云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云28民终1340号上诉人（原审原告）：蔡喜逢，男，1975年4月24日出生，汉族，身份证住址河南省开封市禹王台区，现住云南省景洪市。被上诉人（原审被告）：中国移动通信集团云南有限公司西双版纳分公司,住所地云南省景洪市新大桥头西南侧防洪大堤西侧**。统一社会信用代码：91532800218601351X。法定代表人：李庆明，总经理。委托诉讼代理人：李慧，云南凝杰鼎济律师事务所律师。特别授权代理。上诉人蔡喜逢与被上诉人中国移动通信集团云南有限公司西双版纳分公司（以下简称版纳移动）电信服务合同纠纷一案，因不服景洪市人民法院（2020）云2801民初1591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。蔡喜逢上诉请求：撤销一审民事判决书，改判被上诉人退还上诉人宽带初装费（光猫）费用人民币100元；退还涉案宽带184××××****遗留的通信服务费人民币31元;赔偿上诉人误工费人民币500元。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1.话费余额实为31元，并非判决书所标示的36元。2.2020年4月20日，上诉人向该移动宽带账号Ｗ184********交纳通信服务费30元。上诉人于2020年4月1日在宽带不能使用的情况下，上诉人依据被上诉人所发送的可以继续使用的短信和宽带登陆页面提示，通过微信缴费。并非判决书所认定的上诉人于2020年4月20日在终止服务后自行缴费。3.被上诉人在合约期满前多次联系上诉人，上诉人告知合约期满终止服务的最终日期为2020年3月15日，上诉人所收到的2020年3月20日的短信，该短信告知上诉人在到期后可以继续按照原有标准继续执行的要约邀请，上诉人认为应该按照被上诉人最终通知上诉人的服务短信为准。4.被上诉人在不提供宽带服务后继续收取上诉人的通信服务费，在客观上己经承认了之前合约的可延续性。5.上诉人认为与被上诉人之间的合同应该按照最终签署的版纳旅居合同履行。并非被上诉人所主张的100Ｍ宽带（150元包月）基本电信服务合同履行。引发本案纠纷的原因是由于被上诉人不遵守契约精神，不诚信经营，设定不公平、不合理的交易条件，强制交易所致。上诉人没有坚持要求被上诉人承担继续履行合同的违约责任，而是要求版纳移动承担可以做得到的措施来承担违约责任。根据现有的电信技术，被上诉人完全有能力通知到上诉人合约到期不能使用。但被上诉人依然通知上诉人可以继续使用的短信内容，以及继续缴费的宽带登陆页面提示。另外，一审法院在被上诉人违约的情况下，认为被上诉人不承担法律责任，却没有对上诉人所提供的证据予以认定，直接判决上诉人败诉。二、原审法院使用法律错误。本案应适用于《中华人民共和国合同法》第十九条、《中华人民共和国电信条例》第四十条及《中华人民共和国消费者权益法》第十一条，第二十条之规定。版纳移动辩称，宽带初装的费用是第一次安装宽带过程中发生的人工以及耗材的费用，是一次性的费用，上诉人在2019年3月份安装宽带且已经正常使用宽带，按照合同约定初装费是不属于能够退还的费用，其主张退还100元的初装费用没有事实与合同依据。双方在签署了宽带服务合同之后，合同是正常履行的，合同的终止是在合同约定的履行期限届满之后，被上诉人并不存在违约的行为，被上诉人不应向上诉人赔付误工费人民币500元，那么这个也就不存在一个误工损失的一个赔付。上诉人的上诉没有事实和法律依据，依法不能成立，请依法驳回其上诉，维持原判。蔡喜逢向一审法院起诉请求：版纳移动如果不能继续履行合同，要求版纳移动退还初装费100元、话费余额36元、赔偿经济损失500元。一审法院认定事实：2019年3月1日，蔡喜逢作为甲方与作为乙方的版纳移动签订了《家庭有线宽带业务服务协议》，蔡喜逢作为申请人同时在版纳移动出具的《中国移动通信客户业务受理》单上签字确认，双方书面约定：版纳移动为蔡喜逢在景洪市宣慰（威）大道花伴里小区1栋Ａ座楼11—1侧安装有线100Ｍ宽带［150元包月］（宽带帐号为ｗ18********）。同日，蔡喜逢作为甲方与作为乙方的版纳移动又签订了《中国移动云南公司营销活动客户协议》和《中国移动云南公司宽带营销活动办理协议》，并签字确认了《中国移动通信客户业务受理》单，书面约定：甲方参与【版纳旅居】360元宽带包年营销活动，合约期为12个月，每个月减免120元100Ｍ宽带月费，30元客户自行缴纳，开始时间为2019年4月1日0：00：00，结束时间为2020年3月31日23：59：59；本次活动一个客户只能凭有效证件参与一次；本营销活动协议到期后，如需继续使用的，可根据营销活动规则重新申请办理或终止；乙方未按协议内容提供服务的，乙方应当赔偿甲方费用损失；甲方未按协议内容履行（包括但不限于提前终止协议等）的，甲方应当赔偿违约金200元；发生争议协商不成的，任何一方可到合同履行地即甲方宽带归属地人民法院提起诉讼。【版纳旅居】360元宽带包年营销活动服务行将到期时，蔡喜逢曾多次收到版纳移动短信通知告知：您的移动宽带帐号ｗ18********将于2020年3月31日23：59：59到期，到期后您的资费将继续按照原有标准继续执行，如您要变更宽带业务，可点击登陆到云南移动手机营业厅办理。蔡喜逢遂到版纳移动营业厅要求续约，版纳移动工作人员告知其【版纳旅居】360元宽带包年营销活动服务已期满终止，可选择其他营销活动，否则资费将按原标准执行。双方遂发生纠纷。蔡喜逢向本院提起诉讼。2020年4月20日蔡喜逢向该移动宽带帐号ｗ1********交纳通信服务费30元。因未按版纳移动方要求交纳资费，该移动宽带帐号ｗ1********已被停机。一审法院认为，双方通过签订协议建立了【版纳旅居】360元宽带包年电信服务合同关系。从协议内容可以看出，该服务是以双方签订协议形成的100M宽带[150元包月]电信服务合同关系为基本电信服务，而开展的有具体起止期限的营销服务活动。双方在【版纳旅居】360元宽带包年电信服务合同中约定有“营销活动协议到期后，如需继续使用的，可根据营销活动规则重新申请办理或终止”的内容，版纳移动在合同期满后根据该营销活动已下线的实际情况，终止该【版纳旅居】360元宽带包年电信服务，并不违反合同约定。版纳移动虽在该营销服务期限届至前短信通知有“资费将继续按照原有标准继续执行”的内容，应指【版纳旅居】360元宽带包年电信营销活动服务终止后，按原有100M宽带[150元包月]基本电信服务合同履行。因此，蔡喜逢主张履行每年360元人民币100M的宽带合同、赔偿损失500元以及如果不能继续履行合同要求退还初装费100元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。蔡喜逢在【版纳旅居】360元宽带包年电信服务终止后，又再交纳的通信服务费30元，应予退还，但该通信服务费30元是蔡喜逢在终止服务后自行交纳，并非版纳移动拒不退还所致，故不由版纳移动对此承担相应诉讼费用。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第一百二十五条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第十六条的规定，判决：一、由中国移动通信集团云南有限公司西双版纳分公司在判决生效之日十日内向蔡喜逢退回通信服务费30元。二、驳回蔡喜逢的其他诉讼请求。案件受理费50元，由蔡喜逢负担。二审中，上诉人蔡喜逢认为一审认定时间错误，蔡喜逢向移动宽带账号184的账号交纳通信服务费的时间不是2020年4月20日，而是2020年4月1日。版纳移动对一审认定的事实没有异议。双方当事人均没有提交新证据。本院二审查明事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实本院予以确认。本院认为，蔡喜逢与版纳移动建立了【版纳旅居】360元宽带包年电信服务合同关系，版纳移动在合同期满后根据该营销活动已下线的实际情况，终止该【版纳旅居】360元宽带包年电信服务，并不违反合同约定。现双方均已按合同约定履行了各自的义务，且合同约定的期限已满，本院对蔡喜逢要求被上诉人退还宽带初装费费用人民100元、赔偿上诉人误工费500元的上诉主张，不予支持。一审判决并无不当，本院予以维持。综上所述，蔡喜逢的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人蔡喜逢负担。本判决为终审判决。审判长  李鸿伟审判员  陈 芳审判员  范志敏二〇二〇年九月三十日法官助理李丹书记员张静秋