山东省济南市莱芜区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0116民初3427号 原告：田桂枝。 委托诉讼代理人：张渊，内蒙古蒙信律师事务所律师。 被告：山东莱芜煤矿机械有限公司，住所地山东省济南市莱芜区凤城西大街**，统一社会信用代码：91371200796185679C。 法定代表人：冯涛，董事长。 委托诉讼代理人：张宪华，男，该单位职工。 委托诉讼代理人：崔艳玲，山东纵观律师事务所律师。 被告：内蒙古益得矿业股份有限公司，住，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特中旗川井苏木图古日格嘎查/div> 法定代表人：赵彤，总经理。 原告田桂枝与被告山东莱芜煤矿机械有限公司（以下简称煤机公司）、被告内蒙古益得矿业股份有限公司（以下简称益得公司）执行异议之诉纠纷一案，济南市中级人民法院作出（2020）鲁01民终2326号民事裁定书，裁定撤销本院作出的(2019)鲁1202民初6715号民事判决，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告田桂枝的委托诉讼代理人张渊、被告煤机公司的委托诉讼代理人张宪华、崔艳玲到庭参加诉讼，被告益得公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 田桂枝向本院提出诉讼请求：1.请求判令不得追加田桂枝为被执行人，并排除对田桂枝的执行行为；2.请求判令被告承担本案鉴定费、诉讼费等费用。事实与理由：2017年8月20日，山东省济南市莱芜区人民法院以(2016)鲁1202民初4320号对内蒙古益得矿业股份有限公司保证合同纠纷一案作出民事判决书：判令被告包头市益达国际物流有限公司、内蒙古益得矿业有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告山东莱芜煤矿机械有限公司履约保证金300万元及利息(按中国人民银行同期同类贷款利率利息，自2014年5月10日起计算至本判决书确定的履行期限届满之日止)。 2019年10月31日，山东省济南市莱芜区人民法院(2019)鲁0116执异113号之一对申请执行人被告山东莱芜煤矿机械有限公司执行的被执行人内蒙古益得矿业股份有限公司执行一案作出执行裁定书：一、追加第三人……田桂枝…为本案被执行人；二、…第三人田桂枝应在本裁定书生效之日起七日内向申请执行人山东莱芜煤矿机械有限公司在尚未缴纳出资990万元的范围内履行(2016)鲁1202民初4320号民事判决书确定的义务…。原告田桂枝并未创立过内蒙古益得矿业股份有限公司，也并非该公司的股东，不对内蒙古益得矿业股份有限公司负有履行出资的义务，山东省济南市莱芜区人民法院(2019)鲁0116执异113号之一执行裁定书所认定内蒙古益得矿业股份有限公司创立、注资、股东设立等均与原告田桂枝无关，请求法院查明事实的基础上，依法认定原告田桂枝并非内蒙古益得矿业股份有限公司股东的基础上，排除对原告田桂枝的执行行为，支持原告诉讼请求为盼。 煤机公司辩称，原告田桂枝所诉不实，工商登记材料证实田桂枝系内蒙古益得矿业股份有限公司的股东、发起人之一。内蒙古益得矿业股份有限公司于2005年5月25日由赵贤良、李秀英、田桂枝三人申请设立，注册资金3000万元，其中赵贤良出资1020万元，李秀英、田桂枝各出资990万元，出资方式为实物资产及土地使用权，验资报告载明验资时三人均未办理产权过户手续，应在半年之内办理产权变更手续，该公司租赁田桂枝的商业用房作为办公场所。答辩人申请执行内蒙古益得矿业股份有限公司后，在执行过程中，法院对该公司的财产情况进行了调查，调查结果是该公司名下并无任何财产，也没有土地使用权登记的任何历史记录，发起人并没有将实物和无形资产投入公司，赵贤良、李秀英、田桂枝均未实际缴纳出资。答辩人根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”的规定申请追加原告为被执行人合法有据，原告应当承担责任。综上，原告田桂枝的诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。补充：原告称对应的资金已经全部实缴到位是不属实的，在2005年-2006年期间原告并没有将验资报告中所称的土地使用权实际投入公司，法院到当地国土部门、不动产登记部门均进行调查，各部门均告知没有益得公司的任何土地使用权的登记或者变更的历史记录，并且法院通过网上查控及到当地银行、国土部门进行查询，查询结果是益得公司没有任何财产可供执行，因此原告作为发起人并未实际出资到位，应当依法承担责任。 益得公司未作答辩。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：煤机公司与益得公司保证合同纠纷一案，本院于2017年8月24日作出（2016）鲁1202民初4320号民事判决书，确认：一、包头市益达国际物流有限公司、益得公司于本判决生效之日起五日内返还煤机公司履约保证金300万元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2014年5月10日起计算至本判决确定的自动履行届满之日止）；二、驳回煤机公司对赵贤良的诉讼请求；三、驳回煤机公司的其他诉讼请求。后煤机公司向本院申请执行，本院立案受理后2019年10月31日，作出为（2019）鲁0116执异113号之一执行裁定书，追加赵贤良、李秀英、田桂枝、刘喜凤为被执行人，且田桂枝在裁定书生效之日起七日内向申请人煤机公司在尚未缴纳出资990万元的范围内履行（2016）鲁1202民初4320号判决书确定的义务。 另查明，1.2005年6月6日巴彦淖尔市价格认证中心作出《巴彦淖尔市价格认证中心价格鉴证结论书》[巴价认发（2005）认字48号]测算，认证标的位于磴口县乌兰布和农场，地，地号兰布和农场-1，使用年限50年，已使用4年。土地及树苗。认证标的价格为3000万元整（其中：股东赵贤良出资1020万元，股东李秀英出资990万元，股东田桂枝出资990万元），并在附件《认证资产明细表》中详细列明了益得公司注册登记资本3000万元的具体名称及数量和认证价格；2.巴彦淖尔中信联合会计师事务所于2005年6月21日出具巴中会师设验字[2005]第31号验资报告载明："经我们审验，截止2005年6月20日，益得公司已收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币叁仟万元，出资方式实物资产为贰仟零伍拾万元、无形资产——土地使用权为玖佰伍拾万元"，附件1《注册资本实收情况明细表》载明"赵贤良认缴1020万元，以实物出资，出资比例为34%，李秀英认缴990万元，以实物出资，出资比例为33%，田桂枝认缴990万元，以实物出资40万元，无形资产出资950万元，出资比例为33%"，验资事项说明载明"四、股东赵贤良、李秀英、田桂枝的实物资产和无形资产——土地使用权均未办理产权过户手续，应在半年之内办理产权变更手续";3.经内蒙古自治区乌拉特中旗人民法院委托内蒙古迪安恒正司法鉴定中心对益得公司工商登记档案中所有涉及到田桂枝的签名字迹及指印进行了司法鉴定，鉴定结论为上述签名字迹及指印均不是田桂枝本人签名捺印，对此内蒙古自治区乌拉特中旗人民法院于2020年5月20日作出（2020）内0824民初202号民事判决：“一、确认原告田桂枝为内蒙古益得矿业股份有限公司的被冒名设立股东，不承担该公司的股东责任，不对该公司债权债务承担责任；……”。 以上事实由（2019）鲁0116执异113号之一、《巴彦淖尔市价格认证中心价格鉴证结论书》、巴中会师设验字[2005]第31号验资报告、（2020）内0824民初202号民事判决书及庭审笔录等在案佐证。 本院认为，关于田桂枝是否出资到位，是否应当追加为被执行人承担相应义务的问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十八条：“冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。”本案中，本院作出的（2019）鲁0116执异113号之一裁定载明，因执行中未发现可供执行的财产，因此追加田桂枝为被执行人，后田桂枝提出执行异议之诉，在本案审理过程中，2020年5月20日内蒙古自治区乌拉特中旗人民法院作出了（2020）内0824民初202号民事判决中审理认定田桂枝为被冒名设立股东，故煤机公司以益得公司股东田桂枝未缴纳出资为由，请求田桂枝承担益得公司不能清偿部分赔偿责任的理由不能成立，且该判决已经生效。 综上，煤机公司追加田桂枝为被执行人无事实和法律依据。被告益得公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、不得追加原告田桂枝为被执行人； 二、驳回原告田桂枝的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由被告山东莱芜煤矿机械有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  郑宪章 人民陪审员  张瑞亮 人民陪审员  魏春兰 二〇二〇年九月八日 书 记 员  亓新秀