湖南省衡阳市蒸湘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0408民初1472号 原告：衡阳市企业信用融资担保有限公司，住所地：湖南省衡阳市高新区杨柳路**。 法定代表人：华光辉，该该公司总经理。 委托诉讼代理人：汤永林，湖南云天（衡阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：封云凯，湖南云天（衡阳）律师事务所实习律师。 被告：衡变置业有限公司（曾用名衡变电力科技有限公司），，住所地：湖南省衡阳市高新技术产业开发区蔡伦路** 法定代表人：何融峰。 被告：湖南湘能科技有限公司，住，住所地：湖南省衡阳市雁峰区白沙洲工业园管委会大厦**/div> 法定代表人：何融峰。 被告：何融峰，男，1968年3月20日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区。 被告：崔丹，1975年4月5日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区。 委托诉讼代理人：何融峰，男，1968年3月20日出生，汉族，系崔丹之夫，住湖南省衡阳市蒸湘区。 原告衡阳市企业信用融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告衡变置业有限公司（衡变置业）、湖南湘能科技有限公司（湘能科技）、何融峰、崔丹追偿权纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年7月28日对本案公开开庭进行了审理。原告担保公司委托诉讼代理人汤永林，被告何融峰同时作为被告衡变置业、湘能科技的法定代表人、被告崔丹的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告担保公司向本院提出以下诉讼请求：1、被告衡变置业偿还原告代偿的本金8000000元，并支付利息5760000元（自2016年9月21日计算至2020年1月3日）；2020年1月4日后以未还代偿款本金为基数按日万分之六的标准计算利息直至本金清偿之日止；2、被告湘能科技、何融峰、崔丹对被告衡变置业上述借款本息承担连带清偿责任；3、判令原告对四被告的上述债权有权就坐落于衡南县××镇××街××号××号××南国用（2006）第08056号面积10826.58平方米的国土使用权的拍卖、变卖价款优先受偿；4、原告对四被告的上述债权有权就被告何融峰持有的衡变置业3608万元股权以及崔丹持有的衡变置业1458万元股权的拍卖、变卖价款优先受偿；5、四被告支付原告因追偿债权实现而支出的律师费8000元和按收回执行回收金额1.5%或已资产抵偿债务的按抵债金额1.5%的标准的律师费；6、本案诉讼费、财产保全担保费等由四被告承担。 被告衡变置业、湘能科技、何融峰、崔丹共同辩称，借款属实，至今未还；原、被告约定的利息过高，请求按与国家发展银行签订的合同中约定的利率偿还违约利息，并且希望原告放弃违约金。 原、被告围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织了原、被告双方进行了证据交换和质证。被告对原告提供的证据均无异议，对原告提供的证据本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定的事实如下： 2015年9月22日，借款人衡变置业（曾用名衡变电力科技有限公司）与委托贷款人湖南湘融资产管理有限公司（简称湘融资产）、受托贷款人中信银行股份有限公司衡阳分行（简称中信银行）签订《委托贷款合同》，约定：中信银行受湘融资产委托，同意向衡变置业发放贷款800万元，贷款期限自2015年9月23日至2016年9月22日，贷款年利率为在基准利率上浮20%，逾期利率为合同执行利率*150%。 为担保依约履行还款义务，借款人衡变置业委托企业担保公司为上述借款提供担保，并签订了编号为（衡）担保委字2015年48501号的《委托担保合同》，该担保合同约定担保人企业担保公司同意为借款人向湘融资产公司的上述800万元借款提供担保，担保的范围、方式、担保期限等事项由担保人与出借人湘融资产公司另行签订《保证合同》约定；担保人有权要求借款人交纳履约保证金及担保费；一旦担保人所担保债务逾期，造成担保人代偿的，借款人应向担保人支付担保金额10%的违约金、担保人所垫付款项日万分之六的利息，且担保人取得追偿的权利，借款人需偿付担保人因承担担保责任而取得、实现追偿权以及为了减轻保证责任而进行支付的一切费用，包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费等，其中律师费由担保人在不超过诉讼标的金额30%的范围内确定。 为保障担保后追偿权的实现，在担保人企业担保公司的要求下，被告衡变置业、湘能科技、何融峰、崔丹与担保人分别签订反担保合同，为担保人企业担保公司为借款人向湘融资产公司的借款提供反担保，约定担保的范围为担保人承担保证责任后所取得的追偿债权和依据担保人与借款人签订的《委托担保合同》取得的债权，包括债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。具体为：1、被告湘能科技、何融峰、崔丹分别作为反担保保证人，与担保人签订《保证（反担保合同）》，担保的方式为连带责任保证，保证期间为担保人承担保证责任之日起二年，担保人的债权既有物的担保又有人的担保的，担保人有权选择债权的实现方式，担保人放弃物的担保的，反担保人仍然应当承担保证责任；2、被告何融峰与担保人签订《抵押（反担保合同）》，以登记在其名下的位于衡南县××镇××街××号××㎡【土地使用权证号：南国用（2005）第0××6号】的土地使用权向担保人提供反担保，双方于2015年11月3日在相关部门办理了抵押登记手续【他项权证号：南他项（2015）第抵押035号】；3、被告何融峰、崔丹分别与担保人签订了《质押（反担保）合同》，以何融峰持有的衡变置业71.22%的股权、崔丹持有的衡变置业28.78%的股权向担保人提供反担保，各方于2015年9月29日在相关部门办理了股权质押登记手续。 上述合同签订后，中信银行根据湘融资产公司的委托向的账户中转账交付了800万元借款。借款到期后，借款人衡变置业未清偿出借人贷款本金800万元。在借款人的书面请求下，2016年9月21日，原告代为清偿了所欠湘融资产公司的借款本金800万元。原告代偿后，于2018年6月20日向湘能科技、何融峰、崔丹书面追偿，要求其履行担保责任，但各债务人至今未还款，酿成本案纠纷。 另查明，2020年3月30日，原告与湖南金雁律师事务所签订《委托代理合同》，约定原告委托该律师事务所代理与衡变置业公司追偿权案件，该律师事务所委托汤永林、戴勇律师作为案件的代理人。在代理方式为诉讼和执行阶段的情形下，律师代理费支付分诉讼和执行阶段，其中诉讼阶段律师代理费为基础费用，起诉案件个数小于或者等于5个时，标准为8000元/个，完成庭审工作，原告支付该阶段律师代理费的50%，同时根据结案时间的长短采用惩罚或激励措施，完成执行受理后，支付剩余的50%的律师代理费。执行阶段的律师费按被执行资产信息来源不同、取得资产方式不同等采用不同的计付方式，被执行资产来源于业务中已有的反担保措施或由原告自行提供的，收回现金按执行回款金额的1.5%计付，以资产抵债的，按抵债资产的1%计付。之后，原告与湖南金雁律师事务所、湖南云天（衡阳）律师事务所签订三方协议，约定2020年6月30日前原告与湖南金雁律师事务所签订的法律服务合同规定的该律师事务所的权利义务全部由湖南云天（律师）事务所继续履行。 本院认为，本案为追偿权纠纷。原告企业担保公司作为保证人，为借款人衡变置业向湘融资产公司履行了偿还800万元贷款本金的义务，依法取得对衡变置业的追偿权。对于追偿的范围，根据《委托担保合同》的约定，包括企业担保公司代偿的本金、利息、违约金等。因此，原告要求被告衡变置业偿还代偿的本金800万元，符合法律规定，应予以支持。对于利息、违约金，《委托担保合同》约定在原告代偿的情况下，被告衡变置业不仅需支付担保金额10%的违约金，还应按日万分之六折合成年利率为21.9%（0.0006%*365天）的标准向原告支付利息，且原告在《委托担保合同》签订时还收取了被告衡变置业的担保费。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利息，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，不可否认，原告代偿后被告衡变置业未能清偿原告代偿款的行为给原告造成的损失，但上述《委托担保合同》约定的违约金、利息的数额偏高，且原告收取了被告一定比例的担保费，本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持”之规定，本院从公平原则出发，以原告起诉时贷款市场报价利率的四倍即年利率15.4%的标准核算自原告代偿之日的利息，截至2020年1月20日为4106666.67元（自2016年9月21日计算至2020年1月20日：本金800万元*年利率15.4%÷12个月*40个月），后期利息以该标准计算至代偿款本金清偿之日止。另外，根据合同约定被告衡变置业在借款时，需向原告交纳一定金额的保证金，鉴于被告衡变置业除本案外，另就其他贷款申请原告提供担保并对原告负有债务，被告在本案中未提供证据证实保证金交纳情况，也未提出以保证金抵偿债务的主张，故被告衡变置业交纳的保证金可抵偿所欠原告的其他债务，在本案中不作处理。 原告诉请被告湘能科技、何融峰、崔丹对被告衡变置业上述借款承担连带清偿责任，根据庭审查明的事实，被告湘能科技、何融峰、崔丹分别与原告签订了《保证（反担保）合同》，为原告对衡变置业的担保提供连带责任反担保，原告已于保证期间内向各反担保保证人主张权利，各担保保证人至今未履行保证义务。因此，原告该诉请符合法律规定，应予支持。原告诉请对登记在何融峰名下位于衡南县××镇××街××号××号××南国用（2006）第08056号面积10826.58平方米的土地使用权的拍卖、变卖价款优先受偿，该土地使用权已办理了抵押登记手续，抵押权有效设立，被告衡变置业未偿还原告代偿款本息，导致抵押权的实现条件已成就，原告该诉请符合法律规定，应予以支持。原告诉请就被告何融峰、崔丹所持有的衡变置业公司的股权的拍卖、变卖价款优先受偿，经查，何融峰以其持有的衡变置业71.22%的股权、被告崔丹以其持有的衡变置业28.78%的股权向担保人提供反担保并办理了股权质押手续，质押权有效设立，在被告衡变置业违约的情况下，原告有权实现质押权，就何融峰持有的衡变置业71.22%的股权、被告崔丹其持有的衡变置业28.78%的股权的拍卖、变卖价款优先受偿。 原告诉请被告支付履行代理费，根据原告提供的《委托代理合同》的约定，被告衡变置业须偿付原告因承担保证责任而取得的追偿债权以及为了减轻保证责任而进行抗辩所支付的一切费用和实现追偿债权所支付的一切费用，各反担保人对此提供连带责任反担保。因原告与衡阳金雁律师事务所签订《委托代理合同》约定的律师代理费属于附条件支付，该《委托代理合同》约定的权利义务已由湖南（云天）律师事务所承继，故在《委托代理合同》约定的原告支付律师费的条件成就时，该律师费损失属于原告因实现涉案债权确定会发生的损失。因此，对于律师代理费，在《委托代理协议》约定的付款条件成就时，应由被告支付给原告。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零八条、第二百一十九条、第二八二十六条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十六条、第三十一条的规定，判决如下： 一、被告衡变置业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告衡阳市企业信用融资担保有限公司代偿的本金 8000000元，并支付原告截至2020年1月20日的利息（含违约金）为4106666.67元，后期利息（违约金）以被告衡变置业有限公司实际尚欠原告的代偿款本金为基数，按年利率15.4%的标准计算至还清之日止； 二、被告衡变置业有限公司应支付原告衡阳市企业信用融资担保有限公司因实现涉案债权支出的律师代理费，律师代理费由被告衡变置业有限公司在《委托代理合同》约定的付款条件成就时凭原告提供的有效凭证（律师费付款流水、发票等）支付给原告衡阳市企业信用融资担保有限公司，但支付的律师费总额不得超过原告获支持的诉讼标的金额的百分之三十； 三、被告湖南湘能科技有限公司、何融峰、崔丹对被告衡变置业有限公司上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任； 四、对被告衡变置业有限公司所负的上述第一、二项给付义务，原告衡阳市企业信用融资担保有限公司有权就登记在何融峰名下的位于衡南县××镇××街××号××㎡【土地使用权证号：南国用（2005）第0××6号，他项权证号：南他项（2015）第抵押035号】的土地使用权的拍卖、变卖价款优先受偿； 五、对被告衡变置业有限公司所负的上述第一、二项给付义务，原告衡阳市企业信用融资担保有限公司有权就何融峰持有的衡变置业有限公司71.22%的股权、被告崔丹持有的衡变置业有限公司28.78%的股权的拍卖、变卖价款优先受偿； 六、驳回原告衡阳市企业信用融资担保有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费109208元，由被告衡变置业有限公司、湖南湘能科技有限公司、何融峰、崔丹共同负担96086元，原告衡阳市企业信用融资担保有限公司负担13122元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  覃志平 人民陪审员  范召富 人民陪审员  李受恩 二〇二〇年九月一日 法官助理熊艳 书记员邱诗慧 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国物权法》 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。 第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。 质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。 基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 《中华人民共和国担保法》 第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。