福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终2113号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司,住所地福建省莆田市城厢区。 负责人:黄芳,总经理。 委托诉讼代理人:黄舒旭,福建绩学律师事务所律师。代理权限：特别代理。 上诉人（原审原告）:马某1,男,2016年9月19日出生,东乡族,农民,住甘肃省广河县。 法定代理人:马木洒,男,1986年7月25日出生，东乡族，农民,住甘肃省广河县，系上诉人马某1之父。 法定代理人:马苏木，女，1986年6月26日出生，回族，农民,住甘肃省广河县，系上诉人马某1之母。 委托诉讼代理人:沈建彪,福建宽冉律师事务所执业律师。代理权限：特别代理。 被上诉人（原审被告）:钟发友,男，1977年12月13日出生,土家族,农民，住福建省莆田市城厢区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司（以下简称平安财保莆田支公司）、马某1因与被上诉人钟发友机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省莆田市荔城区人民法院（2020）闽0304民初1733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财保莆田支公司的委托诉讼代理人黄舒旭、上诉人马某1的法定代理人马木洒及委托诉讼代理人沈建彪、被上诉人钟发友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财保莆田支公司上诉请求：一审法院没有对马某1的伤残程度重新鉴定违反法定程序，请求二审重新鉴定并改判。 马某1上诉请求：应按城镇居民标准计算伤残赔偿金。 钟友发辩称，其已投保，应由保险公司承担赔偿责任。 马某1向一审法院起诉请求:1.依法判令钟发友、平安财保莆田支公司赔偿其因本起交通事故造成的医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等各项经济损失共计147555.46元（扣除被告已垫付的10000元）；2.本案诉讼费由钟发友、平安财保莆田支公司承担。事实与理由：2019年6月27日17时30分许，钟发友驾驶闽Ｂ×××××号小型轿车沿下店路行驶至庚小区路段时，与马某1发生碰撞，造成马某1受伤的交通事故。事故发生后，马某1被送至福州市第二医院进行治疗，共住院14天，花去医疗24196.16元。2019年7月12日，莆田市公安局荔城分局交警大队对事故责任作出认定：钟发友负事故全部责任，马某1无责任。经核实，钟发友驾驶的闽Ｂ×××××号小型轿车系其本人所有，该车辆在平安财保莆田支公司投保。2020年4月30日，福建科胜司法鉴定所对马某1进行评定，伤残程度为十级伤残，护理期120日。然事故发生至今，钟发友、平安财保莆田支公司至今未赔偿马某1因本案交通事故造成的各项经济损失。据此，为切实维护其合法权益，恳请法院判如所述。附赔偿项目清单：医疗费24196.16元；营养费2300元；护理费208.95元／天×（14＋120）天＝27999.3元；住院伙食补助费50元／天×14天＝700元；交通费30元／天×14天＝420元；鉴定费1800元；残疾赔偿金45620元／年×20年×10%＝91240元；医疗辅助器械费2900元；精神损害抚慰金6000元，以上损失合计147555.46元（扣除已垫付的10000元）。 一审法院认定事实：2019年6月27日17时30分许，钟发友驾驶闽Ｂ×××××号小型轿车沿莆田市荔城区下店路行驶，途经庚区时，未按操作规范安全文明驾驶，致车辆与行人马某1发生碰撞，造成马某1受伤的交通事故。2019年7月12日，莆田市公安局荔城分局交警大队作出第350304420190000694号《道路交通事故认定书》，认定钟发友负事故全部责任，马某1无责任。2019年6月28日0时许，马某1被送至福州市第二医院进行治疗，并于同年7月2日行右股骨干骨折切开复位弹性钉内固定＋髋人字支具固定术，住院10天，于2019年7月8日出院。出院诊断：右股骨干骨折；左颞部硬膜下血肿；全身多处皮肤挫裂伤。2020年3月24日，马某1因取除骨折内固定装置需要前往福州市第二医院进行治疗，住院3天，于2020年3月27日出院。期间，马某1就诊于中国人民解放军联勤保障部队第九〇〇医院莆田医疗区进行门诊治疗，上述治疗共计花去医疗费24196.16元。2020年5月9日，马某1因病情需要，外购髋关节固定器2900元。2020年4月30日，福建科胜司法鉴定所作出［2020］临鉴字第0454号《法医临床司法鉴定意见书》，评定马某1的伤残程度为十级，护理期120日。马某1为此花费鉴定费1800元。 另查明，钟发友驾驶的闽Ｂ×××××号车辆在平安财保莆田支公司投保交强险及保险金额100万元的商业第三者责任险，且投有不计免赔险。事故发生在保险期间内。事故发生后，钟发友向马某1支付医疗费1957.71元、福州看病包车费1000元。平安财保莆田支公司向马某1支付垫付款10000元。案经审理，因双方各持己见，致无法调解。 一审法院认为，钟发友驾驶闽Ｂ×××××号车辆途经肇事路段时，未按操作规范安全文明驾驶，致车辆与行人马某1发生碰撞，造成马某1受伤的交通事故。莆田市公安局荔城分局交警大队作出的《道路交通事故认定书》叙述事实清楚、认定责任准确，予以采信。马某1主张医疗费24196.16元、营养费2300元、医疗辅助器械费2900元，并提供医疗费发票、费用清单、外购辅助器具费发票等证据予以佐证，待证事实清楚且符合本市司法审判实践，予以支持；马某1主张住院伙食补助费50元／天×14天＝700元、交通费30元／天×14天＝420元偏高，根据马某1住院治疗情况并结合本市司法审判实践，予以调整住院伙食补助费50元／天×13天＝650元、交通费30元／天×13天＝390元；马某1主张护理费208.95元／天×（14＋120）天＝27999.3元，但并未提供证据证明其护理人员务工及损失情况，予以调整其护理费165.78元／天。另因马某1并未举证证明其出院后的护理依赖程度，故根据其伤情并参照福建科胜司法鉴定所的《法医临床司法鉴定意见书》，酌情调整护理费为165.78元／天×13天＋165.78元／天×（120天-13天）×50%＝11024.37元。超过部分，不予支持；马某1主张残疾赔偿金45620元／年×20年×10%＝91240元，但并未提供证据证明其经常居住地在城镇，故应承担举证不能的法律后果，予以调整其残疾赔偿金19568元／年×20年×10%＝39136元，超过部分，不予支持；马某1主张精神损害抚慰金6000元，符合其伤残等级情况及过错程度，予以支持；马某1主张鉴定费1800元，并提供鉴定费发票予以佐证，该费用系确定伤残程度等事项的必然支出，经与原件核对无误，予以支持。 综上，法院核定马某1因本起交通事故造成的经济损失如下：医疗费24196.16元＋住院伙食补助费650元＋营养费2300元＋交通费390元＋护理费11024.37元＋残疾赔偿金39136元＋精神损害抚慰金6000元＋医疗辅助器械费2900元＋鉴定费1800元＝88396.53元。根据依责论赔原则，钟发友承担事故的全部责任。因肇事闽Ｂ×××××号车辆在平安财保莆田支公司投保交强险及保险金额100万元的商业第三者责任险，且不计免赔率，在保险有效期内投保车辆发生交通事故造成马某1受伤，作为赔偿义务人，平安财保莆田支公司依法应在保险责任限额内对马某1的损失承担赔偿责任，即应承担的赔偿金额为88396.53元。平安财保莆田支公司辩称扣除非医保费用，但并无提供有效证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果，其抗辩意见，法院不予采信。平安财保莆田支公司已支付的垫付款10000元，可在其公司应承担的赔偿责任限额内予以抵扣。因马某1的上述经济损失均在平安财保莆田支公司的理赔范围内，故马某1主张钟发友承担赔偿责任的诉求于法无据，不予支持。对于钟发友向马某1支付的医疗费1957.71元，因马某1在本案中已主张，且有正式发票予以佐证，故该垫付款可在平安财保莆田支公司的理赔款中予以抵扣，并由平安财保莆田支公司直接予以返还。但对于钟发友支付的包车费1000元，因不在马某1诉求范围内，且钟发友亦未对此提出反诉，故法院对此不予认定。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，作出判决：一、中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应在本判决生效之日起十日内赔偿马某1因本起交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、医疗辅助器械费、鉴定费共计88396.53元，扣除其公司已支付的10000元及钟发友已垫付的1957.71元，中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司尚应赔偿马某176438.82元；二、驳回马某1对钟发友的诉讼请求及其他诉讼请求。案件受理费1088元，减半收取计544元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担282元，马某1负担262元。 当事人对原判认定的事故经过及责任认定，均无异议，本院予以确认。二审中，马某1为支持其上诉请求依法提交了以下证据：证据1驾驶证，证实马某1的法定代理人马木洒于2018年5月24日在莆田取得Ｃ1驾驶资格；证据2、3租金支付凭证、电费支付凭证，证实马某1父母自2016年7月起就在莆田居住、经商，马某1一直随父母在莆田生活；证据4光盘一个，证实马某1在科胜司法鉴定所伤残鉴定时的查体情况。本院组织当事人进行了证据交换和质证。平安财保莆田支公司质证意见：对证据的真实性均没有异议，但对证据2、3的证明对象有异议，无法证实支付方的名称是否为马某1的法定代理人马木洒本人，即使可以证实马木洒居住情况，但是当事人马某1是否随父母一起在莆田生活上诉人并未有证据证实。钟发友对证据1-4的三性均没有意见。本院审查认为，当事人对证据的真实性均无异议，本院予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上述证据可以证实马某1的父母马木洒、马苏木在本交通事故发生前已在莆田市区居住经商，事故发生时马某1尚未满3周岁，且交通事故发生在莆田市区，可以认定马某1是随其父母在莆田市区共同生活。马某1以应按城镇居民标准计算伤残赔偿金的上诉请求，本院予以支持。马某1的残疾赔偿金为45620元／年×20年×10%＝91240元。本院核定马某1因本起交通事故造成的经济损失如下：医疗费24196.16元＋住院伙食补助费650元＋营养费2300元＋交通费390元＋护理费11024.37元＋残疾赔偿金91240元＋精神损害抚慰金6000元＋医疗辅助器械费2900元＋鉴定费1800元＝140500.53元。 本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。侵权行为人侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费等损失；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。根据依责论赔原则，钟发友承担事故的全部责任。因肇事车辆在平安财保莆田支公司投保交强险、商业险且不计免赔率，本交通事故发生在保险有效期内，作为赔偿义务人的平安财保莆田支公司依法应在保险责任限额内对事故中受伤的马某1的损失140500.53元承担赔偿责任。平安财保莆田支公司已支付的垫付款10000元和钟发友向马某1支付的医疗费1957.71元，可在平安财保莆田支公司的理赔款中予以抵扣，平安财保莆田支公司应赔偿马某1损失（140500.53－11957．71）128542．82元；钟发友向马某1支付的医疗费1957.71元并由平安财保莆田支公司直接予以返还。平安财保莆田支公司以一审法院没有对马某1的伤残程度重新鉴定违反法定程序，请求二审重新鉴定并改判的上诉请求，因在一审庭审中已以重新鉴定的申请依据不足不予准许，二审中平安财保莆田支公司并未提供应予重新鉴定的依据，本院不予支持。 综上所述，马某1的上诉请求成立，予以支持。根据《最高人民法院》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持福建省莆田市荔城区人民法院（2020）闽0304民初1733号民事判决第二项，即驳回马某1对钟发友的诉讼请求及其他诉讼请求； 二、变更福建省莆田市荔城区人民法院（2020）闽0304民初1733号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应在本判决生效之日起十日内赔偿马某1因本起交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、医疗辅助器械费、鉴定费共计128542.82元。 一审案件受理费1088元，减半收取544元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担；二审案件受理费915元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年九月二十三日 书记员  林毅青 附：本案二审适用的主要法律条文 《最高人民法院》第二十五条 残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。