湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2020)湘0124民初5165号原告：深圳市新鹏都装饰工程有限公司，住所地深圳市罗湖区翠竹大厦**。法定代表人：潘育明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：廖朝慧，湖南平楚律师事务所律师。被告：宁乡范城商业管理有限公司，，住所地湖南省宁乡市玉潭街道学庵社区花明北路**天祺佰潮汇**法定代表人：李意培，系该公司执行董事兼总经理。被告：胡恃风，男，1976年8月19日出生，汉族，住湖南省。原告深圳市新鹏都装饰工程有限公司与被告宁乡范城商业管理有限公司（以下简称范城公司）、胡恃风装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市新鹏都装饰工程有限公司委托诉讼代理人廖朝慧、被告胡恃风到庭参加了诉讼，被告范城公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市新鹏都装饰工程有限公司向本院提出如下诉讼请求：1.判令解除原告与被告范城公司签订的《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》与《装修工程增项补充合同（一）》；2.判令被告范城公司向原告支付装修工程款3300000元；3.判令被告范城公司向原告支付自2019年10月17日起至2020年4月24日止的违约金76161.25元，并支付自2020年4月24日起至工程款全部付清之日为止的后续违约金（按贷款利率4.35%主张）；4.判令被告胡恃风对上述工程款及违约金的支付承担连带责任；5.判令两被告承担本案诉讼费用、保全费、保全保险费、律师费等，上述费用暂合计：3376161.25元。事实与理由：2019年2月28日，被告范城公司通过招标的方式确定原告中标其发包的商业中心（二次改造）装修工程，并与原告签订了《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》，约定工程总包干价为3710000元，后双方因工程量新增对五楼美食广场公共区域的装修，双方签订《装修工程增项补充合同（一）》，新增合同价款2004000元，工程总价达到5714000元。合同约定：“办理完结算半年后的7个工作日内支付至协议总价的90%”，现原告与被告范城公司已于2019年10月16日办理完工程结算，确认工程结算价款为550万元，被告胡恃风亦就上述结算书予以确认。涉案工程结算后，被告仅支付了220万元，被告仍剩余330万元未支付，被告付款未达合同总价的50%，已构成违约。原告认为，两被告与原告结算后却不按期付款的行为已构成根本违约，被告应依约向原告支付剩余工程款及违约金，对于上述款项，原告多次催要，被告都不予支付。鉴此，为维护原告的合法权益，特具状贵院，恳请支持。被告范城公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状和证据。被告胡恃风辩称，对原告将其作为被告有异议。被告范城公司聘请我为现场管理人员，他们与原告签订的第一次原始合同我没有参与，我进场后他们签《装修工程增项补偿合同（一）》，我作为现场管理人员签了名。《工程结算协议书》上法定代表人李意培签了字，我和肖细光作为现场管理人员都签名了。所以现在把我列为被告，我既不是范城公司的法人代表也不是股东，我认为我是冤枉的。本院经审理认定事实如下：原告承包被告范城公司发包的天祺·佰潮汇商业中心（二次改造）装修工程，2019年2月28日，原告深圳市新鹏都装饰工程有限公司作为乙方与甲方被告范城公司签订了《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》。该合同中载明：“本合同工程采用总价包干方式承包，工程含税总包干价为371万元；当乙方完成合同装饰总量30%，于三个工作日内，甲方支付合同总价的20%；当乙方完成至合同装饰总量的60%，于三个工作日内，甲方支付至合同总价的35%；当乙方完成至合同装饰总量的100%，于三个工作日内，甲方支付至合同总价的50%；办理完结算半年后的7个工作日内，甲方支付至结算价的90%。剩余工程结算价的10%留作保修金（保修期按国家相关标准执行），验收合格一年后的7个工作日内支付结算价的5%，剩余工程结算价的5%于验收合格两年后一次性全额无息退还。甲方在支付上述款项前，乙方须提供与当期应付款等额的合法有效的发票给甲方。非乙方和不可抗力原因，甲方未按照合同约定的时间支付工程款，须向乙方按照当期应付而未付款人民银行同期贷款利率支付违约金”。后双方因工程量新增对五楼美食广场公共区域的装修，双方签订《装修工程增项补充合同（一）》，该合同中载明：“本合同工程采用总价包干方式承包，工程含税总包干价为200.4万元”。被告胡恃风为被告范城公司聘请的现场管理人员，受法定代表人李意培的委托，由其作为甲方被告范城公司代表人在合同上签字。案涉工程于2019年7月20日通过竣工验收并交付使用。2019年10月16日，原告与被告范城公司签订《工程结算协议书》，双方确认本工程结算总价款为550万元，被告范城公司已支付的工程价款为220万元，原告已提供发票金额为130万元，被告应扣留工程质保金55万元。被告范城公司的法定代表人李意培、作为现场管理人员的被告胡恃风在该协议书上签名。以上事实有《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》、《装修工程增项补充合同（一）》、《工程结算协议书》以及当事人在庭陈述佐证，本院予以确认。本院认为，《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》、《装修工程增项补充合同（一）》、《工程结算协议书》已经双方当事人盖章或签字，合同成立。三合同没有违反法律法规效力性强制性规定，属有效合同，对双方当事人均具有约束力，合同双方均应依约履行。关于原告要求解除合同的主张，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”。本院认为，经双方当事人确认案涉工程已经竣工验收合格并交付使用，原告装饰装修的合同义务已经履行完毕，被告范城公司仅支付220万元工程款属于部分履行。但《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》、《装修工程增项补充合同（一）》中均约定被告范城公司在支付上述款项前，原告须提供与当期应付款等额的合法有效的发票，否则被告范城公司有权拒付任何款项，而《工程结算协议书》中确认原告仅提供发票金额为130万元，约定剩余金额（含工程质保金）的发票由原告在收款前3个工作日提供相应收款金额发票给被告范城公司。主张合同关系解除的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。原告未提交已向被告提交发票的证据，无法证明其已履行完毕合同义务，依合同约定被告范城公司有权拒绝履行剩下的付款义务。就本案而言，原、被告双方的合同尚能继续履行以实现合同目的，原告提交的证据亦不足以证明合同需要解除，故本院认为本案不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条法定合同解除的情形，对原告主张的请求判令解除原告与被告范城公司签订的《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》、《装修工程增项补充合同（一）》的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付装修工程款的主张，依原告提交的《工程结算协议书》载明，被告范城公司已支付工程价款220万元，尚余330万元工程价款未支付，但被告范城公司扣留55万元质保金，质量保修期满，尚有剩余的质保金余款在验收合格一年后的7个工作日内支付结算价的5%，剩余工程结算价的5%于验收合格两年后一次性全额无息退还。本案中，涉案工程于2019年7月20日竣工验收合格，距今已满一年，但不足两年，故被告范城公司应支付的工程价款应扣除工程结算价的5%，即被告范城公司应支付原告302.5万元工程价款。关于违约责任，《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》第十三条约定违约责任为：“非乙方和不可抗力原因，甲方未按照合同约定的时间支付工程款，须向乙方按照当期应付而未付款人民银行同期贷款利率支付违约金”，《装修工程增项补充合同（一）》中约定“本合同基于《天祺·佰潮汇商业中心（二次改造）装饰工程合同》的基础上追加，除本合同中明确所作修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。本合同与原合同相互冲突时，以本合同为准”，故《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》违约责任条款同样适用于该补充合同。由于被告范城公司未出庭就支付工程款的情形进行抗辩，由其自行承担不利后果，故本案适用该合同中违约责任条款。此外，《商业中心（二次改造）装修工程施工合同》、《装修工程增项补充合同（一）》均约定“当乙方完成合同装饰总量的60%，于三个工作日内，甲方支付至合同总价的35%；当乙方完成至合同装饰总量的100%，于三个工作日内，甲方支付至合同总价的50%，办理完结算半年后的7个工作日内支付至结算价的90%”。被告范城公司实际支付工程款系合同总价款（517.4万）的43%，因原告未提交被告范城公司支付工程价款的时间，《工程结算协议书》亦未另行约定支付时间，故本院认为，当原告完成工程总量的100%的时间为竣工验收时间（2019年7月20日）。而被告范城公司显然未在三个工作日内支付工程款至合同价款的50%，构成违约，故本院从2019年7月25日开始以合同价款的7%[517.4万元×（50%－43%）=362180元]为基数计算违约金。另办理完结算（2019年10月16日）半年后的7个工作日内被告范城公司仅支付工程款至结算款的40%，不足90%，构成违约，本院从2020年4月28日开始以应付结算款的50%扣除合同价款的7%[550万元×（90%－40%）－362180元=2387820元]为基数计算违约金。另原告主张按年利率4.35%计算违约金符合合同以及法律约定，本院予以采纳。关于被告胡恃风是否应承担连带责任，本院认为，被告胡恃风虽然在《装修工程增项补充合同（一）》中以代表人身份签字，但合同上所盖公章真实，有理由相信被告范城公司才是合同相对方，被告胡恃风为代理人。另被告范城公司据此补充合同又与原告签订了《工程结算协议书》，并未对此补充合同提出异议，其以行为也表明认可被告胡恃风的代理行为。此外《工程结算协议书》中被告胡恃风仅作为现场管理人员签字，并非该协议书的相对方。据此，被告胡恃风签订《装修工程增项补充合同（一）》的行为虽无书面的委托证明，但其持有公司公章，能够推断出其系受被告范城公司委托，签订合同的行为系代理行为，由此产生的后果应由被告范城公司承担，故原告主张被告胡恃风对工程款及违约金的支付承担连带责任的主张，本院不予支持。关于原告要求被告支付保全费、律师费的诉讼请求，因保全费用未产生，律师费用双方无约定，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告宁乡范城商业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告深圳市新鹏都装饰工程有限公司工程款3025000元；二、被告宁乡范城商业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告深圳市新鹏都装饰工程有限公司违约金11816.12元（已计算至2020年4月24日，后段利息以362180元为基准自2019年7月25日起按年利率4.35%向原告深圳市新鹏都装饰工程有限公司支付违约金直至实际清偿之日止；以2387820元为基准自2019年10月28日起按年利率4.35%向原告深圳市新鹏都装饰工程有限公司支付违约金直至实际清偿之日止）；三、驳回原告深圳市新鹏都装饰工程有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31094元，减半收取15547元，由被告宁乡范城商业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至湖南省长沙市中级人民法院。审判员  李士忠二〇二〇年九月一日书记员  李 谦附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。