湖南省衡阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）湘04行终103号 上诉人（原审原告）：刘颖雯，女，1972年9月19日出生，汉族，住湖南省衡阳市雁峰区。 委托诉讼代理人：黄文清，男，1970年2月18日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区。 被上诉人（原审被告）：衡阳市人力资源和社会保障局，住所地：湖南省衡阳市芙蓉路**。 法定代表人：曾祥月，该局局长。 委托诉讼代理人：范志青。 委托诉讼代理人：罗欣慧，湖南天戈律师事务所律师。 上诉人刘颖雯因与被上诉人衡阳市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）社会养老保险行政管理一案，不服衡阳铁路运输法院（2020）湘8602行初82号行政判决，向本院提出上诉。本院2020年8月19日受理后，依法组成合议庭，因本案事实清楚，经询问双方当事人后，书面审理了本案。本案现已审理终结。 原审查明，刘颖雯于1983年3月参加工作，1995年8月至2007年5月，刘颖雯所在单位衡阳市先锋实业股份有限公司为其在衡阳市社会养老保险处缴费了基本养老保险。后因刘颖雯所在单位衡阳市先锋实业股份有限公司发生改制，自2007年6月至2010年7月，由刘颖雯继续自行缴纳基本养老保险。2015年7月，刘颖雯在市人社局办理了退休手续，市人社局按照刘颖雯缴费年限合计27.42年（视同缴费年限12.42年，实际缴费年限15年）等为其核定了退休待遇1438.58元，待遇发放起始时间为2015年2月。 2018年5月14日，湖南省社会保险管理服务局向各市州社保经办机构出具了《关于核实有关审计数据的函》（湘社险[2018]8号）：国家审计署驻长沙特派办将全省养老保险业务系统数据，与监狱管理部门提供的服刑人员数据关联分析发现，部分服刑期间退休人员违规领取养老金或违规办理退休。根据劳社厅函[2001]44号规定，退休人员被判处拘役、有期徒刑及以上刑罚或被劳动教养的，服刑或劳动教养期间停发基本养老金，服刑或劳动教养期满后可以按服刑或者劳动教养前的标准继续发放基本养老金，并参加以后的基本养老金调整。同时，将违规领取养老金人员名单发给各市州社保经办机构，并要求立即组织核实处理。刘颖雯在核实人员名单内。 2019年3月，刘颖雯向市人社局信访，反映衡阳市社保处2018年5月停发其退休工资的问题。市人社局于2019年5月5日对刘颖雯作出《关于刘颖雯反映社保问题信访事项处理意见书》（衡人社信答字[2019]14号）：根据服刑人员养老保险待遇政策汇编第1条（摘自劳社厅函[2001]44号）、第6条（摘自劳社厅函[2003]315号）以及省里要求市人社局立即作了以下处理：一是自2018年5月起停发刘颖雯的养老金待遇；二是对刘颖雯的养老金重新计算核实待遇，包括取消1983年3月至1995年7月的视同工龄，取消2015年的养老金调待；三是告知刘颖雯本人或家属一次性退回多领取的养老金。并告知刘颖雯持服刑相关文书到人社局行政部门进行待遇重新核定并退回多领取的养老金后，社保处按行政部门核定后的待遇进行养老金发放。 因刘颖雯频繁到市人社局上访，反映2018年5月份停发其养老保险，又于2019年5月份取消其视同缴费年限的问题。市人社局于2019年10月25日对刘颖雯作出《关于刘颖雯信访问题复核情况的答复》：经请示省人社厅，根据内务部（59）内人事福字第740文件规定、湘劳[1998]55号第11条、劳社厅函[2003]315号、原湖南省劳动和社会保障厅养老保险处《关于参加城镇企业职工养老保险人员判刑后其视同缴费年限是否认可的答复意见》等相关规定及养老金的连续调待等，目前，刘颖雯应发养老标准为1516元/月，经测算，2015年2月至2019年11月，刘颖雯已领取养老金72273.42元、重新核定后应领取养老金75886元，应补发养老金3612.58元。 刘颖雯不服市人社局对其作出的《关于刘颖雯信访问题复核情况的答复》，向衡阳市人民政府提出了复查申请，要求补发养老金恢复待遇。衡阳市人民政府信访事项复查复核委员会于2019年11月26日作出《关于刘颖雯信访事项复查意见书》（衡政信复查字[2019]49号），认为刘颖雯要求补发养老金恢复待遇是行政给付的具体行政行为，应当通过法定途径解决。因此，撤销了市人社局于2019年10月25日作出的《关于刘颖雯信访问题复核情况的答复》，并要求由市人社局的法制科室依法办理并引导刘颖雯通过诉讼等法定途径解决。 2020年1月8日，市人社局对刘颖雯作出《关于刘颖雯反映停发养老金等问题的回复》（以下简称《回复》）：在2018年按照有关规定和原湖南省劳动和社会保障厅养老保险处2013年11月25日《关于参加城镇企业职工养老保险人员判刑后其视同缴费年限是否认可的答复意见》对刘颖雯作出了以下处理意见，一是扣减1983年3月至1995年7月的视同缴费年限，重算退休待遇，如果重算退休待遇低于2015年城区最低月工资标准1130元，则按1130元的标准计发基本养老保险待遇；二是取消2015年养老金调待；三是追缴不能享受养老时间（2015年2月）领取的退休金；四是追缴2015年3月（含）以后多领的退休金。市人社局于同日将该回复送达给了刘颖雯。刘颖雯不服该《回复》，故诉至法院，请求：1、确认市人社局于2020年1月8日作出的《回复》违法；2、要求市人社局按正常核定金额补发刘颖雯2018年5月之后的退休工资。 另查明，2011年10月刘颖雯因犯罪而被判处有期徒刑，2015年2月被释放。 原审认为，《中华人民共和国社会保险法》第七条第二款规定：“县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。”本案中，市人社局作为衡阳市人民政府的社会保险行政部门，具有对养老保险参保情况进行审核的职权，有权作出缴费年限及工龄认定等的行为。《湖南省劳动厅办公关于统一企业职工基本养老保险制度中若干政策问题的处理意见》（湘劳[1998]55号）第五条规定：“参加基本养老保险费用社会统筹单位的下岗职工，无论以何种方式实现再就业或不再就业，其参加基本养老保险社会统筹前的连续工龄视同缴费年限，与参加统筹后的缴费年限合并计算……从事个体和私营企业经济的，应继续参加当地基本养老保险费用社会费用统筹，并按《湖南省城镇私营企业、个体工商户从业人员基本养老保险实施办法》和当地政府规定，缴纳基本养老保险费用。”本案中，刘颖雯所在单位于1995年8月至2007年5月为其缴费了基本养老保险，后因单位改制，刘颖雯本人于2007年6月至2010年7月自行继续缴纳养老保险，2015年7月，刘颖雯在市人社局办理退休手续时，市人社局亦是按照刘颖雯缴费年限合计27.42年（视同缴费年限12.42年，实际缴费年限15年）为其核定退休待遇。因此，刘颖雯应当适用上述规定，刘颖雯认为其不是企业工作人员的主张没有事实依据，不予支持。 《劳动和社会保障部办公厅关于退休人员被判刑后有关养老保险待遇问题的复函》（劳社厅函〔2001〕44号）规定：“退休人员被判处拘役、有期徒刑及以上刑罚或被劳动教养的，服刑或劳动教养期间停发基本养老金，服刑或劳动教养期满后可以按服刑或劳动教养前的标准继续发给基本养老金，并参加以后的基本养老金调整。退休人员在服刑或劳动教养期间死亡的，其个人帐户储存额中的个人缴费部分本息可以继承，但遗属不享受相应待遇。退休人员被判处管制、有期徒刑宣告缓刑和监外执行的，可以继续发给基本养老金，但不参与基本养老金调整。”本案中，刘颖雯虽于2015年7月才办理退休手续，但待遇发放起始时间为2015年2月，且刘颖雯于2015年2月因为判处有期徒刑后被释放，市人社局据此规定取消刘颖雯2015年的养老金调待和追缴刘颖雯不能享受养老时间（2015年2月）领取的退休金，并无不当。湖南省人力资源和社会保障厅养老保险处作出的《关于参加城镇企业职工养老保险人员判刑后其视同缴费年限是否认可的答复意见》中规定：“……判刑人员在建立个人账户前的连续工龄不能计算视同缴费年限，建立个人账户后的实际缴费年限可以计算连续工龄。”《湖南省劳动厅办公关于统一企业职工基本养老保险制度中若干政策问题的处理意见》（湘劳[1998]55号）第十一规定：“职工在判有期徒刑或劳动教养期间到达法定退休年龄的，应该缓办退休手续，待期满后正式办理退休手续，按其实际缴费年限计发基本养老保险待遇（低于当地最低工资标准的按最低工资标准计发）。服刑期间的基本养老待遇不予补发。”本案中，刘颖雯于2011年10月因犯罪而被判处有期徒刑，并于2015年2月被释放，市人社局依据上述规定对刘颖雯作出扣减1983年3月至1995年7月的视同缴费年限，按其实际缴费年限重算退休待遇，如果重算退休待遇低于2015年城区最低月工资标准1130元，则按1130元的标准计发基本养老保险待遇，并无不当。另外，市人社局基于上述规定对刘颖雯的养老金重新计算并追缴2015年3月（含）以后多领的退休金，并无不当。市人社局对刘颖雯作出《回复》后，于当日对刘颖雯进行了送达，程序合法。 综上，市人社局于2020年1月8日对刘颖雯作出的《回复》证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法，刘颖雯要求确认《回复》违法和要求市人社局按正常核实金额补发其2018年5月之后的退休工资的诉讼请求不能成立，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回刘颖雯的诉讼请求。案件受理费50元，由刘颖雯负担。 宣判后，原审原告刘颖雯不服，向本院提出上诉，认为原判认定事实不清，其2007年就因单位改制买断，不再是国有企业职工。虽然曾经被判刑，但不能剥夺其视同工龄的待遇，市人社局应补发其2018年5月以后的退休工资。请求依法改判。 被上诉人市人社局答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 在本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，双方当事人在一审被采信的证据已随案移送本院，经审查可以作为认定本案事实的依据。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人刘颖雯自1995年8月至2007年5月曾是衡阳市先锋实业股份有限公司职工，其单位缴纳了部分基本养老保险。后因企业改制，上诉人刘颖雯自行缴纳基本养老保险，其在退休时，被上诉人市人社局根据刘颖雯缴费年限核定退休待遇及待遇享有的起始时间，符合内务部（59）内人事福字第740文件规定及湘劳[1998]55号第11条、劳社厅函[2013]315号等规定。因上诉人刘颖雯被判处有期徒刑（自2011年10月至2015年2月），故市人社局依据劳社厅函[2001]44号及劳社厅函[2003]315号之规定，取消刘颖雯2015年的养老金调待和追缴刘颖雯不能享受养老时间（2015年2月）领取的退休金，并无不当。因此，被上诉人市人社局作出的涉案《回复》有理有据，适用法律、法规、文件均正确，且程序合法。上诉人刘颖雯上诉提出，原判认定的事实不清，其因买断工龄不再是国有企业职工，要求继续享有正常2018年5月以后的退休工资并补发的请求与客观事实及法律、法规不符，要求改判的请求，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款(一)项之规定,判决如下: 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费50元，由上诉人刘颖雯承担。 本判决为终审判决。 审判长  尹运健 审判员  丁枥澎 审判员  罗慕蓉 二〇二〇年九月二十七日 法官助理陈智 书记员陈芳艳