山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1725民初2849号原告：尹彦峰，男，1984年1月2日出生，汉族，农民，住山东省梁山县。委托诉讼代理人：刘志华，山东金正义律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹承茂（系原告父亲），男，1961年11月16日出生，汉族，住山东省梁山县。被告：张进来，男，1968年8月25日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：陈秀丽，郓城志达法律服务所法律工作者。被告：王先运，男，1995年4月13日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：赵云龙，山东君诚仁和（青岛）律师事务所律师。原告尹彦峰与被告张进来、王先运生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尹彦峰的委托诉讼代理人刘志华、尹承茂、被告张进来及其委托诉讼代理人陈秀丽、被告王先运及其委托诉讼代理人赵云龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告尹彦峰向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决二被告共同赔偿原告误工费24005.76元、护理费12524.75元、交通费1170元、住院伙食补助费800元、营养费2700元、残疾赔偿金108849.60元、被抚养人生活费32077.20元、精神损失抚慰金5000元、鉴定费2900元、后续治疗费10000元，以上损失合计为200027.31元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告张进来在郓城县经营木料场。2019年3月13日上午9时许，原告在张进来处承运木料时，被告张进来雇佣被告王先运驾驶抓车为涉案木料装车，被告王先运装载木料时严重违规操作抓车机，抓车机触碰已装载车上的木料，掉下的木料将原告砸伤。原告受伤后送往医院治疗，给原告造成了医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等损失，被告未予赔偿。在该案中王先运驾驶的抓机系机动车，根据交通安全法的规定以及机动车驾驶证申领和使用规定，涉案抓机系中型、专项作业车，其驾驶人员应持有B2驾照，如果王先运不具有该车辆的驾驶资格，那么王先运在本案中无证驾驶抓车，其驾驶行为本身具有违法性，其违章驾驶导致原告受伤，具有因果关系；根据中华人民共和国特种设备安全法第2条之规定被告王先运驾驶的涉案车辆系场（厂）内专用机动车辆，根据特种设备作业人员监督管理办法第2条之规定从事特种设备作业的人员，应当取得特种设备作业人员证，本案中王先运作为特种设备作业人员的使用人，应当具有特种设备证，如其不能提供该证件，原告认为王先运的违法、违章驾驶行为导致原告受伤，王先运具有重大过错，应对原告的损失承担全部责任，被告张进来系王先运的雇主，对此应承担连带责任。被告张进来辩称，原告曾以双方存在劳务关系起诉过被告张进来，本案系重复起诉。被告张进来与原告和被告王先运均没有雇用关系。被告张进来经营料场，走木料时需要的车辆都是联系物流公司，装料的抓机不是被告张进来所有。2019年3月12日因梁山一客户要料，当天被告张进来联系了物流公司的吴为安，吴为安安排原告为被告张进来运输木料，被告张进来联系了装料的王先运，原告与被告张进来形成的运输合同关系，与王先运形成承揽关系，所以原告并非是在提供劳务过程中受到伤害。原告在本次事故中存在严重过错，王先运驾驶的抓机在装料的过程中，原告作为大车司机，应当意识到存在一定的危险，不应当靠近，但原告未尽到安全注意义务，才造成了本次事故的发生，应当对自已的行为承担责任。原告受伤后，被告张进来与王先运积极为原告治疗，并为支付了医疗费交通费等共计41681元，原告的父亲还向被告张进来要了现金2000元，原告住院期间的医疗费用已通过合作医疗报销，医院退回医疗费10000多元。被告张进来在本次事故中无过错，不应承担赔偿责任，被告张进来向原告支付的费用，原告应予退还。被告王先运辩称，原告起诉其受伤的经过与事实不符，车上木材的掉落并非王先运造成，王先运对此无过错，王先运受雇于张进来，双方为雇佣关系，即使王先运在从事雇佣活动中造成他人受伤也应当有张进来承担责任。王先运在此次事故中不存在重大过错，原告主张的连带责任无事实依据，即使原告所述受伤原因属实，其自身存在未尽到安全义务的重大过错，因此其也承担主要责任。根据中华人民共和国特种设备安全法第2条，特种设备目录由国务院负责特种设备安全管理的部门制定并报国务院批准后执行，以及特种设备作业人员监督管理办法第2条，特种设备作业人员作业种类与项目目录由国家质量监督检验、检疫总局统一发布，在上述两目录中并未显示抓机属于特种作业车辆并且需要相应的资格证书。涉案车辆并非道路行驶车辆，并不需要相应驾驶证。在事故发生后，张进来和王先运共同向原告支付赔偿费用41681元，对于该部分费用，因被告王先运无责任，对垫付的20840.5元应当予以返还，综上请法院依法驳回原告对王先运的诉讼请求。经审理查明，原告为证明其主张，提交了以下证据：1.二被告出具的原告受伤过程证明原件1份,拟证明：被告张进来雇佣被告王先运驾驶抓车作业致原告受伤的事实，被告行为侵害原告身体健康权；2.调查笔录原件1份,拟证明：被告王先运受雇于被告张近来的事实，被告王先运对原告的侵权事实；3.山东省济宁医学院附属医院住院病案复印件一份，拟证明：因被告的侵权行为致原告受伤住院治疗的事实，原告的伤情主要为腰椎骨折脱位、马尾神经损伤等；4.菏泽郓城县人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书正本原件一份，拟证明：鉴定意见为原告的伤残等级为十级伤残两处；误工时间为伤后至评残前一日，本案为207天（自原告2019年3月13日住院起至2019年10月10日止，共计：207天）；护理期限为90日，住院8日，一级护理2日，护理人数2人，88日王为1人护理；营养期限及费用为：90日，建议每日30元人民币；后续治疗费用约为：10000元人民币；5.菏泽郓城县人民医院司法鉴定所鉴定票据原件1份,拟证明：因该事故，原告支出鉴定费用2900元；6.原告之妻身份证复印件1页及常住人口登记卡复印件2页和原告之父身份证复印件1页及常住人口登记卡复印件2页，拟证明：原告之妻刘桂彦、原告之父尹承茂系原告护理人员；7.燃油票据原件8张（急诊、转院、复诊、鉴定），拟证明：原告住院治疗期间支付交通费用为1170元；8.山东省高级人民法院鲁高法（2020）18号关于印发开展人身损害赔偿标准城乡统一试点意见的通知，拟证明：本事故致原告受伤，有关人身损害赔偿项目依据的标准应按城镇居民赔偿标准计算相关项目的赔偿数额；9.通话录音光盘及书面整理材料一份，证明目的同证据1、证据2。上述证据经二被告质证，被告张进来发表以下质证意见：对证据1真实性、与本案的关联性有异议，该证明是在原告人员的协调之下书写，是原告方的家人书写后强迫被告签的字，如不签字原告方人员不让被告从医院回家，所以该内容是原告自己书写，被告并不认可；对证据2的真实性及与本案的关联性均有异议，调查人及记录人是原告在（2019）鲁1725民初5416一案中原告的代理人，与原告有一定的利害关系，其调查的内容有倾向性，是为了诉讼进行的调查，所以该证据不能作为本案的定案依据，被告张进来并没有与被告王先运形成雇佣关系；对证据3的真实性没有异议，但为了查清本案事实，原告应当提供其在医院住院时花费的费用清单；对证据4与本案的关联性有异议，该鉴定并非是在本案诉讼中因案情需要所做的鉴定，另外其要求误工时间为207天，原告受伤后可在3个月之间就可以进行伤残鉴定，但原告一直拖延，不进行鉴定，其扩大的损失不应当由被告赔偿；对证据5与本案无关，对证据6真实性没有异议，对证据7有异议，因该加油票的单据并非是在住院治疗期间，无法证实其与本案是原告所花费的交通费用；对证据8真实性无异议；对证据9的录音的真实性没有异议，与本案的关联性有异议，内容属实但不能证明原告的证明目的。被告王先运发表以下质证意见：对证据1中书写的张进来雇佣王先运的事实没有异议，但是对书写的责任承担部分有异议，该部分是在原告强迫的情况下书写的，不应作为有效证据，同时该证据中只能证实木材掉落将原告砸伤，但不能证明是因王先运碰到木材而致使原告被掉落的木材砸伤的事实；对证据2中张进来雇佣王先运的陈述不予认可，对于事故发生的内容同刚才证据1的质证意见，同时需要说明在做该调查笔录时张进来也在场，并且对于雇佣的事实与原告在（2019）鲁1725民初5416号所提交的张进来的调查笔录中陈述的内容一致；对于证据3真实性没有异议，住院记录显示，原告只是被掉下的木头砸伤，但是不能证明是王先运的原因致使其受伤；对于证据4有异议，该鉴定并非本案委托，并且我方也非上一案件的当事人，同是原告主张207天的误工时间明显存在故意拖延评残情形，对于外伤鉴定，应当在受伤后3个月进行评残，同时原告也未提交其持续误工的相关证据，对其主张不认可；证据5与本案无关；对证据6没有异议；证据7不能与就医时间、就医地点相关联；对证据8没有异议，但需要说明原告所主张的相关标准均是按照2019年的统计数据，但是对于该部分主张，其已经于2019年的诉讼案件中按照2018年的统计数据进行主张，根据人身损害解释，本案也应当按照2018年的统计数据计算；证据9通话录音与我方无关，同时需要提交完整的通话录音的书面文字，并且该录音也不能证明事发经过，但对其主张二被告系雇佣关系予以认可。被告张进来为证明其辩称，提交了以下证据：1.（2019）鲁1725民初5416号民事判决书1份，拟证明原告曾以提供劳务者受害责任纠纷起诉过被告，且经人民法院作出判决驳回其诉请，本案原告又以提供劳务者受害责任纠纷而起诉被告，如果不变更该案由的情况下原告构成重复起诉；2.案外人张进士与被告王先运录音一份，证明王先运从事的是对外租赁抓机而非是受雇与被告张进来。上述证据经原告质证，原告发表以下质证意见：对证据1真实性没有异议，但对证明目的有异议，在（2019）鲁1725民初5416号案件中，原告以被告张进来一人以提供劳务者受害责任纠纷对其诉讼，而诉讼案由是由郓城县人民法院确定为提供劳务者受害责任纠纷，但是无论是何种案由，本案的诉讼与前案的诉讼并不构成重复起诉，根据民诉法解释247条之规定，两案件被告的人数并不相同，所以被告的主张并不能成立，但在（2019）鲁1725民初5416号案件中，原告曾提出对其人身伤残情况的司法鉴定，在鉴定过程中，法院已通知被告张进来和王先运共同参与鉴定过程，应视为王先运、张进来二人对原告提交的菏泽郓城县人民医院司法鉴定意见书鉴定程序合法性的认可，该鉴定结论依法应适用于本案诉讼；对证据2的真实性有异议，该视听资料内容模糊不清，无法辨识其谈话内容，并且案外人与被告王先运的通话录音与本案无关联。上述证据经被告王先运质证，被告王先运发表以下质证意见：对判决书真实性无异议，但是该判决书只是审理的原告与张进来之间的法律关系并未涉及到二被告之间雇佣关系；对证据2真实性无异议，但对证明目的有异议，该录音的形成时间是2020年的7月7日，距离原告所主张事发时间长达一年半之久，并不能以此推断二被告之间不存在雇佣关系，并且该录音明显为被告1指使他人采取套话方式获得其所想要的回答，因此该证据并不能推翻原告所提交的证据1、证据2中被告1所认可的雇佣关系的事实。对原告提交的证据1，二被告辩称该证明系受胁迫出具，虽未提供证据证明，但该证据系在特定情况下根据原告方人员的要求书写，可能影响其真实意思表示的表达，应结合其它证据综合认定；原告提交的证据2，系原告诉被告张进来提供劳务者受害责任纠纷一案中其代理人对被告王先运的调查笔录，作为涉案事故涉事人王先运对事故的陈述，应结合其它证据予以认定；原告提交的证据3，被告对其真实性没有异议，本院予以采信；原告提交的证据4,虽被告认为非本案诉讼中做出且原告故意拖延鉴定致使误工时间扩大，本院认为，虽该鉴定不是本案诉讼中做出的鉴定，但该鉴定的事项、所涉的事故及依据的资料均与本案相同，且二被告未申请重新鉴定，故对该鉴定，本院予以采信。原告提交的证据5,虽被告不予认可，但该费用是原告为证据4支出的鉴定费，真实且与本案有关联，本院予以采信。原告提交的证据6,被告无异议，本院予以采信。原告提交的证据7,被告对其与本案的关联性提出异议，本院经审查，其中1张燃油费票据虽发生在原告住院期间，但原告正在住院，与原告没有关联性，其余票据均不是发生在原告住院治疗期间，与本案没有关联，本院不予采信。原告提交的证据8系司法解释，不属于证据。原告提交的证据9,被告张进来对此无异议，本院予以采信。被告张进来提交的判决书系本院作出且已生效，本院予以采信。被告提交的通话录音，系涉案事故发生后案外人与被告王先运的通话，与本案无关联，本院不予采信。综上，本院确认以下事实：被告张进来在郓城县经营木料场。2019年3月13日上午，原告尹彦峰承运被告张进来的木料，被告王先运为被告张进来装载木料。9时许，被告王先运用抓机向车上装载木料时，从车上掉下一根木料，砸到了原告的身上，致使原告受伤，即送往郓城县友谊医院救治，因其家属考虑病情较重，隧送往济宁医学院附属医院住院治疗，至同年3月21日出院。共花费医疗费37355.62元，除基本医疗保险筹报销的外，个人负担23199.48元。原告住院期间，二被告分别支付原告20840.5元。原告曾于2019年8月以张进来为被告向本院提起提供劳务者受害责任纠纷诉讼，被判决驳回诉讼请求。在该诉讼中，原告申请对其伤残程度等进行司法鉴定，菏泽郓城县人民医院司法鉴定所于2019年10月10日作出鉴定意见书，结论为：原告的伤残程度为十级伤残、十级伤残；误工时间为伤后至评残前一日；护理期限为90天，其中2日为2人护理，其余88日为1人护理；营养期限为90日，建议每日营养费30元；后续治疗费为10000元。原告为此次鉴定支出鉴定费2900元。原告育有一子尹涛（2007年6月8日出生）一女尹梦茹（2010年11月26日出生）。关于被告张进来与被告王先运的法律关系，被告张进来陈述：其经营的木料场有需要装大车的木料时，其就电话通知被告王先运，由王先运用王先运的的抓机装料，按每木方10元的价格计算报酬，当场结清。被告王先运则陈述：王先运为了给被告张进来干活，以10多万元的价格购买了一抓机。张进来的料场有需要向六轮或半挂车上装木料的时候，就电话通知王先运，王先运为其装料完毕后，按装料时间（一天400多元）分次计算报酬，半月或一月支付一次。关于原告受伤的原因，原告陈述：装车时张进来在车箱上站着指挥装车，王先运负责用抓机往上装。原告的车是13米长的半挂车，能装4排木料，在第一排木料装完后张进来让原告用绳子捆木料，在原告刚到车跟前时王先运的抓机碰到了第一排的木料，一根木头掉下来砸到原告的头上后又从原告的腰上过去了。被告张进来陈述：原告说的不属实，张进来没有在车上指挥装车，当时原告在车箱的尾部检查木料装得平不平，也没指挥原告去捆木料。被告王先运陈述：原告陈述不属实，张进来在车上指挥王先运装木料，是原告自己捆木料的时候将木头碰掉了。被告王先运事发时驾驶的抓木机为犀牛XN85-9X型号液压挖掘机。2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元，城镇居民人均消费性支出为26731元。针对本案各方当事人争议的焦点，本院分析认定如下：一、关于二被告之间的法律关系。根据被告张进来、王先运的陈述，张进来有需要向大型运输车辆上装载木料时才通知被告王先运，由王先运使用王先运的抓机装载的木料，被告王先运完成装载木料任务为目的，双方不存在控制、支配和从属关系，且被告王先运装载木料使用的抓机是被告王先运所有，结算报酬无论是按木料体积还是装载时间进行结算，均不是定期给付劳动报酬，故二被告的关系应为承揽合同关系，原告及被告王先运主张二被告系雇佣关系的理由均不能成立。二、导致原告受伤的原因。原、被告关于原告受伤的过程的陈述能够相互印证的是：被告王先运装载木料时，从车上掉下一根木料砸到了车下的原告，对该事实本院予以确认。原、被告对该事故发生的过程所作的其它陈述，均未提供证据证明其陈述属实，本院不予采信。三、关于原告因受伤造成的经济损失的范围和数额的确定。1.医疗费虽为37355.62元，但因除基本医疗保险筹报销的外，个人负担23199.48元，故原告的医疗费损失认定为23199.48元；2.误工费：原告自受伤至定残前一天，误工共计207天，误工费为100元/天×207天=20700元；3.护理费：原告伤后需要护理90天，其中2天为2人护理，88天为1人护理，护理费为100元/天×2天×2人+100元/天×88天×1人=9200元；4.交通费：原告受伤后先去郓城县友谊医院，后转至济宁市医学院附属医院住院8日，交通费酌情计500元；5.住院伙食补助费：原告住院8天，伙食补助费为100元/天×8天=800元；6.营养费：30元/天×90天=2700元；7.残疾赔偿金：42329元/年×20年×12%=101590元；8.被抚养人生活费：原告与其妻共有一子一女需要抚养，按其伤残程度，被抚养人生活费为26731元/年×（5年-1/12年+8年+4.5/12年）×12%÷2=21318元；9.精神损失抚慰金：因原告自身存在疏忽大意的过失，因此酌定精神抚慰金为1000元；10.鉴定费：2900元。对于原告要求的后续治疗费，因该费用尚未发生，存在不确定性，对原告的该请求，本院不予支持。四、被告王先运驾驶抓木机是否应当持有B2驾照且具备特种设备作业人员资质。被告王先运事发时驾驶的抓木机为液压挖掘机，根据国家市场监管总局发布的《特种设备作业人员资格认定分类与项目》规定，被告王先运不属于特种设备作业人员。原告主张被告王先运应具有B2驾照，未提供法律依据，对于原告的被告王先运应持有B2驾照且具有《特种设备作业人员证》，本院不予采信。五、各方当事人在本次事故中应承担的法律责任。被告王先运在装载木料的过程中，木料从车上掉下，使原告身体受到伤害，应对原告的损害承担赔偿责任。被告张进来在选定承揽人时未审查被告王先运的资质，未对被告王先运进行安全警示教育,对原告的损害亦应承担相应的赔偿责任。原告尹彦峰在被告王先运用抓机往车上装载木料时，应当意识到车近处有一定危险，但其仍在车下方站立，未尽到安全注意义务，其自身对损害结果的发生亦存在一定过错，应减轻二被告的责任。综合各方当事人在本次事故中的过错程度，酌情确定原告自行承担30%的责任，被告王先运承担50%的责任，被告张进来承担20%的责任。综上所述，原告的医疗费损失23199.48元，按照原、被告各自的责任比例，原告应承担6959.84元，被告王先运应承担11599.74元，被告张进来应承担4639.90元，被告张进来、王先运已分别支付原告20840.5元，扣除其应支付的医疗费，其余应充抵其它赔偿费用。原告除医疗费之外，因此事故产生的损失有误工费20700元、护理费9200元、交通费500元、住院伙食补助费800元、营养费2700元、残疾赔偿金101590元、被抚养人生活费21318元、鉴定费2900元，上述共计159708元,被告王先运承担50%即79854元，扣除其已支付的部分，还应支付70613元；被告张进来承担20%即31942元，扣除其已支付的部分，还应支付15741元。此外，精神抚慰金1000元，被告王先运承担5/7即714元，被告张进来承担2/7即286元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告张进来于本判决生效后十日内赔偿原告尹彦峰误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损失抚慰金共计16027元。二、被告王先运于本判决生效后十日内赔偿原告尹彦峰误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损失抚慰金共计71327元。三、驳回原告尹彦峰的其它诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，由原告尹彦峰负担1211元，被告张进来负担268元，被告王先运负担671元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  张文娟二〇二〇年九月四日法官助理孙元昌书记员王颖注：本判决生效后，义务人逾期不履行判决书所确定的义务，权利人申请执行的期限为二年。