陕西省西安市未央区人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕0112民初2970号 原告（执行案外人）：童宇红，曾用名童美虹，女，1984年8月2日出生，汉族，住西安市周至县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：李强，陕西其源律师事务所律师。委托诉讼代理人：高娟芝，陕西其源律师事务所律师。被告（申请执行人）：天津金顺科技发展股份有限公司，住所地：天津市，统一社会信用代码：9112011679726677X3。法定代表人：程焱松，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘超，北京市嘉达律师事务所律师。第三人（被执行人）：西安澳能能源工程有限公司，住所地：，统一社会信用代码：91610131596334836H。法定代表人：韩民海。第三人：王星星，男，1989年12月9日出生，汉族，住河南省安阳市北关区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。第三人：韩艳山，男，1975年10月03日出生，汉族，住西安市，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告童宇红与被告天津金顺科技发展股份有限公司（以下简称“天津金顺公司”）、第三人西安澳能能源工程有限公司（以下简称“西安澳能公司”）、韩艳山、王星星案外人执行异议之诉纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告童宇红的委托诉讼代理人李强、高娟芝、被告天津金顺科技发展股份有限公司的委托诉讼代理人刘超到庭参加了诉讼， 第三人西安澳能能源工程有限公司、韩艳山、王星星经本院合法传唤未到庭，本案依法缺席审理。现已审理终结。原告童宇红向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法撤销（2019）陕0112执异203号执行裁定书，驳回被告追加原告童宇红为被执行人的申请；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告作为第三人西安澳能公司的股东，在公司2012年10月15日、2014年8月25日及2014年11月24日的三次增资中，均未参与过有关增资决议的股东会，增资决议上的签名也不是原告亲笔书写，原告对三次增资的过程均不知情，且对缴存至第三人西安澳能公司的三次增资款来源去向根本不清楚。原告根本不知道增资一事，又何谈抽逃出资且原告对自己何时退出公司股东身份都不知情。被告以两次的增资款转出为由，主张原告抽逃出资，没有事实和法律依据。原告对（2019）陕0112执异203号执行裁定书追加其为被执行人，对第三人西安澳能公司债务承担责任的认定不服。为维护自己合法权益，提起本诉。     被告天津金顺科技发展股份有限公司答辩称，1、其不同意原告的诉求，具体理由为：（1）原告童宇红是第三人西安澳能公司的创始股东；（2）童宇红自该公司成立之初一直在该公司工作，三次增资均发生在其任职期间，故其应当知道该公司的注册资金变化情况；（3）童宇红起诉前，从未向工商部门投诉被人冒名增资。2、（2019）陕0112执异203号执行裁定书关于追加原告童宇红为被执行人的事实清楚，裁定正确。第三人西安澳能公司、韩艳山经本院传票传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。第三人王星星经本院公告传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:天津金顺公司与西安澳能公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月4日作出（2017）陕0112民初5478号民事判决书：“一、被告西安澳能公司于本判决生效后十日内向原告天津金顺公司支付货款3149918.5元。二、被告西安澳能公司于本判决生效后十日内向原告天津金顺公司支付违约金（以3149918. 5元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍，自2016年12月20日起计算至判决给付之日止）。三、驳回原告天津金顺公司其余诉讼请求。”后西安澳能公司不服提出上诉，西安市中级人民法院于2018年12月19日作出（2018）陕01民终11690号民事判决书：驳回上诉，维持原判。因西安澳能公司未履行生效判决书确定的义务，天津金顺公司向本院申请强制执行。执行中，本院对被执行人西安澳能公司的银行、房产、车辆、土地等进行查询，无可供执行的财产。在执行过程中，天津金顺公司向本院提出执行异议，申请追加第三人韩艳山、王星星、童美虹为被执行人。本院（2019）陕0112执异203号执行裁定书查明：西安澳能公司（原公司名称：西安澳能石油设备有限公司）成立于2012年7月2日，公司注册资本50万元人民币，实收资本50万元人民币，其中王星星认缴35万元、实缴35万元，童美虹认缴15万元、实缴15万元，出资方式均为货币出资，出资到位时间均为2012年6月26日。第一次增资：2012年10月15日，西安澳能公司股东会决议及公司章程修正案显示，公司增加注册资本250万元，增资后原公司注册资本50万元、实收资本50万元变更为注册资本300万元、实收资本300万元；增资后王星星认缴210万元，已缴35万元，本次增资175万元；童美虹认缴90万元，已缴15万元，本次增资75万元；出资方式均为货币出资，出资到位时间均为2012年10月16日。第二次增资：2014年8月25日，西安澳能公司股东会决议及公司章程修正案显示，公司增加注册资本500万元，公司注册资本由300万元增至800万元，王星星增加出资350万元，童美虹增加出资150万元；增资后王星星认缴560万元，童美虹认缴240万元；出资方式均为货币出资，出资到位时间均为2014年9月10日之前。第三次增资：2014年11月24日，西安澳能公司股东会决议及公司章程修正案，公司增加注册资本2200万元，公司注册资本由800万元增至3000万元，王星星、童美虹增加出资2200万元；增资后王星星认缴出资2100万元，童美虹认缴出资900万元；出资方式均为货币，出资期限均为2054年11月24日。西安澳能石油第一次股权转让：2017年3月6日，西安澳能公司股东会决议及章程修正案：同意公司原股东王星星将所持有公司70%的股权，出资额为2100万元人民币，转让给新股东韩艳山，王星星退出股东会。股权转让后，股东韩艳山认缴出资2100万元，股东童美虹认缴出资900万元，出资方式均为货币出资，出资期限均为2014年12月9日。第二次股权转让：2019年4月3日，西安澳能公司股东会决议及公司章程：同意公司童美虹将其所拥有本公司30%的出资共计900万元转让给韩某某，韩艳山将其所拥有本公司60%的出资共计1800万元转让给韩某某，童美虹退出股东会。股权转让后，韩某某认缴2700万元，韩艳山认缴300万元，出资方式均为货币出资，出资时间2049年12月31日。第一次增资250万元验资账户查询：西安澳能公司在中国银行股份有限公司西安丈八北路支行102831392227账号2012年10月16日至2012年10月24日全部交易流水显示:2012年10月16日，该账户收到王星星投资款175万元、童美虹投资款75万；2012年10月23日，该账户转出2500170. 14元至西安澳能公司（用途摘要：增资完转基本户）。第二次增资500万元验资账户查询：西安澳能公司在昆仑银行股份有限公司西安分行 79102000108690000016 账号 2014 年 9 月 1 日至 2019 年 9 月21日明细往来流水显示：2014年9月1日，该账户收到王星星投资款350万元、童美虹投资款150万元；同日，该账户分别转出200万元、299. 99万元至西安明记经典设计有限公司XXXXXXXXXXXXXXX7288账号（两次转账交易摘要均为还款，收费分别为38. 40元、57. 60元）。第三次增资2200万元验资账户查询：西安澳能公司在恒丰银行股份有限公司西安经开支行XXXXXXXXXXXXXX0444账号截止2019年10月8日10时20分银行流水、账户状态及交易对手信息显示：2014年12月9日，该账户收到王星星转账1540万元、童美虹转账660万元；同日，该账户转出2200万元至深圳市怡湘翰贸易有限公司110146917001账号（附言为往来款）；2015年12月16日，该账户销户。本院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。被执行人西安澳能公司股东王星星、童宇红于2014年9月1日将增资款500万元缴存至西安澳能公司昆仑银行账户完成验资后，同日即转出499. 99万元至西安明记经典设计有限公司账户；2014年12月9日，王星星、童宇红将增资款2200万元缴存至西安澳能公司恒丰银行账户完成增资验资后，同日后将全部增资款转出至深圳市怡湘翰贸易有限公司账户。王星星、童宇红的行为已构成抽逃出资，依法应在各自抽逃出资的范围内承担责任。遂裁定：一、追加王星星、童宇红二人为本案被执行人，二人应在各自抽逃出资范围内向天津金顺科技发展股份有限公司履行（2017 )陕0112民初5478号民事判决书确定的给付义务。二、驳回申请执行人天津金顺科技发展股份有限公司追加韩艳山为本案被执行人的申请。另查，2019年11月5日，经陕西蓝图司法鉴定中心对以下7个检材中“童美虹”的签名笔迹与童美虹本人的样本笔迹是否为同一人书写进行鉴定。7个检材分别为：1、2012年10月15日《西安澳能石油设备有限公司第二次股东会决议——关于增加公司注册资本的决议》中全体股东签字、盖章处“童美虹”的签名笔迹；2、2014年8月25日《西安澳能石油设备有限公司章程修正案》中全体股东签字、盖章处“童美虹”的签名笔迹；3、2014年8月25日《西安澳能石油设备有限公司股东会决议——关于变更注册资本的决议》中全体股东签字、盖章处“童美虹”的签名笔迹；4、2014年11月24日《西安澳能石油设备有限公司章程修正案》中股东签字盖章处“童美虹”的签名笔迹；5、2017年3月6日《西安澳能能源工程有限公司章程修正案》中股东签字盖章处“童美虹”的签名笔迹；6、2017年3月6日《股东会决议》中全体股东签字、盖章处“童美虹”的签名笔迹；7、2019年4月3日《西安澳能能源工程有限公司股东会决议》中股东签字处“童美虹”的签名笔迹，复制件。经鉴定，检材“童美虹”的签名笔迹与童美虹的样本笔迹不是同一人书写。2020年7月10日，经陕西蓝图司法鉴定中心对2014年12月1日《授权书》中授权人签字处“童美虹”的签名笔迹与童美虹本人的样本笔迹是否为同一人书写进行鉴定。经鉴定，检材“童美虹”的签名笔迹与童美虹的样本笔迹不是出自同一人的笔迹。庭审中，被告天津金顺科技发展股份有限公司对原告童宇红提交的以上两份鉴定意见书的真实性认可，但认为该鉴定系原告自行委托鉴定，不具有司法鉴定效力。经询问被告天津金顺公司是否申请重新鉴定，其明确表示不申请。本院认为, 本案争议焦点之一为关于原告童宇红作为西安澳能公司股东，是否存在抽逃出资的行为。根据本院查明事实，原告童宇红作为西安澳能公司初始股东，其足额缴纳了注册资金15万元，并结合其向法庭提交的两份司法鉴定意见书，可以证明西安澳能公司在三次增资的股东会决议及公司章程修正案中股东“童美虹”的签名均不是原告本人所签，且西安澳能公司二次股权转让的股东会决议中股东“童美虹”的签名均不是其本人所签，另以原告名义在昆仑银行和恒丰银行开设的账户的“授权书”上“童美虹”的签名亦不是原告本人所签。庭审中，被告天津金顺公司对该两份鉴定意见书的真实性无异议，但认为该鉴定系原告自行委托不具有鉴定效力，经询问其表示不申请重新鉴定，亦未提交相反证据。本院认为，民事主体从事民事活动应当依法进行,不得违反法律规定和诚信、公序良俗,本案中,西安澳能公司在其成立后的三次增资中均未取得原告书面同意，又冒用原告名义进行增资并修改公司章程，其行为违反法律强制性规定,应属无效民事法律行为,故对原告童宇红主张其未参与西安澳能公司三次增资，亦无抽逃出资的意见，本院予以采信；本案焦点之二为原告童宇红是否应向被告天津金顺公司履行（2017）陕0112民初5478号民事判决书判令西安澳能公司应承担的给付义务。本院认为,原告童宇红虽系西安澳能公司的创始股东，但其对西安澳能公司成立后的三次增资及二次抽逃资金行为均不知情，且三次增资的股东会决议及公司章程修改中的“童美虹”的签名均不是原告本人所签，故原告童宇红不存在抽逃出资的行为，亦无需在抽逃出资范围内向被告天津金顺公司履行（2017）陕0112民初5478号民事判决书确定的给付义务，对其要求撤销（2019）陕0112执异203号执行裁定书,驳回被告追加其为被执行人的诉请，本院依法调整为：不得追加原告童宇红为被告天津金顺公司与第三人西安澳能公司买卖合同纠纷一案的被执行人。第三人西安澳能公司、韩艳山、王星星经本院传唤未到庭，视为其自愿放弃答辩、举证、质证权利，应当承担相应的法律后果。综上,依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第八条、第一百五十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条,判决如下:一、不得追加原告童宇红为被告天津金顺科技发展股份有限公司与第三人西安澳能能源工程有限公司买卖合同纠纷一案的被执行人；二、驳回原告童宇红的其余诉讼请求。案件受理费32255元（原告已预交），由被告天津金顺科技发展股份有限公司负担。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长      严  丹人民陪审员      夏艳妮人民陪审员      党  华   二〇二〇年九月二十三日 法 官 助 理     沙亚娜书   记  员     卜思怡  1