四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）川17民终938号上诉人（原审原告）：达州市宣汉县七里峡煤业有限公司，住所地：宣汉县七里镇神龙路**。统一社会信用代码：91511722673525506A，法定代表人：宋其伟，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：朱城,四川绥定律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张贤贵，男，生于1963年11月11日，汉族，住四川省开江县。委托诉讼代理人：潘先国，开江县回龙法律服务所法律工作者。上诉人达州市宣汉县七里峡煤业有限公司因（以下简称七里峡煤业公司）与上诉人张贤贵工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院（2020）川1722民初332号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。七里峡煤业公司上诉请求：1、撤销四川省宣汉县人民法院（2020）川1722民初332号民事判决第二、三条；2、依法改判上诉人七里峡煤业公司支付被上诉人张贤贵一次性伤残就业补助金25380元、停工留薪待遇5340元；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、缴纳社会保险属于行政管理范畴，人民法院不应受理，且张贤贵并未主张相关养老保险费用，一审属超出诉讼请求处理；2、张贤贵20**年受伤，现已年满56周岁，根据川人社发（2015）22号文件第13条之规定，其一次性伤残就业补助金应以2017年度赔偿标准按全额的60%予以支付，即为25380元（4230元×10个月×60%）。张贤贵系农村户口且居住在农村，其停工留薪待遇应按每天60元计算，即为5340元。张贤贵辩称：一审中其诉请是依法确定应当支付的住院护理费、停工留薪待遇、一次性就业补助金，一审审理的事实是根据一审原告的诉请审理，所以七里峡煤业公司的上诉理由不充分。一审适用法律正确。张贤贵上诉请求：1、撤销一审判决，维持宣汉县劳动人事争议仲裁委员会做出的宣劳人仲案（2019）79号裁定；2、一、二审诉讼费由被上诉人七里峡煤业公司承担。事实与理由：1、宣汉县劳动人事争议仲裁委员会做出的宣劳人仲案（2019）79号仲裁决定书认定事实清楚，证据确实充分，适用法律及计算标准准确；2、一审法院对上诉人的工资认定错误，在宣汉仲裁庭时被上诉人也认可了上诉人的月工资是4500元，七里峡煤业公司在一审起诉时并没有就张贤贵的工资提出异议；3、计算一次性伤残就业补助金的起算时间应从合同终止或职工本人提出解除劳动关系时的统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，而上诉人与被上诉人终止劳动关系的时间是在仲裁庭开庭时由上诉人提出，被上诉人也表示同意，在法庭上被上诉人仍然表示同意解除劳动关系，而仲裁庭开庭时间为2020年1月3日，故计算上诉人的一次性就业补助金按照2018年度职工月平均工资4828.33元10个月＝48283.3元才符合法律规定。一审法院按月工资4479.11元计算错误；4、张贤贵20**年5月31日住院治疗，第二次手术出院时间为2019年5月1日，治疗和休养时间长达12个月，在这12个月里一直没解除劳动关系，被上诉人也没有给上诉人按排工作，也没有发放工资，上诉人只要求支付6个月的停工留薪待遇也不过分，是符合法律规定的，应当得到支持；5、上诉人固定月收入4500元，不按每天150元计算，至少也应按每天80元计算才合理，一审按每天60元计算不当。七里峡煤业公司辩称：本案一审系七里峡煤业公司提起诉讼，不包含初交养老保险等，而上诉人张贤贵并未起诉，根据民诉法规定，上诉范围应当是在原审诉请范围内，因此，上张贤贵的上诉请求不符合法律规定，应当驳回。七里峡煤业公司向一审法院起诉请求：一、依法确定原告向被告支付停工留薪期待遇5340.00元、住院期间护理费1980.00元、一次性伤残就业补助金25380.00元,共计32700.00元；二、依法确认被告享有的医药费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、医疗费等工伤保险待遇项目及金额由工伤保险经办机构核定并由工伤保险基金予以支付；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告张贤贵于2018年5月开始在原告七里峡煤业公司所属煤矿务工，从事挂运输工作，公司在宣汉县社会保险经办机构为被告张贤贵参加了工伤保险。2018年5月31日张贤贵在公司所属煤矿井下+280M车场从事运输作业时，不慎被电缆线绊倒受伤，当即被送到达州田氏骨病医院诊断为：右侧尺骨鹰嘴骨折。随即在该医院住院治疗至2018年6月18日出院，住院时间18天。2019年4月16日张贤贵因取内固定再次到该院住院治疗至2019年5月1日，住院时间为15天。以上两次住院天数合计为33天，所花住院治疗费用已由原告全额支付。张贤贵在两次住院治疗期间，公司未派人护理，均由被告亲属护理。2018年7月30日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决[2018]宣191号工伤认定决定书，认定张贤贵于2018年5月31日所受伤为工伤。2019年10月28日，达州市劳动能力鉴定委员会作出达市劳鉴[2019]2043号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定张贤贵的伤残等级为玖级。张贤贵于2019年11月向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宣汉县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月10日作出宣劳人仲案[2019]76号仲裁裁决书。2020年2月3日，原告公司起诉至法院，并提出前述诉讼请求。庭审查明，四川省达州市2017年度职工月平均工资为4229.67元/月，2018年度职工月平均工资为4828.33元/月。同时查明，张贤贵住院治疗期间在七里峡煤业公司共借款7000.00元。原、被告均对此事表示认可。庭审中，张贤贵提出是于2018年4月开始在原告公司上班，月平均工资4500.00元，原告公司不予认可。原、被告在庭审中均表示同意终止劳动关系和工伤保险关系。一审法院认为，原、被告是否签订书面劳动合同，双方皆未举证，但原告公司于2018年5月10日在宣汉县社会保险经办机构为被告张贤贵参加了工伤保险，双方事实劳动关系成立。根据《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；……”的规定，张贤贵于2018年5月31日的受伤为工伤。因原告公司已在宣汉县社会保险经办机构为张贤贵办理了工伤保险参保手续，根据《工伤保险条例》第三十条“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定……”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……”规定，张贤贵的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应由宣汉县社会保险经办机构从工伤保险基金中支付。原告公司应承担张贤贵的住院护理费、停工留薪待遇、伤残鉴定费以及一次性伤残就业补助金。张贤贵提出其月工资为4500.00元，但未向法院提交相关证据予以证明，原告公司也未就被告工资提供相应证据。关于张贤贵所享受的各项工伤保险待遇计算基数如何确定的问题，因原、被告均未向法院提交张贤贵受伤前12个月的月平均工资数额的相关证据，因此张贤贵所享受的各项工伤保险待遇计算基数应以统筹地区即达州市的职工月平均工资确定，张贤贵受伤的时间是2018年5月31日，其受伤前12个月的平均工资应为：（4229.67元/月×7个月+4828.33元/月×5个月）/12个月＝4479.11元/月。对各项工伤保险待遇计算如下：1.一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和川府发[2011]28号第三条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为拾级伤残4个月，……；一次性伤残就业补助金标准为……玖级伤残10个月……”的规定，张贤贵因工致残被鉴定为玖级伤残，其一次性伤残就业补助金为4479.11元/月×10个月=44791.10元。2、停工留薪待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月…”的规定，张贤贵于2018年5月31日受伤住院，于2018年6月18日出院，住院时间18天，医嘱休息4周；2019年4月16日张贤贵因取内固定再次到该院住院治疗至2019年5月1日，住院时间为15天，医嘱休息4周。以上两次住院天数及医嘱休息合计为89天，据此张贤贵的停工留薪期间计算为三个月，其停工留薪待遇为4479.11元/月×3个月=13437.33元；3、住院护理费，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”之规定，张贤贵没有提供护理人员的相应收入状况，因其系农村居民，计算标准应当为60元/天，护理人员没有医疗机构或者鉴定机构明确意见，人数确定为一人，即护理费为1人×60元×33天=1980.00元。综上,原告七里峡煤业公司应当支付被告张贤贵一次性伤残就业补助金44791.10元、停工留薪待遇13437.33元、住院护理费1980.00元，共计60208.43元,减去张贤贵借支的7000.00元，七里峡煤业还应向张贤贵支付53208.43元。七里峡煤业公司诉请确认张贤贵享有的医药费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、医疗费等工伤保险待遇项目及金额由工伤保险经办机构核定并由工伤保险基金予以支付。依照《中华人民共和国劳动法》的规定，原、被告均应参加社会保险，缴纳社会保险费。同时，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。……”、第六十条“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，……”也规定用人单位应为劳动者办理并缴纳社会保险费，因此，七里峡煤业公司应到社会保险经办机构为张贤贵完善社会养老保险手续，双方各自缴纳依法应缴纳的社会养老保险金。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条和《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决：一、终止原告达州市宣汉县七里峡煤业有限公司与被告张贤贵的劳动关系和工伤保险关系；二、原告达州市宣汉县七里峡煤业有限公司支付被告张贤贵一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、住院护理费等共计53208.43元；三、原告达州市宣汉县七里峡煤业有限公司在本判决发生法律效力后30日内到社会保险经办机构为被告张贤贵补办社会养老保险，并按国家规定标准缴纳用人单位应承担部分的养老保险费，被告张贤贵缴纳个人应承担部分的养老保险费。如因政策原因不能补办社会养老保险，原告达州市宣汉县七里峡煤业有限公司应将其应承担部分的社会养老保险费支付给被告张贤贵；四、驳回原告达州市宣汉县七里峡煤业有限公司的其它诉讼请求。以上金钱给付义务在本判决发生法律效力后十五日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由原告达州市宣汉县七里峡煤业有限公司负担。二审中张贤贵举示了其2018年工资明细表，以此证明自己的工资为每月4500元。七里峡煤业公司质证认为，这个只是银行的一个明细对账单，而不是所谓的工资表，对其明细的真实性、合法性无异议，但该明细不能证明张贤贵在七里峡煤业公司的工资标准为每月4500元。他只上了一个月的班，该明细只能显示五月的工资，并不能证明其具体的工资标准，应当举证受伤前十二个月的月平均工资才行。本院认为，该明细对账单显示张贤贵20**年5月30日进账工资为4340元，2018年7月5日进账工资为4500元，故无法佐证张贤贵的月工资为每月4500元，达不到其证明目的，不予采信。七里峡煤业公司二审中无新证据提交。二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，根据诉辩双方的主张，本案二审中双方争议的焦点为：一、一审是否超过诉讼请求进行判决；二、一次性伤残就业补助金的标准、计算方法问题；三、停工留薪期待遇的期限问题；四、护理费标准一、一审是否超诉讼请求进行判决《中华人民共和国劳动法》规定了作为用人单位和劳动者均应参加社会保险，缴纳社会保险费；《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。……”、第六十条规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，……”。前述法律明确规定了作为用人单位为劳动者办理并缴纳社会保险费是其法定责任和义务，且在仲裁庭审时张贤贵已提出由用人单位给其办理相应的养老保险事宜，因此，一审法院判决由上诉人七里峡煤业公司到社会保险经办机构为上诉人张贤贵补办社会养老保险，并按国家规定标准缴纳用人单位应承担部分的养老保险费，张贤贵缴纳个人应承担部分的养老保险费，如因政策原因不能补办社会养老保险，七里峡煤业公司应将其应承担部分的社会养老保险费支付给张贤贵的处理符合法律规定，不属于超诉讼请求进行判决。二、一次性伤残就业补助金的标准、计算方法问题《工伤保险条例》第三十七条规定：“……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和川府发[2011]28号第三条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为拾级伤残4个月，……；一次性伤残就业补助金标准为……玖级伤残10个月……”。张贤贵于2018年5月31日因工受伤，被评定为玖级伤残，于2019年12月16日向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请与用人单位七里峡煤业公司终止劳动关系和工伤保险关系，故张贤贵的一次性伤残就业补助金应按照达州市2018年度职工月平均工资4828.33元/月标准计算，4828.33元/月×10个月=48283.30元。川人社发（2015）22号文第十三条规定：五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%，距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付。张贤贵出生于1963年11月11日，2019年12月16日申请解除劳动关系，已年满56岁，故张贤贵的一次性伤残就业补助金为：48283.30元×60%=28969.98元。三、停工留薪待遇的期限问题张贤贵20**年5月31日受伤住院，第二次手术出院时间为2019年5月1日，治疗和休养时间长达12个月，七里峡煤业公司在此期间未给张贤贵安排工作，也未给其发放工资，同时未举证证明张贤贵在他处务工有一定的收入来源，故张贤贵上诉要求由七里峡煤业公司支付6个月的停工留薪待遇正当，符合法律规定，本院予以支持，为4828.33元/月×6个月=28969.98元。四、护理费标准张贤贵受伤住院期间，由其家属自行护理，张贤贵没有提供护理人员的相应收入状况，因其系农村居民，一审法院按照每天60元的标准计算其护理费并无不当，其上诉要求按照每天150元计算，或者至少按每天80元计算的理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人张贤贵应由上诉人七里峡煤业公司予以赔付的一次性伤残就业补助金为28969.98元、停工留薪待遇为28969.98元、护理费为1980.00元，合计59919.96元，扣减张贤贵借支款7000.00元，七里峡煤业公司还应支付张贤贵529**.96元。综上所述，上诉人七里峡煤业公司和上诉人张贤贵的上诉理由均部分成立。一审认定事实清楚，但适用法律和判决不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持四川省宣汉县人民法院（2020）川1722民初332号民事判决第一、三条；二、撤销四川省宣汉县人民法院（2020）川1722民初332号民事判决第二、四条；三、由上诉人达州市宣汉县七里峡煤业有限公司在本判决生效后十日内支付上诉人张贤贵一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、住院护理费共计52919.96元；四、驳回上诉人达州市宣汉县七里峡煤业有限公司和上诉人张贤贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人达州市宣汉县七里峡煤业有限公司和上诉人张贤贵各负担5元。本判决为终审判决。审判长  牟春艳审判员  古 霞审判员  钟 伟二〇二〇年九月二十五日书记员  王继泽