文书内容重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0103民初16366号原告：杨安琼，女，汉族，1974年5月11日出生，住重庆市九龙坡区。被告：重庆乾亿众商贸有限公司，住所地重庆市渝中区陕西路**附****，统一社会信用代码915001035656048646。法定代表人：林丽文，总经理。委托诉讼代理人：祝浪，北京盈科（重庆）律师事务律师。委托诉讼代理人：刘俊威，北京盈科（重庆）律师事务实习律师。被告：重庆基良房地产开发有限公司，住所地，住所地重庆市渝中区解放西路（金紫门大楼）**会信用代码91500103621901848W。诉讼代表人：重庆志同律师事务所，该公司破产管理人。委托诉讼代理人：龙飞，重庆志同律师事务所律师。原告杨安琼与被告重庆乾亿众商贸有限公司（以下简称乾亿众公司）、被告重庆基良房地产开发有限公司（以下简称基良公司）房屋租赁合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨安琼，被告乾亿众公司的委托诉讼代理人祝浪、刘俊威，被告基良公司的委托诉讼代理人龙飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨安琼向本院提出诉讼请求：1.解除原被告签订的《商铺经营使用权出让合同》；2.两被告偿还原告商铺出让金102722元、支付原告违约金87672元（违约金从2015年9月6日起计算至付清为止，违约金的标准按照《商铺经营使用权出让合同》和《解除合同协议书》的约定进行计算）；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年9月6日，被告乾亿众公司与原告签订了《商铺经营使用权出让合同》，乾亿众公司向原告承诺于2015年9月6日将渝中区陕西路9号重庆地标时代购物广场7002号商铺的经营使用权出让给原告使用。但至今乾亿众公司都未履行合同交付商铺给原告，原告多次提出退款或交付商铺都无果，且乾亿众公司商铺装修早已停工。2018年5月16日，基良公司给原告承诺，对被告乾亿众公司承担担保责任，所以应付相应的责任。综上，被告的行为给原告造成了巨大的损失，诉请法院依法判决，支持原告的诉讼请求。被告乾亿众公司辩称，对原告要求解除《商铺经营使用权出让合同》没有异议，解除合同后，同意退还原告商铺出让金。对于原告要求的违约金其应当提交主张和计算的依据。原告主张违约金的金额过高，应当按照最新L**利率4倍的标准进行调整，请求法院依法调整。被告基良公司辩称，《商铺经营使用权出让合同》签订的主体为原告和乾亿众公司，原告向乾亿众公司支付了相应的款项，乾亿众公司也出具了对应的收据，基良公司并非合同的相对方，也没有收取任何款项。原告、乾亿众、基良公司签订《解除合同协议书》的时间为2018年5月16日，重庆市渝中区人民法院于2016年10月31日裁定受理了基良公司的破产清算，基良公司在已有破产管理人的情况下，未经法定程序擅自为乾亿众公司提供担保，不符合法律的规定。基良公司进入破产管理程序后，法院也进行了依法公告，原告对此理应知晓，基于此，基良公司不应当承担任何责任，请求法院依法驳回原告针对基良公司的诉讼请求。经审理查明，2015年6月9日，乾亿众公司（甲方，出让人）与杨安琼（乙方，受让人）在重庆市渝中区签订《商铺经营使用权出让合同》一份，该合同约定：甲方将重庆市渝中区陕西路9号重庆地标时代购物广场商场7002号商铺房屋经营使用权出让给乙方作为服装经营业态的专业经营商；房屋建筑面积为12.98平方米，套内面积为5.84平方米；出让期限为自2015年9月6日起至2021年3月5日止，最终以商场开业时间为准；5年出让期共计出让金87600元，一次性支付客户专享9.8折，折后出让金85848元，乙方于本合同签订当日一次性支付；乙方应于本合同签订之日向甲方一次性缴纳统一装修及设施、设备使用费16874元；进场日为2015年9月6日，甲方有权对该日期进行一次调整；因特殊原因甲方未能按约定进场日向乙方交付房屋，给予最长不超过3个月的顺延期，在该顺延期内，甲方不承担违约责任，乙方不得解除合同，商场开业时间可依次顺延；甲方未按约定向乙方交付房屋，每迟延一日，甲方应向乙方支付1000元的违约金，延迟超过30日，乙方有权解除合同。该合同并对双方的其他权利及义务进行了约定。合同签订当日，杨安琼向乾亿众公司支付了出让金等费用102722元。其后，乾亿众公司没有按照合同约定的时间向杨安琼交付合同约定之商铺。2017年2月28日，乾亿众公司（甲方）与杨安琼（乙方）签订《＜商铺经营使用权出让合同＞补充协议》，约定：一、因甲方商铺建设装修仍未完工不具备使用条件，故商铺未按原合同约定交乙方经营，为此双方确认，甲方应在最迟2017年12月31日前，向乙方交付商铺；如甲方装修工程早于2018年3月31日前完工，则甲方应当在完工后15日内交付商铺；二、原合同中的“二、出让期限”项下内容变更为：“本合同项下出让期限为5年零6个月，其中收取5年的出让金，另6个月为出让金优惠赠送期，自出让日开始计算。乙方实际经营期限，最终以商场开业时间为起算点。”三、本协议生效后，是原合同不可分割的一部分，与原合同具有同等的法律效力。除本协议明确修改的条款外，原合同的其余条款应完全继续有效；四、本协议一式两份，由甲乙双方各执一份，具有相同的法律效力，自双方签字盖章之日起生效。2018年5月16日，乾亿众公司（甲方）与杨安琼（乙方）、基良公司、重庆尊领实业有限公司（丙方）签订《解除合同协议书》，内容为，甲、乙、丙三方经协商一致，就解除甲、乙双方签订的《重庆朝天门乾亿众广场商铺租赁合同》达成如下协议条款，一、甲、乙双方同意解除《重庆朝天门乾亿众广场商铺租赁合同》，合同解除时间为乙方收到甲方支付的本协议第二条所确认款项。二、甲、乙双方确认，甲方依据《重庆朝天门乾亿众广场商铺租赁合同》收取的乙方全部费用合计102722元及该全部费用产生的违约金（违约金从2015年9月6日起计算至甲方付清完乙方本条所列全部费用时止，计算标准按每日万分之五计算），在本协议签订后3个月内支付给乙方。三、丙方承诺，对本协议第二条之甲方付款义务承担担保责任。四、甲方在支付本协议第二条之款项后，乙方放弃以商铺租赁合同向甲方主张任何赔偿责任的权利。五、本协议一式肆份，经三方签字或盖章后生效，三方各执一份，效力同等。该协议书的最后“甲方”处加盖有乾亿众公司的印章，“丙方”处加盖有基良公司印章。另查明，2016年9月27日，重庆市第五中级人民法院就重庆建工住宅建设有限公司以重庆基良房地产开发有限公司明显缺乏清偿能力、不能清偿到期债务为由申请对基良公司破产清算一案，作出（2016）渝05破申59号《民事裁定书》，裁定：一、受理申请人重庆建工住宅有限公司对被申请人重庆基良房地产开发有限公司的破产清算申请。二、本案交由重庆市渝中区人民法院审理。2017年2月16日，重庆市渝中区人民法院作出（2016）渝0103民破8号《决定书》，该《决定书》载明：本院已于2016年10月31日受理申请人重庆建工住宅建设有限公司对被申请人重庆基良房地产开发有限公司的破产清算一案。依照《中华人民共和国企业破产法》第二十四条，《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》第一条、第二条、第十五条、第十六条之规定，指定重庆志同律师事务所担任重庆基良房地产开发有限公司管理人。上述事实，有《商铺经营使用权出让合同》、收据、《＜商铺经营使用权出让合同＞补充协议》《解除合同协议书》、（2016）渝05破申59号《民事裁定书》、（2016）渝0103民破8号《决定书》以及双方当事人的陈述载卷为凭，并经当庭质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十三条第一款规定，当事人协商一致，可以解除合同。第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告杨安琼与被告乾亿众公司签订的《商铺经营使用权出让合同》是合同双方当事人的真实意思表示，合同内容并不违反法律强制性规定，属有效合同，双方均应按照约定全部履行各自的义务。在前述合同签订后，原告杨安琼按约支付相应款项，但被告乾亿众公司至今未按约交付商铺，已违反合同约定，应依法承担违约责任。现原告杨安琼起诉要求解除案涉《商铺经营使用权出让合同》，并要求被告乾亿众公司返还出让金等相关费用符合合同约定和法律规定，乾亿众公司对此并无异议，本院予以支持。关于原告请求的违约金的计算标准及计算期间，根据《解除合同协议书》的约定，违约金应自2015年9月6日起按每日万分之五的标准计算至被告全部退还原告已交款之日止。关于原告要求被告基良公司承担责任的诉讼请求。因被告基良公司并非案涉《商铺经营使用权出让合同》的相对方，也未收取原告相应的钱款，案涉《解除合同协议书》的订立时间为2018年5月16日，此时法院已经为基良公司指定了破产管理人。基良公司在已有破产管理人的情况下未经法定程序擅自为乾亿众公司债务提供担保，不符合法律规定。故本院对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告杨安琼与被告重庆乾亿众商贸有限公司于2015年6月9日签订的《商铺经营使用权出让合同》于本判决生效后立即解除。二、被告重庆乾亿众商贸有限公司于本判决生效后立即退还原告杨安琼商铺使用权出让金等费用102722元。三、被告重庆乾亿众商贸有限公司从2015年9月6日起以102722元为基数按照每日万分之五的标准向原告杨安琼计算支付违约金至102722元付清之日止。四、驳回原告杨安琼的其他诉讼请求。如果被告重庆乾亿众商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计2054元，由被告重庆乾亿众商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员 颜莉丽二〇二〇年九月十一日法官助理 蒋雪琴书 记 员 余 峥