广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初9635号原告：广州社交电商商贸有限公司，住所地广东省广州市白云区云城街齐富路**雄富大厦316（自主申报）。负责人：张海龙。委托诉讼代理人：黎锦威、何定显，广东品泰律师事务所律师。被告：李纪同，男，1984年3月11日出生，汉族，身份证住址浙江省余姚市，被告：李坚察，男，1986年6月30日出生，汉族，身份证住址浙江省余姚市，原告广州社交电商商贸有限公司与被告李纪同、李坚察买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州社交电商商贸有限公司的委托诉讼代理人黎锦威、被告李纪同到庭参加诉讼。被告李坚察经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。原告广州社交电商商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1．被告李纪同、李坚察退还376087元和利息（以376087元为基数，自2020年3月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际清偿之日止）；2．被告李纪同、李坚察承担案件受理费。事实和理由：2020年2月初，原告经案外人余瑞玲介绍认识被告李纪同。2020年2月11日，原告与宁波每日精选国际贸易有限公司（以下简称每日精选公司）通过上上签电子签约云平台签订《销售合同》约定，原告向被告预定10000瓶84消毒液并预付货款140000元，如原告在实际销售过程中没有达到预付货款金额，则原告有权要求退还预付款，如原告在实际销售过程中超出预付款金额。双方的合作模式为，原告向余瑞玲发送客户订单信息，余瑞玲通知每日精选公司向客户发货并上传物流信息。2020年2月12日，原告与每日精选公司签订《产品营销合同附属协议》约定，原告向被告追加预定10000瓶84消毒液并预付货款140000元，后原告向每日精选公司支付货款140000元。2020年2月12日，原告通过王浩账户支付每日精选公司货款280000元。2020年2月14日，原告与每日精选公司签订《产品营销合同附属协议》约定，原告向被告追加预定20000瓶84消毒液并预付货款280000元，原告同日向被告李纪同支付280000元。此后，由于实际销售货款低于原告预付货款，原告提出进行结算、退款、经核算，原告尚有预付货款376087元在每日精选公司处未退还，但至今未退还，故成讼。被告李纪同辩称：（一）确认收到原告货款560000元；（二）双方在签订中对方口头承诺会通过大的粉丝公众号进行推广，被告按约定全部备齐货物。当时原告还打算支付货款给被告，但是被告予以拒绝，其实双方对情势有个预判，只是没有想到疫情这么快解决，原告只是通过其少量粉丝公众号进行推广销售，导致很多货物滞销。（三）被告从未收到原告退款要求，基于平等角度看，原告没有履行告知义务。（四）被告承认与原告存在合同关系，被告也同意补偿原告损失，但是涉案货款已经转为货物，且被告没有占用原告资金，被告资金状况不好，希望法院考虑被告经济状况。被告李坚察无答辩意见，也未提交任何证据。经审理查明：2020年2月初，原告经案外人余瑞玲介绍认识被告李纪同。原告与每日精选有限公司经协商签订《销售合同》建立买卖合同关系。2020年2月11日，原告与每日精选公司签订《销售合同》约定，原告预定10000瓶84消毒液，并预付货款140000元，如原告在实际销售过程中没有达到预付货款金额，则原告有权要求退货剩余预付款，如原告在实际销售过程中超出预付款金额，原告则应补齐货款。消毒液价格如下：规格为1瓶的单价14元，规格为2瓶的单价为28元，规格为4瓶的单价55元，均包含运费。2020年2月12日，原告与每日精选公司签订《产品营销合同附属协议》约定，依据实际情况，在原合同基础上增加合同条款内容如下：原告在原告合同基础上追加预定10000瓶84消毒液，并预付货款140000元，如原告在实际销售过程中没有达到预付货款金额，则原告有权要求退货剩余预付款，如原告在实际销售过程中超出预付款金额，原告则应补齐货款。2020年2月14日，原告与每日精选公司签订《产品营销合同附属协议》约定，依据实际情况，在原合同基础上增加合同条款内容如下：原告在原告合同基础上追加预定20000瓶84消毒液，并预付货款280000元，如原告在实际销售过程中没有达到预付货款金额，则原告有权要求退货剩余预付款，如原告在实际销售过程中超出预付款金额，原告则应补齐货款。2020年2月12日，原告向被告支付预付款280000元；2020年2月14日，原告向被告支付预付款280000元。庭审中，原告、被告李纪同确认原告剩余预付款376087元，但是被告李纪同不同意全部退还上述预付款，认为被告李纪同曾向余瑞玲要求原告在粉丝量较多的公众号推广消毒液，余瑞玲告知被告李纪同称原告的公众号一天的销售量很大，所以才与原告签订涉案合同。但是原告并未在粉丝量较大的公众号推广，导致消毒液滞销，应承担相应损失。本院要求被告李纪同在2020年7月13日前提交证明原告承诺在大公众号推广的证据，但是被告在2020年7月14日提交的微信聊天记录并无法证明上述内容。针对上述问题，原告认为从未向被告李纪同承诺在粉丝量较多的公众号进行推广，按照正常逻辑，原告肯定希望大力推广消毒液，获取更多的利润，但是粉丝量大的公众号也并非原告所有，在被告李纪同无法按照原告意见提交消毒液生产许可证、鉴定报告、安全评估报告、卫生许可批复件等资料的情况，粉丝量大的公众号也不愿意推广，避免承担相应责任。原告为此提交与介绍人余瑞玲的微信聊天记录予以证明：2020年2月18日，原告称“商标注册过期了，尽快给个能证明可以继续使用的证明，这边等着推送呢”；余瑞玲回复称“厂长说现在商标注册过期的暂时可以用的，因为现在去办也没有那么快的”；原告称“大V他不认啊，我的天啊”“我这里一天接到好几个投诉的了，备案是不是也没有”。2020年2月19日，原告问“那个商标那个，为啥得明天，等着推文呢”“你给个准确日期，跟她讲，给不到就不推了，实在没办法进行了”。2020年3月11日，原告通过微信要求被告李纪同退还剩余的预付款，但是被告李纪同不予同意。被告李纪同对上述证据的真实性认可。庭审中，原告确认涉案合同的文本系其提供的，被告李纪同确认签订合同时，原告向其解释过结算后应退还剩余预付款的交易模式，产生损失的主要原因在于原告销售量不达预期和疫情发展情况。另查明，每日精选公司成立于2018年1月10日的有限责任公司，股东为被告李纪同、李坚察，并于2020年4月7日经股东会决议解散进行了注销。被告李纪同确认在注销时无通知原告。以上事实，有《销售合同》、《产品营销合同附属协议》、银行转账凭证、微信聊天记录以及当事人陈述等证据证实。本院认为，《销售合同》《产品营销合同附属协议》是当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，应恪守履行。综合双方的诉辩意见，本案的争议焦点为原告是否存在违反合同约定的情况，主张被告李纪同、李坚察全部退还剩余预付款376087元，理由是否充分。被告李纪同认为原告没有履行承诺，在粉丝量较多的公众号推广涉案货物。首先，被告李纪同无证据证明双方在粉丝量大的公众号进行推广形成一致的意思表示，应承担举证不能的责任。其次，原告提供的微信聊天记录反映，原告一直与介绍人余瑞玲沟通，要求每日精选公司提供消毒液的生产许可证、第三方检测报告、商标注册证明等证明涉案货物来源合法的资料，但是生产厂家无法及时提供，导致公众号的推文不能及时发送。还有，按照一般的社会逻辑，为了利润的最大化，原告作为销售方没有理由恶意撤下粉丝量大的公众号的推文，故被告李纪同主张原告违反该约定也与一般逻辑不符。综上，被告李纪同抗辩不予全部退还剩余预付款的理由不成立，本院依法不予采纳。至于被告李纪同认为原告预付的货款已经全部订购消毒液，原告应承担部分的损失。被告李纪同签订涉案合同时是清楚双方的交易模式的，被告李纪同作为完全行为能力人应自行考虑亏损风险，自行向生产厂家订购消毒液的数量，否则应自行承担应滞销产生的亏损。鉴于原告在2020年3月11日通知被告李纪同退款，故本院依法认定每日精选公司应向原告退还剩余的预付款376087元和利息（以376087元为基数，自2020年3月11日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际清偿之日止）。每日精选公司已于2020年4月7日注销，被告李纪同、李坚察作为清算成员未通知原告申报债权，致使原告未得到债权清理及受偿，即每日精选公司清算组未严格依法履行清算义务，作为每日精选公司清算组成员即公司股东的被告李纪同、李坚察，对此应当承担每日精选公司的涉案债务，故被告李纪同、李坚察应向原告退还剩余的预付款376087元和利息（以376087元为基数，自2020年3月11日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际清偿之日止）。被告李坚察经传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃质证和答辩权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：于本判决生效之日起五日内，被告李纪同、李坚察向原告广州社交电商商贸有限公司退还预付款376087元和利息（以376087元为基数，自2020年3月11日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3480元（原告已预交），由被告李纪同、李坚察负担，并于本判决生效之日起五日内向原告广州社交电商商贸有限公司支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  张剑文二〇二〇年九月二十五日书记员  黄静怡