陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终3450号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司。住所地：榆林市高新技术产业园区明珠大厦西侧阳光写字楼****。负责人：曹建平，男，系该公司总经理。委托代理人：刘琦，男，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵战武，男，汉族，1957年8月28日出生，农民，住靖边县。委托诉讼代理人：赵锦强，男，汉族，1983年2月23日出生，住靖边县，系赵战武之子。原审被告：朱静，男，汉族，1988年6月1日出生，住定边县。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称保险公司)因与被上诉人赵战武、原审被告朱静机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2019）陕0824民初3905号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：1、依法改判上诉人不承担误工费等费用47280元；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：本案被上诉人赵战武已超过60周岁，根据中院2018年7月1日起施行的指导意见，超过60周岁者应当提供劳务合同、工资表、银行流水单、单位营业执照等相关证据材料，原告并无完整务工材料，一审法院以村委会证明等确认其存在误工，并按照在岗职工平均工资判决，此判决无任何法律基础。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，为平衡双方当事人利益和司法实质公平，请求二审法院改判上诉人不承担误工费等费用47280元。赵战武辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。赵战武向一审法院提出的诉讼请求：1、请求人民法院依法判令二被告向原告赵战武赔偿医疗费28720元、护理费4150元、误工费49200元、住院伙食补助费1150元、营养费1200元、残疾赔偿金72196元、后续治疗费11000元、鉴定费3120元、精神抚慰金5000元、交通费4100元、车辆损失3000元，共计182836元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2019年5月1日13时许，被告朱静驾驶陕K54****号小型汽车，由靖边县东坑镇出发前往定边县石洞沟乡途中，由东向西行至307国道1066KM+500M处，由于其观察不够、操作不当在超车时与迎面直行驶来的原告赵战武无证驾驶无号牌“大运”牌两轮摩托车发生碰撞，造成原告赵战武受伤、两车受损的道路交通事故。2019年5月10日，该事故经靖边县公安局交通警察大队靖公交认字（2019）第197号道路交通事故认定书认定，被告朱静承担此事故主要责任，原告赵战武承担此事故次要责任。事故发生后，原告赵战武被送往靖边县人民医院住院治疗23天，在榆阳区妇幼保健院复查共花费医疗费28050.85元。2019年8月23日，经陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出陕驼城司鉴定（2019）法临鉴字第F203号司法鉴定意见书，认为原告赵战武因交通事故致左内外踝骨折；左距骨骨折；左足内侧楔骨骨折，评定为九级伤残。后续治疗费约为12000元或以实际支出，误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日。原告作此鉴定，交纳鉴定费用3120元。2019年10月22日，被告安盛保险公司对原告赵战武的伤残等级进行申请重新鉴定，2020年4月28日，经陕西榆林正大法医司法鉴定所作出陕榆正法（2020）临鉴字第J109号司法鉴定意见书，认为原告赵战武左下肢外伤，评定为十级伤残。后续治疗费12000元，误工期240天，护理期60天，营养期60天。另查明，原告赵战武在住院期间被告朱静向其垫付医疗费8669元。同时查明，被告朱静为陕K54****号小型汽车的驾驶人及登记车主，该车在被告安盛天平保险公司投保有一份交强险和一份商业险，其中商业第三者责任险限额为50万元且不计免赔。一审法院审理认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷，庭审中，双方争议的焦点有二，其一是原告的受损情况；其二是如何确定本案的最终赔偿义务主体。关于本案第一个争议焦点。关于原告的受损情况，根据庭审查明的事实并结合《人损解释》的相关规定，原告赵战武因本次事故所造成的损失应为：医疗费28720元、护理费4150元（住院期间护理费100元/天×23天=2300元、出院后护理费50元/天×37天=1850元）、住院期间伙食补助费1150元（50元/天×23天=1150元）、误工费47280元、营养费1200元、残疾赔偿金59974.2元（33319元×18年×10%）、后续治疗费11000元、鉴定费3120元。关于原告的误工费一节，虽然原告已满60周岁，但根据靖边县宁条梁镇庙畔村民委员会出具的证明，证明原告仍有劳动能力，一直从事家庭生产并有收入来源，故原告的误工费应以陕西省在岗职工的平均工资（197元/天）进行计算，根据陕西榆林正大法医司法鉴定所司法鉴定意见书认为，原告误工期为240天，即计算240天，误工费为47280元；关于原告诉求营养费一节，根据陕西榆林正大法医司法鉴定所司法鉴定意见书认为，原告营养期为60天，即计算60天，营养费为1200元。关于原告诉请精神损害抚慰金一节。本院认为，本次事故给原告的身心造成一定伤害，且其为次要责任，故应以3500元计算为宜。关于原告诉请交通费一节。本院认为，虽原告未能证明该证据与本案具有关联性和支出上述费用的合理性，但原告在住院期间确需支出一定的交通费，故本院酌情认定交通费共计2000元。关于原告诉求车辆损失一节，因原告未能提供相关证据证明其主张，故本院对该项诉请，不予支持。据前所述，本院最终确认原告的损失为：医疗费28720元、护理费4150元、住院伙食补助费1150元、误工费47280元、残疾赔偿金59974.2元、后续治疗费11000元、鉴定费3120元、精神损害抚慰金3500元、营养费1200元、交通费2000元，共计162094.2元。关于本案第二个争议焦点，原告的损失该如何赔偿？根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按照双方当事人在本次事故中的过错进行承担。本案中，经靖边县公安局交通警察大队认定，被告朱静承担此次事故的主要责任，原告赵战武承担此次事故的次要责任。据此，对于此次事故造成的原告的损害后果，首先应当按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，应先由被告朱静驾驶车辆的交强险承保机构（即被告安盛保险公司）在其承保的交强险范围内承担；对于原告损失的下余部分应由被告朱静在此次事故中所负的责任比例承担。因陕K54****号“吉利牌”小型汽车在被告安盛保险公司购买了一份商业第三者责任险限额为50万元且不计免赔，故被告朱静应承担的部分先由其承保的商业第三者责任险范围内按责任比例承担赔偿责任（即70％），不足部分再由被告朱静按责任比例予以承担。对原告赵战武诉请的车辆损失费3000元的主张，因其未能提供相关证据予以证明其主张，故本院对其不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、由被告安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险范围内赔偿原告赵战武医疗费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损失抚慰金等各项损失共计120000元；在商业第三者责任保险范围内交强险赔偿不足部分按责任比例赔偿原告赵战武各项损失共计27281.94元；2、由被告朱静赔偿原告赵战武鉴定费3120元；上述一、二项履行内容限本判决生效后二十日内自动履行。3、由原告赵战武待被告安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司赔偿款到位后返还被告朱静垫付款8669元；4、驳回原告赵战武的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告赵战武负担90元，由被告朱静负担210元。本院二审期间，被上诉人提交的第一组证据，陕西省榆林市靖边县张家畔街道南关社区居民委员会出具的证明一份，房屋租赁合同一份，证明赵占武在城镇居住。上诉人质证称，对该组证据的真实性及证明目的均无异议。被上诉人提交的第二组证据靖边县新源实业有限公司人员工资表一份，证明赵占武2017年1月至2019年4月工资收入情况。上诉人质证称，对上述证据的真实性无异议，证明目的有异议，被上诉人所提交的工资表月平均工资均超过5000元，需提供个人所得税纳税证明。本院依职权调查，形成与靖边县新源实业有限公司负责人的谈话笔录一份。上诉人质证称，对上述证据的真实性无异议，证明目的有异议，月平均工资超过五千元，被上诉人需提交纳税证明。被上诉人质证称，对证据的真实性无异议，但认为工资具体数额不准确，应以被上诉人提交的工资表为准。本院对经质证的证据认定如下，上诉人对被上诉人提交的第一组证据的真实性及证明目的均无异议，本院予以采信。被上诉人提交的第二组证据及本院依职权调查形成的谈话笔录，上诉人虽然对证明目的有异议，认为月工资超过5000元，还需再提供纳税证明。因该工资表与本院依职权调查形成的谈话笔录内容基本一致，且上诉人对证据的真实性无异议，亦未提交证据予以反驳，故本院对该部分证据依法予以采信。本院二审审理查明的事实与一审法院认定事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是被上诉人保险公司应否承担赵战武误工费损失。保险公司上诉称被上诉人未提供完整误工资料，仅以村委会证明来确认其存在误工及按照在岗职工平均工资计算误工费有误。被上诉人在二审期间提交陕西省榆林市靖边县张家畔街道南关社区居民委员会出具的证明一份、房屋租赁合同一份、靖边县新源实业有限公司人员工资表一份。本院又依职权调查，同靖边县新源实业有限公司负责人谈话核实了被上诉人的工作情况。上述证据已经达到民事审判高度盖然性的证明标准，足以证明赵战武虽然已经年满六十周岁，但是仍然具有劳动能力，实际从事劳务活动，并具有收入来源的事实。一审法院以陕西省在岗职工平均工资计算赵战武的误工费并无不妥，二审依法予以支持。故保险公司上诉所持该公司不承担赵战武误工费等47280元之上诉理由不能成立，依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回,一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费980元,由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 任红艳审 判 员 魏 霞审 判 员 郭 瑶二〇二〇年九月二十九日法官助理 张 宇书 记 员 卜 宇