湖南省益阳市资阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0902刑初243号公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。被告人卢志军，绰号“卢毛”，男，1973年6月29日出生于湖南省益阳市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为湖南省益阳市资阳区，现住本市资阳区。因犯贩卖毒品罪于2005年7月11日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑六个月；因犯贩卖毒品罪于2013年1月29日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金二万元；因犯贩卖毒品罪于2017年12月7日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元；因犯贩卖毒品罪于2019年6月13日被本院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元，2020年2月8日刑满释放。因吸毒于2020年6月9日被公安机关决定行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年6月10日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，经湖南省益阳市资阳区人民检察院批准于2020年6月19日被逮捕。现羁押于益阳市看守所。辩护人庄萍，湖南求剑律师事务所律师。辩护人徐剑炜，湖南求剑律师事务所律师。湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉[2020]223号起诉书指控被告人卢志军犯贩卖毒品罪，于2020年8月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月9日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员潘健出庭支持公诉，被告人卢志军及其辩护人庄萍、徐剑炜到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省益阳市资阳区人民检察院指控：2020年6月5日，被告人卢志军在本市资阳区资江河堤上以100元的价格将重约0.07克的毒品海洛因贩卖给吸毒人员赵某。2020年6月9日，赵某再次向卢志军求购毒品海洛因10克，二人相约在益阳市资阳区资江河堤原资阳区电影公司路段交易，卢志军到达交易地点等候时，被民警抓获。民警从卢志军驾驶的白色女式踏板摩托车前储物格内查获一小包毒品疑似物。经鉴定，该毒品疑似物中检验出海洛因成分。经称量，该小包毒品海洛因净重9.74克。公诉机关认为，被告人卢志军贩卖毒品海洛因，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人卢志军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。被告人卢志军因贩卖毒品被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十五条第一款，第三百五十六条之规定，提请本院定罪科刑。被告人卢志军辩称：公诉机关指控的第一笔犯罪事实不属实；侦查机关对其讯问时存在威胁、引诱的情形，请求排除相关的讯问笔录。被告人卢志军的辩护人提出的辩护意见是：本案事实不清、证据不足；公诉机关指控的第二笔犯罪事实系在公安机关控制下的交付，应认定为未遂，被告人卢志军有坦白情节，且扣押的毒品未流入社会，应对卢志军从轻处罚。经审理查明：2020年6月5日，被告人卢志军在本市资阳区资江河堤上以100元的价格将重约0.07克的毒品海洛因贩卖给吸毒人员赵某。2020年6月9日中午，赵某向卢志军求购毒品海洛因10克，二人相约在本市资阳区资江河堤原资阳区电影公司路段交易，并约定了毒品交易价格为650元／克。后赵某到中国银行ＡＴＭ机上取款时因涉嫌吸毒被公安民警查获。赵某交代其吸食的毒品来源于一名叫“卢毛”的男子，并已与“卢毛”约定了地点进行毒品交易，本次取钱就是为了完成此笔毒品交易。之后公安民警在赵某的带领下赶到约定的交易地点将在此等候的被告人卢志军抓获，并从卢志军驾驶的白色女式踏板摩托车前储物格内查获一小包毒品疑似物。经鉴定，该毒品疑似物中检验出海洛因成分。经称量，该小包毒品海洛因净重9.74克。上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：1、证人赵某的证言，证明2020年6月5日下午14时许，赵某打电话向“卢毛”购买100元毒品海洛因。“卢毛”答应后要其到资阳区资江河堤上交易，赵某到达约定地点后给了“卢毛”100元现金，“卢毛”给了其约0.07克海洛因。2020年6月9日，赵某在资阳区中国银行取钱时被公安民警抓获，赵某向公安机关交代其已经与“卢毛”联系购买10克海洛因，约定价格是650元／克，其在银行取钱就是准备去购买毒品的，并告知公安民警“卢毛”在资阳区资江河堤上等赵某，后赵某带领公安民警到资江河堤上将“卢毛”抓获，公安民警从“卢毛”身上查获了毒品海洛因。2、通话记录，证明赵某用杨姿英的手机分别于2020年6月5日、6月9日与卢志军（手机号为138××××****）通话的情况。3、检查笔录及照片、称重、提取笔录及照片、扣押决定书、扣押物品清单，证明2020年6月9日15时许，公安民警在资阳区资江河堤抓获涉嫌贩卖毒品的卢志军后，对其驾驶的白色女式踏板摩托车进行检查，从该摩托车前储物格内发现一小包毒品海洛因疑似物，当日18时许，公安民警对该毒品海洛因疑似物进行了编号称量，毛重10.11克，包装袋重0.37克，净重9.74克，后将该涉案毒品海洛因疑似物9.74克予以扣押。4、益阳市公安局物证鉴定所检验报告，证明从卢志军处扣押的毒品疑似物中检验出海洛因成分。5、辨认笔录，证明赵某辨认出“卢毛”就是贩卖毒品给他的人；卢志军辨认出赵某就是向其购买毒品的男子。6、公安行政处罚决定书，证明卢志军因吸毒于2020年6月9日被公安机关决定行政拘留十二日；赵某因吸毒于2020年6月9日被公安机关决定行政拘留十二日。7、本院（2019）湘0902刑初145号刑事判决书、释放证明书，证明被告人卢志军曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚的情况。8、到案经过，证明2020年6月9日，公安民警在本市资阳区的中国银行ＡＴＭ机处查获正在取款的吸毒人员赵某，赵某交代其吸食的毒品来源于“卢毛”，并已与其约定进行毒品交易，取钱是为了完成毒品交易。之后，民警在赵某的带领下到资阳区资江河堤原电影公司路段将“卢毛”抓获，并从其驾驶的摩托车内查获毒品海洛因。9、被告人卢志军的供述与辩解，证明138××××****的手机号是卢志军在网上买的。2020年6月5日，赵某与卢志军电话联系购买毒品，并表示长期购买。卢志军同意后要其先买一点海洛因试货，并约定在本市资阳区电影公司附近的资江河堤上交易。当日下午，卢志军到达约定地点交给赵某约0.07克海洛因，赵某给了卢志军100元。2020年6月7日，卢志军从“阿军”手中购买10克毒品后准备贩卖。6月9日中午，赵某与卢志军联系要购买10克毒品，卢志军同意后与其约定了650元每克的价格，下午3时许，卢志军与赵某约定在资阳区资江河堤上完成交易，卢志军骑摩托车到达约定地点后等了几分钟就被公安民警查获，毒品也被公安民警扣押。本院认为，被告人卢志军违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人卢志军辩称公诉机关指控的第一笔犯罪事实不属实。经查，证人赵某的证言、被告人卢志军本人的供述及通话详单均能证明赵某于2020年6月5日电话联系卢志军求购毒品后，卢志军将重约0.07克的毒品海洛因贩卖给赵某的事实。被告人卢志军的辩解意见与客观事实不符，本院不予采纳。被告人卢志军辩称侦查机关对其讯问时存在威胁、引诱的情形，请求排除相关的讯问笔录。经查，通过在庭前会议中播放同步录音录像，未发现侦查机关有威胁被告人的情形，也未发现侦查人员有诱供从而严重影响司法公正的情况，对被告人卢志军申请排除非法证据的申请予以驳回。被告人卢志军的辩护人提出本案事实不清、证据不足的辩护意见。经查，本案贩卖毒品的事实不仅有被告人卢志军本人的供述与辩解，还有证人赵某的证言、扣押决定书、扣押物品清单、称重及提取笔录、辨认笔录、到案经过、通话详单等证据证实，且证据能相互印证，形成了完整的证据锁链。被告人卢志军的辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人卢志军的辩护人提出公诉机关指控的第二笔犯罪事实系在公安机关的控制下交付，应认定为未遂。经查，卢志军与赵某约定交易地点、交易价格之后，携带毒品到达约定地点等候与赵某交易，毒品已进入交易环节，应认定为犯罪既遂。被告人卢志军的辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人卢志军的辩护人提出被告人卢志军有坦白情节，且扣押的毒品未流入社会，应对卢志军从轻处罚。经查，被告人卢志军虽然对公诉机关指控的第一次贩卖毒品0.07克的事实当庭翻供，但其在侦查机关如实供述了贩卖毒品9.74克的主要犯罪事实，应认定其具有坦白情节。公安机关在抓获卢志军时当场扣押的毒品9.74克未流入社会，可酌情对其从轻处罚。被告人卢志军的辩护人的上述辩护意见能成立，本院予以采纳。综上，被告人卢志军到案后如实供述其罪行，系坦白，对其从轻处罚；曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其从重处罚；因贩卖毒品被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，对其从重处罚。被查获的毒品数量应计入贩卖数量，但考虑到被查获的毒品未流入社会，对被告人酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人卢志军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；二、扣押在案的毒品海洛因由公安机关依法予以没收。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人卢志军的刑期自2020年6月10日起至2022年12月9日止。所判罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 静人民陪审员  刘竹筠人民陪审员  肖兆芳二〇二〇年九月二十二日书 记 员  曾 琴附：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。