江苏省江阴市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0281民初10849号 原告：江阴贝瑞森生化技术有限公司，住所地江阴市东盛西路****（**）。 法定代表人：顾铭，该公司董事长。 委托诉讼代理人：章海林，江苏振强律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄建宏，江苏振强律师事务所律师。 被告：雅博克洛（北京）生物科技有限公司，住所，住所地北京市石景山区八大处高科技园区西井路****楼**div> 法定代表人：罗青克。 被告：罗青克，男，1974年9月29日生，汉族，户籍地河南省内乡县，住北京市石景山区。 原告江阴贝瑞森生化技术有限公司（以下简称贝瑞森公司）与被告雅博克洛（北京）生物科技有限公司（以下简称雅博克洛公司）、罗青克委托合同纠纷一案，本院于2019年7月17日立案受理后，依法适用简易程序，后因案情疑难复杂转为普通程序，于2019年12月4日公开开庭审理，原告贝瑞森公司的法定代表人顾铭及委托诉讼代理人章海林、舒一家、被告雅博克洛公司法定代表人罗青克到庭参加诉讼。因贝瑞森公司追加罗青克为被告，本案于2020年9月4日公开开庭审理，原告贝瑞森公司委托诉讼代理人庄建宏到庭参加诉讼，被告雅博克洛公司、罗青克经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告贝瑞森公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除《医疗器械指数服务协议书》并退还服务技术费216000元；2.请求判令雅博克洛公司支付违约金，自贝瑞森公司首次出发催促通知之日2018年6月1日起计算至实际履行之日止（暂计算至2018年10月15日为138240元）；3.罗青克对雅博克洛公司的上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由两被告承担。审理中贝瑞森公司明确第一项诉讼请求为，判令雅博克洛公司退还技术服务费216000元。事实与理由：贝瑞森公司与雅博克洛公司于2015年7月1日签署了《医疗器械技术服务协议书》，协议约定贝瑞森公司委托雅博克洛公司完成“贻贝粘蛋白水凝胶敷料”转化产品的临床试验事宜（包括临床试验启动、伦理、临床监查、核查、试验资料撰写审核、数据统计、试验报告总结），双方约定签订合同后一周内，贝瑞森公司向雅博克洛公司支付技术服务费60%，收到启动临床试验评价后，再向雅博克洛公司支付30%技术服务费，完成临床试验评价报告资料后，再支付剩余10%。协议签订后，贝瑞森公司支付了首期60%的技术服务费216000元，后因客观原因，该项目暂时停止，雅博克洛公司同意条件成熟后，再启动项目。2018年3月贝瑞森公司通知雅博克洛公司项目重新启动，雅博克洛公司最初同意继续进行，沟通过程中一再拖延，2018年6月1日贝瑞森公司发函要求继续履行合同，雅博克洛公司函件拒绝履行合同，并不退还相应给付的服务费款项。按照协议第6.4条约定，贝瑞森公司发出催促通知30日内仍未有进展，雅博克洛公司应按已支付款项每日支付千分之五给付违约金，且因雅博克洛公司明确拒绝履行合同，故贝瑞森公司根据合同法第九十四条要求解除合同，退还合同款项。双方虽然签订的《医疗器械技术服务协议书》，但根据协议内容实际上属于委托合同性质，贝瑞森公司委托雅博克洛公司利用其项目管理经验筛选临床试验机构，尽快获得符合产品注册需要的临床数据资料，因雅博克洛公司的工作在临床试验筹备期即已停止，贝瑞森公司已给付款项与雅博克洛公司前期提供服务明显不符。因雅博克洛公司为一人公司，罗青克未能提供证据证明其财产独立于公司财产，应当承担连带清偿责任，请求法院支持原告诉讼请求。 被告雅博克洛公司、罗青克均未答辩。 贝瑞森公司围绕诉讼请求及主张依法递交了证据，本院组织当事人进行了质证，雅博克洛公司、罗青克经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证权利，对贝瑞森公司提供的证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据本院认定事实如下：2015年7月1日，贝瑞森公司与雅博克洛公司签订《医疗器械技术服务协议书》一份，载明委托方（甲方）：贝瑞森公司；受托方（乙方）：雅博克洛公司。委托目的：贝瑞森公司将“贻贝粘蛋白水凝胶敷料”临床试验事宜委托雅博克洛公司，委托事宜包括开展临床试验资料撰写、试验机构筛选、申请临床试验监查、试验数据整理分析等直至整理符合产品注册需要的临床数据资料。双方约定技术服务费为36万元。合同签订一周内，甲方向乙方支付技术服务费60%即216000元，乙方收到甲方付款后，开始配合甲方准备产品临床评价工作。乙方收到启动临床试验评价后，一周内向甲方支付技术服务费30%即108000元，乙方完成临床评价，向甲方支付剩余10%的技术服务费即36000元。医疗器械临床试验时间计划表为230个工作日。双方违约条款约定，该产品未能在本协议约定试验计划时间表完成，且甲方发出催出通知30日内仍未有进展，则乙方应按已支付款项每日支付千分之五给付甲方违约金。本协议生效后，除因乙方重大责任及不可抗力外，甲方提出终止产品在审评、或甲方在送审材料、文件中有弄虚作假行为、或甲方无故中途提出更换技术服务、乙方均有权不退还其已付的技术服务费。 合同签订后，2015年7月17日，贝瑞森公司向雅博克洛公司支付216000元服务费。2015年8月贝瑞森公司通知雅博克洛公司暂停项目。 2018年5月30日，贝瑞森公司向雅博克洛公司寄送了公函载明“因客观原因，前期工作未能推进，贵司并未实施相应的临床试验项目，双方一直在尽力协商解决此事宜。目前合同已具备履行条件，希望贵司能够启动产品临床评价工作，继续履行协议。因合同中未约定合同期，基于双方合作目的，在具备合同履行条件时，双方应当积极勤勉的完成协议所约定之义务。” 2018年6月4日，雅博克洛公司收到上述公函后向贝瑞森公司寄送了回复函载明“1.按协议约定贵司支付相应技术服务费，我司在规定时间内完成临床试验前期准备工作（以邮件内容作证），后续我司相关人员多次与贵司相关人员沟通未果，至今贵司未执行剩余技术服务费款项。按双方合同约定，我公司不予退还已收技术服务费款项；2.按协议执行方案时限约定技术服务在2016年7月完成，贵司没有履行协议约定内容致使本项技术服务搁置，贵司应该承担所有后果；3.经贵我两司多次沟通，我司于4月4日收到贵公司新的产品检测报告等相关材料，经公司讨论鉴于行业政策变化、原协议条款满足不了后续临床评价项目开展，我司多次提出修订技术服务协议，贵公司相关人员只讨论临床评价事项，修订合同事宜避而不谈，至今未果；鉴于贵我两司就该项目合作避免造成不必要负面影响，希望贵我两司根据现行医疗器械临床评价规定在原协议加以修订新的技术服务协议，贵我两司按新的技术服务协议尽快启动产品临床评价。” 另查明，雅博克洛公司注册成立于2007年11月22日，为自然人独资公司，股东为罗青克。 本院认为，当事人协商一致，可以解除合同，贝瑞森公司与雅博克洛公司签订《医疗器械技术服务协议书》后，贝瑞森公司自认于2015年8月告知雅博克洛公司暂停合同项目，此后双方在长达两年多的时间内一直未推进项目，均未履行该合同，贝瑞森公司直至2018年才提出要求继续履行合同，双方对此也未能重新磋商一致，现贝瑞森公司主张合同已解除，雅博克洛公司也未有异议，应当认为双方以事实行为协商解除了服务合同。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。贝瑞森公司已支付216000元服务费，因项目暂停，雅博克洛公司已经进行了部分临床试验前期准备，综合考虑到雅博克洛公司合同履行情况、雅博克洛公司在磋商阶段的报价、兼顾公平原则，本院酌定贝瑞森公司支付雅博克洛公司服务费64800元，剩余款项151200元，雅博克洛公司应当予以退还，贝瑞森公司的该部分诉讼请求，本院予以支持，超出部分不予支持。 关于违约金，根据双方合同约定，未按试验计划时间表完成，经催促通知30天仍未履行的，雅博克洛公司应支付违约金，现系贝瑞森公司提出暂停项目，双方协商同意暂停，致未按期履行，故贝瑞森公司主张雅博克洛公司支付违约金，本院不予支持。 因贝瑞森公司与雅博克洛公司往来期间，雅博克洛公司为一人有限责任公司，罗青克为该公司股东，不能提供证据证明公司财产独立于其自己的财产，故罗青克应对雅博克洛公司的上述债务承担连带清偿责任，原告贝瑞森公司公司的该部分诉讼请求，本院予以支持。被告雅博克洛公司、罗青克，经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，怠于行使自己的诉讼权利，由此产生的不利的法律后果由其自行承担据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告雅博克洛（北京）生物科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告江阴贝瑞森生化技术有限公司技术服务费151200元。 二、被告罗青克对被告雅博克洛（北京）生物科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告江阴贝瑞森生化技术有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6614元，由江阴贝瑞森生化技术有限公司负担3290元，雅博克洛（北京）生物科技有限公司负担3324元，此款江阴贝瑞森生化技术有限公司公司已预交，雅博克洛（北京）生物科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内将应负担的款项直接给付江阴贝瑞森生化技术有限公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 长  王 芳 人民陪审员  蒋红月 人民陪审员  孙永珍 二〇二〇年九月十六日 法官 助理  相 娟 书 记 员  潘燕青 附：相关法律、司法解释条文 1.《中华人民共和国合同法》 第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 2.《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。