四川省广安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)川16刑终97号 原公诉机关四川省广安市广安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨洪斌，绰号“斌娃子”，男，1983年1月5日出生，汉族，小学文化程度，务工，户籍地四川省南充市高坪区。因犯盗窃罪、伪造武装部队证件罪，于2015年5月5日被四川省蓬安县人民法院分别判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元、有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币5000元，2017年7月14日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年1月18日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，经广安市广安区人民检察院批准，于2019年2月22日被该分局执行逮捕。现羁押于广安市看守所。 指定辩护人王鹏，四川展正律师事务所律师。 原审被告人彭一才，绰号“和尚”，男，1977年2月22日出生，汉族，小学文化程度，务工，户籍地四川省华蓥市。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2007年被云南省昆明市西山区人民法院判处有期徒刑二年。因犯非法持有枪支罪，于2015年8月18日被本院判处有期徒刑三年，2017年10月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年1月18日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，经广安市广安区人民检察院批准，于2019年2月22日被该分局执行逮捕。现羁押于广安市看守所。 四川省广安市广安区人民法院审理四川省广安市广安区人民检察院起诉指控原审被告人彭一才犯盗窃、敲诈勒索罪、原审被告人杨洪斌犯盗窃罪一案，于二O二O年七月二十一日作出（2019）川1602刑初192号刑事判决。原审被告人杨洪斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人杨洪斌，听取了上诉人杨洪斌的指定辩护人王鹏的意见。认为该案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，（一）被告人杨洪斌、彭一才盗窃的犯罪事实。 2018年12月下旬，被告人杨洪斌、彭一才共谋盗窃一辆皮卡车去卖。2018年12月29日下午，被告人杨洪斌从南充来到广安与彭一才汇合，并入住彭一才帮开的广安区建新街“兰香”宾馆。在宾馆里，被告人杨洪斌叫彭一才去偷皮卡车。被告人彭一才离开宾馆来到广安区，将被害人袁某停放在此的一辆川Ｘ×××××（更正为川Ｘ×××××）的金杯牌皮卡车盗走。在开至“兰香”宾馆附近接上被告人杨洪斌后，又行驶到广安区，将车牌换为被告人杨洪斌带来的川Ａ×××××，再由杨洪斌将该皮卡车开至南充贩卖。后因该车车况差而未出售成功。经鉴定，该车价值44760.42元。 被告人杨洪斌、彭一才于2019年1月18日被民警抓获到案。被盗皮卡车已查获并发还被害人。 同时认定，案发后，广安市公安局广安区分局从被告人杨洪斌处扣押了金色华为手机一部（串号866716038649509、866716038693432）、刷子一把、油漆一桶、钥匙一把（印有LOCK、UNLOCK及M0319字样） 原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、拘留证、拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书。2.户籍信息。3.刑事判决书复印件、释放证明书复印件。4.扣押决定书、扣押清单、被扣押物品照片。5.发还清单。6.监控视频截图。7.车辆登记信息。8.证人苏某的证言。9.被害人袁某的陈述。10.被告人彭一才、杨洪斌的供述。11.价格认定结论书、鉴定意见通知书。12.不准予重新鉴定告知书。13..辨认笔录、被辨认人照片及身份情况说明。14.现场辨认笔录及照片。15.视听资料、电子数据。 （二）被告人彭一才敲诈勒索的事实 2019年1月，被告人彭一才和彭小龙、彭俊辉，以要去控告华蓥市天池镇鼎诚商贸有限公司790矸石场非法开采为由，要求华蓥市鼎诚商贸有限公司每月支付一定费用给彭小龙、彭俊辉、彭一才，华蓥市鼎诚商贸有限公司股东由于害怕不答应其条件会影响矸石场生产以及遭被告人彭小龙等人伤害、报复，被迫于2019年1月初支付彭一才2000元，支付彭小龙3500元，支付彭俊辉2000元。后彭一才因盗窃车辆，于2019年1月18日被广安市公安局广安区分局抓获并刑事拘留。 原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、拘留证、拘留通知书。2.接受证据材料清单及790矸石山承包协议、植被恢复治理协议、变更申请、收据。3.领条。4.接受材料清单及微信账单截图。5.接受材料清单及微信账单截图、检举信。6.调取证据通知书、清单及工商营业执照。7.调取证据通知书、清单及行政处罚决定书、绿水洞煤矿＋790矸石弃渣场落实环保措施情况说明。8.调取证据通知书、清单及华国用（2008）第1845号国有土地使用证。9.华蓥市鼎诚商贸有限公司出具的情况说明。10.证人谢某、卢某1、彭某1、沈某、丰某、卢某2、彭某2、杨某、蒋某的证言。11.同案犯彭小龙、彭俊辉、的供述。12.被害人陈某1、李某、陈某2、涂某、兰某1、兰某2、辛某的陈述。13.被告人彭一才的供述。14.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。 原判认为，被告人彭一才、杨洪斌以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪对其定罪处罚。被告人彭一才以非法占有为目的，伙同他人向鼎诚商贸有限公司敲诈钱财，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，应以敲诈勒索罪对其定罪处罚。被告人彭一才在判决宣告以前犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人彭一才、杨洪斌被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。在敲诈勒索的共同犯罪中，彭一才起次要作用，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻处罚。据此，根据被告人彭一才、杨洪斌的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十四条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条、第三百六十七条、第三百六十九条（法条全文附后）之规定，判决：被告人彭一才犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币九千元，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定合并执行有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币一万二千元；被告人杨洪斌犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币九千元；对被告人彭一才违法所得人民币二千元予以追缴，返还华蓥市鼎诚商贸有限公司；广安市公安局广安区分局从被告人杨洪斌处扣押的华为手机一部（串号866716038649509、866716038693432）、刷子一把、油漆一桶、钥匙一把（印有LOCK、UNLOCK及M0319字样），由该分局依法处理。 上诉人（原审被告人）杨洪斌上诉称，1.自己的行为不构成盗窃罪，应构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。理由：自己一直给彭一才说的“弄”一辆车，未叫彭一才偷车；自己也不知道彭一才开来的皮卡车是偷来的，只是怀疑该车是盗窃来的。2.被盗车鉴定价值过高与该车实际车况不符，被盗车的现有价格应低于鉴定价格44760.42元。3.一审判决书指控认定的被盗车川Ｘ×××××，与被害人袁某陈述被盗车川Ｘ×××××不是同一辆车，只是颜色相同，故广安区人民检察院指控盗窃袁某的车不成立。 上诉人杨洪斌的指定辩护人王鹏的辩护意见是，1.上诉人杨洪斌与彭一才就盗车一事事前无共谋，彭一才盗窃车辆系临时起意，杨洪斌仅有收购赃物的行为，现有证据尚不能确实充分地认定杨洪斌事后帮助行为与彭一才的盗窃行为系共同犯罪，杨洪斌的行为更符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪。2.广安市广安区价格认定结论不应作为本案盗窃价值认定的依据。其理由：原判已确定被盗车辆有两次事故碰撞情况，其必然产生车辆的贬值损失，重置成本法不能考虑到事故的贬值因素，同时价格鉴定时缺乏原始票据，从而影响鉴定结论的客观性。3.公安机关对广安市广安区价格认定结论不予重新鉴定的程序错误。其理由：价格认定结论的鉴定程序是否违法，不能仅依据价格认证中心告知其合法而不审查，公安机关不予重新鉴定的意见不符合《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百四十六条（四）鉴定意见依据明显不足的之规定。4.被盗车辆现已发还被害人，弥补了被害人的经济损失，依法可以酌情从轻处罚。 经审理查明：（一）上诉人杨洪斌、原审被告人彭一才盗窃的犯罪事实。 2018年12月下旬，上诉人杨洪斌、原审彭一才共谋盗窃一辆皮卡车去卖。2018年12月29日下午，杨洪斌从南充来到广安与彭一才汇合，并入住彭一才帮开的广安区建新街“兰香”宾馆。在宾馆里，上诉人杨洪斌叫彭一才去偷皮卡车。原审被告人彭一才离开宾馆来到广安区盗窃了一辆皮卡车。经公安机关调取被害人袁某（行驶证为袁雪莲）的车辆信息登记及该路段监控视频勘查后，确认被盗车辆系被害人袁某停放在此的一辆川Ｘ×××××金杯牌皮卡车。彭一才将盗窃的川Ｘ×××××金杯牌皮卡车开至“兰香”宾馆附近接上上诉人杨洪斌后，又行驶到广安区，将车牌换为杨洪斌带来的川Ａ×××××，再由杨洪斌将该皮卡车开至南充贩卖。后因该车车况差而未出售成功。经鉴定，该车价值44760.42元。 被告人杨洪斌、彭一才于2019年1月18日被民警抓获到案。被盗皮卡车已查获并发还被害人。 另查明，案发后，广安市公安局广安区分局从上诉人杨洪斌处扣押了金色华为手机一部（串号866716038649509、866716038693432）、刷子一把、油漆一桶、钥匙一把（印有LOCK、UNLOCK及M0319字样） 认定上述事实的证据与原判认定的证据一致，本院予确认。 （二）上诉人彭一才敲诈勒索的事实和证据与原判审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨洪斌、原审被告人彭一才以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。原审被告人彭一才以非法占有为目的，伙同他人向鼎诚商贸有限公司敲诈钱财，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，应以敲诈勒索罪对其定罪处罚。原审被告人彭一才在判决宣告以前犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。上诉人杨洪斌、原审被告人彭一才被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，均系累犯，应当从重处罚。在敲诈勒索的共同犯罪中，彭一才起次要作用，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻处罚。 关于上诉人杨洪斌及指定辩护人王鹏称，上诉人杨洪斌的行为符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的意见。经查，上诉人杨洪斌为了获得便宜的皮卡车，通过微信私聊联系了彭一才，杨洪斌在明确知道彭一才本人无车，也未从事车辆相关方面行业的情况后，仍然喊彭一才“弄车”，其主观上有通过不正当途径取得车辆的故意。为了使盗窃的车辆不被发现，二人事先准备好虚假车牌，在车辆盗窃成功后，用虚假车牌调换了车辆原有的车牌。该事实有被告人的供述及被害人的陈述予以证实，同时有基站信息、证人证言、监控视频等证据予以佐证，足以认定上诉人杨洪斌伙事前有与彭一才共谋实施盗窃的故意，共谋后也与彭一才密切配合，共同实施了盗窃行为，应当认定杨洪斌与彭一才构成盗窃罪的共犯。故上诉人及指定辩护人的该意见不成立。 关于上诉人杨洪斌及指定辩护人王鹏称广安市广安区价格认证中心作出的“被盗车辆价格认定结论书”，认定被盗车鉴定价值44760.42元过高，该鉴定结论不能作为本案盗窃价值认定的依据的意见。经查，广安市广安区分局刑侦大队依法委托了广安市广安区价格认证中心对被盗车辆的价格进行鉴定，该委托程序符合法律规定。价格认证中心根据被盗车辆的实际情况严格按照物价鉴定的规定及流程进行鉴定，其鉴定结论应予采信。该上诉及辩护意见不予支持。 关于上诉人杨洪斌提出一审判决书认定的被盗车车牌号为川Ｘ×××××，而被害人袁某陈述自己被盗车的车牌号为川Ｘ×××××，二者不是同一辆车，只是颜色相同，故广安区人民检察院指控自己盗窃袁某的车不成立的意见。经审查，从调取的被害人袁某（行驶证为袁雪莲）的车辆信息登记、该路段监控视频截图，以及被害人袁某的陈述等证据来看，应当认定被盗车辆系被害人袁某停放在此的一辆车牌号为川Ｘ×××××的金杯牌皮卡车，原判在认定事实时将被盗车辆的车牌号误写成川Ｘ×××××，应予纠正。上诉人杨洪斌上诉称袁某丢失的车辆不是被盗的车辆的意见与查明的事实不符，本院不予支持。 关于上诉人杨洪斌的辩护人王鹏提出公安机关不同意对车辆价格重新鉴定违反了相关程序的意见。经查，杨洪斌在侦查阶段向公安机关提出车辆鉴定价格过高，要求重新鉴定。对此公安机关咨询了价格认证中心，价格认证中心以该鉴定是严格按照物价鉴定的规定及流程进行的鉴定，且杨洪斌提出的重新鉴定要求不符合《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百四十六条关于重新鉴定的规定，因此公安机关才告知上诉人杨洪斌不予重新鉴定，其处理并无不当。该辩护意见不成立。 对于上诉人杨洪斌的指定辩护人王鹏称被盗车辆现已发还被害人，弥补了被害人的经济损失，依法可以酌情从轻处罚的意见。经查，被盗车辆现已发还被害人的事实与查明事实相符，但被盗车辆系公安机关通过侦查手段才予找回，并非上诉人杨洪斌的行为挽回被害人的经济损失，不应对上诉人杨洪斌酌情从轻处罚。辩护人的该意见不予支持。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 冯剑辉 审 判 员 廖安宁 审 判 员 成 琪 二〇二〇年九月二十七日 法官助理 曹文娟 书 记 员 谢 鑫 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决认定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。