安徽省泾县人民法院刑 事 判 决 书(2020)皖1823刑初81号公诉机关安徽省泾县人民检察院。被告人张某某，男，汉族，1989年3月10日出生于福建省云霄县，初中文化，无业，住漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2019年3月2日被泾县公安局刑事拘留，同年3月13日被泾县公安局取保候审，同年11月29日被泾县人民检察院取保候审，同年6月22日被本院取保候审。同年9月16日被本院决定逮捕，次日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。辩护人张运，安徽金亚太（长丰）律师事务所律师。辩护人曹静，安徽泾川律师事务所律师。泾县人民检察院以泾检刑诉[2020]81号起诉书指控被告人张某某犯销售伪劣产品罪，于2019年6月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，由于新型冠状病毒疫情发生，本院于同年7月23日裁定中止审理，同年9月4日裁定恢复审理，于2020年9月17日公开开庭审理了本案。泾县人民检察院指派检察官董海燕出庭支持公诉。被告人张某某及其辩护人张运、曹静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泾县人民检察院指控：2016年4月至2018年9月，被告人张某某利用微信发布广告销售假烟，未经烟草专卖部门许可，多次通过微信、支付宝在广东“潮哥”处购买假冒的软、硬中华，黄鹤楼、芙蓉王等香烟，通过快递将上述假烟销售至黑龙江省哈尔滨市道里区、安徽省颖上县、江西省瑞昌县、山东省菏泽市牡丹区等地的徐某某、李某、段某、朱某等人，销售金额512746.72元。2019年3月2日，被告人张某某主动到公安机关投案，到案后如实供述了自己的主要犯罪事实，并规劝他人投案。案发后，公安机关在徐某某、段某等人处扣押共计38.9条卷烟。经安徽省烟草质量监督检测站检验，均系假冒注册商标的伪劣卷烟。2019年3月13日，被告人张某某退出非法所得5万元。公诉机关为证明上述指控，向法庭出示并提交了相关证据。公诉机关认为，被告人张某某明知假烟而予以销售，销售金额512746.72元，其行为触犯《刑法》第一百四十条的规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人张某某主动投案，到案后如实供述了主要犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚。被告人张某某主动规劝他人投案，可以认定为立功，可以从轻或减轻处罚。被告人张某某退缴违法所得的，酌情从轻处罚。建议判处被告人张某某有期徒刑五年至七年，并处罚金人民币二十五万元至五十万元。被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认为其构成假冒注册商标的商品罪。辩护人张运提出的辩护意见是：1、卷烟产品鉴别检验报告不具有证据效力，不能作为本案的证据使用。2、公诉机关指控被告人张某某销售金额512746.72元，证据不足。3、被告人张某某构成自首和立功。4、对公诉机关指控被告人张某某的罪名有异议，被告人张某某构成销售假冒注册商标罪。辩护人曹静提出的辩护意见是：同意辩护人张运的辩护意见。被告人张某某系自首，可以从轻或减轻处罚。经审理查明：2016年4月至2018年9月，被告人张某某利用微信发布广告销售假烟，未经烟草专卖部门许可，多次通过微信、支付宝在广东“潮哥”处购买假冒的软、硬中华，黄鹤楼、芙蓉王等香烟，通过快递将上述假烟销售至黑龙江省哈尔滨市道里区的徐某某、安徽省颖上县的李某、江西省瑞昌县的段某、山东省菏泽市牡丹区的朱某，销售金额分别为200000元、182696.72元、71450元、58600元，共计512746.72元。2017年11月30日，泾县公安局将张某某上网追逃，张某某一直未被抓获。2019年3月2日，张某某主动到公安机关投案，到案后如实供述了自己的主要犯罪事实，并规劝他人主动投案。公安机关在徐某某、段某等人处扣押共计38.9条卷烟。经安徽省烟草质量监督检测站检验，均系假冒注册商标的伪劣卷烟。2019年3月13日，张某某退出非法所得5万元。庭审中，被告人张某某自愿认罪。上述事实，有公诉机关举证并经庭审质证，被告人及辩护人无异议的被告人常住人口信息，扣押决定书、扣押清单、证明、微信聊天及转账记录、到案经过、刑事判决书等书证；证人徐某某、李某、段某、朱某等人的证言；被告人张某某的供述和辩解等证据证实，足以认定。被告人张某某及其辩护人所举的云霄县莆美镇某某村村民委员会出具的关于张某某家庭经济困难的证明，与本案无关联性，本院不予认定。本院认为：被告人张某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，且明知是伪劣卷烟而予以销售，扰乱市场秩序，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪、销售伪劣产品罪。法律规定“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”《刑法》规定销售伪劣产品金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑；非法经营数额在二十五万元以上的，系情节特别严重，处五年以上有期徒刑。故本案应以销售伪劣产品罪定罪处罚。公诉机关指控被告人张某某的罪名成立，本院予以支持。被告人张某某自动投案，到案后如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。被告人张某某规劝他人投案，构成立功，依法可以减轻处罚。被告人张某某退出非法所得5万元，庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。辩护人关于被告人张某某系自首，构成立功，庭审中自愿认罪，退出非法所得，要求对被告人张某某从轻或减轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人关于卷烟产品鉴别检验报告不具有证据效力的辩护意见，经查，假冒商标烟草制品的鉴别检测工作，可以由省人民政府产品质量监督管理部门指定的烟草质量检测站进行。本案中的检验报告系安徽省烟草质量监督检测站作出的，故具有合法性，对辩护人的该节辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于公诉机关指控被告人张某某销售金额512746.72元，证据不足；被告人张某某构成销售假冒注册商标罪的辩护意见，均与法律与事实不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第六十七条，第六十八条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款、第五款，第三条第二款第（一）项，第五条，《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条，第三条，第五条的规定，判决如下：一、被告人张某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月17日起至2025年3月16日止。罚金于本判决生效后三十日内向本院缴纳。）二、被告人张某某退出的非法所得五万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  陈志强人民陪审员  肖国平人民陪审员  章 敏二〇二〇年九月十八日书 记 员  肖钰娟附：相关法律条款《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。……违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条……具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者被告人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但被告人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。被告人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；被告人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。……（二）如实供述自己的罪行，是指被告人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。……第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。