贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 (2019）黔0521民初572号 原告：何春明，男，1977年7月13日出生，汉族，住贵州省黔西县。 委托诉讼代理人（特别授权）：刘颖臻。 被告：大方县黄泥乡箐门口粉砂厂。住所地：贵州省毕节市百里杜鹃管理区黄泥乡桃园村箐门口。 投资人：李世学。 被告：李世学，男，1958年10月12日出生，汉族，住贵州省大方县。 被告：符开华，男，1972年6月11日出生，汉族，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人（特别授权）：田伦利。 被告：李光文，男，1973年5月16日出生，汉族，住贵州省黔西县。 原告何春明与被告大方县黄泥乡箐门口粉砂厂、李世学、符开华、李光文合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月25日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何春明及其委托诉讼代理人刘颖臻、被告大方县黄泥乡箐门口粉砂厂的投资人暨被告李世学、被告符开华及其委托诉讼代理人田伦利、被告李光文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告何春明向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告（庭审中明确为所有被告）签的大方县黄泥乡箐门口粉砂石合作经营协议书；2、判令被告符开华退还原告出资入股大方县黄泥乡箐门口粉砂石厂的100万元；3、判令被告符开华赔偿原告投资入股该粉砂石厂应分的利润55万元（庭审中明确为2733333.30元）；4、案件受理费（庭审中明确包含保全费、保函费）由被告符开华承担。事实及理由：2016年9月5日，李光文约原告到大方县黄泥乡箐门口粉砂石厂去考察，后李光文再次劝原告连续三次到该砂厂继续考察。李光文说该砂厂是周围4个乡镇唯一的砂厂，生产出来的砂可覆盖销售邻近的4个乡镇。何春明与符开华、李世学、李光文经协商，原告同意投资入股该粉砂石厂。2016年11月8日，何春明、李光文、符开华、李世学签订了粉砂石合作经营协议书。原告把2016年11月5日卖金凤大道12米路（2011）第031号地基的50万元和亲朋好友借的30万元，加上卖凹水黄砂厂证的20万元，共计100万元2016年11月13日交给李光文，经李光文写收条：今收到何春明交来黄泥乡箐门口粉砂石厂壹佰万元（￥：100万元）整，收款人李光文。李光文从2016年9月15日起至2017年3月26日共计购买了1360190元机器设备投入黄泥乡箐门口粉砂石厂，其中原告投资100万元，李光文投资360190元。因2016年11月8日签的合作协议书未说明原告投资入股的钱及投资占股份的利益分配，故于2016年12月14日四人经协商重新签订新的粉砂石合作经营协议书，废弃2016年11月8日签的协议书，特作申明前面签的协议无效。同时经法人李世学同意李光文与原告两人签分股协议书。上述协议书说明原告投资黄泥乡箐门口粉砂石厂壹佰万元（￥：100万元），拥有25%的股份，按25%股份应分得利润，同时说明李光文与符开华的债权债务与原告无关。但在经营过程中，被告符开华把原告、李光文喊去的出纳打回家，而把出纳、会计都换成符开华的妻子付琴。从2017年3月3日开工经营至今，原告依照合作协议可分得利润2733333.30元（庭审中明确）。因符开华不分利润给原告，原告和李光文曾5次到砂厂堵工维权，经黄泥派出所及政府调解未果，为维护原告合法权益，特诉至法院。 被告大方县黄泥乡箐门口粉砂厂、李世学辩称，我帮符开华担任砂厂负责人期间，他们达成的协议我不清楚，我也没有在砂厂管理。 被告符开华辩称，原告与符开华等签订了合伙协议，但原告没有实际投资，且未参加砂厂的经营管理，符开华同意解除合伙协议，但要求支付100万元及利润无事实依据。原告未投资，即便投资了，也不应由符开华付该款，还有其他合伙人。请求驳回原告的2、3、4项诉请。 被告李光文辩称，2016年8月我先和符开华去箐门口砂厂，砂厂除有一台旧机器外什么也没有，我卖车10多万进行平场。10多天后遇到原告，我劝原告投资砂石厂，所有的设备、工人工资都是原告拿的钱，共计118万。李世学是符开华请来的法人，之前我和符开华签订了协议，何春明来后，经过四人协商，同意原告出资100万占25%的股份。我们在上面投资了123.5万元，还有一个电柜，共计130多万，我投资了10多万。我不同意解除协议，2017年至今都是符开华占用、经营该厂。 本院经审理认定事实如下：被告李世学作为投资人于2016年6月14日成立被告大方县黄泥乡箐门口粉砂厂，该公司为个人独资企业。2016年11月8日，大方县黄泥乡箐门口粉砂厂、符开华、李世学作为甲方，李光文、何春明作为乙方，签订《粉砂石合作经营协议书》，内容主要有：一、合作经营粉砂厂的名称和地址。粉砂厂的名称：大方县。粉砂厂的地址：贵州省毕节市大方县。二、出资总额、出资比例及出资方式。1.乙方李光文、何春明以入股的方式出资贰佰万元整（大写）2000000.00元整拥有大方县黄泥乡箐门口粉砂厂的百分之五十的股份。2.甲、乙双方在签订本协议时乙方李光文先出资肆拾万元整（大写）400000.00元整，作先期开发开支，不足部分乙方李光文应继续出资，直至贰佰万元整（大写）2000000.00元整为止。3.甲、乙双方各持大方县黄泥乡箐门口粉砂厂百分之五十的股份。4.乙方李光文和何春明各持大方县黄泥乡箐门口粉砂厂百分之二十五的股份，盈利分配与风险承担。三、甲、乙双方未签订此协议书之前的有关大方县黄泥乡箐门口粉砂厂的所有的债权债务均由甲方承担偿还，与乙方无关。1.符开华和李光文的债权债务均由他们本人自己承担偿还，与何春明无关。2.合作经营期间双方按平均共同分享盈利，共同承担风险。四、合作期间的生产经营管理和财务管理1.合作期间的生产经营由双方共同协商管理。2.合作期间的财务管理，由甲方负责委派出纳，乙方负责委派会计，出纳会计各负其责，每月进行一次结算，视账面余额情况协商分红。五、签订协议后，甲乙双方任何一方不得中途撤资退股，不得向第三人转让出资股份。根据经营情况需要增加投资时，经双方协商同意后按约定比例承担。六、在双方合作经营期间，凡属对外赊账的业务原则上实行谁认可谁负责。七、协议终止。1.双方协商终止。2.因政策不可抗拒的因素终止。3.协议终止后，经清算按比例分享债权，承担债务。·····。2016年12月14日，大方县黄泥乡箐门口粉砂厂、符开华、李世学作为甲方，李光文、何春明作为乙方，又签订《粉砂石合作经营协议书》，内容主要有：一、合作经营的粉砂石厂的名称和地址。粉砂石厂的名称：大方县黄泥乡箐门口粉砂厂。粉砂石厂的地址：贵州省毕节市大方县。二、出资总额、出资比例及出资方式。1、乙方李光文、何春明以入股的方式出资大写：贰佰万元整（2000000.00元整）拥有大方县黄泥乡箐门口粉砂厂的百分之五十的股份。2、甲、乙双方在签订本协议时乙方何春明先出资大写：壹佰万元整（1000000.00元），作先期开发开支，不足部分乙方李光文应继续出资，直至大写：贰佰万元整（2000000.00元整）为止。3、甲、乙双方各持大方县黄泥乡箐门口粉砂厂百分之五十的股份。4、乙方李光文和何春明各持大方县黄泥乡箐门口粉砂厂百分之二十五的股份，盈利分配与风险承担。5、任何一方如果出资不足，由有出资能力的一方继续出资，同时扣减屋里出资一方的股份。6、何春明所占石厂25%的股份否利益与符开华、李光文无关。三、甲、乙双方未签订此协议书之前的有关大方县黄泥乡箐门口粉砂厂的所有的债权债务均由甲方承担偿还，与乙方无关。1、符开华和李光文的债权债务均由他们本人自己承担偿还，与何春明无关。2、合作经营期间双方按平均共同分享盈利，共同承担风险。3、砂石厂的任何证件不得提供给任何人抵押或贷款。四、合作期间的生产经营管理和财务管理1、合作期间的生产经营由双方共同协商管理。2、合作期间的财务管理，由甲方负责委派出纳，乙方负责委派会计，出纳会计各负其责，每月进行一次结算，视账面余额情况协商分红。3、任何一方不能挪用石厂公款，一经发现扣减当月应分利润的50%作为处罚。五、签订协议后，甲乙双方任何一方不得中途撤资退股，不得向第三人转让出资股份。根据经营情况需要增加投资时，经双方协商同意后按约定比例承担。六、在双方合作经营期间，凡属对外赊账的业务原则上实行谁认可谁负责。七、协议终止。1.双方协商终止。2.因政策不可抗拒的因素终止。3.协议终止后，经清算按比例分享债权，承担债务。······十、签订协议后，以此协议为准，前面签的协议无效。2016年12月14日，大方县黄泥乡箐门口粉砂厂作为甲方与李光文、何春明签订《粉砂厂合作经营协议书》，内容主要有：一、合作经营粉砂厂的名称和地址：粉砂厂的名称：大方县。粉砂厂的地址：贵州省毕节市大方县。二、出资总额、出资比例及出资方式：1、乙方以入股的方式出资人民币壹佰万元整（小写￥1000000.00元）拥有甲方大方县黄泥乡箐门口粉砂厂的百分之二十五的股份。2、甲、乙双方在签订本协议时，乙方一次性付清壹佰万元整（小写￥1000000.00元）。3、甲、乙双方各持大方县黄泥乡箐门口粉砂厂百分之二十五的股份。三、盈利分配与风险承担1、甲、乙双方未签订此协议书之前的有关大方县黄泥乡箐门口粉砂厂的所有的债权债务均由甲方承担偿还与乙方无关。2、合作经营期间双方按平均共同分享盈利共同承担风险。四、合作期间的生产经营管理和财务管理1、合作期间的生产经营由双方共同协商管理。2、合作期间的财务管理由甲方负责委派出纳，乙方负责委派出纳，乙方负责委派会计，出纳会计各负其责，每月进行一次结算，做账面余额情况协商分红。3、甲方的盈利或债务均由他本人承担不能与乙方的百分之二十五有关。4、甲、乙双方的盈利或债务均由各自双方承担和负责，不得波及对方。五、签订协议后甲乙双方任何一方不得中途撤资退股，不得向第三人转让出资股份，根据经营情况需要增加投资时，经双方协商同意后按约定比例承担。六、在双方合作经营期间，凡属对外赊账的业务原则上实行谁认可谁负责。在合作经营粉砂厂的情况下，不得报假账损害砂场经营的事，如有发现将负刑事责任以及赔偿双倍经济利益。七、协议终止。1、双方协商终止。2、因政策不可抗拒的因素终止。3、协议终止后，经清算按比例分享债权，承担债务。李世学在该协议上签字并注明：同意李光文与何春明两人分股。后原、被告双方产生矛盾。 另，原告何春明向本院提出财产保全申请，请求对大方县黄泥乡箐门口粉砂厂、符开华价值约150万元的财产予以保全，其中对大方县黄泥乡箐门口粉砂厂输送机、破碎机、碎石机、打砂机、变压器等设备进行保全，对符开华名下的贵Ｆ×××××号车1辆、位于大方县进行保全，并提供了中国人民财产保险股份有限公司毕节分公司的保函进行担保，本院作出（2019）黔0521民初324572号裁定书，对大方县黄泥乡箐门口粉砂厂输送机、破碎机、碎石机、打砂机、变压器等设备进行保全，对符开华名下的贵Ｆ×××××号车1辆、位于大方县进行保全，期限为2年。保全费5000.00元，由何春明负担。 以上事实，有原、被告的陈述，原告提供的三份《粉砂石合作经营协议书》等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条的规定，个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，原被告双方签订的《粉砂石合作经营协议书》明确约定了各方的出资比例及数额、利益分享、风险承担等权利义务，该协议的内容符合个人合伙的法律特征，该协议系原、被告双方的意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同。虽然原告提出要求解除与各被告签订的《粉砂石合作经营协议书》及要求被告符开华退回合伙投资款100万元及分配利润的诉请，但因本案所涉合伙系原告与被告符开华、李光文组成，鉴于原告诉请的实质是原告要求退出合伙，根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条“合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。”、第八十六条“合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，退出合伙时合伙人应当对合伙财产和合伙期间的债权债务进行清算和分割，由于原、被告均未提供合伙期间的合作盈亏财务状况相关证据，且原告提供的证据不足以证明原告与被告间就原告退伙及退还原告投资款项事宜达成一致意见，而被告李光文庭审中明确不同意解除协议，本案如只解除原、被告之间的合伙协议，不进行清算，会产生诸多后续矛盾；根据个人合伙共同出资、共同经营、收益共享、风险共担的原则，即使合同目的不能实现，在未经其他合伙人同意，亦未对合伙财产和合伙期间的债权债务进行清算和分割的情况下，合伙人要求退还全部合伙投资款，亦不符合法律规定。综上，在未对合伙期间的债权债务进行清算，合伙经营期间的债权债务不明的前提下，原告主张返还其入伙时的投资款于法无据，对原告的上述诉请，本院不予支持。本案合伙的各方当事人在对是否退伙达成统一意见并对合伙债权债务进行清算后，若各方当事人认为还有其他纠纷，可另案进行主张。关于保全费、保函费的承担，因本案原告的诉讼请求本院不予支持，故保全费、保函费应由申请保全人（即原告）承担。 据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条、第八十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告何春明的诉讼请求。 案件受理费9375.00元，保全费5000.00元，由原告何春明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（附文档光盘），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。 审判员 丰 刚 二〇二〇年九月四日 书记员 陈彦君