山东省济宁市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁08行终290号 上诉人（原审原告）济宁任城瑞康医院，住所地济宁市任城区金宇西路**。 法定代表人曹晟，院长。 委托诉讼代理人曹景瑞（系原告单位职工），男，汉族，住济宁市任城区。 被上诉人（原审被告）济宁市司法局，，住所地济宁市高新区崇文大道西首路南 法定代表人朱勇志，局长。 委托诉讼代理人刘淑闽，山东佳仕特律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）济宁市人民政府，，住所地济宁市红星中路** 法定代表人林红玉，市长。 委托诉讼代理人张东坤，山东民桥律师事务所律师。 委托诉讼代理人刘鹏，济宁市司法局工作人员。 原审第三人济宁平直物证司法鉴定所，住，住所地济宁市红星中路**/div> 负责人孙士虎，主任。 委托诉讼代理人侯玉强，山东盈广律师事务所律师。 上诉人济宁任城瑞康医院与被上诉人济宁市司法局、原审第三人济宁平直物证司法鉴定所投诉处理答复及被上诉人济宁市人民政府行政复议一案，不服济宁市任城区人民法院（2020）鲁0811行初31号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院认定，2018年7月26日，原审法院受理路某与本案原告济宁任城瑞康医院医疗损害责任纠纷一案，案件审理过程中，原审法院委托本案第三人对路某的伤残程度和护理依赖程度进行司法鉴定。第三人于2019年5月22日出具了济平直司法鉴定所【2019】年法临鉴第267号鉴定意见书，鉴定意见为路某左侧臂丛神经损伤遗留左上肢瘫肌力2级以下的后遗症，伤残程度属五级，护理依赖程度属部分护理依赖。后原告向原审法院提出对该鉴定意见的异议，并申请重新鉴定。对此，第三人于2019年7月9日出具了关于路某鉴定意见书异议的书面情况说明，并于2019年7月19日安排鉴定人路某1出庭接受质询。2019年7月31日原审法院作出(2018)鲁0811民初8910号民事判决书，审结了该案。该判决书认定事实部分认定：第三人出具的鉴定意见书符合法律规定的鉴定书的形式要件；虽然该鉴定意见书的鉴定人路某1原籍与被鉴定人路某系同村且同姓，但无证据证明双方存在利害关系及法律规定的回避情形；本案原告提交的证据不足以反驳该鉴定意见书不符合法律规定的重新鉴定的条件。故该判决书采信了第三人出具的的鉴定意见。后本案原告不服上述判决提出上诉，本院作出(2019)鲁08民终4584号民事判决书驳回了本案原告的上诉，维持原判。另，2019年7月14日原告就该鉴定意见书向山东省司法厅进行投诉，山东省司法厅出具鲁司鉴转字（2019）第46号司法鉴定投诉事项转办单，将原告的投诉材料转至被告济宁市司法局调查处理。2019年7月27日，被告济宁市司法局向原告出具了济司鉴投受字(2019)第3号投诉受理通知书。2019年8月14日，被告济宁市司法局向山东省司法鉴定行业专家库法医临床领域专家鉴某某、李某某发出专家论证委托函，要求两位专家对涉案鉴定意见是否存在程序违法、是否科学客观问题进行论证。同年8月19日、20日，鉴某某、李某某均分别复函，鉴某某专家的审查意见表明“该鉴定意见书中记录的法医学检验所见与被鉴定人在复旦大学附属儿科医院诊断的损伤病理基础、华山医院辅助检查（肌电图）结果相吻合，鉴定使用标准条款正确”；李某某专家的审查意见表明“该鉴定文书程序合规，鉴定意见依据充分合理”。2019年9月3日，被告济宁市司法局的工作人员李某1、张某某到第三人处对涉案鉴定人姚某、路某1及第三人负责人孙士虎进行调查，就原告投诉问题进行询问，并形成三份投诉调查笔录并经被调查人签字(按指纹)确认。2019年9月16日，被告济宁市司法局作出济宁司鉴投复字(2019)第6号投诉处理答复书并送达给原告。原告对该投诉处理答复书不服，遂提出行政复议申请。被告济宁市人民政府收到原告提起的行政复议申请后，向原告作出了济政复办受字〔2019〕171号行政复议受理通知书，向被告济宁市司法局发出了提出行政复议答复通知书，向第三人发出了第三人参加行政复议通知书。被告济宁市人民政府在履行了延期审查手续后，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(一)项之规定，于2020年2月4日在法定期限内作出济政复决字〔2019〕171号行政复议决定书，维持了被告济宁市司法局作出的济宁司鉴投复(2019)第6号投诉处理答复书的具体行政行为，并向各方送达了行政复议决定书。原告对被告济宁市人民政府作出的济政复决字〔2019〕171号行政复议决定书不服，于2020年2月18日向法院提交起诉状，请求：1.依法撤销被告济宁市司法局作出的济宁司鉴投复(2019)第6号投诉处理答复书。2.撤销被告济宁市人民政府作出的济政复决字〔2019〕171号行政复议决定书，并判令被告济宁市司法局重新做出处理、答复。3.本案诉讼费用由被告承担。 原审法院认为，根据《司法鉴定职业活动投诉处理办法》第十一条规定：“省级司法行政机关接到投诉的，可以交由设区的市级或者直辖市的区(县)司法行政机关处理。……”。被告济宁市司法局受理原告的投诉符合该规章的规定，系履行其法定职责；根据上述规定第十九条关于“司法行政机关进行调查，应当要求被投诉人说明情况、提交有关材料，调阅被投诉人有关业务案卷和档案材料，向有关单位、个人核实情况、收集证据；并根据情况，可以组织专家咨询、论证或者听取有关部门的意见和建议。调查应当由两名以上工作人员进行。必要时，应当制作调查笔录，并由相关人员签字或者盖章；……”的规定，被告济宁市司法局向山东省司法鉴定行业专家库法医临床领域专家鉴某某、李某某发出专家论证委托函，要求两位专家对涉案鉴定意见是否存在程序违法、是否科学客观问题进行论证，鉴某某、李某某均分别复函，对涉案鉴定意见给予认可；同时，被告济宁市司法局的工作人员李某1、张某某到第三人处对涉案鉴定人姚某、路某1及第三人负责人孙士虎进行调查，就原告投诉问题进行询问，并形成三份投诉调查笔录并经被调查人签字(按指纹)确认；另，原审法院作出的(2018)鲁0811民初8910号民事判决书驳回了本案原告对涉案鉴定意见书提出的异议和重新鉴定的申请，采信了第三人出具的鉴定意见。故被告济宁市司法局作出的济宁司鉴投复字(2019)第6号投诉处理答复书符合《司法鉴定程序通则》、《司法鉴定职业活动投诉处理办法》的相关规定。被告济宁市人民政府受理原告行政复议申请后，依照《中华人民共和国行政复议法》的相关规定，审查了被告济宁市司法局作出的投诉处理答复书所依据的事实和法律依据，履行了相关法律程序，作出的行政复议决定认定事实清楚、适用法律正确、程序合法。原告济宁任城瑞康医院关于涉案鉴定意见违反回避制度、引用标准错误等抗辩意见，证据不足，应不予采信，综上，原告的诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告济宁任城瑞康医院的诉讼请求。案件受理费50元，由原告济宁任城瑞康医院负担。 上诉人济宁任城瑞康医院不服上述判决，向本院提起上诉称，一审法院认定事实错误，应当予以撤销。1.原审第三人的鉴定人路某1与被鉴定人系五服之内血缘关系，存在利害关系，应当回避，原审第三人违反回避制度，鉴定程序严重违法。2.原审第三人引用肌力标准错误，肌力判断错误，鉴定结论不正确。3.原审第三人对鉴定意见中的肌力计算方法不能说明出处和来源。4.鉴定意见没有进行肌电图检查程序，漏掉具有决定意义的指标。5.鉴定意见病例摘抄了对被鉴定人有利的病例描述，遗漏了对被鉴定人不利的病例描述，不能反映被鉴定人实际情况，伤残评定等级错误。6.被鉴定人应当判定为三级肌力，对应评残标准八级，关于护理依赖程度鉴定不正确。综上所述，济宁市司法局作出的案涉投诉处理答复书认定事实错误、定性不当，法律依据不足；济宁市人民政府作出的维持行政行为的决定，缺乏事实和法律依据。请求撤销原审判决；改判撤销被上诉人济宁市司法局作出的济宁司鉴投复﹝2019﹞第6号《投诉处理答复书》，并责令被上诉人对原审第三人的违法行为重新作出处理决定、答复。 被上诉人济宁市司法局答辩称，（一）答辩人处理上诉人投诉程序合法，作出的案涉投诉处理答复书，适用法律正确，内容合法公正。2019年7月27日，答辩人受理上诉人的投诉后，即按照规定程序立案展开调查，经调查查明，被投诉人即本案原审第三人在接受任城区人民法院委托，对被鉴定人伤残程度和护理依赖进行鉴定过程中，没有违反规定程序的行为，全过程没有违反司法鉴定程序通则，上诉人提出的鉴定人违反回避制度无法律法规依据，故答辩人在规定时限内作出答复，上诉人投诉不能成立，而上诉人提出的鉴定依据的标准，被鉴定人伤残程度和护理依赖结论问题，在人民法院民事审理程序中，当事人已经对鉴定书证据进行质证，并由人民法院对鉴定书证据进行审查认定。（二）原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正公平，应予维持。 被上诉人济宁市人民政府未提交书面答辩意见。 原审第三人济宁平直物证司法鉴定所未提交书面答辩意见。 各方当事人原审中提交的证据和依据已随原审法院电子卷宗上传至本院全流程网上办案系统。经审理，本院同意原审法院对证据的认证意见及据以确认的案件事实。 本院认为，被上诉人济宁市司法局系本区域内的司法行政机关，具有司法鉴定职业活动投诉处理的法定职责。《司法鉴定职业活动投诉处理办法》第十九条第一款、第二款规定：“司法行政机关进行调查，应当要求被投诉人说明情况、提交有关材料，调阅被投诉人有关业务案卷和档案材料，向有关单位、个人核实情况、收集证据；并根据情况，可以组织专家咨询、论证或者听取有关部门的意见和建议。调查应当由两名以上工作人员进行。必要时，应当制作调查笔录，并由相关人员签字或者盖章；不能或者拒绝签字、盖章的，应当在笔录中记录有关情况。”本案中，被上诉人济宁市司法局接到山东省司法厅的转办函后，在法定期限内进行了立案受理，后根据该投诉情况，向山东省司法鉴定行业专家库法医临床领域两位专家发出专家论证委托函，要求两位专家对涉案鉴定意见是否存在程序违法、是否科学客观问题进行论证，两位专家对案涉鉴定意见认可。之后，济宁市司法局对原审第三人济宁平直物证司法鉴定所案涉鉴定人员进行了调查，核实了投诉涉及的相关情况，并制作形成调查笔录由被调查人签字。经审查，济宁市司法局认为案涉鉴定意见并无不当，作出案涉投诉处理答复书并向上诉人送达。另外，生效的民事判决采信了案涉鉴定意见，认为该鉴定书符合形式要件，上诉人未提交其他证据证明符合法律规定重新鉴定的条件，且已对鉴定人员路某1应否回避的问题作出认定并据此驳回了上诉人提出的异议和重新鉴定申请。本院认为，济宁市司法局作出的案涉投诉处理答复书证据确凿充分，认定事实清楚，适用法律正确，程序符合《司法鉴定职业活动投诉处理办法》的相关规定。关于上诉人主张的鉴定人员违反回避制度、引用标准错误、计算方法没有出处和来源、漏掉肌电图检查程序、选择性摘抄病例等上诉理由缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。被上诉人济宁市人民政府履行了对行政复议申请立案受理、调查核实、作出决定并送达等法定的行政复议程序，作出的维持投诉处理答复书的行为亦无不当。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人济宁任城瑞康医院负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 玲 审判员 李传平 审判员 惠 慧 二〇二〇年九月二十二日 法官助理王德光 书记员李瑞