河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4766号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司，住所地南阳市工业路**。主要负责人:吴文光,任公司总经理职务。委托诉讼代理人：姬付波，河南鼎新律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王凯轩，男，2007年11月20日出生，汉族，住南阳市卧龙区。法定代理人：王盒，男,1984年3月22日出生,汉族,住南阳市卧龙区，系王凯轩父亲。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司（以下简称人民财险南阳分公司）因与被上诉人王凯轩为机动车交通事故责任纠纷一案，不服卧龙区人民法院(2020）豫1303民初4635号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。人民财险南阳分公司上诉请求:1.撤销原判，依法改判或发回重审。2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.王凯轩在事故发生时仅10周岁，注意力不集中是儿童的特性，且其经此交通事故受伤，影响学习进度，应属正常现象，鉴定机构评定其为十级伤残，明显与其伤情不符，鉴定意见不客观、不真实，一审法院未准许上诉人的重新鉴定申请，程序错误。2.上诉人认为王凯轩的伤情达不到十级伤残的标准，不应当支持精神抚慰金，即使支持，因本次交通事故中被上诉人负有事故次要责任，应当减轻上诉人的赔偿责任。王凯轩辩称，上诉人人民财险南阳分公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人人民财险南阳分公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。王凯轩向一审法院起诉请求：1.判令人民财险南阳分公司交强险、第三者责任险保险范围内赔偿我方因本次交通事故造成的各项共计122003.78元；2.本案诉讼费、鉴定费等由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月30日8时40分许，熊兴坡驾驶豫Ｒ×××**号比亚迪小型普通客车，与王凯轩骑行的自行车相撞，造成王凯轩受伤，车辆受损的道路交通事故。经交管部门认定，熊兴坡承担该道路交通事故的主要责任，王凯轩承担该道路交通事故的次要责任。熊兴坡驾驶的机动车在人民财险南阳分公司投保交强险和100万元商业第三者责任保险，并购买了不计免赔。事故发生时在保险期限内。事故发生后，王凯轩立即被送往南阳市中心医院进行治疗。其入院诊断为：急性中型闭合性颅脑损伤、多发脑挫裂伤、额部枕部软组织肿胀、左足软组织撕裂伤、肋骨凹陷、尿道下裂术后、左足第2跖骨骨体骨折。经过治疗，2018年6月9日，王凯轩出院，出院诊断同入院诊断。出院医嘱为：定期复查；不适随诊。至此，王凯轩共住院40天，支付医疗费36358元（34186.99元+705元+1466.40元）。王凯轩遵医嘱外购药品共计450元。双方争议的事实如下：经王凯轩申请,2018年12月11日，××司法鉴定所，对王凯轩的颅脑损伤所致伤残程度进行鉴定。2018年12月26日，该所出具南阳耿鉴[2018]精鉴字第604号司法鉴定意见书，其结论为：王凯轩颅脑损伤所致十级伤残。王凯轩支付鉴定费1339元。一审法院认为，关于当事人之间的责任承担问题。人民财险南阳分公司承保车辆，与王凯轩骑行的自行车发生碰撞，造成王凯轩受伤的交通事故。经交管部门认定，人民财险南阳分公司承保车辆的驾驶员承担事故的主要责任，王凯轩承担事故的次要责任。事故发生时，在保险期内，故人民财险南阳分公司对王凯轩的各项经济损失，首先在交强险各分项限额内赔偿，超出交强险部分，根据豫高法372号的规定，由其在商业第三者责任险限额内按80%的责任比例向王凯轩赔偿。人民财险南阳分公司辩称，王凯轩提供出驾驶证、行驶证、事故认定书等有效证据，经我公司核实无免赔情形后，我公司同意在交强险、商业险范围内赔偿。王凯轩举证证明了肇事车辆的投保情况，肇事车辆投保了交强险及商业第三者责任险，事故发生时在保险期间，商业第三者责任险是否免责，其举证责任在人民财险南阳分公司，故人民财险南阳分公司的辩称理由不成立，不予支持。关于南阳耿鉴[2018]精鉴字第604号司法鉴定意见书是否可以作为定案依据的问题。人民财险南阳分公司认为，该司法鉴定结论不合理、不合法，依据不足，申请对王凯轩的伤残程度重新进行鉴定。首先，2019年3月13日，人民财险南阳分公司申请重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》《证据规则》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案中，王凯轩的伤残鉴定由法院委托具有司法鉴定质证的机构进行鉴定，程序合法。其次，活动受限是指身体的活动能力或任何一部位的活动由于某些原因而受限制。常见的活动受限原因有生理因素和心理因素。其中，心理因素是情绪影响人的自由活动能力，压力过大或极度忧郁均可引起情绪波动而影响其活动。本案中，事故发生时，王凯轩年仅10岁，其在事故中造成：急性中型闭合性颅脑损伤、多发脑挫裂伤、额部枕部软组织肿胀、左足软组织撕裂伤、肋骨凹陷、尿道下裂术后、左足第2跖骨骨体骨折。该伤情对一个年仅的10岁月的孩子而言，其承担的心理压力不言而喻。王凯轩日常生活有关的活动能力轻度受限，并不影响其生活可以自理，两者并不矛盾。人民财险南阳分公司辩称的“被申请人王凯轩事故发生时仅10周岁，注意力不集中是儿童的特性，且被申请人经此事故致伤，影响其一段时间不能在校上课，导致学习成绩下降，应属于正常现象，再者描述中‘自觉’二字，属于个人自述，无相关依据，此内容均不能作为评定交通事故伤致残的依据”，该辩称显然忽略了交通事故的发生及因交通事故对一个孩子造成的多处肢体伤害伴随的心理创伤。即使王凯轩因尿道下裂进行手术治疗，但人民财险南阳分公司没有证据证明王凯轩在交通事故发生后有时“夜晚发癔症蹄被子”不是因为交通事故所致，且心理因素也是影响王凯轩日常生活受限的原因。人民财险南阳分公司无证据推翻王凯轩提交病历及司法鉴定结论，故其重新鉴定申请，既不符合法律规定，亦无事实根据，不予准许。南阳耿鉴[2018]精鉴字第604号司法鉴定意见书，可以作为本案定案依据。关于王凯轩的医疗费问题。被告辩称，应扣除10%的非医保用药。人民财险南阳分公司无证据证明，王凯轩的医疗费应扣除10%的非医保用药，故其抗辩理由不成立，不予采纳。关于王凯轩的营养费问题。王凯轩请求按每天20元标准计算130天。王凯轩在本次事故中造成：急性中型闭合性颅脑损伤、多发脑挫裂伤、额部枕部软组织肿胀、左足软组织撕裂伤、肋骨凹陷、尿道下裂术后、左足第2跖骨骨体骨折。参照《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7.2及10.2.18a)的规定，中型闭合性颅脑损伤的营养期为60日，跖骨骨折非手术治疗的营养期为90日。结合王凯轩的年龄、伤情、出院医嘱及上述规定，对王凯轩的营养期酌定为100天。关于王凯轩的护理费问题。王凯轩请求住院期间按2人护理每天122元计算，出院后按1人护理另行计算50天。结合王凯轩的伤情，参照《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7.2及10.2.18a)的规定，中型闭合性颅脑损伤及跖骨骨折非手术治疗的护理期均为60日。结合王凯轩的年龄、伤情、出院医嘱及上述规定附录A.4，对王凯轩请求的护理人数、及护理期予以准许。关于鉴定费问题。受害人进行司法鉴定是为了维护自身的合法利益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，该项费用为受害人所支出的合理且必要的费用。因此，王凯轩支出的鉴定费应由人民财险南阳分公司赔偿。关于案件受理费问题。案件受理费应由实际侵权人承担，因王凯轩撤回了对实际侵权人的诉讼，故该费用由王凯轩自行负担。综上，王凯轩的各项经济损失共计121443元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决，1.本判决生效后三十日内，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司向王凯轩支付赔偿款121443元；2.驳回王凯轩的其他诉讼请求。案件受理费1370元（已减半收取），由王凯轩负担。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，××司法鉴定所出具的南阳耿鉴[2018]精鉴字第604号司法鉴定意见书能否作为定案依据予以采信问题，一审法院对此已作出详细评判，本院认可原审法院对该部分事实的分析认定及对相关法律法规的理解适用，不再重复评述，此外，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，该鉴定意见书系卧龙区人民法院委托鉴定部门作出，鉴定意见明确，鉴定人员均具有相应鉴定资质,鉴定程序合法，且人民财险南阳分公司并无扎实有效的证据证明该法医临床司法鉴定意见书存在法定重新鉴定和补充鉴定情形，故该法医临床司法鉴定意见书具备证据的形式和实体要件，与本案具有关联性，一审法院据此认定王凯轩伤残等级合理合法、理由阐述充分，本院依法予以确认。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，原审法院综合考虑事故当事方的过错程度、侵害的行为方式、侵权人承担责任的经济能力及受害人的年龄等因素酌定精神损害抚慰金5000元合法有据，人民财险南阳分公司该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人人民财险南阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1520元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  白丞博审判员  吴 霞二〇二〇年九月二十一日法官助理尹双珊书记员王绍宁