文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终24875号上诉人（原审被告）：深圳新游畅玩科技有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道科技园华润城大冲商务中心****2204，统一社会信用代码9144030033511347XD。法定代表人：黄种诣，董事长。委托诉讼代理人：范建萍，福建合伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳铭源电玩科技股份有限公司，，住所地深圳市宝安区沙井街道办同富裕工业区第**统一社会信用代码91440300550349549M。法定代表人：黄发源，董事长。委托诉讼代理人：熊焯，广东华范律师事务所律师。上诉人深圳新游畅玩科技有限公司（以下简称“新游畅玩公司”）因与被上诉人深圳铭源电玩科技股份有限公司（以下简称“铭源电玩公司”）买卖合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初22622号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新游畅玩公司上诉请求：一、依法撤销原审判决，支持新游畅玩公司在一审主张的铭源电玩公司尚欠的出资款人民币500万元额度范围内进行抵销。二、依法判令铭源电玩公司承担本案一、二审诉讼费用。铭源电玩公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，新游畅玩公司应当及时支付其拖欠的货款。请求驳回上诉，维持原判。铭源电玩公司向一审法院起诉请求：1.新游畅玩公司向铭源电玩公司支付货款6085502.10元，并支付逾期付款利息581334.90元（暂计至2018年11月6日），并继续按同期同类银行贷款利率的1.5倍标准支付至实际给付完毕时止；2.新游畅玩公司承担本案诉讼费、保全费、公告费等诉讼费用。一审庭审中，铭源电玩公司明确逾期付款利息起算日期为每次对账后三个月开始计算，因双方账期为90天。铭源电玩公司明确第2项诉讼请求为新游畅玩公司承担本案的诉讼费、保全费。一审法院认定事实：铭源电玩公司、新游畅玩公司之间签订了多份《采购订单》，约定新游畅玩公司向铭源电玩公司采购整机××游戏手柄，酷玩版彩盒套盒（双模蓝牙+××）等产品，明确了价格、送货日期、提货地址等，付款方式为月结（货到）45天付款或账期90天付款，或双方确认无误后90天付款。铭源电玩公司提交了2016年8月至2016年11月、2017年3月、2018年1月的销售发货单及发票，用于证明铭源电玩公司履行了送货义务并开具了足额发票。新游畅玩公司对此予以确认。2016年9月8日，铭源电玩公司、新游畅玩公司对2016年8月的货款进行了对账，对账的开票金额为774080元；2016年11月20日，铭源电玩公司、新游畅玩公司对2016年9月的货款进行了对账，对账的开票金额为1867840元；2016年11月23日，铭源电玩公司、新游畅玩公司对2016年10月的货款进行了对账，对账的开票金额为804222.50元；2016年12月23日，铭源电玩公司、新游畅玩公司对2016年11月的货款进行了对账，对账的开票金额为881670元；2017年4月13日，铭源电玩公司、新游畅玩公司对2017年3月的货款进行了对账，对账的开票金额为558257.50元；2018年3月9日，铭源电玩公司、新游畅玩公司对2018年1月的货款进行了对账，对账的开票金额为2993292.10元。铭源电玩公司解释对账中以开票金额作为欠款金额。新游畅玩公司对此予以确认。铭源电玩公司提交了2018年8月7日《应收新游未收货款明细表》，载明经双方确认，被告截至目前尚欠铭源电玩公司货款金额6085502.10元，具体如下：            月份              对账货款金额              已收款金额              未收款金额                  2016.8              774080.00              700000.00              74080.00                  2016.9              1867840.00              0.00              1867840.00                  2016.10              804222.50              0.00              804222.50                  2016.11              881670.00              0.00              881670.00                  2017.3              558257.50              0.00              558257.50                  2018.1              2993292.10              1020820.00              1972472.10                  订单变更单价与对账单差异补差价              -73040.00                   合计              6085502.10      备注：履行以上付款义务后，支付以上尾款时可扣减出货数量达到8万××手柄18000元电池认证费。新游畅玩公司加盖了公章。新游畅玩公司认为备注部分的款项应当扣除，且该对账不是新游畅玩公司的真实意思表示，详见答辩意见第三点。新游畅玩公司提交了铭源电玩公司(丙方、新股东)与新游畅玩公司(甲方、目标公司)及新游互联公司（乙方、现有股东）于2016年1月签订的《深圳新游畅玩科技有限公司增资入股协议书》，约定，乙方为目标公司唯一股东，为目标公司的实际控制人，乙方作为目标公司股东已作出决定，同意丙方按照本协议的约定向目标公司认缴新增注册资本。本协议项下之各方确认并同意，丙方以货币和实物向公司增资600万元（其中货币出资200万元、实物出资400万元），取得公司10%的股权，其中11.11万元计入公司实收资本，588.89万元计入公司资本公积，本协议生效后乙方投入注册资本100万元，持股比例90%；丙方投入注册资本11.1111万元，持股比例10%。本协议生效15个工作日内，丙方将第一笔增资款100万元支付到公司指定账户；剩余500万元认缴出资自本协议生效且办理完股权工商变更登记之日起12个月内缴足。其中，丙方的实物出资应由甲方聘请评估机构进行评估。凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，各方通过友好协商解决；如协商解决不成，则应将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁，仲裁地在深圳，按其仲裁程序规则进行仲裁。铭源电玩公司对该协议的真实性予以确认，但认为该协议与本案无关，本案为买卖合同纠纷，新游畅玩公司如果认为双方就该协议存有争议，应另寻法律途径解决。2016年1月25日，铭源电玩公司的名称由“深圳市铭源电子有限公司”变更为现名。2016年2月26日，新游畅玩公司完成了工商变更登记，铭源电玩公司成为了新游畅玩公司的股东。新游畅玩公司提交了付款回单，用于证明新游畅玩公司已陆续向铭源电玩公司支付共计1013415元，该款项应在本诉总金额中扣除。铭源电玩公司认为该证据与本案无关，本案所涉款项是对账确认的月结款，该证据所涉款项为钱到出货的现结交易，与本案金额没有重复的地方，不应在本案中予以扣除。新游畅玩公司庭审中确认该款项为现结交易的款项，与本案交易无关，但因为铭源电玩公司没有开票，所以应在本案中予以抵销。一审法院认为，铭源电玩公司与新游畅玩公司签订的《采购订单》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，对双方当事人具有法律约束力。铭源电玩公司、新游畅玩公司双方对2016年8月至2016年11月、2017年3月、2018年1月的货款进行了对账，新游畅玩公司予以确认；双方还于2018年8月7日签署了《应收新游未收货款明细表》，该表载明的对账货款金额与之前双方对账单确认的金额一致。新游畅玩公司认为《应收新游未收货款明细表》仅加盖了新游畅玩公司的公章，且是在铭源电玩公司通过锁门等方式下被胁迫而签署，故不是新游畅玩公司的真实意思表示。因新游畅玩公司未提出相反的证据予以反驳，且《应收新游未收货款明细表》加盖了新游畅玩公司的公章，表上记载的对账货款金额与之前的对账单载明的金额一致，故一审法院确认《应收新游未收货款明细表》的真实性，对新游畅玩公司辩称该表不是新游畅玩公司真实意思表示的辩论意见，因缺乏相关证据予以证明，对新游畅玩公司的该辩论意见一审法院不予采信。新游畅玩公司称该表备注的18000元电池认证费应予扣除。经查，《应收新游未收货款明细表》备注载明，履行以上付款义务后，支付以上尾款时可扣减出货数量达到8万××手柄18000元电池认证费。一审法院认为，《采购订单》约定了付款方式，新游畅玩公司并未按《采购订单》的约定时间支付货款，故新游畅玩公司主张扣除18000元电池认证费不符合备注的约定，对新游畅玩公司的该项辩论意见，一审法院不予支持。综上，一审法院认为新游畅玩公司尚欠铭源电玩公司的货款金额为6085502.10元。关于新游畅玩公司辩称用货款抵销铭源电玩公司出资款的辩论意见。新游畅玩公司提出铭源电玩公司曾增资入股新游畅玩公司，在增资协议中约定出资600万元，实际只支付了100万元，所欠500万元应抵扣铭源电玩公司的出资款；且铭源电玩公司履行出资款义务已于2017年2月27日（股权过户后12个月）到期，符合互抵的条件；铭源电玩公司长时间未向新游畅玩公司催收货款，以行为表明用货款作为了实物出资。《中华人民共和国合同法》第九十九条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。一审法院认为，首先，在增资协议中双方没有约定出资的实物的具体要求，且实物出资应将实物注入公司，成为公司的公积金或注册资本，该出资由公司法调整且要考虑公司债权人的利益。新游畅玩公司认为实物出资中的实物就是铭源电玩公司交付的货物，并无法律或合同依据；其次，铭源电玩公司只是确认增资协议的真实性，对尚欠增资款500万元并未明确确认，且新游畅玩公司亦未提交证据证明铭源电玩公司确认了尚欠增资款500万元；再次，本案系买卖合同纠纷，新游畅玩公司所述的增资协议法律关系与本案系不同的法律关系，不宜在本案中做出处理，新游畅玩公司可另寻法律途径解决。关于新游畅玩公司辩称其已向铭源电玩公司付款1013415元，该款项应在本案总金额中扣除的意见。一审法院认为，新游畅玩公司在庭审中已确认，该款项为现结交易的款项，与本案交易无关；至于铭源电玩公司针对该笔款项是否开票，新游畅玩公司可另寻法律途径解决。新游畅玩公司未提交证据证明其已支付了2018年8月7日《应收新游未收货款明细表》中载明的欠款，对该部分欠款，新游畅玩公司应当支付铭源电玩公司。关于逾期付款利息。《采购订单》约定，付款方式为月结（货到）45天付款或账期90天付款，或双方确认无误后90天付款。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款利息或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。铭源电玩公司主张逾期付款利息起算日期为每次对账后三个月开始，按照同期同类银行贷款利率的1.5倍的标准计算，一审法院对起算日期基本予以确认（其中2016年9月货款，因对账日期为2016年11月20日，该笔起算日期应为2017年2月19日，其余五笔起算日期不变）;对计算标准，根据上述司法解释的规定，一审法院明确为中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍。综上，一审法院确认的逾期付款利息的计算方法为：以74080元为基数，自2016年12月7日起；以1867840元为基数，自2017年2月19日起；以804222.50元为基数，自2017年2月22日起；以881670元为基数，自2017年3月22日起；以558257.50元为基数，自2017年7月12日起；以1899432.10元为基数，自2018年6月8日起，均按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍为标准，均计算至实际付清之日止。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、新游畅玩公司应于判决生效之日起十日内向铭源电玩公司支付货款6085502.10元及逾期付款利息（逾期付款利息的计算方法为：以74080元为基数，自2016年12月7日起；以1867840元为基数，自2017年2月19日起；以804222.50元为基数，自2017年2月22日起；以881670元为基数，自2017年3月22日起；以558257.50元为基数，自2017年7月12日起；以1899432.10元为基数，自2018年6月8日起，均按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍为标准，均计算至实际付清之日止）；二、驳回铭源电玩公司的其他诉讼请求。如果新游畅玩公司未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费58467.85元，保全费5000元，共计63467.85元，由新游畅玩公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点问题是新游畅玩公司能否就其主张享有的500万元增资款债权行使抵销权，以抵销铭源电玩公司所主张的涉案货款债权。由于《深圳新游畅玩科技有限公司增资入股协议书》的合同主体除本案两方当事人外，还存在案外人新游互联公司，且该协议设置了仲裁条款。故新游畅玩公司与铭源电玩公司之间关于是否拖欠增资款的争议应当另循法律途径解决，不在本案审理范围以内。综上所述，新游畅玩公司的上诉请求不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币58467.85元由上诉人新游畅玩公司负担。本判决为终审判决。审判长 张   睿审判员 聂   效审判员 吴 春 泷二〇二〇年九月三十日书记员 陈颖(兼)