四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终11119号 上诉人（原审被告）：成都市新恒锐广告制作有限公司，住所地：四川省成都市武侯区晋阳路**金雁大厦**。 法定代表人：蔡兴义，经理。 委托诉讼代理人：王子盛，四川川胜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王智宏，男，1996年11月19日出生，汉族，住四川省平昌县。 上诉人成都市新恒锐广告制作有限公司（以下简称新恒锐公司）因与被上诉人王智宏工伤保险待遇纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初10136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案受理后，依法适用普通程序独任进行了审理，本案现已审理终结。 新恒锐公司上诉请求：撤销一审判决第一项，并依法改判新恒锐公司无需向王智宏支付工伤保险待遇款。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，王智宏受伤不属于工伤，新恒锐公司不应当承担工伤待遇赔偿责任。新恒锐公司与王智宏于2018年12月5日口头约定解除劳动关系，新恒锐公司于2018年12月24日结清了王智宏的所有工资，自双方劳动关系解除后，王智宏未在公司钉钉软件上签到，不再接受新恒锐公司的管理，双方劳动关系已经解除。双方劳动关系解除后存在项目合作关系，每个项目单独结算费用，2018年12月14日与12月15日新恒锐公司两次通过微信群发包项目，由叶勇与王智宏自愿承揽，双方实际上为承包关系，根据事实情况，王智宏受伤时双方已经不存在劳动关系，新恒锐公司不应当承担工伤待遇赔偿责任。2.关于工伤保险待遇款。根据成都市人社局公布的《关于调整工伤职工就医伙食补助标准及规范市外转诊有关事项的通知》第一条“工伤职工住院期间的伙食补助费按每天20元计发”之规定，一审法院按照30元/天的标准计算住院伙食补助费没有法律依据，应当予以改判。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法支持新恒锐公司的上诉请求。 王智宏辩称，王智宏没有跟新恒锐公司口头约定解除劳动合同，王智宏与新恒锐公司的劳动合同在王智宏受伤期间未到期，叶勇只是参与新恒锐公司的工作。 王智宏向一审法院提出诉讼请求：1.判决新恒锐公司支付经济补偿2000元；2.判令新恒锐公司支付王智宏垫付的资金13048元；3.请求新恒锐公司支付医疗费6977元、营养费60元、住院伙食补助费60元、停工留薪期工资12236元、护理费240元、鉴定费300元、一次性伤残补助金35646元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金59416元。 一审法院判决：1.新恒锐公司于判决生效之日起十日内支付王智宏工伤保险待遇款105183.24元；2.驳回王智宏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，一审法院予以免收，保全费1170元，由新恒锐公司负担。 二审中，双方均未提交新证据。 本院二审查明事实与一审查明事实一致，对一审查明事实本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为，新恒锐公司应否支付王智宏工伤保险待遇款。针对争议焦点，本院评述如下： 王智宏与新恒锐公司于2018年6月建立劳动关系，2018年9月双方签订《劳动合同》，合同期限自2018年9月4日至2019年9月3日，新恒锐公司未给王智宏购买社会保险。2019年1月3日，王智宏在工作时受伤，后经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。新恒锐公司以其与王智宏于2018年12月5日口头约定解除劳动关系为由主张王智宏受伤时双方已经不存在劳动关系，故不应支付其工伤保险待遇。本院认为，首先，双方劳动合同约定期限为2018年9月4日至2019年9月3日，王智宏受伤时间为2019年1月3日，系劳动合同关系存续期间；其次，新恒锐公司未提供充分证据证明双方于2018年12月5日口头解除了劳动关系，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，新恒锐公司应承担举证不能的不利后果；再次，已生效的（2020）川01行终7号行政判决认定新恒锐公司与王智宏于2019年1月3日仍存在劳动关系。综上分析，王智宏系在与新恒锐公司劳动关系期间发生的工伤，而新恒锐公司未为其购买社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，一审法院判定由新恒锐公司支付王智宏工伤保险待遇费用系有事实和法律依据，本院予以支持。 关于工伤保险待遇问题。新恒锐公司与王智宏对王智宏离职前月工资为4000元均无异议，本院予以确认。因双方劳动合同期限为2019年9月3日止，王智宏提起劳动仲裁系在2019年5月29日，其提出的支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金等仲裁请求以解除劳动关系为前提，一审法院据此认定双方于2019年5月29日解除劳动关系并无不当。王智宏工伤伤情为“左手背开放性损伤：左手掌第2掌骨头骨折；第2掌指关节囊破裂缺损、桡侧副韧带断裂、示指固有伸肌腱不全性断裂”，伤残等级为十级。一审法院根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、第三十七条“工伤职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及参照《成都市工伤职工停工留薪期管理办法》、《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》“其他掌骨骨折S62.3三个月”及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条“职工住院治疗工伤的伙食补助费以及需要到统筹地区以外就医的交通、食宿费用的具体标准，由各市（州）人民政府规定。参加省本级工伤保险统筹管理的用人单位，比照成都市规定的标准执行”之规定，并结合王智宏住院天数及伤情，确定王智宏的一次性伤残补助金为28000元（4000元/月×7个月），停工留薪期工资为12000元（4000元/月×3个月），一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金59416元[2018年成都市职工平均工资5941.6元×（4个月+6个月）]，并酌定护理费为120元、住院伙食补助费为30元并无不当。关于医疗费5317.24元及鉴定费300元，新恒锐公司未对该部分费用提出异议，本院予以确认。因此，一审判定新恒锐公司应支付王智宏工伤保险待遇款共计105183.24元（一次性伤残补助金28000元+停工留薪期工资12000元+一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金59416元+住院伙食补助费30元+护理费120元+医疗费5317.24元+鉴定费300元）系有事实和法律依据，本院予以支持。 综上所述，新恒锐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人成都市新恒锐广告制作有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 张艳秋 二〇二〇年九月二十七日 法官助理 王洪云 书 记 员 朱小菊