河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终3942号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地：河北省邯郸市丛台区人民路**万融大厦第****房屋和第**③轴以东房屋#。 负责人：薄世亮，该公司经理。 委托诉讼代理人：张俊杰，河北九川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王玉明，男，1954年6月6日出生，汉族，住河北省邯郸市成安县。 委托诉讼代理人：王翠霞，女，1985年8月8日出生，汉族，住河北省邯郸市成安县。 被上诉人（原审被告）：李科，男，1995年4月7日出生，汉族，住河北省邯郸市高新技术开发区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安邯郸公司）因与被上诉人王玉明、李科机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省成安县人民法院（2020）冀0424民初378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司委托诉讼代理人张俊杰、被上诉人王玉明委托诉讼代理人王翠霞到庭参加诉讼。被上诉人李科经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：1、请求依法撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计23400元。与原审判决相差26047元。2、一、二审案件诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、本案伤残鉴定报告证据检材缺失，无法核实伤残的真实性，请求对上诉人的伤残不予认定或重新委托申请鉴定。1、本案在伤残鉴定过程中，未通知我司陪同鉴定，剥夺上诉人参与鉴定的合法权利，属于程序违法。2、被上诉人伤残鉴定报告存疑，其中报告送检材料邯郸市第七医院CT片（号：54841）上诉人从来没有见到过，而且多次要求被上诉人提供邯郸市第七医院CT片（号：54841），始终未果。3、伤残鉴定时的检材邯郸市第七医院CT片（号：54841）对核实右侧闭孔是否变形，起决定作用，如果没有检材CT片（号54841）该鉴定报告缺少关键检材，应当认定无效。二、本案赔偿数额计算错误。1、残疾赔偿金。我司对伤残不认可，不应赔付，一审多赔21047元。2、误工费：被告已达退休年龄，且无法提供近3年合法有效的收入银行流水及劳动合同，不应支持赔付。3、精神损害抚慰金：待重新伤残鉴定后确定。综上，上诉人认为一审判决事实认定不清，程序违法，为维护上诉人的合法权益，特向贵院依法提起上诉。 王玉明答辩称，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 王玉明向一审法院起诉请求：1、请求依法判决赔偿原告医疗费15950元、误工费9600元、护理费12150元、住院伙食补助费2100元、营养费1800元、交通费1000元、电动三轮车车损5720元、拖车费600元、残疾赔偿金28062元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2200元，共计84182元。2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月20日9时许，李科驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车，沿邯大线由西向东行驶至邯××线××路口与王玉明无驾驶证驾驶的无牌电动车发生碰撞，造成王玉明受伤、两车不同程度损坏的交通事故。2019年3月12日，河北省成安县公安交通警察大队作出第130424120190000035号道路交通事故认定书，认定：王玉明与李科负此事故的同等责任。事故发生后王玉明被送往成安县人民医院住院治疗，病历显示住院21天（2019.2.20-2019.3.13），花费医疗费14997.03元。2019年11月14日，邯郸法证司法医学鉴定中心作出邯郸法证司鉴（2019）临鉴字第19769号司法鉴定意见书，鉴定结论：1、被鉴定人王玉明的伤残等级评定为拾级伤残壹处；2、误工期限150日，护理期限60日，营养期限60日；3、护理人数：住院期间人数为2人，其后护理人数为1人。王玉明花费鉴定费2200元。 另查明，李科系肇事车辆的驾驶人和所有人，该车辆在平安邯郸公司投保了机动车第三者责任强制保险和限额50万第三者责任商业险及不计免赔。事故发生时，保险在保险期内。 又查明，事故发生后，平安邯郸公司已垫付王玉明医疗费5000元，李科为王玉明垫付医疗费5179元，因李科垫付费用已由平安邯郸公司报销，故平安邯郸公司共计支付王玉明10179元。以上事实有原告王玉明提供的交通事故认定书、住院病历、费用清单、医疗费票据、诊断证明以及当事人的陈述在卷证实。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对原告王玉明的损失，本院确认如下： 1、医疗费用14977.03元。经核实原告住院期间的医疗费用真实有效，有医疗费票据在卷证实，本院予以支持。2、住院伙食补助费1050元。原告实际住院天数21天，每天按50元计算。3、营养费1200元。根据鉴定报告营养期限为60日，每天按20元计算。4、误工费9600元。根据鉴定报告，原告王玉明的误工期限为150天，参照上年度农林牧渔业标准，每年收入按23461元计算，故误工费应为9642元（23461元÷365日×150天）。因原告诉求9600元，故本院支持误工费9600元。5、护理费8865元。原告王玉明实际住院天数21天，据鉴定报告，护理期限60日，住院期间需2人护理，出院后1人护理。参照上年度居民服务业39947元标准计算，故护理费为8865元（39947元÷365天×21天×2人+39947元÷365天×39天×1人）。6、伤残赔偿金21047元。参照上年度农村居民人均年可支配收入14031元标准计算。因王玉明已年满65周岁，按15年计算，故伤残赔偿金为21047元（14031元×15年×10%）。7、交通费酌定为500元。8、鉴定费2200元。9、精神损害抚慰金5000元。10、拖车费600元。根据原告提供相应票据，本院予以认定。原告诉求三轮车损5720元，因当庭未提交证据，本院不予认定。 综上，原告王玉明的损失共计65039.03元。李科驾驶的肇事车辆在平安邯郸公司处投保了交强险和不计免赔限额50万元的商业三者险，李科和王玉明在此次事故中负同等责任，故平安邯郸公司应先在交强险限额内赔付，不足部分在商业三者险范围内按照50%责任比例赔付原告损失。平安邯郸公司已垫付原告医疗费10179元。在交强险医疗费用限额内已支付原告医疗费10000元；在交强险110000元限额内仍应赔付原告误工费9600元、护理费8865元、伤残赔偿金21047元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，共计45012元；在交强险2000元财产险限额内赔付原告拖车费600元。在交强险限额内仍应赔付原告共计45612元。在商业三者险限额内已支付原告医疗费179元，在商业三者险限额内按照50%责任比例仍应赔付原告王玉明各项损失共计3435元｛（医疗费14977.03元-10000元+住院伙食补助费1050元+营养费1200元）×50%-179元｝。鉴定费2200元由李科按照50%责任比例赔偿1100元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决书生效后十日内在交强险限额内赔付王玉明误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、拖车费共计45612元；二、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决书生效后十日内在商业三者险范围内赔付王玉明医疗费、营养费、住院伙食补助费共计3435元；三、李科于本判决书生效后十日内赔付王玉明鉴定费1100元；四、驳回王玉明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1904元，减半后收取952元，原告王玉明承担476元，被告李科承担476元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。邯郸法证司法医学鉴定中心出具了补充附件：2019年10月25日邯郸市第七医院CT片（号：54841）示：右侧髂骨、耻骨支骨折愈合后改变，右侧闭孔变形。上诉人质证意见：1、对该证据真实性有异议，无法确定该CT片是54841号以及是否是王玉明的CT，无法核实是何时拍的CT片。应让我司共同参与王玉明的伤残鉴定，该检材来源不明。对该证据不予认可。2、鉴定机构鉴定程序不合法，应通知我司共同参与，而不应等鉴定结果出来后再让我司查看，请求法院重新鉴定。王玉明质证意见：这是客观存在的。本院二审认定的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，邯郸法证司法医学鉴定中心的司法鉴定意见书系受法院委托作出的，鉴定人员及鉴定机构均具有鉴定资质，本院二审期间该鉴定中心又出具了补充附件。上诉人申请重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（法释﹝2019﹞19号）》第四十条第一款：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：(一)鉴定人不具备相应资格的;(二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”的规定，本院不予准许。原审判决根据邯郸法证司法医学鉴定中心的鉴定意见确定王玉明的残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金并无不妥。王玉明系农民，原判参照农、林、牧、渔业年平均工资计算其误工费符合法律规定。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费450元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李涛 审判员  王宏 审判员  马静 二〇二〇年九月二十五日 书记员  贺铭 ——