河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终904号上诉人（原审被告）：王家祥，男，1971年4月21日出生，汉族，河南省杞县五里河马庄村人，住济源市。被上诉人（原审原告）：王秀珍，女，1960年10月20日出生，汉族，住济源市。上诉人王家祥因与被上诉人王秀珍承揽合同纠纷一案，不服济源市人民法院（2020）豫9001民初5479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王家祥上诉请求：1、依法撤销济源市人民法院（2020）豫9001民初5479号民事判决，驳回王秀珍的诉讼请求。2、一、二审案件受理费由王秀珍承担。事实和理由：1、王家祥为王秀珍修建房屋，系包工包料（包括处理地基），2019年收麦前主体工程完毕（包括二层封顶）王秀珍陆续支付了187000元，按约定本应支付180000元，其中7000元系打混凝土泵车花费4000元，3000元为增加工程款（多打的维系梁），也就是说7000元为额外加的钱，经王秀珍同意，并支付了该款。收麦前停工是当地习惯，一是收麦，二是让主体工程向下沉压实，经王秀珍同意才停工。2、收麦后王家祥为王秀珍重新开始施工，王秀珍也同意，并支付10000元，王家祥先为其拉砖3000块，每块0.5元，计9000元，拉沙一车1200元，共计花费10200元。工人们赶到工地准备干活，王秀珍叫停不让施工，所以时间一拖再拖，无奈只有去干其他的活了。不存在王家祥不给王秀珍盖房的情况。后王秀珍另找他人干活，也未给王家祥说明。如果王家祥不给王秀珍施工，早就应将设备拉走，致使现有方木700余根，聚胶板200余张，仍在王秀珍处。综上所述，王家祥既未违约也未延误工期，王秀珍也未多支付款项，相反是王秀珍耽误王家祥的工时，应当给予赔偿，并返还王家祥的设备财产，为此提起上诉，敬请二审法院查明事实，依法撤销一审判决，驳回王秀珍的诉求，并要求王秀珍返还王家祥的财产，不胜感激。王秀珍辩称：1、关于王家祥上诉状所说的混凝土泵车花费的4000元，王秀珍不知道王家祥是怎么计算的。合同约定确实是包工包料，但是当时王家祥觉得混凝土泵车花费太高，找王秀珍商量各自负担一半费用，一开始王秀珍没有同意，后来王秀珍同意了，由王秀珍负担1000元。王秀珍当时就把一层混凝土的1000元直接付给打混凝土的工人了，不包含在王秀珍支付给王家祥的18.7万元中。二层浇灌混凝土时，因为王家祥不能先支付混凝土的费用，工人不愿意干活，双方发生争执，别人劝王秀珍的情况下，王秀珍去信用社取了一万多元，当场付给混凝土工人1000元，这算是王秀珍应该承担的，下午王秀珍把该给王家祥二层的7万元给王家祥结清了。2、关于王家祥上诉提到多打的维系梁。二楼上面的小阁楼，王秀珍原本计划的是打墙，后来王家祥跟王秀珍说可以不打墙，增加一根3米梁，当时没有说让王秀珍增加3000元。一开始王秀珍没有同意，后来经过几天协商才同意。因为王家祥不再给王秀珍打墙，给王秀珍改成了梁，王秀珍认为不需要加钱，王家祥也没有提加钱的事情。3、收麦以后王秀珍给王家祥的1万元，是让王家祥重新开工的。有一天王家祥给王秀珍打电话说他拉了一车砖，邻居不让卸，王秀珍与邻居协商后邻居让卸了，王秀珍到家时那车砖已经卸好了。后面王家祥是否又拉砖，王秀珍不清楚，拉沙的事情王秀珍也不清楚。11月份王秀珍重新施工时，只见到两堆砖，最多3000块，没有见到沙。当时砖的价格是每块0.3元。王家祥上诉状称他拉了6车砖，因为王家祥在王秀珍村里还承包有其他5家活儿，王家祥没有告诉王秀珍拉的砖是给王秀珍家拉的，王秀珍不知道他用到了谁家。4、收麦以后，王秀珍找到王家祥让他接着干活，他一开始说没有人，又说要求预交5万元，否则不干。又过了很久，王秀珍自己找人干的。5、关于方木、聚胶板，好拆除的，王家祥已经全把拆除了，剩余门楼、阳台上不好拆的还留有一部分。后来工人干活时，这些东西拆除后已经毁损，不能再用了，具体数量王秀珍没有数，方木大概有三四十根，聚胶板大概有二三十张。王秀珍向一审法院起诉请求：1．判令解除王秀珍、王家祥于2019年3月5日签订的合同；2．判令王家祥立即退还王秀珍多支付的工程款17000元并支付违约金32400元（从2019年6月1日起至2020年6月1日，计算方法为30万元×3‰／天×30天×12个月）；3．判令王家祥支付2019年8月27日至2019年9月10日每天1000元违约金共计10000元。诉讼过程中王秀珍放弃要求王家祥支付违约金的诉讼请求。一审法院认定事实：2019年3月5日，王秀珍与王家祥签订了一份合同，约定：由王家祥承建王秀珍位于济源市思礼镇石牛村的一座民房，层高二层半，工期为2019年3月5日至6月1日。王家祥包工包料，总造价30万元，王家祥进入现场后，王秀珍先付10000元；地基完成后，支付30000元，第一层完成后，支付70000元；第二层完成后，支付70000元；主体全部完工后，支付50000元；内墙粉刷完后，支付20000元；水电完工后王秀珍支付15000元，剩余35000元，待工程全部完工并经王秀珍验收合格后付清。如王家祥未能按照合同约定期限竣工的，应当每日按照合同价款的万分之三向王秀珍支付违约金。合同签订后，王秀珍分别于2019年3月17日、4月25日、6月1日、8月27日支付王家祥60000元、60000元、67000元、10000元。王家祥将房屋第二层完成后，未再继续施工。王秀珍另找他人继续施工，现已将房屋建成。一审法院认为，王秀珍、王家祥签订的建房施工合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。合同生效后，双方当事人都应按照合同约定履行义务。本案中，王家祥未在合同约定期限内施工完毕，在王秀珍催促后，也未再继续施工，王家祥行为构成违约，王秀珍签订的建房施工合同的目的不能实现。根据《中华人民共和国合同法》的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，另一方当事人可以解除合同。王秀珍要求解除该合同的请求，原审法院予以支持。根据王秀珍提交的合同，王家祥完成房屋第二层时王秀珍支付的工程款应为180000元，王秀珍现主张王家祥第二层完成后未再继续施工，要求返还多支付的建房款17000元，王家祥未出庭应诉，未提交证据反驳，对王秀珍的该请求，一审法院予以支持。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、解除王秀珍与王家祥于2019年3月5日签订的合同；二、王家祥于判决生效之日起十日返还王秀珍17000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1285元，减半收取计642.5元，由王秀珍负担300元，王家祥负担342.5元。本院二审期间，王秀珍向本院提供的证据有：2019年9月27日左右的照片复印件一张，当时因为王家祥一直不来干活，其报警后，派出所干警到场后拍了照片，告知其不属于他们的管辖范围。照片可以证明二楼阳台上还留有部分方木和聚胶板，其他部位的方木、聚胶板、钢管已经被王家祥拆除拉走。王家祥质证后，认为：对证据的真实性无异议，照片上显示的是其干完活走时候的情况，但是二楼是现浇板，房屋里面也有方木和聚胶板，新方木的价格是12元一根，聚胶板的价格是42元一张。本院经审查，认为：王家祥对王秀珍提供的证据真实性无异议，本院对该证据的真实性予以认定。本院经审理查明：2019年8月27日王家祥给王秀珍出具1万元收据的纸张下方，另外载明：“9月10号前带工人去石牛开始干活，不管干谁（家）都可以，不去按违约金扣每一天1000元。王家祥，2019年8月27日，河南省杞县五里河乡马庄村。房主：王红光、齐趁新、王秀珍。”王秀珍认可2019年8月27日付给王家祥1万元后，王家祥给其拉一车砖，大约3000块。同时，王秀珍认可其另找他人施工时，现场遗留有王家祥的部分建材，包括三四十根方木、二三十张聚胶板。本院查明的其余事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，王秀珍与王家祥签订的合同明确约定了施工进度与相应的付款进度，现双方均认可王家祥为王秀珍施工至第二层完成，根据合同约定，王秀珍应当支付王家祥款项18万元，从王家祥出具的收据来看，王秀珍已实际支付19.7万元。现王秀珍起诉要求王家祥退还其多收取的1.7万元，王家祥上诉认为不应当退还。一、关于王家祥上诉所称多打了一根维系梁，所以应当另增3000元工程款的问题。因王秀珍否认增加有维系梁，王家祥未能提供证据证明原有约定内容，也就无法证明该维系梁系增加的工程量，因此对王家祥此项上诉理由，本院不予采纳。二、关于王家祥上诉所称由王秀珍负担混凝土泵车花费4000元的问题。王秀珍庭审中认可其同意支付部分混凝土泵车的费用，但称需要其负担的2000元已直接支付给混凝土泵车司机。王家祥称王秀珍付给混凝土泵车司机的款项，包含在其2019年6月1日给王秀珍出具的67000元收据中，王秀珍对此予以否认。按王家祥所说其对未收到的款项出具了收据，但未能提供证据证明，故对王家祥此项上诉理由，本院亦不予采信。三、关于王家祥上诉所称收到1万元后，为王秀珍拉6车砖和1车沙的问题。王秀珍只认可收到1车砖，王家祥未能提供其他证据证明其确实为王秀珍购买了其他建材，对王家祥上诉所称除1车砖以外的建材，本院不予认定。关于1车砖的价值，王家祥称1车砖3000块，王秀珍认可大约有3000块，但王家祥称每块砖0.5元，王秀珍称每块砖0.3元，本院酌定按每块砖0.4元计算3000块共计1200元，从王家祥收取的款项中扣除。四、关于方木和聚胶板的问题。王家祥上诉称其有方木700余根、聚胶板200余张仍在王秀珍处，王秀珍认可其另找他人施工时，仅阳台上遗留有王家祥的少部分建材，而且王家祥不再去干活，存在违约行为，导致额外支出拆除费用等。王家祥上诉要求王秀珍返还的方木和聚胶板，因双方争议较大，王家祥一审也未提起反诉，本院二审对此请求不予审理。另外，王家祥上诉认为是王秀珍不让其去施工，不是其不给王秀珍盖房，王秀珍称多次要求王家祥去干活，王家祥不去，才另找人施工。从2019年8月27日王家祥给王秀珍出具的材料内容看，王家祥承诺“9月10号前带工人去石牛开始干活，不管干谁（家）都可以，不去按违约金扣每一天1000元”，说明王秀珍确实主动要求王家祥去施工，王家祥当时承诺9月10日前带人去干活，但事实上并未履行承诺。所以，王秀珍要求按照双方签订的合同约定退还多支出的款项，应予支持。综上所述，王家祥的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济源市人民法院（2020）豫9001民初5479号民事判决第一项“解除王秀珍与王家祥于2019年3月5日签订的合同”；二、撤销济源市人民法院（2020）豫9001民初5479号民事判决第二项；二、王家祥于本判决生效后十日内返还王秀珍15800元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1285元，减半收取计642.5元，由王秀珍负担300元，王家祥负担342.5元。二审案件受理费1285元，由王秀珍负担25元，王家祥负担1260元。本判决为终审判决。审判长 商 敏审判员 林慧慧审判员 陈莎莎二〇二〇年九月三十日书记员 常亚梅