山西省孝义市人民法院刑事判决书（2020）晋1181刑初126号公诉机关山西省孝义市人民检察院。附带民事诉讼原告人杜×，山西省永和县人，住孝义市。委托代理人原×、冯×，山西汾州律师事务所律师。被告人魏×1，汉族，孝义市人，住孝义市。2011年12月14日因吸食毒品被孝义市公安局罚款500元。2013年12月29日因吸食毒品、嫖娼合并执行并处罚款1000元。辩护人（委托代理人）翟×，山西任睿成律师事务所律师。孝义市人民检察院以孝检一部刑诉（2020）116号起诉书指控被告人魏×1犯诈骗罪、故意伤害罪，于2020年6月29日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杜×向本院提起了附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。孝义市人民检察院指派检察员刘×出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人杜×及其代理人原×、冯×，被告人魏×1及其辩护人（代理人）翟×均到庭参加了诉讼。现已审理终结。孝义市人民检察院指控，2014年10月27日，被害人魏×2因涉嫌猥亵儿童罪被孝义市公安局刑事拘留。后被害人魏×2的父亲魏×3找到被告人魏×1帮忙处理此事。被告人魏×1收取魏×3现金10万元和魏×2现金3.5万元。被告人魏×1将上述款项用于日常开支。2015年5月24日，被告人魏×1指使薛德年、魏世海、都吉光、肖春雷、孙云龙、康志文（均已判刑），在孝义市宝宏酒店旁边的实惠饭店门口的路边，将杜×、武×1殴打致伤。经鉴定杜×右桡骨下端粉碎骨折为轻伤一级，右髌骨骨折，为轻伤二级，右膝下侧瘢痕长1.5cm，左足第5近节趾骨远端骨折，体表挫伤面积累计130cm2，均评定为轻微伤。被害人武×1表示不要求进行伤情鉴定。上述事实有受案登记表、户籍证明、手机短信息、刑事判决书、证人证言、被害人陈述、鉴定书等书证予以证实。被告人魏×1之行为均已触犯刑律，构成诈骗罪和故意伤害罪。请依法判处。附带民事诉讼原告人杜×诉称，2014年到2015年间，被告人魏×1时任孝义市鑫厚矿业公司副董事长，负责协调处理后活丹村项目村矿矛盾处理工作。因该公司私控滥采，附带民事诉讼原告人等人多次反映无果，进京上访。2015年5月24日，被告人魏×1假借约原告人和武×1吃饭之机，纠结薛德年、都吉光、肖春雷、孙云龙、康志文、王金亮、赵华在孝义市实惠饭店埋伏后，对原告人及武×1进行殴打。致原告人受伤。请求追究被告人组织、领导黑社会性质组织罪、故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚。判令被告人赔偿附带民事诉讼原告人医疗费、误工费、营养费、交通费等损失共计3000000元。被告人魏×1对指控的诈骗罪和故意伤害罪无异议，当庭认罪。并已退赔诈骗被害人损失并取得谅解。其辩护人的辩护意见是1、被告人魏×1不构成诈骗罪，理由是被告人没有虚构事实、隐瞒真相，被害人没有基于欺诈行为陷入认识错误而处分财物。被告人主观上没有诈骗故意和非法占有被害人财产的目的。2、被告人犯故意伤害罪具有从宽从轻情节，并认罪认罚，依法应从宽处罚。民事赔偿孝义市人民法院已对全案作出判决并生效，应驳回其诉讼请求。经审理查明，2014年10月27日，被害人魏×2因涉嫌猥亵儿童罪被孝义市公安局刑事拘留。后被害人魏×2的父亲魏×3找到被告人魏×1帮忙处理此事。被告人魏×1答应帮忙后，于2014年11月在孝义市美丽家园收取魏×3十万元。之后在魏×2因证据不足不捕被取保候审期间，被告人魏×1再次收取魏×2现金3.5万元，并在魏×2向其了解办理情况时表示要3个月才能完。被告人魏×1收取上述款项后，均用于平时吃饭、住宾馆、汽车加油等日常开支。魏×2因犯猥亵儿童罪，于2015年12月4日被孝义市人民法院判处有期徒刑四年，魏×2提出上诉后，吕梁市中级人民法院于2016年3月29日裁定驳回上诉，维持原判。被告人魏×1在审理期间已退赔被害人经济损失，并取得谅解。2014年到2015年期间，被告人魏×1时任孝义市鑫厚矿业公司副董事长，负责协调处理南阳乡后活丹村项目村矿矛盾处理工作，被害人杜×、武×1等人多次赴京赴省上访。后被告人魏×1指使薛德年（已判决）雇人教训被害人杜×、武×1二人，并让其司机魏世海（已判决）协助薛德年。2015年5月，被告人薛德年联系都吉光（已判决），都吉光联系肖春雷（已判决），肖春雷又联系孙云龙（已判决），孙云龙叫上康志文（已判决）、王金亮（已判决）、赵华（已判决）。2015年5月24日晚，被告人魏×1先将被害人杜×、武×1约至宝宏酒店旁边的实惠饭店吃饭，吃饭途中被告人魏×1借故离开。22时许，魏世海开车将孙云龙、康志文、王金亮、赵华带至实惠饭店埋伏在饭店门口的路边。当被害人杜×、武×1二人吃完饭出来后，在魏世海的指认下，孙云龙、康志文手持镐把殴打被害人杜×；王金亮、赵华手持镐把殴打被害人武×1。经孝义市公安司法鉴定中心鉴定，被害人杜×右桡骨下端粉碎骨折，为轻伤一级；右髌骨骨折，为轻伤二级；右膝下侧瘢痕长1.5cm，左足第5近节趾骨远端骨折，体表挫伤面积累计130cm2，均评定为轻微伤。被害人武×1表示不要求进行伤情鉴定。以上事实，有经检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。1、被害人魏×2报案陈述，2014年10月，我因涉嫌猥亵儿童罪被孝义市公安局刑事拘留。我父亲找到魏×1寻求解决办法。魏×1允诺需要花费10万元。后魏×1说为了给我保住工作，还需要5万元。我父亲筹借了3.5万元再次交给他。2015年11月我被孝义市人民法院判处有期徒刑4年。2、被害人杜×，的报案材料及陈述证实，该和武×1等人，因为后活丹村被挖山的事情一直在上访，魏×1，是给挖山的福建家，跑腿协调村民上访的事情的。2015年5月24日，该在太原参加会议，魏×1，给该打电话，叫该协商后活丹村的事情。20时许，该回到孝义打车去了宝宏酒店，找到魏×1；魏×1劝该不要上访了，并要该说服武×1也不要上访了，该没有表态。大约21时40分许，魏×1派司机去接武×1，他去宝宏酒店跟前的实惠饭店等武×1，让该在酒店内等一会。大约22时许，武×1给该打电话叫该去实惠饭店，该就步行去了实惠饭店，该、武×1，和魏×1一起在孝义市宝宏酒店旁的实惠饭店吃饭。快吃完饭的时候，魏×1接了电话后说他有事先走了，让该和武×1在饭店等会，一会他回来送二人回家。该和武×1在饭店内等了半个小时后，魏×1又给该打电话说，让该二人自己回家吧，他的车在半道爆胎了。于是，该和武×1一起从饭店内出来，当该走到饭店外面的马路旁时，突然感觉有四、五名陌生男子用长一米左右、粗五公分的镐把朝该的两条腿和胳膊上乱打，该没有看清这几名男子长什么样、穿什么衣服，有一个男子个子约1.7米、短发、眼睛大大的，穿一身黑色衣服。在被打过程中，该试图站起来，但已经站不起来了；过了一会，旁边围观的人多起来后，那几名男子就朝宝宏酒店方向跑了。该坐在地上站不起来，该看到武×1在该西面不远的地方坐着；该自己慢慢挪到酒店门口的台阶上坐下，拿出手机报了警。到了医院后才知道该的右腿、右胳膊骨折，右小腿有伤口；武×1也被打了，该不清楚武×1是否受伤。该怀疑是孝义市后活丹村的支部书记王光斌和魏南庄村的支部书记魏×1派人打的。3、被害人武×1的报案材料及陈述证实，该和杜×是一个村的。2015年5月24日晚8时许，魏×1派司机，街上该来到宝宏酒店旁的实惠饭店，又把杜×也叫过来，说有事商量。没多长时间，杜×来到饭店，魏×1告诉该二人，说村里每人发3万元，后来三人就开始吃饭。吃饭期间，魏×1接了两个电话后说他有事要处理；有个骑摩托的年轻人进来找魏×1要处理事故。魏×1让该喝武×1在饭店等会，说他的车去介休了，一会车回来就送二人回家。魏×1走后，该和杜×在饭店内等了大约20分钟后，他的车车胎破了，过不来了，让该二人自己回家吧。该和杜×就走出饭店。刚走到饭店外面的路边，就看到五六个年轻人跑到二人面前，手里拿着用长1米左右、粗五公分的镐把开始殴打该和杜×；其中有一个人说往死里打，有两个人把该打倒在地上后，该就躲到路边的一辆汽车下面。这时，那两名男子和其他人跑过去殴打杜×；一个人用镐把把杜×打倒在地上后，五六个年轻人就开始打杜×，打完后就朝东面跑了。该看见有一个男子个子约1.7米，体型较胖，灰色半袖；一个约1.8米，体型较瘦，白色半袖，其他没有注意。杜×被打的右腿、右胳膊骨折，该身上被打得青一块紫一块，腰部疼痛，双腿也疼。该怀疑是孝义市后活丹村的支部书记王光斌和魏南庄村的支部书记魏×1派人打的。该不要求进行伤情鉴定。4、证人林×的证言证实，该是孝义市宝宏酒店的经理。2015年5、6月份的一天，魏×1的司机魏世海在宝宏酒店的办公室找到该，问该要看酒店的监控，好像是说车里丢东西了。该不想让他看，就说酒店外面的监控好像不能看，魏世海就说是魏×1叫他看下监控。该就联系酒店负责监控的员工朱×，魏世海还问监控能不能删除。过了一会，朱×来到该的办公室，该就介绍魏世海和朱×看监控去了。5、证人朱×的证言证实，2015年5月底，该接到酒店负责人林×的电话，让该给魏×1的司机看看监控。魏×1的司机要看酒店北停车场的监控，但是因为酒店的监控设备时间长了，有部分探头的线路老化不通坏了，他要看的那个监控是黑屏，啥也看不到。后来，派出所的民警来调取监控查看酒店附近巷子里的打架的事情，该才知道魏×1的司机可能是要看关于打架的监控。6、同案犯魏世海证实，2015年打后活丹村的两个女的是魏×1组织的。出事的那天上午，魏×1给我打电话，让我找一辆车在宝宏酒店等他，到了下午6点左右，魏×1回到宝宏酒店408房间，跟我说今天晚上要收拾这两个女的，他已安排好薛德年去弄这个事了。薛德年把东北家拉到宝宏酒店，我开车带他们到饭馆门口，给指一下人。他们四个人拿着镐把过去就打，打完后他们就上了车。我开上车去加油站附近换了车，薛德年过来后，我们六个人一块去了石家庄的车站。我把魏×1给薛德年的两万元给了他。删监控的事是魏×1安排的。7、同案犯薛德年证实，2015年，魏×1对我说，有村里的人找事，让我找点人把闹事的人打了。之后他让司机魏世海和我联系。魏世海找我的时候，我就把都吉光的电话给了魏世海。都吉光当时说的四个人四万元。魏世海联系我把四个东北人拉到他指定的地方。放下人后我回了家。到了晚上10点左右，魏世海联系我去了北外环的加油站附近，坐上魏世海的车一块把四个东北家送到了石家庄火车站。8、同案犯都吉光证实，2015年5月份的一天，薛德年给我打电话要找4个人教训两个人。我就联系肖春雷，肖春雷说每个人最少5000元好处费。我告诉了薛德年，薛德年同意后让人过来。之后“小龙”他们四个人来到孝义。薛德年开车带着我和“小龙”在孝义市宝宏酒店门口转了一圈。第二天晚上“小龙”告我说事情已办完。薛德年共给了18000元，告我说他给了“小龙”等人12000元。我给了“小龙”7000元，吃饭住宿花费6000元，给肖春雷银行卡上打了5000元。9、同案犯肖春雷证实，2015年5月份的一天，都吉光联系我找人去山西当保安。我联系了孙云龙，让他和都吉光直接联系。都吉光和孙云龙都没给过我钱。也没和说过叫人去打架。10、同案犯孙云龙证实，2015年6月左右，肖春雷打电话告我说找两个人到山西太原帮忙打两个女的，并说路费提前给我打到卡里，完后每人再给3000元。我挂了电话后，把我的邮政银行账户发给肖春雷，二、三天后，我卡内收到2000元路费，之后肖春雷给了我一个电话号让我到太原联系。我叫了赵华、王金亮、康志文去了孝义市，在一个叫小春的人的指认下用镐把将两名女子殴打。完后我们每人分了3000元。回到吉林后我又联系肖春雷要了5000元的路费。11、同案犯赵华、康志文、王金亮均证明，2015年5月份的一天，孙云龙带我们去孝义市殴打了两名女子。之后孙云龙给了我们每人3000元。12、武芮枫情况说明，经辨认，我不认识魏×1，更没有与该办过任何事情。13、魏×2提供的与魏×1的聊天记录和电话录音均附案佐证。14、证人魏×3证明，我儿子魏×2因涉嫌猥亵儿童被孝义市公安局拘留后，我找到魏×1帮忙解决。魏×1答应找人。过了几天，我三儿子魏×4见了魏×1，回来告我说得10万元安顿人家。我们全家凑了10万元在旧看守所附近把魏×1接上到了美丽家园物业上，我按魏×1的意思把钱放到物业上，不长时间有个27岁左右的男子把钱拿走了。过了三、四天我儿子被取保候审出来了。又过了几天，魏×1给我打电话让准备5万元，还要安顿一下。我只凑了3.5万元。我和大儿子魏×2给了魏×1。等了一年后，孝义市人民法院传唤魏×2。我找到魏×1，他说没办法，钱已经都给人了。15、证人魏×4证实，2014年11月份，我哥魏×2因猥亵儿童被孝义市公安局刑事拘留后。我找到魏×1帮忙处理。我把情况说了以后，魏×1打电话联系的朋友，魏×1在得到对方的承诺后，向我索要10万元摆平这事。并保证要保住工作还需3万元至5万元。我父亲魏×3同意后，我开车带上我父亲、带上10万元现金接上魏×1按他的要求去到美丽家园门口。在车上魏×1让我父亲把这钱放到小区门房他媳妇的物业上，直到有一人把钱拿走，我父亲才返回车上。办这事，我父亲还问我拿了7000元。16、证人魏×5证实，我举魏×1帮忙处理魏×3的儿子魏×2猥亵罪，魏×3支付了135000元。结果事没办成，也不退钱。魏世海代替魏×1坐了两年牢。17、证人马×、师×、武×2、王×、侯×1、李×、魏×6、魏×7、侯×2、魏×8、张×、侯×3均证明，魏×3因其儿子魏×2出事要处理向我们借过钱。18、孝义市公安局刑警队情况说明，根据魏×2反映向郭海云借款2000元。我队民警电话联系郭海云此事。郭海云予以证实。19、孝义市公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书一份证实，被害人杜×右桡骨下段粉碎性骨折，评定为轻伤一级；右髌骨骨折评定为轻伤二级；右膝下侧瘢痕长1.5cm，评定为轻微伤；左足第5近节趾骨远端骨折，评定为轻微伤；体表挫伤面积累计130平方厘米，评定为轻微伤。20、被害人杜×住院病历附案佐证。21、孝义市公安局，接收证据清单证实，魏×2提供了手机短信截图打印材料和手机录音。22、孝义市公安局行政处罚决定书证实，2011年12月14日，魏×1因吸食冰毒被行政罚款500元。2013年12月29日，魏×1因嫖娼和吸食冰毒被罚款1000元。23、山西省孝义市人民法院（2020）晋1181刑初125号刑事附带民事判决书、吕梁市中级人民法院（2017）晋11刑终19号，刑事附带民事裁定书、（2016）晋11刑终65号，刑事裁定书均附案佐证。24、被告人魏×1提供的魏×3的借条1张，同案犯魏世海交款证据1张均附案。25、被告人魏×1供述，2015年，我当时是孝义市鑫厚矿业公司副董事长，负责后活丹村挖山项目村矿矛盾处理工作。后活丹村民，杜×等人多次赴京上访。我为了完成公司安排的任务，我想了办法，雇几个人把她们打一顿，教训一下。5月24日22时许，我就把杜×，武×1以约该上访赔偿为由约到孝义市宝宏酒店附近实惠饭店吃饭。中途我离开饭店。当她们两个人吃完饭离开的时候，我的司机魏世海和薛德年雇佣的几个东北打手，用镐把把她们打了一顿。我一共付了4.5万元。2014年秋天，我以给魏×3的儿子魏×2办理猥亵儿童罪为由，收取了魏×3的十万元左右。收钱时想的给他办事。但收下钱后找不下能办成此事的人。钱我平时花了。其辩解，第一次的钱，不知道是否是十万元，是魏×3直接给的我朋友赵清亮。第二次3.5万是魏×3借我的钱，有借据。26、附带民事诉讼原告人杜×提交的其身份证复印件、孝义市人民法院（2016）晋1181刑初125号、182号，刑事附带民事判决书均附案佐证。本院认为，被告人魏×1以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。孝义市人民检察院指控罪名成立。被告人魏×1当庭自愿认罪并退赔被害人经济损失，并取得谅解，均可酌情从轻处罚。被告人魏×1的辩护人均辩称的被告人魏×1不构成诈骗罪的辩护意见与所查明事实不符，本院不予采纳。被告人魏×1伙同他人故意伤害他人身体，致一人两处轻伤、三处轻微伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。孝义市人民检察院指控罪名成立。被告人魏×1在共同犯罪系主犯。被告人魏×1对此事实能够如实供述，可以从轻处罚。被告人魏×1的辩护人针对此项辩护意见，本院予以采纳。因被告人魏×1与其他同案犯的共同犯罪行为造成附带民事诉讼原告人杜×的损失46786.59元。包括医疗费11234.59元，住院伙食补助费15元/天×93天=1395元，营养费15元/天×93天=1395元，护理费101元/天×93天=9393元，误工费47387元/365天×180天=23369元。对此，被告人魏×1应与其他同案犯魏世海、薛德年、都吉光、孙云龙、康志文、肖春雷、赵华连带赔偿杜×。附带民事诉讼原告人认为其有权在法庭辩护结束前就其实际损失增加或变更诉讼请求。但增加或变更诉讼请求的前提是原告的损失是否得到足额赔偿，本次诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杜×请求赔偿的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费，本院均已依法判决。附带民事诉讼原告人主张按现在的标准计算住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费的赔偿费用，违背了判决的既判力原则；附带民事诉讼原告人增加了赔偿残疾赔偿金和二次手术费，但未提供证据证明确有此损失，也未证明损失与本案有关联性。附带民事诉讼原告人的诉讼请求及原判决可知，附带民事诉讼原告人的请求，除法律没有规定的赔偿项目之外均已依法得到支持。因此，附带民事诉讼原告人的损失，事实上已经得到法律足额的赔偿，故对原告在本次诉讼过程中增加或变更的诉讼请求本院不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款，第二十三条第一款、第二十四条；《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款，第一百六十三条之规定，判决如下：一、被告人魏×1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；被告人魏×1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月，合并执行有期徒刑四年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前，先行羁押的羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳，逾期将强制执行）。二、被告人魏×1及其他同案犯魏世海、薛德年、都吉光、孙云龙、康志文、肖春雷、赵华（另案处理）于本判决生效后十五日内连带赔偿附带民事诉讼原告人杜×46786.59元。三、驳回附带民事诉讼原告人杜×的其它诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 孟宪智人民陪审员 冯太礼人民陪审员 闫晓玲二〇二〇年九月十四日书记员 侯秀娟