哈尔滨市呼兰区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0111民初1331号原告：兰海天，男，汉族，1991年5月19日出生，住黑龙江省绥化市兰西县。被告：黑龙江省绥化高速公路管理处，住所地：哈尔滨市松**乐业镇赵家收费站。法定代表人：王彪，职务：处长。委托代理人：姚振宇，系该单位办公室副主任。男，汉族，1979年7月13日出生，住哈尔滨市道里区。委托代理人：刘剑锋，系黑龙江朗信银龙律师事务所律师。兰海天诉黑龙江省绥化高速公路管理处劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兰海天，被告黑龙江省绥化高速公路管理处委托代理人姚振宇、刘剑锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兰海天向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令给付兰海天51480元；2、诉讼费由黑龙江省绥化高速公路管理处承担。事实与理由：我国（劳动法）第36条规定国家实行劳动者每日工作不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时。但实际每月计薪天数10天每天24小时在岗，每月工作时间240小时，每请假一天应发工资除以10天等于应扣工资。兰海天自2012年调转入黑龙江省绥化高速公路管理处呼兰收费站，工作至今从未享有国家法定假日3倍工资，2012年到2019年共计52个班，现每月应发工资3300元，每月出勤10天，3300除以10=330乘以3倍工资在乘以52个加班等于51480元。为维护兰海天合法权益特向贵院起诉请人民法院支持兰海天诉讼请求。庭审中兰海天变更诉讼请求及事实与理由如下：1.请求判令黑龙江省绥化高速公路管理处支付兰海天自2012年至2020年国家法定节假日三倍工资57120元。2.请求判令黑龙江省绥化高速公路管理处支付兰海天，每周补发一天工资共143480元。事实与理由：1.兰海天自2011年11月调入黑龙江省绥化高速公路管理处至今，没有享受过国家规定的法定假日三薪的待遇，自2012年至2019年共56天法定假日加班乘以每班340元共19040元乘以3倍工资共57412元。每月出勤10天，每月考勤10天。事假休息一天扣3天工资（有考勤表和实际发工资表为证，）。2.《劳动法》第三十六条规定：国家实行劳动者每日工作时间不得超过8小时，平均每周工作时间不得超过44小时的工作制，所以月计薪天数21.75天完全不适用于一线倒班人员。应按照日工资计算。日工资：月工资收入除以月计薪天数。（黑龙江省高速公路管理处关于印发《职工请休假管理制度》的通知）计薪天数21.75天是标准工时制适合于办公室人员一天8小时工作制，每月174小时。而我们一线倒班人员每天工作24小时每月工作240小时。已经超出劳动法规定的劳动时间.《劳动法》第四十一条：用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。3、一线倒班人员上下班时间是每天早9点接班，（单位通勤车9点到单位）如第二天下班是法定节假日下班时就已经工作了9个小时，已经超过劳动法规定的8小时，兰海天认为也应该计算一天加班，因兰海天从事收费员岗位，车道时有意外发生，时间不固定，单位不允许职工上班期间离开单位，需24小时在岗，钱和票款不离手。4.工资支付暂行规定第十三条（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日工资或小时工资标准的3倍支付劳动者工资。黑龙江省绥化告诉公路管理处改名交投集团运营分公司后2019年国庆节已实行3倍工资标准。5、《劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。《国务院关于职工工作时间的规定》第3条规定，“职工每日工作8小时、每周工作40小时”。虽然劳动法规定，对劳动者的上班时间可以延长，但必须是劳动法和其他法律、法规所规定的法定情形。“根据《行政法规制定程序条例》规定，国务院办公厅的‘通知’不属于行政法规的范畴，自然不能设定延长劳动者工作时间的法定情形”。黑龙江省绥化高速公路管理处没有给兰海天安排每周休息一日，所以兰海天要求黑龙江省绥化高速公路管理处每周给兰海天补发一天工资，共422周乘以340元每天共143480元.（自2011年11月15日至2019年12月31日）6、劳动部关于印发《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的通知劳部发〔1994〕503号（一）交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊，需连续作业的职工；现铁路部门倒班人员全年11天法定假日全给职工发放三倍工资。每周没有休息日的，以加班双薪或增加年休假天数方式补偿职工。综上所述，请求呼兰区法院依据《劳动法》等相关规定，依法支持兰海天诉求。被告黑龙江省绥化高速公路管理处辩称：兰海天当庭变更诉讼请求，变更后意见为超出劳动仲裁审理范围在本诉中新起诉的请求不应审理，变更后的请求没有经过前置仲裁的审理故对于新变更的请求我方不予答辩和认可。针对原请求经过仲裁审理过的我方答辩意见如下：兰海天提供的计算日工资方法有误由于本工作实行倒班制的综合工资制度，故计算日工资时应按照标准的工作日来计算，而不应按照上班天数来计算日工资。《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》中规定，月计薪天数为21.75。在本案的前置程序劳动仲裁中，仲裁委也已明确，日工资的计算方式应该按照月工资除以21.75来计算。因此，兰海天坚持以月工资除以10天的日工资计算方式是明显有违法律规定的，是错误的，不应支持。二、兰海天计算需补齐工资的天数有误根据中华人民共和国人力资源和社会保障部2019年发布的《我国法定年节假日等休假相关标准》，我国现行法定年节假日标准为11天。黑龙江省绥化高速公路管理处也已支付2015年法定节假日加班工资差额。因此，兰海天在起诉书中要求的52个班的加班费的计算方式无事实、法律依据，应不予支持。综上所述，兰海天要求黑龙江省绥化高速公路管理处支付57120元加班费的请求没有事实和法律依据，依法不能成立。谨此，黑龙江省绥化高速公路管理处恳请贵院依法驳回兰海天的全部请求，以维护黑龙江省绥化高速公路管理处的合法权益。兰海天为证明其诉讼请求向本院提交证据如下：证据一、2014年1月份审批表（复印件）及考勤表各一份，证明：我单位职工孙明玉请假5天扣了他15天的工资。我们一线职工都是请假一天扣三天工资。黑龙江省绥化高速公路管理处质证：审批表是复印件，无法确定其真实性，即使属实那么因请假而扣发的工资标准与法法律规定的加班工资的方法是不一致的，因请假扣发工资是企业内部管理可以自行管理和调整的，日工资的计算方法是法定的不是企业可以自行内定的，职工考勤表对该证据的真实性有异议，有部门的签字不全，另外2014年1月份的工资表没有兰海天的名字难道说在该月没有领取工资吗，孙明玉请假就是15天，并不是请假5天。没有请假一天扣三天工资的，兰海天提供的工资明细表是自己手写的，不属于证据。证据二、关于职工请假制度的通知（复印件），证明：扣发工资是按每月请假一天按每月工作10天的标准扣除的。我们请一天假要扣3天的工资。黑龙江省绥化高速公路管理处质证：没有红头字样及单位公章该证据不予认可，请假扣工资标准与法定计算加班工资标准不一样兰海天不能将二者等同。证据三、考勤表一组、统计表一张，证明：我在法定节假日上班了，2019年10月1假期单位给我发放了一次节假日三薪，但计算方式为月计薪天数乘以3倍。黑龙江省绥化高速公路管理处质证：对该证据的真实性有异议，不确定其考勤表与管理处实际生效的相符，我们认可在仲裁委时我们双方均提供的考勤记录，仲裁委最后确认的法定假日天数我方予以认可。黑龙江省绥化高速公路管理处向本院提交证据如下：哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份，证明：兰海天超出仲裁申请在本诉中增加请求不合法，增加请求的部分应另行申请仲裁解决，该裁决书所认定的兰海天在法定节假日加班的天数及对应得当年的月工资标准均以认可，而兰海天现在主张按照兰海天的计算方法日工资330元一天没有事实及法律依据应予驳回。兰海天质证：有异议，仲裁书的计算方式不对，其没有明确标明我哪年那天加班，仲裁的天数只是依据黑龙江省绥化高速公路管理处单位提供的考勤表认定的仲裁。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实本院认定如下：黑龙江省绥化高速公路管理处为事业单位，兰海天于2011年10月15日至今在黑龙江省绥化高速公路管理处下属的望奎站工作。2019年9月17日兰海天向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求黑龙江省绥化高速公路管理处支付2012年1月至2019年4月节假日三薪，共计29972元，仲裁委裁决：“黑龙江省绥化高速公路管理处应当自本裁决书生效之日起十五日内，向兰海天支付法定节假日加班工资差额5463.94元。”兰海天不服本裁决向本院提起诉讼，要求黑龙江省绥化高速公路管理处支付2012年至2019年法定假日三倍工资51480元，庭审中，兰海天变更诉讼请求第一项要求：请求判令黑龙江省绥化高速公路管理处支付兰海天自2012年至2020年国家法定节假日三倍工资57120元；增加诉讼请求：请求判令黑龙江省绥化高速公路管理处支付兰海天，每周补发一天工资共143480元。另查明兰海天的工作时间制度为上24小时休息48小时（早九点上班，第二天早九点下班），兰海天节假日的加班情况如下：2012年共计1天（10月2日国庆节）；2013年1天（10月3日国庆节)；2014年5天（1月1日元旦、1月31日春节、2月1日初二、5月1日劳动节、10月1日国庆节）；2015年共计加班2天（4月5日清明节、10月2日国庆节），补贴金额566.44元，2016年共计加班2天（2月8日春节，10月2日国庆）；2017年4天（4月4日清明、5月30日端午节、10月2日国庆节、10月4日中秋节）；2018年4天（1月1日元旦、2月18日春节、6月18日端午节、10月1日国庆节）；2019年3天（除去国庆节，2月7日、4月5日清明节、6月7日端午节）。另查明，黑龙江省绥化高速公路管理处已将2015年全年、2019年国庆节的法定节假日加班报酬给付兰海天。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”黑龙江省绥化高速公路管理处在法定休假日安排兰海天工作，应该按照法律规定给付工资百分之三百的工资报酬。根据《劳动社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》[劳社部法（2008）3号]文件规定，月计薪天数为21.75天。由于兰海天的工作时间制度特殊（上24小时休息48小时，早九点上班，第二天早九点下班），存在以下3种情况：1.上班日当天为法定节假日、下班日为非法定节假日；2.上班日、下班日均为法定节假日；3.上班日为非法定节假日，下班日为法定节假日；第2、3两种情况致使下班日落在法定节假日，下班日是否算作为法定节假日加班工作。本院认为虽劳动者下班日落到了法定节假日（工作9小时），但是这是由于兰海天工作性质的特殊，且为了劳动者之间方便交班，导致上班时间为早九点下班时间为第二日早九点，但是劳动者总工作时间长度24小时没有改变，下班日工作的时长应作为前一天上班日的延续，并非额外加班，故下班日使遇到了法定节假日也不应单独算作法定节假日加班。2012年兰海天的法定节假日上班情况为：2012年10月2日国庆节整天在岗上班；双方对2012年月工资（以2013年月度工资数额作为2012年月度数额）2810元予以认可，故2012年日平均工资为129.20元，2012年法定节假日加班天数为1天，加班费计算结果为387.6元（129.20×1天×3倍）；2013年兰海天的法定节假日上班情况为：2013年10月3日国庆节整天在岗上班；双方对2013年月工资2810元予以认可，故2013年日平均工资为129.20元，加班天数1天，加班费计算结果为387.6元（129.20×1天×3倍）；2014年兰海天的法定节假日上班情况为：2014年1月1日元旦、1月31日春节、2月1日初二、5月1日劳动节、10月1日国庆节均在岗上班，共计5天，双方对2014年工资2795元予以认可，故2014年日平均工资为128.51元，加班天数5天，加班费计算结果为1927.65元（128.51×5天×3倍）；2015年兰海天的法定节假日上班情况为：4月5日清明节、10月2日国庆节，共计加班2天（已按工资200%补贴金额566.44元），双方对2015年工资2570元予以认可，故2015年日平均工资为118.16元，加班费计算结果为142.52元（118.16×2天×3倍-566.44元）。2016年兰海天的法定节假日上班情况为：2月8日春节，10月2日国庆，共计加班2天，双方对2016年工资3095元予以认可，故2016年日平均工资为142.30元，加班费计算结果为853.8元（142.30×2天×3倍）；2017年兰海天的法定节假日上班情况为：2017年4月4日清明、5月30日端午节、10月2日国庆节、10月4日中秋节共计4天，双方对2017年工资3110元予以认可，故2017年日平均工资为142.99元，加班天数4天，加班费计算结果为1715.88元（142.99×4天×3倍）；2018年兰海天的法定节假日上班情况为：2018年1月1日元旦、2月18日春节、6月18日端午节、10月1日国庆节共计4天双方对2018年工资3165元予以认可，故2018年日平均工资为145.52元，加班天数4天，加班费计算结果为1746.24元（145.52×4天×3倍）；2019年兰海天的法定节假日上班情况为：2019年（除去国庆节），2月7日春节、4月5日清明节、6月7日端午节共计3天，双方对2019年工资3180元予以认可，故2019年日平均工资为146.21元，加班天数3天，加班费计算结果为877.26元（146.21×2天×3倍）。综上，2012年至2019年（除2019年国庆）兰海天节假日在岗加班费用共计8038.55元。庭审中，兰海天增加诉讼请求：请求判令黑龙江省绥化高速公路管理处支付兰海天，每周补发一天工资共143480元。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”因兰海天增加请求判令黑龙江省绥化高速公路管理处支付兰海天，每周补发一天工资共143480元的诉讼请求未经过仲裁前置程序，该诉讼请求属独立的劳动争议，应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该项诉讼请求本院不予受理，对于兰海天请求法院判令给付兰海天57120元的诉讼请求，本院部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、四十四条第三款、第七十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：黑龙江省绥化高速公路管理处在本判决发生法律效力之日起十日内向兰海天给付2012年至2019年法定节假日（除2019年国庆）加班工资差额8038.55元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费5元，由黑龙江省绥化高速公路管理处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审判员  张松柏二〇二〇年九月二十七日书记员  张丽娟