江西省樟树市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0982民初2580号 原告：周波，男，1991年6月1日出生，汉族，樟树市人，初中文化，厨师，住樟树市。 委托诉讼代理人：周洪鸽（系原告周波父亲），男，1963年9月24日出生，汉族，樟树市人，住樟树市。 委托诉讼代理人：杨喜如，樟树市清江法律服务所法律工作者。 被告：周亮，男，1988年6月15日生，汉族，樟树市人，高中文化，建筑工地土方承包人，户籍地樟树市，现住吉安市遂川县。 原告周波与被告周亮合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月18日公开开庭进行了审理。原告周波及其委托诉讼代理人周洪鸽、杨喜如，被告周亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周波向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即给付原告股份转让款78000元；2.判令被告支付违约金10000元；3.本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年12月份，被告邀请我投资经营樟树市银河渣男二部夜宵城，我占有25%股份。到后来才知我是挂在被告名下的隐形股东。期间，我先后出资108777元，该夜宵城并于2020年元月2日开业。尔后，在经营过程中，发现被告品行不端，有虛报假账损害股东行为而不欢。对此，今年4月初，被告回老家和我爸周洪鸽商量有关我退股事宜，并于2020年4月5日经双方清算，被告应退回我投资款78000元。因我的投资款全部是由我爸出资的，我爸怕我受骗上当，当时就以我爸的名义与被告签订了转让协议。协议约定，被告分三期付给我退股投资款。可约定到期，被告不守诚信，反而借各种理由推诿，一直拖而不付。至此，为了维护我的合法权益，特向法院起诉，请求法院支持我的诉求。 周亮辩称，对原告的诉求我都不认可，我没有邀请原告投资，是我叫被告去帮我管理厨房，我私人给原告的股份。我自己有57%的股份，原告提出不低于25%的股份，我同意了。原告父亲自己也去店里看过了，我并没有引诱原告开店。第二，关于出资，原告说108000多元，因为算账之后原告拿走了账单。店里面有其他股东，营业过程中，并没有虚假报账的事情，原告在采购过程中，三番五次同一张单子报账，店里面的采购是原告负责，报账是另外一个人，因为采购不是我，我也没有报账，所以我没有虚假报账。店里面的电费发给我去交，但是都是有电费单子的。过我帐的都是有单子的。原告说今年4月初，我回家里和原告商量关于退股的事情，并不是4月，是正月，我吃饭的时候听到说我骗了原告20多万元，我就过去跟原告父亲说并没有投这么多钱，我当时就说你不做就说不做。有4月5日双方清算的事情，起因是原告方总是去店里面闹，诉状当中很多都是乱说的。今年开业之前，原告在店里面做了好几天，原告亲眼看到我垫付了工资和货款7万多元之后，原告提出退股。我有店里面发工资和货款的记录，有日期和金额。最后一点，关于转让协议，上次开庭已经说过，没有合法性。 原告周波向本院提交证据如下：1.收据原件1张，载明：周亮收周波投资款50000元整。2.微信转账记录3张，载明：周波于2019年12月29日微信转账给周亮20000元、次日转账给周亮10000元、12月25日转账给周亮6000元。3.转让协议1份，载明：经甲乙双方协商同意转让渣男二部股份，甲方收购乙方在渣男二部二店所持25%股份折价78000元，付款方式时间分三期，第一期2020年6月30日收回本金26000元整，第二期2020年9月30日收回本金26000元，第三期2020男12月30日收回本金26000元；欠款属实，如果没按时间履行自愿承担违约金10000元；借款人周亮，证明人曾小根；时间2020年4月5日。证明：原告与被告之间存在合伙关系，原告先后通过转账或者现金向被告投资108000元；2020年4月5日，原告与被告达成协议，由被告收购原告的股份折价为78000元，分三期给付给原告，并约定未按时履行承担违约金10000元。被告质证：原件没有错，是我签字，曾小根是我姑父。转让协议是当时我已付70000多元货款和工资之后，原告才来强迫我退股，到我店里面来闹，如果不退店就开不了，亲戚也做不了。我提供的合伙合同，上面有具体退股的条约，这个转让协议不具备法律效力，目前因为原告把这份转让协议给了其他股东，造成其他股东要求原价退股，导致现在店已经关门。对于上述证据，相互之间能够印证，对于原告向被告投资入股，双方之间存在合伙关系，被告同意向原告退股的事实，本院予以采信。 被告周亮未提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年1月1日，被告周亮与案外人柯以强（陈江南）、彭林涛、陈亚军四人签订合伙协议，合伙经营渣男夜宵二部。夜宵店经营期间，因被告周亮考虑到与被告周波系堂兄弟关系，且原告受其邀请在夜宵店管理厨房，被告答应让出给原告其名下25%股份。此后，原告先后向被告投资108000元，原、被告达成口头协议，该投资款实际系原告购买的被告所占渣男夜宵店二部股份中的25%。此后，原、被告双方因在合伙事务过程中不合，原告遂找到被告要求退还投资款。2020年4月5日，原告及其父亲，被告以及原、被告两人的姑父曾小根在场情形下，原、被告对投资款进行清算后，并扣除一定的亏损，被告同意退还原告股份78000元。因考虑到原告的钱是其父亲给的，为此原告以其父亲周洪鸽的名义与被告签订了转让协议。协议载明：经甲乙双方协商同意转让渣男二部股份甲方收购乙方在渣男二部二店所持25%股份折价78000元，付款方式时间分三期，第一期2020年6月30日收回本金26000元整，第二期2020年9月30日收回本金26000元，第三期2020男12月30日收回本金26000元；欠款属实，如果没按时间履行自愿承担违约金10000元；借款人周亮，证明人曾小根；时间2020年4月5日。按约定，被告未在第一期付款到期时间付款，被告遂找到被告付款，并于2020年7月1日在双方姑父曾小根家商讨付款事宜。被告称，当日其在其姑父家里答应当场付钱，只有一个要求周波不能跟其他股东说已经退钱了。后因周波经常打电话劝其他两个股东退股，周波电话中也向其他股东说他已经逼我拿到钱了，导致现在其他股东纷纷退股，门店倒闭。原告因向被告要求退款无果，遂于2020年8月14日起诉至法院。 本院认为，根据已查明的事实，原告向被告投资108000元，占被告在渣男夜宵店二部股份25%，应该说原告与被告之间存在合伙关系，事实清楚；被告对此亦认可。而之后，被告与原告父亲签订的转让协议，被告诉称该协议约定无效。根据双方陈述以及证据之间的关联性，该转让协议实际系在双方进行清算后，扣除一定的亏损而签订的，符合基于原告与被告之间的合伙关系而进行退股的事实，为双方真实意思表示，又有双方共同信赖的亲戚代表曾小根在场见证签字，不存在违背事实和法律强制性规定，不能简单地以协议双方的主体名称不对应而予以否定，仍应认定系原告与被告之间关于退伙的有效约定。据此，被告应当按该协议向原告退还78000元。因对该款的付款方式约定为分期付款，因被告在第一期付款期限内并未付款，且原、被告多次在双方信赖的亲戚处进行协调，被告均以言辞及实际的行为明确表示原告向其他股东透露原、被告之间的退股事宜，造成其他股东退股、门店倒闭为由而不予付款，侵害了原告的履行期待权，该行为已构成预期违约。据此，现原告起诉要求被告付清全部款项的主张，并不违反法律规定，本院依法予以支持。对于原告主张违约金10000元，虽协议约定了被告在未按时履行付款义务应承担违约金10000元，但对于违约金应依据原告的实际损失情况进行确定。原告在未向本院提交相关证据的情形下，该违约金约定金额过高，应适当予以调整，按照年利率6%的标准进行计算。对于被告抗辩的其在其姑父家里答应当场付钱，只有一个要求周波不能跟其他股东说已经退钱了。后因周波经常打电话劝其他两个股东退股，周波电话中也向其他股东说他已经逼我拿到钱了，导致现在其他股东纷纷退股，门店倒闭，其据此认定原告违背之间的约定而拒付款。对此，因该退股仅为一般的退伙性事务，并非涉及合伙事务的商业秘密，原告与被告之间并不基于此而产生相应的保密义务；且被告亦未提供证据；故对于原告的这一抗辩，本院予以驳回。 综上所述，综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下： 一、被告周亮应退还原告周波合伙出资款78000元并承担自2020年4月5日起，以78000元为基数，按年利率6%计算至合伙出资款付清之日止的违约金；此款限本判决发生法律效力之日起10日内付清。 二、驳回原告周波的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2000元，减半收取1000元，由被告周亮承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院；户名：江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07，开户银行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期未交纳，按自动撤回上诉处理）。 审判员  周礼辉 二〇二〇年九月三十日 法官助理喻涛 书记员夏思惠