湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终1445号上诉人（原审被告）：衡阳市冶金医院，住所地：湖南省衡阳市珠晖区东风路建国里**。法定代表人：文金香，系该院董事长。委托诉讼代理人：颜学军，男，1951年11月26日出生，系该院法务，汉族，住衡阳市珠晖区。委托诉讼代理人：封青山，男，1972年10月1日出生，汉族，系该院法务，住衡阳市雁峰区。被上诉人（原审原告）：谢昱，男，1987年5月7日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区。委托诉讼代理人：欧阳平秀，衡阳市珠晖区求是法律服务所法律工作者。上诉人衡阳市冶金医院因与被上诉人谢昱公共场所管理人责任纠纷一案，不服湖南省衡阳市珠晖区人民法院（2019）湘0405民初7342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查，因当事人没有提出新的事实和理由，经合议庭决定不开庭进行了审理，本案现已审理终结。衡阳市冶金医院上诉请求：撤销原判，发回重审或改判。事实与理由：1、一审认定谢昱在衡阳市冶金医院摔伤的事实依据不足，且衡阳市冶金医院尽到了安全保障义务，设置的通道没有安全隐患；2、谢昱摔伤后，在衡阳市冶金医院治疗期间，不同意衡阳市冶金医院治疗方案，自行外敷中药，造成损失扩大，谢昱应承担损失扩大部分责任，一审对责任划分不当。谢昱辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。谢昱向一审法院起诉请求：请求判决衡阳市冶金医院赔偿谢昱人身损害赔偿款157560元。一审法院认定事实：2019年6月18日9点，谢昱到冶金医院门诊对面部肌瘤进行了切除手术，晚上20:00许，因伤口的纱布脱落，谢昱开车去了衡阳市冶金医院的住院部外科找医生包扎，谢昱包扎完伤口返回停车场的路上，踩入住院部停车坪排水沟（井盖部分缺失）摔伤，导致谢昱左小腿及左肘部多处皮肤组织擦伤，左胫骨平台骨折。谢昱受伤后被立即送至被告医院住院治疗，至2019年10月23日谢昱办理出院手续，共住院天数127天，花去医疗费55261.84元（其中谢昱支付了门诊费480元，住院费54781.84元由医保报销35248.44元，剩余19533.4元由衡阳市冶金医院垫付）。衡阳市云集司法鉴定所对谢昱的伤残进行了鉴定，并于2019年10月24日作出衡云集司鉴所（2019）临鉴字第305号司法鉴定意见，鉴定认为：根据伤情检验，结合衡阳市冶金医院CT、MRI检查、手术记录、入、出院诊断、南华大学附属第一医院CT检查及本次我所请骨外科专家会诊，全面分析。被鉴定人谢昱本次摔伤所致；左胫骨外侧平台骨折并轻度塌陷，手术内固定后。损伤程度伤残等级，评定为十级伤残。治伤及康复的误工时限为130日、护理时限为一个人127日、营养时限为30日。后续手术取出左膝内固定装置，医疗手术费用为柒仟元。另查明，谢昱已支付司法鉴定费2000元。谢昱为购买辅助用具轮椅、拐杖共花去555元。一审法院认为，谢昱因面部肌瘤术后纱布脱落，于晚上开车至衡阳市冶金医院重新包扎，因衡阳市冶金医院停车场排水沟井盖缺失，无安全警示、防护标识，致使谢昱踩进排水沟摔伤，对谢昱的受伤，衡阳市冶金医院应当承担赔偿责任。衡阳市冶金医院认为谢昱的证据无法证实其在衡阳市冶金医院摔伤，衡阳市冶金医院已经尽到了警示及安全防护措施，谢昱即使是在衡阳市冶金医院摔伤也与其无关。谢昱提供的证人证言能够证实谢昱在衡阳市冶金医院因停车场的排水沟井盖缺失，停车场没有照明灯，亦没有安全警示、防护措施的情况下，导致谢昱不察踩进排水沟摔伤这一事实。衡阳市冶金医院提供的照片系其自行制作拍摄，且无制作时间，衡阳市冶金医院提供的证据不足以支持其主张，对衡阳市冶金医院已经尽到安全防护措施的意见，不予采纳。此外，衡阳市冶金医院虽然没有照明、安全防护措施，但谢昱在行走过程中，也应尽到自身的安全注意义务，对谢昱的受伤，其自身也存在部分过错，应当承担次要责任。谢昱自行承担损失30%的责任较为恰当。对谢昱的伤残等级，衡阳市冶金医院持有异议，但衡阳市冶金医院未提供证据予以支持其主张，因此，对衡云集司鉴所（2019）临鉴字第305号司法鉴定意见，予以采纳。对谢昱的损失，根据双方的意见，参照2019年度湖南省统计公报的数据，结合本案实际情况，认定如下：1、医疗费，谢昱受伤后住院花费了门诊费480元，花去住院治疗费19533.4元（谢昱未实际支付，已由衡阳市冶金医院垫付），共计20013.4元；2、后续治疗费7000元；3、误工费，参照2019年度居民服务行业职工年平均工资61227元，计算为21806.88元（61227元/年÷365元/天×130天），谢昱诉请金额为16900元，未超过法律规定，予以支持；4、护理费，参照2019年度居民服务行业职工年平均工资61227元，计算为21303.64元（61227元/年÷365元/天×127天），谢昱诉请金额为16510元，未超过法律规定，予以支持；5、住院伙食补助费，因谢昱在衡阳市内住院，谢昱要求100元/天的标准过高，酌情认为50元/天较为恰当，即为6350元（50元/天×127天）；6、营养费，酌情认为50元/天较为恰当，即为1500元；7、残疾辅助器具费555（480元+75元）元；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费2000元；10、被抚养人生活费，因谢昱未提供证据证明其存在需要抚养他人的情形，对谢昱的该项主张，不予支持；11、交通费，谢昱未能提供交通费票据，但该项费用系实际发生的费用，因此酌情认定为300元；12、残疾赔偿金，参照2019年度城镇居民人均可支配性收入36698元，计算为73396元（36698元/年×20年×10%），以上共计149524.4元。衡阳市冶金医院应承担70%，即为104667.08元，减去其已经垫付的住院医疗费19533.4元，衡阳市冶金医院应支付谢昱各项损害赔偿金共计85133.6元。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定判决：一、衡阳市冶金医院于本判决生效十日内支付谢昱赔偿金85133.6元；二、驳回谢昱的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3452元，减半收取1726元，由谢昱负担860元，由衡阳市冶金医院负担866元。二审中，衡阳市冶金医院申请一位证人出庭作证，拟证明事发当天看到谢昱在事发现场，随后通知医务人员。谢昱质证中否认该证人到过事发现场。本院对该证人出庭证言不予采信。谢昱提交了二份证据，即付款收据及微信转账记录、照片两张。拟证明谢昱的小车停放在冶金医院及谢昱摔伤后衡阳市冶金医院的医生为谢昱包扎伤口的事实。衡阳市冶金医院质证认为，对上述证据的合法性、关联性、真实性均有异议，不能达到证明目的。本院经审查认为，上述证据中，付款收据和微信转账记录均发生在2019年8月9日，谢昱摔伤时间为2019年6月18日，该证明不能达到谢昱在2019年6月18日晚将车停放在冶金医院的证明目的；二张受伤照片中，显示的时间为2019年7月7日，只能证明谢昱受伤后在医院接受治疗的事实，本院对上述证据的证明目的均不予采信。另查明，2019年6月20日，谢昱在衡阳市冶金医院入院医患谈话记录中记载：患者不同意行石膏外固定，自行外敷中药，导致过敏，溃烂等不良后果及影响骨折愈合，自行负责。谢昱和主管医生均签名确认。对一审判决认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，本院二审争议焦点为，1、谢昱摔伤是否发生在衡阳市冶金医院停车坪？2、一审判决对责任认定和划分是否正确？根据一审判决认定及双方当事人无异议的事实，事发当天即2019年6月18日上午9时，谢昱曾去衡阳市冶金医院对面部肌瘤进行了切除手术，因伤口纱布脱落，晚上20时许，谢昱再次去衡阳市冶金医院进行包扎，当天晚上谢昱摔倒受伤并就诊于衡阳市冶金医院，谢昱在一审中提供了衡阳市冶金医院停车坪内靠边一侧排水沟一处盖板缺失的证据，根据高度盖然性原则，能够确认谢昱在衡阳市冶金医院摔伤的事实。衡阳市冶金医院虽予以否认，但未提供足以反驳的相反证据，故本院对衡阳市冶金医院上诉提出一审认定谢昱在衡阳市冶金医院摔伤的事实依据不足的主张，不予支持。衡阳市冶金医院还主张谢昱擅自采取非正常的治疗模式导致后续手术的后果，致使损失扩大，该扩大损失，应由谢昱自行承担。经查，谢昱摔伤后，就诊于衡阳市冶金医院，医院进行了积极治疗，主管医生向谢昱告知了行石膏外固定治疗方案，但谢昱坚持自行外敷中药，主管医生一并告知了自行外敷中药的风险及责任。衡阳市冶金医院该主张具有事实依据，谢昱应对自行外敷中药造成损失的扩大承担相应责任，同时谢昱并无证据证明事发当时，其将车辆停放在衡阳市冶金医院停车坪内，因而谢昱自身亦具有重大过错。一审判决认定衡阳市冶金医院承担70%的责任不当，本院予以纠正。综合本案过错程度、原因力大小等实际情况，本院认定衡阳市冶金医院和谢昱各承担50%的责任为宜。即谢昱损失共计149524.4元，由衡阳市冶金医院赔偿74762.2元，减去衡阳市冶金医院垫付的住院医疗费19533.4元，尚应支付谢昱各项损失共计55228.8元。综上所述，衡阳市冶金医院的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省衡阳市珠晖区人民法院（2019）湘0405民初7342号民事判决第二项；二、变更湖南省衡阳市珠晖区人民法院（2019）湘0405民初7342号民事判决第一项为上诉人衡阳市冶金医院于本判决生效后十日内支付被上诉人谢昱赔偿金55228.8元；三、驳回被上诉人谢昱的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1726元，二审案件受理费3452元，共计5178元，由上诉人衡阳市冶金医院负担2866元，由被上诉人谢昱负担2312元。本判决为终审判决。审判长  罗润成审判员  王海华审判员  滕小松二〇二〇年九月十一日法官助理曾芬芬书记员张蕾