云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终2624号上诉人（原审原告）李兴应，男，汉族，生于1966年10月23日，云南省盐津县人，住盐津县。委托诉讼代理人：孙中汉，云南达意律师事务所律师。被上诉人（原审被告）吴剑，男，生于1997年7月28日，汉族，云南省盐津县人，住盐津县。被上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司昭通市中心支公司。法定代表人：戈俊,该公司副总经理（主持工作）。住址：昭通市昭阳区。委托诉讼代理人：李运强，男，汉族，生于1993年4月9日，四川省筠连县人，住四川省筠连县。上诉人李兴应因与被上诉人吴剑、中国人寿财产保险股份有限公司昭通市中心支公司（简称“人寿财保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省盐津县人民法院（2020）云0623民初731号民事判决，本院2020年9月10日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行书面审理，现已审理终结。宣判后，李兴应不服，向本院提起上诉。上诉请求：１、依法撤销一审判决，改判被上诉人吴剑赔偿损失125073.86元，其中：医疗费8896.2元；护理费14800（200×74天）元；住院伙食费400（100×14天）元；营养费10400元（100×104天）元；误工费80993.5元（198407÷365×149天，批发零售业职工年平均工资198407元，住院9天，鉴定误工期120天，复查和后期取钢针预计误工20日）元；续医费5000元；交通费2000元；鉴定费158416元；合计125073.86元。２、被上诉人中国人寿保险股份有限公司昭通市中心支公司承担连带赔偿责任。事实与理由：一审认定事实有误。１、―审认定吴剑所驾车辆后轮从上诉人脚背上碾过不属实，实际是前轮从上诉人脚背上碾过。２、一审认定上诉人经营种子、化肥、农具等农产品不属实，上诉人实际经营的是种子、肥料、农药、农机具的批发零售，不是经营农产品。上诉人从事的是商品经营不是农业服务，从事商品批发零售，其误工费应当以《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中批发零售业职工年平均工资计算，一审以“农、林、牧、鱼在岗平均工资”计算没有事实根据，导致在上诉人的赔偿标准选择上完全错误。３、上诉人因伤导致身体虚弱，需要增加营养是事实，一审中上诉人提供了司法鉴定意见，证明上诉人的营养期为90日，一审有据不依，不支持上诉人的营养费请求对上诉人不公平。４、上诉人受伤后由家人陪伴护理，其所在的地区若请人护理，每天至少得支付200元工资，一审判决仅支持护理费每天120元无事实依据。５、一审判决计算上诉人的误工时间和护理时间，仅以司法鉴定意见评估的时间为依据，对实际住院的时间不予认定，损害上诉人是权利。被上诉人吴剑、人寿财保公司均未提交书面答辩状。李兴应一审中的诉讼请求：1、由吴剑赔偿李兴应医疗费8896.20元、住院伙食补助费1400.00元（100元/天×14天）、营养费10400.00元（100元/天×104天）、护理费14800.00元（200元/天×74天）、误工费80993.50元（198407÷365×149天，批发零售业职工年平均工资198407元，住院9天，鉴定误工期120天，复查和后期取钢针预计误工20日）、后续治疗费5000.00元、交通费2000.00元、鉴定费1584.16元，共计125073.86元；2、人寿财保公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。原审经审理查明：2020年2月16日16时00分许，吴剑驾驶云Ｃ×××**号小型客车沿林龙线行至落雁河坝街0公里50米处时，挂撞站在路边的李兴应后，后轮从李兴应脚背上碾过造成李兴应受伤的交通事故，本次交通事故经盐津县公安局交通警察大队作出了第530623420200000651号道路交通事故认定书认定吴剑负本次道路交通事故的全部责任，李兴应在本次道路交通事故中无责任。李兴应受伤后被送往筠连县应氏骨科医院治疗，经诊断为：右第五跖骨骨折、右髋部软组织损伤，在筠连县应氏骨科医院行右跖骨骨折切开复位内固定术，治疗9天后好转出院，产生医疗费8896.20元。出院医嘱：禁止负重；定时换药至伤口拆线；定期复查Ｘ片（1，2，3，6，9，12月）了解骨愈合情况；院外继续治疗；门诊随访。2020年4月9日李兴应之伤经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定：后续治疗费需5000.00元，误工期120日，护理期60日，营养期90日。用去鉴定费1584.16元。本次道路交通事故发生后，吴剑已为李兴应垫付了医疗费8896.20元。吴剑系云Ｃ×××**号小型汽车的所有人（该车原所有人为徐刚卫，原车牌号为云Ｃ×××**，徐刚卫将车转让给吴兴应后，2019年8月16日，对车辆进行了变更登记，所有人变更为吴剑，车牌变更为云Ｃ×××**号），云Ｃ×××**号小型汽车在人寿财保公司投保了交强险（其中死亡伤残赔偿限额为110000.00元，医疗费用赔偿限额为10000.00元，财产损失赔偿限额为2000.00元，保期自2019年5月14日0:00时起至2020年5月13日24:00时止）和商业第三者责任险（保险限额为1000000.00元，保期自2019年5月14日0:00时起至2020年5月13日24:00时止）。李兴应系盐津落雁李兴应恒丰农资经营部的经营者，在盐津县落雁乡街上经营种子、化肥、农具等农产品。上述事实，有李兴应的陈述，吴剑的陈述，人寿财保公司的陈述，李兴应提供的身份证、道路交通事故认定书、筠连县应氏骨科医院住院病历和医疗费发票、云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费收据、营业执照、店铺经营照片，吴剑提供的车辆行驶证、投保单等证据在卷佐证，足以认定。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案吴剑驾驶机动车在未确保道路安全、畅通的情况下行驶造成本次道路交通事故，应承担民事责任。吴剑驾驶的云Ｃ×××**号小型汽车向人寿财保公司投保了交强险和商业第三者责任险，人寿财保公司应在交强险和商业第三者责任险保限额内承担赔偿责任。李兴应请求赔偿的医疗费8896.20元、后续治疗费5000.00元、鉴定费1584.16元，符合相关法律规定。本院予以支持。李兴应请求赔偿的住院伙食补助费，应根据李兴应在筠连县应氏骨科医院实际住院治疗9天并酌定以每天100.00元的标准计算为900.00元（9天×100.00元/天）。李兴应请求赔偿的护理费，根据李兴应在筠连县应氏骨科医院住院治疗出院后，出院医嘱为禁止负重的实际情况，再结合李兴应的护理期经鉴定为60日的结论，本院支持其护理天数60天，并酌定按每天120.00元的标准计算为7200.00元（60天×120.00元/天）。李兴应请求赔偿的误工费，本院支持其误工期120天，并参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》“农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268.00元”的标准计算为16198.00元（120天×49268.00元÷365天）。李兴应请求赔偿的交通费，虽李兴应没有提供正式的交通费票据，但根据李兴应因本次道路交通事故受伤后到筠连县应氏骨科医院治疗以及进行鉴定确需支出交通费的实际，本院酌情支持其交通费500.00元。李兴应请求赔偿的营养费，因李兴应未提供医疗机构的医嘱证明及实际购买营养品的票据为凭，本院不予支持。李兴应合理损失合计为40278.36元，由人寿财保公司在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿38694.20元，由吴剑赔偿李兴应鉴定费1584.16元。对吴剑已为李兴应垫付的医疗费8896.20元，应在人寿财保公司赔偿李兴应的损失数额中予以扣减由人寿财保公司直接支付给吴剑。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由中国人寿财产保险股份有限公司昭通市中心支公司支付李兴应医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、后续治疗费、交通费合计29798.00元（38694.20元-8896.20元）；二、由中国人寿财产保险股份有限公司昭通市中心支公司支付吴剑为李兴应垫付的医疗费用8896.20元；三、吴剑支付李兴应鉴定费1584.16元；四、驳回李兴应的其他诉讼请求；上述一、二、三项支付款项限于本判决生效后10日内付清。案件受理费2509.00元，减半收取计1254.50元，由吴剑负担。在二审中，双方当事人均未提交新证据。对一审认定事实，上诉人对一审认定吴剑驾驶车辆后轮从李兴应脚背上碾过，以及上诉人经营种子、化肥、农具等农产品提出异议，对其余事实，双方均未提出异议，对无异议的事实本院予以确认。归纳双方的诉辩主张，本案争议焦点为：一审判决是否恰当。针对本案争议焦点，结合上诉人的上诉主张，本院评判如下：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一、二、三项规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，各方当事人对吴剑驾驶的车辆在行驶过程中造成李兴应受伤的交通事故，以及事故车辆CFV087号小型汽车向人寿财保公司投保了交强险和商业第三者责任险（保险限额为1000000.00元）均无异议。按照上述法律规定，人寿财保公司应在交强险和商业三者险保险限额内向李兴应承担赔偿责任。对于李兴应主张的各项请求，分别分析评判如下：１、医疗费8896.20元、后续治疗费5000.00元、鉴定费1584.16元，符合相关法律规定，且各方当事人对原审认定无异议，本院予以确认。２、护理费，根据李兴应伤情、住院治疗情况、出院医嘱，结合本地护工市场情况、司法鉴定意见评定护理期60日的客观实际，原审支持李兴应护理天数60天，并酌定按每天120.00元的标准计算为7200.00元符合本案实际。李兴应上诉主张按74天，每天200元计算没有依据，本院不予支持。３、住院伙食补助费，李兴应在筠连县应氏骨科医院实际住院治疗9天，其主张该项费用按14天计算没有依据，本院不予支持，原审酌定该项费用为900.00元符合本案客观实际。４、营养费，本案中，虽然李兴应没有提交医嘱证明及购买营养品的票据，但司法鉴定意见评定营养期90日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”之规定，结合李兴应受伤时为疫情期间、所受伤情为骨断筋伤以及出院医嘱载明“患肢禁止负重、定期复查、院外继续治疗”的客观事实，李兴应为了伤情恢复、增强抵疫力，客观上需加强营养，促进骨折愈合，故本院酌定支持营养费9000元（100元∕天×90天）。5、误工费，本案中李兴应原审提交的《营业执照》载明“经营者：李兴应，注册日期：2018年8月14日，经营范围：不再分装的杂交水稻、玉米、小稻、油菜、蔬菜小袋包装种子批发及零售；有机肥、复混（合）肥、叶面肥、沖施肥、水溶肥、化肥、磷肥批发及零售；农药、农机具、农腊批发及零”，被上诉人对该《营业执照》无异议，由此能证明李兴应从事的是批发零售业。但本案中，李兴应受伤时间为2020年2月16日，司法鉴定意见评定误工期为120天，其中大部分时间处于疫情暴发期，即使其本人不受伤，其门店可能也处于关门歇业状态，其收入客观上必然受到影响，而且李兴应也未提交证据证明其误工费达到批发零售的标准，由此，原审依据公平原则，参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中“农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268.00元”计算李兴应误工费为16198.00元较为符合本案实际，本院予以维持。故对李兴应主张其误工费应按批发零售业计算的上诉理由不符合本案客观实际，本院不予支持。6、交通费，本案中，虽李兴应没有提供正式的交通费票据，但根据李兴应因本次道路交通事故受伤后到筠连县应氏骨科医院治疗以及进行鉴定确需支出交通费的实际，原审酌情支持其交通费500.00元符合本案实际，本院予以维持。综上，李兴应因本次交通事故造成的损失合计为49278.36元（8896.20元+5000.00元+1584.16元+7200.00元+900元+9000元+16198.00+500.00元）元，按照上述规定及吴剑的投保情况，该费用并未超出人寿财保公司在交强险及商业第三者责任险限的赔偿范围，人寿财保公司也未提交证据证明鉴定费属于免赔范围，该损失本应由保险公司承担；但原审判决由吴剑赔偿李兴应鉴定费1584.16元，吴剑并未提出异议，故人寿财保公司应在交强险及商业第三者责任险限范围内赔偿李兴应各项损失47694.2元（49278.36-1584.16元）。综上，一审认定事实不清，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持云南省盐津县人民法院（2020）云0623民初731号民事判决第二项、第三项，即由中国人寿财产保险股份有限公司昭通市中心支公司于本判决生效后10日内支付吴剑为李兴应垫付的医疗费用8896.20元，吴剑于本判决生效后10日内支付李兴应鉴定费1584.16元；二、撤销云南省盐津县人民法院（2020）云0623民初731号民事判决第一项、第四项，即由中国人寿财产保险股份有限公司昭通市中心支公司于本判决生效后10日内支付李兴应医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、后续治疗费、交通费合计29798.00元（38694.20元-8896.20元），驳回李兴应的其他诉讼请求；三、由中国人寿财产保险股份有限公司昭通市中心支公司于本判决生效后10日内支付李兴应各项损失合计38798元（47694.2元-8896.20元）；四、驳回李兴应的其他诉讼请求；一审案件受理费2509.00元，减半收取计1254.50元，由中国人寿财产保险股份有限公司昭通市中心支公司负担494元，由吴剑负担16元，由李兴应负担744.5元；二审案件受理费2509.00元，由中国人寿财产保险股份有限公司昭通市中心支公司负担988元，由吴剑负担32元，由李兴应负担1489元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  杨稳香审判员  王正云审判员  李恩鹏二〇二〇年九月二十二日书记员  霍晨宇