湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终8260号上诉人（原审原告）：刘瑜琳，男，1982年1月27日出生，汉族，住湖南省衡阳县。上诉人（原审被告）：湖南万商壹站电子商务有限公司，住所地长沙市开福区新河街道华夏路**。法定代表人：王绍敏，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王晓玲、邹魏维，湖南骄阳律师事务所律师。上诉人刘瑜琳与上诉人湖南万商壹站电子商务有限公司（以下简称“万商壹站公司”）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市开福区人民法院作出的（2020）湘0105民初1279号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘瑜琳上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1.确认万商壹站公司单方面解除与刘瑜琳的劳动合同行为违法，万商壹站公司向刘瑜琳支付违法解除劳动合同经济赔偿金34500元；2.万商壹站公司向刘瑜琳支付2019年7月份工资13229.74元；3.万商壹站公司支付刘瑜琳2019年8月至9月16日拖欠的工资13500元；4.万商壹站公司向刘瑜琳支付2018年8月1日-2019年9月16日期间的周六休息日加班工资29793.10元；5.万商壹站公司向刘瑜琳支付工作期间10天未休年假工资12413.79元；6.如未认定为违法解除劳动合同则请求判决万商壹站公司向刘瑜琳支付解除劳动合同的经济补偿金17250元和额外支付一个月工资9000元。事实与理由：1.万商壹站公司单方面调整刘瑜琳的工作岗位、工作地点及工作性质，且完全改变薪资考核内容，在未与刘瑜琳协商一致的情况下以旷工为由解除劳动关系，属违法解除，应依法支付赔偿金。即便不认定违法解除，亦因双方未协商一致而支付解除劳动合同经济补偿金。2.关于加班费问题，一审法院未采信刘瑜琳提交的由万商壹站公司制作的考勤证据，应当予以纠正。3.刘瑜琳2001年大学毕业后进入郴州市青岛啤酒销售有限公司，已缴纳社保10年，工作已满10年，应当享受10天年休假。万商壹站公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，依法改判驳回刘瑜琳的该两项诉讼请求。事实与理由：1.刘瑜琳2019年8月6日后未上班，没有提供劳动，一审法院认定刘瑜琳此后还进行催款，并判决支付其8月、9月的工资属认定事实错误。2.一审法院认定刘瑜琳享有6天年休假，并判决支付年休假工资属认定事实错误。刘瑜琳向一审法院提出诉讼请求:1.确认万商壹站公司单方面解除与刘瑜琳的劳动合同行为违法，判决万商壹站公司向刘瑜琳支付违法解除劳动合同经济赔偿金11500元/月×l.5个月×2倍=34500元；2.判决万商壹站公司向刘瑜琳支付2019年7月份工资13229.74元；3.判决万商壹站公司支付刘瑜琳2019年8月至9月16日拖欠的工资9000元+4500元=13500元；4.判决万商壹站公司向刘瑜琳支付2018年8月1日-2019年9月16日期间的周六休息日加班工资9000元／月÷21.75天×36天×2倍=29793.10元；5.判决万商壹站公司向刘瑜琳支付工作期间10天未休年假工资11000元/月÷21.75天×l0天×3倍=12413.79元；6.如未认定为违法解除劳动合同则请求判决万商壹站公司向刘瑜琳支付解除劳动合同的经济补偿金11500元/月×l.5个月=17250元和额外支付一个月工资9000元。一审法院认定事实如下：2018年6月30日，刘瑜琳（乙方）与万商壹站公司（甲方）签订了《劳动合同》，合同第一条对于劳动期限约定为本合同为有固定期限的劳动合同，合同期从2018年6月30日至2021年6月29日止。其中试用期从2018年6月30日至2018年9月29日止。合同第二条对于工作内容和工作地点约定为：1、乙方同意按甲方工作需要，在销售经理岗位（工种）工作，按时、按质、按量完成该岗位（工种）所承担的各项内容：乙方同意，在下列情况下，甲方可将乙方的工作岗位调整为其他。（一）因公司项目撤销或完成、机构调整、部门撤销、岗位合并、设备更新等发生变化，导致不能安排原岗位工作的；（二）员工不论何种原因连续3个月以上未到岗上班，公司已安排其他员工替换员工原岗位，员工重新到岗上班的；（三）员工的父母、配偶、子女、兄弟姐妹在公司工作，公司认为不利于工作需要调岗的；（四）订立劳动合同时所依据的法律、行政法规、行政规章发生变化，导致岗位必须进行调整的。（五）根据乙方的工作表现、身体状况以及甲方生产经营的需要等情况，需要调岗的。（六）单位规章制度所规定的应调整岗位的情况的；（七）其他原因。甲乙双方确认工作地点为湖南大区。合同第四条对于工作时间、休息休假约定为乙方工作实行的工时制度根据其岗位确定。如就该岗位甲方已向劳动部门申请了特殊工时制，则乙方的工作时间实行特殊工时制；如该岗未申请特殊工时制，则实行标准工时制。实行标准工时制或综合计算工时制时，乙方因完成工作的需要，确需加班的，应当填写加班申请单，经主管领导批准后，方视为加班，享受加班待遇。加班时间以实际发生的时间为准。另万商壹站公司向一审法院提交了员工手册，员工手册3.2条对于加班规定为，员工因工作需要，经领导安排或特别工作项目需要在正常工作时间外加班的，需按加班流程办理，即符合条件的加班，需填写《加班审批申请表》，交由直线领导签字，并经各部门经理审核签准。在规定工作时间以外的以下情况将不被视为加班：1、员工出差期间，在路途中耗费的时间；2、公司组织的员工娱乐、沟通和旅游等活动；3、员工参加以提高自身素质和技能为目的的培训；员工未经批准自行延长工作时间或休息日来工作地点的。刘瑜琳称未收到过员工小册。万商壹站公司向一审法院提交了企业文化培训签到表、企业文化培训考试成员名单，拟证明万商壹站公司已经组织公司员工学习了公司规章制度及员工手册，并进行相应考试。该签到表与考试成员名单中，刘瑜琳为营销中心地推部总监。签到表及考试成员名单表中有刘瑜琳的签名，刘瑜琳否认该签名为其所签。万商壹站公司向一审法院提交了刘瑜琳往返衡阳到长沙、怀化、株洲、萍乡××的车票，拟证明其工作地点为合同约定的湖南大区而非衡阳。刘瑜琳向一审法院提交了地面推广中心2018年下半年销售工作调整计划拟证明其担任湘南地区地推总监，负责区域不包括长沙片区。庭审中，刘瑜琳称万商壹站公司强制调动其工作岗位去招商，其不愿意去，在2019年8月初未再布置工作任务。另万商壹站公司向一审法院提交了刘瑜琳与万商壹站公司法定代表人的聊天记录，根据该记录，刘瑜琳在8月后期未再向万商壹站公司法定代表人汇报工作，并在8月开始与万商壹站公司法定代表人沟通离职补偿问题。2019年9月5日，万商壹站公司向刘瑜琳发送了限期返岗通知函载明：刘瑜琳于2019年8月9日起至今，未按公司规章制度的规定办理任何请假手续，自行脱离工作岗位至今没有来公司上班。期间，公司人事行政部多次电话通知本人返岗未果，依据法律及公司相关规章制度通知刘瑜琳，在收到函件后3个工作日内返岗工作（岗位:销售经理；办公地点：公司总部营销中心办公室；岗位对应工作:招商），逾期仍未返岗将按照无故旷工处理，公司将解除与其的劳动合同并按照无故旷工对其作出开除处理。2019年9月16日，万商壹站公司向刘瑜琳发送了《解除劳动合同通知函》，载明因刘瑜琳连续旷工累计30天以上，万商壹站公司决定自2019年9月17日起正式与其解除劳动关系。另刘瑜琳向一审法院提交了2019年8月30日及9月15日的催款记录，拟证明其8月、9月仍在工作。刘瑜琳称其转正后基本工资为9000元，绩效工资为6000元（绩效工资根据考核结果予以发放）。刘瑜琳在万商壹站公司工作期间的工资发放情况为：2018年7月10855元、2018年8月10855元、2018年9月12029.3元、2018年10月工资为8430.9元、2018年11月工资为12340.2元、2018年12月份的工资为12830.2元，2019年1月份的工资为14421元、2019年2月份的工资为8610.7元，2019年3月份8610.7元，2019年4月份工资为7910.2元、2019年5月份工资10760.9元，2019年6月份工资8703.7元。另2019年2月1日，万商壹站公司给刘瑜琳发了2018年度13薪5335元。另刘瑜琳向一审法院提交了工资明细表，该表中所载明的每月实发工资，与万商壹站公司实际发放给刘瑜琳的工资一致，另该工资表对于出勤天数的记载为2018年9月22天、10月24天、11月24天、12月25天，2019年1月27天、2月18天、3月24天、4月24天、5月24天、6月22天、7月25天。万商壹站公司对于该明细表不予认可，认为考勤天数系刘瑜琳自行做表提交给人事的，不能证明刘瑜琳存在加班事实。刘瑜琳向一审法院提交了2018年国庆休假通知，载明国庆仅休息6天，并在10月13日周六安排上班。2019年春节放假通知，，地推部腊月二十九日至正月初五休息正月初六上班。刘瑜琳向一审法院提交2004年6月至2008年11月的养老保险缴纳流水，刘瑜琳的社保参保状态为正常缴纳，最近缴纳为2017年11月。后因工资、加班工资、经济赔偿金等发生争议，刘瑜琳向长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：“1、裁决万商壹站公司支付刘瑜琳违法解除劳动合同赔偿金34500元；2、裁决万商壹站公司支付刘瑜琳2019年7月工资13229.74元、2019年8月至9月16日拖欠的工资13500元（9000元+4500元）；3、裁决万商壹站公司支付刘瑜琳2018年8月1日至2019年9月16日期间的周六休息日加班工资29793.1元（9000元/月÷21.75天×36天×2倍）；4、裁决万商壹站公司支付刘瑜琳年休假工资12413.79元（11000元/月÷21.75元×10天×3倍）；5、万商壹站公司支付刘瑜琳经济补偿金17250元（11500元/月×1.5个月）和额外一个月工资9000元。”开福区劳动人事争议仲裁委员会经审理做出开劳人仲字（2019）第895号裁决书，裁定：“一、万商壹站公司支付刘瑜琳违法解除劳动关系赔偿金33165元；二、万商壹站公司支付刘瑜琳2019年7月份工资13229.74元、2019年8月1日至2019年9月16日的工资13500元，合计26729.74元；三、万商壹站公司支付刘瑜琳加班工资17379元；四、万商壹站公司支付刘瑜琳年休假工资828元；五、驳回刘瑜琳的其他仲裁请求。”双方当事人均不服该仲裁裁决，起诉至一审法院。庭审中，万商壹站公司人事主管张某出庭作证，述称，证人张某负责人员出勤、工资核算工作。每月月初会打电话和刘瑜琳核对其本人和部门的出勤、绩效，考勤天数刘瑜琳说几天就写几天。2019年刘瑜琳即和老板表达了离职的意向，也没有参加过会议，工作沟通，8月之后未与刘瑜琳进行过出勤、工资核算。公司考核主要是为完成销售目标订立的，每月上班多少没有严格管理。每月22天算满勤，超过额外的天数算绩效工资，绩效工资是包括加班费的。万商壹站公司地推组组长许家勋出庭作证，述称2019年7月以前刘瑜琳是其直接领导，2019年8月后未再给其下属安排工作、召开早会等。万商壹站公司业务销售熊小平出庭作证称，其与刘瑜琳是上下级关系，2019年8月以后就未再安排工作，一周工作六天，主要是跑业绩，如果业绩不达标就需要加班。一审法院认为：一、万商壹站公司解除与刘瑜琳的劳动关系是否合法。刘瑜琳主张万商壹站公司将其工作岗位及工作地点进行调整，属于违法调岗，违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金，万商壹站公司对此不予认可，认为并未调整其工作岗位及地点，系刘瑜琳连续旷工，违反公司规章制度，遂解除合同。根据刘瑜琳与万商壹站公司签订的劳动合同约定，刘瑜琳的工作岗位为销售经理，工作地点为湖南大区。根据万商壹站公司向刘瑜琳发出的限期返岗通知函，万商壹站公司通知刘瑜琳返回的工作岗位为销售经理；办公地点为公司总部营销中心办公室；岗位对应工作为招商。万商壹站公司给刘瑜琳安排的工作仍为销售经理，虽岗位对应工作由地推变更为招商，但仍属于销售经理职责范围，另办公地点为公司总部营销中心办公室，亦未超出湖南大区的范围，因此，一审法院认为，本次调岗系万商壹站公司合法行使用工自主权，并未对刘瑜琳进行违法调岗，刘瑜琳在万商壹站公司发出限期返岗通知函后，仍未按时返回指定的工作岗位，万商壹站公司有权解除劳动合同，因此，对于刘瑜琳要求万商壹站公司支付解除劳动合同经济赔偿金及补偿金的诉讼请求一审法院不予支持。二、万商壹站公司应向刘瑜琳支付7月份工资数额。在本案中，万商壹站公司并未向一审法院提交刘瑜琳的工资明细，刘瑜琳提供的7月份工资明细构成合理，且刘瑜琳提供的2019年7月前的工资明细与其银行流水能够相互对应，因此，一审法院对于万商壹站公司主张的7月份工资13229.74元予以认可。三、万商壹站公司是否应当支付刘瑜琳2019年8月至9月16日工资的问题。万商壹站公司主张刘瑜琳8、9月连续旷工未提供工作，不应支付8、9月份的工资，刘瑜琳对此不予认可。一审法院认为，根据双方当事人提供的微信聊天记录可知刘瑜琳在2019年8月6日前仍正常开展工作，在后期有履行催款工作，且万商壹站公司在该段时间亦未解除与刘瑜琳之间的劳动关系，因此，万商壹站公司仍应当支付刘瑜琳该段时间的基本工资，故万商壹站公司应当支付刘瑜琳2019年8月工资9000元，9月份工资4500元，共计13500元。四、万商壹站公司是否应当向刘瑜琳支付周六加班工资的问题。万商壹站公司认为刘瑜琳并未提供证据证明其周六有加班，并且加班亦不符合依劳动合同及员工手册约定的加班情形。一审法院认为，根据刘瑜琳与万商壹站公司签订的劳动合同约定员工加班需要先填写加班审批单，并经过领导审批。万商壹站公司提供的员工手册中，亦规定需填写《加班审批申请单》，并经各部门经理审核签准。且刘瑜琳亦提供证据证明对企业文化进行了培训及考试，刘瑜琳虽否认签到表及考试成员名单中的名字为本人所签，但参加公司企业文化培训及考试本是作为公司员工的本职工作，因此，一审法院对于刘瑜琳该主张不予认可，双方均应遵守劳动合同及员工手册。在本案中，刘瑜琳并未向一审法院提供证据证明其已向万商壹站公司申请加班，且加班获准，因此，一审法院对于刘瑜琳主张加班工资的诉讼请求不予支持。五、万商壹站公司是否应当向刘瑜琳支付未休年休假工资的问题。刘瑜琳向一审法院提交了社保缴费记录，但刘瑜琳提供的社保缴费记录并不连续，刘瑜琳亦未提供其他证据予以作证，不能证明刘瑜琳已连续工作满10年，但根据该记录可证明刘瑜琳在入职万商壹站公司处之前应已连续工作满1年以上，根据《职工带薪年休假条例》每年可以享受5天年休假。2019年9月16日，刘瑜琳与万商壹站公司的劳动关系解除，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定折算刘瑜琳共应享受年休假天数为6天。刘瑜琳离职前的月平均工资为11017.7元{（12029.3+8430.9+12340.2元+12830.2元+14421元+8610.7元+8610.7元+7910.2元+10760.9元+8703.7元+13229.74元+9000元+5335）÷12}元，因此，万商壹站公司应当向刘瑜琳支付未休年休假工资为6078.73元（11017.7÷21.75×6×2）。一审法院据此依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条，《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定判决：（一）湖南万商壹站电子商务有限公司在判决生效之日起十日内支付刘瑜琳7月份工资13229.74元；（二）湖南万商壹站电子商务有限公司在判决生效之日起十日内支付刘瑜琳8月份、9月份工资共13500元；（三）湖南万商壹站电子商务有限公司在判决生效之日起十日内支付刘瑜琳未休年休假工资6078.73元；（四）驳回刘瑜琳的其他诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由湖南万商壹站电子商务有限公司承担。刘瑜琳在二审期间向本院提交了地推部门奖励方案、专项扣除信息以及加班管理规定等证据，拟证明岗位调整导致其薪酬降低并改变了工作地点和性质以及其加班事实，本院审查认为刘瑜琳提交的上述证据尚不足以证明其主张。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，万商壹站公司调整刘瑜琳的工作岗位及地点符合双方签订的劳动合同的约定，一审法院认定本次调岗系万商壹站公司合法行使用工自主权，并无不当。刘瑜琳在万商壹站公司发出限期返岗通知函后，仍未按时返回指定的工作岗位，万商壹站公司有权解除劳动合同。因此，刘瑜琳主张万商壹站公司违法解除劳动合同的上诉理由不能成立，本院不予支持。因万商壹站公司基于刘瑜琳严重违反公司规章制度而解除劳动关系，一审法院未判令万商壹站公司支付经济补偿金符合法律规定。刘瑜琳未提交符合公司员工手册规定的进行加班的证据，一审法院对其要求支付加班费的请求未予支持并无不妥。刘瑜琳提交的《养老保险个人缴费明细》仅载明2004年6月至2006年9月其作为郴州市青岛啤酒销售有限公司的在业人员缴纳了养老保险费，尚不足以证明其已累计工作了10年，一审法院未按每年10天的年休假确定未休年休假工资亦无不当。一审法院根据微信聊天记录确认刘瑜琳在解除劳动关系前还进行了催款，符合客观情况，万商壹站公司主张不支付刘瑜琳2019年8月份、9月份的工资的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘瑜琳、湖南万商壹站电子商务有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 陈 瑶二〇二〇年九月十一日法官助理徐琳琳书记员何冰洁