云南省富宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云2628刑初149号 公诉机关富宁县人民检察院。 被告人李成权，男，1984年1月8日出生，汉族，小学文化，云南省富宁县人，住富宁县。因本案于2019年12月2日被富宁县公安局刑事拘留，2019年12月17日被富宁县公安局执行逮捕。现羁押于富宁县看守所。 辩护人邓开胜，云南玉泉律师事务所律师。 富宁县人民检察院以富检二部刑诉〔2020〕36号起诉书指控被告人李成权犯非法经营罪、走私国家禁止进出口的货物罪，于2020年5月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2020年6月8日、2020年8月11日、2020年9月25日公开开庭进行了审理。富宁县人民检察院指派检察员韦慧芬、助理检察员盘建东、助理检察员黄卢益出庭支持公诉，被告人李成权及其辩护人邓开胜到庭参加诉讼。现已审理终结。 富宁县人民检察院指控：1、2019年4月27日，被告人李成权接到一电话称：有一车货物要从田蓬燕家湾运到富宁县城内，运费为人民币2000元。当晚李成权驾驶桂Ｌ×××××号轻型小货车前往中越边境装货，待货物全部装好后，李成权按指示的行驶路线驶往富宁县城方向。在行驶过程中，被之前的电话告知李成权走慢一点，货物到富宁后会通知人来接货，当车辆行驶至富田公路哈坑路段时被民警当场查获，经对桂Ｌ×××××号货车进行检查，该车上装有262件卷烟共计13100条，经鉴定，该车烟叶价值人民币2682000元。 2、2019年12月1日下午4时许，一名陌生男子到李成权家中叫其到田蓬狮子山老厨娘拉一批货物到富宁并谈好价格。当晚19时许，李成权驾驶桂Ｌ×××××号货车在田蓬镇老厨娘公司附近的路边接到该名陌生男子，后在该男子的指挥下驾车前往云南地界装货。装好货后，该男子告知李成权从龙博方向去富宁，并会有人在前面带路。李成权驾驶桂Ｌ×××××号货车行驶至被民警查获，经对李成权驾驶的桂Ｌ×××××号车进行检查，查获走私冻品牛肉共计7.46吨。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录及照片、视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人李成权违反国家烟草专卖管理规定，在无烟草专卖准运证的情况下，非法运输卷烟，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任；李成权违反海关法规，逃避海关监管，从口蹄疫病流行国家越南走私冻品牛肉进入中国境内，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以走私国家禁止进出口的货物罪追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应以非法经营罪、走私国家禁止进出口的货物罪对其数罪并罚。被告人李成权在犯罪中起到辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，属于从犯，对于从犯应当从轻、减轻处罚。建议以非法经营罪对被告人判处有期徒刑三年，并处罚金；以走私国家禁止进出口的货物罪对被告人判处有期徒刑一年，并处罚金。 被告人李成权对公诉机关指控其构成走私国家禁止进出口的货物罪的事实和罪名无异议；对指控其构成非法经营罪的事实和罪名有异议，辩解称其是为了配合公安机关才拉运涉案卷烟，不应构成犯罪。 被告人李成权的辩护人提出以下辩护意见：一、被告人在第一桩案件的行为不构成非法经营罪。在第一桩案件中，田蓬边境派出所通过代号为WET008的秘密力量得到越南人走私香烟的线索后安排线人找驾驶员运输，最后线人让原本没有任何犯意的被告人去运输，并在运输的过程中进行拦截。本案中，侦查机关没有很好地沟通协调，未把特情情况向人民检察院移送，致使将被告人李成权配合公安机关打击边境犯罪的行为当做犯罪处理，被告人在该桩案件中不应承担刑事责任。二、被告人李成权在第二桩案件中的行为构成走私国家禁止进出口的货物罪。但被告人属于从犯，具有坦白情节，主观恶性不深，社会危害较小，犯罪情节较轻，家庭存在特殊困难，请求人民法院对被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：2019年12月1日下午4时许，一名陌生男子到李成权家中叫其到田蓬狮子山老厨娘拉一批货物到富宁并谈好运费。当晚19时许，李成权驾驶桂Ｌ×××××号货车在田蓬镇老厨娘公司附近的路边接到该名陌生男子，后在该男子的指挥下驾车前往云南地界装货。装好货后，该男子告知李成权从龙博方向去往富宁，并会有人在前面带路。李成权驾驶桂Ｌ×××××号货车行驶至被民警查获，经对李成权驾驶的桂Ｌ×××××号车进行检查，查获走私冻品牛肉共计7.46吨。 认定上述事实，有下列证据： 1、受案登记表、立案决定书，证实本案由富宁县公安局田蓬边境派出所于2019年12月1日在工作中发现，富宁县公安局于2019年12月2日立案侦查。 2、抓获经过，送检人员登记表、入所健康检查表、人身安全检查笔录，证实被告人李成权于2019年12月1日被富宁县公安局田蓬边境派出所民警当场查获，无自首情节；经对李成权进行人身安全检查，未发现携带违禁品，身体未见异常。 3、扣押决定书、扣押清单，证实富宁县公安局依法扣押了被告人李成权的OPPO手机一部、机动行驶证两副、机动驾驶证一副、手表一个、冻品牛肉354件、项链一条、车辆一辆、现金人民币4690元，扣押的财物现存放于富宁县公安局。 4、禁止从动物疫病流行国家地区输入的动物及其产品一览表(2012年7月20日更新)，证实越南是口蹄疫病流行国家，禁止从越南进口偶蹄动物及其产品。 5、称量笔录及照片、过磅单，证实经称量，李成权走私的冻品牛肉净重7.46吨，李成权对称量过程进行了辨认。 6、通话记录情况说明，证实2019年12月1日20时49分，李成权与号码为170××××0058（冻品牛肉货主）的手机号码有过通话联系。 7、车辆登记信息表，证实桂Ｌ×××××号车的所有人为李成权。 8、视频提取光盘，证实公安机关提取了李成权手机里所拍摄的在装走私货物时所拍的越南货车视频，走私货物是从越南货车搬到李成权的货车。 9、被告人正侧面照片、户口证明、前科查询、网上在逃记录查询比对记录，证实被告人李成权的基本信息，案发时已达完全刑事责任年龄，因涉嫌非法经营罪被富宁县公安局取保候审，不是网上在逃人员。 10、被告人李成权的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实20l9年12月1日晚上7时许，一陌生男子让其驾驶货车到越南地界帮其拉水果，在装好货返回的途中被公安机关查获的事实。经辨认，李成权辨认出走私冻品进入中国的地点位于中越边境450号界碑；辨认出其所使用的手机。 11、富宁县公安局出具的情况说明两份，证实2019年4月28日凌晨查获的卷烟是富宁县边境管理大队田蓬边境派出所经营的代号为WET008的秘密力量提供线索，该秘密力量愿意配合公安机关打掉该批货物，但要求公安机关支付情报费用和不能追究其安排接货的驾驶员的责任，富宁县边境管理大队田蓬边境派出所经向富宁县公安局经侦大队联系，又向局分管领导报告并取得同意后，富宁县边境管理大队田蓬边境派出所经营部署打击本次走私卷烟的行动。李成权系该秘密力量安排的驾驶员，但在案件办理的过程中，具体案件承办人并不知道案件的来源，或者秘密力量的经营过程，故将两案并案侦查移送起诉。 上述证据来源合法，内容客观、真实，经庭审举证、质证、认证，证据间能相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认。 本院认为，被告人李成权违反海关法规，从口蹄疫病流行国家越南走私冻品牛肉进入中国境内，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款之规定，构成走私国家禁止进出口的货物罪，应予依法惩处。公诉机关指控被告人李成权构成走私国家禁止进出口的货物罪的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。被告人李成权在犯罪过程中起到辅助作用，系从犯，应对其从轻处罚。 关于公诉机关对被告人李成权犯非法经营罪的指控，经查，富宁县公安局出具的两份情况说明能够证实涉案卷烟的查获是公安机关经营的秘密力量提供线索并配合公安机关进行打击，被告人李成权系该秘密安排并配合公安机关打击走私活动的驾驶员，被告人李成权犯罪的主观故意，故公诉机关对被告人李成权犯非法经营罪的指控不能成立，本院不予认定。 辩护人关于被告人在第一桩案件中不构成犯罪，在第二桩案件中属于从犯的辩护意见理由成立，本院依法予以采纳；其余辩护意见理由不成立，本院不予采纳。公诉机关关于被告人犯走私国家禁止进出口的货物罪的量刑建议适当，本院依法予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第六十四条、第二十五条、第二十七条之规定，判决如下： 一、被告人李成权犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月2日起至2020年12月1日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。 二、对涉案的OPPO手机一部、冻品牛肉354件依法予以没收，由扣押机关富宁县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。 审判长  农文单 审判员  李陶梅 审判员  王征强 二〇二〇年九月二十五日 书记员  李国宁