贵州省黎平县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2631民初122号原告：刘汝渊，男，1988年11月3日出生，侗族，住贵州省黎平县罗里乡上龙村**，身份证号码：5226311988********。委托诉讼代理人：杨绍霞，女，贵州阳泽律师事务所律师。被告：吴炳珍，男，1975年7月14日出生，汉族，住贵州省黎平县敖市镇秦溪村**，现住贵州省黎平县德凤街道文笔坡**。身份证号码：5226311975********。被告：付清武，男，1969年12月17日出生，侗族，住贵州省黎平县德顺乡漂安村**。身份证号码：5226311969********。被告：龙安吉。男，1974年8月19日出生，汉族，住贵州省黎平县中潮镇漂洞村**。身份证号码：5226311974********。二被告共同委托诉讼代理人：罗鹏，男，贵州黔桂律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：杨晓群，女，贵州黔桂律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司。统一社会信用代码：915226009159015950。地址：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市宁波路。负责人：李江波，男，该公司经理。原告刘汝渊诉被告吴炳珍、付清武、龙安吉、中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月21日受理后，依法由审判员周之勇独任审判，于2020年8月28日公开开庭进行了审理。原告刘汝渊及其委托诉讼代理人杨绍霞；被告吴炳珍；被告付清武及龙安吉共同委托诉讼代理人杨晓群到庭参加诉讼，被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告刘汝渊向本院提出的诉讼请求：1、请求依法判决被告吴炳珍、付清武、龙安吉赔偿原告刘汝渊各项损失132744.72元（医疗费165330.72元＋误工费20826.79元＋护理费28387.21元＋住院伙食补助14600元＋营养费14600元－已赔付111000元=132744.21元），后续治疗费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等待鉴定机构鉴定后，另行计算该损失；2、被告吴炳珍应承担的赔偿责任由被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司在其承保的赔偿限额内先行赔偿，保险公司不予赔偿或者超出赔偿限额的损失由被告吴炳珍自行承担。3、本案诉讼费由四个被告承担。事实与理由：被告付清武、龙安吉为了拆除五里桥废弃砖厂的烟囱，故将在烟囱周围搭架子的劳务活动承包给被告吴炳珍施工，原告是受吴炳珍雇请到该工地做工，原告的具体工种只是围绕烟囱搭建和拆除竹架，双方没有签订书面合同，只是口头约定按每天200元结算工钱，而对于烟囱拆除工程被告付清武、龙安吉又雇请其他人员施工负责拆除。2019年4月9日上午，原告在五里桥废弃砖厂做工时，由于被告付清武等人雇请的拆除烟囱的人员在拆除过程中导致烟囱突然发生倒塌，原告为避让烟囱压到自己，在紧急情况下从9米高的竹架上跳下造成原告严重受伤．事故发生后原告被送往怀化市第一人民医院治疗，入院诊断为：腰椎骨折并椎管骨性占位、双下肢不全瘫、左踝开放性骨折、左足骨折、右踝、右足骨折、全身多处皮肤软组织挫伤，事故发生后原告被送往湖南省怀化市第一人民医院治疗（治疗时间为2019年4月9日至2019年5月31日共52天），入院诊断为：腰椎骨折并椎管骨性占位、双下肢不全瘫、左踝开放性骨折、左足骨折、右踝、右足骨折、全身多处皮肤软组织挫伤，治疗费用为157084.11元。因损伤严重在怀化住院期间都是2个人护理。原告从怀化出院后当天又转院入黎平县中医院治疗，其中2019年5月31日至2019年7月1日转院至黎平县中医医院住院治疗31天，农合补偿后自付医疗费为1799.77元、2019年7月22日至2019年7月28日住院治疗6天，自付医疗费为594.04元。2019年8月1日至2019年8月2日又到湖南省怀化市第一人民医院住院治疗1天产生医疗费为2189.09元，2019年8月7日至2019年9月7日回到黎平县中医医院住院治疗31天，自付医疗费为2042.21元，2019年9月16日至2019年10月11日住院治疗25天，自付医疗费为1621.5元。因此，原告刘汝渊在湖南省怀化市第一人民医院住院治疗两次（共计53天）的医疗费总计为159273.2元，在贵州省黎平县中医医院住院治疗四次（共计93天），扣除农合补偿部分后，其中自付医疗费为6057.52元。两项合计费用为165330.72元。原告出院后医生嘱咐：嘱患者家属予患者肢体功能锻炼，避风寒、精护理、疏导情志、增强信心、建议转专科手术治疗以及继续康复治疗。原告在怀化市第一人民医院住院期间被告吴炳珍已经支付医疗费用86000元，对于其他费用没有赔付，其他被告也尚未赔偿。鉴于被告吴炳珍已为原告刘汝渊在被告保险公司投保，事故发生时在保险期限内，被告保险公司应当依法在保险范围内承担被告吴炳珍应承担的赔偿责任，住院期间保险公司已向原告支付赔偿金25000元。综上所述，该事故不仅给原告的身体造成了严重损伤，也给原告造成了经济损失，原告现在虽然已经出院，但伤势尚未治愈，该损伤严重影响到原告的正常工作和生活。被告付清武、龙安吉为拆除烟囱将外架劳务承包给被告吴炳珍施工，原告是受被告吴炳珍雇请做工，被告三人均未提供安全防护措施。本案的发生是因为被告付清武、龙安吉雇请的其他人员在拆除烟囱时造成烟囱开裂垮塌导致原告为避让烟囱垮塌压到自己，从架子跳下而造成身体损伤，被告应对原告的损失承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。在诉讼过程中，原告申请伤残鉴定得出结论后，其增加的诉讼请求为：残疾赔偿金220185.6元、后续医疗费21000元、误工费48040.16元、护理费643.62元、为鉴定产生的费用3656.22元（包括鉴定费1900元、鉴定时复查费1178元、交通费428.22元、住宿费100元、伙食费50元），合计为293525.6元。立案之时提出的各项损失为132744.72元，两项合计为426270.32元。庭审时，原告增加的诉讼请求为：精神抚慰金20000元、交通费4500元。本案原告总的诉讼请求标的为450770.32元。原告要求由被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司在其承保的赔偿限额内先行赔偿，如不属于保险公司赔偿或者超出赔偿限额的部分则由被告吴炳珍、付清武、龙安吉按照应当承担的比例承担赔偿责任。被告吴炳珍辩称：原告起诉的都是事实，本人没有意见。被告付清武、龙安吉辩称：二答辩人与原告之间不存在雇佣关系，无需对原告承担侵权损害赔偿责任；同时，二答辩人在工作中也不存在管理上的过错，所以不需要承担责任。被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。原告在举证期限内向本院提交以下证据：1、《被告户口登记信息复印件》，证明被告吴炳珍、付清武、龙安吉的个人基本情况及诉讼主体资格；2、《被告企业信息复印件》，证明被告保险公司的企业基本情况及诉讼主体资格；3、《怀化市第一人民医院住院治疗的疾病诊断证明书、病历资料复印件》，证明原告刘汝渊因该事故受伤严重在怀化市第一人民医院住院（即2019年4月9日入院，5月31日出院、2019年8月1日入院、2019年8月2日出院）治疗的相关情况，医生建议出院后注意休息、加强营养、继续康复理疗及功能锻炼、定期复查骨折内固定，适时根据情况取出内固定装置、定期到医院复查的事实。4、《怀化市第一人民医院医疗费用发票二张复印件》，证明原告刘汝渊在怀化市第一人民医院住院产生的医疗费用159273.2元的事实；5、《贵州省黎平县中医医院住院治疗的疾病诊断证明书、病历资料复印件》，证明原告刘汝渊因该事故受伤后在贵州省黎平县中医医院住院（即2019年5月31日入院，7月1日出院、7月22日入院，7月228日出院、8月7日入院，9月7日出院、9月16日入院，10月11日出院）治疗的相关情况，医生建议出院后转专科手术治疗、继续康复治疗、注意休息，加强营养、适当功能锻炼的事实；6、《贵州省黎平县中医医院医疗费用发票五张复印件》，证明原告刘汝渊在贵州省黎平县中医医院住院产生的医疗费用6057.52元的事实；7、《照片》，证明原告参与施工造成损伤的现场情况；8、《司法鉴定意见书复印件、发票复印件》，证明：1、经鉴定原告刘汝渊因事故受伤，伤残程度分别构成八级伤残、九级伤残，误工期限从受损之日起至定残前一日，护理期为150日，营养期限为146日，后续治疗费为17000元至21000元之间；2、鉴定费为1900元的事实。9、《鉴定时复查的发票复印件》，证明原告于2020年4月29日应贵州警察学院司法鉴定机构的要求到贵州医科大学附属医院、贵州华夏骨科医院进行复查，产生的复查费1178元的事实；10、《交通费和食宿费票据复印件》，证明原告于2020年4月28日到贵州警察学院司法鉴定中心鉴定产生的交通费428.22元，住宿费100元，伙食费50元的事实；11、《雇主责任保险保险单、保险赔款费用计算书、雇员表复印件》，证明：1、被告吴炳珍在保险公司为包括刘汝渊在内的四名雇员投保雇主责任保险，每人医疗费用责任限额为5万元，每人伤亡责任限额为50万元，保险公司应承担责任限额为55万元；2、原告发生事故后，保险公司仅仅只赔付2.5万元，尚未赔够，还应在其保险限额内就原告损失承担全部保险责任。12、《收据复印件》，证明原告从怀化市第一人民医院出院回家、到怀化市第一人民医院复查以及到怀化市第一人民医院拆除外固定，三次来回车费总计4500元的事实。经庭审质证，被告吴炳珍对原告提交的证据均无异议。被告付清武、龙安吉的共同委托诉讼代理人对原告提交的证据1中付清武、龙安吉身份证复印件真实性没有异议，对证明的目的有异议，认为付清武、龙安吉不属于适格的主体；对证据2、证据3、证据7、证据11无异议；对证据4、证据5、证据6、证据8、证据9、证据10、证据12真实性无异议，但与被告付清武、龙安吉没有关联性。庭审质证阶段，原告提交了证人林泽辉的证言、身份证、驾驶证、行车证复印件，证明原告住院、复查、拆除外固定共往返湖南怀化3次，均系租赁林泽辉的车辆进行接送，花费租车费4500元的事实。经庭审质证，被告吴炳珍对该证据无异议。被告付清武、龙安吉的共同委托诉讼代理人对该证据无异议。被告吴炳珍在举证期限内和庭审时没有向本院提交证据。被告付清武、龙安吉在举证期限内和庭审时没有向本院提交证据。被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司在举证期限内和庭审时没有向本院提交证据。经审理查明：被告付清武、龙安吉为便于拆除五里桥废弃砖厂的烟囱，将烟囱的具体拆除施工承包给他人，而将拆除烟囱时需要在烟囱周围搭拆架子的工程承包给被告吴炳珍施工，双方没有订立书面协议。嗣后，被告吴炳珍即雇请原告及另外三人做工，负责围绕烟囱搭建和拆除竹架，双方没有签订书面合同，仅口头约定按每天200元结算工钱。2019年4月9日上午，原告在拆除烟囱周围的架子时，由于烟囱的砖块松动倒塌，原告为避让烟囱砖块压到自己，在紧急情况下被迫从架子上跳下，造成身体严重受伤。事故发生后，原告被送往湖南省怀化市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：腰椎骨折并椎管骨性占位、双下肢不全瘫、左踝开放性骨折、左足骨折、右踝、右足骨折、全身多处皮肤软组织挫伤。住院52天（2019年4月9日至2019年5月31日），医疗费用为157084.11元；原告从怀化出院后当天又转院到黎平县中医医院住院治疗，即2019年5月31日至2019年7月1日，在黎平县中医医院住院治疗31天，扣除农合补助后自费支付医疗费为1799.77元；2019年7月22日至2019年7月28日在黎平县中医医院住院治疗6天，自费支付医疗费为594.04元。2019年8月1日至2019年8月2日到湖南省怀化市第一人民医院住院治疗1天，产生医疗费为2189.09元；2019年8月7日至2019年9月7日在到黎平县中医医院住院治疗31天，自费支付医疗费为2042.21元；2019年9月16日至2019年10月11日在黎平县中医医院住院治疗25天，自费支付医疗费为1621.5元。至此，原告刘汝渊在湖南省怀化市第一人民医院住院治疗两次，共计住院天数53天，共花费住院医疗费159273.2元；在黎平县中医医院住院治疗四次，共计住院天数93天，扣除农合补助部分后，自费支付住院医疗费6057.52元。在湖南省怀化市第一人民医院、黎平县中医医院住院医疗费共计165330.72元。诉讼过程中，原告向本院申请对伤残程度、误工期限、护理期限、营养期、后期医疗费进行鉴定。2020年6月11日经贵州省警察学院司法鉴定中心鉴定，鉴定结果为：1、被鉴定人刘汝渊因外力致脊髓损伤，右侧腰3神经根损伤等，经手术治疗后，现遗留右下肢瘫痪达八级伤残；被鉴定人刘汝渊因外力致腰3椎体粉碎性压缩性骨折并椎管内骨性占位，L3双侧横突及棘突骨折，L3椎板骨折，经手术治疗后达九级伤残。2、被鉴定人刘汝渊本次受伤的误工期限为定残前一日、护理期限为150天、营养期限为146天。3、被鉴定人刘汝渊行L1-L4椎体内固定、左外踝数枚空心螺钉，右腓骨钢板螺钉及右胫骨数枚空心钉内固定取出术的后期医疗费用为17000元至21000元之间。同时查明，原告刘汝渊受伤后，在湖南省怀化市第一人民医院住院期间，被告吴炳珍已经支付医疗费86000元；被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司已经支付医疗费25000元。被告吴炳珍为原告刘汝渊等四人在被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司投有雇主责任保险，保险限额为每人伤亡责任限额500000元，医疗费用责任限额50000元，事故发生时，尚在保险期内。庭审后，被告吴炳珍虽然提交了一份其本人《建筑施工特种作业操作资格证》复印件，但该证的有效期限为2019年5月20日至2021年5月20日，而事故发生在2019年4月9日，说明被告吴炳珍向被告付清武、龙安吉承包搭建和拆除架子工程时，没有相应资质。本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，被告吴炳珍与原告之间存在雇佣关系，原告在提供劳务过程中身体受到伤害，作为雇主，被告吴炳珍应当承担损害赔偿责任。被告付清武、龙安吉在将搭建和拆除架子的工程承包给被告吴炳珍时，被告吴炳珍并未具备从事建筑架子工（普通脚手架）的相应资质，故被告吴炳珍、付清武、龙安吉对雇员刘汝渊身体损害的合理损失应承担连带赔偿责任。原告系在提供劳务过程中身体受到伤害致残是事实，但原告作为完全民事行为能力人，在从事高空作业时，应当预见和意识到存在一定危险性，但其未有采取有效的防范措施和尽到安全注意义务，对损害后果存在一定过错。兼顾公平原则，结合本案实际情况，本院酌情认定原告自行承担15%的责任，被告吴炳珍、付清武、龙安吉连带承担85%的责任。鉴于本案因被告吴炳珍在被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司为原告刘汝渊投有雇主责任保险，伤亡责任限额为500000元，医疗费用责任限额为50000元，现刘汝渊身体已经造成伤残，故应先由被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司在保险限额范围内予以赔付，不足部分再由被告吴炳珍、付清武、龙安吉连带承担。根据《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》的有关规定，本院对原告的各项损失认定如下：1、医疗费：事故发生后，原告到湖南省怀化市第一人民医院住院治疗两次，两次合计医疗费159273.2元；在贵州省黎平县中医医院住院四次，四次合计医疗费6057.52元。总计支出医疗费165330.72元，有医院的正规住院收费票据及单据予以证明，本院予以认定。2、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。原告系2019年4月9日受伤住院，于2020年6月11日定残，其误工时间应从2019年4月9日至2020年6月10日，误工期限为428天。因原告没有固定职业，系农民，参照《贵州省2019年道路交通事故人身损害赔偿计算标准》农、林、牧、渔业平均工资58730元/年计算，原告刘汝渊的误工费为：58730元/年÷365天×428天=68866.95元，本院予以支持。3、护理费：应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限来确定。《司法鉴定意见书》评定的护理期限为150天；因没有医疗机构的明确意见需要几人护理，所以原则上只能按一人护理。护理人员为原告的妻子，系农民，参照《贵州省2019年道路交通事故人身损害赔偿计算标准》农、林、牧、渔业平均工资58730元/年计算，护理费为：58730元/年÷365天×150天=24135.6元。原告主张护理费29021.83元，超出部分本院不予以支持。4、住院伙食补助费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定”的规定，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准省内100元/天计算，原告在湖南省怀化市第一人民医院住院53天，在黎平县中医医院住院93天，共计住院146天，住院伙食补助费为：100元×146天=14600元，本院予以支持。5、营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定”。《司法鉴定意见书》认定原告营养期为146天，每天营养费本院酌情按照50元计算，共计营养费为：146天×50元=7300元。原告主张营养费14600元过高，超出部分本院不予支持。6、残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。《司法鉴定意见书》评定原告伤残为八级伤残、九级伤残，参照2019年贵州省城镇居民人均可支配收入标准34404元/年计算，伤残赔偿金为：34404元/年×20年×（30%＋2%）=220185.6元。本院予以支持。7、后续治疗费：《司法鉴定意见书》评定原告伤残后续治疗费用为17000元至21000元之间，因该费用尚未实际产生，本院酌定支持后续治疗费19000元。8、为鉴定产生的费用：原告提出为进行伤情鉴定，原告花费鉴定费1900元、伤情复查费1178元、交通费428元、住宿费100元、伙食费50元。经审查，鉴定费、伤情复查费、伙食费属实，有票据证实，予以认定；住宿费没有票据证明，不予认定；交通费实际票据金额为339元，予以认定。为鉴定产生的费用应为：1900元＋1178元＋50元＋339元=3467元。原告主张3656.22元，超出部分本院不予支持。9、交通费：原告主张从怀化市第一人民医院出院回家、到怀化市第一人民医院复查、到怀化市第一人民医院拆除外固定，每次租车费用1500元，共计4500元。虽然原告提交了三次租车的收据，但均系驾驶员开具的普通收据，而非正式票据，而且从实际情况来看，后两次并非必须租车，亦可正常乘坐普通客车，故本院酌情支持交通费2500元。超出部分本院不予支持。10、精神损害抚慰金：原告在该起事故中身体受到伤害并致残，给原告造成一定的精神损害，本院酌情支持精神损害抚慰金5000元，原告请求超出部分本院不予支持。综上，原告在本次事故中所受到的损失为医疗费165330.72元、误工费68866.95元、护理费24135.6元、住院伙食补助费14600元、营养费7300元、残疾赔偿金220185.6元、后续治疗费19000元、为鉴定产生的费用3467元、交通费2500元、精神抚慰金5000元，合计530385.87元。原告刘汝渊自身承担15%的责任，即应承担79557.9元；被告吴炳珍、付清武、龙安吉连带承担85%的责任，即应承担450828元。扣除被告吴炳珍已支付的86000元、被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司已经支付的25000元，还应赔偿原告339828元，该款由被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司在剩余的525000元保险责任限额内支付。被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃自己的举证和辩论权，将自己承担不利的法律后果。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告刘汝渊的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、为鉴定产生的费用、交通费、精神抚慰金等共计339828元；二、驳回原告刘汝渊的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7694元，减半收取3847元，由被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司负担3198元，由原告刘汝渊负担649元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力，权利人应当在履行期间最后一日起二年内向本院申请执行。审判员  周之勇二〇二〇年九月二日书记员  王钰亨