贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0326民初2115号原告（反诉被告）：贵州暖阳保温材料有限责任公司。住所地，贵州省安顺市平坝区夏云工业园E-01地块，统一社会信用代码915204210827756500。法定代表人：林龙梅，公司执行董事。委托诉讼代理人：张达义，贵州盾辉律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆市佳信建设集团有限公司务川分公司。住所地，贵州省遵义市务川仡佬族苗族自治县都濡镇银杏大道，统一社会信用代码9152032607388752X1。负责人：王育文，公司经理。委托诉讼代理人：邓愈，贵州子尹（务川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘玉鸾，贵州子尹（务川）律师事务所律师。被告：重庆市佳信建设集团有限公司。住所地，重庆市忠县忠州镇巴王路**附**，统一社会信用代码91500233207935727D。法定代表人：任勇，公司执行董事。原告贵州暖阳保温材料有限责任公司（以下简称暖阳公司）与被告重庆市佳信建设集团有限公司务川分公司（以下简称佳信公司务川分公司）、重庆市佳信建设集团有限公司（以下简称佳信公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序。在审理过程中，被告佳信公司务川分公司提起反诉，本院依法进行合并审理。原告暖阳公司在诉讼过程中，向本院申请诉讼保全，本院于2020年7月13日作出（2020）黔0326民初2115号民事裁定书，裁定予以保全。本院于2020年9月1日公开开庭进行审理了本案，原告（反诉被告）暖阳公司的委托诉讼代理人张达义，被告（反诉原告）佳信公司务川分公司的委托诉讼代理人邓愈、刘玉鸾到庭参加诉讼，被告佳信公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告暖阳公司向本院提出诉讼请求：判决被告退还原告质量保修金113500元、违约金227000元，共计340500元；本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年7月6日，原、被告签订《保元城市广场五组团一期外墙找平、保温、外墙真石漆承包合同》，约定原告承包被告的保元城市广场五组团一期（1号-8号）工程施工，承包范围及内容为：保元城市广场五组团一期（1号-8号）外墙找平、保温、外墙真石漆工程，工程地点为贵州省务川县保元城市广场，合同约定如一方违约应向守约方支付工程总价10%的违约金。合同签订后，原告积极履行了合同义务，涉案工程现已投入使用，2018年2月8日双方办理了结算，竣工结算资料上载明竣工报告时间为2017年3月31日，结算造价为2270000元，根据双方合同约定，工程质保金113500元，应当于2018年3月31日退还60%，即68100元，2020年3月31日退还剩余40%，即45400元，截止原告起诉之日，被告仍未支付上述质保金。原告认为，被告的行为违反诚信，应当一次性支付原告质保金，并支付利息至全部款项付清时止。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，望判如诉请。被告佳信公司务川分公司答辩并提出反诉请求：判决反诉被告支付反诉原告257961元；本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年7月6日，反诉人与被反诉人签订《保元城市广场五组团一期外墙找平、保温、外墙真石漆承包合同》，合同就承包范围、方式、价款、工期、工程质量、违约金责任等进行了约定。工程完工后，双方于2018年2月8日对工程量进行了结算，反诉被告完成的工程量总价款为2270000元。按合同约定，反诉原告应退还反诉被告缴纳的履约保证金200000元，加上应付工程量总款，反诉原告应支付反诉被告2470000元，截止2020年8月6日，反诉原告累计支付反诉被告工程款2363961元。但是，因反诉被告在履行合同中的违约行为，应从总的应付款中扣除以下费用：1、逾期完工违约金342000元。双方签订的合同第4条约定施工工期为90日，被反诉人于2015年8月1日进场，直至2016年11月7日才竣工验收，延误工期共计342天，按合同约定每延期一天罚款1000元，被反诉人应支付反诉人工期违约金共计342000元；2、保修期违约金2000元。被反诉人在保修期内未尽维修义务，根据双方签订的合同第6.5条的约定，被反诉人应支付反诉人质量保修期维修违约金2000元；3、因反诉被告闹事致反诉原告被罚款20000元。2017年1月，被反诉人以讨要民工工资为由多次到房开公司和劳动监察大队聚众闹事、围堵建设方办公场所，因此使反诉人受到处罚，按照双方约定，被反诉人应支付反诉人组织民工闹事违约金20000元。经最终结算，扣除应支付反诉被告的款项外，反诉被告应支付反诉原告各项违约金257961元。综上，为维护反诉人的合法权益，向法院提起诉讼，请依法判决如上诉请。反诉被告暖阳公司辩称，反诉无法律事实依据。逾期完工违约金，违约金未按期完工支付违约金，不应当归责于原告，且逾期完工违约金已经超过三年诉讼时效，不应当得到支持；保修期违约金并不存在，原告在保修期内对质量问题进行了修复，无违约情形，故不存在保修期违约金；反诉原告被处罚2万元，与本诉原告没有关系，该两万元不应当由本诉承担。本院经审理认定事实如下：贵州务川保元房地产开发有限公司将保元城市广场五组团一期工程发包给被告佳信公司务川分公司，被告佳信公司务川分公司将外墙找平、保温、外墙真石漆工程分包给原告。2015年7月6日，原告与被告佳信公司务川分公司签订书面的《保元城市广场五组团一期外墙找平、保温、外墙真石漆承包合同》（1号-8号楼），合同主要内容：1、工程履约保证金20万元，在本合同生效后3个工作日内缴纳给甲方（佳信公司务川分公司），工程全部完工后退还；2、合同工期为90日历天，每延期一天罚款1000元；3、付款方式及保修期限：（1）乙方（暖阳公司）每月25日前报送月进度报表，甲方在下个月10日前支付上个月完成工程量价款的75%；（2）工程全部完成后15日内乙方提交竣工验收申请资料，甲方收到乙方递交的竣工验收申请后15日内组织竣工验收；工程通过竣工验收后30日内乙方提供完整的工程备案归档资料(含电子及纸质资料)结算资料，甲方在收到乙方完成的工程结算资料60日内完成结算审核；结算完毕后5个工作日内甲方支付结算价款的95%，余5％作为工程保修金；（3）税金、管理费由甲方代扣代缴，税点暂按5.43%，最终以贵州务川当地税务部门规定为准，管理费为1%，每次支付工程款时同步扣除；（4）工程保修期3年，自通过竣工验收之日起计算；保修期满1年后5个工作日内，甲方无息退还乙方保修金60%，保修期满3年后5个工作日内，甲方无息退还乙方保修金余额；（5）在保修期内因乙方原因造成渗漏水或材质变化，甲方(或物业)保修通知以电话或传真为准，乙方在接到要求保修的通知后24小时内必须到现场维修。若乙方接到保修通知24小时内不时到现场维修，甲方(或物业)可以委托其他单位维修，其发生的费用从乙方保修金中支付，甲方并有权对乙方处以每次200元的违约金，若乙方保修金不够支付其他单位的维修费用时，乙方应补足其费用。甲方委托其他单位维修后，不能免除乙方就此项维修带来保修义务转移，既委托维修后的保修义务仍然由乙方承担；4、乙方不得拖欠民工工资，若因拖欠民工工资而导致工人怠工、围堵等极端行为的，甲方有权直接罚没民工保证金并直接代付工人工资，乙方必须无条件配合。乙方必须对自己所辖的工人班组、乙方的分包队伍实施有效管理，严禁以任何理由采取或实施工人闹事、聚众滋事、冲击、围堵甲方和建设方办公场所或人员等非法手段和行为，如发生类似事件，无论乙方是否明示、暗示、知情或不知情己方的工人、班组或管理人员采取或实施上述行为，甲方可以根据实际情况，根据事件严重程度対乙方处以人民币1万元-3万元的处罚，在乙方的工程进度款中直接扣除，乙方不得有异；因甲方未按照合同付款除外；5、违约责任：（1）本合同双方应该严格遵守，如一方违约违应向守约方支付工程总价10％的违约金(本条另有约定的除外)；（2）乙方的此部分违约金和赔偿金，甲方有权从应付款或保证金中直接扣除。在书面合同签订后，双方又口头协议对该工程的10号楼的相关工程也按双方签订的书面合同履行。协议达成后，原告向被告佳信公司务川分公司交纳了履约保证金20万元，并于2015年8月4日进场施工。2016年7月6日，原告向被告佳信公司务川分公司提请竣工报告并申请工程结算。2016年11月7日，务川保元房地产开发有限公司对被告佳信公司务川分公司承建的保元城市广场五组团一期工程竣工验收。2017年1月3日，被告佳信公司务川分公司的负责人王育文在原告提请的工程结算申请表中签署“同意结算”。2018年3月15日，被告佳信公司务川分公司的负责人王育文确认工程结算金额为2270000元。另查明，被告佳信公司务川分公司2015年11月2日至2018年2月8日分16次向原告支付工程款2218000元，其中最后三次支付时间分别为2017年1月19日、23日和2018年2月8日。2017年1月，因民工工资到贵州务川保元房地产开发有限公司闹事，贵州务川保元房地产开发有限公司于2017年2月13日，对佳信公司务川分公司下达处罚决定书，决定罚款2万元。2018年8月18日，原告承建工程中的7号楼顶外墙墙面脱落，在被告佳信公司务川分公司通知后，原告于2019年6月5日委托王云森对7号楼女儿墙延边进行了修补。本院认为，被告佳信公司务川分公司将其承包保元城市广场五组团一期工程中1-8号楼和10号楼的外墙找平、保温、外墙真石漆工程分包给原告，双方为此达成书面和口头的协议，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按约履行。本案双方争议焦点有二：一、被告是否应返还原告暖阳公司保修金；二、反诉被告暖阳公司应否支付反诉原告佳信公司务川分公司违约金。关于焦点一。双方合同中约定“工程保修期3年，自通过竣工验收之日起计算；保修期满1年后5个工作日内，甲方无息退还乙方保修金60%，保修期满3年后5个工作日内，甲方无息退还乙方保修金余额”，按被告佳信公司务川分公司承建的整体工程竣工验收日期（2016年11月7日）计算，保修期已满，故被告应返还原告暖阳公司的保修金。关于焦点二。反诉原告主张的违约金包括三项：1、逾期完工违约金；2、保修期违约金；3、因反诉被告闹事致反诉原告被罚款。逾期完工违约金，反诉被告于2015年8月4日开始施工，2016年7月6日向被告佳信公司务川分公司提请竣工报告，根据双方约定的工期（90天），系逾期完工，应承担违约责任。反诉原告佳信公司务川分公司的负责人王育文于2017年1月3日在原告提请的工程结算申请表中签署“同意结算”，足以说明佳信公司务川分公司在2017年1月3日知道逾期完工，但并未在法律规定的时效内对原告主张逾期完工违约责任，其请求现已超过诉讼时效，本院不予支持。保修期违约金，根据案件查明的事实，2018年8月18日，反诉被告承建工程中的7号楼顶外墙墙面脱落，反诉被告在2019年6月5日才委托王云森对7号楼女儿墙延边进行修补，反诉被告未按合同约定的时间维修，已构成违约。因反诉被告闹事致反诉原告被罚款。首先贵州务川保元房地产开发有限公司只对佳信公司务川分公司下达处罚决定书，是否罚款并未提供证据证明；其次，即使进行了罚款，从该处罚决定书上反映民工维权是在2017年1月，佳信公司务川分公司的负责人王育文于2017年1月3日同意结算，根据暖阳公司与佳信公司分公司约定，在结算完毕后5个工作日内支付工程款，在佳信公司务川分公司未支付工程款的情况下民工维权，符合双方合同中约定的“因甲方未按照合同付款除外”的情形，故反诉被告暖阳公司并未违约，不承担违约责任。综合本案双方诉辩和案件事实，被告应支付原告工程款2270000元、返还履约保证金200000元，共计2470000元，扣除被告的代扣管理费和税收145961元（2270000元×1%+2270000元×5.43%）、被告佳信公司务川分公司已支付的2218000元，质量保修金实际为106039元，被告应予以返还。对于原告暖阳公司主张被告支付未返还保修金的违约金和反诉原告佳信公司务川分公司主张反诉被告暖阳公司支付保修期违约金的问题，按合同约定，被告应在竣工验收之日（2016年11月7日）起1年后5个工作日内，退还原告保修金的60%，但被告未履行，构成违约；在保修期间，7号楼顶外墙墙面脱落，反诉被告暖阳公司未按合同约定的时间维修，构成违约；因双方均违约，故对其各自主张的违约责任，本院均不予支持。关于支付主体问题，由于被告佳信公司务川分公司不具备法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，支付原告暖阳公司质量保修金的责任应由被告佳信公司承担。被告佳信公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本院依法缺席判决，被告佳信公司未到庭参加诉讼，视为放弃其诉讼权利，应承担对己不利的法律后果。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告重庆市佳信建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州暖阳保温材料有限责任公司质量保修金106039元；二、驳回原告贵州暖阳保温材料有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告重庆市佳信建设集团有限公司务川分公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3204元、保全费2773元、反诉案件受理费2585元，共计8562元，原告贵州暖阳保温材料有限责任公司负担1850元，被告重庆市佳信建设集团有限公司负担6712元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员 李 洪二〇二〇年九月八日书记员 王前霞