河南省信阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫15刑终265号原公诉机关河南省罗山县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨方伟，男，1983年3月24日出生于河南省罗山县，汉族，小学文化，电焊工，户籍所在地罗山县，现住罗山县。因犯盗窃罪，2013年1月4日被罗山县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗窃罪，2019年12月2日被罗山县公安局抓获，2019年12月3日被罗山县公安局刑事拘留；因涉嫌犯抢劫罪、盗窃罪，经罗山县人民检察院批准，2020年1月10日被罗山县公安局执行逮捕。辩护人杜胜，河南保城律师事务所律师。原审被告人易怀书，男，1987年9月8日出生于河南省罗山县，汉族，小学文化，厨师，住罗山县。因犯盗窃罪，2012年8月14日被罗山县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元。因吸毒，2016年11月25日被罗山县公安局决定强制戒毒二年。因涉嫌犯盗窃罪，2019年12月2日被罗山县公安局抓获，2019年12月3日被罗山县公安局刑事拘留；因涉嫌犯抢劫罪、盗窃罪，经罗山县人民检察院批准，2020年1月10日被罗山县公安局执行逮捕。原审被告人张天厚，男，1973年12月7日出生于河南省罗山县，汉族，小学文化，农民，住罗山县。因犯赌博罪，2015年1月5日被罗山县人民法院判处拘役二个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯盗窃罪，2020年3月12日被罗山县公安局监视居住；2020年4月13日被罗山县人民法院取保候审；经罗山县人民法院决定，2020年6月18日被罗山县公安局执行逮捕。罗山县人民法院审理罗山县人民检察院指控原审被告人易怀书犯抢劫罪、盗窃罪，杨方伟、张天厚犯盗窃罪一案，于2020年6月18日作出（2020）豫1521刑初32号刑事判决。宣判后，杨方伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年7月份至12月份，被告人易怀书伙同被告人杨方伟，或者伙同被告人张天厚，驾驶号牌为豫Ｓ×××**的摩托车，先后窜至罗山县东铺镇、尤店乡、庙仙乡、竹竿镇等乡镇的村民组，采取将鸡、鸭赶进所扎网子的方法，盗窃村民散养的鸡、鸭。其中，易怀书在伙同杨方伟盗窃被害人齐某的鸡子被发现后，易怀书为帮助杨方伟逃避抓捕将齐某打伤（轻伤二级），易怀书另参与盗窃13起，价值15700余元；杨方伟参与盗窃10起，价值11400余元；张天厚参与盗窃4起，价值5300余元。分别为：1、2019年7月28日8时许，被告人易怀书、杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县东铺镇河桥村尚东组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，偷盗被害人齐某、刘某2的鸡子10余只（价值1000余元），齐某发现后大声吆喝“来人啊，有人偷鸡子”，并上前拉住杨方伟。易怀书抓住齐某的衣领，朝齐某脸部打了几拳，致齐某倒地，易怀书、杨方伟乘机逃脱。经罗山县公安局物证鉴定室鉴定，齐某外伤属钝器伤，左侧颧骨及上颌窦前外侧壁骨折，右侧眼眶外侧壁及下壁骨折，该损伤构成轻伤二级。在本案审理中，易怀书、杨方伟的亲属代其与齐某达成调解协议，易怀书、杨方伟共同赔偿齐某各项经济损失人民币60000元，齐某表示对易怀书、杨方伟予以谅解。认定上述事实的证据有被害人齐某、刘某2的陈述，易怀书指认盗窃现场照片，鉴定书，现场勘验笔录、现场图、现场照片，受案登记表、立案决定书，协议、领条、谅解书等予以证实。2、2019年11月24日下午，被告人易怀书、杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县东铺镇马店村彭湾组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人方某散养的鸡子盗走20余只，价值2000余元。认定上述事实的证据有被害人方某的陈述，证人韩某的证言，易怀书指认盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片，微信转账记录，受案登记表、立案决定书等予以证实。3、2019年10月23日下午，被告人易怀书、张天厚驾驶摩托车窜至罗山县竹竿镇曾山村上李湾组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人秦某散养的鸡子盗走25只，价值2000余元。认定上述事实的证据有被害人秦某的陈述，易怀书指认盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片，微信转账记录，受案登记表、立案决定书等予以证实。4、2019年12月2日7时许，被告人易怀书、杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县竹竿镇尚庙村胡山西组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人尚某散养的鸡子盗走7只，价值700元左右。认定上述事实的证据有被害人尚某陈述，易怀书指认盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片，受案登记表、立案决定书等予以证实。5、2019年9月28日15时许，被告人易怀书、杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县庙仙乡邢桥村前山坡组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人陈某散养的鸡子盗走15只，价值1000余元。认定上述事实的证据有被害人陈某陈述，易怀书指认盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片，受案登记表、立案决定书等予以证实。6、2019年10月22日8时许，被告人易怀书、张天厚驾驶摩托车窜至罗山县庙仙乡庙仙村下李组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人李某2散养的鸡子盗走20只，价值1400元左右。认定上述事实的证据有被害人李某2陈述，现场勘验笔录、现场图、现场照片，受案登记表、立案决定书等予以证实。7、2019年11月11日，被告人易怀书、张天厚驾驶摩托车窜至罗山县庙仙乡庙仙村胡洼组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人胡某散养的鸡子盗走20只，价值1500元左右。认定上述事实的证据有被害人胡某陈述，证人黄某1证言，易怀书指认盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片，微信转账记录，受案登记表、立案决定书等予以证实。8、2019年7月22日16时左右，易怀书、杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县尤店乡双楼村张湾组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人吕某散养的鸡子偷走14只，价值1400元左右。认定上述事实的证据有被害人吕某陈述，易怀书指认盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片，受案登记表、立案决定书等予以证实。9、2019年7月30日7时许，被告人易怀书、张天厚驾驶摩托车窜至罗山县尤店乡罗洼村小雷山组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人丁某散养的鸡子盗走4只，价值400元左右。认定上述事实的证据有被害人丁某陈述，证人李某1证言，易怀书指认盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片，受案登记表、立案决定书等予以证实。10、2019年8月5日13时许，被告人易怀书、杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县尤店乡双楼村张湾组，采取将鸡、鸭赶进所扎网子的方法，将被害人刘某3及其公婆散养的鸡子盗走9只，价值800元左右，鸭子盗走2只，价值约200元。认定上述事实的证据有被害人刘某3陈述，易怀书指认盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片，受案登记表、立案决定书等予以证实。11、2019年9月11日7时许，被告人易怀书伙同杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县尤店乡田堂村谢湾组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人潘某散养的鸡子盗走11只，价值1100元左右。认定上述事实的证据有被害人潘某陈述，证人刘某1证言，易怀书指认盗窃现场照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片，受案登记表、立案决定书等予以证实。12、2019年阴历10月份的一天上午，被告人易怀书、杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县尤店乡顾寨村后东组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人顾某散养的鸡子盗走12只，价值1000余元。认定上述事实的证据有被害人顾某陈述，杨方伟指认盗窃现场照片等予以证实。13、2019年阴历冬月份的一天，被告人易怀书、杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县尤店乡罗洼村朱小湾组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人黄某2散养的鸡子盗走20只，价值1600余元。认定上述事实的证据有被害人黄某2陈述等予以证实。14、2019年阴历10月份的一天下午，被告人易怀书、杨方伟驾驶摩托车窜至罗山县尤店乡罗洼村马湾组，采取将鸡子赶进所扎网子的方法，将被害人李某3散养的鸡子盗走6只，价值600余元。认定上述事实的证据有被害人李某3陈述，杨方伟指认盗窃现场照片等予以证实。另查明，2020年3月12日，被告人张天厚自动到罗山县公安局投案，到案后如实供述了主要犯罪事实。在本案审查起诉阶段，被告人易怀书、杨方伟、张天厚分别签署了认罪认罚具结书，公诉机关建议对易怀书以抢劫罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元，以盗窃罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；对杨方伟以盗窃罪判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；对张天厚以盗窃罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。案发后，罗山县公安局扣押被告人杨方伟所有的人民币8112元，退赔给被害人尚某256元、吕某900元、方某1100元、刘某3900元、顾某800元、潘某1000元、李某3256元、黄某21100元、陈某900元、齐某900元；扣押号牌为豫Ｓ×××**的摩托车一辆、头灯一个、帽子一个等物品。上述事实，被告人易怀书、杨方伟、张天厚在开庭审理过程中亦无异议，并有罗山县公安局出具的张天厚的到案经过，认罪认罚具结书，罗山县公安局提取笔录、扣押清单，发还清单、情况说明，易怀书作案时驾驶的摩托车照片等证据在卷予以证实。另有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的辨认笔录、辨认照片、辨认说明，被告人易怀书手机微信信息，罗山县市场发展中心出具的2019年7月份至12月份鸡、鸭市场价格证明，被告人易怀书、杨方伟、张天厚的户籍证明、前科证明、本院（2012）罗刑初字第104号、（2013）罗刑初字第3号、（2015）罗刑初字第7号刑事判决书、强制隔离戒毒决定书，易怀书、杨方伟被抓获经过等证据在卷。根据上述事实和证据，原审法院认为被告人易怀书以非法占有为目的，与同伙一起秘密窃取他人财物，在被他人发现后，易怀书为抗拒抓捕而当场使用暴力，致一人轻伤，易怀书的行为已构成抢劫罪；被告人易怀书、杨方伟、张天厚以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。本案盗窃罪系共同故意犯罪，对各被告人均应按照其所参与的全部犯罪和在犯罪中所起的作用处罚。易怀书同时犯有数罪，依法应当数罪并罚。三被告人均有犯罪前科，依法均应酌予从重处罚。易怀书、杨方伟到案后能如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；张天厚自动到案，到案后如实供述了犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；在抢劫犯罪中，易怀书亲属代其赔偿了被害人经济损失，取得被害人谅解，对其依法可酌予从轻处罚；在盗窃犯罪中，从杨方伟处扣押的8112元已退赔给被害人，且杨方伟取得被害人齐某的谅解，对杨方伟依法可以酌予从轻处罚。对被告人易怀书，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定；对被告人杨方伟，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定；对被告人张天厚，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，认定：一、被告人易怀书犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人杨方伟犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人张天厚犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；上述罚金，均于判决生效之日起十日内缴纳。四、尚未追缴到案的涉案赃物折价款人民币8488元，责令被告人易怀书、杨方伟、张天厚于本判决生效之日起十日内退赔给被害人：易怀书、杨方伟对其中的3188元负责，分别退赔给被害人方某900元、尚某444元、陈某100元、吕某500元、刘某3100元、潘某100元、顾某200元、黄某2500元、李某3344元；易怀书、张天厚对其中的5300元负责，分别退赔给被害人秦某2000元、李某21400元、胡某1500元、丁某400元；五、涉案扣押的物品，由扣押机关依法处置。上诉人杨方伟上诉及辩护人辩护称：1、原判认定事实不清，其与同案被告人易怀书、张天厚并非构成共同犯罪，仅需对自己的犯罪数额11400元承担责任；2、其认罪、悔罪，退赃、退赔，取得被害人谅解，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人杨方伟、原审被告人易怀书、张天厚以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；原审被告人易怀书以非法占有为目的，与同伙一起秘密窃取他人财物，在被他人发现后，易怀书为抗拒抓捕而当场使用暴力，致一人轻伤，易怀书的行为已构成抢劫罪。关于杨方伟的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，易怀书伙同杨方伟先后在罗山县盗窃村民散养的鸡、鸭10起，价值11400余元，二人系共同犯罪，对杨方伟应按照其所参与的全部犯罪和在犯罪中所起的作用处罚，上述事实有被害人陈述，指认盗窃现场照片，价格证明等证据予以证实，杨方伟在原审开庭审理过程中亦无异议；杨方伟到案后能如实供述犯罪事实，构成坦白，且自愿认罪认罚，另从杨方伟处扣押的8112元已退赔给被害人，且杨方伟取得被害人齐某的谅解，原判已综合考虑上述情节并对杨方伟从轻处罚，原审法院根据杨方伟犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等对其作出判决，并无不当。综上，杨方伟的上诉理由及辩护意见均不能成立，对于其上诉请求本院亦不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  秦运忠审判员  方晓鹏审判员  董 全二〇二〇年九月一日法官助理彭登科书记员冷月