山西省河曲县人民法院刑事判决书（2020）晋0930刑初58号公诉机关山西省河曲县人民检察院。被告人李希平，男，1977年9月7日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化程度，户籍所在地山西省忻州市岢岚县，捕前住岢岚县。因赌博、殴打他人，于2015年4月8日被岢岚县公安局行政拘留15日并处行政罚款2800元；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年4月14日被河曲县公安局刑事拘留；经河曲县人民检察院批准，于2020年4月27日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。辩护人贺晓云，山西隆城（忻州）律师事务所律师。被告人菅端，男，1994年12月11日出生，公民身份号码×××，汉族，大专文化程度，户籍所在地山西省忻州市河曲县，捕前住河曲县文笔镇。因吸食毒品，于2014年3月8日被河曲县公安局行政拘留15日；因故意伤害他人，于2014年7月31日被河曲县公安局行政拘留10日并处罚款500元；因参与赌博，于2014年8月21日被河曲县公安局行政拘留15日并处罚款3000元；因吸食毒品，于2019年5月5日被河曲县公安局行政拘留10日，于2020年5月16日被河曲县公安局行政拘留15日并强制隔离戒毒二年；因犯抢劫罪，于2013年7月10日被忻州市中级人民法院判处有期徒刑三年,缓刑四年，并处罚金3000元；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年5月27日被河曲县公安局刑事拘留；经河曲县人民检察院批准，于2020年6月3日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。指定辩护人柳交岐，山西翠峰律师事务所律师。山西省河曲县人民检察院以河检二部刑诉〔2020〕60号起诉书指控被告人李希平犯贩卖、制造毒品罪，容留他人吸毒罪，菅端犯贩卖毒品罪，于2020年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省河曲县人民检察院指派检察员张春燕出庭支持公诉，被告人李希平及其辩护人贺晓云、被告人菅端及其指定辩护人柳交岐到庭参加诉讼。现已审理终结。山西省河曲县人民检察院指控，被告人李希平以贩养吸，明知土制海洛因是毒品，故意进行制造、贩卖，贩卖毒品29.484克，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以制造、贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人李希平向他人出售毒品后，提供场所多次容留他人吸毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任；被告人菅端为了吸食毒品，且明知被告人李希平贩卖毒品，多次帮助他人购买并共同吸食，系以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳，应视为从中牟利，属于变相加价居间贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人菅端明知被告人李希平贩卖毒品，代买毒品促成毒品交易，有犯罪的共同故意系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条；被告人菅端在共同犯罪中起次要作用系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条；被告人菅端提供线索，协助侦查机关抓获上线，具有立功表现，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条；被告人菅端犯罪后能如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款；被告人李希平一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条；被告人李希平、菅端认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。检察机关提供了相关证据。被告人李希平对起诉指控的犯罪事实和证据无异议且签字具结，在开庭审理过程中对其他指控事实无异议，辩称出售的毒品是土制海洛因。辩护人贺晓云的辩护意见是，本案不应定性制造毒品罪，按照李希平的供述，李希平家中的毒品是从军军处购买，购买的是成品，而非原材料或者配料，通过电磁炉及陶瓷盆加热是由于放的时间久了需要加热后才能吸食。况且在加热的过程中也没有添加其他配料。至于家中的酸、碱、量杯、萝子、筷子、绸布等，是其他人知道李希平吸食毒品看能不能用上就给了他，之后李希平就放在厨房柜顶上，仅靠这些东西不能认定李希平就是在制造毒品。据李希平供述，其本人不会制造毒品，从他购买别人的毒品吸食来看，其供述应为真实，也没有其他证据佐证，因此，不应认定李希平构成制造毒品罪；不应认定容留他人吸毒罪，容留他人吸毒，是为他人吸食、注射毒品提供场所的行为。其立案标准是1次容留多人吸食毒品，2年内多次容留他人吸食毒品等。从司法实践来看，多次、多人的数量认定一般为三人、三次为标准。毒品的数量以查证属实的贩卖、非法持有毒品的数量计算。从李希平的供述中，在车上李希平用手机打麻将，没有注意到菅端和武某是否吸食过，李希平也没有和菅端、武某在家中吸食过。从菅端的供述看，也只是猜测在车上李希平听到按打火机的声音，菅端和李希平说没有住的地方，李希平才同意菅端和武某住下，之后李希平就离开了。3月28日买了后，菅端和武某就住在了李希平家，3月29日，菅端和武某将28日剩下的毒品吸完，这两天李希平并不在场，对他俩的吸毒行为也不知情，即使认定也不能认定两次，因为他们吸食的毒品就是第一次买的2克。根据菅端陈述在3月30日，武某又想买一点的时候，李希平送到家，李希平与他们共同吸食，而李希平并不认可，即使为真，也只能以一次计算，不符合立案标准，以上证据都是言词证据，如果没有其他证据佐证的话，不应认定为容留他人吸毒罪；本案认定李希平贩卖毒品的克数可以分为三部分：3月28日到4月1日的5克（3月28日2克，3月30日1克，4月1日2克），4月13日的14.615克（控制下交付），家中查获的土制海洛因5.778克和冰毒4.091克。关于第一部分的5克，只是李希平、菅端和武某的陈述，即使存在交易，其克数也不能认定为5克，参照控制下交付的15克，但实际上是14.615可，应当准确认定克数，如果不能认定，应当有利于被告人，不予认定该5克。关于第三部分，没有证据能够证明李希平交易过冰毒，其本身又吸毒，所以其冰毒4.091克不应计算为贩卖毒品的数量。至于从部分物品中的毒品克数，按照2015年最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》，对于吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时应考虑其吸食毒品的情节，购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。有的不能说明其用于贩卖，比如卫生纸上的，希望法院能够准确认定克数。综上，关于李希平的定性，只能构成贩卖毒品罪，请法院依法定性；被告人系以贩养吸且最后一次交易存在数量引诱情形，最后一次查获的毒品也没有流入社会，应酌情从轻处理；被告人家中查获的土制海洛因和冰毒，首先考虑自己吸食，就算是要贩卖并没有实际转移给买方，应当考虑其未遂形态，从轻处罚；被告人认罪认罚自愿签署认罪认罚具结书，且到案后如实供述自己的罪行，构成坦白，在案发前，李希平没有其他犯罪前科，属于初犯偶犯，归案后，积极提供菅端的犯罪线索，对追究其刑事责任发挥重要作用，应从轻或减轻处罚；对于李希平的车辆、手机应予以返还，是生活所用而不是用于吸毒或者贩卖毒品。被告人菅端对起诉指控的犯罪事实和证据无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。指定辩护人柳交岐的辩护意见是，对公诉机关指控被告人的犯罪事实和定性无异议；被告人菅端明知被告人李希平贩卖毒品，系共同犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人协助公安机关查获上线，有立功表现，可以从轻处罚；被告人菅端犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人菅端自愿认罪认罚，并自愿签署认罪认罚具结书，可以从轻处罚。建议法庭采纳公诉机关的量刑建议。经本院审理查明，一、被告人李希平贩卖毒品的犯罪事实。2020年2月以来，被告人李希平以每克1100元的价格，向卖家购得毒品土制海洛因，后以每克1500元或者1600元的价格多次向菅端出售5克，交易后被查获疑似毒品土制海洛因20.393克，查获白色晶体疑似冰毒4.091克。经鉴定查获的疑似毒品土制海洛因物质中检验出海洛因成分，疑似冰毒物质中检验出甲基苯丙胺成分。具体事实如下：1.2020年3月28日，李希平在其×××黑色现代越野车内，以每克1600元的价格，向菅端出售毒品土制海洛因2克；2.2020年3月30日，李希平在其位于岢岚县家中，以每克1600元的价格，向菅端出售毒品土制海洛因1克；3.2020年4月1日，李希平在其位于岢岚县家中，以每克1600元的价格，向菅端出售毒品土制海洛因2克；4.2020年4月13日，李希平在其位于岢岚县家中，以每克1500元的价格向菅端出售毒品土制海洛因15克，待交易完成时被民警抓获，民警从菅端手中查获疑似毒品土制海洛因净重14.615克，从李希平家中查获疑似毒品土制海洛因5.414克，查获疑似冰毒1.581克，毒资22500元。后又从李希平忻州的家中查获疑似毒品土制海洛因0.061克，查获疑似冰毒2.51克。二、被告人李希平制造毒品的犯罪事实。2020年4月13日，被告人李希平在位于岢岚县家中将海洛因原料、配料碱、酸与水放在一起，放置在电磁炉上的陶瓷盆内通过加热煮沸，后变成稠状物，倒置于量杯中沥去水分，倒出置于绸布上制造出土制海洛因后向被告人菅端出售，交易完成被民警查获，民警从其家中查获制毒配料，疑似酸、碱、制毒工具电磁炉、量杯、箩子、筷子、绸布，疑似毒品。经鉴定查获的所有物品附着物中均检出海洛因成分，查获的疑似酸中检出醋酸酐成分，疑似碱中检出碱性，疑似毒品物质中检出海洛因成分。制造的毒品数量为卖给菅端的14.615克及办公桌上卫生纸内的0.409克，共15.024克。三、被告人李希平容留他人吸毒的犯罪事实。1.2020年3月28日，李希平在其×××黑色现代越野车上，向菅端出售毒品后容留吸毒人员武某、菅端二人共同吸食毒品；2.2020年3月28日、3月29日李希平在位于岢岚县家中，容留吸毒人员武某、菅端共同吸食毒品；3.2020年3月30日，李希平在其位于岢岚县家中，向菅端出售毒品后，容留吸毒人员菅端、武某共同吸食毒品。四、被告人菅端贩卖毒品的犯罪事实。1.2020年3月28日，吸毒人员武某找到菅端，托菅端帮其购买毒品，菅端知道能从李希平处购得毒品，于是通过微信联系李希平欲购买毒品，双方商量好交易价格、地点，之后与武某在神河高速口找到李希平，一起乘坐李希平的车向岢岚方向行驶，途中菅端将武某转给自己的3200元转给李希平，向李希平购得毒品后二人在车上吸食了一部分，剩余部分毒品于当晚、次日共同吸食完。2.2020年3月30日21时许，吸毒人员武某再次让菅端帮助其购买毒品，菅端以上述同样方式向李希平转账1600元，向李希平购得毒品，后二人将毒品共同吸食完；3.2020年4月1日，吸毒人员武某让菅端帮助其购买毒品，与朋友张某一起在岢岚找到菅端，通过微信转账将3200元转给菅端，之后菅端找到李希平并将3200元转给李希平，购得毒品后三人共同吸食了一部分毒品，剩余部分菅端、武某各得一部分。上述事实，有由检察机关提供的下列证据予以证实：1.书证（1）受案登记表、调查报告证实，岢岚籍人李希平有涉嫌贩卖毒品的嫌疑，公安机关采取控制下交付方式对李希平实施抓捕，菅端多次帮助吸毒人员向李希平购买毒品的嫌疑。（2）查获的毒品照片、毒资照片证实，办案民警从李希平家中、身上、车上查获疑似毒品照片，从菅端身上查获向李希平购买的疑似毒品照片、从李希平家中查获100元面值的毒资照片。（3）从李希平、菅端处查获的疑似毒品称重照片15张证实，李希平贩卖毒品的数量，菅端贩卖毒品的行为。（4）检材照片证实，鉴定依据的证据材料查获的疑似毒品、疑似制毒原料（酸、碱）制毒工具。（鉴定材料排序为2020050082-1至16）（5）扣押决定书、扣押清单证实，李希平制造、贩卖毒品的行为。侦查机关在见证人韩某的见证下从李希平处查获并扣押了3小包净重1.335克黑色粉末疑似毒品、4小包净重1.581克白色粉末状疑似毒品、盛在瓷杯内疑似毒品2.793克、卫生纸内包装的疑似毒品0.409克、疑似毒品14小包，1包净重为50.433克毒品配料“跑得快”、面值100元现金毒资共计22500元、犯罪通讯工具二部OPPO手机、称重工具电子秤、电磁炉、黄色绸布、量杯、箩子、盆等制毒工具，制毒原料2个疑似酸瓶、三个净重为480克的博乐天牌碱、2个装碱的博乐天牌空包装袋、从菅端处扣押1包用橡皮筋束绑的装在塑料袋里的疑似毒品海洛因。（6）李希平、菅端的微信支付交易明细证实，菅端通过微信转账向李希平支付毒资情况。交易内容：2020年3月28日收到武某转付的3200元，转给李希平；2020年3月30日收到武某转账1600元，转给李希平；2020年4月1日收到武某转账3200元，转给李希平；（7）岢岚县公安局于2015年4月8日行罚决字【2015】000071、000072号行政处罚决定书对违法行为人李希平的行政处罚决定书证实，李希平有违法行为曾于2015年因伤害他人被岢岚县公安局行政拘留15日并处罚款1000元。（8）常住人口基本信息证实，李希平，男，1977年9月7日生，住岢岚县岚。菅端，男，1994年12月11日生，河曲县沙坪乡。李希平、菅端达到刑事责任年龄。（9）河曲县公安局强制隔离戒毒决定书、吸毒人员动态管控信息证实，张某、菅端、武某是吸毒人员于2020年4月14日近期内吸食了毒品被河曲县公安局行政处罚。（10）河曲县公安局吸毒人员现场检测报告书证实，李希平于2020年4月14日近期内吸食了毒品，系一名吸毒人员。（11）嫌疑人菅端前科劣迹表，河曲县公安局行政处罚决定书证实，菅端有前科违法犯罪行为。于2014年7月31日因殴打他人被河曲县公安局行政拘留10日并处罚款500元；2014年8月23日因赌博被河曲县公安局行政拘留15日并处罚款3000元；2014年3月8日因吸食毒品被河曲县公安行政拘留5日；2019年5月5日因吸食毒品被河曲县公安局行政拘留10日；2020年5月16日因吸食毒品被河曲县公安局行政拘留15日并强制隔离戒毒二年；（12）山西省忻州市中级人民法院刑事判决书证实，菅端于2013年7月10日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金3000元，犯罪时系未成年人。（13）补正说明一份。对于搜查笔录只有一个搜查人员签字的补正说明，有全程录音录像来证明办案过程中的合法性。（14）补正说明一份，对于称重、分装存在瑕疵方面的补正说明。2.证人证言（1）2020年4月17日办案民警询问张某笔录。张某陈述，清明节前一两天（4月1日）的一中午12时许，李希平与菅端向吸毒人员武某出售2克毒品土制海洛因，后张某、菅端、武某三人共同吸食一部分，剩余由菅端、武某二人各得一部分毒品。（2）2020年4月14日办案民警询问武某笔录。武某陈述，武某于2020年3月28日、3月30日、4月1日三次通过菅端向李希购买5克毒品土制海洛因，之后李希平在其车上、家中容留武某、菅端吸食毒品共三次。3.被告人、犯罪嫌疑人供述和辩解（1）被告人菅端的供述和辩解。（1.1）2020年4月14日办案民警询问菅端笔录。菅端供述，2020年3月28日、3月30日、4月1日帮助武某三次向李希平花8000元购得毒品5克，之后共同吸食毒品。2020年4月13日配合民警在抓捕李希平过程中由民警出资22500元与李希平进行15克毒品交易，待交易完毕后被民警抓获，民警查获毒品、毒资。4月13日李希平向菅端出售的毒品是李希平在其岢岚家中制造的。（1.2）2020年5月1日办案民警第二次询问菅端笔录。菅端供述内容与2020年4月14日笔录内容基本一致，证实菅端帮助武某向李希平购买毒品的事实，也证实了与武某在李希平车上、家中吸食毒品的事实。不同点是在证明2020年4月1日随同武某一起去岢岚找菅端帮助其购买毒品的人有张某。（1.3）2020年5月27日办案民警第一次讯问菅端笔录。菅端供述，李希平制造（15克）、4次贩卖毒品（20克）的事实；李希平提供交通工具、住所四次容留菅端、武某共同吸食毒品的事实；菅端3次与李希平共同贩卖毒品的事实。（1.4）2020年6月16日办案民警第二次讯问菅端笔录。菅端供述，向李希平购买毒品后，李希平提供交通工具、住所四次容留武某与菅端共同吸食毒品的事实；菅端为了能吸食到毒品帮助武某向李希平购买毒品的事实。（1.5）2020年7月21日检察机关对菅端的讯问笔录。菅端供述，认罪认罚，2020年4月13日向李希平购买毒品事实及李希平加工毒品的部分事实。（2）被告人李希平的供述和辩解。（2.1）河曲县公安局民警于2020年4月14日询问李希平笔录、2020年4月15日讯问李希平笔录。笔录证实内容一致，李希平供述，李希平于2020年4月13日下午与菅端在其家中交易毒品后被民警抓获，现场查获疑似毒品、毒资、制毒工具；李希平于2020年3月底至4月初三次向菅端出售5克毒品。（2.2）2020年4月17日办案民警第二次讯问李希平笔录。李希平供述，李希平被抓获后从其住所、车辆、身上查获的毒品“料子”20.332克，冰毒1.581克，查获贩卖毒品的数量为21.913克。（2.3）2020年4月28日办案民警第三次讯问李希平笔录。李希平供述，李希平有三处住所；向“军军”购买毒品的目的是“以贩养吸”；2020年4月13日民警从李希平家厨房内查获了测量液体容积的量杯，少量酸、三袋重量为180克的碱、电磁炉、黄色搪瓷盆、过滤用的绸布等物品，电磁炉、黄色搪瓷盆、过滤用的绸布当天用来洗料子。4月13日共扣押土制海洛因20.332克，冰毒1.581克。（2.4）2020年4月29日办案民警第四次讯问李希平笔录。李希平供述，李希平向菅端出售的毒品是向原平“军军”购买的，向军军购买了三次毒品，最后一次购买的是毒品原料“吗啡胚子”。菅端、武某与李希平在李希平车上及家中交易毒品后，二人居住于李希平家中。4.辨认、检查、搜查笔录（1）辨认笔录证实，李希平、菅端是实施贩卖毒品的行为人。2020年4月14日21时17分至21时20分办案民警在河曲县公安局文笔派出所组织李希平进行辨认，民警出示了十张不同男性的正面免冠照，让李希平仔细辨认，李希平能认出于2020年4月13日与自己进行22500元毒品交易的购买毒品的人员，并指出照片中的“7”号菅端就是于2020年4月13日晚上在其岢岚家中居住并与其交易毒品的男子。2020年5月1日9时59分至10时10分侦查人员组织菅端让其辨认2020年4月1日随同武某一起去找菅端向李希平购买毒品时驾驶丰田轿车的男子，侦查人员出示了十张不同男性的正面免冠照片让菅端辨认，菅端认出其中“4”号张某是其中随同人员。（2）搜查笔录证实，贩卖毒品人员李希平被抓获后从其家中、车辆及人身上查获疑似毒品。2020年4月13日11时50分至4月14日5时39分办案民警在岢岚县岚漪镇对李希平家、交通工具、李希平人身依法进行搜查，从李希平卧室内、交通工具、身上查获疑似毒品及吸食毒品、制售毒品的工具。2020年4月18日19时45分至23时12分办案民警对李希平位于忻州市忻府区在见证人韩某的见证下依法进行搜查，查获疑似毒品。（3）称重笔录证实，从李希平岢岚县家中、李希平的车辆和身上查获毒品数量及现场向菅端出售毒品被查获的毒品数量共计21.913克。从忻州家中查获毒品数量共计2.571克。2020年4月14日1时4分至1时43分办案民警在李希平在场下对从李希平家中查获的毒品依法称重，家中所查获的疑似毒品净重为5.414克（其中办公桌上卫生纸中存放的净重0.409克），白色晶体的疑似毒品为1.581克，配料“忽悠悠”净重为50.433克。2020年4月14日18时30分至18时55分办案民警对从李希平的交通工具×××车内查获的十四小包疑似毒品进行称重，净重为0.303克。2020年4月14日1时45分至1时52分办案民警对从菅端身上查获的疑似毒品进行称重，净重为14.615克。2020年4月29日16时30分至17时35分办案民警对从李希平在忻州家中查获的疑似毒品进行称重，其中15号物证袋中的疑似毒品净重为0.025克，16号物证袋中疑似毒品净重为0.036克，17号物证袋中白色晶体疑似毒品净重2.51克。（4）封装笔录证实，民警现场查获李希平与菅端毒品交易行为，并从李希平家中、车辆及身上查获了疑似毒品及疑似制毒原料、制毒工具。2020年4月13日13时50分至4月14日6时40分办案民警对于2020年4月13日从贩卖毒品人员李希平住所、车辆、人身查获的物证（疑似毒品、疑似制毒物品、工具）从现场依法进行提取。2020年4月14日0时25分至5时30分办案民警从犯罪现场李希平家查获菅端与李希平毒品交易事实并依法从菅端手中提取二人交易的毒品。（5）现场指认笔录证实，李希平提供位于岢岚县的家、自己的车辆作为容留他人吸食毒品的场所。5.鉴定意见（1）2020年4月24日（忻）公（司）鉴（毒化）字【2020】82号忻州市公安司法鉴定中心检验报告。证实，2020年4月13日查获李希平毒品交易行为时，从李希平家中、车辆、身上以及菅端身上查获的所有褐色粉未状毒品中均检出海洛因成份；查获的白色晶体的毒品检出系甲基苯丙胺成份；查获的箩子、黄色绸布、电磁炉、筷子、量杯、搪瓷盆附着物上检出海洛因成份；查获的白色碱面、透明液体检出碱性、液体检出醋酸酐成份。（2）2020年5月12日（忻）公（司）鉴（毒化）字【2020】125号忻州市公安司法鉴定中心检验报告。证实，2020年4月18日民警从李希平位于忻州市家中查获的疑似毒品委托忻州市公安司法鉴定中心进行毒化检验鉴定其中7（15号物证袋）、8（16号物证袋）号检材中检出海洛因成份，9号（17号物证袋）检材中检出甲基苯丙胺成份。（3）2020年7月13日公安部物证鉴定中心公物证鉴字[2020]972号检验报告证实，对在李希平家中搜查的跑得快做了定性检验，检验结果是检材中检出乙酰氨基酚成分，未检出海洛因成分。上列经庭审举证、质证，均予以核实，可以作为定案依据。被告人李希平的辩护人提供关于扣押车辆的保险单复印件一份，行车证复印件一份、岢岚县高家会乡XX村村委会证明一份，证实被扣押车辆系李希平所有。本院认为，被告人李希平无视国法，明知土制海洛因是毒品，多次向他人贩卖海洛因19.615克，在其车辆及住处被查获海洛因5.778克，共贩卖毒品海洛因25.393克，数量较大；因出于贩卖的故意，制造海洛因15.024克（此数量已包含在贩卖的数量内），其行为均侵犯了国家对毒品的管制制度，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十七条之规定，构成贩卖、制造毒品罪，依法处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人李希平向他人出售毒品后，提供场所多次容留他人吸毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，构成容留他人吸毒罪，依法处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人菅端无视国法，明知土制海洛因是毒品，多次向他人贩卖海洛因5克，情节严重，侵犯了国家对毒品的管制制度，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》法释（2016）8号第四条第一项之规定，构成贩卖毒品罪，依法处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李希平一人犯贩卖、制造毒品罪，容留他人吸毒罪数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条。山西省河曲县人民检察院指控罪名成立。被告人菅端为了吸食毒品，且明知被告人李希平贩卖毒品，多次居间介绍代购代买并共同吸食，也系以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的，应视为从中牟利，属于变相加价居间贩卖毒品，应以相关毒品犯罪的共犯论处，构成贩卖毒品罪，与被告人李希平系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条；在共同犯罪中，李希平起主要作用，系主犯；菅端起次要、辅助作用，系从犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条。被告人菅端提供线索，协助侦查机关抓获上线，具有立功表现，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条；被告人菅端犯罪后能如实供述自己的罪行，被告人李希平犯罪后对贩卖毒品事实基本如实供述，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款；被告人李希平、菅端认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。关于贩卖毒品数量，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要2015》精神，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。但同时也强调了确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖的，应依法定罪。本案中被告人供述查获的冰毒用于自吸，卷中没有任何证据证明李希平贩卖冰毒，故冰毒的数量不应计入贩卖毒品数量，另构成非法持有毒品罪或非法持有毒品行为。关于制造毒品，被告人李希平实施的行为属于利用化学方法加工、配置毒品的制造毒品的行为。最高人民法院在2008年印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中规定，制造毒品不仅包括非法用毒品原植物直接提炼和用化学方法加工、配制毒品的行为，也包括以改变毒品成分和效用为目的，用混合等物理方法加工、配制毒品的行为。本案中，在案发现场查获了制毒工具、化学物品，在制毒工具上均检出海洛因成分，且有证人菅端证实案发当天李希平出售的毒品是其当天制造的，看到了加热、过滤、放置在卫生纸上，然后称量的过程；李希平供述中也供述过最后一次向“军军”购买的是毒品原料“吗啡胚子”，现有证据足以证实李希平用化学方法制造海洛因，且制造毒品的数量为出卖的与查获卫生纸上毒品数量总和。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定，向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，符合容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。容留他人吸毒罪是故意犯罪，包括间接故意，行为人利用自己的住房或者其他场所，二年内多次为他人吸食毒品提供场所，侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的健康权利，就构成容留他人吸毒罪。本案中李希平向菅端出售毒品后，应该知道会吸食，放任其在其车内一次、住所内三次烫吸，并无偿提供住所，其行为构成容留他人吸毒罪。关于本案随案移送物品，随案移送的OPPO手机两部，系交易毒品联络、微信收款所用，均系作案工具，均予以没收；随案移送暂存于河曲县公安局的×××黑色现代越野车一辆，依法返还被告人李希平。综合考虑本案事实情节、社会危害程度、认罪悔罪表现，充分考虑公诉机关的公诉意见、被告人供述与辩解、辩护人意见，为了严厉打击毒品犯罪，维护社会治安秩序，保障国家对毒品的管制制度，对李希平依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第三百五十七条、第二十五条、第二十六条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第二项、第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对菅端依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十五条、第二十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十八条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人李希平犯制造、贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币13000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月14日起至2029年4月13日止。罚金已缴纳。）被告人菅端犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月27日起至2022年5月26日止。罚金已缴纳2000元，余款3000元于判决生效后一月内向本院缴纳。）二、随案移送的OPPO手机两部，均予以没收；随案移送暂存于河曲县公安局的×××黑色现代越野车一辆，返还被告人李希平。被告人李希平非法所得8000元人民币予以追缴，上缴国库（已缴纳）。在案的毒品、制毒工具，予以没收，依法予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 李瑞新人民陪审员 杜欢明人民陪审员 程爱军 二〇二〇年九月十七日书 记 员 邬永花附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四高的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；（七）其他应当追究刑事责任的情形。向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。