重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终4787号上诉人（原审被告）：重庆明佳建筑劳务有限公司，住所地重庆市大渡口区春晖路街道松青路******，统一社会信用代码915001045922683764。法定代表人：幸化明，总经理。委托诉讼代理人：彭科亮，重庆坤途律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶守忠，重庆坤途律师事务所律师（实习）律师。被上诉人（原审原告）：冉毅万，男，1955年11月28日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：刘波，四川太白律师事务所律师。委托诉讼代理人：李学刚，四川太白律师事务所律师。上诉人重庆明佳建筑劳务有限公司（以下简称明佳建司）因与被上诉人冉毅万工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院(2019)渝0113民初16400号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人明佳建司上诉请求：撤销原判第一项，并依法改判由明佳建司支付冉毅万停工留薪期工资32400元、住院伙食补助费、住院护理费、一次性伤残补助金59400元、鉴定费、交通费等共计114750.50元。驳回冉毅万要求明佳建司支付其一次性工伤医疗补助金54512元及医疗费48037.44元的诉请，一、二审诉讼费由冉毅万承担。主要事实和理由：1.冉毅万因工伤治疗产生的医疗费48037.44元已由明佳建司全额垫付，冉毅万再以医疗票据要求明佳建司支付其医疗费构成诉讼欺诈。2.因冉毅万最终伤残等级为八级，理应按此标准计算停工留薪期工资及一次性伤残补助金。停工留薪期工资应为32400元（5400×6个月），一次性伤残补助金应为59400元（5400元×11个月）。一审法院参照地方政府制定的规范性文件《重庆市工伤职工停工留薪期办法》计付冉毅万12个月停工留薪期工资，属于认定事实及适用法律错误。3.依据《工伤保险条例》第三十七条第(二）项的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。及《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。据此，支付一次性工伤医疗补助金的前提是劳动关系的终止或解除。而明佳建司与冉毅万并无劳动关系，一审法院参照上述法律法规判决明佳建司支付冉毅万一次性伤残补助金，属于认定事实及适用法律错误。被上诉人冉毅万答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。冉毅万向一审法院起诉请求：明佳建司支付冉毅万一次性伤残补助金70200元、一次性工伤医疗补助金54512元、停工留薪期工资66420元、住院期间伙食补助费4980元、住院期间护理费29880元、交通费638.50元、鉴定费400元、医疗费48037.44元、复印费152元，共计275219.94元。事实和理由：冉毅万在明佳建司的华宇小泉雅舍项目工地从事杂工工作。2018年8月27日，冉毅万在上班过程中从高处坠落受伤，经医院诊断为枢椎骨折等。此后，冉毅万受伤经重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南人社局）认定由明佳建司承担工伤主体责任和经重庆市巴南区劳动鉴定委员会（以下简称巴南劳鉴委）认定为伤残柒级。明佳建司此后未支付冉毅万各项工伤保险待遇。明佳建司辩称，冉毅万受伤时已达到法定退休年龄，双方并非劳动关系，冉毅万主张的部分费用无事实和法律依据。冉毅万工资为每月3000元左右，住院期间伙食补助费应当按照每天8元计算。一审法院经审理认定事实如下：2018年8月27日，冉毅万在明佳建司位于巴南区华宇小泉雅舍工地，在工地板房吊运物品期间从高处坠落受伤，后经诊断为：1、枢椎骨折；2、颈髓损伤；3、颈5椎体骨折；4、创伤性蛛网膜下腔出血；5、左髌骨骨折；6、全身多处软组织挫擦伤。冉毅万在中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院住院治疗57天，在重庆市巴南区第二人民医院住院治疗192天。2019年4月16日，巴南人社局作出巴南人社伤险认字[2019]598号认定工伤决定书，认定冉毅万受到的伤害由明佳建司承担工伤主体责任。2019年8月12日，巴南劳鉴委作出初次鉴定结论书，鉴定冉毅万为伤残柒级，无生活自理障碍。明佳建司未为冉毅万参加工伤保险。冉毅万垫付鉴定费400元、医疗费48037.44元、交通费638.50元。2019年9月17日，冉毅万向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请裁决：明佳建司支付冉毅万工伤保险待遇263219.94元等。同日，该委作出不予受理通知书。审理中，明佳建司向该院提起行政诉讼请求撤销涉案认定工伤决定书即(2019)渝0113行初316号案件，该院判决驳回明佳建司的诉讼请求。后明佳建司不服上诉至本院，本院于2020年4月15日判决驳回上诉，维持原判。一审法院认为，巴南人社局作出的认定工伤决定书认定冉毅万受到的伤害由明佳建司承担工伤主体责任。明佳建司未为冉毅万参加工伤保险，据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，冉毅万的工伤保险待遇应由明佳建司支付。关于冉毅万的工资标准，因双方均未举示证据证明冉毅万的工资标准，故该院可以冉毅万受伤前上一年度即2017年度重庆市社平工资6106元/月作为冉毅万的本人工资标准，但冉毅万自认其工资为5400元/月，该院予以支持。据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，明佳建司应支付冉毅万一次性伤残补助金70200元（5400元/月×13个月）。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发”，本案中，冉毅万受伤，明佳建司系承担工伤主体责任，因此以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数计算一次性工伤医疗补助金更符合法理和立法宗旨，明佳建司应支付冉毅万一次性工伤医疗补助金54512元（6814元/月×8个月）。冉毅万于2015年11月28日达到法定退休年龄，故此时明佳建司支付一次性工伤医疗补助金可不以解除劳动关系为前提条件。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认”，冉毅万应享受12个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为64800元（5400元/月×12个月）。冉毅万主张的因工伤垫付的鉴定费400元、医疗费48037.44元，有票据为证，该院予以支持。对于交通费638.50元，考虑到冉毅万参与工伤认定、鉴定、仲裁、诉讼等往返于住所情况，且冉毅万亦提供交通费票据，该院予以支持。对于复印费152元，未有法律依据，该院不予以支持。综上，明佳建司应支付冉毅万各项工伤保险待遇为：（1）停工留薪期工资64800元；2）住院伙食补助费1992元（8元/天×249天）；（3）住院护理费19920元（80元/天×249天）；（4）一次性伤残补助金70200元；（5）一次性工伤医疗补助金54512元；（6）鉴定费400元；（7）交通费638.50元；（8）医疗费48037.44元，共计260499.94元。冉毅万与明佳建司举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，该院不予采信。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，判决：一、重庆明佳建筑劳务有限公司支付冉毅万停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、交通费、医疗费等共计260499.94元；二、驳回冉毅万的其他诉讼请求。上述第一项，限重庆明佳建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，该院决定减半收取5元，由重庆明佳建筑劳务有限公司负担，该院予以免收。财产保全费1520元，由重庆明佳建筑劳务有限公司负担，此款已由冉毅万自愿垫付，限重庆明佳建筑劳务有限公司于本判决生效后10日内径付冉毅万，该院预收的案件受理费不作清退。二审经审理查明，2019年12月5日，重庆市劳动能力鉴定委员会再次对冉毅万的伤情进行了鉴定，结论为伤残柒级。二审查明的其余事实与一审查明事实相同。本院认为，明佳建司认为医疗费48037.44元并非由冉毅万支付，而是由明佳建司垫付。对此，明佳建司未举示任何证据予以证明，本院对其该项上诉理由不予采纳。因冉毅万工伤经重庆市劳动能力鉴定委员会初次、再次鉴定均为柒级，一审法院依据柒级伤残判决明佳建司支付冉毅万停工留薪期工资、一次性伤残补助金并无不当。明佳建司辩称冉毅万的伤残等级应为捌级的上诉理由不能成立，本院不予采纳。虽然冉毅万受伤时超出法定退休年龄，其与明佳建司也无劳动关系，但巴南人社局作出的工伤决定书认定明佳建司对冉毅万的事故伤害承担工伤主体责任，明佳建司应参照《工伤保险条例》第三十七条之规定，赔偿冉毅万应享有的一次性工伤医疗补助金。综上，明佳建司要求支付冉毅万停工留薪期工资32400元、一次性伤残补助金59400元、住院护理费、交通费等工伤保险待遇114750.50元，不予支付冉毅万一次性工伤医疗补助金54512元及医疗费48037.44元的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。一审法院认定事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元，由重庆明佳建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 钱  昳  心审 判 员 吴杰审判员肖飞二〇二〇年九月九日法官助理 岳     林书 记 员 曾     燕