河南省商丘市睢阳区人民法院行 政 裁 定 书(2020)豫1403行初59号原告：王卫喜，男，1971年4月6日出生，汉族，住河南省沈丘县。原告：王慧强，男，1996年5月5日出生，汉族，住河北省涿州市。二原告委托代理人：徐凯，河南辰正律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：商丘市市场监督管理局，住所地：河南省商丘市睢阳区。法定代表人：戚征伦，职务：局长。委托代理人：张秀梅，职务：该局工作人员，代理权限：特别授权。委托代理人：刘愚，河南华豫律师事务所律师，代理权限：特别授权。第三人：商丘市金固混凝土有限公司，住所地：商丘市示范区。法定代表人：闫钦志。第三人：闫钦志，男，1967年6月29日出生，汉族，住郑州市金水区。委托代理人：徐远方，河南华豫律师事务所律师，特别授权。委托代理人：卢允涛，河南木兰律师事务所律师，特别授权。第三人：闫鹏飞，男，1992年3月12日出生，汉族，住河南省项城市。原告王卫喜、王慧强诉被告商丘市市场监督管理局及第三人商丘市金固混凝土有限公司、闫钦志、闫鹏飞变更工商登记一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法向被告送达了起诉书副本、应诉通知书及举证通知书，依法组成合议庭，于2020年9月11号公开开庭审理了本案。原告王卫喜、王慧强委托代理人徐凯、被告商丘市市场监督管理局委托代理人张秀梅，刘愚、第三人闫钦志委托代理人徐远方，卢允涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王卫喜、王慧强诉称，2017年8月30日经商丘市金固混凝土有限公司全体股东确认使用《公司章程修正案》，公司章程约定：商丘市金固混凝土有限公司的股东兼法定代表人闫钦志在2017年12月3日之前以货币方式出资260万元，商丘市金固混凝土有限公司的股东闫鹏飞在2017年12月3日之前以货币方式出资1,040万元，股东闫钦志、闫鹏飞并未按照公司章程约定按时履行实际出资义务。原告按照公司章程约定2020年5月21日召开股东会，解除了闫钦志法定代表人职务，并以股东会决议变更法定代表人为王卫喜。原告于2020年5月26日去被告在商丘市行政服务大厅要求办理变更登记，被告以股东没有到齐为由拒不办理，被告拒绝履行职能的行为不符合法律规定。原告请求：依法判令被告变更商丘市金固混凝土有限公司工商登记的法定代表人为王卫喜；本案诉讼费用有被告承担。原告提交了以下证据：证据一：1、《公司章程》（修正案）一份，2、梁园区民事判决书一份；3、最高人民法院人民的案例一份。证明目的：1、2017年8月30日商丘市金固混凝土有限公司对《公司章程》进行修改，并有全体股东签字予以确认，（2018）豫1402民初3458号案件中商丘市公安局开发区公安分局对涉案2017年8月30日商丘市金固混凝土有限公司《公司章程》(修正案）委托公安部物证鉴定中心进行鉴定，公安部物证鉴定中心2019年8月20日出具了公物证鉴字（2019）1931号鉴定书，认定《公司章程》（修正案）各股东签字为其本人所签，《公司章程》（修正案）第三条规定全体股东签字之日生效，该章程具有相应法律效力。2、《公司章程》（修正案）第八条规定各个股东之间出资时间截至原告起诉时闫钦志、闫鹏飞并未进行任何出资行为。《公司章程》（修正案）第九条规定，股东未履行或者全面履行出资义务，经过除该行为股东之外的全体其他股东二分之一以上人数同意的，该行为股东被解除公司股东资格，因此，原告有权根据《公司章程》（修正案）规定召开股东会程序，召开股东会罢免被告闫钦志法定代表人职务。证据二：1、土地租金缴费单两份，2、工程承包合同书一份，3、产品买卖合同一份，4、货款支付凭证三份，5、会计账簿九本。证明目的：原告每年9月30日向商丘市城乡一体化和示范区财政局缴纳96,000元土地租金。2017年9月11日原告与河南吉祥建设工程有限公司签订《工程承包合同书》，原告出资288万元发包河南吉祥建设工程有限公司，开始建设商丘市金固混凝土有限公司车间、厂房。2017年7月20日原告与河南三湘机械设备有限公司签订《产品买卖合同》，原告出资580万元向河南三湘机械设备有限公司购买HZS270C6型号搅拌站2台。2017年9月14日原告王慧强向金固公司转款2,002,800元，金固公司向三湘公司支付定金200万元。九本会计账簿，原告为商丘市金固混凝土有限公司能够正常生产、经营共出资1,350万元左右。商丘市金固混凝土有限公司目前建设规模出资均由原告出资，原告已经完成《公司章程》（修正案）约定出资义务，有权召开股东会根据实际出资数额行驶表决权。证据三：1、股东会议通知书两份，2、中国邮政受理单两份，3、短信通知两份，4、股东会决议一份。证明目的：2020年5月5日原告按《公司章程》（修正案）规定提前15日，通过中国邮政快递向第三人闫钦志、闫鹏飞邮寄了各自股东会议通知书，并以手机短信的形式向第三人闫钦志、闫鹏飞进行通知5月21日召开股东会议消息。2020年5月21日股东会召开，第三人闫钦志、闫鹏飞无故缺席，参会股东表决同意罢免闫钦志法定代表人职务，由原告王卫喜担任公司法定代表人职务，股东会议召开符合《公司章程》（修正案）要求，参加会议王卫喜、王慧强实缴出资拥有表决权，2020年5月21日股东会决议合法有效，具有法律效力，被告应当为原告办理商丘市金固混凝土有限公司法定代表人工商登记变更手续，由闫钦志变更为王卫喜。证据四：1、裁定书一份，2、最高法院司法指导意见一份，3、视频。证明目的：商丘市中级人民法院针对被告不作为行为，认定管辖法院为睢阳区人民法院，根据最高人民法院司法观点，金固公司法定代表人任免，应当以股东会议决议为准，被告无权拒绝原告提出变更金固公司法定代表人申请。被告商丘市市场监督管理局辩称：一、原告不是适格主体，根据《公司登记管理条例》等规定，公司变更法人的申请主体是公司，因而提起诉讼的主体应是商丘市金固混凝土有限公司,本案中商丘市金固混凝土有限公司申请法定代表人变更登记应当以公司名义，而非以原告的名义，被告是否履行法定职责，针对的行政相对人仍是商丘市金固混凝土有限公司而非原告，因此，原告不能以自己的名义提起此次的行政诉讼；二、根据最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第二十七规定，对起诉不作为的案件，原告应对证明其提出申请的事实负举证责任。原告未提供证据证明其已依照公司登记的法律规定向被告提出书面变更法人变更登记的申请或原告提出申请被告不予受理的事实，因此被告不存在行政不作为；三、原告要求责令被告变更商丘市金固混凝土有限公司工商登记的法定代表人为王卫喜的诉讼请求，因原告是以被告商丘市市场监督管理局行政不作为为由提起诉讼，应否变更原登记内容属于被告审核申请文件，材料后处理的事项，故原告诉讼请求不属于本案审查的范围，本院应对此不予审理。被告商丘市市场监督管理局在法定举证期限内向本院提交了以下证据：1、商丘市市场监督管理局机构代码证；证明，被告主体适格。2、《中华人民共和国公司登记管理条例》证明目的，公司变更应当严格按照公司登记管理条例进行申请并且对于公司申请变更登记应当向注册登记机关提交书面的文件，注册登记机关接收文件后应当出具书面的受理通知书，如果不予受理，应当出具不予受理通知书，也就是说对于公司变更法人登记了，我们在登记程序方面有严格的法律规定。第三人述称，第一，本案原告王慧强与第三人闫鹏飞均非商丘市金固混凝土有限公司股东均非本案适格主体。第二，原告王慧强与第三人闫钦志签订的股权转让协议双方最终因原告王慧强，未支付股权对价致使无法履行最终因为办理股权变更登记。所以该协议该股权转让协议是一个未履行的协议那么原告王慧强不具备股东资格，本案原告提出的公司章程修正案已经被梁园区人民法院民事判决书认定无效了。第三，商丘市金固混凝土公司股东为闫钦志和王卫喜，王慧强和闫鹏飞均非公司股东，所以原告王卫喜和王慧强父子二人私自签署的股东会决议等一切书面决议，均属无效。综上请求依法驳回原告的诉请。第三人向法庭提交了以下证据：（2018）豫1402民初3458号判决书与（2019）豫14民终6533号，原告认为该判决书不利上诉后又撤回起诉。证明目的：1、股权转让协议、公司章程修正案并非第三人闫钦志、闫鹏飞所书写，且判决书已认定，公司章程修正案无效。2、股权转让协议王慧强并没有支付转让价款，双方股权转让协议并未履行，故王慧强并非公司股东，王慧强所签的一切协议、股东会议决议均是无权签名，均是无效的；3、王卫喜、王慧强父子二人签订的股东权转让协议，因王卫喜前期并未通知闫钦志，闫钦志享有优先权，故该转让协议无效，转让程序不合法。4、若公司增加股东应有股东会议，且应有持股证明，也应办理股东变更登记，王慧强、闫鹏飞均未办理，故二人均非公司股东。经庭审质证，原告对被告出示的证据质证意见为：对证据一无异议，对证据二证明目的有异议。被告并没有按照法律条文规定接受原告提交的变更法定代表人材料，原告是以股东会决议向被告提出变更要求，原告具有相应的诉讼主体资格。被告工作人员根本不接受原告申请变更材料，而且最高法院关于工商登记法定代表人效力司法指导意见已经作出明确指导意见，法定代表人任免应当以股东会议决议为准，原告已经向被告提供了生效了股东会决议，但被告拒绝接收，不给予原告任何不予受理案件通知书。原告对于第三人提交的证据质证意见为：该判决书认定的公司章程已经被撤销了。被告对原告提交的证据质证意见为，证据一中1,2与本案无关，证据二和本案无关。证据三中1-3与本案无关，4不能证明原告的证明目的。证据四中1真实性无异议，证明目的有异议，达不到原告的证明目的和本案无关，2中指导意见与本案的行政诉讼无关，对于3中视频，首先根据行政诉讼证据若干问题的规定第七条之规定，原告应当在开庭审理前或者在人民法院指定的证据交换之日提交证据，如果你因正当事由应该申请延期提交，因此你逾期提交的证据根据人民根据规定了视为放弃举证。第二，这一个视频首先不是原始载体，2020年9月11日，不是原始载体，这个视频不能够显示原告向被告方提交了书面申请，至于这个视频中的申请人是谁无法予以核实而且视频不能显示什么声音，无法予以印证这个人是商丘市金固混凝土有限公司申请指定的人，单纯这个视频达不到证明目的。退一步讲，即使申请了我们不予受理没有证据予以佐证，该视频不应当作为定案的依据。账单和本案无关联性。被告对于第三人提交的证据质证意见为，两份判决书与本案无关。第三人对原告提交的证据质证意见为，对证据一，公司章程修正案有异议，原告王慧强与第三人闫鹏飞不是股东，均未办理出资和变更登记，公司章程认定无效，原告王慧强与其父亲王卫喜单独签订的一切的书面协议，决议均无效。理由二，本案原告用的商丘市金固混凝土有限公司公章已经废止，废止时间是2018年1月12日，且在商丘市公安局在商丘日报社均已公告登记。第二组证据的证据1-2没有异议，均是其用了公司公章，作为第三人在这个公司经营期间缴纳的这个土地租金以及签署的工程承包合同。3无异议。4-5有异议，证据二综合原告王卫喜并未按公司规定缴纳出资义务，均不能证明出资1,350万元，原告未按公司规定缴纳出资数额行使表决权，也是无权作出的。第三组证据第1组证据，该公章已经废止，公章编号不一致。2-3有异议，该邮政受理单以及短信通知均不能证明原告书面通知到本案第三人。股东会决议一份有异议，原告王慧强并非公司股东，且原告王卫喜并非按公司规定缴纳出资义务同时公司章程修正案也是无效，所以其负责签订了一个股东会决议不符合公司法的规定是一个无效的股东会决议。证据四第一组证据商丘市金固混凝土有限公司公章，目前法定代表人闫钦志保存，原告持有假公章属于虚假诉讼。对指导意见，与本案无关。对于视频该视频没有商丘市金固混凝土有限公司任何工作人员，也未授权办理公司变更登记，不显示是本案被告工作人员。关于公司印章，因为第三人发现原告私自用公章的违法行为才从新办理的，公章一直由第三人年闫钦志持有。视频没有看到王慧强，也不能证明办理的何许事务。第三人对被告提交的证据无异议。经审理查明，2017年3月27日原告王卫喜与第三人闫钦志发起设立商丘市金固混凝土有限公司，闫钦志作为股东出资1,326万元，占出资比例51%，王卫喜作为股东出资1,274万元，占出资比例49%。当日召开首次股东会，选举闫钦志任执行董事并任法定代表人，聘任闫钦志为公司经理，王卫喜任公司监事，并审议通过公司章程。2017年3月29日商丘市金固混凝土有限公司办理了工商登记、领取了营业执照。原告提交的2017年8月30日商丘市金固混凝土有限公司公司章程修正案中股东持股比例修改为：闫钦志以货币出资260万元，在2017年12月3日前缴足，持股比例10%；王卫喜以货币出资260万元，在2017年12月3日前缴足，持股比例10%；王慧强以货币出资1,040万元，在2017年12月3日前缴足，持股比例40%；闫鹏飞以货币出资260万元，在2017年12月3日前缴足，持股比例40%。但第三人闫钦志否认参与此次公司章程修改。2020年5月5日商丘市金固混凝土有限公司以股东王卫喜、王慧强提议通知股东闫鹏飞、闫钦志于2020年5月21日在金固混凝土有限公司办召开股东会会议，并邮寄及手机短信送达《股东会议通知书》。2020年5月21日在只有王卫喜、王慧强到会的情况下，作出《股东会决议》，形成决议如下：1、同意罢免商丘市金固混凝土有限公司闫钦志法定代表人职务；二、同意变更法定公司法定代表人王卫喜。后原告以2020年5月26日去被告在商丘市行政服务大厅要求办理变更登记，被告以股东没有到齐为由拒不办理，被告拒绝履行职能的行为不符合法律规定为由向本院提起行政诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》有关规定，商丘市市场监督管理局是本案涉案公司登记及变更登记机关，是本案适格被告主体。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条、第二十七条的规定，公司申请变更登记，应当向原公司登记机关申请变更登记，申请变更登记应当根据要求提交变更申请文件。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十二条规定，除申请人到公司登记机关提出申请，公司登记机关予以受理并当场作出准予登记决定的外，公司登记机关决定予以受理的，应当出具《受理通知书》，决定不予受理的，应当出具《不予受理通知书》，说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。本案原告自述2020年5月26日到被告单位申请公司变更登记，被告单位拒绝接收变更申请材料，被告对此不予认可，认为没有收到原告申请公司变更登记的申请文件，原告不能提供证据证实上述情况，不能证明被告有违法事实的发生，故其起诉无事实依据，依法应当驳回起诉。根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回原告王卫喜、王慧强的起诉。如不服本判决，可在收到判决书之日起十日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  聂齐玉审 判 员  李 萍人民陪审员  王桂芝二〇二〇年九月十九日书 记 员  王兰芹