湖南省常德市鼎城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0703民初2243号 原告：杨芳,女，1977年1月5日出生，汉族，户籍地湖南省常德市鼎城区。 委托诉讼代理人：彭国军,湖南开旗律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：范羲,湖南开旗律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。 被告：黄杰，男，1992年6月13日出生，汉族，户籍地湖南省常德市武陵区。 被告：牟正全，男，1991年1月24日出生，汉族，户籍地湖南省常德市武陵区。 被告：中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地常德柳叶湖旅游度假区柳叶湖街道万寿社区月亮大道**财富中心******。 负责人：肖勇，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：邹魏维,湖南骄阳律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。 原告杨芳与被告黄杰、牟正全、中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称大地财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案，于2020年9月7日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨芳的委托诉讼代理人彭国军及范羲、被告黄杰、牟正全、大地财险常德公司的委托诉讼代理人邹魏维到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 杨芳向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告黄杰赔偿原告因交通事故造成的经济损失1138006.79元（医疗费354971.93元；住院伙食补助费28500元；营养费18250元；后期治疗费120000元；护理费82377元；误工费94275元；伤残赔偿金446230.40元;被抚养人生活费211084.16元；精神损害抚慰金28000元;交通费5520元;鉴定费3300元。已按责划分）；2、判令被告大地财险常德公司在保险责任限额内承担赔付责任；3、请求判令被告牟正全对上述损失赔偿不足部分承担赔偿责任；4、判令上列被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年6月11日，黄杰驾驶湘Ｊ×××××号重型非载货专项作业车沿常德市鼎城区大湖路由南往北方向行驶。11时35分，当车辆行驶至常德市鼎城区路段，遇杨芳骑二轮电动车沿隆阳路由东往西方向行驶至此处。湘Ｊ×××××号重型非载货专项作业车前部与二轮电动车接触后致电动车倒地受损、杨芳受伤的交通事故。事故发生后，原告先后被送往多家医院住院治疗。经鉴定，原告的损伤已构成一处六级、一处九级、一处十级伤残。该事故经交警部门查勘认定，黄杰负此次事故的主要责任，杨芳负次要责任。事故车辆湘Ｊ×××××号重型非载货专项作业车登记所有人被告牟正全，该车在被告大地财险常德公司投保了交强险和商业险。事故发生在保险期限内。 黄杰辩称，对原告的起诉没有异议；事故发生时受牟正全雇请驾驶车辆，事故发生后未垫付费用。 牟正全辩称，对原告的起诉没有异议，黄杰系雇请驾驶事故车辆；事故发生后垫付了约九万元的费用，除应承担的部分外多余部分要求返还。 大地财险常德公司辩称：1、对事故的发生不持异议，可依法理赔，但根据事故认定书，责任比例以三、七开为宜；2、答辩人先行垫付了40000元的抢救费用，在核算原告损失后应予抵扣。原告的住院费中应当核减20%的非医保用药部分，该部分费用答辩人不予理赔；3、被告牟正金作为涉案车辆所有人及投保人，未购买不计免赔险，依照《机动车综合商业保险条款》第二十七条第一款规定，应实行15%的事故责任免赔率；4、原告部分诉求标准过高，请求依法予以核减；5、答辩人不是直接侵权人，不承担受理费和鉴定费。 经审理查明：2018年6月11日，黄杰驾驶湘Ｊ×××××重型非载货专项作业车沿常德市鼎城区大湖路由南往北方向行驶。11时35分，当车辆行驶至常德市鼎城区路段，遇杨芳骑二轮电动车沿隆阳路由东往西方向行驶至此处。湘Ｊ×××××号重型非载货专项作业车前部与二轮电动车接触后致电动车倒地受损、杨芳受伤的交通事故。事故发生后当日,原告送往常德市人民医院住院治疗，同年6月12日出院，住院1天，支出住院费3416.28元，门诊费907.40元，合计4323.68元（牟正全垫付）。出院诊断;1、弥漫性脑肿胀；2、左额颞叶脑挫裂伤；3、左额颞部急性硬膜下血肿；4、外伤性蛛网膜下腔出血；5、右侧颞部急性硬膜外血肿；6、前额部、下颌部皮肤裂伤。出院医嘱：1、建议转上级医院进一步诊治；2、不适随诊。后转入常德市第一人民医院住院治疗，同年10月6日出院，住院116天。期间支出住院费227010.53元（含下欠医院37010.53元），门诊费811.12元。出院记录载明，出院诊断：脑外伤开颅术后、颅骨修补术后、脑积水。出院医嘱：建议转上级医院继续治疗。后又转中南大学湘雅医院住院治疗。同年10月14日出院，住院8天。期间支出住院费76380.89元。出院记录载明，出院诊断：脑积水。出院医嘱：注意营养、注意休息、定期门诊复查、不适随诊。后转常德市第一人民医院住院治疗，同年10月23日出院，住院9天。期间支出住院费5345.10元。出院记录载明，出院诊断：脑外伤开颅术后、颅骨修补术后、脑积水Ｖ-Ｐ分流术后等。出院医嘱：继续外院积极治疗。后转常德市人民医院住院治疗，2019年1月22日出院，住院92天。期间支出住院费28128.48元（下欠医院27128.48元）。出院记录载明，出院诊断：1、脑外伤开颅术后；2、颅骨修补术后；3、脑积水脑室腹腔分流术后。出院医嘱：1、注意休息，加强康复治疗，定期复查；2、继续药物巩固治疗；3、不适随诊。同年1月24日转常德博爱康复医院住院治疗，同年1月29日出院，住院5天。同年2月12日在常德市人民医院住院治疗，同年3月29日出院，住院45天。期间支出住院费16621.93元（下欠医院15621.93元）。出院记录载明，出院诊断：1、颅脑外伤术后恢复期；2、症状性癫痫；3、焦虑性抑郁症。出院医嘱：1、继续康复治疗；2、保持情绪乐观；3、不适随诊。2019年7月31日至8月10日，杨芳在常德市康复医院住院10天，期间支出住院费1272元，门诊费213元。该起事故经常德市公安局交通警察支队鼎城区大队查勘后，于2019年7月10日制作了第430703120180000086号《道路交通事故认定书》。该份《道路交通事故认定书》认定，杨芳负此次事故的次要责任，黄杰负主要责任。《道路交通事故认定书》送达后双方当事人均未申请复核。2019年7月31日，常德市司法鉴定中心受常德市鼎城区公安局交通警察大队的委托，对杨芳的伤残程度、“三期”及相关医疗事项、护理依赖程度进行了评定。常德市司法鉴定中心接受委托后于2020年5月28日制作了常司鉴中心（2020）临鉴字第514号《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：1、被鉴定人杨芳重型颅脑损伤致中度智能减退，日常生治能力部分受限，但能部分代偿，部分日常生活需要帮助，评定为六级伤残。重型颅脑损伤致症状性癫痫（轻度），评定为九级伤残。重型颅脑损伤开颅术后，评定为十级伤残；2、评定误工期18个月，护理15个月，营养12个月，需长期抗癫痫药物治疗（鉴定结论发出之日后继续治疗两年），每月治疗费约500元。原告支出鉴定费3300元。杨芳在常德市第一人民医院和中南大学湘雅医院住院期间请人护理，其余住院期间和出院后由其丈夫肖双燕护理。肖双燕及杨芳从2005年以来在常德市鼎城区门面从事文体用品批发零售。原告未提交护理人因护理减少收入的证据。原告当庭确认牟正全在本次交通事故发生后垫付费用为85134.80元，被告大地财险常德公司垫付40000元，下欠医院的住院费由法院判决由医院领取。 湘Ｊ×××××重型非载货专项作业车登记所有人为被告牟正全，被告黄杰受牟正全雇请驾驶该车辆。该车在被告大地财险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险。交强险保险和商业险保险期间均自2018年5月12日0时起至2019年5月11日24时止。其中商业三者责任险为100万元，未投保不计免赔率险。本次交通事故发生在保险期间内。 在本次交通事故发生前在杨芳与其夫肖双燕从2005年以来在常德市鼎城区门面从事文体用品批发零售，并提交了《门面租赁协议》、交纳管理费凭证及门面水、电、空调费收据。杨芳父母亲健在，无收入来源，有抚养人二个。父亲杨先坤，1950年1月22日出生。母亲汪富香，1952年8月4日出生。杨芳之子肖泓霖，2007年4月24日出生，在校学生。原告未向本院提交交通费票据。2019年湖南省全年城镇居民人均可支配收入为39842元，城镇居民人均消费支出为26924元。2019年城镇非私营单位从业人员批发和零售业年平均工资为62850元（日均工资为172.19元）。 被告大地财险常德公司既未向本院申请对原告的住院费进行合理性评定,也未向本院提交原告的住院费中存在不合理的证据。 上述事实，有到庭当事人的陈述、《道路交通事故认定书》、原告受伤后的病案资料、《司法鉴定意见书》、住院费、门诊费票据及鉴定费票据、保单、常德市鼎城区桥南市场管理委员会《证明》、《门面租赁协议》、管理费凭证及门面水、电、空调费收据等证据在卷佐证。 本院认为：本案中原告杨芳为被侵权人，被告黄杰为侵权人。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条，“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”，原告杨芳因本次交通事故造成的经济损失，依法可获得赔偿。双方当事人对常德市公安局交通警察支队鼎城区大队查勘后，制作的第430703120180000086号《道路交通事故认定书》无异议，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定，经本院审查予以采信。 依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，对照原告请求赔偿清单，结合司法实践，核定原告杨芳的经济损失如下：医疗费项下损失418856.78元，其中：住院费358175.26元、门诊费1931.52元、住院伙食补助费28500元（285天*100元/天）、必要的营养费18250元（365天*50元/天）、后期治疗费12000元（24月*500元/月，从2020年5月29日起计算2年，2年后可另行主张权利）；伤残项下损失862075.06元，其中：误工费94275元（62850元/年*18月/12月/年）、护理费77485.50元（172.19元/天*15月*30天/月）、残疾赔偿金446230.40元（39842元/年*20年*56%）、精神损害抚慰金28000元、被抚养人生活费211084.16元（26924元/年*5年*3人*56%/2人+26924元/年*5年*2人*56%/2人+26924元/年*3年*1人*56%/2人）、交通费5000元（酌定）；鉴定费3300元。以上损失合计1284231.84元。 湘Ｊ×××××重型非载货专项作业车登记所有人为被告牟正全，事故发生时由被告黄杰驾驶，黄杰与牟正全间系雇佣关系。本次交通事故发生后经交警部门查勘认定，黄杰负主要责任，但无重大过错。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”。因此，在本案中被告黄杰不承担赔偿责任，由被告牟正全承担赔偿责任。因湘Ｊ×××××重型非载货专项作业车在投保商业险时未投保不计免赔率险，按照《机动车综合商业保险条款》第二十七条第一款，“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：（一）被保险机动车一方负次要事故责任的，实行5%的事故责任免赔率；负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率；负主要责任的，实行15%的事故责任免赔率；负全部事故责任的，实行20%的事故责任免赔率。”，故对被告大地财险常德公司辩称因被告牟正全为事故车辆未投保不计责任免赔率且在事故中负主要责任，依照商业保险条款约定，在机动车第三者责任险实行15%的事故责任免赔率的意见，本院应予支持。 湘Ｊ×××××重型非载货专项作业车在被告大地财险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险。本次交通事故中原告杨芳负次要责任，被告黄杰负主要责任，对原告杨芳的经济损失由被告大地财险常德公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿120000元，超过机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，在扣除鉴定费3300元和15%的事故责任免赔率免赔率的金额139311.82元（1160931.84元＊80%＊15%）后，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《湖南省实施办法》第三十六条第一款第一项规定，由被告大地财险常德公司在机动车商业第三者责任保险限额范围内按责划比例划分后替代被告牟正全赔偿789433.65元（1160931.84元＊80%-139311.82元），由被告牟正全赔偿141951.82元（139311.82元＋鉴定费3300元＊80%），其余损失由原告自行承担。被告大地财险常德公司辩称不承担本案诉讼费和鉴定费及垫付的费用在赔偿时冲抵的意见，本院予以采纳。被告大地财险常德公司辩称原告住院费中应扣除比例为20%的非医保用药部分，因证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《湖南省实施办法》第三十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，判决如下： 一、原告杨芳因本次交通事故受伤造成的经济损失1284231.84元，由被告中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司在保险责任限额内赔偿909433.65元（垫付的40000元可在赔偿时冲抵），由被告牟正全赔偿141951.82元（垫付的费用85134.80元可在赔偿时冲抵）。上述赔偿款限二被告在本判决生效后十五日内付清（支付方式，汇至常德市鼎城区人民法院，账号：43×××88，开户行：中国建设银行股份有限公司常德鼎城支行）。 二、被告中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司理赔款869433.65元到账后，由原告杨芳领取。 三、驳回原告杨芳的其他诉讼请求。 如果被告牟正全、中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10090元，减半收取5045元（已由原告预交），由被告牟正全负担4036元，由原告杨芳负担1009元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审判员  何才平 二〇二〇年九月二十一日 法官助理廖欢 书记员刘妮兰 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （六）赔偿损失 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《湖南省实施办法》第三十六条第一款第三项机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任： （一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十； 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。