福建省闽侯县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0121刑初69号 公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 被告人刘洋，男，1982年6月16日出生于重庆市丰都县，汉族，初中文化，无业，住重庆市丰都县。曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于2006年10月11日被福州市中级人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币4000元，于2009年9月7日刑满释放。因容留卖淫，于2012年8月17日被福州市公安局晋安分局行政拘留十五日；因赌博，于2013年12月16日被福州市公安局晋安分局行政拘留五日；因赌博，于2018年4月13日被福州市公安局上街（高新区）分局行政拘留十五日并处罚款500元。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月3日被闽侯县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。 辩护人周志强，福建名仕律师事务所律师。 福建省闽侯县人民检察院以侯检二部刑诉〔2020〕18号起诉书指控被告人刘洋犯开设赌场罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。因新冠疫情不可抗拒，本院于2020年2月10日裁定对本案中止审理，于2020年7月30日裁定对本案恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派检察员何洁出庭支持公诉，被告人刘洋及其辩护人周志强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 福建省闽侯县人民检察院指控，2018年12月至2019年2月期间，被告人刘洋伙同张汉武、林光俤、陈峰、林通、林守银、张汉春等人（均已判决）分别在闽侯县青口镇莲峰村陈蛟弄11号民房内、青口镇梅岭村莲花山旁寺庙内、青口镇付竹村小学后山空地等三处地点开设赌场，提供赌具、桌椅，招揽赌客，以拔饼方式进行赌博，共从中抽头渔利约人民币80000元。其中，被告人刘洋系赌场股东，负责发放赌场工作人员工资、参赌带动赌场气氛以维持赌场经营等。 2019年9月3日，被告人刘洋在福州市长乐区航城街道龙景路邮政储蓄银行对面被长乐区公安局营前派出所抓获。 公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人刘洋的行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议对被告人刘洋判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法惩处。 被告人刘洋对指控的犯罪事实和罪名均无异议，但认为量刑过重。 辩护人提出，一、本案应属传统聚众赌博罪；二、对抽头渔利8万元有异议，根据张汉武自认占45%股份，刘洋一方占55%股份，刘洋总分红2万元，故总抽头渔利应在3.63万元左右，而不是8万元；三、被告人刘洋仅为名义上的股东，且实际获利较少。其认为被告人在本案中起次要作用，系从犯，公诉机关量刑过重，建议判处被告人有期徒刑一年以上一年六个月以下，或者适用缓刑。 经审理查明，2018年12月至2019年2月期间，被告人刘洋伙同张汉武、林光俤、陈峰、林通、林守银、张汉春等人（均已判决）分别在闽侯县青口镇莲峰村陈蛟弄11号民房内、青口镇梅岭村莲花山旁寺庙内、青口镇付竹村小学后山空地等三处地点开设赌场，提供赌具、桌椅，招揽赌客，以拔饼方式进行赌博，共从中抽头渔利约人民币80000元。其中，被告人刘洋系赌场股东，负责发放赌场工作人员工资、参赌带动赌场气氛以维持赌场经营等。 2019年9月3日，被告人刘洋在福州市长乐区航城街道龙景路邮政储蓄银行对面被长乐区公安局营前派出所抓获。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的证据予以证明： 1.同案犯张汉武的供述，证明赌场主要是他和刘洋负责维持，抽头盈利其占4.5成，刘洋和胡某合起来占5.5成（刘洋大约占3成，胡某大约占2.5成）。赌场从2019年12月底至2019年2月（偶尔被公安机关打击会停几天，大约赌场正常经营20多天），每天平均抽头盈利约4000元，扣除必要的开支每天大约剩2000元，赌场总共盈利40000多元，其大约分到18000元，刘洋和胡某大约分到22000元。他和刘洋负责开庄，组织人员赌博。在赌场经营期间，大部分时间由刘洋负责发放望风等人员的工资。刘洋大约在2019年正月初的时候回老家，他离开期间没有退出赌场股份，其还是有算刘洋的股东收益。到刘洋回来后，他有把这部分收益以现金方式给刘洋。 2.同案犯林通的供述，证明其只知道张汉武和刘洋是赌场的股东，其每日100元的工资是刘洋发放的。刘洋和张汉武都有交代他，如果看到警车闪着警灯在赌场附近出现，就直接打电话给张汉武或者刘洋。 3.同案犯陈峰的供述，证明其知道赌场的股东有张汉武和刘洋，其在赌场的工资多数是刘洋发放的，偶尔也有向张汉武领取。 4.被告人刘洋的供述，证明2018年12月的时候，张汉武叫他一起去闽侯青口开设赌场抽头赚钱，其表示同意。赌场是以抽头的方式盈利的，张汉武占4.5成股份，他、老顽童以及老顽童的朋友共占5.5成，他占5.5成里的三分之一。赌场一天能抽头大约3千、4千，经营了两个多月，共抽头十几二十万元。其共获利2万元。 5.同案犯林光俤的供述，证明其和汉武、刘洋喝茶，汉武说要他帮忙照顾一下赌场，有抓赌通知一下，有人问赌场有没在做，他就回答没做。张汉武哥哥（即张汉春）微信转账给他，共11000元。 6.同案犯张汉春的供述，证明他知道他弟弟张汉武有开赌场。张汉武叫他帮忙联系林光俤，并通过他将赌场的好处费给林光俤，用他的微信转给林光俤，他共转了11000元给林光俤。其和林光俤只在青口奔驰大道路边他车上见了一次，他在车上和林光俤说不要去说张汉武赌场有经营，还有叫他不要去管张汉武有做赌场的事情就可以了。林光俤当时也同意了。 7.同案犯林守银的供述，证明其去过张汉武的三个赌场，具体地方在梅岭××内、石马旁边老人会后面旧民房、付竹小学后山空地。参赌人员三四十人至五十多人，我一次只带两三个赌客过去。庄家大部分是本地人，有见过重庆人开庄。如果有叫两三个人去张汉武的赌场赌博，张汉武承诺给他两三百元作为酬劳。他从2月初至2月底，断断续续有带了十五天左右，有时带两个、有时带三个赌客。期间张汉武有给他1500元左右酬劳。 8.证人胡某的证言，证明其知道的赌场的主要经营者有张汉武、刘洋、“老顽童”等人，其中张汉武占45%的股份，刘洋和“老顽童”两人占55%的股份。2018年12月的时候，刘洋打电话跟他说一起入股张汉武赌场的事，他告诉刘洋他没有钱，刘洋就让他没什么事过去玩。他在赌场做旁押，偶尔会帮刘洋做“保二”，刘洋每天给他发放500元工资，有时候赌场没有生意就没拿到钱，其一共获利3000-5000元。其工资是每天200元，在赌场一共做了一个多月，共领取6000元左右的工资。 9.证人张某1、张某2、肖某、杨某、郑某、谢某1、的证言，证明他们均有在张汉武开设的赌场内赌博。 10.证人谢某2的证言，证明其于2019年1月一天中午接到张汉武电话送矿泉水到付竹小学山边，见到有十几人赌钱。过约十天，张汉武向他借用货车，1月底一天中午，张汉武向他借车运东西。事后我听别人说借他的货车是用来运输桌椅。 11.证人叶某的证言，证明2019年正月时，过完年正月十七、八时，2月20日左右，他和刘洋等人一起从重庆丰都开他的车走高速到长乐，他送刘洋到长乐。回福州后他们没有联系。刘洋是开店的。正月初五时，刘洋打电话叫他到重庆机场接他回家。 认定上述事实的证据还有户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、警情照片、情况说明、微信截图、人员档案等材料、到案经过、破案经过；现场照片、指认笔录、指认照片、辨认笔录、辨认照片等证据所证实，足以认定。 辩护人当庭提交证据两组：《营业执照》等材料四份，证明被告人刘洋有正常职业，不以赌博或开设赌场为业；人员核查记录一份，证明被告人刘洋曾回重庆过节，没有参与赌场事务，同时证明刘洋不是负责人。公诉机关认为这两组证据与本案没有关联性。本院不予采信。 关于被告人刘洋是否构成开设赌场罪的问题。经查，同案犯张汉武、林通、胡某、陈峰的供述，可证实被告人刘洋系赌场股东，参与赌场分红，伙同张汉武提供赌场赌具，安排人员放风负责望风等人员的工资发放，带头开庄聚赌的行为，符合开设赌场罪的构成要件，故辩护人提出的被告人构成赌博罪，不构成开设赌场罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人刘洋系赌场股东，在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，故辩护人提出的被告人在本案中系从犯的辩护意见，本院不予采纳。 关于赌场抽头渔利金额认定的问题。经查，同案犯张汉武的供述，赌场大约正常经营20多天，每天平均抽头盈利约4000元。被告人刘洋在侦查阶段也供述称赌场一天能抽头大约三至四千元，经营了两个多月，共抽头十几二十万元。故根据有利于被告人原则，认定赌场经营20多天，每天抽头4000元，共抽头渔利8万余元。抽头渔利不应扣除相关等违法成本，故辩护人提出的总抽头渔利应在3.63万元左右的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人刘洋以牟利为目的，伙同他人提供赌场赌具，招揽社会不特定人员参赌，共从中抽头渔利人民币80000余元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人刘洋有犯罪前科及因赌博受过行政处罚，酌定予以从重处罚。被告人刘洋到案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。辩护人提出的上述辩护意见无理，本院不予采纳。综合考虑上述被告人的犯罪事实与量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下： 一、被告人刘洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月3日起至2022年9月2日止。罚金自判决生效之日起十日内缴清。） 二、责令被告人刘洋退出违法所得人民币20000元,予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王剑飞 人民陪审员  金向辉 人民陪审员  黄纪和 二〇二〇年九月二十八日 法官 助理  卓莉莉 书 记 员  洪伊婷 附： 本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。