河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终8520号 上诉人（原审被告）：张**君，男，汉族，1954年11月4日生，住河北省元氏县。 被上诉人（原审原告）：许新路，男，汉族，1964年12月18日生，住河北省石家庄市鹿泉区。 委托诉讼代理人：周舟，河北国才律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王明明，河北国才律师事务所律师。 上诉人张**君因与被上诉人许新路买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市鹿泉区人民法院（2019）冀0110民初4635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张**君上诉请求：撤销原判，依法发回原审法院重新审理本案。事实和理由：原审法院认定事实错误，适用法律错误。一、被上诉人2014年5月24日卖给我的是质量存在严重问题的柴油。用户加油后，都反映加了该批柴油机油烧坏机体。对此，我有证人、证据能够证明，由于原审适用缺席判决，对证据证人没有质证，导致对此事实没有查明。所以原审判决事实不清、证据不足。二、原审法院适用法律错误。被上诉人诉我买卖合同一案，原审法院曾多次订立开庭时间，我搜集了证据，找了多个证人，但我按传票规定时间带证人到法庭后，法院都以种种理由延期开庭审理。2020年7月5日，我因交通事故被创伤住院治疗。原审法院于2020年7月21日又给我发了传票，规定2020年7月30日10时开庭。由于我正在治疗伤情，无法前去开庭，我于2020年7月24日按传票留的电话给原审法院打电话，告知了我的伤情，及治疗情况，请求原审法院由于2020年7月30日我无法出庭，要求对本案延期审理，当时一个男法官接了电话，答复根据情况，案件的开庭时间可延期。所以，在2020年7月30日我没有出庭。根据《民事诉讼法》的规定，无正当理由经合法传唤，拒不到庭参加诉讼的，对被告可以缺席判决。我治疗伤病无法到庭参加诉讼有正当理由，我认为原审法院以我未出庭参加诉讼判令我偿还被上诉人的油款是错误的。因此，原审法院对本案适用缺席判决是不正确的。综上，原判认定事实错误，适用法律错误，应撤销原判，发还重审。本案二审审理过程中，张**君补充上诉理由：关于原审开庭时间，我与原审法院通过电话申请延期至10月30日开庭，但是原审法院最终没有通知我是否准许延期，且最终按照我缺席判决。当时我们（与许新路）有口头约定，保证质量问题，但是被上诉人第一次给我发货就存在质量问题，后我通过电话联系被上诉人询问其质量问题，其告知我让我现行售卖，共计给我造成损失8万余元。关于质量问题，双方一直在协调，但没有处理方法，且被上诉人一直没有支付我钱。 许新路答辩称，一、本案截至上诉，张**君均未提过柴油存在质量问题。如其认为许新路提供的柴油有质量问题，应当在原审法庭辩论终结前提起反诉。如其将柴油质量问题作为本诉的抗辩，其应当在原审举证期限内提供相应的证据或者申请相关证人出庭作证。二、张**君主张其不能参加原审庭审是因为被撞伤和原审法院答应延期而未延期，其应当提供相应的证据证明。同时，本案是买卖合同纠纷，不是诉讼双方必须出庭的案件，原审法院提前10日通知开庭，张**君如不能出庭，可以聘请代理人出庭。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 许新路向一审法院起诉请求：1.请求被告向原告支付货款68870元及违约金（违约金以68870元为基数，按照年利率6%计算至实际给付之日止）；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告许新路于2014年5月28日向被告张**君供柴油10.01吨，货款共计69870元，后被告仅支付货款1000元。2017年1月1日被告向原告出具欠条一张，记载“今欠许新路油款68870元”。剩余货款，被告至今尚未支付原告。 一审法院认为，根据原告提供的证据，本院对原告向被告销售柴油，被告拖欠原告货款68870元的事实予以确认。原告要求被告偿还上述货款，该院予以支持。关于原告主张的违约金即逾期付款损失，该院认为，原被告之间并没有约定付款期限，更没有约定逾期付款违约金，故被告可以随时还款，原告也可以随时要求被告履行，但应当给对方必要的准备时间。原告虽曾向被告主张权利，但并未提交证据证明其主张权利的具体时间，故原告该项损失，可按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算，要求被告按照中国人民银行贷款基准利率为基础参照逾期罚息利息标准计算违约金的主张该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第六十二条第（四）项的规定，判决如下：被告张**君于本判决生效之日起十日内偿还原告许新路货款68870元及其利息（利息自2019年10月11日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算至实际给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1036元（已减半收取），由被告张**君负担。 本院二审期间，上诉人围绕其上诉请求，提交八份证据：证据一、张聚国出具的证明，载明：2014年6月3日在平君加油站加许新路供给张**君的柴油质量有问题，造成我汽车在半路上损坏，直接使我的汽车修理费、配件和其他费用花费共计13600元，由张**君赔付我；证据二、张红锡出具的证明，载明：2014年6月2日，我的车同张彦平车一块在平君加油站加油后，因许新路供的柴油质量问题，造成我的车损失，修车费用13000元左右，由张**君赔偿；证据三、张新书出具的证明，载明：我的车子车牌号为冀Ａ×××××，于2014年6、7月份张**君让我加他的油，我说油质保证吗？他说是鹿泉本地送油的保证的，质量有问题他全负责。结果加油后，车油头都出了毛病，换了油头等配件，花了两千多元。几天时间给我造成损失，当时由张**君垫付修理费用和误工费；证据四、张彦平出具的证明，载明：我的车牌号为冀Ａ×××××，2014年6月2日，张**君让我加他的油，我看油质量有问题，我不愿意加。（张**君）说是鹿泉的许新路保证没问题，有问题加油站和许新路负责赔偿。结果我的车在半路坏了，拖拽回来修理，修油头一套，花费11400元，加误工费300元、拖车费3000元，共计14700元，由张**君赔偿了我，误工费没赔我；证据五、张彦平出具的证明，载明：2014年5月份，许新路到加油站商量供油的事，他和张**君谈定由他把油送到加油站保证质量，以张**君收货过磅为主，有质量出问题由许新路赔偿。结算压一车油，下车由送来后在加油站接上一车油款，以此类推。卸油时柴油颜色和普通机油色一样；证据六、张作京20**年5月20日出具的证明，载明：当年我在张**君加油站上班，大约6月份加了十几车的油，后来司机说车坏了，有问题让张**君赔偿了损失。证据七、元氏县交警大队事故认定书一份，证明我于2020年7月5日发生交通事故。一审开庭时五个证人均出庭作证，但是鹿泉区法院没有人。证据八、张**君与鹿泉区法院的通话记录，证明我曾于7月24日与一审法院沟通过。 针对上述证据，被上诉人发表质证意见：对前六份证明的真实性和关联性均不予认可，真实性无法核实。针对关联性，证明上的文字没办法证明车辆损坏与许新路提供的柴油质量之间有因果关系。其次，证人证言的使用前提是证人确有困难无法出庭，上诉人未申请证人出庭，我方认为上述六份证据不具有效力。一、许新路经营的是中信石化油库的油，从2000年一直经营到现在，一直正常运营，从未出现过质量问题；二、六份证人证言的内容，明显不符合事实。张**君是经营加油站的，证人是加油的，在加油站加油的时候还知道油是谁提供的，明显不符合人们的思维习惯，且每个证人都知道加的油是许新路的，可以看出是经过串通或者事后伪造的；三、如上诉人认为油存在质量问题，应当在发现质量问题之日起一年内提出来，该案已经超过诉讼时效，其主张也超过诉讼时效。退一步讲，从许新路起诉要钱之日起，张**君才知道许新路还要货款，那么张**君应当在一审答辩期间提出反诉。对交通事故责任定书真实性无异议，对证明目的有异议。该证据只能证明2020年7月5日张**君发生了交通事故，不能证明2020年7月30日，其不能出庭；对第八份证据，其与陌生人的通话记录，该证据只显示电话号码，对其证明目的有异议，该证据不能证明2020年7月24日张**君向法院要求延期开庭，更不能证明法院准许张**君延期开庭。本案是2019年11月10日起诉，一审法院第一次安排开庭之后，张**君提起管辖权异议，被驳回以后，张**君又向石家庄市中级法院提起上诉。第二次开庭时正值疫情期间，法院通知了一次开庭，后来又取消了，后定于7月30日开庭。 针对双方当事人争议的事实和证据，本院认定如下：张**君提交的六份证人证言，证人均未出庭作证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（五）项规定，无正当理由未出庭作证的证人证言，不能单独作为认定案件事实的依据。因此，张**君提交的六份证人证言的效力，本院不予认定。元氏县交警大队出具的事故认定书，证明张**君2020年7月5日发生了交通事故，不能证明其2020年7月30日确有法律规定的不能出庭的事由。张**君提交的通话录音不能证实一审法院将原定于2020年7月30日的开庭时间延期。综上，本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据民事诉讼法相关规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，张**君上诉称许新路卖给其的柴油存在质量问题及一审法院对其缺席判决系适用法律错误，张**君对其主张未提供有效证据予以证明，故其上诉理由不成立，本院不予采信。许新路主张张**君欠其柴油货款68870元，提交一份张**君书写金额为68870元的欠条，本院予以确认。综上所述，张**君的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2072元，由上诉人张**君负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨义秀 审 判 员 刘明军 审 判 员 李 超 二〇二〇年九月二十二日 法官助理 张 哲 书 记 员 史 暹