河南省沈丘县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1624民初3394号原告：鞠婧祎，女，1994年6月18日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。委托诉讼代理人：王瑜，上海天尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：李红，上海天尚律师事务所律师。被告：沈丘县小马奔奔商贸有限公司，住所地：沈丘县兆丰大道北段沙南工业园区****楼202，统一社会信用代码91411624MA46ADM18E。法定代表人：侯晓宇，经理。委托诉讼代理人：林丽花，河南恪信律师事务所律师。原告鞠婧祎诉被告沈丘县小马奔奔商贸有限公司肖像权纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鞠婧祎的委托诉讼代理人李红、被告沈丘县小马奔奔商贸有限公司的法定代表人侯晓宇及其委托诉讼代理人林丽花到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鞠婧祎向本院提出诉讼请求：l、判令被告立即停止侵犯肖像权的行为；2、判令被告在其开设的京东“小马奔奔家装软饰专营店”店铺发布声明公开向原告赔礼道歉，消除影响。要求：道歉信致歉内容包含本案判决书案号和判决书的主要内容，致歉版面面积不小于:6.0cm*9.0cm(名片大小），发布时长不得少于一个月；3、判令被告向原告赔偿经济损失100000元，精神损害抚慰金10000元，维权成本合理开支3000元，以上各项共计113000元；4、判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告系丝芭文化旗下著名华语流行歌手、知名演员，亚洲女子天团SNH48前成员，该组合曾获得亚洲新歌榜2018年度盛典最佳团体奖、全球中文音乐榜上榜年度盛典最佳组合奖、微博之夜年度人气组合和东方风云榜最佳组合等多个荣誉和奖项，并多次在上海梅赛德斯奔驰等超大型场馆举办演唱会。原告曾荣获第24届东方风云榜音乐盛典年度最佳艺人飞跃奖、微博之夜微博年度进取艺人和爱奇艺尖叫之夜年度戏剧潜力艺人等荣誉。原告作为知名演员曾参加过2020年央视春节联欢晚会，曾主演《九州天空城》、《芸汐传》、《热血长安》和《游泳先生》等多部热门影视剧，其主演的影视剧在海内外均受到观众热烈追捧，个人的微博粉丝数高达1727万人，具有极高的知名度、社会影响力和商业价值。然而，经原告调查发现，被告在未经原告许可甚至未告知原告的情况下，在京东开设的“小马奔奔家装软饰专营店”店铺中销售的海报、写真等商品介绍中使用了原告的肖像，以盈利为目的使用原告的肖像对商品进行宣传推广，恶意攀附了原告通过多年努力建立的社会知名度，误导消费者认为原告与其出售的商品之间存在广告代言关系，严重侵害了原告的肖像权利，对原告的事业造成了恶劣的影响，并给原告造成了一定的经济损失和精神伤害。基于上述事实和理由，现特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判如所诉，以维护原告的合法权益。被告沈丘县小马奔奔商贸有限公司辩称，本案诉争事实不符合侵犯肖像权的侵权责任的构成要件，被告不构成侵权，且相关产品已经下架处理，店铺已经关闭，不应承担责任。具体理由如下，首先原告未提出合法、有效、充分的证据进行证明，被告不认可原告在诉状中所称的原告具有极高的知名度、社会影响力、商业价值。其次，被告不认可原告在诉状中所称的被告以营利为目的对商品进行宣传推广，恶意攀附原告的知名度，误导消费者认为原告与其出售的商品之间存在广告代言关系，严重侵犯原告的肖像权等权利，对原告的事业造成恶劣影响，并给原告造成一定的经济损失和精神伤害。被告销售的仅仅是其他商家制作的海报制品，并不是在其他商品或者服务上使用原告肖像，不存在利用原告提升产品知名度的问题，也不存在所谓的代言。基于被告系使用海报进行宣传，故对原告只有宣传推广和美化的作用，不存在对其事业造成恶劣影响或者造成经济损失和精神伤害的问题。此外原告的肖像海报在被告网店上仅仅上架一个月左右，而且浏览量和销售量均为零。在疫情期间，该网店就已经下架所有商品并申请关闭了店铺。被告没有任何盈利，也没有给原告造成任何损失。再次，依据法律规定，原告在认为被告销售的产品为侵权产品后，可以通知网络服务提供者依法进行处理。在本案中既没有证据证明原告与京东网络平台联系处理，也没有事先与被告进行协商处理，而是直接提起诉讼，并且在原告住所地也存在管辖权的情况下，在被告住所地进行起诉，基于此，被告有理由认为原告系通过诉讼手段意图提升自身影响。本案本质上不是民事纠纷，原告也不存在维权行动，是原告的商业宣传推广行为，意图据此提升影响力，故本案不具有民事诉讼纠纷的性质。第四，根据肖像权侵权责任的构成要件，肖像权侵权需要同时符合有加害行为，有损害事实，加害行为与损害事实之间有因果关系，行为人主观上有过错四个方面才能构成侵权。在本案中，海报、写真不是由被告制作，被告仅是销售，而且销售的海报制品均是原告已经公开的肖像，上架销售时间仅一个月左右，浏览量和销售量、评价量均为零，经营时间短暂，没有任何盈利。所以被告主观上对海报是否侵权不明知，不存在销售侵权制品的故意，客观上也没有加害行为。对于原告来讲，被告的行为客观上扩大了其影响力，对原告起到宣传推广作用，原告并没有因此受到损害，甚至一定程度上还存在获益，故被告认为本案构不成肖像权侵权，被告也不应当承担责任。最后，原告所诉相关产品现在均已下架处理，店铺已经关闭。即使被告的销售行为存在不妥当和未尽到相关注意义务之处，在不成立侵权的情况下，也不应要求被告承担侵权民事责任，故应依法驳回原告对被告的其余诉讼请求。此外，根据即将实施的民法典第1020条明确规定，为了肖像权人合法权益，制作使用公开肖像权人肖像的行为，系肖像权合理实施行为，可以不经肖像权人同意。虽然本案不是典型的合理实施行为，但是被告确实不仅没有给原告造成损失，还客观上为其进行了推广宣传，扩大了其正面形象的影响力。依法驳回原告对被告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告系丝芭文化旗下知名演员被告在未经原告许可的情况下，在京东开设的“小马奔奔家装软饰专营店”店铺中销售的海报、写真等商品介绍中使用了原告的肖像，原告发现后于2020年1月16日向上海市卢湾公证处申请办理网业保全公证，2020年4月2日上海市卢湾公证处出具了（2020）沪卢证经字第103号公证书，证明被告在京东开设的“小马奔奔家装软饰专营店”店铺中销售的海报、写真等商品介绍中使用原告的肖像，在公证员在场监督下，对此制作了视频并刻录到光盘中，为维权，原告支出差旅费893.25元。另查明，被告在京东开设的“小马奔奔家装软饰专营店”于2020年4月1日已关闭，使用原告的肖像时长两个半月。在庭审过程中，原告撤回了第一项诉讼请求。本院认为：被告以盈利为目的，在未经原告同意的情况下，在其京东开设的“小马奔奔家装软饰专营店”使用原告的肖像为其出售的产品进行宣传，不仅是对原告肖像人格利益的不尊重，该行为也破坏了肖像的个人专有性，影响他人利用原告的肖像进行商业行为获取物质利益的权利，被告应对原告的损失进行适当赔偿。考虑被告在诉前已关闭了该网店及使用原告的肖像时间，本院酌定被告赔偿原告经济损失15000元，精神抚慰金5000元以及维权费用893.25元。原告请求被告在其开设的京东“小马奔奔家装软饰专营店”店铺发布声明公开向原告赔礼道歉，消除影响。要求：道歉信致歉内容包含本案判决书案号和判决书的主要内容，致歉版面面积不小于:6.0cm*9.0cm(名片大小），发布时长不得少于一个月。本院认为，原告没有提供证据证明其声誉和商业代言受到实质性影响，故该项请求本院不予支持。依照《中国人民共和国民法通则》第一百条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告沈丘县小马奔奔商贸有限公司于本判决书生效后三日内赔偿原告鞠婧祎各项损失20893.25元。二、驳回原告鞠婧祎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。（账户名称：沈丘县人民法院，开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司沈丘县迎宾大道支行，民事款账号：94100601002505890510002，汇款时注明案号及承办法官姓名）。案件受理费533元（减半收取），由被告沈丘县小马奔奔商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  胡乔舟二〇二〇年九月二十三日书记员  张赛赛