广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0606刑初1508号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人林勇强，男，1980年2月23日出生，汉族，初中文化，司机，户籍地广西壮族自治区***************。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年3月31日被羁押，2020年4月1日被刑事拘留，2020年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人覃加坚，广东昊亮律师事务所律师。被告人彭宇，男，1992年12月25日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍地湖南省沅江市****************。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年3月31日被羁押，2020年*月1日被刑事拘留，2020年*月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人陈秀珊，广东力创律师事务所律师。由佛山市顺德区法律援助处指派。被告人彭红良，男，1968年1月24日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍地湖南省沅江市****************。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年3月31日被羁押，2020年4月1日被刑事拘留，2020年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人梁宝荣，广东德先律师事务所律师。由佛山市顺德区法律援助处指派。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉[2020]Z1432号起诉书指控被告人林勇强、彭宇、彭红良犯非法经营罪，于2020年7月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员刘建淳出庭支持公诉，被告人林勇强及其辩护人覃加坚、被告人彭宇及其辩护人陈秀珊、被告人彭红良及其辩护人梁宝荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2019年12月始，被告人林勇强、彭宇、彭红良在未获取相关烟草专卖零售许可的情况下，受他人雇请，由林勇强通过微信及电话联系，按他人吩咐来到佛山市顺德区**镇广明高速仙涌出口处接收、转运香烟制品，并将香烟制品运至佛山市顺德区**镇庄头水闸西北方向约400米的一处由彭红良租用、由彭宇共同参与经营的木箱厂内卸货，由彭宇与彭红良将香烟装入木箱，包装后由他人转运他处。在2019年12月至2020年3月31日期间，被告人林勇强以上述手段参与运输香烟制品29次，共计818件；其中10次将香烟制品运至被告人彭宇、彭红良处进行包装。2020年3月31日清晨，被告人林勇强再次来到佛山市顺德区*********仙涌出口处，接收悬挂“粤A*****”号牌的装有香烟制品的白色奥德赛汽车，将车驶至上址的木箱厂，卸下香烟后由被告人彭宇、彭红良进行包装。期间，执法人员到场查获林勇强、彭宇、彭红良，并现场查获30箱共2160条南京炫赫门香烟。经鉴定，上述香烟制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟；价值共计人民币345600元。公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；户籍证明；案件移送函；证明；搜查笔录、扣押清单；情况说明；通话清单；提取笔录；证人曾某诚、曾某、甘某强的证言；被告人林勇强、彭宇、彭红良的供述和辩解；辨认、指认笔录；卷烟、雪茄烟鉴别检验报告；价格认定结论书；佛山市顺德区烟草专卖局检查笔录、证据先行登记保存通知书、现场照片；现场勘验笔录及现场照片；微信聊天截图等。公诉机关据此认为，被告人林勇强、彭宇、彭红良违反国家规定，未经许可，受雇他人共同参与运输假冒伪劣香烟制品，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。林勇强、彭宇、彭红良在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定处罚。建议判处林勇强有期徒刑三年至三年九个月，并处罚金之刑罚；建议判处彭宇有期徒刑一年至二年，并处罚金之刑罚；建议判处彭红良有期徒刑七个月至一年三个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人林勇强对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，提出量刑建议过重，希望判处有期徒刑二年左右。被告人林勇强的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，提出其有如下从宽处罚情节：1.从犯；2.如实供述其罪行，认罪悔罪；3.初犯；4.需要照顾家庭。综上，建议对其判处有期徒刑三年以下并适用缓刑。被告人彭宇对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，提出量刑建议过重，并希望适用缓刑。被告人彭宇的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，提出其有如下从宽处罚情节：1.从犯；2.如实供述其罪行，认罪悔罪；3.初犯；4.香烟未销售，属于犯罪未遂。综上，建议对其适用缓刑。被告人彭红良对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，提出超过有期徒刑七个月的量刑过重。被告人彭红良的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，提出其有如下从宽处罚情节：1.从犯；2.如实供述其罪行，认罪悔罪；3.初犯；4.其工作是定制木箱，并非以非法经营为生。综上，建议对其判处有期徒刑一年以下，考虑适用缓刑，从轻判处罚金。经审理查明，公诉机关指控被告人林勇强、彭宇、彭红良犯非法经营罪的事实清楚，据以指控犯罪事实的证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。另查明，林勇强、彭宇系直接受上家雇佣，和上家联系，分别负责运输和包装香烟，彭红良协助儿子彭宇共同包装香烟。本院认为，被告人林勇强、彭宇、彭红良无视国家法律，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人林勇强、彭宇、彭红良犯非法经营罪，罪名成立。被告人林勇强、彭宇、彭红良受雇为他人运送、包装卷烟，可认定为从犯，依法减轻处罚。被告人林勇强、彭宇、彭红良归案后如实供述其主要罪行，依法从轻处罚。起获的涉案卷烟由烟草管理部门依法处理。公诉机关对被告人林勇强所提量刑建议过重，不予采纳；对被告人彭宇、彭红良所提量刑建议与其罪责相适应，予以采纳。被告人林勇强的辩护人的第1-3点意见有理，予以采纳；第4点意见理据不足，不予采纳；被告人林勇强所提量刑意见、辩护人提出适用缓刑的意见，与其罪责不符，不予采纳。被告人彭宇的辩护人的第1-3点意见有理，予以采纳；对于第4点意见，因本案构成非法经营罪，本案被告人运输、存储、包装卷烟等行为属于经营行为的一环，该行为已完成，不属于犯罪未遂；被告人彭宇及其辩护人提出适用缓刑的意见，与其罪责不符，不予采纳。被告人彭红良的辩护人提出的意见有理，予以采纳；被告人彭红良所提量刑意见与其罪责不符，不予采纳。综合考虑各被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人林勇强犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月31日起至2022年6月30日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）二、被告人彭宇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月31日起至2021年3月30日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）三、被告人彭红良犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）四、起获的涉案卷烟2160条，由佛山市顺德区烟草专卖局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。（本页无正文）审 判 长  廖冰寒人民陪审员  张杰英人民陪审员  苏丽珊二〇二〇年九月三日书 记 员  董少金附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。