福建省龙岩市永定区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0803民初1365号 原告：戚琦，男，1984年7月16日出生，汉族,住杭州市江干区。 委托诉讼代理人张莺，江苏钟山明镜律师事务所律师。 委托诉讼代理人张子清，北京市中银（南京）律师事务所律师。` 被告：江泽良，男，1989年8月22日出生，汉族,住福建省龙岩定区。 委托诉讼代理人卢初恒，福建至信律师事务所律师。 委托诉讼代理人卢啟顺，福建至信律师事务所律师。 原告戚琦与被告江泽良合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告戚琦的委托诉讼代理人张子清和张莺、被告江泽良的委托诉讼代理人卢初恒和卢啟顺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 戚琦向本院提出诉讼请求：1.判令江泽良返还戚琦垫付的款项637181.25元；2.本案诉讼费由江泽良承担。本案在审理过程中，戚琦将诉讼请求变更为：1.解除2017年11月27日签订股东股权协议。2.判令江泽良返还戚琦垫付的款项637181.25元；3.本案诉讼费由江泽良承担。事实与理由：戚琦、江泽良于2017年11月27日签订《股东股权协议》，约定双方共同出资设立公司，从事运动与餐饮相结合的经营方式。其中戚琦持股49%，负责设立运动馆，江泽良持股51%负责餐饮部分。合同签订后即开始了公司选址、装潢等相关事项，并签订了房屋租赁合同，用于运动馆和餐饮馆的共同经营，但江泽良一直未按协议约定进行出资。为此，戚琦方为公司设立经营支付了房屋租金527375元、房屋押金400000元、空调设备费232000元、消防装修费用90000元。后戚琦负责的运动馆全部装潢完毕进行营业，江泽良一直承诺要出资，准备餐饮部分的装修，但由其负责的餐饮馆一直未正常进行装修和营业，导致戚琦单方面无力支撑两个场地产生的费用，最终戚琦负责的运动馆也停止营业，损失巨大。戚琦支付的以上款项均应由戚琦、江泽良按协议约定比例共同出资，故戚琦支付的以上费用，江泽良应按比例向戚琦进行偿还。 江泽良辩称：一、目标公司尚未实际设立，《股东股权协议》不具有可履行性。二、戚琦诉称的款项系《股东股权协议》签订前戚琦既有的一人公司的经营性支出，其该费用与目标公司及答辩人均无任何关联,且合同双方均无实际出资行为。三、目标公司在股权架构协商阶段即流产未产生任何费用，且答辩人对目标公司未能设立不存在任何过错。 补充：针对戚琦增加的第一项诉讼请求，因江泽良发现戚琦在《股东股权协议》上做了手脚，该协议是不成立的；按照江泽良是大股东，在协议的第一条已经确定是法人代表，但协议的第四条项下4.1-4.5的表述说明戚琦是动了手脚的，这样江泽良什么权利都没有，因此江泽良明确提出反对，不跟戚琦合作，该协议就已经解除了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。戚琦提供的《股东股权协议》、江泽良提供的《杭州博弈体育文化有限公司基本信息》，经对方质证真实性均无异议，证据来源、形式合法，内容真实，且与本案相关联，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下： 戚琦提供的：一、⑴.《蓝钻天城商铺租赁合同》是（甲方）浙江蓝钻商业经营管理有限公司与（乙方）杭州博弈体育文化有限公司于2017年10月30日签订的合同，戚琦方未提供合同原件核对，经对方质证真实性有异议；即使是真实的，也仅是杭州博弈体育文化有限公司与案外人的合同；（2）《浙江增值税专用发票》6份，票面金额与戚琦提供的租赁合同的金额不符，也没有400000元的押金项目票面。该组发票购买方（也就是支付方）为杭州博弈体育文化有限公司，也不能证明有押金支出；⑶.《格力中央空调预算清单》，该清单合同的甲方是杭州博弈体育文化有限公司，但甲方签章处系空白，并没有签章单位，该清单也不能证明乙方已经为甲方实际安装空调并产生费用；⑷.现场照片3张，经对方质证真实性有异议，照片系戚琦方自行拍摄，但拍摄地点不明。⑸.（2019）浙0105民特68号民事裁定书，该裁定书虽是真实的法律文书，但江泽良质证关联性有异议，裁定书的申请确认人是杭州博弈体育文化有限公司，该裁定书确认杭州博弈体育文化有限公司与国宏消防工程集团有限公司第一分公司于2019年4月16日、经杭州市拱墅区人民调解委员会主持调解达成的调解协议有效，但无法证明所涉的消防工程的发生地点、以及是否与《股东股权协议》有关。以上五份证据均与本案拟设目标公司及江泽良没有关联，也不能证明是因《股东股权协议》的支出，即与本案无关。二、《微信聊天记录》属于电子数据，系戚琦方自行制作，戚琦方未提供聊天记录的原始载体进行核对，也无法证实该电子数据生成、存储、传输过程的完整性与可靠性因素，且经对方质证对其来源和真实性均不予认可。上述二组证据的真实性、合法性、关联性均不符合法律规定，本院均不予确认。 本院经审理认定事实如下：2017年11月27日戚琦与江泽良签订《股东股权协议》，约定双方共同出资设立公司，公司名称为（杭州壹帆有限公司）暂定，注册资本（伍拾万），住所（），经营范围：（餐饮娱乐，活动组织）。其中约定戚琦认缴资本225000元、持股49%，负责弓箭项目区域运营；江泽良认缴资本275000元、持股51%负责餐饮项目区域运营。在本协议签订后（二个月）内委托戚琦完成工商注册等。以非现金形式出资的，应依法办理相关评估、交付或转让手续。该协议签订后，双方均没有按照约定履行出资的义务，拟设立的有限责任公司也未进行工商注册。但戚琦认为其为公司设立经营已经支付了房屋租金527375元、房屋押金400000元、空调设备费232000元和消防装修费用90000元，而江泽良未按协议约定进行出资，江泽良应按比例向戚琦进行偿还。为此，戚琦于2020年2月向杭州市拱墅区人民法院起诉，该院于2020年2月24日作出（2020）浙0105民初440号民事裁定书裁定不予受理。2020年7月2日戚琦以相同的诉讼请求向龙岩市永定区人民法院起诉，要求解除2017年11月27日签订股东股权协议及判令江泽良返还其垫付的款项637181.25元。另查明，杭州博弈体育文化有限公司设立于2017年8月3日，法定代表人戚琦，戚琦本人持有该公司100%的股权份额，系自然人独资的有限责任公司，该公司于2019年3月13日注销。 本院认为，戚琦与江泽良签订的《股东股权协议》，是一个拟设立有限责任公司的合作筹备协议，有戚琦与江泽良双方的签字，是双方真实意思表示，该合同成立。由于专门设立公司进行经营活动，与一般的民商事合伙仅需签订协议就应全面履行不同，设立公司应当根据公司法的规定运行。但《股东股权协议》签订后，双方未按照协议约定和公司法的相关规定，作进一步的公司选址、公司名称核准、制定章程、开设账户等等后续行为，导致拟设立目标公司实际并未成立。本案中戚琦诉请所罗列的款项支出，均为其独资设立的杭州博弈体育文化有限公司的经营性支出，与拟设立目标公司无关。杭州博弈体育文化有限公司的设立早于其与江泽良的《股东股权协议》签订时间，该公司具备独立法人资格，《股东股权协议》并未涉及与该公司的任何关联信息，而戚琦提供的《蓝钻天城商铺租赁合同》也并非《股东股权协议》的附件，戚琦认为其以自己个人独资企业进行商业来往也应认定为是戚琦的出资的主张，并不符合公司法对股东出资的相关规定，也未得到江泽良一方的确认，戚琦的这一主张没有法律依据，本院不予支持。因本案双方均未实际履行所签订的《股东股权协议》，拟设立目标公司未实际成立，也就没有产生费用，戚琦也没有提供证据证实江泽良对合同未履行和目标公司未成立存在过错。因此，戚琦的诉请没有依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第二十五条、第四十四条、《中华人民共和国公司法》第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回戚琦的诉讼请求。 案件受理费10171.8元，因适用简易程序减半收取5085.9元，由戚琦负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员 卢 卫 蓉 二〇二〇年九月二十五日 书记员 赖伟（代） 附注：本案适用的主要法律条款及执行申请提示 《中华人民共和国合同法》 第二十五条【合同成立时间】承诺生效时合同成立。 第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 《中华人民共和国公司法》 第二十三条【有限责任公司的设立条件】设立有限责任公司，应当具备下列条件： （一）股东符合法定人数； （二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额； （三）股东共同制定公司章程； （四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； （五）有公司住所。 第二十四条【股东人数】有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 第二十五条【公司章程内容】有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。 第二十七条【出资方式】股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 第二十八条【出资义务】股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 第二十九条【设立登记】股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。