河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终3176号上诉人（原审原告）：刘俊波，男，汉，1969年2月22日出生，住固始县。委托诉讼代理人：陈求实，固始县锐剑法律服务所。被上诉人（原审被告）：固始六和有限责任公司，统一社会信用代码91411525706758454F，住所地，固始县阳关大道西段**。法定代表人：王禄生，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王秀杰，公司职工。委托诉讼代理人：金培宏，河南蓼阳律师事务所律师。上诉人刘俊波与被上诉人固始六和有限责任公司（以下简称六和公司）因劳动争议纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初533号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘俊波及其委托诉讼代理人陈求实、被上诉人六和公司的委托诉讼代理人王秀杰和金培宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人刘俊波的上诉请求：1、请求中院依法撤销（2020)豫1525民初533号民事判决书的第一项判决，判决被上诉人支付上诉人经济补偿金122060元或发回重审；2、判决被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、认定事实错误。上诉人于1999年2月25日进入被上诉人单位上班，先后担任装卸工、配料工、制粒工、中控工、维修工，2006年开始生产线带班，2010年1月14日被调到湖北随州六和公司担任生产经理，2015年4月25日又被调回固始六和担任生产经理，2018年11月属，被上诉人无故免去上诉人生产经理职务，上诉人多次找到被上诉人负责人协商要求继续在原岗位工作，被上诉人拒绝。上诉人从1999年2月至2018年11月，工作时间应当为18年7个月，应当补偿12个月本人工资，而一审认定为5个月，明显违背客观事实，同时上诉人2018年的月平均工资为6103元，而一审法院认定为3007元，明显违背客观事实。2、适用法律错误，《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付：向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。上诉人与被上诉人诉讼纠纷，按照特别法优于普通法的规定，应当适用劳动法，而一审法院采用民法，是明显错误的。六和公司答辩称：原审法院适用法律错误。一、上诉人离开被上诉人公司是因为上诉人工资待遇降低要求增加未果后主动离职。上诉人这种行为系主动解除与被上诉人劳动关系。根据《劳动合同法》的规定，被上诉人不需要支付经济补偿金。二、1，根据《劳动合同法》第97条的规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止。依照本法第46条规定，应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。本法施行前，按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。本案中，即便存在被上诉人支付给上诉人经济补偿金的情形，在《劳动合同法》2008年1月1日施行前的年份也不应计入经济补偿年。2，同时被上诉人在《劳动合同法》颁布实施后一两年内，对于包括上诉人在内的职工均缴纳了社会保险，且未间断和拖欠，在被上诉人当地所在地的企业是少有的。上诉人对于前期部分年份未缴纳社保，在仲裁和起诉前也从未提出过异议和主张。上诉人是在主动离职后，却以此为借口提起仲裁和诉讼。上诉人的请求不仅违法，而且超过了期限，人民法院也不应以被上诉人十年前这种违法行为来倒追被上诉人的责任，从而判决被上诉人给予补偿。刘俊波向一审法院请求：1、请求判决被告支付原告经济补偿金122,060元；2、请求判决返还原告押金500元，并支付2018年奖金500元；3、请求判决被告赔偿原告1999年3月至2018年11月期间应由被告缴纳的各项社会保险费。一审法院认定事实：原告刘俊波于1999年5月15日入职原告公司，并缴纳押金500元。2010年3月1日，被告开始与湖北随州六合新欣饲料公司签订劳动合同。2015年4月25日，被告又到原告公司上班，担任生产经理。2017年8月，被告公司开始为原告缴纳基本养老保险和失业保险至2018年12月。2018年11月，被告公司免去原告的生产经理职务，原告要求继续在原岗位上班被拒绝后自动离职，并向固始县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年10月30日，该委员会以固劳人仲案字（2019）第45号仲裁裁决书裁决：一、申请人（刘俊波）与被申请人（六和公司）之间的劳动关系解除，被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金（工作时间从2015年4月至2018年12月计算，按4个月本人工资标准计算4×5707=22,828元）共计22,828元；二、被申请人返还申请人入职押金500元，凭票领取。三、不支持申请人的其他仲裁请求事项。一审法院认为，依据庭审查明的事实，没有证据证明原告离开被告公司系被告未依法缴纳社会保险所致，而从现有证据可以得出原告是因为工作岗位调整后要求恢复被拒绝后主动离职。原告要求被告公司应该支付其在湖北随州六合公司工作期间的经济补偿，但未能提供证据证明其到湖北随州六合公司工作是受总公司调动，故本院不予支持。本案的被告六和公司作为用人单位从2015年4月至2017年7月欠缴了应为原告缴纳的社会保险费，但从2017年8月按规定为原告缴纳了相应的社会保险费，原告对2017年8月之前公司未为其缴纳社会保险费的行为亦未追究，并继续与原告公司保持劳动关系至2018年12月。因此，原告要求作为用人单位的被告六和公司按照其工作年限支付经济补偿，有悖案件的客观事实，也不符合法律规定。但因社会保险中的养老保险属于累积性保险，本院依照《民法总则》第六条“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务”的规定，就已查明的被告欠缴原告社会保险的年限，给予原告经济补偿较为适宜。原告要求被告支付2018年奖金，未提供事实依据，不予支持。原告要求被告赔偿1999年3月至2018年11月期间应由被告缴纳的各项社会保险费无事实及法律依据，不予支持。综上所述，原告刘俊波的部分诉讼请求，合理合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告固始六和有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘俊波经济补偿金15,035元（5×3,007元/月）；二、被告固始六和有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告刘俊波押金500元；三、驳回原告刘俊波的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告固始六和有限责任公司负担。二审期间，双方均无新证据提交。二审查明的主要事实与一审法院认定事实基本一致。本院认为，根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案上诉人刘俊波向固始县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁要求解除劳动关系并要求固始六和公司给予相应的经济补偿，后刘俊波不服仲裁结果向人民法院起诉。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”之规定，刘俊波对此负有相应的举证责任。原审根据案件的基本情况，查明了六和公司作为用人单位存在着2015年4月至2017年7月对刘俊波欠缴社会保险费的情形，但考虑到刘俊波对此未予追究，原审从公平原则出发，酌定用人单位对欠缴的社会保险费给予部分经济补偿较为适宜，本院予以维持。综上所述，上诉人刘俊波的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘俊波负担。本判决为终审判决。审判长 徐 宏审判员 邰本海审判员 胡晓峰二〇二〇年九月十九日法官助理任明乐书记员张静