重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0112民初11942号原告：李代平，女，汉族，1962年1月24日出生，住重庆市渝**。委托诉讼代理人：刘有明，重庆市渝北区兴隆法律服务所法律工作者。被告：重庆新大正物业集团股份有限公司，住所地重庆市渝中区上清寺路**名义层****，统一社会信用代码915001032030285054。法定代表人：李茂顺，董事长。委托诉讼代理人：杨丽佳，女，被告公司事业部经理。委托诉讼代理人：吴明亮，男，被告公司人事经理。原告李代平与被告重庆新大正物业集团股份有限公司（以下简称新大正物业公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员张晓星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李代平及其委托诉讼代理人刘有明，被告新大正物业公司的委托诉讼代理人杨丽佳、吴明亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李代平向本院提出诉讼请求：1．解除双方劳动关系；2．被告支付原告工伤九级的工伤待遇：医疗费27098.13元、住院期间护理费17天×100元/天=1700元、住院期间伙食补助费17天×8元/天=136元、停工留薪期间工资2244元/月×6个月=13464元、一次性伤残补助金4088.4元×9个月=36796元、一次性工伤医疗补助金6814元/月×4个月=27256元、一次性就业补助金6814元/月×9个月=61326元、鉴定期间生活津贴2244元÷21.75天×58天×70%=4189元、鉴定及鉴定检查费521.58元、交通费500元，合计172986.71元。事实和理由：原告于2014年9月14日入职到被告单位，被安排在其承接的渝北区保税港区空港工业区观月小区29栋2楼海关健身房从事保洁工作，每月工资2244元。一直连续工作到2019年4月5日下午16：25左右，原告在该海关健身房做清洁时摔倒受伤，受伤后在重庆市渝北区人民医院住院治疗12天，被诊断为左桡骨远端粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折。原告后再次到该院住院进行二次手术取出内固定。原告于2019年6月24日经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤，又于2019年11月28日经鉴定为九级伤残，但被告未支付任何工伤保险待遇费用。为此，原告特依法起诉，望判如所请。被告新大正物业公司辩称：1．原被告是劳务关系，不存在劳动关系，原告于2012年达到法定退休年龄，双方建立了劳务关系；2．因双方是劳务关系，故不成立一次性就业补助金、一次性医疗补助金。就医疗费，应按照工伤相关规定，对原告用药记录和金额进行核实确认，原告需提供原始发票及相关医疗凭证。就鉴定费鉴定检查费，需要原告提供发票和检查证明，被告根据实际产生的费用同意支付。就护理费和住院伙食补助费，需要原告提供医院住院证明，对原告主张的标准应以80元/天计算护理费，伙食费认可8元/天。就交通费，因原告就居住在渝北区，并未因就医产生大额交通费，故酌情同意支付100元交通费。就停工留薪期工资被告已经支付了原告三个月工资6030元。对原告提出的工资标准有异议，被告将举示流水证明原告受伤前平均工资为2010元/月。就一次性伤残补助金，参照《工伤保险条例》，应按照2010元/月×9个月计算。双方当事人围绕诉讼请求，当庭举示了相关证据，本院组织当事人证据交换及质证。就当事人对真实性无异议的证据，包括不予受理通知书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、工伤职工劳动能力鉴定材料收讫告知书、鉴定费及鉴定检查费收据、第一次住院病案、7月19日检查费和特殊医疗费收据、门诊病历、住院医药费专用收据、鉴定费发票、渝北区人民医院住院病案、中国民生银行个人账户对账单、李代平身份证复印件、劳务协议书等，本院对真实性予以采信。就2019年4月5日、5月17日、6月19日、7月19日、10月15日门诊费用收据，李代平举示了相应的病例及影像检查报告单可以相互印证，本院予以采信；就2019年4月8日、4月25日的门诊医药费专用收据，因无相应病例或处方笺佐证，无法证明与本案的关联性，新大正物业公司不予认可，故本院不予采信；就第二次住院病案，李代平举示了原件予以核对，本院认可真实性；就新大正物业公司举示的民生银行出具的李代平20180615-20190615工资明细，有民生银行的盖章，且与李代平举示的银行流水一致，本院予以采信。经审理查明，李代平于1962年1月24日出生，于2012年1月24日达到法定退休年龄。2019年1月1日，新大正物业公司（甲方）与李代平（乙方）签订了《劳务协议书》，约定乙方担任物业服务岗位工作，协议期限为2019年1月1日至2020年6月30日，甲方每月15日足额支付乙方上月劳务报酬，乙方属于超过法定用工年限未享受养老保险待遇的员工类别。2019年4月5日16时25分左右，李代平在新大正物业公司物业服务的重庆保税港区空港功能区观月小区29栋2楼海关健身房做清洁时摔倒受伤。同日，李代平进入渝北区人民医院住院治疗，伤情经诊断为：1．左桡骨远端粉碎性骨折；2．左尺骨茎突骨折。李代平此次实际住院12天，支付住院医疗费19904.21元。后李代平分别于2019年4月5日、5月17日、6月19日、7月19日、10月15日到渝北区人民医院接受门诊治疗，共计花费门诊医疗费489.95元。2020年4月21日，李代平再次进入重庆市渝北区人民医院住院治疗，取除左桡骨骨折内固定装置，此次实际住院5天，支付住院医疗费6380.97元。2019年6月24日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出了《认定工伤决定书》，认定李代平所受伤害为工伤，由新大正物业公司承担工伤主体责任。2019年10月9日，李代平向重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会申请鉴定，并向该委支付了鉴定费400元，2019年11月28日，该委作出初次鉴定结论书，认定李代平伤情为伤残玖级，无生活自理障碍，李代平向重庆市人民医院支付了鉴定检查费121.58元。2020年5月8日，李代平以新大正物业公司为被申请人，向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除双方劳动关系，并由新大正物业公司支付其本案工伤保险待遇款项。同日，该委以李代平达到法定退休年龄为由，作出不予受理通知书。李代平遂起诉来院。庭审中，李代平和新大正物业公司均举示了中国民生银行工资流水，显示在2018年5月至2019年7月期间，除在2018年5月转账2110元、2018年11月（10月工资）和2019年2月转账均为2060元外，其余月份均转账2010元/月，以上摘要备注均为“工资”。此外，2018年9月21日转账100元摘要备注为“中秋节过节费”，2019年1月31日转账2608.7元摘要备注为“年终奖励”。庭审中，李代平陈述其工作为保洁，工资固定，约定为2010元/月，年底还有年终奖，故主张其工资为2244元/月；伤后其未再回新大正物业公司工作；其也未办理退休手续未领取养老金。新大正物业公司陈述，每月都是发放的2010元，其他发放的都是节日费福利，是次月发放上月工资；2019年1月31日转账2608.7元为2018年的年终奖，2019年没有年终奖，年终奖是根据公司经营情况发放的，可能没有；认可李代平的停工留薪期为6个月，但已经支付伤后3个月的工资，扣除李代平4月工作4天的工资（2020年÷30天×4天）后，已支付停工留薪期工资5762元。本院认为，李代平2012年1月24日达到法定退休年龄，之后不具备建立劳动关系的主体资格，且李代平于2019年1月1日与新大正物业公司签订了劳务协议书，明确了双方为劳务合同关系，故李代平与新大正物业公司之间不成立劳动关系，李大平主张解除与新大正物业公司的劳动关系，缺乏事实依据，本院不予支持。但因生效的认定工伤决定书确定了新大正物业公司应就李代平的工伤承担工伤主体责任，故新大正物业公司应当参照《工伤保险条例》有关规定向李代平支付工伤保险待遇款项。关于一次性伤残补助金。李代平伤情经鉴定为玖级伤残，参照《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，李代平和新大正物业公司均认可其每月工资为固定的2010元/月，故本院予以采信，因李代平受伤前12个月的本人工资低于该期间的社平工资的60%，即（6106元/月×9个月＋6814元/月×3个月）÷12个月×60%=3770元（四舍五入取整数），故应按照3770元计算其本人工资。因此，新大正物业公司应当支付其一次性伤残补助金3770元/月×9个月=33930元。关于一次性工伤医疗补助金。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，新大正物业公司应支付李代平一次性工伤医疗补助金，并应按照劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算，故新大正物业公司应支付李代平一次性工伤医疗补助金6814元/月×4个月=27256元。关于一次性伤残就业补助金。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本案中，因李代平已经达到法定退休年龄，其主张新大正物业公司支付其一次性伤残就业补助金，缺乏法律依据，本院不予支持。关于医疗费。根据李代平举示的两次住院病案及费用汇总明细清单，李代平两次住院产生了住院医疗费19904.21元+6380.97元=26285.18元。另李代平还举示了门诊费收据，其中有门诊病例相印证的门诊费合计489.95元。以上医疗费金额合计26775.13元，均应由新大正物业公司承担。就2019年4月8日和4月25日的门诊医药费，李代平仅举示了收据，并无病例或处方笺相印证，新大正物业公司不予认可，本院不予采信。关于停工留薪期工资。李代平认可其每月工资固定，金额约定为2010元/月，另李代平的伤情参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》的规定，停工留薪期应为6个月，新大正物业公司也认可停工留薪期为6个月，故参照《工伤保险条例》第三十三条的规定，新大正物业公司应当按李代平约定的工资待遇支付其停工留薪期工资2010元/月×6个月=12060元。因李代平在2019年4月5日下午受伤后，新大正物业公司仍按2010元/月标准向其支付了2019年4、5、6月3个月的工资，相应的已支付的停工留薪期工资应从其应支付的停工留薪期工资中扣除，即新大正物业公司还应支付李代平停工留薪期工资12060元-（2010元/月×3个月-2010元÷30天×5天）=6365元。关于鉴定期间生活津贴。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。故新大正物业公司应按病假待遇向李代平支付2019年10月9日至2019年11月28日鉴定期间生活津贴，即（2010元+2010元÷30天×20天）×70%=2345元。关于劳动能力鉴定费和鉴定检查费。李代平为主张工伤保险待遇申请了劳动能力鉴定，为此垫付的鉴定费400元，应由新大正物业公司承担。李代平在庭审中举示了重庆市人民医院的检查费收据，新大正物业公司虽不认可关联性，但该检查费确系在鉴定期间产生，而客观上进行劳动能力鉴定需要以检查结果为前提，故本院确认该笔费用121.58元系鉴定检查费，应由新大正物业公司负担。关于住院期间护理费和伙食补助费。李代平为治疗工伤，住院共计12天+5天=17天，新大正物业公司应向其支付住院期间伙食补助费8元/天×17天=136元，以及住院期间护理费80元/天×17天=1360元。关于交通费。李代平并未在统筹区域外就医治疗，但因工伤治疗及认定等事宜客观确会产生交通费，且新大正物业公司同意酌情向其支付100元交通费，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，以及参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，判决如下：一、被告重庆新大正物业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李代平支付一次性伤残补助金33930元；二、被告重庆新大正物业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李代平支付一次性工伤医疗补助金27256元；三、被告重庆新大正物业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李代平支付医疗费26775.13元；四、被告重庆新大正物业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李代平支付停工留薪期工资6365元；五、被告重庆新大正物业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李代平支付鉴定期间生活津贴2345元；六、被告重庆新大正物业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李代平支付鉴定费400元和鉴定检查费121.58元；七、被告重庆新大正物业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李代平支付住院期间伙食补助费136元住院期间护理费1360元；八、被告重庆新大正物业集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告李代平支付交通费100元；九、驳回原告李代平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆新大正物业集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  张晓星二〇二〇年九月十四日书记员  李婧姣