江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终2476号 上诉人（原审被告）：袁平远，男，汉族，1986年11月24日生，地址：江西省南昌市经济开发区。 被上诉人（原审原告）：夏凉花，女，汉族，1973年3月6日生，地址：江西省南昌市新建区。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险有限公司广东分公司，地址：广东省广州市天河区体育东路**14（**）、15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码：91440000890350458Ｆ，系车牌号为赣Ａ×××××的肇事两轮电动车骑手意外险投保公司。 负责人：石合群，系该公司总经理。 上诉人袁平远因与被上诉人夏凉花、中国平安财产保险有限公司广东分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌市新建区人民法院（2020）赣0112民初2125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭，因双方均未提出新的证据，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 袁平远上诉请求：1、撤销一审判决第二项，2、改判保险公司赔偿夏凉花误工费、护理费共计1963.6元，且全部医疗费5148.34元，袁平远只应赔偿夏凉花住院伙食补助费、营养费、交通费共计674.7元；3、本案诉讼费用由夏凉花、保险公司承担。其主要事实与理由为：根据保险合同第二条第3点的约定，被保险人发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，应由保险人负责赔偿，第三者医疗及相关费用，包括如下项目：误工费、护理费、挂号费、治疗费等费用，故一审判决认定的误工费及护理费的赔偿责任是错误的。 夏凉花辩称，我不管谁赔偿，只要赔偿我就行，要求驳回上诉，维持原判。 保险公司未到庭答辩。 夏凉花向一审法院起诉请求：1、依法判令袁平远、保险公司赔偿夏凉花因这次交通事故造成的损失共计人民币8081.04元（详情见赔偿清单）；2、请求法院判令保险公司在保险责任范围内直接向夏凉花承担赔偿责任；3、本案诉讼费由袁平远、保险公司承担。 一审法院认定事实：2020年05月15日12时25分许，袁平远驾驶赣Ａ×××××号两轮电动车在新建区行驶，途径与工业大道路口时闯红灯，与由西往东直行夏凉花驾驶的赣Ａ×××××两轮电动车发生碰撞，造成夏凉花被送往洪都市中医院住院治疗5天，用去医疗费4571.04元（出院小结医嘱为全休两周十四日），交通费74.71元，南昌市公安局新建分局交通管理大队道路交通事故认定书认定：袁平远负本次事故全部责任，夏凉花不负本次事故的责任。袁平远在保险公司投保美团意外险责任保险，且事故发生在保险期内，双方的保险合同特别约定，意外医疗保险金以外的项目和费用为除外责任：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、保险单签发的社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费项目和药品费用等的赔付。 另查明，袁平远在事故发生后垫付577.3元医疗费（未含在夏凉花诉讼标的内），并垫付2000元款项给夏凉花。 一审法院认为，公民的人身、财产权利受法律保护，侵害公民人身、财产的应当承担赔偿责任。南昌市交管局新建大队对本次事故作出的道路交通事故认定书，事实清楚，适用法律准确，责任划定适当，该事故认定书的证明效力一审法院予以确认，根据事故认定书确认袁平远负本案的全部责任。袁平远在保险公司投保意外险责任保险，且事故发生在保险期内，故夏凉花要求保险公司在保险责任范围内进行赔付合法有据，一审法院予以支持。但应以保险合同特别依据为准，意外医疗保险金以外的项目和费用为除外责任，故误工费、营养费、护理费、交通费、食宿费的拒赔，一审法院予以支持。夏凉花诉请的误工费未提供收入证明，应按最低的工资标准去算，1680元/月，每月按二十二天工作日计算，即每天76.36元；护理费未提供收入证明，根据相关规定；护理费标准按当地城镇私营单位居民服务就业人员工资标准即按102.54元/天。一审法院认为营养费应按20元/天计算；夏凉花诉请的交通费应按票据支持；夏凉花诉请的医疗费以实际票据4571.04元为准。夏凉花对该垫付款予以认可，但是该垫付款未包含在夏凉花的诉请中，袁平远要求将其垫付款与本案一并处理，一审法院予以准许。保险公司辩称医疗费应扣除15%非医保用药，袁平远及夏凉花均辩称不予承担，保险公司未提交证据证明非医保用药的具体数额，亦未提出对夏凉花的非医保用药进行司法鉴定，结合本案具体事实，一审法院认定酌情扣除10%非医保用药。综上所述事实，结合夏凉花、袁平远、保险公司提供的证据，现对夏凉花的各项损失认定如下： 1、医疗费：4571.04＋577.3=5148.34元； 2、误工费：76.36元/天×19天=1450.9元； 3、住院伙食补助费：100元/天×5=500元； 4、营养费：20元/天×5=100元； 5、交通费：74.7元； 6、护理费：102.54元/天×5天=512.7元。 上述6项共计7786.64元，医疗费扣除10%非医保用药514.83元，扣除部分由袁平远承担，剩余4633.5元，由保险公司负担。因袁平远已经垫付夏凉花医疗费2557.3元，夏凉花实际损失为7786.34元，扣除袁平远已经支付的2557.3元。其还应获得赔偿5229.34元。故保险公司应支付给夏凉花4633.51元，袁平远仍需赔偿595.83元。 综上，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“一、由被告中国平安财产保险有限公司广东分公司支付原告夏凉花医疗费共计4633.51元，此款限本判决生效后十日内付清；二、由被告袁平远赔偿原告夏凉花误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费共计595.83此款限本判决生效后十日内付清；三、驳回原告夏凉花的其他诉讼请求。案件受理费25元（已减半），由被告袁平远负担”。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。本院二审另查明，袁平远作为被保险人与保险公司签订了平安美团意外险责任保险合同，保险合同特别约定第1条约定的意外医疗保险金以外的项目和费用为除外责任：如误工费、营养费、康复费辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、保险单签发的社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费项目和药品费用等是指被保险人发生意外的情形；第2条则是针对被保险人发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失的情形，该条第（3）款约定：第三者医疗及相关费用，包括如下项目：误工费、护理费、挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费。除外责任的包括：营养费、交通费、住宿费等。 本院认为，本案二审双方当事人的争议焦点为：上诉人袁平远是否应承担被上诉人夏凉花的误工费、护理费并承担10%的非医保用药费用？ 各方当事人对夏凉花的各项损失的计算未提出异议，本院予以确认。关于误工费及护理费的问题，根据袁平远作为被保险人与保险公司签订的平安美团意外险责任保险合同，保险合同特别约定第2条第3款明确约定了第三者的误工费、护理费在赔付范围内，故袁平远主张误工费、护理费由保险公司承担，本院予以支持。至于10%的非医保用药费用，各方当事人就非医保用药的金额未协商一致，一审法院酌定10%的非医保用药费用由侵权人袁平远承担并无不当，应予维持。夏凉花的各项损失为7786.64元，其中10%的非医保用药费用514.83元、住院伙食补助费500元、营养费100元、交通费74.7元，共计1189.53元，应由袁平远承担，其余6597.11元由保险公司承担；鉴于袁平远已经垫付了2557.3元，故保险公司应返还袁平远1367.77元，保险公司还需向夏凉花支付5229.34元。 综上，袁平远的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实有误，且处理不当，应予改判。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持江西省南昌市新建区人民法院（2020）赣0112民初2125号民事判决第三项； 二、撤销江西省南昌市新建区人民法院（2020）赣0112民初2125号民事判决第二项； 三、变更江西省南昌市新建区人民法院（2020）赣0112民初2125号民事判决第一项为：“中国平安财产保险有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内支付夏凉花医疗费、误工费、护理费共计5229.34元”； 四、中国平安财产保险有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内支付袁平远1367.77元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费共计50元，由袁平远承担30元，中国平安财产保险有限公司广东分公司承担20元。 本判决为终审判决。 审 判 长  段 毅 审 判 员  刘卫平 审 判 员  李 恒 二〇二〇年九月二十七日 法官助理  裴重芳 书 记 员  陈佳慧