福建省泉州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽05执复76号 复议申请人（案外人）：徐州重型机械有限公司，住所地江苏省徐州市云龙区铜山路**，统一社会信用代码91320300136442270G。 法定代表人：王民，该公司董事长。 申请执行人：晋江市汇鑫小额贷款有限公司（原晋江市百应小额贷款有限公司），住，住所地福建省晋江市青阳街道中银大厦**一社会信用代码91350582095510192A。 法定代表人：黄书楷。 被执行人：福建景发吊装有限公司，住所，住所地福建省晋江市永和四石柱社会信用代码913505822665097038J。 法定代表人：林天扶。 被执行人：林天扶，男，1975年4月11日出生，汉族，住福建省晋江市。 被执行人：林美莲，女，1975年10月26日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被执行人：福建亿晟实业有限公司，住所，住所地福建省晋江市经济开发区安东园区社会信用代码91350500060364439B。 法定代表人：曾美铃。 被执行人：福建省景发机械配件有限公司，住所，住所地福建省晋江市永和镇锦岭村社会信用代码91350582572995410B。 法定代表人：林天助。 复议申请人徐州重型机械有限公司（以下简称徐州机械公司）不服福建省晋江市人民法院（以下简称晋江法院）（2020）闽0582执异62号裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 晋江法院查明，晋江市汇鑫小额贷款有限公司（以下简称汇鑫公司）与福建景发吊装有限公司（以下简称景发公司）、林天扶、林美莲、福建亿晟实业有限公司（以下简称亿晟公司）、福建省景发机械配件有限公司（以下简称景发配件公司）借款合同纠纷一案，晋江法院依汇鑫公司的诉讼保全申请作出（2018）闽0582民初8363号民事裁定书于2018年10月24日轮候查封景发公司名下的闽Ｃ×××××的重型专项作业车（车辆识别代码ＬＸＧＥＰＡ725ＤＡ001887）。2018年12月28日，晋江法院作出（2018）闽0582民初8363号民事判决书，判决：一、景发公司应于本判决生效之日起十日内偿还汇鑫公司借款本金4208441元，并支付自2018年2月2日起至实际还款之日止按月利率2%计付的利息；二、景发公司应于本判决生效之日起十日内支付汇鑫公司支出的保全费5000元；三、景发公司不履行上述债务时，汇鑫公司有权以景发公司提供的抵押物，即闽Ｃ×××××的重型专项作业车（车辆识别代码ＬＸＧＥＰＡ725ＤＡ001887）折价或者拍卖、变卖的所得价款在500万元的限额内按照先息后本顺位优先受偿；四、林天扶、林美莲、亿晟公司、景发配件公司对景发公司所负上述债务承担连带责任保证，其承担保证责任后，有权向景发公司追偿；五、驳回汇鑫公司的其他诉讼请求。该判决于2019年2月15日发生法律效力。因被执行人均未履行生效法律文书确定的义务，汇鑫公司于2019年4月4日向晋江法院申请强制执行，晋江法院受理立案号（2019）闽0582执3248号。上述保全措施自动转为执行中的查封措施。晋江法院于2019年4月11日向被执行人发出执行通知书、财产申报通知及限制消费令，责令被执行人于执行通知发出之日即履行生效法律文书确定的义务，并申报财产，但被执行人均未按执行通知履行义务。晋江法院于2019年7月29日作出（2019）闽0582执3248号执行裁定书，裁定：一、冻结、划拨景发公司、林天扶、林美莲、亿晟公司、景发配件公司相应的银行存款；二、查封、冻结、扣押、拍卖、变卖景发公司、林天扶、林美莲、亿晟公司、景发配件公司应当履行义务部分的相应财产。徐州机械公司遂向晋江法院提出书面执行异议，请求撤销（2019）闽0582执3248号执行裁定书，并依法解除对徐工牌ＱＡＹ260Ａ起重机（车辆识别代码：ＬＸＧＥＰＡ725ＤＡ001887，车牌号：闽Ｃ×××××）的查封、抵押。另查明，案涉车辆于2016年8月15日设立抵押登记，抵押权人为汇鑫公司。江苏省徐州市云龙区人民法院于2017年8月29日以（2017）苏0303财保99号民事裁定查封案涉车辆，现该法院为案涉车辆的首封法院。 晋江法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。”规定，五被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，晋江法院依法裁定并查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产并无不当。轮候查封不同于首先查封，首先查封的裁定一经送达，即产生查封法律效力，轮候查封并不立即产生查封效力，需待首先查封解除或自动消灭后，（在先的）轮候查封才转为正式的查封，并产生查封的法律效力，即只要首先查封未依法解除或自动消灭，轮候查封就不发生法律效力。案涉车辆现被其他案件首先查封，徐州机械公司虽对晋江法院轮候查封案涉车辆提出了异议，但上述首先查封的效力至今依然存续，本案中的轮候查封并未产生查封的法律效力，故徐州机械公司提出的执行异议，不符合受理条件。立案后发现不符合受理条件的，依法应当裁定驳回申请，故对徐州机械公司的执行异议申请，予以驳回。徐州机械公司请求解除对案涉车辆的抵押不属于执行异议的审查范围，可另寻其他途径救济，本案不作审查。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条规定，裁定：驳回徐州机械公司的异议申请。 徐州机械公司向本院申请复议称，请求撤销晋江法院（2020）闽0582执异62号裁定，并解除对对徐工牌ＱＡＹ260Ａ起重机（车辆识别代码：ＬＸＧＥＰＡ725ＤＡ001887，车牌号：闽Ｃ×××××）的查封，且不得对上述车辆进行拍卖。事实和理由：一、晋江法院认定事实错误。原审裁定避重就轻、偷换概念，认定轮候查封不影响徐州机械公司首先查封的效力，而事实为案涉车辆所有权属徐州机械公司，晋江法院无权查封。2013年5月23日景发公司与徐州机械公司签订《产品购销合同》，约定购买案涉车辆，合同第九条约定：货款付清前，卖方保留合同标的物的所有权。时至今日，景发公司尚欠徐州机械公司货款，案涉车辆所有权属徐州机械公司。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条规定，徐州机械公司未收到晋江法院的书面通知，更未予以书面确认，因此，案涉车辆不属于被执行人的财产，亦不存在其他可供执行的情形，晋江法院应解除对案涉车辆的查封。晋江法院认定解除对案涉车辆的抵押不属于执行审查范围，认定事实错误。晋江法院（2018）闽0582民初8363号民事判决判令汇鑫公司有权以景发公司提供的抵押物即案涉车辆拍卖所得款在500万元限额内优先受偿，（2019）闽0582执3248号执行裁定书裁定拍卖景发公司财产，裁定中的财产包含案涉车辆，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定，徐州机械公司针对该执行裁定提出异议，认为案涉车辆抵押无效，不属于可供拍卖的财产，因此，为查明事实，确认案涉车辆是否可供拍卖，晋江法院应对案涉车辆的抵押问题进行审查。案涉车辆系徐州机械公司所有，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十四条第四款规定，汇鑫公司无权办理抵押，抵押行为无效。晋江法院无权对案涉车辆进行拍卖，也无权在未查明事实的情况下直接判令汇鑫公司对车辆拍卖款享有优先受偿权。二、晋江法院适用法律错误。案涉车辆为徐州机械公司所有的特定动产，不适用《民事诉讼法》第二百四十四条规定，应适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条规定。 本院查明，晋江法院查明的事实清楚，本院予以确认。另查明，晋江法院于2019年10月18日至函徐州市云龙区人民法院，函请该院出具移送执行函，将上述案涉车辆交由晋江法院拍卖处理，但未果。 本院认为，晋江法院虽于2018年10月24日轮候查封了案涉车辆，但该案涉车辆是由江苏省徐州市云龙区人民法院于2017年8月29日首先查封，该院并未将案涉车辆移送晋江法院处理。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。”规定，晋江法院轮候查封并未生效，也未实际取得案涉车辆的处置权，该案涉车辆尚不是晋江法院（2019）闽0582执3248号执行案件的执行标的，徐州机械公司向晋江法院提出案外人执行异议，不符合受理条件，其复议申请应予驳回。晋江法院裁定不予受理并驳回徐州机械公司的异议申请，并无不当，应予维持。发生法律效力的晋江法院（2018）闽0582民初8363号民事判决第三项确定汇鑫公司有权以景发公司提供的抵押物即案涉车辆折价或者拍卖、变卖的所得价款在500万元限额内按照先息后本顺位优先受偿，徐州机械公司有关案涉车辆所有权属其所有及抵押无效的主张，系对上述判决有异议，不属于执行异议案件审查范围，可另循法律途径解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回徐州重型机械有限公司复议申请，维持福建省晋江市人民法院（2020）闽0582执异62号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  欧阳波 审判员  戴 强 审判员  吴梅芳 二〇二〇年九月三十日 书记员  林 劲 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； (五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。