湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0112民初1900号 原告：刘燕华，女，1988年7月13日出生，汉族，住湖南吉首市。 委托诉讼代理人：张正兵，湖南三湘律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭昊春，湖南三湘律师事务所律师。 被告：李刚，男，1972年4月26日出生，汉族，住辽宁省营口市站**。 被告：北京物华云通货物运输有限公司长沙分公司，住所地湖南省长沙市雨花区芙蓉中路二段**佳天大厦**。 负责人：李霄星，业务负责人。 委托诉讼代理人：王光鑫，男，1993年2月28日出生，汉族，住山东省齐河县。 被告：上海拉扎斯信息科技有限公司，住所地上，住所地上海市普陀区真北路****v> 法定代表人：王磊，执行董事。 委托诉讼代理人：顾俊，北京金诚同达（杭州）律师事务所律师。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦，住所地上海市杨浦区黄兴路****（**）div style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 法定代表人：韩歆毅，董事长。 委托诉讼代理人：刘永维，湖南俊彦律师事务所律师。 被告：长沙及时雨物流有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区高，住所地湖南省长沙市雨花区高桥街道友谊村新塘垅小区******东头唐孟春私房tyle="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 法定代表人：阳华炎，执行董事。 委托诉讼代理人：黄勇，湖南金厚律师事务所律师。 原告刘燕华诉被告李刚、北京物华云通货物运输有限公司长沙分公司（以下简称北京物华云通货物运输公司）、上海拉扎斯信息科技有限公司（以下简称上海拉扎斯信息科技公司）、国泰财产保险有限责任公司、长沙及时雨物流有限公司健康权纠纷一案，本院于2020年5月19日受理后，依法适用简易程序，于2020年6月18日第一次公开开庭进行了审理。原告刘燕华的委托诉讼代理人张正兵与被告李刚、被告北京物华云通货物运输公司的委托诉讼代理人王光鑫、被告上海拉扎斯信息科技公司的委托诉讼代理人顾俊、被告国泰财产保险有限责任公司的委托诉讼代理人刘永维、被告长沙及时雨物流有限公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。后本院于2020年7月23日第二次公开开庭进行了审理，原告刘燕华的委托诉讼代理人彭昊春与被告李刚、被告北京物华云通货物运输公司的委托诉讼代理人王光鑫、被告上海拉扎斯信息科技公司的委托诉讼代理人顾俊、被告国泰财产保险有限责任公司的委托诉讼代理人刘永维、被告长沙及时雨物流有限公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘燕华向本院提出诉讼请求：一、判决被告李刚、被告北京物华云通货物运输公司、被告上海拉扎斯信息科技公司、被告长沙及时雨物流有限公司赔偿原告各项损失共175194.8元（详见赔偿清单）；二、判决被告国泰财产保险有限责任公司在保险范围内承担赔偿责任；三、判决被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2019年5月12日21时30分，被告李刚驾驶二轮电动车沿望城区大泽湖街道办事处金星北路东侧辅道由北往南行驶，当行驶至砂之船奥莱前地段时，恰遇原告在此地段前行走。因被告李刚驾驶二轮电动车逆向行驶，导致二轮电动车与原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。该事故经望城区公安局交通警察大队认定：被告李刚承担全部责任，原告不承担责任。另经查明，被告李刚由被告北京物华云通货物运输公司聘请成为饿了么骑手，被告上海拉扎斯信息科技公司为饿了么软件的开发商，并且被告上海拉扎斯信息科技公司在被告国泰财产保险有限责任公司处为平台骑手购买了雇主责任险。事故发生后，原告随即被送往长沙医学院附属医院就诊，住院期限为2019年5月12日至2019年5月14日，共2天。之后，为了进一步治疗，转入湖南省望城县人民医院，住院期限为2019年5月14日至2019年6月25日，共42天。原告伤情经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定评定：原告因交通事故构成一处十级伤残，伤后误工期为270日，护理期90日，营养期90日，后续治疗费15000元。原告受伤后，与被告协商赔偿未果。 被告李刚辩称，2019年5月12日发生交通事故时，李刚是在工作时间发生的，李刚是逆行负部分责任。李刚是在及时雨公司入职的，是履行职务行为。 被告北京物华云通货物运输公司辩称，1、该事故发生在2019年5月12日，北京物华云通货物运输公司收购长沙及时雨物流有限公司的蜂鸟业务特别是月亮岛站点的时间是2019年10月25日，故北京物华云通货物运输公司不承担赔偿责任。 被告上海拉扎斯信息科技公司辩称，1、被告李刚与上海拉扎斯信息科技公司之间不存在任何劳动、劳务或雇佣关系，上海拉扎斯信息科技公司不是被告李刚的用人单位，亦不是本案的适格被告。事故发生地的配送业务系由第三方公司即长沙及时雨物流有限公司招聘、雇佣的人员来完成，由其自主决定配送，上海拉扎斯信息科技公司及“饿了么”平台不参与事故发生地的配送业务，与配送员之间也不构成劳动关系或劳务关系，且不从配送服务中实际获利，因此上海拉扎斯信息科技公司不是本案的适格被告，更不应对第三方公司的职工、雇员的行为承担任何法律赔偿责任；二、“饿了么”网络平台是上海拉扎斯信息科技公司经营的外卖订餐网络平台，仅为餐饮商家和消费者提供类似商场的订餐、配送信息的网络居间平台技术服务，作为单纯的网络服务提供者，上海拉扎斯信息科技公司没有利用网络实施侵害原告健康权的行为，不应承担原告要求的赔偿责任；三、本案性质属于交通事故的侵权责任，应严格按照侵权责任法和最高人民法院司法解释认定赔偿义务人，不能任意扩大侵权赔偿义务人；四、“饿了么”平台是外卖订餐网络平台，其不仅向所有的餐饮商家开放，而且还向各地的餐饮配送物流公司开放。“饿了么”提供的是开放的网络平台服务。餐饮商家自己招聘、雇佣人员来做餐饮，配送物流公司自行招聘、雇佣当地人员（骑手）来进行餐饮的配送，二者之间用以对接的就是“饿了么”平台，但是“饿了么”平台对制作餐饮食品和配送餐饮食品两个环节的业务不参与。综上，上海拉扎斯信息科技公司系“饿了么”平台的网络技术服务提供者，其本身不经营餐饮和配送业务，本案系被告李刚发生的交通事故，其责任的承担者最多扩大到李刚的用人单位和保险公司，而不是网络信息平台的技术服务提供者，因此，上海拉扎斯信息科技公司不应当承担原告主张的法律责任。 被告国泰财产保险有限责任公司辩称，1、经核实国泰财产保险有限责任公司无李刚的有效保单，作为本案被告主体不适格，本案被告长沙及时雨公司与国泰财产保险有限责任公司签订的是雇主责任险，国泰财产保险有限责任公司对原告不存在实际侵权行为，故国泰财产保险有限责任公司被告资格不适格；2、依据保险合同，人身伤残标准应适用《人身保险伤残评定标准及代码》。同时对伤残赔偿，伤残程度十级对应的保险金给付比例为10%，每级相差10%，因此对十级伤残仅赔付伤残赔偿金10%；3、误工费最高不超过90天；4、国泰财产保险有限责任公司不承担精神抚慰金；5、医疗费用扣减15%的非医保用药；6、国泰财产保险有限责任公司不承担本案鉴定费、诉讼费。 被告长沙及时雨物流有限公司辩称，长沙及时雨物流有限公司已为被告李刚购买了第三者责任险，金额为20万元。因此，本案中原告的损失应由保险公司承担，本案中因被告李刚逆行造成交通事故，其存在重大过失，本案中若超过保单应赔部分应由李刚承担。 本院经审理认定事实如下：2019年5月12日21时30分，李刚驾驶二轮电动车沿望城区大泽湖街道办事处金星北路东侧辅道由北往南逆向行驶，当行驶至砂之船奥莱前地段时，恰遇行人刘燕华在此地段行走。因李刚驾驶二轮电动车逆向行驶，导致二轮电动车与行人刘燕华相撞，造成刘燕华受伤的道路交通事故。该事故经望城区公安局交通警察大队望［2019］第050199号道路交通事故认定书认定，被告李刚在本次事故中承担全部责任，刘燕华在本次事故中无承担责任。事故发生后即2019年5月12日，刘燕华被送至长沙医学院附属第一医院住院治疗，并于2019年5月14日出院，出院诊断：1．股骨骨折（左股骨远端粉碎性骨折），2．面部软组织挫擦伤，出院医嘱：建议继续住院治疗；出院后，刘燕华遵医嘱于2019年5月14日11时9分转院至长沙市望城区人民医院住院治疗，于2019年5月30日行股骨干股折切开复位内固定术，并于2019年6月25日9时出院，出院诊断：1．左股骨骨折远端粉碎性，2．面部擦伤，3．甲状腺功能亢进症，出院医嘱：1．全休3月，加强营养，3月内拄拐行走不负重，加强伤肢关节功能训练，2．术后1、2、3、6、12个月到医院复查后骨折愈合后则取出内固定，3．甲亢到专科诊治，4．不适复诊。上述刘燕华在住院治疗期间的医疗费用均由李刚已支付完毕。 2019年9月18日，湖南省芙蓉司法鉴定中心接受刘燕华的委托对伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。该司法鉴定中心于2019年10月17日作出湘芙蓉司鉴中心［2019］临鉴字第1070号司法鉴定意见书，司法鉴定意见：被鉴定人左股骨远端粉碎性骨折，现检见左膝关节活动部分受限，功能丧失25%以上，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11），评定为十级伤残，被鉴定人现诉左膝仍疼痛，复查X片示骨折线模糊，建议继续促骨折愈合、康复治疗，费用约需6000元，待骨折愈合完全后需行手术取出内固定，费用约需9000元，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）5.4.1、10.2.11b）、A.2、A.8，其误工期为270日，护理期90日，营养90日。本次司法鉴定费刘燕华花费共计2415元。 刘燕华于1988年7月13日出生，自2019年5月1日起在湖南向沣文化创意有限公司从事文员工作，自本次事故发生后，该公司停发工资。刘燕华于2009年4月28日生育儿子孙某。 本次交通事故发生于2019年5月12日21时30分，系李刚在书亦烧仙草（长沙砂之船奥特莱斯店）取餐后即2019年5月12日21时15分前往顾客所在地乾源国际广场金星大道与银星路送餐途中。长沙及时雨物流有限公司（甲方）与李刚（乙方）于2018年10月1日签订外卖送单合作协议：“一、协议期限：自2018年10月1日起至2019年10月1日。二、1、甲方负责日常配送的调度以及KPI考核数据的管理，乙方担任外卖送单员工作；2、根据公司的区域指定，甲乙双方工作地点为长沙。三、工作时间和休息休假，1、乙方在工作期间，需服从甲方的调度及工作时间安排。2、乙方必须按公司规定的作息时间出满勤，如有特殊情况必须提前一天在钉钉APP报备，无故缺勤影响区域KPI数据者，所受损失由乙方负责。四、劳务报酬分配，甲乙双方的劳务费分配遵循按劳分配及采取计件分配的原则，每月25日，以货币形式分配甲乙双方上周（是否以按月计算劳务费）劳务费，如遇节假日或者休息日，顺延至下一工作日支付。…”。本案审理过程中，长沙及时雨物流有限公司与李刚均认可本次事故发生时长沙及时雨物流有限公司与李刚之间系雇主与雇员关系。本次事故后即2019年10月25日，北京物华云通货物运输公司收购了长沙及时雨物流有限公司的蜂鸟业务，双方在收购过程中未对本次事故的责任承担事宜有明确约定。杭州拉扎斯信息科技有限公司（甲方）与长沙及时雨物流有限公司（乙方）于2019年5月1日签订《蜂鸟配送合作协议》，约定：甲方已获得上海拉扎斯信息科技公司运营的网站平台即“饿了么”的授权与乙方就“蜂鸟配送”业务签订此协议；本协议有效期为1年，自2019年5月1日至2020年4月30日止；甲方授权乙方使用“蜂鸟配送”系列产品在湖南省长沙市内经营“蜂鸟配送”业务，乙方负责即时配送服务，甲方提供产品支持、管理协助、支付结算等服务；乙方需按时购买雇主责任险或给乙方配送员购买意外责任险，乙方配送员与甲方并非劳动、劳务、雇佣关系。 长沙及时雨物流有限公司在国泰财产保险有限责任公司购买了保险，国泰财产保险有限责任公司于2019年5月12日出具《国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保单》（保险单号：ＧＴＮ0219058000020389××××），明确载明，“保险标的：姓名：李刚身份证号：210802197204××××，险种名称：雇主责任保险条款（2019版）（医疗费用保险金额50000元、人身伤害责任-死亡伤残保险金额600000元、误工费用保险金额13500元）、雇主责任保险附加第三者责任条款（保险金额200000元）、附加营养费、护理费保险条款（营养费、护理费保险金额4500元）、雇主责任保险附加伤残赔偿比例条款Ｅ（伤残比例调整0），保险费40元，保险期间：自2019年5月12日08时20分59秒起至2019年6月10日23时59分59秒止，特别约定：1、本保单受中华人民共和国司法管辖；2、本保单适用条款为《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险条款（2019版）》、《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加第三者责任条款》、《国泰财产保险有限责任公司附加营养费、护理费条款》、《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加伤残赔偿比例条款Ｅ》；3、本保单仅承保被保险人年龄在16-65周岁雇员的保险责任，有效保险期限内每人限购一份；4、雇员的医疗费用承担事故发生之日起180日内实际支出的，在社保范围内按100%赔付，骨折二次治疗最长可延长至事故发生之日起2年；5、骑手误工费用按150元每天赔付，最长赔偿天数不超过90天，免赔5天，骑手营养费、护理费按50元每天赔付，最长赔偿天数不超过90天，免赔5天；6、承保被保险雇员因过失导致第三者人身伤亡或者财产的直接损失，针对机动车本项扩展仅作为超额保险，承担被保险人所能获得的，任何其他有效保险之上超出部分的赔偿责任。医疗费用按照第三者接受治疗当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔付；7、第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元／天赔付，护理费用及营养费用需提供医院出具的相应诊断意见，护理费用如涉及护工陪护，需提供费用票据及对应劳务协议，第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天；8、驾驶使用的交通工具包括有有效行驶证的机动车（含摩托车，且配送员持有驾驶证）、电瓶车等。针对电瓶车（含仅以蓄电池为唯一动力来源的轻便摩托车），出险时无需提供驾驶证和行驶证；9、第三者责任赔偿范围不包含以下标的：（1）金银、珠宝、玉器…稀有金属等珍贵财物；（2）便携式通讯装置、便携式计算机设备、便携式照相摄像器材以及其他便携式装置、设备（交警事故认定书列明设备除外）；（3）货币、票证…等卡类；（4）文件、账册…等无法鉴定价值的财产；10、被保险人雇员的误工费，如保险事故涉及第三方，保险公司按照被保险雇员在事故中应当承担的责任比例乘以上述标准进行赔付，如交警事故认定书内未明确责任比例，则以如下责任比例为准：全责：100%，主责：70%，同等：50%，次责：30%，无责0%；重要提示：1．尊敬的客户：为保障您的权益，您可以通过访问本公司网站…或拨打全国统一客服电话…查询保险单信息。若对查询结果有异议，请尽快联系本公司。2．请您详细阅读承保险种对应的保险条款，特别是责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理。3．鉴于本保险单中列明的投保人向国泰财产保险有限责任公司提交投保申请，并向本公司缴付保险费，被保险人因保险事故所遭受的损失本公司同意按本保险单进行赔偿，并特立本保险单为凭。保险人：国泰财产保险有限责任公司。”经查明，该保险系经网络购买，与当日首次配送订单接单同时生成。国泰财产保险有限责任公司提供了购买保险流程图表：确认购买之后，选择需要的险种以及保险类型，点击购买；购买过程由投保人进行操作，可选择投保雇主责任类险种或个人险种；选择险种及保险类型后需要阅读投保协议，确认之后，再行点击购买。另，国泰财产保险有限责任公司于第二次开庭时提交《（一）物流配送供应商雇主责任险产品方案》载明：一、承保方案：…7、其他约定：…（2）承保被保雇员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，针对机动车本项扩展仅作为超额保险，承担被保险人所能获得的，任何其他有效保险之上超出部分的赔偿责任。医疗费用按照第三者接受治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔付，…（8）被保险人雇员伤残鉴定需在保险人指定或认可的伤残鉴定机构进行；第三者人身伤残鉴定标准适用《人身保险伤残评定标准及代码》，（9）下列损失、费用和责任，保险人不承担赔偿责任：Ｖ．精神损害赔偿及任何性质的罚款、罚金、惩罚性赔偿；ＩＸ．被保险人的任何间接损失。其他具体责任免除事项以保险条款约定为准。附件一《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险条款（2019版）》第八条保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用（以下简称“法律费用”），保险人按照本保险合同约定也负责承担；第十一条下列损失、费用和责任，保险人不承担赔偿责任：（五）精神损害赔偿及任何性质的罚款、罚金、惩罚性赔偿、（九）被保险人的任何间接损失。第三十三条对每次事故法律费用的赔偿金额，保险人在第三十条、第三十一条、第三十二条计算的赔偿金额以外按应由被保险人支付的数额另行计算，但不超过每次事故责任限额的5%。在保险期间内，保险人对多次事故法律费用的累计赔偿金额不超过累计责任限额的20%。特别的，保险人可以在其认为有利的情况下对任何索赔或诉讼进行和解，如果被保险人不同意保险人的和解方案，对因此而产生的超出保险人原定和解金额的部分，保险人不予承担；附件二《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加险》Ａ03第三者责任条款约定兹经保险合同双方同意，鉴于投保人已向保险人支付约定保险费，本保险扩大承保对被保险人的雇员，在本保险单有效期内，从事本保险单所载明的与被保险人业务有关的工作时，由于意外或疏忽，造成第三者的人身伤亡或财产损失，以及所引起的对第三者的抚恤金、医疗费和赔偿费用，依法应由被保险人赔付的金额，由保险人负责赔偿。第三者责任险的最高赔偿金额，以保险单上列明的该附加条款项下的最高赔偿金额为限。本附加险条款与主险条款内容相悖之处，以本附加险条款为准；未尽之处，以主险条款为准。《中华人民共和国金融行业标准人身保险伤残评定标准及代码》中规定本标准规定了功能和残疾的分类和分级，将人身保险伤残程度划分为一至十级，最重为第一级，最轻为第十级，与人身保险伤残程度等级相对应的保险金给付比例分为十档，伤残程度第一级对应的保险金给付比例为100%，伤残程度第十级对应的保险金给付比例为10%，每级相差10%。 以上事实有原、被告提交的证据（在卷佐证）及当事人的当庭陈述予以证实。 本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定李刚在本次事故中承担全部责任，刘燕华无责任，双方当事人对责任认定均未提出异议，故本院对望城区公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书应予确认。本次事故系李刚取餐后在送餐途中逆行所致且其承担本次事故的全部责任，虽李刚与长沙及时雨物流有限公司系雇员与雇主关系，但李刚对本次事故的发生存在重大过失，雇员李刚应与雇主长沙及时雨物流有限公司承担连带赔偿责任，雇主长沙及时雨物流有限公司承担连带赔偿责任的，可以向雇员李刚追偿。又因长沙及时雨物流有限公司为李刚在国泰财产保险有限责任公司投保了《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险条款（2019版）》、《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加第三者责任条款》等，本次事故发生在保险期内。依据《保险法》第六十五条的相关规定，刘燕华、长沙及时雨物流有限公司主张国泰财产保险有限责任公司在雇主责任险附加第三者责任保险限额范围内承担赔偿责任，本院予以支持。上海拉扎斯信息科技公司、北京物华云通货物运输公司在本次事故中均不存在过错且与驾驶员李刚之间不存在劳动关系、劳务关系等侵权责任法上应承担相关民事责任的其他关系，故本院认为上海拉扎斯信息科技公司、北京物华云通货物运输公司在本案中不应承担民事赔偿责任。 刘燕华因本次交通事故受到的各项损失按其主张评述认定如下：1、住院伙食补助费为2640元（刘燕华在两家医院连续住院共44天，按60元／天标准计算，44天×60元／天）；2、关于后续治疗费，参照被鉴定人现诉左膝仍疼痛，复查Ｘ片示骨折线模糊，建议继续促骨折愈合、康复治疗，费用约需6000元，待骨折愈合完全后需行手术取出内固定，费用约需9000元的司法鉴定意见，本院对原告刘燕华主张的后续治疗费共计15000元予以支持；3、关于营养费，考虑到刘燕华的伤情及营养90日的司法鉴定意见，本院酌定营养费为1350元；4、关于护理费，刘燕华主张按166元／天的标准计算护理费，该标准符合2019年湖南省城镇非私营单位其他服务业在岗职工年平均工资标准，本院认为适宜。并参照关于护理期为90日的司法鉴定意见，本院对刘燕华主张的护理费14940元（166元／天×90天）予以支持；5、关于残疾赔偿金，刘燕华因本次交通事故受伤构成十级伤残，截至定残之日未年满60周岁，本院参照2019年湖南省全年城镇居民人均可支配收入39842元的标准，对其主张的残疾赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%）予以支持。关于被扶养人生活费，刘燕华的儿子孙某于2009年4月28日出生，截至事故发生时其已年满10周岁，本院认定其被扶养生活费为10769.6元（26924元／年×8年×10%÷2人）；6、关于误工费，误工费属于受害人如未遭受人身损害而本应获得，却因侵权人的侵害行为无法得到的收入。而残疾赔偿金的性质，是对因残疾而导致的收入减少或生活来源丧失给予的财产损害性质的赔偿，是对权利人收入损失的赔偿。理论上，对受害人的赔偿采取完全赔偿原则，受害人受伤之日至定残前一日的误工损失与定残之后的残疾赔偿金之和正好是对其所受伤害的完全赔偿。因此，依据《人身损害赔偿司法解释》第二十条的规定，因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一天。本案中，刘燕华于2019年5月12日21时30分发生交通事故，2019年10月17日作出伤残鉴定，共计157天，故本院认定误工期为157天。刘燕华仅提交了一份湖南向沣文化创意有限公司出具的误工损失证明拟证明月收入4000元，但其未提交劳动合同、工资银行流水、工资发放表等其他证据充分证实事故发生后实际减少收入的状况，本院无法支持其月收入4000元的主张，且认为缺乏其他证据佐证收入状况的情形不属于国泰财产保险有限责任公司提出的无相关证明的按100元／天赔付的情形。故本院综合考量原告提交的误工损失证明中记载的从事文员工作及月收入状况予以参照湖南省2019年城镇私营单位其他服务业从业人员年平均工资标准39552元计算其误工损失为17012.78元（39552元／年÷365日×157日）；7、交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，考虑刘燕华在医院住院44天及进行司法鉴定的事实，故本院酌定交通费共计900元；8、关于精神损害抚慰金，因本次交通事故刘燕华受伤构成十级伤残给刘燕华造成了一定的精神痛苦，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元；10、司法鉴定费2415元。以上各项合计149711.38元。 就刘燕华149711.38元的损失，因长沙及时雨物流有限公司为李刚在国泰财产保险有限责任公司投保了第三者责任保险（保险金额200000元）且本次事故发生在保险期内，故应先由国泰财产保险有限责任公司根据保险合同的约定在第三者责任保险赔偿范围内承担赔偿责任。关于国泰财产保险有限责任公司提出的人身伤残鉴定标准应适用《人身保险伤残评定标准及代码》并按照伤残程度第十级对应的保险金给付比例为10%，每级相差10%，因此对十级伤残仅赔付伤残赔偿金10%、不承担精神抚慰金、误工费最高不超过90天、不承担司法鉴定费及诉讼费、医疗费扣减15%的非医保用药费用等抗辩意见。本院认为，1、关于原告刘燕华的伤残赔偿金的问题。刘燕华经具有资质的司法鉴定人员及司法鉴定中心适用《人体损伤致残程度分级》认定为十级伤残，该《人体损伤致残程度分级》系国家现行人身损害赔偿方面的定残统一标准，具有法律效力。国泰财产保险有限责任公司提出应适用《人身保险伤残评定标准及代码》予以鉴定伤残等级并按对应的保险金给付比例为10%即2万元，其依据仅为其第二次开庭时提交的《（一）物流配送供应商雇主责任险产品方案》中关于7、其他约定中（8）的内容，但该产品方案中关于7、其他约定的全部内容即（1）至（9）是否均系长沙及时雨物流有限公司与国泰财产保险有限责任公司达成的本次保险合同内容，国泰财产保险有限责任公司未能举证证明，而双方对上海拉扎斯信息科技公司提交的《国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保单》（保险单号：ＧＴＮ0219058000020389××××）均予以认可，该保险单中已明确“特别约定”，并将10条特别约定的内容单独记载在保险单中且在重要提示中明确被保险人因保险事故所遭受的损失本公司同意按本保险单进行赔偿，故本院认为该10条特别约定的内容与《（一）物流配送供应商雇主责任险产品方案》中7、其他约定的（1）至（9）的内容之间若存在相悖的均应以保险单中记载的内容为准及保险单特别约定没有提及的内容且亦非相关保险条款本身即附件一、二等中的内容应视为非本保险合同的相关内容。国泰财产保险有限责任公司辩称第三者人身伤残鉴定标准应适用《人身保险伤残评定标准及代码》及相关伤残赔偿金的计算应适用《人身保险伤残评定标准及代码》中关于保险金给付比例的内容就属于上述情形且产品方案附件一、二即相关保险条款（保险单上亦载明的险种条款）中亦未有相应约定，故本院对于上述抗辩意见不予采纳；2、关于国泰财产保险有限责任公司辩称不承担精神抚慰金的问题。《国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保单》（保险单号：ＧＴＮ0219058000020389××××）中的10条“特别约定”中并未有精神抚慰金保险公司不予赔偿的内容。《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加第三者责任条款》中亦未有精神抚慰金保险公司不予赔偿的内容。虽《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险条款（2019版）》即主险中责任免除第十一条中有精神损害赔偿保险人不承担赔偿责任的内容但该保险条款的保险责任为保险期间内，被保险人的雇员本人由于相关情形导致人身损害应由被保险人承担的经济赔偿责任而非针对雇员造成第三人的损失，且相关免责条款国泰财产保险有限责任公司仅提供网络购买保险时的流程示意图，该示意图仅表明投保人须在点击购买时选择险种及保险类型并阅读投保协议，但未提交证据证明国泰财产保险有限责任公司在保险合同订立时对责任免除条款向投保人即长沙及时雨物流有限公司主动履行了明确说明义务。故对上述国泰财产保险有限责任公司的上述抗辩意见，本院不予采纳；3、关于国泰财产保险有限责任公司辩称不承担司法鉴定费及诉讼费的问题。《国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保单》（保险单号：ＧＴＮ0219058000020389××××）中的10条“特别约定”及《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加第三者责任条款》中均未有相关约定。相反《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险条款（2019版）》即主险中第八条、第三十三条对保险人负责承担“法律费用”及相关额度有相关约定，虽该主险条款并不直接针对第三人的损失，但在没有其他证据证明存在有保险公司不承担本案上述费用的明确约定下，保险公司仅以司法鉴定费、诉讼费系“任何间接损失”为由提出不予赔偿的抗辩意见，本院不予采纳；4、关于扣减非医保用药费用的问题。本案中，原告仅主张按司法鉴定意见赔偿后续医疗费，国泰财产保险有限责任公司未提交相关证据证实非医保用药情况且双方未就扣减比例达成一致意见，故本院对国泰财产保险有限责任公司提出医药费扣除15%的非医保用药费用的抗辩意见不予采纳；5、关于国泰财产保险有限责任公司在保险责任范围内赔偿误工费的问题。在庭审过程中，各方当事人对《国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保单》（保险单号：ＧＴＮ0219058000020389××××）均予以认可，该保险单就相关赔偿事项单独成文并在特别约定第7点中明确约定第三者的误工费用最高赔偿天数不超过90天。本院已认定刘燕华误工期157天，并参照湖南省2019年城镇私营单位其他服务业从业人员年平均工资标准39552元计算误工费为17012.78元。国泰财产保险有限责任公司依约应在保险限额范围内承担其90天的误工费为9752.55元（39552元／年÷365日×90日），故剩余7260.23元误工费（17012.78元-9752.55元）应由长沙及时雨物流有限公司与李刚向刘燕华承担连带赔偿责任。综上，国泰财产保险有限责任公司尚应在保险责任限额范围内向刘燕华赔偿各项损失共计142451.15元（149711.38元-7260.23元）；长沙及时雨物流有限公司与李刚向刘燕华承担误工费7260.23元的连带赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效后十五日内在第三者责任保险限额范围内赔偿原告刘燕华各项损失共计142451.15元； 二、被告长沙及时雨物流有限公司与被告李刚于本判决生效后十五日内连带赔偿原告刘燕华误工费共计7260.23元； 三、驳回原告刘燕华的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1176元，因适用简易程序减半收取，实收588元，由原告刘燕华负担86元，被告国泰财产保险有限责任公司负担502元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审判员  王科 二〇二〇年九月四日 书记员  任利 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工费减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被抚养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。