湖南省华容县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0623民初1467号原告：薛宏森，男，1977年8月11日出生，汉族，居民，住湖北省公安县。委托诉讼代理人：周军华，湖北建和律师事务所律师。被告：湖南海霸食品有限公司，住所地湖南省华容县华容工业集中区行政服务中心（三封工业园）。法定代表人：陈天华，董事长。委托诉讼代理人：易小红，湖南金球律师事务所律师。原告薛宏森与被告湖南海霸食品有限公司追索劳动报酬纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月21日公开开庭进行了审理。原告薛宏森及其委托诉讼代理人周军华，被告湖南海霸食品有限公司法定代表人陈天华及其委托诉讼代理人易小红均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告薛宏森向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付拖欠的工资45163.42元（其中2019年11月工资24163.42元，2019年12月的工资21000元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2019年2月12日签订合同，合同约定担任被告公司营销总监岗位，合同期限为一年。合同约定报酬为15000元/月，另加按销售额计算的提成和年度奖励。2019年12月17日原告向被告提交离职申请，12月18日获被告法定代表人陈天华批准，原告在岗工作至2019年12月31日。2019年12月31日，原、被告双方核对了应该发放给原告的2019年11月的报酬24163.42元，但始终没有向给原告支付；2019年12月的报酬至少应为210000元（底薪15000元+提成6000元，底薪是固定金额，提成根据过往6个月推算从未低于6000元）也没有如约发放。以上拖欠原告报酬合计45163.42元。原告曾多次要求被告支付拖欠的报酬未果，遂向湖南省华容县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后被决定不予受理（原因：属劳务雇佣关系，不属于劳动仲裁受案范围），并告知向人民法院起诉，为维护原告的合法权益，遂起诉到法院。被告湖南海霸食品有限公司辩称，首先，原告未完成工作任务及收回其赊销货款，主动向被告方申请离职，原告违反了诚实信用的原则。2019年2月12日原告通过网上应聘到被告公司担任营销总监，2019年12月17日离职。原告在被告公司工作的10个月期间，报酬采取每月底薪15000元，另加业绩提成的方式，原告在被告公司每月的工资收入不低于2万元。且为了解决原告困难，被告给原告预支了5万元。原告在被告公司上班期间共报销差旅费37174元，原告在被告公司工作期间报酬达20多万元。现因原告销售未达到预期，团队也未组建起来，原告觉得自己没有完成任务，遂向被告辞职。原告作为被告公司营销总监，应负责未收回的赊销货款13万多元，按照岗位职责及《员工手册》规定，如果贷款未收回，其应承担的部分被告公司可以在原告报酬中扣除，原、被告双方有口头结算约定，被告方才签字同意。原告所诉与事实不符。其次，原告的行为违反了原、被告双方签订的劳务合同约定，原告违反合同义务，根据权利与义务对等原则，被告保留向原告追偿未收回货款的权利。原被告之间签订的劳务合同更明确规定，原告工作应当达到原告根据职责的要求和岗位特别规定的标准，而营销总监的岗位职责是负责区域内同意赊销至广州等地的产品，如果没有收回，原告负责未收回货款的75%。同时，劳务合同还约定，被告公司在以下情况有权扣留原告相应额度的劳务报酬：1、因原告过失造成被告经济损失的；原告违反公司管理制度的。劳务合同第14条第（五）款规定，本合同解除之日，原告按照《湖南海霸食品有限公司员工手册》的离职制度办理手续，根据被告员工手册的离职规定，对于离职人员未收回的货款，可以在其报酬中扣除。综上所述，原告在与被告约定的合同期未满，因其自身不能完成工作任务及收回货款的情况下而辞职，原告应承担相应的违约责任，故请求法院驳回原告的诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求向本院提交了证据。对原、被告双方均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原、被告双方有异议的证据，本院认定如下：被告对原告提交的劳务合同的真实性、合法性无异议，但对证明目的有异议，本院对该组证据的真实性予以采信。被告对原告提交的微信聊天记录真实性无异议，但对证明目的有异议，本院认可该组证据的真实性。被告对原告提交的工资流水真实性有异议，经过庭审调查，本院对该组证据的真实性予以确认。被告对原告提交的出勤记录真实性有异议，根据庭审查明的事实，本院对该组证据的真实性予以确认，但认为达不到原告的证明目的。被告对原告提交的离职证明真实性无异议但对证明目的有异议，本院对该组证据的真实性予以确认。原告对被告提交的劳务合同的真实性、关联性无异议，但对证明目的有异议，本院对该组证据的真实性予以采信。原告对被告提交的预付收条及打款记录、费用报销单（10张）的真实性没有异议，但对关联性有异议，本院对该两组证据的真实性予以确认。原告对被告提交的货款呈签单真实性有异议，经庭审调查，对该组证据的真实性本院予以确认。原告对被告提交的两张货款未收明细的真实性、关联性有异议，经庭审调查，该证据未有其他证据予以佐证，本院对该两张明细的真实性不予认可。原告对被告提交的员工手册真实性有异议，经庭审调查，对该组证据的真实性本院予以确认。原告对被告提交的2019年12月管理人员工资表真实性有异议,根据庭审查明的事实，本院对该组证据中基本工资与绩效奖励部分予以采信，其他部分不予采信。根据本院采信的证据，结合原、被告的当庭陈述，本院确认如下事实：2019年2月12日，原、被告签订《劳动合同》，该合同约定被告雇佣原告为其提供劳务服务，合同于2019年2月12日生效，期限一年。原告根据被告工作需要，担任被告公司的营销总监，原告工作应达到被告规定该岗位职责的要求和对岗位的特别要求（详见《岗位责任书》）。被告每月30日前以货币形式支付原告劳务报酬，标准为15000元/月。被告公司在以下情况有权扣除原告相应额度的劳务报酬：1、因原告的过失给被告造成经济损失的；2、原告违反公司管理制度的；3、双方约定的其他情况。该合同第十四条第（四）项约定：被告将定期或不定期对原告进行工作绩效考核。考核不合格者，甲方有权解除或终止合同。第十四条第（五）项规定：本合同到解除日期时，原告应按照《湖南海霸食品有限公司员工手册》中的离职制度办理离职手续，否则被告有权扣除或拒绝支付原告劳务报酬。原被告双方还在该份合同中对提成作出了约定：①2019年3月-8月按月销售额1%计提成收入，2019年9月-2020年2月按月销售额6‰计提成收入。②年终按2‰计提奖励。③达成年度销售目标叁仟万元或以上，保障伍拾伍万元整收入。④达成6000万销售另外补助壹拾万整。合同签订后，原告作为营销总监开始在被告公司上班，被告未为原告购买五险一金。2019年12月17日，原告向被告提交离职申请，被告次日同意原告的辞职申请。2019年12月31日，经原、被告确认，原告2019年11月的工资为24163.42元。原、被告双方未对原告2019年12月的工资作出确认。被告向本院出示工资结算单一张，认可原告2019年12月份的工资为16023.92元。被告以原告负责的货款上有130805.82元未收回，应该以工资抵扣为由未支付原告2019年11月、2019年12月份的工资。另查明，被告的员工手册规定营销总监的职责如下：1、参与制订公司营销战略。根据营销战略制订公司营销组合策略和营销计划，经批准后组织实施。2、负责重大公关、促销活动的总体、现场指挥。3、定期对市场营销环境、目标、计划、业务活动进行核查分析，及时调整营销策略和计划，制订预防和纠正措施，确保完成营销目标和营销计划。4、根据市场及同业情况制订公司新产品市场价格，经批准后执行。5、负责重大营销合同的谈判与签订。并对一般性销售合同，协议给予指导，审核和签批。6、主持制订、修订营销系统主管的工作程序和规章制度，经批准后施行。7、制订营销系统年度专业培训计划并协助培训部实施。8、协助总经理建立公司营销组织，细分市场建立、拓展、调整市场营销网络。9、负责分解下达年度的工作目标和市场营销预算，并根据市场和公司实际情况及时调整和有效控制。10、定期和不定期拜访重点客户，及时了解和处理问题。11、负责制定合同货款汇款预警机制，密切追踪回款情况，及时对货款回款机制查漏补缺，处理贷款呆账，坏账问题，对公司货款回款负责。营销总监的日常行为规范：1、在公司的统一管理下，负责会所管理及销售工作。2、严格遵守公司各项规章制度，处处起到表率作用。3、制订销售计划。4、确定销售政策。5、设计销售模式。6、销售人员的招募、选择、培训、调配。7、销售业绩的考察评估。8、销售渠道与客户管理。9、财物管理、防止呆账坏账对策、账款回收。如营销总监下属谈成的合作，导致货款未收回的，风险共担比例如下：区域经济5%-省区经理10%-大区经理15%-营销总监60%-公司10%；如本市场无大区经理对应负责的区域市场，由营销总监谈成的合作，风险共担债务比例如下：营销总监75%-公司25%。本院认为，本案的争议焦点有以下三点：1、原、被告之间签订的合同是劳动合同还是劳务合同？2、原告是否应该对被告未收回的货款负责的问题？3、被告尚欠原告工资数额认定的问题。劳动合同是指劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。劳务合同是以劳动形式提供给社会的服务民事合同，是当事人各方在平等协商的情况下达成的，就某一项劳务以及劳务成果所达成的协议。劳动合同的主体一方是企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织，即用人单位，另一方则是劳动者个人；劳务合同的主体双方当事人可以同时都是法人、组织、公民。劳动合同的双方主体间存在着经济关系，还存在着人身关系，即行政隶属关系，劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度等，成为用人单位的内部职工。但劳务合同的双方主体之间存在经济关系，彼此之间不存在行政隶属关系，劳动者提供劳务服务，用人单位支付劳务报酬，各自独立、地位平等。就本案来看，原告受雇于被告担任其公司的营销总监，合同约定原告应达到被告公司对营销总监岗位职责的要求，根据该公司《员工手册》的规定，原告作为营销总监要受公司管理，要严格遵守被告公司各项规章制度，二者之间明显有隶属关系，故原、被告之间的合同应属于劳动合同。关于原告是否该对被告公司未收回的货款负责的问题？被告公司辩称根据员工手册规定营销总监对未收回的货款要承担60%的风险。但根据《劳动合同法》第三十条规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中原告负责的每笔业务均经过了被告的同意，被告亦未向本院提交相应的证据证明原告在被告公司工作时存在主观上的重大过错，货款的催讨属于企业经营活动中产生的商业风险，货款未收回系因合同相对方违约而导致，不应该由原告来承担该责任。关于被告应该支付多少工资给原告的问题。根据庭审查明的事实，对于原告2019年11月的工资，经双方确认为24163.42元。2019年12月的工资，除基本工资15000元外，因原告未向本院提交其该月销售额的有关证据，对其提成收入，本院以被告提交1023.92元为准，故原告2019年12月的工资本院认定为16023.92元。故被告应支付原告工资40187.344元。综上所述，对原告薛宏森的诉讼请求本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖南海霸食品有限公司于本判决生效后十日内支付原告薛宏森工资人民币40187.34元。二、驳回原告薛宏森的其他诉讼请求。案件受理费930元减半收取465元，由被告湖南海霸食品有限公司负担415元，原告薛宏森负担50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员 周 家二〇二〇年九月八日书记员 胡义超