重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终5014号上诉人（原审原告）：何永林，男，1974年11月7日出生，汉族，住重庆市南川。上诉人（原审被告）：重庆康国机械制造有限公司，住所地重庆市南岸区鸡冠石盘龙工业园区，统一社会信用代码915001087453329583。法定代表人：官久康，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩蕊，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘瑛，北京大成（重庆）律师事务所律师。上诉人何永林因与上诉人重庆康国机械制造有限公司（以下简称康国公司）劳动争议纠纷一案，均不服重庆市南岸区人民法院作出的（2019）渝0108民初17777号民事判决。向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。何永林向二审法院提出上诉请求，撤销一审判决，依法按照以下请求予以改判：1、解除原、被告的劳动关系（至2019年7月5日）；2、被告支付原告工伤保险待遇279550元（一次性伤残补助金9个月×6000元/月=54000元，一次性医疗补助金4个月×6000元/月=24000元，一次性就业补助金9个月×6000元/月=54000元，停工留薪期待遇12个月×6000元/月=72000元，生活津贴10个月×6000元/月=60000元，护理费100元/天×97天=9700元，住院伙食补助费50元/天×97天=4850元，交通费1000元）。其主要事实及理由，由于康国公司多次滥诉，何永林在康国公司的社会保险关系未终结，新入职单位因无法参加社保而导致何永林未能找到工作，故要求康国公司承担上述责任。康国公司向二审法院提出上诉,请求:撤销一审判决，改判驳回何永林一审全部诉讼请求。其主要事实及理由，一审认定我方承担工伤赔偿的责任是错误的，对方非下班途中发生的交通事故，其受伤不属于工伤，自然不存在我方向其支付款项的问题。且对方已经在另案交通事故责任纠纷中就护理费和生活津贴等款项得到全额赔偿，因此我公司认为不应该重复主张，且对方在仲裁中还自认停工留薪期的工资应当扣减，肇事方已经支付了14104.2元，我们认为一审没扣减是错误的。何永林向一审法院起诉请求判令：1、解除原、被告的劳动关系（至2019年7月5日）；2、被告支付原告工伤保险待遇279550元（一次性伤残补助金9个月×6000元/月=54000元，一次性医疗补助金4个月×6000元/月=24000元，一次性就业补助金9个月×6000元/月=54000元，停工留薪期待遇12个月×6000元/月=72000元，生活津贴10个月×6000元/月=60000元，护理费100元/天×97天=9700元，住院伙食补助费50元/天×97天=4850元，交通费1000元）。一审查明：康国公司为何永林参加了工伤保险。2016年5月14日14时37分许，何永林在下班回家途中发生交通事故，在重庆市南川区人民医院住院治疗97天。何永林其后起诉肇事方要求交通事故赔偿。2016年11月25日，重庆市南川区人民法院作出（2016）渝0119民初6028号民事判决书，判决肇事方赔偿何永林包括医疗费、续医费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费等共计115400.11元，住院医疗费用已在交通事故民事赔偿中处理完毕。该判决书另查明2015年5月至2016年4月期间，何永林月平均收入为3846.67元。何永林伤后未返回被告处工作。2017年6月29日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局作出南岸人社伤险认字[2017]828号《认定工伤决定书》，认定何永林受伤性质属于工伤。2017年9月20日，重庆市南岸区劳动鉴定委员会作出渝南岸劳初鉴字（2017）1425号《初次鉴定结论书》，诊断为：1、右侧4.5.6.7肋骨骨折术后；2、胸椎压缩性骨折；3、颈4.5椎间盘突出症；4、多出软组织损伤，右上肢皮肤裂伤伴异物存留，右肺挫伤；5、A1A5D7冠折。鉴定结论为九级伤残，无生活自理障碍。2017年10月20日,何永林向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除劳动关系（至康国公司收到申请书副本为止），终止工伤保险关系；2、支付一次性伤残补助金9个月×6000元/月=54000元，一次性医疗补助金4个月×6000元/月=24000元，一次性就业补助金9个月×6000元/月=54000元，停工留薪期待遇12个月×6000元/月=72000元，生活津贴10个月×6000元/月=60000元，护理费100元/天×97天=9700元，住院伙食补助费50元/天×97天=4850元，交通费1000元。仲裁庭审时，原告撤回生活津贴、护理费、住院伙食补助费的仲裁请求，将“停工留薪期待遇12个月×6000元/月=72000元”变更为“停工留薪期待遇6000元/月×6个月肇事方已支付误工费14104.2元=21895.8元”。2019年7月10日，重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会作出南岸劳人仲案字【2017】第870号《仲裁裁决书》，裁决：一、双方劳动关系于2017年11月9日解除、并终止工伤保险关系；二、康国公司支付何永林一次性伤残就业补助金5616/月×9个月=50544元、停工留薪期待遇21895.8元，合计72439.8元；三、驳回何永林其他仲裁请求。何永林对该裁决不服，诉至本院提出如上诉讼请求。审理中，康国公司提交的工资明细显示，何永林2015年5月至2016年4月的工资分别为：3241元、3927元、3712元、4194元、3712元、3912元、4112元、4238元、3783元、3515元、4253元、4403元，重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会根据上述金额核算何永林受伤前12个月的平均工资为3916.83元。但何永林庭审中认为应当以（2016）渝0119民初6028号民事判决书确认的伤前12个月平均工资3846.67元为工资标准，系对其权利的处分，一审法院予以确认。一审法院认为，根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，用人单位为劳动者参加工伤保险，由用人单位承担的赔偿项目为停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、护理费、生活津贴和交通费。其他赔偿项目均由工伤保险基金赔付。在本案中，被告为原告购买了工伤保险，故被告需要赔偿的项目为停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、护理费、生活津贴和交通费。关于原告要求住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤赔偿项目，原告可以依法向社保主管部门申报。何永林虽在仲裁程序中撤回、扣减了部分仲裁请求，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。何永林案涉中提起的诉讼请求均为工伤待遇，具有不可分性，该院一并进行审理。对于解除劳动关系的时间，何永林在仲裁程序中提出以康国公司签收仲裁申请书副本时间即2017年11月9日为解除时间，康国公司亦认可双方劳动关系于2017年11月9日解除，即双方此前已就劳动关系的解除达成一致意见，该院确认劳动关系解除时间为2017年11月9日。参照《重庆市工伤保险实施办法》规定，职工伤残等级为九级的，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，九级为9个月。解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年），一次性伤残就业补助金按全额支付。距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%计算。以此类推，每减少1年递减10%。原、被告解除劳动关系的时间为2017年11月9日解除，2016年重庆市职工社会平均工资为5616元/月。故原告的一次性伤残就业补助金为5616元/月×9个月=50544元。根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告受伤前月平均工资为3846.67元/月，停工留薪期是6个月（参照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录第S22.0项），原告的停工留薪期工资为3846.67元/月×6个月=23080.02元。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。在本案中，原告于2016年5月14日受伤，劳动能力鉴定结论于2017年9月20日作出，其停工留薪期为6个月。被告公司应当从2016年11月14日起向原告发放生活津贴，截止日为2017年9月30日。计算月份已超出原告主张的10个月，此为原告对自己权益的处分，故原告的生活津贴为26926.69元（3846.67元×70%×10个月）。关于交通费1000元，何永林虽未举示相应的票据予以证明，但原告在处理工伤案件中必然要产生交通费用，本院酌定处理工伤案件产生的交通费为300元。何永林实际住院97天，按80元/天计算护理费用，故何永林住院期间护理费为7760元。综上，康国公司应向何永林支付一次性伤残就业补助金50544元、停工留薪期工资23080.02元、生活津贴26926.69元、交通费300元、护理费7760元，共计108610.71元。依照《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告何永林与被告重庆康国机械制造有限公司的劳动关系于2017年11月9日解除；二、被告重庆康国机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告何永林支付一次性伤残就业补助金50544元、停工留薪期工资23080.02元、生活津贴26926.69元、交通费300元、护理费7760元，共计108610.71元；三、驳回原告何永林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由被告重庆康国机械制造有限公司负担，一审法院予以免收。在二审诉讼中，康国公司向法院提交了在仲裁程序笔录中，何永林主张停工留薪期的工资待遇：按6个月计算，计算方式月平均工资×6个月减去肇事方已经支付了14104.2元。认为何永林在仲裁中已自认停工留薪期的工资应当扣减肇事方已经支付了14104.2元，认为一审没扣减是错误的。何永林质证认为，该笔录的陈述属实。二审法院查明的其他事实与一审相同。本院予以确认。本院认为，针对上诉人康国公司与上诉人何永林提出的上诉主张，分别作如下评判。上诉人康国公司上诉的主要焦点：1、何永林已经在另案交通事故责任纠纷中就护理费和生活津贴等款项得到全额赔偿，是否还应在工伤待遇中享有上述权利；2、一审主张何永林所享有的停工留薪期的工资中是否应当扣减肇事方已经支付了14104.2元的问题。1、被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人有侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除。根据社会保险法第三十条和四十二条规定，被侵权人有权请求工伤保险基金或者其他社会保险支付工伤保险待遇或者其他保险待遇。因此，上诉人康国公司提出的关于何永林在另案交通事故责任纠纷中就护理费和生活津贴等款项得到全额赔偿，不应在工伤待遇重复主张的上诉理由，与法律规定相悖，不予支持。2、由于何永林陈述在仲裁程序中关于停工留薪期的工资待遇扣减肇事方已经支付14104.2元，是其真实意思表示。本院予以确认。至于上诉人何永林提出的上诉要求，与其一审诉讼请求基本一致，且其上诉理由不属于二审法院审理的范围，对其提出的上诉主张，本院不予采信。综上，上诉人何永林提出的上诉理由不成立，其请求予以驳回。上诉人康国公司提出的上诉理由部分成立，其上诉请求部分支持。由于二审出现的新证据，部分改判一审判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持重庆市南岸区人民法院作出的（2019）渝0108民初17777号民事判决第一项；二、撤销重庆市南岸区人民法院作出的（2019）渝0108民初17777号民事判决第三项；三、变更重庆市南岸区人民法院作出的（2019）渝0108民初17777号民事判决第二项为：重庆康国机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内向何永林支付一次性伤残就业补助金50544元、停工留薪期工资8975.82元、生活津贴26926.69元、交通费300元、护理费7760元，共计94506.51元；四、驳回何永林其他诉讼请求。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  蒋 科审 判 员  肖 琴审 判 员  黎 明二〇二〇年九月二十四日法官助理  史大贤书 记 员  李彦莹