河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终11550号上诉人（原审被告）：刘俊杨，男，1952年9月4日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：倪海亮、王帅松，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李诗萍，女，1986年10月24日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：刘辉，系李诗萍丈夫。上诉人刘俊杨因与被上诉人李诗萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初3749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后，依法采取独任方式进行了审理。本案现已审理终结。刘俊杨上诉请求：一、依法撤销一审判决第一项，改判上诉人不承担赔偿责任或将本案发回重审；二、判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实及理由：一、案涉道路交通事故认定书认定的事实和依据已经被生效判决推翻，不具备证据的真实性和合法性，不应作为认定案件事实的依据。二、本次事故是李诗萍驾驶电动车猛烈撞击其电动三轮车右后则造成其车辆侧翻，上诉人是被碰撞的一方，是本次交通事故的受害者而非肇事者，不能因为被上诉人的伤情比上诉人严重就认定上诉人是案涉交通事故的肇事者。综上，一审判决在案涉道路交通事故认定书认定事实和责任严重错误的情况下，未依法审查而直接据此认定上诉人存在全部过错，进而判决上诉人对被上诉人承担全部赔偿责任，严重背离客观事实且违反相关法律规定。故请求判如所请。李诗萍辩称：一审适用法律正确，应予驳回。李诗萍向一审法院起诉请求：被告赔偿原告医疗费17036.98元、住院伙食补助费1050元（50元／天×21天）、营养费2700元（50元／天×21天）、护理费7500、误工费16866.23、伤残赔偿金68401.94、鉴定费3990、精神抚慰金5000、被扶养人生活费24168.73、二次手术费10000、车辆保管费420元、交通费420元，共计157823.88元。一审法院认定如下事实：2019年3月21日15时35分许，被告刘俊杨驾驶银灰色无号牌飞鸽牌三轮电动车与驾驶粉色新能源两轮电动车的原告李诗萍在郑州市郑××路与××小学前一无名路口发生交通事故，双方均受伤。郑州市公安局交通警察支队三大队于2019年4月21日作出第410103120190000267号《道路交通事故认定书》，确认被告刘俊杨负事故全部责任，原告李诗萍无责任。原告李诗萍于2019年3月21日被送至郑州中医骨伤病医院住院接受救治，于2019年4月11日出院，截止起诉之日，原告共住院22天，花费医疗费17306.98元（住院医疗费16071.58元，门诊医疗费1235.4元）。后原告因损害赔偿问题与被告发生纠纷，并诉至原审法院。原审另查明：一．原告李诗萍与配偶育有女儿刘纯鸣（2011年8月15日出生）和儿子刘纯哲（2013年4月18日出生）。二．河南省直第三人民医院司法鉴定中心根据原审法院的委托，对原告李诗萍的伤残等级、误工期、护理期、营养期等进行司法鉴定，并于2019年12月18日作出豫省直三院司鉴中心（2019）临鉴字第685号《河南省直第三人民医院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．被鉴定人李诗萍右髋关节功能障碍目前已构成十级伤残。2．被鉴定人李诗萍的误工期评定为伤后180日，伤后60日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱），伤后90日内建议加强营养促进骨折恢复。河南省直第三人民医院司法鉴定中心出具的《司法建议书》载明：原告李诗萍二次手术取出内固定物费用约需人民币10000元。上述司法鉴定产生鉴定费2200元、检查费910元。三．郑州市鸿通汽车维修服务有限公司二七分公司出具的发票载明：车辆保管费420元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案交通事故经责任认定，被告刘俊杨负事故全部责任，原告李诗萍无责任。故对本次交通事故造成原告的损害，被告应承担赔偿责任。关于原告各项赔偿数额的确定：原告主张的医疗费17306.98元与医疗费票据记载的数额一致，原审法院予以支持。原告主张的住院伙食补助费1050元，不超过原审法院计算的数额（22天×50元／天），原审法院予以支持。原告主张的营养费2700元，数额过高，对过高部分不予支持。原告的营养费数额，结合“伤后90日内建议加强营养”的鉴定意见，可计算为1800元（90天×20元／天）。原告主张的护理费7500元、误工费16866.23元，不超过原审法院计算的数额（护理费：60天×128.38元，误工费：180天×128.38元），原审法院予以支持。原告主张的残疾赔偿金68401.94元，与原审法院计算的68401.94元一致（结合原告级伤残的鉴定意见，并按照城镇居民人均可支配收入标准，可计算为34200.97元×20年×10％），原审法院予以支持。原告主张的精神抚慰金5000元数额过高，对过高部分不予支持，原审法院酌定为4000元。原告主张的鉴定费3990元，数额过高，过高部分不予支持，应以原告实际花费的3110元为准。原告主张的被抚养人生活费24168.73元，与原审法院计算的数额一致（被扶养人刘纯鸣的生活费为21971.57元×10年×10％÷2人=10985.79、刘纯哲的生活费21971.57元×12年×10％÷2人=13182.94元）。原告主张的二次手术费10000元，尚未发生，原审法院暂不予处理。原告可在实际发生后另行处理。原告主张的交通费420元，不超过原审法院计算的数额（22天×20元），原审法院予以支持。综上，依照、第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一．被告刘俊杨于判决生效之日起十日内向原告李诗萍支付医疗费17306.98元、住院伙食补助费1050元、营养费1800元、护理费7500元、误工费16866.23元、残疾赔偿金68401.94元、精神抚慰金4000元、鉴定费3110元、被抚养人生活费24168.73元、交通费420元，合计144623.88元；二．驳回原告李诗萍的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1728元，原告负担145元，被告刘俊杨负担1583元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审另查明：郑州市公安局交通警察支队三大队于2019年4月21日作出第410103120190000267号道路交通事故认定书后，刘俊杨对该事故认定申请复核，郑州市公安局交通警察支队于2019年5月20日作出郑公交复字结论【2019】第3053号道路交通事故复核结论为：第410103120190000267号道路交通事故认定书事实不清，责令重新调查、认定。郑州市公安局交通警察支队三大队于2019年6月3日撤销第410103120190000267号道路交通事故认定书，重新作出第4101031201900002671号道路交通事故认定书，该事故认定书查明此次事故形成原因是因刘俊杨未取得机动车驾驶证驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶而造成的。本院查明的其他事实与一审认定事实一致。本院认为，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，生效的行政判决认定刘俊杨的行为不构成交通肇事逃逸，但郑州市公安局交通警察支队三大队重新作出的第4101031201900002671号道路交通事故认定书载明：此次事故形成原因是因刘俊杨未取得机动车驾驶证驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶而造成的；刘俊杨称本次事故是李诗萍驾驶电动车猛烈撞击其电动三轮车右后则造成其车辆侧翻，其是本次事故的受害者，但刘俊杨未能提供有力证据证明李诗萍对本次交通事故的形成原因存在过错，应承担举证不利后果；综上，刘俊杨应负本次交通事故的全部赔偿责任，刘俊杨上诉称不应承担赔偿责任的依据不足。本案一审法院将已撤销的第410103120190000267号《道路交通事故认定书》作为认定双方事故责任划分的依据不当，但在划分双方责任的实体处理结果上正确，二审对此瑕疵予以纠正。综上所述，刘俊杨的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1583元，由上诉人刘俊杨负担。本判决为终审判决。审判员  邵晓斐二〇二〇年九月二十三日书记员  米 彦