江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终2263号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安义支公司，住所地：江西省南昌市安义县龙津镇新城区财富广场商铺**，统一社会信用代码：9136012367241613XY。 负责人：李伟光，系该公司经理。 委托诉讼代理人：余波，江西锦成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁涛，江西锦成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陆路平，女，1989年11月29日出生，汉族，住江西省景德镇市昌江区。 委托诉讼代理人：万齐仁，江西瀚友律师事务所律师。 委托诉讼代理人：万宇涛，江西瀚友律师事务所律师。 原审被告：徐火龙，男，1990年5月7日出生，汉族，住江西省南昌市新建区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司安义支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陆路平、原审被告徐火龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌经济技术开发区人民法院（2020）赣0192民初853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭。因各方均未提出新的证据，本院采用阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理，本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1、请求撤销原审判决第一项，依法改判原审判决多判的保险理赔款共计：7871.5元；2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实与理由：原审判决就被上诉人陆路平主张的被扶养人生活费计算错误，请求二审法院依法纠正。根据《南昌市中级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件指引》（洪中法【2015]45号）中就被扶养人生活费计算的相关指导意见，被扶养人有数人的，应仅计算一人的被扶养生活费，被扶养生活费计算年限应按扶养年限最长的被扶养人扶养年限确定，根据被上诉人陆路平提供的证据可以认定，其女儿唐可欣的抚养年限为11年，其儿子唐坤钰抚养年限为8年，故根据上述指引意见的精神，本案被上诉人陆路平主张的被扶养人生活费计算金额为：11418元[20760元/年×11年x10%÷2人]，现原审判决计算的被扶养人生活费金额为19289.5元明显过高，就原审多判的被扶养人生活费7871.5元请求二审法院依法核减。 陆路平辩称，相关司法解释及侵权责任法均没有规定存在多个被抚养人情况下仅计算一个的规定，保险公司的上诉无事实与法律依据，请求驳回上诉维持原判。 徐火龙未进行答辩，亦未向本院提交书面答辩状。 陆路平向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费等各项损失共计151402.34元；2．本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月1日8时10分许，被告徐火龙驾驶其所有的赣Ａ×××××小型客车从田家村上黄家湖西路时，与在黄家湖西路上行驶的原告陆路平所骑电动自行车发生碰撞，造成两车受损，原告受伤。原告陆路平受伤在南昌大学第二附属医院多次门诊治疗，花费医疗费共计1120.86元。因病情原告于同年11月19日在南昌大学第二附属医院住院治疗，于同年11月27日出院，花费住院医疗费45152.47元，出院医嘱建议休息1个月，术后1个月来院复查，术后14天视伤口愈合情况拆线，术后2个月避免患肢剧烈活动。之后原告多次门诊复查，花费医疗费共计1135.62元；其中，原告于2020年2月17日在南昌大学第一附属医院门诊复查时，医生检查左踝关节肿胀明显，处理意见建议全休2周。受原告委托，江西开元司法鉴定中心于2020年3月10日出具司法鉴定意见书，评定原告构成十级伤残，后续治疗费12400元，原告花费鉴定费2400元。 南昌市公安交通管理局经济技术开发区大队就本案事故出具第360112420190004644号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告徐火龙负本次事故全部责任，原告不负责任。2019年11月6日，被告徐火龙作为甲方与原告陆路平作为乙方签订一份《交通事故赔偿协议书》，双方就涉诉事故民事赔偿达成如下协议：甲方赔偿乙方医疗费、误工费、营养费、护理费、伙食补助、后续治疗费、电动车维修费等所有费用以保险公司理赔定损为准，本次事故一次性了结，乙方不得再向甲方提出其他任何经济赔偿及追究任何责任。后原告与被告徐火龙于2020年6月17日再次达成调解协议，约定徐火龙赔偿原告5200元（包括已垫付的医疗费1200元及另行给付的4000元），原告不得就本案事故再要求徐火龙承担民事赔偿责任，徐火龙已支付该笔赔偿款。 另查明，事故发生时，肇事车辆赣Ａ×××××小型客车在被告保险公司投保了交强险及50万元不计免赔商业三者险。原告陆路平生育女儿唐可欣（出生于2010年1月7日）、儿子唐坤钰（出生于2012年12月25日），需抚养。原告事故发生前月平均工资为7074.7元，事故发生后原告领取病假工资2019年11月1640.98元、2019年12月1850.99元、2020年1月1950.99元。另，保险公司已先行支付医疗费28125.22元。 一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。本案系机动车与非机动车之间发生交通事故，交通大队认定徐火龙负事故全部责任，陆路平不负责任。交警大队的事故责任认定，事实清楚，程序正当，法律适用准确，当事人亦不持异议，本院予以采纳。故原告陆路平因本案事故造成的损失应先由被告保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险部分，由被告保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任；超出保险赔偿范围的，由被告徐火龙承担赔偿责任，又因原告与徐火龙达成赔偿协议，在收到徐火龙的5200元赔偿款后不再要求徐火龙承担民事赔偿责任，故徐火龙应承担的赔偿责任由原告自行承担；保险公司先行支付的28125.22元应当予以抵扣。 结合本案事实及相关证据，对原告的损失确定如下：1、医疗费用凭据确定为47408.95元；伙食补助费800元（100元/天×8天）；营养费为160元（20元/天×8天），后续治疗费12400元；2、误工费，原告主张其误工期为3个月，有事实依据，符合法律规定，本院予以认可，原告受伤前月平均工资为7074.7元，误工期领取的病假工资共计5442.96元，原告受伤后减少的收入即误工费为15781.14元（7074.7元/月×3个月-5442.96元），原告诉请为15776.61元，系其对自己权利的处分，本院予以认可；护理费，因原告未提供其护理人员的收入情况，参照2018年江西省城镇私营单位服务行业就业人员年平均工资37426元/年确定其护理费为820.3元（37426元/年÷365天×8天）；残疾赔偿金按城镇73092元（36546元/年×20年×10%）；另外，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》（法发〔2010〕23号）第四条的规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。本案中，江西省2018年年度城镇居民人均年消费性支出为20760元/年，因此，被扶养人生活费为19289.5元［20760元/年×10%×（18-7）年÷2人＋20760元/年×10%×（18-10)年÷2人]，因此，残疾赔偿金为92381.5元（73092元＋19289.5元）；精神损害抚慰金，本院结合侵权行为造成的后果及本地平均生活水平确定为3000元；交通费，原告诉请200元，金额适当，本院予以认可；以上损失共计172947.36元。 对于被告保险公司提出的原告的医疗费应扣除15%的非医保用药费用的主张，本院认为，医保范围用药限制条款不属于免除保险人责任条款，本院依照商业保险合同的约定确定非医保用药的承担。对于非医保用药的具体金额，由于双方方协商未果，本院酌定原告医疗费总额10%即4740.9元（47408.95元×10%）由侵权人承担。故被告保险公司在交强险医疗费用、伤残赔偿项下赔偿原告122178.41元。原告超出交强险并扣除非医保费用的损失为46028.05元，由被告保险公司在商业三者险内承担，因此保险公司总计应支付原告赔偿款168206.46元，抵扣已先行支付的28125.22元，保险公司尚需支付原告赔偿款140081.24元。至于非医保费用4740.9元应由原告自行承担。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司安义支公司于本判决生效后十日内支付原告陆路平赔偿款140081.24元； 二、驳回原告陆路平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3328元，减半收取计1664元，鉴定费2400元，以上合计4064元，由被告徐火龙负担。 本院二审期间,各方当事人均未提供新的证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。 本院认为，本案二审的争议焦点为，一审判决对被扶养人生活费的计算，是否符合本案事实与法律规定？ 受害人残疾的而被扶养人有数人的，计算被扶养人生活费损失时，以每个被扶养人的人均年生活消费乘以根据残疾等级确定的计算比例，再乘以需抚养的年限和受害人应当承担的抚养份额，得出每个被扶养人的年生活费数额后累计相加，但每年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。结合本案，事发前一年2018年度江西省城镇居民人均年消费性支出为20760元/年，受害人陆路平构成十级伤残，有两名被扶养人女儿唐可欣（出生于2010年1月7日）、儿子唐坤钰（出生于2012年12月25日），二人抚养，侵权人徐火龙负全部责任，一审法院据此计算得出被扶养人生活费为19289.5元，并无不当，本院予以维持。 综上，保险公司的上诉请求不能成立。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司安义支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴红龙 审 判 员 张 燕 审 判 员 周朝阳 二〇二〇年九月十五日 法官助理 胡 磊 书 记 员 李 萌