调兵山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1281民初1069号 原告：杨某某，男，汉族，住调兵山市。 委托诉讼代理人：申某某，系辽宁某某律师事务所律师。 被告1：张某某，男，（未到庭）。 被告2：某某家政服务有限公司。 法定代表人：武某某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈某，男，汉族，住沈阳市于洪区。 被告3：某财产保险股份有限公司某分公司。 负责人：石某某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴某某，系辽宁某某2律师事务所律师。 原告杨某某与被告张某某、某某家政服务有限公司（以下简称某家政）、某财产保险股份有限公司某分公司（以下简称某公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨某某及其委托的诉讼代理人申某某、被告某家政委托的诉讼代理人陈某、被告某公司委托的诉讼代理人吴某某到庭参加诉讼，被告张某某未到庭参见诉讼。本案现已审理终结。 原告杨某某向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告交通事故的二次手术经济损失128911元（医疗费138881.37元、误工费49240.4元、护理费49240.4元、交通费3410元、伙食补助费17050元，合计257822.17元的50%即128911元。）;2、诉讼费由被告承担。 事实理由：2017年11月27日，在某市某街某小区东门被告张某某驾驶无号牌两轮电动车将原告撞伤，致原告左侧胫骨平台粉碎性骨折、左侧3、4、5肋骨骨折，左膝前后交叉軔带损伤，左膝内外副韧带损伤，左膝外侧半月板损伤，住院治疗142天，花医疗费8万余元。经某市交警部门事故认定被告张某某负事故同等责任。被告第一次赔偿款己结清。现原告主张二、三次住院治疗320天的费用。被告对原告二、三次住院的经济损失未有赔偿。根据法律相关规定，诉至贵院，请求依法裁判。 被告某家政辩称，1、对原告的诉讼请求申请鉴定。对原告的治疗期及医疗费合理性申请鉴定；2、对二次手术后应终止治疗期，希望审判长给予支持。3、交通事故肇事方系被告某家政员工，但被告某家政为员工购买了雇主责任险，关于三者责任险保障范围是25万，所以说在25万之内未超出保障限额的情况下，理应由平安公司来进行赔付。 被告某公司辩称，1、被告某公司并非是本案适格主体，被告某公司与某某家政服务有限公司存在雇主责任险附加第三者责任险的保险合同关系，与本案不属于同一法律关系。2、保险合同约定每次事故第三者人伤（死亡、伤残、医疗）赔偿限额200000元。根据保单特别约定，第三者责任人伤中仅赔付死亡赔偿金、残疾赔偿金及医疗费三项，其他项目均为除外责任，不属于被告某公司承担赔偿义务范围，本案诉讼费不应由被告某公司承担。2019年1月4日，被告某公司已经向某某家政服务有限公司支付了140874.37元用于支付本案原告的医疗费用。原告是否需要第二次、第三次住院，原告对其是否存在必要性和关联性承担举证责任，且被告某公司认为原告存在过度医疗，被告某公司要求对原告超剂量用药、与伤情无关用药及住院扣减后进行赔偿。3、对原告主张的医疗费用中超出医保用药部分应扣减，根据保单特别约定，超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的部分为除外事项；超出医保用药部分，特别是丙类药，在外伤中没有必要性和合理性。原告在第一次诉讼后已经评定伤残，伤残即应当属于医疗终结，后期的费用不应当由被告某公司来承担自行承担。 被告张某某未出庭、未答辩、未举证、未质证。 原告杨某某为支持自己的主张提供如下证据，被告某家政、某公司对原告杨某某提供的证据进行了质证，本院对原告杨某某提供的证据进行了认证： 1、调兵山市人民法院（2018）辽1281民初1063号民事判决书、铁岭市中级人民法院（2018）辽12民终2311号民事判决书复印件各一份，1、证明事故经过责任划分；2、证明原告从事服务业，本案原告误工费按照居民服务业行业标准给付；3、证明原告可另案主张后续治疗发生的各项费用和相关损失。被告某家政质证称，无异议。被告某公司质证称，对于判决书的真实性没有异议，但对其关联性有异议。第一份判决当中已明确其鉴定完伤残后续的治疗费用应当由其自行承担。被告某公司在判决后向被告某家政支付了140874.37元，用于支付原告的医疗费损失。因被告某公司与被告某家政签订的保险方案中，三者的责任限额为人伤部分为20万元，物损部分为5万元。本院认为，该证据真实有效，与本案具有关联性，予以采信。 2、原告第一次诉讼时住院病案复印件二张、原告本案门诊检查申请单一张、住院病案二本，证明原告第一次诉讼的住院病案出院医嘱记载，病情变化随诊，证明本案原告的伤情及治疗经过，住院341天。被告某家政质证称，对于此份证据的真实性没有异议，但对于它的关联性、合理性有异议。被告某公司质证称，被告某公司对真实性没有异议，但对其关联性有异议。被告某公司认为该份证据不足以证明其存在后续的治疗费用。且依照原告的陈述，被告某公司认为其存在过度医疗问题。被告某公司请求法院进行评估。本院认为，该证据真实有效，与本案具有关联性，予以采信。 3、医疗费票据九张、用药清单二份，证明原告支出医疗费138881.37元，住院期间二级护理，陪护一人。被告某家政质证称，对医疗票据的真实性没有异议，对于关联性、合理性有异议。被告某公司质证称，同某家政意见。本院认为，1804081896、1804100299、1801602772、1801602776、1804010116、1804081919号票据的出具时间早于原告第二次住院时间，故本院对上述票据不予确认。 4、护理人员身份证复印件一份，证明护理人员的身份，护理费按照居民服务业行业标准每天144.4元计算。被告某家政质证称，对该证据真实性没有异议，对于护理期的真实性、合理性、关联性有异议。护理费应由保险公司承担。被告某公司质证称，对其真实性没有异议，对于护理期的真实性、合理性、关联性有异议，护理内容不应由被告某公司承担。本院认为，因该费用不属于医疗费，故本院不予支持。 被告某公司为支持自己的主张向本院提供以下证据，原告及被告某家政对被告某公司提供的证据，进行了质证，本院进行了认证： 保单一份、支付凭证一份，证明被告某公司与某市某家政签订了某团外卖的保障保单其附加第三者责任险限额为20万元。物损赔偿限额为5万元。2019年1月4日被告某公司已经向某某家政服务有限公司支付了140874.37元，应按照其责任在限额内进行赔付。原告质证称，对真实性无异议。但对于保险公司证明目的有异议，根据保险合同和保险条款的约定，物损赔偿限额为5万元。由于保险条款没有明确约定什么是物损赔偿。原告认为物损赔偿即为经济损失，应包含医疗费、护理费、误工费、交通费等，此项经济损失也应该被认定为物损赔偿的范围之内，因此保险公司的赔偿限额是25万元，不是20万元。被告某家政质证称，同原告质证意见，被告某家政未见过此份保单。本院认为，本案第三者责任险的赔偿限额为25万元。 被告某家政未向本院提供证据。 根据被告某家政申请，本院依法委托某某法医司法鉴定所对原告的第二、三次住院治疗期及医疗费的合理性进行鉴定，2020年8月20日，某某法医司法鉴定所向本院出具了《某某法医司法鉴定所杨某某案退卷情况说明》，该说明中载明：“无法确定鉴定后行第二、三次入院对杨某某的组织器官结构破坏或功能障碍是否存在影响，故终止此次鉴定工作，予以退回委托”。原告质证称，无异议。被告某家政质证称，无异议。被告广东中国平安因在第二次庭审时未到庭，未对该《某某法医司法鉴定所杨某某案退卷情况说明》进行质证。本院认为，《某某法医司法鉴定所杨某某案退卷情况说明》真实有效，与本案具有关联性，予以采信。 依据上述有效证据及当事人当庭陈述，本院认定如下事实: 2017年11月27日11时20分，原告杨某某驾驶无号牌两轮电动车沿某市某街由北向南行驶至两千平东门北侧时，与前方同向欲超越车辆的被告张某某驾驶的无号牌两轮电动车发生刮碰，造成两车摔倒，不同程度损坏，原告杨某某受伤的后果。此事故经某市公安局交警大队认定原告杨某某、被告张某某负事故同等责任。原告因此次事故受伤，原告向本院起诉被告某家政、张某某索要医疗费、护理费、伙食补助费等损失，本院（2018）辽1281民初1063号案判决被告某家政支付原告194414元（原告各项经济损失388828元×50%），因鉴定意见书中有“患者如果出现感染多种药物过敏加之物价增加可能产生费用高于预计费用”的说明，本院（2018）辽1281民初1063号案对原告杨某某二次手术费待实际发生后另行主张的诉讼请求，予以了支持。铁岭市中级人民法院（2018）辽12民终2311号判决对本院（2018）辽1281民初1063号案中关于原告杨某某二次手术费待实际发生后另行主张的判决予以了维护。2019年2月18日至2019年8月21日，原告因左胫骨平台陈旧骨折—切口感染—钢板外落等原因住院并进行了内固定物取出术，此次住院原告花费医疗费60685.29元，原告的出院医嘱中载明：“术后3-6个月行膝部手术治疗”。2019年11月15日至2020年4月20日，原告因左膝前交叉韧带陈旧断裂住院治疗，并进行了关节镜下自体腱前交叉韧带重建术及内侧副韧带重建术，此次住院原告花费医疗费76664.68元。原告第二、三次住院，共花费医疗费138049.97元。 另查，被告张某某系被告某家政的送餐员，事故发生时被告张某某正在送餐过程中。被告某家政向被告某公司投保了某团外卖骑手综合保险，保险类别为雇主责任险附加第三者责任险，其中附加第三者责任险的每次事故第三者人伤（死亡、伤残、医疗）赔偿限额为20万元，每次事故第三者物损赔偿限额为5万元。2019年1月4日，被告某公司向被告某家政支付了140874.37元赔偿款。2020年6月20日，被告某家政申请对原告的第二、三次住院治疗期及医疗费的合理性进行鉴定，本院依法委托某某法医司法鉴定所对原告的第二、三次住院治疗期及医疗费的合理性进行鉴定，2020年8月20日，某某法医司法鉴定所向本院出具了《某某法医司法鉴定所杨某某案退卷情况说明》，该说明中载明：“无法确定鉴定后行第二、三次入院对杨某某的组织器官结构破坏或功能障碍是否存在影响，故终止此次鉴定工作，予以退回委托”。 本院认为，本院（2018）辽1281民初1063号案及铁岭市中级人民法院（2018）辽12民终2311号判决支持了原告杨某某二次手术费待实际发生时再行主张的诉讼请求，故本院对原告杨某某2019年2月18日至2019年8月21日期间的手术住院费用予以支持。因2019年2月18日至2019年8月21日住院的出院医嘱中载明：“术后3-6个月行膝部手术治疗”，说明原告2019年11月15日至2020年4月20日住院接受手术治疗系必要的，系承接第二次手术治疗的必要性手术，故本院原告杨某某2019年2月18日至2019年8月21日的手术住院费用予以支持。关于原告主张的门诊挂号、检查费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费的问题，本案系因原告杨某某在以往案件中请求待二次手术实际发生时另行主张，才产生的，故本院对原告杨某某手术住院外的医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费均不予支持。 关于责任承担的问题，因被告张某某系被告某家政的送餐员，且交通事故发生在被告张某某的送餐过程中，因被告某家政并未提供证据证明被告张某某在本次交通事故中存在故意或重大过失，故对原告杨某某的损失应由被告某家政承担给付责任，被告张某某不承担给付责任。被告某家政向被告某公司投保了某团外卖骑手综合保险，其中附加第三者责任险的每次事故第三者人伤（死亡、伤残、医疗）赔偿限额为20万元，每次事故第三者物损赔偿限额为5万元，被告某公司未举证证明两项保险限额对应的具体损失范围相关的格式条款内容向被告某家政进行了解释说明，本院按照有利于被告保险人的解释原则，认定本案第三者责任险的赔偿限额为25万元。因原告杨某某和被告张某某对本起事故负同等责任，被告某公司曾支付了140874.37元赔偿款，剩余的保险金足以赔偿被告某家政应支付给原告杨某某的损失，故被告某公司应赔偿原告杨某某69024元（138049.97元×50%，取整数）。关于被告某公司主张的原告过度医疗，应去掉有关非医保用药的费用的问题，被告某公司未向本院提供其向被告柏通公司进行了“非医保用药不予赔付”格式条款的解释说明的证据，亦未证明原告的费用中存在此类情况且本院针对原告第二、三次住院治疗期及医疗费的合理性进行鉴定，鉴定机构出具《某某法医司法鉴定所杨某某案退卷情况说明》后，被告某公司收到复庭传票（第一次开庭时因需要鉴定而休庭）后未出庭，被告某公司应承担不利后果，故本院对被告某公司的该主张，不予支持。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条规定，判决如下： 一、被告某财产保险股份有限公司某分公司赔偿原告杨某某住院医疗费69024元，该款于本判决书生效后30日内付清； 二、被告某某家政服务有限公司、张某某不承担给付责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1126元（原告预交），由原告杨某某负担563元、被告某财产保险股份有限公司某分公司负担563元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。 审 判 长  刘德军 审 判 员  邓 辉 人民陪审员  王安庆 二〇二〇年九月十七日 法官助理 王慧文 书记员 付雪萌