广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0803民初2083号原告：杨亦敏，女，汉族，1971年5月31日出生，住广东省湛江市市辖区**********************,公民身份号码440************128。委托诉讼代理人：陈荣，广东大展律师事务所律师。被告：吴某1，男，汉族，1972年2月10日出生，住广东省湛江市霞山区****************,公民身份号码440************416。原告杨亦敏诉被告吴某1合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月10日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨亦敏及其委托诉讼代理人陈荣到庭参加诉讼，被告吴某1经本院合法传唤拒不到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨亦敏向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告退还合伙出资款300000元，并支付合伙期间利润183161.75元；2.判令被告支付自2018年6月21日起至2020年7月20日之间逾期退还出资款的违约金75000元，并继续按照月息1%的标准自2020年7月21日起支付违约金直至被告付清该款为止；被告支付自2018年11月1日起至起诉时2020年7月31日逾期支付利润的违约金63900元，并继续按照每逾期一日支付100元的标准支付违约金直至被告付清利润款为止；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年11月，被告因为先垫款导致资金不足，所以被告找原告合作，经过协商，原被告决定合伙对外以被告的名义向坡头观海长廊、金沙湾、西城快线等工地供应、销售柴油。具体合作方式为：原告负责投资30万元，占合伙25%的股份，被告则负责联系销售业务、经营管理等，占合伙75%的股份。原告已经向被告支付了30万元的出资。2018年3月，各工地项目已经基本结束。经过原告催促，被告才与原告补签《合作供油协议书》，将双方此前的口头约定以书面形式予以明确，该协议还约定违约方每逾期一日，需支付1000元的违约金。同时经过初步结算，被告同意于2018年6月20日前先行退还原告30万元的出资款，并于该时间完成结算，结算后15日内退还利润。被告于2018年3月31日自愿出具《欠据》，约定于2018年6月20日前付清本金300000元，逾期按照月息1%计至实际还清之日止。2018年10月，经过原告再三催促，原被告进行了第二次结算，该次结算对合伙利润基本达成一致，认可：坡头观海长廊工地及金沙湾工地的项目总利润为119856元，西城快线项目利润为612791元。故按照合伙协议原告应该分得183161.75元。利润结算完成后，被告仍然以各种理由不予支付投资款及利润。为维护合法权益，特向法院起诉。被告吴某1既没有到庭参加诉讼，也没有提供书面答辩状。原告围绕诉讼请求提交了证据如下：原告及被告的身份信息、合作供油协议书、欠据、中国银行交易流水明细清单、证明、中国农业银行银行卡交易明细清单、坡头观海长廊工地2016年收入表（含金沙湾工地）、西城快线汇总表、收入表，油料表。经本院审查，认为上述证据真实且能够互相印证，故予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年，原被告合伙对外以被告的名义向坡头观海长廊、金沙湾、西城快线等工地供应、销售柴油。2018年3月31日，原告杨亦敏（甲方）与被告吴某1（乙方）补签一份《合作供油协议书》，约定：“一、双方共同出资，以乙方的名义向坡头观海长廊、金沙湾工地、西城快线工地供应柴油等油料。乙方应每次供货时同期向甲方提交合作项目的真实供货凭证，以便合作结束时作为结算依据。二、甲方出资人民币30万元，占坡头观海长廊工地、金沙湾工地、西城快线工地供应柴油项目的25%股份。乙方占75%股份。在本协议签订前，甲方资金已经全部支付给乙方，完成出资义务。三、双方结算方式：工程结束后（2018年6月20日），乙方需向甲方提供相关真实的供货汇总凭证，双方进行结算；结算后15日内退还投资本金以及按照股份分配利润。四、双方应严格履行本协议，如有违约，每逾期一日，违约方应支付1000元的违约金，同时还需向对方赔偿因违约而造成的损失。下列情形构成违约：3、不按期退还股份及支付利润的。”同日，被告出具一份《欠据》，载明：“我和杨亦敏自2015年12月15日起共同出资，并以我的名义向坡头观海长廊、金沙湾、西城快线等工地出售柴油。合作期间，杨亦敏已经出资人民币30万元。现双方经过结算，我应该向杨亦敏返还本金人民币30万元，利润按合作协议计算。该款定于2018年6月20日前付清，如有逾期则按照月息1%计至实际还清之日止。欠款人：吴某1，2018年3月30日。”原告出资方式如下：2015年12月11日，原告通过银行转账方式向被告名下尾号为1970的账号转账10万元，2015年12月22日转账9万元。原告委托案外人林永红向被告转转74700元，分别为2015年11月16日转账9700元，2016年2月5日转账40000元，2016年3月10日转账25000元。原告于庭审中表示其余款项通过现金方式支付，共出资30万元。在《坡头观海长廊工地2016年收入表》的最下面写着：“总利润119856元，吴某1，杨永敏，2018.6。”原告于庭审中表示，是原被告于2018年6月经过结算，确认坡头观海长廊工地及金沙湾工地的总利润为119856元。在《西城快线汇总表》中，写着：“总收入4725717元，应付油款3929506元，伙食费12420元，自用油12000元，购车款100000元，司机工资59000元，制表人：吴某1，复核人：杨亦敏，2018.10。”原告于庭审中表示，是原被告于2018年10月经过结算，确认西城快线工地的总利润为612791元。因被告没有及时返还出资款和利润，原告故提起诉讼。本院认为，本案为合伙协议纠纷。原告杨亦敏与被告吴某1签订的《合作供油协议书》及《欠据》，系双方当事人真实意思表示,不违反法律法规效力性规定,根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。原告杨亦敏与被告吴某1形成个人合伙关系。根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条第一款“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”及第八十五条第一项“合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营。”及《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干意见(试行)》第54条“合伙人退伙时分割的合伙财产,应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产,以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还,一次退还有困难的,可以分批分期清退;退还原物确有困难的,可以折价处理”的规定,杨亦敏入伙投资30万元，坡头观海长廊工地及金沙湾工地的总利润为119856元，西城快线工地的总利润为612791元，按照约定应由原告分得利润的25%，故双方合伙协议于2018年6月20日解除后,被告应当返还原告出资的30万元及利润183161.75元[（119856元+612791元）×25%]。对于违约金的请求，原告主张以30万元为基数，从2018年6月21日起至款项付清之日止，按月利率1%计算违约金；以183161.75元为基数，从2018年11月1日起至款项付清之日止，按每日100元的标准支付违约金，不违反双方之间的约定和法律的规定，本院予以支持。被告吴某1经本院合法传唤拒不到庭，视为放弃质证和抗辩权利，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第一百一十二条,《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干意见(试行)》第54条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条、第八十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:一、限被告吴某1于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告杨亦敏合伙资金30万元及违约金(违约金自2018年6月21日起至款项付清之日止,按月利率1%计付);二、限被告吴某1于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告杨亦敏合伙利润183161.75元及违约金(违约金自2018年11月1日起至款项付清之日止,按每日100元计付)。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10020.62元，由被告吴某1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  韩 剑人民陪审员  刘玉娟人民陪审员  苏晓玲二〇二〇年九月二十五日法官 助理  廖灵翠书 记 员  李雄敏附：相关法律条文《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。第八十五条合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人决定解散；（四）合伙人已不具备法定人数满三十天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（七）法律、行政法规规定的其他原因。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干意见(试行)》５４合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。