广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终2806号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江门中心支公司。住所地：广东省江门市蓬江区***********502、503、505、506、507、508室。统一社会信用代码：914***********699A。负责人：吴仕广，该支公司总经理。委托诉讼代理人：杨永能，男，该支公司员工。被上诉人（原审原告）：梁玉莲，女，1959年10月12日出生，汉族，住广东省江门市新会区*******巷8号之一。公民身份号码：440************122。委托诉讼代理人：刘扬智，广东严冈律师事务所律师。原审被告：李超汉，男，1973年9月22日出生，汉族，住广东省江门市新会区崖门镇明苹第三队日新里一巷**。公民身份号码：440************91X。太平财产保险有限公司江门中心支公司（以下简称太平保险公司）上诉请求：1.依法撤销广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初236号民事判决第一项，改判太平保险公司承担25840元赔偿责任。2.一、二审诉讼费用由梁玉莲承担。事实和理由：伤者梁玉莲伤残等级不合理。首先，被鉴定人梁玉莲在未通知我司情况下，单方委托鉴定机构进行伤残鉴定，违反了公平原则。2.根据被鉴定人提供的出院资料，两次出院证明均显示患者伸直、屈膝90度，故鉴定时的度数与出院记录不一致，如果按出院活动度换算，丧失功能约42%，不达50%，并不构成九级伤残的程度。故梁玉莲伤残等级认定有误，相应的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费都不应当予以支持。另外，一审法院认定的护理费用7950元已由李超汉进行支付，因此应当在判决书中予以扣减。梁玉莲辩称，梁玉莲的鉴定时经过江门市*交一体化平台处理，双方进行共同委托的，符合鉴定程序。太平保险公司提出的重鉴申请理由不成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。李超汉陈述其已支付梁玉莲7950元护理费。梁玉莲向一审法院起诉请求：一、判令太平保险公司、李超汉赔偿219387.33元给梁玉莲；二、受理费由太平保险公司、李超汉承担。一审法院认定事实：2018年4月12日18时，李超汉驾驶粤J*****号轿车自北向南行驶至会城冈州大道东（辅道）路段时，因措施不当与梁玉莲驾驶的电动自行车发生碰撞，造成粱玉莲受伤及两车损坏的道路交通事故，交警部门认定李超汉负事故全部责任，梁玉莲不负事故责任。梁玉莲先到江门市新会区人民医院住院治疗26天，医嘱出院后休息三个月，住院期间留陪人一名，出院后当天又到江门市新会中医院住院治疗27天，住院期间陪人一名，医嘱出院后全休3个月，拆除内固定约10000元。梁玉莲经广东华能法医临床司法鉴定所鉴定为九级伤残，支出鉴定费3200元。李超汉驾驶的粤J*****号轿车在太平保险公司投保了交强险及含不计免陪100万元商业第三者责任险。太平保险公司垫付了交强险中医疗费10000元，李超汉垫付了其余的医疗费。梁玉莲户口为居民户口家庭户，住址为广东省江门市新会区*******巷8号之一。关于梁玉莲各项损失核算如下：1、后续医疗费10000元，有疾病证明书证实，予以确认；2、住院伙食补助费5300元，梁玉莲住院53天，按每天100元计算，对住院伙食补助费5300元予以确认；3、营养费1000元，梁玉莲九级伤残，营养费1000元，对营养费l000元予以确认；4、护理费7950元，梁玉莲住院53天，按每天150元计算，对护理费7950元予以确认；5、鉴定费3200元，有鉴定费发票佐证，予以确认；6、残疾赔偿金168264元，梁玉莲户口所在地为会城地区梅江村，应按城镇标准计算，梁玉莲的伤残等级经双方协商选定的有资质鉴定机构鉴定，对太平公司的重新鉴定申请不予准许，对梁玉莲九级伤残予以确认，残疾赔偿金为168264元（42066元x20年x20%）；7.误工费12083.33元，梁玉莲达到法定退休年龄后主张误工费，应严格审查本次交通事故是否造成劳务费的实际损失，其称收入为现金发放，并仅提交工作证明证明其实际损失，依据不足，不予确认；8、交通费1599元，梁玉莲住院53天，其主张交通费1590元，予以确认。9、精神损害抚慰金10000元，梁玉莲九级伤残，其主张精神损害抚慰金10000元，予以确认。梁玉莲的医疗费用损失为16300元（后续医疗费10000元+住院伙食补助费5300元+营养费1000元），死亡伤残费用损失为191004元（护理费7950元+鉴定费3200元+残疾赔偿金168264元+交通费l590元+精神损害抚慰金10000元），依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，因太平保险公司已垫付了交强险中的医疗费用10000元且没计算在本案医疗费用损失中，故本案中产生的医疗费用16300元由太平保险公司在商业险中按李超汉负事故全部责任全额赔付，同时在交强险范围内支付死亡伤残费用110000元，不足部分按李超汉负交通事故全部责任由太平保险公司在商业险中赔付81004元（191004元—110000元），李超汉无须承担赔偿责任。故太平保险公司应赔付损失共计207394元（16300元+110000元+81004元）。一审法院判决：一、太平财产保险有限公司江门中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿梁玉莲207304元；二、驳回梁玉莲的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为2295.41元，由梁玉莲负担126.43元，太平财产保险有限公司江门中心支公司负担2168.98元。二审期间，太平保险公司提交了李超汉向梁玉莲支付的护理费发票复印件两张，拟证明李超汉已经向梁玉莲支付了护理费的事实。本院依法组织各方当事人对上述证据进行了质证。梁玉莲、李超汉二审期间没有提交新证据。为查明本案事实，在针对本次交通事故造成梁玉莲伤残等级的认定上，本院依法发函给广东华能法医临床司法鉴定所，就太平保险公司提出的异议，要求广东华能法医临床司法鉴定所予以书面说明，2020年8月19日，广东华能法医临床司法鉴定所出具粤华能函[2020]49号回函。本院依法组织各方当事人对该回函进行了质证。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对太平保险公司的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.梁玉莲的伤残等级如何认定及是否需要重新鉴定；2.梁玉莲的护理费7950元是否应当予以扣减。关于焦点一。太平保险公司上诉主张梁玉莲的鉴定为单方鉴定，鉴定数据与出院记录不一致，且鉴定依据不足、时机过早，其并未达到伤残九级的标准，应当重新鉴定来确定梁玉莲的伤残等级情况。首先，经审查，梁玉莲的本次伤残鉴定是经过道交一体化平台，由受害人梁玉莲与太平保险公司共同委托进行鉴定，鉴定时太平保险公司也指派人员现场见证,故对于太平保险公司主张梁玉莲的伤残鉴定为单方鉴定的主张本院不予采信。其次，太平保险公司上诉主张梁玉莲的出院记录与其鉴定机构测量不一致，其受伤程度并未达到伤残九级，但从梁玉莲的病历信息来看，医院对梁玉莲进行的是体格检查，其采取的检查方式、试验方式与鉴定机构的法医临床检验不一致，并非专业的活动度的测量，测量结论不一致是合理的。另外，针对太平保险公司上诉梁玉莲鉴定时机的问题，本院经向鉴定机构发函，鉴定机构已经对相关问题进行了解释，梁玉莲在伤后近10个月之后进行鉴定，其内固定物固定在位，外侧平台塌陷程度较前减轻，骨折线小时，骨折骨性愈合，已符合医疗终结的标准。最后，广东华能法医临床司法鉴定所是具有资质的法定鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定过程中查阅了梁玉莲的医疗资料，进行了阅片，使用了相应的鉴定设备并依据相应的法医临床检验规范标准对梁玉莲受伤部位进行了活体检查，根据检测结果并结合梁玉莲提交的鉴定材料及其伤情现状进行了专业分析，评定梁玉莲右膝关节活动功能丧失程度为63.1%构成九级伤残。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，太平保险公司应当承担举证不能的不利后果。因此，一审法院采纳广东华能法医临床司法鉴定所的鉴定意见，并按梁玉莲九级伤残的标准计算其相关赔偿，并无不当，本院予以维持。太平保险公司主张梁玉莲右膝关节并未达到九级伤残标准并申请重新鉴定的上诉请求，理由不充分，本院不予支持。关于焦点二。太平保险公司上诉主张李超汉已经向梁玉莲支付了护理费7950元，因此应当在判决赔偿总额中予以扣减。经审查，虽太平保险公司提供的支付护理费发票为复印件，但李玉莲对此予以承认，表示其住院期间的护理费是由李超汉支付的，并同意扣减。故太平保险公司的该点上诉主张理据充足，本院予以支持。对于梁玉莲的其他损失，各方当事人均无异议，本院予以确认。综上，梁玉莲因本次交通事故产生的损失包括：后续医疗费10000元、住院伙食补助费5300元、营养费1000元，交通费1590元、残疾赔偿金168264元、鉴定费3200元、精神损害抚慰金10000元，合共199354元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，本案中，梁玉莲医疗费项下的损失为16300元（后续医疗费10000元+住院伙食补助费5300元+营养费1000元），死亡伤残赔偿项下的损失为183054元（交通费1590元+残疾赔偿金168264元+鉴定费3200元+精神损害抚慰金10000元），由于太平保险公司已垫付了交强险中的医疗费用10000元，且梁玉莲在本案中也没有对该项目进行主张，肇事者李超汉在涉案交通事故中承担事故的全部责任，因此本案中梁玉莲主张的医疗项下的损失16300元将由太平保险公司在商业险内进行全额赔付。对于死亡伤残赔偿项下的损失，扣除太平保险公司在交强险范围内支付的死亡伤残费用110000元，剩余的73054元（183054元－110000元）由太平保险公司在商业三者险限额内赔偿。综上，扣减太平保险公司已经垫付的医疗费10000元，太平保险公司还需要赔偿梁玉莲199354元（16300元+110000元+73054元）。综上所述，太平保险公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；部分理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初236号民事判决；二、太平财产保险有限公司江门中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿梁玉莲199354元；三、驳回梁玉莲的其他诉讼请求。一审受理费收取2295.41元，由梁玉莲负担209.61元，太平财产保险有限公司江门中心支公司负担2085.8元。二审案件受理费4088.28元，由太平财产保险有限公司江门中心支公司负担3916.68元，梁玉莲负担171.6元。太平财产保险有限公司江门中心支公司已向本院预交二审受理费4590.82元，本院退回674.14元。梁玉莲应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳二审案件受理费171.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 梅晓凌审 判 员 肖文文二〇二〇年八月二十五日法官助理 刘 俊书 记 员 陈顺芳