河北省磁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0427民初574号 原告:闫卫生，男，汉族，1958年2月15日出生，河北省广平县人。系原磁县嘉通建材厂个体经营者。 委托诉讼代理人:靳号亮，河北玉塔律师事务所律师。 被告:孟学文，男，1968年12月29日出生，汉族，住 河北省邯郸市峰峰矿区大社镇南旺村276号。 委托诉讼代理人:李国军，河北匡正律师事务所律师。 第三人:张爱军，男，1974年10月15日出生，汉族，住河北武安市。 原告闫卫生与被告孟学文、第三人张爱军为劳动争议纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。起诉时磁县嘉通建材厂作为有字号的个体工商户系原告，诉讼期间，该厂于2019年11月28日因停止经营被注销登记，故变更其个体经营者闫卫生为原告。原告闫卫生的委托诉讼代理人靳号亮、被告孟学文的委托诉讼代理人李国军到庭参加了诉讼，第三人张爱军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告闫卫生向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认磁县嘉通建材厂与被告自2017年9月至2018年5月20日之间不存在事实劳动关系。2、要求被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：邯冀南新区劳人仲案【2019】第4号劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书认定磁县嘉通建材厂与被告之间存在事实劳动关系严重缺乏事实依据和法律依据。一、【2019】第4号仲裁裁决书认定事实严重错误。1、劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织（统称用人单位）与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护所产生的法律关系;2、被告孟学文没有任何证据证实其与磁县嘉通建材厂之间存在事实劳动关系。在本案中，郝増海与磁县嘉通建材厂之间为承包经营法律关系，被告孟学文受郝增海的雇佣到磁县嘉通建材厂提供劳务，并非是磁县嘉通建材厂招用，被告孟学文的工作安排和工资发放等不受磁县嘉通建材厂的管理和支配，而是由郝增海管理和支配，孟学文提供的劳务不是原告单位业务的组成部分;3、事实上郝增海与孟学文之间成立雇佣关系，仲裁庭审中证人孟某的证言也能证实这一事实。被告的工资或报酬均是由嘉通建材厂承包经营者郝增海发放、日常工作、劳动纪律制度都是由郝增海制定和负责实施。被告就是郝增海以个人身份名义雇佣的打工者，从来没有给被告发过工资或劳动报酬，被告日常工作也不是磁县嘉通建材厂安排，被告所从事的工作也不是原告单位业务组成部分。4、即使磁县嘉通建材厂承担用工主体责任也不能确定双方之间存在劳动关系。用工主体责任并非是确认双方存在劳动关系，而是对劳动者特殊保护的一种替代责任，不能因果倒置，不能因为原告方对劳动者承担工伤保险责任而推断出原告与被告之间存在事实劳动关系这一错误结论。二、【2019】第4号仲裁裁决书程序上严重违法。送达违法，没有给第三人送达相关的法律文书，严重剥夺第三人的相应诉讼权利。三、［2019］第4号仲裁裁决书适用法律严重错误。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。本案中依据举证规则及证据分配原则，被告依法应当出示证据证实其与磁县嘉通建材厂之间存在事实劳动关系，在被告没有充分证据证明的前提下裁决书仅以磁县嘉通建材厂未在规定期限内提交答辩书和相关证据，第三人未到场参加庭审，就变相裁决磁县嘉通建材厂与被告之间存在事实劳动关系，属于适用法律错误。综上所述，【2019】第4号仲裁裁决书裁决被告孟学文与磁县嘉通建材厂之间存在事实劳动关系，没有任何的事实依据和法律依据。故原告方依法提起诉讼，请求法院依法尽快予以裁决，以维护当事人的合法权益。 被告孟学文辩称，仲裁裁决书认定事实清楚、适用法律正确，被答辩人所诉没有事实依据和法律依据，依法应驳回原告的诉讼请求。理由为：一、第三人张爱军是磁县嘉通建材厂的承包经营者。第三人张爱军通过签订《承包合同》承包了磁县嘉通建材厂，在仲裁庭开庭审理后，磁县嘉通建材厂才将其与张爱军签订的《承包合同》提交到仲裁庭，这个事实充分证明张爱军是磁县嘉通建材厂的承包经营者。被答辩人说郝增海是承包经营者，纯属混淆视听!郝增海就是领班的工人，工资单上载明郝増海就是一个工人。二、答辩人是在被答辩人车间的工作中受伤。2017年9月，答辩人妹夫张爱军安排答辩人到磁县嘉通建材厂工作，2018年5月16日晚上，答辩人在上夜班作业期间，因机器皮带断裂，致伤了答辩人眼部、面部等部位。这个事实是不争的事实。三、答辩人与被答辩人之间存在事实上的劳动关系。答辩人受伤地点是在磁县嘉通建材厂车间、受伤时间是在工作期间。第三人张爱军承包磁县嘉通建材厂，但张爱军不具有用工主体资格，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005】12号)第四款规定:“用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具有用工主体资格的组织和自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。” 根据原河北省劳动和社会保障厅关于印发《工伤保险有关问题的解答》(冀劳社办【2004】253号)通知第18条规定:“用人单位实行租赁、承包经营、租赁、承包给不具有法人资格一方生产经营的，由发包方承担工伤保险责任。”依据最高院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第4款规定:“(四)用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”磁县嘉通建材厂依法应当承担工伤保险责任，其与答辩人之间存在事实上的劳动关系。(《最高人民法院公报》2016年01期)发布的指导性案例一张成兵诉上海松江区人力资源和社会保障局工伤认定行政案与本案惊人的相似，该指导案例裁判要旨是:用工单位将工程发包给不具备用工主体资格的自然人，自然人聘用的职工因工伤亡的，认定用工单位与受伤职工之间存在事实上的劳动关系。 第三人张爱军未作陈述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：闫卫生2014年4月29日注册成立磁县嘉通建材厂，该厂性质为个体工商户。经营范围为石子、石料加工、建材（不含木村）批发零售。 2017年9月6日，磁县嘉通建材厂（甲方）与第三人张爱军（乙方）签订《承包合同》，将磁县嘉通建材厂出租给第三人张爱军，张爱军拥有独立生产、经营、管理、销售等权利。承租期限自2017年9月6日至2019年9月6日。双方约定，乙方租赁期间，甲方必须保证乙方正常生产。因证件、设备固定资产与无形资产达不到国家部门要求，由甲方全权负责处理。乙方有权合法、合理使用证件，在生产经营期间如需向外出示证件原件时，甲方必须配合乙方使用。承包经营期间，乙方应依法依规生产经营，为上岗人员缴纳意外伤害险，生产期间由于乙方管理不慎造成的安全事故及由此产生的费用由乙方承担，人员安排由甲乙双方协定。 2017年9月，被告孟学文经第三人张爱军召集到磁县嘉通建材厂工作，由郝增海负责工作安排、工资发放，但未签订书面劳动合同。2018年5月16日晚上，被告孟学文在磁县嘉通建材厂工作期间，由于工厂机器故障，导致被告孟学文眼部受伤，后住院治疗。被告孟学文申请劳动仲裁，2019年7月12日，邯郸冀南新区劳动人事争议仲裁委员会裁决确认孟学文与磁县嘉通建材厂2017年9月至2018年5月20日之间存在事实劳动关系。孟学文按规定申请工伤鉴定后，由磁县嘉通建材厂和第三人按照《工伤保险条例》和《河北省工伤保险实施办法》相关规定，共同承担相关工伤待遇支付责任。原告不服，诉至本院。上述事实，有原、被告陈述及相关证据存卷佐证。 本院认为，劳动关系是指用工单位与劳动者个人之间，依据劳动法律规范签订劳动合同，劳动者成为用人单位的成员，接受用人单位的劳动和管理，从事用人单位安排工作的一种权利义务关系。在劳动关系中，劳动者与用人单位属于隶属关系并存在附随义务，用人单位应当为劳动者支付劳动报酬、缴纳各项社会保险。本案被告主张其与磁县嘉通建材厂存在劳动关系，但不能提供其与磁县嘉通建材厂签订的劳动合同及“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件，且磁县嘉通建材厂（甲方）与第三人张爱军（乙方）签订《承包合同》时协定的是承包经营期间，乙方为上岗人员缴纳意外伤害险，生产期间由于乙方管理不慎造成的安全事故及由此产生的费用由乙方承担，人员安排由甲乙双方协定。另外，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12条）第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”的规定，磁县嘉通建材厂将经营权发包给不具有用工主体资格的第三人张爱军，而被告孟学文系第三人张爱军招用，因此，磁县嘉通建材厂应当承担用工主体责任，但该用工主体责任是承担民事赔偿责任，并不是确认劳动关系的依据，故被告主张与磁县嘉通建材厂存在事实劳动关系，因证据不足，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社保发﹝2005﹞12号）第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下： 原告闫卫生（原磁县嘉通建材厂个体经营者）与被告孟学文不存在事实劳动关系。 案件受理费10元，由被告孟学文承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  韩红强 二〇二〇年九月九日 书记员  陈晶晶 附：相关法律规定 《中华人民共和国劳动合同法》 第%1条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社保发﹝2005﹞12号） 第四条、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具有用工主体资格的组织和自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。