湖南省郴州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）湘10民再50号 再审申请人刘中伍、曾凡平等116人（具体名单附后）。 诉讼代表人：廖斌。 诉讼代表人：李振波。 诉讼代表人：曹正生。 诉讼代表人：刘中伍。 诉讼代表人：曾凡平。 再审申请人的共同委托诉讼代理人：邝洪波，湖南奋斗者律师事务所律师。 再审申请人的共同委托诉讼代理人：江新春，湖南奋斗者律师事务所律师。 被申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审原告、反诉被告）：谭彦。 被申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审原告、反诉被告）：彭先俊。 被申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审原告、反诉被告）：李德洲。 以上三位被申请人共同委托诉讼代理人：谷志强，湖南天地人（郴州）律师事务所律师。 被申请人（二审被上诉人、一审被告）：史湘兰，女。 二审上诉人、一审被告：雷小鹏。 二审被上诉人、一审第三人：湖南广福建筑股份有限公司。 法定代表人：邓文，该公司总经理。 二审被上诉人、一审第三人：桂阳神龙盛世房地产开发有限公司。 法定代表人：黄严巍，该公司董事长。 再审申请人刘中伍、曾凡平等116人因与被申请人谭彦、彭先俊、李德洲、史湘兰，二审上诉人、一审被告雷小鹏，二审被上诉人、一审第三人湖南广福建筑股份有限公司（以下简称广福公司）、桂阳神龙盛世房地产开发有限公司（以下简称神龙公司）合同无效纠纷一案，不服湖南省桂阳县人民法院（2018）湘1021民初1684号民事判决和本院（2019）湘10民终1742号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年7月6日作出（2019）湘10民申158号民事裁定，由本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人的诉讼代表人及其委托诉讼代理人邝洪波、江新春，被申请人谭彦及其与彭先俊、李德洲的委托诉讼代理人谷志强到庭参加诉讼，被申请人史湘兰，二审上诉人、一审被告雷小鹏，二审被上诉人、一审第三人广福公司、神龙公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 再审申请人刘中伍、曾凡平等116人申请再审称：1.原判决认定事实错误，二审认定曹小红、黄连稠退出合伙错误，遗漏当事人，程序违法；《桂阳县芙蓉花园住宅小区（除1栋外）建设工程施工合同》实质是商品房买卖合同，该合同有效。如该合同无效应依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，参照该合同的约定支付工程价款。《桂阳县芙蓉花园住宅小区（除1栋外）建设工程施工合同》是否有效不影响再审申请人反诉被申请人赔偿逾期交房损失；2.原判决适用法律错误，本案不适用公平原则。请求：1.撤销湖南省郴州市中级人民法院（2019）湘10民终1742号民事判决第一项、第二项、第三项；2.改判驳回被申请人的诉讼请求；3.改判一、二审诉讼费用由被申请人承担。 谭彦、彭先俊、李德洲辩称：1.曹小红、黄连稠已经退出案涉合伙，本案未遗漏当事人；2.因再审申请人在原审中未申请重新鉴定，因此本案结算价格应以被申请人提供的鉴定结论为准；3.本案二审已确认案涉合同无效，再审申请人只能对实际损失主张赔偿，违约责任不在可主张范围内，且本案没有证据证明实际造成了损失，被申请人不应进行赔偿；4.案涉工程已竣工验收，有部分房屋已经入住，本案付款条件已经成就；5.案涉工程约定造价与实际造价相差大，本案应适用公平原则，以实际造价对案涉工程进行结算。 本院再审认为，其一、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。”本案中，2015年5月20日，广东宏东建筑工程有限公司（曾用名翁源县宏东建筑工程有限公司）与桂阳县民政局合伙建房领导小组签订了《解除施工合同》，约定广东宏东建筑工程有限公司退出案涉工程建设，原合同解除前的债权债务均由曹小红、黄连稠、彭先俊、李德洲、谭彦享有和承担。2015年6月2日，桂阳县民政局与湖南广福建筑股份有限公司签订了建设工程施工合同，曹小红、黄连稠、彭先俊、李德洲、谭彦均在合同上签字。2017年3月5日，谭彦与曹小红、彭先俊、李德洲签订《股份收购协议》，曹小红将其股份全部转让给了谭彦，退出了案涉工程合伙。但本案中没有证据体现黄连稠退出了合伙，再审申请人在申请再审期间提交录音资料，亦初步证明黄连稠没有退出合伙，且本案再审申请人的反诉请求涉及到各合伙人承担责任的问题。故本案应当追加曹小红、黄连稠参加诉讼。其二、本案反诉原告为刘中伍、廖小彬、李云飞、曾凡平、江仁春、刘光生、廖斌、李振波、李永安9人，而一审判决第三项所涉当事人为雷小鹏、马金凤、何章林、史秀良、曹正生、欧阳占福、肖亮等7人，该7人没有提出反诉请求谭彦、彭先俊、李德洲交付房屋。故为解决本案房款支付及交房问题，避免诉累，法院应向当事人释明是否变更本诉和反诉请求，一并解决本案纠纷。其三、二审据以认定案涉工程成本价的依据是由郴州天正工程造价事务所出具的《关于桂阳县芙蓉花园住宅小区工程概算的报告》，该报告不属鉴定意见且为被申请人单方委托制作，再审申请人对此亦不予认可。故对案涉工程成本价等事实需进一步查明。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款，第一百七十条第一款（四）项和《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》第五条第（一）之规定，裁定如下： 一、撤销湖南省郴州市中级人民法院（2019）湘10民终1742号民事判决及湖南省桂阳县人民法院（2018）湘1021民初1684号民事判决； 二、本案发回湖南省桂阳县人民法院重审。 审 判 长 张友荣 审 判 员 邹 敏 审 判 员 王梅英 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 李佳颖 书 记 员 张文力 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》第五条人民法院按照第二审程序审理再审案件，发现第一审人民法院有下列严重违反法定程序情形之一的，可以依照民事诉讼法第一百七十条第一款第（四）项的规定，裁定撤销原判决，发回第一审人民法院重审：（一）原判决遗漏必须参加诉讼的当事人的；（二）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼,或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（三）未经合法传唤缺席判决，或者违反法律规定剥夺当事人辩论权利的；（四）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（五）原判决、裁定遗漏诉讼请求的。 附：再审申请人名单： 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告、反诉原告）：刘中伍。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告、反诉原告）：廖小彬。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告、反诉原告）：李云飞。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告、反诉原告）：曾凡平。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告、反诉原告）：江仁春。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告、反诉原告）：刘光生，男。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告、反诉原告）：廖斌，男。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告、反诉原告）：李振波，男。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告、反诉原告）：李永安。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：马金凤。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：何章林。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：史秀良。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：曹正生。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：欧阳占福。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：肖亮。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：周亮。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：郭红菊。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：谢新艳。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：廖君姬。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：窦燕君。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：欧阳洁敏。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：周祥富。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：陈正庆。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李国学。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：骆文庆。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：尹良环。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：唐学生。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：雷二秀。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：周绿华。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：王光后。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：唐春华。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：周泽飞。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：谭光。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：刘小平。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：何玉芳。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李军。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：欧阳桐秀。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李小辉。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李玉芳。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：刘典凤。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：黄新军。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：刘艳红。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：史习快。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：彭小会。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：雷湘忠。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：刘土金。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李清花。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：陈建军。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：张燕。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：吴继清。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：蒋荣娟。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：吴蓉。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：刘莉。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李本祝。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：张丁良。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：黄建明。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：周湘煌。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：唐玮。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：邹玉文。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：邓彩红。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：刘水平。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：周道禄。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：周晖。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：陈飞。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：彭尧寿。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：黄景云。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李水生。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：黄水英。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：卢兵。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：尹朝晖。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：朱福秀。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：罗丙花。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：张静。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：欧阳小华。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：杨惠。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：朱小明。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：刘峰。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李光武。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：邱海清。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：成社胜。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李波。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：肖贤光。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：史丽君。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：黄峰。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：颜文。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：雷喜亮。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：骆协斌。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李光友。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：周锋。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：彭斌。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：曾玉华。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：谢井山。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：欧阳灶花。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：张异远。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：尹英杰。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李文平。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：胡正茂。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：王香。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：李水凤。 再审申请人（二审上诉人、二审被上诉人、一审被告）：曹华胜。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：刘典仁。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：郭金翠。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：刘典盛。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：刘典秀。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：雷云花。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：黄灶发。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：肖春芝。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：朱小燕。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：朱小忠。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：廖北平。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：李飞平。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：李爱平。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：李功平。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：李小平。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：罗善国。 再审申请人（二审被上诉人、一审被告）：谢志坚。