陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕01民终4565号 上诉人（原审原告）：申长城。委托诉讼代理人：相甜，陕西锦园律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建林，陕西锦园律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安市雁塔区小宏烧烤店。实际经营者：余小红。委托诉讼代理人：樊温博，陕西新庆律师事务所律师。委托诉讼代理人：何宏明，陕西新庆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安市雁塔区森淼烤肉店。实际经营者：吕玉军。委托诉讼代理人：樊温博，陕西新庆律师事务所律师。委托诉讼代理人：何宏明，陕西新庆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安叁宝烤肉餐饮有限公司。法定代表人：赵宝，系该公司董事长。委托诉讼代理人：樊温博，陕西新庆律师事务所律师。委托诉讼代理人：何宏明，陕西新庆律师事务所律师。上诉人申长城因与被上诉人西安市雁塔区小宏烧烤店（以下简称小宏烧烤店）、西安市雁塔区森淼烤肉店（以下简称森淼烤肉店）、西安叁宝烤肉餐饮有限公司（以下简称叁宝公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初5653号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。申长城上诉请求：1、依法改判在一审认定的基础上增加254162元赔偿款；2、一、二审诉讼费由小宏烧烤店、森淼烤肉店、叁宝公司承担。事实和理由：小宏烧烤店、森淼烤肉店、叁宝公司未能提供任何证据证明尽到了合理的安全保障义务，一审法院在没有任何证据的情况下判令申长城自担80%责任，显然认定事实错误且证据不足，小宏烧烤店、森淼烤肉店、叁宝公司在经营管理范围内未设置任何防护措施，没有警示标志、未及时对消费者进行提示，导致其在经营范围内摔伤，应承担主要责任。小宏烧烤店、森淼烧烤店、叁宝公司均应承担赔偿责任，一审法院未查明小宏烧烤店、森淼烤肉店、叁宝公司之间的关系，仅要求小宏烧烤店承担责任，属于认定事实错误，小宏烧烤店、森淼烤肉店、叁宝公司均应对申长城的损失承担赔偿责任。小宏烧烤店、森淼烧烤店、叁宝公司共同辩称，1、申长城是在出了小宏烤肉店门口之后摔伤的；2、申长城是在大量饮酒后摔伤的。森淼烤肉的工商登记已经注销，一审是以个人身份参与的，森淼烤肉没有参与小宏烧烤的经营管理。小宏烤肉用叁宝烤肉的门头，是一个许可使用，本案与叁宝烤肉没有关系。原审判决正确，程序合法，认定事实无误，请求驳回上诉，维持原判。申长城向一审法院起诉请求：1、小宏烧烤店、森淼烧烤店、叁宝公司赔偿其现已产生费用:医疗费共计48153.55元、误工费60000元、护理费14426.09元、住院伙食补助费5200元、营养费2700元、精神损害赔偿金4000元、交通及住宿费25422.2元、鉴定费1560元。2、本案诉讼费由小宏烧烤店、森淼烧烤店、叁宝公司承担。一审法院认定事实：：2017年11月21晚22时至22日凌晨，申长城与朋友四人在小宏烧烤店就餐完毕后，出门时在店门口摔倒受伤。2017年11月22日5时许，申长城被送入陕西省康复医院住院治疗，入院诊断为：腹部闭合性损伤、脾破裂、弥漫性腹膜炎、胸部闭合型损伤、左侧第7肋骨骨折。2017年12月15日出院，住院天数为23天，住院花费33361.72元。2017年12月16日，申长城前往湖南中医药大学第一附属医院住院治疗，入院诊断结果为：1、脾切除术后；2、左侧第7肋骨骨折。3、双肾小结石。2018年1月13日，申长城出院，实际住院天数为28天，住院花费14791.83元。申长城为证明其工资收入水平，提交长沙湘计海盾科技有限公司出具的收入证明，证明申长城作为该公司正式员工，担任客户经理一职，平均月收入人民币一万五千元。申长城提交长沙湘计海盾科技有限公司自2017年1月10日至12月11日向申长城发放工资的银行流水（中国建设银行个人活期账户交易明细），经核算，申长城月均工资为12318.7元。原告为证明其在西安市居住，提交高新枫尚物业服务部出具的居住证明一份，证明申长城现居住于西安市高新区高新一路高新枫尚小区。2019年6月24日，经原告申请，陕西军大法医司法鉴定所出具陕军大司鉴所（2019）临鉴字第313号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人申长城脾切除术后为八级伤残。被鉴定人申长城误工期为120日、护理期60日、营养期为90日。申长城花费鉴定费1560元。申长城对该鉴定书持异议，认为鉴定程序严重违法，鉴定的伤残等级过低，护理期限不符合实际护理情况。该鉴定机构出具异议答复，称本次鉴定由西安市中级人民法院委托该所进行鉴定该所接受本案委托后按照程序指定刘清波和吴元明为本案司法鉴定人，司法鉴定人审查本案委托材料、审阅影像学检查资料、讨论案情等鉴定过程均为共同完成并同时在司法鉴定意见书上签字确认。依据司法鉴定程序通则规定，该所现场提取鉴定材料由司法鉴定人刘清波及多名工作人员参与完成，并非“自始至终均由刘清波一人完成”，鉴定程序不违反《司法鉴定程序通则》相关规定，不存在鉴定程序严重违法的情况。司法鉴定意见书中已说明伤残等级为八级的依据，不存在异议书所述:“明显过低”的情况。司法鉴定意见书已说明依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第8.3.2条之规定，评定护理期限为60日。护理期限评定依规合理，鉴定意见不存在“明显与实际不符”的情形。根据西安中院委托材料，伤残等级和护理期限为两项不同的鉴定事项，两者间并非互为依据，两者依据的鉴定标准在司法鉴定意见书中已有说明。本次鉴定不存在司法鉴定异议书中所述情形。申长城主张因此次受伤造成以下损失：1、医疗费48153.55元，提交陕西省康复医院住院（33361.72元)、湖南中医药大学第一附属医院住院（14791.83元）住院病历及费用清单；2、残疾赔偿金199914元，提交居住证明主张按照2008年陕西省城镇居民人均可支配收入33319元、伤残赔偿系数为0.3计算20年；3、误工费60000元，提交收入证据、工资流水及鉴定报告，以月工资15000元，误工期为120天计算为15000÷30×120=60000元；4、护理费14426.09元:经鉴定护理期为60日，以原告在陕西省康复医院住院23天请护工花费共计5530元为依据计算为5530÷23×60=14426.09元，提交护理费票据；5、住院伙食补助费5200元:以每天100元计算，住院共计52天100×52=5200元；6、营养费2700元，依据鉴定结论，按每日30元计算90日；7、鉴定费1560元，提交票据；8、精神损害赔偿金4000元；9交通及住宿费25422.2元，提交交通费及住宿费票据。以上合计361375.84元。小宏烧烤店系加盟叁宝公司，使用“叁宝烤肉”品牌进行经营。申长城主张在被告小宏烧烤店门口在其结账出门时店员正在清洁地面，并向地面撒了洗洁精等，未提供相关证据。小宏烧烤店主张申长城因饮酒不慎摔倒致伤，且摔伤在人行横道上，小宏烧烤店未就其主张原告存在饮酒的事实提交证据。申长城否认有饮酒的事实。小宏烧烤店确认申长城有在其店内就餐的事实，确认有摔伤的事实。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中第六条规定：从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，申长城到小宏烧烤处用餐时，双方即形成了消费合同关系，烧烤店作为餐饮经营者有义务保障就餐人员的人身、财产安全不受侵害。申长城称小宏烧烤店在其结账出门时店员正在清洁地面，并向地面撒了洗洁精等，此一节申长城未提供相关证据，不予采信。小宏烧烤辩解称申长城是因为饮酒之后自己不慎摔倒，小宏烧烤并无过错。因证人余小红、王红、苏艳均与被告小宏烧烤存在利害关系，不予采信。小宏烧烤亦未提供其他相关证据予以证实，故对于其辩解不予采信。小宏烧烤店未提供证据证明自己设立了相关警示标志提醒消费者注意路面安全，其未尽安全保障义务，存在过错，故对申长城因摔伤产生的损失应承担赔偿责任。同时，申长城作为具有完全民事行为能力的民事主体，从晚上持续至凌晨3点就餐，身体及精力均处于极度疲乏状态，更应尽到审慎的注意义务，申长城未尽到注意义务，对其自身所受伤害具有过错，故应减轻经营者的赔偿责任。依据法律规定，结合案件事实，一审法院认为申长城应对本次事故所造成的损失自行承担80%的责任，小宏烧烤店应承担20%的责任。现依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》7的规定，对申长城所受损失确认如下：1、医疗费48153.55元，依据申长城提交的住院病历及费用清单；。2、残疾赔偿金199914元。按照2008年陕西省城镇居民人均可支配收入33319元、伤残赔偿系数为0.3计算20年（33319×0.3×20=199914）；3、误工费48274.8元。依据原告工资流水核算原告月工资收入12318.7元，计算误工期120日（12318.7÷30×120）；4、护理费6000元。结合原告伤情及西安市护理标准，对原告主张之护理费本院酌情按100元/日计算60日；5、住院伙食补助费5100元，按100元/天计算51天；6、营养费2700元，30元/天计算51天。7、鉴定费1560元，依据鉴定费票据；8、精神损害赔偿费用3000元，酌情予以认定；9、交通及住宿费用3000元。因申长城提交的交通费及住宿费等票据，无法证实全部费用与原告受伤相关，亦无法证明这些费用均是必要且合理支出。结合实际情况，酌情认定为3000元。上述费用合计317702元，申长城自行承担80%即254162元，小宏烧烤店承担20%即63540元。因叁宝公司、西安市雁塔区森淼烤肉店不是小宏烧烤店的实际经营者，与本案无任何直接关系，且申长城无证据证明叁宝公司、森淼烤肉店对其损害后果具有过错，故申长城诉请叁宝公司、森淼烤肉店承担赔偿责任的诉请，依法不予支持。综上所述，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、三十七条之规定，遂判决：一、被告西安市雁塔区小宏烧烤店应于本判决生效之日起十日内支付原告申长城63540元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其余诉讼请求。案件受理费7616元，由原告承担6283元，由被告小宏烧烤店承担1333元。因原告已预交，故被告在支付上述款项时一并支付原告。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。小宏烧烤店认可申长城在其店内就餐及摔伤的事实，且未提供充分证据证明尽到了合理的安全保障义务，应对申长城的损失承担相应的赔偿责任。申长城作为完全民事行为能力人，就餐持续时间长且在夜间，导致身体及精力处于极度疲乏状态，更应尽到审慎的安全注意义务，申长城对自身损害的造成存在过错，综合案件事实、当事人过错程度，一审法院酌定申长城自行承担80%的责任，小宏烧烤店承担20%的赔偿责任，裁量与法不悖，本院予以确认。关于赔偿责任主体，申长城就餐的店面为小宏烧烤店实际经营，发票出具方亦为小宏烧烤店，且申长城并未提供证据证明叁宝公司、森淼烤肉店对本次损害发生存在过错，对该上诉请求，不予支持。综上，申长城的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5112元（申长城已预交），由申长城负担。本判决为终审判决。  审 判 长 焦海林审  判  员 朱利安审  判  员   张伟 二〇二〇年九月八日 书 记 员   孙妍  1