内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终2062号   上诉人(一审原告):张小利，女，1976年1月4日出生，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：王建军（张小利哥哥），现住包头市。   被上诉人（一审被告):闫飞龙，男，1982年6月27日出生，住内蒙古自治区包头市固阳县。   被上诉人（一审被告):中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司   负责人：张汉全。   委托诉讼代理人：郭煜。   上诉人张小利因与被上诉人闫飞龙、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初937号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张小利及其委托诉讼代理人王建军、被上诉人闫飞龙、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的委托诉讼代理人郭煜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   张小利上诉请求：1.依法撤销一审判决;2.改判支持上诉人的各项法定经济损失,其中①误工费:129.67元/天×120天=15560.40元；②护理费:129.67元/天×60=7780.20元；③营养费:100元/天×90=9000元；④交通费:407.40元；⑤财产损失(车):699元；⑥残疾辅助器具费:2160元;3.一、二审案件受理费由被上诉人承担。   事实和理由：一、关于误工费的问题，1.根据鉴定意见上诉人误工120天,一审法院对该鉴定结论并没有完全采纳,酌情认定误工期为105天,是错误的，请二审法院予以纠正。2.上诉人的伤情虽未达到伤残等级,但现残疾已形成,至今仍疼痛难忍,严重影响正常生活和工作,鉴定误工120天实际上是远远不够上诉人误工期的。3.上诉人无固定职业,常年从事居民服务业为生,所以应以每天129.67元来认定上诉人每天的收入。二、关于护理费标准为每天129.67元,而不是91.64元，请二审法院予以纠正。三、上诉人因交通事故导致“右足舟状骨内侧骨折,右手第5掌骨折右足背部开放性外伤”虽未构成伤残等级,但至今疼痛难忍,不能康复和痊愈,严重影响了生活和工作,不能因病历中没有“加强营养”字样而否定鉴定意见中“营养期60-90日”的鉴定结论。请二审法院予以纠正。四、上诉人及陪护人员实际支出交通费用407.40元,平均每天10多元,完全符合陪护人员的交通支出,而一审法院酌情支持上诉人200元交通费,有失公平。五、关于残疾辅助器具费因本起交通事故造成上诉人“右足背部开放性外伤,右足舟状骨内侧骨折”等,确需实际花出2160元,有票据佐证,但一审法院还是酌情支持1000元,缺乏依据,有失公允!六、关于财产损失因本起交通事故,上诉人损失了电动车和鞋子一双(刚买的鞋因脚严重受伤致鞋全是血,不能再穿),在上诉人住院期间,被上诉人保险公司还确定电动车定损500元,现一审法院仅考虑了电动车损失,而没有考虑上诉人刚买了不久的鞋的损失,有失公允!七、关于诉讼费、鉴定费问题在本起交通事故中,上诉人无责任,上诉人的诉请主张合理合法,鉴定程序合法,被上诉人也没有反证否定鉴定意见,所以一审法院判定由上诉人承担近一半的鉴定费、诉讼费有失公允。   闫飞龙答辩称，维持一审判决。   中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本案应当驳回上诉，维持原判。   张小利向一审法院提出诉讼请求：1、判令中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告：1.医疗费19521.3元、2.误工费15560.4元、3.护理费7780.2元、4.住院伙食补助费3300元、5.营养费9000元、6.交通费407.4元、7.物损（鞋、电动车）699元、8.残疾辅助器具2160元，合计58068.3元，不足部分由被告闫飞龙承担；2、保留今后治疗费用的诉权。3、案件受理费、鉴定费由被告承担。   一审法院认定事实：2019年7月31日21时许，被告闫飞龙驾驶车牌号为×××号小型客车，在东河区阿尔善大街北梁新区北五区开车门时与骑电动自行车由北向南行驶的原告张小利发生碰撞，致原告受伤、所驾车辆损坏之交通事故。事故发生后，原告张小利被送往包头市蒙医中医医院住院治疗33天，诊断为：1、右足背部开放性外伤；2、右大腿浅表损伤；3、慢性胃肠炎；4、右足舟状骨内侧骨折；5、右手第5掌骨骨折。治疗期间共支出医疗费19521.3元，其中被告闫飞龙垫付6000元。本次事故，经交警部门认定，被告闫飞龙负全部责任、原告张小利无责任。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保机动车交通事故责任强制保险。   一审法院认为：公民享有生命健康权。机动车交通事故责任者对交通事故造成他人损失的应当承担赔偿责任。因原、被告对包头市公安局交通管理支队东河区大队作出的闫飞龙负事故全部责任，张小利不负事故责任的《道路交通事故认定书》均无异议，故对该证据予以采信。被告闫飞龙驾驶的肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保机动车交通事故责任强制保险，故该公司应在保险责任限额范围内就原告诉请的合理损失予以理赔。关于赔偿项目及数额：医疗费有原告提供的住院病历、诊断、费用票据、费用清单相互印证，本院据实认定医疗费总额19521.30元，并核减被告闫飞龙支付的医疗费6000元。庭审中，被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司辩称原告住院期间有用药间断的情况，且原告对陈旧性疾病进行治疗，应当扣除19天，住院期间按14天计算，但未就其主张提交证据予以证明，且本次事故造成原告受伤的主要部位在右足，故法院不予采信。住院伙食补助费根据原告实际住院天数依法认定3300元（100元×33天）；护理费因原告未提供证据，应按照内蒙古自治区××区居民服务业平均工资标准并结合鉴定机构出具的鉴定结论,酌情认定护理期限45天计算，计4123.8元（91.64元/天×45天）；误工费，因原告未提供证据，应按照内蒙古自治区××区居民服务业平均工资标准并结合鉴定机构出具的鉴定结论,酌情认定误工期限105天，计9622.2元（91.64元/天×105天）；财产损失，原告仅提供购买票据无法证明损失情况，法院酌情认定500元；残疾辅助器具费，结合原告伤情，法院酌情认定1000元；交通费，法院酌情认定200元。营养费无关于加强营养的医嘱证明，法院不予支持。今后治疗费用待实际发生后原告可另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于本判决生效后十五日内在交强险责任限额范围内赔付原告张小利医疗费10000元、误工费9622.2元、护理费4123.8元、残疾辅助器具费1000元、交通费200元、财产损失500元，共计25446元。二、被告闫飞龙于本判决生效后十五日内赔偿原告张小利医疗费9521.30元、住院伙食补助费3300元，核减闫飞龙已垫付的6000元，被告闫飞龙实际向原告张小利赔偿6821.3元。三、驳回原告张小利的其他诉讼请求。案件受理费1256.96元，减半收取628.48元，由原告张小利承担279.05元，被告闫飞龙承担349.43元。鉴定费2970元，由原告张小利承担1485元，被告闫飞龙承担1485元。   当事人二审未提交新证据，经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，一审法院认定张小利受伤产生的误工费、护理费、营养费、交通费、财产损失、鉴定费是否正确。根据张小利出院诊断证明书记载，张小利应当在出院2个月后复查。张小利未向法院提交复查结果。张小利不能向法院提交持续误工的证据，一审法院根据医院医嘱计算张小利误工期105天并无不当。根据《2019年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》，参照内蒙古城镇单位分行业就业人员平均人数和工资总额表，居民服务、修理和其他服务标准为33451元，一审法院按照该标准计算张小利误工费、护理费并无不当。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。张小利未构成伤残，医疗机构未出具加强营养的医嘱。故张小利请求营养费没有法律依据。张小利购买医疗辅助器具应当出具正规发票，但是其向法院提交的是手写收据，该证据的证明力较弱，一审法院未采信该证据，酌情认定张小利医疗辅助器具费1000元符合法律规定。因张小利无法证明财产损失的具体情况，一审酌情认定500元符合法律规定。一审法院认定张小利交通费200元，张小利对该项费用提起上诉，但未提交证据证明自己的主张，故本院对该项上诉请求不予支持。关于鉴定费的问题，因张小利未构成伤残，一审法院判决由张小利和闫飞龙各承担一半的费用，较为适当。   综上所述，张小利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1256.96元，由张小利负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 丰 悦   审 判 员 沈艳萍   审 判 员 刘程燕     二○二〇年九月二十一日   法官助理 张 宁   书 记 员 张 宁     附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。