山西省岚县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋1127民初63号 原告：邸三贵，男，1962年4月21日生，汉族，岚县人，住县， 委托诉讼代理人：高健，男，山西晋申律师事务所律师。 被告：杜小飞，男，1992年3月19日生，汉族，岚县人，住， 被告：张杰锋，男，1980年5月21日生，汉族，山西省吕梁市临县人，住本村， 被告：岚县东恒劳务服务有限公司，住所地，东村向阳西路兰河综合大楼**门市**。 法定代表人：张建明，职务，总经理。 统一社会信用代码：91141127MA0K1W884Q。 委托诉讼代理人：刘彦，女，1986年9月10日生，汉族，岚县人，住，系该公司职工。 被告：王拴珍，男，1973年4月12日生，汉族，农民，岚县人，住， 原告邸三贵诉被告杜小飞、被告张杰锋、被告岚县东恒劳务服务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，追加王拴珍为本案共同被告，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告邸三贵及其委托诉讼代理人高健、被告杜小飞、被告张杰锋、被告岚县东恒劳务服务有限公司委托诉讼代理人刘彦、被告王拴珍均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告的诉讼请求为，1、依法判令被告赔偿原告住院伙食补助费1000元、交通费1511元、残疾赔偿金66524元、精神抚慰金5000元、误工费15252.16元、护理费12055.8元、营养费6000元，鉴定费1500元，后续治疗费20000元，以上合计128843元。2、案件受理费由被告负担。事实与理由，被告岚县东恒劳务服务有限公司作为北兴小区住宅楼五号楼的工程承包方，将该工程劳务分包给被告杜小飞，且双方于2019年9月6日签署建设工程施工劳务分包合同。被告杜小飞在取得劳务分包以后，又将工程再次分包给被告张杰锋。2019年11月6日，原告到北兴小区进行工作，不幸于2019年10月9日发生工伤事故，事故导致原告右手两个手指残缺。事故发生后，当天原告分别去岚县人民医院、离石区人民医院、山西医科大学第二人民医院，最后于当天晚上入住中铁12局集团有限公司中心医院，在中铁医院共住院10天，于2019年10月18日出院。事发后，原告家属多次找被告协商，要求其承担赔偿责任，但被告均以种种借口推诿，鉴于此，原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，望支持原告的诉讼请求。 被告杜小飞辩称，我从岚县东恒劳务服务公司承揽的砌墙体二次结构工程、抹灰工程以后，转包给张杰锋，我不承担赔偿责任。 被告张杰锋辩称，我从杜小飞处承揽的工程，我把工程上的上料和打柱子工程转包给王拴珍，原告和我没有关系。事情发生后，王拴珍和我说要钱，我给了2万多元的医疗费。是我自己垫付的，没有人给我一分钱，具体数据现在记不清了。本身属于清包，没有法人单位，我们都是个人，都是给东恒公司打工的。劳务纠纷发生后，事故都是由东恒公司承担责任。当时出于人道主义，应该帮助原告邸三贵。杜小飞家有管理人员王永珍，要求我先垫付医疗费，我要求法庭考虑退还我垫付的钱，现在该工程还没有结算。 被告王拴珍辩称，我和张杰锋是口头协议，是承揽上加气块夹墙混凝土柱。价钱也约定过，但只是工钱，不是包工包料，我不应该承担责任。十个人砌砖，原告一个人给和水泥沙浆。 被告岚县东恒劳务服务有限公司辩称，一.我公司与原告不存在任何关系，不应当将我公司列为被告主张权利。我公司从未与原告建立过任何的劳务关系。我公司只是将北新小区五号楼的部分劳务依法分包给杜小飞。至于原告是受谁雇用，其在起诉状中并未予以陈述。原告以提供劳务者受害纠纷提起诉讼，又将杜小飞、张杰锋列为被告，可见其自认其与其他二被告存在劳务关系，与我公司并无关系，故我公司不应当承担任何责任。二.按照约定，安全事故均由被告杜小飞承担，与我公司无关。2019年9月5日，我公司与杜晓飞之间签订有建设工程施工劳务分包合同。合同中第10条、11条、22条均明确约定杜小飞对一切安全事故承担责任，而非我公司承担。三.原告是否在提供劳务的过程中发生事故，应当承担举证责任，如果在庭审中未举证证明，则无法证明其是在提供劳务的过程中发生的事故，进而不能主张各被告承担责任。四.原告在事故中应当承担过错责任。按照侵权责任法第35条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告除对自己是否在提供劳务的过程中发生事故承担举证责任以外，还应当对其在提供劳务的过程中受伤无过错承担举证责任。五.对于原告所诉请的各项项目和数额，首先，我方不应当赔偿，其次对于各项标准及计算方法，我方认为，应当按照农村标准进行计算；误工期，营养期，护理期，住院伙食补助费均按照住院天数计算；精神抚慰金为2000元；交通费，鉴定费应当有正规发票；后续治疗费应当以实际发生并有相关票据为依据。所以，我方认为应当驳回原告对我方的起诉。 经审理查明，被告岚县东恒劳务服务有限公司与岚县鑫大洲房地产开发有限公司签订施工总承包合同以后,被告岚县东恒劳务服务有限公司于2019年9月5日与被告杜小飞签订建设工程施工劳务分包合同,承包工程名称,北兴小区住宅楼五号楼;劳务分包范围,二次结构、安装、装饰、消防管道、消防弱电、防水，五号楼图纸范围内的全部工程的劳务部分；在本工程中乙方应使用18岁以上55岁以下的男性公民，并符合当地使用农民工的规定。一切安全责任事故归乙方承担。合同单价每方米190元；合同总价3116000元；另有“严禁乙方转包和分包。乙方按照施工组织设计和安全操作规程及政府相关主管部门的有关规定要求，做好安全防护，安全文明施工，杜绝重大伤亡事故，接受政府部门和甲方的安全监督检查。承担在施工过程中，因乙方的原因出现一切安全事故的责任和罚款以及协调费。”等相关约定。该合同生效后，被告杜小飞与被告张杰锋签订合同，将岚县北新小区五号楼建筑工程的劳务分包给无任何建筑资质的被告张杰锋。分包的具体范围为，施工图纸范围内所有的砌墙体、抹灰、植筋、弹线、二次结构钢筋、混凝土以及屋面铺装，包工不包料。合同签订后，被告张杰锋把工程中的打混凝土、上加气砖、搅拌水泥砂浆等工程劳务转包给被告王拴珍。王拴珍包得上述劳务后，雇用原告邸三贵在其工地上的搅拌机上搅拌水泥砂浆。2019年10月6日，因搅拌机料兜钢绳脱轨，不能使用，原告在工地现场捡的一根约一米长的22螺纹钢，站到搅拌机上，想要将脱轨的钢绳撬入轨上，不慎将自己的右手三根手指夹伤。 事发后原告去到岚县人民医院求治，应被告张杰锋的建议去到离石区人民医院、山大二院等医院求治，最后于当天在中铁12局集团有限公司中心医院住院，被诊断为，创伤性右示中环指末节毁损离断伤，经手术治疗，住院9天后于2019年10月18日出院，治疗费用由被告张杰锋支付。出院医嘱为，1.伤口换药两天一次，14天拆线；2.禁忌烟酒辛辣饮食；3.门诊复查，不适随诊。 原告伤愈后为维权，向岚县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以申请人邸三贵诉被申请人张杰锋，用工主体不适格，故不予受理为由，于2019年11月27日作出并送达《岚劳仲不字（2019）第3号不予受理案件通知书》。此后，原告为索赔，诉至本院，提出前述请求。 本案在审理中，根据原告的申请，本院委托山西中宇司法鉴定中心对原告的损伤进行伤残等级鉴定，该中心于2020年5月7日作出《中鉴（2020）临鉴字第065号司法意见鉴定书》，结论为，被鉴定人邸三贵的右手损伤功能丧失分值大于等于十分构成十级伤残，原告为此开支鉴定费1500元。 上述事实，有当事人的一致陈述以及被告岚县东恒劳务服务有限公司提交的《建设工程施工劳务分包合同》、被告杜小飞提交的《劳务分包合同》、原告提交的诊断证明书、住院病历、住院证、出院证等证据所证实。 本院认为，本案的争议焦点主要是各当事人在本案中是否承担责任、承担什么责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇用活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇用关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。据此，被告王拴珍作为雇主，对原告邸三贵的损害应当承担赔偿责任。《中华人民共和国建筑法》第二十二条规定，建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质的承包单位。从以上条款中可知，发包人、分包人负有保护雇员安全的义务，发包人、分包人承担的是一种过错责任。本案中，被告东恒公司作为该工程的发包人在对其所承包的劳务工程发包时，应当审查承包人是否具有相应的建筑施工资质，其疏于审查，将工程发包给没有建筑资质的个人即被告杜小飞，违背了有关的法律法规规定，发包方被告东恒公司存在过错。被告杜小飞又将该工程转包给没有任何资质的被告张杰锋个人进行施工，被告杜小飞也存在过错。被告张杰锋将工程的一部分包给同样没有任何建筑资质的个人王拴珍进行施工，被告张杰锋也存在过错。被告东恒公司、被告杜小飞、被告张杰锋三方都负有加强劳动安全，保护雇员人身安全的义务，而疏于监督、管理，也存在过错，这一系列的过错发生结合，侵犯了原告邸三贵的合法权益，应当对原告邸三贵的损害承担连带责任。故上述三被告因在发包工程过程中存在过错，应当对雇主王拴珍所负的责任，承担连带赔偿责任。关于原告本人，本案所涉及的雇员受害赔偿责任虽为无过错责任，但并非雇主对雇员在完成受雇工作中任何情况下的损害，都应承担完全的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中原告邸三贵属于成年人，其受雇用后，在施工现场从事水泥砂浆的搅拌工作中，应当注意人身安全，全力避免损害的发生。但其在处理搅拌机故障中，未尽到注意义务，导致自己的右手指受伤，对损害事实的发生受害人邸三贵也存在一定过错，应就其过错自行承担相应的责任，适当减轻雇主、发包人、分包人的赔偿责任。鉴于本案的实际情况，以原告邸三贵承担20%的责任，雇主、发包人、分包人承担80%的责任为宜。三被告虽在转包分包合同中有一切安全责任事故由乙方承担的约定，但根据合同相对性原则，该约定只能约束合同相对当事人，而不得以此约定对抗作为损害赔偿请求第三人的原告邸三贵。该约定从本质上不仅仅处分了合同相对人的权利义务，而且也处分了第三人的权利，违背了合同的基本法理。因此，该约定对原告邸三贵不发生法律效力。原告邸三贵因侵权责任而取得的损害赔偿请求权不因这种约定而归于消灭。 原告请求索赔的各个项目和数额，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中的相关规定和《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193—2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中的相关标准确定。误工费，原告请求索赔额为15252元，未超过上述标准，应予支持；护理费为12056元（48893元÷365日×90日）；营养费为3000元（60天×50元）；住院伙食补助费为900元（100元/日×9天）；残疾赔偿金为66524元（33262元×20年×10%）；精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级确定为5000元；鉴定费凭票为1500元；交通费凭票为201元；原告诉请的后续治疗费，因无事实依据，本院不予支持。上述各项合计为104433元，依据前述法律规定，应由原告自负20%计20887元；其余80%，计83546元，由被告王拴珍赔付原告邸三贵，并由被告岚县东恒劳务服务有限公司、被告杜小飞、被告张杰锋承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、由被告王拴珍赔偿原告邸三贵住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等共计104433元的80%，计款83546元，并由被告岚县东恒劳务服务有限公司、被告杜小飞、被告张杰锋对上述赔偿款额承担连带赔偿责任；其余20%，计款20887元由原告邸三贵自己负担。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 上述执行项目在本判决生效后十五日内执行完毕。 案件受理费2877元，减半收取1438元，由原告负担272元，由被告王拴珍负担1166元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。 审 判 长  李怀亮 人民陪审员  杨珠兰 人民陪审员  张秀萍 二〇二〇年九月二十五日 书 记 员  杨春英