河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终3973号 上诉人（原审原告）：韩钢山，男，1958年3月15日出生，汉族，住邯郸市丛台区。 被上诉人（原审被告）：邯郸市春秋旅行社有限公司，住所地邯郸市丛台区丛台路**。 法定代表人：倪青林，该公司经理。 委托诉讼代理人：张洪魁，河北天汉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张雪漪，河北天汉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住，住所地石家庄市桥**自强路**/div> 负责人：王翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王**明，河北冀督律师事务所律师。 上诉人韩钢山因与被上诉人邯郸市春秋旅行社有限公司（以下简称春秋旅行社）、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称人保财险石家庄分公司）旅游合同纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初3018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 韩钢山上诉请求：1、请求撤销河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初3018号判决，重新审核损失赔偿，并依法合理将本案重审。2、一、二审诉讼费用及三期鉴定费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、医药费3023.98元（有票据）2、误工费13732.68元，根据国家规定公休日和节假日合计119天。每年365天减去公休日和节假日119天，实际每年工作日为246天。246天除以12个月，即每月工作日为20.5天。每月工资7038元，7038元除以20.5天得343.317元，即一天工资为343.317元。因此，误工期为40天，误工费为13732.68元。3、交通费646元（有票据）。4、营养费300元。5、住院伙食补助费200元。6、护理费6546元，参照2017年度人身损害赔偿标准有关参考数据居民服务业年平均工资35785元。根据国家规定公休日和节假日合计119天，实际工作日为246天，即每人每天145.467元，因此十天护理费为2182元。根据国家规定每人每天工作时间为8小时，一天24小时应该有3人护理，符合国家规定，因此护理费为6546元。7、旅游合同违约费796元，根据合同法规定，违约应双倍赔偿，旅游费398元有票据，旅游费398元乘以双倍得796元，旅游即合同违约费为796元。8、诉讼费580元。9、三期鉴定费600元。10、家属泰安住宿费600元（有票据，家属去护理接伤员）。11、家属泰安伙食费593元。12、眼镜损坏费200元。13、手机损坏费1999元。14、其他物品损坏费600元，车祸造成韩钢山衣服鞋子及背包毛毯等全部是血及不同损坏，当时旅行社人在场确认。共计30416.66元。 邯郸市春秋旅行社有限公司答辩称，韩钢山的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 人保财险石家庄分公司答辩称，韩钢山的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 韩钢山向一审法院起诉请求：1、请求判令春秋旅行社、人保财险石家庄分公司赔偿医疗费3892元、误工费16000元、护理费3000元、住院伙食补助费300元、营养费3000元、精神损失费2000元、交通费1000元、财产损失2000元，共计31192元。2、诉讼费由春秋旅行社、人保财险石家庄分公司承担。 一审法院认定事实：1、2017年7月21日，韩钢山与春秋旅行社签订了一份旅游合同，该合同第七章协议条款约定，出发时间2017年7月21日，结束时间2017年7月23日，共3天；出发地点和结束地点均为邯郸大剧院东门；旅游地点为连云港三日游。2、2017年7月21日5时许，韩钢山乘坐由春秋旅行社提供的车牌号为冀Ｄ×××××号大型普通客车前往连云港。2017年7月22日0时40分许，史文彬驾驶车牌号为冀Ｄ×××××的大型普通客车沿Ｓ31泰新高速由西向东行驶至53ＫＭ＋200Ｍ处时，与褚振革驾驶的车牌号为鲁Ａ×××××／鲁Ｎ×××××号重型半挂牵引车发生追尾碰撞,造成乘车人员韩钢山等受伤、车辆受损的交通事故。经泰安市公安局高速公路交通警察支队新泰警察大队于2017年8月24日作出的公交认字［2017］第00011号道路交通事故认定书认定，史文彬应承担此事故的主要责任，褚振革承担此事故的次要责任，韩钢山等不承担此次事故的责任。3、事故发生后，韩钢山被120救护车送往新泰市人民医院住院治疗。经诊断，韩钢山主要患右侧第10肋骨骨折病症。自2017年7月22日至2017年7月24日共住院2天，产生住院医疗费1789.60元，其中春秋旅行社为韩钢山垫付1289.60元。2017年7月24日，韩钢山亲属驾驶私家车前往新泰市接受伤的韩钢山回邯郸。产生高速公路费266元、购买汽油380元。兰京书回邯郸后，于2017年8月3日、8月24日前往邯郸市中心医院、河北工程大学附属医院继续治疗和复查伤情，产生门诊医疗费1207.38元、购药花费27元。4、韩钢山系邯郸轻化工学校员工。韩钢山举证出邯郸轻化工学校为其出具的误工证明载明，月工资5680元。未提交事故发生前连续12个月的工资表和事故发生后的工资表及发放工资银行流水。5、2016年12月30日，春秋旅行社向人保财险石家庄市分公司投保了旅行社责任保险统保示范项目，保险期间为自2017年1月1日0时起至2017年12月31日24时止，每次事故责任限额2000000元及累计责任限额4000000元；每次事故每人人身伤亡限额500000元。 一审法院认为，韩钢山与春秋旅行社签订的旅游合同系双方真实的意思表示，该旅游合同约定的旅行协议条款合法有效。关于春秋旅行社应否承担赔偿责任问题，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定：“因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。”第七条第一款规定：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，春秋旅行社提供的车辆在旅游途中发生交通事故，应认定春秋旅行社未尽到安全保障义务，应当承担违约责任。对韩钢山造成的人身和财产损失，应给予赔偿。鉴于春秋旅行社已投保了旅行社责任保险统保示范项目，上述损失属于人保财险石家庄市分公司赔偿范围。因此，应由人保财险石家庄市分公司在赔偿限额范围内先行进行赔偿。超出旅行社责任保险部分，由春秋旅行社进行赔偿。关于韩钢山主张医疗费问题，医疗费是指，为了使直接遭受人身伤害的人恢复健康、进行医疗诊治的过程中所花费的必要费用。依据韩钢山举证的新泰市人民医院开具的住院收费票据、邯郸市中心医院、河北工程大学附属医院开具的门诊收费票据、外购药收据和春秋旅行社举证的韩钢山女儿韩超婧出具的收款条分析，韩钢山在新泰市人民医院产生的医疗费1789.60元（其中春秋旅行社为韩钢山垫付1289.60元）。兰京书回邯郸后，前往邯郸市中心医院、河北工程大学附属医院继续治疗和复查伤情，产生门诊医疗费1207.38元、购药花费27元。韩钢山医疗费损失为1734.38元。关于韩钢山主张的误工费问题，误工费是指受害人因遭受人身伤害，致使无法进行正常工作或进行正常经营活动而丧失的工资收入或者经营收入。韩钢山系邯郸轻化工学校员工。韩钢山举证出邯郸轻化工学校为其出具的误工证明载明，月工资5680元。未提交事故发生前连续12个月的工资表和事故发生后的工资表及发放工资银行流水。故韩钢山举证的邯郸轻化工学校出具的误工证明本院不予采信。应参照2017年度人身损害赔偿标准有关参考数据教育业年平均工资65383元，日工资为65383÷365＝179.13元计算。依据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》规定，韩钢山所患病症误工期为30-40日，本院确定误工期为4日。韩钢山的误工费损失为179.13×40＝2507.82元。关于韩钢山主张的护理费问题，护理费是指受害人因遭受相当程度的人身损害，其行动能力和自理能力有了一定程度的降低，为了帮助其进行正常的生活，在医疗诊治以及修养康复期间，根据医院的意见或司法鉴定，委派专人对其进行护理，并因此所支出的费用。韩钢山受伤后，由其亲属对其进行护理，未提交其亲属因误工而减少收入的相关证据。应参照2017年度人身损害赔偿标准有关参考数据居民服务业年平均工资35785元，日工资为35785÷365＝98.04元计算。依据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》规定，韩钢山所患病症护理期为7-15日，本院确定护理期为15日、一人护理。韩钢山的护理费损失为98.04×15＝1470.60元。关于韩钢山主张的住院伙食补助费问题，住院伙食补助费是指，受害人在住院治疗期间因为必要的饮食消费而有权要求的补助。依据韩钢山举证的新泰市人民医院住院病历显示，共住院2天。应参照河北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日为100元计算。韩钢山的住院伙食补助费损失为2×100＝200元。关于韩钢山主张的营养费问题，营养费是指受害人在医疗诊治期间，为了及时恢复健康，在医生的指导下，为购买营养物品所支付的费用。依据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》规定，韩钢山所患病症营养期为37-15日，本院确定护理期为15日、每天营养费20元。韩钢山的营养费损失为15×20＝300元。关于韩钢山主张的交通费问题，交通费是指受害人及其必要的陪护人员在就医或者转院治疗过程中，因需乘车乘船或是乘机而实际发生的费用。依据韩钢山举证的高速公路收费收据、购买汽油发票分析，韩钢山从新泰市人民医院出院回邯郸，需要乘坐车辆，韩钢山亲属驾驶私家车是为了减少损失所支付的高速公路费266元、购买汽油费380元应认定为交通费。韩钢山的交通费损失为646元。关于韩钢山主张的精神损害抚慰金问题，精神损害抚慰金是指在受害人遭受严重的人身伤害、可能深受残疾或者死亡的情形下，受害人及其近亲属在精神上遭受巨大创伤，并基于此而要求赔偿义务人给予受害人或其近亲属一定数额的赔偿。由于韩钢山基于旅游合同而主张违约责任，而且本案系第三方导致韩钢山受到伤害，而且韩钢山未构成伤残等级，所主张精神损害抚慰金于法无据。故韩钢山主张的该项诉讼请求本院不予支持，应予驳回。关于韩钢山主张的财产损失问题，韩钢山举证出配眼镜单1份，用以证明本次交通事故造成其眼镜损坏。道路交通事故认定书中，没有认定造成韩钢山的眼镜损坏。故韩钢山主张的该项诉讼请求不能成立，本院予以驳回。综上所述，韩钢山上述损失共计6858.80元。鉴于春秋旅行社向人保财险石家庄市分公司投保了旅行社责任保险统保示范项目，保险期间为自2017年1月1日0时起至2017年12月31日24时止，每次事故责任限额2000000元及累计责任限额4000000元；每次事故每人人身伤亡限额500000元。由人保财险石家庄市分公司赔偿韩钢山医疗费1734.38元、误工费2507.82元、护理费1470.60元、住院伙食补助费200元、营养费300元、交通费646元，共计6858.80元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司在旅行社责任保险统保示范项目赔偿限额内，赔偿韩钢山医疗费1734.38元、误工费2507.82元、护理费1470.60元、住院伙食补助费200元、营养费300元、交通费646元，共计6858.80元。于本判决生效之日起十日内付清。二、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司在旅行社责任保险统保示范项目赔偿限额内，赔偿邯郸市春秋旅行社有限公司为韩钢山垫付的医疗费1289.60元。于本判决生效之日起十日内付清。三、邯郸市春秋旅行社有限公司不承担赔偿责任。四、驳回韩钢山其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于人保财险石家庄分公司支付韩钢山各项人身损害赔偿标准的问题。1、误工费。误工费是指受害人因遭受人身伤害，无法正常工作，导致因误工减少的收入，侵权人应当承担的费用。本案中，韩钢山拒绝提交工资流水，致使无法确认韩钢山的实际工资数额，一审按照2017年度人身损害赔偿标准有关参考数据教育业年平均工资进行计算，并无不妥，但韩钢山在一审申请鉴定中，误工期为45日，一审按照40日应予纠正，因此，人保财险石家庄分公司应支付韩钢山误工费8060.85元（65383元÷365天×45天）。2、护理费。韩钢山上诉称其护理费应按照3人计算，证据不足，本院不予支持。3、医疗费。一审提交的治疗单据中显示，共花费3023.98元，其中春秋旅行社为韩钢山垫付1289.6元，因此人保财险石家庄分公司应支付韩钢山医疗费1734.38元，韩钢山上诉称应支付医疗费3023.98元，证据不足，本院不予支持。4、鉴定费。韩钢山上诉称应当由人保财险石家庄分公司支付鉴定费用，一审鉴定是由一审法院指定的鉴定机构，并有鉴定费用票据，因此本院予以支持。5、韩钢山上诉提出的旅游合同违约费、家属泰安住宿费、家属泰安伙食费、手机损坏费、其他物品损坏费在一审起诉时均未提出，本院不予审理。6、眼镜损坏费。因韩钢山未提交证据证明，本院不予支持。 综上所述，韩钢山的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初3018号民事判决第二项、第三项、第四项； 二、变更河北省邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403民初3018号民事判决第一项为中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司在旅行社责任保险统保示范项目赔偿限额内，于本判决生效之日起十日内赔偿韩钢山医疗费1734.38元、误工费8060.85元、护理费1470.60元、住院伙食补助费200元、营养费300元、交通费646元、鉴定费600元，共计13011.83元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费580元，减半收取290元，由韩钢山负担226元、由邯郸市春秋旅行社有限公司负担64元。二审案件受理费580元，由韩钢山负担280元，由中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担300元。 本判决为终审判决。 审 判 长 温永国 审 判 员 段子勇 审 判 员 郭晓丽 二〇二〇年九月二十八日 法官助理 高晨阳 书 记 员 武东美 ——