湖北省阳新县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0222民初2188号原告：史明胜，男，1971年1月13日出生，汉族，住四川省南部县。委托诉讼代理人：潘艳祥，湖北得伟君尚律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：张金牛，男，1975年5月22日出生，汉族，湖北省通城县。被告：史明庆，男，1975年6月20日出生，汉族，户籍地四川省南部县，现住湖北省武汉市洪山区。被告：武汉市民通汽车运输有限公司，住所地武汉市江岸区二七路**附**。法定代表人：陈宗建，总经理。委托诉讼代理人：郭瑶，湖北维力律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，住所地，住所地武汉市汉阳区鹦鹉大道**iv>负责人：刘舟，总经理。委托诉讼代理人：秦新，湖北典恒律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告史明胜诉被告张金牛、史明庆、武汉市民通汽车运输有限公司(以下简称武汉民通公司)、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人保武汉市分公司）身体权纠纷一案。本院于2019年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告史明胜及其委托诉讼代理人潘艳祥、被告张金牛、被告武汉民通公司委托诉讼代理人郭瑶、人保武汉市分公司委托诉讼代理人秦新到庭参加了诉讼，被告史明庆经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。史明胜向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告人身损害赔偿各项损失共计243,664.26元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年7月30日，原告于湖北省韦源口还建楼北区B期工地施工，作业时被鄂Ａ×××**号牌重型吊车吊起的水泥块砸伤右脚，后被送入中国人民解放军武汉总医院住院治疗16天。陆续在四川省阆中樊恩胜医院、湖北省人民医院、武汉大学附属中南医院治疗，2019年3月2日经湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定，该室鄂中司鉴【2019】协鉴字第202号结论为：被鉴定人史明胜残疾程度属十级伤残；后期治疗费用2,000元；误工时间为伤后365日；护理时间为伤后90日；营养时间为伤后60日。经查鄂Ａ×××**号牌车辆实际车主为被告史明庆，被告史明庆通过挂靠协议挂靠在被告武汉民通公司名下营运。鄂Ａ×××**号牌重型吊车在被告人保武汉市分公司处投保交强险和机动车商业保险（包含第三者商业责任险附不计免赔）保险金额100万元，保险期间为2016年12月31日至2017年12月30日，事故发生在保险责任期限内。原告多次提出赔偿请求均遭被告拒绝，为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼。张金牛承认史明胜在本案中所主张的事实。史明庆未到庭参加诉讼，但提交书面答辩状辩称，答辩人垫付了受害人全部医药费，是对受害人的极大帮助，就垫付医疗费事项，请求在本案中一并处理；答辩人所属侵权车辆在人保武汉市分公司投有交强险和商业第三者责任险（包含特种车辆作业险和不计免赔），保险人应当依法承担保险责任，在保险责任范围内赔偿；张金牛系答辩人的雇工，其侵权责任应由作为其操作的车辆所有人承担。武汉民通公司辩称，本案涉案车辆实际车主是史明庆，他与我司签订有车辆挂靠经营合同书，该涉案车辆只是挂靠在我公司名下，实际的运营与收入均由史明庆负责。根据双方合同约定，车辆的一切侵权赔偿责任应当由史明庆承担；本案的涉案车辆在保险公司投保有交强险和1,000,000元三者险含不计免赔，保险公司应当承担此次事故的理赔责任；在本案中，原告的诉讼请求过高，请求法院依法核实原告的全部诉讼请求。人保武汉市分公司辩称，涉案事故不属于道路交通事故，应当定性为安全生产责任事故，原告所主张的损失不属于交强险和三者险的保险范围，我公司不承担此次事故的赔偿责任；本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，审理的应当是雇员与雇主的法律关系及法律责任，与保险合同无关。本院经审理认定事实如下：2017年7月30日，原告史明胜在湖北省阳新县××还××楼××期工地进行司索工作业，在被告张金牛驾驶鄂Ａ×××**号汽车起重机吊装水泥块的过程中，水泥块脱落，砸伤原告史明胜的右脚。史明胜受伤后，当日被送至中国人民解放军广州军区武汉总医院住院治疗16天，2017年8月15日出院，其伤情诊断为重物砸伤：右足踇趾近节趾骨开放性粉碎性骨折、右踇趾皮肤软组织损伤、右踇趾趾外侧掌侧固有动脉断裂、右踇趾外侧掌侧固有神经损伤。治疗期间行“右足踇趾电锯伤情创缝合术+右足踇趾近节趾骨开放性粉碎性骨折复位克式针固定术+屈肌腱吻合术”，住院支出医疗费用23,613.78元。2017年12月17日，史明胜在阆中樊恩胜医院住院41天，其伤情诊断：陈旧性右足第1近节趾骨骨折、右足大踇趾皮肤感染。住院支出医疗费用7,028.36元。2018年6月14日，史明胜前往湖北省人民医院治疗，并于同年6月15日住院，住院30天,其伤情诊断：右足拇趾骨髓炎、右足拇趾断趾再值术后。治疗期间行“右足第一趾清创术”，共支出医疗费用25,559.16元。2018年10月16日，史明胜前往南部县人民医院花费609元进行MR检查，诊断意见：右足第1、2近节趾骨信号异常伴第1-3近节趾骨周围软组织肿胀、局部少量积液，考虑骨髓炎。2018年10月30日，史明胜在武汉大学中南医院住院治疗10天，其伤情诊断：右踇趾趾骨骨髓炎、右足皮肤感染。治疗期间行“右足大踇趾截趾”，住院支出医疗费用27,061.26元。史明胜因上述治疗产生的医疗费共计83,871.56元均由被告史明庆垫付。2019年2月27日，湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室根据原告史明胜的委托，对伤残程度、后期治疗费用、误工时间、护理时间、营养时间进行鉴定后出具鄂中司协鉴2019法鉴字第202号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人史明胜伤残程度属十级伤残；后期治疗费用2,000元；误工时间为伤后365日；护理时间为伤后90日；营养时间为伤后60日。鄂Ａ×××**号汽车起重机系被告史明庆出资购买挂靠在武汉民通公司名下运营，史明庆为该车辆的实际车主，张金牛为史明庆聘请的司机。被告史明庆在被告人保武汉市分公司为鄂Ａ×××**号汽车起重机投保了交强险、商业险和不计免赔率等，第三者责任保险额度为1,000,000元，保险期间自2016年12月31日至2017年12月30日止。涉案事故发生在保险期限内。另查明，史明胜家庭住址为四川省南部县四龙乡青龙庵村（现为四川省南部县流马镇胤龙庵村），系农村居民户口。史明胜父亲史光兴（已于2003年去世）与其母朱元碧共生育有一女三子，朱元碧生于1944年9月4日（74周岁），史明胜为次子，其他二子均于2016年前病故。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事赔偿责任，被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案立案案由为提供劳务者受害纠纷，而审理中查明本起事故系司机张金牛驾驶被告史明庆所有的起重机在建筑工地作业过程中发生事故导致原告史明胜受伤，史明胜与史明庆不是雇佣关系或劳务关系，本案案由应定为身体权纠纷。本案中，原告史明胜在事故发生现场进行司索工作业，系履行工作职责，主观上没有过错，故史明胜在本次事故中不应承担责任，而被告张金牛在操作起重机从事吊装作业时未尽到安全注意义务，操作不当致使水泥块脱落砸伤原告，应付事故的全部责任。因被告张金牛受雇于被告史明庆，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇主因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”，故应由被告史明庆对原告史明胜受到的损害后果承担赔偿责任。涉案车辆鄂Ａ×××**号汽车起重机系挂靠在武汉民通公司名下运营，依照法律规定，被告武汉民通公司应对被告史明庆承担赔偿责任承担连带赔偿责任。关于人保武汉市分公司是否承担赔偿责任的问题。本起事故系起重机作业过程中所吊起的水泥块脱落所致，不属于机动车交通事故。但涉案汽车起重机为特种作业车辆，其主要用途是在工地作业，并非主要用于交通通行，现实生活中发生的事故更多是在发挥特种作业过程中。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》（2019修订）第四十三条规定，机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。另外，中国保监会保监厅函（2008）345号《关于交强险条例使用问题的复函》明确：根据交强险条例立法精神，用于起重的特种机动车辆在进行作业时发生的责任事故，可以参照适用该条例。保险公司并未在保险合同中约定起重机在进行专项作业时发生了责任事故造成的损失不属于保险公司赔偿范围，其未尽明确提示之义务，另外交强险具有强烈的保障性及公益性，且涉案事故发生时车辆驾驶员张金牛具有合法驾驶资格、特种设备作业人员证，故涉案的汽车起重机发生事故的损失应属于交强险承保范围，被告人保武汉市分公司应在其责任限额内承担赔偿责任。人保武汉市分公司关于涉案车辆系在施工作业时发生事故，并非通行过程中发生的交通事故，其不应承担赔偿责任的辩解，不予采纳。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，原告史明胜的损失应当在交强险限额内赔偿,超出部分由人保武汉市分公司在商业三者险限额内赔偿。关于原告所主张的各项损失，本院依法审查确认如下：1.医疗费，有医疗票据佐证，据实计算为83,871.56元,该费用已由被告史明庆垫付;2.后期医疗费，法医鉴定意见为2,000元，本院予以支持；3.护理费，法医鉴定意见护理时间为伤后90日，原告主张按照湖北省2019年度居民服务、修理和其他服务业标准38,897元／年÷365日×90日=9,591元，符合法律规定，本院予以支持；4.营养费，法医鉴定意见营养时间为伤后60日，每日按30元计算为1,800元;5.误工费，原告提供了用工单位的营业执照、收入证明、误工证明，没有劳务合同、银行工资流水、完税证明等证据予以证明，原告主张按其从事建筑业的收入标准和法医鉴定意见误工时间365日计算误工费为53,746元／365天×365天=53,746元，因我国现阶段大部分建筑工地对农民工资采取现金发放的形式，结合原告在建筑工地上工作的事实，本院予以支持;6.住院伙食补助费，原告共住院97天，原告主张数额为60元／天×97天＝5,820元，符合法律规定，本院予以支持；7.交通费，原告主张金额为2,043.5元，虽原告提供了票据，本院根据原告的伤情和在各地住院治疗的实际情况酌定为1,600元;8.残疾赔偿金，原告系外来务工人员，受武汉筑隆泰劳务公司雇请在建筑工地上工作，受伤前在湖北省××××口镇建筑工地吃住亦符合事实，应当认定为主要收入来源于城镇，残疾赔偿金应根据当地城镇居民相关标准计算。原告主张按受诉法院所在地城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金并无不妥，即34,455元／年×20年×10%=68,910元；9.被扶养人生活费，原告主张11,397元／年×6年×10%=6,838.2元，被扶养人朱元碧生活费计算6年，抚养人为原告史明胜和其姐姐二人，故被抚养人生活费应为13,946元／年×6年÷2人×10%=4,183.8元;10.精神损害抚慰金，原告主张数额为5,000元，因本次事故造成原告十级伤残，另结合本地实际情况，本院依法予以支持；11.鉴定费，原告主张数额未明确，且未提供相应票据予以证明，本院不予认定，垫付人可在取得鉴定费票据后再另行主张。综上，原告的各项损失合计为236,522.36元。原告的损失由被告人保武汉市分公司在交强险限额内赔偿原告史明胜120,000元,在商业三者险责任限额范围内赔偿原告史明胜236,522.36元-120,000元-83,871.56元=32,650.8元。为减少诉累，被告史明庆垫付的医疗费83,871.56元应从被告人保武汉市分公司的赔款中扣除后直接予以返还。被告史明庆经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对本案相应诉讼权利的放弃，由此所产生的不利法律后果应由被告自行承担，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿原告史明胜各项损失合计为236,522.36元。该款限在本判决生效之日起十日内向原告史明胜支付赔偿款152,650.8元,向被告史明庆返还垫付款83,871.56元；二、驳回原告史明胜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,955元，减半收取计2,477.5元，由被告史明庆负担2,405元,原告史明胜负担72.5元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时按照不服判决数额预交上诉案件受理费，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：中国农业银行团城山支行，账号：17×××18。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理）。审判员  柯文宗二〇二〇年九月十八日书记员  向海婷