湖南省怀化市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘12民终1300号 上诉人（原审被告）：靖州苗族侗族自治县建筑工程公司，住所地湖南省靖州苗族侗族自治县渠阳东路**。 法定代表人：王宋球，总经理。 委托诉讼代理人：尹庆保，通道县诚信法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：罗昌赛，男，1969年9月24日出生，汉族，住湖南省浏阳市。 委托诉讼代理人：黄元、向小菲，湖南凯威律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴保火，男，1988年1月22日出生，侗族，住湖南省通道侗族自治县。 上诉人靖州苗族侗族自治县建筑工程公司（以下简称靖州建筑工程公司）因与被上诉人罗昌赛、吴保火租赁合同纠纷一案，不服通道侗族自治县人民法院（2019）湘1230民初783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案受理后，依法组成合议庭，经询问后不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 靖州建筑工程公司上诉请求：1.撤销通道侗族自治县人民法院（2019）湘1230民初783号民事判决，驳回罗昌赛对靖州建筑工程公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由罗昌赛承担。事实与理由：靖州苗族侗族自治县工程建设房地产开发有限责任公司通道分公司于2015年4月2日将“通道商贸物流中心大市场”A栋工程发包给吴保火、杨应学承包施工，承方方式为包工包料，施工中用防护钢架等材料由吴保火、杨应学自行承担。吴保火2015年6月12日以靖州建筑工程公司物流中心大市场项目部名义与罗昌赛的债权转让方罗世珍签订《建筑器材租赁合同》，吴保火是承租人，因合同发生的债权债务应由吴保火承担。因此，靖州建筑工程公司不是本案适格主体。靖州建筑工程公司只有一枚“靖州苗族侗族自治县建筑工程公司商贸物流工程项目部”印章，未刻制“靖州县建筑工程公司物流中心大市场项目部”印章，本案涉嫌吴保火伪造靖州建筑工程公司印章。 罗昌赛辩称：根据2014年7月7日的中标通知书及2014年7月23日的建筑工程施工合同，均能证实靖州建筑工程公司是工程施工承包人。同时，靖州建筑工程公司是靖州苗族侗族自治县工程建设房地产开发有限责任公司（以下简称靖州工程建设房地产公司）的股东，涉案工程项目的开发商与工程施工承包人系关联企业，时任法定代表人均为张铁山。工程项目分包给吴保火属违法分包，分包合同无效，租赁的建筑器材已用于涉案工程项目，故靖州建筑工程公司应承担相应法律后果。吴保火是案涉项目的负责人，也是实际施工人，吴保火当庭陈述印章是真实的，靖州建筑工程公司也未曾就伪造印章行为报案，建筑器材出租人完全有理由相信靖州建筑工程公司是承租人，罗昌赛为善意第三人。根据罗昌赛了解，案涉项目部印章未经备案，且刻制有多枚印章，双方在租赁合同加盖的印章真实有效。 吴保火辩称：租赁罗世珍的钢管、扣架等器材是给靖州建筑工程公司使用，不是吴保火个人行为。吴保火也未私刻印章，合同是在项目部加盖的印章。 罗昌赛向一审法院起诉请求：1.判令靖州建筑工程公司、吴保火支付租金396679.74元（暂从2015年6月14日计算至2019年10月2日，之后的租金按照合同约定的标准计算至款项实际清偿完毕之日止）；2.判令靖州建筑工程公司、吴保火归还钢架管5916.3米、扣件9499套、顶托567套、套筒182套或支付相应的赔偿款146970.5元；3.判令靖州建筑工程公司、吴保火支付违约金（含利息）150000元（暂计算至2019年9月30日，之后以所欠租金为基数按月利率2%的标准计算至实际清偿之日止）；4.靖州建筑工程公司、吴保火支付罗昌赛律师费50000元；5.诉讼费由靖州建筑工程公司、吴保火负担。 一审法院认定的事实：靖州工程建设房地产公司是通道县商贸物流中心大市场建设项目的开发商。2014年7月23日，靖州建筑工程公司作为施工单位，与开发商（建设单位）靖州工程建设房地产公司签订《建设工程施工合同》，由靖州建筑工程公司施工承建通道县商贸物流中心大市场A、B栋建设项目，双方就具体事项进行了约定。2015年4月2日，靖州工程建设房地产公司设立的通道分公司作为发包方与承包方杨应学、吴保火签订了一份《建设工程施工合同》，将通道县商贸物流中心大市场A栋建设项目交由杨应学、吴保火实际施工建设。2015年6月12日，靖州建筑工程公司作为承租方（乙方）、吴保火作为保证人及项目负责人与出租方（甲方）通道县昌盛建筑器材租赁部负责人罗世珍签订了《建筑器材租赁合同》[合同编号（68）昌盛租字]，约定：乙方为承建通道商贸物流中心市场工程租用甲方建筑器材，租用的钢架管、扣件等器材实际数量及时间以发收货单据为准；租赁时间自2015年6月12日起至2016年6月12日止，租赁期届满，乙方未归还租赁物的视同仍承租租赁物，本租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期；器材成本价值及租金（不含税）收取标准如下，钢架管成本价值15元每米、租金0.011元每天，扣件成本价5元每套、租金0.008元每天，顶杆成本价17元每根、租金0.06元每天，上车费15元每吨、下车费15元每吨；租金按使用天数计算，自发货之日起至送回之日止（送货当天不计），租期不足30天，按30天计算租金，租期超过30天的按实际使用天数计算租金，以发货单和验收单为结算凭据，每月末支付租金，未按时支付的每天按应缴租金的3%加收滞纳金，如逾期60天不交付租金，甲方（出租方）有权收回租赁物；乙方（承租方）须妥善使用和保管租用的器材，如丢失、损害器材应按市场价或成本价值的100%计付赔偿费；租赁期限届满后，如乙方没有归还租赁物，则视同租赁物已被乙方丢失，甲方有权要求赔偿，但在赔偿款支付前，乙方（承租方）仍需支付租金。该租赁合同中，乙方（承租方）确认吴保火为项目负责人，项目负责人的权限为代乙方签订、变更租赁协议，代为乙方履行租赁合同，代为指定或变更合同经办人，代表乙方提货及进行租赁合同项下的结算；并约定“保证人为乙方在本合同项下的债务承担连带保证责任。保证担保的范围包括租金、滞纳金、赔偿费和甲方实现债权的费用等所有乙方在本合同项下的全部债务”。合同还对其他事项进行了约定，甲方（出租方）负责人罗世珍在合同上签名，乙方（承租方）在租赁合同上盖了“靖州县建筑工程公司物流中心大市场项目部”的公章，并由吴保火签名。合同签订后，靖州建筑工程公司、吴保火提取了租赁物。租赁期限届满，靖州建筑工程公司。吴保火未能依约支付租金。截至2019年10月2日止，累计应付租金456679.74元，减去已经支付的租金60000元，尚欠租金396679.74元。另有钢架管5916.3米、扣件9499套、顶托567套、套筒182套未归还，未归还的器材按照租赁合同中的成本价值计算共计价款为146970.5元。以上所涉租赁建筑器材的实际所有人为罗昌赛。2019年10月10日，出租方负责人罗世珍将上述租赁器材的全部债权及与该债权相关的权利一并转让给了罗昌赛并签订了《债权转让协议》。随后，罗世珍将债权转让的情况以《债权转让通知书》的书面形式经申通快递向靖州建筑工程公司进行了邮寄送达，并向吴保火进行了直接告知送达。吴保火于2019年11月2日签收了该《债权转让通知书》。之后，靖州建筑工程公司未向罗昌赛履行支付租金的义务。 另查明，靖州建筑工程公司是靖州工程建设房地产公司的股东，当时两个公司的法定代表人均为张铁山。因有部分租赁物未能归还，罗昌赛按租赁合同约定继续计算租金。庭审中，罗昌赛提交了截至2020年3月30日的“建筑器材租赁行客户核算表”，至2020年3月30日累计应付租金为474793.74元+13319.4元=488113.14元，减去已经支付的租金60000元，实际尚欠租金428113.14元；另有钢架管5916.3米、扣件9499套、顶托567套、套筒182套未归还。 一审法院认为：靖州建筑工程公司与通道县昌盛建筑器材租赁部签订的《建筑器材租赁合同》是双方的真实意思表示，且没有违反法律法规的相关规定，该租赁合同合法有效。出租方通道县昌盛建筑器材租赁部依约提供了租赁物，靖州建筑工程公司作为承租方应当按照约定履行支付租金等相关合同义务，但其未能依约履行义务，至今尚欠租金及部分租赁器材未能归还，其行为违约，应承担本案全部责任。靖州建筑工程公司确认吴保火为项目负责人代表公司签订该租赁合同，且约定吴保火作为保证人对公司在本合同项下的债务承担连带保证责任，故吴保火应负连带责任。 出租方通道县昌盛建筑器材租赁部将租赁合同项下的债权转让给了罗昌赛，并向靖州建筑工程公司、吴保火送达了《债权转让通知书》，靖州建筑工程公司、吴保火对此未提出明确反对意见，该债权转让成立，该院予以确认。罗昌赛请求支付租金396679.74元（暂从2015年6月14日计算至2019年10月2日，之后的租金按照合同约定“未归还的租赁器材”租金计算至归还之日止）的诉讼请求，事实清楚、证据充分、理由成立，应予支持；但对未归还的器材的租金计算，因庭审之日已确定未归还的器材折价赔偿，故只予支持计算至庭审之日即2020年3月31日止。罗昌赛提交了截至2020年3月30日的“建筑器材租赁行客户核算表”，截止2020年3月30日止，尚欠租金为428113.14元，该院对欠款金额予以确认，故对罗昌赛要求支付尚欠租金的请求，该院予以支持428113.14元。未能归还的租赁物视为已丢失，丢失的租赁物应依约照价赔偿，罗昌赛要求赔偿未归还的钢架管5916.3米、扣件9499套、顶托567套、套筒182套折损价款146970.5元，事实清楚，证据充分，理由成立，该院予以支持。靖州建筑工程公司辩称“被告公司没有参与签订《建筑器材租赁合同》，该合同上盖的项目公章不是该公司的印章，印章不真实，租赁合同是吴保火的个人行为”的辩解，因未能提供确实充分的证据予以证明，且租赁的建筑器材确已实际用于通道县商贸物流中心大市场建设项目，而靖州建筑工程公司是该项目工程的施工单位，吴保火个人（自然人个体）不具有该项目施工资质，故靖州建筑工程公司的辩解，缺乏事实依据，该院不予支持。 租赁合同中约定“未按时支付租金的，每天按应缴租金的3%加收滞纳金至租金缴清之日止”，该违约金的约定过高，罗昌赛在诉状中将该违约金予以调低，要求以所欠租金为基数按月利率2%的标准计算至实际清偿之日止，该调整后的违约金计算方法符合法律规定，该院予以确认。罗昌赛以靖州建筑工程公司每月所欠租金为基数，按月利率2%分段计算违约金，从2015年9月1日计算至2019年9月30日的违约金为226995.2元，但罗昌赛只请求支付违约金150000元，之后的违约金计算至租金实际付清之日止，是罗昌赛对其诉讼权利的自由处分，符合法律规定，该院予以确认。但对2019年9月30日之后的违约金（即租金滞纳金）的计算，因本案拖欠租金只确认计算到2020年3月30日止，拖欠的租金数额才得以固定，为了便于计算，该院对2019年9月30日之后的违约金只予支持从2020年4月1日起以所欠租金为基数按照月利率2%计算至租金实际还清之日止。罗昌赛要求支付律师代理费50000元的诉讼请求，虽然租赁合同中对律师费的负担有约定，但罗昌赛并未提交律师费的正式发票，故对该项诉讼请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第八十一条、第八十二条、第一百零七条、第一百零九条，第一百一十四条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、靖州建筑工程公司尚欠罗昌赛建筑器材租金428113.14元，限靖州建筑工程公司于判决生效后十五日内付清；二、靖州建筑工程公司赔偿罗昌赛建筑器材丢失折算价款146970.5元，限靖州建筑工程公司于判决生效后十五日内付清；三、靖州建筑工程公司支付给罗昌赛截至2019年9月30日的违约金（租金滞纳金）150000元，之后的违约金从2020年4月1日起以尚欠租金为基数（扣除已支付的租金）按照月利率2%分段计算至租金实际清偿之日止；四、吴保火对靖州建筑工程公司的上述债务承担连带偿还责任；驳回罗昌赛的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11237元，由靖州建筑工程公司负担。 二审期间，靖州建筑工程公司提交了文档进出登记薄（部分），欲证实该公司只有一枚“靖州苗族侗族自治县建筑工程公司商贸物流工程项目部”印章。鉴于该登记簿加盖公章时间为2020年7月31日，不能证实签订租赁合同时该公司所使用的印章情况，该证据难以实现靖州建筑工程公司的证明目的，本院不予采信。一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为：本案系租赁合同纠纷。根据查明的事实，靖州工程建设房地产公司是“通道县商贸物流中心大市场”项目的开发商。2014年7月23日，靖州建筑工程公司与开发商（建设单位）靖州工程建设房地产公司签订《建设工程施工合同》，根据建筑法律法规的规定，靖州建筑工程公司为该项目施工单位。尽管靖州工程建设房地产公司就该项目A栋工程与杨应学、吴保火签订建设工程施工合同并由吴保火组织施工，但杨应学、吴保火对外仍需以靖州建筑工程公司名义施工、结算。因此，即便吴保火无代理权，罗昌赛也有理由相信吴保火代表靖州建筑工程公司签订租赁合同，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”规定，本案所涉租赁合同有效。同时，靖州工程建设房地产公司由靖州建筑工程公司出资设立，两公司时任法定代表人均为张铁山，在靖州建筑工程公司与靖州工程建设房地产公司签订建设工程施工总承包合同后，靖州工程建设房地产公司又与吴保火等人签订建筑工程施合同，严重违反诚实信用原则。因此，靖州建筑工程公司提出其不是本案适格主体，不应承担支付建筑器材租金责任的上诉主张，缺乏法律依据，本院不予支持。至于靖州建筑工程公司提出只有一枚“靖州苗族侗族自治县建筑工程公司商贸物流工程项目部”印章，租赁合同加盖“靖州县建筑工程公司物流中心大市场项目部”印章系吴保火伪造的问题。因没有证据排除靖州建筑工程公司在“通道县商贸物流中心大市场”项目工程施工期间刻制有多枚印章，靖州建筑工程公司也未就吴保火伪造印章行为向公安机关报案，租赁合同所加盖的印章并不影响合同的效力。 综上所述，靖州建筑工程公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11237元，由靖州苗族侗族自治县建筑工程公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  胡海雄 审判员  曹 阳 审判员  夏英姿 二〇二〇年九月二十二日 法官助理张朗 书记员王**