河北省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）冀行终735号 上诉人（原审原告）涿鹿县泰富砂石厂，组织机构代码92130731MA097QWG9X，住所地河北省张家口市祝路线黑山寺乡狼洼村。 法定代表人褚士昌，该厂厂长。 被上诉人（原审被告）涿鹿县人民政府，组织机构代码11130731K01376785N，住所地涿鹿县轩辕西路县政府大楼。 法定代表人殷飞，涿鹿县人民政府县长。 委托诉讼代理人：吴万凯。 委托诉讼代理人：张继，河北华祥律师事务所律师。 上诉人涿鹿县泰富砂石厂因与被上诉人涿鹿县人民政府其他一案，不服河北省张家口市中级人民法院（2020）冀07行初32号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。 原审原告向一审法院起诉请求：2015年4月22日，原告取得河北省水利厅关于对《涿鹿县西灵山河(车厂村-涿鹿、怀来县界)段河道采砂规划报告》的正式批复“冀水政【2015】18号”后。2015年4月27日，注册了涿鹿县泰富砂石厂的工商营业执照，当年建成临时工房及生产设施。2018年7月16日，原告突然收到原涿鹿县国土资源局工作人员送来的《行政处罚告知书》，声称原告违法开采，并对原告进行没收违法所得84508元，罚款42254元。但是，原告已经取得采砂批复，手续合法。显然。国土局作出的《行政处罚告知书》缺乏相应的法律依据。因此，原告向被告提出行政复议申请，要求撤销上述告知书。然而，被告没有查明本案的基本事实，直接作出不予受理决定，严重违法。综上所述，请求1、依法撤销被告于2018年8月8日作出的涿政(复不)字[2018]7号《不予受理行政复议申请决定书》；2、依法判令被告受理原告的行政复议申请。 原审法院认定事实：2018年7月6日，原涿鹿县国土资源局作出涿国土资矿罚告字(2018)5号《行政处罚告知书》，载明：“……依照《中华人民共和国矿产资源管理法》第三十九条、《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第四十二条和《河北省矿产资源管理条例》第四十一条的规定本机关拟对你单位作出如下行政处罚：1、责令停止违法开采；2、没收违法所得84508元，并处以违法所得50%的罚款计42254元，两项共计126762元。”2018年7月25日，原告向县政府邮寄行政复议申请书，申请县政府撤销涿鹿县自然资源和规划局作出的上述《行政处罚告知书》。2018年8月8日，县政府作出涿政（复不）字[2018]7号《不予受理行政复议申请决定书》。以上事实，有原审法院经庭审质证而确认的有效证据以及双方当事人的当庭陈述为证，原审法院予以确认。 原审法院认为，涿鹿县自然资源和规划局于2018年7月6日作出的《行政处罚告知书》是告知拟对原告作出行政处罚的内容并告知其对处罚内容有陈述和申辩的权利，系告知的过程性行为，其本身并未创设新的权利义务，对原告泰富砂石厂的权利义务不产生实际影响。该行为不属于《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的受理范围。被告县政府在收到原告的行政复议申请书后，依照《中华人民共和国行政复议法》第十七条之规定，在五日内对其申请进行审查，并于2018年8月3日作出涿政（复不）字[2018]7号《不予受理行政复议申请决定书》，认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。故，对原告的诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告涿鹿县泰富砂石厂的诉讼请求。 上诉人涿鹿县泰富砂石厂上诉称：1、依法撤销河北省张家口市中级人民法院于2020年6月24日作出的（2020）冀07行初32号《行政判决书》；2、依法撤销被上诉人于2018年8月3日作出的《不予受理行政复议申请决定书》（涿政【复不】字【2018】7号）；3、依法判令被上诉人受理上诉人提出的行政复议申请；4、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。上诉人因对涿鹿县国土资源局作出的（涿国土资矿罚告字（2018）5号）《行政处罚告知书》不服，而向被上诉人提出行政复议申请，但是被上诉人在没有查明本案基本事实的情况下错误的对上诉人提出的行政复议申请不予受理。被上诉人作出的前述决定书明显认定事实不清。具体理由如下，之前涿鹿县国土局曾向上诉人作出了《限期拆除通知书》、《接受调查通知书》、《责令停止违法行为通知书》，前述通知书上诉人已经向涿鹿县人民政府提起行政复议申请，并且向张家口市中级人民法院提起诉讼，因此应当在上述法律程序结束后，再决定是否进入以后的程序。因此充分证明，涿鹿县国土局作出的（涿国土资矿罚告字（2018）5号）《行政处罚告知书》明显认定事实不清。二、一审法院适用法律错误。《河北省重大行政决策程序暂行办法》第三十五条规定，决策执行单位发现重大行政决策存在问题、客观情况发生重大变化，或者决策执行中发生不可抗力等严重影响决策目标实现的，应当及时向决策机关报告。公民、法人、其他组织认为重大行政决策及其实施存在问题的，可以通过信件、电话、电子邮件等方式向决策机关或者决策执行单位提出意见建议。第三十八条规定，依法作出的重大行政决策，未经法定程序不得随意变更或者停止执行；执行中出现本办法第三十五条规定的情形、情况紧急的，决策机关行政首长可以先决定中止执行；需要作出重大调整的，应当依照本办法履行相关法定程序。本案中，之前涿鹿县国土局曾向上诉人作出了《限期拆除通知书》、《接受调查通知书》、《责令停止违法行为通知书》，前述通知书，上诉人已经向张家口市中级人民法院提起诉讼，前述三个案件在审理过程中，应当依据前述法律规定依法中止后续程序，但是涿鹿县国土局却错误地作出了本案的（涿国土资矿罚告字（2018）5号）《行政处罚告知书》，明显严重适用法律错误。上诉人不服，向被上诉人提起行政复议申请，被上诉人没有查明本案基本事实就错误的对上诉人提出的行政复议申请不予受理。之后，一审法院在诉讼阶段作出判决认定上诉人提出的行政复议申请不属于行政复议受理范围明显系适用法律错误。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误。基于此，请求二审法院依法查明事实，正确适用法律，未上诉人主持公道，依法纠正一身错误且及其不公正的判决，以维护法律的尊严，维护上诉人的合法权益。 被上诉人涿鹿县人民政府辩称：依法驳回上诉人的上诉，维持原判。事实和理由：一、一审法院认定事实清楚一审法院认定，2018年7月6日,原涿鹿县国土资源局作出涿国土资矿罚告字（2018）5号《行政处罚告知书》，载明：“...依照《中华人民共和国矿产资源管理法》第三十九条、《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第四十二条和《河北省矿产资源管理条例》第四十一条的规定本机关拟对你单位作出如下行政处罚：1、责令停止违法开采；2、没收违法所得84508元，并处违法所得50％的罚款计42254元，两项共计126762元。”2018年7月25日，上诉人向涿鹿县政府邮寄行政复议申请书，申请撤销涿鹿县自然资源和规划局作出的上诉《行政处罚告知书》。2018年8月8日，涿鹿县政府作出涿政（复不）字（2018）7号《不予受理行政复议申请决定书》。二、一审法院适用法律正确。《行政复议法实施条例》第二十八条行政复议申符合下列规定的，应当予以受理，第五项明确规定“（五）属于行政复议法规定的行政复议范围；”涿鹿县自然资源和规划局作出的《行政处罚告知书》，是拟对上诉人作出行政处罚的内容并告知其对处罚有陈诉和申辩的权利，系告知的过程性行为，其本身并未创设新的权利和义务，对上诉人的权利和义务不产生实际影响。该行为不属于《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的受理范围。综上所述，答辩人作出的“涿政（复不）字〔2018〕7号”不予受理行政复议申请决定系依法作出且符合法定程序。根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条之规定，决定不予受理，并书面告知了申请人，送达了相应文书。望人民法院依法驳回上诉人的上诉。 经审理查明，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，涿鹿县自然资源和规划局于2018年7月6日作出的《行政处罚告知书》载明“拟对你单位作出如下行政处罚：‘1、责令停止违法开采；2、没收违法所得84508元，并处以违法所得50%的罚款计42254元，两项共计126762元’，如你单位对我局上述认定的违法事实、处罚依据及处罚内容等持有异议，可以在接到本告知书之日起三个工作日向我局提出书面陈述或者申辩意见，或者到涿鹿县人民政府进行陈述和申辩”。从该《告知书》内容看，是告知对上诉人拟作出行政处罚的内容，并告知其对处罚内容有陈述和申辩的权利，未创设新的权利义务，系过程性行政行为，该行为不属于《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的受理范围。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费50元，由上诉人涿鹿县泰富砂石厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵向鸿 审判员  李学境 审判员  刘云鹏 二〇二〇年九月十八日 书记员  李泽中