甘肃省景泰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0423民初465号 原告：甘肃瑞焱建筑安装有限公司。住所地甘肃省兰州市城关区北面滩新村**。 法定代表人：张天成，该公司总经理。 被告：甘肃陇业新能源专用汽车制造有限公司。住。住所地景泰县正路镇正路工业园区/div> 法定代表人：张进南，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈善俊，该公司员工。 委托诉讼代理人：刘激涛，甘肃众纳律师事务所律师。 原告甘肃瑞焱建筑安装有限公司（以下简称瑞焱公司）与被告甘肃陇业新能源专用汽车制造有限公司（以下简称陇业公司）建设工程施工合同纠纷和无因管理纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告瑞焱公司法定代表人张天成、被告陇业公司委托诉讼代理人陈善俊、刘激涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告瑞焱公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告签订的建筑工程施工合同及工程施工合同；2.判令被告返还原告履约保证金250000元、垫付的电费67000余元；3.判令被告支付原告工程款1224294元、窝工损失100000元，并按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用费（自2019年11月1日起计算至工程款全部付清之日）；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年10月31日，原、被告签订建筑工程施工合同，约定由原告承建被告基地围墙，每米固定单价1760元、最终工程量以实际发生量为准。2018年6月25日，原、被告又签订工程施工合同，约定由原告承建被告基地内所有土建及水暖、电气、消防通道工程，约定开工日期为2018年6月25日，竣工日期为2018年9月26日，采取固定单价计价，最终以实际发生工程量为准。两份合同签订后，原告实际向被告交纳保证金103000元，组织人员积极施工并完成了部分工程。施工过程中，因被告资金问题，又因景泰县劳动局等五个行政执法部门联合检查时，被告的建设手续不全，被责令停工，之后长期未复工，给原告造成了极大经济损失，双方签订的两份合同也已无法履行。经核算，原告已施工工程价款为1224294元。施工期间，原告还替被告交纳电费及押金67000余元。原告多次与被告协商要求支付工程款并赔偿窝工损失，均遭拒绝。为此，为维护原告合法权益，依据相关法律提起诉讼。 被告陇业公司辩称，1.目前原告方未能按合同约定及时履行合同，工程实际处于停工状态，依据合同保证金不予退还。2.原告提供的证据无法证明电费是其垫付，我方不予认可。3.原告确实进行了现场施工，我方应当支付工程款，但经法庭释明让原告就工程款做司法鉴定时，原告未缴纳鉴定费而未鉴定。现原告主张的工程款没有依据，因此被告不承担责任。 原告提供的建筑工程施工合同及工程施工合同，被告无异议，本院予以确认。原告提供工作联系单、工程量报告单、工程量清单、履约金收据、电费发票及收据、人工工资表均系复印件，拟证明原告完成的工程相应工程款为1224294元，交纳履约金103000元、垫付电费及押金67000余元。被告质证认为，关于电费的票据看不清楚，无法证明是原告替被告交纳。其他证据中没有被告法定代表人签字，也没有主管人员签字，真假难辩，不予认可。工程款应以鉴定为准。本院责成原告提供原件，经与原告庭后提供的原件核对，工作联系单、工程量报告单、履约金收据、3份电费收据与原件一致，来源合法，内容真实，具有证明力且相互印证，予以确认。其它证据或无原件核对或系原告单方制作，不具有证据能力，不予确认。终止鉴定函及退案说明，系本院委托鉴定后，相关鉴定机构出具，原、被告对真实性均无异议，予以确认。 上述确认的证据，结合当事人的陈述，本院认定事实如下：2017年10月31日，原、被告签订建筑施工合同，约定被告基地的围墙建设由原告施工，工期为2017年11月1日至2018年4月10日；按每米1760元计价，总量约1000米；主体完工付款80%，交工验收后15天付款17%，保修金3%。2018年6月25日，双方又签订工程施工合同，约定被告基地土建工程由原告施工，具体范围为厂内所有土建工程包括水暖、电气、消防通道及地坪工程，建设面积24000米（以实际面积为准）；土建工程暂定单价1010元，工期为2018年6月25日至同年9月26日；因被告或自然原因延期施工的，经被告签字确认后，工期顺延；原告于签订合同后1周内交纳履约金250000元，若未交纳，合同无效，履约金于正常施工45天后退还；完成工程总量的45%，支付完成工程量的60%工程款，完成工程总量的90%，支付剩余工程总价款的80%，完成全部工程量，经验收合格后，支付除保证金（工程款的3%）外的全部工程款。合同签订后，原告即依序组织施工，并完成了围墙及土建的部分工程，完成的工程量也经被告现场负责人及监理方多次以工程签证单书面确认。但被告始终未支付过工程款。原告称围墙建设过程中，因被告资金困难被迫停工，基础建设施工至2018年8月25日，景泰县劳动局等五个行政执法部门联合检查时，发现被告的建设手续不全，被责令停工后未再复工。被告称对责令停工不知情，原告主张因被告资金困难及被责令停工，需举证证明。 同时查明，2018年8月11日，原告向被告交纳履约金103000元。原告持有电费收据3份，出具时间为2018年7月6日及2019年1月3日，载明收费总额30000元，用户名为陇业公司。 另，本案起诉后，经本院释明，原告申请就已完成的工程量价款进行司法鉴定，本院先后委托甘肃德瀚工程造价咨询有限责任公司及甘肃友联工程咨询有限公司进行司法鉴定，均因原告未预交鉴定费用，鉴定机构终止鉴定且退回委托手续。 本院认为，工程施工合同约定原告应于合同签订后1周内交纳履约金250000元，若未交纳，合同无效。但原告未按期交纳履约金而实际施工，被告亦多次出具签证单确认原告完成的工程量，双方均实际依约履行合同，视为对此生效条件的变更。原告具备相应施工资质，原、被告签订的建设工程施工合同及工程施工合同，内容不违反法律强制性规定，应为有效，双方均应依约定诚实履行义务。原告主张被告因资金困难及建设手续不全被政府部门责令停工，被告未作出明确否认，且主张以鉴定结论认定的价款支付工程款，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条规定，视为被告对该事实的承认。原告完成部分工程后，被告因建设手续不全而被迫停工，又未能依约支付工程款，构成违约，应当继续履行支付工程款的义务。但原告提供的工程款相关证据，或为复印件或系其单方制作，不具有证据能力，而其又拒绝支付鉴定费用就工程款鉴定，致使工程款数额无法认定，就此不利后果，应当由原告承担。原告关于支付已完成工程量价款的诉讼请求，应予支持，但因工程款数额不明而无法判令支付。原告主张窝工费100000元，但合同未就窝工费或计算方法作出约定，被告也未就窝工费确认，原告又不能提供相应证据证明。原告关于窝工费的诉讼请求，因缺乏事实证据，不予支持。工程施工合同约定，履约金于正常施工45天后退还。自约定的开工之日至责令停工时，已逾45天，被告应当依约定退还原告实际交纳的保证金103000元。建设工程施工合同及工程施工合同，均约定了开、竣工的具体时间，原告起诉时，合同约定的履行期限因届满而终止，双方又无继续履行合同的合意，解除合同已无必要。原告的此项诉讼请求，不予裁决。 关于电费。原告主张垫付被告电费及押金67000余元，但其提供的有效证据，仅能证明交纳电费30000元，垫付的电费当以30000元认定。原告虽无证据证明30000元电费系其直接支付，但电费收据由其持有，而被告又不能证明该费系其交纳，应当认定上述电费系原告交纳。本案审理中，无证据证明被告的电费应当由原告支付，原告替被告垫付电费的行为，形成无因管理，被告因此受益而使原告受损，被告应当依法偿还该费用。原告关于返还电费的诉讼请求，予以支持。 综上所述，原告的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告甘肃陇业新能源专用汽车制造有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告甘肃瑞焱建筑安装有限公司履约金103000元及垫付电费30000元； 二、驳回原告甘肃瑞焱建筑安装有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9484元，由被告甘肃陇业新能源专用汽车制造有限公司负担1480元，原告甘肃瑞焱建筑安装有限公司负担8004元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于白银市中级人民法院。 审判员  韦性明 二〇二〇年九月二十五日 书记员  王世坤