上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初11197号原告：张某某。委托诉讼代理人：仇某某，上海某甲律师事务所律师。被告：杨某。被告：中国某某财产保险股份有限公司某某分公司。负责人：徐某，总经理。委托诉讼代理人：赵某某，上海某乙律师事务所律师。原告张某某诉被告杨某(以下简称第一被告)、中国某某财产保险股份有限公司某某分公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月3日受理后，依法适用简易程序，同年9月7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第一被告、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失人民币（下同）130,399.60元。第二被告在交强险和商业第三者责任险范围内承担责任，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担。事实和理由：2019年9月6日8时02分许，第一被告驾驶投保于第二被告处牌号为沪X小型轿车在本区金护路、朱漕路西约200米处与原告驾驶的小三轮车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。第一被告在庭审中表示对责任认定有异议，事发时第一被告由西往东行驶在主干道上，原告驾驶无牌无照超重三轮车在南向北小路上突然冲出来，故原告至少承担同等责任，不同意赔偿律师代理费，事后通过微信和现金支付垫付原告当天急诊费用1000余元。第二被告在庭审中表示对责任认定同第一被告意见，且原告的车辆前部都用胶带黏贴，该车应该是经过改装的三轮车；承认肇事车辆在其处投保了交强险及50万元商业三者险含不计免赔，事故发生在承保期间内。赔偿项目中：医疗费中应扣除与事故无关的费用及气垫床费，并在医保范围内赔偿，营养费按每天30元赔偿、护理费按每天40元赔偿，误工费，据调查，事故发生后，原告经营的旅馆并未停业，原告也未提交事发后收入减少的证据，仅有营业执照不能证实原告存在的收入减少的事实，且旅馆生意好坏存在多种因素，故对误工费不认可，残疾赔偿金应计算9年，交通费认可200元，修理费及衣物损均未定损不认可，鉴定费在商业险内赔付，律师代理费不属于保险赔偿范围。本院经审理认定事实如下：原告所述的事实及责任认定属实。事发后，第一被告已支付原告1,212.40元。2020年4月13日，上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所出具鉴定意见：原告因交通事故致骨盆多发骨折（左侧耻骨上、下支完全性骨折，左侧骶骨翼骨折）等，经对症治疗，目前遗有骨盆畸形愈合，构成十级伤残，伤后酌情给予休息期180日、营养期90日，护理期90日。又查明，第一被告所驾肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元，商业第三者责任险（基本险不计免赔），责任限额为500,000元。审理过程中，原告与第二被告达成一致意见：残疾赔偿金按63,615元赔偿，其他项目由法院依法判决，第二被告撤回重新鉴定申请。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、修理费、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。虽然第一被告对金山交警支队做出的责任认定意见提出异议，但未提供相应证据予以推翻，且该认定意见并无明显不当，本院予以认同。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，本院凭据确定为8,639.20元(扣除住院伙食费130.10元)。2、住院伙食补助费，本院核定100元。3、营养费，根据原告的伤情酌定每日30元，结合鉴定意见计算90日，为2700元。4、护理费，原告要求按每月3373元标准计算，本院认为，原告主张的赔偿标准与本市上一年度相同或相近行业即居民服务、修理其他服务行业职工的月平均工资相近，故予以支持，根据鉴定意见计算90日为10,119元。5、误工费，原告提供个体工商户营业执照，证实事故发生前原告在经营一家旅馆，主张按与其从事行业接近的本市住宿、餐饮业城镇私营单位就业人员的平均工资标准3835元赔偿误工损失；对此，第二被告不认可。本院认为，原告是一家个体旅馆，根据其从事的行业特征，要求其提供具体的营利收入证据确有一定难度，现第二被告仅以该旅馆在原告受伤休息期间仍在经营为由不认可误工损失；本院认为，经营旅馆需要一定人员配备，故原告受伤休息不足以导致旅馆停业，原告受伤后旅馆不停止经营属于正常，如果旅馆停止经营那是原告在故意扩大损失，但原告受伤休息对旅馆的经营必然产生一定的不利影响，第二被告以旅馆是否停止营业来判断原告误工损失的有无似有不妥；鉴于原告主张赔偿标准尚属合理，故本院对原告主张的误工费予以支持为23,010元。6、残疾赔偿金，双方确认63,615元，本院予以照准。7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为5000元。8、交通费，本院根据原告就诊次数，结合乘坐合理交通工具所需费用，酌情支持200元。9、衣物损，本院酌情支持200元。10、修理费，事故认定书显示原告车辆存在损坏，且原告已实际修理，本院酌情支持300元。11、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票支持1950元。上述1-11项合计115,833.20元，由第二被告在交强险和商业三者险内赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。12、律师代理费，可以作为原告损失要求第一被告赔偿，本院根据支持原告诉讼请求金额的多少，酌情支持3000元。综上，第一被告赔偿原告损失3000元，扣除已支付的1,212.40元，尚应赔付原告1,787.60元。第二被告应赔付原告115,833.20元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告杨某于本判决生效之日起十日内赔付原告张某某损失1,787.60元；二、被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告张某某损失115,833.20元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1454元，由原告负担142元、被告杨某负担1312元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇二〇年九月二十三日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。