山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终9186号上诉人（原审被告）：中国人民解放军济南军区第二招待所，住所地济南市。负责人：惠金海，所长。委托诉讼代理人：王超，山东环周律师事务所律师。委托诉讼代理人：王新莹，山东环周律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙占芹，女，1966年3月5日出生，汉族，现住济南市市中区千佛山西路****楼**。委托诉讼代理人：张恒瑞，山东秉乾律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘广学，山东秉乾律师事务所实习律师。上诉人中国人民解放军济南军区第二招待所（以下简称济南军区二所)因与被上诉人孙占芹劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初5271号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法由审判员独任审判进行了审理。本案现已审理终结。济南军区二所上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回孙占芹的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由孙占芹承担。事实与理由：一、关于提前解除劳动合同代通知金及经济补偿金的给付。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。孙占芹于1966年3月5日出生，至2016年3月5日，其已经年满50周岁，达到法定退休年龄，双方劳动合同应于2016年3月5日自然终止。2016年3月5日以后，双方形成劳务关系，孙占芹无权要求济南军区二所支付提前解除劳动合同的代通知金及经济补偿金。二、防暑降温费及未休年假工资诉讼请求已经超过诉讼时效。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。但是其最晚应于劳动关系终止后一年内申请仲裁。孙占芹的仲裁申请已经超过法定仲裁时效，不应予以支持。孙占芹辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回济南军区二所的上诉，维持原判。孙占芹向一审法院起诉请求：1.判令济南军区二所支付代通知金3650元；2.判令济南军区二所支付解除劳动合同经济补偿金29571.6元；3.判令济南军区二所支付防暑降温费3760元；4.判令济南军区二所支付年休假工资报酬10000元；5.本案诉讼费由济南军区二所负担。一审法院认定事实：孙占芹1966年3月5日出生，2012年3月入职济南军区二所从事面点师工作，济南军区二所按月向其发放工资。2019年，济南军区二所根据上级文件要求将资产移交军队资产管理公司，并对其人员分流安置工作进行部署，组织人员学习《关于招接待机构资产移交涉及社会聘用人员缴纳社会保险问题的处理意见》，于2019年11月5日就移交军队资产管理公司向孙占芹征求意见，出具《移交公司安置确认书》，孙占芹在确认书上签字，不同意到军队资产管理公司工作。2019年11月15日，济南军区二所向孙占芹出具解除劳动（劳务）关系通知书，载明根据中央军委政治工作部、后勤保障部相关通知对资产移交过程中社会聘用人员分流安置工作的要求，因孙占芹系已达法定退休年龄的社会聘用人员，济南军区二所决定于2019年11月15日与其解除劳动（劳务）关系，孙占芹签收该通知。2019年11月15日，孙占芹以济南军区二所为被申请人向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决济南军区二所：1.支付违法解除合同赔偿金60000元；2.未提前一个月通知，支付代通知金3650元；3.支付2012年3月至2019年11月15日延时加班费20000元、未休年休假工资报酬10000元；4.支付2012年3月至2019年11月15日法定节假日和休息日加班费共计70000元；5.未缴纳五险赔偿50000元；6.支付2012年3月至2019年11月15日防暑降温费4800元；7.支付经济补偿60000元。该委经审理作出济劳人仲案﹝2019﹞801号仲裁裁决，裁决驳回孙占芹的全部仲裁请求。孙占芹不服该裁决，于法定期限内诉至一审法院。济南军区二所未对裁决提起诉讼。另查明，孙占芹工作期间2013年月平均工资为2467.25元，2014年月平均工资为2911.67元，2015年月平均工资为3299.5元，2016年月平均工资为3482.83元，2017年月平均工资为3849.42元，2018年月平均工资为3800.67元，离职前12个月平均工资为3696.45元，其中2019年10月份工资为3709.92元。又查明，2020年4月10日，中国人民解放军济南军区善后工作办公室企事业管理局出具证明载明：济南军区二所现为我部直属单位，按军队和武警部队全面停止有偿服务活动的规定，济南军区二所组织机构代码证到期后暂缓办理。目前济南军区二所组织机构代码证尚未注销，注销前济南军区二所仍为独立主体。一审法院认为，因仲裁裁决驳回孙占芹要求济南军区二所支付违法解除合同赔偿金60000元、2012年3月至2019年11月15日延时加班费20000元、2012年3月至2019年11月15日法定节假日和休息日加班费共计70000元、未缴纳五险赔偿50000元的仲裁请求后，双方当事人均未提出异议，对上述仲裁裁决内容一审法院予以确认。孙占芹2012年3月入职济南军区二所从事面点师工作，双方形成劳动关系，虽然孙占芹于2016年3月5日已达到法定退休年龄，但未办理退休手续，未依法享受基本养老保险待遇，仍在原岗位继续工作，其与济南军区二所劳动关系继续存在，直至2019年11月15日，济南军区二所出具解除劳动（劳务）关系通知书。孙占芹签收后，双方劳动关系解除。关于代通知金及经济补偿，一审法院认为，济南军区二所按照上级文件要求将资产移交军队资产管理公司，并经征求孙占芹意见，其不同意移交到军队资产管理公司后解除劳动合同，应属《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定的情形。因济南军区二所未提前三十日以书面形式通知孙占芹解除劳动合同，根据《劳动合同法实施条例》第二十条的规定，应按照该劳动者上一个月的工资标准额外支付一个月工资作为代通知金，孙占芹2019年10月份工资3709.92元，其主张的3650元不超过该数额，一审法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三款规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。孙占芹在济南军区二所的工作年限为7年8个月，其离职前十二个月的平均工资为3696.45元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，济南军区二所应支付经济补偿金3696.45元×8=29571.6元，对超出部分的诉讼请求，一审法院不予支持。关于防暑降温费，其性质为福利，应适用一年仲裁时效。孙占芹于2019年11月提起仲裁，其2019年之前的部分请求已超过仲裁时效，一审法院不予支持。根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》(鲁人社发[2015]45号)第一条规定，孙占芹系在岗提供正常劳动的非高温工作人员，济南军区二所应支付其2019年6月至9月防暑降温费560元。关于未休年休假工资报酬，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。孙占芹与济南军区二所自2012年3月建立劳动关系且济南军区二所未提交证据证实其已安排休假，应向孙占芹支付2013年至2019年11月未休年休假工资报酬，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，孙占芹未休年休假天数为：2013年3天、2014年至2018年每年5天、2019年4天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，济南军区二所应向孙占芹支付2013年至2019年未休年休假工资报酬为2467.25元÷21.75天×3天×200%+2911.67元÷21.75天×5天×200%+3299.5元÷21.75天×5天×200%+3482.83元÷21.75天×5天×200%+3849.42元÷21.75天×5天×200%+3800.67元÷21.75天×5天×200%+3696.45元÷21.75天×4天×200%=10014.53元。孙占芹主张的10000元不超过上述金额，一审法院予以支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《劳动合同法实施条例》第二十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条，《职工带薪年休假条例》第三条等法律规定，判决：一、济南军区二所于判决生效之日起10日内向孙占芹支付未提前一个月通知解除劳动合同代通知金3650元；二、济南军区二所于判决生效之日起10日内向孙占芹支付解除劳动关系经济补偿29571.6元；三、济南军区二所于判决生效之日起10日内向孙占芹支付2019年防暑降温费560元；四、济南军区二所于判决生效之日起10日内向孙占芹支付2013年至2019年未休年休假工资报酬10000元；五、济南军区二所不予支付孙占芹违法解除合同赔偿金60000元；六、济南军区二所不予支付孙占芹2012年3月至2019年11月15日延时加班费20000元；七、济南军区二所不予支付孙占芹2012年3月至2019年11月15日法定节假日和休息日加班费70000元；八、济南军区二所不予支付孙占芹未缴纳五险赔偿50000元。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由济南军区二所负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。济南军区二所提交军队招接待行业资产移交细则和济南军区善后工作办公室、济南军区二所交接书及交接清册各一份，拟证明根据军队招接待行业资产移交细则第十一条规定，移交后遗留问题原则上由相关各部处理，其中债权债务、涉法涉诉、人员滞留的遗留问题由原上级主管单位牵头处理。根据以上规定，涉法涉诉问题由济南军区二所原上级单位济南军区善后工作办公室处理。孙占芹质证称，本案一审时已经作了移交手续，但是在一审庭审时济南军区二所没有提交相关的主体变更证明及相关资料。目前，济南军区二所仅是对外停止了有偿服务，但是主体依然存在，其作为当事人继续参加诉讼与济南军区二所提交的文件精神并不相悖。另查明，2020年9月7日，中国人民解放军济南军区善后工作办公室和济南军区二所共同向本院出具情况说明一份，载明：“根据中华人民共和国中央军事委员会命令(军发〔2015〕60号)，组建济南军区善后工作办公室。根据中华人民共和国中央军事委员会命令(军发〔2017〕295号)，济南军区善后工作办公室设企事业管理局。根据济善(2017)38号文件，济南军区善后办企事业管理局是济南军区第二招待所的原上级主管单位。中央军委后勤保障部《军队房地产、农副业、招接待3个行业资产移交工作细则》(军后综〔2019〕369号)第十一条规定：‘移交后，遗留问题原则上由相关各方共同处理，其中：债权债务、涉法涉诉、人员滞留、权益纠纷的遗留问题，由原上级主管单位牵头处理。’根据上述文件有关规定，原济南军区第二招待所与徐金丽(2个案件)、孙占琴、魏传平劳动争议的4起案件[案号分别为(2020)鲁01民终9195号、(2020)鲁01民终9200号、(2020)鲁01民终9186号、(2020)鲁01民终9199号]，由济南军区善后办企事业管理局具体诉讼处理。”一审法院认定其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的焦点问题一是济南军区二所是否视为已经提起上诉；二是济南军区二所是否应当向孙占芹支付代通知金3650元、解除劳动合同经济补偿金29571.6元、2019年防暑降温费560元、未休年休假工资报酬10000元。关于焦点问题一，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条规定，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第四十九条规定，当事人有权委托代理人，提出回避申请，收集、提供证据，进行辩论，请求调解，提起上诉，申请执行。本案中，济南军区二所作为当事人对一审判决不服有权提起上诉，从济南军区二所和中国人民解放军济南军区善后工作办公室共同出具的加盖两单位公章的情况说明可知，济南军区二所对济南军区善后工作办公室企事业管理局代为提起上诉的行为知情且同意，是经其授权的有效上诉行为。故，应视为济南军区二所已经在法定的上诉期内提起了上诉，本院应当依法对该案进行审理。关于焦点问题二，一审法院业已充分听取各方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确。济南军区二所的上诉请求不能成立，应予驳回，相关理由与一审相同，二审不再赘述。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中国人民解放军济南军区第二招待所负担。本判决为终审判决。审判员 韩 梅二〇二〇年九月二十一日书记员 郭凯旋