新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终2330号 上诉人（原审被告）：新疆西城虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区鲤鱼山路**。 法定代表人：段建虎，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张延萍，乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）金诚法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：吕新艳，女，1980年11月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：王建勇，新疆金桥律师事务所律师。 原审第三人：段建虎，男，1983年5月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 上诉人新疆西城虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司（以下简称卡瓦普餐饮公司）因与被上诉人吕新艳、原审第三人段建虎合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初8064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 新疆西城虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司上诉请求：撤销原审判决第二项和第三项，对双方合作经营期间的经营状况进行结算，扣除被上诉人应承担的亏损额8万元后，剩余的30万元退还给被上诉人。事实和理由：原审认定事实有误，未对合作经营状况进行审计，上诉人与被上诉人应当利益共享，风险共担。上诉人一直在被上诉人的监督下管理公司，不存在合同目的无法实现的情况。没有分红是因为亏损，没有办理工商登记是因为双方在合作协议签订后不久就发生了矛盾。 吕新艳辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 段建虎述称，认可上诉人的上诉请求，事实与理由。 吕新艳向一审法院起诉请求：1．判令解除2017年6月12日签订的《资金入股合作协议》；2．卡瓦普餐饮公司返还出资款本金380,000元，支付资金占用期间利息45,600元；3．卡瓦普餐饮公司返还吕新艳交付使用的250平方米门面一套（位于乌鲁木齐市××区，东临金石榴美食城，南临西域虎仔卡瓦普餐厅，西临鲤鱼山路，北临金石榴美食城），并支付使用两年的租金560,000元；4．诉讼费由卡瓦普餐饮公司承担。 一审法院认定事实：2017年6月6日，西域餐饮公司在工商管理部门注册登记成立，法定代表人为段建虎，注册资本500万元。西域餐饮公司现在工商管理部门注册登记股东为王虎年、段建虎、段建龙、陈家禄。2017年6月10日，段建虎、王虎年、段建龙签署股东会决议一份，内容载明：“经占公司80%股份的股东充分讨论，形成如下会议决议：1、同意引进外部合作人员投资参与公司经营，按照14%享有分红，承担损失。到会股东同意在各方协商一致时出让股份变更登记，在办理工商变更登记前以合作方身份按协议约定参与公司经营活动，条件成熟后成立董事会对公司进行管理。2、由公司法定代表人段建虎对外签订合作协议。3、由段建虎全面管理公司，其余股东配合，具体工作由段建虎安排，股东保证服从安排。．．．．．．5、投资合作人员有权检查财务账目，股东须配合。”2017年6月12日，第三人段建虎（甲方）与吕新艳（乙方、投资方）签订《资金入股合作协议》，载明：“第一条总则：本协议为资金入股合作合同，甲乙双方各负其责，以甲方现有实体为基础依托，甲方负经营的、经济的、法律的全部管理责任。乙方仅以资金为项目融资，从而促进和改变甲方企业资金紧缺的问题，使其企业尽快增资增收，实现共赢。第二条投资方的出资额、出资方式投资方名称：吕新艳，出资方式：现金38万元及250平方米门面一套，所占股份比例：14%（包括250平方米门面产生的利润）其中10%为股份、4%只享受利润分红。第三条合作目的：甲乙双方合作的前提以甲方现有实体为基础，以乙方投入资金为合作意向，目的在于通过资金引入，尽快恢复生产，双方合作促进发展，互利共赢，以振兴企业经济。第四条公司的经营管理：4.1公司由各董事共同经营管理。公司的经营方针，重大决策（包括生产销售计划、利润分配、提留比例、人事任免等）采取董事会一致通过的原则。．．．．．．4.3公司的财务会计账目受董事会监督检查，日常管理由财务经理负责。第五条双方的责任和义务：5.1乙方自合同生效之日起，每季度按收入14%参与分红。甲方需在次月给乙方提供上月财务报表。．．．．．．5.3乙方有权对甲方的日常经营管理进行监督，甲方应配合接受乙方的监督。5.4公司财产为公司全体股东所共有，任何一方不经双方和董事会一致通过，不得处分公司的全部或任何部分财产、资产、权益和债务。”2017年6月12日，段建虎向吕新艳出具收条一份，载明：“今收到吕新艳入股资金380,000.00（叁拾捌万元整）。”2018年6月，吕新艳起诉段建虎要求解除《资金入股合作协议》。本案庭审中，双方及第三人确认双方签订的《资金入股合作协议》已经于2018年6月解除。另，吕新艳按年利率6%主张自2017年6月12日至2019年6月12日期间38万元的资金占用利息45,600元。本案诉讼中，吕新艳撤回了要求支付250平方米门面一套使用两年的租金560,000元的诉讼请求。另查明：2016年8月8日，案外人刘东平（乙方）与新疆有色金属工业集团宏鑫商贸有限公司（甲方）签订房屋租赁合同，约定乙方租赁甲方位于乌鲁木齐市××路的甲方代管的新疆有色金属工业集团宏鑫商贸有限公司厂区4号（铸造车间）厂房及门前部分场地（面积约为510平方米）、厂区5号（钢化厂）厂房及门前部分场地（面积约为120平方米）租赁给乙方，房屋建筑面积合计约777平方米，租赁期限自2016年8月8日至2019年11月7日。吕新艳向卡瓦普餐饮提供的《资金入股合作协议》中约定的250平方米门面一套（位于乌鲁木齐市××区，东临金石榴美食城，南临西域虎仔卡瓦普餐厅，西临鲤鱼山路，北临金石榴美食城）为上述刘东平所租赁房屋中的一部分。 一审法院认为，双方在2017年6月12日签订的《资金入股合作协议》合法有效。2018年6月，吕新艳起诉段建虎要求解除《资金入股合作协议》，本案审理中，卡瓦普餐饮公司同意解除该协议并经双方一致确认协议于2018年6月已经解除，原审法院对双方《资金入股合作协议》于2018年6月解除的事实予以确认，对吕新艳解除《资金入股合作协议》的诉讼请求予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《资金入股合作协议》约定以38万元及250平方米门面一套出资并占股份的14%，签订该协议的合同目的为使吕新艳成为被告公司的股东，但在吕新艳出资后，卡瓦普餐饮公司并没有为吕新艳办理股权登记，吕新艳没有计入股东名册及参加股东大会享受股东的权利，没有成为真正的股东。在《资金入股合作协议》解除后，吕新艳出资的38万元及协议中约定的约250平方米一套门面应当返还吕新艳，吕新艳的该项诉讼请求具有事实和法律依据，予以支持。吕新艳按年利率6%主张自2017年6月12日至2019年6月12日期间38万元的资金占用利息45600元属于合理范围，符合法律规定，予以支持。本案中，因吕新艳没有成为卡瓦普餐饮公司的股东，合同目的无法实现发生纠纷导致《资金入股合作协议》解除，并非卡瓦普餐饮公司的解散，卡瓦普餐饮公司的内部经营与本案不属于同一法律关系，对卡瓦普餐饮公司提出合同解除后需对公司的经营状况进行审计决算的抗辩意见不予采纳。第三人段建虎签订《资金入股合作协议》的行为系代表卡瓦普餐饮公司履行职务行为，第三人段建虎在本案中不承担责任。本案诉讼中，吕新艳撤回要求支付250平方米门面一套使用两年的租金560,000元的诉讼请求，予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，判决如下：一、解除吕新艳与新疆西域虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司2017年6月12日《资金入股合作协议》；二、新疆西域虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付吕新艳出资款380000元；三、新疆西域虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付吕新艳利息45,600元；四、新疆西域虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司于本判决生效后一个月内返还原告吕新艳《资金入股合作协议》中约定的位于乌鲁木齐市××区约250平方米门面一套（东临金石榴美食城，南临西域虎仔卡瓦普餐厅，西临鲤鱼山路，北临金石榴美食城）。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明事实本院予以确认。 本院认为，上诉人卡瓦普餐饮公司主张吕新艳出资不到位，在没有实际收到38万元入股资金的情况下出具了收条。经本庭核实，因吕新艳与案外人刘东平存在债权债务关系，38万元入股资金由案外人刘东平代为给付。38万元中给付段建虎8万元，剩余30万元折抵卡瓦普餐饮公司租赁刘东平用于经营的餐厅的房租。段建虎认可收到了刘东平给付的8万元，认可卡瓦普餐饮公司租赁刘东平的用于经营的餐厅的房租每年60万元，在第一年的房租中进行了折抵，实际给付刘东平第一年房租30万元。故对上诉人卡瓦普餐饮公司主张未收到吕新艳入出资款38万元的意见，本院不予采信。 关于上诉人卡瓦普餐饮公司与被上诉人吕新艳签订《资金入股合作协议》的性质，双方是否是合伙关系。上诉人卡瓦普餐饮公司主张与吕新艳是合伙关系，应当共担风险，共负盈亏，故应当经过清算后进行分配。从双方签订的《资金入股合作协议》约定内容看第一条“本协议为资金入股合作合同，甲乙双方各负其责，以甲方现有实体为基础依托，甲方（段建虎）负经营的、经济的、法律的全部管理责任。乙方（吕新艳）仅以资金为项目融资，从而促进和改变甲方企业资金紧缺的问题，使其企业尽快增资增收，实现共赢”。吕新艳每季度按照收入14%参与分红，并未有共同经营、共担风险的意思表示。上诉人卡瓦普餐饮公司主张在2017年6月10日的股东会决议中记载“同意引进外部合作人员投资参与公司经营，按照14%享有分红，承担损失”，该股东会吕新艳并未参与，是卡瓦普餐饮公司原股东进行商议，形成决议。该股东会决议中的记载不能代替吕新艳在《资金入股合作协议》中的意思表示。上诉人主张双方是合伙关系，应当进行审计清算缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 另在二审中查明，《资金入股合作协议》中记载吕新艳提供的用作上诉人卡瓦普餐饮公司库房的250平方米门面的实际所有人是案外人刘东平，现刘东平已在2020年6月收回并使用。吕新艳表示放弃该项诉讼请求，经本院与案外人刘东平核实，刘东平已经占有使用该250平米的门面，针对该项诉讼请求进行判决的基础已不存在，对于吕新艳要求放弃该项诉讼请求的主张本院予以确认。 综上所述，上诉人新疆西城虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，因吕新艳主张250平米门面房返还已不存在判决基础，本院予以调整，对其他判项予以维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初8064号民事判决第一项即解除吕新艳与新疆西城虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司2017年6月12日《资金入股合作协议》； 二、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初8064号民事判决第二项即新疆西城虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付吕新艳出资款380000元； 三、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初8064号民事判决第三项即新疆西城虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付吕新艳资金占用期间的利息45600元； 四、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初8064号民事判决第四项即新疆西城虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司与本判决生效后一个月内返还吕新艳《资金入股合作协议》中约定的位于乌鲁木齐市××区余额250平方米门面房一套（东临金石榴美食城，南临西域虎仔卡瓦普餐厅，西临鲤鱼山路，北临金石榴美食城）； 五、驳回吕新艳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费5800元，由新疆西城虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 蔡 联 审判员 张 睿 审判员 王朋坤 二〇二〇年九月三十日 书记员 袁 洁