陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终9233号 上诉人（原审原告）：王靖权，男，1965年2月11日出生，汉族，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地西安市临潼区。委托诉讼代理人：任子阳，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴建飞，陕西永嘉信律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：西安瑞盛建筑工程有限公司第二劳务分公司，住所地西安市高新区。法定代表人：刘宏，该公司经理。委托诉讼代理人：李战锋，陕西制衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琳萍，陕西制衡律师事务所实习律师。原审第三人：西安云正建设工程有限公司，住所地西安市临潼区（桃苑南区29号楼东侧）。法定代表人：王靖权，该公司总经理。上诉人王靖权与被上诉人西安瑞盛建筑工程有限公司第二劳务分公司（以下简称瑞盛公司）以及原审第三人西安云正建设工程有限公司（以下简称云正公司）案外人执行以协议之诉一案，因不服西安市临潼区人民法院（2020）陕0115民初853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王靖权上诉请求：1、撤销（2020）陕0115民初853号民事判决书，发回重审或改判支持王靖权的一审诉请。2、一、二审诉讼费由瑞盛公司承担。事实和理由：一审认定事实错误，现在云正公司尚有对外明确且到期的债权9600余万元，数额远超过瑞盛公司申请执行的数额，故不存在资产不足以清偿债务的情形，不应追加王靖权为被执行人。综上，请求法庭依法判处。瑞盛公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。没有生效法律文书证实存在9600万的债权。综上，请求法院维持原判。云正公司经本庭依法传唤，未到庭参加诉讼亦未提交答辩意见。王靖权向一审法院诉请：1、撤销（2019）陕0115执异69号执行裁定书；2、案件诉讼费由瑞盛公司承担。一审法院认定的事实：瑞盛公司与云正公司建设工程合同纠纷一案，西安市临潼区人民法院作出的（2016）陕0115民初107号民事判决书，判决：一、西安云正建设工程有限公司于判决生效后十日内支付西安瑞盛建筑工程有限公司第二劳务分公司项目管理费用、进厂材料及施工所需工具、施工用水用电管线及配套设施、厨房配套及设备、办公、生活区水电安装材料、活动板房、奠基典礼花费、项目用车、房屋租赁及办公费用共计1663956.4元。二、西安云正建设工程有限公司于判决生效后十日内返还西安瑞盛建筑工程有限公司第二劳务分公司信誉保证金750000元。三、驳回西安瑞盛建筑工程有限公司第二劳务分公司其他诉讼请求。宣判后，双方当事人均提起上诉。2018年9月5日，西安市中级人民法院作出（2018）陕01民终8097号民事判决书，判决：一、撤销西安市临潼区人民法院（2016）陕0115民初107号民事判决第二项、第三项。二、变更西安市临潼区人民法院（2016）陕0115民初107号民事判决第一项为西安云正建设工程有限公司于判决生效后十日内支付西安瑞盛建筑工程有限公司第二劳务分公司各项损失共计3196196.4元并承担逾期付款违约金（以3196196.4元为基数，自2015年12月26日至实际支付之日，按照中国人民银行发布的同期贷款利率的3倍支付逾期违约金）。判决生效后，瑞盛公司申请执行，在执行过程中，经司法网络及传统查询，未找到云正公司有可供执行的财产。2019年10月9日，瑞盛公司向一审法院提交书面申请，请求追加第三人王靖权为（2019）陕0115执异69号案件的被执行人。另查明，云正公司于2010年10月26日申请设立，注册资本为800万元，王靖权出资640万元，占注册资本80%。吴小琴出资160万元，占注册资本20%。2010年10月28日，陕西德仁会计师有限责任公司出具验资报告：经审验，截至2010年10月28日止，贵公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本800万元，实收资本800万元货币，合计人民币捌佰万元。其中：股东王靖权认缴人民币640万元，实缴人民币640万元；股东吴小琴认缴人民币160万元，实缴人民币160万元。2014年4月3日云正公司股东会决议，同意公司注册资本由800万元变更为2100万元，同意公司本次增资的总额为1300万元，其中由王靖权追加投资1300万元，追加投资方式为货币，前后共出资1940万元，占注册资本的92.38%，出资期限为2014年4月3日。2015年9月22日云正公司股东会决议，同意公司注册资本由2100万元变更为4800万元，同意公司本次增资的总额为2700万元，其中由王靖权追加投资2700万元，追加投资的方式为货币，出资期限为2019年9月21日，前后共出资4640万元。2019年12月30日，一审法院作出（2019）陕0115执异69号执行裁定书，裁定书如下：1、追加第三人王靖权为本案被执行人；2、王靖权应当在本裁定生效之日起十日内在未缴纳出资4000万元范围内向西安瑞盛劳务公司履行西安市临潼区人民法院（2016）陕0115民初107号民事判决书和西安市中级人民法院（2018）陕01民终8097号民事判决书确定的西安云正公司应当履行的义务。宣判送达后，王靖权不服执行裁定，在法定期限内向一审法院提起诉讼，请求撤销（2019）陕0115执异69号执行裁定书，本案诉讼费用由瑞盛公司承担。瑞盛公司辩称：云正公司与创圆公司之间债权没有得到法律确认，云正公司又无其他财产执行，追加该公司股东王靖权为被执行人，符合法律相关规定，故请求驳回王靖权的诉讼请求。第三人云正公司经合法传唤未到庭。一审法院据此认为：企业法人在其资产不足以清偿法律确认的债务情况下，依据法律相关规定和程序，由其公司股东在未缴纳的出资范围内依法承担该公司不能清偿部分之债务责任。王靖权作为云正公司股东，应当出资公司注册资本和增加资本为4640万元，王靖权实际出资640万元，而未缴出资4000万元属于云正公司资产，王靖权依法应当在未缴纳出资范围内对云正公司债务不能清偿部分承担补充清偿责任，（2019）陕0115执异69号执行裁定书与法不悖，应予支持。王靖权诉称陕西创圆实业发展有限公司（以下简称创圆公司）尚欠云正公司工程款8000万元，其他损失800万元，保证金1000万元；云正公司尚有债权9800万元，足以清偿对外的合法债务，因双方建设工程合同中施工款没有结算，云正公司未有主张，法律尚未确认9800万元之债权，王靖权诉讼理由缺乏事实依据和法律依据。故不予认定，以此观点撤销（2019）陕0115执异69号执行裁定书之诉请不能成立。依据《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下：驳回原告王靖权的诉讼请求。案件受理费100元，由原告王靖权承担。二审期间，各当事人对原审判决认定的事实均无异议。经本院审理查明，原审判决认定的事实属实，本院依法予以确认。本院二审期间，瑞盛公司围绕上诉请求提交下列证据材料：（2020）陕0115执异4号，以证明云正公司与创圆公司之间的债权债务尚未得到生效判决确认。王靖权对该证据的真实性认可，证明目的不认可，认为该裁定亦认定无法对债权数额的实体进行确认，其证据可以证明债权是明确的。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综合本案当事人于一审期间提交并经质证的证据材料及上诉理由和答辩意见，对当事人二审争议的事实，本案二审争议的焦点问题如下：（2019）陕0115执异69号执行裁定书应否撤销。本案中，云正公司作为被执行人，目前无可供执行的财产，而王靖权作为云正公司的股东，未实际缴纳其出资，故依法应当在其未缴纳出资的范围内对云正公司的债务承担责任，故（2019）陕0115执异69号执行裁定书追加王靖权为案件被执行人与法有据，并无不当；王靖权上诉所称云正公司尚有9600余万元债权的理由，因其所称债权尚未得到生效法律文书确认，故不能作为撤销（2019）陕0115执异69号执行裁定书的理由，其该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，王靖权的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人王靖权负担。本判决为终审判决。   审 判 长  田 勤 耕审 判 员  田 任 华审 判 员  魏   哲 二〇二〇年九月十六日  书 记 员  张 蒙 蒙  1