河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4570号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司，住所地南阳市工业路**。法定代表人：吴文光，该公司经理。委托诉讼代理人：杨冰，河南问鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨小明，河南问鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：康秀芬，女，汉族，1955年4月25日出生，住唐河县。被上诉人（原审被告）：李赛，男，汉族，1989年1月5日出生，住唐河县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司（以下简称人民财险南阳分公司）因与被上诉人康秀芬，李赛为机动车交通事故责任纠纷一案，不服唐河县人民法院（2020）豫1328民初1895号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。人民财险南阳分公司上诉请求:1.撤销原判，依法改判或发回重审。2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院对康秀芬处理错误，被上诉人康秀芬在事故发生时，已年满64周岁，到达法定退休年龄，被上诉人只提供唐河中医院开具的误工证明一份，并未提供返聘合同及工作流水等相关证据证明，来证实其有实际收入减少。2.原审法院认定被上诉人住院93天，住院期间护理，需二人护理缺乏事实依据，护理人员的人数的应当以住院医嘱机打记录为准，医护人员手写的记录具有很大随意性和主观性，被上诉人在一审中提交的长期医嘱显示住院期间为1人护理，应当按长期医嘱及临时医嘱出具，按一人护理赔付。康秀芬向一审法院起诉请求：1.依法责令被告赔偿我方各项损失176000元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月22日19时19分，李赛驾驶车牌号为豫Ｒ×××**的小型客车，在唐河县建设路与新华路交叉口东侧20米中原银行门前路段倒车时，将康秀芬撞倒。该事故经唐河县公安交通警察大队出具第411328420190001730号事故认定书，认定李赛负全部责任，康秀芬无责任。康秀芬受伤后，被送往唐河县中医院治疗，诊断为：1.闭合性颅脑损伤；2.右侧桡骨远端粉碎性骨折；3.左侧第一掌指关节损伤；4.面部软组织挫擦伤；5.左侧胫骨平台、股骨髁骨挫伤并双膝部软组织挫伤；6.牙齿冠折、隐裂；7.腰部软组织损伤；8.肺部感染。康秀芬住院93天，期间二人护理。2020年4月26日，康秀芬再次入住唐河县中医院继续治疗，诊断为：1.膝关节损伤；2.右手桡骨骨折术后；3.腰部扭伤；4.左拇指关节损伤。康秀芬住院17天，期间一人护理，2020年5月13日出院，出院证显示，必要时随诊。2020年6月16日入住河南省骨科医院进行治疗，住院13天，期间一人护理。三次治疗期间，康秀芬共支出医疗费共46799.98元。受唐河县法院委托，康秀芬伤情经南阳万和法医临床司法鉴定所鉴定并出具【2019】临鉴字（第121340号）司法鉴定意见书，鉴定康秀芬右桡骨远端粉碎性骨折后目前的右腕关节活动度丧失属十级伤残。康秀芬支出鉴定费700元。事故发生前，康秀芬2010年退休，但退休后被单位返聘，继续在原岗工作。豫Ｒ×××**小型客车在人民财险南阳分公司投保交强险和商业第三者责任险300000元，本次事故发生在保险期间。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。李赛驾驶的豫Ｒ×××**的小型客车与康秀芬相撞，造成康秀芬受伤，李赛承担事故的全部责任，事实清楚。因此对康秀芬请求因本次交通事故造成损失的合理部分，予以支持。康秀芬请求后期治疗费，根据康秀芬提供的河南骨科医院的出院医嘱显示“继续对症康复治疗，定期复查，必要时进一步手术治疗”，但对于该部分所需的费用康秀芬并未进行鉴定，可待实际发生后另行主张。人民财险南阳分公司辩称应扣除非医保用药，但未提交证据证明哪些属于医保范围外用药，故对该辩称理由不予采信。关于康秀芬请求的赔偿项目和数额，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应该赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金”；该法第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。因此，康秀芬因本次事故造成的损失可作如下认定：1.医疗费用项下：合计55409.98元。（1）医疗费，依据医疗费票据显示为46799.98元；（2）住院伙食补助费，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，按每天50元计算，康秀芬共住院123天，数额为123天×50元/天=6150元；（3）营养费，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，按每天20元计算，康秀芬共住院123天，数额为123天×20元/天=2460元；2.伤残赔偿项下：合计108158.65元。（4）护理费，依据标准为128.38/天计算，原告第一次住院93天，期间二人护理，第二次住院17天，第三次住院13天，期间均一人护理，数额为128.38/天×93天×2人+128.38元/天×17天+128.38元/天×13天=27730.08元；（5）误工费，依据标准为128.38元/天，自事故发生之日（2019年8月22日）计算至定残前一天（2019年12月29日）为129天，数额为128.38元/天×129天=16561.02元；（6）伤残赔偿金，依据2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，事故发生时64岁，计算16年，结合康秀芬十级伤残，数额为34200.97元×16年×10%=54721.55元；（7）精神抚慰金，结合双方责任、当地生活水平及原告十级伤残程度，酌定为5000元；（8）交通费，依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，康秀芬住院123天，按每天20元计算，数额为20元/天×123天=2460元，另康秀芬及其护理人员前往河南省骨科医院检查、住院治疗产生的交通费为768元，共计3228元；（9）外地就医住宿费，依据票据显示218元；（10）鉴定费，依据票据显示700元。上述损失共计163568.63元，予以确认。依照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》相关规定，机动车与行人之间发生交通事故，机动车方占全部责任的，应承担100%的损害赔偿责任比例。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“原告的合理损失先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定。原告各项损失总和未超出交强险和商业三者险的保险限额，由被告人民财险南阳分公司予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿康秀芬10000元、伤残赔偿限额内赔偿原告康秀芬108158.65元；中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿康秀芬扣除交强险赔偿后的下余损失45409.98元。案件受理费3820元，减半收取1910元，由李赛负担。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，依据《最高人民法院》第十七条、第二十条之规定，误工费的主张是以受害人有无收入来源为评判标准，而非以年龄为评判标准。本案中，康秀芬在交通事故发生时虽然年满60周岁，但其并未丧失劳动能力，事发前其一直从事社会劳动具有一定的经济收入，因李赛的侵权行为导致其受伤无法参加劳动，康秀芬收入势必会减少，故一审法院支持其误工损失正确，本院依法予以维持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，根据唐河县中医院医院住院病历、诊断证明，结合康秀芬因本次交通事故肢体多处受损的实际并考虑到康秀芬的年龄因素，原审法院酌定按照两人护理计算相关护理费用并无不当之处，本院依法予以支持。综上所述，上诉人人民财险南阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费515元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  王 妮审判员  吴 霞二〇二〇年九月二十三日法官助理尹双珊书记员王绍宁