陕西省商洛市商州区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕1002民初56号原告：张云龙，男，1988年10月10日出生，汉族，居民，住商洛市商州区。委托诉讼代理人：刘昕雨，陕西许小平律师事务所律师。被告：商洛市商州区粮食收储公司，住所地商洛市商州区东新路**。法定代表人：郭建东，公司经理。委托诉讼代理人：杨茜，公司员工。委托诉讼代理人：王芝芬，陕西秦南律师事务所律师。原告张云龙与被告商洛市商州区粮食收储公司劳动争议一案，本院于2019年10月14日作出（2019）陕1002民初1008号民事裁定，驳回原告张云龙的起诉。原告张云龙不服提起上诉，2019年12月5日，商洛市中级人民法院作出（2019）陕10民终686号民事裁定，撤销商州区人民法院（2019）陕1002民初1008号民事裁定；本案指令商州区人民法院审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张云龙及委托诉讼代理人刘昕雨、被告商洛市商州区粮食收储公司委托诉讼代理人王芝芬、杨茜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张云龙向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金30618.40元（2007年7月至2018年12月19日）；2.判令被告支付原告加班工资918元（2015年12月26日至2017年9月10日期间）；3.判令被告支付原告未休带薪年休假工资差额3672.37元（2016年1月1日至2018年12月19日）；4.判令被告支付原告停班待业期间工资收入损失34612.11元（2017年12月1日至2018年12月19日）；5.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2007年7月入职被告处，担任原粮保管员一职。原告入职后被告安排原告于2015年12月26、27日、2016年1月2、9、10、16、17、23、24日、2016年2月20、21、27、28日、2016年7月16、17日、2016年8月7、13、14日、2017年9月2、3、9、10日加班，共计22天80小时，仅安排原告调休8天，未向原告支付加班费。被告2007年7月至10月未为原告缴纳基本养老保险，2017年12月至今未为原告缴纳基本养老保险；2018年1月至今未为原告缴纳医疗保险；2007年7月至今未为原告缴纳失业、工伤、生育保险，存在欠缴原告社会保险的违法用工事实。原告入职11年余，被告2016、2017年度未安排原告享受带薪年休假待遇。2017年11月28日，被告作出商洛市商州区粮食收储公司商粮收储罚2017（01）号处罚决定，以原告未按其要求缴纳赔偿款为由对原告作出“停班待业处理，期间不发放薪资及任何福利、停缴养老金”处罚，拒绝原告到岗提供劳动，未为原告提供任何劳动条件和劳动保护，强制剥夺原告的劳动权利。甚至未向原告支付最低生活保障至今，导致原告近一年时间无任何收入来源。原告在被告处工作多年，忠实勤勉履行义务，积极全面履行双方的劳动合同，被告无视相关法律、法规规定，以未经民主程序制定甚至严重违法的规章制度为依据，违法用工，严重损害原告合法权益。原告主张权利无果，故提起诉讼。被告商洛市商州区粮食收储公司辩称，一、双方劳动合同关系已于2017年11月27日解除，原告请求被告支付经济补偿金请求不予支持。被告公司在2015年至2017年承担陕西省省级储备粮储备业务。2015年12月28日，原被告签订为期3年的劳动合同：自2016年1月1日至2018年12月31日，专管一库区4号仓玉米的安全储存。2016年1月入库玉米541282公斤，2016年4月省储备粮管理中心验收合格；2017年10月出库销售后，发现玉米短库31622公斤，公司对正常的损耗按规定核销后，实际短库21869公斤。该短库事件导致陕西商州省粮储备库被取消省级储备粮承储资格。原告作为该库保管员，负有不可推卸的直接责任。依据公司仓储管理制度规定，由原告承担短库数量80%损失，折合人民币32191元。被告于2017年11月20日对原告进行约谈，告知赔偿事项，敦促其尽快向公司缴纳赔偿款，时间限定为2017年11月25日，但原告拒不赔偿。被告于2017年11月27日经会议研究对原告作出停班待业、期间不发放薪资及任何福利、停缴各项社保的处罚决定，目的在于敦促原告缴纳赔款，然而处罚决定作出后长达一年多时间里，原告并未赔偿损失，可以认定自2017年11月27日起，原告也就没有打算再去被告处工作，原被告双方劳动关系实际上已经解除。2018年12月19日，原告在未赔偿被告损失的情况下，于劳动合同即将到期之际单方解除，请求被告支付经济补偿金，属于恶意套取经济补偿行为，其诉求不能成立。二、原告在诉状中回避被告对其作出的职工处罚决定，明显故意隐瞒过错责任。三、原告入职时间为2009年7月15日，并非2007年7月，原告2007年6月毕业于商洛市技校，同年8月应聘进入商洛市白鹤面粉厂，2009年7月15日,经商州区粮食局介绍进入被告公司工作任粮食库管员，白鹤面粉厂与被告单位为两个无关的独立法人。自2009年7月入职被告单位至2017年12月原告实际工作年限为8年余，其主张的入职时间及工作年限等事实均不成立，经济补偿金与未休年休假工资计算错误。四、原告请求被告公司支付其加班工资、年休假工资没有证据支持。原告在职期间于2017年7月到10月共计休假18天，其中7月加班补休3天、8月加班补休6天、9月加班补休5天、10月加班补休4天。公司2016年考勤处罚明细显示原告事假共计15天，2017年考勤处罚明细显示原告事假共计11天，均未扣薪。由此证明原告的加班、年休假均用事假冲抵，仅2016年、2017年原告调休总计33天，远远多余原告所述8天，因此其诉称不能成立。原告在诉状中提出2015年至2017年加班共计22天80小时，与其计算清单中加班费小时工资×4小时×2×15天（120）小时明显不符，诉讼请求主张不清，证据不足。五、原告所附请求计算清单错误。根据2016年12月至2017年11月原告工资表显示，原告月平均工资应为2297.80元，而非2662.47元。因此其计算的经济补偿、加班工资、未休年休假工资差额、工资收入损失等均有误。请求驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:1.被告提供的相关工资表，有被告财务人员签名盖章，并经被告负责人签字，对其真实性予以确认。2.被告提供的《保管员岗位责任职》、《粮食入库工作流程图》、《粮食出库工作流程图》、《安全生产管理制度》、《粮食损失损耗管理办法》系被告单位制定的规章制度，对其真实性予以认定。3.本院调取商洛市公安局商州分局侦查卷宗中对原告及卢某某、王某某询问笔录、粮油出入库检斤单，能够证明一库区4号仓仓储保管工作交接情况，予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张云龙2007年8月进入商洛市白鹤面粉有限责任公司工作，2007年11月7日在商洛市商州区养老保险经办中心设立职工基本养老保险个人账户，参保单位名称为被告商洛市商州区粮食收储公司。被告商洛市商州区粮食收储公司系商洛市白鹤面粉有限责任公司的法人股东。2009年7月15日，原告经商洛市商州区粮食局介绍到被告单位工作。2015年12月28日，原被告签订劳动合同，约定合同期限3年，从2016年1月1日起至2018年12月31日止。原告在仓储科担任保管职务，负责一库区4号仓玉米的仓储保管工作。2015年12月一库区4号仓玉米轮换入库，2016年1月入库结束。入库时原告负责过磅、押车，李某某负责质检，王某甲负责开票，卢某某协助，入库数量为541282公斤。原告管理4号仓至2016年7月后交由卢某某管理，2016年10月卢某某交由王某乙管理，2017年4月底王某乙交由卢某某继续管理。2017年9月至10月4号仓玉米出库，原告负责过磅、押车，卢某某负责检斤、开票，共出库509660公斤，扣除损耗后实际短库21869公斤。2017年11月27日，被告作出商粮收储罚2017（01）号《职工处罚决定》，决定“依据公司仓储管理制度规定，责任划分：张云龙负主要责任，承担短库数量的80%，即17495公斤，折合人民币32191元，鉴于公司在管理上存在一定漏洞，监管不到位，负部分责任，承担短库数量的20%，即4374公斤，折合人民币8048元。公司于2017年11月20日对张云龙同志进行约谈，并告知赔偿事项，敦促其尽快向公司财务科缴纳赔偿款（可先行缴纳1万元，余款可在日后工资中扣除），时间限定为2017年11月25日前。然而，张云龙同志自谈话后并未按约定日期履行赔偿事宜，截止今日，未向公司缴纳任何款项。为严明公司纪律，教育本人，现根据以上情节及表现，经公司2017年11月27日经理办公会研究决定，自即日起对张云龙同志作停班待业处理，期间不发放薪资及任何福利，停缴养老金；由仓储科监督其工作交接。公司将保留进一步追究其一切责任的权利。”2017年12月29日，商洛市商州区粮食局作出商州粮发（2017）61号《对收储公司玉米短库突发事件的处理决定》，其中载明“调查的结果是：一、收储公司一库区4号库于2016年1月入库玉米541282公斤，2016年4月省储备粮管理中心验收合格；2017年10月出库销售后，发现玉米短库31622公斤，公司对正常的损耗按规定核销后，实际短库21869公斤，公司通过核查后，未发现违法违规行为发生，随即按公司的管理制度确定由公司承担损失的20%，计价8048元，由保管员张云龙承担损失的80%，计价32191元，张云龙表示不承担全部责任。…四、对保管员张云龙、王浦拒不承担玉米短库损失的问题，责成收储公司按照法律程序提请司法部门介入查处，确保国家粮食资产不受损失”。2018年1月，被告向商洛市公安局商州分局报案，公安机关进行了大量调查工作，未作出结论。2018年12月17日，商洛市商州区监察委员会分别作出商州监处字﹝2018﹞43号、4号《监察决定书》，以“区粮食收储公司内部管理不完善，储粮设施和设备配备不到位，规章制度和操作规程不精细，对出入库工作监管不力，致使一库区4、5号库发生99615公斤玉米短库，造成不良影响和一定经济损失”，对被告单位时任经理、副经理给予记过处分。原告2016年12月应发月工资为2446元，2017年1-8月期间应发月工资为2546元，2017年9月、10月应发月工资为2845.25元，2017年11月应发工资2681.25元，扣除养老金、个人所得税等费用后每月实际发放2208.40元-2594.93元不等。自2017年12月起，被告未为原告发放工资及缴纳基本养老保险费用。2018年12月19日，原告张云龙向被告邮寄解除劳动关系通知书，表示依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一项、第三项、第四项规定，通知解除其与被告于2016年1月1日订立的固定期限劳动合同，被告于2018年12月21日收到该通知书。后原告向商洛市商州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付解除劳动合同经济补偿、加班工资、带薪年休假工资差额、停班待业期间工资收入损失并要求被告为其补缴养老保险、由被告出具解除劳动关系证明并办理档案和社会保险关系转移手续。2019年4月8日，商洛市商州区劳动人事争议仲裁委员会作出商劳仲案字（2019）第1号裁决书，裁决：1、被申请人在本裁决生效后十五日内为申请人办理档案和社会保险转移手续，并出具解除劳动合同的证明，解除时间为2017年11月27日。二、驳回申请人其他申请请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，双方应依法履行自己的义务。双方的争议焦点在于以下方面：一、原告解除劳动合同，被告是否应支付经济补偿。根据查明的事实，2017年10月，被告一库区4号仓玉米发生短库事件，被告于2017年11月27日作出《职工处罚决定》，对原告作停班待业处理，期间不发放薪资及任何福利，停缴养老金。《工资支付暂行规定》第十五条规定，“用人单位不得克扣劳动者工资。有下列情况之一的，用人单位可以代扣劳动者工资：（1）用人单位代扣代缴的个人所得税；（2）用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费用；（3）法院判决、裁定中要求代扣的抚养费、赡养费；（4）法律、法规规定可以从劳动者工资中扣除的其他费用。”第十六条规定，“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20％。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。”《中华人民共和国社会保险法》第二条规定，“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”第四条规定，“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。”依据上述法律、法规规定，即使在因劳动者本人原因给用人单位造成损失的情况下，用人单位对劳动者亦不能扣发全部工资及不缴纳社会保险费用，被告的上述行为违反相关法律、法规规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”综上，原告解除与被告劳动合同，被告应当支付经济补偿。被告主张于2017年11月27日对原告作出处罚后，原告就没有打算再去被告公司工作，双方之间劳动关系已于2017年11月27日事实上解除的观点于法无据，不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”关于经济补偿数额的计算，存在以下争议：1、经济补偿的年限如何确定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”根据查明的事实，原告张云龙2007年8月进入商洛市白鹤面粉有限责任公司工作，2009年7月15日经商洛市商州区粮食局介绍到被告单位工作。被告商洛市商州区粮食收储公司系商洛市白鹤面粉有限责任公司的法人股东，且原告于2007年11月7日以被告单位名称参加职工基本养老保险，综上，可以认定原告非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，而且被告商洛市商州区粮食收储公司与商洛市白鹤面粉有限责任公司之间具有关联关系，因此原告在商洛市白鹤面粉有限责任公司的工作年限应合并计算为被告单位的工作年限。原告自2007年8月进入商洛市白鹤面粉有限责任公司工作至2018年12月原告通知解除与被告劳动合同，共计11年4个月，应支付11.5个月工资的经济补偿。2、月工资数额如何确定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因为被告自2017年12月起未给原告发放工资，因此“前十二个月的平均工资”自2016年12月计算至2017年11月，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”因此计算经济补偿的月工资应按应发工资而非实发工资计算。原告2016年12月应发月工资为2446元，2017年1-8月期间应发月工资为2546元，2017年9月、10月应发月工资为2845.25元，2017年11月应发工资2681.25元，合计31185.75元，平均月工资为2598.81元，经济补偿金共计29886.32元。二、关于加班工资、带薪年休假工资。原告主张2015年12月26日至2017年9月10日期间共计15天的休息日加班工资，但对于加班事实无证据证实，因此对原告该请求不予支持。原告主张2016年1月1日至2018年12月19日期间带薪年休假工资，依照《职工带薪年休假条例》第三条之规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”被告提供的考勤处罚明细可证实事假、病假可用年休假冲抵，原告2016年请事假15天，2017年请事假11天，均超出其应享受的带薪年休假天数，故对原告该请求亦不予支持。三、关于停班待业期间工资。《陕西省企业工资支付条例》第二十四条规定，“有下列情形之一的，用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准：（一）劳动者在试用期内的；（二）劳动者违反劳动纪律被用人单位降低或者扣除工资的；（三）劳动者给用人单位造成经济损失，从工资中扣除赔偿费的；（四）用人单位因生产经营困难，无法按工资标准支付工资，且集体合同、工资协议或者劳动合同未作约定，经与本单位工会或者职工代表协商一致降低工资支付标准的。”根据上述规定，被告于2017年11月27日对原告作出停班待业处罚，自2017年12月至2018年12月19日原告通知被告解除劳动关系期间，应按最低工资标准支付工资。商洛市商州区2017年5月1日至2019年5月1日期间最低工资标准为每月1480元，日工资为1480÷21.75＝68.05元，因此应支付原告2017年12月至2018年11月共12个月工资为17760元，2018年12月1日-19日期间工作日共12天，工资为816.60元，合计18576.60元。原告在劳动仲裁申请中要求由被告出具解除劳动关系证明并办理档案和社保关系转移手续，商洛市商州区劳动人事争议仲裁委员会作出的商劳仲案字（2019）第1号裁决书裁决被告为原告办理档案和社会保险转移手续，并出具解除劳动合同的证明，原被告对此项裁决内容均未起诉，视为无异议。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。基于劳动仲裁前置程序的制度设计，确立了劳动争议纠纷“先裁后审”的处理机制，劳动争议仲裁仅是案件审理的前置程序，当事人双方或一方不服仲裁裁决提起诉讼，仲裁裁决即不发生法律效力，进而将劳动争议交由人民法院审理并作出判决，人民法院在审理案件中并不以劳动仲裁裁决为审理对象，也不应仅限于原告的诉讼请求，而应就双方当事人的全部请求进行全面审理，因此就该项请求在本案中应一并处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《工资支付暂行规定》第十五条、第十六条、《陕西省企业工资支付条例》第二十四条之规定，判决如下：一、被告商洛市商州区粮食收储公司支付原告张云龙经济补偿金29886.32元、停班待业期间工资18576.60元，合计48462.92元。限判决生效之日起15日内付清。二、被告商洛市商州区粮食收储公司在判决生效之日起15日内向原告张云龙出具解除劳动合同证明书，并办理档案和社会保险转移手续。三、驳回原被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告商洛市商州区粮食收储公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。审 判 长 金 军人民陪审员 贾 护人民陪审员 王立祥二〇二〇年九月二十四日书 记 员 杨 植1