云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初1200号原告：吴海，男，汉族，1965年10月5日生，身份证地址：四川省泸州市江阳区。委托代理人：田杰，西山区民族法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：中城建集团第六工程局有限公司。住址：安徽省蚌埠市经济开发区东海大道3107号4楼。法定代表人：周海瑞。统一社会信用代码：913403001498971433。被告：中城建集团第六工程局有限公司云南分公司。住址：云南省昆明市西山区大商汇商贸中心89幢第4层405号。负责人：高新春。统一社会信用代码：9153011205466518XO。被告：朱权先，男，汉族，1971年10月25日生，身份证地址：四川省荣县。委托代理人：周丽霞，云南同胜律师事务所律师，特别授权代理。原告吴海诉被告中城建集团第六工程局有限公司（以下简称中城建公司）、中城建集团第六工程局有限公司云南分公司（以下简称中城建云南分公司）、朱权先建设施工合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案受理后依法适用普通程序由审判员周亚兰独任公开开庭进行了审理，原告吴海及其委托诉讼代理人田杰，被告朱权先的委托代理人周丽霞到庭参加了诉讼，被告中城建公司及中城建云南分公司经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。原告吴海向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带支付原告工程尾款96617.35元；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实及理由：被告中城建云南分公司将海口云光312中影国际影城室内装修工程承包给被告朱权先，后朱权先又将土建工程转包给原告负责施工，原告主要负责该工程外墙涂料、室内粉平刮白、地坪清平浇平、门的安装，双方于2016年7月1日签订分包协议书，对合同单价及付款方式均作了约定，原告按约定施工完毕，于2016年8月17日被告朱权先与原告结算并列明已付款项，被告朱权先结算后一直未付款，原告为维护权益，诉至人民法院。被告朱权先辩称：被告朱权先不是适格被告，案涉工程并非被告朱权先转包给原告，被告朱权先经被告中城建公司同意由原告来作案涉工程，权利义务应当由被告中城建公司及中城建云南分公司承担。被告中城建公司、中城建云南分公司经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。原告为支持其诉讼请求，向本院提交下列证据：一、身份证复印件、工商登记信息各两份，欲证明：原、被告双方主体资格。经质证，被告朱权先对该组证据予以认可。二、《工程分包协议书》、主体工程项目结算单各一份、增加项目确认单两份，欲证明：被告中城建公司将案涉公司分包给被告朱权先，被告朱权先又转包给原告，原告已经完成施工并与被告朱权先进行了结算。经质证，被告朱权先对《工程分包协议书》的真实性予以认可，但认为合同已经注明被告朱权先因特殊原因不能施工故转交原告完成；对《主体工程项目结算单》不予认可，认为没有按手印；对《增加项目确认单》不予认可，认为系复印件，无原件核实。对于原告提交的证据，被告中城建公司、中城建云南分公司未到庭进行质证，也未向本院提交证据材料，视为其放弃对证据发表质证意见的权利。被告朱权先未向本院提交证据材料。本院认为，对于原告提交的证据一，因其形式、来源合法，本院予以确认。对于原告提交的证据二，对《工程分包协议书》，因被告朱权先予以认可，本院予以确认；对主体工程项目结算单及增加项目确认单，因有被告朱权先的签字，故本院对其真实性予以确认。经审理，根据双方当事人的举证、质证及庭审陈述，本院依法确认如下法律事实：2016年7月11日，被告中城建云南分公司（甲方）与被告朱权先（乙方）签订《工程分包协议书》，约定：甲方将云光312中影国际影城以包工包料方式将土建部分工程交给乙方施工，施工范围为外墙涂料、室内粉平刮白、地坪清平浇平、门的安装。原告吴海及被告朱权先在上述合同后补充备注：此合同因特殊原因乙方不能按时开工，故转交由吴海负责完成，按甲方要求合同的所有事项完工，此合同上所有条款都由吴海代替乙方负责遵守，此后工程出现问题，所有损失都由吴海负责。被告朱权先作为转包方签字捺印，原告吴海作为接包方签字捺印，被告中城建云南分公司在该补充条款上加盖印章。原告吴海与被告朱权先进行了结算，约定：1、建筑面积199.98cm共计389961元；2、8月4日早上10:50分城管叫停工，10个工人休息2小时，共计600元；3、甲方借钢管6根600元，12扣件84元，共计684元；4、总借支278000元；5、内墙双飞粉没做面积共计311.23㎡×5元；6、大厅与影厅交界处1.8×12=21.6，回填垫层没做11.8×12.5=147.5㎡，共计169.1×单价18.5元/㎡；7、外墙漆：外墙总面积43×9.8=421.4×单价25元；8、防盗门3道，每道2000元，3道6000元。图纸要求3.6米以上做现未达到3.6米，甲方要求做腰梁，增加费用连工带料4000元。并备注扣除5-8项费用余款时剩余工程款。原告及被告朱权先签字确认工程量并约定费用按合同计算。2016年11月8日，原告吴海与被告朱权先再次进行结算，约定1、甲方停工时间10天，产生费用达到1500元租金费；2、基础超生的费用混凝土增加达到38方混凝土，甲方考虑补助。停工与混凝土曾有，如甲方认可补助后，支付施工方。另查明，被告中城建云南分公司为云光321中影国际影城装修工程的总承包方。庭审中，原告陈述诉请金额由结算款389961元减去被告朱权先已经支付的299553元得出。本院认为，本案中，据被告中城建云南分公司与被告朱权先签订《工程分包协议书》，约定由被告朱权先云以包工包料方式承包光312中影国际影城土建部分工程，原告吴海与被告朱权先又在该合同中补充约定将案涉工程转交由吴海负责完成，被告朱权先作为转包方签字捺印，后续对工程的结算中，亦由朱权先与吴海对结算签字确认，故本院认为原告与被告朱权先之间存在转包合同法律关系，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条的规定：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”被告朱权先将其分包的土建部分工程全部再分包给原告吴海，系违法分包。另，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”及第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，被告朱权先将其承包的全部土建工程转包给没有施工资质的原告吴海，故双方之间的合同无效。工程完工后原告与被告朱权先进行了验收并结算，原告可以要求被告朱权先支付结算款，经双方结算总金额为389961元，原告认可被告朱权先已经支付过299553元，尚欠90408元未支付。被告中城建云南分公司将案涉土建工程分包给没有施工资质的朱权先，属违法分包，故对原告要求被告中城建云南分公司对未付工程款承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。至于被告中城建公司的责任，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”本案中，被告中城建公司作为设立中城建云南分公司的法人，应当就被告中城建云南分公司的上述债务承担补充责任，在被告中城建云南分公司的财产不足承担责任的情况下，就不足部分承担付款责任。因被告中城建公司、中城建云南分公司经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，鉴于本案事实清楚，证据确实、充分，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条及国务院《诉讼费用交纳办法》第十三条、第二十九条之规定，判决如下：一、由被告朱权先在本判决生效后十日以内支付原告吴海剩余工程款人民币90408元。二、由被告中城建集团第六工程局有限公司云南分公司对本判决第一项确定的款项支付义务承担连带责任；被告中城建集团第六工程局有限公司云南分公司不足以清偿部分，由被告中城建集团第六工程局有限公司承担。三、驳回原告吴海的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2216元（已减半收取，原告已预交），由被告中城建集团第六工程局有限公司、中城建集团第六工程局有限公司云南分公司、朱权先共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审判员  周亚兰二〇二〇年九月二十四日书记员  马尹蒙