甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民终2847号上诉人（原审被告）：史文琦，男，1983年10月10日出生，汉族，住甘肃省宁县。被上诉人（原审原告）：马丽娟，女，1971年10月14日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：马健（马丽娟之夫），住甘肃省兰州市城关区。上诉人史文琦因与被上诉人马丽娟健康权纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2020）甘0102民初1370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。史文琦上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.本案上诉费由马丽娟承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。事发时，我只是向马丽娟的屁股踢了一脚，一审判决认定马丽娟受伤部位为腰胯部，没有事实依据。马丽娟存在过度医疗行为，因此产生的医疗费用及交通费不应受到法律保护。一审中，马丽娟提交《误工证明》一份，证明误工损失3800元。但是，并未提交工作单位的工商登记信息及劳动合同等证据予以佐证。一审判决仅据此认定误工费为3800元，缺乏事实依据。马丽娟辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，应予维持。对马丽娟受伤部位为腰胯部和胸部，并非史文琦所说的“在屁股上踢了一脚”，有事发时兰州市雁西路派出所的监控记录、笔录、伤情鉴定结论可证明。马丽娟遵照医嘱进行检查，不存在过度医疗行为。关于误工损失，马丽娟已经举证工作单位开具的《误工证明》及医院的请假单，一审法院调取了马丽娟工作单位的工商登记信息及工作人员证人证言，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定误工费的证明条件，应当认定误工事实存在。马丽娟向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令史文琦向马丽娟道歉；2.责令史文琦赔偿马丽娟医药费1660.42元、营养费900元、交通费378.4元、误工费3800元、精神抚慰金50000元、后续治疗费13744.7元，以上合计70483.52元；3.本案诉讼费由史文琦承担。一审法院认定事实：2019年11月2日11时26分，在甘肃省兰州市城关区天水××路交通治安分局门口，马丽娟因乘车问题与史文琦发生口角，后史文琦将马丽娟踢了一脚。2019年11月30日，兰州市公安局城关分局雁西路派出所作出城公（雁西）诊告字［2019］123号《诊断证明结论告知书》，结论为：马丽娟所受损伤不构成轻微伤。同日，该派出所作出城公（雁西）行罚决字［2019］81号《行政处罚决定书》，决定：对史文琦以殴打他人罚款贰佰元。马丽娟、史文琦双方对该处罚决定书均未申请行政复议。马丽娟受伤后分别于2019年11月2日、2019年11月4日、2019年12月12日、2019年12月17日进行门诊治疗四次。另，马丽娟陈述其进行门诊治疗共支付医疗费1660.42元、受伤后产生误工损失3800元、受伤后产生交通费114.2元，史文琦对此均无异议；马丽娟当庭陈述要求史文琦口头道歉，史文琦当庭表示同意。一审法院认为，首先，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中,史文琦虽辩称其不应当承担赔偿责任，但史文琦未就其不应当承担侵权责任的情形予以举证证明，且史文琦对马丽娟提交的证据均不持异议，故对史文琦该辩解不予采信。其次，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，根据马丽娟提交的《行政处罚决定书》、派出所的询问笔录以及双方当事人的陈述，显示史文琦向马丽娟腰胯部踢了一脚的情况基本属实。马丽娟认为史文琦殴打其胸部，因只有马丽娟本人的陈述，无相关证据予以印证，故对其该主张不予采信。现史文琦踢了马丽娟腰胯部一脚造成马丽娟人身损害，故史文琦应依法承担相应的民事赔偿责任。针对马丽娟主张的判令史文琦向马丽娟道歉之诉讼请求，因马丽娟在审理中明确表示要求史文琦口头道歉，且史文琦也当庭表示同意，故对该项诉讼请求予以支持。对马丽娟主张的依法判令史文琦赔偿马丽娟医疗费1660.42元、误工费3800元之诉讼请求，因史文琦均无异议，予以确认。对马丽娟主张的交通费378.4元，因史文琦对马丽娟有票据支持的114.2元予以认可，故对交通费114.2元予以确认，对马丽娟超出部分的诉讼请求，因其未提交证据予以证明，不予支持。对马丽娟主张的营养费900元，因营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中马丽娟未住院治疗，且其提交的医院门诊病历中无需要加强营养的医嘱证明，故对马丽娟该项诉请不予支持。对马丽娟主张的精神抚慰金50000元，因马丽娟的伤情未构成伤残，故其该项诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。对马丽娟主张的后续治疗费13744.7元，因尚未实际发生且数额不明确，故本案不予处理，马丽娟可待实际产生后另案提起诉讼。综上所述，对马丽娟主张的史文琦赔偿马丽娟医疗费1660.42元、交通费114.2元、误工费3800元，以上合计5574.62元的诉讼请求，因史文琦均无异议，予以确认，对马丽娟超出部分的诉讼请求，因无事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告史文琦于判决生效之日起十日内向原告马丽娟口头道歉一次；二、被告史文琦于判决生效之日起十日内一次性赔偿原告马丽娟医疗费1660.42元、交通费114.2元、误工费3800元，以上合计5574.62元；三、驳回原告马丽娟的其他诉讼请求。案件受理费353元，由原告马丽娟负担325元，由被告史文琦负担28元（被告史文琦于判决生效之日起十日内一次性向原告马丽娟给付案件受理费28元）。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审中的争议焦点为一审判决对误工费的认定有无事实依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”另《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百四十三条规定“受害人的误工日期，应当按其实际损害程度、恢复状况并参照治疗医院出具的证明或者法医鉴定等认定。赔偿费用的标准，可以按照受害人的工资标准或者实际收入的数额计算。”据此，误工费应以供职单位出具的固定收入合法证明为依据，误工时间标准应以相应医疗机构出具的证明为依据。本案中，马丽娟主张存在误工事实，并举证供职单位开具的《误工证明》及就诊医院开具的《职工伤病休假证明书》，证明误工日期30天，误工损失3800元。本院认为，马丽娟的举证符合上述司法解释关于误工费的规定，且一审庭审中史文琦对误工费的证据均无异议，故一审判决认定误工费为3800元具备事实及法律依据。史文琦虽对此提出上诉，但未能举证推翻存在误工费的事实，应承担举证不利的法律后果，其上诉请求均不能成立。综上所述，史文琦的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费353元，由史文琦负担。本判决为终审判决。审判长  谷元元审判员  白丽娟审判员  李文军二〇二〇年九月十五日书记员  段鸿燕