河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4678号上诉人（原审被告）:阳光财产保险股份有限公司济源中心支公司，住所地河南省济源市沁园南路**锦江商务公馆**西大厅。负责人：尚璐,任该公司总经理。委托诉讼代理人：李成宇，北京达略（南阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史运太，男，1947年5月6日出生，汉族，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：郑硕，河南两相律师事务所律师。原审被告：卢国辉，男，1976年6月16日出生，汉族，住河南省襄城县。原审被告：襄城县景泰汽车运输有限公司，住，住所地河南省襄城县库镇水坑陈村/div>上诉人阳光财产保险股份有限公司济源中心支公司（以下简称阳光财险济源公司）因与被上诉人史运太，原审被告卢国辉、襄城县景泰汽车运输有限公司（以下简称景泰公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，不服社旗县人民法院（2020）豫1327民初1095号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。阳光财险济源公司上诉请求:1.撤销原判，依法改判。2.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人主张13000元的后续治疗费无事实依据，不应支持。上诉人定残时已年满72周岁，所评估的后续治疗费13000元系其安装义齿及内固定物的拆取费用。结合被上诉人的年龄及伤情，二次手术取出固定物对其身体造成的损害较大且无必要，评估意见书也未表示该后续治疗系必要支出。具体费用待实际产生后，被上诉人可另行主张。2.一审法院认定被上诉人护理期120天、营养期90天，没有依据，被上诉人在一审中未申请护理期和营养期的评估，且现有证据不能证明护理期和营养期的具体天数，应当承担举证不能的法律后果，一审法院在参照使用《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》时，应当在区间值范围内进行合理采纳，而不是一概采取峰值，其护理期和营养期的天数应当以住院天数为准，护理费应当扣除10912元，营养费应当扣除900元。史运太辩称，上诉人阳光财险济源公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人阳光财险济源公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。史运太向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿我方因本次交通事故造成的各项损失168694.94元;2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月30日16时55分许，史运太驾驶无牌三轮摩托车沿张南333省道自西向东行驶，行驶至张南333省道90公里与S239线交叉口路段时，与沿239省道自北向南行驶至该处卢国辉驾驶的豫Ｋ×××**号重型半挂牵引车(豫KM9**)发生碰撞,造成史运太受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，史运太被送至社旗县人民医院住院治疗，诊断为：1.多发性大脑挫裂伤；2.创伤性蛛网膜下出血；3.左侧顶部及左侧额部头皮挫裂伤；4.腰椎骨折L2、L4；5.腰椎横突骨折（L2、3、4右侧）；6.外伤性牙齿缺失（左上牙3枚）;7.左侧锁骨骨折；8.右侧第12肋骨骨折；9.左侧顶叶脑挫伤引起的右侧下肢肌力下降（肌力3级）10.双手皮肤擦挫伤。史运太在社旗县人民医院住院35天，支出医疗费55596.58元。社旗县人民医院向史运太出具的出院证载明“注意事项”及疾病诊断书载明“出院医嘱”内容如下：1.加强营养，坚持右下肢功能锻炼；2.继续口服药物巩固治疗；3.1月后复诊颅脑CT、腰椎及左侧锁骨X线检查，不适随诊；4.住院期间需要2人陪护；5.外伤导致的牙齿脱落根据自身需求做必要治疗。2019年12月12日，史运太到南阳市第二人民医院检查支出CT费263.2元、放射费140元，合计403.2元。史运太因本次交通事故产生交通费700元。史运太驾驶的三轮摩托车在本次事故中受损，史运太支出该车施救费300元。史运太生于1947年5月6日，职业为农民。社旗县公安交通警察大队针对本次交通事故，于2019年6月12日作出第411327120190000357号道路交通事故认定书，认定卢国辉驾驶机动车在道路上行驶，通过没有交通标志的交叉路口，在进入路口前未停车瞭望，未让右方道路的来车先行，是造成事故的主要原因，应承担此事故主要责任。认定史运太未取得机动车驾驶证驾驶机动车在道路上行驶，是造成事故的次要原因，应承担此事故次要责任。卢国辉准驾车型为A2D，驾驶证有效期限自2015年1月27日至2025年1月27日。事故车辆豫豫Ｋ×××**重型半挂牵引车登记所有人为景泰公司，该车挂靠在景泰公司运营。景泰公司为该车在阳光财险济源公司处投有交强险、三者险和不计免赔率险，保险期间均自2018年9月27日0时起至2018年9月26日24时止，交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元。三者险责任限额为100万元，不计免赔。本次交通事故发生于交强险、三者险的保险期间内。经史运太申请，受社旗县法院委托，南阳宛衡法医临床司法鉴定所对史运太的伤残程度进行鉴定和后续治疗费进行评定，于2019年12月28日作出南阳宛衡司鉴所【2019】临鉴字第428号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人史运太脊柱并附件骨折术后构成九级伤残、颅脑损伤后遗脑软化灶形成构成十级伤残、左上肢功能障碍程度构成十级伤残；评估意见为：被鉴定人史运太所需后续治疗费用共计约为壹万叁仟元人民币。史运太为此支付鉴定费1300元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”该法第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案卢国辉驾驶豫豫Ｋ×××**重型半挂牵引车（豫豫KM9**与史运太驾驶的三轮摩托车发生了碰撞，致使史运太受伤,史运太驾驶的三轮摩托车受损。经社旗县公安交通警察大队认定，卢国辉承担此事故的主要责任，史运太承担次要责任，对该事故责任划分，予以确认,并确定主次责任的承担比例为7:3。卢国辉因侵权行为应当承担相应的民事赔偿责任，又因卢国辉驾驶的豫Ｋ豫Ｋ×××**型半挂牵引车挂靠在景泰公司运营，故景泰公司应当与卢国辉承担连带责任。由于阳光财险济源公司为事故车辆豫Ｋ豫Ｋ×××**型半挂牵引车承保有交强险、三者险，该事故发生在保险期间内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定,史运太因该事故所造成的损失应由阳光财险济源公司首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由阳光财险济源公司在三者险责任限额范围内根据事故责任予以赔偿。依法对史运太的损失确认如下：1.医疗费68999.78元，包括住院医疗费55596.58元、南阳市第二人民医院医疗费403.2元及后续治疗费13000元。2.护理费，根据史运太伤情及出院医嘱，参照中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第4.7.2条、9.1.2条、10.2.1b条、7.2.1条的规定，酌定史运太所需护理期限为120天，所需营养期限为90天。史运太住院期间由二人护理，出院后85天由一人护理。史运太的护理费计算为河南省上一年度居民服务业和其他服务业年平均工资46858元／年÷365天／年×（35天×2＋85天）=19898.6元。3.营养费，确定史运太所需营养期限为90天，按照每天20元标准，营养费计算为90天×20元／天=1800元。4.住院伙食补助费，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按每天50元计算，住院35天，计算为35天×50元／天=1750元。5.残疾赔偿金，因本次交通事故造成史运太一处九级伤残和两处十级伤残，结合史运太年龄，残疾赔偿金计算为河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元／年×8年×24％=65665.86元。6.精神损害抚慰金酌定为12000元。7.交通费700元。8.鉴定费1300元。9.施救费300元。史运太主张的损失超出确认数额的部分无事实和法律依据，不予支持。史运太以上损失中的医疗费、营养费、住院伙食补助费共计72549.78元，由阳光财险济源公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元。史运太以上损失中的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计99564.46元，由阳光财险济源公司在交强险死亡伤残赔偿限额11万元内予以赔偿。史运太的施救费300元，由阳光财险济源公司在交强险财产损失赔偿限额2000元范围内予以赔偿。史运太上述损失超出交强险的部分为62549.78元，因被保险机动车驾驶人卢国辉在事故中负主要责任，由阳光财险济源公司在三者险责任限额范围内承担70%的责任，即赔偿43784.85元。综上，阳光财险济源公司共计应当赔偿史运太损失153649.31元。关于鉴定费，系史运太为查明伤残程度而支出的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，史运太支出的鉴定费1300元应当由作为保险人的阳光财险济源公司承担。阳光财险济源公司关于不承担鉴定费的辩解理由与上述法律规定相悖，不予采纳。卢国辉和景泰公司经法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第十九条、第二十一条至第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条至第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决，1.阳光财产保险股份有限公司济源中心支公司赔偿史运太因本次交通事故造成的各项损失共计153649.31元，于本判决生效后十日内履行完毕；2.驳回史运太的其他诉讼请求。案件受理费3674元，减半收取1837元，由史运太负担151元，卢国辉和襄城县景泰汽车运输有限公司共同负担1686元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，阳光财险济源公司虽对南阳宛衡法医临床司法鉴定所出具的案涉司法鉴定意见书提出异议，但依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，该鉴定意见书系社旗县人民法院委托鉴定部门作出，鉴定意见明确，鉴定人员均具有相应鉴定资质,鉴定程序合法，而阳光财险济源公司并无扎实有效的证据证明该法医临床司法鉴定意见书存在法定重新鉴定和补充鉴定情形，故该法医临床司法鉴定意见书具备证据的形式和实体要件，与本案具有关联性，一审法院据此确定史运太的后续治疗费用合理合法、理由阐述充分，本院依法予以确认。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，根据社旗县人民医院住院病历、诊断证明，结合史运太因本次交通事故造成全身多处骨折、颅脑挫伤等伤情较为严重的实际，原审法院参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定酌定史运太的护理及营养期符合司法便民原则，亦无明显违法之处，本院予以支持。综上所述，上诉人阳光财险济源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费421元，由阳光财产保险股份有限公司济源中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  王 妮审判员  吴 霞二〇二〇年九月十九日法官助理尹双珊书记员王绍宁