江西省赣州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）赣07刑终479号原公诉机关定南县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）缪某，男，1991年8月14日生，汉族，江西省定南县人，经商，家住江西省赣州市定南县。原审被告人肖房建，男，1994年8月8日出生于江西省全南县，汉族，初中文化，无业，家住江西省赣州市全南县。因犯盗窃罪，于2016年4月25日被龙南县人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金一千元，于2017年6月15日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年8月21日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于定南县看守所。定南县人民法院审理定南县人民检察院指控原审被告人肖房建犯故意伤害及原审附带民事诉讼原告人缪某提起附带民事诉讼一案，于2020年5月9日作出（2019）赣0728刑初145号刑事附带民事判决。,原审附带民事诉讼原告人缪某对判决附带民事部分不服，提出上诉，刑事部分已生效。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人缪某意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、刑事部分被告人肖房建与邓某系情侣关系，邓某在ＫＴＶ工作。2019年7月31日晚，因被害人缪某与邓某谈好进行性交易并且支付了嫖资，之后二人未进行性交易，缪某便要求邓某退还了嫖资。随之，邓某在微信上辱骂缪某。同年8月2日0时30分左右，缪某来到邓某位于定南县“鑫隆花园”对面的租住房楼下，质问邓某为何骂其，并与一旁的被告人肖房建发生争执。其间，缪某打电话叫人过来帮忙，邓某与肖房建见状离开，缪某便一直尾随肖房建、邓某。走到定南县“金都宾馆”对面路段时，邓某坐出租车离开，肖房建则走到自己停放在“中国银行”对面马路边的车旁，将车后排的一把菜刀拿到副驾驶位置，想拿刀吓跑缪某。接着，肖房建驾车驶向缪某，缪某见状闪开。随之，肖房建停车，并拿着菜刀下车，二人扭打在一起。因肖房建停车后忘手刹，汽车往后退，肖房建急于上车，手中的菜刀被缪某趁机抢走。缪某拿到刀以后，追上前去，一只手紧紧抓住肖房建车辆主驾驶位置的车门，另一只手拿刀想砍肖房建。缪某的上半身趴在肖房建的车内，肖房建害怕被害人缪某砍到，就踩油门往道路中间护栏方向撞，想通过栏杆将缪某蹭倒，导致缪某的身体和护栏刮蹭三米左右，并摔倒在地上。随之，肖房建驾车离开了现场。经鉴定，被害人缪某的损伤程度为轻伤一级。8月3日，被告人肖房建主动到定南县公安局投案，并如实供述了主要犯罪事实。案发后，被告人肖房建的母亲代为支付给被害人缪某23000元。原审判决认定上述事实，有受案登记表、立案决定书,犯罪嫌疑人基本情况、归案情况说明，常住人口信息、调取证据材料通知书、调取证据清单、违法犯罪记录证明、刑事判决书、释放证明，情况说明，接收证据材料清单、微信聊天及交易记录截图，情况说明，辨认笔录、辨认照片，视频监控，现场勘验笔录、现场照片、现场方位示意图、平面示意图，认罪认罚具结书，鉴定事项确认书、法医学人体损伤程度鉴定书、损伤情况照片、诊疗记录、鉴定意见通知书、鉴定机构及鉴定人员资质证明，证人邓某、龙某、刘某、王某的证言，被害人缪某的陈述，被告人肖房建的供述等证据证实。二、民事部分2019年8月2日，附带民事诉讼原告人缪某被送到定南县第二人民医院住院治疗。2019年8月7日，附带民事诉讼原告人缪某被转到定南县第一人民医院住院治疗。2019年10月4日，附带民事诉讼原告人缪某出院，共支付住院医疗费人民币41259.52元。2019年10月4日，附带民事诉讼原告人缪某支付门诊医疗费172元。住院期间，被告人肖房建的母亲代为支付给附带民事诉讼原告人缪某人民币23000元。附带民事诉讼原告人缪某的后续医疗费约12000元。附带民事诉讼原告人缪某居住在定南县，于2019年1月至2019年7月在中移铁通赣州分公司上班，月收入为人民币6000元。原审判决认定上述事实，有身份证复印件、疾病证明书、入院记录、出院记录、手术记录单、检查报告单、医疗发票、出院病人费用明细、鉴定意见通知书复印件、定南县城区街道办事处龙亭路居民委员会出具的证明、不动产权证复印件、户口簿复印件、工作收入证明及当事人的陈述等证据证实。原审判决认为，被告人肖房建故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人肖房建曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人肖房建主动投案，并如实供述了主要犯罪事实，是自首；认罪认罚，可从轻处罚。被害人缪某在本案中具有一定过错；被告人肖房建认罪态度较好，其亲属已代为支付部分医疗费，可酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。被告人肖房建的辩护人提出被告人肖房建认罪认罚，认罪态度好，有悔罪情节的辩护意见，因与事实和法律相符，予以采纳。被告人肖房建的辩护人提出被害人缪某存在较大的过错，被告人肖房建的行为属于防卫过当，建议判处一年以下有期徒刑的辩护意见。经查，被害人缪某尾随被告人肖房建时未实施不法侵害，被告人肖房建驾车驶向被害人缪某，持刀下车，并与被害人缪某扭打，后驾车将被害人缪某撞伤，故被告人肖房建在本案中的过错较大，其行为不属于防卫过当；辩护人提出的此辩护意见，没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。被告人肖房建的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人缪某人身损害，依法应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人缪某在本案中有一定过错，可以减轻被告人肖房建的赔偿责任。据此，附带民事诉讼原告人缪某的经济损失，由其自行承担15%，被告人肖房建承担85%。附带民事诉讼原告人缪某主张的医疗费41431.52元、后续治疗费12000元，提供了医疗发票、疾病证明书等证据予以证实，予以支持。附带民事诉讼原告人缪某已住院63日，仍需后续治疗，经咨询医生，酌定后续治疗住院天数为16日。附带民事诉讼原告人缪某主张的精神抚慰金30000元，因精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。经核算，附带民事诉讼原告人缪某的医疗费41431.52元、后续治疗费12000元、营养费2370元（30元／日×79日）、住院伙食补助费2370元（30元／日×79日）、护理费11455元（145元／日×79日）、误工费15800元（200元／日×79日），共计人民币85426.52元。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条，参照《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条、第二十四条之规定，作出如下判决：一、被告人肖房建犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；二、附带民事诉讼原告人缪某的经济损失共计人民币85426.52元，由被告人肖房建承担85%即72612.54元，扣除已支付23000元，仍应赔偿49612.54元，此款限在判决生效第二日起十五日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人缪某的其他诉讼请求。上诉人缪某提出，原判认定的后续治疗天数及误工时间16日过短，应酌情按45天处理，即医疗费41431.52元、后续治疗费12000元、营养费3240元（30元×108天）、住院伙食补助费3240元（30元／天×108天）、护理费15660元（145元／天×108天）、误工费21600元（200元／天×108天），损失共计97171.52元；肖房建应对上诉人因本案遭受的经济损失承担全部赔偿责任，即除已支付的23000元外，仍应赔偿上诉人74171.52元。原判对肖房建量刑过轻。原审被告人肖房建答辩称，上诉人提出的民事赔偿过高。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。本院认为，原审被告人肖房建故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。原审被告人肖房建曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原审被告人肖房建主动投案，并如实供述了主要犯罪事实，是自首；认罪认罚，可从轻处罚。原审被告人肖房建认罪态度较好，其亲属已代为支付部分医疗费，可酌情从轻处罚。原审被告人肖房建的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人缪某人身损害，依法应承担赔偿责任。被害人缪某在本案中具有一定过错。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，民事部分处理妥当，审判程序合法。上诉人缪某提出民事部分处理不当的上诉理由，与查明的事实、证据不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张慧珍审 判 员  徐 操审 判 员  肖福林二〇二〇年九月十四日法官助理蔡启霞代理书记员  肖 燕