河北省衡水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀11民终354号 上诉人（原审被告）：山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司，营业场所：广灵县壶泉镇新建东街路南，统一社会信用代码：911402235635770225。 负责人：吴连迎。 委托诉讼代理人：靳利平，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘兵银，男，1968年9月18日出生，汉族，饶阳县人，现住饶阳县。 被上诉人（原审原告）：李贵朵，女，1965年3月9日出生，汉族，饶阳县人，现住饶阳县。 委托代理人：闫瑞梅，河北维平律师事务所律师。 原审被告：左永刚，男，1987年5月29日出生，汉族，河北省阜城县人，现羁押于河北省邯郸监狱。 原审被告：高肖娜，女，1979年3月25日出生，汉族，河北省鹿泉市人，现住本村。 原审被告：孙焕焕，女，1988年2月1日出生，汉族，衡水市阜城县人，现住石家庄市长安区。 原审被告：山西龙翼房地产开发有限公司，住所地：朔州市开发路中段农行集资楼，统一社会信用代码：91140600759832179E。 法定代表人：张晋东，经理 委托诉讼代理人：靳利平，男，该公司员工。 上诉人山西省龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司（以下简称山西龙翼公司广灵分公司）因与被上诉人刘兵银、李贵朵及原审被告左永刚、山西龙翼房地产开发有限公司（以下简称山西龙翼公司）、高肖娜、孙焕焕借款合同纠纷一案，不服河北省饶阳县人民法院（2018）冀1124民初879号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山西龙翼公司广灵分公司上诉请求:撤销一审判决，发回重审。事实及理由：一、原判决遗漏当事人，准许被上诉人撤诉损害其他人的利益；二、一审判决对本案基本事实认定不清；三、一审判决适用法律错误。 刘兵银、李贵朵答辩称，1.一审认定事实清楚，适用法律正确应当依法维持一审判决；2.债权人有权选择要求全部债务人或部分债务人承担还款义务，所有被上诉人有权撤回对高肖娜的起诉。上诉人偿还了债务后可以依法要求高肖娜承担其应当承担的份额。一审法院准许撤诉符合法律规定;3.上诉人系与原审被告孙焕焕签订的借款合同，河北德利投资有限公司是否注销不影响上诉人还款，上诉人完全可以找孙焕焕协商解决还款事宜，在2015年5月21日上诉人还与孙焕焕签订了解除抵押确认函，此时上诉人早已经违约，正因上诉人不按时还款才导致被上诉人的借款不能收回，所以，上诉人应当承担到还款之日期间的利息和违约金。 高肖娜答辩称，一审原告已在一审过程中撤销对我的起诉，一审法院已经准许撤诉，本案与我无关，我不应当作为二审当事人参加本案诉讼，我也不应承担任何责任。 孙焕焕答辩称：德利公司员工，所有工作安排听左永刚的，对公司任何事情没有决定权。 山西龙翼公司答辩称：1.原判遗漏必要参加诉讼当事人，准许被上诉人撤诉损害其他当事人利益;2.一审判决对本案事实认定不清;3.一审判决适用法律错误，利息及违约金的计算超出法律规定。 刘兵银、李贵朵向一审法院起诉请求：1.判令五被告向二原告偿还借款1621000元及利息1177678元、违约金547976元自2018年8月14日起按年利率20%、违约金按日万分之三计算至还清日止，并承担连带责任；2.判令五被告承担二原告提供财产保全担保保险费8250元；3.原告刘兵银、李贵朵对山西龙翼房地产开发有限公司、山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司秀水佳苑小区16号楼1单元1502、1602室和16号楼2单元802室、1101室、1102室、1202室、1401室、1501室、1601室、1602室楼房有优先受偿权。4.本案诉讼费、保全费由五被告承担。 一审法院认定事实：2014年5月29日至2014年11月21日，河北德利投资有限公司向二原告借款1621000元，约定借款期限为一年，年息20%，如不能按时足额偿还本息，按违约金额支付每天万分之三的违约金。违约期间借款利息按照本合同规定利率执行。之后河北德利投资有限公司将上述所借二原告款项转借给了被告山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司，用于投资广灵县。由被告山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司用位于广灵县秀水佳苑小区10套住房提供抵押，作为担保，签订了商品房买卖合同并办理了备案登记。河北德利投资有限公司仅偿还了原告利息194520元，截止到2018年8月13日，尚欠原告本金1621000元及利息1177678元未付。另查明，被告左永刚、高肖娜系河北德利投资有限公司股东，在未按法律规定进行清算的情况下，即注销了河北德利投资有限公司。被告山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司是借款的实际使用人和担保人，其是被告山西龙翼房地产开发有限公司的分公司，不具有独立法人资格。二原告在本案审理过程中，撤销了对被告高肖娜的诉讼。以上事实，有原告提交的河北德利投资有限公司出具的借款合同、收款单、合同备注各13份。广灵分公司和原告签订的商品房买卖合同10份。河北德利投资有限公司衡水分公司的营业执照复印件一份和河北德利投资有限公司衡水分公司负责人王彦格出具的证明。原告申请调取的河北德利投资有限公司注销手续一份。还利息的汇款单13份为证，原告诉讼中财产保全保险费8250元，有票据为证。一审法院认为：原告刘兵银、李贵朵系夫妻关系，2014年5月河北德利投资有限公司向二原告借款1621000元，约定借期一年，年利率为20%，有原告刘兵银、李贵朵与河北德利投资有限公司借款合同和收款单据为证。该证据有原告签字和河北德利投资有限公司的合同专用章、法人左永刚的印章，真实有效，应予确认。河北德利投资有限公司将借原告的款项以孙焕焕（孙焕焕为河北德利投资有限公司财务人员）的名义转借给了本案被告山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司，用于投资广灵县的房地产项目，被告山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司用位于广灵县秀水佳苑小区房产作为抵押，以上有孙焕焕与被告山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司签订的借款合同、庭审中孙焕焕的陈述、对孙焕焕的调查笔录、商品房买卖合同为证。且孙焕焕表示，将自己对被告山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司的债权转让给二原告，被告山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司也认可向孙焕焕借款的事实。被告山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司与二原告签订的商品房买卖合同名为买卖，实际上是对二原告借款的抵押担保。河北德利投资有限公司股东为左永刚、高肖娜。孙焕焕为公司的财务人员。后河北德利投资有限公司未经法定程序注销，公司注销后，债务应由股东承担责任。二原告撤销对被告高肖娜的起诉，符合法律规定，本院予以准许。被告孙焕焕只是德利公司的财务人员，不是股东，其行为系职务行为，责任应当由德利公司股东承担。原告的诉讼请求符合法律规定，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条第二款之规定，判决：一、被告左永刚、被告山西龙翼房地产开发有限公司、山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司偿还原告刘兵银、李贵朵借款人民币本金1621000元及利息1177678元（利息按照双方合同约定执行，年利率按20%计算，截止到了2018年8月13日，自2018年8月14日起至本判决执行完毕止的利息，按照双方合同约定计算）、违约金547976元（计算到了2018年8月13日，之后到判决执行完毕止的违约金按照双方合同约定计算）、原告申请财产保全的保险费8250元。三被告互负连带清偿责任。于本判决生效后七日内付清。二、原告刘兵银、李贵朵对山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司秀水佳苑小区16号楼1单元1502、1602室和16号楼2单元802室、1101室、1102室、1202室、1401室、1501室、1601室、1602室楼房有优先受偿权。三、准予原告刘兵银、李贵朵对被告高肖娜撤回诉讼；四、被告孙焕焕不承担还款责任。案件受理费32720元，减半收取计16360元，保全费5000元，共计21360元，由被告左永刚、被告山西龙翼房地产开发有限公司、山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司负担，并互负连带责任。 本院二审除将一审事实认定的“河北德利投资有限公司仅偿还了原告利息194520元，截止到2018年8月13日，尚欠原告本金1621000元及利息1177678元未付”更正为“刘兵银、李贵朵自认案涉欠款利息已偿还194520元。截至2018年8月13日，案涉欠款尚欠本金数额为1621000元”外，对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，关于一审程序问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条申请撤诉之规定：“宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。”撤诉，是指在人民法院受理案件之后，宣告判决之前，原告要求撤回其起诉的行为，是当事人对其诉讼权利行使处分权的表现。本案原告刘兵银、李贵朵一审中申请撤回对高肖娜的起诉，并不违反法律规定,亦未损害他人利益,一审法院准许撤诉，并无不当。 关于案涉欠款利息和违约金的问题。上诉人主张其不应承担河北德利投资有限公司工商登记注销之后的案涉欠款利息及违约金。对此，本院认为，上诉人并非河北德利投资有限公司注销后的权利义务承继人，其在本案中承担法律责任与河北德利投资有限公司是否注销并无必然的联系，故上诉人的该项主张不能成立。关于案涉欠款利息和违约金的计算标准。根据法释〔2015〕18号《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”、第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”、第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定精神，截至2018年8月13日，本案借款借期内的利息按约定的年利率20%即324200元计付；逾期利息和违约金按年利率24%即1082686.8元计付；扣除被上诉人自认的已付利息194520元，借款人尚欠利息及违约金共计1212366.8元。 综上所述，山西省龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司的上诉请求部分成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 维持河北省饶阳县人民法院（2018）冀1124民初879号民事判决第二项、第三项、第四项； 变更河北省饶阳县人民法院（2018）冀1124民初879号民事判决第一项为:左永刚、山西龙翼房地产开发有限公司、山西龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司于本判决生效后七日内共同偿还刘兵银、李贵朵财产保全保险费8250元、借款本金1621000元及利息、违约金1212366.8元（利息、违约金已计算至2018年8月13日，之后的利息及违约金以1621000元为基数，自2018年8月14日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算）； 驳回刘兵银、李贵朵的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费、保全费按一审判决执行。二审案件受理费32720元，由山西省龙翼房地产开发有限公司广灵县分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  高永胜 审判员  张 晓 审判员  安 君 二〇二〇年九月二十三日 书记员  宋建伟 ——