江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0722民初3891号原告：解恩典，男，1985年6月5日出生，汉族，住江苏省东海县。委托诉讼代理人:刘飞飞,江苏田湾律师事务所律师。被告：江苏豪鑫建设工程有限公司，住所地江苏省盐城市经济技术开发区希望大道南路******，统一社会信用代码91320922579481594T。法定代表人：张明，该公司董事长。委托诉讼代理人：张璠，江苏一正律师事务所律师。被告：倪爱军，男，1968年6月14日出生，汉族，住江苏省东海县。第三人：侯沛梅，女，1969年1月20日出生，汉族，住江苏省东海县。委托诉讼代理人：吴晓（系江苏泰盈建设工程有限公司员工），女，1996年2月8日出生，汉族，住江苏省东海县。原告解恩典与被告江苏豪鑫建设工程有限公司（以下简称豪鑫公司）、倪爱军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月28日公开开庭进行了审理，原告解恩典及其委托诉讼代理人刘飞飞，被告豪鑫公司的委托诉讼代理人张璠到庭参加诉讼，被告倪爱军经本院合法传唤未到庭参加诉讼。诉讼过程中，被告豪鑫公司申请追加侯沛梅为第三人参与诉讼，本院依法予以准许。本院于2020年9月4日再次适用简易程序对本案公开开庭进行了审理，原告解恩典的委托诉讼代理人刘飞飞，被告豪鑫公司的委托诉讼代理人张璠，第三人侯沛梅的委托诉讼代理人吴晓到庭参加诉讼，被告倪爱军经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：１．判令二被告向原告支付工程款23366.60元及利息4233.25元（截止到2020年6月10日，自2020年6月11日起至实际清偿之日止按年利率6%计算）；２．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年6月，被告倪爱军与原告口头约定，被告倪爱军将由被告豪鑫公司承建的温泉镇第二中心小学综合楼的部分防水工程给原告施工，并约定了施工价款。后被告倪爱军与原告进行结算，出具结算单一张，记载了工程种类、工程量及结算单价等内容，同时被告倪爱军在结算单下面手写“以上工程量是认可属实，解恩典承做江苏豪鑫建设工程有限公司承建的温泉镇第二中心小学教学综合楼工程”，被告倪爱军在上述结算单上签字确认。经计算，结算单上共计拖欠工程款23366.60元。经原告多次催要，二被告拒绝付款。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求支持原告诉求。被告豪鑫公司辩称，一、被告与解恩典、倪爱军均不相识，不存在被告将案涉工程分包给原告施工的情形，被告与原、被告之间均无直接合同关系。案涉工程系侯沛梅借用被告公司资质投标中标后承建，侯沛梅才是案涉工程的实际承包人，只有侯沛梅才清楚案涉工程的实际施工情况、工程款的具体支付、分配等情况，且发包人支付的所有工程款在转入被告账户，被告扣除税费后又全部转给了侯沛梅。二、被告与倪爱军无直接合同关系，倪爱军不是被告公司员工，被告未将案涉工程分包给倪爱军施工，也未授权侯沛梅、倪爱军代表被告公司与原告签订过任何工程分包协议，从原告提供的倪爱军出具的工程量计算书明细表可以看出：1、该表系原告单方制作，被告倪爱军对原告施工的工程量即使认可，但具体工程单价并没有约定。2、虽然在内容陈述上提到了被告公司，但被告对原告是否真实施工毫不知情，且从未授权倪爱军出具任何结算表，此表是倪爱军与原告的单方结算，被告对工程项目的结算的真实性不予认可。3、在该表的落款处只署了倪爱军一个人的姓名，充分说明该结算是倪爱军以其个人名义与原告的结算，其履行的不是职务行为，不构成表见代理，该笔债务应当由倪爱军个人承担。三、原告诉称其实际施工了案涉工程的防水工程，其首先应当证明其实案涉工程实际施工人的身份，除所持有的工程量计算书明细表之外，还应当提供施工合同、施工图、工程联系单、工程量核算清单、工程价款结算单、竣工验收资料等一系列证据证明其实际分包承建了案涉工程项目中的防水工程，以便证明其主张的真实性、合法性。四、即使原告有证据证明确系实际施工人的身份，主体适格，原告也应当根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第26条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》（二）第24条的规定，要求发包人在欠付工程价款的范围内承担责任。这里的发包人仅指建设单位或业主，而不能扩大解释为没有直接合同关系的承包人，应当遵守合同相对性原则。五、经与第三人侯沛梅联系得知案涉工程的屋面及卫生间防水存在质量问题，监理部门于2017年6月7日、2020年5月22日多次发监理通知单要求对屋面防水问题进行整修。由于防水质量问题导致工程尚未竣工验收，如原告的确实施了案涉工程的屋面及卫生间防水，其应该对不合格工程进行维修以达到验收标准。目前侯沛梅为了减少损失已经找人对屋面的防水问题进行了初步处理，用混凝土对屋面进行了覆盖并产生了维修费用29840元，据侯沛梅所说待天气好转后还需要进一步进行防水，故将进一步产生维修费用，对因原告施工不合格造成的损失应当由原告承担。综上，本案属于非法转包、违法分包的情形，原告的主张缺乏事实依据和法律依据，请求驳回原告对被告的诉讼请求。第三人侯沛梅述称，2017年就案涉工程监理单位曾通知防水不合格要求修复，但是原告一直没有去做，第三人找人做了，产生材料费以及人工费29840元。2020年8月份监理单位又通知屋面渗水，防水材料在女儿墙处收口未封闭，周边材料脱落，屋面大面积渗水，甲方要求对屋面防水进行重新施工。被告倪爱军未作答辩。本院经审理认定事实如下：2016年4月，东海县温泉镇第二中心小学教学综合楼工程公开招标，第三人侯沛梅借用（挂靠）被告豪鑫公司资质以豪鑫公司名义投标后中标。后第三人侯沛梅将该工程转包给被告倪爱军，被告倪爱军又将教学综合楼工程中的部分防水工程分包给原告解恩典施工。2017年6月18日，原告和被告倪爱军进行结算，工程价款共计23366.60元，被告倪爱军在《工程量计算书明细表》上签字确认，并在下方备注“以上工程量认可属实，解恩典承做江苏豪鑫建筑工程有限公司承建温泉镇第二中心小学教学综合楼工程”。另查明，东海县温泉镇第二中心小学教学综合楼工程现未经竣工验收，但已投入使用。案涉工程合同总价为4026579.93元，东海县温泉镇第二中心小学已向被告豪鑫公司支付工程款2200000元，被告豪鑫公司给付第三人侯沛梅2139000元。原告解恩典、第三人侯沛梅及被告倪爱军均无相应的建设工程施工资质。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告提交的《工程量计算书明细表》、本院判决书，第三人提交的工程款发票、银行电子交易回单、监理通知单等证据予以证实。本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，第三人侯沛梅借用（或挂靠）被告豪鑫公司资质承包工程，后将工程转包给无建筑施工资质的被告倪爱军，被告倪爱军又将部分工程分包给无建筑施工资质的原告解恩典施工，故本案所涉当事人之间的建设工程合同关系均应认定为无效。因原告解恩典已按约完成东海县温泉镇第二中心小学教学综合楼部分防水工程，该工程虽未经验收，但已投入使用，且工程款已经过结算，被告倪爱军应当承担给付工程款的义务。关于工程款利息，因当事人对付款时间及欠付工程价款利息计付标准没有约定，故原告主张按年利率6%主张工程款利息，无法律依据，本院依法予以调整。被告豪鑫公司将公司资质出借给个人（或接受挂靠），后又发生转包行为，违反法律规定，对被告倪爱军欠付的工程款应当承担连带清偿责任。关于被告豪鑫公司及第三人提出的案涉工程质量问题，如第三人需要向原告主张修复或承担修复费用，应当另行主张权利，本院在本案中不予理涉。被告倪爱军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告倪爱军于本判决发生法律效力之日起十日内向原告解恩典支付工程款23366.60元及逾期利息（逾期利息自2020年7月8日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告江苏豪鑫建设工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告解恩典的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费减半收取245元，由被告倪爱军负担（已由原告预交，被告倪爱军于给付工程款时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向本院预交代收二审上诉案件受理费490元。收款人：江苏省连云港市中级人民法院，开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94，也可到农行东海县支行营业厅缴纳。先到本院立案庭开具交款票据，然后到上述指定银行交款，交款后将票据交至本院立案庭。逾期不交，则报江苏省连云港市中级人民法院裁定按撤回上诉处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员 丁铁生二〇二〇年九月二十三日法官助理 孟丽娟书 记 员 金肖肖法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。