山东省嘉祥县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁0829刑初482号 公诉机关嘉祥县人民检察院。 被告人张某，男，1997年11月15日出生于山东省嘉祥县，汉族，大专文化，农民，住嘉祥县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年5月21日被公安机关抓获，同日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于嘉祥县看守所。 辩护人楚孔举，山东永正务实律师事务所律师。 被告人陆某某，女，1973年10月25日出生于山东省嘉祥县，汉族，小学文化，农民，住嘉祥县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年5月21日被公安机关抓获，同日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕，2020年7月20日被取保候审。 辩护人郗金庆、王松松，山东祥城律师事务所律师。 嘉祥县人民检察院以嘉检一部刑诉〔2019〕224号起诉书指控被告人张某、陆某某犯寻衅滋事罪，于2019年11月26日向本院提起公诉，本院于同日受理。2020年2月25日，嘉祥县人民检察院建议延期审理，本院同日决定延期审理；同年3月25日，嘉祥县人民检察院建议恢复审理，本院于同日决定恢复审理。因新冠肺炎疫情不能抗拒的原因，本案于2020年4月10日依法裁定中止审理，同年9月14日影响审理的情形消失，本院恢复审理，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。嘉祥县人民检察院指派检察员贾铭出庭支持公诉，被告人张某、陆某某及辩护人楚孔举、郗金庆、王松松到庭参加诉讼。现已审理终结。 嘉祥县人民检察院指控，2019年3月25日20时许，被告人陆某某等人在嘉祥县疃里镇高庙社区鑫苑烧烤摊就餐时，与同在该烧烤摊就餐的李某1、张某1、李某2等人因歌曲切换发生争吵。被告人陆某某两次前往李某1等人餐桌旁与对方理论，并与张某1相互推搡。被告人陆某某之子被告人张某赶到后，与对方进行吵骂并电话纠集人员。被告人张某纠集的人员赶到后，被告人张某、陆某某等人与李某1、张某1等人进行吵骂、厮打，厮打中致李某1、张某1受伤，经法医鉴定均为轻微伤。2019年5月21日，被告人张某、陆某某被公安机关抓获归案。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应证据。公诉机关认为，被告人张某、陆某某结伙随意殴打他人，情节恶劣，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，应当以寻衅滋事罪追究二被告人的刑事责任；在共同犯罪中，被告人张某、陆某某均起主要作用，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定。请求本院对二被告人依法惩处。 被告人张某、陆某某对公诉机关的指控均供认不讳，未辩解。 被告人张某、陆某某的辩护人在定罪方面均提出被告人陆某某、张某等人与被害人李某1、张某1、李某2等人因切换歌曲发生矛盾，被害人方借机挑起事端，并引发矛盾激化，引起双方斗殴，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款的规定，二被告人的行为不构成寻衅滋事罪。在量刑方面，被告人张某的辩护人提出的辩护意见是如果认定被告人张某构成犯罪，被告人张某归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，系初犯；且被害人方对本案件的发生负有重大过错，请求对其从轻处罚；被告人陆某某的辩护人提出的的辩护意见是被告人陆某某被公安机关传唤到案后，如实供述犯罪事实，应认定为自首，且被害人方某的发生、矛盾的激化具有严重过错，请求对其从轻处罚。 经审理查明，2019年3月25日20时许，李某1、李某2、张某10、欧某1、李某3、张某1等人在嘉祥县疃里镇高庙社区鑫苑烧烤摊就餐过程中，因张某10所唱歌曲被张某7、张某13怡切换，遂挑起事端，引发双方争吵。争吵中，被告人陆某某先后两次到李某1等人餐桌前与对方理论，并与张某1发生推搡，被告人陆某某之子被告人张某赶到现场后，见状上前与李某1、李某2等人争吵并相互辱骂，李某1方人员中的一个人拿起一啤酒瓶扔向被告人张某、陆某某等人，双方矛盾激化，他人将双方人员劝开后，被告人张某打电话纠集人员。被告人张某纠集的人员到达现场后，双方再次发生争吵、辱骂，后双方人员殴斗在一起，被告人张某致李某2左手掌背、左前臂皮肤擦挫伤，被告人陆某某致李某1鼻背部皮肤擦伤、右颈部皮肤划伤、项部皮肤划伤，张某1右外踝关节损伤。经法医鉴定，李某1、张某1的伤情均为轻微伤，李某2的伤情未构成轻微伤。案发后，被告人张某、陆某某于2019年5月21日先后被公安机关抓获归案。 上述事实，有经公诉机关当庭出示、宣读，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.证人张某2的证言证明2019年3月25日晚8时左右，在鑫苑烧烤吃饭的几个李某4的人因切换歌曲之事，与同在鑫苑烧烤吃饭的张某7夫妇等人发生争吵并相互辱骂，后双方发生厮打。 2.证人张某3的证言证明2019年3月25日晚8时左右，在嘉祥县疃里镇高庙村鑫苑烧烤吃饭的张某7因切换歌曲，遭到同在鑫苑烧烤吃饭的李某3桌上的人的质问，他怕李某3等人与张某7发生矛盾，就劝李某3等人，说是他切换的歌曲，他再给李某3等人切换回去，李某3桌上的人不愿意并骂骂唧唧，同张某7一桌吃饭的几个人就到李某3那桌劝说，李某3桌上的人不听劝，继续骂骂唧唧，张某7的妻子就站起来走到李某3等人的桌前，并同李某3桌上的人相互辱骂了起来，相互骂的过程中，李某3桌上的人推了张某7妻子一把，到李某3桌上劝说的几个人见状便与李某3等人争吵起来，后他人将双方拉开，但双方仍相互争吵、辱骂，其中李某2吵的最厉害，后双方发生厮打。 3.证人姜某1的证言证明她是鑫苑烧烤的服务员。2019年3月25日傍晚，鑫苑烧烤南排西头第一桌坐的是李某4的几个人，大张的五男一女坐在北排东头第二桌。吃饭过程中，李某4的一个男子唱歌，不知道是谁将歌曲给切换了，李某4桌上的人不愿意，并同大张一桌上的人争吵起来，她就上前同他人一起将双方劝开。劝开后，大张桌上的一个红色衣服的妇女就到李某4的桌前与李某4的人理论切换歌曲的事，他人将该妇女劝回，但双方仍在争吵。争吵中，穿红色衣服的妇女的儿子来到鑫苑烧烤并朝李某4的人冲去，被她拉住。后来一个穿蓝色衬衣的大张男子冲向李某4的人，双方打在一起。 4.证人姜某2的证言证明2019年3月25日，他同张某3在疃里镇高庙合伙经营的鑫苑烧烤试营业。当日晚8点多钟，坐在南排西头第一桌的客人在饭桌拿着麦克风唱歌过程中，坐在北排东头第二桌的客人想唱歌，就上舞台切换歌曲，歌曲被切换后，南排西头第一桌的客人就问谁切换的歌曲，站在舞台上的张某3就说：“马上给你们切换过来。”西头第一桌上一个姓李男子不愿意并吵闹，东头第二桌一个穿蓝色外套就站起来给姓李的男子说了一句赔礼道歉的话，他就回灶房了。两三分钟，他从灶房出来时，看到东头第二桌上的一个穿红色外衣的女子走到西头第一桌，与对方理论切换歌曲的事，西头第一桌上的有人开口骂人，他怕双方发生冲突，就将红衣女子拦住并劝回饭桌。停了大约10多分钟，他在灶房听到外边吵闹，就从灶房出来，看到发生矛盾的两桌人打了起来，一个穿白色T恤的男子颈部受伤。 5.证人张某4的证言证明2019年3月25日晚，王某给他打电话，让他到鑫苑烧烤，他赶到鑫苑烧烤后，看到一个穿黑色外套的男子在叫骂，张某在鑫苑洗浴中心门口打电话，并与该男子对骂，对骂中，张某的父亲冲向对方，与张某对骂的男子到烧烤摊拿了一个东西，张某到遮阳棚拿了一个马扎子，后双方的人打在一起。 6.证人张某5的证言证明2019年3月25日，他儿子张某3在疃里镇高庙村鑫苑洗浴中心院内经营的鑫苑烧烤试营业。当日傍晚，李楼村的李某3四男一女、大张村的张某15海等五六个人先后来到鑫苑烧烤，分别坐在烧烤摊南排西头第一桌、北排东头第二桌。到了晚7点多钟，李某3桌上的人在饭桌上拿麦克风唱歌的过程中，因歌曲被大张桌上的人切换，而与大张桌上的人发生争吵并相互辱骂，他上前劝止并将李某3等人推到西边。劝止过程中，大张这边喊的几个小孩来到鑫苑烧烤，李某3这边的人见状又与大张的人争吵并相互辱骂，后双方厮打在一起。双方被劝止后，他看到李某4两个男子受伤。 7.证人张某6的证言证明2019年3月一天晚上7点多钟，他同张某15海、张某9、张某7夫妻等人在高庙鑫苑烧烤吃饭过程中，因张某7要给妻子唱一首歌，他就与张某7一起到舞台上切换歌曲，歌曲刚切换完，在烧烤摊南排西头第一桌上的人就开始骂且骂的很难听，他们桌上的人就同那桌上的人发生争吵、辱骂。相互辱骂中，张某来到鑫苑烧烤并参与辱骂，后双方发生厮打。 8.证人张某7的证言证明2019年高庙鑫苑烧烤试营业那天，他同妻子陆某某及张某15海、张某6、张某8、张某9等人坐在鑫苑烧烤遮阳棚北排东数第二桌吃饭。吃饭饮酒过程中，他想给陆某某唱首歌，就同张某6去舞台切换歌曲，歌曲切换后，坐在遮阳棚南排西数第一桌上的两个男青年就问谁切换的歌曲并骂了一句，鑫苑烧烤老板见状就到两男青年的桌前说：“是我切换的，别骂了，你唱再给你恢复过来。”对方还是骂，陆某某就两次到对方桌前，与对方理论切换歌曲的事，双方发生争吵。争吵中，他儿子张某来到鑫苑烧烤，看到陆某某在和别人吵架，就和对方骂了起来，张某8、张某9就过去劝，并将对方劝至鑫苑烧烤西边门口处，但对方还是不停地骂，他就朝对方冲过去，对方也朝他这边冲，随即他同张某等人与对方厮打在一起。 9.证人张某8的证言证明2019年3月25日晚上，他同张某7、陆某某夫妻及张某6、张某9在鑫苑烧烤吃饭，坐在鑫苑烧烤遮阳棚的东北角。吃饭期间，张某7要给陆某某唱首歌，并与张某6到舞台上点歌，歌曲被切换后，西南角桌上的一个三十多岁、一个二十多岁的男青年站起来，对着他们的桌说：“盘他！”“揍他！”他和张某9就到那桌上，给那桌上的人说好话，但对方还是咋咋呼呼，陆某某就过来给对方说：“俺不知道你们唱歌，再说也不是俺们切的，是老板切的。”对方桌上的两个女青年听后就不愿意了，很硬气地说：“歌都给俺切了，你还说不知道？”陆某某就和这两个女青年争吵起来，对方站起来的那两个男青年指着张某7、张某6骂，并说要揍张某7、张某6。张某来到现场后，双方发生厮打，张某与开始站起来的那个三十多岁的男青年打在一起，他和张某9见状就上前劝阻。双方被劝阻后，他看到三十多岁的男青年的手腕有伤。 10.证人张某9的证言证明2019年3月25日晚8点左右，他与张某7、陆某某夫妻及张某6、张某15海、张某8在鑫苑遮阳棚内东北角吃饭过程中，张某7想唱歌，就到舞台上切换了歌曲，坐在西南角一桌上的人就说：“咋啦？谁把歌给切了？”张某7道歉，但对方起哄并喊“盘他”之类的话，陆某某就起身离桌，去哪里了，他没注意到。陆某某返回后，对方的人就开始对着他的桌骂，他桌上的人也回骂。双方对骂过程中，张某来到鑫苑烧烤，也跟着骂对方，他就到对方桌上劝李某2，但没劝住，双方的人厮打在一起，厮打中，张某与李某2相互乱打，李某2的颈部受伤。 11.证人董某的证言证明2019年3月25日晚8点多钟，张某给王某给打电话说在高庙鑫苑洗浴中心出了点事，刘某就开车拉着他和王某去了洗浴中心。到洗浴中心后，他看到在洗浴中心门口往东靠南墙处站着一些人，在他们三人走到张某跟前时，不知怎么回事，双方相互骂了起来，张某冲向对方，对方的一个男子也往他们这边冲，他摸起一个马扎扔向该男子，并上前打了另外一个人三拳。双方被他人劝止后，他看到对方一个穿白色褂头的人的鼻子、嘴角被打伤。其证言还证明他当时穿黑色皮衣、黑色牛仔裤；王某穿迷彩服；刘某穿牛仔褂、黑牛仔。 12.证人王某的证言证明2019年3月25日晚8点多钟，他同董某、刘某开车去高庙接人，刚走到高庙，张某给他打电话说是他母亲在高庙洗浴中心被人打了，并让他到洗浴中心助威，他就与董某、刘某去了洗浴中心。到洗浴中心后，他看到张某与七八个人对骂，很多人在中间相劝，对方一个男子就跑到烧烤摊拿了一个东西，他见状就扭头去拿两个马扎，在他拿起两个马扎回头时，看到董某拿一个马扎扔向人群，张某拿马扎砸拿东西的男子，姨哥李某3拽着张某父亲，他就将两个马扎扔掉，上前勒住李某3的脖子，将李某3拉到洗澡堂门口。双方被他人劝止后，他看到对方的一个人手部有伤。其证言还证明他当时穿迷彩服；刘某穿黑色牛仔外套、黑牛仔裤，身高1.75米左右、偏胖；董某穿黑色外套、黑色裤子，身高1.75米左右、偏胖；张某穿黑色皮衣，身高1.8米左右、体态一般。 13.证人刘某的证言证明2019年3月25日晚7点多钟，他开车拉着王某、董某去高庙接张某17时，张某给王某打电话说在高庙鑫苑烧烤，电话里还有咋咋呼呼的声音，他就开车去了鑫苑烧烤。到鑫苑烧烤后，他看到在鑫苑烧烤院内西头南侧一些人在劝架，张某站在东边洗浴中心门口打电话。在他与王某、董某走向张某的过程中，西头南侧的人开口骂他们，他们三人就要过去找对方，被他人拦住。因站在西头的人一直在咋呼、叫骂，他们这边的人也对着对方咋呼，后对方一个穿皮衣的男青年就跑到烧烤摊拿起一个东西向他们这边冲，被劝架的人抱住，他们这边的人就冲上去，双方打在一起，张某拿马扎砸穿皮衣的男子后，又与另外一个男子打在一起，王某与他表哥抱在一起。打完架后，他看到对方一个穿白色衣服的男子鼻子流血。 14.证人赵某的证言证明在高庙鑫苑烧烤打架那天，他同张某10、李某2、李某3、李某1、欧某1及两个女青年坐的是遮阳棚南排西数第一桌，吃饭期间，张某10拿麦克风在桌上正唱着歌时，坐在北排东数第二桌上的人上舞台把歌给切了，他们桌上的人就同那个桌上的人吵了起来，开烧烤的老板就过来劝他们，对方的一个妇女两次到他们桌前理论切歌的事，双方再次发生争吵，后他人将双方劝开。对方喊的几个小青年来到鑫苑烧烤后，对方的人冲过来打他和李某2、李某1，双方发生打斗在一起，李某2、李某1和那两个女青年被打伤。其证言还证明他当时穿黑色皮衣、内套红色毛衣。 15.证人李某2的证言证明2019年3月25日晚8点左右，他与李某3、欧某1、许某、张某10、赵某、李某2、李某1、张某1在高庙鑫苑烧烤店遮阳棚南排西数第一桌吃饭过程中，张某10拿麦克风在桌上唱歌，正唱着时，大张的一个人将歌给切换了，他们桌上的几个人站起来与大张桌上的几个人争吵起来，烧烤老板和洗浴中心老板见状就过来劝他们，他们坐下后，对方一个扎辫子的妇女走到他们桌前闹，双方再次发生争吵，争吵中，一个穿黑色皮衣的男青年来到现场与他们争吵，后他人将双方劝开。对方穿黑皮衣的男子喊的几个来到现场后，双方发生对骂，对骂中，对方一个穿黑色外套、较胖、身高1.75米左右的男子与一个穿黑色外套的小青年朝他们这边冲，他就冲到菜摊摸起一把铲子，随即被他人抱住。他被抱住后，穿黑色外套的男青年拿马扎砸他胳膊等处，一个戴眼镜的光头跺了他几脚，他被打伤。双方被他人劝止后，他看到李某1、张某1也被打伤。其证言还证实当时赵某外穿黑色皮衣、内穿红色毛衣。 16.证人李某3的证言证明2019年3月25日，朋友张某3在高庙鑫苑洗浴中心院内经营的烧烤店试营业，他就邀李某2、张某10晚上到鑫苑洗浴中心烧烤店吃烧烤，给张某3捧场。当日晚7点多钟，他与李某2、张某10等人坐在鑫苑烧烤遮阳棚南排西数第一桌饮酒过程中，张某10拿麦克风在酒桌上唱歌，歌唱到一半，坐在北排东头大张那桌上的人上舞台把歌给切换了，他这桌上的人就同大张桌上的人争吵了起来，洗浴中心老板怕双方打架，就将他们几个人拉到院子西侧，大张的人被他人拉到院子东侧，但双方还是在争吵。争吵中，对方不知道是谁骂了一句，李某2听到后就往东冲，大张的人也往西冲，双方打在一起，对方一个光头戴眼镜的人用拳打他们这边的人；一个二十五六岁瘦吧的男青年打李某2。双方被劝止后，他看到李某2、李某1有皮外伤。其证言还证实当时他穿一身黑色运动装，内套白色褂头；李某2上身穿黑色皮衣；张某10穿黑色上衣。 17.证人欧某1的证言证明2019年3月25日晚，他与李某3、李某2、张某10、李某1等七男二女到高庙鑫苑烧烤吃饭，坐在遮阳棚南排西数第一桌，遮阳棚北排东数第二桌坐的是大张的几个人。吃饭期间，张某10正拿着麦克风在桌上唱歌时，歌曲被大张桌上的人切换，他们桌上的人与大张上的人因此发生争吵，戴眼镜的烧烤老板和一个穿粉色衬衣的中年男子就过来相劝，后对方一个桌上一个穿红袄的妇女先后两次到他们桌上与他们理论。理论中，该妇女与他们桌上的两个女的相互对骂起来，并挠了跟着李某2来的那个女的一下，后他人将她们三人劝开，但两桌上的人仍在各自的饭桌上与对方争吵。争吵中，一个穿黑色皮衣的小青年来到现场与他们争吵，并打电话，打完电话没多大会，来了三四个小青年，也与他们争吵。当时，大张的人站在院子东侧，他们几个人站在院子西侧，双方争吵、对骂过程中发生厮打，对方穿黑色皮衣的青年拿马扎砸李某2，穿红袄的妇女和几个男的打李某1。双方被他人拉开后，他看到李某2、李某1及同桌上的两个女的受伤。 18.证人许某的证言证明2019年3月25日晚，她同李某2、李某1等人在鑫苑洗浴中心院内烧烤摊遮阳棚南排西数第一桌吃烧烤期间，她桌上一个穿蓝色西装的男子唱歌，唱歌过程中，歌曲被坐在北排桌上的人切换，他们桌上的人就对方的人争吵起来，烧烤摊上的一个女的到他们桌上劝说，对方桌上的一个妇女先后两次到他们的桌前理论，她与那个妇女发生推搡，他人将她和妇女分开后，双方继续争吵并相互辱骂。争吵、辱骂中，对方穿黑色皮衣的男子摸起一个马扎朝他们这边冲，李某2跑到烧烤摊拿起一把铲子，但随即被人抱住，李某2被抱住后，拿马扎的男子用马扎砸李某2，随即双方发生厮打。厮打中，她看到一个妇女挠李某1，她就上前去拉，拉的过程中，她脸、下巴被那个妇女挠了两下。双方打架后，她看到李某2胳膊、手等处被打伤；李某1的脸、脖子被挠伤。 19.证人张某10的证言证明2019年3月25日晚7点多钟，他与李某3、赵某、李某2、李某1、欧某1及两个女的在高庙鑫苑烧烤店遮阳棚南排西数第一桌吃饭过程中，他拿麦克风正唱着时，歌曲被坐在遮阳棚北排东数第二桌上的人切换，双方发生争吵，争吵中，对方一个妇女先后两次到他桌上与他们几个人理论，还用手扯一个矮个女的。后对方来了男四五个青年，对方先前的那个妇女朝他们这边走过来，另外几个人朝他们这边冲，李某2就跑到烧烤菜架上拿了一把铲子，随即双方发生厮打，对方的几个青年打李某2，几个年龄大的男的打赵某。双方被他人劝止后，他看到李某2的胳膊等处受伤；李某1的脸、脖子受伤；他这边还有一个女孩右腿受伤。其证言还证实他当时穿黑色西装。 20.被害人李某1的陈述证明2019年3月25日晚7点多钟，他与女朋友张某1及李某3、李某2、李盼、欧某1、张某10、许某在高庙鑫苑烧烤吃饭，坐在遮阳棚的南排西数第一桌。吃饭期间，张某10拿麦克风在桌上正唱歌时，坐在北排东数第二桌上的一个穿黑色呢子外套男子、一个戴眼镜的男子、一个穿一身蓝色牛仔男子上舞台唱歌，将张某10唱的歌给切换了，他桌上的人就问谁切的歌，开烧烤的老板听到后说：“把歌给你们再调回来。”他桌上的人就说：“我们正好好的唱着歌呢，你们换歌干嘛？”对方桌上的人就插话，双方发生争吵，烧烤老板就到他桌上相劝，说：“你们吵什么，没有外人，都是来架势的！”烧烤老板将他桌上的人劝止后大约一分钟，对方桌上的一个扎辫子的妇女到他吃饭的桌前与他们理论，双方再次发生争吵，后双方被烧烤老板等人劝开。双方被劝开后，对方一个20多岁、穿黑色外套、偏瘦的青年又与他们争吵在一起并拨打电话，他们几个人就与对方对骂，对骂中，对方来了三个人，也同他们几个人争吵。后双方在对骂中打在一起，扎辫子的妇女抓他的脸，穿黑色呢子外套男子和蓝色牛仔男子各打了他一拳，他被打伤；打电话的男青年拿马扎砸李某2，砸在李某2的胳膊上；三个人围着赵某打；张某10一直在拉架，期间，他朝对方人群打了一拳。双方被他人劝止后，他看到李某2、许某、张某1受伤。其证言还证明当时赵某外穿黑色皮衣、内穿红色毛衣。 21.被害人张某1的陈述证明2019年3月25日晚7点多钟，她与朋友李某1及李某2、许某等人在高庙鑫苑烧烤一起吃饭过程中，她桌上的一个男青年在桌上正唱着歌时，歌曲被舞台上的三个人切换，她桌上的人就问对方为什么切歌，两桌上的人因此发生争吵，后被老板劝止。被劝止后，对方桌上的一个穿红色羽绒服妇女来到他们桌前，双方又争吵在一起，对方一个穿黑色皮衣的男青年对着他们咋呼，并打电话喊人，后几个男青年来到鑫苑烧烤，对着他们咋咋呼呼，在场的其他人就劝，但没劝住，双方打在一起，有人拿马扎砸李某2，李某2头部被砸伤，李某1被几个人围着，穿红色羽绒服的妇女用手挠李某1，李某1脸、颈部被抓伤，她和许某就过去拉那个妇女，拉的过程中，该妇女踢她右踝关节一脚，她的右踝被踢伤。 22.被告人陆某某供述2019年3月25日傍晚，她与丈夫张某7、张某15海、张某6、张某8、张某9在鑫苑烧烤遮阳棚内东北角吃饭过程中，张某7要给她唱首歌，并同张某6到舞台上去点歌，坐在遮阳棚西南角的人见其唱的歌曲被切换，就对着他们桌骂，两桌上的人争吵起来，老板见状过去劝对方，说歌是他切的，张某8、张某9也过去劝对方，但没劝住，她就到对方饭桌，说：“你们别骂了，我们不唱了，你们接着唱。”对方不听继续骂，其中对方一个较瘦的女子还推了她一把，他人就将她劝回饭桌，但对方仍在不停地骂，她就再次到对方饭桌与之理论，说：“都这么大年龄了，你们骂什么，烧烤摊又不是给你们一家开的。”对方的两个女的就与她争吵，她推了那个较瘦的女子一把。后他们桌上的人被拉到鑫苑烧烤院子的东边，对方被拉到院子西边，双方相互对着骂，对骂中，她儿子张某来到鑫苑烧烤，也跟着骂对方，随后双方发生厮打。厮打中，她将一个穿白色衣服男子颈部挠伤，两个女的见状就上前捶她的头，她又挠那两个女的；张某拿马扎砸伤一个男青年，后双方被人拉开。 23.被告人张某供述2019年3月一天下午6点多钟，他在大张自己家中洗衣服时，母亲陆某某给他打电话，让他到高庙鑫苑烧烤吃饭。他洗完衣服后步行到鑫苑烧烤后，看到父亲张某7、母亲陆某某、张某6、张某15海等人在遮阳棚北排东边，母亲陆某某正与遮阳棚南排西边桌上的五个男的、二三个女的吵架，在他经过对方餐桌向张某7走的过程中，对方的一个男青年拿啤酒瓶扔向张某7餐桌，但啤酒瓶被遮阳棚挡住，没砸着人，他见状便骂对方，张某6将他拉到洗浴中心一楼。在洗浴中心一楼，他听到外面骂的越来越厉害，就从洗浴中心出来，并给王某打电话说：“我在鑫苑，俺妈妈被人打了，赶紧过来。”打完电话两三分钟，刘某开车拉着王某、董某来到鑫苑烧烤，并问他怎么回事，在他回答王某等人问话时，张某7冲向对方，对方的李某2也往他这边冲，并从烧烤摊冰箱上摸了一把菜刀或是一个铁签子，他看见李某2摸东西，就摸起一个马扎砸李某2，并打了李某2几拳。期间，董某往人群扔了一个马扎；王某拿两个马扎要上去打时，看到其表哥李某3要打张某15海，就将马扎扔掉，用胳膊勒住李某3的脖子往一边拉；陆某某用手抓挠与张某15海扭打在一起的李某1脖子。双方打完后，他看到李某2、李某1受伤。 24.（济）公（刑）鉴（伤检）字【2019】89号、91号鉴定书及损伤程度告知书证明：张某1、李某1的伤情均为轻微伤，李某2的伤情未构成轻微伤。 25.现场勘验笔录及现场图、现场照片证明案发现场位于嘉祥县疃里镇高庙村鑫苑洗浴休闲会所院内的鑫苑烧烤摊，鑫苑洗浴休闲会所院内东南角有一红色遮阳棚，棚内北侧、南侧各东西摆放4张方桌，两排方桌中间为过道；院子北侧靠墙处为菜摊、烧烤炉；鑫苑洗浴休闲会所院内设有监控，监控已拷贝并视频截图。 26.监控视频资料及视频截图证明：案发的时间、地点、双方斗殴的起因及经过。 27.公安机关出具的抓获经过证实2019年5月21日，被告人张某在嘉祥县纸坊镇济宁穗业混凝土有限公司办公室被公安机关抓获；被告人陆某某在嘉祥县疃里镇大张村家中被公安机关抓获。 28.公安机关出具的户籍证明证实被告人张某、陆某某的身份及年龄。 29.受案登记表、立案决定书证明案件的来源。 本院认为，被告人张某因其父亲张某7切换歌曲，李某1、李某2等人挑起事端引发矛盾激化后，纠集人员与李某1、李某2等人斗殴；被告人陆某某积极参加斗殴，二被告人的行为均已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控的罪名有误，本院予以更正。二被告人的辩护人提出的二被告人的行为不构成寻衅滋事罪的辩护意见成立，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人张某、陆某某均起主要作用，均系主犯，但被告人陆某某的作用相对于被告人张某较轻。被告人张某、陆某某到案后均能如实供述自己的罪行，且自愿接受处罚，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月21日起至2020年11月20日止。） 二、被告人陆某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月21日起至2020年7月20日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  曹 杰 人民陪审员  李正光 人民陪审员  陈效中 二〇二〇年九月二十七日 法官助理贾兴浩 书记员高静