云南省大姚县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2326民初436号原告：张正聪，男，1969年11月9日生，彝族，高中文化，农民，住大姚县，现住大姚县。委托诉讼代理人：李金艳，云南精益律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：大姚县住房和城乡建设局。地址：大姚县金碧镇咪依噜大街旁，统一社会信用代码：11532326015175583K。负责人:赵信宏，职务：局长。（未到庭）委托诉讼代理人：张俊，男，1985年1月5日生，汉族，大专文化，住大姚县。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：王爱明，云南南坤律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告张正聪与大姚县住房和城乡建设局（以下简称：大姚县住建局）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张正聪及其委托诉讼代理人李金艳、被告大姚县住建局的委托诉讼代理人张俊、王爱明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张正聪向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告为原告补缴2009年6月1日至2019年12月29日共计127个月的养老保险88701.88元（月缴纳992.52元-个人缴纳294.08元）×127个月，补缴医疗保险金50801.32元(月缴纳442.64元-个人缴纳80.48元）×127个月+(大病保险483元×11年）并协助原告办理补缴手续；2、请求人民法院判决由被告支付原告经济补偿金29040元(2640元/年×11年）；3、请求法院判令被告大姚县住房和城乡建设局支付原告加班工资89408元〔每月8天×(2640÷30)×127个月〕，2016年至2019年中队长职务津贴9600元（48个月×200元/月）；4、请求人民法院判令被告支付原告从工资中扣除单位承担部分的社会保险12319元（每月扣109元一个人缴纳12元）×127个月；5、请求法院判令被告补偿原告失业救济金25928元（1350元×80%×24个月）；6、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2009年6月1日，原告张正聪被招聘为大姚住房和城乡建设局职工，从事城市管理协管员工作，2016年至2019年担任中队长职务。双方签订了劳动合同（劳动合同被被告收回），劳动合同续签到2019年12月31日，劳动合同约定被告安排原告执行标准工作制，每月支付原告的工资不低于省人民政府规定的最低工资标准，工资也从原来的1400元增加到2640元（含单位缴纳和代扣代缴的个人保险费），还约定被告依法为原告缴纳各种社会保险，属于原告缴纳的部分，由被告从原告工资中代为扣缴。原告在被告单位工作期间对工作兢兢业业，服从单位分工，认真履行职责，除正常工作日上班外，周末、法定节假日都加班。尽管如此，被告并未依法为原告缴纳各种社会保险，也未发过任何加班工资，还从原告工资中每月扣除109元的失业、工伤、生育保险。原告多次向被告单位反映要求缴纳各种社会保险，也向劳动部门反映，但被告置之不理。2019年12月31日，被告单方无故与原告解除劳动合同，但不给原告出具解除劳动合同书，也不支付经济补偿金。后原告向大姚县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，经大姚县劳动人事争议仲裁委员会开庭审理，于2020年4月15日向原告送达了大劳人仲字〔2020〕11-1、大劳人仲字〔2020〕11-2仲裁裁决书，但裁决书并未支持原告合理的申请请求，严重损害了原告的合法权益。综上所述，被告大姚县住房和城乡建设局作为用人单位，不依法为原告缴纳社会保险行为，违反了《中华人民共和国劳动法》第七十条、七十二条、七十三条的规定，也违反了《中华人民共和国社会保险法》的相关规定。劳动合同约定原告的工资包含单位缴纳和代扣代缴的个人保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条的规定属于无效条款。被告安排原告超过正常的工作时间加班却不支付加班工资，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定。被告作为用人单位，其上述行为严重损害了原告作为劳动者的合法权益，也违反了法律的规定。现原告为维护自己的合法权益，依法向贵院提起诉讼，恳请法院依法判决。被告大姚县住建局辩称：1、张正聪于2010年8月开始到答辩单位上班，于2011年3月1日签订劳动合同，约定工资1400元，其中基本工资为800元，绩效工资及各种保险合计600元。2014年4月24日，双方签订了《续订劳动合同协议书》，将双方的劳动合同续签至2015年4月30日。2014年10月26日，张正聪向答辩单位发出解除劳动合同通知，双方于2014年11月28日签订了解除劳动合同协议，并到劳动人事部门办理了备案等相关手续，解除了劳动合同期限尚未届满的劳动合同，至2014年12月15日，双方再次签订了《劳动合同》。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》法释(2006)6号第一条第（三）项规定：劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。据此，张正聪于2014年11月28日与答辩单位解除了尚未届满的劳动合同，解除劳动合同时，大姚县住房和城乡建设局未给予任何经济补偿，其解除劳动合同之日即为劳动争议发生之日，张正聪主张经济补偿等，应当在2015年11月28日前提出，但张正聪在该期限内未提出，之后也从未提及，不存在中断、中止的情形。故张正聪诉讼主张中，2014年11月28日之前基于存在劳动关系产生的经济补偿及相关待遇等已经超过仲裁时效，不应当得到支持。2、根据最高人民法院法研（2011）31号答复缴纳社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。故对于张正聪要求补缴社会保险的主张应当予以驳回。3、关于原告主张加班费及津贴问题。(一）2016年3月始，张正聪执行每天8:00时至12:00时、14:30时至18:00时，每周依次轮流，每周休息一天的上班制度；至2018年开始，因城管员增加，按早班8:00时至12:00时、中班12:00时至18:00时、晚班19:30时至22:00时，早晚班与中班择一轮流，每周休息一天的制度执行，张正聪的工作时间没有超过法律规定。故对于张正聪要求支付加班费的主张不应当得到支持。(二）中队长职务津贴没有过约定，仅仅考核实施细则中提及经过考核后的队长职务津贴分为200元、160元、120元。因该考核仅在2014年至2016年上半年实施过，之后就未进行相应考核，没有任何证据证明经过考核后，原告已经取得具体确定金额的队长职务津贴，原告应当发放而违反约定未发放。故对于张正聪要求支付队长职务津贴的主张不应当得到支持。4、关于原告主张支付从工资中扣除单位承担部分的社会保险费问题。根据张正聪的工资表，答辩单位共计从张正聪工资中扣除了5711.07元，用于缴纳工伤、失业、生育保险。并非张正聪主张的9600元，且从工资中扣除该费用系双方协商一致的结果。5、关于原告主张失业救济金的问题。张正聪在劳动合同存续期间已缴纳失业保险，失业保险待遇应当从社保基金中享受。劳动合同到期后，答辩单位多次通知张正聪办理终止劳动合同后相关手续，但张正聪至今未办理，且仲裁裁决已经明确，张正聪可在收到仲裁裁决后按时向社会保险经办机构申报，办理领取失业保险待遇手续。故对于张正聪要求补偿失业救济金的主张不应当得到支持。综上，张正聪的诉讼请求中仅应支持2014年12月至2019年12月5年劳动合同期限的解除劳动合同经济补偿金13200元。请求人民法院支持答辩单位的抗辩主张。原告针对其诉讼请求，被告对其辩解理由，依法向本院提交了证据，并在卷佐证。（一）对原告提供的证据本院认定如下：1、身份证复印件一份，该证据来源合法、客观真实，本院予以采信；2、银行流水一份，该证据证明了原告的工资收入情况以及原告与被告之间存在劳动关系的事实，对该证据本院予以采信；3、城管局执法大队队员值班表、值班记录、照片，该部分证据仅能证明原告从事城市管理工作、工作岗位、部分工作环境及工作的具体时间段等事项，不能证明原告进行了加班，被告单位未给予调休的证明对象，因此对原告的证明对象，本院不予采信；4、大城综执法(2014)2号、大城管办通(2011)1号，该证据仅能证明被告单位根据工作实际作出该二份文件，不能证明被告单位自文件作出时起至劳动合同终止时必须每月发放中队长津贴200元的事实存在，根据谁主张、谁举证的原则，原告应当承担举证不能的法律后果，对原告的证明对象本院不予采信；大姚县住房和城乡建设局其他3月工资明细表，该证据证明了被告单位存在从原告工资中扣缴单位承担部分的社会保险费的事实，对该事实本院予以确认，但对原告要证明的被告单位从原告工资中扣缴的社会保险为127个月的证明对象，本院不予采信；大劳人仲案字［2020］11-1号、大劳人仲案字(2020)11-2号，因该部分证据系大姚县劳动人事争议仲裁委员会依据相关法律及仲裁程序作出的裁决，且证据来源合法、客观真实，本院予以采信；解除终止劳动合同补偿金协议书一份，因该证据仅有被告单位的签章无原告签字，不具有生效协议的构成要件，对该证据本院不予采信。（二）对被告提供的证据本院认定如下：大姚县住房和城乡建设局法定代表人身份证明、法定代表人身份证各一份，因该部分证据来源合法、客观真实，本院予以采信；工资表复印件一份，该证据仅能证明被告在工资表反映的时间段内向原告发放工资的事实，对该事实本院予以确认。但被告要证明原告与被告形成劳动关系的时间是2010年8月至2019年12月期间的证明对象与原告从2009年6月1日至2019年12月31日期间一直与被告单位存在劳动关系的客观事实不相符，因此对被告的证明对象，本院不予采信；2011年3月1日《劳动合同书》一份、2013年5月2日《劳动合同书》一份、2014年4月24日《续订劳动合同协议书》一份，该三份证据证实了原告与被告在上述时间段内，在双方自愿的基础上签订了《劳动合同》，原告与被告之间存在劳动关系的事实，对该事实，本院予以确认；《申请》一份，该证据证明了原告于2014年5月15日向被告单位提交了申请一份，提出了“五大保险”不在其合同年度的工资中扣除，五大保险由其自行购买，对该事实本院予以确认；《解除劳动关系通知书》、《解除劳动合同协议书》、《解除劳动合同证明书》各一份，该部分文书确系原、被告双方在自愿合法的基础上所形成，对原、被告双方签订了三个文书的事实，本院予以确认；因原告与被告签订了上述三个文书后，原告仍然在被告单位从事原职工作，双方之间形成了事实劳动关系，因此对被告所证明的双方已经解除期限未届满的劳动合同，对解除劳动合同之前（即2014年11月28日前）的经济不应当补偿的证明对象，本院不予采信。用工情况变化登记花名册（解除）复印件一份、用工情况变化登记花名册（新签）复印件五份、参保人员增减情况变更表复印件四份、2014年12月15日《劳动合同》复印件各一份、大政办发［2012］95号文件、大姚县城市管理综合行政执法局内部管理制度复印件各一份、考勤登记表复印件五份、2018年至2019年值班表及轮休人员名单复印件六十六份、证明四份，该部分证据之间能够形成证据锁链，符合证据的三性要件，且证据来源合法、客观真实，本院予以采信。根据庭审中查明的事实和对上述证据的质证、认证，本院确认本案法律事实如下：原告张正聪于2009年6月1日至2019年12月31日期间，在大姚县住房和城乡建设局从事城市管理协管工作，其中：2013年5月1日至2015年4月30日签订了劳动合同。2014年10月26日，原告向被告单位发出解除劳动合同通知，同年11月28日，原、被告签订了解除劳动合同协议，双方解除了劳动合同期限尚未届满的劳动合同。2015年12月15日，双方再次签订了《劳动合同书》，后双方续订《劳动合同》至2019年12月31日。双方所签订的《劳动合同》于2019年12月31日期限届满，用人单位即被告不再与劳动者即原告签订《劳动合同》，因双方就经济补偿问题未能达成一致意见。2020年2月，原告张正聪向大姚县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。大姚县劳动人事争议仲裁委员会立案后，公开开庭进行了审理。2020年4月13日，大姚县劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲案字［2020］11-1号、［2020］11-2号仲裁裁决书，裁决被申请人大姚县住房和城乡建设局支付给申请人张正聪2013年6月至2019年12月从工资中扣缴单位承担部分的社会保险费人民币5711.70元。裁决被申请人大姚县住房和城乡建设局支付给申请人张正聪11个月工资的经济补偿人民币29040元。同时查明：原、被告双方于2014年11月28日签订了解除劳动合同协议，双方解除了劳动合同期限尚未届满的劳动合同后，原告张正聪仍然在被告单位从事原职工作，双方之间形成了事实劳动关系。城市管理协管员上班时间为上午8时至12时、下午14时30分至18时，每周依次轮流，每周轮休一天；后因城管员增加，上班时间调整为三班，早班8时30分至12时、中班12时至18时、晚班19时30分至22时，早、晚班与中班择一轮流，每周轮流休息一天。在履行劳动合同期间，被告从2013年6月至2014年5月、2015年1月至2019年12月支付给原告的工资报酬中扣除了应当由用人单位承担的工伤、生育及失业保险的保险费共计5711.70元。本院对本案的争议焦点分别评述如下：1.关于原告张正聪提出的要求被告为其补缴2009年6月1日至2019年12月29日共计127个月的养老保险费88701.88元，并协助其办理补缴手续的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》规定职工应当参加基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险及生育保险；基本养老保险、基本医疗保险及失业保险的保险费由用人单位和职工按照国家规定的职工本人的工资总额的比例共同缴纳保险费；工伤保险、生育保险的保险费由用人单位按照国家规定缴纳，职工个人不缴纳工伤和生育保险费。社会保险费由社会保险经办机构统一征收，用人单位未按时申报及足额缴纳社会保险费的，由社会保险行政部门责令其限期改正，并限期缴纳或者补足。在本案中，原告张正聪主张的应当由用人单位承担部分的养老保险费和医疗保险费而用人单位未按时足额缴纳的部分，依法应由社会保险征收机构责令用人单位限期缴纳或者补足，因此原告主张的被告未为其足额缴纳养老保险费和医疗保险费的补缴问题不属于人民法院的审理范围，故原告提出的要求判令被告为其补缴127个月的养老保险共计88701.88元并协助办理补缴手续的诉讼请求于法无据，本院不予支持。2.关于原告张正聪提出的要求被告支付经济补偿金29040元的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，用人单位与劳动者签订的劳动合同期满终止后，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金；经济补偿金按劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。在本案中，原告从2009年6月至2019年12月在用人单位工作共计10年零7个月，在此期间原告虽然于2014年11月28日与用人单位签订了解除劳动合同协议书,但该协议签订后原告仍然在用人单位从事原岗位的工作，直至与用人单位又签订新的劳动合同，期间原告与用人单位的劳动关系从未终止、中断；且在劳动合同期满终止前的12个月，原告的月平均工资为2640元，因此被告应当支付原告11个月的经济补偿金29040元（2640元×11个月），故原告要求被告支付经济补偿金29040元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。被告提出的原告在2014年11月28日之前存在劳动关系的经济补偿金的请求权已经超过仲裁时效不应当得到支持的辩解理由与相关法律规定不符，故对被告的该项辩解理由，本院不予支持。3.关于原告提出的要求被告支付加班工资89408元、2016年至2019年中队长职务津贴9600元的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。在本案中，被告对城市管理协管员实行早、晚班与中班择一轮流，每周轮流休息一天，平均每日安排的工作时间未超过八小时，平均每周安排的工作时间未超过四十四小时的值班制度，因此被告安排的原告的上班、休息时间均符合法律的规定；加之原告提交的证据不足以充分证明其127个月的周末和节假日都在加班从未休息的事实存在，故原告要求判令被告支付加班工资127个月共计89408元的诉讼请求于法无据，本院不予支持；原告在2016年至2019年期间担任中队长是客观事实，但在被告单位的考核中对中队长职务津贴仅仅执行了一段时间，在原告诉请的时间段内并未执行，同时津贴也不属于工资范畴。原告也未能提供证据来加以证明所诉争的津贴属于被告单位必须发放而被告没有发放的事实，因此根据谁主张谁举证的原则，原告应当承担举证不能的法律后果，对原告津贴部分的主张，本院不予支持。4.关于原告提出的要求被告支付从其工资中扣除单位承担部分的工伤、失业及生育保险的社会保险费12319元的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，工伤、生育保险的保险费由用人单位按照国家规定缴纳，职工个人不缴纳工伤、生育保险费。在本案中，被告从原告的工资中扣除了合计人民币5711.70元的工资用于为原告缴纳工伤及生育保险费的行为违反了社会保险法的规定，因此对违法扣除的工资被告应当予以返还原告，故原告要求被告返还从其工资中扣缴的社会保险费，本院支持5711.70元；对原告主张的其余部分的社会保险费，因没有事实依据，本院依法不予支持。5.关于原告提出的要求被告补偿其失业救济金25928元的诉讼请求是否予以支持的问题。本院认为，失业保险是劳动者非本人原因失业时，从国家和社会获得帮助的一种社会保障制度，失业人员凭失业登记证明和个人身份证明到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续；失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。失业人员在领取失业保险金期间重新就业的、享受基本养老保险待遇的，或者无正当理由拒不接受当地人民政府指定的部门或者机构介绍的适当工作或者提供培训的，停止领取失业保险金及享受的其他失业保险待遇。在本案中，原告在劳动合同存续期间已经缴纳了失业保险费，参加了失业保险；在劳动合同期满终止后，原告可以凭失业登记证明和个人身份证明到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续，享受失业保险待遇，因此失业救济金的申领问题不属于人民法院的审理范围，原告要求判令被告补偿其失业救济金25928元的诉讼请求于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第四十四条（一）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条、第二十三条、第三十三条、第三十五条、第四十四条、第四十五条、第五十一条、第五十三条、第六十三条、第八十四条、第八十六条之规定，判决如下:一、由被告大姚县住房和城乡建设局支付原告张正聪十一个月工资的经济补偿29040元；二、由被告大姚县住房和城乡建设局返还原告张正聪从其工资中扣缴的社会保险费5711.70元；三、驳回原告张正聪的其余诉讼请求。上述一、二项执行内容，限于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告大姚县住房和城乡建设局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判长  解仕梅审判员  李 义审判员  邬吉胜二〇二〇年九月十七日书记员  杨建琴