陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院民 事 判 决 书 (2020)陕01民终3902号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。 负责人：桂文东。 委托代理人：焦克琳，北京市康达（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱引茸。委托诉讼代理人：李秀娟。 被上诉人（原审被告）：薛晨。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（简称人保公司）因与被上诉人朱引茸、薛晨机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省周至县人民法院(2019)陕0124民初3318号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、三项并依法改判；2、本案诉讼费由朱引茸、薛晨承担。事实与理由：一、（一）、误工费：事故发生时，朱引茸已满法定退休年龄，且一审时其并未提供误工损失的证据，一审法院径行认定误工费无事实和法律依据。（二）医疗费：朱引茸提供的其在周至县神灵寺方济骨病专科医院、鄂邑区五竹镇青西村卫生室、周至县小何按摩部产生的费用，无证据证明该项支出系涉案事故造成。且其在周至县小何按摩部产生的费用凭证仅为收据，非正规医疗发票，对其真实性和关联性均无法认定，亦非合理且必要的治疗。一审法院认定我司承担本部分医疗费用无事实和法律依据。（三）、营养费：周至县人民法院医嘱并未给出加强营养的意见，依照最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十四条，本案朱引茸主张的营养费不应被支持。（四）、交通费，朱引茸一审时并未提供任何交通费票据，一审法院认定我司承担交通费于法无据。二、涉案周至县公安局交通警察大队道路交通事故认定书（第610124120190000246号），明确薛晨与朱引茸分别承担主要责任和次要责任，双方对事故发生均有责任。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》的规定，薛晨不存在超速驾驶等情形，且朱引茸对事故发生存在责任的，负主要责任者应当按照最高不超过70%承担责任。一审法院认定我司按照90%承担责任，加重我司责任，于法无据。三、一审鉴定程序不合法，事实认定错误，该鉴定意见书不能作为认定案件事实的证据材料。四、本案一审法院判决书内容超出朱引茸诉请范围，违反民诉法处分原则及不告不理原则。朱引茸辩称，一审查明事实清楚，判决合理合法，请求驳回上诉，维持原判。医疗费是由于交通事故产生的，后续还需要治疗，需要择期手术。误工费，不能说退休了就没有误工费，我在家给子女带孩子，子女给我生活费，护理费、交通费，交通费是我们自己开车，来回14天我们自己加油，800元并不多，鉴定费也是我们付的，我们主张电动车的费用，要求换新。薛晨经本院传票传唤未到庭，未提交书面意见。朱引茸向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令人保公司、薛晨赔偿其各项损失共计15477.8元。2、依法判令诉讼费、鉴定费由人保公司、薛晨承担。一审法院认定事实如下：2019年5月30日13时30分许，薛晨驾驶陕A61XW8号小型轿车沿工业路由东向西行驶至周广路2公里200米（工业路周广路十字），与朱引茸驾驶两轮电动车沿周广路由南向北行驶发生碰撞，致朱引茸受伤、车辆受损的交通事故。该事故经周至县交警大队出具的事故认定书认定：薛晨应承担事故的主要责任，朱引茸承担次要责任。陕A61XW8号小型轿车的所有人为薛丽君，事发当天由薛晨驾驶，该车在人保公司投有交强险和商业险，商业第三者责任险限额100万元，购买有不计免赔。事故发生后，朱引茸在周至县人民医院急诊花费1386.3元，该费用由朱引茸自己支付。朱引茸于2019年5月23日至2019年6月6日在周至县人民医院住院14天，花费住院费用4889.59元，该费用由薛晨支付。出院后，朱引茸又相继在周至县神灵寺方济骨病专科医院、鄠邑区五竹镇青西村卫生室、西安市周至县小何按摩部进行治疗，共计花费4501元，该费用由朱引茸自己支付。朱引茸的伤情诊断为：肋骨骨折（右侧第4）、椎骨滑脱症（腰4椎体I度滑脱）、腰椎间盘突出、胸部挫伤（多处软组织挫伤）。经西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定：被鉴定人朱引茸的误工期限建议为30日，护理期限建议为15日，营养期限建议为30日。薛晨为朱引茸垫付了电动车修理费600元。本案经调解未果。一审法院认为，公民的身体健康权和财产权受法律保护。本次事故经周至县公安局交警大队道路交通事故认定书认定，薛晨应承担此事故的主要责任，朱引茸承担次要责任。双方均对此无异议，应以事故认定书划分本次事故的责任。因薛晨主动承担本次事故责任，且肇事车辆在人保公司购买有交强险和商业险，故朱引茸的损失应先由人保公司在交强险限额内分项赔偿，不足部分在商业第三者责任险限额内赔偿90%。关于朱引茸的损失赔偿：1、医疗费。人保公司辩称应扣除非医保用药，但未提供相应的依据，对此本院不予支持。医疗费中朱引茸的支出应以票据金额5887.3元进行计算，对薛晨垫付的4889.59元本院一并予以处理；2、住院伙食补助费420元、营养费900元、鉴定费720元，合法有据，本院予以支持；3、误工费应按照100元/天计算，共计3000元；4、护理费应按照120元/天计算，共计1800元；5、交通费。考虑到伤者及必要的陪护人员在就医、护理期间确需产生交通费，对交通费本院酌情认定为600元。同时对于薛晨垫付给朱引茸的修理费600元一并进行处理。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效后十日内在交强险范围内赔付原告朱引茸10510.41元（医疗费5110.41元，误工费3000元、护理费1800元、交通费600元，共计10510.41元）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险范围内赔付原告朱引茸1887.2元（医疗费776.89元、营养费900元、住院伙食补助费420元，共计2096.89元，2096.87×90%=1887.2元）。三、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效后十日内在交强险范围内支付被告薛晨垫付的5489.59元（医疗费4889.59元、修车费600元）。四、驳回原告朱引茸的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费500元（原告已预交），由被告薛晨负担。鉴定费720元，由被告薛晨承担。经审理查明，原审法院查明事实属实。本院认为，薛晨驾驶机动车与朱引茸驾驶两轮电动车相撞，发生交通事故。经周至县交警大队出具的事故认定书认定，薛晨承担事故主要责任，朱引茸承担事故次要责任。《陕西省道路交通事故主要情况损害赔偿责任比例（试行）》明确涉案电动车是否属于机动车由公安机关认定。本案中，朱引茸驾驶的两轮电动车并没有被公安机关认定为机动车，属于非机动车，责任比例参照《陕西省道路交通事故主要情况损害赔偿责任比例（试行）》中规定的机动车与行人（非机动车）之间的损害赔偿责任比例来确定，薛晨负事故主要责任，一审法院确定薛晨承担90%责任，并无不当。误工费部分，朱引茸虽已达到退休年龄，但并未丧失劳动能力，一审法院结合鉴定意见书确定的误工期30日，按照100元/天计算，酌定误工费3000元，并无不当。医疗费部分，朱引茸在周至县神灵寺方济骨病专科医院、鄠邑区五竹镇青西村卫生室、周至县小何按摩部产生的费用，均为治疗本次交通事故造成的骨折、椎骨滑脱症、腰椎间盘脱出等疾病所花费，且提供的相应的票据，一审法院予以支持该部分医疗，与法相符。营养费部分，虽未有医嘱加强营养，但鉴定机构已鉴定了营养期，且伤情为骨折等疾病，一审法院予以支持营养费，本院予以确认。交通费部分，一审法院结合朱引茸治疗实际所需，酌定600元，裁量符合公平原则。人保公司虽对鉴定意见不认可，但并未提出重新鉴定的书面申请。关于修理电动车费用，该费用由薛晨垫付，一审中，薛晨明确提出将该费用一并处理，为减少当事人诉累，一审法院判令人保公司支付薛晨垫付的该费用，处理得当。综上，人保公司的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元（中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司已预交），由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。  审  判  长 焦 海 林审   判   员 朱 利 安审   判   员  张   伟 二〇二〇年九月二日 书  记 员      孙妍  1