湖北省武汉市江夏区人民法院执 行 裁 定 书(2020)鄂0115执异68号异议人（案外人）：李继彪，男，1967年11月24日出生，汉族，住武汉市新洲区.委托诉讼代理人：刘锦华，湖北瀛楚律师事务所律师。原案申请执行人：武汉中洲众创工程有限公司，住所地武汉市江夏区经济开发区。法定代表人：栗长春，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈军，湖北舟桥律师事务所律师。原案被执行人：武汉三星建工集团有限公司，住所地武汉市新洲区。法定代表人：刘桂球，董事长。委托诉讼代理人：段森，系该公司法务人员，本院在执行原案申请执行人武汉中洲众创工程有限公司（以下简称中洲众创公司）与原案被执行人武汉三星建工集团有限公司（以下简称三星建工公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人（案外人）李继彪对（2018）鄂0115执2043号之二执行裁定书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年9月21日举行了听证。异议人（案外人）李继彪的委托诉讼代理人刘锦华，中洲众创公司的委托诉讼代理人陈军，三星建工公司的委托诉讼代理人段森均参加了听证，现已审查终结。李继彪提出如下异议请求：请求裁定中止执行武汉市江夏区人民法院(2018）鄂0115执2043号之二执行裁定书查封异议人李继彪名下坐落于武昌区徐家棚街和平大道750号绿地国际金融城A01-1地块一期2、3、4栋3号楼单元22层1号（195.9平方米）、4号（97.1平方米）二套房屋的裁定，解除对该二套房屋的查封。事实与理由：一、李继彪是被查封二套房屋的所有人，对该房屋的所有权合法真实，事实清楚，证据确凿。绿地控股集团武汉汉南置业有限公司（下称绿地置业公司）将武汉绿地汉南新城欧洲风情小镇一期项目六区及室外雨污管网工程总承包工程发包给三星建工公司总承包施工，双方2014年6月签订《施工总承包合同》。三星建工公司承接该项目工程后与李继彪于2015年1月签订《项目施工责任书》，以内部承建施工的生产组织方式将该项目工程交由该公司股东李继彪承包施工,由李继彪对该项目工程的工程质量、工程进度等进行全面负责管理并承担全部责任。该项目工程竣工验收后，李继彪、三星建工公司与绿地置业公司进行了工程总结算，工程总结算价款92082811元。2019年5月18日上述三方签订《协议书》，协议约定工程结算总造价92082811元，绿地置业公司已支付71880507元，剩余应付工程款20202374元经李继彪同意的前提下，绿地置业公司用绿地国际金融城片区房屋作价抵付，具体房屋作价金额及时间以此后实际执行时为准。《协议书》同时约定李继彪向三星建工公司缴清全部税费后，享有对全部剩余工程款的全部权利，抵款房产办理至李继彪或其指定人名下，在具备办证条件时一周内为李继彪办理抵款房产的权属证书。2020年1月15日，李继彪已交清全部税费，其与三星建工公司、绿地置业公司三者间所有工程款、税费已全部结清，三者无任何经济纠纷。绿地置业公司用于抵款的坐落于绿地国际金融城A01-1地块一期A01-1地块一期2、3、4栋2号（97.1平方米）、3号（152.29平方米）、1号（195.9平方米）、4号（97.1平方米）、7号（190.31平方米）、8号（97.1平方米）、11号（195.9平方米）七套房产均已全部办理登记至李继彪名下。因此，李继彪内部承建该工程项目，自筹投入资金，实际承建管理，承担全部责任风险，其是项目工程的实际施工人，项目建设各方均明确确认。该项目工程款在扣除应缴纳税费后依法属于李继彪所有，绿地置业公司抵付工程款的七套房产系该公司支付工程款中的一部分，该七套房屋本质上是工程款的实物化，同样归属李继彪所有。二、执行裁定书将李继彪所有房产作为被执行人财产执行错误，侵害到异议人合法权益，应中止执行并解除查封。其一、如前所述，异议人李继彪对该七套房屋（含本案被查封的二套）的所有权真实合法。且该房屋已办理不动产登记在异议人李继彪名下，依照《中华人民共和国物权法》第九条规定属于李继彪所有。其二、执行裁定将三星建工公司股东个人财产和被执行人财产混为一团系认定事实和适用法律错误。同时，该七套房屋系绿地置业公司抵付工程款，而不是抵押给异议人李继彪，抵押既缺乏事实基础，也无法律依据。综上，李继彪特依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定向贵院提出异议，请求贵院审查后裁定中止执行，解除对该房屋的查封。中洲众创公司辩称，1、李继彪不是实际施工人，而是代表三星建工公司履行职务的行为人，最高院建设工程的司法解释有相关规定，不得借资质施工，三星建工公司才是合法的主体。李继彪是三星建工公司股东，工程款均是打入三星建工公司账户，三星建工公司才是建设工程施工合同的主体。2、本公司起诉、申请执行在前，李继彪和绿地公司协议以房抵工程款在后，明显有转移财产以合法形式逃避执行的嫌疑。3、李继彪在承诺书中明确承诺所有工程款必须打入三星建工公司账户，不得私自支借。综上，法院保全行为是依法依规进行，合法有效，请求驳回异议人申请。三星建工公司辩称，李继彪是案涉项目实际施工人，李继彪与三星建工公司是挂靠协议，仅向三星建工公司上缴管理费、税金等内容，符合建设工程司法解释关于认定实际施工人的形式要件，即李继彪与三星建工公司为挂靠关系，三星建工公司仅是名义施工人，李继彪既是实际施工者也是价款的最终受益者，项目已竣工，李继彪应享有得到价款的权利，李继彪是实际施工人，所有的工程资金都由李继彪投入，所得价款也符合规定应由李继彪所得。借资质的行为虽是违反法律规定，李继彪有独立的请求权，不应认定为三星建工公司的财产，李继彪与三星建工公司已实际履行完毕挂靠关系应交的所有税费，应解除对案涉房屋的查封。经审查本院查明，中洲众创公司与三星建工公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月25日作出（2018）鄂0115民初2908号民事调解书，内容为：一、武汉三星建工集团有限公司于2018年8月15日前支付武汉中洲众创工程有限公司工程款5437803.37元。逾期支付，则自2018年2月11日起以欠付款项为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算利息至付清之日止。二、双方当事人就本案再无其他纠葛。该民事调解书生效后，三星建工公司未履行生效文书确定的法律义务，中洲众创公司向本院申请强制执行。因暂未发现三星建工公司名下有可供执行的财产，本院于2019年3月6日作出（2018）鄂0115执2043号之一执行裁定书，裁定终结本案的本次执行程序。后本院查明绿地控股集团武汉汉南置业有限公司与被执行人三星建工公司在武汉绿地汉南新城欧洲风情小镇有一期项目六区总包工程、一期六区室外雨污管网工程的施工项目，总价为92082881元，经双方核算，已结工程款71880507元，余下工程款20202374元用房屋抵款，房屋坐落于武昌区徐家棚街和平大道750号绿地国际金融城A01-1地块一期2、3、4号楼，共计七套。上述房屋已办理不动产权证登记在被执行人三星建工公司股东之一李继彪名下。本院于2020年8月20日作出（2018）鄂0115执2043号之二执行裁定书，裁定：一、冻结、扣划被执行人武汉三星建工集团有限公司银行存款6000000元，或查封、扣押其他等额财产。二、查封第三人李继彪名下坐落于武昌区徐家棚街和平大道750号绿地国际金融城A01-1地块一期2、3、4栋3号楼单元22层1号（195.9平方米）、4号（97.1平方米）二套房屋。李继彪认为将其个人所有房产作为被执行人三星建工公司财产属执行错误，侵害到异议人合法权益遂提出执行异议。另查明，2019年5月18日，绿地控股集团武汉汉南置业有限公司、三星建工公司及李继彪签订《协议书》，协议约定工程结算总造价92082881元，绿地控股集团武汉汉南置业有限公司已支付71880507元，剩余应付工程款20202374元用绿地国际金融城片区房屋作价抵付，具体房屋作价金额及时间以此后实际执行时为准。2020年4月22日，案涉房屋已办理不动产权证，登记权利人为李继彪。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定，对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。同时，该规定第二十五条规定，对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断。本案中，案涉房屋已于2020年4月22日办理不动产权登记权利人为异议人李继彪，并非原案被执行人三星建工公司所有，执行过程中，本院作出的（2018）鄂0115执2043号之二执行裁定书中，将异议人李继彪追加为第三人并对案涉房屋进行查封，缺乏事实和法律依据。异议人李继彪系案涉房屋的权利人，该权利可排除执行，其提出的异议理由成立。该执行裁定书第二项应中止执行并立即解除查封措施。另，若原案被执行人三星建工公司存在阻碍执行，恶意转移资产等行为的，原案申请执行人可通过其他途径救济，该事项不属于本案审查范围，在本案中不予处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：一、中止本院作出的（2018）鄂0115执2043号之二执行裁定书第二项的执行；二、解除本院对异议人李继彪名下坐落于武昌区徐家棚街和平大道750号绿地国际金融城A01-1地块一期2、3、4栋3号楼单元22层1号（195.9平方米）、4号（97.1平方米）二套房屋的查封。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向执行法院提起执行异议之诉。审 判 长  叶应平人民陪审员  张 红人民陪审员  刘兰美二〇二〇年九月二十四日法官助理周瑶书记员赵佶英