贵州省贵阳市观山湖区人民法院执 行 裁 定 书（2020）黔0115执异136号异议人（被执行人）：美的西南房地产发展有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区长岭北路**，统一社会信用代码：91520100551914490P。法定代表人：刘隽，职务董事长。委托代理人：刘明，贵州元朗律师事务所律师，执业证号：15201201210509428。委托代理人：谢海林，贵州元朗律师事务所律师，执业证号：15201202011206893。申请执行人：李宋彬，男，汉族，1968年1月15日生，住广东省揭阳市榕城区。申请执行人：李煌基，男，汉族，2000年9月10日生，住广东省揭阳市榕城区。上述两申请执行人共同委托代理人：林杰坤，广东冠法律师事务所律师，执业证号：14452199110458017。上述两申请执行人共同委托代理人：杨灯煜，广东冠法律师事务所律师，执业证号：14452201710281142。本院在执行申请执行人李宋彬、李煌基与被执行人美的西南房地产发展有限公司（以下简称美的西南公司）商品房预售合同纠纷一案中,被执行人美的西南公司向本院提出书面异议，请求：1、撤销本院（2020）黔0115执1538号执行裁定书及执行通知书，停止对美的西南公司的执行；2、解除对美的西南公司银行及其他财产的执行措施；3、驳回申请人李宋彬、李煌基申请执行请求。本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人美的西南公司称，一、申请执行人李宋彬、李煌基依据（2017）黔0115民初3781号民事调解书申请执行，缺乏事实和法律依据。由于申请执行人拒绝收房，导致异议人为申请人管理房屋至今：在合同履行过程中，异议人已向李宋彬、李煌基发出收房通知书，但申请执行人未进行收房，李宋彬、李煌基未完全支付购房款，异议人存在先履行抗辩权；案件审理过程中，异议人于2018年3月向李宋彬、李煌基邮寄了收楼通知书，但李宋彬、李煌基未进行收房；案件审结后，2018年3月后至2019年11月，异议人多次以不同方式要求李宋彬、李煌基收房，但对方至今均拒绝收房。二、（2020）黔0115执1538号缺乏执行依据。（2017）黔0115民初3781号民事调解书，关于违约金的支付，均存在假设前提条件，即只有逾期交房才能计算违约金，而是否存在逾期交房并非调解书执行内容，关于是否逾期交房，涉及实体权利义务关系的审查认定，应通过实体审理确定的法律文书方能确定作为执行依据。异议人与李宋彬、李煌基签订调解协议后，并未按照调解书约定支付购房款，存在逾期付款行为，异议人通过各种方式向李宋彬、李煌基发出通知要求其进行收房，但李宋彬、李煌基一直拒绝收房，异议人保留追究法律责任的权利；三、法院在执行过程中执行程序违法。（2017）黔0115民初3781号调解书中给付内容不明确，不符合申请执行条件；（2020）黔0115执1538号未向异议人直接送达相关执行法律文书，送达程序违法。申请执行人李宋彬、李煌基辩称，一、异议人从未以任何形式催告答辩人收房。答辩人从未收到异议人任何形式的收房通知，异议人应出示相应证据证明其已向答辩人催告收房，否则应承担举证不能的法律后果；异议人主张案件审理过程中发出收房通知书，但与答辩人已在（2017）黔0115民初3781号民事调解书中就涉案商品房的交付时间、条件另行达成协议，答辩人是依据生效《民事调解书》申请执行。根据《民事调解书》约定，涉案商品房余款分八期支付，由答辩人自2018年4月1日起于每月1日向异议人分期付款，异议人应在答辩人付清余款后五日内交付商品房，《民事调解书》并没有约定异议人可以提前交房，在答辩人付清购房款之前，涉案商品房都达不到交房条件，因此，异议人称其有向答辩人催交涉案房屋，没有证据，也与事实不符；二、答辩人不存在违约及拒绝收房行为。答辩人已于2019年11月1日前向异议人付清所有购房款，按照《民事调解书》内容履行义务完毕。答辩人自付清购房款后一直要求异议人交房，异议人答复涉案房屋已向答辩人交付，没有二次交房理由。答辩人交涉无果才于2019年11月8日向异议人发函催告交房，并不存在拒绝收房情况，涉案商品房仍未交付是客观存在的事实，答辩人申请强制执行有充分的事实与法律依据；三、观山湖区人民法院是依据生效的（2017）黔0115民初3781号民事调解书采取强制执行措施，执行依据和程序合法。《民事调解书》给付内容明确，并已就本案双方的权利义务（包括付款时间及交房条件）进行了明确约定，答辩人在调解书确定时间内履行了付款义务，异议人应依调解书确定的时限内交付涉案商品房，其没有按时交房应依人民法院生效调解书向答辩人支付违约金。答辩人申请强制执行依据充分，法院依法立案并采取强制执行措施合法有据。请依法驳回异议人异议。本院经审查查明，李宋彬、李煌基申请执行美的西南公司商品房预售合同纠纷一案，本院依据本院（2017）黔0115民初3781号调解书，于2020年3月10日立案执行，执行案号（2020）黔01执1538号。执行过程中，本院于2020年5月28日向被执行人美的西南公司注册地邮寄发出《执行通知书》、《财产报告令》及《当事人缴款通知书》等法律文书，由于未联系上美的西南公司收件人，邮寄的上述法律文书被退回。2020年6月3日本院在本院公告栏张贴公告向美的西南公司公告送达上述法律文书并通过网络执行查控系统，冻结了美的西南公司名下相关银行账户。另查明，该案执行依据（2017）黔0115民初3781调解书载明：2018年3月30日，双方当事人达成如下调解协议：一、原告贵阳市美的房地产发展有限公司与被告李宋彬、李煌基继续履行双方于2017年3月30日签订的《商品房预售合同》（合同编号：黔契合字Ｘ1123）；二、被告李宋彬、李煌基所欠剩余房款53万元，由二被告分八期支付，每期还款金额为66250元，第一期还款时间为2018年4月1日，其后每月还款时间为每月的1日，最后一期房款还款为2018年11月1日；三、被告李宋彬、李煌基将所有剩余房款付清之日起五个工作日内，原告贵阳市美的房地产发展有限公司将其所购房屋按《商品房买卖合同》及补充协议约定交付给被告李宋彬、李煌基使用；四、被告李宋彬、李煌基选择转账到原告贵阳市美的房地产发展有限公司如下账户，并将银行转账单交至原告贵阳市美的房地产发展有限公司财务部的方式支付剩余房款；账户名贵阳市美的房地产发展有限公司，账号23×××43，开户行农业银行贵阳市中北支行；五、被告李宋彬、李煌基交纳各期购房款后，原告贵阳市美的房地产发展有限公司向被告李宋彬、李煌基开具收款金额的收据，待全部房款交清时被告李宋彬、李煌基以收据换取等额发票；六、被告李宋彬、李煌基承诺在双方签订本协议且双方争议在法院调解结案之日起二日内，对前期的微博发帖及相关信息进行删除处理，否则按已付购房款的3‰向原告贵阳市美的房地产发展有限公司支付违约金；七、被告李宋彬、李煌基逾期（30天内）未足额支付上述任一期款项的，每逾期一天，被告李宋彬、李煌基按剩余未付款（含利息）的3‰向原告贵阳市美的房地产发展有限公司支付违约金，合同继续履行；八、逾期超出30天后，原告贵阳市美的房地产发展有限公司有权随时解除合同；原告贵阳市美的房地产发展有限公司解除合同的，被告李宋彬、李煌基应按购房款总金额的20%向原告贵阳市美的房地产发展有限公司支付违约金；同时，被告李宋彬、李煌基应及时配合原告贵阳市美的房地产发展有限公司到房地产交易中心办理《商品房买卖合同》的注销等相关手续；否则，被告李宋彬、李煌基还应当在原告贵阳市美的房地产发展有限公司书面通知配合办理相关注销手续之日起按日向原告贵阳市美的房地产发展有限公司额外支付房款余额3‰的违约金；给原告贵阳市美的房地产发展有限公司造成其他损失的，原告贵阳市美的房地产发展有限公司可全额要求赔偿；九、因被告李宋彬、李煌基逾期超过30天导致原告贵阳市美的房地产发展有限公司解除合同的，合同自原告贵阳市美的房地产发展有限公司发出《解除合同通知书》到达被告李宋彬、李煌基时解除；原告贵阳市美的房地产发展有限公司通过特快专递依照被告李宋彬、李煌基留存的地址发出《解除合同通知书》之日起第三日视为到达被告李宋彬、李煌基；十、逾期超过30天后，原告贵阳市美的房地产发展有限公司未解除合同的，被告李宋彬、李煌基仍应当按照第七条约定支付违约金，合同继续履行；十一、原告贵阳市美的房地产发展有限公司逾期交付房屋给被告的，每逾期一天，原告贵阳市美的房地产发展有限公司应按被告李宋彬、李煌基已付购房款总额的3‰向被告李宋彬、李煌基支付违约金，合同继续履行，违约金计算至原告贵阳市美的房地产发展有限公司交付房屋之日止；原告贵阳市美的房地产发展有限公司违约给被告李宋彬、李煌基造成其它损失的，被告李宋彬、李煌基有权要求原告贵阳市美的房地产发展有限公司全额赔偿；十二、本协议作为《商品房买卖合同》的补充，自签订之日起生效；如本协议与《商品房买卖合同》及补充协议内容冲突时，以本协议为准，本协议未涉及内容，以《商品房买卖合同》及补充协议约定为准；十三、原告贵阳市美的房地产发展有限公司放弃本案的其它诉讼请求；十四、案件受理费4715元，减半收取2357.5元，由原告贵阳市美的房地产发展有限公司自愿承担。该调解书发生法律效力后，申请执行人李宋彬、李煌基分别于2018年4月2日、2018年4月28日、2018年5月29日、2018年5月30日、2018年7月2日、2018年8月1日、2018年9月3日、2018年10月8日、2018年11月1日将购房款按调解书确定的金额支付至美的西南公司银行账户。另查明，被执行人美的西南房地产发展有限公司原名贵阳市美的房地产发展有限公司，2018年4月11日更名为美的西南房地产发展有限公司。本案审查过程中，异议人向本院提交情况说明，对本院（2020）黔0115执1538号执行案件送达问题不再提出异议，故对本院执行案件送达问题不再审查。本院认为，本案争议焦点为双方在履行调解协议过程中是否违约，双方对违约事实存在争议的情况下，调解书中约定的违约条款是否符合立案执行条件。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条规定“申请执行的法律文书应当有给付内容，且执行标的和被执行人明确”。本案中，执行依据本院（2017）黔0115民初3781号民事调解书，系申请执行人李宋彬、李煌基与被执行人美的西南公司在诉讼阶段就双方签订的《商品房买卖合同》及补充协议的履行重新达成的新的协议。其中，该调解书主文第二、三项就申请执行人李宋彬、李煌基购买被执行人美的西南公司开发的房屋所欠剩余房款金额和还款时间及房款付清后被执行人应当按《商品房买卖合同》及补充协议约定交付房屋的时间进行了约定，该调解书主文第七、八、十、十一项系对双方未按该协议履行义务约定的违约责任，第十二项明确约定该调解协议系对《商品房买卖合同》的补充。申请执行人李宋彬、李煌基认为其已按调解书约定付清购房款，但美的西南公司未按约定交付房屋，故美的西南公司应按照调解书约定承担相应违约责任。本院认为，虽然双方在调解书中约定有房屋交付时间以及违约金计算方式，但该义务取决于美的西南公司是否违约及违约程度，并非简单判断，系双方在履行生效调解书的过程中产生的新的实体争议，应在双方无异议或通过诉讼程序才能确定，不宜由执行程序或执行异议程序直接审查判断、作出认定。本院（2020）黔0115执1538号执行案件，李宋彬、李煌基向本院申请强制执行本院（2017）黔0115民初3781号调解书，要求美的西南公司承担交付房屋及支付逾期交付房屋违约金及其他相应违约责任，因双方当事人对是否构成违约均存在争议，因违约责任而产生的执行内容是否明确在执行程序中无法直接予以认定，因此，本案不符合执行案件受理条件，应驳回其执行申请。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（四）项：“人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。”之规定，异议人美的西南公司所提执行异议成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（四）项、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条规定，裁定如下：异议人美的西南房地产发展有限公司异议请求成立。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向贵阳市中级人民法院申请复议。审判长  谢光琴审判员  韩 龙审判员  宁 素二〇二〇年九月十日书记员  吴 璨