贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4321号上诉人（原审原告）：贵州齐屿建筑安装有限公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区公园路**。统一社会信用代码：915203007309476930。法定代表人：臧亚林，公司总经理。委托诉讼代理人：唐晓刚，贵州桓文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：申修梅，女，汉族，1967年10月4日出生，住贵州省务川仡佬族苗族自治县。委托诉讼代理人：申艳，女，汉族，1979年7月21日出生，住贵州省务川仡佬族苗族自治县。系申修梅之妹。上诉人贵州齐屿建筑安装有限公司（以下简称贵州齐屿公司）因与被上诉人申修梅劳动争议一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2020）黔0321民初870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。贵州齐屿公司上诉请求：1、撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求或者发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清、适用法律错误。被上诉人的工资标准不应按照贵州省2018年职工月平均工作标准计算。首先，上诉人下属有多个施工队，各施工队的施工费用根据施工内容进行总价核算，各施工队再根据项目内容核算工人工资，由其施工队负责人进行发放。被上诉人的施工队负责人死亡，上诉人确实不能提供工资证明，但并非故意不提供工资标准的相关证据。不应当认定上诉人属于《劳动争议调解仲裁法》第六条规定的情形，不应承担不利后果。其次，根据建筑行业惯例，工人工资是按天计算。在上诉人与被上诉人均不能提供书面证据证明被上诉人月工资标准的情况下，应参照当地建筑行业相同工种的工资标准进行计算。被上诉人所从事的工种为一般的杂工，其工资标准为每天100-120元，按一个月22.75天计算，其月工资标准为2275-2730元。二、一审认定停工留薪期过长，治疗出院后，康复期为二至三个月较为合理。申修梅辩称，上诉人与被上诉人之间为劳动法律关系，补上诉人在上诉人处就职，工作期间遭受工伤损害，事实清楚、证据充分。被上诉人享有工伤保险待遇符合法律规定，一审判决正确，应予以维持。贵州齐屿公司向一审法院起诉请求：1.请求判决贵州齐屿公司不予支付申修梅住院伙食补助费、医疗费、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金等费用共计188805.33元；2.诉讼费由申修梅承担。一审法院认定事实：2017年7月10日，申修梅入职于贵州齐屿公司承建的位于播州区“美域中央”项目做工，从事挖孔桩工作。双方未签订劳动合同，贵州齐屿公司也未为申修梅缴纳工伤保险费及其他社会保险费。2018年7月26日16：30分左右，申修梅在上班期间不慎被钢丝绳绞伤。伤后，贵州齐屿公司现场管理人员将申修梅送至遵义医学院附属医院治疗7天，经诊断为：左手机器绞伤；1.左环指末节撕脱离断；2.左中指末节指骨骨折；左示、中、小指末节腹皮肤裂伤。期间大部分医疗费由贵州齐屿公司支付，申修梅支付了医疗费141.90元。申修梅之伤于2019年1月7日、2019年8月30日被遵义市人力资源和社会保障局和遵义市劳动能力鉴定委员会认定为“工伤”和“九级伤残”，申修梅支付了劳动能力鉴定费320.00元。2019年11月25日，申修梅向遵义市播州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除劳动关系并由贵州齐屿公司支付各项工伤赔偿金共计372700.00元。经遵义市播州区劳动人事争议仲裁委员会裁决，解除了与申修梅的劳动关系，由贵州齐屿公司支付申修梅住院伙食补助154.00元、医疗费141.90元、劳动能力鉴定费320.00元、护理费1321.32元、一次性工伤医疗补助金33976.02元、一次性伤残补助金金50964.03元、一次性伤残就业补助金33976.02元、停工留薪期工资67952.04元等费用共计188805.33元。裁决后，贵州齐屿公司认为不应支付上述款项为由向一审法院提起诉讼。另查，贵州省2018年职工月平均工资标准为5662.67元。一审法院认为，申修梅入职于贵州齐屿公司工作，在工作中受伤后经有权机关认定为“工伤”、“九级伤残”，一审法院予以确认，应作为申修梅享有工伤保险待遇的依据。贵州齐屿公司未为申修梅缴纳工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费”、第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”之规定，因贵州齐屿公司未尽其的法律义务，造成申修梅无法在工伤保险基金中享受保险待遇系贵州齐屿公司自身原因所造成，故申修梅的保险待遇应由贵州齐屿公司承担。庭审中，双方当事人对仲裁裁决的解除劳动关系和申修梅享有的各项工伤保险待遇除对申修梅的工资标准是多少持异议外，对其余仲裁裁决的金额及支付标准和期限均不持异议，一审法院对不持异议的事项予以确认。对持有争议的工资标准，一审法院认定如下申修梅未提交证据证明其受伤前的工资收入情况，故举证义务应由贵州齐屿公司承担。申修梅入职贵州齐屿公司至受伤持续时间一年多，无论工资是由谁（施工队负责人或财务人员）来发放，贵州齐屿公司均应保存工资支付的数额、时间、领取者的姓名及签字等两年以上备查，其陈述施工队负责人死亡而无法提交证据为由要求免除举证责任与法律规定不符，一审法院不予采纳，理应由其承担举证不利的后果责任。由于双方当事人均未提供工资情况的证据，一审法院以2018年贵州省职工月平均工资5662.67元标准计算。涉及工资标准计算工伤保险待遇事项的停工留薪期间工资为67952.04元、一次性伤残补助金50964.03元。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见（黔人社厅发〔2011〕27号）第四条、第六条、第七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回贵州齐屿建筑安装有限公司的诉讼请求。二、解除贵州齐屿建筑安装有限公司与申修梅之间的劳动关系。三、由贵州齐屿建筑安装有限公司在判决生效后十五日内支付申修梅住院伙食补助费154.00元、医疗费141.90元、劳动能力鉴定费320.00元、停工留薪期工资67952.04元、护理费1321.32元、一次性伤残就业补助金33976.02元、一次性工伤医疗补助金33976.02元、一次性伤残补助金50964.03元等共计188805.33元。案件受理费5元（已减半收取），由贵州齐屿建筑安装有限公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审各方当事人争议的焦点问题为：1.申修梅的工资计算标准；2.申修梅的停工留薪期限。关于申修梅的工资计算标准问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存2年备查。本案中，申修梅在入职一年左右时间受伤，贵州齐屿公司应对申修梅工资标准承担举证责任，贵州齐屿公司称其发放工资的施工队负责人死亡，不能提供工资证明，不能免除其举证责任。贵州齐屿公司未能提供证据证明申修梅实际工资，申修梅主张其月工资为每月9000元，但也未提供相应证据予以证明。由于双方当事人均未提供工资情况的证据，一审法院以贵州省2018年职工月平均工资5662.67元标准计算并无不当。关于申修梅的停工留薪期限问题。停工留薪期是指劳动者遭受事故伤害或者患职业病需暂停工作，接受工伤医疗，并保持原工资福利待遇不变的期间。停工留薪期限需结合工伤职工实际伤情、伤残鉴定情况、医嘱等情况综合认定，且停工留薪期一般不超过12个月。本案中结合申修梅的伤情、住院治疗及伤残鉴定情况，并参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，一审法院认定申修梅停工留薪期为12个月时间过长，本院酌定申修梅停工留薪期为180天，即申修梅停工留薪期工资为33976.02元（5662.67元/月×6月）综上所述，贵州齐屿公司的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，判决不当，应予以改判。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵州省遵义市播州区人民法院（2020）黔0321民初870号民事判决第一项、第二项即“一、驳回贵州齐屿建筑安装有限公司的诉讼请求。二、解除贵州齐屿建筑安装有限公司与申修梅之间的劳动关系”。二、变更贵州省遵义市播州区人民法院（2020）黔0321民初870号民事判决第三项为：由贵州齐屿建筑安装有限公司在判决生效后十五日内支付申修梅住院伙食补助费154.00元、医疗费141.90元、劳动能力鉴定费320.00元、停工留薪期工资33976.02元、护理费1321.32元、一次性伤残就业补助金33976.02元、一次性工伤医疗补助金33976.02元、一次性伤残补助金50964.03元等共计154829.31元。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由贵州齐屿建筑安装有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  张海波审判员  喻 茜审判员  李成波二〇二〇年九月二十七日法官助理窦川书记员吴明英