重庆市第五中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)渝05行终404号 上诉人（一审原告）严正芳，女，1965年6月19日出生，汉族，住重庆市永川区。 被上诉人（一审被告）重庆市永川区规划和自然资源局，住所地重庆市永川区人民北路**，统一社会信用代码11500000MB1772096B。 法定代表人蒋勇，局长。 委托代理人唐德强，该局工作人员。 被上诉人（一审被告）重庆市永川区人民政府，住所地重庆市永川区人民大道**，统一社会信用代码11500383009336512R。 法定代表人张果，区长。 委托代理人潘楠，该区工作人员。 上诉人严正芳因与被上诉人重庆市永川区规划和自然资源局（以下简称区规自局）行政回复及被上诉人重庆市永川区人民政府（以下简称区政府）行政复议决定一案，不服重庆市永川区人民法院(2020)渝0118行初2号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人严正芳，被上诉人区规自局的委托代理人唐德强，被上诉人区政府的委托代理人潘楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院审理查明：2019年4月，严正芳向区规自局书面提交《查处非法占用土地行为申请书》，要求该局对占用永川区南大街办事处小南村三官塘村民小组集体土地进行非法（非农业）建设的单位进行查处，责令占地单位立即停止侵害，恢复土地原状，将土地归还申请人等。同年5月20日，区规自局作出《关于严正芳信访问题的回复》，载明：经核实，2012年5月17日，重庆市人民政府办公厅印发《重庆市人民政府关于永川区建设黄瓜山统筹城乡发展示范区乡村旅游区C地块基础设施项目土地征收的批复》渝府地[2012]618号文件批准，征收永川区南大街街道小南村三官塘村民小组集体土地51.03亩。后来根据该社集体经济组织社员代表申请对该项目周边的其余20余亩要求补征，于2013年签订了征收土地协议书，共计71.5062亩。严正芳收到后不服，向区政府申请复议。2019年7月15日，区政府作出永川府复[2019]30号行政复议决定书，认为严正芳向区规自局提出的是查处非法占用土地行为申请，并非信访事项，区规自局作为土地行政主管部门，应当依据《土地管理法》相关规定履行查处职责，遂撤销了区规自局于2019年5月20日作出的《关于严正芳信访问题的回复》，责令区规自局收到决定书之日起30日对严正芳提交的申请重新作出回复。 2019年8月5日，区规自局重新作出《关于严正芳反映查处非法占地问题的回复》并向严正芳邮寄送达，回复内容与同年5月20日回复的内容一致，同时还载明：2016年7月5日，又补签了征收土地调差协议书，共计20.4765亩，该地块已按当时征地相关政策对集体和个人足额补偿了相关费用。严正芳收到后仍然不服，于2019年8月29日向区政府申请行政复议。 区政府于2019年8月29日受理后，于同年9月4日向严正芳邮寄送达行政复议受理通知书，向区规自局送达行政复议答复通知书。区规自局收到后按要求提交了行政复议答复书及相关证据材料。同年9月29日，区政府向严正芳及区规自局送达了行政复议听证通知书，并于同年10月9日组织双方进行了听证。同年10月21日，区政府以案情复杂为由作出延期30日的决定并向双方送达了延期审理通知书。2019年10月30日，区政府作出永川府复[2019]57号行政复议决定书，维持区规自局作出的《关于严正芳反映查处非法占地问题的回复》，并于同日直接送达区规自局、邮寄送达严正芳。严正芳收到后不服并起诉至该院，要求判决如其诉讼请求。 区规自局的工作人员在庭审中称，永川区南大街办事处小南村三官塘村民小组未经批准被实际征用了土地20.4765亩，该部分土地被用于修建商品房和公园。 一审法院认为，原《中华人民共和国土地管理法》第七十六条规定，未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，……。《重庆市城乡规划条例》第十一条第二款规定，任何单位和个人都有权对城乡规划的制定和实施提出意见和建议，有权对涉及其利害关系的建设活动是否符合规划的要求向城乡规划主管部门查询，有权向城乡规划主管部门或者其他有关部门举报、控告违反城乡规划的行为。城乡规划主管部门或者其他有关部门应当及时受理并查处。本案区规自局系永川区的土地行政和城乡规划主管部门，因此有权对严正芳反映的违反土地管理的行为和违反城乡规划的行为进行查处的法定职责。 《中华人民共和国土地管理法》第七十六条规定，未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。《重庆市城乡规划条例》第七十八条第二款规定，对违反城乡规划行为的举报，城乡规划主管部门、其他有关部门和乡（镇）人民政府、街道办事处应当及时受理，并组织核查、处理；处理结果应当及时回复举报人。……。本案区规自局在收到严正芳要求对占用永川区南大街办事处小南村三官塘村民小组集体土地进行非法（非农业）建设的单位进行查处的申请后，应当及时核查、处理，并将处理结果及时回复严正芳，但其仅就永川区南大街办事处小南村三官塘村民小组集体土地的征收及补偿情况进行了回复，对严正芳反映的该村民小组集体土地是否被占用及进行非法建设的事项未予核查并回复，且未提供证据证明其对该事项进行了核查、处理，故该回复事实不清，主要证据不足，应当予以撤销。 区政府作出的永川府复[2019]57号行政复议决定书，其采信的证据是区规自局所收集的证据，因此其作出的行政复议决定亦事实不清，主要证据不足。为此，严正芳要求撤销区规自局于2019年8月5日作出的回复及区政府作出的永川府复[2019]57号行政复议决定书的诉讼请求成立，该院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决：“一、撤销被告重庆市永川区规划和自然资源局于2019年8月5日作出的《关于严正芳反映查处非法占地问题的回复》；二、撤销被告重庆市永川区人民政府作出的永川府复[2019]57号行政复议决定书。案件受理费50元，由被告重庆市永川区规划和自然资源局负担。” 上诉人严正芳不服一审判决，上诉称：一审判决认定事实和适用法律错误。一审判决撤销区规自局作出的回复及区政府作出的行政复议决定书后，应判决被上诉人在一定期限内履行法定职责。本案还应适用行政诉讼法第七十二条的规定。严正芳在一审中申请对2013年4月11日和2014年6月30日签订的征收土地协议进行司法鉴定，但一审法院不予准许，属程序违法。请求维持原审判决第一、二项，增加判决责令被上诉人针对上诉人2019年4月8日的申请履行法定职责，并限期向上诉人作出回复。 被上诉人区规自局辩称，区规自局已经履行职责。区规自局对严正芳提出的诉求及举报情况进行了核查并将核查情况告知严正芳。 被上诉人区政府辩称，区规自局在一审判决作出后已经重新作出回复并送达严正芳。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，对非法占用土地或违反城市规划的行为，任何单位和个人都有权向城乡规划主管部门或者其他有关部门举报、控告。城乡规划主管部门或者其他有关部门应当及时受理并查处。被上诉人区规自局系永川区土地行政和城乡规划主管部门，负有对单位和个人反映的违反土地管理的行为和违反城乡规划的行为进行查处的法定职责。本案中，上诉人严正芳向被上诉人区规自局提交《查处非法占用土地行为申请书》，要求区规自局履行查处的法定职责，后严正芳对区规自局的回复及被上诉人区政府的行政复议决定书不服提起本案诉讼，请求撤销案涉答复和行政复议决定书。一审法院认为区规自局于2019年8月5日作出的回复及区政府作出的永川府复[2019]57号行政复议决定书事实不清、主要证据不足，判决撤销被上诉人作出的案涉答复和行政复议决定书。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款规定，人民法院判决撤销或部分撤销行政行为的，“可以”而非“应当”判决被告重新作出行政行为。由于上诉人的申请依然存在，即使一审判决没有责令被上诉人重新作出答复，被上诉人仍然负有针对该申请重新作出行政行为的法定义务，一审判决在判项中未判决被上诉人重新作出答复并无不当。而事实上区政府在一审判决作出后已经针对严正芳的申请重新作出了回复并向严正芳送达，上诉人在本案的诉讼请求已经得以实现，故严正芳上诉提出一审法院漏判，应责令被上诉人在一定期限内履行法定职责的理由不成立。 此外，严正芳在一审庭审质证时明确表示对2013年4月11日签订的《征收土地协议》真实性无异议，虽对2014年6月30日签订的《征收土地协议》真实性有异议但未提交书面的鉴定申请，且是否启动鉴定程序对于本案裁判结果无实质性影响，故严正芳认为一审法院对其鉴定申请不予准许属于程序违法的理由不成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人严正芳负担。 本判决为终审判决。 审判长  田忠曼 审判员  冉崇高 审判员  陈 霞 二〇二〇年九月十四日 书记员  刘素馨