成都市成华区人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）川0108民初1606号 原告：平安银行股份有限公司成都分行，住所地四川省成都市高新区天府二街********，****。 负责人：高峰，行长。 委托诉讼代理人：袁安骏，上海市汇业（成都）律师事务所律师。 被告：中铁房地产集团西南有限公司，住所地四川省成都市成华区成华大道，住所地四川省成都市成华区成华大道二段********e="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：阮兴，执行董事。 委托诉讼代理人：彭传雨，四川明炬律师事务所律师。 第三人：徐莉，女，汉族，1976年7月14日出生，住四川省成都市武侯区。 委托诉讼代理人：赵云峰，男，汉族，系徐莉丈夫。 第三人：赵云峰，男，汉族，1979年2月2日出生，住四川省成都市高新区。 原告平安银行股份有限公司成都分行（以下简称平安银行成都分行）与被告中铁房地产集团西南有限公司（以下简称中铁房产西南公司）、第三人赵云峰、徐莉债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告平安银行成都分行的委托诉讼代理人袁安骏，中铁房产西南公司的委托诉讼代理人彭传雨，第三人徐莉的委托诉讼代理人赵云峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 平安银行成都分行向本院提出诉讼请求：请求中铁房产西南公司代赵云峰、徐莉支付借款本息共199,971.85元。事实与理由： 平安银行成都分行与赵云峰、徐莉金融借款合同纠纷一案，经平安银行成都分行向成都市青羊区人民法院（以下简称青羊法院）申请执行，徐莉、赵云峰未履行还款义务，青羊法院已做终本处理。平安银行成都分行得知中铁房产西南公司与徐莉、赵云峰商品房预售合同纠纷一案，成都市高新技术产业开发区人民法院（以下简称高新法院）审理作出（2016）川0191民初7663号判决，判决解除双方所签《商品房买卖合同》及补充协议，徐莉、赵云峰向中铁房产西南公司支付违约金。合同解除后，中铁房产西南公司应向徐莉、赵云峰返还首付款，经品迭，中铁房产西南公司还应退还199,971.85元。徐莉、赵云峰怠于行使债权，平安银行成都分行有权行使代位权。 中铁房产西南公司辩称，1．根据相关法律规定，代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。徐莉、赵云峰与中铁房产西南公司之间的商品房预售合同纠纷，徐莉、赵云峰应向中铁房产西南公司支付违约金163,613.15元、案件受理费、公告费4,172元；应解除案涉房屋的查封引起的案外人执行异议之诉，青羊法院作出（2019）川0105民初8686号民事判决、成都市锦江区人民法院（以下简称锦江法院）作出的（2014）川0104民初10029号民事判决，确认徐莉、赵云峰分别应向中铁房产西南公司支付案件受理费、公告费36,187元和案件受理费、公告费36,187元；因徐莉、赵云峰逾期协助中铁房产西南公司办理解除合同备案登记，徐莉、赵云峰依约应向中铁房产西南公司支付违约金1,655,743.32元。上述债务合计金额为1,895,902.47元，该金额远远大于徐莉、赵云峰向中铁房产西南公司支付的首付款金额。2．依照《合同法》第九十九条第一款规定，当事人互负债务，属于同种类的金钱债务，依法进行抵销之后，徐莉、赵云峰在中铁房产西南公司已无到期债权。3．依照《合同法》第七十三条第一款规定，平安银行成都分行行使到期债权的前提是徐莉、赵云峰在中铁房产西南公司有到期债权，事实上，徐莉、赵云峰已无到期债权，故平安银行成都分行的起诉不符合条件。请求依法驳回起诉。 赵云峰、徐莉陈述诉讼意见，对平安银行成都分行所诉拖欠借款本金约160万元及利息的事实无异议；徐莉、赵云峰向中铁房产西南公司支付首付款363,585元，因破产无力按约支付购房款，高新法院判决解除合同，并支付违约金，同时协助中铁房产西南公司办理备案登记解除的义务。中铁房产西南公司应退还徐莉、赵云峰部分购房款。 本院经审查认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条的规定，平安银行成都分行对中铁房产西南公司享有债权人代位权应符合下列条件：平安银行成都分行对徐莉、赵云峰享有合法债权；徐莉、赵云峰对中铁房产西南公司享有到期合法债权，徐莉、赵云峰怠于行使其对中铁房产西南公司的债权对平安银行成都分行造成损害。 本案中，平安银行成都分行提交了生效判决证明徐莉、赵云峰应归还贷款本息的事实，平安银行成都分行对徐莉、赵云峰享有真实合法有效的债权。同时平安银行成都分行提交了徐莉、赵云峰与中铁房产西南公司之间存在债权债务关系的基础性证据，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十八条规定：在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。本案审查的重点应为次债务人中铁房产西南公司对债务人徐莉、赵云峰是否有抗辩及该抗辩是否成立。根据本案查明的基本事实，中铁房产西南公司提交的生效判决确认的事实，中铁房产西南公司与徐莉、赵云峰之间的商品房预售合同纠纷，高新法院作出（2016）川0191民初7663号民事判决，确认徐莉、赵云峰应向中铁房产西南公司支付违约金163,613.15元、案件受理费、公告费4,172元；中铁房产西南公司诉平安银行成都分行、第三人徐莉、赵云峰案外人执行异议之诉，青羊法院作出（2019）川0105民初8686号民事判决，确认徐莉、赵云峰应承担案件受理费、公告费36,187元；锦江法院作出的（2014）川0104民初10029号民事判决，确认徐莉、赵云峰应承担案件受理费、公告费36,187元；因徐莉、赵云峰逾期协助中铁房产西南公司办理解除合同备案登记，依照中铁房产西南公司与徐莉、赵云峰签订的《商品房买卖合同》补充协议第二十二条的规定，无论何种原因导致合同解除，合同解除之日起10日内，徐莉、赵云峰应协助中铁房产西南公司到房产管理部门办理合同备案及其他相关登记的撤销手续，逾期将承担购房总款每日万分之三的违约金。依据高新法院（2016）川0191民初7663号民事判决确认中铁房产西南公司与徐莉、赵云峰之间的合同于2016年5月9日解除。截止到2020年7月15日合同备案注销之日，按照合同约定的违约金计算方式，违约金的数额为1,655,743.32元。中铁房产西南公司据此抗辩徐莉、赵云峰应负到期债务金额达1,895,902.47元，徐莉、赵云峰向中铁房产西南公司支付的首付款为363,585元，远不足以抵偿债务。庭审中，中铁房产西南公司提交了2017年6月7日、2020年7月22日中铁房产西南公司向徐莉、赵云峰发送的《债务抵消通知书》及快递单详情，主张以购房款抵销该债务，对于尚欠债务，中铁房产西南公司保留向徐莉、赵云峰追诉的权利。上述事实有中铁房产西南公司当庭出示的生效判决书、《商品房买卖合同》及补充协议、《债务抵消通知书》及快递单详情，能够印证中铁房产西南公司主张的事实。除中铁房产西南公司主张的逾期办理合同备案注销登记的违约金主张外，徐莉、赵云峰对中铁房产西南公司根据生效判决确认的主张的其他债务金额240,159.15元均无异议，庭审中，赵云峰、徐莉对中铁西南公司主张按照《商品房买卖合同》补充协议计算的违约金的数额没有异议，但对中铁房产西南公司主张赵云峰、徐莉应支付违约金的请求持有异议。因徐莉、赵云峰对逾期办理合同备案注销的行为涉及到对徐莉、赵云峰违约行为主观过错、违约损失等综合评判的问题，故该项违约金的数额无法确定。由此不能当然确定徐莉、赵云峰对中铁房产西南公司享有债权。因徐莉、赵云峰应付中铁房产西南公司的违约金数额尚不明确的原因，导致徐莉、赵云峰对中铁房产西南公司的债权尚不确定，鉴于此，依照前述法律规定，平安银行成都分行虽对徐莉、赵云峰享有债权的事实成立，亦不满足其对中铁房产西南公司享有债权人代位权的法定条件。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条第（三）项、第十三条、第十八条的规定，裁定如下： 驳回原告平安银行股份有限公司成都分行的起诉。 如不服本裁定，可于裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 杨 骥 二〇二〇年九月七日 书记员 唐肃峰