江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初870号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人严亚运，女，1990年7月28日生，汉族，大专文化，住江阴市，户籍所在地江阴市。2019年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年8月11日被该局取保候审，2020年5月14日被本院取保候审。辩护人徐星星，北京市盈科（江阴）律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2020〕728号起诉书指控被告人严亚运犯开设赌场罪以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2020年5月14日立案，同年6月28日转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年7月6日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员周峰出庭支持公诉，被告人严亚运及辩护人徐星星到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年5月，王凯（已起诉）伙同深圳大象互动网络科技有限公司负责人刘某（另案处理）等人经事先合谋，由深圳大象互动网络科技有限公司负责开发“大象无锡麻将”软件组织他人进行网络赌博，王凯负责进行推广并发展下线代理，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与王凯及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。参赌人员通过充值获取游戏“钻石”，进入网络赌场“房间”内，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群里发红包进行结算的方式进行赌博。各级代理利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过收发微信红包方式结算赌资。2019年1月，为解决代理封群、封号问题，方便参赌人员结算赌资，深圳大象互动网络科技有限公司与王凯、薛炎（已起诉）等人合谋，由该公司在“大象无锡麻将”软件基础上，在软件结算界面加入了微信收款二维码功能，研发制作“大象江阴麻将”，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与王凯及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为20:80。被告人严亚运于2018年8月开始，由薛炎发展为“大象无锡麻将”、“大象江阴麻将”的二级代理，利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”、“大象江阴麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过扫描微信收款二维码的方式结算赌资，后又发展何静（另案处理）为其下级代理。截止2019年6月，被告人严亚运按50%的比例抽取“大象江阴麻将”直属赌客充值金额，按5%的比例抽取“大象无锡麻将”下级代理非直属赌客充值金额；按50%的比例抽取“大象江阴麻将”直属赌客充值金额,按10%比例抽取“大象江阴麻将”下级代理非直属赌客充值金额作为本人获利，涉及参赌人员充值金额共计人民币154887元，可获利人民币63388.4元，被告人严亚运使用微信号为“yyy1990728”的微信已提现人民币60396.34元。被告人严亚运到案后如实供述了自己的犯罪事实。案发后，被告人严亚运主动退还部分违法所得共计人民币20400元，暂扣于江阴市公安局。检察机关就上述指控提供了相应证据予以证明。公诉机关认为，被告人严亚运伙同他人以营利为目的，利用网络共同开设赌场，情节严重，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人严亚运具有从犯、坦白的从轻处罚情节，建议对其判处有期徒刑二年，并处罚金。被告人严亚运对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人徐星星提出的辩护意见是：应将被告人严亚运自己玩游戏支付和帮别人垫付的金额从犯罪金额中扣除，何静不应当认定为是其发展的下级代理，犯罪主观恶性较小；本案中涉赌人员固定，赌资较小，从中没有抽头，社会危害性较小；系初犯、从犯、坦白；其热心公益，有稳定的工作，家庭成员多患重病，综上建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2018年5月，王凯（已起诉）伙同深圳大象互动网络科技有限公司负责人刘某（另案处理）等人经事先合谋，由深圳大象互动网络科技有限公司负责开发“大象无锡麻将”软件组织他人进行网络赌博，王凯负责进行推广并发展下线代理，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与王凯及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。参赌人员通过充值获取游戏“钻石”，进入网络赌场“房间”内，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群里发红包进行结算的方式进行赌博。各级代理利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过收发微信红包方式结算赌资。2019年1月，为解决代理封群、封号问题，方便参赌人员结算赌资，深圳大象互动网络科技有限公司与王凯、薛炎（已起诉）等人合谋，由该公司在“大象无锡麻将”软件基础上，在软件结算界面加入了微信收款二维码功能，研发制作“大象江阴麻将”，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与王凯及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为20:80。被告人严亚运于2018年8月开始，由薛炎发展为“大象无锡麻将”、“大象江阴麻将”的二级代理，利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”、“大象江阴麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过扫描微信收款二维码的方式结算赌资，后又发展何静（已判刑）为其下级代理。截止2019年6月，被告人严亚运按50%的比例抽取“大象江阴麻将”直属赌客充值金额，按5%的比例抽取“大象无锡麻将”下级代理非直属赌客充值金额；按50%的比例抽取“大象江阴麻将”直属赌客充值金额,按10%比例抽取“大象江阴麻将”下级代理非直属赌客充值金额作为本人获利，涉及参赌人员充值金额共计人民币154887元，可获利人民币63388.4元，被告人严亚运使用微信号为“yyy1990728”的微信已提现人民币60396.34元。被告人严亚运归案后如实供述了自己的犯罪事实。案发后，被告人严亚运主动退还部分违法所得共计人民币20400元，暂扣于江阴市公安局。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据加以证明：微信转账记录、合作协议等书证，证人刘某、柳某、周某等人的证言笔录，四川神琥司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，辨认笔录及照片、检查笔录，电子证据检查工作记录、电子数据，人口信息及刑事案件侦破经过等，足以认定。本院认为，被告人严亚运伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，情节严重，其行为确已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关的指控成立。辩护人徐星星当庭提出“应将被告人严亚运自己玩游戏支付和帮别人垫付的金额从犯罪金额中扣除，何静不应当认定为是其发展的下级代理”的辩护意见，经查，被告人严亚运的犯罪金额应当以充值金额计算，何静是由其发展进入到该赌场，对该辩护意见不予采纳。对辩护人提出的其他辩护理由和意见，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。被告人严亚运在共同犯罪中起次要作用，系从犯；能如实供述，愿意接受处罚，对其予以减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人严亚运的犯罪情节、悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人严亚运犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币六万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。二、被告人严亚运退缴在案的违法所得人民币39996.34元，予以没收，上缴国库。扣押在公安机关的违法所得人民币20400元，由公安机关予以没收，上缴国库。扣押的手机1部，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  顾亚平人民陪审员  陶一鸣人民陪审员  方国钦二〇二〇年九月十八日书 记 员  蒋丽燕附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。