贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0302民初3234号 原告：遵义恒聚和商品混凝土有限公司，统一社会信用代码91520390670728738R，住所地贵州省遵义市新蒲新区礼仪社区管理服务中心礼仪村。 法定代表人：王少波，公司总经理。 委托诉讼代理人：徐珊珊，公司员工。 委托诉讼代理人：王子奡，公司员工。 被告：江苏国龙翔建设有限公司，住所地淮安市清河区上海路**，统一社会信用代码：91320802354546545J。 法定代表人：费志龙，总经理。 被告：江苏国龙翔建设有限公司云南分公司，住所地云南省昆明市盘龙区穿金路********，统一社会信用代码：91530103MA6K4D4T6C。 法定代表人：谭浩，经理。 被告：王兴明，男，汉族，1966年9月15日生，遵义市人，住贵州省遵义市播州区。 委托诉讼代理人：赵正彬，男，系王兴明亲属。 原告遵义恒聚和商品混凝土有限公司（以下简称遵义恒聚和商混公司）与被告江苏国龙翔建设有限公司（以下简称江苏国龙翔建司）、王兴明、江苏国龙翔建设有限公司云南分公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告恒聚和商混公司的委托诉讼代理人徐珊珊、王子奡，被告王兴明的委托诉讼代理人赵正彬到庭参加诉讼，被告江苏国龙翔建司、江苏国龙翔建设有限公司云南分公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告遵义恒聚和商混公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告混凝土款97,450元，并由被告向原告支付至清偿之日止的违约金（现暂计算2020年3月为49,699.50元）；2、判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年9月8日，原告与被告签订《商品混凝土供货合同》，该合同约定了项目名称为红花岗区东联线长征镇凉水井易才完全中学项目；强度等级、单价；违约责任等事项，其中还约定了结算及付款方式：每月25号对账，双方结算代表在结算表签字认可；原告垫货10000方，垫满10000方或到6个月时，被告在15日内支付全部货款；如被告未按约定付款，原告有权停止供货，超出一月，每月按货款的3%计算违约金。2018年11月21日，经双方结算，从2017年8月起至2018年3月止，原告向被告供应混凝土共282立方米,被告应向原告支付混凝土款97，450元，被告至今未支付。根据双方签订的《商品混凝土供货合同》及对账明细，被告应向原告支付违约金49,699.50元（现暂计算至2020年3月）。原告与被告多次协商支付余款无果，故诉请法院支付我司诉讼请求。 被告王兴明辩称，建设学校的时候需要垫资1万立方混凝土后才开始收取货款，原告承诺工程款拨款以后再支付原告的混凝土款，2018年判决后工程款至今未支付，故我方没有支付货款。原告的混凝土款本身就赚取了利益，不能再主张资金占用利息。 被告江苏国龙翔建司经本院合法传唤无正当理由未到庭，其提交书面答辩意见为云南分公司系非法设立，不是该公司所设立的公司。被告王兴明与遵义市易才完全中学纠纷与该公司无关，被告王兴明以该公司名义承包的项目，且有（2018）黔0302民初10924号的生效判决书认定王兴明是实际施工人，享有权利并承担义务，请求驳回对公司的起诉。 本院认定事实如下：2017年8月江苏国龙翔建司云南分公司向被告王兴明出具委托书，委托被告王兴明为该公司委托人与遵义市易才完全中学联系建设施工合同事宜，并出具了说明及确认书，确认该项目系被告王兴明出资，公司无投入，王兴明享有项目的债权及收益，2018年1月，江苏国龙翔建司遵义分公司向易才完全中学出具授权委托书，委托王兴明代表该公司与易才完全中学协商建设项目事宜。同年1月5日，王兴明以江苏国龙翔建司遵义分公司名义与易才完全中学签订《建设工程施工合同》及《补充协议》，2018年5月，该项目停工。 2017年9月8日，被告王兴明以江苏国龙翔建司云南分公司名义与原告（合同乙方）签订了《商品混凝土供货合同》，甲方为云南国龙翔建设有限公司，交货地点为红花岗区长征镇后坝组采石场，项目名称为遵义市易才完全中学，供货时间从2017年9月8日起，并约定了货物的强度、等级、单价，并约定此单价为签约时价格，如市场价格发生较大波动，双方应适时调整单价；供货方式由乙方送货到甲方施工现场，甲方指定人员签收；以签收结算单的方量和单价结算，每月25日对账、结算，乙方垫货10000方，垫满10000方或到6个月时，甲方需在15日内支付全部货款，甲方不按期付款，乙方有权停止供货，依法追讨货款，因此产生的律师费、诉讼费由被告承担，如超过一月，按货款的3%计算违约金，保证人在甲方未按合同付款时保证人承担保证责任。原告在合同乙方加盖公司公章，被告王兴明在合同甲方签约代表处及保证人处签名、捺印，并加盖了“江苏国龙翔建司云南分公司易才完全中学项目经理部”印章。合同签订后，原告按约向被告工地供货，至2018年3月25日，原告共向被告供应混凝土282立方米,共计97,450元，被告王兴明在《混凝土结算表》上(补)签字确认数量及价格，2019年7月8日，被告王兴明向原告出具承诺书，承诺在2019年8月30日支付原告货款97,450元及违约金10,000元，履行期限届满后，被告仍未履行支付义务，原告遂诉至本院。 另外查明，2016年1月29日被告国龙翔云南分公司登记成立，2019年1月11日，昆明市盘龙区市场监督管理局作出行政处罚决定书，决定吊销“国龙翔云南分公司”营业执照。2017年12月28日被告国龙翔公司向贵州省遵义市汇川区市场监督管理局申请登记国龙翔遵义分公司，2018年1月3日，国龙翔遵义分公司成立。 上述事实有原、被告提交的《商品混凝土供货合同》及附件、《混凝土结算表》、判决书等书证及各方当事人当庭陈述在卷佐证，足以认定。 本院认为,被告王兴明挂靠江苏国龙翔建司云南分公司承接了“遵义市易才完全中学”工程，在云南分公司被吊销后由挂靠遵义分公司继续承建该工程直至停工，并以云南分公司名义以与原告签订《商品混凝土供货合同》，该合同系双方真实意思表示，合法有效，对双方均有约束力，且原告所供混凝土用于该项目，故双方之间买卖合同关系成立，虽然被告江苏国龙翔建司并未直接与原告签订合同，但其下设的分公司与原告存在买卖合同关系，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”之规定，被告江苏国龙翔建司应当承担相应民事责任，其辩解本案与其无关的理由不成立，并以不予采信。双方合同约定以签收结算单的方量和单价结算，每月月底双方对清账目，被告王兴明对原告提供的《混凝土结算单》载明的数量及价款、所欠货款97,450元无异议，本院予以确认，原告按合同约定履行了供货义务，而被告未按约定支付货款，且在其承诺的期限届满后仍未履行支付义务，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，本院对原告要求被告支付尚欠货款97,450元的诉讼请求予以支持；根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”的规定，双方合同约定每月按未付款额3%支付违约金过高，本院调整为按每约1.5%计算，原告计算违约金方法符合双方合同约定的违约金计算方法，本院予以确认，从2018年9月1日起，以未付款97,450元为基数，按每月1.5%计算至付清之日止。被告江苏国龙翔建司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案缺席判决。据此，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 由被告江苏国龙翔建设有限公司、王兴明于本判决生效后十日内支付原告遵义恒聚和商品混凝土有限公司货款97,450元及违约金（以97,450元为基数，从2018年9月1日起，按每月1.5%计算至付清之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,620元（已减半收取），由被告江苏国龙翔建设有限公司、王兴明负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 审 判 员 刘远贵 二〇二〇年九月二十一日 法官助理 沈 妍 书 记 员 张 进