广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0108民初2419号 原告：云浮市嘉恒运石业有限公司,住所地云浮市市区**教育路李屋村**，统一社会信用代码914453005882876113。 法定代表人：李东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王海燕，广东瀚诚律师事务所律师。 被告：中国建筑装饰集团有限公司,,住所地北京市海淀区三里河路**统一社会信用代码9111010810000501XH。 法定代表人：陶盛发，该公司董事长。 委托诉讼代理人：逯宇庆，男，该公司员工。 被告：中建装饰海南有限公司,住,住所地海南省海口市美兰区新埠岛西苑路星海湾商业街b2-2-1一社会信用代码91460000294123603C。 法定代表人：熊汉祥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李俊雄，男，该公司员工。 原告云浮市嘉恒运石业有限公司（以下简称嘉恒运公司）与被告中国建筑装饰集团有限公司（以下简称中国建筑公司）、中建装饰海南有限公司（以下简称中建海南公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序进行审理。本案审理过程中，因发现不宜继续适用简易程序，本院依法将本案转为普通程序，并公开开庭进行了审理。原告嘉恒运公司的委托诉讼代理人王海燕到庭参加诉讼，被告 -2- 中国建筑公司的委托诉讼代理人逯宇庆到庭参加诉讼，被告中建海南公司的委托诉讼代理人李俊雄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 嘉恒运公司向本院提出诉讼请求：1.判令中国建筑公司、中建海南公司向嘉恒运公司支付拖欠的货款2173920.22元及利息（以货款2173920.22元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2018年9月7日起计至实际清偿之日止）；2.判令中国建筑公司、中建海南公司向嘉恒运公司支付违约金434784元；3.本案诉讼费由中国建筑公司、中建海南公司承担。事实和理由：中国建筑公司于2017年9月及2018年1月分别与嘉恒运公司签订了两份合同，合同编号为：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001的《石材采购合同》、ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001-补001的《石材采购合同》。根据合同约定，中国建筑公司向嘉恒运公司采购价值4000012.11元的石材，合同约定付款方式为预付款10%，货到现场每累计验收合格达800000元后付款至验收合格货款的70%.另，预付款按到货比例分批次扣除，现场施工完成监理验收无质量问题后支付到80%，完工验收付款至90%，竣工验收后支付至95%，5%质保金2年。合同签订后，中国建筑公司将其承接的装修工程交给中建海南公司施工，中国建筑公司、中建海南公司实际向嘉恒运公司采购了5613393.7元的石材，嘉恒运公司依约按质按量的向中国建筑公司、中建海南公司供应了全部石材，并已于2018年9月7日完成竣工结算验收，按照合同约定，中国建筑公司、中建海南公司应向嘉恒运公司支付95%的货款，至今，中国建筑公司、中建海南公司仅支付了总货款的60%，共计3439473.48元，尚欠2173920.22元未支付，嘉恒运公司多次向中国建筑公司、中建海南公司催讨，其均以各种理由推脱支付，中国建筑公司、中建海南公司的行为已构成违约，严重损害了嘉恒运公司的合法权益，为了维护嘉恒运公司的合法权益，特向人民法院提起诉讼。 -3- 中国建筑公司辩称，一、中国建筑公司向嘉恒运公司已付款金额计算错误。嘉恒运公司与中建海南公司签订的《付款计划》中明确，截止2018年10月16日，中国建筑公司向嘉恒运公司支付货款金额2939174.18元，2018年11月、2019年1月，中国建筑公司分别又向嘉恒运公司支付了80831.35元、600000元，中国建筑公司向嘉恒运公司支付货款金额累计为3620005.53元，因此，嘉恒运公司对已付货款的计算是错误的。二、嘉恒运公司向中国建筑公司主张的部分款项未到期，嘉恒运公司无权主张该部分款项本金。1、结算金额的5%为质保金，按照嘉恒运公司的请求，按照暂定结算金额，质保金金额为280700元，质保期于2020年9月20日才到期，在没有质量问题前提下在2020年9月20日才算达到付款时间节点；2、结算金额的另外5%的款项未到期。结合《付款计划》中提及的付至90%的描述，除5%的质保金外，余下结算金额5%待中建海南公司、中国建筑公司与业主结算后一周内支付，本项目中建海南公司、中国建筑公司尚未与业主办理完结算。因此，5%的结算款的付款时间和条件根本未成就，嘉恒运公司无权主张5%的结算款本金和利息；3、截止目前，嘉恒运公司未按其诉求货款向中国建筑公司提供完整的发票，根据合同第5.1条约定，中国建筑公司有权拒绝付款。三、嘉恒运公司向中国建筑公司主张逾期付款利息的计算方式和金额无依据。1、结算手续尚未办理完毕。《付款计划》中已经明确嘉恒运公司与中建海南公司最终结算手续尚未办理完毕，根据合同约定，完工后中国建筑公司向嘉恒运公司支付款项均是按比例支付，需要双方有确认一致的结算金额才能计算比例，而本项目双方并未办理完最终结算程序，付款条件不完全成就,逾期利息无从谈起；2、付款节点已进行了变更。嘉恒运公司在《付款计划》中提出并同意按照2018年12月30日前支付1400000元、2019年2月5日前支付710000元、竣工5%结算款待中建海南公司、中国建筑公司与业主结算后一周内支付的付款方式，嘉恒运公司已对合同付款节点的变更进行承诺，不应再依据嘉恒运公司诉称2018年9月7日的付 -4- 款节点作为利息起算点。嘉恒运公司主张5%的结算款和5%的质保金的付款时间和条件根本未成就，嘉恒运公司无权主张10%的结算款的利息。四、嘉恒运公司未按约定履行质量保修义务，应承担相应的违约责任，中国建筑公司有权从质保金中扣除相应款项。嘉恒运公司供应的货物存在洗手盆边条脱落、石材开裂等质量问题，中国建筑公司向嘉恒运公司发函告知后，嘉恒运公司未履行质量保修义务，中国建筑公司另行委托第三方维修，目前发生费用5500元，根据合同约定，该费用中国建筑公司有权在应付嘉恒运公司的费用中直接扣除。五、嘉恒运公司向中国建筑公司主张违约金无事实和法律依据。双方未对逾期支付款项的违约金和利息进行任何约定。六、嘉恒运公司主张的诉讼费用无事实及法律依据。综上，嘉恒运公司主张的利息及违约金无事实及法律依据，嘉恒运公司未履行质量保修义务，中国建筑公司有权在质保金中扣除相应款项，并有权要求嘉恒运公司承担违约责任，请求法院驳回嘉恒运公司的诉讼请求。 中建海南公司辩称，中建海南公司接受中国建筑公司委托，按照嘉恒运公司提出的方案签订付款计划。约定2018年12月30日前支付1400000元、2019年2月5日前支付710000元、竣工5%结算款待中国建筑公司、中建海南公司与业主结算后一周内支付，截止目前还未与业主办理完结算。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月1日，中国建筑公司（甲方）与嘉恒运公司（乙方）签订《石材采购合同》（合同编号：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001），由中国建筑公司向嘉恒运公司采购石材，不含增值税暂定总价为3190955元，含增值税暂定总价为3733417.35元。合同约定由甲方指定人员苏弘元、张弛 -5- 耀负责验收和试验。甲方只认可上述二人共同签字验收的货物数量。乙方同意甲方对货物的验收并使用的并不视为乙方的货物完全合格，最终以业主及监理的验收结果为准。若质量验收不合格或不符合合同规定的设计技术要求，乙方应在甲方指定的时间内无条件更换货物，乙方应当承担逾期供货责任，并赔偿由此导致甲方的一切经济损失。对质量问题的异议，甲方可在质保期内提出。乙方在接到甲方书面异议后，应在12小时内给予响应并派人处理，否则，即视为默认甲方提出的异议和处理意见。乙方应当按每期结算金额开具当期的税率为17%的增值税发票，并于发票开具之日起30天内提供给甲方。如乙方未提供发票或提供发票不合规、不及时、无法认证，甲方有权拒绝付款，且不视为甲方付款逾期，乙方无权要求甲方支付利息、违约金或赔偿损失。付款方式为预付款10%，货到现场每累计验收合格达800000元后付款至验收合格货款的70%（预付款按到货比例分批次扣除），现场施工完成监理验收无质量问题后支付到80%，完工验收付款至90%，竣工验收后支付到95%，5%质保金2年。产品质量保证期为2年，自项目建设单位（业主方）向甲方颁发整体工程竣工验收证明文件之日起计算。 2018年1月10日，中国建筑公司（甲方）与嘉恒运公司（乙方）签订《石材采购合同》（合同编号：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001-补001），由中国建筑公司向嘉恒运公司采购石材，不含增值税暂定总价为809057.11元，含增值税暂定总价为946596.82元。质量要求按业主封样标准，按样板品质标准。合同约定货到工地七天内由甲方指定人员苏弘元、张弛耀负责验收和试验。甲方只认可上述二人共同签字验收的货物数量。乙方同意甲方对货物的验收并使用的并不视为乙方的货物完全合格，最终以业主及监理的验收结果为准。若质量验收不合格或不符合合同规定的设计技术要求，乙方应在甲方指定的时间内无条件更换货物，乙方应当承担逾期供货责任，并赔偿由此导致甲方的一切经济损失。对质量问题的异议，甲方可 -6- 在质保期内提出。乙方在接到甲方书面异议后，应在12小时内给予响应并派人处理，否则，即视为默认甲方提出的异议和处理意见。乙方应当按每期结算金额开具当期的税率为17%的增值税发票，并于发票开具之日起30天内提供给甲方。如乙方未提供发票或提供发票不合规、不及时、无法认证，甲方有权拒绝付款，且不视为甲方付款逾期，乙方无权要求甲方支付利息、违约金或赔偿损失。付款方式为预付款10%，货到现场每累计验收合格达800000元后付款至验收合格货款的70%（预付款按到货比例分批次扣除），现场施工完成监理验收无质量问题后支付到80%，完工验收付款至90%，竣工验收后支付到95%，5%质保金2年。产品质量保证期为2年，自项目建设单位（业主方）向甲方颁发整体工程竣工验收证明文件之日起计算。合同签订后，嘉恒运公司向中国建筑公司进行供货。此后，双方就截止至2018年9月7日的款项进行结算，结算单载明：材料费最终结算款（已扣除违约罚款或协商扣款）为5613393.7元；违约罚款或协商扣款为0元；材料费累计已付款2939473.48元；材料费最终欠款为2673920.22元。该结算单由材料供应商签字盖章，项目主管工长、项目物资负责人、项目商务负责人、项目经理、大项目部经理、公司物资主管部门在结算单上签字。结算单公司商务主管部门意见、公司财务主管部门意见、公司分管生产领导、公司分管商务领导、公司总经理处均为空白。 2018年10月16日，中建海南公司与嘉恒运公司就案涉项目款项形成《付款计划》，载明：2017年9月到2018年8月止，嘉恒运公司已为该项目供应石材暂定5613393.70元（最终结算金额以中建海南公司审核为准），中建海南公司已累计支付2939174.18元，按合同约定完成工程验收付款至90%，暂定还需要付款2112880.15元。计划2018年12月30日前，支付1400000元；2019年2月5日前支付710000元；竣工5%结算款待中建海南公司与业主结算后一周内支付。付款的 -7- 必要条件同双方合同（每次支付款需提前十天办理手续），合同是与中国建筑公司签订，实际由子公司中建海南公司承建。中建海南公司及嘉恒运公司在《付款计划》上盖章。 2018年11月9日，中国建筑公司（甲方）与嘉恒运公司（乙方）签订《石材采购合同》（合同编号：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001-补002），由中国建筑公司向嘉恒运公司采购石材，约定不含增值税暂定总价为69682.2元，含增值税暂定总价为80831.35元。中国建筑公司已于2018年11月20日向嘉恒运公司转帐支付80831.35元，该合同项下货款已结清。 2019年1月23日，中国建筑公司以电子银行承兑汇票形式向嘉恒运公司支付600000元。 本院认为，中国建筑公司与嘉恒运公司签订三份《石材采购合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律与行政法规的强制规定，合法有效，对合同的当事人有约束力，当事人应当按合同约定履行义务。嘉恒运公司已履行交付货物的义务，中国建筑公司亦应履行支付相应货款的义务。中建海南公司在《付款计划》中承诺还款，且《付款计划》中已载明合同由中国建筑公司签订，但实际由中建海南公司承接，故中建海南公司应与中国建筑公司共同承担付款责任，本院对嘉恒运公司要求中国建筑公司及中建海南公司支付货款的诉讼请求予以支持。 关于货款的总额。中国建筑公司及中建海南公司对嘉恒运公司提交的《送货单》提出异议，对部分没有苏弘元、张弛耀共同签字的《送货单》不予认可且两份《石材采购合同》的合同金额应为400万元左右，而嘉恒运公司提交的《送货单》总额达到560多万元，故对超出合同约定总额的部分不予认可。但中国建筑公司、中建海南公司在庭审时已认可《付款计划》中记载的案涉项目供应石材总额为5613393.7元，但认 -8- 为因嘉恒运公司未履行维修义务，应在此数额中扣减维修费用且关于结算单仅有部分人员签字的这个问题解释也为嘉恒运公司不履行维修义务，故暂停了结算流程，故本院认为《石材采购合同》（合同编号：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001）及《石材采购合同》（合同编号：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001-补001）约定的合同总价均为暂定总价，应以实际发生的为准。另，根据中国建筑公司及中建海南公司的庭审陈述，其并没有对上述两份合同项下已供应货物总额为5613393.7元有异议，仅认为应扣除维修费用，故本院认定《石材采购合同》（合同编号：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001）及《石材采购合同》（合同编号：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001-补001）应付货款总额为5613393.7元。 关于尚欠货款金额。中国建筑公司就《石材采购合同》（合同编号：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001）及《石材采购合同》（合同编号：ZSJT-HN-项-希尔顿一标段-WZ-2017-001-补001）截止至2018年8月已支付货款2939174.18元，2019年1月23日支付货款600000元，共计3539174.18元，故尚欠货款总额为2074219.52元。 关于质保金问题。中国建筑公司、中建海南公司在第一次庭审时提出，结算金额的5%为质保金即280669.685元未到质保期（2020年9月20日），故不应支付，现质保期已到，支付条件已成就。根据中国建筑公司及中建海南公司提交的证据两份《工作联系单》（2019年1月2日、2020年5月5日）、《万宁希尔顿项目四标段 -9- 6K客房人造石裂缝处理费用支付确认单》及《万宁希尔顿项目一、四标段石材处理费用支付确认单》的内容显示，维修的部分包括四标段和一标段，从双方签订的合同从合同编号及《还款计划》中的内容“嘉恒运公司与中国建筑公司签订《石梅半岛希尔顿逸林滨湖度假酒店项目一标段石材采购合同》”可以看出上述两份合同项下供应的石材应用于案涉项目的一标段，在没有证据证实上述两份合同项下供应的石材用于一标段及四标段或有明确证据证实中国建筑公司、中建海南公司委托维修的部分系嘉恒运公司供应的石材的情况下，中国建筑公司、中建海南公司拒不支付5%质保金的部分货款依法无据，本院对中国建筑公司、中建海南公司的抗辩不予支持。 关于《付款计划》中的“竣工5%结算款”。本院认为，《付款计划》已明确结算的主体系中建海南公司与业主方，嘉恒运公司无法掌握中建海南公司与业主方结算的凭证且涉案项目竣工验收时间为2018年9月20日，至今已两年之久，中国建筑公司、中建海南公司以未与业主方结算为由拒不支付该部分款项，应对其主张承担举证责任，故本院对中国建筑公司、中建海南公司的该抗辩不予支持。 关于增值税专用发票问题。中国建筑公司在庭审时已认可嘉恒运公司向其提供了总额为5110288.62元的增值税专用发票，但中国建筑公司仅支付了3539174.18元货款。虽《石材采购合同》约定嘉恒运公司应按当期结算金额开具当期增值税专用发票，如未提供发票或提供发票不合格、不及时、无法认证，中国建筑公司有权拒绝付款。但在嘉恒运公司已开具发票远超出中国建筑公司、中建海南公司支付的货款的情况下，嘉恒运公司未继续开具增值税发票，符合丧失商誉行使不安抗辩权的情形。中国建筑公司、中建海南公司以嘉恒运公司开具的发票金额与诉请的货款不一致为由，拒不支付货款，双方的权利义务严重不对等，有违公平原则亦不符合法律规定，且《付款计划》双方已进行了结算，应按约定付款。另，中国建筑公司、中建海南公司主张因国家规 -10- 定的税率变化，签订的合同单价为不含税单价，故应就嘉恒运公司未开具发票的部分货款扣减4%税率。本院认为，在《付款计划》中双方已对货款金额进行结算，应按照约定的期限履行，中国建筑公司、中建海南公司逾期支付货款，所造成的不利后果应由其承担，本院对中国建筑公司、中建海南公司该抗辩主张不予支持。 关于逾期付款利息。嘉恒运公司主张应以2173920.22元为基数从2018年9月7日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算逾期付款利息，本院认为中国建筑公司、中建海南公司未按时付款已构成违约，给嘉恒运公司公司造成损失，应予以赔偿，嘉恒运公司主张中国建筑公司、中建海南公司支付逾期付款期间利息，依法有据，本院予以支持。但从《付款计划》可以看出当事人已就部分款项的付款时间达成新的约定，应该按新的约定执行，故本院将利息的计算调整为：1.从2018年12月31日起至2019年1月23日止，以1400000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算；2.从2019年1月24日起至2019年2月5日止，以800000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算；3.从2019年2月6日起至2019年8月19日止，以1510000元(710000+800000=1510000)为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；4.5%质保金即280669.685元的部分，从质保期届满次日起即2020年9月21日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；5.“竣工5%结算款”的部分，嘉恒运公司在庭审中陈述竣工5%结算款为“5613393.7元的5%”与中国建筑公司、中建海南公司庭审陈述“竣工结算款指双方完成结算金额的5%”即280669.685元（5613393.7×5%=280669.685）约定在中建海南公司与业主结算后一周内支付，因根据现有证据无法认定是否已与业主结算，嘉恒运公司主张从2018年9月7日起支付利息，依法无据。本院根据《石材采购合同》“竣工验收后支付到95%”认定从该 -11- 部分款项，以280669.685元为基数，从2018年9月20日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；6.剩余货款部分2880.15元（5613393.7-2939174.18-1400000-710000-280669.685-280669.685=2880.15元），因未能明确约定支付时间，本院认定从《付款计划》签订次日开始计算利息，即以2880.15元为基数，从2018年10月17日起至2019年8月19日止，以2880.15元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。 关于是否应支付违约金。中国建筑公司、中建海南公司未按照约定付款，构成违约，应承担违约责任，但《石材采购合同》及《付款计划》均未对逾期付款责任约定违约金，嘉恒运公司主张中国建筑公司、中建海南公司支付违约金434784元无合同依据。另，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条及第一百一十三条规定，违约责任的赔偿范围限于当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。嘉恒运公司的损失应为逾期付款利息损失，在没有证据证实存在其他损失的情况下，本院对嘉恒运公司在主张资金占用利息的基础上再要求赔偿违约金434784元的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第六十八条第一款第三项、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下： 一、中国建筑装饰集团有限公司、中建装饰海南有限公司向云浮市嘉恒运石业有限公司支付货款2074219.52元； -12- 二、中国建筑装饰集团有限公司、中建装饰海南有限公司向云浮市嘉恒运石业有限公司赔付逾期付款期间资金占用利息（利息计算：1.从2018年12月31日起至2019年1月23日止，以1400000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算；2.从2019年1月24日起至2019年2月5日止，以800000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算；3.从2019年2月6日起至2019年8月19日止，以1510000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；4.5%质保金即280669.685元的部分，从2020年9月21日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；5.“竣工5%结算款”的部分，以280669.685元为基数，从2018年9月20日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；6.剩余货款部分2880.15元，以2880.15元为基数，从2018年10月17日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）； 三、驳回云浮市嘉恒运石业有限公司其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，义务人如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在履行期限届满之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费28702元，由被告中国建筑装饰集团有限公司、中建装饰海南有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对 -13- 方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈 磊 人民陪审员  黄贤廷 人民陪审员  周一烈 二〇二〇年九月二十六日 法官 助理  徐丽丽 书 记 员  奚川惠