陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕01民终6328号 上诉人（原审被告）：西安市未央区湘约爨厨餐馆。经营者魏黑牛，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨伟龙。被上诉人（原审原告）：黄荆桥。委托诉讼代理人：蔺瑞娟，陕西健旭律师事务所律师。原审被告：陕西古月餐饮有限公司。。法定代表人胡洪强，该公司总经理。上诉人西安市未央区湘约爨厨餐馆（以下简称湘约爨厨）因与被上诉人黄荆桥、原审被告陕西古月餐饮有限公司（以下简称古月餐饮）违反安全保障义务纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初5478号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。湘约爨厨上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回黄荆桥的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费由黄荆桥承担。事实和理由：录音证据不能完全还原事实，也不能达到证明案件事实真实情况的证明标准。白店长对于事实的自认并不免除黄荆桥应当提供其他证据证明摔倒与湘约爨厨未尽到安保义务具有因果关系的证明责任。录音中白店长承认事实是出于解决纠纷，达成和解作出的妥协让步，如将该妥协作为定案依据，令湘约爨厨承担不利的诉讼后果，有悖以事实为依据，以法律为准绳的民事诉讼基本原则，不利于双方纠纷的解决。湘约爨厨地面干净整洁，从未发生过其他客人摔伤的事件，黄荆桥本次受伤太过偶然，结合黄荆桥患有高血压2级，不排除黄荆桥因自身原因倒地的可能。湘约爨厨从未怠于履行自己应尽的安保义务，黄荆桥因自身原因摔倒受伤，湘约爨厨不应承担任何责任。黄荆桥辩称，一审认定事实清楚，录音证据属于法定的证据种类之一，可以作为认定事实的证据。录音中湘约爨厨的店长对事实的认可虽非形成于诉讼之中，但不影响该证据的效力，请求驳回上诉，维持原判。古月餐饮辩称，其和湘约爨厨是两回事，与本案无关。黄荆桥向一审法院起诉请求：1、依法判决湘约爨厨和古月餐饮赔偿其医疗费6493.01元，住院伙食补助费2200元、营养费4500元、后续治疗费50000元、护理费15700元、交通费73.43元、伤残赔偿金133276元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2736元、残疾辅助器具费230.59元，共计217209.03元；2、本案的案件受理费由湘约爨厨和古月餐饮承担。一审法院认定事实：2018年2月18日，黄荆桥与家人在湘约爨厨用餐时摔倒致伤，后被送往西安市红会医院，经诊断为：左股骨颈骨折；2型糖尿病；高血压病2级(极高危组)；冠状动脉粥样硬化性心脏病；左下肢深静脉血栓形成等，住院22天，产生医疗费78672.43元以及外购药费7138元（其中，医疗费72196.54元，外购药费7138元已由一审法院另案处理完毕）。2018年2月23日，双方协商未果，古月餐饮向黄荆桥出具了“协商无果,同意走司法程序”的书面材料，并加盖了古月餐饮的公章。另查明，湘约爨厨和古月餐饮在法律上是相互独立的。黄荆桥于另案中提交了事发后其亲属与湘约爨厨白姓店长的多段谈话录音，湘约爨厨对谈话录音的真实性认可。在该谈话录音中白姓店长对原告黄荆桥因湘约爨厨地面湿滑而摔伤的事实认可。另查明，湘约爨厨内设有监控，湘约爨厨以监控被覆盖为由于另案中未向一审法院提交监控。黄荆桥申请一审法院向西安市公安局未央分局大明官派出所调取视频，经调查，派出所民警称当时去现场看了视频，执法记录仪可能有拍摄到，但现在因为其内部系统原因，视频找不到了。后黄荆桥申请对其伤残等级、后续治疗费、护理期限、误工期限、营养期限进行鉴定，陕西正义司法鉴定中心于2019年2月14日作出陕正义司鉴[2019]临鉴字第268号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、黄荆桥的损伤属九级伤残；2、黄荆桥更换人工全髋关节的费用约需人民币伍万元，更换年限为15年；3、黄荆桥的护理期限为150天；4、黃荆桥的误工期限为300天；5、黄荆桥的营养期限为150天。审理中，湘约爨厨申请对原告的上述事项进重新鉴定，接受委托后，陕西中金司法鉴定中心多次通知申请方湘约爨厨缴纳鉴定费用，但未予以缴纳，致使鉴定工作无法继续进行。根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第(四)款“委托人主动撤销鉴定委托，或者委托人、诉讼当事人拒绝支付鉴定费用的”之规定，鉴定中心终止鉴定。此次人身损害造成黄荆桥另产生残疾辅助器具费175.99元、交通费73.43元。审理中，由于双方各执己见，致调解未果。一审法院认为，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。黄荆桥在湘约爨厨用餐时因地面湿滑而摔伤，本案湘约爨厨作为餐厅的经营者，未将地面打扫干净，造成黄荆桥摔伤，应承担主要责任，黄荆桥作为完全民事行为能力人，其在走路的过程中未尽到谨慎注意义务，造成自已摔伤，应由其承担次要责任，结案本案案情，以黄荆桥承担30%责任，湘约爨厨承担70%责任为宜。损失的具体数额可按照法律规定及当事人提供的证据予以确定。黄荆桥此次产生的医疗费损失，凭票予以确定，共计6475.89元。营养费，按照30元每日的标准，结合鉴定意见，计算150日，确定金额4500元。住院伙食补助费一节，按照100元每日的标准，计算住院期间22日，2200元。后续治疗费参考鉴定意见，计5万元。护理费一节，按照100元每日的标准，结合鉴定意见计算150日，共计1.5万元。伤残赔偿金，黄荆桥计算方式及标准并无不妥，予以认定，确定金额133276元。因此次事故给黄荆桥造成了一定的精神损害，精神损害抚慰金酌情认定2000元为宜。交通费73.43元依法予以认定。残疾辅助器具费175.99元凭票予以认定。经核，黄荆桥产生的损失为：医疗费6475.89元、营养费4500元、住院伙食补助费2200元、后续治疗费5万元、护理费1.5万元、伤残赔偿金133276元、精神损害抚慰金2000元、交通费73.43元、残疾辅助器具费175.99元，共计213701.31元。应由湘约爨厨承担149590.92元,其余由黄荆桥自行承担。湘约爨厨与古月餐饮在法律上并无关联，湘约爨厨作为有字号的个体工商户，其有独立承担民事责任的能力，应由其承担侵权责任。黄荆桥请求古月餐饮承担连带责任无事实和法律依据，依法不予支持。据此，一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，遂判决：一、被告西安市未央区湘约爨厨餐馆于本判决生效之日起十五日内支付原告黄荆桥各项损失149590.92元；二、驳回原告黄荆桥的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4677元、鉴定费2736元（原告均已预交），现由被告西安市未央区湘约爨厨餐馆负担，于上述款项给付时一并支付原告。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条规定“下列事实，当事人无须举证证据：（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实......第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。”已生效的西安市中级人民法院（2019）陕01民终5853号民事判决书认定湘约爨厨作为公共场所的管理人，未及时清理地面，造成黄荆桥因地面湿滑而摔伤，未尽到安全保障义务，应承担侵权责任，结合双方当事人过错程度、提交的证据及陈述等因素，认定湘约爨厨承担70%责任，黄荆桥自行承担30%责任。湘约爨厨并未提供相反证据推翻该生效判决，一审法院结合生效判决、鉴定意见及当事人提交的证据，依法判令湘约爨厨赔偿黄荆桥各项损失149590.92元，应依法予以维持。综上，湘约爨厨的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3292元（西安市未央区湘约爨厨餐馆已预交），由西安市未央区湘约爨厨餐馆负担。本判决为终审判决。  审 判 长 焦海林 审 判  员  朱利安审  判  员  张伟 二〇二〇年九月十四日 书 记 员   孙妍  1