贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黔05刑终262号原公诉机关贵州省大方县人民检察院。上诉人（原审被告人）李进（别名李兴德、小老三），男，1968年12月25日出生于贵州省大方县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地大方县，住大方县。曾因犯贩卖毒品罪于2014年被大方县人民法院判处拘役五个月，2014年8月24日刑满释放。现因本案于2019年4月30日被刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕。现羁押于大方县看守所。指定辩护人李雪，贵州圣谋律师事务所律师。上诉人（原审被告人）郑林（别名郑老林），男，1989年12月18日出生于贵州省大方县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地大方县，住大方县。曾因犯盗窃罪于2014年1月3日被清镇市人民法院判处有期徒刑八个月，2014年3月27日刑满释放。现因本案于2019年4月30日被刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕。现羁押于大方县看守所。辩护人李道义，贵州贵达（毕节）律师事务所律师。指定辩护人王伦，贵州圣谋律师事务所律师。原审被告人马恩进（别名小桃友），男，1970年1月24日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，务农，住大方县。曾因犯贩卖毒品罪被贵阳市中级人民法院判处有期徒刑十三年，2015年7月8日刑满释放。现因本案于2019年4月30日被刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕。现羁押于大方县看守所。原审被告人周华（别名小华幺、周老五），男，1977年8月5日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，务农，住大方县。因本案于2019年4月30日被刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕。现羁押于大方县看守所。原审被告人钟超超（别名小马超、马超子），男，1990年1月15日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，务工，住大方县。因本案于2019年4月30日被刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕。现羁押于大方县看守所。贵州省大方县人民法院审理贵州省大方县人民检察院指控原审被告人周华、郑林、钟超超犯贩卖毒品罪，原审被告人李进、马恩进犯运输毒品罪一案，于2020年6月24日作出（2019）黔0521刑初312号刑事判决。原审被告人李进、郑林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人李进、郑林，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年4月中旬，李进打电话联系马恩进让马恩进帮忙买100克毒品海洛因，并承诺找到海洛因后给马恩进2,000元人民币作为报酬。2019年4月27日，马恩进打电话联系周华，让周华帮找100克海洛因毒品，周华答应后便询问周坤，经周坤介绍认识郑林，并联系向郑林购买100克海洛因毒品。2019年4月28日，郑林打电话让周华拿钱，周华遂打电话给马恩进告知100克海洛因毒品找到了，叫马恩进拿钱过来，之后马恩进打电话告知李进并叫李进把钱准备好。4月29日凌晨，马恩进骑摩托车到李进家，李进将4万元人民币交给马恩进，马恩进随后到周华家将钱送给周华，周华拿到钱后联系郑林并将钱拿给郑林，郑林拿到钱后叫周华等电话拿毒品海洛因，之后郑林指使钟超超将毒品海洛因放在马场新建卫生院一楼楼角处，钟超超根据郑林的安排将毒品海洛因放好后，钟超超打电话告知郑林，郑林随即打电话告知周华在马场新建卫生院一楼楼角处拿毒品，随后周华赶到马场新建卫生院并拿走毒品。4月29日7时左右，周华联系马恩进到其住宅拿毒品海洛因，在周华家里，周华用电子秤称量毒品海洛因，重量为101.4克，之后马恩进将毒品带离周华家，在周华家路口马恩进被公安机关抓获，民警现场查获毒品海洛因可疑物一包，经称量净重101.98克，同日民警将周华、李进、郑林、钟超超抓获，并当场在郑林身上查获毒品海洛因可疑物一包，净重0.31克，在钟超超身上查获毒品海洛因可疑物一包，净重3.14克。从马恩进、钟超超、郑林身上查获的毒品编序为1号、2号、3号。经鉴定，从查获的毒品可疑物内均检出海洛因成分，其中1号（101.98克）海洛因含量为53.8%，2号（3.14克）海洛因含量为72.6%。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条、第二十七条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，作出如下判决：一、被告人李进犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元。二、被告人郑林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元。三、被告人马恩进犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万五千元。四、被告人周华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元。五、被告人钟超超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。六、随案移送的被告人郑林的作案工具手机五部、摩托车一辆、电子秤一台予以没收。宣判后，原审被告人马恩进、周华、钟超超服判未上诉。原审被告人李进、郑林不服，向本院提出上诉。上诉人李进所提上诉理由为：其没有贩卖、运输毒品的行为，原判认定事实错误、证据不足，请求改判无罪。上诉人郑林所提上诉理由为：本案毒品和毒资来源不明，原判认定事实不清，证据不足，从其身上搜出的0.31克毒品仅构成非法持有毒品罪。二审中，上诉人李进提出其不构成贩卖毒品罪，对马恩进贩卖毒品的事不知情。其辩护人提出“一审判决认定事实错误，据以认定上诉人李进犯贩卖毒品罪的证据不足，上诉人李进不构成贩卖毒品罪，依法应当改判无罪”的辩护意见。上诉人郑林提出与上诉理由相同的辩解。其辩护人提出“上诉人郑林不具有贩卖毒品的主观故意，客观上并未实施贩卖毒品的行为，原审认定事实不清、证据不足，请求改判无罪；郑林签署认罪认罚具结书时辩护人未在场，程序违法”的辩护意见。经审理查明，原判认定上诉人李进、郑林及原审被告人马恩进、周华、钟超超犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，且在一审判决书中分项列明。本院审理过程中，上诉人李进、郑林及其辩护人，原审被告人马恩进、周华、钟超超均未向本院提交新的证据。本院对原判认定的事实和证据予以确认。对上诉人李进及其辩护人所提“其没有贩卖、运输毒品的行为，对马恩进贩卖毒品的事不知情，原判认定事实错误、证据不足，依法应当改判无罪”和上诉人郑林及其辩护人所提“原判认定事实不清，证据不足，从其身上搜出的0.31克毒品仅构成非法持有毒品罪”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人李进请原审被告人马恩进购买毒品，马恩进又请周华帮忙购买，周华通过周坤联系上诉人郑林，郑林在收到周华所付毒资后将毒品交由钟超超，钟超超根据郑林安排将毒品藏匿在指定地点，周华根据郑林告知的指定地点取得毒品后被抓获的事实，有上诉人李进、郑林及原审被告人马恩进、周华、钟超超的供述、证人刘某、彭某等人证言、机主信息及通话记录和手机中提取的数据、辨认笔录、现场指认笔录及照片、监控视频资料、银行流水、破案经过、抓获经过等证据予以证实，上述证据来源合法，内容关联，能够形成完整的证据锁链，相互印证了上诉人李进、郑林及原审被告人马恩进、周华、钟超超贩卖毒品的犯罪事实存在。故对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。对上诉人郑林及其辩护人所提“本案毒品和毒资来源不明”的上诉理由及辩护意见，经查，关于毒资的来源，在案证据证实上诉人郑林同意贩卖毒品后，通知周华，周华又通知马恩进，马恩进亲自到上诉人李进家中拿李进所给的四万元购毒款；后马恩进转交给周华，由周华向郑林支付三万四千元用于购买涉案毒品。关于毒品的来源，在案证据证实本案涉案毒品系上诉人郑林准备好后，安排钟超超将毒品藏匿在指定地点，再由周华取走。综上，本案毒资和毒品来源清楚，对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。对上诉人郑林的辩护人所提“郑林签署认罪认罚具结书时辩护人未在场，程序违法”的辩护意见，经查，公诉机关向上诉人郑林告知认罪认罚从宽制度的时间是2019年11月28日，且邀请了专职律师杨平到场，郑林同时在具结书及告知书上签字确认，并签署“我认为我的行为是非法持有毒品”的意见；其次，一审辩护人向原审法院提交委托辩护手续的时间是2019年12月13日，且侦查阶段并无郑林委托该辩护人的材料。综上，郑林签署认罪认罚具结书的程序符合有关法律的规定，该辩护意见本院不予采纳。本院认为，上诉人李进、郑林及原审被告人马恩进、周华、钟超超违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品海洛因的行为构成贩卖毒品罪，依法均应予惩处。上诉人李进曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚；原审被告人马恩进曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人马恩进、周华、钟超超在贩卖毒品过程中起帮助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。原审被告人马恩进、周华、钟超超到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。作案工具手机五部、摩托车一辆、电子秤一台，依法应予没收。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄 梅审 判 员  张 腾审 判 员  谢 建二〇二〇年九月十六日法官助理  周 益书 记 员  王江林