河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终2562号 上诉人（原审原告）：田永国，男，1984年12月10日出生，汉族，现住清河县。 上诉人（原审原告）：冯明洲，男，1968年6月11日出生，汉族，现住清河县。 二上诉人共同委托诉讼代理人：柴旭辉，河北齐心律师事务所律师。 二上诉人共同委托诉讼代理人：梁龙霞，河北齐心律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：卓恒建设集团有限公司（原河北卓恒建筑安装工程有限公司），住所地河北省邯郸市复兴区经济开发区景廊路**。 法定代表人：耿向龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李岩冰，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏正，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王晓轩，男，1986年10月5日出生，汉族，住清河县。 上诉人田永国、冯明洲因与被上诉人王晓轩、卓恒建设集团有限公司（以下简称卓恒公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省清河县人民法院（2020）冀0534民初171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人田永国、冯明洲上诉请求：一、撤销原判决，改判卓恒公司给付上诉人货款1,017,102.24元及支付上诉人违约金50,855.11元或发还重申；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定钢材买卖合同的当事人为上诉人和王晓轩是错误的，本案钢材买卖合同的当事人为上诉人和被上诉人卓恒公司。涉案《钢材购销合同》买受人签章处加盖了阜恒公司清河华通之家项目部章，虽然该合同抬头处买受人写的是王晓轩，但王晓轩履行的是职务行为，加盖有卓恒公司公章的《建筑施工项目工伤保险：参保证明》显示王晓轩为项目经办人；王晓轩与卓恒公司签订了《内部经营承包合同》，该内部承包合同说明王晓轩对外代表卓恒公司。卓恒公司为实际收货人：涉案钢材送达到阜恒公司承包的清河华通之家项目所在地并用于该项目；收货单上加盖了卓恒公司清河华通之家项目部章。卓恒公司承包的清河华通之家项目对外签订了多份合同，使用的均是阜恒公司清河华通之家项目部章，卓恒公司以该印章没有备案是假章为由规避责任不应得到支持，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第41条规定，卓恒公司应承担涉案钢材合同的付款责任。我方认可王晓轩已经向我方支付59万元。 卓恒公司答辩称，一、上诉人与被上诉人从未签订过钢材购销合同，上诉人与被上诉人不属于合同双方当事人，双方就不存在合同关系。二、被上诉人从未收到过上诉人的钢材，没有任何证据证实上诉人将钢材交给了被上诉人。三、本案所涉钢材购销合同所盖华通之家项目部章，不是被上诉人的章，被上诉人从未授权任何人私刻项目部公章。关于清河华通之家项目部所有的购销合同，被上诉人已经提交证据，包括其他的钢材购销合同，也是被上诉人以自己的名义向供货商签订供货合同，从来没有出现过清河华通之家项目部。《九民纪要》第41条也明确说明即便有私刻公章行为，要审查是否取得合法的授权。本案中，王晓轩没有取得被上诉人任何的合法授权，被上诉人从未授权王晓轩进行材料采购，更不要说私刻公章，因此王晓轩的所有行为属于个人行为，应由其个人承担。我们有完整的施工人员组成，对王晓轩有明确的约定，其不能对材料进行采购，所有的欠款均由王晓轩承担。王晓轩本人明确称该份钢材采购合同系其个人行为，与卓恒公司没有任何关系，所有的责任均由其自己承担。在一审开庭中，王晓轩称已经给付上诉人近80万利息。另外，王晓轩因为私刻公章，我们已经控告到清河公安局，公安局已经和王晓轩的诈骗罪并案受理，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 王晓轩无答辩意见。 田永国、冯明洲向一审法院起诉请求：一、王晓轩立即向田永国、冯明洲支付钢材款1,017,102.24元、违约金10万元共计1,117,102.24元及至执行完毕之日止的违约金；二、本案诉讼费、保全费等费用由被告担负；三、卓恒公司对上列货款、违约金、诉讼费承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：2018年9月5日，原告田永国、冯明洲（乙方）与被告王晓轩（甲方）签订钢材购销合同，甲方购买乙方钢材195.576吨，合计价款1,017,102.24元。合同约定：合同签订后5日内陆续送达；本合同结算期限为到货日期延后60天，如甲方超过两个月未能向乙方支付货款，则甲方应向乙方按应支付货款5%的费用为违约金。合同落款甲方签名处由王晓轩签名，王晓轩在此处同时加盖了河北卓恒建筑安装工程有限公司清河华通之家项目部的印章。2018年9月6日、7日，由署名为“赵雷”收货人确认收货，在收货人处签名并加盖河北卓恒建筑安装工程有限公司清河华通之家项目部的印章。2019年10月9日，田永国作为甲方与王晓轩作为乙方签订了还款协议书，协议内容为：“一、经甲、乙双方核对，确认截至2019年10月9日乙方尚欠甲方钢筋款1,017,102.24元，违约金210,000元。二、由于乙方资金困难一直未履行该还款协议，为了保证甲方的债权能早日实现，乙方承诺按如下方式偿还：1、乙方承诺2019年10月31日前偿还所欠货款人民币210,000元；2、乙方承诺于2019年11月30日前还清所欠货款及违约金，合计人民币1,017,102.24元。如果乙方有一期未按上述时间足额给付，则甲方有权就剩余全部货款及违约金要求乙方还款。甲方因主张权利产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、执行费等）由乙方承担，同时乙方还须每月向甲方支付所欠货款金额的7%的违约金。3、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力，双方签字后生效。”2019年12月24日，被告王晓轩为原告出具了承诺书，承诺在2019年农历腊月二十前付田永国所供华通之家钢筋款1,000,000元整，剩余款项春节后付清（2020年5月1日之前），如到期不还清本人愿承担一切法律责任。庭审中，王晓轩陈述：“2018年11月5日支付给原告违约金5万元，12月份开始每月支付违约金7万元，一直支付到2019年7月份，2019年10月31日签订还款协议是偿还的8、9、10月共三个月的违约金21万元，签订完这个还款协议后给付过原告5万元。”原告陈述：记不清楚了，有转账记录。另查明，卓恒建设集团有限公司于2017年8月8日中标“华通之家公租房项目施工”工程，项目经理为李孟举。该项目开始时间2017年9月20日，结束时间2018年8月18日，王晓轩为项目经办人。 一审法院认为，原告与被告王晓轩签订买卖合同，被告王晓轩应履行合同义务向原告支付货款。逾期未支付，应向原告承担违约责任。本案中，二原告主张被告王晓轩立即支付钢材款1,017,102.24元，被告王晓轩对此无异议，本院予以支持。被告王晓轩违约应向原告支付违约金。原告主张的违约金数额过高，按照合同的约定，违约金为应支付货款的5%的费用，即50,855.11元。关于被告卓恒公司是否应承担还款责任问题。本院认为，首先，签订的钢材购销合同中甲乙双方当事人为原告与被告王晓轩，被告卓恒公司并非买卖合同的一方当事人。被告王晓轩虽在签名处加盖了清河华通之家项目部的印章，但二原告作为一方当事人，对合同相对方身份具有审查的义务，公司对外签订合同应加盖公章，王晓轩在签订合同时未经授权，本案原告疏于审查义务。其次，原告当庭提交的证据六、证据八均显示“华通之家公租房项目施工”工程结束日期为2018年8月18日，该日期在本案购买钢材时间之前，原告当庭表明两份证据的来源是“王晓轩给的”，但未明确给付的具体时间，如是在签订买卖合同时给付的，原告应明确知晓王晓轩为无权代理，如是在签订合同后开庭前给付，不符合表见代理的构成要件；另外，合同签订后，原告一直在找王晓轩追要货款，王晓轩也承诺并支付了远远超过合同的高额违约金，原告在货款得不到及时偿付时从未向公司主张过权利，而是一直在找王晓轩索要其承诺的违约金，就本案而言，原告并非善意相对人，被告卓恒公司不具有过失，不承担对原告的还款责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条的规定，一审判决如下：一、被告王晓轩在判决书生效之日起五日内向原告田永国、冯明洲支付钢材款1,017,102.24元、违约金50,855.11元；二、驳回原告田永国、冯明洲对被告卓恒公司的诉讼请求；三、驳回原告田永国、冯明洲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15,304元，减半收取计7,652元，由被告王晓轩担付。 本院二审期间，上诉人田永国、冯明洲提交证据一，加盖有河北卓恒建筑工程有有限公司清河华通项目印章的表B2、控制量、成果报验单，该证据上卓恒公司项目经理李孟举再加盖的印章上签字确认，拟证明被上诉人河北卓恒建筑安装有限公司对清河华通之家项目部印章是明知的，也是认可的。证据二，工程施工技术即质量验收记录，共七页，该验收记录中封皮处加盖有河北卓恒建筑安装工程有限公司的公章，在该验收记录中，分包单位资格审报表、施工进度计划报审表、主要机械设备报审表、工程材料报审表、施工控制测量成果报验单、地基工程报验单中多处加盖有河北卓恒建筑工程有限公司清河华通之家项目部印章，并由该项目负责人李孟军签字确认，拟证明被上诉人河北卓恒建筑安装有限公司对清河华通项目部的印章是认可，也确认该印章签署文件对河北卓恒公司发生法律效力。卓恒公司质证称，对以上证据的真实性不予认可，以上证据上的印章不是我公司的印章，与我公司在公安部门的备案印章不一致，李孟军的签字也不是其本人所签。本院对以上证据的真实性不予认定。二审查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，根据各方当事人诉辩内容，本案归纳如下争议焦点：被上诉人卓恒公司是否应当对本案诉争货款和违约金。 清河华通之家项目是卓恒公司的中标项目，卓恒公司认可王晓轩是其合作人，其将项目的部分工程转给了王晓轩。王晓轩作为卓恒公司转包项目的实际施工人以河北卓恒建筑安装工程有限公司清河华通之家项目部的名义与田永国、冯明洲签订买卖合同，向清河华通之家项目供应钢材，应当由实际施工人王晓轩承担合同责任。卓恒公司违规分包，违反了法律规定，对本案诉争纠纷的产生存在过错，在卓恒公司不能证明田永国、冯明洲明知王晓轩存在借用资质、违法分包事实的情况下，卓恒公司对实际施工人王晓轩不能偿还的货款应当承担补充赔偿责任。本案货款总额为1,017,102.24元，按照合同约定违约金为50,855.11元，扣除已经王晓轩支付的59万元，还欠477,957.35元。 综上所述，田永国、冯明洲的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省邢台市清河县人民法院（2020）冀0534民初171号民事判决； 二、被上诉人王晓轩在判决书生效之日起五日内向上诉人田永国、冯明洲支付钢材款及违约金477,957.35元； 三、被上诉人卓恒建设集团有限公司对以上款项承担补充责任； 四、驳回被上诉人田永国、冯明洲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费15,304元，减半收取计7,652元，由原审被告王晓轩担负；二审案件受理费15,304元，由上诉人田永国、冯明洲负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 许易然 审 判 员 乔 鹏 审 判 员 刘素娟 二〇二〇年九月十六日 法官助理 韦新燕 书 记 员 路敬贤