贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4294号上诉人（原审被告）：习水县富星煤矿，住所地贵州省遵义市习水县马临工业经济区临丰村，统一社会信用代码915200006707321552。法定代表人：胡晓钟，公司负责人。委托诉讼代理人：黄建华，公司员工。委托诉讼代理人：陈兴平，公司员工。被上诉人（原审原告）：杨存先，女，汉族，生于1966年12月1日，贵州省习水县人，住习水县。委托诉讼代理人：倪宝邦，贵州多年律师事务所律师。上诉人习水县富星煤矿（以下简称富星煤矿）因与被上诉人杨存先劳动争议一案，不服贵州省习水县人民法院（2020）黔0330民初450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。富星煤矿上诉请求：1、改判上诉人不予支付被上诉人经济补偿金32274.50元；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人工资前期由上诉人直接发放为1980元/月，后食堂在2018年8月起实行承包经营，被上诉人的工资由承包经营者直接发放为每月1800元/月。富星煤矿现除留守部分人员推进相关工作外，其余人员全部通知职工协商办理解除劳动合同或另行安排工作。但被上诉人未在指定时间到上诉人处协商办理，上诉人于2018年12月通过合法登报公示方式与被上诉人解除劳动合同，被上诉人工资标准为1980元/月，且上诉人与被上诉人的劳动关系解除合法，不应支持被上诉人违法解除劳动关系双倍经济补偿金。杨存先未向本院提交书面答辩意见。杨存先向一审法院起诉请求：请求依法判决确认杨存先自2008年3月起至今与富星煤矿存在劳动关系；二、请求依法判决解除杨存先、富星煤矿之间的劳动关系，并支付解除劳动合同的经济补偿金共计65113.00元；三、请求依法判决富星煤矿为杨存先办理离职职业健康检查体检并出具离职手续。杨存先于2020年4月9日将第二项诉讼请求变更为富星煤矿向杨存先支付违法解除劳动关系经济赔偿金130226.00元。一审法院认定事实：杨存先于2011年3月进入富星煤矿从事食堂煮饭工作，于2014年6月离职，后于2016年3月再次进入富星煤矿工作至2018年12月。富星煤矿于2018年10月29日制定《关于停产整改期间在职职工工作安排的通知》，该通知载明：“……公司决定于2018年11月30日停止生产，进入维护整改和45万吨项目建设阶段……（一）请全体职工与所在单位负责人协商，是否另行安排工作，是否自愿解除劳动合同，协商一致后与人力资源办公室签订书面协议。逾期未签订协议的视同本人自愿解除劳动关系处理，一切后果由其本人自行承担。（二）时间节点为2018年11月30日前。”富星煤矿于2018年12月4日在贵州都市报刊登公告，公告载明：“习水县富星煤矿如下职工无故擅自离岗超过一个月，且未到公司办理离职手续，请于本次公告之日起十五日内到我单位办理相关手续，逾期不来办理视为本人自愿离职并放弃相关权益，造成不良后果由其本人自行承担。”公告名单中包括杨存先在内的200余名员工。2020年1月20日，杨存先作为申请人，以富星煤矿作为被申请人，向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：一、请求依法裁决确认申请人自2008年3月起至今与被申请人存在劳动关系；二、请求依法裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系，并支付解除劳动合同的经济补偿金共计65550.00元；三、请求裁决被申请人为申请人办理离职职业健康检查体检并出具离职手续。习水县劳动人事争议仲裁委员会以杨存先已超法定退休年龄为由于2020年1月20日作出习劳人仲字（2020）第072号不予受理案件通知书。杨存先于法定期限内起诉至原审法院。另查明：习水县富星煤矿为杨存先缴纳工伤保险的时间为2011年3月至2014年6月、2016年3月至2018年12月。2017年全省在岗职工年平均工资为64,549.00元。一审法院认为，劳动者合法权益受法律保护，杨存先自2011年3月进入富星煤矿工作至2014年6月，后又于2016年3月进入富星煤矿工作至2018年煤矿停产，2018年12月4日，富星煤矿通过公告形式以杨存先无故离岗一个月未办理离职手续为由解除与杨存先之间的劳动关系，公告期于2018年12月19日届满，故双方解除劳动关系的时间为2018年12月19日，对杨存先要求解除劳动关系的请求不予以支持。因杨存先未向一审法院提供相应的证据证明2008年3月至2011年3月、2014年6月至2016年2月两个期间双方存在劳动关系，故一审法院认定双方存在劳动关系的时间为2011年3月至2014年6月、2016年3月至2018年12月19日。关于富星煤矿与杨存先解除劳动关系是否违法的问题，富星煤矿因客观原因停产致使员工未上班，未提供有效证据证明将《关于停产整改期间在职职工工作安排的通知》实际下发并有效送达给杨存先，亦未就劳动合同解除或变更等事宜与杨存先进行协商，而是单方以杨存先无故离岗一个月为由通过公告形式解除劳动关系，解除理由与实际情况不符，解除程序违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”之规定，富星煤矿系违法与杨存先解除劳动关系，故应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，按照双倍经济补偿金的标准向杨存先支付经济赔偿金。关于赔偿金的标准问题，因杨存先富星煤矿均未向一审法院提交充足的证据证明杨存先的工资收入情况，故一审法院按双方解除劳动关系上一年度即2017年贵州省在岗职工平均工资64,549.00元/年计算，结合杨存先于2016年3月至2018年12月19日的工作时间，富星煤矿应向杨存先支付的经济赔偿金计算为64,549.00元/年÷12个月×3个月×2=32,274.50元。关于杨存先主张富星煤矿为其办理离职健康检查并出具离职手续的问题，因杨存先富星煤矿之间的劳动关系早在一年前就已经实际违法解除，故对该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、杨存先与习水县富星煤矿自2011年3月至2014年6月、2016年3月至2018年12月19日存在劳动关系；二、由习水县富星煤矿在本判决生效之日起十五日内向杨存先支付经济赔偿金人民币32,274.50元；三、驳回杨存先的其余诉讼请求。案件受理费收取10.00元，由习水县富星煤矿负担。本院二审期间，富星煤矿提交工资发放明细表以及出勤表共计11张，证明被上诉人的工资为1980元。被上诉人杨存先质证意见为，对该证据不认可，认可实际工资为2000元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审各方当事人争议的焦点问题为：富星煤矿是否违法解除与杨存先的劳动关系。富星煤矿因客观原因停产，致使杨存先等员工未能继续上班。富星煤矿未举证证明将该煤矿于2018年10月29日作出的《关于停产整改期间在职职工工作安排的通知》实际下发并有效送达杨存先，亦未举证证明与杨存先就解除或变更劳动关系事宜进行协商，故富星煤矿于2018年12月4日在贵州都市报刊登公告以杨存先等员工无故擅自离岗超过一个月与其解除劳动合同无事实依据，解除程序违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，富星煤矿系违法解除与杨存先的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，富星煤矿应按双倍经济补偿标准向杨存先支付经济赔偿金。上诉人主张杨存先工资标准为1980元/月，提交的证据系其单方制作，杨存先不予认可，本院对其主张不予采信。因杨存先在二审中自认其工资为2000元/月，故本院认定杨存先工资标准为2000元/月，即富星煤矿应向杨存先支付经济赔偿金为：2000元/月*3个月*2=12000元。综上所述，富星煤矿的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵州省习水县人民法院（2020）黔0330民初450号民事判决第一项、第三项即“一、杨存先与习水县富星煤矿自2011年3月至2014年6月、2016年3月至2018年12月19日存在劳动关系；三、驳回杨存先的其余诉讼请求”。二、变更贵州省习水县人民法院（2020）黔0330民初450号民事判决第二项为：由习水县富星煤矿在本判决生效之日起十五日内向杨存先支付经济赔偿金12000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，由习水县富星煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  张海波审判员  喻 茜审判员  李成波二〇二〇年九月二十一日法官助理窦川书记员吴明英