新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0106民初446号   原告：王志忠，男，1981年10月21日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   被告：新疆惠通陆华汽车销售有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区喀什西路**。   法定代表人：邱志远，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：张康，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。   原告王志忠与被告新疆惠通陆华汽车销售有限公司（以下简称惠通陆华汽车销售公司）劳动争议一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月20日、7月14日公开开庭进行了审理。原告王志忠，被告惠通陆华汽车销售公司委托诉讼代理人张康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王志忠向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告出具解除劳动合同关系证明书；2.请求判令被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金110722.2元（18453.7元×3个月×2倍）；3.请求判令被告支付2019年7月、8月工资22213.75元；4.请求判令被告支付2016年11月至2019年9月期间延长工作时间加班工资40884.5元；5.请求判令被告支付2016年11月至2019年9月期间双休日加班工资213808.4元；6.请求判令被告支付2017年、2018年共计10天带薪年休假工资25453.4元。事实及理由：1、被告单方与原告解除劳动合同，但被告出示的所谓原告有违反公司规章制度的相关证据多为单方证据，证人证言也均为单位员工证言，不能证明原告存在违纪行为，被告的行为已构成违法解除，应当向原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金；2、原告提供的证据证明被告拖欠原告工资22213.75元，被告应当支付；3、原告出示了完整的考勤视频、考勤表及微信记录，均可以证明原告单休及延时加班的事实，被告应当向原告支付双休日及延时加班工资；4、对仲裁裁决计算未休年休假工资标准有异议，要求被告按18453.7元工资标准支付300%的未休年休假工资25453.4元。现不服仲裁裁决，故诉至法院。   被告惠通陆华汽车销售公司辩称，1、双方劳动关系2019年9月3日已经解除，同意向原告出具解除劳动关系证明书；2、2019年7月集团公司在对我公司进行审计时发现原告存在严重的违纪行为，给我公司造成重大经济损失高达25999.3元，原告的行为严重违反了用人单位的规章制度，我公司有权根据《员工手册》规定与原告解除劳动关系，我公司与原告解除劳动合同关系符合劳动合同法第三十九条第二款规定，被告据此向工会送达解除劳动合同通知函，工会亦同意解除，因此被告无需向原告支付解除劳动关系经济赔偿金；3、原告2019年8月工资最终核定为11953.58元，被告辞退原告后多次通知办理离职工作交接并领取8月工资，但原告拒不配合办理，故我公司同意在原告履行离职交接手续后支付2019年8月工资11953.58元；4、根据我公司《员工手册》规定，员工加班需填写申请单并由负责人签字后交考勤管理人员备案，并根据打卡数据进行统计，原告作为公司管理人员应当知晓以上规定，原告从未填写加班申请单，我公司也没有批准原告以任何形式加班，因此原告要求支付的各项加班工资无事实及法律依据，原告计算加班工资的标准错误，我公司不同意支付双休日及延时加班工资；5、关于未休年休假工资，认可仲裁裁决。   经审理查明，原、被告2016年11月14日签订劳动合同，合同期限至2019年12月13日，双方约定原告工作岗位为售后经理，实行标准工时制，每天工作时间不超过8小时……，工资结构为：基本工资+岗位工资+绩效工资+福利。具体规定参阅有关员工薪酬的有关制度。……。第七条劳动纪律和规章制度中约定，原告应遵守被告《员工手册》及依法制定的规章制度；第八条规定有下列情形之一的可以解除本合同：……严重违反劳动纪律及规章制度的：严重违反劳动纪律及规定的行为判定依据《员工手册》执行。严重失职、营私舞弊，给被告利益造成重大损失的……。2019年5月21日被告公司制定《员工手册》，在该手册第7.4条规定，公司采用指纹及面部识别式考勤机进行考勤打卡，全体员工应在上、下班时间打卡……。第7.11条规定各部门负责人应严格控制员工日常加班，因工作需要加班的员工需提前1天填写《加班申请单》，经部门负责人、人力行政负责人签字后生效……。第7.12条规定加班以打卡数据为依据，审批通过后的《加班申请单》及员工加班当日的打卡数据两项缺少一项，则加班无效，员工加班最小单位为半天……。第14.13条、第14.16条规定员工利用职务之便以权谋私、徇私舞弊、姑息纵容造成5000元以上损失的公司有权作为违纪予以解除劳动合同。在制定该《员工手册》时，被告出示的《人力资源管理制度》及《员工手册》协商会议纪要及职工代表大会会议纪要显示原告参与了以上制度制定过程并在会议纪要中签字。   2019年9月3日被告向原告发出解除劳动合同通知书，载明原告作为售后经理存在指使索赔员以保修名义出库配件，违规操作造成公司损失24164.96元，指使索赔员找出未出保车辆出库索赔配件，安装到已出库车辆上，导致索赔款1834.34元存在不能收回风险的违规违纪行为。针对以上行为9月1日公司下发了《关于对邹瑞和王志忠的任免通知》，决定9月1日起王志忠待岗等待集团决定，但王志忠拒绝交接工作的行为给公司经营秩序造成严重影响，根据法律法规、公司管理制度及劳动合同的规定，本公司决定于2019年9月3日与您解除劳动合同关系。并向王志忠追偿给公司造成的损失。请你接到本通知书5日内将工作交接完毕……。被告提供以下证据证明原告在工作中指使索赔员做虚假保修、虚假索赔并在审计中欺骗审计组虚增保单业绩，给被告造成25999.3元损失，严重违反公司规章制度的违纪行为及被告公司有权与原告解除劳动关系：1、2019年7月17日被告集团公司工作人员白涛与公司工作人员乔雨馨形成审计工作底稿谈话笔录截频打印件，及乔雨馨签名的谈话详情一份，以上证据显示乔雨馨陈述任售后部门续保专员岗位期间在工作中存在拆分保费的“劈单”违规操作及用非本品牌车辆代替本品牌车辆进行信息录入的“异型车”违规操作，以达到续保单数大于任务要求的80%，否则会影响售后经理和保险主管的工资绩效，审计当天经理王志忠还要求将扣留客户的机油从保险部的背柜中全部转移，以上证据落款处均无日期；2、2019年10月13日刘秉和签名的书面反映情况材料1份，内容载明，2017年2月至2018年10月王志忠任经理期间多次利用职权干预索赔业务，授权保修员做虚假保修；2019年2月28日王志忠为达到集团下达的进厂台次目标，指使SA把在库商品车的服务公告全部开单做结算交车共计26台；2018年10月6日王志忠委托二级订购变速箱拆车件维修相关车辆，并答应客户用等价值的保修件给予补偿；3、被告出示了2019年7月23日至2019年7月24日白涛与刘秉和微信聊天记录截屏打印件、2019年6月1日至7月17日乔雨馨与原告的微信聊天记录截屏打印件，但未出示原始载体；4、2019年10月10日关于对总经理王建立的离任审计报告签批表及总经理王建立离任审计报告打印件，均载明：集团风险管理部根据指令组成审计组对总经理王建立离任进行审计，审计评价意见第（一）2载明：王志忠存在指使保修索赔员做虚假保单补偿给二级经销商……指使续保员乔雨馨蒙骗审计组，隐瞒公司台账中通过“劈单”、“异型车”等手法虚增保单的情况……；5、2015年4月20日集团公司违规违纪处理制度打印件、2019年5月31日原告签字的培训签到表、2019年5月31日制度学习声明及书面说明打印件，证明原告参加集团公司违规违纪处理制度的培训并签字确认，知晓各项规定，同时集团公司违规违纪制度第2.3、4.4款规定原告行为属于严重违纪。   原、被告履行劳动合同时，原告工资由基本工资加绩效工资构成，2019年1月30日原告月基本工资由8000元调整至10000元，原告每月工资中发放的绩效工资为上月绩效任务完成金额。原告出示银行工资卡2016年12月9日至2019年8月16日期间的流水明细，其中2018年10月至2019年9月原告工资卡到账金额为：15357.23元（2018年10月10日发放）、18564.88元（2018年11月9日发放）、15434.18元（2018年12月11日发放）、19409.60元（2019年1月10日发放）、14404.5元（2019年1月25日发放，原告自认为年终奖）、9385.11元（2019年2月13日发放）、14936.72元（2019年3月8日发放）、14239.80元（2019年4月10日发放）、31748.30元（2019年5月10日发放）、13421.58元（2019年6月10日发放）、13086.45元（2019年7月10日发放）、24192.93元（2019年8月9日发放），2019年8月工资至本案诉讼时被告尚未向原告发放，被告于2019年10月10日为原告发放9月工资3600元。被告认可原告离职后2019年8月基本工资及绩效共计11953.58元未向原告发放。被告提供原告2019年8月工资表显示原告该月代扣社保费、公积金与原告提供工资条中2019年7月代扣各项社保费、公积金1932元金额一致。   原告提供以下邮件用于证明被告欠发8月基本工资及绩效工资共计18339.16元：1、人力行政经理王鹏娜于2019年2月27日向原告及李锐发送的主题为“新疆店两大经理绩效-2019年门店绩效用表（20190102）定稿”邮件，内容载明：王经理、李锐，根据集团2019年对两大经理考核的要求、考核的目标值和实际值均由业务部门填写，现将绩效考核表发给二位，请填写1月份考核表并让王总签字后3月1日12：00前报人力；2、2019年8月27日保险续保员王可心向财务经理陈梅发送的主题为“7月份售后经理绩效”邮件，载明：各位同事，大家好，附件添加为售后经理7月份绩效工资明细，烦请查收。谢谢！该邮件同时抄送会计魏丽荣、人力主管李莎，售后经理王志忠及人力行政经理王鹏娜，原告同时提供该邮件附件，显示截止2019年7月31日各项数据及月度考核表，该月度考核表显示售后服务经理月度应发绩效8339.16元，该考核表下方处由原告王志忠签名，及制表人王可心签名。   原告还出示以下证据用于证明在工作期间存在单休及延时加班的事实：1、现场播放登录被告公司电子考勤系统的视频录像及被告单位员工登录电子考勤系统视频录像各1段，视频中显示原告姓名、工号信息，以上载明内容与原告提供的2016年11月14日至2019年8月27日被告单位员工电子考勤系统异常修正单考勤打印件（168张）内容表现形式一致，显示原告存在周六或周日打卡及平时下班延时打卡情形。原告主张的双休日打卡天数共计126天，经本院对原告主张的126天打卡天数进行核对，其中2016年12月10日当天打卡只显示1次打卡时间，2017年显示1天为半天打卡（12月2日）、3天只显示1次打卡时间（5月20日，6月17日，9月10日）及9月1日未打卡情形，2019年2天只显示1次打卡时间（5月18日，7月20日）；2、2019年9月5日李莎和王可心微信聊天记录手机拍照打印件，显示被告单位通知自2019年9月开始从部门经理级员工实行双休制；3、2019年8月11日原告向王艳梅发送2018年值班表后，王艳梅又于8月27日向被告发送该18年值班表邮件（含2016年至2019年各年度值班表附件），2019年8月8日李金铭向李妍发送的2019年8月值班表并向原告抄送，原告于8月28日再次向自己邮箱自行转发。原告向本庭提供的以上邮件均系其本人自行进行转发后的邮件，以上邮件中的2016年12月、2017年1月至3月、5月至12月、2018年1月至12月、2019年1月至5月值班明细显示原告周六或周日值班。经本院询问，被告认可原告工作期间以打卡机打卡形式进行考勤管理，被告认可留存有工作期间的考勤记录，但被告未向法庭提交原告的考勤打卡记录。   原告提供证人郑玉军、赵洪波出庭作证，郑玉军、赵洪波均已离职，在职时与原告属上下级关系，郑玉军为售后部车间技师，赵洪波为售后部机修主管。证人郑玉军、赵洪波陈述原告在职时为其上级主管，在职期间每周六天工作制，从未调休过，平时工作中经常存在延时下班的加班情形。   被告提供原告作为部门经理签名并由人力行政经理王鹏娜、总经理王建立审核的2018年1月、2019年4月加班申请单，以上申请单显示原告所在售后服务部员工存在法定节假日、双休日及4小时以上的延时普通加班的，经审批法定节假日加班的发放加班工资，普通加班的进行调休。   原告离职后因解除劳动关系经济赔偿金等申请仲裁，2020年1月6日乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会作出乌经（头）劳人仲字﹝2019﹞第1021号仲裁裁决书，裁决：一、惠通陆华汽车销售公司为王志忠出具解除劳动关系证明书；二、惠通陆华汽车销售公司支付王志忠2019年8月工资11953.58元；三、惠通陆华汽车销售公司支付王志忠2017年、2018年带薪年休假工资15652.97元；四、驳回王志忠的其他申诉请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。   上述事实由原告提供的劳动合同、电子考勤系统视频、电子考勤打印件、证人证言、电子邮件、工资卡银行流水、工资条，被告提供的劳动合同、《员工手册》、微信聊天记录截屏打印件、书面反映情况材料、谈话笔录截频打印件、解除劳动合同通知书、会议纪要、离任审计报告、加班申请单及工资表，当事人陈述及本案庭审笔录存卷为证。   本院认为，被告同意向原告出具解除劳动关系证明书，本院予以确认。   关于原告要求支付违法解除劳动合同关系经济赔偿金110722.2元，经查，2019年9月1日被告以原告存在指使索赔员违规操作造成公司损失为由对原告作出免职并待岗决定，9月3日被告以原告拒绝交接工作给公司经营秩序造成严重影响为由解除劳动合同关系。对此，本院认为，被告提供的劳动合同及《员工手册》均载明劳动者严重违反劳动纪律及规章制度，存在严重失职、营私舞弊，造成5000元以上损失的公司有权作为违纪予以解除劳动合同关系。本案中，被告以原告违规操作造成公司损失为由对原告作出的决定是免职并待岗，而非解除劳动合同关系，根据被告提供的解除劳动合同通知书载明内容显示，2019年9月3日被告公司与原告解除劳动关系的理由是原告拒绝交接工作给公司经营秩序造成严重影响，该解除理由均未在双方劳动合同及《员工手册》中进行明确规定。同时，被告提出原告存在指使员工拆分保费进行“劈单”、“异型车”信息录入并虚报保单违规补偿二级经销商等违纪行为造成公司损失，但被告提供的证据均为间接证据及事后证据，其中乔雨馨相关谈话记录无具体日期且本人未出庭无法确认其真实性，刘秉和反映原告违规行为的书面材料形成于原、被告解除劳动合同关系后的2019年10月13日，属于事后证据，且刘秉和未出庭无法确认其真实性，刘秉和、乔雨馨微信记录无原始载体不具备证明效力，王建立离任审计报告签批表及审计报告亦形成于双方解除劳动合同关系后的2019年10月10日，属于事后证据，且以上审计报告中罗列事实涉及第三方即本案原告，但被告未出示相关证据证实与原告本人进行调查核实。综上，被告在本案中提供的以上证据不能证明原告存在严重违纪并给公司造成损失的事实，被告因此与原告解除劳动合同关系依据不足，应当构成违法解除，本院对原告要求被告支付违法解除劳动合同关系经济赔偿金的诉讼请求予以支持。关于经济赔偿金的计算标准，应按原告离职前12个月平均应发工资计算，2018年度乌鲁木齐市职工平均工资为5533元，根据原告提供工资表前12个月实发工资金额及被告自认的2019年8月工资11953.58元核算，被告离职前12个月平均实发工资加代扣的1932元各项社保费及公积金，原告月平均工资高于16599元（5533元×3倍），根据劳动合同法规定，劳动者工资高于本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍的数额计算，向其支付经济补偿金的年限最高不超过十二年。故本案应当按16599元标准计算经济赔偿金。综上，被告应支付原告2016年11月14日至2019年9月3日工作期间违法解除劳动合同经济赔偿金99594元（16599元×3个月×2倍）。   关于原告要求支付2019年7月至8月工资22213.75元，原告提出未发放8月基本工资及7月绩效工资，经查，原告月工资由当月基本工资10000元及上月绩效考核后的绩效工资构成，故原告本案中主张的仍为2019年8月工资，被告提出原告8月基本工资加绩效共计应发放11953.58元，但被告作为用人单位未举证证明原告绩效工资核算依据及标准，原告出示的关于7月绩效的电子邮件虽经原告自行进行了转发，但该邮件2019年8月27日由王可心进行发送的行为客观真实，其中该邮件在8月27日同时向行政主管王鹏娜进行了抄送，本院对原告以该邮件为依据要求被告支付8月工资18339.16元予以支持，但应当扣减代扣的1932元社保费、公积金。被告提出原告未办理工作交接故未发放8月工资，本院认为，被告未举证证明原告离职后因未办理工作交接导致公司相关业务无法正常开展的事实，故被告应当向原告发放2019年8月工资。   关于原告要求支付2016年11月至2019年9月期间延长工作时间加班工资40884.5元，经本院查明，原告担任售后部经理期间，售后部如存在员工日常工作未完成需加班的，确须按《员工手册》规定填写《加班申请单》并经部门领导即原告本人及人力行政主管审核的加班流程，原告系售后部门主管领导，对此流程明知，故原告在日常工作中虽存在延时打卡现象，但无其他证据印证，不能证明原告延时打卡即为加班。原告提供的证人证言无其他直接证据印证，不能证明原告存在延时加班的事实，本院对以上证人证言的有效性不予确认。故本院对原告要求支付延时加班工资的诉讼请求不予支持。   关于原告要求支付2016年11月至2019年9月期间双休日上班期间的加班工资，原告提出工作期间实行单休，被告则提出原告工作期间为双休，本院认为，原告提供的电子考勤系统登录视频客观真实显示了原告作为公司员工的姓名、工号等信息，相关信息内容与原告提供的考勤打印件内容一致，显示原告工作期间每周存在周六或周日有1天打卡的事实，被告单位制定的《员工手册》规定员工上、下班按考勤机打卡形式签到，被告亦认可原告工作期间实行考勤机打卡形式进行上、下班签到，故被告虽对以上证据不予认可，但被告应出示原告工作期间考勤打卡信息，否则被告应当承担不能举证的法律后果。综上，本院认为，原告提供的证据能够印证其工作期间每周6天工作制的事实，本院予以确认。因原告在被告单位工作期间实行单休，故被告提供的《员工手册》中关于加班需进行审批规定不应适用于周六或周天上班的情形。根据《中华人民共和国劳动法》规定，安排职工周末加班的应支付不低于200%的加班工资，因此，被告应支付原告双休日加班工资。关于加班工资计算标准，因原告工作期间实行单休，故原、被告核定的月工资工作日中包含了周末工作期间的工资，同时原告领取的绩效工资亦包含周末工作的绩效，故被告每月发放给原告的工资中已发放了其中的1倍周末工资，本案中被告还应支付原告另外100%的双休日加班工资。关于每月工作日计算周期应在21.75天法定工作日基础上再加4个周末，即按25.75天计算。关于加班工资计算标准，应以原告每月领取的基本工资加绩效工资金额为准。原告依据2016年11月14日至2019年8月27日期间考勤系统异常修正单主张的126天双休日正常打卡上班天数中，经本院核实，其中存在打卡缺失的7.5天应予扣除，故剩余118.5天中2017年为40天，2018年为46.5天，2019年为32天。关于原告出示的工作期间双休日正常上班的值班表电子邮件，因以上邮件系原告后期经转发形式形成，本院对以上邮件的有效性不予确认。关于加班工资计算标准，经本院对原告提供的工资银行卡工资发放金额进行核算，原告2017年平均月工资为10217元，2018年平均月工资为13213、2019年平均月工资为17480元，本案中加班工资按以上标准进行计算。本案中原告将年终奖金额计入月平均工资无事实及法律依据，本院不予采信。因此被告应支付原告双休日加班工资61453.72元（10217元÷25.75天×40天+13213元÷25.75天×46.5天+17480÷25.75天×32天）。   关于原告要求支付2017年、2018年共计10天带薪年休假工资，原告提出应按离职前12个月平均工资18453.7元计算带薪年休假工资，本院认为，原告主张的是2017年度及2018年度未休年休假工资，故应以2017年度及2018年度的月平均工资为计算标准，本院对原告以离职前12个月平均工资作为计算标准的意见不予采信。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，按300%支付的年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。因此，原告按300%标准计算带薪年休假工资于法无据，本院不予支持。仲裁裁决按17022.6元计算带薪年休假工资，被告无异议表示认可，本院予以确认。   综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第五条之规定，判决如下：   一、被告新疆惠通陆华汽车销售有限公司为原告王志忠出具解除劳动关系证明书；   二、被告新疆惠通陆华汽车销售有限公司在本判决生效后十日内支付原告王志忠违法解除劳动合同经济赔偿金99594元（16599元×3个月×2倍）；   三、被告新疆惠通陆华汽车销售有限公司在本判决生效后十日内支付原告王志忠双休日加班工资61453.72元（10217元÷25.75天×40天+13213元÷25.75天×46.5天+17480÷25.75天×32天）。   四、被告新疆惠通陆华汽车销售有限公司在本判决生效后十日内支付原告王志忠未休年休假工资15652.97元；   五、被告新疆惠通陆华汽车销售有限公司在本判决生效后十日内支付原告王志忠2019年8月工资16407.16元（18339.16元-1932元）；   六、驳回原告王志忠要求被告新疆惠通陆华汽车销售有限公司支付2016年11月至2019年9月期间延时加班工资40884.5元的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费10元（原告已预交），由被告新疆惠通陆华汽车销售有限公司承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  长   董 莉   人民 陪 审员   宋玉兰   人民 陪 审员   张玉荣   二 〇 二 〇 年 九 月 十 一 日   书  记  员   贾菲菲