河南省郑州市惠济区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0108民初2369号原告：张金山，男，汉族，1983年4月25日生，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：孙好洁，河南尚天律师事务所律师。被告：郑州天之昊家园实业有限公司，住所地郑州市惠济区嵩山北路****，统一社会信用代码91410108694885172L。法定代表人：徐强，公司总经理。委托诉讼代理人：张欢喜，河南创力律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜向华，河南创力律师事务所律师。原告张金山与被告郑州天之昊家园实业有限公司（以下简称天之昊公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张金山及其委托代理人孙好洁，被告委托代理人张欢喜、杜向华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求依法判令：1、被告向原告支付未签订书面劳动合同的2倍工资差额110000元；2、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金40000元；3、被告向原告支付招商提成（即招商奖励、招商奖金）247093.416元；4、被告向原告支付加班费115862元；5、被告向原告支付2019年12月份工资10000元；6.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告诉称，原告自2018年5月到被告处工作，但被告未与原告签订书面劳动合同，未给原告缴纳社会保险。原告从2018年5月至2019年12月31日的工资为每月10000元。被告承诺给予原告按照实际出租金额一个月房租作为招商奖励，且原告存在法定节假日加班的情况。2019年12月31日，被告单方告知原告解除劳动合同，也未向原告支付2019年12月份工资。原告于2020年向郑州市××劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁委员作出的惠劳人仲案字（2020）第015号裁决仅支持了原告部分仲裁请求。故原告向法院提起诉讼，望判如所请。被告辩称：一、原告要求支付未签订书面劳动合同2倍工资差额的请求已经超过了仲裁时效，不应得到支持。二、原告要求支付经济赔偿金的诉讼主张与其仲裁请求不符，原告是自动离职且未办理交接手续，被告不存在过错，原告要求支付经济赔偿金的诉讼请求没有依据，也不属于法院继续审理的范围。三、被告公司不存在招商提成的方案，未承诺给予原告招商提成，招商提成也不属于法定的工资组成部分，且被告已长期、足额向原告支付高额工资，原告要求本就不存在的招商提成与事实不符，也没有法律依据。四、被告未安排加班，原告提交的证据是一些微信聊天记录，非被告出具正式的通知安排，且从聊天记录上来看，仅能看出为数不多的值班字眼，值班与加班有本质的区别，因此原告要求支付加班费明显与事实不符。请求法院查明事实，依法判决。原被告围绕诉讼请求提交了仲裁裁决书、仲裁开庭笔录、证人证言、微信聊天记录截图等证据。本院依据当事人陈述，结合有效证据，对本案事实确认如下：2018年5月至2019年12月，原告在被告公司从事出租场地的招商工作。被告一直未与原告签订书面劳动合同。原告月工资为10000元，2019年12月份的工资被告未支付。后因双方发生纠纷，张金山至郑州市××劳动人事争议仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资差额110000元；2、被申请人支付申请人未提前一个月通知解除劳动关系经济补偿10000元；3、被申请人支付申请人违法解除劳动关系经济补偿金20000元；4、被申请人支付申请人招商工作的招商提成247093元；5、被申请人支付申请人加班费115862元；6、被申请人支付申请人社会保险补偿金64410元；7、被申请人支付申请人2019年12月份工资10000元；并当庭变更仲裁请求：增加仲裁请求确认双方存在劳动关系，变更第三项请求被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金2万元为4万元，放弃第二项、第六项仲裁请求。经仲裁裁决如下：一、被申请人支付申请人未签订劳动合同的2倍工资31839.08元；二、被申请人支付申请人加班费7816元；三、被申请人支付申请人2019年12月份工资10000元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。张金山不服，遂提起本案诉讼。本院认为，根据国家法律规定和相关政策，劳动争议纠纷坚持注重保护劳动者合法权益原则，同时维护用人单位利益平衡，促进劳动关系均衡和谐发展。关于原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。因被告为原告发放的2018年5月份工资为10000元，原、被告均未明确原告的具体入职时间，本院推定原告入职时间为2018年5月1日。被告未与原告签订书面劳动合同，原告可主张自2018年6月1日至2019年4月30日的二倍工资，但原告于2020年3月才提出仲裁申请，被告辩称该项请求已经超过了仲裁时效，因2020年1月25日河南省宣布启动重大公共事件一级响应，2020年2月10日全国人大法工委认定本次新冠肺炎疫情属于不可抗力，故应自2020年1月25日起发生仲裁时效中止的效力。因此，原告自2019年1月25日至2019年4月30日二倍工资差额的主张未超仲裁时效，应予以支持，经计算被告应支付原告35000元（333.34元/天×105天）。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，按常理讲，劳动者若主动离职，单位应要求其填写离职申请等材料，即使是劳动者突然不来上班，作为用人单位，也应联系劳动者询问离职原因等，以上均可形成证据。用人单位对劳动者负有管理义务，被告对原告提供的录音证据不予认可，但其未提供任何证据证明原告系主动离职，故原告的该项诉请本院予以支持，被告应支付原告四个月工资的经济赔偿金40000元。该项诉讼请求在仲裁开庭时原告既已提出，符合仲裁前置程序，被告辩称与其仲裁请求不符，本院不予采纳。关于原告要求被告支付招商提成及加班费的诉请，原告未提供任何公司文件等证据以证明提成的存在及提成的计算方式，单凭与其十几年前即认识的王群的证人证言不足以证明，故原告该项诉讼请求，证据不足，本院予以支持。劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告负责对外进行招商、洽谈工作，其工作性质与每天在固定坐在办公区上班不同，原告提供的微信聊天记录和同事的证人证言不足以证明确实存在用人单位安排其加班的事实，原告也无证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故原告主张加班费的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。关于原告要求被告支付2019年12月份工资10000元的诉讼请求，被告对此没有异议，应当予以支付。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州天之昊家园实业有限公司向原告张金山支付未签订书面劳动合同的2倍工资差额35000元、解除劳动合同赔偿金40000元、2019年12月份工资10000元，合计85000元，于本判决生效之日起七日内付清；二、驳回原告张金山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。判决生效后，当事人应从判决规定的履行期间最后一日起二年内向法院申请执行，逾期则不再执行。审判员  王艳梅二〇二〇年九月十四日书记员  刘 娟