湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终316号上诉人（原审被告）：何冰，男，1966年1月6日出生，汉族，住宜城市。委托诉讼代理人：王仕林，宜城市法律援助中心律师。被上诉人（原审原告）：谭陈，男，1986年2月4日出生，汉族，住宜城市。被上诉人（原审原告）：王贝贝，男，1983年4月3日出生，汉族，住宜城市。二被上诉人共同委托诉讼代理人：李慧，湖北崇法律师事务所律师。上诉人何冰因与被上诉人谭陈、王贝贝建设工程施工合同纠纷一案，不服宜城市人民法院（2018）鄂0684民初947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人何冰及其委托诉讼代理人王仕林，被上诉人谭陈、王贝贝及其共同委托诉讼代理人李慧参加了诉讼。本案现已审理终结。何冰上诉请求：请求撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定谭陈、王贝贝已完成工程量的工程款为482455.64元，据以采信的胡新卫、彭生权的证明不具有真实性；2、其对鉴定意见书提出异议后，一审法院未予答复，程序违法。被上诉人谭陈、王贝贝答辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。谭陈、王贝贝向一审法院起诉请求：1.请求判令被告向原告支付工程人工费用134455.64元，并按照年利率6%支付逾期付款利息。2.被告承担本案鉴定费、诉讼费。一审法院认定的事实：2015年5月11日，谭陈、王贝贝与何冰签订《施工合同》，基本内容为，谭陈、王贝贝以包工不包料方式承包何冰承建的湖北东方化工有限公司1801号建筑及附属土建工程；承包方式为包工不包料；工程范围以图纸为准，不包括基础开挖与回填等；建筑面积以实际建筑面积为准；价格按每平方米430元计算；付款方式为基础完工付工程总造价20%，一层付总造价20%，主体完工付总造价40%，竣工验收后一次付清；谭陈、王贝贝无故停工何冰有权扣除工程人工费，何冰违约谭陈、王贝贝有权停工。合同签订后，谭陈、王贝贝按照合同约定施工，何冰安排胡新卫为工程技术施工员，彭生权为工程安全员。施工过程中，由于何冰没有按照合同约定支付工程人工费，2015年11月20日，谭陈、王贝贝停工。何冰在未与谭陈、王贝贝对完成的工程验收且未对应付的工程人工费进行确定情形下，将剩余工程发包给他人施工，工程现已完工并交付使用。2016年12月28日，胡新卫出具《说明书》,确定了谭陈、王贝贝已经完成的工程量。嗣后，谭陈、王贝贝委托工程造价师对已经完成的工程进行预算，确定工程人工费为531851元，扣除已支付的348000元后，对下余的工程人工费183851元向何冰索要无果。2017年11月19日，一审法院作出(2018)鄂0684民初274号民事判决，何冰不服判决上诉至襄阳市中级人民法院。该院二审庭审时胡新卫出庭作证，认可《说明书》是其出具的，记载的工程量是谭陈、王贝贝实际完成的工程量并经其审核，大致凭记忆出具的。本案审理中，谭陈、王贝贝依据胡新卫出具的《说明书》载明的已经经完成的工程量，向一审法院申请工程人工费鉴定。2019年9月16日，一审法院委托的湖北科律建设工程项目管理有限公司作出鄂科价鉴字【2019】011号—司法鉴定《报告书》,鉴定结果为，本工程人工费鉴定造价482455.64元。谭陈、王贝贝支付鉴定费8000元。一审法院认为，原、被告签订的《施工合同》，是双方真实意思的表示，合同内容不违反法律规定，属有效合同，双方应当自觉履行。原告按照合同约定完成了一定的工程量，被告未依约支付工程人工费违反了合同约定，应当承担违约责任。原告提交的胡新卫出具的《说明书》,详细记载了原告已完成的工程方位和工程量。被告针对原审判决上诉后，襄阳市中级人民法院庭审中胡新卫出庭的证言也证明了《说明书》的真实性。因此，本案审理中，一审法院以《说明书》中确定的工程量为依据，委托鉴定机构作出的《报告书》确定原告已经完成的工程人工费482455.64元，予以确认。据此计算，扣除被告已经支付的款348000元，尚欠原告工程人工费134455.64元及鉴定费8000元，被告应当支付。原告要求被告支付逾期付款的利息，因《施工合同》中对此并未约定，结合本案案情应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率从本案立案之日(2018年4月9日)起开始计算，由被告向原告支付。被告辩称提出，胡新卫出具的《说明书》不能作为确定原告完成的工程量依据以及应扣除垫付的检测费16000元、脚手架款10000元，未提交证据证明，不予支持。综上所述，被告向原告支付工程人工费134455.64元并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率从2018年4月9日起支付利息、鉴定费8000元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条,《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决：一、被告何冰向原告谭陈、王贝贝支付工程人工费134455.64元及利息(按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，从2018年4月9日起计算至付清全部工程人工费之日止)。二、被告何冰向原告谭陈、王贝贝支付鉴定费8000元。上述一、二项确定的款，由被告何冰于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3149元，由被告何冰负担。二审查明：一审法院除对上诉人何冰在一审期间提出的鉴定异议未作处理外，判决认定的其他事实清楚，本院予以确认。二审中，湖北科律建设工程项目管理有限公司对上诉人何冰的异议，经法院组织质证后，回复意见为：本工程鉴定结论调整为：454488.63元，比鄂科价鉴字【2019】011号造价鉴定意见书中的结论，减少27967.02元。本院认为，上诉人何冰与被上诉人谭陈、王贝贝签订的《施工合同》，是双方真实意思的表示，双方应当按照履行。被上诉人谭陈、王贝贝按照合同约定施工后，上诉人何冰应当及时与被上诉人谭陈、王贝贝办理决算，并支付工程款。被上诉人谭陈、王贝贝提交的胡新卫出具的《说明书》,经庭审质证，《说明书》记载了被上诉人谭陈、王贝贝已完成的工程方位和工程量，较为真实可信。一审法院以《说明书》中确定的工程量为依据，委托鉴定机构对被上诉人谭陈、王贝贝已经完成的工程人工费进行鉴定，程序合法，但在收到上诉人何冰在一审期间提出的鉴定异议未作处理错误，经二审期间重新组织质证，诉争工程人工费鉴定意见调整为：454488.63元，程序合法，本院予以确认。据此计算，扣除上诉人已经支付的人工费348000元后，尚欠被上诉人谭陈、王贝贝人工费106488.63元，上诉人应当支付。另被上诉人在一审中支出鉴定费8000元，由上诉人何冰赔偿7000元，其余部分由被上诉人承担。何冰上诉称：一审判决据以采信的胡新卫、彭生权的证明不具有真实性，与庭审查明事实不符，本院不予采信。何冰还上诉称：其对鉴定意见书提出异议后，一审法院未予答复属实。经二审期间重新组织质证，诉争工程人工费鉴定意见调整为：454488.63元，已经完善鉴定程序，二审并据此对一审判决作出改判。综上，一审法院对上诉人何冰在一审期间提出的鉴定异议未作处理，程序违法。二审重新组织质证后，依法改判。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销宜城市人民法院（2018）鄂0684民初947号民事判决；二、上诉人何冰于本判决生效后十日内付给被上诉人谭陈、王贝贝人工费106488.63元及利息(按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，从2018年4月9日起计算至付清之日止)。三、上诉人何冰于本判决生效后十日内赔偿被上诉人谭陈、王贝贝鉴定费损失7000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3149元，二审案件受理费3149元，合计6298元，由上诉人何冰负担5000元，由被上诉人谭陈、王贝贝负担1298元。本判决为终审判决。审判长  张耀明审判员  杨 文审判员  陈瑞芳二〇二〇年九月九日书记员  岳伟峰