陕西省汉中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕07民终1142号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地：陕西省汉中市汉台区。统一社会信用代码：91610700709991091U。 负责人：赵凯，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张庆荣，陕西锐博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周**，陕西锐博律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘纪芳，女，生于1951年3月14日，汉族，住陕西省城固县，农民，身份证号码：XXXXXXX********。 原审被告：陈茂顺，男，生于1958年1月20日，汉族，住陕西省城固县，农民，系陕FXXX**号两轮摩托车所有人及驾驶员，身份证号码：XXXXXXX********。 原审被告：雷波，男，生于1986年1月8日，汉族，住陕西省城固县，系XXXXX号小型客车驾驶员，身份证号码：XXXXXX********。 原审被告：雷王明，男，生于1956年4月16日，汉族，住陕西省城固县，系XXXXX号小型客车所有人，身份证号码：XXXXXXX********，系雷波父亲。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司因与被上诉人刘纪芳，原审被告陈茂顺、雷波、雷王明机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2020）陕0722民初1166号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司上诉请求：判决撤销一审判决主文第一条，依法改判不合理部分。事实和理由：一、残疾赔偿金认定依据不充分，判决错误，请求予以纠正。上诉人认为一审鉴定意见书对伤残等级的评定不符合被上诉人的实际伤情，且鉴定系被上诉人单方委托，一审驳回上诉人重新鉴定的申请不符合法律规定。二、误工费认定依据不充分。被上诉人发生事故时，被上诉人已经年满69周岁，达到退休年龄，也未提交任何证据证明其从事农业生产，一审支持误工费错误。 被上诉人刘纪芳未作书面答辩。 原审被告陈茂顺、雷波、雷王明未作书面答辩。 刘纪芳向一审法院起诉请求：依法判令四被告赔偿因交通事故致其受伤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计70397.80元（不含被告已垫付费用）；本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年8月14日17时30分许，被告雷波驾驶被告雷王明所有的陕FXXX**号小型客车沿316国道由城固向西乡方向行驶至城固县秦家坝路段右转弯时，与被告陈茂顺驾驶自己所有的陕FXXX**号两轮摩托车发生碰撞，致被告陈茂顺（另案处理）和摩托车乘坐人刘纪芳受伤及两车受损的交通事故。事发后，原告刘纪芳被送往城固县医院住院治疗29天，被诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折；2、右尺骨茎突骨折；3、顶部头皮下血肿；4、左侧第4、5、6肋骨骨折；5、上唇部裂伤；6、多处软组织损伤；7、高血压病3级。花医疗费9577.70元(其中:门诊费38元、住院费医疗费9539.70元)、交通费240元。原告住院治疗期间由其亲属进行护理。被告雷波共垫付原告刘纪芳费用7232.56元（其中：住院医疗9539.70元-7007.14元=2532.56元、护理费3900元、生活费800元）；被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已垫付原告刘纪芳医疗费7007.14元。2020年3月11日被告陈茂顺垫付鉴定费1560元后，经城固县“148”法律服务所委托陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告刘纪芳的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了评定，陕西汉中汉航法医司法鉴定所作出【2020】法临鉴字第249号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人刘纪芳右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折，后遗留右腕关节活动功能障碍，其伤残等级评定为10级伤残；被鉴定人刘纪芳右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折、顶部头皮下血肿、左侧第4、5、6肋骨骨折、上唇部裂伤、多处软组织损伤，其误工期综合评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。庭审过程中，被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司仅对原告刘纪芳的伤残等级鉴定意见不予认可，申请重新鉴定。因超过举证期限，本院未予支持。2019年9月12日城固县公安局交警大队作出【2019】第4-0813号道路交通事故认定书，认定被告雷波应负本起事故的主要责任；被告陈茂顺应负本起事故的次要责任；刘纪芳无事故责任。属被告雷王明所有的陕FXXX**号小型客车在被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司购买有机动车交通事故强制保险和商业保险100万元（不计免赔），且事故发生在保险期内。 一审法院认为，公民生命健康权受法律保护。侵害他人人身权利造成损害的，应当承担侵权责任。被告雷波驾驶被告雷王明所有的陕FXXX**号小型客车与原告陈茂顺驾驶的的两轮摩托车相碰撞，致被告陈茂顺和摩托车乘坐人刘纪芳受伤的交通事故发生，城固县交警队认定被告雷波应负本起事故的主要责任；被告陈茂顺应负本起事故的次要责任；刘纪芳无事故责任。因原、被告双方对该认定均无异议，该院予以采信。因被告雷王明所有的陕FXXX**号小型客车在被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司购买有机动车交通事故强制保险和商业保险，故被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司应在该机动车投保的第三者责任强制保险理赔限额范围内和商业险理赔限额范围内按合同约定直接赔偿原告损失。不足部分应由肇事双方按机动车与机动车之间发生交通事故主次责任7：3的比例予以承担。原告要求三被告赔偿因交通事故受伤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金的请求，应在法律规定的范围内予以支持。其医疗费本院根据医疗机构出具的医药费和住院费收款凭证，结合原告的住院病历和诊断证明确定为9577.70元(其中:门诊费38元、住院费医疗费9539.70元)。对争议1：三被告对原告提供的“三期”鉴定意见无异议，予以采信。因被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司仅对原告提交的农村土地承包经营权证书的真实性予以认可，而认为原告刘纪芳已达到丧失劳动能力的年龄，故不存在误工费的减少问题。根据原告刘纪芳事发时年龄已满68周岁及劳动能力相对减弱的实情，结合城固县XX镇XX村委会证明原告刘纪芳平时在家从事农业生产的客观实际，综合确定其原告刘纪芳的误工费以30元/天标准按双方认可的鉴定意见计算120天。对原告要求被告赔偿护理费的主张，因原告未能提供其护理人员平均收入状况，故参照当地从事同等级别护工的劳务报酬标准，结合出院后家庭护理的实情，酌情确定以80元/天的标准按双方认可的鉴定意见计算60天。原告要求被告以20元/天的标准按双方认可的鉴定意见赔偿90天营养费和以30元/天的标准按实际住院天数计算29天住院伙食补助费的主张，符合相关法律规定，予以支持。对争议2：因本起交通事故致原告伤残，给其本人和亲属造成了一定的精神损害，故根据原告构成10级伤残及本次事故无责任的事实，支持原告要求被告赔偿精神损害抚慰金3000元的请求。对争议3：因被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在收到法院送达的举证通知书和原告刘纪芳提交的伤残鉴定意见书后，未在举证期限内提出重新鉴定的申请，应视为对该鉴定意见无异议，故对被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司逾期提出重新鉴定的申请，不予支持。对被告陈茂顺和被告雷波及被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已垫付原告的医疗等费用应当一起计算并赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条及陕西省高级人民法院关于印发《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）的通知》之规定，遂判决：一、原告刘纪芳的医疗费9577.70元(其中:门诊费38元、住院费医疗费9539.70元)、误工费3600元（120天×30元/天）、护理费4800元（60天×80元/天）、营养费1800元（90天×20元/天）、住院伙食补助费870元（29天×30元/天）、交通费240元、伤残赔偿金39707.80元（36098元×11年×10%）、精神损害抚慰金3000元，以上共计63595.50元。扣除中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已垫付原告刘纪芳的医疗费7007.14元外，再被告由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXX**号小型客车购买的交强险理赔限额内伤残项下赔偿原告刘纪芳40940.03元；剩余15648.33元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXX**号小型客车购买的商业险理赔限额内赔偿原告刘纪芳70%即10953.83元，由被告陈茂顺赔偿原告刘纪芳30%即4694.50元。二、原告刘纪芳的鉴定费1560元。由被告陈茂顺承担468元，被告雷波承担1092元。三、由原告刘纪芳返还被告陈茂顺已垫付的鉴定费1560元；由原告刘纪芳返还被告雷波已垫付的费用共计7232.56元（其中：住院医疗9539.70元-7007.14元=2532.56元、护理费3900元、生活费800元）。以上一、二、三条限判决书生效后二十日内履行完毕。如被告未在本判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费704元，减半收取352元。由被告陈茂顺承担106元，被告雷波承担246元。 本院二审期间，当事人未提交新的证据。经审理查明，一审认定的案件事实清楚，本院依法予以确认。 本院认为，本案一审限定的举证期限为2020年5月30日，并于2020年5月15日向上诉人送达了举证通知书、司法鉴定意见书等材料，一审卷内附有举证通知书存根和送达回证。上诉人在一审举证期过后对鉴定意见提出异议、要求重新鉴定，一审法院以未在举证期内提出重新鉴定的申请、应视为对该鉴定意见无异议，故对其逾期提出重新鉴定的申请不予支持，并无不当。且上诉人仅从城固县人民医院检查报告单显示“骨折断端对位、对线良好，未见明显错位，短端骨质密度稍增高，腕关节关系未见明显异常”就认为被上诉人不构成十级伤残，系其单方的认识和推测，并无证据支持，该理由亦不能成立。 关于被上诉人误工费的问题，达到法定退休年龄，并不当然意味着劳动能力的丧失。一审期间，被上诉人提交了城固县XX镇XX村委会的证明，证明被上诉人在家务农，一审结合被上诉人因年龄较大劳动能力相对减弱、以及仍在从事农业生产的客观实际，综合确定误工费为30元每天符合实际情况，并无不当。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 仵瑞梅 审 判 员 刘新星 审 判 员 李 涛 二〇二〇年九月二十三日 法官助理 王雅泽 书 记 员 王韵捷 1