山东省临沭县人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁1329刑再6号之一 抗诉机关山东省临沂市人民检察院。 原公诉机关山东省临沭县人民检察院。 原审被告人王志强，男，1995年11月17日出生于山东省临沭县，汉族，初中文化，住临沭县店头镇西大于科村。2017年4月28日因吸毒被临沭县公安局行政拘留十日。2019年9月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被临沭县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，同年12月17日被本院判处有期徒刑一年，罚金10000元。2020年9月5日刑满释放，现住本村。 原审被告人宋晓光，曾用名宋寒光，男，1980年10月26日出生于山东省临沭县，汉族，小学文化，住莒南县。2012年4月20日，因犯贩卖毒品罪被临沂市中级人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币28000元。2019年9月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被临沭县公安局刑事拘留，同年10月25日被逮捕，同年9月30日被逮捕，同年12月17日被本院判处有期徒刑十个月，罚金5000元。2020年7月17日刑满释放，现住莒南县。 原审被告人马浩，男，1997年3月15日出生于山东省临沭县，汉族，初中文化，住临沭县店头镇于庄子村**。2019年8月24日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被临沭县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，同年12月17日被本院判处拘役四个月，罚金5000元。2019年12月23日刑满释放，现住本村。 山东省临沭县人民检察院以沭检刑诉〔2019〕591号起诉书指控被告人王志强、宋晓光犯贩卖毒品罪，马浩犯容留他人吸毒罪，于2019年12月11日向本院提起公诉，本院于2019年12月17日作出（2019）鲁1329刑初598号刑事判决，已经发生法律效力。山东省临沂市人民检察院于2020年6月3日向山东省临沂市中级人民法院提出抗诉，临沂市中级人民法院经审查于2020年6月17日作出（2020）鲁13刑抗21号再审决定，指令本案由本院另行组成合议庭再审。本院于2020年7月3日再审立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。临沭县人民检察院检察员王健出庭履行职务。原审被告人王志强、宋晓光、马浩涛到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决查明: 一、被告人王志强贩卖毒品罪 1、2019年三、四月份的一天，被告人王志强通过“张红”（另案处理）购买冰毒后贩卖给周某1、郇某、潘某等人0.4克冰毒，并从中获利200元。 2、2019年六月份的一天下午，被告人王志强通过“张红”购买冰毒后贩卖给周某10.6克冰毒，并从中获利200元。 二、被告人宋晓光贩卖毒品罪 2018年8月31日，被告人宋晓光通过冷丙雨（另案处理）购买冰毒后贩卖给吴某约0.4克冰毒，并从中获利100元。 三、被告人马浩容留他人吸毒罪 1、2019年6月的一天，马浩在其驾驶的车牌号为鲁Ｑ×××××现代轿车内容留周某1吸食毒品。 2、2019年8月初的一天，马浩在其驾驶的车牌号为鲁Ｑ×××××现代轿车内容留周某1吸食毒品。 3、2019年8月10日，马浩在其驾驶的车牌号为鲁Ｑ×××××现代轿车内容留郇某、潘某、王言申吸食毒品。 上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的微信转账记录、支付宝转账记录、电子户籍档案、行政处罚决定书、刑事判决书、抓获经过等书证；证人周某1、潘某、郇某、周某2、吴某等人的证言；三名被告人的供述；毒品检测报告、辨认笔录等证据证实，足以认定 原审判决认为，被告人宋晓光、王志强构成贩卖毒品罪；被告人马浩构成容留他人吸毒罪。三被告人到案后如实供述其犯罪事实，认罪认罚，对其可以从轻处罚；被告人宋晓光系累犯，应从重处罚。公诉机关指控的事实、罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十五条之规定，判决被告人王志强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；被告人宋晓光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；被告人马浩犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元。 再审中，抗诉机关临沂市人民检察院提出如下抗诉意见： 1、原审被告人宋晓光的供述和微信转账记录证实，2018年8月31日，宋晓光通过吕东伟购买冰毒后贩卖给吴某约0.4克，从中获利100元，并非通过冷丙雨购买。一审法院对原审被告人宋晓光贩卖毒品罪的事实认定存在错误。 2、原审被告人宋晓光于2012年4月20日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑七年并处罚金28000元，此次又犯贩卖毒品罪，应系同时构成累犯和毒品再犯，一审法院未适用《中华人民共和国刑法》第三百八十六条之规定，系事实认定和法律适用错误。 3、一审法院对原审被告人王志强、宋晓光、马浩并处罚金，但未引用《中华人民共和国刑法》第五十二条之规定，适用法律错误。 原审被告人王志强、宋晓光、马浩对抗诉机关的抗诉意见无异议。 再审查明，2018年8月31日，被告人宋晓光通过吕东伟（微信昵称“红磊”）购买冰毒后贩卖给吴某约0.4克冰毒，并从中获利100元。 上述事实，有业经庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据予以证实：微信转账记录、抓获经过、临沭县人民法院（2012）沭刑初字第27号刑事判决书、临沂市中级人民法院（2012）临刑一终字第86号刑事判决书、宋晓光电子户籍档案；证人吴某、周某2的证言；被告人宋晓光的供述；检测报告、辨认笔录。 再审查明的其他事实和证据的分析认定同原审一致。 上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的微信转账记录、支付宝转账记录、电子户籍档案、行政处罚决定书、刑事判决书、抓获经过等书证；证人周某1、潘某、郇某、周某2、吴某等人的证言；三名被告人的供述；毒品检测报告、辨认笔录等证据证实，足以认定 原审判决认为，被告人宋晓光、王志强构成贩卖毒品罪；被告人马浩构成容留他人吸毒罪。三被告人到案后如实供述其犯罪事实，认罪认罚，对其可以从轻处罚；被告人宋晓光系累犯，应从重处罚。公诉机关指控的事实、罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十五条之规定，判决被告人王志强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；被告人宋晓光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；被告人马浩犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元。 再审中，抗诉机关临沂市人民检察院提出如下抗诉意见： 1、原审被告人宋晓光的供述和微信转账记录证实，2018年8月31日，宋晓光通过吕东伟购买冰毒后贩卖给吴某约0.4克，从中获利100元，并非通过冷丙雨购买。一审法院对原审被告人宋晓光贩卖毒品罪的事实认定存在错误。 2、原审被告人宋晓光于2012年4月20日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑七年并处罚金28000元，此次又犯贩卖毒品罪，应系同时构成累犯和毒品再犯，一审法院未适用《中华人民共和国刑法》第三百八十六条之规定，系事实认定和法律适用错误。 3、一审法院对原审被告人王志强、宋晓光、马浩并处罚金，但未引用《中华人民共和国刑法》第五十二条之规定，适用法律错误。 原审被告人王志强、宋晓光、马浩对抗诉机关的抗诉意见无异议。 再审查明，2018年8月31日，被告人宋晓光通过吕东伟（微信昵称“红磊”）购买冰毒后贩卖给吴某约0.4克冰毒，并从中获利100元。 上述事实，有业经庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据予以证实：微信转账记录、抓获经过、临沭县人民法院（2012）沭刑初字第27号刑事判决书、临沂市中级人民法院（2012）临刑一终字第86号刑事判决书、宋晓光电子户籍档案；证人吴某、周某2的证言；被告人宋晓光的供述；检测报告、辨认笔录。 再审查明的其他事实和证据的分析认定同原审一致。 本院认为，原审被告人王志强、宋晓光贩卖毒品，其行为侵犯了国家毒品管理制度，妨害了社会管理秩序，触犯刑律，构成贩卖毒品罪；原审被告人马浩容留他人吸食毒品，其行为侵犯了国家毒品管理制度和他人身心健康，触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。原审判决根据三名原审被告人的犯罪事实、犯罪情节、危害后果，结合各自的认罪态度、前科情况、累犯情况，支持并采纳原公诉机关临沭县人民检察院的罪名事实指控和量刑建议，定罪准确、量刑适当，原审判决应予维持。 抗诉机关临沂市人民检察院的前述三条抗诉理由均符合法律规定，原审判决对原审被告人王志强通过冷丙雨购买冰毒的事实认定错误，应纠正为通过吕东伟购买，但该事实认定错误并不影响原审判中的定罪量刑；原审判决认定原审被告人宋晓光构成累犯的同时，未依法认定其构成毒品再犯并引用毒品再犯条款，属于认定事实和法律适用错误，应认定其构成毒品再犯，并增加引用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条，但该事实认定错误并未导致原审量刑明显不当；原审判决依法对三名原审被告人均判处罚金附加刑，但遗漏引用罚金刑条款，属于适用法律错误，应增加引用《中华人民共和国刑法》第五十二条。 综上，本院再审对抗诉机关提出的抗诉意见予以支持，对原审判决认定事实、法律适用方面存在的瑕疵和错误予以纠正并裁定维持原判决。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（二）项之规定，裁定如下： 维持本院（2019）鲁1329刑初598号刑事判决。 如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  禚 山 人民陪审员  刘宝卫 人民陪审员  郇恒银 二〇二〇年九月二十四日 法官 助理  丁小一 书 记 员  周文香