湖南省资兴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1081刑初149号公诉机关湖南省资兴市人民检察院。被告人邓应征，绰号“阿飞”，男，1974年11月23日出生于邵阳市新邵县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地湖南省邵阳市新邵县，住邵阳市大祥区。因涉嫌诈骗罪，于2020年4月16日被刑事拘留，同年4月22日被资兴市公安局取保候审，同年6月4日被资兴市人民检察院取保候审，同年8月6日被本院取保候审。现在家。辩护人谭春立，湖南春立律师事务所律师。湖南省资兴市人民检察院以资检刑检刑诉〔2020〕118号起诉书指控被告人邓应征犯诈骗罪，于2020年8月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，并依法为被告人指定了辩护律师，适用普通程序公开开庭进行了审理。资兴市人民检察院指派检察员黎汝生出庭支持公诉。被告人邓应征及其辩护人谭春立到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年8月初一天，被告人邓应征和李兴党商量合伙到郴州资兴市局下套骗取钱财。李兴党到资兴市后化名“陈亮”，伪装成“大老板”出入资兴市各休闲场所物色诈骗对象。8月6日下午，李兴党在资兴市神农峰养生馆按摩时结识该馆服务员被害人余某，为实施诈骗李兴党主动接触余某并加为微信好友。之后几天李兴党请余某吃饭，吹捧自己很有钱，逐步骗取余某的信任。8月10日，李兴党认为时机成熟，邀余某去资兴市迪诺西餐厅吃午饭，在餐厅门口假装“偶遇”赶来汇合的邓应征，并向余某介绍称邓应征为“张总”，是大老板，爱打牌。8月11日，在资兴宾馆0519房，李兴党与邓应征以扑克牌比大小的方式组局下套骗取余某68600元。逃离现场后，李兴党与邓应征将所得赃款平分。另查明，被告人邓应征赔偿了被害人余某34000元，取得了余某的谅解。针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了：报警案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、收条、谅解书、刑事判决书等书证;被害人余某的陈述；同案犯李兴党的供述；被告人邓应征的供述与辩解；现场勘查笔录、辨认笔录、指认笔录等证据。公诉机关认为，被告人邓应征伙同他人，以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人邓应征积极参与，起了主要作用，是主犯；到案后如实供述犯罪事实，是坦白；并认罪认罚，签署了认罪认罚具结书，可以从宽处理。提请依法判处。被告人邓应征对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，但提出在共同犯罪中不是主犯、对公诉机关建议判处有期徒刑三年的量刑过重的辩解。辩护人谭春立律师提出的辩护意见是：被告人邓应征在共同犯罪中起的是辅助、次要作用，应当认定为从犯，依法应当减轻处罚；在量刑情节上被告人邓应征具有坦白、认罪认罚、已退还赃款、取得了被害人的谅解、且被害人有一定的过错责任等情节，依法应当从轻处罚并建议适用缓刑。经审理查明：2019年8月初一天，被告人邓应征和李兴党（已判刑）商量合伙到郴州资兴市组局下套骗取钱财。李兴党到资兴市后化名“陈亮”，伪装成“大老板”出入资兴市各休闲场所物色诈骗对象。8月6日下午，李兴党在资兴市神农峰养生馆按摩时结识该馆服务员被害人余某，为实施诈骗李兴党主动接触余某并加为微信好友。之后几天李兴党请余某吃饭，吹捧自己很有钱，逐步骗取余某的信任。8月10日，李兴党认为时机成熟，邀余某去资兴市迪诺西餐厅吃午饭，在餐厅门口假装“偶遇”赶来汇合的邓应征，并向余某介绍称邓应征为“张总”，是大老板，爱打牌。8月11日，在资兴宾馆0519房，李兴党与邓应征以扑克牌比大小的方式组局下套骗取余某68600元。逃离现场后，李兴党与邓应征将所得赃款平分。另查明，因本案，被告人邓应征于2020年4月16日至22日被刑事拘留7天；被告人邓应征赔偿了被害人余某34000元，同案犯李兴党已赔偿了被害人余某37000元，均取得了余某的谅解。同案犯李兴党已被本院判处有期徒刑三年。上述事实有经庭审质证、确认的报警案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、收条、谅解书、刑事判决书等书证;被害人余某的陈述；同案犯李兴党的供述；被告人邓应征的供述与辩解；现场勘查笔录、辨认笔录、指认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人邓应征伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，设局下套骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人邓应征起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；到案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，且赔偿了被害人的损失，取得了被害人谅解，依法可以从轻处罚；认罪认罚，签署了认罪认罚具结书，依法可以从宽处理。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。被告人及其辩护人提出的在共同犯罪中起的是辅助、次要作用，应当认定为从犯，应当减轻处罚的辩解和辩护意见，与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人邓应征具有坦白、认罪认罚、已退还赃款、取得了被害人的谅解、且被害人有一定的过错责任等情节，应依法对被告人邓应征从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事相符，本院予以采纳。但提出适用缓刑的辩护意见，经查，被告人邓应征在本案取保候审期间就违反规定被处罚，又无固定职业，本案系流窜作案，社会危害性较大，本院决定对其不适用缓刑，故该辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条之规定，判决如下：被告人邓应征犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押七天应予折抵刑期。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审  判  长 周菊生审  判  员 黄龙飞人民 陪 审员 徐周舟二〇二〇年九月四日法官助理李辉书记员（兼） 李 辉附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行,承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。