甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）甘01刑终348号原公诉机关兰州市七里河区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，女，1971年5月11日出生，汉族，住兰州市城关区。诉讼代理人郝某1，系王某前夫。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）郝某1，男，1966年2月21日出生，汉族，住兰州市七里河区。上诉人（原审被告人）周淼，女，ｌ975年1月27日出生，回族，中专文化，无业，住兰州市七里河区。因本案于2019年10月14日被取保候审，2020年8月19日经兰州市七里河区人民法院决定被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。辩护人暨诉讼代理人张彦明，甘肃泽锐律师事务所律师。甘肃省兰州市七里河区人民法院审理甘肃省兰州市七里河区人民检察院指控原审被告人周淼犯故意伤害罪一案，于2020年8月17日作出（2020）甘0103刑初271号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王某、郝某1、原审被告人周淼均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人王某、郝某1、讯问上诉人周淼，听取辩护人暨诉讼代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年8月3日15时许，被告人周淼与其丈夫马某在兰州市七里河区西子湖畔小区2单元ｌ02室“树苗阳光托管部”和被害人王某商谈经营中所产生矛盾的解决办法，期间被告人周淼与王某前夫郝某1发生冲突，郝某1向被告人周淼吐口水，二人相互谩骂，后马某和郝某1相互厮打，周淼见状持螺丝刀在郝某1身上乱戳，被害人王某在抢夺螺丝刀的过程中被周淼推倒在地，用脚踢王某，致王某左手尺骨、桡骨骨折。随后被告人周淼又拿菜刀、戒尺殴打郝某1，致郝某1左上臂软组织裂创。经司法鉴定，被害人王某外伤后致桡骨远端粉碎性骨折，尺骨茎突骨折，行“桡骨骨折切开复位钢板内固定术”，其身体损伤程度属轻伤一级，被害人郝某1身体损伤程度属轻微伤。另查明，附带民事诉讼原告人王某的经济损失为：医疗费单据9张，共计22820.37元、住院伙食补助费160元（住院4天×40元／天）、营养费酌情赔偿3000元、误工费14412元（4804元／月×3月），护理费4804元，鉴定费1900元，共计47096.37元。附带民事诉讼原告人郝某2的经济损失为：医疗费单据3张，共计2126.36元、营养费酌情赔偿2000元，共计4126.36元。兰州市公安分局小西湖派出所扣押被告人周淼2万元人民币（作为赔偿款）。原判认定上述事实的主要证据有：1.受案登记表、立案决定书、取保候审决定书，证实2019年8月23日公安机关接到报案称，2019年8月3日15时许，在兰州市七里河区西津东路西子湖畔小区2单元ｌ02室，当事人王某、周淼、郝某1、马某等人因“树苗阳光托管部”小饭桌的经营问题发生争执后几人相互厮扯打斗，造成王某、郝某1不同程度受伤，2019年9月23日公安机关立案，公安人员于2019年10月14日将周淼取保候审。2.被害人王某的报案材料及陈述，证实2019年8月3日15时许，其与郝某1、郭某、张某去兰州市七里河区西子湖畔小区2单元ｌ02室“树苗阳光托管部”与周淼谈事情，双方发生口角，后郝某1与周淼、周淼的丈夫马某打了起来，周淼拿改锥往郝某1身上戳了几下，其就过去夺周淼手里的改锥，在争夺改锥时，周淼将其推倒在地，并在其腿上踏了两脚，导致其左手骨折。期间周淼又从厨房拿了一把菜刀在郝某1胳膊上砍了一刀，马某骑在郝某1身上用手将郝某1的胳膊按在地上，周淼拿一根戒尺在郝某1身上打了几下，踢了几脚，后其们就打电话报警了。3.被害人郝某1的陈述，证实2019年8月3日15时许，王某叫其和她的三个女友去兰州市七里河区“树苗阳光托管部”和周淼谈生意上的事情，期间周淼让王某将东西搬走，其听后很生气，就呸了周淼一口，并骂了脏话，周淼就冲上来在其面部打了两拳，其也准备打周淼时，周淼的老公将其抱住，周淼拿一个改锥戳其面部，王某上去争夺改锥时，周淼对王某又踢又踏，周淼将王某推倒在地，并踢了王某几脚，其和周淼的老公相互撕扯，期间听见有人说王某的胳膊折了，在场的其他人都去救护王某，周淼又拿一把菜刀砍在其左臂上，在其倒地时打其腿部，后警察就来了。4.证人马某的证言，证实2019年8月3日15时许，其与妻子周淼去兰州市七里河区“树苗阳光托管部”和王某谈生意上的事情，期间周淼让对方搬东西，王某前夫郝某1就向周淼吐口水，打了周淼一拳，其看见周淼挨打，就上去将郝某1抱住让双方好好商量，但郝某1一直在骂，双方就相互厮打在一起，周淼在其和郝某1之间劝架，王某来回跑着让其们住手的时候倒地，至于王某的伤是如何造成的，其未看见，周淼拿一戒尺在郝某1腿上打了几下，过了一会警察就来了。5.证人张某、郭某的证言，证实2019年8月3日15时许，王某叫张某、朱宗霞、郭某一起到七里河区西津东路的“树苗阳光托管部”与合伙人周淼谈事情，到后见到周淼和周淼的丈夫马某，王某与周淼因为小饭桌的经营问题发生口角，王某前夫郝某1就向周淼吐口水，作势要打周淼，马某上去将郝某1抱住，周淼随手拿一个改锥，王某上去抢周淼的改锥，在争抢过程中，周淼用脚踢了王某腿部几下，并将王某推倒在地，王某左手着地，后周淼又从厨房拿了一把菜刀出来后，马某与郝某1已经扭打在一起，双方互相打对方脸部几拳，周淼拿菜刀朝郝某1左上臂砍了一刀，郝某1左胳膊被刀划破并流血，后见王某左手骨折。6.辨认笔录及照片，证实经被害人王某的辨认，周淼就是2019年8月3日15时许在七里河区西津东路的“树苗阳光托管部”将自己推倒后摔伤的人；被害人郝某1的辨认，周淼就是2019年8月3日15时许在七里河区西津东路的“树苗阳光托管部”将王某推倒后摔伤的人，也是将自己打伤的人；被害人郝某1、证人张某、郭某的辨认，周淼就是2019年8月3日15时许在七里河区西津东路的“树苗阳光托管部”将王某推倒摔伤的人。7.指认照片，证实被告人周淼指认殴打伤人时所使用的工具改锥、菜刀、戒尺。8.司法鉴定意见，证实经鉴定，被害人王某外伤后致桡骨远端粉碎性骨折，尺骨茎突骨折，行桡骨骨折切开复位钢板内固定术，身体损伤程度属轻伤一级，伤残等级评定为十级；被害人郝某1外伤后致左上臂软组织裂创，现遗留4.2ｃｍ瘢痕，身体损伤程度属轻微伤。9.扣押清单，证实兰州市公安局七里河分局小西湖派出所从被告人周淼处扣押人民币2万元。10.被告人周淼的供述，证实2019年8月3日15时许，其与丈夫马某去兰州市七里河区西子湖畔小区2单元ｌ02室“树苗阳光托管部”和合伙人王某商谈经营中所产生矛盾的解决办法，期间王某前夫郝某1及她的两个朋友也在，交谈时双方发生冲突，后王某前夫郝某1向其吐口水，并朝其面部打了一拳，准备拿凳子打其时，马某见状挡在其前面，并与郝某1相互厮打在一起，其见状先拿改锥往他的身上戳，后改锥被人从身后夺走，郝某1和马某都躺在地上，郝某1用手掐马某的脖子，其刚好在厨房门口，就到厨房拿了一把菜刀，并喊让他们放手，见双方都没松手，就持菜刀在郝某1胳膊上砍了一下，这时刀被王某的朋友抢走，其又拿一把戒尺朝郝某1腿上打了十几下，听见王某喊手折了，后王某的朋友拨打了120和110，过了一会警察就来了，其未殴打王某，王某的伤是如何造成，其不知道。11.户籍证明，证实被告人周淼犯罪时系成年人。12.门诊就诊证明、医疗费、司法鉴定意见书等，证实王某、郝某1所遭受的经济损失。原判认为，被告人周淼故意伤害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。对被告人提出被害人郝某1有对其辱骂并向其吐口水的辩称，经查，案发当日，郝某1确有对被告人周淼辱骂并向其吐口水的情节，双方才发生争执，被害人在本案中存在一定过错，在量刑时可对被告人酌情从轻处罚。对被告人辩称未殴打王某的辩称及辩护人提出王某伤情造成事实不清、被告人周淼无伤害王某的主观故意，周淼不应当承担刑事责任的意见，经查，卷内有被害人王某、郝某1的陈述及目击证人张某、郭某的证言均能证实周淼和王某在争抢改锥时，周淼有用脚踢踏被害人王某小腿的举动，才造成王某倒地左手腕部损伤，王某的伤是案发当日发生冲突造成，故对此辩称，不予采纳。对辩护人提出被害人陈述及证人证言不能作为定案依据的辩护意见，因该证据来源合法，内容客观，可以作为定案的依据，对此辩称不予采纳。对被害人提出的伤残赔偿金，因无相关法律依据，不予支持。对被害人提出的二次手术费及护理费，因未实际产生，故不予支持。对被害人提出的交通费因无相关单据，不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，以被告人周淼犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人周淼赔偿被害人王某各项经济损失47096.37元（公安机关扣除周淼人民币2万元抵顶赔偿款，由扣押机关发放给王某），赔偿被害人郝某1各项经济损失4126.36元。上诉人王某上诉提出：原判对被告人周淼量刑太轻；开庭时没有传唤证人；请求判赔所主张的全部经济损失。上诉人郝某1上诉提出：其有吐口水的行为，但实际没有吐出口水；原判认定相互殴打不属实。上诉人周淼上诉提出：王某身上的伤不是其造成的，其没有抢王某的顾客；郝某1先吐其口水，后又动手打其，其不是故意找事打人的。其辩护人提出：原判认定上诉人周淼构成故意伤害罪与事实不符，且对于被害人的伤情是否由被告人周淼推到所导致，尚不能排除合理怀疑；视频资料显示，周淼与王某根本没有接触，且显示周淼一直在击打郝某1，根本没有机会殴打王某；被害人对被告人辱骂吐口水系本案发生的根本原因，被害人存在重大过错，对矛盾激化引发犯罪具有责任。上诉人周淼不应承担赔偿责任，郝某1的损失中营养费计算没有依据，请求二审法院组织调解的意见。经审理查明：原判认定上诉人周淼故意伤害上诉人王某、郝某1分别致轻伤、轻微伤，并给二人造成经济损失的事实清楚。认定犯罪事实的证据在一审庭审时已出示并质证，二审审理期间上诉人及辩护人均未提出新的证据。经审查原判认定的证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。关于上诉人王某、郝某1所提上诉理由，经查，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款之规定，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。附带民事诉讼的当事人无权对地方各级人民法院第一审判决中的刑事诉讼部分，提出上诉，且一审判决书根据上诉人周淼的犯罪事实和对社会的危害程度依法判处，所处刑罚适当，不存在量刑不当的问题，故上诉人王某、郝某1针对刑事部分所提上诉理由不予支持。附带民事诉讼原告人关于伤残赔偿金的诉请，于法无据，不予支持；诉请的二次手术费及护理费待实际发生后可另行起诉，故上诉人针对附带民事部分所提上诉理由不能成立。关于所提开庭时没有传唤证人出庭，经查，侦查阶段案发在场的证人均由侦查人员按照法定程序依法制作询问笔录，上述证言真实、合法、客观，能够证明案件真相的事实，且上述证人证言经一审庭审时已出示并质证，故附带民事诉讼原告人所提相应上诉理由不能成立。关于上诉人周淼及其辩护人所提上诉理由、辩护及代理意见，经查，上诉人周淼持械故意伤害被害人郝某1，并在互相撕扯过程中致伤被害人王某的犯罪事实，不仅有被害人的陈述及报案、且有证人马某、张某、郭某的证言、住院病历及司法鉴定书均证实二被害人在遭受外力侵害后的伤情，上述证据间能够形成完整的证据链，足以认定。关于所提视频资料显示，周淼与王某根本没有接触，根本没有机会殴打王某的辩护意见，经查该视频资料系被害人王某让其朋友张某用手机录制，仅录制部分案发现场情况，不能完整、客观的反映全案事实，故辩护人所提上述辩护意见与查明事实不符，不予采纳。原审法院依据上诉人周淼的具体犯罪情节及后果，被害人在本案中存在过错，对其从轻处罚，判处刑罚并无不当。上诉人周淼因故意伤害行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应依法予以赔偿。营养费系被害人遭受侵害后，为促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用，原判依据被害人郝某1的伤情酌情支持营养费的诉请并无不当，故上诉人及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见均不能成立。本院认为，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，民事判赔合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈 健审 判 员  李银莉审 判 员  邵军梅二〇二〇年九月二十九日法官助理  李雯青书 记 员  苏 欢