四川省广安市前锋区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1603刑初56号 公诉机关广安市前锋区人民检察院。 被告人游雷，男，1989年12月18日出生，汉族，四川省邻水县人，文化程度小学，个体工商户，户籍地为四川省邻水县，现住四川省邻水县。因涉嫌非法经营罪，2020年6月11日广安市公安局前锋区分局决定对其取保候审，2020年7月15日广安市前锋区人民检察院决定对其取保候审。 广安市前锋区人民检察院以前检刑诉〔2020〕22号起诉书指控被告人游雷犯非法经营罪，于2020年8月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年9月1日、2020年9月28日两次公开开庭审理了本案。广安市前锋区人民检察院指派检察员罗得华出庭支持公诉，被告人游雷到庭参加诉讼。现已审理终结。 广安市前锋区人民检察院指控：自2019年10月21日以来，被告人游雷在烟草专卖许可证已被注销的情况下，多次在广安市前锋区、邻水县区域内经营烟草的门市处收购高档香烟，后拿到重庆市渝北区龙头寺地铁站出口处的经典烟酒商行，以每条香烟赚取10元左右差价销售给魏某。2019年10月21日至2019年12月7日，魏某通过支付宝向被告人游雷支付香烟货款共计146071元。2019年12月13日，前锋区烟草专卖局现场查获被告人游雷收购且尚未销售的香烟98条，价值36000余元。经查，游雷从中非法获利3000余元。 公诉机关认为，被告人游雷未取得烟草专卖许可证而经营烟草，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人游雷到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人积极退赃，并自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。建议判处有期徒刑一年，并处罚金一万元。现提起公诉，请依法判处。 被告人游雷对公诉机关指控的事实和罪名无异议，自愿认罪认罚，请求从轻处理。 经审理查明：2019年10月21日，被告人游雷向邻水县烟草专卖局提出烟草专卖零售许可证歇业申请。2019年10月22日，邻水县烟草专卖局对零售户游雷持有的烟草专卖零售许可证进行了歇业办理，至此被告人游雷无烟草专卖零售许可证。此后，被告人游雷在不具有从事烟草专卖零售资格的情况下，多次在广安市前锋区、邻水县区域内从经营烟草的门市处收购高档香烟，带到重庆销售。2019年12月13日，被告人游雷在广安市前锋区大量收购香烟时被广安市前锋区烟草专卖局当场查获。广安市前锋区烟草专卖局在被告人的车厢后排及后备厢中检查出各品种香烟98条，其中包括：75mm中华（金短支）1条、75mm大前门（短支）21条、89mm中华（金中支）4条、84m云烟（大重九）11条、84mm中华（软）6条、90mm贵烟（跨越）20条、84mm利群（楼外楼）5条、84mm利群（软红长嘴）2条、84mm利群（软长嘴）4条、75mm利群（夜西湖）6条、80mm贵烟（萃）5条、84mm黄金叶（天叶）3条、89mm中华（双中支）4条、84mm黄鹤楼（软1916）1条、89mm娇子（五粮浓香中支）1条、88mm天子（中支）4条，以上16个品种共计98条卷烟收购价格为36000多元。2019年12月16日，经四川省烟草质量监督检测站检验，被查获的16个品种香烟均为真品卷烟。 同时查明，2019年10月22日至2019年12月7日期间，被告人游雷将从广安市前锋区、邻水县等地收购香烟拿到重庆市渝北区龙头寺地铁站出口处的，以每条香烟赚取10元左右差价的方式销售给经典烟酒商行老板魏某。经查，被告人游雷在此期间向魏某销售香烟的价款共计182261元，被告人游雷从中违法所得3000余元。被告人游雷于2020年8月11日签署了《认罪认罚具结书》，并积极退赃3000元，庭审中，公诉机关当庭变更量刑建议为建议判处被告人有期徒刑一年零六个月，可适用缓刑，并处罚金人民币一万元。本院告知了被告人认罪认罚的法律规定，被告人游雷表示愿意认罪认罚。 上述事实，被告人游雷在庭审中并无异议，且有公诉机关当庭举示并经质证起诉意见书、受案登记表、立案决定书、户籍证明、支付宝转账记录、银行卡交易明细、烟草专卖局案件移送函及材料、到案经过、情况说明、认罪认罚具结书等书证；证人吴某、魏某等人的证言；被告人游雷的供述和辩解；四川省烟草质量监督监测站检验报告；辨认笔录等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人游雷违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营零售香烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控有据，罪名成立，本院予以支持。本案中，被告人非法经营的数额共计218261元，其中有价值36000元的香烟尚未销售，本院在量刑时予以酌情考虑；归案后，被告人游雷能如实供述自己的犯罪事实，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚；被告人自愿认罪认罚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理；被告人积极退缴赃款，本院酌定从轻处罚。综上，根据被告人游雷的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度以及公诉机关的量刑建议，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人游雷犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴纳） 二、对被告人游雷扣押在案的违法所得人民币3000元予以没收，上缴国库； 三、涉案的98条香烟予以没收。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  颜 飞 人民陪审员  陈孝秋 人民陪审员  李世蓉 二〇二〇年九月二十八日 书 记 员  黎 鑫 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售烟草专卖品等形式案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖，情节严重的，依照刑法二百二十五条的规定，以非法经营罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。