河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3893号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地安阳市殷都区文峰大道中段。负责人：牛江良，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭素睿，河南上合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨林枝，女，1963年4月6日出生，汉族，住河南省鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：王军平，鹤壁市淇滨区黎阳街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：蔡国花，女，1989年5月12日出生，汉族，住河南省汤阴县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨林枝、蔡国花机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2020）豫0523民初1027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求依法撤销原审判决,并改判上诉人赔偿被上诉人杨林枝各项损失共计39815.11元(不服金额92642.18元);2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定被上诉人杨林枝构成十级伤残缺乏事实和法律依据,故其伤残赔偿金和精神抚慰金共计68748.38元不应支持。因本案交通事故并没有造成其右膝关节的任何损伤,不会严重影响膝关节的活动度。一审伤残鉴定关于十级伤残的鉴定意见依据不足，未排除被上诉人杨林枝自身疾病,××因果关系参与程度未做任何分析和鉴定。因此应当对被上诉人杨林枝的伤残进行重新鉴定。2、被上诉人杨林枝事故发生时已到法定退休年龄,且未提交任何证据证明其具有劳动收入,不应支持误工费。3、上诉人并非本案实际侵权人,上诉人仅根据保险合同的约定，承担交通事故的直接损失,原审判令上诉人承担鉴定费和诉讼费无事实和法律依据。杨林枝辩称，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。1、上诉人上诉的理由第一项不成立。其对伤残有异议应当在一审开庭前提出或申请重新鉴定，二审提出已严重违反法定程序。其复勘人员所做数据不能采纳，我方对此也不知情。2、针对上诉状理由二，明显缺乏法律依据，被上诉人没有固定工作，也没有享受退休待遇，靠务农与打零工为生，应当依法支持误工费。即使是退休人员有证据证明有工作的，也应当支持相应的误工费。3、针对上诉状事实与理由三，同样无法律依据，由于上诉人拒绝合理的赔偿，不履行保险义务，致使原告产生的相关费用，应当由被上诉人承担，符合相关的法律规定。蔡国花未到庭，未答辩。杨林枝向一审法院起诉请求：1.判令二被告赔偿原告医疗费等各项损失共计166616.47元；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月28日10时10分，被告蔡国花驾驶豫Ｅ×××**号小型轿车沿汤阴县德贤路由北向南行驶至德贤路与乾坤大道交叉口左转时，与原双锁驾驶的载有原告的电动自行车发生碰撞，造成双方车辆受损，原双锁及原告受伤的交通事故。2019年3月4日，汤阴县公安交通管理大队出具道路交通事故认定书，认定被告蔡国花负全部责任，原双锁及原告无责任。被告蔡国花所驾车辆在被告保险公司处投保交强险和责任限额为100万元的商业三者险（不计免赔）。本次事故发生在保险期间内。事故发生后，被告保险公司为原告垫付医疗费10000元。事发当日，原告因伤被送往汤阴县人民医院住院治疗，2019年3月2日出院，共住院2天。为此，原告支出门诊费2948.15元、住院治疗费5301.36元，共计8249.51元。经诊断，原告伤情为：1.右侧胫腓骨骨折；2.右侧第10、11、12肋骨骨折；3.左侧颞顶部皮下血肿；4.多处软组织损伤。2019年3月2日，原告转至济源市第二人民医院住院治疗，2019年3月27日出院，共住院25天。为此，原告支出住院治疗费19305.14元。经诊断，原告伤情为：1.右侧胫骨粉碎性骨折；2.多发肋骨骨折（右侧第10、11、12）；3.头面部损伤并头皮血肿；4.右膝部半月板韧带损伤；5.右膝关节退行性变。2019年4月1日，原告到济源市第二人民医院就诊，共支出门诊费213.02元。2019年4月13日，原告到济源市第二人民医院就诊，支出门诊费140元。2019年5月17日，原告到鹤煤总医院就诊，支出门诊费142.50元。2019年6月22日，原告到鹤煤总医院就诊，支出门诊费142.50元。原告于起诉前向法院申请就其伤残等级、误工期限、后续治疗费、护理期限及人数等事项进行鉴定。经法院委托，安阳殷都法医临床司法鉴定所于2019年12月19日出具安阳殷都司鉴所【2019】临鉴字第265号司法鉴定意见书及安阳殷都司鉴所【2019】临评字第265-2号评估意见书。司法鉴定意见书的结论为：原告因交通事故致右下肢损伤经手术治疗后，现遗留右膝关节活动受限，损伤已构成十级伤残。评估意见书的结论为：原告误工期限180日；护理期限90日，护理人数1人/日；内固定物取出费用9000元。为此，原告支出鉴定费2040元。对当事人无争议的事实，法院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和各项费用，法院认定如下：关于原告主张的各项费用：1.医疗费，原告主张27880元，并提供医疗费票据、住院病历、费用明细等予以证明。被告保险公司辩解医疗费应扣除20%的非医保用药部分，但未提供证据予以证实，法院不予采纳。结合原告提供的上述证据，对此项费用，法院予以确认；2.营养费，原告主张3600元（20元/天×180天），计算期限过长，此项费用，法院认定为540元（20元/天×27天）；3.住院伙食补助费，原告主张9000元（50元/天×180天），计算期限过长，此项费用，法院认定为1350元（50元/天×27天）；4.误工费，原告主张29400元（4410元/月÷27天×180天）。被告保险公司辩解原告事发时已达到法定退休年龄，且其未提交误工损失证明，故误工费不应支持；评估意见书确定的原告误工期限过长，请求法院依法核定。一审法院认为，原告事发时年龄为五十五周岁，且被告保险公司未举证证实原告已丧失劳动能力，故本案事故必然导致原告遭受一定误工损失。本案鉴定机构具备相应鉴定资质，其依照法定程序进行鉴定并出具的评估意见书，法院依法予以采信。鉴于原告主张标准过高，此项费用，法院认定为21853.80元（121.41元/天×180天）；5.护理费，原告主张9745.11元（108.279元/天×90天），护理期限系依据评估意见书计算，符合法律规定，故对此项费用，法院予以确认；6.交通费，原告主张2000元，但未提供证据予以证实。原告就医过程中必然支出一定交通费，结合原告就诊情况及居住地与收治医院距离等相关因素，此项费用，法院酌定为1300元；7.残疾赔偿金，原告主张63748.38元（31874.19元/年×20年×10%）。被告保险公司辩解原告伤情主要为骨折，并无膝关节受损等情况，××导致，故对鉴定机构依据原告右膝关节活动受限构成十级伤残的鉴定结论不予认可。原告受伤后在汤阴县人民医院短暂住院治疗后，转至济源第二人民医院继续治疗，并诊断出右膝部半月板韧带损伤等伤情。鉴定机构在鉴定意见书分析说明部分载明，“杨林枝右下肢损伤遗留右膝关节活动受限构成十级伤残”，足以说明原告系因事故损伤导致伤残，故对被告保险公司的上述辩解理由，法院不予采纳。原告主张的此项费用，符合法律规定，法院予以确认；8.精神损害抚慰金，原告主张10000元，诉请过高，结合原告伤残情况，法院认定为5000元；9.后续治疗费，原告主张9000元，被告保险公司辩解后续治疗费应待实际发生后再行主张。结合原告手术治疗情况，其伤情恢复后必将接受内固定物取出术并支出一定医疗费，且原告提交的评估意见书足以证实其后续治疗费的金额，故对此项费用，法院予以确认；10.辅助器具费，原告主张其购买拐杖支出200元，被告保险公司对此不予认可。结合原告伤情及出院医嘱，其伤情恢复确需使用拐杖，但原告未提供证据证实其此项支出，故对此项费用，法院不予认定；11.鉴定费，原告主张2040元，并提供鉴定费票据予以证实。被告保险公司辩解鉴定费系间接损失，其公司不应承担，但未提供证据予以证实。鉴定费系原告为查明自身损失而支出的合理必要费用，应由被告保险公司予以承担，故对此项费用，法院予以确认。一审法院认为，本案各方当事人对汤阴县公安交通管理大队道路交通事故认定书认定的事实及责任划分均未提出异议，法院予以确认。根据相关法律规定，对原告主张的各项费用，法院确认为：医疗费27880元、营养费540元、住院伙食补助费1350元、误工费21853.80元、护理费9745.11元、交通费1300元、残疾赔偿金63748.38元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费9000元、鉴定费2040元，上述各项费用共计142457.29元。因被告蔡国花负事故全部责任，原告无责任，故对经法院确认的原告上述损失，应首先由被告保险公司在交强险各分项责任限额内赔偿113687.29元，不足部分，由被告保险公司在商业三者险责任限额内赔偿28770元。综上，被告保险公司应给付原告赔偿款142457.29元，其公司为原告垫付的医疗费10000元，应予扣除。被告蔡国花经合法传唤，无正当理由未到庭应诉，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告杨林枝赔偿款132457.29元；二、驳回原告杨林枝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3632元，减半收取计1816元，由原告杨林枝负担373元，被告蔡国花负担1443元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交其公司复勘照片八张、视频光盘一张，用以证明被上诉人杨林枝不构成十级伤残。经审查，本院认为，上诉人提供的证据不能推翻司法鉴定意见，本院对上述证据不予采纳。二审审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，1、关于伤残鉴定。一审中经杨林枝申请，双方当事人共同选择，一审法院委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对杨林枝的伤残情况进行了司法鉴定，鉴定机构和鉴定人员具备相应资质，上诉人虽提出异议，但其提供的证据不能推翻司法鉴定意见，且上诉人一审中也没有申请重新鉴定，故对司法鉴定意见依法应予采纳。2、关于误工费。杨林枝系农民，具有劳动能力，一审按照农林牧渔行业收入标准支持了其部分误工费并无不当。3、关于鉴定费。鉴定费系查明保险事故所支出的必要合理费用，依法应由保险公司在保险限额内承担。上诉人主张不承担鉴定费理由于法无据，本院不予采信。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2116元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王韶方审判员  徐宏阁审判员  苗 飞二〇二〇年九月二十八日书记员  张红阳