广西壮族自治区鹿寨县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0223刑初256号 公诉机关广西壮族自治区鹿寨县人民检察院。 被告人梁玉兰，女，1963年8月4日出生于广西鹿寨县，壮族，小学文化，农民，户籍所在地及住址广西鹿寨县。因涉嫌犯非法经营罪，2020年4月18日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 被告人覃献华，女，1978年5月18日出生于广西鹿寨县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及住址广西宾阳县。因涉嫌犯非法经营罪，2020年4月18日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人覃陶，广西闻名律师所事务所律师。 辩护人韦宁，广西闻名律师所事务所实习律师。 被告人吴汝仁，男，1976年2月14日出生于广西宾阳县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及住址广西宾阳县。因涉嫌犯非法经营罪，2020年4月18日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。 辩护人黄俊刚，广西求衡律师事务所律师。 被告人罗方胜，男，1986年1月16日出生于广西宾阳县，壮族，专科文化，农民，户籍所在地及住址广西宾阳县。因涉嫌犯非法经营罪，2020年4月18日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。 辩护人韦炳快，广西广西旺国律师事务所律师。 被告人梁世清，男，1961年3月8日出生于广西鹿寨县，壮族，初中文化，农民，户籍所在地及住址广西鹿寨县。因涉嫌犯非法经营罪，2020年4月18日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。 广西壮族自治区鹿寨县人民检察院以鹿检一部刑诉[2020]94号起诉书指控被告人梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清犯非法经营罪，于2020年8月25日向本院提起公诉。本院于2020年9月3日转入普通程序审理，依法组成合议庭，于同年9月16日公开开庭审理了本案，鹿寨县人民检察院指派检察员黄昕元出庭支持公诉，被告人梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清及辩护人覃陶、韦宁、黄俊刚、韦炳快到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广西壮族自治区鹿寨县人民检察院指控：被告人梁玉兰平时在广西鹿寨县城建中市场摆摊销售烟叶和烟丝等。2019年11月份起，被告人梁玉兰伙同其丈夫梁世清通过联系被告人覃献华，多次向其购买无过滤嘴无牌号的散装烟支违法售卖。通常被告人覃献华接到订单后，叫其丈夫吴汝仁组织好货源，由被告人罗方胜驾车从宾阳县运送到鹿寨镇，然后梁某1或梁某2（两人作不诉处理）驾车伙同其父梁世清前往指定地点接货。 2020年4月16日22时许，被告人罗方胜、吴汝仁、覃献华三人合伙，由罗方胜驾车从宾阳县运送12箱（其中2箱属另一买主）无过滤嘴无牌号的散装烟支到广西鹿寨县垃圾填埋场附近与被告人梁世清、梁某1交易时被当场查获。经鉴定，十二箱无过滤嘴无牌号的散装烟支43.59万支，案值284468.34元，其中卖给被告人梁世清十箱36.325万支，案值237056.95元。 为证实上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认等笔录等证据。 公诉机关认为，被告人梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清违反国家规定，未经许可销售烟支，扰乱市场秩序，情节严重,其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。覃献华、吴汝仁、罗方胜在4月16日该起犯罪中有未遂情节。提请本院依法判处。 被告人梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清对公诉机关指控的事实和罪名无异议，表示自愿认罪。 被告人覃献华、吴汝仁、罗方胜的辩护人覃陶、黄俊刚、韦炳快对公诉机关指控各被告人的事实及罪名无异议，但其提出覃献华、吴汝仁、罗方胜三人在2020年4月16日交易没有完成，属于犯罪未遂，且三被告人无前科、自愿认罪，建议对三被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明，1.被告人梁玉兰自述其获得违法所得人民币2500元，梁世清、吴汝仁、覃献华、罗方胜自述其获得违法所得各为人民币2000元。2.2020年4月16日鹿寨县烟草专卖局在办理梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清涉嫌非法经营烟草专卖品一案时，发现梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清已涉嫌非法经营罪，遂于同月17日将该案移送鹿寨县公安局审查处理，同日梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清被鹿寨县公安局城南派出所民警书面传唤到案，经讯问，梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清对其非法经营烟草制品的行为供认不讳。3.公安机关将梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清的黑色长城皮卡车一辆（车牌号桂Ａ×××××，车辆所有人罗方胜）、五菱牌小车一辆（车牌号桂Ｂ×××××，车辆所有人梁某2）、蓝色华为手机一台、蓝色OPPO手机一台、红色VIVO手机一台、紫色VIVO手机一台、深蓝色VIVO手机一台(上述物品均存放于鹿寨县公安局)、无过滤嘴无牌号的散装烟只43.59万支（存放于鹿寨县烟草专卖局）、赃款14400元予以扣押。 上述事实，被告人梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、情况说明、证明、鹿寨县烟草专卖局证明、案件调查报告等材料、撤销立案报告表、调取证据清单、抽样调取物品清单、手机截图，同案犯梁某1、梁某2的证言，被告人梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清的供述，鉴定意见及鉴定意见通知书，搜查笔录及照片、取样照片、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清违反国家规定，未经许可销售烟草，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控梁玉兰、覃献华、吴汝 仁、罗方胜、梁世清犯非法经营罪成立。在共同犯罪中，梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清均起主要作用，均为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但罗方胜相较于其他被告人作用较轻，本院在量刑时予以综合考量；梁玉兰、覃献华、吴汝仁、罗方胜、梁世清到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于公诉机关、覃献华、吴汝仁、罗方胜的辩护人提出在2020年4月16日覃献华、吴汝仁、罗方胜的行为系未遂的辩护意见，本院认为，被告人覃献华、吴汝仁、罗方胜三人未取得烟草专卖零售许可，事先由被告人梁世清与覃献华通过电话达成交易后已进入运输环节，属于经营范畴，故公诉人及辩护人的该意见与本院查明的事实与法律规定不符，因此本院不予采纳。综上，三辩护人提出的符合上述情节的辩护意见本院予以采纳，本院决定对五被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人梁玉兰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月18日起至2021年4月16日止，此前被羁押一日已折抵刑期。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人覃献华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月18日起至2021年4月16日止，此前被羁押一日已折抵刑期。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人吴汝仁犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月18日起至2021年4月16日止，此前被羁押一日已折抵刑期。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 四、被告人梁世清犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月18日起至2021年4月16日止，此前被羁押一日已折抵刑期。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 五、被告人罗方胜犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月18日起至2021年2月16日止，此前被羁押一日已折抵刑期。罚金已缴纳。） 六、继续追缴被告人梁玉兰违法所得人民币2500元、被告人梁世清、吴汝仁、覃献华、罗方胜各人民币2000元予以没收、上缴国库。 七、违法所得人民币14400元依法予以没收、上缴国库。 八、暂扣于鹿寨县公安局的黑色长城皮卡车一辆（车牌号桂Ａ×××××，车辆所有人罗方胜）、蓝色华为手机一台、蓝色OPPO手机一台、红色VIVO手机一台、紫色VIVO手机一台、深蓝色VIVO手机一台由暂扣单位鹿寨县公安局依法予以没收、上缴国库；暂扣在鹿寨县烟草专卖局的无过滤嘴无牌号的散装烟只43.59万支由暂扣单位鹿寨县烟草专卖局依法予以没收、销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  唐亚茜 人民陪审员  廖重平 人民陪审员  熊艳萍 二〇二〇年九月二十一日 法官 助理  韦士军 书 记 员  陈卓梁