陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕01民终5401号 上诉人（原审原告）：刘凤兰，女，1964年XX月XX日出生，汉族，住西安市临潼区。 委托诉讼代理人：吕梁，陕西科泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘探荣，男，1961年XX月XX日出生，汉族，住陕西省延安市宝塔区。上诉人（原审被告）：刘果丰，男，1969年XX月XX日出生，汉族，住西安市临潼区。 委托诉讼代理人:马超,陕西骊剑律师事务所律师。委托诉讼代理人:陈青,陕西骊剑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:王明子，男，1973年XX月XX日出生，汉族，住陕西省商洛市洛南县。委托诉讼代理人:王爱绒，女，1974年11月15日，汉族，住陕西省商洛市洛南县。上诉人刘凤兰、刘果丰因与被上诉人王明子侵权责任纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2018）陕0115民初4704号（之一）民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘凤兰上诉请求：1、请求撤销原审判决第一项，改判医疗费增加3688.76元（刘凤兰实际医疗费46884.21元，原审判决认定医疗费43195.45元）；2、依法改判支持刘凤兰误工损失人民币9840元；3、一、二审诉讼费用由刘果丰、王明子承担。事实与理由：一、原审法院认定事实不清。原审庭审中，刘凤兰提交了46884.21元医疗费票据，但原审法院认定医疗费数额为43195.45元（扣除医保报销费用），其该项费用中还包含了王明子垫付的医疗费1000余元，对于刘凤兰支付的3688.76元医疗费原审法院未核定支持，侵害了刘凤兰的合法权益。二、原审判决未支持刘凤兰的误工损失显然不公。刘凤兰一审时主张的误工损失为24600元（200元/天×123天），应当予以支持。三、原审法院判决刘凤兰承担10%的责任于法无据。刘凤兰的受伤完全是刘果丰、王明子二人所致，二人在拆除铝合金门窗过程中未在楼下设置明显的警示标志，导致经过楼下的刘凤兰被砸受伤，刘凤兰的损失应当由刘果丰、王明子全额赔偿。刘果丰上诉请求：1、撤销原审判决第一项，并依法改判驳回刘凤兰一审全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由刘凤兰、王明子承担。事实与理由：原审法院认定事实有误，证据不足，适用法律错误，应当依法予以改判。一、刘果丰与刘凤兰之间不存在任何直接或间接的侵权关系，刘果丰不应承担任何赔偿责任。虽然刘果丰与王明子之间存在买卖关系，但是本案事故的发生是在王明子自行拆除铝合金门窗期间，故本案的直接侵权人为王明子。刘果丰作为出卖方，在事故中不存在任何过错，不应承担任何赔偿责任。二、刘凤兰对其自身受伤具有较大过错，应承担主要责任。刘果丰已经设置围挡，刘果丰在建房期间，已履行谨慎注意的安全义务，刘凤兰私自进入围挡范围内，将自身置于危险状况，其应当对自身受伤承担主要责任。王明子辩称，请求法院依法处理。刘凤兰诉至一审法院请求：1、判令刘果丰、王明子连带赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损失费、交通费等，共计170136.88元；2、诉讼费、鉴定费由刘果丰、王明子负担。一审法院认定事实：2018年3月,刘果丰与王明子达成协议,约定将其位于西安市临潼XX市场旁房屋的旧铝合金门窗以2500的价格卖给王明子,由王明子自行拆除。2018年6月28日上午11时左右，刘凤兰路过西安市临潼区XX市场旁刘果丰家门前时，误入刘果丰搭建的围栏，被在二楼拆卸下的铝合金窗坠落致伤，后送至西安市临潼区惠昌医院住院治疗68天，被诊断为：1、横突骨折（腰1左侧、腰3左侧、腰4双侧）；2、腰部3、4棘突骨折；3、右侧11肋骨骨折；4、头皮裂伤；5、腰骶部软组织剥脱伤。后在西安市临潼区核工业四一七医院、临潼区博仁医院、西安市红会医院、解放军第四军医大学唐都医院住院治疗。经西安交通大学法医学司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见西交司法鉴定中心[2019]临鉴字第666号鉴定意见认定：被鉴定人刘凤兰外伤致胸11椎体骨折（游离骨块形成）、腰椎体多处横突及棘突骨折的伤残等级分别应为十级、十级。另查明，刘凤兰系退休职工，被扶养人有其母亲薛某某，共有子女五名。该事故造成损失：医疗费43195.45元(扣除医保报销费用)、住院伙食补助费9840元、营养费3690元、护理费12300元、被扶养人生活费2416.26元、伤残赔偿金73301.8元、精神抚慰金2000元、交通费2000元，共计148743.51元。王明子已向刘凤兰垫付医疗费、护理费共12206.23元。庭审过程中，因王明子未到庭参加诉讼，致调解协议未能达成。一审法院认为，公民享有生命健康权。公民的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。我国《侵权责任法》规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。刘凤兰误入刘果丰架设的围栏，恰逢二楼王明子拆卸铝合金窗户，被铝合金窗坠落致伤，王明子、刘果丰及刘凤兰均应对损害结果承担过错责任。根据本案事实，双方应如下分担责任：刘果丰承担40%、王明子承担50%、刘凤兰承担10%。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十三条第三款之规定，“二人以上虽无共同故意，但每一个人的行为都针对同一个侵害目标，造成同一损害结果，每一个人的行为都是损害发生的共同原因，且损害结果无法分割的，为客观的共同侵权行为，应当承担连带责任。”本案中，王明子与刘果丰虽无共同侵权的故意，但两人的过失行为针对了同一侵害目标，造成了同一个损害结果，该损害结果无法分割，刘果丰及王明子应对刘凤兰的损失互负连带责任。因王明子已经在事故发生后付给刘凤兰12206.23元，应在赔偿数额中予以扣除。虽刘凤兰诉请了误工费用，但因其系退休职工，且未提交充分证据证明其现有的误工损失，对其请求不予认可。为了保护当事人的合法权利，维护正常的社会经济秩序，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十三条第三款之规定，判决如下：一、刘果丰在本判决生效后三十日内赔偿刘凤兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费共计59497.404元;王明子赔偿刘凤兰上述各项费用共计62165.525元（扣除已付12206.23元）。刘果丰与王明子互负连带责任；二、驳回刘凤兰的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3730元，鉴定费840元，由刘果丰负担1630元，由王明子负担2038元，下余902元由刘凤兰自行负担。本院经审理查明，刘凤兰的医疗费为44153.75元。原审判决查明其余事实属实。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，王明子在刘果丰家二楼拆卸铝合金窗户时，不慎将恰逢路过此地的刘凤兰砸伤，王明子作为实际施工人，未尽到充分注意义务，刘果丰作为房东，未尽到充分的安全保障义务，其二人对于刘凤兰的损害后果均存在过错，故均应向刘凤兰承担侵权赔偿责任。刘凤兰在路过事发地时，刘果丰已经搭建了围栏，其本应谨慎安全通行，其自身对事故的发生也存在一定的过错，原审法院判决刘凤兰自担10%的责任，并无不当。刘果丰、刘凤兰上诉称不应当承担责任，因缺乏事实依据和法律依据，本院均不予支持。原审法院根据本案事实，认定刘果丰、王明子、刘凤兰按4:5:1的比例分担损失，对于该责任比例的划分，应予维持。但本案不属于共同侵权，刘果丰与王明子承担的是按份责任而非连带责任，原审认定刘果丰与王明子承担连带责任不当，本院予以纠正。关于刘凤兰的医药费，二审中双方均认可医疗费数额为44153.75元，故本院认定刘凤兰的医疗费损失为44153.75元。关于误工费，刘凤兰虽为退休职工，但刘凤兰能够提供证据证明其除日常领取退休金之外还利用劳动取得其他收入，而该部分收入确因此次事故减少，存在误工损失。故对于刘凤兰主张的误工费损失，本院综合刘凤兰的收入、住院时间等实际情况，按照每日100元的标准计算90日，共计9000元。综上，刘凤兰的实际损失共计为158701.81元，刘果丰应承担63480.72元，王明子应承担79350.9元，扣除王明子已经支付的12206.23元，王明子实际赔偿67144.67元。综上，原审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市临潼区人民法院（2018）陕0115民初4704号（之一）民事判决第二项；二、变更西安市临潼区人民法院（2018）陕0115民初4704号（之一）民事判决第一项为：刘果丰在本判决生效后三十日内赔偿刘凤兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费共计63480.72元;王明子在本判决生效后三十日内赔偿刘凤兰上述各项费用共计67144.67元（扣除已付12206.23元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费 3730 元，鉴定费 840 元，由刘果丰负担 1630 元，由王明子负担 2038 元，下余 902 元由刘凤兰自行负担；二审案件受理费1425元（刘凤兰预交138元，刘果丰预交1287元），由刘果丰负担1287元，由刘凤兰负担138元。本判决为终审判决。  审 判 长  侯   静审 判 员  高   玮审 判 员  侯 新 省 二○二○年九月三日法官助理袁观磊书 记 员 尹佳佳   1