湖北省黄梅县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鄂1127刑初206号 公诉机关湖北省黄梅县人民检察院。 被告人余桂生，男性，1947年8月1日出生，汉族，小学文化，户籍所在地湖北省黄梅县，住湖北省黄梅县，务农，因涉嫌强奸罪，2020年5月20日被刑事拘留，2020年6月2日被批准逮捕，次日被执行逮捕，2020年8月21日被取保候审。 指定辩护人黄勋，湖北益惠民律师事务所律师。 黄梅县人民检察院以鄂梅检一部刑诉〔2020〕215号起诉书指控被告人余桂生犯强奸罪，于2020年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，不公开（因涉及个人隐私）开庭审理了本案。黄梅县人民检察院指派检察员王全胜出庭支持公诉，被告人余桂生及其辩护人黄勋到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2020年4月1日14时许，被告人余桂生在黄梅县分路镇余桥村十五组一牌铺处发现受害人余某某，之后，余桂生引诱余某某跟随在身后往偏僻的地段行走。余桂生将余某某带到黄梅县分路镇余桥村野外的一处坟墓附近，余桂生脱下自己的裤子，让余某某脱下内裤后躺在地上，余桂生用自己的生殖器与余某某的生殖器接触摩擦,因不能勃起，未能插入，余桂生将精液射在余某某的肚子上。 2020年4月13日，经黄冈市精神病医院法医鉴定所鉴定，鉴定意见为医学诊断受害人余某某患有中度精神发育迟滞、癫痫，法律能力评定受害人余某某无性防卫能力。 2020年5月13日，经黄冈公安法医司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为送检的标记为“受害人余某某左乳房擦拭物”、“受害人余某某右乳房擦拭物”上检出的DNA分型相同，其DNA分型均与受害人余某某血样在D3S1358等18个基因座基因型相同。送检的标记为“嫌疑人余桂生龟头擦拭物”上检出的DNA分型，与嫌疑人余桂生血样在D3S1358等18个基因座基因型相同。送检的标记为“受害人余某某内裤”、“受害人余某某外阴擦拭子”上均检出男性精斑成分，其DNA分型均与嫌疑人余桂生血样在D3S1358等18个基因座基因型相同。 认定上述事实的证据如下：1、被告人余桂生户籍证明、到案经过情况说明、被害人余某1户籍证明、残疾人证、接受证据材料清单书证；2、证人瞿某、汪某、王某1的证言；3、被告人余桂生的供述和辩解；4、勘验检查笔录、现场勘验位置图及现场照片、余桂生人身检查笔录、余某某人身检查笔录；5、黄冈市精神病医院司法鉴定所黄冈精院司某所［2020］精鉴字第28号司法鉴定意见书、黄冈市公安司法鉴定中心（黄）公（司）鉴（DNA）字［2020］0017号鉴定书。 公诉机关认为，被告人余桂生明知他人无性防卫能力而与之发生性行为（未遂），其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪（未遂）追究其刑事责任。建议判处被告人余桂生有期徒刑二年六个月。 被告人余桂生对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，其辩称：我不承认强奸；当时我走在前面，她跟着我，相隔三、四米远，不是我带她一起的；她先把裤子脱了，然后我再解裤子；我就是在她小肚子上碰了两下，没有射精；我们都是站着的。 辩护人的辩护意见是，1、应当认定被告人强奸未遂，比照既遂从轻或者减轻处罚；2、被告人年事已高，身体机能极度退化，对老年人犯罪要考虑他的行为动机等因素，被告人的行为没有造成严重后果，请求酌情从宽处理；3、被告人此前没有犯罪记录，没有前科，此次属初犯、偶犯；4、被告人传唤到案，没有抗拒、逃跑行为；5、被告人到案后如实供述自己的罪行，是坦白。综上，请求法庭对被告人予以从轻处罚。 经审理查明：2020年4月1日14时许，被告人余桂生在黄梅县分路镇余桥村十五组一牌铺处发现受害人余某某，之后，余桂生带领余某某跟随在身后往偏僻的地段行走。行至黄梅县分路镇余桥村野外的一处坟墓附近，余桂生脱下自己的裤子，让余某某脱下内裤后躺在地上，余桂生用自己的生殖器与余某某的生殖器接触摩擦,因不能勃起，未能插入，余桂生将精液射在余某某的肚子上。 2020年4月13日，经黄冈市精神病医院法医鉴定所鉴定，鉴定意见为医学诊断受害人余某某患有中度精神发育迟滞、癫痫，法律能力评定受害人余某某无性防卫能力。 2020年5月13日，经黄冈公安法医司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为送检的标记为“受害人余某某左乳房擦拭物”、“受害人余某某右乳房擦拭物”上检出的DNA分型相同，其DNA分型均与受害人余某某血样在D3S1358等18个基因座基因型相同。送检的标记为“嫌疑人余桂生龟头擦拭物”上检出的DNA分型，与嫌疑人余桂生血样在D3S1358等18个基因座基因型相同。送检的标记为“受害人余某某内裤”、“受害人余某某外阴擦拭子”上均检出男性精斑成分，其DNA分型均与嫌疑人余桂生血样在D3S1358等18个基因座基因型相同。 上述事实，经庭审举证、质证、认证，有下列证据予以证实。 （一）证人证言 1、证人瞿某证言，证实2020年4月1日14时许，她在分路镇余桥村家中看电视，突然想起来她的女儿余某某有一会没看见了，就喊了女儿几声，但是没有听到回声，她就赶紧出去找女儿。她在出去找的时候，看到同村村民毛某和汪某两个人站在路上聊天，就问她们有没有看到女儿，毛某和汪某两个人指着西河方向，叫她往西河方向走，她就沿着西河边的路寻找了起来，找到西河边上的一块地的时候，她看到女儿余某某和余桂生在她家祖坟山前的围墙里，她的女儿余某某的裤子被脱到膝盖处，余桂生衣服是完整的。然后她就喊了女儿一声“响啊”，余桂生听到了她的喊声，就赶紧跑了。她就赶紧走到她女儿余某某跟前，她的女儿正在拉裤子，身上都是灰尘，她当时就怀疑她的女儿被强奸了，就赶紧把女儿带回家找到儿子余祥友报警，一会儿派出所民警就赶到了现场。 2、证人汪某的证言，证实2020年4月1日下午，她在分路镇余桥村十五组通村公路散步，看到余桂生和余某某一前一后往余祥友家祖坟山那边步行过去了，当时她没太在意。过了一段时间，她看到瞿某走了过来，问她：“你看到我屋响没有”，她就告诉看到余某某跟余桂生往她家祖坟方向去了。 3、证人王某2的证言，证实前天她在余南阳家门口玩，这时看见余桂生从余祥友家祖坟山那边的地里走了出来，余某某跟在余桂生后面几十米的距离，这时余桂生走到她面前，余桂生问她：“你在做么事”，她说：“我在这里玩下”，余桂生听见后就没再理她，走开了。 4、证人余某2的证言，证实大约一个月前（2020年4月29日前）的一天中午，吃完饭后，一些村民陆陆续续到他家牌铺打牌消遣，大约14时许，余桂生就骑着电瓶车来到他家，余桂生在他家牌铺门口的躺椅上朝着南方坐着。过了一会儿，同村的一个大脑不正常的女子就也来到了他家牌铺门口，她跟余桂生面对面看了一会儿，当时他没有注意到余桂生是否跟女子说话或做其他动作，余桂生就叫他帮助从椅子上把余桂生拉起来，拉起来之后，余桂生就在旁边的板凳上坐了一会儿。不一会儿，他就看到余桂生离开，余桂生推着电瓶车走在前面，那名大脑不正常的女子跟在后面，他俩之间的距离不到一米。 （二）被告人的供述与辩解 1、余桂生2020年4月1日供述，证实案发当天下午2点多的时候，他骑着电动两轮车到村里余某2牌店里，当时他把电动车放在余某2牌店门口，当时同村的余某某看到他之后，余某某就跟着他后面走，当走到同村十四组的坟墓附近的一块地头边的时候，余某某就把裤给脱掉了，他看到她把裤子脱了之后，他也把裤子给脱了，当时他和她面对面站着，他就掏出阴茎，用阴茎在她的小肚子上面划来划去，大约划了一分钟的样子，他就把裤子提起来，穿好衣服离开了。 2、余桂生2020年5月21日供述，证实案发当天，当时受害人余某某看到他把裤子脱掉了，就也把裤子脱掉了躺倒地上了。他知道受害人余某某智力比别人差很多，要不然她也不会跟他这个老人做这样的事。他因为好玩就把阴茎放在余某某的小肚子上来回划，并射精。 3、余桂生2020年5月22日供述，证实案发当天，当时他非常想插入受害人余某某的阴道，但因为年龄大了，所以用生殖器在余某某的肚子和下体划来划去。 4、余桂生2020年6月3日供述，证实内容同上。 （三）鉴定意见 1、黄冈市精神病医院司法鉴定所黄冈精院司鉴所［2020］精鉴字第28号司法鉴定意见书，证实受害人余某某患有中度精神发育迟滞、癫痫，法律能力评定受害人余某某无性防卫能力。 2、黄冈市公安司法鉴定中心（黄）公（司）鉴（DNA）字［2020］0017号鉴定书，证实送检的标记为“受害人余某某左乳房擦拭物”、“受害人余某某右乳房擦拭物”上检出的DNA分型相同，其DNA分型均与受害人余某某血样在D3S1358等18个基因座基因型相同。送检的标记为“嫌疑人余桂生龟头擦拭物”上检出的DNA分型，与嫌疑人余桂生血样在D3S1358等18个基因座基因型相同。送检的标记为“受害人余某某内裤”、“受害人余某某外阴擦拭子”上均检出男性精斑成分，其DNA分型均与嫌疑人余桂生血样在D3S1358等18个基因座基因型相同。 以上证据经法庭举证、质证,证据来源合法,各证据间能相互印证,可以作为本案定案的根据,本院予以确认。 本院认为：被告人余桂生明知他人无性防卫能力而与之发生性关系，其行为侵犯了妇女性的不可侵犯的权利，已构成强奸罪，公诉机关指控被告人余桂生犯强奸罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人余桂生已经着手实施犯罪,由于其意志以外的原因而未得逞,是犯罪未遂,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人犯罪时已年满六十五周岁，可对其酌定从宽处理。公诉机关量刑建议适当，依法可予采纳。关于辩护人提出的被告人余桂生到案后如实供述自己罪行属坦白的辩护意见,经查,被告人余桂生前后供述并未保持一致，依法不应认定坦白，故对辩护人该项辩护意见，本院不予采纳。根据被告人余桂生犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度,决定对其适用减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十三条第一款之规定,判决如下: 被告人余桂生犯强奸罪,判处有期徒刑二年六个月。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，折抵94日。详情见执行通知书。) 如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。 审判长  陈剑锋 审判员  宛 燕 审判员  王江峰 二〇二〇年九月二十七日 法官助理严真真 书记员吕寒