文书内容重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝02民终2338号上诉人（原审被告）：龙香金，男，1945年6月26日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：龙炳江，男，1972年12月24日出生，汉族，住重庆市云阳县。系龙香金之侄。被上诉人（原审原告）：谭汉秀，女，1954年4月15日出生，汉族，住重庆市云阳县。上诉人龙香金因与被上诉人谭汉秀身体权纠纷一案，不服重庆市云阳县人民法院（2020）渝0235民初4364号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人龙香金上诉请求：撤销（2020）渝0235民初4364号民事判决或发回重审，本案一、二审诉讼费由谭汉秀承担。主要事实及理由：2020年4月4日下午，龙香金在家门口旁边挑粪时，谭汉秀说龙香金偷了她家的小鸡，还骂龙香金是强盗，故谭汉秀与龙香金就相互争吵起来，谭汉秀抓住龙香金不放手，之后谭汉秀自己不小心摔倒在地。龙香金认为一审法院认定事实有误，故提起上诉。二审中，龙香金补充提出：双方在发生口角后，谭汉秀拿着割草刀准备杀龙香金，龙香金见事不对顺手将谭汉秀头发抓住使其无法将刀子往龙香金身上放，谭汉秀在龙香金抓头发时借事滚倒在地，脸朝下自己碰出血，龙香金的行为是自卫防守。而且在本次纠纷中谭汉秀一耳光把龙香金的耳朵打聋了，要求解决。一审法院没有调取派出所的笔录，要求二审法院调取陈良英在派出所的证言笔录。谭汉秀还没等派出所解决就向法院起诉，本案应由派出所形成书面调解无果的材料后再起诉才合理，一审法院在程序上没有全面衡量,认定事实错误。本案责任是谭汉秀的全盘错误，纠纷是谭汉秀导致。谭汉秀的护理费根本没有护理人领取护理费的收条，交通费也没有车票，而且治疗时全部用的是补药，一审法院没有认真评判。龙香金在本案不应承担赔偿责任。被上诉人谭汉秀二审未到庭参加诉讼，其书面辩称：谭汉秀发现自家喂养的鸡少了后，不针对任何人的凭空吵骂行为在农村属于正常现象，但龙香金感觉是在骂他，故对谭汉秀进行殴打。公安机关的笔录也反映了龙香金殴打谭汉秀的事实，龙香金本人也认可该事实。龙香金的殴打是抓住谭汉秀的头发按住后往地上打，性质相当恶劣，应该承担全部责任。一审只让龙香金承担了70%的责任，谭汉秀原本对此不服，但出于尊重法院和顾及邻里关系，谭汉秀接受一审判决。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。谭汉秀向一审法院提出诉讼请求：1.判决龙香金赔偿谭汉秀的医疗费9005.85元、护理费5400.00元(120元/天×45天）、住院伙食补助费2700.00元(60元/天×45天）、营养费2700.00元(60元/天×45天）、交通费800.00元、康复费3000.00元、误工费6750.00元(150元/天×45天）等合计30355.85元；2.本案诉讼费由龙香金承担。一审法院认定事实：2020年4月4日下午，谭汉秀怀疑龙香金偷了其家中四只小鸡，并在云阳县凤鸣镇上游村11组龙香金家门口公路附近吵骂，龙香金听说谭汉秀在骂其本人，双方为此发生争吵，后龙香金一手抓住谭汉秀的头发，将谭汉秀摔倒在地致使谭汉秀受伤，后龙香金往自己家中走去，谭汉秀起身手拿一把砍柴刀走到龙香金家门口准备砍龙香金，龙香金边躲边手拿木马将谭汉秀推倒在地。同日，谭汉秀向云阳县公安局凤鸣派出所报警。谭汉秀受伤后，2020年4月4日至2020年5月20日，先后在云阳县凤鸣镇中心卫生院、云阳县人民医院住院治疗45天，支出医疗费10085.85元，出院诊断为双膝关节退行性病变、胸腰椎退行性病变、残冠、残根、创伤性口腔粘膜溃疡、牙周炎、左侧泪道阻塞、右肾囊肿？右侧4，5，6，7陈旧性肋骨骨折、多处损伤，出院遗嘱：1.继续养血清脑颗粒4g、继续乙酰天麻素片100mgtid、甲磺酸倍他司汀12mgtid改善头痛头晕症状，及时检查颈椎MRI、头颅CTA明确头晕头痛，神经内科就诊；2.泪道阻塞可择期于我科行泪囊造口术；3.口腔科治疗残根、残冠；4.我科门诊随访，合理营养膳食。2020年7月13日，谭汉秀起诉要求龙香金赔偿经济损失。一审法院对本案争议焦点归纳并评析如下：关于谭汉秀主张的人身损害赔偿项目及标准是否合法、合理？一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。谭汉秀主张医疗费9005.85元，未超出其提交的票据金额，其有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，予以确认。谭汉秀主张康复费3000.00元，尚未实际发生，也无鉴定结论确定属必然发生的费用，故不予以支持。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。谭汉秀在云阳县人民医院住院治疗45天，主张住院伙食补助费费2700.00元（60元/天×45天），予以支持。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。谭汉秀在云阳县人民医院住院治疗45天，主要由其亲属护理，结合本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，谭汉秀主张护理费5400.00元(120元/天×45天），予以支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。谭汉秀已年满66周岁，未提供充分证据证明有固定收入来源，其主张误工费6750.00元（150元/天×45天），不予以支持。营养费根据受害人伤情参考医疗机构的意见确定。谭汉秀出院遗嘱有合理营养膳食的记载，结合谭汉秀的伤情，谭汉秀主张营养费2700.00元（60元/天×45天）过高，酌定支持其营养费1000.00元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以实际票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相吻合。谭汉秀主张交通费800.00元，虽未出示实名票据，但结合谭汉秀住院治疗等实际需要，酌定支持其交通费500.00元。关于龙香金如何承担赔偿责任？一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的民事责任。谭汉秀、龙香金作为近邻，本应和睦相处，互助友善。谭汉秀未先寻求合法途径解决小鸡丢失问题，而怀疑、吵骂龙香金偷其家中小鸡，导致双方发生言语和肢体冲突。龙香金未能控制情绪将谭汉秀摔倒在地致使谭汉秀受伤等行为，导致矛盾激化。综合本案情况，双方在处理纠纷问题时均未能够冷静克制、妥善处理，本院酌定谭汉秀遭受的人身损害损失由龙香金承担70%责任，谭汉秀自负30%责任为宜。前述确认谭汉秀受伤纳入本案赔偿范围的各项经济损失共计18605.85元，由龙香金承担70%的赔偿责任即13024.10元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、龙香金在判决生效后十日内赔偿谭汉秀的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费合计13024.10元；二、驳回谭汉秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400.00元，减半收取200.00元，由谭汉秀负担60.00元，龙香金负担140.00元。二审中，龙香金申请本院调取云阳县凤鸣派出所龙香金、谭汉秀、陈良英的证言笔录。本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十四条规定：“民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：（一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；（二）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；（三）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。”本案中，公安机关对本次纠纷的定性并非刑事案件，其依职权调查双方当事人及相关人员而形成的证据材料并不属于当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的范畴，且同样作为本案当事人的谭汉秀在一审中即提交了凤鸣派出所的相关询问笔录的复印件，说明该派出所并不禁止当事人查阅、复制本案的相关材料。此外，一审法院在庭审中也依职权向凤鸣派出所调取了相关证据材料，并无所谓陈良英的笔录。因此，龙香金申请本院调取证据的要求不符合法律规定，本院不予支持。双方当事人在二审均未提供新的证据。二审查明的案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，龙香金在事发当日接受公安机关调查时陈述自己因被谭汉秀辱骂很生气，故抓住谭汉秀头发并将其摔倒在地致其受伤，之后谭汉秀才拿刀来，但被龙香金用木叉挡住并未砍到龙香金。龙香金在二审提交的书面辩论意见中仍然提到自己抓谭汉秀头发及谭汉秀倒地的情况。说明双方在口角后发生了肢体冲突，且是龙香金首先动手致伤了谭汉秀，因此龙香金的行为并不能构成正当防卫。现龙香金否认自己打了谭汉秀，却没有提供证据予以证明，故应由龙香金承担举证不能的不利后果。虽然纠纷起因在于谭汉秀的猜疑和辱骂，但首先动手导致纠纷升级的责任则在于龙香金，一审法院根据本案实际情况对双方进行的责任划分并无不当。公安机关对本案纠纷的调解并不是谭汉秀提起诉讼的必经程序，且公安机关曾经对本案纠纷组织过调解但并未达成协议，故更不能妨碍谭汉秀依法起诉主张权利。护理费、交通费是住院治疗过程中必然发生的费用，一审法院按照谭汉秀的住院天数和当地标准计算护理费，并根据当地交通的实际情况酌情确定交通费也符合法律规定。一审法院就谭汉秀医疗费是否符合伤情需要的问题已向龙香金进行了释明，并指定了申请鉴定的期间，告知了不申请鉴定的后果，但龙香金并未提出鉴定申请，应视为其放弃鉴定审查医疗费是否符合伤情需要的权利，现龙香金再就谭汉秀医疗费的合理性问题提出质疑，不应再受到支持。至于龙香金提出自己在纠纷中也被谭汉秀致伤的问题，因龙香金在一审中并未提出反诉，谭汉秀在二审未到庭参加诉讼，本院无法组织调解，故龙香金只能另案主张权利。综上所述，龙香金的上诉请求和理由均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人龙香金负担。本判决为终审判决。审 判 长 幸川杰审 判 员 李遇贵审 判 员 毋向娟二〇二〇年九月二十九日法官助理 王 高书 记 员 姜 霞