四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0104民初7483号 原告：成都陌尚花开文化传媒有限公司。住所地：成都市锦江区柳荫路******。 法定代表人：贺皎洋，系公司总经理。 委托诉讼代理人：江阿源，四川原则律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁龙龙，男，系公司员工。 被告：葛荻萍，女，1994年9月25日出生，汉族，住杭州市西湖区。 原告成都陌尚花开文化传媒有限公司（以下简称陌尚花开公司）与被告葛荻萍合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案受理后，由审判员徐瑞梅依法适用简易程序于2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告陌尚花开公司的委托诉讼代理人江阿源、梁龙龙，被告葛荻萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陌尚花开公司向本院提出诉讼请求：1．判令葛荻萍立即向陌尚花开公司支付违约金300,000元；2．判令葛荻萍承担陌尚花开公司因主张权利支出的律师费5,000元；3．判令葛荻萍承担本案诉讼费等全部费用。 事实和理由：2019年9月，葛荻萍与陌尚花开公司签订《主播协议》（编号：陌尚主字20191001号），约定葛荻萍在陌尚花开公司指定的直播平台进行主播活动，双方建立起全网络独家合作，合同约定的合作期间为2019年10月至2022年10月，双方确定直播平台为“陌陌”平台，直播账号为：73×××65，昵称为：张北县灵儿北鼻。《主播协议》第3.6条约定了双方之间的独家合作，其中第3.6.2条明确约定“乙方应保证，在主播合作期限内，其必须通过甲方从事《主播协议》项下的任何合作安排或类似活动，不得自行或经由第三方从事该等合作安排或类似活动。”第3.6.3约定“乙方应保证，在主播合作期限内，除甲方所安排的相关活动，其不会以任何方式参与或从事与甲方任何业务具有利益冲突或者可能或一定会对甲方业务产生影响的任何事宜（包括但不限于《主播协议》项下的任何合作安排或类似活动）”，若葛荻萍违反独家合作约定，《主播协议》第6.3条约定“若乙方违反本《主播协议》第3.4、3.5、3.6条之约定，经甲方发出书面通知，乙方应向甲方支付违约金，违约金的数额应为以下两者中的较高值：（1）500000元人民币；（2）乙方因违约行为而取得收入的20倍。”另，双方在《主播协议》第3.2.4条约定了葛荻萍的有效工作时间为“月直播小时总数不低于180小时且月直播天数不得少于22有效工作日，或月直播小时不得低于150小时且月直播天数不得少于25有效工作日。”事实上，自签订《主播协议》以来，根据陌尚花开公司在“陌陌”直播平台后台管理系统所查询的葛荻萍直播记录显示，葛荻萍的直播情况为：2019年10月合计直播约6小时，有效天数为2天；2019年11月合计直播约85小时，有效天数为17天；2019年12月合计直播约62小时，有效天数为13天；2020年1月合计直播约155小时，有效天数为27天；2020年2月合计直播约126小时，有效天数为28天；2020年3月合计直播约76小时，有效天数为13天；2020年4月合计直播约6小时，有效天数为1天；最后一次直播时间停留在2020年4月10日，至此再无直播记录。也就是说，自签约至今共计9个月中，葛荻萍仅有1个月按照双方约定的播出时长完成了合同义务，自2020年3月开始，已经长时间停播。后陌尚花开公司在2020年5月无意发现，原来葛荻萍已经私下在抖音短视频平台注册并开通直播账号进行直播活动（抖音号：02925ｄｄ，昵称：灵儿北鼻），并一直持续直播活动至今。综上，由于葛荻萍拒不履行《主播协议》约定的主要义务，直播时长严重不足，构成严重违约；且未经许可私自进驻其他平台进行直播活动，根据《主播协议》之约定，应当承担直播时长严重不足和违背独家合作协议的违约后果，陌尚花开公司根据双方合作的具体情况自愿将葛荻萍的违约行为应当承担的合同约定的违约金酌情下调为300000元。 葛荻萍辩称，《主播协议》与其签署的合同时间不一致，其签署的是限期一年的协议，陌尚花开公司提供的却为三年的协议。《主播协议》中规定原则按正常时间直播，但双方经协商由于葛荻萍的身体原因于2019年9月30日手术并要求休息一个月，并就该问题与陌尚花开公司进行了告知，故才有直播时长不够，陌尚花开公司诉称葛荻萍在其他平台合作，是不属实的，葛荻萍在抖音只是看中平台的流量，且陌尚花开公司陈述的抖音号非葛荻萍本人实名注册，且在签订《主播协议》期间，根据3.3、3.4条约定应当给葛荻萍提供设备、场地、推广等均未实现过，陌尚花开公司没有履行其应当履行的义务反而状告葛荻萍，若葛荻萍有心违约是不会将在抖音直播的行为告诉他们的。另外，签署《主播协议》是双方约定播满时长每个月会有保底工资10,000元，但是葛荻萍没有收到过。 本院经审理查明：2019年10月，陌尚花开公司作为甲方与葛荻萍作为乙方签订《主播协议》，双方经友好协商，共同选择线下主播模式进行合作，并就主播事宜达成如下协议：合作期限为3年；乙方应于甲方指定的直播平台登录甲方指定的账号、以甲方指定的方式进行主播活动，未经甲方事先书面同意，乙方不得在其他直播平台或使用其他账号或以其他方式进行主播活动；正式合作期内，乙方每天每场直播持续的时间不得低于2小时，如乙方为线下主播的，其月直播小时总数不得低于180小时且月直播天数不得少于22有效工作日，或月直播小时不得低于150小时且月直播天数不得少于25有效工作日；乙方应保证，在主播合作期限内，甲方为其唯一、排他的合作方，其不得与任意第三方（不论该方是否与甲方存在竞争关系）就主播协议项下的任何合作安排或者类似活动达成任何协议、意向或安排；乙方应保证，在主播合作期限内，其必须通过甲方从事主播协议项下的任何合作安排或者类似活动，不得自行或经由第三方从事该等合作安排或类似活动；乙方应保证，在主播合作期限内，除甲方所安排的相关活动，其不会以任何方式参与或从事与甲方任何业务具有利益冲突或者可能或一定会对甲方业务产生影响的任何事宜（包括但不限于主播协议项下的任何合作安排或类似活动）；双方确认并同意，乙方因本主播协议而可取的收益为主播项目收益，主播项目收益应根据当月平台结算时间；一方不履行或不完全履行本主播协议项下的任何义务，构成违约；除非另有约定，违约方应尽一切合理努力继续履行本主播协议项下的义务，采取补救措施实现其陈述及保证或继续履行其陈述与保证，并就该等违约给另一方造成的全部损失承担赔偿责任，包括但不限于另一方所遭受的直接损失和预期可得利益损失；乙方违约的，甲方可据其独自判断中止履行本主播协议项下的全部义务，直至甲方据其专业判断认定可以恢复履行之日；若乙方违反本主播协议关于宣传推广、职业机会、独家合作的约定，经甲方发出书面通知，乙方应向甲方支付违约金，违约金的数额应为以下两者中的较高值：500,000元人民币或乙方因违约行为而取得收入的20倍；主播待遇10,000元，提成计算表为提成基数乘以0.7，如根据前述提成计算表计算而得的提成不高于主播待遇，甲方应向乙方分配的收益数额应为主播待遇，而无需向乙方分配提成，但如根据前述提成计算表计算而得的提成高于主播待遇，甲方应向乙方分配的收益数额应为根据前述提成计算表计算而得的提成，而无需向乙方分配主播待遇。协议签订后，葛荻萍以名称“张北县灵儿北鼻”在陌尚花开公司指定的陌陌平台上进行互联网直播，总计直播时长为516小时。 根据陌尚花开公司提交的资料及葛荻萍在庭审中的陈述，葛荻萍从2020年1月开始借用钱某某注册的抖音账号在抖音平台上进行互联网直播活动。陌尚花开公司的代理人梁龙龙通过微信平台多次向葛荻萍告知不能在抖音直播事宜，葛荻萍作出“好的，我不登那个号”等回复。结合陌尚花开公司提交的证据，葛荻萍最后一次在抖音上直播的时间为2020年7月17日。庭审中葛荻萍确认其以“灵儿北鼻”的抖音号于2020年2月开始在抖音上进行抖音发放视频，同时确认最后一次在陌陌平台上直播的时间为2020年4月10日。 2020年5月22日，陌尚花开公司的代理人梁龙龙向四川省成都市蜀都公证处申请查看其手机上“抖音短视频”以及电脑上查看相关网页并截图的行为及过程办理保全证据公证，在抖音短视频软件中，点击查看到“灵儿北鼻，粉丝4153，抖音号02925ｄｄ，收入音浪265.9ｗ”，同时点击“ＭＯＭＯ太空娱乐，在全部主播中输入灵儿，选择73×××65-张北县灵儿北鼻，点击详情，显示真实名字葛荻萍，ＭＯＭＯＩＤ73×××65”随后截屏。梁龙龙现场通过屏幕录制取得录像一段，电脑截屏共取得图片35张。针对前述公证事项，陌尚花开公司向四川省成都市蜀都公证处支付保全证据公证费2000元。 另查明，陌尚花开公司因本案诉讼与四川原则律师事务所签订《委托代理合同》，并已实际支付5,000元律师费。 以上事实的认定有陌尚花开公司提交的陌尚花开公司营业执照、法定代表人身份证明、葛荻萍身份信息、《主播协议》、陌尚花开公司公会荣誉截图、（2020）川成蜀证内经字第86250号《公证书》及公证录屏截图、陌陌及抖音直播时长截图、抖音账号为02925dd的实名认证信息截图、收益转账截屏、律师费发票、《委托代理合同》、微信聊天记录及陌尚花开公司、葛荻萍的庭审陈述等在案佐证。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护，各方当事人应当按照约定全面履行各自的合同义务。陌尚花开公司与葛荻萍签订《主播协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。按照双方协议约定，葛荻萍未经陌尚花开公司事先书面同意，不得在其他直播平台或使用其他账号或以其他方式进行主播活动；一方不履行或不完全履行本主播协议项下的任何义务，构成违约。根据查明事实，葛荻萍存在违反协议约定即在陌尚花开公司指定平台之外的第三方平台（抖音）进行直播的行为，虽葛荻萍辩称抖音账户不是其本人所有，但其对在第三方平台（抖音）进行直播的行为当庭予以了认可，结合双方协议约定，无论葛荻萍在第三方平台（抖音）的直播行为是否盈利，是否是其本人账户开设，均不影响葛荻萍违反协议约定在第三方平台（抖音）从事了直播行为导致违约的认定。且从2020年4月开始葛荻萍就未再在陌陌平台上进行直播活动，其以行为明确表示不再继续履行案涉合作协议，葛荻萍已构成根本违约，有悖于契约精神及诚实信用原则。根据《中华人民共和国合同法》相关法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括履行合同后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定产生的损失赔偿额的计算方法。案涉《主播协议》明确约定，若葛荻萍存在违约行为，陌尚花开公司有权对违约金赔偿方式进行选择，其一即为赔偿违约金500,000元。因网络直播平台对主播依赖性较强且行业竞争激烈的特点，网络直播平台的经营、管理需投入大量资金进行推广和维系，网络直播平台对主播也需进行宣传推广，进行成本投入，以提高主播知名度，获取经济效益。陌尚花开公司与葛荻萍签订合作协议时明确约定陌尚花开公司作为葛荻萍独家合作，葛荻萍需按照双方约定时长等进行直播活动，且除在陌尚花开公司指定的平台进行直播活动以外，不得在其他任何平台进行直播活动。对陌尚花开公司诉请要求支付违约金，葛荻萍辩称陌尚花开公司没有按照协议约定支付保底工资，结合双方协议约定，主播线下直播需每月达到180个小时且月直播天数不得少于22有效工作日，现因葛荻萍线下直播每月时长均未达到陌尚花开公司保底工资要求时长，不符合保底工资发放的标准，不能构成免除葛荻萍违约责任的理由，故对其抗辩本院不予认可。葛荻萍在明知双方有关于禁止在其他第三方平台直播的情况下，仍然在合同期限内擅自停播，并在未经陌尚花开公司同意的情况下，加入第三方平台（抖音）进行直播活动，造成陌尚花开公司受众流失，访问量降低，损失显而易见，基于葛荻萍履约过程中的根本违约，故应向陌尚花开公司承担违约责任，支付违约金。案涉合作协议尚剩近两年的合作期限，根据葛荻萍履行合同期间按照与陌尚花开公司约定收入比例所获得的收益及陌尚花开公司自身所获得的经济效益，现陌尚花开公司根据双方协议约定主张违约金并自行调低违约金数额，且该调低后的金额符合葛荻萍如继续履行协议陌尚花开公司可获得利益范围内，上述行为不违反法律规定，故本院对陌尚花开公司诉请300,000元违约金予以支持。 关于律师费。陌尚花开公司因本案诉讼支付律师费5,000元，虽案涉协议约定若葛荻萍存在违约行为，应给另一方造成的全部损失承担赔偿责任，包括但不限于另一方所遭受的直接损失和预期可得利益损失，现结合本院已支持陌尚花开公司要求葛荻萍赔偿违约金300,000元的诉请，该违约金足以弥补陌尚花开公司的损失，为平衡双方的责任承担，本院对陌尚花开公司要求葛荻萍承担律师费5,000元的诉请，不予支持。 综上所述，陌尚花开公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条（法律条文全文附后）之规定，判决如下： 一、被告葛荻萍应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成都陌尚花开文化传媒有限公司支付违约金300,000元； 二、驳回原告成都陌尚花开文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2,938元，由被告葛荻萍负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  徐瑞梅 二〇二〇年九月八日 书记员  王渭雨 附：本判决所适用的法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。