山西省忻州市忻府区人民法院   民事判决书   （2020）晋0902民初1038号   原告：西山煤电（集团）有限责任公司机电厂。住所地：太原市万柏林区西矿街西机路**。   负责人：于文义，职务：厂长。   委托代理人：王某1，山西雷坤律师事务所律师。   委托代理人：栗某，山西雷坤律师事务所实习律师。   被告：忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司。。住所地：忻州市忻府区北义井乡南义井村   法定代表人：王某2，职务：董事长。   委托代理人：郝某，男，1971年8月5日出生，汉族，系该公司副总经理。   原告西山煤电（集团）有限责任公司机电厂与被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告西山煤电（集团）有限责任公司机电厂的委托代理人王某1、栗某与被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司的委托代理人郝某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告西山煤电（集团）有限责任公司机电厂向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告支付原告货款12346239.53元，违约金1225505.25元。二、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年10月20日，原告与太原铎邝网络技术有限责任公司（以下简称铎邝公司）签订《工业品买卖合同》，合同约定：铎邝公司向原告购买放顶煤液压支架（型号：ZF8000/17/33）99架、过渡液压支架（型号：ZFG8000/21/35）6架，合同总金额为24510105元。结算方式为预付500万元，货到后付全款90%，质保金10%，质保期满后付款。后原告与铎邝公司、被告签订《抵抹协议》，抵抹后由被告付给原告货款24510105元。2017年9月30日原、被告签订《关于陕西省永寿县平遥毛家山煤矿ZF8000/17/33液压支架的补充协议》，根据该协议的约定，被告已支付原告12163865元，从2017年10月1日起至2018年4月30日，被告逐月支付原告支架款达90%，其余10%质保金2018年12月30日前付清，如不能按期支付相关款项，被告愿承担合同总额24510105的5%违约金。截止目前，被告仍欠原告货款12346239.53元未支付，原告多次催要未果，被告拒不支付货款的行为已经构成严重违约。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第十八条之规定，为维护原告的合法权益，原告特向贵院提起诉讼，望贵院依法支持原告的全部诉讼请求。   被告辩称：我公司与原告从2011年11月开始有业务往来，被告向原告主要以供货为主，当时原告正赶上资源整合，领导频换，原告欠被告设备款也是一拖再拖，截止2016年4月原告尚欠被告设备款7163865元。2016年6月被告与陕西省永寿县平遥毛家山煤矿签订3机配套设备供货协议，其中液压支架部分共105架，被告委托原告制作生产并签订购货合同，预付款500万元，交付时间为2016年9月30日前，最后又把原告欠被告设备款7163865元抵抹后，还欠原告12346239.53元,此欠款无异议。但之后有过抵抹还款，现就对于原告提出的诉讼请求有异议，第一，原告主张的货款12346239.53元，在2019年9月26日在原告、被告、案外人西山煤电多种经营分公司三方债权转让，抵抹账协议，协议中原告应从欠款中减除326660.8元,减除后欠原告余款12019578.73元。第二，原始合同及补充协议具有同等法律效力的原则下，原告方在起诉状事实与理由部分也描述到了，实际上在2016年6月被告方与原告方签订的原始合同（购货合同），设备交付时间为2016年9月30日前，被告已付给原告预付款500万元。但是到合同约定的设备交付期2016年9月30日，原告交付液压支架48架，合同上是105架。剩余液压支架58架未按合同约定交付，原告存在严重违约行为。原告方为了推卸违约责任，原告方想出补充协议这个办法，原告方拒不发货。被告在最终无耐之下才签订补充协议，为了就是让原告方尽快发货，也正是因原告延迟交付液压支架，导致毛家山煤矿不支付被告35207307.2元。因原告违约在先，被告不应当支付原告违约金。请求法庭综合分析当时情况，免除违约金1225505.25元。第三，被告方未支付原告方货款也是事出有因，因原告方违约延迟交付，液压支架使用单位陕西毛家山煤矿也是因延迟交付暂不能生产为由一直被告方设备款35207307.2元，现我方2019年3月起诉至忻州市中级人民法院，并于2019年5月28日人民法院依法判决并生效，2019年11月19日申请执行，现在在申请执行阶段。   原告提供的证据有：   1、企业登记信息网络查询打印件一份。用于证明被告主体资格。   2、西山煤电（集团）有限责任公司电厂（出卖人）与太原铎邝网络技术有限责任公司（买受人）于2016年10月20日签订《工业品买卖合同》。用于证明：铎邝公司向原告购买顶煤液压支架99架、过渡液压支架6架，合同总金额为24510105元。结算方式为顶付500万元，货到后付全款90%，质保金10%质保期满后付款。   3、忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司（甲方）、太原铎邝网络技术有限责任公司（乙方）、西山煤电(集团)有限责任公司机电厂（丙方）三方签订的一份《抵抹协议》(无具体日期)。用于证明：原告与案外人太原铎邝网络技术有限责任公司、被告三方签订《抵抹协议》，抵抹后由被告应支付原告货款24510105元。   4、忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司（甲方）与西山煤电(集团)有限责任公司机电厂于2017年9月30日签订的《关于陕西省永寿县平遥毛家山煤矿ZF8000/17/33液压支架的补充协议》一份。用于证明：被告支付原告12163865元，支架到矿后，从2017年10月1日起至2018年4月30日，被告逐月支付原告剩余支架款达90%，其余10%质保金2018年12月30日前付清，如不能按期支付相关款项，被告愿承担合同总金额5%的违约金。   5、供（发）货清单102页。用于证明原告按照合同约定履行全部交货义务。收货人为毛家山煤矿工作人员签字，由物流公司发货，签收后回复原告公司。   6、承诺函一份（复印件）。用于证明被告仍欠原告货款12346239.53元。   被告对原告提供的证据质证意见：对证据1认可；对证据2,不认可，我方不清楚；对证据3无异议；对证据4认可，原件我方没有。对证据5认可，确认原告方发货给毛家山煤矿。对证据6看不懂。   被告提供的证据有：1、2019年9月26日签订的《债权转让抵抹账协议》   2、2019年11月29日《会议纪要》。   3、2016年(无具体的月和日)太原铎邝网络技术有限责任公司（出卖人）与忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司（买受人）签订的工业品买卖合同。   原告对被告提供的证据质证意见：证据1、2、3我方认可，应从欠款中减除326660.8元。   本院对原告提交的证据1、2、3、4、5、6，被告提供的证据1、2、3的真实性、关联性、合法性及证明内容予以确认。   经庭审调查、当事人自认、结合相关证据，可以确认的事实为：原告西山煤电（集团）有限责任公司机电厂与被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司有多年业务往来。2016年10月20日，原告西山煤电（集团）有限责任公司机电厂（出卖人）与案外人太原铎邝网络技术有限责任公司（买受人）签订《工业品买卖合同》，合同约定：太原铎邝网络技术有限责任公司向原告购买放顶煤液压支架（型号：ZF8000/17/33）99架、过渡液压支架（型号：ZFG8000/21/35）6架，合同总金额为24510105元。结算方式为预付500万元，货到后付全款90%，质保金10%，质保期满后付款。使用单位为陕西省永寿县平遥毛家山煤矿。交付日期为2016年11月30日。质保期为12个月。违约责任为任何一方违反本合同约定义务，应赔偿守约方合同总额千分之五的违约金。   2016年(无具体的月和日)，案外人太原铎邝网络技术有限责任公司（出卖人）与忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司（买受人）签订工业品买卖合同。合同约定条款和原告西山煤电（集团）有限责任公司机电厂与案外人太原铎邝网络技术有限责任公司签订的工业品买卖合同基本相同，只是交付日期约定为2016年9月30日。   案外人太原铎邝网络技术有限责任公司与原告、被告分别签订买卖合同后，被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司以抵顶账务的方式支付原告西山煤电（集团）有限责任公司机电厂预付款5000000元。原告提供的供（发）货清单显示，原告于2016年12月份和2017年10月份分两批将两种液压支架106架发往原告指定的地点陕西省永寿县平遥毛家山煤矿，并由该煤矿签收。   2017年9月30日，原告西山煤电（集团）有限责任公司机电厂与被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司签订《关于陕西省永寿县平遥毛家山煤矿ZF8000/17/33液压支架的补充协议》。该协议主要约定原告西山煤电（集团）有限责任公司机电厂2016年委托被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司为陕西省永寿县平遥毛家山煤矿生产ZF8000/17/33液压支架105架，合同总金额24510105元。原告已送48架，被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司已支付支架款12163865元，为保证后续57架支架按时到货，双方约定如下：1、原告从2017年10月1日起至2017年10月20日，将剩余57架支架送到陕西省永寿县平遥毛家山煤矿，优先送达过渡液压支架。2、支架按时到矿后，从2017年12月开始到2018年4月30日止，被告逐月支付原告支架款达90％(22049094.5元)，扣除已付款项应再付原告9885229.5元。其余10％质保金2018年12月30日前付清。3、被告若不能按期支付相关款项，愿以忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司资产进行偿还，并愿承担合同总额5％违约金，原告将依法追究其相关法律责任。   原告提供的被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司（甲方）、案外人太原铎邝网络技术有限责任公司（乙方）、原告西山煤电(集团)有限责任公司机电厂（丙方）三方签订的《抵抹协议》一份(无具体日期)显示：甲方欠乙方设备款，乙方欠丙方设备款，经三方友好(协商)同意抹账清欠，甲方付给丙方货款，（小写）24510105元，（大写）贰仟肆佰伍拾壹万零壹佰零伍元整，三方均已核对，特出具此抵抹函，本抵抹函一式叁份，各方按规定加盖财务专用章并签字后生效。各方财务部门据此办理转账手续。甲方：忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司（加盖财务专用章），负责人（加盖王某2印章）。乙方：太原铎邝网络技术有限责任公司（加盖财务专用章），负责人：张易陶（签字加盖杨定础印章）。丙方：西山煤电(集团)有限责任公司机电厂（加盖财务专用章），负责人：吴久华（签字）。   被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司提供的甲方（债务方）西山煤电(集团)有限责任公司机电厂多种经营分公司、乙方（债权方）忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司、丙方（接受债权方）西山煤电(集团)有限责任公司机电厂于2019年9月26日签订的《债权转让抵抹账协议》约定：   一、乙方自愿将甲方所欠款项转让丙方，并保证本协议中转让给丙方的债权为乙方合同拥有，乙方拥有完全、有效的处分权，乙方保证其所转让的债权免遭任何第三人的追索，否则乙方承担由此而引起的所有经济和法律责任。   二、甲方同意将其对乙方的配件款转让给丙方，丙方同意受让此项债权。金额为（大写）叁拾贰万陆任陆佰陆拾元捌角整，￥326660.8元，并核减乙方欠丙方设备款。   三、如本协议任何一方未按规定履行其义务，应承担违约责任。未违约方由此产生的任何责任和损害，均由违约方负责。   四、甲乙丙三方同意在本协议上签字并以确认知悉上述债权的转让事宜。   五、本协议一式五份，三方签字盖章后生效，财务据此办理有关债务权转移抵抹账手续。   甲方：西山煤电(集团)有限责任公司机电厂多种经营分公司（加盖公章），负责人：温延军(签字)，（加盖西山煤电(集团)有限责任公司机电厂多种经营分公司财务专用章），财务负责人：赵海生(签字)。   乙方：忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司（加盖公章），负责人：(加盖王某2印章)，（加盖忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司财务专用章），财务负责人：陈爱民(签字)。经办人：闫敬华(签字)。   丙方：西山煤电(集团)有限责任公司机电厂（加盖公章），负责人：吴久华(签字)，（加盖西山煤电(集团)有限责任公司机电厂财务专用章），财务负责人：张沛锋(加盖印章)。经办人：毋韶杰(签字)。   本院认为，本案的争议焦点为：1、原告西山煤电(集团)有限责任公司机电厂与被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司之间是否形成买卖合同关系以及是否债权债务关系。2、原告西山煤电(集团)有限责任公司机电厂诉请被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司支付违约金是否合法、合理。对于焦点1，根据庭审情况，原告与被告对双方提交的证据均无异议，本院予以确认。原告与被告虽未直接签订买卖合同，但双方通过债权债务转让，已形成债权债务关系，双方对被告欠原告货款12019578.73元无异议。对于焦点2，原告提交的《关于陕西省永寿县平遥毛家山煤矿ZF8000/17/33液压支架的补充协议》对违约金有明确的约定。因此，被告应当按合同总额5％支付违约金。故依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款的规定，判决如下：   被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司在判决生效后十日内支付原告西山煤电(集团)有限责任公司机电厂12019578.73元及违约金1225505.25元   如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。   案件受理费103230元，减半收取51615元，由被告忻州市龙腾煤矿设备制造有限公司承担。   如不服本判决，可在判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。   审判员 陈小均     二O二0年九月三日   书记员 刘 强   附法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十四条【支付违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。