广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0102刑初327号 公诉机关南宁市兴宁区人民检察院。 被告人磨金海，绰号“阿海”、“小海”，男，1999年3月18日出生，壮族，初中文化，无业，户籍住址：广西上思县，住南宁市兴宁区。曾因犯贩卖毒品罪于2018年7月12日被本院判处有期徒刑六个月，2018年7月23日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年1月6日被抓获，同年1月22日被刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 被告人邓某泉，绰号“马丁”，男，1985年4月22日出生，壮族，高中文化，无业，户籍住址：南宁市，住南宁市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年1月6日被抓获，同年1月12日被刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人农海建，广西广来律师事务所律师。 南宁市兴宁区人民检察院以南市兴检刑诉[2020]308号起诉书指控被告人磨金海、邓某泉犯贩卖毒品罪，于2020年7月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南宁市兴宁区人民检察院指派检察官周某出庭支持公诉。被告人磨金海、邓某泉及其辩护人农海建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南宁市兴宁区人民检察院指控，2020年1月4日晚，苏某1联系被告人磨金海求购毒品，并通过支付宝转账500元人民币给磨金海，磨金海收到钱之后联系李某2（另案处理）购进毒品，并通过微信转账350元人民币给李某2，李新县让卢某（另案处理）在南宁市西乡塘区万秀村将1包毒品可疑物（经称量净重0.98克）交给了磨金海。同年1月6日0时许，磨金海在南宁市兴宁区澳门街一沙县小吃店门口的路边将上述毒品可疑物交给苏某1之后被公安机关当场抓获，公安民警在苏某1处查获磨金海贩卖给其的毒品可疑物1包，在磨金海处查获苹果手机l部。经鉴定：从查获的毒品可疑物中检出MDMA。 2020年1月6日凌晨，磨金海再次联系李某2求购毒品，李某2安排被告人邓某泉将12包毒品可疑物带回南宁市内给磨金海，邓某泉明知是毒品的情况下仍与磨金海相约在南宁市交易。当天3时许，邓某泉驾驶桂Ａ×××××宝马车来到，在等侯磨金海的过程中被公安机关抓获，公安民警在桂Ａ×××××宝马车的主驾驶与中控脚垫的夹缝中查获了12包毒品可疑物（经称量净重17.4克）。经鉴定：从查获的12包毒品可疑物中均检出MDMA。 为证实上述指控的事实，公诉机关向法庭出示或宣读了受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、行政处罚决定书、刑事判决书、微信聊天记录、转账记录等书证、证人苏某1、卢某证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录及指认照片、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人磨金海、邓某泉明知是毒品而实施贩卖，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院依法判处。 被告人磨金海对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议；被告人邓某泉提出，其事先不知道是贩卖毒品，其是接受委托将毒品带回南宁，应当构成的是非法持有毒品罪，但如构成犯罪，其也愿意认罪认罚。 辩护人提出：认定被告人邓某泉构成贩卖毒品罪的证据充分，本案中公安机关存在犯意引诱的情形，被告人的行为应当认定为非法持有毒品罪，并在属于从犯，被告人具有坦白及自愿认罪的从轻情节，希望法庭从轻处罚。 经审理查明，2020年1月4日晚，苏某1联系被告人磨金海求购毒品，并通过支付宝转账500元人民币给磨金海，磨金海收到钱之后联系“县长”（李某2，另案处理）购进毒品，并通过微信转账350元人民币给李某2，李某2让卢某（另案处理）在南宁市塘 区万秀村将1包毒品可疑物（经称量净重0.98克）交给了磨金海。同年1月6日0时许，磨金海在南宁市兴宁区澳门街一沙县小吃店门口的路边将上述毒品可疑物交给苏某1后被公安机关当场抓获，公安民警在苏某1处查获毒品可疑物1包，在磨金海处查获苹果手机一部。经鉴定：从查获的毒品可疑物中检出MDMA。 2020年1月6日凌晨，磨金海再次联系李某2求购毒品，李某2安排被告人邓某泉将12包毒品可疑物带回南宁市内给磨金海，邓某泉明知是毒品的情况下仍与磨金海相约在南宁市交易。当天3时许，邓某泉驾驶桂Ａ×××××宝马车来到，在等侯磨金海的过程中被公安机关抓获，公安民警在桂Ａ×××××宝马车的主驾驶与中控脚垫的夹缝中查获了12包毒品可疑物（经称量净重17.4克）。经鉴定：从查获的12包毒品可疑物中均检出MDMA。 另查明，2020年1月6日，被告人磨金海协助公安机关将被告人邓某泉抓获归案。次日被告人磨金海因吸食毒品被行政拘留十五日（2020年1月7日至1月22日）、被告人邓某泉因吸食含有甲基安非他明和氯胺酮成分的毒品“茶”被行政拘留五日（2020年1月7日至1月12日）。 上述事实有以下由公诉机关提供，经法庭质证的下列证据证实： 一、书证 （1）受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。 （2）户籍证明，证实被告人磨金海、邓某泉的身份情况及案发时已达刑事责任年龄。 （3）抓获经过，证实被告人磨金海、邓某泉于2020年1月6日被公安机关抓获归案。 （4）检查笔录、提取痕迹、物证登记表，证实公安机关当场对磨金海进行搜查，查获磨金海用于贩卖毒品的苹果手机1部、毒品疑似物“神仙水”一包，并将上述物品进行提取封存。 （5）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称量笔录，证实公安机关依法将在磨金海处查获的毒品疑似物进称量，净重为0.98克，并依法扣押涉案毒品及手机。 （6）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、扣押笔录，证实公安机关在被告人邓某泉号牌为桂Ａ×××××号小轿车处查获12包毒品可疑物，经称量总净重为17.4克。 （7）行政处罚决定书，证实被告人磨金海因吸食毒品被行政拘留十五日（2020年1月7日至1月22日）；邓某泉因吸食含有甲基安非他明和氯胺酮成分的毒品“茶”被行政拘留五日（2020年1月7日至1月12日）。 （8）刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人磨金海因为贩卖毒品罪于2018年7月12日被本院判处有期徒刑六个月，2018年7月23日刑满。 二、证人证言 （1）证人苏某1的证言，证实2020年1月4日20时许，其通过微信以500元的价格向一名叫“阿海”的男子购买了一份“水”（毒品）。2020年1月6日凌晨0时许，约定在南宁市澳门街一沙县小吃店门前交易，“阿海”将一份蓝色包装的毒品交给其被民警当场查获，后被带回公安机关接受调查。 （2）证人卢某的证言，证实2020年1月初，“县长”联系其问有没有“奶茶”，其说有2包，之后“县长”以300的的价格购买了一包毒品，说在之后会有一个人联系其过来拿毒品，当天晚上11时许，“县长”微信联系说他的朋友到其住的附近。后其在路边就将一包用蓝色塑料袋包装的“奶茶”交给一名青年男子。 三、被告人供述和辩解 （1）被告人磨金海的供述与辩解，证实2020年1月4日晚上朋友苏某1微信联系其想要购买“水”（毒品），并向其转账500元。次日晚上22时许，其联系“县长”并购买了一份“水”，微信转账350元给“县长”，并让其到万秀村联系“阿六”的男子拿“水”。当晚在万秀东门处，“阿六”将一包用蓝色包装袋的“水”给其。1月6日凌晨的时候其在澳门街一个沙县小吃店门口把毒品交她苏某1，被公安机关当场查获。 2020年1月6日凌晨，为了配合民警抓捕“县长”，其再次联系现场购买“茶”，“县长”称让“马某”送给其，其转钱给“县长”就好，并约定在西乡塘石埠地铁口拿“茶”。十分钟后其再向“县长”提出多要10包“茶”，等会就转钱过去。当时其也发信息给“马某”说要多拿1 0包，一共12包“茶”，一个小时后，“马某”联系其称到了石埠地铁口，后面“马某”就被民警抓获了。关于其向“县长”购买毒品“茶”，“马某”是知情的，当时其与“马某”也有通过微信联系拿“茶”地点和12包的数量。“马某”是知道他拿给其的“茶”是毒品，因为他本身也是贩卖毒品“茶”的，对这个毒品也是了解的，因为其在之前也找他拿过。另外，2019年12月28日其曾向“马某”询问是否有毒品“茶”？“马某”称自己不在南宁，让其联系“县长”。 （2）被告人邓某泉的供述与辩解，证实2020年1月5日其回镇找“县长”玩，并在村里的后山和“县长”、“阿某”等人吸食毒品“茶”。次日1时许，其准备回南宁市，“县长”让其帮忙拿2包毒品给“小海”，其还询问毒品“茶”交易的钱是否已经和“小海”商量沟通，“县长”说已经沟通好，让其拿过去就好。因与“小海”认识，就约定在南宁市西乡塘1号线石埠出口见面。回南宁途中，“县长”打来电话说“小海”多要10包“茶”（毒品）。“小海”也发微信让其多要10包。其就开车返回找“县长”拿“茶”，后在马路边与县长见面拿到了用白色烟盒装的10包（毒品），其就把之前的两个包“茶”一并放到烟盒里面，并放在车上主驾驶与中控台中间的脚垫夹缝。2020年1月6日03时许，其在南宁市西乡塘1号线石埠出口等“小海”时被公安机关查获，并在车上查获毒品可疑物。其是处于朋友情谊，顺路回南宁就帮“县长”拿毒品“茶”给“小海”的，并且凌晨应该不会有警察查车。 四、鉴定意见及鉴定意见通知书，证实公安机关依法对涉案毒品可疑物进行取样并委托相关机构进行检验，检验结果为13份送检物品中13份可疑物均检验出MDMA成分，并将检验结果告知被告人磨金海、邓某泉。 五、辨认笔录及指认照片 （1）证人的辨认笔录及指认照片、微信聊天截图，证实证人卢某能辨认出“县长”（李某1及被告人磨金海，以及辨认其将毒品交给磨金海的地点，另外指认与县长的微信聊天截图照片；证人苏某1能够辨认出被告人磨金海及交易的毒品。 （2）被告人磨金海辨认笔录及指认照片，证实磨金海能够辨认苏某1、“马某”（邓某泉）、“阿六”（卢某）、“县长”（李某1及指认向苏某1贩卖毒品的现场，磨金海辨认与“县长”、邓某泉用微信聊天记录购买毒品及转账记录的情况。 （3）被告人邓某泉的辨认笔录及指认照片，证实邓某泉能够辨认“县长”（李某1 、“小海”（磨金海）及指认被查获现场、称量毒品现场及邓某泉与“县长”、“小海”（磨金海）的微信聊天记录的情况。 六、视听资料 视听资料，证实公安民警抓获被告人磨金海，邓某泉的过程，在被告人邓某泉驾驶的桂Ａ×××××宝马车的主驾驶与中控脚垫的夹缝中查获了12包毒品可疑物，及对涉案毒品可疑物进行称量进行全程录音录像。 以上证据来源合法，内容客观真实，互相关联，本院予以确认。 关于被告人邓某泉及其辩护人提出的邓某泉事先不知道是贩卖毒品，构成贩卖毒品罪的证据充分，应当构成非法持有毒品罪的意见。综合评判如下：本案查明的事实及在案的证据，足以认定被告人邓某泉在被查获之前已经明知携带的“茶”系毒品，且明知该12包毒品是“小海”向“县长”求购，通过邓某泉驾车从老家携带至南宁市区交给被告人磨金海，在邓某泉按照约定等待将毒品交至磨金海的过程中被当场抓获。查明的犯罪事实有上述列明的相关证据予以佐证，且证据取证合法，内容客观真实，互为印证。另外，被告人邓某泉是否获利不影响其贩卖毒品的定性。故被告人邓某泉及其辩护人提出的邓某泉不构成贩卖毒品罪的意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人磨金海、邓某泉明知是毒品而向他人贩卖，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。本案中，被告人磨金海、邓某泉属于买卖关系，并未形成贩卖毒品的共同故意，在各自的犯罪中均起主要作用，均为主犯。被告人磨金海曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。被告人磨金海协助公安机关抓捕被告人邓某泉，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚，本院予以从轻处罚；被告人磨金海、邓某泉归案后能如实供述自己的主要罪行，是坦白，依法从轻处罚，且均能认罪悔罪，酌情从轻处罚。辩护人提出的与上述相同辩护意见的本院予以采纳。被告人磨金海、邓某泉因吸食毒品分别被处以行政拘留十五日、五日，因与本案不属于同一法律事实，依法不能折抵刑期，但因本案被抓获当日可折抵刑期一日。综上，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑 法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人邓某泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵一日，即自2020年1月12日起至2022年7月10日止)，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）； 二、被告人磨金海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵一日，即自2020年1月22日起至2020年12月20日止），并处罚金人民币六千元（罚金于判决生效后十内向本院缴纳，逾期不缴纳的强制缴纳）； 三、公安机关扣押的涉案毒品及作案工具手机，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  李到福 人民陪审员  李艳红 人民陪审员  李 磊 二〇二〇年九月二十三日 书 记 员  杨懿力 【附法律条文】 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 …… 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；…… 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。