新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终1228号 上诉人（原审被告）：广东省肇庆市水利水电工程公司，住所地广东省肇庆市工农北路17路。法定代表人：龚秀峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：康涛，新疆伯仲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毛朝刚，男，1970年11月6日出生，汉族，四川省人，初中文化，无固定职业，住莎车县。被上诉人（原审被告）：饶明辉，男，1981年8月11日出生，江西省人，高中文化，无固定职业，住喀什市。上诉人广东省肇庆市水利水电工程公司（以下简称肇庆公司）因与被上诉人毛朝刚、饶明辉买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区莎车县人民法院（2019）新3125民初169号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肇庆公司上诉请求：1、请求二审法院撤销莎车县人民法院（2019）新3125民初169号民事判决，并改判驳回被上诉人毛朝刚的一审全部诉讼请求；2、被上诉人承担本案一审、二审案件受理费及邮寄送达费用。事实和理由：原审判决法律关系认定错误，判令上诉人承担给付责任明显缺乏事实和依据：一、本案系杨浒与毛朝刚建立的买卖合同关系，根据合同相对性原则，应由杨浒向毛朝刚承当给付责任。二、杨浒应为本案的适格被告，应追加杨浒为被告。三、饶明辉的行为系个人行为并非职务行为，并不能代表公司，对于其所承包的工程系自行管理，其与公司仅仅是工程承包合同关系，而对于其以公司名义从事经营活动，公司不知情。四、杨浒的弟弟杨周于2015年12月3日向毛朝刚出具的欠条中并无公司盖章，公司不应担责。五、饶明辉于2019年10月18日是以个人名义向毛朝刚支付的30000元。毛朝刚辩称，对于饶明辉已经支付的部分，同意扣减，剩余款项肇庆公司应当支付，请求驳回上诉。饶明辉辩称，我向毛朝刚支付过的金额应当扣减，请求驳回上诉，维持原判。毛朝刚向一审法院起诉请求：判令肇庆公司支付183700元材料及运费欠款。一审法院认定事实：肇庆公司经与杨浒协商，签订《协议书》一份，约定将其公司中标的叶尔羌河灌区勿甫干渠续建配套与节水改造工程八标段全部转包给杨浒施工。2015年7月至12月期间，毛朝刚为勿甫干渠第八标段工程提供砂石料并运送到工地。2015年12月3日，杨浒的弟弟杨周向毛朝刚出具欠付材料款及运费86000元的欠条一份。2018年7月13日，肇庆公司在新疆片区的负责人饶明辉向毛朝刚出具欠付材料款及运费180840元的欠条一张，并加盖肇庆公司的印章（原子章）。2018年7月17日，饶明辉向毛朝刚支付78000元，尚欠毛朝刚材料、运费183700元。另查明，肇庆公司曾与饶明辉签订《新疆分公司合作经营合同》一份，约定肇庆公司将其拟设的新疆分公司承包给饶明辉经营，期限自2015年6月1日至2017年5月31日。合同还约定，“新疆分公司的证件及印章由乙方负责保管”。后因认为注册过程比较麻烦的原因而未设立新疆分公司。但肇庆公司在新疆承包的数个工程，实际均由饶明辉进行管理。该公司认可在新疆片区的工程招投标过程中使用过饶明辉刻制的原子章，且未对该公章的使用提出异议。一审法院认为，首先，肇庆公司、饶明辉对毛朝刚为勿甫干渠第八标段工程提供砂石料并运送到工地的事实无异议，该院予以确认。其次，肇庆公司将其中标的涉案工程全部转包给杨浒，因杨浒个人不具备相关资质，此举违反了相关法律规定，双方签署的以工程转包为内容的协议应属无效的协议，毛朝刚为涉案工程拉运沙石料所产生的货款及运费，肇庆公司作为总承包人，对此也应当承担责任。故毛朝刚要求肇庆公司支付经杨浒的弟弟杨周确认的砂石料欠款86000元，该院予以支持。再次，肇庆公司在庭审中认可曾与饶明辉协商拟设立新疆分公司的事实。实际上该公司在新疆承包的所有工程也均是由饶明辉进行管理，饶明辉对外以新疆分公司负责人的名义从事经营活动。肇庆公司知晓饶明辉刻制该公司公章（原子章）并在工程招投标过程中使用的情况，但对于该公章的使用并未提出异议，且实际从使用该印章进行经营活动中获利，故使用该原子章履行合同的行为之法律后果应当由肇庆公司承担。现饶明辉以肇庆公司的名义确认欠毛朝刚砂石料及运费180840元，并加盖了公章（原子章），应当视为肇庆公司对此进行了确认。饶明辉系代表肇庆公司确认毛朝刚的货款及运费，其法律后果应由该公司承担。上述两笔欠款合计266840元，因饶明辉已向毛朝刚给付54000元，现毛朝刚诉请肇庆市水利水电公司支付尚欠的212840元，该院予以支持。并基于以上原因，该院不同意肇庆市水利水电公司提出的追加杨浒为被告及要求对公章鉴定的申请。该院根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：被告广东省肇庆市水利水电工程公司向原告毛朝刚支付货款及运费212840元，此款于本判决生效之日起十日内一次性给付。本案案件受理费4492.6元（原告已缴纳），由被告广东省肇庆市水利水电工程公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对该事实予以确认。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案毛朝刚将砂石料拉运至肇庆公司承包的叶尔羌河灌区勿甫干渠八标段改造工程工地，虽未与肇庆公司签订买卖合同，但肇庆公司于2018年7月13日在欠付砂石料款180840元的欠条中加盖公章的行为视为双方成立买卖合同法律关系。关于肇庆公司提出公章真伪的问题，因饶明辉对外以肇庆公司新疆分公司的名义承包工程，虽然新疆分公司最终未成立，但肇庆公司授权饶明辉对其公司在新疆范围内承包的工程进行管理，且肇庆公司对饶明辉在涉案工程招投标过程中使用其公司公章的行为并未提出异议。因此，饶明辉代理肇庆公司对外购买工程所需材料并加盖肇庆公司公章的行为使毛朝刚有理由相信饶明辉代理肇庆公司对外承揽工程，因此该行为后果应由其公司肇庆公司承当。因饶明辉已于2018年7月17日向毛朝刚支付54000元，于2019年10月18日支付30000元，毛朝刚亦同意扣减，故余款96840元应由肇庆公司支付。因杨周于2015年12月3日向毛朝刚出具的欠条无法证实与肇庆公司成立买卖合同法律关系，故毛朝刚主张该欠条所载金额86000元材料款缺乏法律依据。故上诉人肇庆公司的上诉理由，部分具有事实依据，本院予以支持。因杨浒不是本案买卖合同的相对人，故根据买卖合同的相对性，对肇庆公司提出由杨浒承担的上诉理由，本院不予支持。综上，肇庆公司的部分上诉请求和理由成立，有事实和法律依据，本院予以部分支持。原审判决适用法律不当之处，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区莎车县人民法院（2019）新3125民初169号民事判决第一项即“被告广东省肇庆市水利水电工程公司向原告毛朝刚支付货款及运费212840元，此款于本判决生效之日起十日内一次性给付。”；二、变更新疆维吾尔自治区莎车县人民法院（2019）新3125民初169号民事判决第一项为“被告广东省肇庆市水利水电工程公司向原告毛朝刚支付货款及运费96840元，此款于本判决生效之日起十日内一次性给付。”；三、驳回广东省肇庆市水利水电工程公司的其他上诉请求；四、驳回毛朝刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4492.6元（毛朝刚已缴纳），二审案件受理费4492.6元（广东省肇庆市水利水电工程公司已缴纳），合计8985.2元，由毛朝刚负担4088.2元，广东省肇庆市水利水电工程公司负担4897元。本判决为终审判决。审  判  长   蒋子勤审  判  员   努尔阿里亚·阿布都热西提审  判  员   尼牙孜艾力·吾布力二 〇 二 〇 年 九 月 十 三 日书  记  员   赵梦颖