河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4339号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司新乡分公司，住所地：新乡市化工路美大****楼**。法定代表人：夏少峰，任总经理。委托诉讼代理人：丁维华，系该公司员工。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地：东，住所地：东莞市南城街道三元路**粤丰大厦办公**>法定代表人：陈青松，任总经理。委托诉讼代理人：朱战文、王珂，河南牧野律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张领斌，男，1971年11月22日出生，汉族，住原阳县。委托诉讼代理人：张梦雪，女，1995年6月12日出生，汉族，住址同上。被上诉人（原审被告）：秦和龙，男，1988年1月27日出生，汉族，住原阳县。上诉人太平财产保险有限公司新乡分公司（以下简称太平财险新乡分公司）、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安财险东莞分公司）与被上诉人张领斌、秦和龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初1615号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平财险新乡分公司的委托诉讼代理人丁维华，上诉人平安财险东莞分公司的委托诉讼代理人王珂，被上诉人张领斌的委托诉讼代理人张梦雪到庭参加诉讼，被上诉人秦和龙经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财险新乡分公司上诉请求：请求依法改判河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初1615号民事判决，不服金额为1,850元。事实与理由：一、本案张领斌物损为单方面委托鉴定不符合相关鉴定程序，不应予以支持。二、鉴定费不应我司承担，上诉人与投保人签订的保险合同明确约定因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不负责赔偿和垫付。平安财险东莞分公司上诉请求：1、对被上诉人的伤残重新鉴定或补充鉴定；2、依法撤销河南省原阳县人民法院作出的（2020）豫0725民初1615号民事判决书，减少上诉人赔偿被上诉人张领斌伤残赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、鉴定费及鉴定检查费、交通费等损失共计189,888.91元；3、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人所做的司法鉴定意见书内容不符合其真实伤情，不具有客观真实性，且伤残评定程序不合法，计算伤残赔偿金缺乏客观的计算依据，应当重新进行鉴定或者补充鉴定，伤残赔偿金及精神抚慰金不应予以支持。1、被上诉人的伤残鉴定结果不符合客观事实，明显不符合被上诉人的客观病情，有悖于事实。鉴定机构认定被上诉人颅脑损伤后遗留右侧肢体偏瘫的伤残等级为七级，其他三处十级伤残的结论，上诉人认为该鉴定结论过高，且不符合客观事实，在被上诉人张领斌住院过程中，所有的诊断证明中并未对其偏瘫程度进行详细的论述，也未描述肌力情况，仅仅是做了简单的解释分析，未出具肌力检测报告，该鉴定结论肌力检查具体过程及相关情况均未描述，直接仅仅是根据《人体损伤致残程度分级》的相关规定，有悖于事实。根据出院病案记载，张领斌的自身身体状况、伤情和恢复程度，不足以构成七级伤残及三个十级的伤残级别。2、被上诉人委托法院进行鉴定时，未通知上诉人参与鉴定程序，也并未收到其选择鉴定机构通知，更不知晓其鉴定地点及时间，该鉴定过程并未保证程序公正合法，不符合伤残鉴定的法定程序。本案中被上诉人是委托法院技术科进行的伤残鉴定，整个鉴定过程上诉人应有权知晓其鉴定情况，以便于整个司法程序的公平公正，但是上诉人仅是看到了鉴定申请而没了下文，在将近开庭时才知道被上诉人已经做过伤残鉴定，申请人不清楚选择鉴定机构的过程以及鉴定进行情况，因此，该程序不符合委托法院进行鉴定的规定，望二审法院能够准许上诉人重新申请鉴定。综上，既然被上诉人作出的伤残鉴定报告不具有客观性，也不符合法定鉴定程序，那么便无法作为证据使用，因此其伤残赔偿金及精神抚慰金不应予以支持，望二审法院予以查明，并以最终的鉴定结果为准。二、事故认定书显示被上诉人负事故的同等责任，且被上诉人驾驶车辆属于机动车，因此上诉人在超出交强险部分最多承担不超过50%的责任比例，而原审法院判定上诉人承担60%的责任，明显错误。根据国家发布的电动自行车通用技术条件规定，电动车最高时速应不大于20KM/H，整车质量应不大于40KG。而本案中，从被上诉人张领斌驾驶的车辆可以明显看出，该车辆不论从外观、时速、还是从车身质量来看，均超出国家发布的电动自行车技术条件规定，明显属于机动车范畴。上诉人认为应当严格按照国家发布的电动车技术条件规定，不应以非机动车确定责任承担比例，因此上诉人认为，在超出交强险外的损失部分，最多承担不超过百分之五十的责任比例。三、被上诉人自2020年4月7日至4月20日后续住院治疗期间产生的误工费、护理费不应予以支持。因被上诉人已经在前期对误工期、护理期、营养期作出了鉴定，不论三期鉴定是否具有客观性，则均是依据被上诉人的病情对三期进行的整体评定，误工期可以计算至定残日前一天，即是对被上诉人误工期限一个评定，该期限是本次事故导致被上诉人误工的全部时间，而后续即便再次住院也不应再计算误工期，而护理期在本次住院期间已经恢复良好，不需要完全护理，而原审法院仍判决后续住院期间的完全护理，并再次计算误工、护理费明显错误，有损上诉人的合法权益。四、本案产生的鉴定费及鉴定检査费属于间接损失，非本次交通事故直接导致的损失，上诉人也并非实际侵权人，该损失不应由上诉人承担。综上所述，原审法院判决认定事故不清，证据不足，存在错误，结果显失公正，为维护上诉人的合法权益，现依法提起上诉，请求二审法院查明事实，依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。平安财险东莞分公司辩称：我公司同意太平财险新乡分公司的上诉请求，认为第三方委托鉴定不应采信。太平财险新乡分公司辩称：我公司同意平安财险东莞分公司的上诉请求。张领斌对太平财险新乡分公司的上诉答辩如下：电动车损失是由专业的鉴定机构出具的，内容真实可靠，可以证实电动车的实际损失，我方认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回太平财险新乡分公司的上诉请求。张领斌对平安财险东莞分公司的上诉答辩如下：1、伤残鉴定机构是通过法院委托选定的鉴定机构，程序合法，内容客观真实；2、交通事故责任认定书中，将张领斌的车辆认定电动二轮车，为非机动车，同等责任下机动车一方应该承担60%的责任；3、后续住院治疗的费用系张领斌的实际损失，一审判决认定的相关损失符合法律规定，适用法律正确；4、鉴定费和诉讼费等费用也是张领斌的实际损失，一审判决认定正确，应驳回平安财险东莞分公司的上诉请求。秦和龙经本院传唤未到庭亦未提交答辩状。张领斌向一审法院起诉请求：请求判令泰和龙、太平财险新乡分公司、平安财险东莞分公司赔偿张领斌医疗费等各项损失425,081.77元，后变更为434,429.86元。一审法院认定事实：2018年10月12日11时许，张领斌驾驶绿源牌电动二轮车顺后堤村南北路由南向北行驶至格林湾交叉口处时，与顺格林湾由东向西行驶的秦和龙驾驶的豫Ａ×××**凯迪拉克牌小型轿车相撞，造成两车损坏、张领斌受伤的交通事故。张领斌当日入住原阳县中心医院，因病情严重，当天转出，支付医疗费3325.74元，10月12日，在原阳县中心医院门诊支付治疗费120元。当天转入中国人民解放军第三七一医院，被诊断为重度颅脑损伤，于2018年11月5日出院，实际住院24天，支付医疗费217078.87元。2018年10月12日，在中国人民解放军第三七一医院门诊支付院前急救费、救护车费等460元。11月5日，转入中国人民解放军第三七一医院创伤骨科一区，于2018年12月26日出院，实际住院51天，支付医疗费25996.75元。2019年1月24日，在中国人民解放军第三七一医院门诊支付妥布霉素滴眼液等46.7元、数字化摄影280元。2019年4月24日，在中国人民解放军第三七一医院门诊支付数字化摄影等506.6元、数字化摄影140元、羟糖甘滴眼液67.2元。2019年7月23日，在中国人民解放军第三七一医院门诊支付数字化摄影140元、羟糖甘滴眼液134.4元。2019年11月20日，在中国人民解放军第三七一医院门诊支付西药44.8元。2018年10月25日，在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付颗粒剂蛋白粉342.6元。2018年10月15日，在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付人血白蛋白1440元。2018年10月18日，在新乡市正大药房支付白蛋白1920元。2018年10月21日，在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付人血白蛋白1440元。2018年10月24日，在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付人血白蛋白1440元。2018年10月25日，在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付人血白蛋白1440元。2018年10月26日，在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付人血白蛋白1440元。2018年10月29日，在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付人血白蛋白1440元。2018年10月31日，在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付人血白蛋白1440元。2019年3月19日，在新乡医学院眼科医院门诊支付验光费25元。2019年4月24日，在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付中成药接骨片等628.4元。2019年7月16日，在河南佐今明大药房健康管理股份有限公司支付甲钴胺片99元。2019年7月23日，在河南佐今明大药房健康管理股份有限公司支付甲钴胺片等113元。2018年9月10日在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付甲钴胺片等142.8元。2018年9月29日在河南润禾贰拾肆小时医药连锁有限公司支付甲钴胺片等102.8元。2019年9月10日，在中国人民解放军第三七一医院门诊支付检查费50元。2019年8月9日在新乡市中心医院门诊支付挂号费、诊查费、科室检查532.2元。2019年8月9日，在新乡市中医院门诊支付体检费30元。2019年8月8日，在中国人民解放军第三七一医院门诊支付普通视力检查、眼底检查等112.7元。2019年8月9日，在中国人民解放军第三七一医院门诊支付64排螺旋CT平扫366.6元。2020年4月7日，张领斌入住郑州大学第二附属医院，被诊断为继发性内斜视，于2020年4月20日出院，实际住院13天，支付医疗费11067.01元。2020年4月29日，在郑州大学第二附属医院门诊支付挂号费、诊查费等146.14元。后，经原阳县公安交通警察大队处理，作出原公交认字［2018］第6072号道路交通事故认定书，认定张领斌负事故的同等责任，秦和龙负事故的同等责任。豫Ａ×××**凯迪拉克牌小型轿车在太平财险新乡分公司投保交强险、在平安财险东莞分公司投保商业险，且在保险期内。太平财险新乡分公司垫付医疗费10000元，平安财险东莞分公司垫付医疗费40000元。张领斌称，河南省道路救助基金垫付有7万多元，张领斌的损失清单中没有扣除，法院判决后，张领斌进行返还。一审另查明，2019年10月12日，河南国信司法鉴定中心作出新国信司鉴中心［2019］临鉴字第492号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张领斌颅脑损伤后遗留右侧肢体偏瘫的伤残等级为七级；遗留双耳听力下降的伤残等级为十级；双侧外展神经损伤遗留复视的伤残等级为十级；右膝关节损伤伤残等级为十级；误工期限拟定为至定残日（2019年10月12日）前一天；营养期限拟定为120日；无护理依赖，出院后的护理期限拟定为150日。原告支付鉴定费3200元。一审又查明，2018年12月14日，中衡保险公估股份有限公司作出中衡评估41ZH3CXFB2018106130号车物损失评估报告，认定绿源牌二轮电动车估损总值为：1620元。张领斌支付评估费230.00元。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。本案中，秦和龙与张领斌发生交通事故，造成张领斌受伤。因秦和龙负事故的同等责任，故太平财险新乡分公司、平安财险东莞分公司应在保险范围内承担相应的赔偿责任。张领斌的损失为：按张领斌主张医疗费273006.81元（3325.74元＋120元＋217078.87元＋25996.75元＋460元＋46.7元＋280元＋506.6元＋140元＋67.2元＋140元＋134.4元＋44.8元＋1440元＋1440元＋1440元＋1440元＋1440元＋1440元＋1920元＋1,440元＋342.6元＋25元＋628.4元＋99元＋113元＋142.8元＋102.8元＋11067.01元＋146.14元）、住院伙食补助费4400元［50元／天×（24天＋51天＋13天）］、营养费2660元（20元／天×120天＋20元／天×13天）、误工费45892.31元（按张领斌主张2019年农、林、牧、渔业平均工资44314元／年÷365天×365天＋按张领斌主张2019年农、林、牧、渔业平均工资44314元／年÷365天×13天）、护理费20398.22元［2019年居民服务、维修和其他服务业平均工资45677元／年÷365天×（24天＋51天＋13天）＋2019年居民服务、维修和其他服务业平均工资45677元／年÷365天×150天×50％］、交通费1760元［20元／天×（24天＋51天＋13天）］、残疾赔偿金294128.34元（2019年度城镇居民人均可支配收入34200.97元／年×20年×43％）、精神抚慰金酌定15000元、鉴定费3200元、鉴定检查费1091.5元（50元＋532.2元＋30元＋112.7元＋366.6元）、车损1620元、评估费230元，以上损失合计663387.18元。由于太平财险新乡分公司已垫付医疗费10000元，故太平财险新乡分公司在死亡伤残赔偿限额内支付张领斌误工费、护理费、精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费等110000元，在交强险车损限额范围内支付张领斌车损等1850元（1620元＋230元），张领斌下余损失为541537.18元，由于平安财险东莞分公司已垫付医疗费40000元，故平安财险东莞分公司支付张领斌284922.31元（541537.18元×60％-40000元）。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：一、太平财产保险有限公司新乡分公司于本判决生效后十五日内支付张领斌医疗费等损失共计111850元；二、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决生效后十五日内支付张领斌医疗费等损失共计284922.31元；三、驳回张领斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取3908.22元，张领斌负担338.22元，秦和龙负担3570元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为：关于张领斌车损及伤残意见书应否采信，相应损失应否支持的问题。关于车损鉴定，太平财险新乡分公司上诉称为单方鉴定，不应采信，但太平财险新乡分公司在一审法院询问其是否申请重新鉴定时，明确表示不申请重新鉴定，故一审法院采信该车损鉴定并无不当，本院予以确认。关于伤残鉴定，是由一审法院委托有鉴定资质的机构作出的鉴定意见书，平安财险东莞分公司上诉称该鉴定意见书不具有客观性、也不符合法定鉴定程序，但其并未提交任何证据予以证明，故一审法院采信该伤残鉴定意见书并据此支持张领斌的残疾赔偿金及精神抚慰金正确，本院予以确认。平安财险东莞分公司二审提请重新鉴定没有依据，本院不予准许；关于后续治疗期间的误工费、护理费应否支持的问题。后续治疗期间产生的误工费与护理费均是实际发生的合理费用，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，应当予以支持，故一审法院支持张领斌后续住院期间的误工费、护理费并无不当，本院予以确认；关于鉴定费应由谁承担的问题。鉴定费是为了确定实际发生的财产损失数额以及人身损害伤残程度等支出的必要费用，参照河南省高级人民法院豫高法【2018】372号文的规定，鉴定费用应由肇事车辆投保的交强险在责任限额内予以赔偿，故一审法院判决由保险公司在交强险责任限额予以赔偿正确，本院予以确认；关于一审认定的民事赔偿责任比例是否正确的问题。根据交警部门出具的交通事故认定书，张领斌驾驶的电动二轮车为非机动车，非机动车与机动车发生交通事故，同等责任的情况下，机动车一方承担60%的责任，故一审法院认定赔偿责任比例正确，本院予以确认。平安财险东莞分公司上诉称张领斌的车辆为机动车没有依据，本院不予采纳。综上所述，太平财险新乡分公司、平安财险东莞分公司上诉理由均不成立，本院予以驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4147元，由太平财险新乡分公司负担50元，平安财险东莞分公司负担4097元。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二〇年九月二十八日书记员  姜雪云