西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院     民事判决书   （2019）陕0113民初21565号   原告:西安市雁塔区XX店。经营地址:西安市雁塔区XX街XX号XX中心XX楼。   经营者:贾某某,男,汉族,1986年XX月XX日出生,籍住西安市长安区XX大街XX区XX号楼XX室。身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人:胡斌,陕西云达律师事务所律师。   委托代理人:任敏,陕西博纳新律师事务所律师。   被告:魏雅鸽，女，汉族，1981年2月3日出生，籍住陕西省西安市临潼区，身份证号码:610XXXXXXXXXXXXXXX。   被告:陈卫，女，汉族，1960年9月29日出生，籍住西安市雁塔区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。    委托代理人:刘安华,陕西陈兵律师事务所律师。   委托代理人:陈兵,陕西陈兵律师事务所律师。   原告西安市雁塔区XX店诉被告魏雅鸽、陈卫合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告委托代理人胡斌、任敏，被告魏雅鸽，被告陈卫委托代理人刘安华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告西安市雁塔区XX店诉称，2012年5月15日贾某某经与西安爱克斯形象设计管理有限公司(以下简称X21公司)法定代表人陈卫协商,签订了《X21特许加盟合同》,约定贾某某加盟X21并在西安市XX苑XX街开办X21美发店,后贾某某于2012年5月17日及6月8日以西安华星智能电器科技有限公司的名义与陕西品格蒙特梭利企业管理服务有限公司分别签订了《金辉馨苑活动中心项目入驻协议书》、《关于X21使用面积及相关费用的补充规定》,约定贾某某租赁金辉馨苑活动中心(东楼)一楼南一号二号商铺《150.2㎡》开办x21美发沙龙。随后贾某某投资五十余万元开办了上述美发店,取名西安市雁塔区XX店,并于2012年10月11日在西安市工商行政管理局雁塔分局领取了营业执照开展经营。2013年12月19日,经被告陈卫推荐及担保，原告西安市雁塔区XX店与被告魏雅鸽签订了《X21美发融侨店承包经营协议书》,协议第二条约定:被告魏雅鸽将“西安市雁塔区XX店”承包,承包期限为2014年1月1日至2017年5月31日,协议第四条约定:美发店承包经营费用为两部分组成：投资款部分及利润部分。投资款部分为人民币伍拾万元整,为了保证甲方的利益,从2014年元月起,每月利润的10%留给乙方奖励员工,如果利润在12500元内,全部给甲方。超过部分按以下第2条规定比例分配。自二0一四年九月一日起至二0一七年五月三十一日止,共计三十二个月。每月支付人民币按剩余额度除以32个月。具体支付日期为次月的15日。利润部分为店面经营实际利润,具体利润以实际经营数据以及双方认可为准,具体利润分配方式为乙方70%,甲方30%。按季度支付,支付期间为自二0一四年元月一日起至二0一七年五月三十一日止,共计四十一个月,支付周期为十四个周期。支付日期为核算季度下月的15日。本协议所有款项均通过转账或者现金的方式支付。承包前甲方所有的债权债务均由甲方承担,2014年元月1日起,甲乙双方为承包经营关系,乙方自主经营,自行纳税,自负盈亏,其发生的债权债务关系与甲方无关。经营费用约定:1.乙方按月缴纳房租、物业费、水费和电费以及五万元特许加盟费。七违约责任约定:乙方在经营中,如发生下列情况之一者,视为违约。3.不按期缴纳所有费用。如果违约发生,由违约方按照可以计算的损失额度向守约方进行赔偿。上述承包协议由被告西安爱克斯形象设计管理有限公司法定代表人陈卫签字担保。上述承包协议签订后,原告依约将“西安市雁塔区XX店”交付被告魏雅鸽承包经营,并将美发店所有投资票据及相关证照交给被告,但是被告魏雅鸽却未按照协议约定向原告支付分文承包费,且承包期间的应由其缴纳的房租、水电等费用也未支付,原告多次要求其支付,被告魏雅鸽均推诿拖延不付。2014年10月7日被告魏雅鸽在未告知原告的情况下擅自撤走所有人员,停止经营,将上述美发店关门,原告多次找被告协商解决,要求其继续履行合同,但始终未果。2015年6月因被告魏雅鸽长期不缴纳房屋租金及相关费用,陕西品格蒙特梭利企业管理服务有限公司解除了房屋租赁合同,后又将上述房屋另外租与他人,导致原告签订承包合同的目的完全不能实现，仅承包合同约定的投资成本及利润分文未能收回,而且原告还要承担巨大的偿还房屋租金的压力。   综上所述,被告魏雅鸽无视与原告依法签订的承包协议,拒不履行合同约定的义务,构成严重违约,致使原告签订承包合同目的根本无法实现,根据我国法律规定及承包合同的约定,被告魏雅鸽均承担违约责任。同时被告陈卫及西安爱克斯形象设计管理有限公司对于被告魏雅鸽违约行为应承担连带支付责任。诉至法院，请求判令：1、被告魏雅鸽、陈卫向原告西安市雁塔区XX店支付约定的承包费500000元；被告魏雅鸽、陈卫向原告西安市雁塔区XX店XX房租、水电费、物业费、垃圾费共计147298元。2、诉讼费由被告承担。   被告魏雅鸽辩称，一、答辩人魏雅鸽在涉案合同中的行为属职务行为,答辩人的被告主体不适格,因此被答辩人对答辩人的诉请应予驳回。本案经过一审、二审法院多次审理,查明答辩人为被告陈卫及其独资的西安爱克斯公司(该公司被陈卫注销)的员工,答辩人在涉案合同上的签字是受陈卫的委派、安排,是职务行为,被告陈卫作为法定代表人以负责人身份在涉案合同上的签字,该行为是陈卫对答辩人委派行为的确认。被告陈卫、被答辩人对答辩人属委派职务行为事实完全认可。基于上述事实,答辩人在涉案合同中的行为属职务行为,涉案合同的相对人应当是被答辩人和被告陈卫及其独资公司,依据《民法总则》第170条规定,被告陈卫应对作为其员工的答辩人的职务行为承担法律责任,据此答辩人诉讼主体不适格。另,按照最高院《关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)》第19条、第20条规定,被答辩人的诉请无论是否成立,由于被告陈卫将其独资的西安爱克斯形象设计管理有限公司注销,因此被答辩人也只能对该公司独资股东陈卫提起诉讼。二、从涉案合同及诉争实体内容分析,被答辩人证据明显不足,其诉请根本不成立。本案之前一二审三个阶段的庭审查明,被答辩人是被告陈卫独资的西安爱克斯公司的加盟店,双方签订了《X21特许加盟合同》,该合同第八-(四)-1.a条“乙方遭受严重亏损而无力或不可能继续经营本合同自动终止”。涉案合同是基于被告西安爱克斯公司与被答辩人之间的特许加盟合同,及双方想扭转被答辩人经营不善亏损情形下订立,按照涉案合同第四条约定,所谓的承包费是被告西安爱克斯公司将委派答辩人管理期间产生的经营利润按约定支付给被答辩人,涉案合同实际运营情况是一直亏损未产生利润,不存在支付被答辩人承包费的条件。因此,被告诉请的所谓承包费50万元,无论真实与否,其诉请既不符合涉案合同约定,也是违法转嫁其投资经营风险的错误主张,根本不成立。经被告西安爱克斯公司同意答辩人于2014年9月不再从事被答辩人的融侨店的管理工作,答辩人受委派管理期间的房租、水电、物业、垃圾等费用已结清,被答辩人及被告陈卫对此均予认可。之后,被告陈卫又派人对涉案合同的融桥店继续正常营业了两个多月至2014年12月15日,期间经营情况答辩人完全不知情,更是与答辩人无任何关系。答辩人魏雅鸽在涉案合同中的行为是受被告陈卫指派，属职务行为，答辩人的主体不适格，被答辩人对答辩人的诉请应予以驳回。   被告陈卫辩称，一、本案是合同纠纷,合同涉及的主体是西安市雁塔区XX店(以下简称美发店)及魏雅鸽。答辩人不是一方主体,也没有以担保人身份签字。不承担任何责任。1、合同的主体是美发店及魏雅鸽。被答辩人美发店与魏雅鸽于2013年12月19日签订《X21美发融侨店承包经营协议书》,双方约定了关于西安市雁塔区XX店的承包经营事项,那么合同中约定的权利义务也应当由双方来承担。与其他任何主体都没有关系。因此,答辩人陈卫不是该合同的一方主体。2、在承包经营协议中,答辩人陈卫没有为任何人担保。不需要承担保证责任。首先,陈卫仅仅是以见证人的身份在协议上签字,见证的原因是陈卫与美发店的经营者及魏雅鸽比较熟悉,并没有以保证人的身份签字,合同中没有任何条款显示答辩人是保证人,答辩人也没有以保证人的身份在协议上签字。其次,关于保证人的形式,我国法律规定非常明确。《担保法解释》第二十二条规定“第三人单方以书面形式向债杈人出具担保书，债权人接收且未提出异议的,保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款,但是,保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的,保证合同成立。”该条规定的担保形式只有签署担保书,约定保证条款并有保证人签字这两种方式。据此,成立担保合同的最低要求必须有“保证人:xxx”字样。陈卫在协议书上签字不符合以上形式。因此,陈卫不承担任何形式的保证责任。二、从协议内容看,美发店主张的承包费不符合协议约定,美发店没有提供证据证明其主张的房租、水电费、物业费、垃圾费。贵院应依法驳回被答辩人之诉请。1、关于承包费的支付。美发店与魏雅鸽签订的承包协议第四条约定了承包费用及支付方式:美发店承包经营费用为两部分组成1、投资款部分。2、利润部分。1、投资款部分为人民币伍拾万元整。为了保证甲方的权益,从2014年元月起,每月利润的10%留给乙方奖励员工,如果利润额在12500元内,全部给甲方。超过部分按照以下第2条规定比例分配。自二0一四年九月一日起至二0一七年五月三十一日止,共计三十个月。每月支付人民币按剩余额度除以32个月。具体支付日期为次月的15日。2、利润部分为店面经营实际利润,具体利润以实际经营数据以及双方认可为准。具体利润分配方式为乙方70%,甲方30%。按季度支付(三个月为一个季度)。支付期间为自二0一四年元月一日起至二0一七年五月三十一日止,共计四十一个月。支付周期为十四个周期。支付日期为核算季度下月的15日。本协议中的所有款项均通过转账或者现金的方式进行支付。协议第四条对利润的分配方式及其期限约定非常明确,但是美发店没有提供证据证明经营状况符合第四条约定的分配条件,因此原告所谓的“投资款”支付及分配利润的条件均没有成就。故其主张不能成立。2、关于美发店主张的房租、水电费、物业费、垃圾费。协议第六条约定了经营费用:乙方按月缴纳房租、物业费、水费和电费以及五万元特许加盟费用(租房合同见附件)。已经出租的部分,所有房租收入包含在总房租费用中。该条约定房租等费用由乙方缴纳,在诉讼过程中,魏雅鸽称房租等费用都是由其负担。美发店主张该部分费用,但是并没有提供任何证据,美发店作为原告,应当提供证据证明其主张,若没有证据,应当由其承担不利后果。因此,被答辩人主张的美发店承包费及房租等费用没有依据,贵院应依法驳回其诉请。三、关于本案,已经历时五年多时间,经过了五次审判程序,严重造成答辩人讼累,同时,被答辩人数次缠诉,也是浪费国家司法资源的行为,请求贵院尽快做出判决,驳回被答辩人的全部诉讼请求。综上所述,经过数次审理,本案事实清楚,请求贵院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。   经审理查明, 2012年5月15日，贾某某（乙方、被特许方）与X21（甲方、特许方）签订《X21特许加盟合同》，约定甲方授权乙方在融侨馨苑范围内有独家特许经营权。乙方可在该地区店内开设特许美发店。2012年10月11日，贾某某设立XX店。   2013年12月19日,甲方XX店—贾某某与乙方X21区域经理魏英签订《X21美发融侨店承包经营协议书》,约定：一、甲方同意乙方承包经营,甲方位于西安市XX苑XX中心XX楼的X21美发店。二、承包期限自二零一四年一月一日起至二零一七年五月三十一日止，承包有效期三年四个月，本协议书经甲乙双方签字后，协议书生效，承包期满后，乙方无明显违约行为，有优先承包权。三、为XX队XX店内工作可以平稳过渡，保证团队稳定的情况下，特设立8000元团队建设费用，由乙方支配。四、美发店承包经营费用为两部分组成，即1、投资款部分;2、利润部分。1、投资款部分为人民币伍拾万元整;为了保证甲方的利益,从2014年元月起,每月利润的10%留给乙方奖励员工,如果利润额在12500元内,全部给甲方;超过部分按以下第2条规定比例分配。自2014年9月1日起至2017年5月31日止,共计三十二个月;每月支付人民币按剩余额度除以32个月;具体支付日期为次月的15日;2、利润部分为店面经营实际利润,具体利润以实际经营数据以及双方认可为准。具体利润分配方式为乙方70%,甲方30%;按季度支付(三个月为一个季度);支付期间为自2014年元月一日起至2017年5月31日止,共计41月。支付周期为十四个周期;支付日期为核算季度下月的15日。本协议中所有款项均通过转账或现金的方式进行支付。五、承包前甲方所有的债权债务均由甲方承担，自2014年元月1日起，甲乙双方为承包经营关系，乙方自主经营，自行纳税，自负盈亏，其发生的债权债务关系，与甲方无关。六、美发店法人代表为贾某某，属于贾某某个人财产，店内现金、存折和POS机、银行卡贾某某为合同持有人。贾某某有权对美发店的工作和财务状况进行核查。为表示对乙方的尊重，所有的检查必须事先通知乙方，沟通完毕后方可检查。甲方有义务负担工商、税务、卫生许可证、物业等外围工作，乙方有义务负责店面和员工的经营管理，所有员工必须持健康证上岗。乙方必须按照X21总部的管理规范的相关规定，设计自己的经营模式和服务程序，约束员工的行为举止，服从X21总部的指导以及《特许加盟合同》规定的内容。七、乙方按月缴纳房租、物业费、水费和电费以及五万元特许加盟费用。已经出租的部分，所有房租收入包含在总房租费用中。美发店经营所需要的所有费用，如工具、产品、易耗品、布草类，乙方自行支付。八、甲方应当保证乙方所租赁房屋产权清晰，所有水、电、物业截止乙方承包之日均已缴清，协议履行过程中如发生本款约定的情形，由甲方承担所有责任，同时乙方有权终止本协议。乙方在经营过程中，如发生下列情况之一者，视为违约。甲方有权进行劝诫、警告，情节严重者，可以终止本协议，情形包括：1、在经营中发生违反国家法律、法规者；2、在经营中严重影响X21品牌形象者；3、不按期缴纳所有费用；4、因为乙方责任，造成火灾、水毁及人为破坏情况；5、不可抗力因素造成的后果不在此列。如果违约发生，由违约方按照可以计算的损失额度向守约方进行赔偿，不可计算的名誉损失双方协商赔偿。在本协议执行过程中，如发生争议，双方友好协商解决。若协商不成可向美发店经营地人民法院提起诉讼。如出现不可抗拒的客观因素（自然灾害、水灾、火灾、身体疾病）等发生，乙方可终止本协议。债权、债务双方协商。《X21美发融侨店承包经营协议书》在签署页处甲方XX店法定代表人处有贾某某签字,乙方为“X21区域经理代表人”处有魏英签字,“X21负责人”处有陈卫签字。贾某某与魏雅鸽均确认2013年12月19日签订《X21美发融侨店承包经营协议书》时，双方第一次见面，此前互相并不认识。   陈卫认可爱克斯形象设计管理有限公司与魏雅鸽之间系劳动合同关系，但称劳动合同关系不影响魏雅鸽与贾某某之间的合同关系。   魏雅鸽称2014年1月至2014年9月期间，XX店XX店，对于融侨店的经营情况其向爱克斯形象设计管理有限公司的总经理陈卫汇报。2014年9月，陈卫让其去其他店工作。2014年9月至2014年12月涉案店铺由陈卫负责经营。原告称2014年9月至2015年10月，涉案店铺由陈卫负责经营，此后由于欠付房租，房东将房屋出租给他人。   被告魏雅鸽称,其系陈卫及爱克斯形象设计管理有限公司的员工,其在《承包经营协议书》中签字及在融侨店工作,是受陈卫及爱克斯公司委派的职务行为。魏雅鸽提交(2015)雁民初字第05652号卷宗(2016年9月18日)庭审笔录、2017年4月12日西安市中级人民法院的询问笔录,证明陈卫、爱克斯形象设计管理有限公司均承认魏雅鸽在承包协议中签字系受公司委派,陈卫、爱克斯形象设计管理有限公司承认因原告经营不善爱克斯形象设计管理有限公司将融侨店承包回来,故合同承担责任的主体并非魏雅鸽。其中(2015)雁民初字第05652号卷宗(2016年9月18日)庭审笔录中陈卫及爱克斯形象设计管理有限公司称:“协议系魏英个人签订的,他是我们公司委派的,但公司没有收取一分钱”;2017年4月12日西安市中级人民法院的询问笔录,法官询问:“是魏雅鸽个人承包还是你们把店面交给魏雅鸽本人经营”,陈卫回答:“是我们承包回来。因为对方经营不善。”   另查,爱克斯形象设计管理有限公司2009年6月23日成立,企业类型为有限责任公司（自然人独资），注册资本为12万元。2018年1月25日注销，该公司法人及股东为陈卫。   庭审中，原告西安市雁塔区XX店提交陕西品格蒙特梭利企业管理有限公司2015年1月19日发给西安华星智能电器科技有限公司（X21美发）的《催费通知单》，证明因魏雅鸽及爱克斯形象设计管理有限公司未按照《X21美发融侨店承包经营协议书》的约定向房屋出租方缴纳租金、物业费、垃圾费、水电费。缴费通知单载明的欠租金、物业费、垃圾费、水电费的金额为147298元。   以上事实，有《X21特许加盟合同》、《X21美发融侨店承包经营协议书》、(2015)雁民初字第05652号卷宗(2016年9月18日)庭审笔录、2017年4月12日西安市中级人民法院的询问笔录、爱克斯形象设计管理有限公司工商登记信息及本案庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无误，可以作为认定案件事实的依据。   本院认为，依据（2015）雁民初字第05652号卷宗（2016年9月18日）庭审笔录及2017年4月12日西安市中级人民法院询问笔录中陈卫及爱克斯形象设计管理有限公司的陈述，可以认定《X21美发融侨店承包经营协议书》的乙方为爱克斯形象设计管理有限公司。原告主张魏雅鸽承担责任，于法无据，不予支持。   关于原告主张的承包费500000元，因已认定原告与爱克斯形象设计管理有限公司之间成立了承包经营关系，爱克斯形象设计管理有限公司就应当支付500000元承包费。 爱克斯形象设计管理有限公司为自然人独资的有限责任公司即一人有限责任公司，陈卫作为公司的唯一股东,一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任，爱克斯形象设计管理有限公司虽已注销，但陈卫对于爱克斯形象设计管理有限公司存续期间产生的债务应当承担责任，故对于原告要求被告陈卫支付500000元承包费的诉讼请求，本院予以支持。   关于原告主张的房租、水电费、物业费、垃圾费合计147298元，原告未提交证据证明原告已经实际承担了该费用，故该项诉请，依法不予支持。综上，兹依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第六十四条之规定,判决如下:   一、被告陈卫应当于本判决生效之日起十日内支付原告西安市雁塔区XX店承包经营费 500000元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二、驳回原告其余诉讼请求。   本案案件受理费10273元，由原告承担2338元，被告陈卫承担7935元。因原告已预交，被告陈卫应在支付上述款项时一并支付给原告。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。     审判长  宁  莎   审判员  张 元 平   审判员  李 晓 婷         二〇二〇年九 月十七 日       书 记 员  杨  雪       打印：扈艳红    校对：艾可可  2020年 月 日 送达      1