河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终4330号 上诉人（原审原告）：献县中署建材租赁站，地址献县十五级乡八章村。 经营者：李中署。 委托诉讼代理人：陈春平，男，汉族，1971年9月19日生，住献县。 上诉人（原审被告）：江苏时代建设工程有限公司，地址江苏省宿迁市经济开发区嘉禾颐苑**楼401-414。 法定代表人：胡勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：任峰，黑龙江普仁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司，地址黑龙江省齐齐哈尔市建华区中百公司综合楼****。 法定代表人：孙启皋，公司总经理。 上诉人献县中署建材租赁站、上诉人江苏时代建设工程有限公司（以下简称江苏时代公司）因与被上诉人齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司（以下简称齐翔公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服河北省献县人民法院（2019）冀0929民初3200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 献县中署建材租赁站上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判支持上诉人的原审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用全部由二被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决认定被上诉人江苏时代公司给付上诉人租金的计算时间及租金数额是错误的。1、合同仍在履行，被上诉人江苏时代公司至今仍在使用上诉人的租赁物，尚未退还。上诉人起诉时主张的租金是截止至2019年8月12日期间的租金3038236.566元（已经扣除收到的19万元），被上诉人使用上诉人的租赁物就应支付租金至全部退还租赁物，上诉人起诉时仅主张了2019年8月12日前的租金，故一审判决判令被上诉人江苏时代支付至2015年10月11日期间的租金是错误的，上诉人主张支付2019年8月12日前的租金应予以支持。一审时被上诉人江苏时代支付给白相银的8万元并未经上诉人同意，属于被上诉人江苏时代公司的单方行为，不应在合同产生的租金中扣除。2、原审法院根据公平及诚实信用原则，以因地域特点、冬季寒冷，为建筑工程建设安全、冬季不能施工，租赁物资未使用为由强行扣除四个月租金是错误的。首先，合同没有约定扣除冬季四个月的租金；其次，上诉人的共同供货人在施工当地法院起诉上诉人主张租金时，当地法院的判决也未扣除冬季四个月的租金，可见施工当地也没有扣除冬季停工期间租金的惯例，如果原审法院强行判决扣除该期间的租金，不但没有遵循公平正义及诚信原则，却违反了该原则。3、一审判决认定的截止到2015年10月11日前扣除冬季报停后的租金为1419700.13元并不正确，明显偏低。合同中已经约定了租赁物的单价，故原审法院判决未退还租赁物折价赔偿依据使用地市场价计算是错误的。上诉人与被上诉人江苏时代公司从未就未退还租赁物价格进行过协商，其证人证言也不应采信，租赁合同中明确约定了钢管单价20元／米、扣件6元／套；有约定应依约定，没有约定的可以依据使用地市场价格计算价值，故上诉人主张按合同约定标准计算未退还租赁物价值是应予以支持的。合同明确约定了违约金的计算方法：即每拖欠一天按全月租金合计金额加收百分之一租金。上诉人起诉时未按此标准主张，仅是按中国人民银行同期贷款利率主张的违约金，合理合法应予以支持。被上诉人齐翔公司应与被上诉人江苏时代公司承担连带给付责任，一审法院未判决齐翔公司承担担保责任是错误的。被上诉人齐翔公司在原审庭审时没有提交任何的证据证实其主张，仅是口头上称公司没有该枚印章，没有这份担保合同，公司不清楚具体情况。在此情况下原审判决就以被上诉人齐翔公司不认可存在项目印章，也不认可为案涉租赁合同提供了担保为由，便判决被上诉人齐翔公司不承担担保责任明显证据不充分，而上诉人提交的租赁合同中加盖了齐翔公司的项目部印章，能够证实被上诉人齐翔公司应承担担保责任。 江苏时代建设工程有限公司答辩称：献县中署建材租赁站提出的上诉与事实不符，且不符合法律规定，我方同样认为原审判决中对于租金的计算、不可抗力的免除及违约金的计算均不符合法律规定，请求结合案件证据支持我方的上诉请求，对原审判决进行改判。 江苏时代建设工程有限公司上诉请求：一、请求依法撤销（2019）冀0929民初3200号民事判决书；二、请求改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、原审案件诉讼程序错误。本案应移送黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区法院进行审理。1、上诉人在原审已经提出管辖权异议，但是原审仅以一份《通知》作出回复并开庭审理。原审法院的做法导致上诉人不能就管辖权提出上诉，剥夺了上诉人应有的诉讼权利。2、原审法院对本案没有管辖权。（1）本案中签订《租赁合同》的各方当事人没有约定由哪个地区的法院对本案行使管辖权，故本案应适用民事诉讼法中的一般管辖的规定，即依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”据此，黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区法院有权审理本案。（2）本案中《租赁合同》第九条虽然有合同履行地为献县的约定，但是根据案件查明的事实，本案实际的合同履行地为黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖”本案《租赁合同》中对管辖地虚假约定为河北省献县。约定内容违背上述规定，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，应为无效约定。同时，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第十九条规定：“财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。”据此规定，案件也应由黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区法院审理。原审法院无视以上事实及法律规定强行对案件审理，并作出对被上诉人一方有利的判决，此行为损害了上诉人的合法权益，应依法纠正。二、原审判令上诉人支付租金的数额过高，明显与事实不符，应依法纠正。上诉人注意到原审判决书对上诉人提出的辩解理由给予了部分采信，但是对本案租金的数额认定依旧过高，对上诉人提出的合法辩解理由没有采信。上诉人认为，上诉人已经不欠被上诉人的租金，具体的理由如下：1、本案的不可抗力客观存在，应按照约定免除不可抗力期间的租金。上诉人承建的工程原来由齐齐哈尔市宏秦房地产开发公司进行开发，2012年12月，该公司的法定代表人也是该公司的实际控制人侯立平突发脑出血失去行为能力，工程停工。直到2014年9月底，涉案工程改成政府棚户区改造项目，上诉人重新与政府履行未完工程的建设事宜。在刚开始停工的2012年12月，上诉人的项目负责人召集各分包单位、塔吊租赁公司、泵机租赁公司、商混站、钢管租货站、监理公司等单位共同协商。在客观事实面前，包括原告代理人陈春平在内的各方均对突发情况表示谅解。同意在后期事项无法确定的情况下不再向上诉人收取租金、迟延付款的违约金、逾期付款的利息等违约惩罚措施。原审判决书仅对开发公司法人患病进行了认定，但是对开发公司退出项目开发，开发主体变更为富拉尔基区政府等重大事实没有体现，由此否定了上诉人关于不可抗力的辩解。上诉人认为，原审判决否定上诉人不可抗力的辩解理由不符合法律规定，应依法认定本案存在不可抗力并按照双方当事人达成的共识，免除2013至2014年12月的租金。2、案外人李某在上诉人处领取的20万元应认定上诉人已经支付的租金，被上诉人及其诉讼代理人陈春平因与案外人李某的诉讼纠纷被齐齐哈尔市建华区人民法院采取强制执行措施，建华区法院执行局的工作人员带领案外人李某及陈春平共同到上诉人处，陈春平向上诉人出具了20万元收条后，上诉人将20万元支付给李某，原审判决书第13页中，原审办案人已经向案件执行法院进行了解，核实了相关的案件执行情况，但是以所谓的没有收条原件否定了上诉人付出20万元的事实，上诉人认为该认定是错误的，应依法纠正。案外人李某在上诉人处领取的20万元应认定上诉人已经支付的租金。三、上诉人积极履行应尽义务，被上诉人的代理人在上诉人多次催促下迟迟不对账。导致双方始终未能将往来账目核算清楚。造成上诉人将涉案项目所有应付款都已经支付完毕，只剩下被上诉人一方账目不能清算完毕，故上诉人不应承担所谓的违约责任，不应承担违约金。 献县中署建材租赁站的答辩意见同上诉状意见。 齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司对以上二上诉人的上诉一并答辩如下：上诉人献县中署建材租赁站诉我公司为被告是错误的，在一审过程中，我公司已请求将此案移送公安机关处理，因为担保合同上加盖的我公司印章系伪造的，一审中，上诉人没有举证证明我公司是谁给其盖章提供担保，我公司没有给江苏时代建设工程有限公司提供过担保，也没有刻制国富丽花园项目部印章，所以该案应移送公安机关处理，一审未移送，但也没有判令我公司承担责任，符合法律规定。二、退一步讲，此案担保人即使是我公司的盖章，也早已超过担保期间，根据《担保法》25条及司法解释32条第二款的规定，保证期间两年，从2012年5月17日到法院受理该案，早已超过两年的保证期。三、一审法院没有判决我公司承担责任，符合法律规定。请求法院维持一审对我公司的判决。 献县中署建材租赁站向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告给付原告脚手架租金3040344元，违约金884445元；2.被告返还原告钢管14093.5米、扣件15722套、托308根或按约定的钢管每米20元、扣件每套6元、油托每根10元的价格折价赔偿379282元；3.被告承担本案诉讼费用及律师费用。 一审法院认定事实：1、《租赁合同》，合同显示出租方为献县中署建材租赁站，承租方为齐市富区富力花园2、3、4号楼项目部，担保人处盖有“齐齐哈尔市翔宇建筑劳务有限公司富力花园项目部”印章，被告江苏时代公司对该证据的真实性予以认可，对其真实性，予以认可。合同约定日租金：钢管0.02元／米、扣件0.012元／套。合同第一条约定，在下月1-5日向甲方交纳上月租金，每拖欠一天按全月租金合计金额加收百分之一租金，结算时拖欠天数累计计算收取。合同第二条约定，租赁期限自2012年5月17日至2013年6月30日。合同第九条约定，合同履行地献县。合同第十二条约定，租赁日期不足九十天按九十天计算，九十天以上按实际天数执行（按总工期计算）。2、《担保书》，内容“梁福全（142623195005104312）系我单位职工，其所租用钢管用于我单位所承建的富力花园2.3.4＃楼，租金结算按富力花园2.3.4.＃楼项目部所签的合同执行，其所产生的一切后果我单位愿为梁福全承担。”单位签字处有董宁签字，并盖有江苏时代建设工程有限公司齐齐哈尔分公司富区一项目部专用章，担保单位下方有“石刚”签字，被告江苏时代公司对其真实性予以认可，对其真实性予以认可。3.《租赁物品价格及赔偿标准》，显示钢管单价20元／米、扣件6元／套；《脚手架租赁合作协议》，甲方为白相银，乙方为陈春平。（2017）黑0203民初1856号民事判决认定其真实，对其真实性，予以认可。4.（2017）黑0203民初1856号民事判决书、（2018）黑02民终849号民事判决书、（2018）黑民申2383号民事裁定书，该组证据系案外人李某与白相银及本案原告献县中署建材租赁站及其委托诉讼代理人陈春平之间纠纷案件的一审、二审及再审文书，对该组证据的真实性，予以认可。5.发货单56张、退货单37张，发货单中均有梁福全或周德成签字，或梁福全、周德成确认的王小金签字确认，退货单中周德成、王小金等签字确认，该组证据中显示物资用于富力花园项目，出租方共提供物资钢管156639米、扣件91469套、油托2500根；项目部退还钢管142445.5米、扣件75747套、油托2192根；尚有钢管14093.5米、扣件15722套、油托308根未退。对该组证据的证明效力，予以认可。6.租金结算表，该组证据系原告单方制作，没有被告方签字或盖章。因被告对该组证据不予认可，对其证明效力不予认可。7.租赁对账单，该证据显示：2012年至2017年钢管扣件租赁费总计：816302.92元，未返回钢管、扣件折合人民币248284元，最后有“李某”签字。原告称，此对账单系在（2017）黑0203民初1856号民事案件中李某提供，该证据与（2017）黑0203民初1856号民事案件判决结果相符。8.李某、杨勤勋、何凌芝、梁继明出具的证明，李某、杨勤勋、何凌芝的证明显示，2019年4月22日陈春平找刘某要求富力花园1-4号楼项目部负责人刘某为陈春平向李某转账；梁继明证明显示，2018年5月2日富力花园项目部负责人刘某、石刚给陈春平打电话，要求陈春平来项目部结算账目。该组证据系证人证言，对李某、杨勤勋的证言系其亲身经历事实的描述，且有陈春平于2019年4月22日出具的《收条》予以佐证，对该问题的真实性，本院予以认可。何凌芝对该问题的证言，系听别人所述，不是其亲身经历，对其证言不予采信。因李某、杨勤勋、何凌芝、梁继明其他证言，因其未出庭作证，原告对其不予认可，对其真实性，不予认可。8.关于富丽花园1-4停工情况说明，出具单位为商砼公司、搅拌站及李秀菊，该组证据显示，商砼公司、搅拌站及李秀菊认可侯立平因患脑淤血属不可抗力，同意停工期间不收取任何费用，说明中显示出具时间为2019年12月16日。该组证据系证人证言，因其未出庭，对该组证据的证明效力，不予认可。9.两份收据、一份欠据、一份结算证明，该组证据显示其他商户结算工程款及租金情况。该组证据没有其他证据予以佐证，且与本案不具有关联性，原告对此不予认可，对其证明效力，不予认可。10.7份收款收据，被告用以证明已付原告租金47万元的事实，原告认可其中的19万元，对被告付给白相银的8万元、李某的20万元不予认可。对原告认可的19万元的付款凭证及收据的真实性及证明效力，予以认可。11.吴勇、李顺彪、刘某的证人证言，吴勇证明其系涉案工地包工包料的水暖工，涉案工地政府拨款，让各班组来工地结算，没有见过原告的人，工地也给陈春平打电话，租赁的东西在停工期间不再支付租赁费，所有班组都签了字；李顺彪证明其在涉案工程中做土建工程，证明因侯总（侯立平）患病停工一年，当时工地开会把所有项目及费用全停；刘某证明其是涉案工程的总负责人，证明涉案工程所有费用均已结清，其让人与陈春平联系来结算账目，陈春平一直未到场，2019年4月22日李某领着陈春平到工地，陈春平同意被告给付李某20万元，陈春平出具了收条。侯总患病停工，期间由其向所有商户说明停工情况，达成协议，所有人员停工期间不计算费用。2016年后陈春平从未找过工地，工地只差原告的费用没有结算，责任在原告。原告对该组证人证言不予认可。吴勇、李顺彪分别系涉案工程中作水暖和土建工程的，与被告江苏时代存在一定的利益关联性，其未提供其他证据予以佐证，对其因侯立平患病停工的证言，不予采信。李树峰系被告江苏时代涉案工程的总负责人，对其证言，因没有其他有效证据进行佐证，对该组证据的证明效力，不予认可。 一审法院认为：原告献县中署建材租赁站于2012年5月17日与齐市富区富力花园2、3、4号楼项目部签订一份《租赁合同》，合同内容合法，系有效合同。被告江苏时代公司自愿承接该合同的权利义务，原告予以认可，对原告要求被告江苏时代公司承担相应法律责任的主张，予以支持。《租赁合同》最后担保人处盖有“齐齐哈尔市翔宇建筑有限公司富力花园项目部”印章，被告齐翔公司不认可存在该项目部印章，也不认可为该《租赁合同》提供了担保，现原告没有充分证据证实齐翔公司系《租赁合同》的担保方，对原告要求被告齐翔公司承担相应法律责任的主张，不予支持。本案第一个争议焦点为租金如何计算。首先，侯立平患病期间是否应计算租金问题。被告江苏时代认为，因侯立平患病停工，属不可抗力，此期间租金不应计算。提供了商砼公司、搅拌站及李秀菊出具的停工情况说明，及相应的证人证言予以证实，对该问题原告不予认可。本院认为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，公司的法定代表人不能工作，不是阻却公司运营的法定事由，江苏时代称侯立平患病停工，属不可抗力，于法无据，对此本院不予认可。被告江苏时代未提供就此期间双方认可的不计算相应租金的有效证据，对江苏时代此抗辩主张，本院不予支持。其次，江苏时代辩称，自11月15日至第二年3月15日冬季报停期间的租金应扣除。原告认为，（2017）黑0203民初1856号民事案件与本案涉及同一工地，也是因原告与被告江苏时代之间的租赁法律关系引起，（2017）黑0203民初1856号民事判决未扣除冬季报停期间的租金，本案也不应扣除。（2017）黑0203民初1856号民事判决是根据其案情作出的判决，因地域特点，冬季寒冷，为工程建设安全，冬季不能施工，齐齐哈尔市自11月15日至第二年的3月15日系冬季停工期间，此期间租赁物资并未使用，根据公平原则及诚实信用原则，此期间不应计算租金。对原告主张因（2017）黑0203民初1856号民事判决没有扣除冬季报停期间的租金，本案也不应扣除的主张，本院不予支持。第三，租金计算的截止时间，被告江苏时代公司辩称，涉案工程于2015年6月竣工，根据原告提供的退货单显示，自2015年5月份至2015年的8月11日被告江苏时代公司一直在退货，在2015年8月11日后不再退货，在两个月的合理预期内，原告应积极主张自己的权利，否则对扩大损失部分应自行承担法律责任，原告不能证明自2015年8月11日后，被告江苏时代仍在使用其租赁物资，对2015年10月11日后的租金不应予以支持。原告认为，（2017）黑0203民初1856号民事判决租金计算至起诉之日，即2017年10月份，本案也应计算至起诉之日，（2017）黑0203民初1856号民事案件是根据其查明的实际情况作出的判决，其审理结果不能约束本案，对原告此项主张，本院不予支持。自原告向工地提供租赁物资之日起至2015年10月11日，扣除冬季报停期间的租金，共产生租金1419700.13元。第二个争议焦点，被告江苏时代已付租金数额如何确定。被告江苏时代称，已给付原告租金47万元，原告对已给付的19万元予以认可。对此主要明确了个问题，一是白相银出具的的8万元收条如何认定，二是陈春平出具收条的20万元是否已给付李某。关于给付白相银的8万元，在（2018）黑02民终849号案件的上诉请求中，原告认可2012年8月30日白相银从富丽花园项目部领取了8万元，与其系合作关系，（2018）黑02民终849号案件判决认定，白相银向涉案工地提供物资系履行的本案《租赁合同》，在（2018）黑02民终849号案中，经法院依职权调查富丽花园2-4号楼项目部负责人石刚后，石刚出具一份说明，证实白相银支取的8万元租金，是支取的《租赁合同》所涉租金。白相银收取的8万元，应认为系被告江苏时代公司支付的涉案《租赁合同》项下的租金，应在本案租金中扣除。对白相银在被告江苏时代公司支取的8万元，原告可向其另行主张权利。对陈春平出具收条的20万元，原告以李某并没有解除法院对其相应查封及被告江苏时代公司未出示原件为由，不认可被告江苏时代已将此款给付李某，经本院与（2017）黑0203民初1856号民事案件的执行法官核实，李某已通过法院将涉案款项全部从法院支取完毕。被告江苏时代只是提供的李某的书面证言，李某未出庭予以证明此问题，在本院规定时限内未出示其原件，结合本案实际，现被告没有提供向李某已付20万元的充分证据，对此不予认可。根据《中华人民共和国合同法》第六十四条规定，债务人未向第三人履行或履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任，应认定被告江苏时代已给付原告款项为27万元，对被告江苏时代所辩称的已给付李某的20万元，不予认可。第三个争议焦点，未退还物资如何退还或赔偿问题，根据本案实际，结合被告江苏时代申请的证人出庭作证，曾经双方就本案未退还物资的赔偿价格进行协商过，《租赁合同》约定的赔偿价格钢管单价20元／米、扣件6元／套与市场价格相比较高，原告不能因未退还物资而额外获得利益，根据公平原则，物资赔偿应以判决生效之日物资使用地的市场价格进行赔偿为宜。第四个争议焦点，原告主张的违约金是否应予支持，如何计算。《租赁合同》第一条约定，在下月1-5日向出租方交纳上月租金，每拖欠一天按全月租金合计金额加收百分之一租金，结算时拖欠天数累计计算收取。按此约定计算，如承租方违约100天，所欠租金就要翻倍，较高。原告主张884445元没有事实根据，根据被告江苏时代出具的证据显示，没有与原告进行结算，系原告不配合造成，按被告江苏时代自己认可，结算时间也是在2017年以后,江苏时代公司的抗辩理由不能成为其阻却履行义务的障碍。被告江苏时代没有及时付清原告所欠款项，对被告江苏时代占用原告款项的损失，应予给付，结合本案实际情况，以所欠租金1149700.13（1419700.13-270000）元为基数，按同期中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，期间自2015年10月12日起至本判决生效之日止。被告江苏时代自愿承接了《租赁合同》，就应诚信履行合同约定的权利义务，《最高人民法院关于适用的解释》第十九条规定，财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。《租赁合同》第九条约定，合同履行地为献县，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，本院作为合同履行地，对该案具有管辖权。被告江苏时代系2019年9月3日收到起诉状副本、举证通知书等法律文书，于2019年9月27日提出管辖权异议，被告齐翔公司于2019年9月3日收到起诉状副本、举证通知书等法律文书，于2019年9月30日提出管辖权异议，已超过管辖异议期。针对此问题，已作出关于管辖问题的通知书并送达双方当事人，对被告在庭审中再次提出此问题不予审查，一审法院对该案具有管辖权。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条、第一百二十七条、第二十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第十九条、《中华人民共和国合同法》第六十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百二十二条、第二百二十七条的规定，判决：一、被告江苏时代建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告租金1149700.13元，并给付违约金以1149700.13元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，期间自2015年10月12日起至本判决生效之日止，最高不超过884445元；二、被告江苏时代建设工程有限公司于本判决生效后三十日内退还原告物资钢管14093.5米、扣件15722套、顶托308根，逾期不退还按物资使用地齐齐哈尔市的市场价格进行作价赔偿；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41232元，由被告江苏时代建设工程有限公司承担20097元，由原告承担21135元。 本院二审期间，上诉人江苏时代建设工程有限公司申请证人李某出庭作证，证实：1、李某已经收到了江苏时代建设工程有限公司支付的20万元，此笔款项是受陈春平的委托支付的。2、江苏时代建设工程有限公司多次催促献县中署建材进行结算，该公司拖延结算。 献县中署建材租赁站发表质证意见：证人证言不能证明我没有去和刘某对账要钱，其实我去过很多次，并和会计对账，一直在持续要账，证人说我和我媳妇闹离婚，与本庭事实无关，我刚才提到的欠条李某的签字是他本人写的。 江苏时代公司发表质证意见：证人已经证明收到了我公司支付的20万元钱，也证明这笔钱是中署建材的陈春平领他办的转账手续，这笔款项应当在租金中予以扣除，视为我公司已经支付给中署建材20万元租金。同时，证人证明了我公司要求中署建材及时进行结账的事实。 齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司对该证言不发表质证意见。 根据出庭证人李某的证言并结合一审过程中提交的收条及收据等证据，对于双方当事人争议的事实认定如下：上诉人献县中署建材租赁站因与李某之间存在债务关系，2019年4月22日租赁站的代理人陈春平出具收条，将江苏时代建设工程有限公司给付租赁站的20万元租金，转给李某顶账。本院查明的其他事实与原审查明的事实一致。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定：合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。本案双方当事人在合同中约定“本合同自双方盖章或签字之日起生效合同履行地献县”，献县是被告所在地，当事人就案件的管辖做出了约定，且该约定并不违反上述法律规定。再有本案一审法院受理后依法向原审被告送达了起诉状等法律文书，上诉人江苏时代公司于2019年9月3日收到，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，应在提交答辩状期间提出管辖异议。但直至2019年9月30日江苏时代公司才提出管辖权异议，已经超过了十五天答辩期间，一审法院以通知的形式告知其异议不成立，程序合法。 关于本案租金的计算，公司的法定代表人患病不能工作，不是阻却公司运营的法定事由，亦不属于不可抗力，一审法院对此未予认定不可抗力符合法律规定。因本案租赁物使用地齐齐哈尔市冬季寒冷，为工程建设安全，冬季不能正常施工，是众所周知的事实。一审法院认定自11月15日至第二年的3月15日系冬季停工期间，根据公平原则及诚实信用原则，此期间不计算租金，公平合理。关于案外人李某在上诉人处领取的20万元，二审庭审过程中，李某出庭做证，对于其领取20万元的事实进行了陈述，结合上诉人献县中署建材租赁站委托诉讼代理人陈春平的陈述及陈春平出具的收条，能够认定给付20万元租金的事实，故对此本院予以认定。该20万元应从欠付的租金数额中予以扣除，即应给付租金的数额为1149700.13元﹣200000元﹦949700.13元。 对于未退还租赁物的折价赔偿，一审法院根据本案实际，确认以判决生效之日物资使用地的市场价格进行赔偿公平合理，并无不妥；对于违约金的计算，双方在合同中约定了违约金的计算方法，但按照双方合同的约定，数额过高，一审法院结合案件实际情况，以所欠租金为基数，按同期中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算违约金，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，本院予以支持。 关于齐翔公司是否应当承担连带给付责任，一审已经查明，涉案租赁合同上的印章并非齐翔公司的公章，合同上加盖的“齐齐哈尔市翔宇建筑有限公司富力花园项目部”印章，齐翔公司不予认可，且无其他相关证据证实该印章的真实性，再有，自合同到期至提起诉讼已经六年有余，上诉人献县中署建材租赁站始终未向齐翔公司主张过任何权利。即使存在担保，也早已超过了保证期间。故上诉人献县中署建材租赁站诉请被上诉人齐翔公司承担连带给付责任无事实和法律依据。 综上所述，上诉人献县中署建材租赁站的上诉请求不能成立，上诉人江苏时代建设工程有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省献县人民法院（2019）冀0929民初3200号民事判决的第二、三项； 二、变更河北省献县人民法院（2019）冀0929民初3200号民事判决的第一项为“上诉人江苏时代建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人献县中署建材租赁站租金949700.13元，并给付违约金以949700.13元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，期间自2015年10月12日起至本判决生效之日止，最高不超过884445元”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费41232元，由上诉人献县中署建材租赁站负担28353元；由上诉人江苏时代建设工程有限公司负担12879元。 本判决为终审判决。 审判长  王兰英 审判员  范秉华 审判员  潘艳辉 二〇二〇年九月十日 书记员  靳 雪 ——