广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终2739号上诉人(原审被告)：江门市赞兴不锈钢制品有限公司，住所地：广东省江门市新会区********。法定代表人：黄某1。委托诉讼代理人：陈卓钧，广东冈州律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢裕良，广东冈州律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张世香，女，1960年9月11日出生，住四川省中江县************。委托诉讼代理人：许正学，广东五邑律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴颖琳，广东五邑律师事务所实习律师。上诉人江门市赞兴不锈钢制品有限公司（以下简称赞兴公司）因与被上诉人张世香提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初346号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赞兴公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、驳回张世香对赞兴公司的一审全部诉讼请求；3、判令本案一、二审诉讼费用全部由张世香承担。事实和理由：一审判决事实不清，适用法律不当。一、张世香应承担全部责任或主要责任。1、操作视频可证明涉案油压机的正常操作程序，油压机处于工作状态时，必须使用夹具，严禁直接用手操作，张世香对赞兴公司有提供夹具给其操作的事实并无异议。一审以操作视频是事后录制为由，认为该视频与本案无关联性属认定事实不清。2、事故发生是因张世香一再严重违反操作程序，拒绝使用夹具，在机器处于工作状态时，违规将右手直接伸入油压机冲压头下。3、张世香在赞兴公司工作并操作油压机长达5年，理应具备丰富的操作经验，在工作时应高度重视自身安全，其忽视生产安全，存在严重过错和过失，应对其受到的损害负主要责任或绝大部分责任。根据《侵权责任法》第二十六条等规定，即使赞兴公司负有赔偿义务，也应减轻或免除。二、张世香的各项赔偿请求应按农村标准计算。1、张世香的暂住证距离事故发生已有十年之久，不能证明事故发生时的居住情况。2、梁炳均出具的《租房证明》属证人证言，但并未出庭接受质询，该证明不能单独作为认定事实的依据。3、除《租房证明》外，张世香并无其他相关租赁合同等证据，银行流水记录亦与张世香在司前镇生活无必然联系。一审认定张世香从2012年5月起一直居住在镇乡结合区事实不清。4、张世香并无充分证据证明其事故发生时已在城镇居住一年以上且有固定收入情况下，一审按城镇居民的标准计算其赔偿数额无依据。三、根据《广东省工伤保险条例》第六十三条，张世香作为退休返聘人员，在工作期间受伤符合获得工伤保险待遇的条件，赔偿应适用《广东省工伤保险条例》的规定，即张世香的各项赔偿应以广东省2018年度职工月平均工资7486元的百分之六十为计算基数，即张世香的一次性伤残补助金应为49407.6元（7486元×60%×11个月）、一次性工伤医疗补助金应为17966.4元（7486元×60%×4个月）、一次性伤残就业补助金应为67374元（7486元×60%×15个月），合共134748元。一审判决残疾赔偿金高达252396元，显失公平。四、张世香主张的赔偿项目和金额缺乏依据。1、误工费：张世香前后共住院33天，出院医嘱休息2个月，误工时间应为93天。张世香误工时间不应计算至定残前一天。2、护理费：江门市护理费标准应为80元/天。3、精神损失费：张世香具有重大过错，且未造成严重后果，一审酌定精神损失费15000元数额过高。4、鉴定费：司法鉴定是张世香自行申请应由其自负。张世香辩称，请求驳回上诉，维持原判。一、赞兴公司应承担全部赔偿责任。本案不属于《侵权责任法》第三十五条调整范围，应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定；赞兴公司作为雇主对雇员负有安全保障义务，须对员工进行安全生产培训，但未对张世香进行培训，对张世香的操作从未进行监督或纠正。本次事故的发生是张世香用右手拨正产品时机器失灵自动下降造成，张世香并没有故意或重大过失行为，本案不存在免除或减轻赞兴公司赔偿责任的事实及法律根据。二、赞兴公司主张按《广东省工伤保险条例》计算没有法律依据。三、张世香提供的暂住证、租房证明、银行流水以及赞兴公司自认张世香已经在其厂工作5年等证据已形成证据链，证明张世香在事故发生前长期在司前镇，故残疾赔偿金应按城镇标准计算。张世香向一审法院起诉请求：1、赞兴公司赔偿张世香住院伙食费3300元、医药费56元、护理费3300元、误工费63731元、残疾赔偿金252396元、精神损害赔偿抚慰金15000元以及司法鉴定费1950元，合计339733元；2、案件诉讼费用由赞兴公司承担。一审法院查明事实如下：张世香达到法定退休年龄后于2019年2月16日与赞兴公司签订《离退休人员聘用协议书》，协议书约定赞兴公司聘用张世香到赞兴公司处工作，工作岗位是油压工(冲床工)，合同期限自2019年2月16日至2020年2月15日，每月报酬为3000元。2019年2月26日，张世香在赞兴公司内接受该厂指派的操作冲床加工不锈钢的工作任务时，不慎右手2-5指被冲床压伤。后张世香被送往江门市新会区司前人民医院救治。经诊断，张世香的伤情为：1、右食中环小指压榨毁损伤；2、慢性乙型肝炎病毒携带者。张世香在该院住院治疗，住院33天后于2019年3月31日出院，住院治疗费17795.5元由赞兴公司支付。张世香出院时，该院向其出具一份《出院记录》，载有张世香的伤情及治疗经过、治疗后果，建议张世香出院后定期门诊复查，休息2个月。2019年10月23日张世香到江门市新会区司前人民医院门诊检查花费医疗费56元。2019年7月30日赞兴公司就张世香受伤向江门市新会区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局在2019年9月27日以张世香受伤时已超过法定退休年龄且已享受基本养老保险待遇为由作出不予认定工伤决定书。2019年10月24日，张世香委托广东天地方正司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，该中心于2019年11月19日作出广天司鉴中心[2019]临鉴字第740号《法医临床司法鉴定意见书》，认定张世香的伤残等级为八级伤残。为此张世香向该中心支付鉴定费1950元。事故发生后赞兴公司通过银行转账方式向张世香支付费用8998元。另查明，张世香自2003年至2009年在江门市新会区***********住从事非农工作；自2012年至今张世香也在司前镇天等村委会新元村租房居住，该村委会属于镇乡结合区。张世香在评定前述伤残等级时年龄为59岁。张世香、赞兴公司因对本次张世香的损失无法达成协商一致意见，张世香遂向一审法院提起本讼。一审法院判决：一、赞兴公司应自判决生效之日起十日内赔偿张世香的损失293183.62元。二、驳回张世香的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为3198元、财产保全申请费2218.67元合计5416.67元，由张世香负担438.18元，赞兴公司负担4978.49元。二审中，双方当事人均无提交新的证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院在二审中仅围绕赞兴公司的上诉请求进行审查，对于双方当事人均未提出上诉的问题不予审查。关于本案应否免除或减轻赞兴公司赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，本案中，张世香所从事的工作需要人工与冲压机器相互配合，客观上具有一定人身危险性。赞兴公司作为用工单位，对其从业人员负有安全管理的职责义务，但赞兴公司未能履行该职责义务，是导致案涉事故的发生的主要原因，应承担主要过错责任。张世香作为完全民事行为能力人，且曾在赞兴公司工作多年,应当知悉冲压工作的危险性,在工作中注意自身安全,张世香未尽自身保障义务，对本次事故发生亦存在一定的过错，但应承担次要责任。赞兴公司主张本案应免除其赔偿责任，但未能充分举证证明案涉事故系因张世香故意造成，也不能证明其已尽安全生产管理职责义务，本院不予采纳。考虑到张世香的工作内容、职责，并综合事故发生的原因、过程及双方的过错程度，本院确定赞兴公司承担80%的责任，张世香承担20%的责任。一审法院确定赞兴公司应承担全部赔偿责任不当，本院予以调整。关于一审对张世香各项损失的认定是否正确的问题。关于医疗费17795.5元、住院伙食补助费3300元，一审判决的认定合理，本院予以确认。关于残疾赔偿金。残疾赔偿金的计算标准应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。张世香在返聘前已在赞兴公司工作多年，期间曾离职去其他工厂工作一段时间后于2019年2月16日返聘回赞兴公司工作。由此可见，张世香在事故发生前主要所从事的为非农生产，故一审判决认定张世香的残疾赔偿金按上一年度城镇居民人均可支配收入计算为252396元（42066元/年×20年×30%）并无不当。关于误工费。张世香于2019年2月26日因案涉事故住院治疗共33天，出院时医生建议休息2个月，2019年10月24日委托广东天地方正司法鉴定中心对其伤情进行鉴定。虽张世香从医嘱休息时间结束至评残时，期间相隔5个月左右，但考虑到张世香的受伤部位为右手且伤情较为严重，其在伤残评定前正常工作并不符合情理。赞兴公司虽对误工时间有异议，但未能提供证据证明张世香在定残前有参加工作并取得收入。因此，一审判决认定张世香的误工时间计算至定残日前一天，并结合双方约定的工资3000元/月计算张世香的误工费为26235.62元（36000元/年÷365天×266天）合理，本院予以维持。关于护理费。张世香请求的数额为3300元，一审判决予以确认并无明显失当之处。关于精神损害抚慰金。张世香的右手因本次事故受伤致八级伤残，伤情严重，其请求精神损害合理合法，但考虑到各方的过错程度，一审法院确定的15000元过高，本院酌情调整为10000元。关于鉴定费问题。鉴定费1950元是因涉案事故而支出的费用，且有相关的发票予以证明,应由赞兴公司承担。至于赞兴公司认为本案应当适用《广东省工伤保险条例》的有关规定确定张世香的各项损失数额则于法无据，本院不予支持。综上，张世香因本次事故受到的各项损失合计为314977.12元（医疗费17795.5元+住院伙食补助费3300元+护理费3300元+误工费26235.62元+残疾赔偿金252396元+鉴定费1950元+精神损害抚慰金10000元）。结合本案确定由赞兴公司承担80%的责任，故赞兴公司应向张世香支付的赔偿金为253981.7元[（医疗费17795.5元+住院伙食补助费3300元+护理费3300元+误工费26235.62元+残疾赔偿金252396元+鉴定费1950元）×80%+精神损害抚慰金10000元]，扣减赞兴公司垫付的17795.5元和向张世香支付的8998元，赞兴公司还应赔偿给张世香227188.2元。综上所述，赞兴公司的部分上诉请求成立，本院对其上诉请求理由成立的部分予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初346号民事判决；二、江门市赞兴不锈钢制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向张世香赔偿227188.2元；三、驳回张世香的其他诉讼请求。一审案件受理费3198元、财产保全申请费2218.67元合计5416.67元，由张世香负担1000元，江门市赞兴不锈钢制品有限公司负担4416.67元。江门市赞兴不锈钢制品有限公司负担的诉讼费用由其直接向张世香支付，一审法院不再作退费处理。二审案件受理费6396元（江门市赞兴不锈钢制品有限公司已预交），由江门市赞兴不锈钢制品有限公司负担5196元，张世香负担1200元。江门市赞兴不锈钢制品有限公司多预交的二审案件受理费1200元，由本院予以退回，张世香应向本院补缴二审案件受理费1200元。本判决为终审判决。审 判 长 吴拥军审 判 员 陈 炜审 判 员 杨维国二〇二〇年九月九日法官助理 麦芷菁书 记 员 陈君华