山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0126民初2523号 原告：杨登亮，男，1974年10月13日出生，汉族，农民，住山东省商河县， 委托诉讼代理人：陈卫华，山东撼岳律师事务所律师。 被告：张茂强，男，1977年4月29日出生，汉族，农民，住山东省商河县， 委托诉讼代理人：马文哲，山东涵诺律师事务所律师。 被告：韵天建设工程有限公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区。 法定代表人：西元，该公司总经理。 原告杨登亮与被告张茂强、韵天建设工程有限公司（以下简称“韵天公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨登亮及其委托诉讼代理人陈卫华、被告张茂强及其委托诉讼代理人马文哲到庭参加诉讼，被告韵天公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨登亮向本院提出诉讼请求：1.判杨登亮、韵天建设工程有限公司赔偿医疗费24000元、伤残赔偿金107379.35元（含被抚养人生活费）、住院伙食补助费3200元、营养费4500元、误工费43200元、护理费14148.34元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元、鉴定费2080元，以上共计202507.69元；2.诉讼费由张茂强、韵天建设工程有限公司承担。案件审理过程中，杨登亮要求雇主韵天公司承担全部赔偿责任，张茂强作为实际侵权人应当减轻韵天公司的赔偿责任。事实与理由：2019年12月14日上午7时10分许，在商河县北纬37晓院一期工地，杨登亮按照经理、工长安排拆除楼东山维修铁架管架子，杨登亮在工作时突然被张茂强驾驶的倒车撞到并轧到车底，经杨登亮和同事大声呼喊，张茂强才将车停下，同事把杨登亮从车底救出并将杨登亮送至商河县中医院抢救治疗，住院32天，经诊断为左三踝骨折、左侧关节内侧副韧带断裂。事发至今，韵天公司、张茂强均未对杨登亮损失予以赔偿，现无奈诉至贵院，望法庭查明事实，从速裁决。 张茂强辩称，一、杨登亮诉称与事实不符，杨登亮受伤并非张茂强造成。杨登亮诉称“我在工作时突然被张茂强驾驶的倒车撞到并轧到车底，经我和同事大声呼喊，张茂强才将车停下，同事把我从车底救出并将我送至商河县中医院抢救治疗”完全与事实不符。杨登亮摔倒并非张茂强造成，杨登亮摔倒时张茂强尚未启动车辆；杨登亮摔倒地点也并非在张茂强车底，而是在张茂强车外侧的一个坑中；杨登亮并无同事在现场，杨登亮摔倒后喊叫，张茂强听到后与工友将杨登亮从坑中扶起并送往医院救治。杨登亮诉称被张茂强倒车撞倒与事实不符。二、杨登亮要求张茂强赔偿无事实和法律依据。张茂强受雇于郭玉宝，在涉案工地从事土方运输，涉案工地承建方是韵天公司。即使按照杨登亮的陈述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，杨登亮的损失应由郭玉宝、韵天公司承担，不应由张茂强承担。何况杨登亮受伤并非张茂强侵权行为造成，其向张茂强主张赔偿无事实和法律依据。综上，望贵院查明事实，依法判决张茂强不承担赔偿责任。 韵天公司未作答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据杨登亮的起诉、张茂强的答辩及庭审查明情况，本院认为，本案的争议焦点为：一、杨登亮与韵天公司是否存在雇佣关系；二、杨登亮是否系在为韵天公司提供劳务过程中受伤；三、涉案事故责任的承担；四、杨登亮要求赔偿项目的事实和依据。 关于焦点问题一，杨登亮主张，2019年12月14日上午7时许，在商河县北纬37晓苑1期韵天公司的工地，杨登亮按照经理的安排拆除楼东山铁架管架子时被告张茂强驾驶倒车撞倒杨登亮，导致杨登亮受伤。由于张茂强的过错致使杨登亮受伤，杨登亮是受韵天公司雇佣为其提供劳务，杨登亮在本次事故中正常工作，无任何过错。张茂强主张，不清楚杨登亮与韵天公司是什么关系。杨登亮申请证人亓恒豹、商付财、卞亮远出庭证明受伤过程及与韵天公司存在雇佣关系。亓恒豹陈述，杨登亮是受韵天公司雇佣，由其介绍杨登亮在韵天公司干活，韵天公司给杨登亮发工资。商付财陈述，其与杨登亮一齐在韵天公司干活，韵天公司发工资，亓恒豹代发。卞亮远陈述，其与杨登亮是同事，一起在工地干活，其跟着商付财一齐干活，商付财要来钱给的卞亮远。 本院认为，杨登亮主张受韵天公司雇佣，通过证人亓恒豹、商付财、卞亮远的出庭陈述，亦可证明杨登亮与韵天公司存在雇佣关系。韵天公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩及抗辩的权利，应当承担对其不利的法律后果，故，本院对杨登亮主张的其系受韵天公司雇佣的事实予以认定。 关于焦点问题二，杨登亮主张，2019年12月14日上午7时许，在商河县北纬37晓苑1期韵天公司的工地，杨登亮按照经理的安排拆除楼东山铁架管架子时，张茂强倒车撞倒杨登亮，在同事呼喊后张茂强才将车停下，张茂强以及杨登亮的同事将杨登亮抬到张茂强的轿车上，将杨登亮送到商河县中医院抢救治疗。在杨登亮住院后，张茂强以工程紧张为由离开医院，在治疗的过程中张茂强仅支付了5000元，之后拒绝再支付。由于张茂强的过错致使杨登亮受伤，杨登亮是受韵天公司雇佣为其提供劳务，杨登亮在本次事故中正常工作，无任何过错。张茂强主张，杨登亮陈述的时间及工地对，杨登亮陈述其在拆除楼东山铁架管子时被轧伤，而当时张茂强车辆是在楼北侧停放，车头朝南，仅靠楼的北侧，其陈述在楼东山被轧伤与事实不符。张茂强当时并没有启动车辆，正在等待后面车辆走了以后才能倒车装车。该工地的工程是韵天公司的，郭玉宝干土方，郭玉宝叫张茂强过去跟着他干活。 杨登亮申请证人亓恒豹、商付财、卞亮远出庭证明受伤过程。亓恒豹陈述，事发当天，杨登亮在北纬37韵天别墅晓院干零活拆架子时被车碰了，当时其不在现场，其赶到医院后张茂强他们都在。商付财陈述，2019年12月14日早晨，杨登亮给亓恒豹带工，我们三个去拆南边的架子，搭北边的架子，杨登亮拆下铁管往北放时，回头往北看，就看到杨登亮躺到一个拉土的车跟前了，车头朝南，商付财看该车还往后倒，就急的喊，让车停下，并跑过去了，车脚底下有个冻块，没有从身上轧过去。两个干活的同伴过来，其中一个又叫过来四个人将杨登亮抬到拉土司机的轿车上，拉土司机和其同伴将杨登亮送到了医院。卞亮远陈述，出事那天，杨登亮安排卞亮远与商付财拆架子，杨登亮领着我们看架子的拆法，都没注意旁边有个拉土的车，商付财让卞亮远搭北边的架子，卞亮远就去扛铁管了，卞亮远听见嚷了一声就跑回来了，回来看到杨登亮躺在车脚下。 张茂强申请证人张宗东、孙九利出庭作证。张宗东陈述，时间记不清楚了，事发当天，证人在坡上等着挖掘机挖土，有一个车在装着土，张茂强的车在韵天工地的楼跟前头朝南，南北方向停着，车右边半米远有2米见方的坑，有木头和架子管。证人看到杨登亮躺在坑里，但没有看到躺下的过程。张九利陈述，我们给韵天公司干活，证人的车在张茂强的车后面刚装上土开始走，证人听到有人呼喊就停下了，证人下车看到有个人躺在小坑里，这个坑不算深。张茂强和他的车在那里。 本院认为，根据杨登亮陈述的事件发生过程，结合以上五名证人在庭审中陈述的事件发生过程，可以认定杨登亮系在韵天公司施工工地，在为韵天公司提供劳务过程中受伤。韵天公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩及抗辩的权利，应当承担不利法律后果。故，对杨登亮主张其在为韵天公司提供劳务过程中受伤的事实予以认定。 关于焦点问题三，案件审理过程中，杨登亮要求雇主承担全部责任，主张因为侵权人张茂强的行为是导致事故发生的根本原因，在张茂强承担责任的情况下适当减轻雇主的责任。张茂强对此主张，杨登亮在本案中要求由其雇主承担赔偿责任，同时要求张茂强承担赔偿责任，没有法律依据，韵天公司作为其雇主，杨登亮在工作中不论任何原因受伤，可以要求雇主韵天公司承担赔偿责任，但张茂强没有与韵天公司共同对原告承担赔责任的事实基础和法律依据。张茂强对杨登亮要求的赔偿项目及数额均不同意赔偿。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，杨登亮受韵天公司雇佣，在履行劳务过程中受伤，其作为雇主应当对杨登亮受到的伤害承担赔偿责任。未有证据显示该事故的发生杨登亮存在过错。故韵天公司应当对杨登亮的受伤承担全部责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，要求雇主承担赔偿责任与要求第三人承担侵权责任，系两种不同的法律关系的选择，两者只能选择其一，杨登亮在选择由雇主承担全部赔偿责任的同时，认为张茂强的行为系导致事故发生的根本原因，张茂强应当适当减轻雇主的责任，该主张无法律依据，与本案不是同一法律关系，本院不予支持。 关于焦点问题四，杨登亮主张的赔偿项目及数额认定。 （一）医疗费、住院伙食补助费。杨登亮庭审中主张医疗费22026.65元（认可包含张茂强垫付的5000元）。杨登亮受伤后当日8点55分入住商河县中医院，住院32天。经诊断为左三踝骨折、左膝关节内侧副韧带断裂，并于2020年1月15日出院。住院伙食补助费3200元，住院32天，按照每天100元计算。提交住院票据、住院病案、费用明细、诊断证明书各一份。以证实伤情及药费支付数额。张茂强对上述证据真实性均无异议，但主张其中包含张茂强为杨登亮垫付的5000元押金。对住院伙食补助费无异议。但不同意赔偿上述两项费用。本院认为，根据杨登亮提供的上述证据，本院认定杨登亮的医疗费为22026.65元。杨登亮受伤后住院32天，其主张住院伙食补助费3200元，符合相关法律规定，本院予以认定。 （二）残疾赔偿金。杨登亮主张，经过鉴定，杨登亮伤残为十级伤残，根据山东省2019年城镇居民人均纯收入42329元计算20年，再乘以伤残系数，伤残赔偿金为84658元。杨登亮有两个子女，由杨登亮夫妻两人抚养。儿子杨文昌2003年8月16日出生，需抚养2年，按照2019山东省城镇居民消费性支出26731元计算2年再除以2再乘以10％，杨文昌的被抚养人生活费为2673.1元。女儿杨文轩，2016年6月30日出生，需抚养16年，26731元乘以16年除以2再乘以10％，杨文轩的被抚养人生活费为21384.8元。上述伤残赔偿金总数为107379.35元。提交户口本、司法鉴定意见书各一份。张茂强对户口本、司法鉴定意见书真实性均无异议，但不同意赔偿。 本院认为，对于司法鉴定意见书双方均无异议，本院予以认定。对于杨登亮构成十级伤残，本院予以认为。杨登亮主张的伤残赔偿金84658元符合法律规定，本院予以认定。关于杨登亮主张的被抚养人生活费，杨登亮之子杨文昌于2003年8月16日出生，尚需抚养2年，杨登亮主张杨文昌的被抚养人生活费为2673.1元，符合法律规定，本院予以支持。杨登亮之女杨文轩于2016年6月30日出生，尚需抚养15年，杨文轩由杨登亮夫妻两人抚养，故杨文轩的被抚养人生活费为20048.25元（26731元/年×15年÷2×10%）。被抚养人生活费归入残疾赔偿金，故对杨登亮主张的残疾赔偿金，本院依法认定为107379.35元。 （三）误工费。杨登亮主张误工费43200元。杨登亮每天工资240元，根据鉴定报告，杨登亮的误工时间为180天，按照每天工资240元计算，未提交证据。张茂强主张杨登亮要求的误工损失不明确，且其没有提供收入证明，不同意赔偿。本院认为，杨登亮经司法鉴定为180天，对其误工期限予以认定。杨登亮对于误工费的计算标准未提交相关证据予以证明，杨登亮的误工费应按照山东省上年度城镇居民人均可支配收入每天115元(城乡统一）计算，杨登亮的误工费为20700元（115元/天×180天）。 （四）护理费。杨登亮主张护理费14148.34元。住院期间由其哥哥杨登春、杨登明护理各32天，出院后由其妻子于共俊护理58天，按照2019年山东省城镇居民纯收入42329元除以365天计算得出每天115.97元。张茂强对杨登亮主张的护理人员是否实际发生护理有异议，主张护理人员与张茂强的亲属关系也没有提交证据，没有护理人员护理证明。对护理人员的护理标准无异议。 本院认为，经司法鉴定杨登亮伤后护理期限为90日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。本院对护理期限与护理人数予以认定。杨登亮住院32天。杨登亮主张护理人员每天护理费115.97元，无事实和法律依据，本院不予支持。护理费标准应按照当地护工从事同等级别的护理费标准每天100元计算，故，杨登亮的护理费为12200元[100元/天×（32天×2﹢58天）]。 （五）精神损害抚慰金。杨登亮主张精神损害抚慰金3000元，杨登亮伤情构成十级伤残，给身体带来痛苦，同时经济受到重大损失，杨登亮的妻子患有先天性心脏病无法正常劳动，女儿患有先天残疾。张茂强主张数额过高。本院认为，杨登亮受伤构成十级伤残，身心均受到严重伤害，本院酌情认定精神损害抚慰金为2000元。 （六）营养费、司法鉴定费。杨登亮主张营养费4500元，伤后营养期限为90天，按照每天50元计算。关于鉴定费2080元，杨登亮主张因做鉴定支出鉴定费用，提交鉴定发票一张。张茂强主张，营养费每天的计算数额有异议，数额过高，对鉴定费真实性无异议，不同意赔偿责任。本院认为，经司法鉴定，杨登亮伤后营养期限为90日，其主张护理费按照每天50元计算，符合实际情况，本院予以支持。鉴定费系杨登亮因受伤支出的必要且合理的费用，本院予以支持。 （七）交通费。杨登亮主张交通1000元，杨登亮住院32天，并到济南进行司法鉴定，实际支出了交通费用，由于现在的客观实际情况，无法提供正式票据，请求法庭酌情予以认定。张茂强主张对交通费有异议，交通费仅就住院、医疗产生的具有要求赔偿的法律依据，且应当根据实际产生交通费予以认定。本院认为，交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。杨登亮虽未提交相关正式票据，但根据伤情，受害人及陪护人员因就医必然会发生交通费，本院酌情认定交通费为500元。 综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告韵天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨登亮医疗费22026.65元。 二、被告韵天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨登亮误工费20700元。 三、被告韵天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨登亮护理费12200元。 四、被告韵天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨登亮残疾赔偿金107379.35元。 五、被告韵天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨登亮住院伙食补助费3200元。 六、被告韵天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨登亮精神损害抚慰金2000元。 七、被告韵天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨登亮营养费4500元。 八、被告韵天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨登亮交通费500元。 九、被告韵天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨登亮鉴定费2080元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4250元，减半收取2125元，由原告杨登亮负担297.5元，由被告韵天建设工程有限公司负担1827.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  孙海霞 二〇二〇年九月二十八日 书记员  吕永波