河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）冀04刑终462号 抗诉机关河北省魏县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张洪卫，绰号二胖，男，1968年3月28日出生，汉族，高中文化，户籍所在地河北省邯郸市魏县。因犯非法持有枪支罪、故意伤害罪，于2016年2月5日被魏县人民法院被判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2018年10月25日被邯郸市公安局经济开发区分局指定居所监视居住，同年10月29日被刑事拘留，次日被取保候审，2019年8月16日因病被取保候审。现住原籍。 辩护人李红星，河北昌宁律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人李某1，女，1976年1月10日出生，汉族，河北省魏县人。 原审被告人付鑫，曾用名付春生，绰号付三，男，1973年3月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省邯郸市峰峰矿区。因涉嫌犯买卖枪支罪，于2018年10月26日被邯郸市公安局经济开发区分局指定居所监视居住，同年10月29日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有枪支罪，于同年11月27日经邯郸经济技术开发区人民检察院批准逮捕，次日由邯郸市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于魏县看守所。 原审被告人候春超，曾用名候超，男，1987年7月22日出生，汉族，中专文化，户籍所在地河北省邯郸市磁县。因涉嫌犯帮助毁灭证据罪，于2018年9月12日被邯郸市公安局开发区分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年10月18日经邯郸经济技术开发区人民检察院批准逮捕，次日由邯郸市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于魏县看守所。 原审被告人申建英，男，1987年6月12日出生，汉族，高中文化，户籍所在地河北省邯郸市魏县。因犯受贿罪，于2017年7月6日被邯郸市峰峰矿区人民法院免予刑事处罚。2018年11月30日主动到邯郸市公安局开发区分局投案，当日被该局以涉嫌犯非法储存枪支罪刑事拘留，同年11月27日经邯郸经济技术开发区人民检察院以涉嫌犯非法持有枪支罪批准逮捕，次日由邯郸市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于磁县看守所。 原审被告人罗树伟，曾用名罗涛，男，1980年10月4日出生，汉族，大学文化，户籍所在地河北省邯郸市磁县。因犯诈骗罪，于2010年3月29日被石家庄市裕华区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元。因涉嫌犯非法运输枪支罪，于2018年9月13日被被邯郸市公安局经济开发区分局指定居所监视居住，同年10月22日刑事拘留，同年11月27日经邯郸经济技术开发区人民检察院批准逮捕，次日由邯郸市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于魏县看守所。 原审被告人苏丽娜，女，1990年5月15日出生，汉族，中专文化，户籍所在地河北省邯郸市磁县。因涉嫌犯帮助毁灭证据罪，于2018年9月13日被邯郸市公安局开发区分局取保候审，2019年8月16日被取保候审。现住原籍。 河北省魏县人民法院审理河北省魏县人民检察院指控原审被告人付鑫犯非法买卖枪支罪、诈骗罪、容留他人吸毒罪；被告人张洪卫犯非法储存枪支罪；被告人罗树伟犯非法运输枪支罪；被告人申建英犯非法储存枪支罪；被告人候春超犯帮助毁灭证据罪、故意伤害罪；被告人苏丽娜犯帮助毁灭证据罪，被害人李某1对原审被告人张洪卫提起附带民事诉讼一案。于2020年6月10日作出（2019）冀0434刑初290号刑事附带民事判决。宣判后，魏县人民检察院对原审被告人张洪卫提出抗诉，原审被告人张洪卫提出上诉。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员刘洁、郭苗出庭履行职务，原审被告人张洪卫及辩护人李红星到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判决认定： 一、非法持有枪支、帮助毁灭证据的事实 被告人付鑫长期将一支单管猎枪、一把仿ＡＫ47步枪和一把气手枪藏匿于邯郸市冀南新区杏园营家中。2017年7、8月份，付鑫将已生锈的单管猎枪拿到被告人张洪卫家中，张洪卫让被告人申建英对该猎枪进行修理。申建英将猎枪带走，通过使用缝纫机油对该枪进行擦拭后可以进行击发，申建英将该枪藏匿于家中三个月后，将该枪还给张洪卫。同年8、9月份，王某4（另案处理）从付鑫家中将仿ＡＫ47步枪和气手枪拿走。2018年3月份的一天，王某4伙同被告人罗树伟、赵习亮（另案处理）带着仿ＡＫ47步枪和气手枪窜至魏县张洪卫的住处，王某4将仿ＡＫ47步枪和气手枪交给张洪卫后，又从张洪卫处取走单管猎枪交给被告人罗树伟，罗树伟开车将枪送给赵习亮，赵习亮开车带着单管猎枪先回磁县，后王某4将单管猎枪藏匿。2018年9月3日，侦查机关将王某4抓获后，被告人苏丽娜在明知是枪支的情况下，让王聪（另案处理）、被告人候春超将单管猎枪从藏匿处取走扔掉，帮助王某4毁灭证据。后在候春超的指引下，在磁县废弃的窑洞内将单管猎枪提取。张洪卫到案后，配合民警提取了仿ＡＫ47步枪和气手枪。后经邯郸市公安局物证鉴定所鉴定书认定：单管猎枪可击发制式“16”号猎枪弹，认定为枪支；仿ＡＫ47步枪具有致伤力，认定为枪支；气手枪无法进行击发实验，不能确定是否为枪支。 认定上述事实的证据有，邯郸市公安局物证鉴定所鉴定文书，提取笔录、扣押决定书、扣押清单、猎枪照片、被告人张洪卫指认笔录及照片，被告人付鑫、张洪卫、申建英、苏丽娜供述，同案人王聪、王某4供述，证人张某、曹某证言等证据证实。 二、容留他人吸毒的事实 2018年8、9月份以来，被告人付鑫多次在邯郸市冀南新区杏园营家中容留吸毒人员贺某、杨某、刘永平等人吸食毒品。 认定上述事实的证据有，搜查笔录、提取笔录、扣押清单，被告人付鑫辨认容留他人吸毒的地点笔录及照片，被告人付鑫指认吸毒工具照片，尿检报告，被告人付鑫及贺某、杨某指认尿检结果照片，辨认笔录及照片，被告人付鑫指认毒品称重、封存照片，被告人付鑫向“贝贝”购买冰毒微信转账记录照片，磁县公安局吸毒成瘾严重认定书，被告人付鑫供述，证人杨某、贺某证言，等证据证实。 三、故意伤害的事实 （一）2009年1月16日23时许，被告人候春超在磁县“四国茶社ＫＴＶ”三楼楼道内，因询问包房的问题，与吴某发生口角，后引发打架，在打架过程中，候春超用刀将吴某捅伤。后经鉴定，吴某的伤情属轻伤二级。案发后经人调解，被告人候春超对被害人进行了经济赔偿，取得被害人谅解。 认定上述事实的证据有，法医学人体损伤程度鉴定书，赔偿协议书、谅解书，被告人候春超供述，证人薛某、韩某、李某2、马某、王某2等人证言，被害人吴某陈述等证据证实 （二）2019年11月20日17时30分许，被告人候春超在魏县看守所104监室内，因故与被害人任某1发生打架，在打架过程中候春超将任某1打伤，经鉴定，任某1的伤情为轻伤二级。案发后，被告人候春超对被害人进行了赔偿，取得了被害人的谅解。 认定上述事实的证据有，法医学人体损伤程度鉴定书，认罪认罚具结书、谅解书，调取证据通知书、监控视频光盘，被告人候春超供述，被害人任某1陈述，证人任某2、王某3、孙某等人证言证据证实。 （三）2019年4月13日下午18时许，被告人张洪卫因故与李某3、李某1夫妇在魏县魏都南大街水城广场门口发生争吵，后引发打架，张洪卫用脚踢到李某1手中的手机上，手机砸到李某1的左眼部。导致李某1的左眼受伤。经鉴定，李某1左眼损伤为轻伤二级。 另查明，附带民事诉讼原告人李某1受伤后，先后在魏县中医院、河北省眼科医院住院治疗。被告人张洪卫的行为给李某1造成的经济损失包括：医疗费7512.70元；护理费1928元（23461÷365×30＝1928）；住院伙食补助费500元（50×2＋100×4＝500）；营养费750元（50×15＝750）；误工费5784元（23461÷365×90＝5784）；鉴定费2320元；后续医疗费用8000元；交通费酌定为1000元。共计27794.70元。 认定上述事实的证据有，被告人张洪卫指认作案现场照片，被害人李某1伤情照片，河北省眼科司法医学鉴定中心司法鉴定意见书，抓获证明，被害人李某1住院病历、诊断证明、医疗费票据、后续医疗费用鉴定意见书，被告人张洪卫供述，被害人李某1陈述，证人李某3、证人常某证言等证据证实。 四、诈骗的事实 2016年7月份的一天，被告人付鑫谎称自己急需用车，王某1将朋友的京Ｇ×××××桑塔纳轿车借给付鑫，付鑫借到车后，将该车以10000元的价格抵押给赵某。后王某1用11500元将该车赎回。经磁县价格认证中心认定，该车价值9533元。 认定上述事实的证据有，机动车信息查询单，磁县价格认证中心价格认定结论书，辨认笔录及照片，被告人付鑫供述，被害人王某1陈述，证人王某4、赵某证言等证据证实。 总证据有，侦查机关出具的到案经过证明，公安机关出具的被告人罗树伟立功情况证明，魏县人民法院刑事判决书、社区矫正解除证明书，邯郸市峰峰矿区人民法院刑事判决书，石家庄市裕华区人民法院刑事判决书，县公安局行政处罚决定书，被告人户籍证明及现实表现证明等证据证实。 原审法院认为，被告人付鑫违反国家枪支管理规定，非法持有枪支二支；为他人吸食毒品提供场所；隐瞒事实真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已分别构成了非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪、诈骗罪。被告人张洪卫违反国家枪支管理规定，非法持有枪支二支；故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已分别构成非法持有枪支罪、故意伤害罪。被告人罗树伟违反国家枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人申建英违反国家枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人候春超帮助当事人毁灭证据，情节严重；故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已分别构成帮助毁灭证据罪、故意伤害罪。被告人苏丽娜帮助当事人毁灭证据，情节严重，其行为已构成帮助毁灭证据罪。 公诉机关对被告人付鑫犯容留他人吸毒罪和诈骗罪、被告人张洪卫犯故意伤害罪、被告人候春超犯帮助毁灭证据罪和故意伤害罪、被告人苏丽娜犯帮助毁灭证据罪的指控成立，予以支持。公诉机关指控被告人付鑫犯非法买卖枪支罪、被告人张洪卫及申建英犯非法储存枪支罪、被告人罗树伟犯非法运输枪支罪，指控事实清楚，但是指控罪名不当，应予纠正。 被告人张洪卫、罗树伟、申建英均有犯罪前科，可酌情对其从重处罚。被告人罗树伟到案后，协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可从轻处罚。被告人申建英主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人付鑫、张洪卫、罗树伟、候春超、苏丽娜到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。根据被告人苏丽娜的犯罪事实及悔罪表现，对其宣告缓刑不致再危害社会。各辩护人的上述辩护意见，予以采信。由于被告人张洪卫的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人李某1造成的经济损失27794.70元应予赔偿。附带民事诉讼原告人李某1的其他诉讼请求于法无据，不予支持。根据本案的事实、情节、性质及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第三百五十四条、第二百六十六条、第二百三十四条第一款、第三百零七条第二款、第二十五条、第三十六条第一款、第六十四条、第六十七条、第六十八条、第六十九条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第二项之规定，认定被告人付鑫犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年七个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币10000元，责令退赔9533元返还被害人，追缴违法所得467元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币20000元，责令退赔9533元返还被害人，追缴违法所得467元；被告人张洪卫犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十一个月；被告人候春超犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；犯帮助毁灭证据罪，判处有期徒刑十个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月；被告人申建英犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人罗树伟犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年九个月；被告人苏丽娜犯帮助毁灭证据罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；对涉案枪支依法予以没收；被告人张洪卫赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失27794.70元。 魏县人民检察院抗诉提出，张洪卫在缓刑考验期内，再次实施了非法持有枪支犯罪行为，一审刑事附带民事判决只对被告人张洪卫2017年之后的犯罪行为作出判处。没有撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚，所以该判决程序错误，导致对被告人张洪卫的刑事处罚量刑不当，应当对被告人张洪卫撤销缓刑，与新犯的罪，数罪并罚，决定执行刑罚。 邯郸市人民检察院出庭意见，支持魏县人民检察院抗诉意见，应当对（2016）冀0434刑初26号判决书判处张洪卫的缓刑撤销，与（2019）冀0434刑初290号刑事附带民事判决书中认定张洪卫的犯罪事实、数罪并罚决定执行刑罚。 上诉人（原审被告人）张洪卫上诉提出，上诉人没有要故意伤害之意只是过失，其行为不构成故意伤害罪。 辩护人辩护提出，被告人的行为没有主观上的故意，不构成故意伤害罪。 经审理查明： 一、非法持有枪支、帮助毁灭证据的事实 被告人付鑫长期将一支单管猎枪、一把仿ＡＫ47步枪和一把气手枪藏匿于邯郸市冀南新区杏园营家中。2017年7、8月份，付鑫将已生锈的单管猎枪拿到被告人张洪卫家中，张洪卫让被告人申建英对该猎枪进行修理。申建英将猎枪带走，通过使用缝纫机油对该枪进行擦拭后可以进行击发，申建英将该枪藏匿于家中三个月后，将该枪还给张洪卫。同年8、9月份，王某4（另案处理）从付鑫家中将仿ＡＫ47步枪和气手枪拿走。2018年3月份的一天，王某4伙同被告人罗树伟、赵习亮（另案处理）带着仿ＡＫ47步枪和气手枪窜至魏县张洪卫的住处，王某4将仿ＡＫ47步枪和气手枪交给张洪卫后，又从张洪卫处取走单管猎枪交给被告人罗树伟，罗树伟开车将枪送给赵习亮，赵习亮开车带着单管猎枪先回磁县，后王某4将单管猎枪藏匿。2018年9月3日，侦查机关将王某4抓获后，被告人苏丽娜在明知是枪支的情况下，让王聪（另案处理）、被告人候春超将单管猎枪从藏匿处取走扔掉，帮助王某4毁灭证据。后在候春超的指引下，在磁县废弃的窑洞内将单管猎枪提取。张洪卫到案后，配合民警提取了仿ＡＫ47步枪和气手枪。后经邯郸市公安局物证鉴定所鉴定书认定：单管猎枪可击发制式“16”号猎枪弹，认定为枪支；仿ＡＫ47步枪具有致伤力，认定为枪支；气手枪无法进行击发实验，不能确定是否为枪支。 认定上述事实的证据有： 1、邯郸市公安局物证鉴定所鉴定文书三份。涉案单管猎枪可击发制式“16”号猎枪弹，认定为枪支；涉案仿AK47步枪以压缩气体为动力，发射弹丸，具有致伤力，认定为枪支；涉案气手枪无法进行击发实验，不能确定是否为枪支。 2、提取笔录、扣押清单。2018年10月25日下午，侦查人员在魏县紫荆花园内金源汽车服务有限公司提取仿AK47步枪一支、气罐两只、透明球形弹40粒；2018年10月27日下午，侦查人员在魏县紫荆花园小区1号楼1单元502室提取手枪一把。并对上述物品依法扣押。 3、被告人张洪卫指认在其家中提出的仿AK47枪支笔录及照片。 4、被告人申建英指认其从张洪卫家中拿走的单管猎枪照片。 5、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、猎枪照片。2018年9月12日，在被告人候春超的指引下，公安机关在废弃窑洞内提出了涉案猎枪一把，并依法将其扣押。 6、被告人付鑫供述，大概20年前，我在邯郸一个渔猎门市购买了一支单管猎枪，后来也没有上缴，放到家的煤房了。在张洪卫家聊天的时候，无意中说到了那把枪，张洪卫说：拿过来让我找个人修修。过了三四天，张洪卫给我打电话让我把枪送过去，我就给张洪卫送到了魏县紫荆花园的家。到那以后，张洪卫打电话叫来一个人，然后张洪卫就让那个人把枪拿走了。王某4将一把气手枪和一把仿ＡＫ47步枪，从我家拿走后，一直没有给我。 7、辨认笔录及照片。被告人付鑫准确辨认出从张洪卫家拿走猎枪的人即为被告人申建英。 8、辨认笔录及照片。被告人付鑫准确辨认出同案人王某4。 9、被告人张洪卫供述，2017年8、9月份，申建英让我给他找一把打兔子枪玩两天，随后我就给付三联系。过了一两天，付三就给我送来一支单管猎枪，我通知申建英来到我家，当时那把枪已经生锈了，然后申建英就把枪拿走了。两个月后，申建英把枪还回来，我就把枪放到了紫荆花园的家中。2018年4、5月份的一天晚上，王某4晚上到我家，我就把那把猎枪给了王某4，王某4留到我家一支仿ＡＫ47步枪和一把短枪。当时拿枪的时候王某4还带着一个年轻人。 10、辨认笔录及照片三份。被告人张洪卫分别准确辨认出付鑫、申建英、王某4。 11、被告人申建英供述，2017年10月份左右，张洪卫给我打电话让我去他家喝茶。我到那后，有一个男子在他家里。张洪卫说有个猎枪但是枪生锈了，因为我对枪比较感兴趣，就让张洪卫把枪拿出来看看，是一把单管猎枪，枪管里面有油，我想把枪打开看一下，发现击锤那和装子弹那块生锈打不开。我对张洪卫说让我拿回家玩两天，张洪卫同意了。我把枪带回老家后，就用缝纫机油擦拭那个枪，在擦的过程中发现击锤和装子弹那都能打开了。我擦好后，我空枪试了一下，发现枪可以正常击发了，随后我就把枪放到我老家屋内的床底下。三个月后，我就把枪给张洪卫送了过去。 12、辨认笔录及照片。被告人申建英准确辨认出其从张洪卫家拿走猎枪时，在张洪卫家的男子即为付鑫。 13、同案人王某4供述，2018年3、4月份的一天晚上，罗树伟开着一辆奥迪Ａ8带着我，赵习亮开着他的雪佛兰轿车，到魏县后，我让赵习亮在一边等着，然后让罗树伟开车来到张二胖住处。到那后，我让罗树伟在楼下等着，我自己上到楼上去找张二胖。张二胖用一个褥子将单管猎枪包好后，我们一起来到楼下，我让罗树伟把枪给赵习亮送过去，让赵习亮带着枪先走，随后我和罗树伟开着车回到磁县了。当时我拿猎枪时，送给张二胖一把手枪和一把像ＡＫ47的枪。 14、被告人罗树伟供述，2018年3、4月份的一天晚上，王某4让我和赵习亮一起去魏县办事。当时赵习亮开着他的雪弗兰轿车，我和王某4开着一辆奥迪Ａ8。到了魏县以后，王某4让赵习亮在魏县转盘那等着，我和王某4到了张二胖家楼下，王某4自己去张二胖家了，大概过了半个小时左右，王某4将枪拿下来并放到了奥迪车的后备箱里，随后我就开车到魏县转盘那，把枪给了赵习亮，让他先带着枪回磁县。赵习亮开车走后，我又开着车到张二胖家楼下接上王某4也回磁县了。 15、同案人赵习亮供述与被告人罗树伟供述相互印证。 16、被告人候春超供述，2018年9月3日早上，王聪到我家找到我说他大爷王某4被抓了，后来我们来到王鹏家，当时王聪的奶奶还有王聪的嫂子苏丽娜在家，我们问咋回事，他们都说不知道。王聪说他以前见王某4的公司有枪，让我和他一起到公司看看枪是否被警察拿走了，如果没有拿就扔了。随后我和王聪到公司没有找到枪。随后我们去王鹏的新家找了一圈，也没有找到。这时，苏丽娜给王聪打电话说在车库找到枪了，我们就到苏丽娜的家里，从车库把枪拿到车上，我们在车上商量了一下，就开车将枪扔到了候家沟一处窑洞内。公安机关找到我后，我就带着公安机关民警去扔枪的地方把枪找到了。 17、被告人苏丽娜供述，2018年9月3日，范园去我家，我让他把车库里的枪，扔河里或者扔到找不着的地方。范园说知道了就走了。过了一会，候春超和王聪到我家说枪在哪呢，我说在新家车库，让范园去找了。王聪就给范园打电话问他找了没有，挂了电话王聪说范园就没敢去。我让王聪和候春超去新家车库找也没找到，我想起固城社区里还有个车库，是不是枪在那，我给了他们钥匙让他们去找，过了大约一个多小时他们回来了，候春超对我说东西（指枪）已经处理了。在一个月前，王鹏在家给我说包里是一把兔子枪。他告诉我放车库了。 18、同案人王聪供述与被告人候春超、苏丽娜供述相互印证。 19、证人张某证言，我前夫张洪卫到家找到他母亲，让他母亲把放在他家里的枪找出来交给公安，当时我也在场，随后我就和张洪卫母亲一起到了紫荆花园小区1号楼1单元501室，在阁楼的柜子里找到一个黑色的长条帆布包，我就把那个黑色的长条帆布包放到了张洪卫家对面我外甥曹某开的金源汽车服务有限公司，然后让曹某通知公安机关了。 20、证人曹某证言与证人张某证言一致且相互印证。 二、容留他人吸毒的事实 2018年8、9月份以来，被告人付鑫多次在邯郸市冀南新区杏园营家中容留吸毒人员贺某、杨某、刘永平等人吸食毒品。 认定上述事实的证据有： 1、搜查笔录、提取笔录、扣押清单。2018年10月25日，侦查人员在付鑫住处卧室的床头箱中搜查到冰毒、冰壶、玻璃干锅、吸管、锡纸等物品，并依法予以扣押。 2、被告人付鑫辨认容留他人吸毒的地点笔录及照片。 3、被告人付鑫指认吸毒工具照片。 4、尿检报告三份。经检测，付鑫、杨某、贺某尿液均呈冰毒阳性。 5、被告人付鑫及贺某、杨某指认尿检结果照片。 6、辨认笔录及照片。杨某辨认出在付鑫家多次与其一起吸食毒品的付鑫、贺某。 7、辨认笔录及照片。贺某辨认出在付鑫家多次与其一起吸食毒品的付鑫、杨某、刘杨。 8、辨认笔录及照片。被告人付鑫准确辨认出多次在其家吸食毒品的杨某、刘杨、贺某。 9、被告人付鑫指认毒品称重、封存照片。 10、被告人付鑫向“贝贝”购买冰毒微信转账记录照片。 11、辨认笔录及照片。被告人付鑫辨认出多次卖给其毒品叫“贝贝”的人为刘永平 12、磁县公安局吸毒成瘾严重认定书。认定贺某吸毒成瘾严重。 13、被告人付鑫供述，2018年8、9月份以来，贺某、杨某、刘杨多次到我冀南新区的家中吸食毒品，吸食的毒品是冰毒。毒品都是我从叫“贝贝”的人那里买的。 14、证人杨某证言，2018年10月25日上午，我来到付鑫的家，见到付鑫在用自制的塑料冰壶吸食冰毒，他吸完我也就吸食了几口。我们一直待到下午没有出门，直到公安机关抓获我们。我们用自制冰壶，饮料瓶、吸管、还有玻璃头，用打火机烤着吸食的。之前我在付鑫家吸食过两次，上次是我和付鑫还有他的女友，我们三个人一起吸食的冰毒。我们吸食的冰毒是付鑫提供的。公安机关使用多项联合检测试剂对我的尿液进行了检测，检测结果呈“冰毒”阳性，对此检测结果我无异议。 15、证人贺某证言，2018年10月25日上午，杨某来到付鑫家，上楼后就和付鑫一起用自制的吸毒工具吸食冰毒，我也跟着吸了。吸完以后我们就各自玩手机游戏，中午没有吃饭，后来就被公安机关抓获了。杨某之前还来过两次，每次来了以后就和付鑫，还有我三个人一起吸食冰毒。来付鑫家里吸食冰毒还有磁县的刘永平、张娟、刘沙、贝贝、胖哥、涛的，还有人我不认识。我和付鑫是男女朋友关系，我住在他家所以每次我都在。我们吸食的冰毒是付鑫及贝贝、涛的、胖哥等人提供的。公安机关使用联合检测试剂对我的尿液进行检测，检测结果呈“冰毒”阳性，我对此检测结果无异议。 三、故意伤害的事实 （一）2009年1月16日23时许，被告人候春超在磁县“四国茶社ＫＴＶ”三楼楼道内，因询问包房的问题，与吴某发生口角，后引发打架，在打架过程中，候春超用刀将吴某捅伤。后经鉴定，吴某的伤情属轻伤二级。案发后经人调解，被告人候春超对被害人进行了经济赔偿，取得被害人谅解。 认定上述事实的证据有： 1、法医学人体损伤程度鉴定书。 2、赔偿协议书、谅解书。 3、被告人候春超供述，2009年1月16日23时左右，我和马某、李某2、薛某等人喝酒后到四园茶社ＫＴＶ唱歌，在三楼楼梯道口遇到两个年轻人，我问他们有没有空房间，其中一个年轻人便说：你他妈问谁呢，我们又不是服务员，紧接着马某便打了其中一个年轻人，我们的人便一起打两年轻人，我拿出随身携带的削苹果刀朝其中一个年轻人的胸部捅了一刀，之后我们的人便一起下楼跑了。事后，我家里的人和对方调解，向对方进行了赔偿。 4、证人薛某证言，2009年过年之前一天晚上，我和马某、侯春超、李某2等几个朋友喝酒后到四国茶社ＫＴＶ唱歌，我们开了一个三楼的包厢，侯春超、马某走在前面，我们几个走在后面，我们到了三楼，他们就问站在三楼走廊上的一个小伙子我们开的房间在哪，那个小伙子好像也喝了很多酒，很冲的说：“你他妈的不要问我，我不是服务员。”后来侯春超和马某就和他吵了起来，然后就动起手来了，对那个小伙子拳打脚踢，侯春超拿着一把匕首，对着那个人就捅了一下，那个小伙子就捂着肚子倒在地上，地上都是血，我们就跑了。 5、证人韩某、李某2、马某、王某2等人证言与证人薛某证言一致且相互印证。 6、被害人吴某陈述，2019年1月16日晚上，我和王涛、吴凯等人来到四国茶社ＫＴＶ三楼包间唱歌，期间，我和王涛从包厢出来在楼道内聊天，从二楼上来七、八个年轻人，走在前面的年轻人问包间在哪里，王涛没有说话，我见他们说话语气冲，便对着他们喊：你他妈的问谁呢，那个年轻人便回过头冲我说，你说谁呢，我说说你的。之后，他们便一起过来打我和王涛，我被打倒在地后，对方的一个拿刀捅了我一下，后来他们就跑了。 （二）2019年11月20日17时30分许，被告人候春超在魏县看守所104监室内，因故与被害人任某1发生打架，在打架过程中候春超将任某1打伤，经鉴定，任某1的伤情为轻伤二级。案发后，被告人候春超对被害人进行了赔偿，取得了被害人的谅解。 认定上述事实的证据有： 1、法医学人体损伤程度鉴定书。 2、认罪认罚具结书、谅解书。 3、调取证据通知书、监控视频光盘。 4、被告人候春超供述，2019年11月20日17时许，我在监室内和任某1开玩笑时发生争执，然后我们打起来了，同监室的人把我们拉开，之后管教过来让我与任某1蹲到了墙边。管教走后我们两人又争吵起来，我就一拳打到任某1的鼻子上，他的鼻子就流血了。 5、被害人任某1陈述，2019年11月20日17时许，我在魏县看守所104监室内看书，这时侯春超拿苍蝇拍在我的头上打了一下，我就和他争吵起来，随后我们两人互相抓挠，管教过来与同监室的其他人一同将我们拉开了。管教让我与侯春超都蹲到了墙边，管教走后侯春超又过来在我的脸上打了两拳，一拳打到我的鼻子上，一拳打到我的右眼部，当时我的鼻子就流血了。 6、证人任某2、王某3、孙某等人证言与被害人任某1陈述相互印证。 （三）2019年4月13日下午18时许，被告人张洪卫因故与李某3、李某1夫妇在魏县魏都南大街水城广场门口发生争吵，后引发打架，张洪卫用脚踢到李某1手中的手机上，手机砸到李某1的左眼部。导致李某1的左眼受伤。经鉴定，李某1左眼损伤为轻伤二级。 另查明，附带民事诉讼原告人李某1受伤后，先后在魏县中医院、河北省眼科医院住院治疗。被告人张洪卫的行为给李某1造成的经济损失包括：医疗费7512.70元；护理费1928元（23461÷365×30＝1928）；住院伙食补助费500元（50×2＋100×4＝500）；营养费750元（50×15＝750）；误工费5784元（23461÷365×90＝5784）；鉴定费2320元；后续医疗费用8000元；交通费酌定为1000元。共计27794.70元。 认定上述事实的证据有： 1、被告人张洪卫指认作案现场照片。 2、被害人李某1伤情照片。 3、河北省眼科司法医学鉴定中心司法鉴定意见书。 4、抓获证明。 5、被害人李某1住院病历、诊断证明、医疗费票据、后续医疗费用鉴定意见书。 6、被告人张洪卫供述，2018年国庆节期间，常某找到我说他的朋友李某3想在水城广场门口摆摊，我给冯三保说了，冯三保当时说：只要他亲戚出摊，就往南挪挪，谁也不影响谁就行。李某3就在水城广场摆摊了。2019年4月13日下午，冯三保到我家找我，说他亲戚出摊了，李某3不挪地方。我给常某打电话让他过来，挂完电话后我就和冯三保来到水城广场门口，看见李某3和冯三保的亲戚正在吵闹。常某过来后我对他说：让你的朋友往南挪一点就行，别因为这个吵闹。大概过了十几分钟，常某回来对我说这个事他不管了。我就走到李某3跟前说：这是你家地方吗？他说：这是公家地方，谁愿意占谁占。听见他说这话我生气了，就一脚把他的三轮车上面的一个铁盘踢倒了，李某3的媳妇就用双手拿着手机录我，边录边喊说：快来看啊，打人了。我就用右脚踢到李某3媳妇拿手机的手上，手机砸到她的左脸颊上。他媳妇就喊：俊明，我的眼睛看不见了。 7、被害人李某1陈述，2019年4月13日下午18时许，我推着三轮车在水城广场门口卖火腿，北边卖海螺的女子不让我在这出摊，我们就发生吵闹。然后我给丈夫李某3打电话他就过来了，后来常某也来了，常某对我说：今天你先在这出摊，到明天再挪到南边。我说：我在这里出摊又不碍她们的事。过一会张洪卫也过来了，他对我们说：你们不能在这里出摊。我说：二叔，为啥不能在这里出摊。说完这句话张洪卫就开始打我丈夫李某3，打的过程中他还将我丈夫的手机摔了，然后我拿出手机报警，张洪卫就朝我手机上踢了一脚，导致手机砸到我的左眼上，当时我的眼就流血了，后边发生什么事情我就不知道了。 8、证人李某3证言与被害人李某1陈述基本一致且相互印证。 9、证人常某证言，2018年国庆节期间，李某3通过一个朋友找到我，别人不让他在水城广场出摊，让我找人说说。我找到张洪卫，几天后张洪卫给我打电话说：已经说好了，让你朋友摆摊吧，然后我就告诉了李某3，之后，李某3就与张洪卫单独联系了，我就没有参与。2019年4月13日下午18时许，接到张洪卫电话后我到了水城广场门口，看见李某3夫妇与三保的孩子姨因为摆摊在吵架，张洪卫对我说：你去跟李某3说说，今天先这样摆摊吧，明天让他往南挪挪。我跟李某3说了说，李某3说：行。刚说完我准备去找张洪卫，我一扭头看见张洪卫朝着李某3走过来，二人就打起来了，李某3的媳妇拿出手机准备录像，张洪卫用脚踢到李某3媳妇的手上，然后手机砸到李某3媳妇左眼上，当时李某3媳妇左眼有点出血。 四、诈骗的事实 2016年7月份的一天，被告人付鑫谎称自己急需用车，王某1将朋友的京Ｇ×××××桑塔纳轿车借给付鑫，付鑫借到车后，将该车以10000元的价格抵押给赵某。后王某1用11500元将该车赎回。经磁县价格认证中心认定，该车价值9533元。 认定上述事实的证据有： 1、机动车信息查询单。 2、磁县价格认证中心价格认定结论书。涉案的大众桑塔纳轿车价值9533元。 3、辨认笔录及照片。赵某准确辨认出付鑫。 4、被告人付鑫供述，王某1开着一辆桑塔纳车来到我家，我对他说开他的车去买狗粮。我开车找到王某4，当时我身上没钱了，我就对王某4说能不能找个人把王某1的车抵押出去。随后，王某4联系到赵某，把车抵押给赵某了，抵押了10000元，但赵某实际给了我9000元，那1000元当做利息扣除了。抵押得到的钱我都吃喝花了。后来王某4给我说王某1已经把车开走了，既然开走车了，应该有人给赵某钱了，我就没有再还赵某的钱。 5、被害人王某1陈述，大约在2016年7、8月份，付鑫给我打电话说有事借我的车用用，我觉得的借给他一辆新车不值当，我就借了朋友的一辆牌照为京Ｇ×××××老款桑塔纳车。我将车送到付鑫家门口，把车交给了他，他当时说下午用完车就还我。过了两三天，我给付鑫打电话要车，他的电话打不通了，之后多次联系也联系不到付鑫。一个多月后，付鑫给我发短信说:我有点事急用钱，把你的车抵押了，车是通过王某4抵押的，你找王某4想办法把车弄回来吧。于是，我就联系王某4，让他帮忙把车赎回来，王某4说付鑫抵押了11500元。我就带上钱在王某4的门市找到他，王某4让他儿子王鹏把车钥匙拿来，我就把车开走了。 6、证人王某4证言，王某1给我说付三从他那里开走一辆普桑车，一直不给他，让我帮忙把那个车赎回来，我让他到我门市上来找我。后来，王某1拿着11000元来到我门市，然后我就联系赵某把车开过来给了王某1，之后王某1就把车开走了。 7、证人赵某证言，2016年7月份的一天，付鑫和王某4开着一辆黑色普桑车在我小区门口等我，见面后，付鑫说有急事向我借10000元。因为我和付鑫好久没有联系了，所以当时没想借给他。付鑫又说：别害怕，我把车放在你这里，来开车时就还你钱。我回家后把身上钱和家里的钱凑了凑，把10000元给了付鑫，付鑫把来时开的普桑车留给我并把车钥匙给了我。后来，付鑫一直不还钱，我打电话催他都说在外地。一个月后，王某4给我打电话说要还钱，我就在磁县等着，当天傍晚，王翔给了我10000元，我就让他把付鑫放在我这里的那辆普桑车开走了。 总证据： 1、侦查机关出具的到案经过证明。2018年10月30日，被告人申建英主动到公安机关投案；2018年9月12日，被告人罗树伟、苏丽娜分别被传唤到案；2018年9月12日，被告人候春超被抓获，2018年10月24日、25日，被告人张洪卫、付鑫分别被抓获。 2、公安机关出具的被告人罗树伟立功情况证明。 3、魏县人民法院（2016）冀0434刑初26号刑事判决书、社区矫正解除证明书。被告人张洪卫因犯非法持有枪支罪、故意伤害罪，于2016年2月5日认定被告人张洪卫犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪判处拘役三个月，两罪并罚决定执行有期徒刑一年，缓刑二年。2018年2月15日社区矫正期限届满，解除社区矫正。 4、邯郸市峰峰矿区人民法院刑事判决书。被告人申建英因犯受贿罪，于2017年7月6日被峰峰矿区人民法院免予刑事处罚。 5、石家庄市裕华区人民法院刑事判决书。被告人罗树伟因犯诈骗罪，于2010年3月29日被石家庄市裕华区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元。 6、磁县公安局行政处罚决定书。因吸食毒品，被告人付鑫于2017年9月28日被磁县公安局行政拘留十五日。 7、被告人户籍证明及现实表现证明。 以上证据已经一审、二审庭审质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）张洪卫违反国家枪支管理规定，非法持有枪支二支；故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已分别构成非法持有枪支罪、故意伤害罪。原审被告人付鑫违反国家枪支管理规定，非法持有枪支二支；为他人吸食毒品提供场所；隐瞒事实真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已分别构成了非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪、诈骗罪。原审被告人罗树伟违反国家枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。原审被告人申建英违反国家枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。原审被告人候春超帮助当事人毁灭证据，情节严重；故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已分别构成帮助毁灭证据罪、故意伤害罪。原审被告人苏丽娜帮助当事人毁灭证据，情节严重，其行为已构成帮助毁灭证据罪。对于魏县人民检察院抗诉提出，应当对被告人张洪卫撤销缓刑，与新犯的罪，数罪并罚，决定执行刑罚及邯郸市人民检察院出庭意见，支持魏县人民检察院抗诉意见，应当对（2016）冀0434刑初26号判决书判处张洪卫的缓刑撤销，与（2019）冀0434刑初290号刑事附带民事判决书中认定张洪卫的犯罪事实、数罪并罚决定执行刑罚的意见，经查，原审被告人张洪卫，2016年2月5日被魏县人民法院判处缓刑期间，不思悔改，再次非法持有枪支，构成非法持有枪支罪。原判未依据《中华人民共和国刑法》第七十七条，“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪，或者发现被判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑。对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，并把前罪和后罪所判处的刑罚”的规定，对张洪卫的缓刑撤销显属不当，应予以纠正，魏县人民检察院抗诉及邯郸市人民检察院出庭意见予以采纳。对于上诉人（原审被告人）张洪卫上诉提出，上诉人没有要故意伤害之意只是过失，其的行为不构成故意伤害罪及辩护人辩护提出，被告人的行为没有主观上的故意，不构成故意伤害罪的意见，经查，被害人李某1左眼损伤为轻伤二级的事实有，被害人李某1住院病历、诊断证明，河北省眼科司法医学鉴定中心司法鉴定意见书，被害人李某1陈述，证人李某3、证人常某证言，原审被告人张洪卫亦曾供述，上述证据相互印证，足以证明张洪卫的行为符合故意伤害罪的构成要件，上诉人及辩护人所提不构成伤害罪与事实不符，该上诉及辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）（二），第二百四十四条之规定，判决如下： 一、维持河北省魏县人民法院作出（2019）冀0434刑初290号刑事附带民事判决书中第一、三、四、五、六、七、八项部分及对被告人张洪卫犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年的量刑部分； 二、撤销河北省魏县人民法院作出（2019）冀0434刑初290号刑事附带民事判决书中对张洪卫数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十一个月部分； 三、上诉人（原审被告人）张洪卫犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十一个月；撤销（2016）冀0434刑初26号判决书对被告人张洪卫犯非法持有枪支罪、故意伤害罪的缓刑部分；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十一个月。 （刑期从判决执行之日起计算，指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。） 本判决为终审判决。 审判长  张耀旗 审判员  夏魁利 审判员  王晓鹏 二〇二〇年九月二十八日 书记员  杜锦煜