云南省昆明市西山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0112刑初303号公诉机关昆明市西山区人民检察院。被告人宋某，男，1988年8月6日出生，汉族，初中文化，云南省镇雄县人，家住云南省昭通市镇雄县。2006年12月11日曾因犯抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪被云南省昭通市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币10000元，2014年11月18日刑满释放。2019年7月5日因本案被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。辩护人王宗林，常国静（实习），云南佰申律师事务所律师。昆明市西山区人民检察院以西检公诉刑诉［2020］154号起诉书指控被告人宋某犯非法持有毒品罪向本院提起公诉，本院受理后，适用普通程序依法组成合议庭，分别于2020年3月11日、2020年7月8日在本院13号、17号法庭公开开庭审理了本案，昆明市西山区人民检察院指派检察员刘魁、书记员纪雄伟出庭支持公诉，被告人宋某及其辩护人王宗林、常国静到庭参加诉讼。庭审中，被告人宋某未申请回避。本案经合议庭评议，现已审理终结。公诉机关指控：2019年7月4日0时许，被告人宋某送毒品到被告人周某（另案处理）位于昆明市西山区的住处，民警在对被告人宋某进行抓捕的过程中，其将随身携带的毒品扔出窗外，后民警在昆明市西山区下查获宋某扔出窗外的用透明塑料包装的红色片剂状毒品可疑物一包。经称量净重171.73克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为被告人宋某违反国家禁毒法规，明知是毒品而非法持有，其行为已触犯了我国刑律，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人宋某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；建议判处被告人宋某有期徒刑十年至十二年，并处罚金。庭审中，对于公诉机关指控的罪名及犯罪事实，被告人宋某及其辩护人均有异议。被告人宋某提出自己没有带过毒品到周某家中，也没有从周某家中扔过毒品，自己的前科是未成年犯罪不属于累犯的辩解意见。被告人宋某的辩护人提出如下辩护意见：1、本案昆公司鉴［2019］4909号鉴定书不能作为认定案件事实的证据，鉴定书中载明检材有被告人宋某和周某的血样，以及在现场提取到的毒品可疑物包装，而本案ＤＮＡ的检材没有提取记录，提取过程没有合法性，并且存在被污染的可能；2、毒品鉴定意见鉴定人的资质证据已补充，但无法证明鉴定的毒品与本案毒品的同一性，鉴定检材不明，不能作为定案证据；3、补充的电子秤证书是否对应称量本案毒品的电子秤不能确定；4、指纹证据中，未从毒品包装袋上检出被告人宋某指纹，侦查机关也未依法及时从周某住处窗户处提取到被告人宋某的指纹，无法证实毒品是被告人宋某扔到楼下的；5、周某及李某的证言都是推测性证言，周某当晚吸食了毒品并未亲眼看见宋某把毒品扔到楼下，李某证言具有主观性，且其身份特殊，不排除其为公安机关安排的线人。综上，本案程序存在重大问题，证据多为孤证，且全案证据存在重大瑕疵，公诉机关指控的事实不清，证据不足，被告人宋某罪名不成立。公诉机关向法庭、被告人宋某及其辩护人出示并宣读了如下指控证据材料：1、立案决定书、拘留证、逮捕证证实：本案程序合法。2、户籍证明证实：被告人宋某作案时已年满十八岁，系成年人。3、抓获经过证实：2019年7月4日1时许，民警根据线索对昆明市西山区进行检查，现场抓获涉嫌吸食毒品的周某、李子红、宋某、张伍映竹、李某，并在周某、李某身上，周某卧室内各查获毒品可疑物一包，并在该房屋楼下查获透明塑料、灰纸、蓝色包装的毒品可疑物一包，后民警将四人带回派出所作进一步调查处理。4、前科材料证实：被告人宋某2006年12月11日因犯抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪被云南省昭通市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币10000元，2014年11月18日刑满释放。5、提取笔录证实：2019年7月4日2时35分许，民警抓获周某、李子红、宋某、张伍映竹、李某时，周某与被告人宋某同处一室，被告人宋某站于周某的卧室窗子边，对房屋进行搜查时，发现窗帘有损坏，窗子外面楼下系该未名城小区靠前旺路一侧的门口，随即民警下楼搜查，在该小区门口入口处、门脚处发现一包最外层透明塑料，里层有灰纸包装，最里面是蓝色塑料包装的毒品可疑物，民警当着周某的面，同步录音录像对上述物品进行提取扣押；2019年7月4日13时10分许，民警同步录音录像对周某住处楼下、未名城小区前旺路门口提取的一包毒品可疑物塑料外包装进行生物检材提取，未发现可提取指纹，随即进行生物检材擦拭提取，以待送检。6、毒品称量、取样笔录及照片、电子天平检定证书证实：2019年7月4日，在昆明市公安局金家河派出所办案区，当着周某的面，全程同步录音录像，将从周某住处楼下、未名城小区前旺路门口提取到的毒品可疑物进行了拆封、称量、取样。经称量，该毒品可疑物净重171.73克，并提供了称量毒品的电子天平检定证书；民警依法将该毒品可疑物及毒品外包装进行封装扣押。7、涉案财物移交登记表证实：民警对从周某住处楼下、未名城小区前旺路门口提取到的一包净重171.73克的红色片剂状毒品可疑物取样净重2.55克后入库保存。8、情况说明证实：被告人宋某户籍地派出所出具的户籍证明中反映被告人宋某2006年因违反集会游行示威法被判处有期徒刑的前科信息无法查证；民警抓获宋某、周某时，发现周某与宋某同处一室，且抓获二人时，宋某站于周某卧室窗子边，对房屋搜查时，发现窗子的窗帘有损坏，窗子外面楼下，系该未名城小区靠前旺路一侧的门口，经对宋某进行当场盘问，宋某对自己的犯罪事实拒不承认，且该房屋属于周某住处，民警提取在昆明市西山区前旺路门口，查获的透明塑料、灰纸、蓝色包装的、红色片剂状毒品可疑物一包，因民警不确定该毒品可疑物由谁所扔，故民警对该毒品可疑物的提取只有周某在场，而宋某未在场，但后期已对该物品的外包装进行了ＤＮＡ提取比对，以此确定该毒品可疑物持有人。9、证人证言：（1）证人周某证言证实：2019年7月4日凌晨1点左右，在未名城我居住的2栋805室内我和李某、宋某，还有一个姓张的女的一起吸食毒品，民警进去的时候，我和宋某在我住的那间，我找宋某买了10颗麻黄素。查获的蓝色包装毒品可疑物是当时宋某递给我的，让我自己数10颗，我就自己数了10颗，刚数好装进我自己的袋子里面，警察就来了，这个时候我就还给宋某，宋某听到警察来了就往窗子边跑，就不接，不接我就扔在地上了。宋某跑到我窗子边，还把我的窗帘的叶片弄烂了，我不知道他在窗子边干了什么，我听到窗帘的叶片响，这个时候就有一个警察进来抓住了他。窗子边找到的手机是宋某的，窗子外面一楼就是进小区的门口，我在房间站着的位置看不见民警在小区门口找到的透明塑料包装的毒品可疑物是谁的，我觉得应该是宋某的，他卖东西给我，而且这包东西里面，也有蓝颜色的袋子，而且警察来了，他往窗子边跑，窗帘也坏了，我怀疑就是他的。（2）证人李某证言证实：2019年7月3日晚上23时许，我和周某、一个女的、李建在周某家里坐着的时候，周某就说他知道一个叫宋某的人有小马，我说让他带过来瞧瞧，周某就微信和这个宋某联系，联系完周某就说宋某一会带小马过来。过了四五十分钟，宋某就来了，宋某来了以后直接进了周某左边的房子里面，周某也跟着进去，他们就把门锁了，然后我就叫这个女的买纸，才打开门，警察就来了。10、当场盘问检查笔录证实：2019年7月4日1时37分左右，民警对被告人宋某进行当场盘问检查时，被告人宋某称是周某叫他到家里玩，自己没有吸食毒品。11、辨认笔录及照片证实：被告人宋某对一组36张不同男性的免冠照片进行辨认，经辨认，被告人宋某辨认出被辨认照片中的5号男子李子红是和其一起被民警抓获的，以前不认识他；辨认出被辨认照片中的33号男子是周某，称被抓获的时候，周某叫宋某到他家玩。证人周某对一组36张不同男性的免冠照片进行辨认，经辨认，证人周某辨认出被辨认照片中的5号男子即李子红，称其为李建，他不吸毒也不贩毒；辨认出被辨认照片中的33号男子即宋某，称是宋某卖了10颗小马给他，在他这里吸食过毒品。证人李某对一组36张不同男性的免冠照片进行辨认，经辨认，辨认出被辨认照片中的5号男子即李子红，称其为李建，卖了3800元的小马给李某；辨认出被辨认照片中的20号男子即宋某，称宋某是过来送毒品的；辨认出被辨认照片中的33号男子即周某，称其在周某家里吸毒，周某也卖过毒品给他。12、现场检测报告书证实：经检测，被告人宋某甲基安非他明呈阳性。13、鉴定意见证实：经鉴定，从周某楼下查获9个包装全部取样，编号1号0.28克、2号0.28克、3号0.28克、4号0.29克、5号0.28克、6号0.28克、7号0.29号、8号0.28克、9号0.29克送检检材中均检出甲基苯丙胺成分。经鉴定，送检的未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物透明外包装2号沾取物（2019-4909-05）中检出的人ＤＮＡ与宋某的血样Ｄ3Ｓ1358等21个基因座基因型相同，相似率为1.71×1027；送检的未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物透明外包装侧面沾取物（2019-4909-01）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物透明包装1号沾取物（2019-4909-04号）中检出混合基因型，包含宋某的ＤＮＡ，不包含周某的ＤＮＡ分型；送检的未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物纸质包装物外侧面沾取物（2019-4909-02号）检出混合基因型，包含宋某的ＤＮＡ分型；送检周某卧室内查获的毒品可疑物蓝色外包装袋外侧面沾取物（2019-4909-03号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物1号蓝色塑料袋包装外侧面沾取物（2019-4909-06号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物2号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-07号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物3号蓝色塑料袋包装外侧沾取物（2019-4909-08号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物4号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-09号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物5号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-10号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物6号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-11号）、未名城2栋楼下查获的毒品可疑物7号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-12号）、未名城2栋楼下查获的毒品可疑物8号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-13号）、未名城2栋楼下查获的毒品可疑物9号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-14号）中未检出人ＤＮＡ；送检的未名城2栋楼下查获的毒品可疑物透明外包装外侧面沾取物（2019-4909-01号）中检出的Ｙ-ＳＴＲ分型与宋某的Ｙ-ＳＴＲ分型相同；送检的蓝色塑料袋包装的毒品可疑物外包装袋表面沾取物（2019-4907-01号）中未检出人ＤＮＡ。14、昆明市公安司法鉴定中心提供的鉴定机构资格证书及鉴定人资格证书证实：鉴定机构及鉴定人具备鉴定资质。15、讯问同步录音录像、毒品称量、取样同步视听资料证实：民警在讯问被告人及对毒品称量、取样的过程情况。经质证，被告人宋某及其辩护人仍坚持以上辩解及辩护意见。本院认为公诉机关出示的证据内容客观真实，能够形成证据锁链相互印证，采证程序合法有效，可以作为本案认定事实的根据。综上所述，本院确认如下事实：2019年7月4日1时许，民警在周某（另案处理）位于昆明市西山区的住处抓获吸毒人员周某、李子红、张伍映竹、李某及被告人宋某。民警抓获被告人宋某时，被告人宋某站于周某的卧室窗边，窗子窗帘有损坏。经民警下楼搜查，在该小区门口入口处、门脚处发现最外层透明塑料、里层有灰纸包装、最里面是蓝色塑料包装的红色片剂状毒品可疑物一包。经称量，该毒品可疑物净重171.73克；经鉴定，该毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。经鉴定，送检的未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物透明外包装2号沾取物（2019-4909-05）中检出的人ＤＮＡ与宋某的血样Ｄ3Ｓ1358等21个基因座基因型相同，相似率为1.71×1027；送检的未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物透明外包装侧面沾取物（2019-4909-01）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物透明包装1号沾取物（2019-4909-04号）中检出混合基因型，包含宋某的ＤＮＡ，不包含周某的ＤＮＡ分型；送检的未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物纸质包装物外侧面沾取物（2019-4909-02号）检出混合基因型，包含宋某的ＤＮＡ分型；送检周某卧室内查获的毒品可疑物蓝色外包装袋外侧面沾取物（2019-4909-03号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物1号蓝色塑料袋包装外侧面沾取物（2019-4909-06号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物2号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-07号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物3号蓝色塑料袋包装外侧沾取物（2019-4909-08号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物4号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-09号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物5号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-10号）、未名城小区2栋楼下查获的毒品可疑物6号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-11号）、未名城2栋楼下查获的毒品可疑物7号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-12号）、未名城2栋楼下查获的毒品可疑物8号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-13号）、未名城2栋楼下查获的毒品可疑物9号蓝色塑料袋包装物外侧面沾取物（2019-4909-14号）中未检出人ＤＮＡ；送检的未名城2栋楼下查获的毒品可疑物透明外包装外侧面沾取物（2019-4909-01号）中检出的Ｙ-ＳＴＲ分型与宋某的Ｙ-ＳＴＲ分型相同；送检的蓝色塑料袋包装的毒品可疑物外包装袋表面沾取物（2019-4907-01号）中未检出人ＤＮＡ。本院认为：《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定的非法持有毒品罪是指，明知是鸦片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且数量较大的行为。本案被告人宋某无视国家法律，明知是毒品而非法持有甲基苯丙胺达171.73克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人宋某犯非法持有毒品罪事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以确认。对于公诉机关提出的被告人宋某系累犯的公诉意见，被告人宋某犯抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪时未满十八周岁，不符合法律规定的累犯的构成要件，故本院对该公诉意见不予采纳。对于被告人宋某提出其前科是未成年犯罪不属于累犯的辩解意见，与本院查明事实一致，予以采纳。对于辩护人提出的鉴定意见检材提取过程不合法，鉴定的毒品与本案的毒品、补充的电子秤证书与称量本案的电子秤不具备同一性，不得作为定案依据的辩护意见。本案鉴定意见检材提取程序合法，毒品的提取称量符合法律规定，可以作为本案的证据。辩护人的以上辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人提出本案未从毒品包装袋上检测出被告人宋某指纹及未对窗户上指纹进行提取，不能证实毒品是被告人宋某扔到楼下的辩护意见。综合本案的抓获经过、证人证言、提取笔录及ＤＮＡ鉴定意见可以证实本案毒品系被告人宋某持有。故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。据此，本院为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告人宋某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月5日起至2028年7月4日止），并处罚金人民币5000元（罚金限于本判决生效之日起九十日内缴纳）。二、涉案毒品甲基苯丙胺171.73克，予以没收并依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长 邓 睿人民陪审员 董 玉人民陪审员 李海鹰二〇二〇年九月二十八日书 记 员 唐紫碧