其就一个人去现场看了下，的确存在很多樟树被挖倒在地上，这些樟树叶子都比较旧，应该是很久之前挖的，然后其就回家了，第二天上午七点钟前后其又去山场看了下，发现山场有挖土机正在挖樟树，其近前又发现了有很多被挖下来的樟树，这些樟树树枝比较新鲜，回到家里其就打电话跟相关单位反映情况，今天下午两、三点钟样子来了林业局的人开着车子带其去了现场，到达现场之后发现还是那台挖土机正在取土掩埋已经挖倒的樟树，挖土机师傅看到他们来了之后，就把挖土机开下山停止作业了，没过多久森林公安的人也来了。山场上被挖的樟树具体多少棵不知道，有一百多根。“皮寒窝”山场是杨湖村集体所有，已经给人承包给我村里的“老塌”。其今天早上只发现一台挖土机在作业，挖土机师傅经常来这边做事，其只知道他是高家镇官庄村的人，名字不清楚。除挖土机师傅在现场作业外没有其他人，他为什么挖掉樟树其不清楚，被挖樟树是自然生长的，都在三十公分以上。（三）同案犯吴冬星的供述，其是2019年5月9日投案自首的。2017年12月的一天，其碰到王炎生老塔，其问他山挖了没有，他说没有，其就说你给我挖，他说可以。过了几天其就开挖土机上山去清山皮了。之后一直清山皮到农历年年底，正月一直都没去，直到今年4月的时候又开始去山上清山皮。在清山皮的这个山上有一条灌溉水渠，从东方红水库引水到凤凰山那一片灌溉农田的，这条水渠有点不太通畅，在清沟前几天的时候，老塔跟其说这条水渠也要清理出来，之前鸬鹚乡政府的人也跟其讲过要清理这条水渠，在清理水渠的时候水渠坝上有很多樟树，要清理这条水渠必须挖土机在水渠坝上作业,所以就将水渠坝上的树不得已清理掉了。其当时就打手机问老塔说沟那边樟树挡着了怎么办,老塔就说清沟樟树碰倒了就碰倒了没办法的，之后其就去清沟了,也挖倒了樟树。2019年5月7日王炎生叫其到了他公司（凤凰山生态农业开发有限公司），跟其说这个樟树是你挖倒的，责任是逃不掉的，还给其打比方说他让其杀人，其也去杀人了，他不承认，其也找不到证据证明，因为当时就他们两个人在场，老塔最后让其把这个事一个人担下来，他让其不坐牢其就给老塔5万元钱，如果其坐牢，老塔就给其10万元每年。因为其没有有利的证据证明是老塔让其去挖掉樟树的，只要他不承认你们也没有证据追究他，所以其答应老塔自己一个人担下来。说的时候就其和老塔在他办公室说的，后来签了一个协议，签协议的时候其一个亲戚韩某，还有一个老塔叫来的姓蔡的人在场。协议内容就是其不坐牢，其给老塔五万元，其坐牢老塔每年给十万元，坐几年给几年钱。其答应给老塔五万元是因为其是家里顶梁柱不能出事。还写了如果其翻供对他有任何影响，他都不支付其任何钱。其在这个协议打印出来后用手机拍了一张照片，当时还没有签字的，其拍的内容和最后签字的内容就差个“一次付清"，当时其要求要加个一次付清，所以就加了一个，是我们提出来的，老塔用笔写上去的。其还有一份录音在手机里，当时是在关押其的那天，在到公安局之前中午1点钟的样子，在老塔开的凯旋华府卖菊花的店里面，当时老塔教其怎么说的时候其录音了。老塔就让其给他撇清关系，越清越好，挖樟树这事跟他越没关系越好。其驾驶的挖土机是小松牌挖土机，型号是200-7。其挖土机在不作业的情况下，最宽有三米二、三的样子。那个沟坝也才三米左右，其挖土机开过去的时候有时挖土机履带都飘一点出去，路太窄了，挖土机还要空间作业，作业空间要在八米左右，因为要转来转去。当时其跟老塔讲沟坝上树挡着了，过不去，老塔就说碰倒了就碰倒了,没办法,他还说了哪有挖土机不碰倒树的。（四）被告人王炎生的供述与辩解，2017年9月15日江西省科学院生物资源研究所与我们杨湖村村小组签订一份“皮寒锅”等山场承包协议，期限为三十年，承包费用一次性支付24万元，之后就委托我帮他们清山、栽树等。在2017年10月3日我就将这个山场树木作价8.5万元卖给了卢长林等人，之后办理了林业采伐手续后卢长林等人于2017年年底就将“皮寒锅"山场树木砍伐掉了，当时山上樟树都留下来没有砍伐的，山上树木砍完之后我就叫了髙家镇官庄村的吴冬星开挖土机上山清山皮，准备按江西省科学院生物资源研究所的要求栽种樟树、马褂木树苗，边清山场边栽树，目前大部分山场都已栽好树苗。清山皮的时候，很多山上的土都掉进山脚下的水沟里，很多地方都堵塞了水沟，这条水沟是我们那片几千亩水田的灌溉水渠，水管站也要求我们将这条水沟清理出来，之后我就叫吴冬星开挖土机过去把那条水沟清理出来，这条水沟在“皮寒锅"山场离山下平地约三米的山脚处，处于“皮寒锅”山场斜坡面上，绕着“皮寒锅"山场有好几百米,清理这个水沟需要一个挖土机的操作平台,水沟的一侧为山体，另一侧有三米左右的落差，只有水沟边上有一条两三米的沟坝，清理水沟挖土机只能停留在沟坝上施工，这个沟坝上有树木，也有些樟树，沟坝只有两三米宽，挖土机没办法绕过去，只有清理沟坝上的树木后才能通过，所以当时吴冬星问我樟树怎么办时我跟他说“大的樟树不要动,小的你就看着办”。5月8日，吴冬星的表哥韩某带着吴冬星到我公司来找我，他们来的意思是说吴冬星家里情况比较困难，现在出了事（挖了樟树），毕竟是帮我公司做事弄成这样的，让我公司经济补偿吴冬星，然后我还有韩某、吴冬星三人就坐下来一起商量这个事,出于人道主义，我答应吴冬星如果他不判实刑，他就拿五万元岀来,我帮他交罚金及其他费用，五万元不够的话剩下的我帮他出，但如果他判实刑的话，按刑期，我每年补偿他十万元给他家里开支，不足一年的话按月计算，吴冬星也同意了，于是我二人就签署了一份协议,当时鸬鹚乡蔡家的蔡某也在我公司玩，蔡某和韩某作为见证人也在协议上签字了，协议一式两份，协议里面有一条就是如果挖樟树这件事牵连到我，协议作废。在签好协议三四天后，在我公司，韩某和蔡某都在，当场把协议撕掉了。我公司固定的员工有16人，其余的用工都是季节性的。我公司是我独资的。公司经营农产品种植、加工、销售，带动当地农民就业、致富，目前状况良好。（五）鉴定意见鉴定意见，证实杨湖村“皮寒锅"被毁坏树木的树种均为樟科樟属的香樟，数量为36株，立木蓄积合计18.8724立方米。附现场鉴定照片77张，毁坏樟树调查数据表。30-46cm樟树有15株，20-30cm樟树有15株，9-20cm樟树有6株。（六）勘验检查笔录(1)现场勘验笔录，证实鸬鹚乡杨湖村皮寒锅山场情况。（2）电子证物检查工作记录，证实从韩云金手机上提取一份2018年5月8日王炎生与吴冬星就非法采伐樟树一事后续处理签订的协议。内容：Ａ、王炎生负责帮吴冬星走法律程序，在判缓刑的情况下，吴冬星只出伍万元费用给王炎生，其他开支由王炎生承担，如果吴冬星判了实刑，吴冬星就不用出伍万元费用。Ｂ、王炎生按每年实刑（实际坐牢的时间）每年付十万元给吴冬星作为家人生活费用。Ｃ、如果吴冬星判了实刑坐牢，王炎生没有按年支付生活费，则由韩某和蔡某两人到法院起诉王炎生。Ｄ、在吴冬星投案自首时需要交纳取保金时，吴冬星必需当天付给王炎生三万元用于交纳取保金等费用，其余2万元在宣判缓刑时付给王炎生，如果吴冬星不按时付给王炎生一切后果由吴冬星自己承担。Ｅ、在整个案子办理过程中,吴冬星家属应当协助王炎生办理,但如果王炎生因本案的事情受牵连而追责，而本协议无效。见证人韩某、蔡某。提取手机中的音频记录并制作光盘，电话录音证实：在5月9日下午吴冬星到森林公安局投案前与王炎生的串供情况，王炎生要求吴冬星谈话时明确指出老板交代了樟树不能砍，以前说老板晓得砍樟树是因为指望拖老板下水，有关系可以帮忙，并谈到昨天订协议就是把王炎生一定撇清，王炎生才会去处理吴冬星这个事，不然两个人都“饼”死。(3)现场现状照片，证实水渠坝上部分未被清理路段、皮寒锅山场现状。本院认为，被告人王炎生违反《中华人民共和国野生植物保护条例》，授意他人非法毁坏野生香樟36株，情节严重，应当以非法毁坏国家重点保护植物罪惩处。公诉机关指控的事实及罪名成立。经查，被告人王炎生主观上对吴冬星采取毁坏式的清沟的方式是在其授意范围内和知情的，如果说其在客观上的语言表达比较模糊，那么基于其与吴冬星的雇佣、指使关系，其应当对吴冬星的行为具有亲临现场管理的职责，其没有尽其应尽的管理职责，由此也应认定其对吴冬星的行为是放任的，具有法律意义上的间接故意。因此，被告人王炎生的行为应以非法毁坏国家重点保护植物罪的共犯论处。被告人王炎生案发后主动归案，并如实供认犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。综上，辩护人提出的指控被告人王炎生构成犯罪是事实认识错误，被告人王炎生与吴冬星没有共同的犯罪故意的辩护意见，与审理查明的事实及法律规定均不符，故不予采纳。对于辩护人提出的被告人王炎生主动承担起了补植樟树，可以酌情从轻处罚辩护意见与审理查明的事实相符，予以采纳。根据被告人王炎生犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款以及《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项规定，结合审前社会调查报告评估书，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人王炎生犯非法毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）被告人王炎生回到社区后应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 明人民陪审员  李风连人民陪审员  黄雪琴二〇二〇年九月二十九日书 记 员  洪振萍