云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初4589号原告曾晓荣，女，汉族，1957年3月5日生，身份证登记住址云南省文山壮族苗族自治州文山县。委托代理人毕云龙、党锐，云南滇铭律师事务所律师。特别授权代理。被告于红，女，汉族，1985年12月5日生，身份证登记住址辽宁省大连市沙河口区。委托代理人金辉，北京大成（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人姜宇，女，汉族，1992年7月7日生，身份证登记住址黑龙江省双鸭山市尖山区。系原，特别授权代理。原告曾晓荣诉被告于红合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月1日受理后，根据《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》，依法适用普通程序，由审判员林胜华独任审判，于2020年8月20日、9月3日公开开庭进行了审理。原告曾晓荣的特别授权代理人毕云龙、党锐，被告于红的特别授权代理人金辉、姜宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾晓荣诉称：2019年8月27日，原告与被告签订《合作经营协议书》，协议约定双方共同出资50万元经营美甲店，其中被告出资15万元，原告出资35万元；且双方应在合同签署之日将各自的出资款项转入被告的中信银行账户（户名：于红，开户行：中信银行翡翠湾支行，账号:62×××32），否则视为违约。协议签订后，原告依约履行了全部出资义务，但被告至今仍未按照合同约定向指定账户内汇入15万元投资款，反将原告汇入的投资款私自挪为他用，并将原告投资款与被告的其它账户资金混同，隐瞒美甲店专用资金用途。原告多次要求被告按照合同约定履行出资义务，并与原告核对账目，但被告无正当理由多次推脱，其行为已经违反合同约定，构成根本违约，致使合同不能继续履行，现原告为了维护自己的合法权益，诉至法院诉请判令：一、解除原告与被告于2019年8月27日签订的《合作经营协议书》；二、被告返还原告的出资款项350000元；三、本案诉讼费用由被告承担。被告于红辩称：一、诉争合同有效、法律关系明确。本案涉及的合作经营协议为有效的合同，原、被告为个人合伙关系，合伙人共同出资、共同管理、利益共享、风险共担，合伙经营积累的财产，归合伙人共有，合伙经营产生的亏损和发生的债务，由合伙人共担。二、解除权的行使没有法律依据。被告履行了合同约定的义务，协议项下合作门店依法成立并存续至今。合作经营协议未约定合同解除的条件，原、被告未就合同解除达成一致，解除请求也不符合合同法关于法定解除的任一情形。生效的合同和交易安全受法律保护，不得任意解除，原告解除合同的请求不能成立。三、返还投资款的请求不能成立。法律赋予合伙人退伙和处分合伙财产的权利，合作经营协议也约定了分配和亏损承担的方式，应遵守执行。在合伙协议履行过程中，乙方可要求终止协议，但需对合伙项目存续期间的投资、收益、固定资产、现金、债权债务等进行盘点和清算，原告不要求分割合伙财产而单纯要求返还投资款的请求不能成立。四、合伙项目无可分配资金，无返还出资款可能。受疫情影响，合伙项目持续亏损，未产生可分配利润，合伙人前期投入的租金已不足以支持合伙项目继续运转。根据财务报表，截至答辩日，合作项目已无现金结余，仅余固定资产、存货等剩余财产可在清算后向合伙人分配，不具有合伙人返还出资款的可能。五、被告未违约、无过错，不应承担法律责任。被告已履行出资义务，未将原告投资款挪为他用，未隐瞒美甲店专用资金用途，作为合伙事务执行人，被告勤勉、尽职，无任何过错，原告的诉讼请求于事实无理由，于法律无依据。请求驳回原告的诉讼请求，判决原告承担本案诉讼费，解除诉前保全措施。原告曾晓荣为证明自己的主张提交以下证据：一、身份证复印件、身份信息，欲证明原、被告的主体适格。二、合作经营协议、昆明市官渡区木棉藤美甲店企业信用信息公示报告，欲证明原、被告于2019年8月27日签订美甲美睫美容合作经营协议，协议约定双方共出资50万元经营美甲店，被告出资15万元，原告出资35万元，应在合同签署之日转入双方约定的被告中信银行账户，原告已经在约定的期限内履行完出资义务，但被告至今未履行15万元的出资义务，已经构成根本违约。原、被告在协议中约定共同出资设立“LILYELEMENT”专业美甲连锁机构。但是被告实际注册设立的字号名称却为“昆明市官渡区木棉藤美甲店”。被告恶意违反合同约定。三、招商银行转账汇款电子回单、授权委托书、收条，欲证明原告按照合同约定，分别于2019年8月23日转账10万元、2019年8月30日转账25万元至被告指定的中信银行账户，完全履行完毕合同约定的出资义务。吴箐受原告曾晓荣委托向合同约定的被告中信银行账户汇入投资款35万元，实际出资人为原告。被告对收到原告投资款项这一事实予以确认。四、银行流水，欲证明被告未按合作经营协议书约定在协议签署之日将出资款项汇入指定的出资账户。被告在协议签订后15日仍未履行出资义务，构成根本违约，依照协议约定应当将被告从双方约定的项目中除名，依法解除双方签订的合作协议书，被告应退还原告出资款项35万元。被告于红质证认为：对原告提交的证据的真实性、合法性和关联性均认可，但不认可证明目的。合作经营协议上约定了名称以实际注册为准，不存在恶意违约问题。对于原告主张的被告未按约交纳15万元作为合伙资金不予认可，被告的账户于2019年8月30日存入了18万元。被告于红为其辩解向法庭提交以下证据：一、合作经营意向协议、授权委托书、合作经营协议，欲证明合伙项目成立情况。二、银行流水、营业执照、企查查截屏、意向确认书、租赁合同，欲证明被告已履行出资义务、执行合伙事务，合伙项目已成立并存续至今。三、收支分析表，欲证明合伙项目财务情况。四、日记账，欲证明营收情况，含充值收入。五、设备家具货品耗材清单，欲证明固定资产和货品情况。六、首期及物管费用明细、支付凭证、催缴通知，欲证明租赁费用支持。七、工资表、工资支付凭证，欲证明工资支出。八、水电详细查询，欲证明水电费支出。九、维修维护费支付凭证、开业费用支出明细、明细表、辅助明细账，欲证明维修维护费、业务招待费、运营推广费、零星费用支出情况。十、装修合同、工程结算单、装修款转款凭证、购买电表电汇付款单、窗帘价格表、金元集团专用收据、手机转账凭证、装修流程单，欲证明装修费用支出已经装修保证金、履约保证金、装修配合费支出。被告于红补充证据如下：一、财务情况证明、证明人身份信息、证明人资质证书、收支分析表，欲证明合伙成立至今财务状况。二、工资发放说明、工资领取证明、银行卡交易流水、门店工资表，欲证明门店工资发放情况。原告曾晓荣质证认为：认可证据一，但不认可证明目的。认可证据二的真实性、合法性，但不认可关联性、证明目的。8月30日存入被告账户的18万元并不是被告自己转入的，而是“刘洁”转账存入的，后来被告还有将该笔款项转出的行为。刘洁也是被被告拉入的合伙人，合伙开的是其他店。不认可证据三至九的真实性、合法性和关联性、证明目的。认可第十组证据的真实性、合法性，但不认可关联性、证明目的。对于被告提交的补充证据，认为均属被告自行制作，不予认可。对此质证意见，被告于红解释“LILYELEMENT”品牌系被告持有，被告开有多家门店，财务系聘用专业人员，按照委托开发的软件进行记账。店里每一笔业务均有记载，所有收入、支出均公开、透明。对于原告提交的证据的三性本院均予以认可。对于原告质疑的被告证据，本院认为其来源明确、存储客观，能够较为全面反映原、被告合伙开办的美甲店的经营活动，本院予以采信。根据举证、质证意见及庭审情况，本院确认本案法律事实如下：“ＬＩＬＹＥＬＥＭＥＮＴ”品牌系被告持有，被告于红开有多家美甲、美容门店。2019年8月27日，原告曾晓荣（合同乙方）与被告于红（合同甲方）签订《合作经营协议》约定：1.1双方共同出资50万元合作经营的项目为美甲睫美（以下简称“本项目”），即ＬＩＬＹＥＬＥＭＥＮＴ专业美甲连锁机构。1.2合作经营方式：双方一致同意以个体工商户的形式经营本项目，具体为：1.2.1以甲方名义申请办理个体工商户，个体工商户名称暂定为昆明市官渡区百合花元素美甲服务部，最终以审批机关审批批准的名字为准。1.2.2双方以现金方式投入本项目，其中甲方出资15万元，占本项目51%的权益（其中包含10.5%的管理股；10.5%的技术股）；乙方出资35万元，占本项目的49%的权益。1.4双方一致同意本项目的经营地址为云南省昆明市官渡区金源大道世纪金源购物中心。第二条双方声明和承诺。2.1双方相互声明：在签署本协议之前，双方已经就本项目进行了充分的沟通，充分理解本项目的市场前景，充分理解本项目可能产生的市场风险。2.2双方相互承诺：双方将本着诚实信用的原则，按照本协议的约定共享收益、共担风险，按照本协议约定行使权力、承担义务。第三条出资时间及出资账户。3.1双方应于合作协议签署之日，以现金方式将各自出资余款一次性汇入指定的出资账户。3.2双方一致同意将出资汇入以下账户：户名于红，开户行中信银行翡翠湾支行，账号62×××32。第六条双方权利义务。6.1双方应当按照本协议的约定及时将出资支付至指定账户。6.2甲方有权独立经营管理本项目，乙方可以就本项目的经营管理提出意见和建议，但不干预日常经营。6.3甲方应当诚实守信经营，不得隐瞒收入、虚列成本。6.4乙方有权随时查阅本项目的账目，甲方应当如实向乙方披露；乙方查阅账目仅限于在本项目的办公地点且原则上不得拍照复印。6.5乙方仅为资金入股，非企业合伙人，仅以出资金额对债务承担有限责任，禁止公司账务和个人财务混同，若因甲方个人与公司财务混同，或未经乙方书面同意，所产生的债权债务由甲方自行承担，与乙方无关。合同还约定了其他权利义务。合同签订后，原告委托吴菁于2019年8月23日、2019年8月30日两次共计转款35万元给被告于红，被告于2019年9月1日出具收条载明：“2019年9月1日已收到吴菁女士，用于ＬＩＬＹＥＬＥＭＥＮＴ世纪金源店位于昆明市官渡区，店面投资费用人民币350000（叁拾伍万元整）。”2019年8月30日，案外人“刘洁”向被告的该账户转账18万元。被告即着手进行铺面承租、设备添置，于2019年12月30日领取了工商执照，名称为“昆明市官渡区木棉藤美甲店”，经营场所为世纪金源大道世纪金源购物中心******，该店聘用了员工进行经营，被告使用专业软件进行管理。现原告认为被告未按合同约定共同投入资金15万元，已经构成根本违约，要求被告退还自己出资的35万元。被告则认为原告不具有解除合同的依据，被告已经按照约定出资到位，现美甲店正常经营，因为疫情等原因，未产生可分配利润，不同意原告的主张。双方对于“刘洁”转入被告账户的款项的性质各持己见。原告认为这笔款项是被告以同样方式拉他人在其他地方开店而转入的资金；被告则认为该笔款项到了被告账户，就为被告掌控资金，即被告完成了按约投入15万元的履行合伙协议的内容。法庭要求被告提供“刘洁”对于18万元转入被告账户的意见并做相应陈述，至确定再次质证时，“刘洁”未到庭，也不接听法庭电话，后多次拨打亦不接听和回复。另查，根据原告的申请，本院作出(2020)云0111民初4589-1号民事裁定书裁定保全被告价值350,000元的财产。产生保全费2270元。本院认为，本案系合伙协议纠纷，原、被告就合伙事宜达成一致，该协议内容不违反法律、法规，系合法有效的协议。协议签署后，原告按照约定内容，履行了自己出资35万元的义务。被告也进行了商铺租赁、设备添置、人员聘用等事项。但是就原告质疑的被告完成出资义务的问题，被告辩称在签订协议当天，自己的账户到账18万元，已经完成并超出了约定投资金额。对于双方的争执，本院认为被告负有完善举证的义务，即转账人“刘洁”需向法庭表明其转入款项的性质。但最终被告未能完成。据此，本院认为，原告主张成立，被告存在出资不到位的根本性违约，故原、被告签署的《合伙经营意向协议书》自原告起诉之日解除，被告应当向原告退还出资款35万元。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告曾晓荣与被告于红于2019年8月27日签订的《合作经营协议》于2020年4月1日解除；二、被告于红于本判决生效后十日内退还原告出资款35万元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费6550元、保全费2270元，由被告于红承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案申请执行的期间为本判决生效后两年。审判员  林胜华二〇二〇年九月二十九日书记员  李彦霈