广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初6614号原代：东莞市丹莎家纺有限公司，住所地广东省东莞市**************，统一社会信用代码为914***********036G。法定代表人：邹等春，该公司经理。委托诉讼代理人：黄文杰，广东彰显律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晓贤，广东彰显律师事务所实习律师。被告：贺开祥，男，1961年1月27日出生，汉族，住重庆市云阳县***********，公民身份号码为512************496。原告东莞市丹莎家纺有限公司（以下简称“丹莎公司”）与被告贺开祥劳动争议一案，本院于2020年5月28日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理，原告丹莎公司的委托诉讼代理人黄文杰、陈晓贤、被告贺开祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间和岗位：2018年9月14日入职，担任车间收发。二、劳动合同签订情况：已签订。三、社会保险参加情况：没有参保。四、工作时间：双方确认，贺开祥每日工作8.5小时。丹莎公司主张贺开祥每月休息2天，贺开祥则主张其有时每月休息1天，有时休息2天，有时休息不止2天。丹莎公司提交了贺开祥2018年9月14日至2019年10月31日的考勤表，贺开祥对其中的2018年9月、2018年12月、2019年1月、2019年8月、2019年10月的考勤记录确认，对其他月份的考勤记录部分不确认，其主张2018年10月28日、2018年11月11日、2018年11月24日、2019年2月19日白天上班8.5小时，2019年3月的第三段下班时间为23：00，2019年4月5日白天上班8.5小时，2019年4月的第三段下班时间为23:30,2019年5月的第三段下班时间为23:30,2019年6月的第三段下班时间为22:30,2019年7月8日白天上班8.5小时，2019年9月的第三段下班时间为23：30，对前述月份的其他考勤时间均确认。本院认为，贺开祥对考勤表的大部分考勤时间确认，其主张考勤表中的部分记录与事实不符，但未能提交证据证明其主张，其应承担相应的不利后果，本院对其主张不予采信，故对丹莎公司提交的考勤表予以采信。五、工资情况：丹莎公司主张，贺开祥的工资由基本工资、小单提成（产值提成）、加班费、全勤、住房补贴、年假补贴、夜宵补贴等构成。基本工资每月2200元，包括底薪1720元、绩效工资220元、技能工资260元，基本工资按照2200元÷应出勤天数×（实际出勤天数＋休假天数－请假天数）计算。小单提成及产值提成根据贺开祥所在部门即A组的当月生产产值的1.5%计算，小单提成是指100件以下订单的提成，产值提成是指超过100件订单的提成。丹莎公司提交了A组的提成计件汇总表。加班费按照加班1小时1元计算，但小单提成及产值提成也包含了加班费。全勤为100元，全勤是应出勤天数＝实际出勤天数＋休假天数，工作满一个月且没有请假、迟到、早退等情况，按照100元发放全勤奖，若有请假、迟到、早退或因被告个人原因工作不满一个月的情况，当月没有全勤奖，若由于公司原因工作不满一个月，按照100元÷应出勤天数×（实际出勤天数＋休假天数）计算全勤奖。年假补贴是指春节休假三天的工资，按照东莞市同期最低工资标准计算。晚上加班至11:30，可以领取宵夜补贴10元。补保底差额是制衣厂车缝工人的补贴，因贺开祥是收发工，所以没有补保底差额。丹莎公司主张，劳动合同约定贺开祥的综合全勤保底工资为3500元，但不是全勤就有工资3500元。贺开祥确认基本工资为2200元，但其不清楚其工资构成，综合全勤保底工资为3500元，是基本工资2200元加上提成，确认丹莎公司主张的提成计算方式。加班费不包括在综合全勤保底工资或者提成内，加班费是按照加班1小时1元发放的，确认宵夜补贴的计算标准，并主张其工资是按照产值计算的，全勤是每天不迟到早退就有，其没有迟到早退过，不清楚年假补贴及补保底差额的工资情况。丹莎公司向贺开祥发放了2018年9月14日至2019年9月期间工资：2169元、4409元、3678元、3600元、2399元、2203元、4450元、4465元、4477元、3243元、3844元、3470元、3833元。六、2019年10月工资：双方确认2019年10月4490元尚未发放。丹莎公司同意向贺开祥支付2019年10月4490元，贺开祥未就仲裁裁决提起诉讼，视为其服从该仲裁裁决，故丹莎公司应向贺开祥支付2019年10月工资4490元。七、加班费：丹莎公司主张，贺开祥的加班费按照加班1小时1元计算，但其小单提成及产值提成中已包含加班费，丹莎公司已足额向贺开祥发放工资。贺开祥则主张，其每月上班30天左右，每天上班13小时左右，丹莎公司未足额向其发放加班费。本院认为，双方对工资标准各执一词，应视为贺开祥全部工作时间对应其全部收入，并以时薪有无低于东莞市最低工资标准作为衡量有无拖欠加班费的标准。根据丹莎公司提交的考勤表，按照东莞市同期最低工资标准计算，贺开祥2018年9月14日至2019年10月的工资分别至少有2593.65元（9.89元/小时×262.25小时）、5108.19元（9.89元/小时×516.5小时）、4106.82元（9.89元/小时×415.25小时）、3995.56元（9.89元/小时×404小时）、2971.95元（9.89元/小时×300.5小时）、1975.53元（9.89元/小时×199.75小时）、4682.92元（9.89元/小时×473.5小时）、4482.64元（9.89元/小时×453.25小时）、4885.66元（9.89元/小时×494小时）、3360.13元（9.89元/小时×339.75小时）、4252.7元（9.89元/小时×430小时）、3745.84元（9.89元/小时×378.75小时）、4277.43元（9.89元/小时×432.5小时）、5521.19元（9.89元/小时×558.26小时），据此可计算丹莎公司应分别支付贺开祥2018年9月至2020年1月加班费差额424.65元（2593.65元－2169元）、699.19元（5108.19元－4409元）、428.82元（4106.82元－3678元）、395.56元（3995.56元－3600元）、572.95元（2971.95元－2399元）；2019年3月至2019年10月加班费差额232.92元（4682.92元－4450元）、17.64元（4482.64元－4465元）、408.66元（4885.66元－4477元）、117.13元（3360.13元－3243元）、408.7元（4252.7元－3844元）、275.84元（3745.84元－3470元）、444.43元（4277.43元－3833元）、1031.19元（5521.19元－4490元），共计5457.68元。八、高温津贴：丹莎公司提交了2018年9月14日至10月、2019年6月至10月期间的东莞市天气预报表及车间照片，主张该期间仅有部分天数室外气温超过33℃，而贺开祥在室内工作，且其在职期间装有吊扇，不存在高温作业，无须向其支付高温津贴。贺开祥则主张其在职时车间没有空调及吊扇，还在车间晕倒过。本院认为，丹莎公司提供的证据不足以证明已在贺开祥工作的车间采取有效的降温措施将车间内的温度降低到33℃以下，也未能提供证据证明其已发放贺开祥高温津贴，故其应向贺开祥支付高温津贴。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款：“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支”的规定及广东省《关于公布我省高温津贴标准的通知》（粤人社发〔2012〕118号）的规定，丹莎公司应向贺开祥支付2018年9月14日至10月、2019年6月至10月期间的高温津贴6.9元/天×17天＋150元×6个月=1017.3元。八、劳动关系解除情况：双方确认，贺开祥工作至2019年10月31日。贺开祥主张，其2019年10月31日本来想请假，但其车间组长肖文红当日也要请假，就不同意其请假，由于其当晚没有加班，第二天丹莎公司的车间经理金经理提出要罚款500元，交了罚款后调岗到搬运部门才可以继续上班，贺开祥不同意罚款和调岗，丹莎公司要求其写辞职书，贺开祥没有写辞职书也没有去上班，后来丹莎公司也没有通知其去上班，故贺开祥于2019年11月6日向丹莎公司邮寄了《被迫解除劳动关系通知书》，载明：“贺开祥从2018年9月14日入职开始至今，你公司一直未帮本人购买社会保险，给本人造成了损失，现在我依照《劳动合同法》第三十八条的规定与你单位解除劳动关系。”丹莎公司确认收到该通知书，但其主张不存在要求贺开祥交罚款的情况，贺开祥是由于与同事发生争执才没有去上班。2019年11月1日，肖文红帮其请了假，11月2日，行政部门以贺开祥旷工处理，11月3日，肖文红发了考勤表问他为什么不上班，告知其不上班当旷工处理，并提交了肖文红与贺开祥的微信聊天记录，显示11月2日，肖文红发出：“11月1号2号没考勤记录，1号我帮你请了假，2号行政会作旷工处理的。”贺开祥回复：“你就叫我不上班了，我等你发话结工资一切你都要成担”。肖文红回复：“我只负责生产运作，其他一切你找相关部门。”11月3日，肖文红发出：“行政查考勤，今天你又无打卡记录，按旷工处理，请悉知！”11月4日，贺开祥回复：“你开出了我，有什么旷工我现在流浪街头”。丹莎公司主张，贺开祥于11月6日才提出是因为丹莎公司未为其参保才被迫辞职，丹莎公司有多次通知贺开祥回去上班，但贺开祥要求经济赔偿，不同意回去上班，经劳动局调解双方无法达成一致意见，故丹莎公司员工叶小玲于2019年12月5日向贺开祥发送短信：“你从11月1日起，已经无故脱岗35天了，请尽快来公司办理离职手续，然后给你结清10月份工资。再次重申的是，公司没有任何人以任何形式说要开除你，公司因你无故脱岗35天，请人替代你的岗位和造成的损失很大，特此通知你尽快回来辞工结清工资，负责后果自负！”贺开祥确认微信聊天记录及短信的真实性，但其主张丹莎公司没有通知其回去上班过，而是通知其没有上班按照旷工处理，经过劳动局调解无果后才发短信说其无故脱岗。本院认为，贺开祥自2019年11月1日开始没有上班，丹莎公司主张有多次通知贺开祥回去，但未能提交证据予以证明，其应承担相应的不利后果，本院对其主张不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项及第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者提出解除劳动关系，用人单位应当支付经济补偿金。本案中，贺开祥于2019年11月6日向丹莎公司发出《被迫解除劳动关系通知书》，主张丹莎公司未为其缴纳社会保险费，提出解除劳动关系。现贺开祥要求丹莎公司支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。如前所述，贺开祥2018年11月至2019年10月的应发工资分别为：4106.82元、3995.56元、2971.95元、2203元、4682.92元、4482.64元、4885.66元、3510.13元、4402.7元、3895.84元、4338.42元、5671.19元。剔除非正常出勤的2019年1月、2月，月平均工资为4397.19元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，丹莎公司应向贺开祥支付经济补偿金6595.78元（4397.19元/月×1.5个月）。仲裁裁决丹莎公司应向贺开祥支付经济补偿金6338.7元，贺开祥未就仲裁裁决提起诉讼，视为其服从该仲裁裁决，故丹莎公司应向贺开祥支付经济补偿金6338.7元。九、申请仲裁时间：2020年4月7日。十、仲裁请求：1.2019年10月工资4490元；2.赔偿金13500元；3.高温津贴1050元；4.2018年9月至2019年10月期间日常加班费28875.7元；5.2018年9月至2019年10月期间周末加班费28765.1元；6.2018年和2019年国庆节4天法定节假日加班费1379.31元；7.带薪年休假工资1724.14元。十一、裁决结果：1.丹莎公司在仲裁裁决书生效之日起五日内支付贺开祥如下款项：（1）2018年9月14日至10月、2019年6月至10月期间高温津贴：150元/月×6个月+6.9元/天×17天=1017.3元；（2）2019年10月工资4490元；（3）加班工资差额：1720元/月（东莞市最低工资标准）÷21.75天/月÷8小时/天×（2236小时+988.5小时×150%+844.5小时×200%+49.5小时×300%）54923.85-42770（丹莎公司已支付贺开祥的工资总额）=12153.85元；（4）经济补偿金：4225.8元/月×1.5个月=6338.7元；2.驳回贺开祥其他仲裁请求。十二、原告的诉讼请求：1.丹莎公司无须支付贺开祥2018年9月至10月、2019年6月至10月的高温津贴1017.3元；2.丹莎公司仅须支付贺开祥2019年10月工资4490元；3.丹莎公司无须支付贺开祥加班工资差额12153.85元；4.丹莎公司无须支付贺开祥经济补偿金6338.7元。综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限原告东莞市丹莎家纺有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告贺开祥支付高温津贴1017.3元；二、限原告东莞市丹莎家纺有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告贺开祥支付2019年10月工资4490元；三、限原告东莞市丹莎家纺有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告贺开祥支付加班费差额5457.68元；四、限原告东莞市丹莎家纺有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告贺开祥支付经济补偿金6338.7元；五、驳回原告东莞市丹莎家纺有限公司的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告东莞市丹莎家纺有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  郑曼华二〇二〇年九月二十四日书记员  黄婉欣强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。