山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终5051号上诉人（原审被告）：卫传柱，男，1982年7月27日出生，汉族。上诉人（原审被告）：王迎霞，女，1982年11月26日出生。共同委托诉讼代理人:张根柱,太原市小店区法山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：任荣远，男，1959年11月27日出生，住太原市。被上诉人（原审被告）：贾贝，男，1989年9月16日出生，住住山西省永和县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街**财富大厦**,统一社会信用代码×××。。负责人：史振波，总经理。委托诉讼代理人:刘杰，男，1992年5月5日出生，汉族，住公司宿舍。系该公司员工。上诉人卫传柱、王迎霞因与被上诉人任荣远、贾贝、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月28日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人卫传柱及其委托诉讼代理人张根柱，原审被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人刘杰到庭参加诉讼，被上诉人任荣远、贾贝经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院将依法缺席审理。本案现已审理终结。卫传柱、王迎霞上诉请求：一、撤销太原市小店区人民法院(2020)晋0105民初612号民事判决,发回重审或依法改判。二、本案一审,二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、事故责任认定错误应予以纠正理由如下:本次事故应由任荣远和贾贝负主要责任,卫某负次要责任，理由是;1、卫某属未成年人,任荣远和贾贝却属完全行为能力人,在突发事件出现时,认知能力不同,责任应不同,一审法院没有考虑此因素。2、应根据违法行为的不同确定本案的责任。一审法院没有查清违法责任,本案中贾贝首先违法停车,造成事故隐患在前。卫某一直在直行的状态,任荣远在人行道行走,本可以在人行道绕行违法车辆通过,而做为成年人任荣远却是绕行违法车辆到非机动车道内行走,更为严重的是任荣远是在违法车辆遮挡卫某视线的状态下突然变道,违反了《交通安全法》第61条“行人应当在人行道内行走”,之规定是本案违法在前的行为。根据以上情况,可看出贾贝和任荣远这都是违法在前,法律讲因果关系,任荣远的突发变道行为对一个未成年人来说要达到百分之百的正确处理判断,实属勉强。正确的判决应是卫某负次要责任。希望二审法院能查清事实纠正一审错误的判决。二、一审判决关于伤残赔偿金按山西省2019年城镇居民人均可支配收入33262元/年计算错误,按照法律规定,此事件是发生在2019年5月27日应按上年度的即2018年城镇居民人均可支配收入31035元计算。三、一审判决关于误工费认定错误,一审庭审已查清任荣远属退休职工,法律规定误工费是指伤残前后减少的收入,本案没有工资收入的证据,就不存在误工费。望二审法院应重新认定予以扣除。根据以上三点一审事实不清，法律适用错误,恳请二审法院驳回一审判决,驳回重审或依法改判。任荣远未到庭参加诉讼，亦未提交任何书面答辩意见。贾贝未到庭参加诉讼，亦未提交任何书面答辩意见。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司辩称，一审判决事实与责任划分均无异议，请求贵院依法判决，诉讼费我公司不承担。任荣远向一审法院起诉请求：1、判令中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在保险责任范围内承担医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等费用共计353408。8元，不足部分由贾贝、卫传柱、王迎霞承担赔偿责任。2、本案诉讼费用由四被告共同承担。一审法院认定事实：贾贝系车辆×××号五菱牌小型普通客车的驾驶人，卫传柱、王迎霞系卫某的父母。2019年5月27日6时55分许，卫某驾驶捷安特自行车在小店区沿平阳南路由南向北行驶至家家园装饰城北侧路段时，与任荣远由南向北步行至上述路段，绕行在人行道内停放的×××号五菱牌小型普通客车至非机动车道内发生碰撞，造成任荣远、卫某受伤，车辆受损的交通事故。该事故经山西省太原市公安局交通警察支队小店一大队出具道路交通事故认定书认定，卫某承担主要责任，任荣远承担次要责任；贾贝承担次要责任。当日，任荣远被送往山西大医院进行救治，支付抢救费用471元，经诊断，任荣远为左股骨颈骨折，进行手术治疗，于2019年6月6日出院，住院10天，花费医药费共计64445。33元。后任荣远因左下肢深静脉血栓形成复查于山西大医院，花费检查费用330元，于2019年6月25日二次入院于山西大医院进行左侧人工全髋关节置换术，于2019年7月9日出院，住院14天，花费医药费用74483．05元，医保支付24739．70元。任荣远于2019年8月8日入院山西大医院进行取除下腔静脉滤器，于2019年8月11日出院，住院3天，花医疗费19277．25元，医保统筹支付5147．93元。后任荣远分别于2019年9月6日、2019年9月29日、2019年10月26日、2019年12月30日、2020年1月13日复查于山西大医院，共计花费检查费用1239.11元。加上其他检查费用共计162000．59元。庭审中，任荣远提供外购药的票据，共计4629.39元。在任荣远住院期间，卫传柱向原告支付住院押金1000元。任荣远委托太原小店司法鉴定中心对其伤情进行伤残等级鉴定，太原小店司法鉴定中心于2019年9月16日出具太原小店司鉴中心［2019］临鉴字第261号鉴定意见书，任荣远被鉴定为九级伤残，花鉴定费用1700元。案件在审理过程中，卫传柱申请重新鉴定，后一审法院依法委托山西正仁司法鉴定所对任荣远进行伤残等级鉴定，山西正仁司法鉴定所于2020年6月1日出具正仁司鉴［2020］临鉴字第05018号鉴定意见书，任荣远的伤残等级为九级。卫传柱缴纳鉴定费用2500元。另查明，车牌号为×××在中国平安财产保险股份有限公司入交通事故责任强制险、500000元第三者责任保险、10000元车上人员险、第三者责任保险附加法定节假日限额翻倍险等险种。再查明，自行车驾驶人卫某出生于2005年7月23日，父亲卫传柱，母亲王迎霞。一审法院认为，案外人卫某骑自行车在行驶过程中，为绕行停放在人行道内的×××五菱牌小型普通客车与绕行该机动车的行人任荣远发生碰撞，造成任荣远受伤，车辆受损的交通事故，该事故经交警部门认定卫某负事故的主要责任，贾贝、任荣远承担次要责任，对该事故认定结论，一审法院采纳交警部门的事故认定结论。对任荣远因交通事故造成的损害后果在交强险理赔后，余款由卫传柱、王迎霞承担主要赔偿责任，一审法院酌定60％，贾贝承担30％（贾贝承担部分先由保险公司在第三者责任险内赔付，不足部分由贾贝承担），任荣远承担10％。任荣远的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、财产损失、鉴定费等。医药费，任荣远支付医药费162000．59元，外购药4629．39元，扣除医保支付的29887.63元，共计136742.35元，有相关票据及病历佐证，一审法院予以认定；住院伙食补助费，任荣远共计住院27天，按照每天100元的标准计算，共计2700元；营养费任荣远主张1350元，一审法院予以支持；关于误工费，因任荣远提供的证据不符合相关规定，一审法院根据其伤情酌定支持90天按2019年山西省居民服务、修理和其他服务业平均工资48893元计算，计12055.81元；护理费，一审法院根据任荣远伤情支持60天，因任荣远无法提供护理人的工资情况按照2019年山西省居民服务、修理和其他服务业平均工资48893元，计8037.21元；关于伤残赔偿金按山西省2019年城镇居民人均可支配收入33262元／年的标准计算20年的20％，计133048元；精神抚慰金，一审法院酌定10000元，任荣远自行鉴定的鉴定费用由于其未征得当事人的同意由其自行承担；关于交通费，任荣远提供给的证据不符合法律的规定，一审法院酌定支持300元；以上总计306733.37元。保险公司在交强险范围内先行赔付医疗费10000元，误工费12055.81元，护理费8037．21元，伤残赔偿金79606.98元，交通费300元，精神抚慰金10000元，共计120000元。剩余款项186733.37元由卫传柱、王迎霞给付任荣远112040元，扣减其支付的3500元，应付108540元。保险公司在第三者责任险内赔付任荣远56020元，余款由任荣远自行负担。贾贝经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，法律后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、一百四十四条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔付任荣远医疗费10000元，误工费12055．81元，护理费8037．21元，伤残赔偿金79606．98元，精神抚慰金10000元，交通费300元，共计120000元，在第三者责任险内赔付原告任荣远56020元，以上共计176020元。二、卫传柱、王迎霞于本判决生效后十日内赔偿任荣远各项费用108540元。三、驳回任荣远的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，公民的合法权利依法受法律保护，侵犯其合法权利的应当承担赔偿责任。本案中被上诉人任荣远因交通事故受伤，根据山西省太原市公安局交通警察支队小店一大队作出的道路交通事故认定书认定案外人卫某承担本次事故的主要责任，任荣远承担次要责任，贾贝承担次要责任，该事故认定书客观公正，应当成为本案认定事实的依据，上诉人卫传柱、王迎霞对该认定书的责任划分有异议，并未在法定时间内提出复议，也未提交相反证据证明该认定书存在不合理，因此一审法院根据事故认定书认定的责任划分责任并无不当。关于残疾赔偿金的赔偿标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民标准人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”本案中被上诉人任荣远因交通事故受伤，2020年6月1日经山西正仁司法鉴定所评定其伤情构成九级伤残，一审法院审理日期也在2020年，故一审法院按照山西省2019年城镇居民人均可支配收入33262元／年的标准计算符合法律规定。关于误工费，上诉人卫传柱、王迎霞主张任荣远系退休职工，不应当赔偿误工费，但是根据太原市城区农村信用合作联社出具的证明，被上诉人任荣远于2019年12月退休，而本次事故发生日期为2019年5月27日，因此可以确定被上诉人任荣远在事故发生时仍具有劳动能力且存在合法收入，因交通事故受伤住院势必会对其误工收入造成一定的影响，因此一审法院根据其伤情按照2019年山西省居民服务、修理和其他服务业平均工资48893元标准酌定支持90天误工费并无明显不当，上诉人的上诉意见，本院不予采纳。综上所述，卫传柱、王迎霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2268元，由卫传柱、王迎霞负担。本判决为终审判决。审判长 赵 鹏审判员 冯云昌审判员 张俊红 二〇二〇年九月二十九日书记员 慕婷婷