福建省三明市梅列区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0402民初603号 原告：浙江利驰输配电设备有限公司，统一社会信用代码9133038269526989X7，住所地浙江省乐清市柳市镇吕庄村。 法定代表人：徐波，总经理。 委托诉讼代理人：傅祚江，福建闽方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：傅仰霖，该公司员工。 被告：涂以德，男，1957年11月4日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 委托诉讼代理人：陈光兴、谢绍齐，福建光兴律师事务所律师。 第三人：三明市福晟电力工程有限公司，统一社会信用代码9135040056734988Y，住所地福建省三明市梅列区徐碧一村****。 法定代表人：杨佳体，执行董事。 第三人：胡东晟，男，1975年11月19日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 第三人：熊建萍，女，1978年12月22日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 原告浙江利驰输配电设备有限公司（以下简称利驰公司）与被告涂以德、第三人三明市福晟电力工程有限公司（以下简称福晟公司）、胡东晟、熊建萍案外人执行异议之诉一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告利驰公司的委托诉讼代理人傅祚江、傅仰霖，被告涂以德及其委托诉讼代理人陈光兴，第三人胡东晟到庭参加诉讼，第三人福晟公司、熊建萍经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 利驰公司向本院提出诉讼请求：1．依法确认被冻结在恒大地产集团三明分公司（以下简称恒大三明分公司）、福建省磐石房地产开发有限公司新天地分公司（以下简称磐石新天地分公司）的1668900元工程款归利驰公司所有；2．停止对被冻结在恒大三明分公司、新天地分公司处的1668900元工程款的执行。事实和理由：2017年10月29日，第三人福晟公司将其从磐石新天地分公司承接的“水舞半山郡”小区配电（一户一表）工程（二期）及一期商业一条总进线电力工程分包给利驰公司承建施工，并签订《分包协议书》一份，合同主要条款约定：福晟公司将“水舞半山郡”小区配电（一户一表）工程整体分包，进行工程的采购、设计及施工，工程内容为从供电公司10KV下洋变间隔至所有属于供电公司计量的一户一表电能计量装置的所有配电工程，包括向三明供电有限公司办理用电申请，供配电方案审批，供配电设施的设计，图纸会审；设备和材料的购置，安装和调试，直至验收、送电并与三明供电有限公司办理工配电设施的移交手续。根据设计要求，从电力高压、变电房、区内管线、电表箱所需的管道、电缆、设备、配套设施、辅材等，直至通电为止。合同期限自2017年10月29日至工程完结。工程结算价格约定如下：本协议为固定单价合同，按规划建筑面积计算，固定包干单价：每平方米67元，包干单价为含税价，不再计取其他任何费用，约为175986平方米，合同总价为11791062元，如实际竣工的建筑面积与《建设工程规划许可证》中核定的建筑面积不符时，按实际增减的面积乘以67元/平方米结算。整体分包内容约定如下：甲方（福晟公司）按整体工程分包给乙方（利驰公司）价格9400000元给与本工程分包固定费用（设计费用、监理、土建、标准化配电房施工及其设施、电力公司交际费及税费均由甲方负责承担，乙方实际应向甲方支付2390000元。分包付款方式约定如下：自合同签订当日，乙方支付至甲方指定账户600000元，第一笔业主恒大三明分公司进度款到位当日（即图纸审核通过经业主确认后乙方收到业主恒大三明分公司支付的合同总价的10%款项之日），乙方支付至甲方指定账户400000元，第二笔业主恒大三明分公司进度款到位当日（即开闭所、配电房内的高低压设备到货经业主签收确认后乙方收到业主恒大三明分公司支付的合同总价的20%款项之日）。乙方支付至甲方指定账户150000元；第三笔业主恒大三明分公司进度款到位当日（即电线电缆到货经业主签收确认后乙方收到业主恒大三明分公司支付的合同总价的20%款项之日）。乙方支付至甲方指定账户150000元；第四笔业主恒大三明分公司进度款到位当日（即工程项目安装完毕及送电前乙方收到业主恒大三明分公司支付的合同总价的30%款项之日），乙方支付至甲方指定账户300000元，第五笔业主恒大三明分公司进度款到位当日（即工程送电后及整体工程经电业局接手并办理结算后乙方收到业主恒大三明分公司支付的合同总价的20%款项之日）乙方支付至甲方指定账户当期余款。 合同签订后，利驰公司委托工程项目负责人傅仰霖及时将600000元支付给福晟公司时任的法定代表人即第三人胡东晟，严格按照协议约定履行付款义务。其后，利驰公司即开始承建《分包协议书》约定的“水舞半山郡”电力工程项目。施工过程中，前期基于福晟公司出具给恒大三明分公司、磐石新天地分公司委托付款凭证，第一笔工程进度款即扣除福晟公司应得的400000元后，由恒大三明分公司直接支付给利驰公司700000元。之后，从第二笔工程进度款开始，福晟公司便言称担心利驰公司拖欠材料款、人工费，其风险责任过大，工程进度款应由恒大三明分公司支付给福晟公司后，再由福晟公司支付给利驰公司。由于利驰公司承接的毕竟是福晟公司分包的工程项目，只得同意了福晟公司提出的要求。期间，除了征得利驰公司同意委托福晟公司代支付应由利驰公司承担的电力设备、材料款4016550元之外，没有再收到福晟公司分文工程款。经利驰公司多次向福晟公司催要已经收到的工程进度款，福晟公司以种种理由推脱。后经利驰公司多方了解，原来福晟公司收到的部分工程款被外地法院冻结，无法再支付给利驰公司，福晟公司目前尚欠利驰公司工程款5534512元（不包括现场签证部分，签证部分另计）。利驰公司向恒大三明分公司了解，方才知悉现恒大三明分公司仅欠该电力工程项目工程款3000000元，根本不足以支付利驰公司应得工程款。恒大三明分公司已付进度款部分已被福晟公司挪用了3966299.6元。而恒大公司准备再支付剩余工程尾款时，利驰公司又得知剩余工程款中被三明市梅列区人民法院冻结1668900元，无疑给利驰公司雪上加霜。为此，利驰公司向贵院提出执行异议申请，三明市梅列区人民法院于2018年11月28日作出（2018）闽0402执异72号《执行裁定书》，驳回利驰公司的执行异议申请。根据《“水舞半山郡”小区配电（一户一表）工程（二期）及一期商业一条总进线分包协议书》等证据足以表明，现恒大三明分公司、磐石新天地分公司尚欠应支付给第三人福晟公司的工程款（包括三明市梅列区人民法院《协助执行通知书》载明的1668900元工程款）均属利驰公司所有，三明市梅列区人民法院应当停止对该笔工程款采取的冻结执行措施。 涂以德辩称，1．利驰公司的起诉已超过起诉的期限。2．利驰公司的诉讼请求无事实和法律依据。三明市梅列区人民法院于2019年9月14日向恒大三明分公司、磐石新天地分公司发出（2018）闽0402执字第1325号《协助执行通知书》，要求恒大三明分公司、新天地分公司将应支付给福晟公司的工程款1668900元范围内予以冻结。该冻结的是恒大三明分公司、磐石新天地分公司帐户，与利驰公司无关，在法律关系上，利驰公司无权要求停止对该笔款项采取冻结执行措施。3．“水舞半山郡”小区配电（一户一表）工程（二期）及一期商业一条总进线分包协议书第十条，争议解决因执行本合同发生争议，由争议双方协商解决，协商不成由福州市仲裁委员会仲裁。根据上述，利驰公司作为分包单位，在发生纠纷时只能向福州市仲裁委员会仲裁。4.2017年10月29日，福晟公司与利驰公司签订的“水舞半山郡”小区配电（一户一表）工程（二期）及一期商业一条总进线分包协议书的真实性没有异议，但利驰公司以协议为由提供异议，理由不能成立。根据2015年11月16日，磐石新天地分公司（甲方）与福晟公司（乙方）签订的“水舞半山郡”小区配电（一户一表）工程（二期）及一期商业一条总进线分包协议书，取得的工程款应归福晟公司所有，分包协议书中分包付款方式：甲方负责按乙方指定帐户作为委托转款单位，乙方指定帐户名称为：浙江利驰输配电设备有限公司，从上述付款方式的约定来看，工程款本就属于发包单位福晟公司所有，只是由恒大公司委托转款后再从利驰公司转入福晟公司指定帐户。因此利驰公司提出的起诉无论从上述合同还是协议书看，理由均不能成立。综上，请驳回利驰公司的诉讼请求。 胡东晟辩称，1．本工程福晟公司和利驰公司所定的合同为9400000元的固定总价包干，利驰公司在诉状中所列已收和代收总额为10310000元，比包干价多910000元，不知如何计算而来。2．福晟公司和三明三石化工有限公的合同价为4257266元，支付的设备款为4016650元，相差240000元，是后期合同变化还是未支付完成，其不了解。3．本合同福晟公司和恒大三明分公司为单价合同，不知最终合同单价是多少。4．利驰公司提出福晟公司还欠5534512元，不知如何计算而来。5．根据福晟公司和利驰公司的合同，除业主方变更图纸所产生的一切费用按实际工程量另外结算，因此，和恒大三明分公司后期在施工中非变更图纸外的签证与利驰无关。其于2018年5月3日入狱，入狱前和恒大三明分公司的签证主要有移杆改线、配电室土建防水、砌墙、粉刷、消防验收用电改接。商业和医院设计部分未结款。而这些签证的最终结算价和后期有无再增加的部分具体金额和如何支付都不得而知。6．其2018年5月3日入狱前恒大三明分公司按合同支付了30%款项，到目前恒大已支付多少款项其不清楚，恒大公司打入的款项是否通过委托转款方式已支付三明三石化工有限公和利驰公司的具体金额，也没有福晟公司收到恒大公司款后的支付明细，因此后斯期款项如何支付无法得知。 福晟公司未作答辩。 熊建萍未作答辩。 双方当事人为证明其诉讼主张向本院提交了协助执行通知书、《分包协议书》、《分包安全协议》、《施工合同书》、《施工合同书补充协议》（含报价函、承诺函）、工作联系函、汇款凭证、工矿产品购销合同、送货单、验收资料、执行裁定书等证据。经审查上述证据来源和形式合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 经庭审认证，结合当事人的当庭陈述，本院查明如下事实： 1.2015年11月16日，福晟公司与磐石新天地分公司签订《施工合同》，约定：工程承包方式包工包料，福晟公司应按照电力部门及磐石新天地分公司确认的设计方案及施工图纸进行施工，并承担施工阶段、验收阶段的手续报建和费用，并必须通过三明电力公司验收合格且顺利移交给电力部门。满足一户一表的验收标准。开工日期为2016年1月5日（具体开工日期以磐石新天地分公司确认签发的时间为准），竣工日期为2016年10月30日（具体竣工日期以磐石新天地分公司建筑施工进度时间为准）。本合同为固定单价合同，按规划建筑面积计算。固定包干单价每平方米67元，包干单价为含税价，不再计取其他任何费用，本工程规划总建筑面积约为192345平方米，合同总价约为12880000元。如实际竣工的建筑面积与核实的建筑面积不符时，按实际增减的面积乘以每平方米67元结算。付款方式约定以转账及售房方式。工程进度付款额度和付款方式：总原则为总工程款的60%为现金，40%为商品房。磐石新天地分公司协助福晟电力公司做好抵付房子的销售，签订合同、办理银行贷款等所有流程及相关工作。福晟公司缴清购房首付款及银行发放的按揭款进入磐石新天地分公司账户后，磐石新天地分公司应在七个工作日内以支付工程款方式转入福晟公司指定的账户。合同还对其他事项进行约定。2017年10月20日，新天地分公司与福晟公司签订《“水舞半山郡”小区配电（一户一表）工程（二期）及一期商业一条总进线施工合同书补充协议》，约定开工日期变更暂定为2017年8月30日，竣工日期1＃－5＃楼2018年2月28日，工程必须竣工验收合格并通电。6＃－10＃楼具体竣工日期以磐石新天地分公司根据该楼栋主体施工进度确定，但最迟不晚于该楼栋交房前3个月。本合同为固定单价合同，按规划建筑面积计算，固定包干单价每平方米67元，本工程规划总建筑面积约为175986平方米，合同总价为11781062元。双方同意不再执行原合同第五条购房比例条款，按如下约定结算及支付：1．待图纸审核通过经新天地分公司确认后两个月内付当期合同定金额的10%，开闭所、配电房内的高低压设备到货经新天地分公司签收确认无误后两个月内支付当期合同暂定金额的20%，电线电缆到货经磐石新天地分公司签收确认无误后两个月内支付当期合同暂定金额的20%。本工程项目安装完毕及送电前支付当期合同暂定金额的30%。该工程送电后及整体工程经电业局接收并办理结算后两个月内一次性付清当期合同余款。原合同第五条、第九条变更为：磐石新天地分公司有权要求福晟公司用该工程总价款的40%款项按实际认购时优惠折扣价格购买该项目的商品房。若磐石新天地分公司需要购房抵款，剩余该工程总价款的60%，按以上方式支付等。 2.2017年10月29日，福晟公司将该工程分包给利驰公司，双方签订《分包协议书》，主要约定：福晟公司将“水舞半山郡”小区配电（一户一表）工程整体分包，进行工程的采购、设计及施工。工程内容为从供电公司10KV下洋变间隔至所有属于供电公司计量的一户一表电能计量装置的所有配电工程，包括向三明供电有限公司办理用电申请，供配电方案审批，供配电设施的设计，图纸会审；设备和材料的购置，安装和调试，直至验收、送电并与三明供电有限公司办理工配电设施的移交手续。根据设计要求，从电力高压、变电房、区内管线、电表箱所需的管道、电缆、设备、配套设施、辅材等，直至通电为止。合同期限自2017年10月29日至工程完结。工程结算价格：本协议为固定单价合同，按规划建筑面积计算，固定包干单价：每平方米67元，包干单价为含税价，不再计取其他任何费用，约为175986平方米，合同总价为11791062元。如实际竣工的建筑面积与《建设工程规划许可证》中核定的建筑面积不符时，按实际增减的面积乘以67元/平方米结算。整体分包内容：甲方（福晟公司）按整体工程分包给乙方（利驰公司）价格9400000元给与本工程分包固定费用（设计费用、监理、土建、标准化配电房施工及其设施、电力公司交际费及税费均由甲方负责承担，乙方实际应向甲方支付2390000元。分包付款方式：自合同签订当日，乙方支付至甲方指定账户600000元；第一笔业主恒大进度款到位当日（即图纸审核通过经业主确认后乙方收到业主恒大三明分公司支付的合同总价的10%款项之日），乙方支付至甲方指定账户400000元；第二笔业主恒大进度款到位当日（即开闭所、配电房内的高低压设备到货经业主签收确认后乙方收到业主恒大公司支付的合同总价的20%款项之日），乙方支付至甲方指定账户150000元；第三笔业主恒大进度款到位当日（即电线电缆到货经业主签收确认后乙方收到业主恒大公司支付的合同总价的20%款项之日），乙方支付至甲方指定账户150000元；第四笔业主恒进度款到位当日（即工程项目安装完毕及送电前乙方收到业主恒大三明分公司支付的合同总价的30%款项之日），乙方支付至甲方指定账户300000元；第五笔业主恒大进度款到位当日（即工程送电后及整体工程经电业局接手并办理结算后乙方收到业主恒大公司支付的合同总价的20%款项之日）乙方支付至甲方指定账户当期余款。福晟公司项目负责人为胡东晟，利驰公司项目负责人为傅仰霖。 3．合同签订后，利驰公司的项目负责人傅仰霖将600000元支付给福晟公司的项目负责人胡东晟。 4.2018年4月11日，福晟公司与三明三石化工有限公司签订二份《工矿产品购销合同》，约定：福晟公司向三明三石化工有限公司购买变压器、微机五防、配电室高低压设备等，合同总价为4257266元。 5．利驰公司在施工过程中出现的问题多次向福晟公司发出工作联系函，要求福晟公司解决相关问题。 6．至庭审时，福晟公司尚未与恒大三明分公司或磐石新天地分公司结算；福晟公司也未与利驰公司进行结算。 7．涂以德与胡东晟、熊建萍、福晟公司民间借贷纠纷一案，经本院主持调解，双方当事人达成协议：一、确定胡东晟、熊建萍尚欠涂以德借款本金1650000元及利息（利息以1650000元为基数，按月利率2%计算，从2017年7月6日计至2017年10月27日；按月利率1.8%计算，从2017年10月28日计至实际还款之日止）。该款胡东晟、熊建萍应于2018年6月30日前归还借款本金1000000元，余款本金及利息应于2018年10月31日前还清；二、三明市福晟电力工程有限公司对上述款项承担连带保证责任；三、若胡东晟、熊建萍未按上述期限还款，涂以德有权就全案未履行标的申请强制执行。四、诉前财产保全费5000元，由涂以德承担。该案生效后，胡东晟、熊建萍、福晟公司未履行义务，涂以德向本院申请执行。2018年9月14日，本院向恒大地产集团、磐石新天地分公司送达《协助执行通知书》，要求恒大地产集团、磐石新天地分公司将应支付给福晟公司的工程款等收入在1668900元范围内予以冻结，并将冻结款项及时转入本院执行专户。为此，利驰公司向本院提出执行异议申请，请求中止对恒大地产集团、磐石新天地分公司应支付给福晟公司属于利驰公司所有的工程款1668900元采取的执行措施；撤销（2018）闽0402执字第1326号《协助执行通知书》，并解除对恒大地产集团、磐石新天地分公司应支付给福晟公司属于利驰公司所有的工程款1668900元采取冻结执行措施。本院于2018年11月28日作出（2018）闽0402执异71号《执行裁定书》，驳回利驰公司的执行异议申请。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》的相对性原则，福晟公司与磐石新天地分公司、福晟公司与利驰公司分别签订合同，福晟公司与磐石新天地分公司、福晟公司与利驰公司之间分别形成债权债务关系。因此，利驰公司主张确认被冻结在恒大三明分公司、磐石新天地分公司的1668900元工程款归利驰公司所有，没有法律依据，不予支持。利驰公司应另向福晟公司主张其权利。利驰公司提出其是涉案工程的实际施工人，实际施工人是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中规定的概念，旨在对于已实际施工诉争工程但无法因合同关系主张工程款的人予以保护，因其规范情形的特定性，应在该规范所涉及的建设工程施工合同纠纷案件中，才适宜对实际施工人的身份作出认定。本案系案外人执行异议之诉，不是实际施工人以发包人和承包人为被告提起的建设工程施工合同纠纷，利驰公司主张其为涉案工程的实际施工人，超出了本案的审理范围。同时，福晟公司尚未与恒大三明分公司或磐石新天地分公司结算，本院冻结的款项尚存在不确定性，利驰公司也未提供证据证明福晟公司应支付其工程款的具体金额，利驰公司仅凭合同推算福晟公司尚欠利驰公司工程款5534512元，显然证据不足。故利驰公司要求确认被冻结在恒大三明分公司、磐石新天地分公司的1668900元工程款归利驰公司所有的诉讼请求，不予支持。利驰公司对案涉争议款项提出的异议，不足以阻却人民法院的强制执行。福晟公司、熊建萍经本院合法传唤，未到庭参加诉讼本案依法缺席审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定，判决如下： 驳回浙江利驰输配电设备有限公司的诉讼请求。 案件受理费19820元，由浙江利驰输配电设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判长  郑文红 审判员  谢 清 审判员  傅炳林 二〇二〇年九月二十八日 书记员  高雨馨 附：本判决所依据的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。