贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终5115号上诉人（原审被告）：遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司，住所贵州省遵义市汇川区温州路与汕头路交叉口奥特莱斯办公楼**，统一社会信用代码：915203033374510696。法定代表人：程晨，职务：总经理。被上诉人（原审原告）：杨朝霞，女，汉族，1976年5月20日出生，住贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审原告）：郑云刚，男，汉族，1974年2月28日出生，住贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审被告）：贵州聚银投资置业有限公司，住所贵州省遵义市汇川区人民路国投综合大厦****，统一社会信用代码：915203030856559886。法定代表人：于国强，系该公司总经理。上诉人遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司（以下简称信本奥特莱斯公司）因与被上诉人杨朝霞、郑云刚、贵州聚银投资置业有限公司（以下简称聚银投资公司）租赁合同纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2020）黔0303民初3669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。信本奥特莱斯公司上诉请求：改判上诉人不向被上诉人支付违约金1114元以及收益金付清之日的违约金、由二被上诉人负担二审案件受理费。事实及理由：一审法院在审理过程中并没有完全按照实际情况来作出判决,上诉人在实际经营中,由于多方面的因素,导致经营已陷入困境,出现了收不抵支的情况,为了不给社会增加失业负担，上诉人竭尽全力地维持经营运转,尽量不裁减一个员工。现因出现很多上诉人不可控的市场因素,再按照双方所签订的合同内容去履行,已经不符合客观事实。以上诉人现在的情况,要支付收益金都已经是非常吃力了。类似的案件对上诉人而言有很多,如果每一个都要支付违约金的话,上诉人将无力承担。上诉人认为,法院应该从上诉人的实际情况出发，作出有利于双方履行的判决,这样才有利于双方问题的解决。据此，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人二审期间未作答辩。原审被告二审期间未作陈述。杨朝霞、郑云刚向一审法院起诉请求：请求人民法院判令解除杨朝霞、郑云刚与信本奥特莱斯公司签订的《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，由信本奥特莱斯公司按相应比例（折后价的120%）提前对杨朝霞、郑云刚所购商铺进行回购或者由信本奥特莱斯公司将原告所购买的商铺按售铺时所提供平面图分隔后将商铺交回杨朝霞、郑云刚；2.请求人民法院判令信本奥特莱斯公司向杨朝霞、郑云刚支付2019年4月1日起至2020年6月30日止的收益金32848.6元，并按每日1‰承担以4284元为基数自2019年5月1日起至2019年7月31日止的违约金385.61元，按每日1‰承担以11425.6元基数自2019年8月1日起至2019年10月31日止的违约金1028.3元，按每日1‰承担以18566.6元为基数自2019年11月1日起至2020年1月31日止的违约金1670.99元，按每日1‰承担以25707.6元为基数自2020年2月1日起至2020年4月30日止的违约金2313.68元，以及按每日1‰承担以32848.6元为基数自2020年5月1日起至款项清偿之日止的违约金，截止于2020年4月30日信本奥特莱斯公司欠杨朝霞、郑云刚收益金及违约金共计38247.18元；3.判令信本奥特莱斯公司向杨朝霞、郑云刚提供2018及2019年已支付收益金的相关税票；4.判令聚银投资公司对第2项请求承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由信本奥特莱斯公司承担。庭审中，杨朝霞、郑云刚自愿放弃第1.3项诉请，变更诉请第2项为要求信本奥特莱斯公司支付2019年7月1日起至2020年6月30日止的收益金28564.00元，违约金要求按年利率7.2%计算支付（2019年8月1日至2020年6月30日）的违约金即1114元。一审法院认定事实：遵义奥特莱斯城市广场系聚银投资公司开发建设，聚银公司为销售奥特莱斯城市广场商铺，进行了相应宣传，杨朝霞、郑云刚向聚银投资公司购买遵义市奥特莱斯城市商业用房，该房建筑面积26.06平方米。2015年12月5日，杨朝霞、郑云刚（甲方、委托方）与信本奥特莱斯公司（乙方、受托方）、聚银公司（丙方、担保方）签订了《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，合同约定杨朝霞、郑云刚将前述商业用房委托信本奥特莱斯公司经营管理，合同签订生效之日起，双方的委托管理关系即确立，（除合同另有约定外）合同的终止时间为2026年6月29日，在合同履行期间，杨朝霞、郑云刚（甲方）自愿将所购商铺之经营管理的一切事项及相应的权利义务全权委托信本奥特莱斯公司（乙方）统一行使，由乙方自主选择出租（转租）、委托经营、委托管理、自行使用等模式使用和管理该商铺，托管收益结算期限自2016年6月30日开始至2026年6月29日止，共计壹拾年，甲方同意自2016年6月30日开始至2018年6月29日止的期限内将该商铺无偿委托给乙方培育商场，不收取任何收益，约定自2018年6月30日至2019年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币6518元，自2019年6月30日至2022年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币7332元，自2022年6月30日至2025年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币8147元，自2025年6月30日至2026年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币8962元；甲方符合下列条件可获得委托管理期间的托管收益：采用一次性付款和分期付款购置商铺的，必须已按《商品房买卖合同》之约定付清全部购房款和其他相关款项，甲方采用银行按揭付款方式购置商铺的，必须已办妥合法有效的按揭贷款手续且银行按揭款发放到位，同时甲方须已付清其他相关款项并如期足额偿还银行按揭贷款；乙方分四期向甲方支付每一年度的托管收益，分别于每期首月支付（最终以甲乙双方签字确认的《托管收益确认单》为准支付）；乙方应将每期托管收益汇入甲方指定账户，如乙方托管该商铺的实际经营收益不足以支付托管收益的，则不足部分由乙方予以补足；乙方承诺，如甲方要求乙方在本合同约定的委托管理期限届满后购买该商铺的，乙方应按《商品房买卖合同》约定的购房款总额的150%购买该商铺；甲方保证其拥有该商铺的合法所有权，在具备取得托管收益的条件下，有权要求乙方按期支付托管收益；在合同履行期间，甲方将该商铺的使用权和管理权移交给乙方，甲方不向乙方移交的，乙方有权不向甲方支付托管收益，同时甲方须承担赔偿乙方相应损失的法律责任，甲方承诺并保证，在合同履行期间不得变更合同约定的托管事项，不得单方面解除合同或要求撤销合同；乙方如无正当理由未按时足额向甲方支付托管收益，则每延迟一日，按当期应付款项的1‰向甲方支付违约金；丙方聚银公司同意为合同乙方的履约提供担保，如乙方不兑现委托管理需支付的托管收益，则甲方可要求丙方按照本协议中的相关约定，承担应由乙方承担的各项违约责任和法律义务，续约期间丙方担保责任顺延；合同还约定了其他事项。合同签订后，因房屋建筑面积实测发生了变化，杨朝霞、郑云刚实际足额支付了购房款266597元，并办理了不动产权登记。双方对涉案商铺根据实测面积（25.38平方米）等对托管收益进行了变更，变更后杨朝霞、郑云刚的托管收益结算标准为：自2015年12月31日至2017年12月30日止（即市场培育期），托管收益结算标准为每季度人民币793元（市场培育期的托管收益在市场培育期满后第一个季度内一次性支付），自2017年12月31日至2018年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币4761元，自2018年12月31日至2021年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币7141元，自2021年12月31日至2024年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币7934元，自2024年12月31日至2025年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币8728元。一审法院认为，杨朝霞、郑云刚向聚银投资公司购买商铺的同时，信本奥特莱斯公司作为受托方、聚银公司作为担保方即与杨朝霞、郑云刚签订了《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条的规定，该合同系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。该管理合同虽名为委托经营管理合同,但合同主要内容为向杨朝霞、郑云刚分期缴纳收益金及标准,并允许有权转租该商铺,合同内容并非受托处理杨朝霞、郑云刚的出租事宜,实质是杨朝霞、郑云刚将商铺交付使用、收益，支付收益金的合同，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条规定之规定，该合同应为房屋租赁合同，所涉收益金应为租金，本案应为租赁合同纠纷。双方也签订了房屋交付协议，关于杨朝霞、郑云刚主张的收益金及逾期支付收益金的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，应当按约履行，根据双方合同约定，收益金最终以甲乙双方签字确认的《托管收益确认单》为准支付，本案双方签订的《托管收益确认单》上明确具体的记载了每季度应当支付的委托收益金数额，其中自2018年12月31日至2021年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币7141元，现杨朝霞、郑云刚主张支付2019年7月1日至2020年6月30日止的收益金28564元（7141元×4个季度），符合合同约定且信本奥特莱斯公司不持异议，原审法院予以支持。关于违约金，信本奥特莱斯公司从2019年7月1日起未再支付收益金，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条的规定，其行为已构成违约，应支付违约金。杨朝霞、郑云刚在合同约定的基础上降低了违约金计算标准，主张按年利率7.2%进行累计计算，即支付从2019年8月1日至2020年6月30日止的违约金1114元（1.按2019年第三季度未付收益金7141元计算，从2019年8月1日起至2020年6月30日为471.31元；2.按2019年第四季度未付收益金7141元计算，从2019年11月1日起至2020年6月30日为342.78元；3.按2020年第一季度未付收益金7141元计算，从2020年2月1日起至2020年6月30日为214.23元；4.按2020年第二季度未付收益金7141元计算，从2019年5月1日起至2020年6月30日为85.69元。以上共计1114元。）请求对违约金按年利率6%进行计算，因信本奥特莱斯公司方并未向原审法院提供应予以调低的证据，原审法院依法不予采纳。关于杨朝霞、郑云刚主张要求聚银投资公司承担连带清偿责任，双方合同已约定由聚银公司为信本奥特莱斯公司履约提供担保，根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，聚银公司应对上述债务承担连带清偿责任。另杨朝霞、郑云刚在本案中撤回第1.3项诉请的主张，这是杨朝霞、郑云刚对自己权利的处分，原审法院予以准许。聚银投资公司经原审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃相关抗辩权，由此产生的不利后果由其自行承担，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，依法缺席判决：遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司、贵州聚银投资置业有限公司于本判决生效后十日内连带支付杨朝霞、郑云刚（2019年7月1日起至2020年6月30日期间）收益金28564.00元及（2019年8月1日起至2020年6月30日期间）违约金1114元。案件受理费380.00元（依法减半收取），由被告遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司、聚银投资公司共同承担。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人信本奥特莱斯公司未按合同约定按时足额支付收益金，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”之规定，双方当事人在一审庭审中确认了收益金，违约金相比原约定的违约金已经进行了调减，一审法院按照调减后的违约金予以判决，符合法律规定，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 娄 强审判员 施正高审判员 贺灿灿二〇二〇年九月十六日法官助理侯振伟书记员张晓丽