河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终8014号 上诉人（原审原告）：福州腾锐自动化科技有限公司，住所地福建省福州市台江区义洲街道白马南路**天马新村****楼连体层03店面**。 法定代表人：林玉山，执行董事。 委托诉讼代理人：刘勇，河北纳达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石家庄百川捷润自动化科技有限公司，住所，住所地河北省石家庄市经济技术开发区扬子西路&ldquo怡园”小区1#楼5号商铺。 法定代表人：霍亮，系公司经理。 委托诉讼代理人：马翠敏，河北文源律师事务所律师。 上诉人福州腾锐自动化科技有限公司（以下简称腾锐公司）因与被上诉人石家庄百川捷润自动化科技有限公司（以下简称百川捷润公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市藁城区人民法院（2020）冀0109民初849号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 腾锐公司上诉请求：1、请求撤销原审民事判决书，依法改判被上诉人返还上诉人预付款48150元，并支付逾期利息和损失（律师费）5000元；2、判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定涉案合同解除的理由错误，上诉人提交的00聊天记录，证实被上诉人提供的产品在交付前已开封，不符合涉案合同对“全新原装正品”的约定。此后，上诉人与被上诉人多次沟通，要求提供货品的质量保证，对已收到的《合同补充协议书（卡件质量承诺函）》签字盖章并回传。而被上诉人一直未予答复，并未更换符合合同标准的全新原装正品的货物。为此，上诉人于2019年7月15日，向被上诉人发出取消合同的通知。二、上诉人要求被上诉人为其提供《合同补充协议书（卡件质量承诺函）》并非增加了被上诉人的合同义务。本案中，《合同补充协议书（卡件质量承诺函）》从其发出前后及内容可看出，是在被上诉人提供的货物存在被开封的情况下，上诉人为保证所收货物质量无瑕疵为出发点，才要求被上诉人所提供。此承诺函是对产品质量进一步的保证，系买卖合同中出卖人对物的瑕疵担保义务，符合《合同法》第153条规定。《合同补充协议书（卡件质量承诺函）》不涉及合同的标的、数量、质量、价款或者报酬，履行的期限、地点、地点和方式等条款的变更是对合同的变更，无须双方协商一致，不会增加被上诉人的合同义务。三、上诉人拒付尾款是行使不安抗辩权，不构成违约。被上诉人一直未在承诺函上签字确认，也未更换符合标准的产品（全新原包装未拆封产品）。根据《合同法》第六十七条明确规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”被上诉人未能对合同产品质量、渠道合法性做出承诺，也未按合同规定期内更换全新原装正品货源，未履行自己应尽的义务，上诉人有权拒绝付清尾款。四、一审法院认定预付款为定金，并解释具有担保性质的约定，适用法律错误。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第118条规定：当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。本案中，涉案合同第八条明确约定为预付款，并未约定上诉人付款30%为定金。同时，涉案合同为被上诉人一方所提供，合同条款为格式条款。当对合同中约定的预付款发生争议时，应作出不利于被上诉人一方的解释，即预付款不具有定金的性质。五、涉案合同因被上诉人违约行为而被解除。合同解除后，被上诉人应当返还预付款，并支付逾期利息，赔偿上诉人损失。综上所述，上诉人认为一审法院驳回上诉人的诉求，无事实依据和法律依据。 百川捷润公司答辩称，腾锐公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 腾锐公司向一审法院起诉请求：1、解除双方签订的《工控产品购销合同》；2、判决百川捷润公司返还预付款48150元，并支付逾期利息；3、判决百川捷润公司支付腾锐公司损失（律师费）5000元；4、诉讼费用由对方承担。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实予以确认。2019年6月28日，双方签订了工控产品购销合同。约定百川捷润公司按原厂家标准供应腾锐公司价值160500元的卡件，全新原装产品，包装物不回收，供方（百川捷润公司）提供产品的货期为10天。验收标准、方法及提出异议期限为买方应在收到货后一周内提出异议，逾期视为合格。付款方式为期货付款30%（即48150元）订金，到账开始计算期货，不含节假日，尾款付清后发货。违约责任规定，自通知需方提货之日起，一星期内不付款提货的，百川捷润公司不予保留货物且没收订金。当日，腾锐公司给付百川捷润公司合同预付款（订金）48150元。2019年7月2日，百川捷润公司向其供应商订购了腾锐公司所需的产品。2019年7月8日，百川捷润公司向腾锐公司提供了产品照片，同时要求腾锐公司付清尾款以便发货。2019年7月11日，百川捷润公司又向腾锐公司发送书面通知，要求腾锐公司于2019年7月15日前付清尾款，逾期按合同条款执行。2019年7月15日，腾锐公司通知百川捷润公司，因百川捷润公司没有按照腾锐公司的要求对产品质量、渠道合法作出承诺，等于百川捷润公司默认货物不符合合同签订的原装正品货源，所以腾锐公司拒绝付尾款，要求取消合同，限2019年7月17日内退回预付款48150元。2019年9月8日，腾锐公司委托福建韦达律师事务所向百川捷润公司发送律师函，双方合同已解除，百川捷润公司务必于2019年9月20日之前，返还预付订金48150元。腾锐公司未按照合同约定的期限给付百川捷润公司尾款，百川捷润公司也未向腾锐公司发货，腾锐公司对其订购的货物没有进行实物验收。 一审法院认为，腾锐公司、百川捷润公司签订的工控产品购销合同系双方真实意思表示，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。当事人一方不履行合同义务的，应当承担违约责任。2019年7月8日，百川捷润公司向腾锐公司提供了产品照片，同时要求腾锐公司付清尾款以便发货。2019年7月11日，百川捷润公司又书面通知腾锐公司，要求于2019年7月15日前付清尾款。腾锐公司在未收到货物的情况下，即认为百川捷润公司产品包装不合格、不符合质量要求，并于2019年7月15日、2019年9月8日，明确表示拒绝付尾款、取消合同，违反了工控产品购销合同关于“尾款付清后发货”“买方应在收到货后一周内提出异议”的约定。订金可以作为预付款，但合同违约责任条款中明确约定：“自通知需方提货之日起，一星期内不付款提货的，百川捷润公司不予保留货物且没收订金”。由此可见，双方在合同中已对腾锐公司预付的订金作出了具有担保性质的约定，百川捷润公司据此“没收订金”符合合同约定。双方经协商一致，已在合同中对产品质量进行了明确约定。腾锐公司再次要求百川捷润公司为其提供质量保证书等，增加了百川捷润公司的合同义务。百川捷润公司未接受，应属于合同双方未协商一致。腾锐公司据此主张百川捷润公司违约，不予采纳。综上所述，双方一致同意解除合同，予以采纳；腾锐公司请求百川捷润公司返还预付款（订金）48150元、支付逾期利息及损失（律师费）5000元，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第二项、第九十七条、第一百零七条的规定，判决：一、福州腾锐自动化科技有限公司与石家庄百川捷润自动化科技有限公司一致同意，依法解除双方于2019年6月28日签订的工控产品购销合同；二、驳回福州腾锐自动化科技有限公司要求石家庄百川捷润自动化科技有限公司返还预付款（订金）48150元、支付逾期利息及损失（律师费）5000元的诉讼请求。案件受理费适用简易程序减半收取605元，由福州腾锐自动化科技有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，腾锐公司、百川捷润公司签订的工控产品购销合同系双方真实意思表示，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，腾锐公司再次要求百川捷润公司为其提供质量保证书等，百川捷润公司未接受，属于双方未协商一致，双方应按双方签订的合同履行。合同明确约定：“包装标准及费用：按原厂家标准，包装物不回收。验收标准、方法及提出异议期限：买方应在收到货后一周内提出异议，逾期则视为产品合格......尾款付清后发货。”腾锐公司在未收到货物的情况下，即认为百川捷润公司产品包装不合格、不符合质量要求，明确表示拒绝付尾款、取消合同，违反了工控产品购销合同的约定，构成违约。合同约定：“违约责任：......没收订金”，故一审法院依此作出判决，符合双方合同约定，本院予以确认。 综上所述，腾锐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1,210.0元，由福州腾锐自动化科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘明军 审判员  李 超 审判员  杨义秀 二〇二〇年九月七日 书记员  赵亚坤