上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初1055号原告：梁金明，男，1954年10月14日出生，汉族，住四川省沐川县杨村乡杨村坝街**附**。委托诉讼代理人：余翔，上海市嘉华律师事务所律师。被告：孙超，男，1985年10月1日出生，汉族，户籍地江苏省新沂市新店镇王圩村李庄村**。被告：上海婷雨货运代理有限公司，住所地上海市奉贤区程普路**********。法定代表人：李青元，公司总经理。委托诉讼代理人：王晓玉，上海市华荣律师事务所律师。原告梁金明与被告孙超、上海婷雨货运代理有限公司(以下简称婷雨货运公司)健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梁金明的委托诉讼代理人余翔，被告婷雨货运公司的委托诉讼代理人王晓玉到庭参加诉讼。被告孙超经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告梁金明向本院提出诉讼请求：要求对残疾赔偿金136,068元、医疗费67,991.92元、误工费31,316元、营养费2,400元、护理费2,400元、住院伙食补助费250元、鉴定费2,850元、精神损害抚慰金5,000元、律师费5,000元、交通费500元，上述项目金额要求由被告孙超、婷雨货运公司共同承担70％的赔偿责任。事实和理由，2018年12月5日17时08分许，被告孙超驾驶电动自行车行驶至本市吉安路出湖滨路南约65米处时与原告梁金明驾驶的电动自行车相撞，导致原告受伤。事故经交警认定，由被告孙超承担主要责任，梁金明承担次要责任。被告婷雨货运公司系被告孙超的雇主，被告孙超称事故时系在从事职务行为，当时被告孙超是以“饿了么”送货员身份正在送餐，事后查明被告婷雨货运公司为雇员被告孙超投保了相应保险，投保时间是一个月一投，当时正在投保期内，被告孙超是在履行雇佣事务中发生的交通事故。因双方对赔偿事宜无法达成一致，故起诉至法院，请求支持原告诉请。被告孙超未到庭应诉答辩。被告婷雨货运公司辩称：被告婷雨货运公司与被告孙超之间不是雇佣关系，双方于2018年7月30日至2019年5月15日签订承揽协议，且2019年5月15日与被告孙超已经协议解除承揽关系，事故责任应该由被告孙超一人承担。另外，原告也无法证明事故发生时被告孙超是否正在从事“饿了么”的配送服务，因此被告婷雨货运公司不承担责任。本院经审理认定事实如下：2018年12月5日17时08分许，被告孙超驾驶电动自行车沿本市吉安路机动车道由北向南行驶至吉安路出湖滨路南约65米处，适逢原告梁金明驾驶载有梁海鑫的电动自行车沿吉安路机动车道由北向南行驶，孙超驾车在超越梁金明的过程中，与梁金明所驾驶车辆发生碰撞，致梁金明、梁海鑫倒地受伤的道路交通事故。事故经上海市公安局黄浦分局交通警察支队责任认定，孙超负事故主要责任、梁金明次要责任、梁海鑫无责任。交通事故发生后，原告梁金明先到上海中医药大学附属曙光医院急诊治疗，因左三踝骨折于2018年12月6日至12月12日在上海市第六人民医院进行住院治疗，又因左三踝骨折术后于2018年12月12日至12月18日在上海市第八人民医院进行住院治疗，之后原告还进行了数次门急诊治疗。截止2019年4月15日，原告支付了救护费、门急诊医疗费、住院医疗费计67,991.92元(已剔除伙食费)。经上海市公安局黄浦分局交警支队推介委托法医鉴定，2019年6月11日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见为：被鉴定人梁金明因交通事故受伤致左胫腓骨远端多发骨折，目前遗留左踝关节功能丧失50％以上，已构成XXX伤残，伤后可予以休息120日、营养60日、护理60日；需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日。赔偿时应酌情考虑该后续治疗费。为此，原告支付了鉴定费2,850元。另外，原告还提供了平安雇主责任险保险凭证复印件一份，兹证明被告孙超系被告婷雨货运公司的雇员，岗位为配送员；律师费发票一张，金额计3,000元。再查明，被告孙超(乙方)与被告婷雨货运公司(甲方)于2018年7月30日签订《承揽合作协议》一份，其中条款1.2约定“平台系统向乙方推送外卖订单，乙方自由决定是否承揽订单或哪一订单”条款3.8约定“乙方应自备完成本合同约定服务内容所需的一切工具、设备……因乙方使用甲方工具、设备等时遭到对第三人的侵害，乙方应当承担全部责任和后果。”条款4约定“特别声明乙方在此确认，根据双方合同内容，乙方与甲方非劳动关系，仅为承揽合同关系；乙方不接受甲方的劳动管理；乙方在订单配送过程中乙方应注意安全生产作业；乙方在完成承揽业务过程中受伤或导致其他第三方受伤、及非因完成承揽业务导致死亡或受伤等出现的责任均由乙方自行承担，与甲方无关。如甲方因此承担赔偿责任或遭受损失的，乙方承诺无条件向甲方赔付。”2019年5月15日被告孙超(乙方)与被告婷雨货运公司(甲方)又签订《协议书》一份，双方约定：1、甲乙双方于2019年5月15日解除承揽合作协，终止合作；……3、乙方确认双方就合作期间无任何尚未解决的争议和纠纷(包括但不限于报酬支付、交通事故责任、人身损害赔偿)。若有，一切责任均由乙方自行承担。以上事实，由原、被告当庭陈述；原告提交的交通事故认定书、平安雇主责任险保险凭证复印件、出院小结、门急诊病历、疾病证明单、放射诊断报告、医疗费发票、住院清单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、户口本；被告婷雨货运公司提交的承揽合作协议、协议书等证据证实。本院认为：公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案所涉交通事故经公安机关交管部门认定为孙超负事故主要责任，本院依法予以确认，故被告孙超作为侵权人理应对原告遭受的人身损害后果承担相应的赔偿责任。因被告孙超与被告婷雨货运公司2018年7月30日签订《承揽合作协议》，明确约定双方仅为承揽合同关系，而非劳动关系，且从合作协议内容上看，被告孙超有权自主决定是否承揽订单或承揽哪一订单，不接受被告婷雨货运公司的劳动管理，被告婷雨货运公司按照订单完成数量向被告孙超支付费用，即报酬完全根据送单数量进行确定，因此被告孙超与被告婷雨货运公司之间不符合劳动或劳务关系的特征，另外协议还约定“因乙方使用甲方工具、设备等时遭到对第三人的侵害，乙方应当承担全部责任和后果”等，故原告梁金明要求被告婷雨货运公司承担雇主赔偿责任缺乏事实及法律依据，本院不予支持。被告孙超经本院合法传唤未到庭参加诉讼，系放弃自己的民事诉讼权利，本院依法缺席审判。关于本案赔偿范围，1、关于医疗费，根据出院小结、门急诊病历、医疗费发票等，依法核准为67,991.92元；2、关于住院伙食补助费，以实际住院天数核准为250元；3、关于营养费，可以每天35元结合鉴定结论的一期营养时限60天来计算，计2,100元；4、关于护理费，可以每天40元结合鉴定结论的一期护理时限60天来计算，计2,400元；5、关于误工费，因原告已达退休年龄，且没有证据证明存在误工损失，故本院不予支持；6、关于残疾赔偿金，可适用本市农村居民人均可支配收入标准结合受害人年龄、伤残等级来核算，计53,112元；7、关于交通费，根据原告的伤情、就诊治疗次数及家属探望等合理性情况，予以酌情确定，计400元；8、关于鉴定费，则以票据为准，计2,850元；上述赔偿项目及金额由被告孙超按主要责任70％赔偿比例进行赔付。9、关于精神损害抚慰金，根据交通事故的过错程度以及损害后果等因素予以酌情核定，单独计3,500元；10、关于律师费，可参考诉讼代理案件工作量和票据金额，酌情核定，单独计3,000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告孙超应于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁金明包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、律师费等共计96,872.74元；二、原告梁金明的其他诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,852元，由原告梁金明负担1,630.20元、被告孙超负担2,221.80元。公告费560元(原告已预交)，由被告孙超负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 钱伟侠审 判 员 姚蓉蓉审 判 员 杨万加二〇二〇年九月二十三日法官助理 施晓莉书 记 员 李凯叶附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。