山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终970号上诉人(原审被告)：华农财产保险股份有限公司山西分公司。负责人：槐某，经理。委托诉讼代理人：马某。被上诉人(原审原告)：张某，现住山西省大同市。委托诉讼代理人：吴某，山西宝翰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：康某，住大同市左云县。上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人张某、康某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2020）晋0213民初280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人马某，被上诉人张某的委托诉讼代理人吴某到庭参加诉讼，被上诉人康某经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。华农财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：一、对张某伤残等级不予认可,请求二审法院依法改判上诉人不承担伤残赔偿金58264元、精神损害抚慰金5000元;二、请求二审法院依法改判上诉人不承担案件受理费1166元、鉴定费2500元;综上,上诉人不服金额共计为65764元。三、本案二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人不认可被上诉人张某伤残等级，被上诉人张某鉴定报告伤残等级处显示：评残伤情为左肱骨外髁骨折、左侧桡侧副韧带损伤、左侧肘关节前部肱桡旋前圆肌及肱二头肌撕裂伤、腰椎1-3椎体左侧横突骨折,张某在住院期间未进行任何手术治疗,依据其伤情及出院时恢复情况,上诉人认为张某不应构成伤残,大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心出具的晋同三医院司鉴【2019】临鉴字第283号司法鉴定意见书不合理,且根据民事诉讼法相关法律规定,被上诉人张某单方面委托鉴定违反鉴定程序,故上诉人请求二审法院准许上诉人对被上诉人张某伤残等级进行重新鉴定。二、一审法院判决上诉人承担诉讼费1166元及鉴定费2500元没有法律依据。交强险条款第十条(四)款关于“保险人不承担诉讼费、鉴定费赔偿”的约定、机动车第三者责任保险条款第二十六条(七)款关于“律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”的约定,符合保险法第六十六条“除合同另有约定外”的情形,一审判决适用保险法第六十四条认为鉴定费应由保险公司承担,上诉人认为保险法第六十六条是对保险法第六十四条的补充说明及特别规定,本案应当适用保险法第六十六条相关规定。考虑到道路交通事故责任纠纷案件实质是侵权责任纠纷案件的事实,结合侵权责任法相关规定,案件受理费及鉴定费应由侵权责任人承担较为适宜。张某答辩称，1、一审中，上诉人在证据交换前也没有提出重新鉴定申请；2、被上诉人的鉴定没有违反鉴定程序的规定，鉴定结论的依据也是真实的，上诉人没有证据证明该鉴定结论不符合相关规定；3、上诉人提出的上诉，其不承担诉讼费、鉴定费不合理，故我方认为应当维持原判。张某向一审法院起诉请求：1．请求依法判令被告一（康某）赔偿原告人身损害损失117323元，被告二（华农财产保险股份有限公司山西分公司）在保险限额内赔偿，共计117323元。2．本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月18日22时27分许，被告康某驾驶×××比亚迪牌小轿车，沿大塘路由东向西行驶至与枫林逸景南叉口西侧处，将原告撞到，造成原告受伤。原告受伤后，送往大同市第三人民医院急诊住院治疗，住院治疗14天，支出医疗费9742.35元。被断为：头部外伤，面部多发擦伤，左眼部外伤，牙冠断裂，左肱骨外髁撕脱骨折，左侧桡侧副韧带损伤（I-I），左侧肘关节前部肱桡旋前园肌及肱二头肌撕裂伤，左肘部软组织挫伤，腰椎1-3椎体左侧横突骨折。2019年8月19日，经大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定：十级伤残，原告支出鉴定费2500元。2019年6月3日，经大同市公安局交通警察支队七大队认定：被告康某负事故的全部责任，原告张某无责任。另查明，康某驾驶的×××号小型客车在被告华农财产保险股份有限公司山西分公司投有交强险（责任限额122000元）、第三者责任险（责任限额1000000元），保险期间自2019年5月10日0时起至2020年5月9日24时止。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤亡的，应当承担民事赔偿责任。车辆在路上行驶时应遵守道路交通安全法的相关规定。本案中，被告康某驾驶机动车未按操作规程安全驾驶，造成原告张某受伤的道路交通事故，大同市公安局交通警察支队七大队作出的道路交通事故认定书经庭审质证，双方当事人对本次事故发生经过及责任划分均无异议，一审法院予以确认。据此，被告康某应负事故的全部责任、原告张某无责任。因被告康某驾驶的车辆在被告华农财产保险股份有限公司山西分公司投有交强险及第三者责任险，事故发生于保险期间，根据相关法律规定，原告的损失应首先由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿。原告主张的各项损失，一审法院确认如下：1．原告主张医疗费9742.35元，并提供医疗费票据予以证实，予以确认；2．本案中，原告经诊断为“腰椎1-3椎体左侧横突骨折”，参照公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的相关规定，一审法院确认原告的误工期为120天、护理期为50天、营养期为50天，确认原告的误工费为15351元（以山西省上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资46693元计算，46693÷365×120）、护理费为6396元（以山西省上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资46693元计算，46693÷365×50）、营养费为5000元；3．原告主张住院伙食补助费700元，予以确认；4．原告主张伤残赔偿金58264元，一审法院予以确认；5．精神抚慰金5000元，予以确认；6．原告主张交通费，酌情支持500元；7．原告主张鉴定费2500元，有鉴定费发票证实，予以确认。以上共计103453.35元。因未超保险限额，原告的损失应由被告华农财产保险股份有限公司山西分公司赔偿。被告康某不承担本案的赔偿责任。被告华农财产保险股份有限公司山西分公司关于原告未达十级伤残的辩解，没有依据，一审法院不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定,判决如下：被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于判决生效后十日内赔付原告张某103453.35元。如果当事人未按指定期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1323元，由原告负担156元，由被告华农财产保险股份有限公司山西分公司负担1166元。本院二审期间，各方当事人并未提交新的证据，对于一审法院认定的事实，各方当事人并无异议，本院予以确认。二审争议的主要问题是，一、张某的伤残等级鉴定结论是否应当作为裁判的依据；二、鉴定费、诉讼费的承担问题。关于张某的伤残等级鉴定结论是否应当作为裁判的依据，上诉人认为张某的伤残等级鉴定系单方委托，程序不合法，依据其伤情及出院时恢复情况,上诉人认为张某不应构成伤残，故申请重新鉴定。本院认为，一审中，张某委托的山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心属于有合法资质的鉴定机构，其出具的意见依据客观，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。华农财产保险股份有限公司山西分公司未能提出足以反驳的证明推翻张某十级伤残的鉴定意见，故对其请求重新鉴定以及减少赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金的请求不予支持。关于鉴定费，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案张某的鉴定费属于为查明伤残程度支出的必要的合理的费用，应当由保险公司承担。根据《诉讼费缴纳办法》规定，诉讼费由败诉方承担。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。上诉人认为，交强险条款第十条(四)款关于“保险人不承担诉讼费、鉴定费赔偿”的约定、机动车第三者责任保险条款第二十六条(七)款关于“律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”的约定,符合保险法第六十六条“除合同另有约定外”的情形,保险法第六十六条是对保险法第六十四条的补充说明及特别规定,本案应当适用保险法第六十六条相关规定。本院认为，因华农财产保险股份有限公司山西分公司未举证证明与投保人另有约定，且未提交证据证实已将交强险及商业三者险责任免除条款告知了投保人，故对其不承担案件受理费、鉴定费的意见，本院不予采纳。综上所述，华农财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1444.0元，由华农财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长 雷剑飞审判员 邓 亮审判员 李 华二〇二〇年九月十四日书记员 李伟英