河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4764号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司，住所地南阳市工业路**。法定代表人：吴文光，任公司总经理。委托诉讼代理人：贺玉宽，河南鼎新律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺玉平，河南鼎新律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张守明，男，1949年3月21日出生，汉族，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：陈帅，河南光法（南阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞飞，河南光法（南阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙延军，男，1974年2月28日出生，汉族，住南召县。被上诉人（原审被告）：南阳市公共交通总公司。法定代表人：张金魁，任公司经理。委托诉讼代理人：赵勇，该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司（以下简称人民财险南阳公司）因与被上诉人张守明、孙延军、南阳市公共交通总公司为机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2020）豫1303民初4636号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险南阳公司上诉请求：1.依法撤销原判，改判上诉人依据交强险、第三者责任保险合同约定赔偿被上诉人张守明各项损失90004.6元（不服数额64210.4元）；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人张守明颅脑损伤伤残鉴定系个人单方鉴定，鉴定时上诉人未参与鉴定过程，对其伤情及鉴定时的身体状况不知情，无法确定其伤情与适用的鉴定伤残等级（九级）相一致。南阳耿介司法鉴定所出具的司法鉴定意见书明显不客观、不真实，有失公平公正，不能作为本案的定案依据，原审判决错误。2.既然被上诉人张守明的伤情达不到九级伤残标准，那么原审支持精神抚慰金15000元明显过高，应以5000元为宜。3.原审按照两人护理明显不妥，应以一人护理为宜。张守明辩称，鉴定意见虽然系单方委托，但不违反法律强制性规定，且鉴定过程正当，依据合法，鉴定结果能够客观反映被上诉人的伤情。上诉人未提出任何证据证明鉴定意见不当，故不足以推翻该鉴定意见。一审判决认定15000元的精神抚慰金并无不当，符合被上诉人的客观情况。被上诉人住院期间生活不能自理，医院出具证明需要二人护理，故原审法院认定护理人数适当。南阳市公共交通总公司辩称，应当由保险承担赔偿责任，其在事故中没有责任，不承担赔偿责任。张守明向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计165809.78元；2.本案诉讼费和鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：一、双方无争议的事实如下：1.2017年7月24日14时许，孙延军驾驶豫Ｒ×××**号北京现代轿车，与步行的张守明发生碰撞，造成张守明受伤的交通事故。经交管部门认定，孙延军承担事故的全部责任，张守明不承担责任。2.孙延军系南阳市公共交通总公司司机，其驾驶的机动车在中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司投保了交强险及100万元商业第三者责任险，事故发生时在保险期内。3.事故发生当天，张守明立即被送往南阳医专第一附属医院进行救治。经过治疗，2018年3月14日，张守明出院，出院主要医嘱为：注意休息、必要时给予药物对症治疗，定期复查。至此，张守明共住院125天。住院期间行右肱骨骨折切开复位内固定术，大小便失禁。4.2018年1月9日，张守明就前期费用以孙延军、南阳市公共交通总公司、中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司为被告，向原审法院提起机动车交通事故责任纠纷，请求被告赔偿截止至2018年3月14日的医疗费20915.08元，其余损失后期另行主张。经过审理，2018年3月20日，原审法院作出（2018）豫1303民初235号民事判决书，判决被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司向原告张守明支付医疗费199015.08元。孙延军垫付的9000元医疗费，该案中未处理。4.出院后截止2019年11月，张守明先后在南阳市张仲景医院、南阳医专第一附属医院支付医疗费共计7943元。2018年3月16日，张守明购买电动轮椅支出费用2200元。5.2018年6月12日，河南光法律师事务所委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对张守明的伤残程度进行鉴定。2018年5月25日，该所出具宛溯司鉴所［2018］临鉴字第477号司法鉴定意见书，其鉴定结论为：张守明交通事故致右肱骨外颈粉碎骨折后右肩关节功能丧失25％以上属十级伤残，张守明右上肢内固定物取出费用约10000元。至其伤残评定时，张守明69周岁。二、双方争议的事实如下：1.2018年6月12日，河南光法律师事务所委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对张守明的后续治疗费进行鉴定。2018年5月25日，该所出具宛溯司鉴所［2018］临咨字第433号临床咨询意见书，其鉴定结论为：张守明右上肢内固定物取出费用约10000元。张守明支付鉴定费1300元。2018年6月14日，××司法鉴定所对张守明的颅脑损伤伤残程度进行鉴定。2018年7月3日，南阳耿鉴［2018］精鉴字第289号司法鉴定意见书，其结论为：颅脑损伤所致九级伤残。张守明支付鉴定费1606.8元。中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司认为张守明的颅脑损伤鉴定结论不客观，向原审法院申请重新鉴定。2020年3月18日，××司法鉴定所以经资料审查，该鉴定超出鉴定机构鉴定能力为由，向原审法院出具不予受理通知书。2.张守明住院期间，经医院证明，其住院期间2人护理。一审法院认为，就本案主要焦点及双方争议部分评述如下：1、关于当事人之间的责任承担问题。孙延军驾驶南阳市公共交通总公司的机动车，与步行的张守明发生碰撞，造成张守明受伤的交通事故。经交管部门认定，孙延军承担事故的全部责任。故对于张守明的各项经济损失，孙延军应承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，孙延军系南阳市公共交通总公司的雇员，孙延军承担事故的全部责任，应认定其具有重大过错。故对于张守明的各项经济损失，由二被告承担连带赔偿责任。肇事车辆投保了交强险及100万元商业第三者责任险，结合张守明的各项诉求，肇事车辆所投保险已可足额赔偿张守明的各项损失，故孙延军、南阳市公共交通总公司不再向张守明支付赔偿款。2.关于张守明请求的营养费问题。原审法院认为，结合原告的伤情，参照《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3b）对于张守明的营养期按125天计算为宜。3.关于张守明请求的后续治疗费问题。原审法院认为，张守明的后续治疗费，由具有鉴定资质的司法鉴定机构作出，被告无证据证明该鉴定机构无资质，且原告的请求符合法律规定。为原告得到及时治疗，对其后续治疗费原审法院予以支持，但该费用为终结性费用。4.关于张守明请求的护理费问题。护理期按其住院期间计算。出院后张守明需要的具体护理期限可由其进行司法鉴定后，另行主张。张守明住院期间大小便失禁，结合张守明的伤情、年龄及医嘱，原审法院对其请求的住院期间2人护理，原审法院予以支持。5.关于张守明请求的辅助器具费问题。张守明仅提交了电动轮椅费用2200元，故对此，原审法院以其提交的费据为准。6.关于南阳耿鉴［2018］精鉴字第289号司法鉴定意见书是否可以作为定案依据的问题。原审法院认为，首先，单方委托具有鉴定资质的机构进行司法鉴定，并不违反法律规定。其次，被告对该鉴定申请重新鉴定后，原审法院进行了委托，但被鉴定机构以超出机构的能力为由退回。因此，在被告无其他证据推翻该鉴定结论的情况下，该司法鉴定意见书应作为本案的定案依据。7.关于张守明请求的鉴定费问题。原审法院认为，张守明进行司法鉴定是为了维护自身的合法利益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，该项费用为受害人所支出的合理且必要的费用。因此，此项费用被告应当赔偿。综上，张守明的各项经济损失具体如下：1.医疗费17943元，2.营养费2500元，3.住院伙食补助费6250元，4.护理费31286元，5.辅助器具费2200元，6.伤残赔偿金73629元，7.鉴定费2907元，8.精神抚慰金15000元，9.交通费2500元，共计154215元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、判决生效后三十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司向原告张守明支付赔偿款154215元（原告收到保险赔偿款后十日内，向被告孙延军返还垫付款9000元）；二、驳回原告张守明的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3616元，减半收取1808元（原告张守明实际缴纳3117元），由原告张守明负担116元，被告孙延军负担1692元。二审中，各方均未提交新的证据。本院二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点是：1.一审法院对伤残鉴定意见的采信是否正确；2.一审法院对护理人数、精神抚慰金的认定是否正确。××司法鉴定所对张守明的伤残鉴定依据《人体损伤致残程度分级》5.9.1.1）之条款的规定“精神障碍或者轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限；”，张守明的颅脑损伤构成九级伤残，该鉴定意见程序合法，依据充分，一审法院予以采信并无不当。人民财险南阳公司认为鉴定等级过高，但未提出理由和证据予以证明，故该上诉请求不能成立。一审法院根据医院出具的证明认定护理人数并无不当。张守明右肩关节功能丧失构成十级伤残，颅脑损伤构成九级伤残，一审法院酌定精神抚慰金为15000元，并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1405元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李路明审判员王妮审判员 吴      霞二〇二〇年九月二十七日书记员 王   绍   宁