河南省洛阳市西工区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0303刑初142号公诉机关河南省洛阳市西工区人民检察院。被告人王鑫晨，男，汉族，1997年6月10日出生，高中毕业，无业，户籍所在地浙江省永康市，住浙江省金华市永康市。2017年9月16日因吸毒被杭州市公安局上城区分局行政拘留三日；2018年8月31日因吸毒被永康市公安局行政拘留五日；同年10月10日因吸毒被永康市公安局行政拘留十五日，同年11月23日因吸毒被永康市公安局行政拘留十五日，与前次合并执行行政拘留二十日。2019年12月23日因涉嫌诈骗犯罪被洛阳市公安局车站分局刑事拘留，同年12月24日被临时寄押于浙江省永康市看守所，2020年1月21日被依法逮捕。辩护人孙涛，河南睿合瑞律师事务所律师。河南省洛阳市西工区人民检察院以洛西检一部刑诉〔2020〕134号起诉书指控被告人王鑫晨犯诈骗罪，于2020年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洛阳市西工区人民检察院指派检察员谢合斌出庭支持公诉，被告人王鑫晨及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年3月以来，被告人王鑫晨在没有资金和商品的情况下，利用其注册的百度贴吧账号“我就是陈冠希11”和微信号“Iovesong5200”冒充潮牌衣物买卖的商家，通过转发朋友圈别人发布的衣物图片，多次骗取他人财物，经查：1、2019年3月11日，王某作为中间商在网上认识了微信号为×××自称叫肖佳豪的被告人王鑫晨，王鑫晨以有朋友想买衣服为由，让王某添加微信号“Iovesong5200”，后以该微信号与王某联系，称其可以19000元的价格售卖被害人刘某1的两件衣服（supreme腰果花和supreme弹幕），并虚构陈波为收货人，提供了虚假的收货地址及联系电话，待王鑫晨收到刘某1邮寄的衣服后，以衣服有破损为借口转给王某888元，而后将王某微信拉黑删除，并将上述两件衣服以13500元的价格通过咸鱼卖给他人，将所得钱款占为己有。2、2019年5月，被害人刘某2通过百度贴吧添加了被告人王鑫晨“Iovesong5200”的微信号，刘某2以为自己添加的是微信号为“lovesong5200”的商家，5月27日，刘某2向其求购鞋子，待刘某2向其转款2850元后，王鑫晨将刘某2微信拉黑删除。3、2019年5月6日，被告人王鑫晨登录百度贴吧看到被害人雷某求购衣物的信息后，用“我就是陈冠希11”的贴吧账号冒充商家私信雷某，并让雷某添加其“Iovesong5200”的微信号，被害人以为自己添加的是“lovesong5200”的商家，遂先后七次向王鑫晨转账共计9600元用于购买鞋子、项链、背包、衣服等物品，王鑫晨在收到雷某转款后，寄给雷某一双假袜鞋，而后将雷某微信拉黑删除。4、2019年10月17日，被告人王鑫晨登录百度贴吧看到被害人殷某发布求购毛衣的信息后，用“我就是陈冠希11”的贴吧账号冒充商家私信殷某，并让殷某添加其“Iovesong5200”的微信号，待殷某向其转款2750元后，王鑫晨将殷某微信拉黑删除。5、2019年12月1日，被告人王鑫晨登录百度贴吧看到被害人叶某发布出售一件巴黎世家卫衣的信息后，用“我就是陈冠希11”的贴吧账号冒充商家私信叶某，让叶某添加其“Iovesong5200”的微信号，称可以2780元的价格售卖该卫衣，并虚构吴先生为收货人，提供了虚假的收货地址及联系电话，王鑫晨在收到叶某邮寄的卫衣后，拒不付款，也未把衣服退还叶某。2019年12月23日，办案民警抓获王鑫晨后，在其身上查获该件卫衣。案发后，被告人王鑫晨的家属退赔受害人刘某116000元，退赔受害人刘某22800元，退赔受害人雷某8000元，退赔受害人殷某2700元，退赔受害人叶某2600元，并取得受害人的谅解。公诉机关认为，被告人王鑫晨以非法占有为目的，冒充商家，通过网络多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，建议对其判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。被告人王鑫晨辩称，其被抓获时穿着叶某的卫衣是为了要邮寄给叶某，其没有诈骗叶某。辩护人孙涛提出的主要辩护意见为本案不属于利用电信网络技术手段进行的诈骗，也不应以被害人刘某2的学生身份而从重处罚；王鑫晨与被害人叶某之间的交易不构成犯罪；诈骗数额不构成数额巨大；构成坦白，赔偿被害人损失，并取得谅解，系初犯、偶犯，可适用缓刑。上述犯罪事实，有下列经庭审举证、质证，且能相互印证的证据证实，本院予以确认：户籍证明及现实表现证明、到案经过、微信聊天记录、转账记录、邮寄信息、谅解书、被骗衣服照片、微信交易记录，证人王某证言，被害人刘某1、刘某2、雷某、殷某、叶某陈述，被告人王鑫晨供述与辩解等。本院认为，被告人王鑫晨以非法占有为目的，冒充商家，通过互联网多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。经查，王鑫晨利用互联网等电信网络技术手段，虚构事实，设置骗局，向不特定人员，实施远程、非接触式诈骗，其行为符合电信网络诈骗犯罪的特点，应当参照办理电信网络诈骗犯罪的相关法律及司法解释的规定，故辩护人认为本案不属于利用电信网络技术手段进行诈骗，诈骗数额不构成数额巨大的意见，本院不予采信。经查，本案的受害人中有在校学生和未成年人，属于《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》酌情从重处罚的情形之一，故辩护人认为不应以被害人的学生身份而从重处罚的理由于法无据，本院不予采信。王鑫晨称叶某的卫衣其是打算邮寄回去的，经查，在叶某多次催促其寄回得不到回应后，12月17日叶某在微信中向王鑫晨表明其已报警，王鑫晨仍未将卫衣寄回，直至12月23日王鑫晨被抓获，在其身上查获该件卫衣，故其辩解不合常理，本院不予采信。王鑫晨通过互联网络多次实施诈骗行为，在有被害人报警的情况下仍继续作案，且有多次吸毒劣迹，故不符合判处缓刑的条件，辩护人提出建议适用缓刑的意见，本院不予采信。王鑫晨到案后能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人的家属已退赔被害人损失，且已获得被害人谅解，可以从宽处罚。辩护人相应的从轻处罚的辩护理由成立，本院予以采纳。根据王鑫晨犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下：被告人王鑫晨犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月23日起至2022年12月22日止）。罚金限本判决生效之日起十日内一次性缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  张硕人民陪审员  王伟人民陪审员  赵喆二〇二〇年九月二十四日代书 记员  赵怡附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。