四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川06民终1001号 上诉人（原审被告）：德阳市明鸿混凝土有限公司，住所地四川省德阳市旌阳区东湖乡大地村**，统一社会信用代码915106006841873701。 法定代表人：黄江辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高波，四川心精诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高畅，四川心精诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：姚银春，女，汉族，1958年1月22日出生，住四川省绵竹市。 委托诉讼代理人：周晖，四川君唐律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张红军，男，汉族，1974年10月13日出生，住四川省德阳市旌阳区。 上诉人德阳市明鸿混凝土有限公司（以下简称明鸿公司）因与被上诉人姚银春、张红军民间借贷纠纷一案，不服四川省德阳市旌阳区市人民法院(2020)川0603民初1632号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 明鸿公司的上诉请求：一、改判上诉人不向姚银春偿还借款本金300000元；二、改判上诉人不支付姚银春2016年6月30日之后的借款利息；三、一审、二审案件受理费不由上诉人承担。事实及理由：一审法院认定“张红军自认转入其个人账户，借款系个人行为与公司无关”，就应当确认上诉人与姚银春签订的《借款协议》未实际履行。姚银春没有证据证明其2013年10月13日转款30万元到工商银行尾号“0156”账户，更没有证据证明该款属于被上诉人张红军指使履行《借款协议》所为。2015年年底，姚银春已要求上诉人归还本息且终止借款协议，上诉人公司原法定代表人同意其决定，双方确认本息还清最后期限为2016年10月。姚银春3年多时间未向上诉人主张过债权，诉讼时效已过。姚银春同意张红军在其所持《借款协议》上写上“本人因资金周转困难，从10月分批归还”，证明三方达成补充协议，债权债务已概括转移，案涉借款及利息由张红军承担，上诉人不应承担还款及支付利息的责任。 姚银春答辩：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。我方提供的银行流水已证明履行了出借义务；我方有催告行为，并未说终止借款协议，明确表示要求偿还本息；我方作为债权人并没有以明示的方式同意债权债务转移给张红军个人，张红军自认属于个人债务愿意承担，属于债的加入，并不导致明鸿公司不再承担还款责任；本案最后一笔还款时间为2018年12月7日，没有超过诉讼时效。 张红军答辩：个人借款就是个人账户，公司对外举债需要股东会决议，借款是我个人债务，与明鸿公司无关，支持上诉人的上诉请求。 姚银春向一审法院的诉讼请求：一、张红军、明鸿公司共同偿还借款本金30万元;二、张红军、明鸿公司以30万元为基数，从2016年6月29日起，按月利率2%共同支付利息至本金付清之日止；三、本案诉讼费、保全费由张红军、明鸿公司承担。 一审法院经审理认定事实如下：2013年10月17日，明鸿公司与姚银春签了《借款协议》，约定借款金额30万元，借款无期限限制，月息2.5%。同日，姚银春通过工商银行转账30万元到尾号为“0156”的账户中，张红军自认转入其个人账户，借款系个人行为与公司无关。姚银春自认从2013年10月30日起至2018年12月7日支付借款利息共计246350元，张红军对已经归还姚银春的金额没有异议，但认为包含部分本金。张红军系明鸿公司的法定代表人，其于2016年5月24日在借款协议上载明：“本人因资金周转困难，从10月分批归还”。 以上事实有《借款协议》、转款凭证、当事人陈述等证据在卷予以佐证。 一审法院认为：依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款：“企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许”的规定，本案借款是以企业的名义签订，但实际用款为企业法定代表人，因此，张红军、明鸿公司应当共同偿还借款本息。《借款协议》载明：“从2016年10月分批归还”，但没有明确如何归还，以及归还的最后时限。另外，最后一次支付利息的时间是2018年12月7日，因此，诉讼时效并未超过3年。关于借款本金及利息的支付问题，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，利息的抵充顺序在主债务之前。因此，对张红军已经支付部分本金的抗辩，不予支持。借款协议约定的月利率为2.5%，现姚银春自愿按照月利率2%计算，符合法律规定，予以准许。依照《中国人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条规定，判决如下：德阳市明鸿混凝土有限公司、张红军于判决生效之日起十日内共同向姚银春偿还借款本金30万元及利息（以30万元为基数，从2016年6月30日起至本判决确定的本金给付之日止，按月利率2%计算；若未按照判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9596元，减半收取4798元，财产保全费3418元，合计8216元，由德阳市明鸿混凝土有限公司、张红军共同负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实及证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，人民法院审理二审案件，应当围绕上诉请求有关的事实和法律适用进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。 结合双方二审诉辩意见，二审中双方争议焦点为：一、案涉《借款协议》是否履行，明鸿公司是否应当承担还款责任；二、案涉债权是否已过诉讼时效。 关于争议焦点一，本院认为，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款“企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许”的规定，本案中，案涉《借款协议》系张红军作为明鸿公司法定代表人以明鸿公司名义与姚银春签订，有张红军作为法定代表人的签字及加盖了明鸿公司印章，根据姚银春出示的银行流水显示姚银春通过工商银行转账30万元到尾号为“0156”的账户中，张红军自认案涉30万元借款转入了其个人账户，现有证据能够证实姚银春履行了出借义务，案涉借款的借款人为明鸿公司，明鸿公司应当承担还款责任，张红军于2016年5月24日在《借款协议》签署“本人因资金周转困难，从10月分批归还”的字样，只能证明张红军个人愿意偿还债务，不能免除明鸿公司作为借款人的还款责任。故一审法院判决明鸿公司、张红军共同承担还款责任并无不当。上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于争议焦点二，本院认为，案涉借款最后一次支付利息的时间是2018年12月7日，诉讼时效并未超过3年，上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。 但是，经核算，从2013年10月18日起至2016年6月28日止按本金30万为基数，按月息2.5%计算应当支付的利息为242630.14元，现已支付246350元，剩余3719.86元应当折抵从2016年6月29日以后的利息，一审对利息计算确有错误，应予纠正。 综上，上诉人明鸿公司的上诉请求不能成立，但一审判决计算确有错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省德阳市旌阳区市人民法院（2020）川0603民初1632号民事判决； 二、德阳市明鸿混凝土有限公司、张红军于判决生效之日起十日内共同向姚银春偿还借款本金30万元及利息（利息计算方法：以30万元为基数，从2016年6月30日起按月利率2%计算至付清之日止，已支付的3719.86元从应付利息中予以扣抵）； 三、驳回姚银春的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4798元，财产保全费3418元，合计8216元，由德阳市明鸿混凝土有限公司、张红军共同负担；二审案件受理费5800元，由德阳市明鸿混凝土有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  邵 敏 审 判 员  王海燕 审 判 员  杨静静 二〇二〇年九月十七日 法官助理  张 娇 书 记 员  王 阳