安徽省六安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖15刑终195号 原公诉机关六安市裕安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘良忠，男，汉族，1968年12月23日出生，安徽省合肥市肥西县人，小学文化，个体户，住安徽省六安市裕安区。2018年3月23日曾因嫖娼被六安市公安局裕安分局行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月25日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人李杨，男，汉族，1981年2月1日出生，安徽省六安市人，高中文化，个体户，住安徽省六安市裕安区。2008年11月21日曾因犯赌博罪被浙江省宁波市江东区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月28日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人汪才金，男，汉族，1974年4月15日出生，安徽省六安市人，初中文化，务工，住安徽省合肥市蜀山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月26日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人张兵，男，汉族，1974年3月20日出生，安徽省六安市人，初中文化，安徽海仑建筑装饰工程有限公司法定代表人，住安徽省六安市开发区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月24日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人朱敏，男，汉族，1973年7月20日出生，安徽省六安市人，初中文化，无业，住安徽省合肥市蜀山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月31日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年6月29日被逮捕，2020年7月30日经六安市裕安区人民法院决定对其取保候审。 原审被告人齐伟，男，汉族，1987年7月7日出生，安徽省六安市人，初中文化，无业，住江西省上饶市（户籍地安徽省六安市金安区）。2014年1月27日因赌博被六安市公安局金安分局行政拘留十日，并处罚款二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月24日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年6月29日被逮捕，2020年7月23日经六安市裕安区人民法院决定对其取保候审。 六安市裕安区人民法院审理六安市裕安区人民检察院指控原审被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、朱敏、齐伟犯开设赌场罪一案，于2020年7月2日作出（2020）皖1503刑初48号刑事判决。原审被告人刘良忠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2015年5月至6月，被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、朱敏在六安市范围内开设“龛干子”赌场共计11场，每场参赌人员一二十人，每场抽头约2万元。李杨负责在赌场内坐庄赌博，并联系张维（另案处理）为赌场提供每场5万元至20万元不等的赌资，汪才金、张兵、刘良忠负责邀约参赌人员赌博，齐伟负责抽头。齐伟每场领取数百至一千元的工资。其中，李杨、齐伟参与犯罪11起，涉案抽头渔利数额为22万余元；汪才金、张兵参与犯罪10起，涉案抽头渔利数额为20万余元；刘良忠参与犯罪7起，涉案抽头渔利数额为14万余元；朱敏参与犯罪3起，涉案抽头渔利数额为6万余元。具体事实如下： 一、被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠在六安市裕安区某门面房二楼，以“龛干子”方式开设赌场1场，齐伟在现场抽头。 原判根据户籍信息，辨认、指认笔录，证人朱敏、胡某、蒋某、沈某、王某1、刘某1、肖某的证言，被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠的供述等证据认定上述事实。 二、被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠在六安市裕安区某工业园一个门面房内，以“龛干子”方式开设赌场2场，齐伟在现场抽头。其中，刘良忠参与1场。 原判根据辨认、指认笔录，证人朱敏、沈某、王某1、陈某1、刘某2、蒋某、刘某1的证言，被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠的供述等证据认定上述事实。 三、被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠在六安市金安区汪某家，以“龛干子”方式开设赌场1场，齐伟在现场抽头。 原判根据辨认、指认笔录，证人朱敏、沈某、王某1、陈某1、张某、陈某2、朱某、邬某、余某、汪某的证言，被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠的供述等证据认定上述事实。 四、被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠在六安市经济技术开发区平常人家土菜馆，以“龛干子”方式开设赌场2场，齐伟在现场抽头。 原判根据辨认、指认笔录，证人朱敏、胡某、蒋某、沈某、刘某2、张某、陈某2、朱某、余某的证言，被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、齐伟的供述等证据认定上述事实。 五、被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、朱敏在六安市裕安区王某2农庄，以“龛干子”方式开设赌场2场，齐伟在现场抽头。其中朱敏、汪才金、张兵、刘良忠参与1场。 原判根据辨认、指认笔录，证人叶某、邬某、王某2的证言，被告人李杨、朱敏、齐伟的供述等证据认定上述事实。 六、被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、朱敏在六安市金安区三十铺镇华欣宫会馆777包厢，以“龛干子”方式开设赌场3场，其中朱敏参与2场，刘良忠参与1场。 原判根据辨认、指认笔录，证人胡某、蒋某、沈某、许某、王某1、陈某1、叶某、陈某2、邬某的证言，被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、朱敏的供述等证据认定上述事实。 另查明：被告人李杨于2019年6月3日被公安机关网上追逃，同年6月28日主动向公安机关投案；被告人汪才金、张兵、朱敏、齐伟分别于2019年5月26日、5月23日、5月31日、5月23日经公安机关电话通知到案；被告人刘良忠于2019年5月25日被公安机关抓获归案。 案件在审查起诉阶段，被告人刘良忠亲属代为退赃25000元，被告人齐伟的亲属代为退赃10000元，一审法院审理期间被告人李杨的亲属代为缴纳罚金50000元，汪才金的亲属代为退赃30000元，被告人张兵的亲属代为退赃50000元并缴纳罚金40000元，被告人朱敏的亲属代为退赃12000元，被告人齐伟的亲属代为缴纳罚金10000元。 原判根据户籍信息、前科资料、归案经过等证据认定上述事实。 原审法院认为：被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、朱敏、齐伟为牟取非法利益，多次开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人李杨、汪才金、张兵、齐伟系情节严重。在各自参与的共同犯罪中，被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、朱敏积极参与开设赌场，起主要作用，系主犯，但五被告人参与开设赌场的次数不同，应按各自行为承担罪责，其中李杨、汪才金、张兵情节严重，但汪才金、张兵相对李杨罪责较轻，在量刑时予以考虑。被告人齐伟在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚。案发后，被告人李杨、汪才金、张兵、朱敏、齐伟主动投案，归案后如实供述主要犯罪事实，均系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人李杨曾因赌博受过刑事处罚，酌定从重处罚。被告人刘良忠归案后如实供述主要犯罪事实，可酌情从轻处罚。被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、朱敏、齐伟自愿认罪，汪才金、张兵、刘良忠、朱敏、齐伟退缴部分赃款，李杨、张兵、齐伟缴纳罚金，均可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条的规定判决：一、被告人李杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；二、被告人汪才金犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元；三、被告人张兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）；四、被告人刘良忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元；五、被告人朱敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；六、被告人齐伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；七、被告人汪才金退缴的赃款人民币三万元、被告人张兵退缴的赃款人民币五万元、被告人刘良忠退缴的赃款人民币二万五千元、被告人朱敏退缴的赃款人民币一万二千元、被告人齐伟退缴的赃款人民币一万元，予以没收，上缴国库；八、未退缴的违法所得人民币九万三千元继续予以追缴。 被告人刘良忠上诉提出：1、上诉人刘良忠在共同犯罪中作用相对较小，应区别于一般主犯；2、上诉人刘良忠自愿认罪、悔罪，悔罪态度较好，且已积极主动退赃25000元，依法可酌情从轻处罚；3、上诉人刘良忠在到案后在第一次讯问时即如实供述自己的全部犯罪行为，构成坦白，依法应从宽处罚。综上，要求二审法院，减轻对上诉人的量刑以及减少对上诉人并处的罚金。 经审理查明：原判认定上诉人刘良忠、原审被告人李杨、汪才金、张兵、朱敏、齐伟犯开设赌场罪的犯罪事实，有一审判决书所列举的证据予以证实，上述证据均经原审举证、质证，并能相互印证。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。 本院认为：上诉人刘良忠、原审被告人李杨、汪才金、张兵、朱敏、齐伟为牟取非法利益，多次开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人李杨、汪才金、张兵、齐伟系情节严重。在各自参与的共同犯罪中，被告人李杨、汪才金、张兵、刘良忠、朱敏积极参与开设赌场，起主要作用，系主犯，但五人参与开设赌场的次数不同，应按各自行为承担罪责，汪才金、张兵相对李杨罪责较轻，在量刑时予以考虑。被告人齐伟在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当减轻处罚。案发后，原审被告人李杨主动投案，归案后如实供述主要犯罪事实，成立自首，依法可以从轻处罚；原审被告人汪才金、张兵、朱敏、齐伟经公安机关电话通知到案，归案后如实供述主要犯罪事实，可以视为自首，依法可以减轻处罚。原审被告人李杨曾因赌博受过刑事处罚，具有前科，酌情予以从重处罚。上诉人刘良忠归案后如实供述主要犯罪事实，构成坦白，依法可以从轻处罚。上诉人刘良忠、原审被告人李杨、汪才金、张兵、朱敏、齐伟自愿认罪，上诉人刘良忠、原审被告人汪才金、张兵、朱敏、齐伟退缴部分赃款，原审被告人李杨、张兵、齐伟主动缴纳罚金，均可酌情予以从轻处罚。上诉人刘良忠称可从轻处罚的上诉理由，原判已作认定，并在量刑时充分予以体现。综上，上诉人刘良忠的上诉理由，不能成立，依法不予采纳。原判事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张本山 审判员  左养靖 审判员  王 欣 二〇二〇年九月二十五日 法官助理程冉 书记员唐璐璐 附：本案适用的法律条款 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；