河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终2762号上诉人（原审被告）：确山县妇幼保健院，住所地，河南省确山县盘龙镇解放路中段**。法定代表人：张德林，职务，院长。委托诉讼代理人：李建伟，河南筑梦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王晓，女，汉族，1989年6月15日出生，，住确山县委托诉讼代理人：李志刚、李金泽，河南精锐律师事务所律师。上诉人确山县妇幼保健院因与被上诉人王晓医疗损害责任纠纷一案，不服确山县人民法院（2020）豫1725民初1536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人确山县妇幼保健院的委托诉讼代理人李建伟，被上诉人王晓及其委托诉讼代理人李志刚、李金泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。确山妇幼保健院上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院不予准许上诉人的误工期鉴定申请，程序违法；原审法院判决上诉人承担75%赔偿责任不当，请求二审法院予以纠正；原审法院确定伤残赔偿系数33%错误，应以32%赔偿系数计算残疾赔偿金；交通费、、住宿费酌定2万元明显过高王晓答辩称：一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。王晓向一审法院的起诉请求：1、请求依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失697174.49元，具体赔偿项目及数额见赔偿清单。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告王晓在被告确山妇幼保健院进行诊疗，被告确山妇幼保健院在诊疗过程中，存在手术过程中未尽到高度注意义务、手术操作不当术后治疗不合理、病历书写不规范等，给原告王晓造成“小肠部分切除，输尿管损伤行右回肠代右输尿管术”损害后果。原告王晓在确山妇幼保健院实际住院12天，花费医疗费12047元，医保报销后实际支出为8165.3元。后原告王晓先到驻马店市中心医院住院治疗9天，花费医疗费9037.54元，医保报销后实际支付5019.6元、之后原告王晓在郑大一附院多次接受手术治疗，共住院治疗61天，共花费医疗费88588.36元，医保报销后实际支付47507.72元。在确山县人民医院住院治疗7天，花费1746.51元，医保报销后实际支付1051.51元。在确山方战营诊所花费680元。请护工花费2700元。经安徽医之本司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人王晓在确山妇幼保健院诊疗过程中，确山妇幼保健院存在手术过程中未尽到高度注意义务、手术操作不当术后治疗不合理、病历书写不规范等方面的过错，该过错与被鉴定人王晓的损害后果“小肠部分切除，输尿管损伤行右回肠代右输尿管术”之间存在直接的因果关系，结合当前的医疗水平，医疗风险及医疗机构的级别，责任程度拟为主要责任，参与度拟为60%-80%之间。2、被鉴定人王晓子宫破裂行修补术，构成伤残等级十级；手术中部分肠切除，构成伤残等级九级；术后右输尿管损伤行“右回肠代右输尿管术”，构成伤残等级八级。3、被鉴定人王晓因需继续治疗，后续治疗费用无法评定，建议以实际发生费用为准。原告王晓支付鉴定费9820元。原告王晓共兄妹三人，其父亲王庆文，1951年9月15日生，其母亲朱啟风，1945年11月28日生，其长子黄琰，2010年7月13日生。次子黄星畅，2016年7月19日生。2019年河南省城镇居民人均纯收入为34200.97元，城镇居民人均消费支出21971.57元，居民服务业年平均工资为45677元。一审法院认为：患者在诊疗活动中受到伤害，医疗机构及其医务人员有过错的，或者医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，医疗机构应当承担赔偿责任。本案中，原告王晓因在被告确山妇幼保健院进行诊疗，在随后的一系列治疗过程中，被告确山妇幼保健院的诊疗行为给原告王晓造成损害后果。经鉴定，被告确山妇幼保健院在原告王晓的手术过程中未尽到高度注意义务、手术操作不当术后治疗不合理、病历书写不规范等方面的过错，该过错与被鉴定人王晓的损害后果“小肠部分切除，输尿管损伤行右回肠代右输尿管术”之间存在直接的因果关系，结合当前的医疗水平，医疗风险及医疗机构的级别，责任程度拟为主要责任，本院认定被告确山妇幼保健院的参与度为75%，应当承担给原告王晓所造成损失75%的赔偿责任。结合原告王晓提供的证据，确定原告王晓的损失为：1、医疗费：59599.33元+680元=60279.33元；2、住院伙食补助费：89天×50元=4450元；3、营养费;89天×20元=1780元；4、护理费：89天×45677元/年÷365天=11137.68元；5、误工费：1052天（鉴定意见认为原告仍需继续治疗，其存在持续误工情况，其误工费计算至伤残鉴定作出前一日）×45677元/年÷365天=131649.87元；6、伤残赔偿金：32400.97元/年×20年×33%=225726.4元；7、被扶养人生活费：其父母21971.57元/年×18年（6年+12年）×33%÷3人=43503.71元，其子女24年（9年+15年）×21971.57元×33%÷2人=87007.42元。共计130511.13元；8、精神抚慰金：原告请求精神抚慰金30000元，本院依当事人的过错程度，以及对当事人造成损害的后果，酌定原告的精神抚慰金为21000元；9、交通费：原告为治疗，多年多次往返几大城市医院，其交通、、住宿花费较大本院酌定为20000元；10、鉴定费：9820元。以上各项损失除去精神抚慰金共计595354.41元，被告确山妇幼保健院应当赔偿原告王晓损失为：595354.41元X75％=446516元，446516元+21000元=467516元，共计467516元。就本案而言，应当指出的是：（一）首先，医院及医务工作者的职责是救死扶伤。患者患病到医院就诊治疗，××痛，病情尽快痊愈。医院及医务工作者应当恪守职业道德，对每一位患者尽心尽责。由于医院及医务工作者的稍微疏忽，××痛，重则造成身体伤害及精神痛苦将伴随患者终生，且对患者家庭产生重大影响。结合本案，因被告确山妇幼保健院的过错，给原告王晓的身心造成终身伤害。医疗损害纠纷发生后至今，已三年有余，期间，原告王晓及家人因外出治疗、诉讼、司法鉴定等，又耗费大量精力财力。本院根据司法鉴定意见，确定被告确山妇幼保健院承担百分之七十五的赔偿责任，看似稍微偏高，于法、于情、于理亦为适当，且在人民法院行使自由裁量权范围之内。适当加重被告确山妇幼保健院的责任承担，亦能给其以警示。原告王晓受到的身心伤害虽不是区区几万元可以弥补的，但依我国现有法律规定亦只能如此。（二）另，原告王晓受到的伤害虽然值得同情，但其对造成的损失全额向被告确山妇幼保健院主张权利，没有法律依据，本院亦不能支持。安徽医之本司法鉴定所出具的司法鉴定意见，明确载明被告确山妇幼保健院“责任程度拟为主要责任，参与度拟为60%-80%之间”，本院确定被告确山妇幼保健院承担百分之七十五的赔偿责任，已经充分体现了人民法院在审理具体案件中以人为本、适当照顾弱者的司法理念。（三）再者，被告确山妇幼保健院认为原告王晓请求误工费的误工天数较长，当庭申请对原告王晓的误工天数进行司法鉴定，本院认为实无必要，似有故意拖延审理之嫌。原告王晓为了维护自己的合法权益，××体已奔波三年，如本院依被告确山妇幼保健院申请，再次启动司法鉴定程序，势必造成案件继续拖延审理，增加原告王晓诉累，影响原告王晓权利的尽快实现，不利于原告王晓身体与精神的恢复，且原告王晓请求误工费的误工天数并不违反法律规定，本院对被告确山妇幼保健院司法鉴定申请，依法决定不予准许。（四）原告王晓就基本医疗保险基金已经报销部分再次向被告确山妇幼保健院主张权利，本院依法不予支持。国家建立基本医疗保险制度目的是为了保障公民在疾病情况下依法从国家和社会获得物质帮助，而不是商业保险行为。原告王晓不可就基本医疗保险基金已经报销部分再次向被告确山妇幼保健院主张权利。综上，对原告王晓诉讼请求中超出本院认定的部分，因无事实和法律依据，本院不予支持，对被告辩解意见中的合理合法部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条之规定，判决：被告确山妇幼保健院于本判决生效后十日内赔偿原告王晓各项损失467516元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5386元，由原告负担1230元，被告确山妇幼保健院负担4156元。本院二审期间，上诉人提交了案件受理审查说明函，证明被上诉人具备鉴定伤残条件，并且申请了误工期的鉴定。被上诉人质证称该证据在原审中就已经客观存在，不属于新证据；被上诉人申请鉴定的日期与误工期没有关联性，因上诉人每次鉴定均拒绝提供门诊病历，而且不配合鉴定，导致被上诉人多次无法鉴定，该证据与误工期限没有任何关联性。被上诉人未提交新证据。对双方二审争议的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人确山妇幼保健院提出对误工期签订的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”被上诉人王晓因伤致残，存在持续误工的情形，原审法院计算其误工时间至定残前一日，符合法律规定。关于上诉人确山妇幼保健院承担75%的赔偿责任是否适当的问题。被上诉人王晓的鉴定意见结论显示：上诉人确山妇幼保健院的责任程度拟为主要责任，参与度拟为60%-80%之间。原审法院考虑到被上诉人王晓在本次医疗事故中受到的伤害，从以人为本，适当照顾弱者的司法理念出发，判决上诉人确山妇幼保健院承担75%的赔偿责任，符合本案客观实际，适当。关于本案伤残赔偿系数的问题。被上诉人王晓受伤后，经鉴定一处十级、一处九级、一处八级伤残，其伤残赔偿系数应按33%计算。关于本案的交通费和住宿费的问题。被上诉人王晓受伤后，长期多次往返医院治疗，交通费和住宿费花费较大，原审法院酌定20000元，并无不当。综上所述，确山妇幼保健院的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5386元，由确山县妇幼保健院负担。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇二〇年九月一日书记员  夏 鹏