广东省大埔县人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1422民初583号原告：黄细英，女，1968年10月15日出生，汉族，住址：大埔县**********。委托诉讼代理人：余少彬、冯鹏飞（实习律师），广东永庆律师事务所律师。被告：丘松兴，男，1969年10月3日出生，汉族，住址：大埔县********坪。第三人：赖观光，男，1986年6月28日出生，汉族，住址：大埔县******欧家。原告黄细英与被告丘松兴提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂转为普通程序。审理过程中，被告丘松兴以案涉工程承包给赖观光，赖观光雇佣原告黄细英为由，向本院申请追加赖观光作为本案被告，经本院向原告黄细英释明相关法律后，原告黄细英仍坚持不追加赖观光作为本案被告，故本院依法追加赖观光为本案第三人。原告黄细英及其委托诉讼代理人余少彬、冯鹏飞，被告丘松兴，第三人赖观光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄细英向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告各项人身损失人民币86497.87元；二、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月16日15时25分许，原告在被告家里装修房子做工时，不慎从二楼坠到一楼，造成严重受伤。原告受伤后，当即联系大埔县青溪卫生院前往出事点救治，青溪卫生院派员和救护车到达出事地点后把原告运回卫生院救治，由于原告伤情较为严重，做完抢救措施后马上转至福建省龙岩市永定区中医院进行医治，住院治疗35天，治疗期间共花去费用4万多元。由于家中护理人员较少，经济较为困难，在未治愈的情况下，原告只能出院回家治疗，至今原告还不能独立行走。原告在事故中造成两处十级伤残。事故发生后被告未支付任何医疗费用，也没有到医院探望原告。关于赔偿问题，原告多次与被告协商，但被告总以各种理由拒绝协商。被告的行为侵害了原告的合法权益，故诉至法院，请求判如所诉。被告丘松兴辩称，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告与原告没有发生劳务关系，被告是与赖观光有合同关系，被告叫赖观光对被告在大埔县************两层房屋进行装修装饰，被告的钱也是支付给赖观光。原告是原告老公李荣务叫来干活的，李荣务是赖观光叫来的。原告主张的医疗费费用过高，医保已经报销了60%。原告要求被告承担50%的责任是错误的，原告、被告、赖观光、李荣务都有25%的责任。原告出院后不需要护理，原告请求出院后护理费不合理。要求对原告的伤情进行重新鉴定，原告的伤情达不到原告提供鉴定意见所支持的等级。原告及其丈夫李荣务只做了总工程量的五分之一，工程还没有完工，工程款还没有结算。被告支付给原告的7600元中只有赖观光转交的2000元是工钱，其余5600元是医疗费。第三人赖观光述称，第三人帮被告做了几千块钱的活，被告问第三人有没有认识做墙的师傅，第三人是介绍原告给被告认识，没有收取介绍费，工钱也是由原、被告商量的，他们结算也没有通过我。如果第三人是包工程，工程款应该经过我，价钱也应该由第三人去商谈，第三人只是介绍人，无需承担责任。第一次货款不是第三人叫被告转的，是原告叫被告转的，原告不会用微信，原告叫被告将钱转入第三人的微信，然后由第三人再支付给原告。本院经审理认定事实如下：被告丘松兴位于大埔县*******的房子装修。装修期间，由第三人赖观光做石膏线工程。在此过程中，被告丘松兴问第三人赖观光有没有认识的刷墙师傅，第三人赖观光遂将原告的丈夫李荣务介绍给被告丘松兴。由被告丘松兴与原告及其丈夫商谈工钱。被告丘松兴与原告及其丈夫约定总工程款为9000元，之后被告将给原告的2000元工钱转入第三人赖观光的微信账户，再由第三人赖观光将2000元支付给原告丈夫，因为原告丈夫不会使用微信。2019年7月16日上午11时左右，原告在被告丘松兴家刷墙的时候不慎从二楼（没有护栏）坠落至一楼致伤，被送往青溪卫生院治疗，用去医疗费653.42元，后因伤情严重被转往龙岩市永定区中医院住院治疗，用去医疗费35103.03元。2019年8月19日，龙岩市永定区中医院出具《疾病证明书》证实：原告从2019年7月16日至2019年8月19日在该院住院治疗。并诊断原告的伤情为：1、左侧股骨上段骨折；2、左髌骨粉碎性骨折；3、左鼻翼部、下颌部皮肤挫裂伤；4、左额部、左颜面部软组织损伤；5、肝多发囊肿。同时建议：骨折愈合后行内固定物取除术，住院费用约8000元。2019年8月19日，龙岩市永定区中医院出具的《出院记录》中“出院医嘱”写明：……术后6周、12周、半年、9个月返院拍片复查了解骨折端愈合情况。术后1个半月视骨折愈合情况逐渐扶拐下地不负重行走，3个月后视骨折愈合情况逐渐下地负重行走。……加强营养。门诊随诊，不适时及时复诊。2019年10月15日，原告遵医嘱前往龙岩市永定区中医院复查，用去医疗费405.29元。2019年10月16日，龙岩市永定区中医院出具《疾病证明书》证实：原告从2019年10月15日至2019年10月16日在该院住院治疗。2020年4月15日，广东阳光法医临床司法鉴定所出具的阳光司鉴所【2020】临鉴字第29号《广东阳光法医临床司法鉴定所法医鉴定意见书》认为：原告黄细英左股骨骨折内固定术后，评定为十级伤残；左髌骨粉碎性骨折内固定术后，评定为十级伤残。另查明，原告黄细英户口性质为农业家庭户口。原告是以自己的设备、技术和劳力完成案涉工作。事故发生后，被告丘松兴共给付原告黄细英医疗费5600元。现原告以维护自己的合法权益为由向本院起诉，并提出上述诉讼请求。以上事实，有当事人的陈述及相关书证证实，证据确实充分，本院依法予以认定。针对原告黄细英的诉讼请求，结合本案案情，依照相关法律法规及司法解释的规定，原告在本案中的各项合理损失范围及数额为：1、医疗费36161.71元（医疗收费票据金额为36161.74元，原告请求未超过实际损失，以原告请求为准，其中医保报销18056.95元）；2、护理费：住院期间：150元/天/人×35天×1人=5250元；3、住院伙食补助费：100元/天×35天=3500元；4、误工费：56386元/年÷365天×274天（按照广东省国有农林牧渔业在岗职工上一年度年平均工资计算至评残前一天）=42328.12元，原告仅请求25900元，未超过实际损失，以原告请求为准；5、残疾赔偿金：18818元/年×20年×11%（两个十级伤残）=41399.6元；6、评残费：3600元；7、交通费：900元（酌定）；8、营养费：5000元×11％=550元；9、精神损害抚慰金：2500元（根据原告的受害程度及事故当事人的过错程度等因素综合确定）；10、后续治疗费：8000元。以上十项合计为127761.31元。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。双方的主要争议是原告与第三人之间是否为雇员与雇主的关系即第三人应否承担责任、被告支付给原告的7600元是否全部为工钱及广东阳光法医临床司法鉴定所出具的阳光司鉴所【2020】临鉴字第29号《广东阳光法医临床司法鉴定所法医鉴定意见书》能否采信的问题。关于原告与第三人之间是否为雇员与雇主的关系即第三人应否承担责任的问题。被告主张其将案涉工程承包给第三人赖观光，由第三人组织原告夫妇从事刷墙工作，故第三人亦应承担相应的责任，但被告对此未能提供相关证据予以证实，且原告与第三人均予否认。原告与第三人均主张第三人只是介绍人。同时，从被告“工钱是原告跟我商谈的，第三人在旁边”的陈述和原告“从被告方承包墙体粉刷，平时由夫妻俩进行完成该项工作，承包方式是包工包料，工具由原告及其丈夫自带”的陈述可以认定原告及其丈夫与被告之间达成口头协议，由原告及其丈夫对被告的刷墙工作进行承揽完成，原告不是受第三人的指派。若案涉工作由被告承包给第三人，再由第三人指派原告从事的话，通常应是被告与第三人商谈价钱，而不是被告与原告商谈价钱。故本院对被告的上述主张不予采信。并认定第三人只是介绍人，原告与第三人之间不存在雇佣关系，第三人对原告的本案损失无需承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案施工过程中，施工地点没有护栏，原告未能要求被告提供必要的劳动安全保障，在劳动过程中又欠缺足够的谨慎；被告没有为原告的劳务活动提供必要的安全保障，未能尽到为工作人员安全从事劳动提供充分的安全措施的义务，导致原告从高处坠地受伤，原、被告均存在过错，应当各自承担相应责任。故依据本案事实及双方的过错程度，本院依法确定原、被告承担同等责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。对于原告黄细英的损失127761.31元，其中医疗费36161.71元，虽然梅州市*民基本医疗保险报销了18056.95元，但医保与侵权是不同的法律关系。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款规定，医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由社会医疗保险基金先行支付。社会保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。根据该规定，侵权人不因社会保险经办机构支付了医疗费而免除赔偿责任，社会保险经办机构有权追偿。况且，医保报销的费用是原告依法购买相关保险后获得的保障，存在一定的人身依附性、专属性，而原、被告在本案中承担同等责任，该医保报销的18056.95元并未超出原告承担的责任范围。故被告不因医保报销而免除或减轻医疗费的赔偿责任。其中精神损害赔偿金已作责任分摊，故对于原告黄细英的损失127761.31元，由被告承担（127761.31元-2500）×50％+2500元=65130.65元。关于被告支付给原告的7600元是否全部为工钱的问题。被告共计支付给原告7600元，其中：原、被告在商谈总工钱为9000元后由被告微信转给第三人2000元，再由第三人给付原告2000元；原告摔伤时由被告给付原告丈夫1600元现金；原告住院期间由被告给付原告2000元；2020年4月份由被告微信转给一个名为复华的师傅2000元，再由复华师傅给付原告2000元。原、被告对于上述事实及过程没有异议，本院予以确认。原、被告对于第三人转交的2000元系工钱没有异议，本院亦予以确认。原告认为原告摔伤时的1600元和原告住院期间的2000元是医疗费，但抵作工钱，被告对此不予认可，被告认为该3600元系医疗费，因为双方对案涉工钱未结算。因工钱未结算，原告不宜未经被告同意而单方决定抵作工钱，故该3600元应认定为被告垫付的医疗费。对于复华师傅转交的2000元，因原告未举证证明双方已对案涉工钱已作结算，故该2000元亦应认定为被告垫付的医疗费。所以，被告支付给原告的7600元中有2000元为工钱，5600元为被告垫付的医疗费。故被告应赔偿原告的65130.65元在抵扣被告垫付的5600元后，被告仍应赔偿原告59530.65元。关于广东阳光法医临床司法鉴定所出具的阳光司鉴所【2020】临鉴字第29号《广东阳光法医临床司法鉴定所法医鉴定意见书》能否采信的问题。原告为了确定损失自行委托伤残鉴定，被告认为原告的伤情达不到鉴定意见所支持的等级并申请重新鉴定，但未举证。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形……”及第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”的规定，当事人对鉴定结论有异议的，应提供足以反驳的证据。广东阳光法医临床司法鉴定所是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，鉴定人员具备相应资质，鉴定程序合法。而被告丘松兴未能提供充分证据予以反驳。所以，对于被告重新鉴定的申请，本院依法不予准许，即依法采信广东阳光法医临床司法鉴定所出具的阳光司鉴所【2020】临鉴字第29号《广东阳光法医临床司法鉴定所法医鉴定意见书》。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：被告丘松兴应在判决生效之日起15日内赔偿原告黄细英各项损失共计59530.65元；驳回原告黄细英的其他诉讼请求。案件受理费864.98元，由原告黄细英负担270.18元，由被告丘松兴负担594.8元。案件受理费864.98元已由原告黄细英缴交，本院不予退回，被告丘松兴应于本判决生效之日起7日内将案件受理费594.8元迳行给付原告黄细英。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 长  张永光人民陪审员  李金梅人民陪审员  唐开胜二〇二〇年九月二十八日书 记 员  江宏军