吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终1104号 上诉人（原审原告）：刘凤芝，女，1968年4月29日生，汉族，农民，洮南市人，现住洮南市。 被上诉人（原审被告）：郝彦春，男，1967年2月24日生，汉族，农民，洮南市人，现住洮南市。 被上诉人（原审被告）：王春林，男，37岁，汉族，洮南市人，住洮南市。 被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司白城中心支公司。 负责人：宋臣，公司总经理。 委托诉讼代理人：顾佳，该公司职员。 上诉人刘凤芝因与被上诉人郝彦春、中国大地财产保险股份有限公司白城中心支公司（以下简称保险公司）、王春林机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省洮南市人民法院（2020）吉0881民初592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘凤芝、被上诉人郝彦春、被上诉人保险公司委托诉讼代理人顾佳到庭参加诉讼，被上诉人王春林经过本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 刘凤芝上诉请求：一、请求撤销洮南市人民法院作出的（2020）吉0881民初592号判决并依法改判，要求按37天赔偿护理费，按77天赔偿误工费和营养费，要求准许上诉人对伤残等级重新鉴定。二、判令三被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审事实不清，证据不足。1.一审中，上诉人对鉴定存有异议，上诉人申请进行重新鉴定，但被一审驳回。法医鉴定存在明显的错误。鉴定按照旧伤三四节横突骨折，没有按照新伤是三节双侧骨折，中间骨折，还有4、5、6、7节颈椎突出和4、5节腰椎椎间盘膨出，心脏二尖瓣轻度关闭不全、主动脉瓣轻度关闭不全、左室舒张功能减低。上诉人因车祸受伤严重，有病历为证。但一审法庭驳回再次鉴定申请，导致一审主要事实不清。2.上诉人的人身伤害事实不清，造成被上诉人对上诉人实际损害的赔偿金额减少。而鉴定意见与事实不符，还应保护上诉人的误工费、护理费、营养费。上诉人从2020年1月10日开始住院至2020年2月15日，病例写明上诉人属于二级护理状态，护理费按照37日计算。营养费、误工费用至少应该按照病例77天计算。有病例为证。二、一审适应法律错误。一审事实不清，证据不足，直接导致适用法律错误。 保险公司辩称，同意一审法院判决，上诉人陈旧性骨折及自身疾病不应在此次赔付中计算，本次治疗鉴定所已出具正规鉴定报告，上诉人此次伤情合理时间误工时间为30日，无护理期及营养期，故一审法院判决没有错误，同意按一审法院判决执行。 郝彦春辩称，前期住院我给上诉人拿出了一个1500元，还有上诉人做CT给400元，一共拿1900元，要求扣除。 王春林未到庭作答辩，未提交书面答辩意见。 刘凤芝向一审法院起诉请求：一、判令三被告连带共同赔偿原告1．医疗费13,330.35元；2．护理费14,573.70元；3．误工费13,239.90元；4．住院期间生活补助费9000.00元。 一审法院认定事实：根据原告举证、被告质证，原审法院评析认定本案事实如下：2020年1月10日8时许，被告郝彦春驾驶×××号小型轿车，在洮南市G231国道洮南市金凯瑞宾馆处倒车时，与行人刘凤芝相撞，致刘凤芝受伤。事故经交警部门认定，被告郝彦春负此事故全部责任，原告刘凤芝不负此事故责任。被告郝彦春驾驶的肇事车辆在被告王春林处购买，所有权是其本人，但该车没有过户，现登记在被告王春林名下。该肇事车辆在被告保险公司处投保交强险。被告保险公司应在交强险限额内先行承担赔偿责任。 一审法院认为，发生交通事故属实，有事故认定书为凭。被告郝彦春负此事故全部责任，原告刘凤芝不负此事故责任。被告郝彦春驾驶的肇事车辆在被告保险公司处投保交强险，被告保险公司应在保险限额内先行承担赔偿责任。因庭审中被告郝彦春称其驾驶的肇事车辆在被告王春林处购买，该车没有过户登记在被告王春林名下，实际所有权是其本人，故原审法院认为被告王春林不应承担赔偿责任。原告主张的医疗费13,330.35元，该费用是实际发生的，有正规票据予以证明，故原审法院应予支持。原告主张的住院期间伙食补助费，根据原告提供的住院病历佐证并结合实际的住院天数应给予支持。原告主张的护理费，经鉴定无需护理，故原审法院对原告护理费的诉讼请求不应予以支持。原告主张的误工费按90天计算数额，没有相关证据予以证明。经鉴定吉林鹤城司法鉴定所作出的鉴定意见书中鉴定结论载明原告的误工期为30日，出院后无误工，故针对原告主张的误工费应结合鉴定意见书中鉴定结论应按30日给予支持。原告主张的精神损害抚慰金30,000.00元，鉴定意见书结论载明原告不构成伤残，原告的主张没有相关依据，不应予以支持。原告主张的交通费，原告提供的票据未载明乘车时间及乘车人，不能予以支持。原告主张的鉴定费1900.00元，经鉴定原告腰部软组织损伤不构成伤残，无误工期、护理期及营养期，无后续治疗费。故鉴定费应由原告自行承担。关于原告庭审中主张的律师费，没有相关的法律依据，原审法院不应予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司白城中心支公司在判决生效后三日内在交强险限额内赔偿原告刘凤芝医疗费10,000.00元、误工费4413.30元（30天×147.11元），以上各项合计14,413.30元。二、被告郝彦春在判决生效后三日内赔偿原告刘凤芝剩余医疗费3330.35元（13,330.35元-10,000.00元）、住院期间伙食补助费7700.00元（100元×77天），以上各项合计11,030.35元。三、被告王春林不承担赔偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1495.00元，由原告刘凤芝承担1059.00元，由被告郝彦春承担436.00元。鉴定费1900.00元，由原告刘凤芝承担。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了新证据：白城市医院超声影像报告单一份（检查部位是心脏彩色多普勒超声、左心功能检查）及白城市医院心电图报告单一份，用以证明发生事故之后心脏不好。保险公司质证意见：白城市医院超声报告及心电图报告，医院并无医嘱，且心脏超声诊断为二尖瓣轻度关闭不全，主动脉瓣膜轻度关闭不全，左室舒张功能减低，是上诉人自身疾病，外伤无法导致瓣膜轻度关闭不全，与本次交通事故无关。郝彦春质证意见与保险公司相同。本院对上诉人提交的新证据予以审查。本院认为，上诉人提交的超声影像报告以及心电图报告，是其在住院治疗期间到其他医院做检查的报告单，不足以证明其心脏存在的疾病与本案交通事故存在关系，上诉人以此证明其心脏病是交通事故造成的主张，本院不予支持。另外，上诉人刘凤芝在二审中请求人民法院调取在2020年1月14日、2020年3月4日、2020年4月10日洮南市兴隆派出所关于处理申请人刘凤芝与郝彦春、王春林、中国大地财产保险股份有限公司白城中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，申请人刘凤芝与吴景国纠纷，申请人刘凤芝报案的处理笔录及相关证据。经本院审查，其申请调取证据不符合民事诉讼法的规定，不属于人民法院的调取证据范围，本院不予调取。 本院二审查明，根据上诉人刘凤芝的病历载明的事项，能够确认因本次交通事故刘凤芝住院77天，医生医嘱二级护理为37天。根据吉鹤城司鉴所[2020]临鉴字第37号司法鉴定意见书的鉴定意见，明确为“伤者刘凤芝治疗合理期限为三个月”。二审另查明，被上诉人郝彦春在上诉人刘凤芝诊疗过程中已经支付1900元医疗费用，刘凤芝当庭对此认可并同意从其主张的医疗费当中扣除。本院二审查明的其他事实与一审查明的其他事实相同。 本院认为，本案中关于交通事故赔偿标准中，护理费、误工费天数如何确定的问题，应当以上诉人刘凤芝的病历为依据，确认因本次交通事故刘凤芝住院77天，其误工时间应当为77天，误工费为11,327.47元（77天×147.11元），一审法院对此计算错误，二审法院予以纠正。根据刘凤芝的病历医生医嘱二级护理为37天，上诉人刘凤芝主张37天护理费应予支持，护理费为5991.41元（37天×161.93元），吉鹤城司鉴所[2020]临鉴字第37号司法鉴定意见书的鉴定意见明确为“伤者刘凤芝治疗合理期限为三个月”，上诉人刘凤芝主张的误工77天，护理37天，均在合理治疗期限内且没有证据证明刘凤芝存在过度医疗的情形，因此上述损失均应由保险公司在保险赔偿限额内予以赔偿。在刘凤芝治疗过程中，结合受害人刘凤芝的伤情，医疗机构没有提出有关额外增加营养的意见，刘凤芝也没有就营养费请求提出事实依据和法律依据，本案一审中上诉人未提出营养费的诉求，是其二审中新增加的诉讼请求，到庭的被上诉人均不同意赔偿，本院对其二审新增加的该项请求不作审理。被上诉人郝彦春在上诉人刘凤芝诊疗过程中已经支付1900元医疗费用，刘凤芝当庭对此认可并同意从其主张的医疗费当中扣除，二审法院对此一并予以处理。郝彦春赔偿刘凤芝剩余医疗费1430.35元（13,330.35元-10,000.00元-1900.00元）。 关于应否准许刘凤芝重新进行伤残等级鉴定的问题。吉鹤城司鉴所[2020]临鉴字第36号司法鉴定意见书，鉴定意见（一）被鉴定人刘凤芝腰部软组织损伤不构成伤残。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许。（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据”。根据上述法律规定，对吉鹤城司鉴所[2020]临鉴字第36号司法鉴定意见书进行审查，该意见书不存在重新鉴定的条件，上诉人刘凤芝主张重新鉴定没有事实和法律依据，一审法院对此处理并无不当。上诉人刘凤芝陈述，一审鉴定病历档案均是其自己提供，其主张自己的病历诊断结果被医生做了错误的更改致其不能评定伤残等级，但其没有提供足够的证据否定一审病历的真实性，一审法院采信了鉴定机构的鉴定意见并无不当，刘凤芝的主张没有事实依据。 一审法院对保险公司承担医疗费的处理，对郝彦春承担住院期间伙食补助费的处理，对王春林不承担赔偿责任的处理，对驳回原告的其他诉讼请求的处理正确，二审予以维持。 综上所述，刘凤芝的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第三项规定，判决如下： 一、维持吉林省洮南市人民法院（2020）吉0881民初592号民事判决第三项、第四项； 二、撤销吉林省洮南市人民法院（2020）吉0881民初592号民事判决第一项、第二项； 三、中国大地财产保险股份有限公司白城中心支公司在交强险限额内赔偿刘凤芝医疗费10,000.00元、误工费11,327.47元（77天×147.11元）、护理费5991.41元（37天×161.93元），共计27,318.88元； 四、郝彦春赔偿刘凤芝剩余医疗费1430.35元（13,330.35元-10,000.00元-1900.00元）、住院期间伙食补助费7700.00元（100元×77天），共计9130.35元。 一审案件受理费1495.00元，由刘凤芝负担1007.63元，由郝彦春负担487.37元。鉴定费1900.00元，由刘凤芝负担。二审案件受理费1495.00元，由刘凤芝负担1007.63元，由郝彦春负担487.37元。 本判决为终审判决。 审判长  王东兴 审判员  戴红娟 审判员  张化磊 二〇二〇年九月二十七日 书记员  周 丽