甘肃省泾川县人民法院民事判决书（2020）甘0821民初949号原告：平凉海桂源房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码91620821MA71DY40XR。法定代表人：贾某。委托诉讼代理人：柳某，代理权限为特别代理。委托诉讼代理人：刘某，系甘肃博渊律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：平凉市泾川县惠捷小额贷款有限责任公司，统一社会信用代码91620821067237504A。法定代表人：梁某。委托诉讼代理人：张某，代理权限为特别代理。委托诉讼代理人：李某，系甘肃翰维律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：郝某，住甘肃省泾川县。委托诉讼代理人：董某，住甘肃省泾川县。代理权限：特别代理。原告平凉海桂源房地产开发有限责任公司（以下简称“平凉海桂源公司”）诉平凉市泾川县惠捷小额贷款有限责任公司（以下简称“泾川惠捷公司”）、郝某执行异议之诉一案，本院2020年6月5日受理后，依法适用普通程序，于2020年7月16日公开开庭进行了审理，原、被告均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告平凉海桂源公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法撤销贵院作出的（2020）甘0821财保38号《民事裁定书》及贵院作出的（2020）甘0821执异9号《执行裁定书》，对原告所拥有被保全的的××县楼第二层、第三层、第七层的房产（建筑面积约2700平方米）解除保全措施，依法予以解封；2.本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：被告泾川惠捷公司与被告郝某小额借款合同纠纷一案，本院于2020年5月6日作出（2020）甘0821财保38号《民事裁定书》，裁定内容：查封被告郝某位于××县第二层、第三层、第七层的房产（建筑面积约为2700平方米），限额为760万元，查封期限为三年。案外人原告提出了《财产保全执行异议申请》，2020年5月15日贵院以（2020）甘0821执异9号《执行裁定书》驳回了原告的异议请求，现原告特依法提起异议之诉。一、原告是依法设立的自然人独自有限公司，泾川县锦绣财源小区在建2号楼是原告依法独立开发的房地产项目，该项目登记在原告公司名下，被告泾川县惠捷公司在与被告郝某的民间借贷纠纷中诉前保全原告正在修建的锦绣财源小区2号商业公寓楼，是滥用诉权的一种保全措施。二、原告不是本笔借款的担保人，原告在建工程已为被告郝某在甘肃农村商业银行股份有限公司抵押担保，被告泾川惠捷公司与被告郝某的民间借贷关系属个人债务，属于一般债权，在没有设置抵押或担保的情况下，不得对原告在建工程进行诉前保全。三、2020年1月3日被告郝某在甘肃农村商业银行股份有限公司城区支行贷款1800万元，原告公司以土地所有权为其提供了担保，该笔贷款被告郝某至今未清偿。被告郝某还自2018年3月5日至2019年6月4日先后在原告公司借款280万元。被告郝某还向柳某12、贾某等个人借款合计295万元。截止目前，被告郝某尚欠原告公司及股东债务高达2375万元。四、被告泾川惠捷公司诉前保全是标的保全，根据泾川县物价局关于商品房销售价格实行备案制度的通知，原告公司所拥有的××区总价为704000元、三层总价为6240000元、七层总价为4949600元，以上价款合计为18229600元，而被告泾川惠捷公司诉前保全的限额为760万元。五、被告泾川惠捷公司申请法院查封原告公司名下财产，给原告造成重大经济损失，原告按照实际损失进行赔偿的权利，该权利暂依法保留。综上，请求法院依法判准原告的诉讼请求，望准许为盼。被告泾川县惠捷公司辩称，原告的诉称与案件事实不符。2020年1月13日，原告公司法人代表贾某与被告郝某、案外人柳某12一致，签订了《合伙会议决议》,约定：平凉海桂源公司泾川县锦绣财源住宅小区由三合伙人共同出资，其中贾某出资800万元，占合伙财产份额20%；郝某出资2800万元，占合伙财产份额70%；柳某12出资400万元，占合伙财产份额10%。该《决议》系贾某、郝某、柳某12真实意思表示。同时，在答辩人诉前保全之后，人民法院为慎重期间，组织原、被告各方举行了保全听证，充分听取各方当事人的意见，最终依法保全了上述房产。另外，原告诉称答辩人超标的保全问题，由于上述房产系三合伙人按份共有，开发房产并未竣工，不属于成品房，未经验收，也未清算，其价值也不确定，故原告诉称的超标的保全亦不能成立。被告郝某代理人辩称，与原告方合伙属实，查封的楼层进行债务抵顶也是事实，但是原告方没有竣工也没有进行决算，财产还没有划分清楚，现在只有财产划过后才能进行抵顶手续。原、被告均对其主张依法提交了证据，本院组织了当事人进行质证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据和本案事实，本院认定如下：被告泾川惠捷公司因与被告郝某民间借贷纠纷，向本院申请诉前财产保全，本院于2020年5月1日作出（2020）甘0821财保38号民事裁定书，裁定：查封被申请人郝某位于××县楼第二层、第三层、第七层的房产（建筑面积约2700平方米），限额为760万元，查封期限为三年。原告平凉海桂源公司提出书面异议，请求依法撤销本院作出的（2020）甘0821财保38号民事裁定书，并将异议申请人所有的的××县、3层、7层房产（建筑面积约2700平方米）依法解封，本院于2020年5月15日作出（2020）甘0821执异9号民事裁定书，裁定：驳回异议申请人平凉海桂源房地产开发有限责任公司的异议请求。另查，2017年7月19日，贾某、郝某、柳某12、夏小虎签订《合伙协议》，约定共同经营、共同劳动、风险共担、利益共享，合伙开发泾川县农林北路（原泾川县西王母酒业公司）地产一宗。贾某出资人民币800万元，占总投资的20%；郝某出资人民币1600万元，占总投资的40%；柳某12出资人民币400万元，占总投资比的10%；夏小虎出资人民币1200万元，占总投资比的30%。合伙人郝某可以在合伙期间不需征得其他两位合伙人的同意，随时购买合伙人夏小虎的股份，具体股份收购事宜两人协议商定。合伙人共同推举郝某为个人合伙的负责人，贾某分管财务。合伙期限为三年，即2017年7月20日至2020年7月20日，如果需要延长期限的，在期满前六个月办理有关手续。2017年8月20日，苏麦成与郝某签订《入股协议》，约定苏麦成和其他股东合伙开发锦绣财源房地产项目，苏麦成入股占总股的10%，投入资金400万元。后合伙人共同委托贾某成立平凉海桂源房地产开发有限责任公司，2017年8月22日平凉海桂源房地产开发有限责任公司成立，公司类型为有限责任公司（自然人独资），注册资本1000万元。2020年1月13日，合伙人贾某、郝某、柳某12召开合伙协议，并达成《合伙会议决议》，约定：一、合伙人合伙标的为平凉海桂源房地产开发有限公司泾川县锦绣财源住宅小区。合伙人合伙出资总额为人民币4000万元。其中，贾某出资人民币800万元，占合伙财产份额20%；郝某出资人民币2800万元，占合伙财产份额70%；柳某12出资人民币400万元，占合伙财产份额10%。二、合伙人一致同意，郝某用平凉海桂源房地产开发有限责任公司在泾川县锦绣财源住宅小区建设项目合伙中的70%合伙财产份额，在甘肃泾川县农商银行股份有限公司城区支行贷款质押；三、合伙人一致同意，平凉海桂源房地产开发有限责任公司为郝某在甘肃泾川县农商银行股份有限公司城区支行贷款作担保。……六、平凉海桂源房地产开发有限责任公司与泾川锦绣财源住宅小区项目的关系。2017年7月19日合伙人贾某、郝某、柳某12，在泾川签订了合伙协议，共同出资开发泾川县锦绣财源住宅小区。合伙人共同委托贾某办理平凉海桂源房地产开发有限责任公司，法定代表人为贾某，平凉海桂源房地产开发有限责任公司实际股东为贾某、郝某、柳某12。公司为以上股东所有。七、关于苏麦成合伙项目的关系。有入股协议显示苏麦成投资在郝某合伙财产份额下。郝某是苏麦成的代持财产份额人。本院认为，本案系执行异议之诉。1.依据《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条之规定：“人民法院对诉讼争议标的以外的财产进行保全，案外人对保全裁定或者保全裁定实施过程中的执行行为不服，基于实体权利对被保全财产提出书面异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理并做出裁定。案外人、申请保全人对该裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉。”本院于2020年5月1日作出（2020）甘0821财保38号民事裁定书，原告对裁定不服，提出异议，本院于2020年5月15如作出（2020）甘0821执异9号民事裁定书，原告又对该裁定不服，于同年6月5日向本院提起诉讼，但本院于2020年6月30日作出的（2020）甘0821民初907号民事调解书被告郝某于2020年9月30日前向被告泾川惠捷公司开始履行义务，原告提起诉讼时，本案所保全的财产还未发生转移，并未侵害到原告的权益，故原告要求撤销（2020）甘0821财保38号裁定书，并对该保全财产进行诉争不符合法律规定。2.依据原、被告提供的《合伙协议》及《合伙会议决议》，原告平凉海桂源公司实际股东为贾某、郝某、柳某12，根据合伙约定：其中，贾某出资人民币800万元，占合伙财产份额20%；郝某出资人民币2800万元，占合伙财产份额70%（含苏麦成400万元，占10%）；柳某12出资人民币400万元，占合伙财产份额10%。由此确定被告郝某在公司所占资产比例较大，庭审中，原告认为被告郝某未按协议实际约定实缴出资，但并未提供证据证明，依据《最高人民法院关于的解释》第三百一十一条之规定：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证责任。”据此，原告的理由不能足以排除强制执行，应驳回原告的诉讼请求。综上所述，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于的解释》第三百一十一条、三百一十二条第一款第二项之规定，判决如下：驳回原告平凉海桂源房地产开发有限责任公司的诉讼请求。案件受理费100.00元，由原告平凉海桂源房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判长 张爱梅人民陪审员 脱首创人民陪审员 贾方方二〇二〇年九月二十二日（法官助理 王璐阳书记员 杨春霞