湖南省慈利县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0821民初1242号 原告：余汉初，男，1969年8月16日出生，汉族，农民，住湖南省慈利县。 委托诉讼代理人：卓育伊，湖南慈姑律师事务所律师。 被告：湖南银顶置业有限公司。住所地湖南省慈利县零阳镇幸福路。 法定代表人：尹国良，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚魏，湖南天门律师事务所律师。 原告余汉初与被告湖南银顶置业有限公司（以下简称“银顶公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月13日公开开庭进行了审理。原告余汉初及其委托诉讼代理人卓育伊、被告银顶公司的委托诉讼代理人姚魏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余汉初向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即支付下欠原告劳务工程承包费用共计329523元，并按银行同期贷款利率支付其自欠款日起至款项付清时止的利息；2.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告系慈利县翰林苑别墅群的开发商。2016年11月，经被告同意，其工程承包人文毅将翰林苑北苑别墅群劳务工程交由原告全权处理（包括工程款结算和支付）。之后原告接手并开始组织工人实施修建。双方约定工程款按进度分期付款，至2018年6月该工程项目全部按施工要求完工。2019年4月，原告经与被告方代表人即工程部长张衡核算，原告所涉工程款总造价共计3208230元，被告方同意按约定结算总工程款的95%给原告。经结算，被告当月应支付工程款322910元（减除被告用工费用15090元），被告承诺该款项分两笔支付，即2019年5月25日支付15万，余款172910元至2019年6月15日付清；另保留工程尾款（即工程款的5%）156613元作为工程质保金，被告承诺于工程完成一年后全部付清（工程完工时间为2019年5月30日）。以上事项由被告代表张衡在被告方出具的结算单上签字，经原告签字及被告方法定代表人尹国良当场在承诺书上盖章后一致同意认可。被告当月支付15万元后，对下欠的172910元久拖不予履行，原告多次催收无果。另被告至今所保留的质保金即5%工程尾款156613元已于2020年5月30日到期，按约应当一并支付。原告已如约履行全部施工义务，被告已验收且完全使用，其应当依约支付工程款。故原告起诉至法院，提出上述请求。 被告银顶公司辩称：1.原告方是二包头；2.原告起诉的金额不对，经过被告方核算，被告下欠原告的尾款是100520.8元。请法院审查原告违法转包的事实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，认定如下：对原告提交的第二组证据：湖南银顶置业工程款拨付申请审批单、北苑别墅工程款支付明细表各一份。拟证明2019年4月22日，原告的劳务工程进度已全部完工，工程款总金额为3208230元。被告工程部长张衡签字认可以上内容，并同意支付工程款的95%。被告质证称，工程款拨付申请审批表是真实的，但支付明细表是原告自己制作的，没有经过被告认可。本院认为，被告对工程款拨付申请审批表无异议，本院予以采信。工程款支付明细表未经双方签字确认，不能作为定案依据，本院不予采信。对被告提交的其他应收款-别墅余汉初工程款明细一册及慈利县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，拟证明被告已经综合支付给原告工程款合计3107709.2元，包含原告方工人李优珍工伤赔偿一案的赔偿款10万元。原告质证称，并未收到3107709.2元工程款，李优珍受伤赔偿事宜原告没有参与，也没有人通知过原告，工伤赔偿与本案无关。本院认为，被告提交的证据来源和形式均合法，且与本案的处理有关联性，故本院予以采信，但关于李优珍工伤赔偿款的承担问题除外。 根据庭审当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定本案如下基本事实： 被告银顶公司系慈利县翰林苑别墅群的开发商。2016年11月，经被告同意，无承建建筑工程劳务资质的原告从第一承包人文毅手中以包工不包料的方式承包了被告开发的翰林苑北苑1-17栋别墅的全部劳务工程（包括木工、瓦工、钢筋工、外架工等）。原告与被告口头约定了有关工程量、工程价款结算标准等，并约定工程价款的税费6%由原告承担。之后原告开始组织工人进行施工。2018年6月，涉案工程项目全部按施工要求完工。2019年4月22日，经原告余汉初与被告方代表人即其工程部长张衡核算，涉案工程款总造价为3208230元（含75960元签证费用），本次支付比例为95%，扣除原告用工费用15090元后，本次支付金额为322910元（338000-15090），累计已付款3036700元。以上内容均填写在湖南银顶置业工程款拨付申请审批单中，并由被告方工程部负责人张衡签字确认。同日，原告余汉初出具了领条一份，载明：今领到翰林苑北苑别墅土建工程款叁拾叁万捌仟元（￥338000元）。全部工程款付至95%，剩余工程款于验收后一年结清，扣除15090元，实付322910元。2019年5月14日，原告余汉初向被告银顶公司出具承诺书一份，载明：承诺湖南银顶置业有限公司将本人承包的翰林苑北苑别墅工程款结清至总工程款（3208230元叁佰贰拾万零捌仟贰佰叁拾元）的95%，本人全部付清工人工资，并且工程的所有工人工资不与湖南银顶置业有限公司有任何关系，工人工资由本人全部负责。银顶置业有限公司承诺于2019年5月25日至5月30日支付给本人150000元（壹拾伍万元）工程款，2019年6月15日至30日支付至总工程款的95%。剩余5%的工程质保金于工程竣工验收完成（验收完成时间为2019年5月30日）壹年后全部付清。以上款项均由湖南银顶置业有限公司拨付至本人私人账户，由此产生的所有法律责任即风险由本人承担。原告余汉初与被告工程部负责人张衡均在承诺书上签字确认，并加盖了被告银顶公司公章。2019年5月29日，被告向原告在湖南慈利农村商业银行的账户中汇入150000元，之后未再向原告支付任何款项。至2019年6月30日止，被告尚下欠原告应付工程款172910元；至2020年6月1日止，被告尚下欠应返还给原告的质保金156613.5元[（3208230元-75960元）×5%]。 另查明，2019年中国人民银行贷款基准年利率（一至五年）为4.75%，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一提法已经取消。 本院认为，合同应当全面履行。建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原、被告虽未签订书面合同，但根据《中华人民共和国合同法》第三十六条的规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，原、被告口头对工程量、工程价款结算标准及方式等内容进行约定后，原告即开始组织人员进行施工并按期完工，完工后双方通过工程款拨付申请审批单、承诺书等进行了工程价款的核算，约定了工程尾欠价款的支付方式和时间等；被告未对涉案工程质量提出异议，涉案翰林苑别墅群已由被告出售并已投入使用。由此可以认定，涉案工程已经竣工验收合格，被告应按双方约定支付工程款。庭审查明，原告取得涉案工程确系非法转包而来，涉案合同虽因原告不具备建筑施工的相应资质而无效，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持，诉讼中，被告未提供证据证明原告因非法转包获得了非法利益，因此，被告应按合同约定给原告全额支付尾欠工程款172910元；另原、被告双方约定的剩余5%工程质保金的支付时间（即2019年5月30日工程竣工验收完成壹年后全部付清）也已届满，被告应按约定足额返还原告缴纳的质保金。被告主张应在原告应得工程款中直接抵扣由其垫付的李优珍工伤赔偿款，无法律依据，本院不予采纳，被告可另案起诉主张有关权利。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，故对原告余汉初要求被告银顶公司立即支付下欠工程款利息的诉讼请求，本院予以支持。本案原、被告对逾期支付工程价款的利息计算没有约定，原告要求按银行同期贷款利率计算，因自2019年8月20日起，中国人民银行关于全国银行间同业拆借利率的计算口径已变更提法，又因两笔涉案款项172910元、156613元的约定支付时间不一致，利息应分段分别计算：172910元工程款的逾期利息计算方式为：2019年7月1日至2019年8月19日期间应按中国人民银行公布的同期贷款年利率计算，2019年8月20日至付清之日期间应按全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率计算；156613元质保金的资金占用利息计算方式为：自2020年6月1日起按全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率计算。综上，根据《中华人民共和国合同法》第三十六条、第六十条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十二条、第二百七十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告湖南银顶置业有限公司在本判决生效后五日内向原告余汉初支付下欠工程款172910元及利息（利息计算方式为：2019年7月1日至2019年8月19日期间应按中国人民银行公布的同期贷款年利率计算，2019年8月20日至付清之日期间应按全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率计算）； 二、被告湖南银顶置业有限公司在本判决生效后五日内向原告余汉初返还质保金156613元及利息（利息计算方式为：自2020年6月1日起按全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告余汉初的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6242.84元，由被告湖南银顶置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。 审 判 长  李黎斌 人民陪审员  管 群 人民陪审员  周子平 二〇二〇年九月九日 法官助理李超 书记员朱月 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间。 （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。