云南省大姚县人民法院民 事 判 决 书(2020)云2326民初437号原告：杨学建，男，汉族，1966年1月26日生，初中文化，居民，住大姚县。委托诉讼代理人：李金艳，云南精益律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：大姚县住房和城乡建设局。地址：大姚县金碧镇咪依噜大街旁，统一社会信用代码：11532326015175583K。负责人:赵信宏，职务：局长。（未到庭）委托诉讼代理人：张俊，男，1985年1月5日生，汉族，大专文化，住大姚县。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：普永林，云南南坤律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告杨学建与被告大姚县住房和城乡建设局（以下简称：大姚县住建局）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨学建及其委托诉讼代理人李金艳，被告大姚县住建局的委托诉讼代理人张俊、普永林，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨学建向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告为原告补缴2013年2月1日至2019年12月29日共计83个月的养老保险57970.52元（月缴纳992.52元-个人缴纳294.08元）×83个月，补缴医疗保险金33118.28元(月缴纳442.64元-个人缴纳80.48元）×83个月+(大病保险483元×7年）并协助原告办理补缴手续；2、请求人民法院判决被告支付原告经济补偿金18480元(2640元/年×7年）；3、请求法院判令被告大姚县住房和城乡建设局支付原告加班工资58432元〔每月8天×(2640÷30)×83个月〕，4、请求人民法院判令被告支付原告从工资中扣除单位承担部分的社会保险12078.62元（每月扣109元-个人缴纳12元）×83个月；5、请求法院判令被告补偿原告失业救济金19440元（1350元×80%×18个月）；6、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年2月1日，原告杨学建被招聘为被告单位职工，从事城市管理协管员工作，双方签订了劳动合同，劳动合同续签到2019年12月31日。劳动合同约定被告安排原告执行标准工作制，每月支付原告的工资不低于云南省人民政府规定的最低工资标准，工资也从原来的1400元增加到2640元（含单位缴纳和代扣代缴的个人保险费），还约定被告依法为原告缴纳各种社会保险，属于原告缴纳的部分，由被告从原告工资中代为扣缴。原告在被告单位工作期间，对工作兢兢业业，服从分工，认真履行职责，除正常工作日上班外，周末、法定节假日都加班，尽管如此，被告并未依法为原告缴纳各种社会保险，也未发过任何加班工资，还从原告工资中每月扣除109元的失业、工伤、生育保险。原告多次向被告反映要求缴纳各种社会保险，也向劳动部门反映过，但被告置之不理。2019年12月31日，被告单方无故与原告解除劳动合同，但不给原告出具解除劳动合同书，也不支付经济补偿金。后原告向大姚县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，经大姚县劳动人事争议仲裁委员会开庭审理后，于2020年4月15日向原告送达了大劳人仲字（2020）08-1号、大劳人仲字（2020）08-2号仲裁裁决书，但裁决书并未支持原告合理的仲裁请求，严重损害了原告的合法权益。综上所述，被告作为用人单位，不依法为原告缴纳社会保险的行为，违反了《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、第七十三条的规定，也违反了《中华人民共和国社会保险法》的相关规定；劳动合同约定原告的工资包含单位缴纳和代扣代缴的个人保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条的规定属于无效条款；被告安排原告超过正常的工作时间加班却不支付加班工资，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定；被告无故解除劳动合同致使原告遭受经济损失。被告作为用人单位，其上述行为严重损害了原告作为劳动者的合法权益，也违反了法律的规定，现原告为维护自己的合法利益，依法提起诉讼，请求人民法院依法评判。被告大姚县住房和城乡建设局辩称：1、杨学建于2013年2月开始到答辩单位上班，于2013年5月2日签订劳动合同，约定工资1400元，含单位缴纳和代扣代缴的个人保险费。2014年4月24日，双方签订了《续订劳动合同协议书》，将双方的劳动合同续签至2015年4月30日。2014年10月26日，杨学建向答辩单位发出解除劳动合同通知，双方于2014年11月28日签订了解除劳动合同协议，并到劳动人事部门办理了备案等相关手续，解除了劳动合同期限尚未届满的劳动合同，至2015年5月2日，双方再次签订了《劳动合同》。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二)》法释（2006）6号第一条第（三）项规定：劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。据此，杨学建于2014年11月28日与答辩单位解除了尚未届满的劳动合同，解除劳动合同时，大姚县住房和城乡建设局未给予任何经济补偿，其解除劳动合同之日即为劳动争议发生之日，杨学建主张经济补偿等，应当在2015年11月28日前提出，但杨学建在该期限内未提出，之后也从未提及，不存在中断、中止的情形。故杨学建诉讼主张中，2014年11月28日之前的基于存在劳动关系产生的经济补偿及相关待遇等已经超过仲裁时效，不应当得到支持。2、根据最高人民法院法研（2011）31号答复缴纳社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。故对于杨学建要求补缴社会保险的主张应当予以驳回。3、关于原告主张加班费问题。2016年3月始，杨学建执行每天8：00时至12：00时、14：30时至18：00时，每周依次轮流，每周休息一天的上班制度；至2018年开始，因城管员增加，按早班8：00时至12：00时、中班12：00时至18：00时、晚班19：30时至22：00时，早晚班与中班择一轮流，每周休息一天的制度执行，杨学建的工作时间没有超过法律规定。故对于杨学建要求支付加班费的主张不应当得到支持。4、关于原告主张支付从工资中扣除单位承担部分的社会保险费问题。根据杨学建的工资表，答辩单位共计从杨学建工资中扣缴工伤、失业、生育保险，系双方协商一致的结果。5、关于原告主张失业救济金的问题。杨学建在劳动合同存续期间已缴纳失业保险，失业保险待遇应当从社保基金中享受。劳动合同到期后，答辩单位多次通知杨学建办理终止劳动合同后相关手续，但杨学建至今未办理，且仲裁裁决已经明确，杨学建可在收到仲裁裁决后按时向社会保险经办机构申报，办理领取失业保险待遇手续。故对于杨学建要求补偿失业救济金的主张不应当得到支持。综上，杨学建的诉讼请求中仅应支持2014年12月至2019年12月5年劳动合同期限的解除劳动合同经济补偿金13200元。请求人民法院支持答辩单位的抗辩主张。原告针对其诉讼主张依法向本院提交了如下证据：1、身份证复印件一份。欲证明原告的公民身份信息及主体资格。2、工资表。欲证明原告于2013年2月至2019年12月与被告存在劳动关系的事实。3、大城综执法(2014)2号文件、城管局执法大队队员值班表、值班记录、照片证实原告按被告的要求工作日延时加班、公休日、法定节假日加班的事实。4、大姚县住房和城乡建设局其他3月工资明细表一份。欲证明被告不仅不为原告购买社会保险，还从原告的工资中扣除工伤保险、生育保险、失业保险违反了法律的规定的事实。5、大劳人仲案字(2020)08-1号、大劳人仲案字(2020)08-2号文件各一份。欲证实原告诉被告劳动争议纠纷经大姚县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决后，原告的权利没有得到维护事实。对原告提交的上述证据，本院组织当事人进行了质证，被告的质证意见为：对证据1的三性及证明对象无意见；对证据2的三性无意见，但证明对象不认可。理由：其工资流水中无法反映发放单位，无法证明其于2013年2月到我单位工作，其入职时间应当依据工资表进行认定；对证据3的值班表及照片三性无意见、值班记录无法与原件核对，真实性不认可。对证明对象不认可。理由：第一、星期天系正常上班时间，原告的轮休已经在周一至周五；第二、重要活动值班，我单位已经安排补休，我方已经提供了相应的书证；第三、根据《劳动争议案件司法解释三》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告未能提供实际加班时间、天数的证据，原告应当承担举证不能的后果；对证据4的真实性认可，但对证明对象不予认可。理由:第一、我单位实际从原告工资中扣除三项保险费的具体金额应当以工资表为准；第二、我单位从原告工资中扣除三项保险费是依照约定进行；对证据5的三性认可，但认为支持2014年12月之前的经济补偿金不当。本院认为，原告提交的上述证据，被告无异议的证据本院予以采信；对被告有异议的证据，本院认定如下：1.对证据2本院予以采信。2.因证据3中的（2014）2号文件规定了协管员上班按照正班、副班值班，无特殊任务每周由各中队安排轮休1天、每天工作时间不超过8小时，且原告未提交其所在的中队没有执行该实施细则中规定的值班、休假及轮休制度的相关证据，故对原告主张的证明对象，本院不予采信。3.因证据4证明了被告从原告的2019年3月份工资中扣除了工伤保险费、生育保险费、失业保险费合计108.65元的事实，本院予以采信。4.因证据5证明了原告与被告经济补偿、社会保险争议一案，大姚县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月13日作出大劳人仲案字（2020）08-1号、大劳人仲案字（2020）08-2号仲裁裁决书，对双方当事人争议的劳动合同关系、社会保险费、失业保险待遇及经济补偿金等事项进行了裁决的事实，本院予以采信。被告大姚县住房和城乡建设局针对其抗辩主张依法向本院提交了如下证据：1、大姚县住房和城乡建设局法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件各1份。欲证明：大姚县住房和城乡建设局的主体身份。2、工资表。欲证明：杨学建于2013年2月至2019年12月期间大姚县住房和城乡建设局存在劳动关系。3、2013年6月5日《劳动合同书》一份。欲证明：2013年6月5日，原被告签订劳动合同，约定月工资1400元，含单位缴纳和代扣代缴的个人保险费。4、2014年4月24日《续订劳动合同协议书》一份。欲证明：杨学建与大姚县住房和城乡建设局签订劳动合同至2015年4月30日。5、《解除劳动关系通知书》、《解除劳动合同协议书》、《解除劳动合同证明书》各一份。欲证明：2014年10月26日，杨学建向大姚县住房和城乡建设局发出解除劳动合同通知。2014年11月28日，杨学建与大姚县住房和城乡建设局签订了解除劳动合同协议，双方解除了劳动合同期限尚未届满的劳动合同。6、用工情况变化登记花名册（解除）一份、用工情况变化登记花名册（新签）五份、参保人员增减情况变更表四份。欲证明：双方解除劳动合同已经经过人社局备案。7、2015年12月7日《劳动合同》一份。欲证明：2015年12月7日，杨学建与大姚县住房和城乡建设局签订劳动合同，双方约定杨学建的报酬为每月工资1400元，含单位代缴和代扣的个人保险费。8、大政办发【2012】95号文件。欲证明：2012年8月28日，大姚县人民政府决定，城市建设管理人员报酬中单位缴纳和代扣代缴的个人保险费从聘用待遇中列支。9、大姚县城市管理综合行政执法局内部管理制度一份、考勤登记表五份、2018年至2019年值班表及轮休人员名单六十六份、证明四份。欲证明：杨学建的工作时间没有超过法律规定。被告提交的上述证据，本院组织当事人进行了质证，原告的质证意见为：对证据1的三性没有意见；对证据2不认可，对工作年限没有意见，对工资标准不认可，记载的工作时间不准确；对证据3的真实性认可，不认可合法性，因合同里约定了扣除保险是不合法的，也不认可关联性，对约定工资1400元中包含单位缴纳和代扣代缴的个人保险费我们不认可；对证据4没有意见；对证据5的证明对象不认可，签字是为了配合被告检查所签的字，材料是被告方打印好之后让原告方签的，并不是原告的真实意思表示，双方并未真正意义上解除劳动合同，解除期间原告仍然在被告的单位工作；对证据6的真实性认可，对证明对象及关联性不认可，用工情况变化登记花名册（解除）中没有原告的签字；对证据7的证明对象不认可，对杨学建的报酬为每月工资1400元，含单位代缴和代扣的个人保险费我们不认可，这个约定不合法；对证据8的真实性没有意见，不认可关联性，约定的内容违反法律规定；对证据9的三性均不认可，对证明目的也不认可，因是被告方单方制作，制作的时间没有依据，也无法核对原件。本院认为，被告提交的上述证据，对原告无异议的证据本院予以采信；对原告有异议的证据，本院认定如下：对证据2证明了原告于2013年2月至2019年12月期间与被告单位存在劳动关系；对证据3被告向原告支付工资的情况及从原告的工资中扣除工伤保险、失业保险、生育保险的情况，本院予以采信；对证据5证明了2014年10月26日，原告向用人单位申请解除劳动合同后，双方于2014年11月28日签订解除劳动合同协议，解除了劳动合同期限尚未届满的劳动合同的事实，本院予以确认；但因被告认可双方在解除劳动合同协议签订后，原告仍然在用人单位上班，原告与用人单位存在事实上的劳动关系，故对被告主张的证明对象，本院不予采信；对证据6证明了2015年12月7日，原告与用人单位重新签订了为期一年的劳动合同，且双方解除及新签的劳动合同经过了大姚县人社局备案的事实，本院予以采信；对证据7证明了，2015年12月7日杨学建与大姚县住房和城乡建设局签订劳动合同，双方约定杨学建的报酬为每月工资1400元，含单位代缴和代扣的个人保险费，本院予以采信；对证据8证明了大姚县人民政府办公室文件规定，城市管理人员岗位等阶段性聘用人员的社会保险费用由聘用单位负责按月足额缴纳，单位缴纳部分与代扣代缴的个人缴纳部分均从聘用人员的工资待遇中列支的事实，本院予以采信；对证据9证明了用人单位对城市协管员的上下班时间、值班制度等进行了规定，按照该规定原告所在的中队的协管员每天的工作时间均没有超过8小时，且每周安排轮休1天的事实，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：原告从2013年2月1日至2019年12月31日期间先后在被告单位从事城市管理协管员工作。期间，原告于2013年5月2日与被告签订了《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2013年5月1日起至2014年4月30日止，原告含单位代扣代缴的个人保险费工资报酬为每月工资1400元，并依法为原告缴纳各种社会保险，属于原告缴纳的部分由用人单位从原告工资中代为扣缴；原告在履行劳动合同期间，患病、负伤、因工伤残等社会保险及福利待遇，按照国家法律法规及用人单位依法制定的劳动规章制度执行；双方还对劳动合同的解除、终止和续订等事项进行了约定。2014年4月24日原告与用人单位大姚县城市管理综合行政执法局签订《续订劳动合同协议书》，将劳动合同续签至2015年4月30日，2014年10月26日，原告向用人单位提交解除劳动合同申请后，双方于2014年11月28日签订了解除劳动合同协议书,解除了劳动合同期限尚未届满的劳动合同，但解除劳动合同协议签订后原告仍然在用人单位从事城市管理协管员工作，直至双方于2015年12月7日又签订了《劳动合同书》，之后双方又再次续签劳动合同，将劳动期限续订至2019年12月31日。自2018年开始，原告的工资报酬含单位代扣代缴的个人保险费为每月工资2640元。2019年12月28日，因原告与被告在2018年1月1日签订的劳动合同于2019年12月31日期满，被告于2019年11月28日通知原告双方于2019年12月31日终止劳动合同。至此，原告自2013年2月1日起至2019年12月31日止连续在用人单位从事城市管理协管员工作共计6年零11个月，被告在劳动合同期满终止前的12个月的月平均工资为2640元。劳动合同期满终止后，原、被告因经济补偿、社会保险费等事项产生争议后，原告于2020年2月向大姚县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后，大姚县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月13日作出大劳人仲案字（2020）08-1号、大劳人仲案字（2020）08-2号仲裁裁决书，对双方争议的劳动合同关系、社会保险费、失业保险待遇及经济补偿金事项进行了裁决，后因原告对仲裁裁决不服诉讼来院，请求对双方争议的事项依法进行评判。同时查明：城市管理协管员上班时间为上午8时至12时、下午14时30分至18时，每周依次轮流，每周轮休一天；后因城管员增加，上班时间调整为三班，早班8时30分至12时、中班12时至18时、晚班19时30分至22时，早、晚班与中班择一轮流，每周轮流休息一天。在履行劳动合同期间，被告从支付给原告的工资报酬中扣除了应当由用人单位承担的工伤、生育及失业保险的保险费共计12078.62元。本院对本案的争议焦点分别评述如下：1.关于原告提出的要求被告为其补缴2013年2月1日至2019年12月29日共计83个月的养老保险费57970.52元和医疗保险金33118.28元，并协助其办理补缴手续的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》规定职工应当参加基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险及生育保险；基本养老保险、基本医疗保险及失业保险的保险费由用人单位和职工按照国家规定的职工本人的工资总额的比例共同缴纳保险费；工伤保险、生育保险的保险费由用人单位按照国家规定缴纳，职工个人不缴纳工伤和生育保险费。社会保险费由社会保险经办机构统一征收，用人单位未按时申报及足额缴纳社会保险费的，由社会保险行政部门责令其限期改正，并限期缴纳或者补足。在本案中，原告主张的应当由用人单位承担部分的养老保险费和医疗保险费而用人单位未按时足额缴纳的部分，依法应由社会保险征收机构责令用人单位限期缴纳或者补足，因此原告主张的被告未为其足额缴纳养老保险费和医疗保险费的补缴问题不属于人民法院的审理范围，故原告提出的要求判令被告为其补缴83个月的养老保险共计57970.52元和医疗保险金33118.28元，并协助办理补缴手续的诉讼请求于法无据，本院不予支持。2.关于原告提出的要求被告支付经济补偿金18480元的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，用人单位与劳动者签订的劳动合同期满终止后，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金；经济补偿金按劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。在本案中，原告从2013年2月1日至2019年12月31日在用人单位从事城市管理协管员工作共计6年零11个月，在此期间原告虽然于2014年11月28日与用人单位签订了解除劳动合同协议书,但该协议签订后原告仍然在用人单位从事城市协管员工作，直至与用人单位又签订新的劳动合同，期间原告与用人单位的劳动关系从未终止、中断；且在劳动合同期满终止前的12个月，原告的月平均工资为2640元，因此被告应当支付原告7个月的经济补偿金18480元（2640元×7个月），故原告要求被告支付经济补偿金18480元的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。被告提出的原告在2014年11月28日之前存在劳动关系的经济补偿金的请求权已经超过仲裁时效的抗辩主张，因与查明的事实不符，故对该抗辩理由本院不予支持。3.关于原告提出的要求被告支付加班工资58432元的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。在本案中，被告对城市管理协管员实行早、晚班与中班择一轮流，每周轮流休息一天，平均每日安排的工作时间未超过八小时，平均每周安排的工作时间未超过四十四小时的值班制度，因此被告安排的原告的上班、休息时间均符合法律的规定；加之原告提交的证据不足以证明其83个月的周末和节假日都在加班从未休息的主张，故原告要求判令被告支付加班工资83个月共计58432元的诉讼请求于法无据，本院不予支持。4.关于原告提出的要求被告支付从其工资中扣除单位承担部分的工伤、失业及生育保险的社会保险费12078.62元的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，工伤、生育保险的保险费由用人单位按照国家规定缴纳，职工个人不缴纳工伤、生育保险费。在本案中，被告从原告的工资中扣除了合计人民币12078.62元的工资用于为原告缴纳工伤及生育保险费的行为违反了社会保险法的规定，因此对违法扣除的工资被告应当予以返还原告，故原告要求被告返还从其工资中扣缴的社会保险费12078.62元的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。5.关于原告提出的要求被告补偿其失业救济金19440元的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，失业保险是劳动者非本人原因失业时，从国家和社会获得帮助的一种社会保障制度，失业人员凭失业登记证明和个人身份证明到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续；失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。失业人员在领取失业保险金期间重新就业的、享受基本养老保险待遇的，或者无正当理由拒不接受当地人民政府指定的部门或者机构介绍的适当工作或者提供培训的，停止领取失业保险金及享受的其他失业保险待遇。在本案中，原告在劳动合同存续期间已经缴纳了失业保险费，参加了失业保险；在劳动合同期满终止后，原告可以凭失业登记证明和个人身份证明到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续，享受失业保险待遇，因此失业救济金的申领问题不属于人民法院的审理范围，原告要求判令被告补偿其失业救济金19440元的诉讼请求于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第四十四条（一）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条、第二十三条、第三十三条、第三十五条、第四十四条、第四十五条、第五十一条、第五十三条、第六十三条、第八十四条、第八十六条之规定，判决如下:一、由被告大姚县住房和城乡建设局支付原告杨学建经济补偿金18480元；二、由被告大姚县住房和城乡建设局返还原告杨学建从其工资中扣缴的社会保险费12078.62元；三、驳回原告杨学建的其余诉讼请求。上述一、二项执行内容，限于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告大姚县住房和城乡建设局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判长  解仕梅审判员  李 义审判员  邬吉胜二〇二〇年九月十五日书记员  杨建琴