山东省招远市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0685民初621号 原告（反诉被告）：龙口市温馨注浆防水工程有限公司，住所地龙口市北皂社区3。 法定代表人：赵黎杰，经理。 委托诉讼代理人：刘彩菊，招远开发法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：栾世平，招远开发法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：浙江新龙建设工程有限公司，住所地浙江省苍南县灵溪镇。 法定代表人：黄祖勇，总经理。 委托诉讼代理人：王仁庆，山东王仁庆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李韶泉，山东王仁庆律师事务所律师。 原告（反诉被告）龙口市温馨注浆防水工程有限公司(以下简称龙口温馨)与被告（反诉原告）浙江新龙建设工程有限公司（以下简称浙江新龙）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）龙口温馨法定代表人赵黎杰及其委托诉讼代理人刘彩菊、被告（反诉原告）浙江新龙委托诉讼代理人王仁庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告龙口温馨向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告杨某某、被告浙江新龙立即支付原告龙口温馨工程款和质保金206824.21元；2、本案诉讼费用由被告杨某某、被告浙江新龙承担。事实和理由：2019年3月3日龙口温馨、杨某某、浙江新龙签订喷浆工程协议书，龙口温馨承包杨某某、浙江新龙承揽的招远市玲珑金矿东风矿区风井669-114中环喷浆工程，龙口温馨随即组织工人进行施工，2019年9月工程完工并交付被告使用。截止到2019年11月底，经龙口温馨、杨某某、浙江新龙结算已完成工程量，杨某某、浙江新龙尚欠龙口温馨九月份喷浆款243322.6元，扣除杨某某、浙江新龙建设工程有限公司管理费，杨某某、浙江新龙仍需支付龙口温馨喷浆工程款170325.82元和保证金36498.39元，龙口温馨多次索要，杨某某、浙江新龙以种种理由推诿，至今分文未付。诉讼过程中，原告撤回对杨某某的起诉。 被告浙江新龙辩称，根据双方合同的约定，质量需经建设单位验收合格为准，本案中原告施工的工程，经建设单位验收质量不合格，因此不符合给付原告工程款的条件，因此对其要求给付工程款的请求依法应予以驳回。 反诉原告浙江新龙向本院提出诉讼请求：1、依法解除反诉原、被告签订的《喷浆工程协议书》；2、依法判令反诉被告立即退还原告已付的工程款270671.07元并判令反诉被告承担上述款项自2019年11月1日起至实际付清之日止的利息9947.16元(利息暂计算至2020年5月31日，自2020年6月1日起至实际还清全部款项之日止仍按月利率0.525%计息)，以上两项诉讼请求合计280618.23元；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月3日，反诉原、被告签署了《东风矿区风井660-114中环喷浆工程协议书》一份，约定由反诉被告为反诉原告施工的660/114中环喷浆，工期自2019年2月26日起至施工完毕为止；质量经建设单位验收合格为准；工程单价以建设单位结算为准。合同签订后，反诉被告已经给付反诉原告工程款270671.07元。但反诉被告施工的工程经建设单位验收为质量不合格，并拒不修复。现建设单位将不合格部分的工程款全部从反诉原告施工的其他工程款中扣回，给反诉原告造成经济损失280618.07元。为了依法维护自身的合法权益，特提起诉讼，请依法判处。诉讼过程中，反诉原告变更诉讼请求，将诉讼请求第二项判令反诉被告退还反诉原告已付的工程款数额变更为270300元。 反诉被告龙口温馨辩称，反诉原、被告双方的工程已经由原告施工完毕，且每一次喷浆完成，建设单位均和反诉被告进行了工程结算协议，且将工程款支付给了反诉被告，工程验收合格，依法驳回反诉原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月3日,原告（反诉被告）龙口温馨与被告（反诉原告）浙江新龙建设工程有限公司驻山金矿业（玲珑）有限公司第二项目部签订《东风矿区风井660-114喷浆工程协议书》，浙江新龙将东风矿区风井叶友品施工队660/114中环喷浆工程发包给龙口温馨，约定：工程以大包形式承包，所有材料及工具由承包方承担；合同工期定于2019年2月26日起至114喷浆结束；质量经建设单位验收合格为准；工程单价以建设单位结算为准，发包方扣回15%管理费，其余工程款压两个月，第三个月后付清；发包方只负责代管工程结算，其他所有安全事故由承包方自行承担。工程承包后，龙口温馨即组织工人进行施工。同年9月，工程施工完毕，工程涉及的巷道即投入使用。截止2019年10月23日，浙江新龙共支付龙口温馨2019年3、4、7月份工程款270300元。2019年11月6日，龙口温馨的法定代表人赵黎杰与浙江新龙的项目经理杨某某对龙口温馨9月份的喷浆工程进行了结算确认：“喷浆量240.2m3、单价1013元，合计243322.6元；质保金15%为36498.39元；扣回15%管理费36498.39元，实付赵黎杰喷浆队170325.82元”。浙江新龙项目经理杨某某另在该结算单上标注“质保金待审计完毕没问题后即时付款”。因浙江新龙未付该工程款和质保金，龙口温馨诉至本院。 针对本诉，龙口温馨为证实其主张，提交以下证据：1、《东风矿区风井660-114喷浆工程协议书》，证明114中环喷浆以大包形式承包给龙口温馨，时间自2019年2月26日至喷浆结束，质量经建设单位验收合格为准。2、建设单位的验收报表电脑打印件，该打印件是从山东黄金矿业（玲珑）有限公司东风矿区测量组拍照打印的，证明原告的114线东环喷浆在2019年9月25日经验收合格品为240.2立方米。3、2019年9月份赵黎杰喷浆结算单，该结算单是在山东黄金矿业（玲珑）有限公司2019年9月25日验收合格后，浙江新龙有了工程量的数据，项目部经理杨某某与龙口温馨的法定代表人赵黎杰工程进行了结算，签订了结算单。 浙江新龙的质证意见：对证据1真实性没有异议，但该协议书中第三条和第四条都表明建设单位指的山东黄金矿业（玲珑）有限公司，而不是浙江新龙。对证据2的真实性不认可，不能证实龙口温馨所称的拍照件来自东风矿区的测量组，龙口温馨也没有向法庭提供照片或者其他证据加以证实，因此对该证据的证明内容不予采信。对证据3的真实性没有异议，但根据证据1协议书第三条把“质量经建设单位验收合格为准”作为付款的前提，而本案当中龙口温馨提供的证据3没有建设单位对质量验收合格的签字确认，因此不符合浙江新龙给付工程款的条件，该证据的证明内容应不予采信。 浙江新龙为证实其主张，提交以下证据：玲珑金矿井下喷浆工程验收记录表复印件2份，该复印件是从山东黄金矿业（玲珑）有限公司复印的，证明被告施工的喷浆工程经建设单位验收不合格，其中赵某作为龙口温馨的负责人，在该验收记录表上签字确认，根据山东黄金矿业（玲珑）有限公司的要求，喷浆厚度应为10公分，但是原告实际喷浆的厚度在2.25公分至2.93公分之间。 龙口温馨质证意见：对证据的真实性不予认可，该验收记录表均没有单位公章，且有涂改，赵某也不是施工单位的负责人，其签字没有法律效力，要求山东黄金矿业（玲珑）有限公司出具红头文件，要求浙江新龙出具正规的验收表。 针对反诉，浙江新龙为证实其主张，提交以下证据：1、即本诉证据1，证实龙口施工的喷浆工程质量不合格，龙口温馨的负责人赵某在该验收单上面签字确认。2、2019年3、4、7月份工程结算单3份，证明浙江新龙支付龙口温馨风井114东环喷浆工程款270300元。该三份结算单只能证实双方结算的情况，不能说明前期工程已经验收合格的情况，结算单上有矿上领导签字，不代表质量工程合格。3、工程结算审定书和记账凭证复印件各一组，因山东黄金矿业（玲珑）有限公司验收龙口温馨喷浆厚度仅为20余毫米，工程质量不合格，浙江新龙工程款在扣除2019年1月至9月份喷砼的价款662409.94元以后，结算给浙江新龙的工程款为659313.13元，证实龙口温馨公司所施工的工程价款已经全部被山东黄金矿业（玲珑）有限公司扣除。4、浙江新龙与山东黄金矿业（玲珑）有限公司签订的承包合同复印件，证实浙江新龙的涉诉工程承包单价、范围等相关情况。5、采矿工程图纸技术交底记录表复印件，证实对浙江新龙工程承包施工的六中114东环喷浆设计要求为厚度100毫米。经查国家标准喷浆厚度达到设计标准的90%，应当视为工程合格。龙口温馨提供的验收统计表和报表，经回去落实没有查到。6、山东黄金矿业（玲珑）有限公司的审计决定书和各矿区喷浆支付工程专项审计调查报告各一份，证实浙江新龙叶友品施工队不合格工程量为618.2立方米，其中龙口温馨施工的为六中114东环554.55立方米全部不合格。 龙口温馨质证意见：证据1的质证意见同本诉的质证意见。对证据2的真实性没有异议，能够证实前期工程已验收合格，浙江新龙已将前期工程款270300元支付给龙口温馨。对证据3的真实性认可，该工程验收报表上2019年9月份东风矿区其它工程验收报表上六中114线东环喷砼240.2立方米，该工程是龙口温馨所施工的工程，且从证据上显示系合格品，和原告提供的验收统计表照片一致；浙江新龙主张因经验收厚度不合格扣款，该工程结算审定书是2019年10月21日作出的，显示1月至9月份喷砼扣款662409.94元和证据1工程验收记录表时间不吻合，工程结算审定书出具时间在前，验收记录表出具在后，互相矛盾，更不可能是因为验收不合格扣划，而且工程结算审定书上面1月至9月份喷砼扣款662409.94元，该审计书上载明喷砼工程款为353942.2元和11061.96元，喷砼扣款所扣的款不够工程款的总数额。工程结算审定书显示喷砼的活不仅仅是龙口温馨的施工，还有其他单位施工，同期其他单位的施工是否合格、扣款数额没有与龙口温馨的分开记账，无法证实与龙口温馨有关，其主张66万余元质量不合格扣款包含龙口温馨所有工程款，显然不合理。证据4是复印件不予认可，这是浙江新龙和山东黄金矿业（玲珑）有限公司签署的合同，与龙口温馨无关。另外该承包合同上也没有记载喷砼厚度，龙口温馨和浙江新龙合同上也没有喷砼厚度，工程完成后浙江新龙负责人为龙口温馨出具结算单，双方均签字，后以质量不合格为由扣款，没有依据。证据5是复印件不予认可，该表最后一页上显示共有13页，该证据只有3页，无法证实浙江新龙的主张，而且该证据没有单位的公章，依法不应采纳。证据6经与原件核对，真实性认可，该证据中的审计决定书是2019年11月9日出具的，和浙江新龙提交的证据3中的2019年10月21日的工程结算审定书的审计表时间相互矛盾，审计时并没有该审计决定书，该两份证据是山东黄金矿业（玲珑）有限公司针对浙江新龙的，与龙口温馨无关。该证据中的各矿区喷浆支护工程专项审计调查报告没有单位公章和制作人及负责人签字，而且其中第二项第四款建设单位制度下发时间为2019年11月，原告工程在2019年9月份就已经喷浆完成并交付，被告不应按建设单位后续要求验收工程，并拒付工程款。 浙江新龙解释称证据3是证实山东黄金矿业玲珑有限公司扣款66万余元是如何计算出来的，其中包括原来认为龙口温馨初步验收合格的240.2立方米，后来经过复验发现不合格才被扣款的，至于说审计书和复验表时间上的差异是因为复验的工程需要时间，审计书出来的时候，复验工程已显示工程不合格，后来记录表找复验人员签字的时候，时间就在审计书之后了。浙江新龙已经结算给龙口温馨270330元，全部被山东黄金矿业（玲珑）有限公司扣除，还有双方尚未结算的206824.21元山东黄金矿业玲珑有限公司还没有支付，都在66万余元的扣款中。 龙口温馨为证实其主张，提交以下证据：1、2019年4月份浙江新龙报表照片打印件一份，该证据是在2019年4月份结算时浙江新龙提供时原告法定代表人拍照留的，证明4月份完成114东环工程量98.6立方米，为合格品，与浙江新龙提供的工程量结算单相符，是工程检验合格后，支付了工程款。2、杨某某其他工程验收统计表4张复印件，杨某某是温州建峰矿山工程有限公司驻玲珑金矿项目部工程施工队队长，该证据是温州建峰的老板卢某某提供给我的，证明浙江新龙和杨某某一样，单位都有工程验收统计表，要求浙江新龙提供验收统计表。 浙江新龙质证意见：对两份证据的真实性均有异议，该证据不是原件，该表格当中没有单位负责人、施工队负责人的签字；验收表上也无山东黄金的印章，因此对证据的真实性和证明内容依法不应采信。 对工程涉及的巷道投入使用问题，浙江新龙称该工程是一个加固工程，并不一定使用加固部分，如果浙江新龙不使用的话，耽误的采矿工程造成的经济损失很大，所以喷浆完成轨道铺上以后，即开始使用。 本院认为，一、关于龙口温馨起诉浙江新龙要求给付2019年9月份工程款的问题。2019年11月6日，浙江新龙项目部经理和龙口温馨法定代表人对工程量及工程价款、质保金等进行确认，并形成结算单，工程结算已经完毕，现双方均无证据证明结算行为存在胁迫等情形，因此，应认定该结算单系双方对工程价款的确认。浙江新龙称工程质量不合格，但龙口温馨提交的从山东黄金矿业（玲珑）有限公司东风矿区测量组电脑里拍照的验收表显示龙口温馨施工的9月份工程为合格品，浙江新龙虽然对该证据不予认可，但其提交的山东黄金矿业（玲珑）有限公司2019年9月份东风矿区其它工程验收报表中载明六中114线东环喷砼240.2立方米，系合格品，该验收报表有山东黄金矿业（玲珑）有限公司相关部门及负责人盖章签字，证据上载明的“六中114线东环喷砼240.2立方米，系合格品”的内容和原告提供的验收统计表拍照打印件一致，该工程即龙口温馨所施工的工程。且该工程2019年9月完工，被告已投入使用。因此，被告应按结算单确认的价款支付工程款170325.82元和质保金36498.39元。 二、关于浙江新龙反诉要求解除反诉原、被告签订的《喷浆工程协议书》的问题。因双方合同已经履行完毕，即使按照浙江新龙观点合同履行中存在质量瑕疵，那也不符合《中华人民共和国合同法》规定的解除合同的情形，浙江新龙要求解除合同于法无据，依法不予支持。 三、关于浙江新龙要求反诉被告立即退还原告已付的工程款270300元并支付利息的问题。因为当时工程经验收为合格品，双方亦签字确认并形成结算单，且工程施工完毕浙江新龙已使用。浙江新龙提供的验收记录表与其提交的山东黄金矿业（玲珑）有限公司2019年9月份东风矿区其它工程验收报表相互矛盾，仅该份证据并不能证实其主张；其提交的工程结算审定书中的2019年9月份工程结算表并不能证实山东黄金矿业（玲珑）有限公司将龙口温馨施工的喷浆工程款项全部扣除。因此，浙江新龙要求龙口温馨返还已付工程款270300元证据不足，依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及相关法律法规之规定，判决如下： 一、被告浙江新龙建设工程有限公司于判决生效后10日内支付原告龙口市温馨注浆防水工程有限公司工程款170325.82元和质保金36498.39元； 二、驳回被告（反诉原告）浙江新龙建设工程有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4402元，反诉费2755元，由被告(反诉原告)浙江新龙建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审 判 长  张春丽 人民陪审员  李希功 人民陪审员  张宇光 二〇二〇年九月二十四日 书 记 员  潘 伟