河南省安阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0522民初3559号原告:安阳大众煤业有限责任公司,住所地安阳县铜冶镇南鲁仙村,统一社会信用代码：91410522872476188G。法定代表人:胡茂山，职务：董事长。委托诉讼代理人：张姗姗,女，汉族，1985年8月18日出生,住河南省安阳市。系公司员工。委托诉讼代理人：宋雨轩，河南兴亚律师事务所律师。被告:冯来启,男，汉族，1948年11月28日出生,住河南省林州市。委托诉讼代理人：冯志海，男，汉族，1985年6月9日出生,住河南省林州市。系冯来启儿子。委托诉讼代理人：孙海军，河南安易律师事务所律师。原告安阳大众煤业有限责任公司（以下简称大众煤业公司）诉被告冯来启劳动争议纠纷一案，原告安阳大众煤业有限责任公司于2020年7月24日向本院提起诉讼，本院于同日作出受理决定，并依法适用简易程序于2020年8月26日公开开庭进行了审理。原告安阳大众煤业有限责任公司委托诉讼代理人宋雨轩、张珊珊、被告冯来启委托诉讼代理人冯志海、孙海军均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。安阳大众煤业有限责任公司向本院提出如下诉讼请求：:1、判令大众煤业公司不予支付冯来启一次性伤残补助金58780.18元。2、判令大众煤业公司不予支付冯来启鉴定费300元。3、判令大众煤业公司不予支付冯来启治疗工伤医疗费20204.38元、住院伙食补助费750元、交通费600元。4、诉讼费用由冯来启承担。事实与理由：一、安阳市殷都区劳动争议仲裁委员会殷劳人仲案字[2020]第41号裁决裁决认定原告应支付冯来启医疗费20204.36元，伙食补助费750元、交通费600元，属于认定事实错误，适用法律错误。根据《工伤保险条例》第30条之规定职工治疗××有定点的医疗机构以及严格的审批程序，且治疗用药也应当符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准。《河南省工伤保险条例》第21条明确规定，用人单位未为职工参加工伤保险的，按工伤保险的有关规定支付职工工伤保险待遇。本案中，冯来启在进行××治疗时未按相关规定和程序在工伤保险统筹地区签订服务协议的医疗机构进行治疗，其花销不符合工伤保险支付要求。不符合工伤保险支付的花销也不应由用人单位（即本案原告）支付。殷都区劳动争议仲裁委员会裁决大众煤业公司支付冯来启主张的全部医疗费用、伙食补助、交通费没有事实和法律依据。二、殷劳人仲案字[2020]第41号裁决大众煤业公司支付冯来启鉴定费300元、一次性伤残补助金为58780.18元，没有事实和法律依据。殷劳人仲案字[2020]第41号裁决认定冯来启退休后每月平均工资为2555.66元，并以此标准计算一次性伤残补助金，计算标准错误。冯来启于1969年9月至1993年2月在大众煤业公司处工作，2018年11月27日安阳市人力资源和社会保障局做出冯来启《认定工伤决定》并进行了伤残等级鉴定，鉴定为对三级伤残。该鉴定我方未参与，对此鉴定意见大众煤业公司不予认可，不应按照三级伤残计算一次性伤残补助金。即便是按照三级伤残标准计算一次性伤残补助金,也不应按照退休后的平均工资标准计算。冯来启于1969年至1993年在大众煤业公司处工作,其工伤形成时间也是在工作期间形成的,否则不属于工伤。如果大众煤业公司需要支付一次性伤残补助金也只能按照其工作期间即1969年9月至1993年2月期间的工资标准计算。综上,殷劳人仲案字[2020]第41号裁决认定事实不清,适用法律错误,损害了大众煤业公司的合法权益。为维护大众煤业公司的合法权益,诉至贵院，望判如所请。冯来启辩称，冯来启1969年9月至2000年5月在安阳大众煤业有限责任公司（原林县大众煤矿）从事井下工作，2018年6月4日经河南省××防治研究所诊断为：××煤工尘肺叁期。2018年10月24日申请人向安阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局2018年11月27日作出工伤认定确认冯来启在工作期间遭受职业危害情况属实，受伤情况为：职业性煤工尘肺叁期。确认申请人受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第一款第四项之规定，属于工伤认定范围予以认定为工伤。2019年10月23日安阳市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定确定申请人构成叁级伤残，无护理依赖。大众煤业公司没有为被告冯来启交纳工伤保险，冯来启的工伤待遇应全部由大众煤业公司支付，冯来启各项工伤待遇如下：一、单位应支付冯来启医疗费共计20641.36元。冯来启治疗××花费医疗费（医疗费票据21张）。二、冯来启进行劳动能力鉴定花费鉴定费300元。根据《社会保险法》第38条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：劳动能力鉴定费。”因发生工伤时被申请人欠缴工伤保险，该费用应有被申请人承担。三、一次性伤残补助金2555.66元×23月＝58780.18元。根据《人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见》第8条“曾经从事接触××危害作业、××的符合下列条件的人员，可以自诊断、××之日起一年内申请工伤认定，社会保险行政部门应受理：（一）办理退休手续后，××危害作业的退休人员；经工伤认定和劳动能力鉴定，前款第（一）项人员符合领取一次性伤残补助金条件的，按就高原则以本人退休前12月平均月缴费工资或者确诊××前12个月的月平均养老金为基数计发。××病人员，××诊断证明书（或××诊断鉴定书）中明确的用人单位，在该职工从业期间依法为其缴纳工伤保险费的，按《条例》的规定，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇；未依法为该职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照《条例》规定的相关项目和标准支付待遇。”四、申请人受工伤先后住院治疗30天。根据《工伤保险条例》第30条第4款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”和《河南省关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》豫人社工伤[2012]1号（一）工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费标准为直辖市、副省级城市和省会城市：25元/天/人；其他地区：20元/天/人。（二）工伤人员到统筹地区以外治疗工伤的交通、食宿费用1、市内交通补贴：20元/天/人；3、食宿费用：据实报销，直辖市、副省级城市和省会城市最高不超过150元/天/人，其他地区最高不超过120元/天/人。申请人住院伙食补助费为25元×30天＝750元；申请人交通费为20元×30天＝600元；申请人食宿费用为150元×30天＝4500元。五、停工留薪期陪护费16470元。根据《工伤保险条例》33条第3款“生活不能自理的工伤职工停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”和河南省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险若干问题的意见》豫人社工伤[2012]15号第16条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费。因是否需要陪护发生争议的，提请劳动能力鉴定委员会确认。××停工留薪期为9个月。申请人停工留薪期陪护费为4575×40%×9个月＝16470元。所以，大众煤业公司不仅应当承担裁决书上的项目，还应支付冯来启护理费等费用。当事人围绕各自主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了开庭审理和证据的开示、质证。对当事人无异议的证据，本院予以记录在卷并确认如下事实，冯来启于1969年9月到安阳大众煤业有限责任公司的前身林州市大众煤矿工作（安阳大众煤业有限责任公司由林州市大众煤矿改制而来），从事井下采煤作业，2000年5月在企业内退，2004年4月正式办理退休手续。退休后2018年每月平均工资达到2555.66元。后冯来启一直因咳嗽、胸闷求医问药，并为此支付了相应的医疗费。2018年3月在河南省××医院进行住院治疗，该医院以两肺间质纤维化（××？）收治，住院治疗2天，支付医疗费1473.90元，门诊费631.74元。2018年6月4日经河南省××防治研究所诊断为：××叁期。2018年11月27日冯来启所受损害经安阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年10月23日经安阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，冯来启致残等级为叁级，无护理依赖，并为此支付鉴定费300元。2019年12月，冯来启再次来到河南省××医院住院治疗28天，支付医疗费14774.92元，门诊费52元。另冯来启在2017年10月至2019年10月9日期间在林州市人民医院治疗以治疗肺纤维化、慢阻肺支付医疗费为2178.54元，并于2019年8月29日在河南省××医院门诊支付检查费269元、于2020年4月10日在河南省××医院门诊支付检查费1260.72元。上述医疗费合计20640.82元（安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会裁决的医疗费为20204.36元，并未列明具体的时间、项目、金额），鉴定费300元。另查明，林州市大众煤矿改制为安阳大众煤业有限责任公司前或后并未为冯来启缴纳工伤保险，2020年4月28日，冯来启以与本案同样的理由和请求向安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会申请裁决，安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会以殷劳人仲案字[2020]第41号裁决书裁决在案，安阳大众煤业有限责任公司不服裁决遂诉至本院。上述事实有冯来启提供的××诊断证明书一张、工伤认定书一张、劳动能力鉴定结论书、医疗费票据21张、住院病历两份、门诊处方签五张、鉴定费发票一张、银行流水明细四张，安阳大众煤业有限责任公司提供的安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会裁决书一份、开庭通知书一张、送达回执一张，以及原被告当庭陈述记录在卷予以证实。上述证据经庭审质证、认证，符合法律规定，合法有效，可以作为定案依据。本院认为，劳动者在因工负伤或患有××的情况下，依法享有工伤保险待遇，用工主体未为职工缴纳工伤保险的，由用人单位在职工工伤保险待遇范围内承担相应的责任。本案中，冯来启被认定为工伤，与安阳大众煤业有限责任公司权利义务清晰，且经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级为叁级，无护理依赖。故冯来启在安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会请求安阳大众煤业有限责任公司赔付的医疗费20204.36元、住院伙食补助费600元、交通费600元，一次性伤残补助金58780.18元、鉴定费300元获得支持，安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会的裁决并无不当。关于安阳大众煤业有限责任公司诉称冯来启的医疗费应当在××定点医疗机构治疗、转院须经审批，治疗用药应当符合工伤保险诊疗项目、药品目录标准，否则不予支付，该理由并不成立。因为作为用人单位本身未为职工缴纳工伤保险，任何苛求职工到定点医院治疗，该定点医院也不是职工所能确定知悉的。用药是否合乎规定，安阳大众煤业有限责任公司在本院指定的期间也未提供证据证明冯来启用药不符合规定，故上述理由不能成立。关于安阳大众煤业有限责任公司主张因其未参与冯来启工伤伤残鉴定，对三级伤残鉴定结果不认可，即使按三级支付一次性伤残补助金，也应当按职工在职期间的平均工资支付，该诉求理由同样不成立。因为安阳大众煤业有限责任公司虽未参加鉴定过程，但安阳大众煤业有限责任公司收到鉴定结果后并未按照该程序告知的救济途径予以救济，视为同意该鉴定结果，现在以此为理由否认鉴定结果，该主张自然不能成立。至于赔付工资标准问题，××确诊前12个月平均养老金为标准计发，安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会据此裁决一次性伤残补助金也无不当。安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会对鉴定费、住院伙食补助费、交通费之裁决理由和依据同上，并无不当，安阳大众煤业有限责任公司的主张均不成立。为保护当事人的合法权益，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十五条之规定判决如下：原告安阳大众煤业有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告冯来启一次性伤残补助金58780.18元、医疗费20204.36元、住院伙食补助费600元、交通费600元、鉴定费300元共80484.54元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安阳大众煤业有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  李晓亮二〇二〇年九月二十四日书记员  贾慧慧