陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕01民终8099号 上诉人（原审原告）：冯胜玉。委托诉讼代理人：刘韬，陕西泽秦律师事务所律师。上诉人（原审被告）：贾小鹏。委托诉讼代理人：马武，陕西大唐律师事务所律师。上诉人冯胜玉因与上诉人贾小鹏生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初12448号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冯胜玉上诉请求：1、撤销一审判决中关于后续治疗费25200元的判决，改判贾小鹏向其支付后续治疗费33600元；2、一、二审诉讼费由贾小鹏承担。事实和理由：航天医院采取医疗手段系连冠修复，其虽3颗牙冠折，但必须4颗牙齿同时进行修复治疗。贾小鹏辩称，对方提出的是四颗牙并非三颗牙，没有法律依据，其不认可。其咨询了牙科医生，没有这个说法，我还看了法律规定，也没有相关的规定。贾小鹏上诉请求：1、撤销一审判决，将本案依法改判；2、一、二审诉讼费由冯胜玉承担。事实和理由：一审认定事实错误，没有对本案发生的起因、责任归属及证据的真实性、关联性等诸多问题进行审查。陕西中金司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见》与事实不符，冯胜玉欺骗鉴定中心工作人员，导致陕西中金司法鉴定中心作出错误的鉴定结论，一审法院依据错误的《司法鉴定意见》所作出的判决侵害其权益。冯胜玉辩称，贾小鹏对案件发生具有完全过错，应当承担全部责任。诸多证据均显示其牙齿损伤明显系贾小鹏殴打所致，贾小鹏未提供任何相反证据，亦申请伤病关系鉴定，应承担不利后果。陕西中金司法鉴定中心出具的三期和后续治疗费《司法鉴定意见书》事实认定和鉴定意见正确。冯胜玉向一审法院起诉请求：1、判令贾小鹏向其支付医疗费15753.66元、后续治疗费36400元、营养费450元、护理费1800元、误工费17290.28元、交通费244.4元、伙食补助600元，以上合计72538.34元；2、由贾小鹏承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2018年11月28日8时许，冯胜玉驾驶出租车行使至西安市长安区华美十字向东100米处时与贾小鹏别车后发生纠纷，随后贾小鹏上前殴打原告冯胜玉，致使冯胜玉鼻骨骨折和左耳受伤。事情发生后，贾下鹏被送往西安航天总医院治疗，共住院6天，治疗花费共计15753.66元。该事故经西安市公安局国家民用航天产业基地分局对该起事故做出航公（秦）行罚〔2019〕3号行政处罚决定书，给予被告贾小鹏拘留十日，并处罚款500元的行政处罚。2019年12月16日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心【2019】临鉴字第1278号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、冯胜玉此次外伤误工期限为30日，护理期限为15日，营养期限为15日；2、冯胜玉此次外伤后续需5-10年适时更换一次（共计3颗）已烤瓷牙齿，每次每颗烤瓷牙齿的更换及相关费用约需人民币壹仟壹佰元至壹仟叁佰元（￥1100.00-1300.00元）。一审法院认为，自然人享有生命权、健康权、身体权等权利。行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方因别车发生口角，双方未能保持冷静克制，寻求合法方式化解纠纷矛盾，最终贾小鹏殴打冯胜玉致使原告受到人身及财产损害，且根据西安市公安局国家民用航天产业基地分局做出的行政处罚决定书可以看出，被告贾小鹏实施侵权行为在先，其对自己殴打他人的行为供认不讳，因此对冯胜玉请求贾小鹏承担侵权责任的请求本院依法予以支持，贾小鹏辩称冯胜玉挑衅在先，对本案侵权事件亦存在过错，但其并未提交证据予以证明，故对其辩称意见不予采纳。对于冯胜玉的各项赔偿范围和数额，确认如下：医疗费根据医疗费票据及住院病案确定为15753.66元，贾下鹏辩称冯胜玉的住院花费中存在其治疗自身原有疾病所产生的费用，但其并未提交证据予以证明，亦未在本院规定的时间内提出司法鉴定申请，故对其辩称意见不予采信；住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为30元／天，结合其住院时间确定为180元；营养费根据原告伤残情况及鉴定意见书按照30元／天计算15天，共450元；护理费参照鉴定意见书的护理期限确定为100元／天计算15天，共计1500元；关于误工费，其认为应按照每日576元计算，但冯胜玉提交的证据仅能证明其一周的运营时间及金额，该金额是否为冯胜玉的纯收入并无其他证据相佐证，一审法院认为冯胜玉作为出租车司机，其收入并非营业表上所显示的金额，按照行业惯例其还需向车主交纳班费、自行承担燃油费等费用，综合上述情形酌情认定冯胜玉的误工费为260元/日，计算30天，共计7800元；交通费结合冯胜玉提供的有效票据确定为244.4元；后续治疗费参考司法鉴定意见书，冯胜玉本次外伤后续需5-10年适时更换一次已烤瓷牙齿（共计三颗牙22、31、41），每次每颗烤瓷牙齿的更换及相关费用约需人民币1100-1300元，冯胜玉提出牙齿治疗方法系连冠修复，必须双数做冠，因此需按4颗牙齿计算后续费用，但冯胜玉未提交医疗机构出具的相应证据，因此酌情认定冯胜玉的后续治疗费用为每颗牙齿1200元，冯胜玉后续预计需要更换7次，每次三颗，共计25200元；鉴定费根据收费票据确定为1720元。以上各项合计52848.06元。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，遂判决：由被告贾小鹏于本判决生效之日起三十日内赔偿原告冯胜玉医疗费15753.66元、伙食补助费180元、营养费450元、护理费1500元、误工费7800元、交通费244.4元、后续治疗费25200元、鉴定费1720元，共计52848.06元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1613元，由被告贾小鹏负担1177元，由原告冯胜玉负担436元。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证件不予以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，冯胜玉与贾小鹏发生纠纷，贾小鹏被西安市公安局国家民用航天产业基地分局给予了行政处罚，一审法院认定贾小鹏实施侵权行为在先，应承担赔偿责任，裁量有事实和法律依据。冯胜玉并未提供充分证据证明其需按4颗牙齿计算后续费用个，一审法院酌定冯胜玉后续预计需更换7次，每次三颗，共计25200元，并无不当。贾小鹏未虽对医疗费不认可，但未提供相反证据，亦未申请司法鉴定，应承担举证不能的不利后果。贾小鹏未提供证据证明陕西中金司法鉴定中心出具的鉴定意见书存在需重新鉴定的情形，对其主张鉴定结论错误的意见，不予采纳。综上，冯胜玉和贾小鹏的上诉请求均无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，冯胜玉已预交430元，贾小鹏已预交1613元，由冯胜玉承担430元，贾小鹏承担1613元。本判决为终审判决。  审 判 长 焦海林审  判  员 朱利安审  判  员   张伟 二〇二〇年九月二十三日 书 记 员孙妍  1