重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0112民初9838号 原告：黄永珍，女，汉族，1964年3月12日出生，住址重庆市渝**。 委托诉讼代理人：熊小芳，重庆简繁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨冰霞，重庆简繁律师事务所实习律师。 被告：重庆东衡物业管理有限公司，住所地重庆市渝**回兴街道翠苹路**东衡槟城**楼负**，统一社会信用代码91500112768878515M。 法定代表人：曹红梅，总经理。 委托诉讼代理人：杨玲，公司员工，女，汉族，1986年5月1日出生，住址重庆市渝**。 委托诉讼代理人：游国平，重庆聚立信律师事务所律师。 原告黄永珍与被告重庆东衡物业管理有限公司劳动争议一案，本院于2020年4月21日受理后，依法由审判员初攀东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄永珍的委托诉讼代理人熊小芳、杨冰霞，被告重庆东衡物业管理有限公司的委托诉讼代理人杨玲、游国平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告黄永珍向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告之间的劳动关系于被告收到起诉状副本之日解除；2.请求被告向原告支付一次性伤残补助金44972.4元（6814元/月×60%×11个月）、一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金8176.8元（6814元/月×10%×12个月）、鉴定费400元、护理费3920元（80元/天×49天）、住院伙食补助费392元（8元/天×49天）、停工留薪期工资10976.64元（1829.44元/月×6个月）、鉴定期间生活津贴3658.88元（1829.44元/月×2个月）及交通费500元，共计113880.72元。事实与理由：2018年12月19日，原告在东衡槟城小区做清洁时被业主掉落的腊肉砸伤，受伤部位为脑部。2019年8月26日，渝北区人力资源和社会保障局将其认定为工伤。2019年10月31日，重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会作出伤残八级的鉴定结论。为维护原告合法权益，故起诉。 被告重庆东衡物业管理有限公司辩称，原告于2018年3月4日在被告处入职，其超过法定退休年龄，不能与被告形成劳动关系，原告的第1项诉讼请求依法不能成立；停工留薪期工资被告已经支付，鉴定期间生活津贴计算过高，应当主张70%，同意支付交通费200元，其余项目由法院依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。就当事人对其真实性无异议的证据，包括仲裁委不予受理通知书、《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、鉴定费收据、病历资料及银行流水，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2018年3月4日进入被告公司从事清洁工工作，工资标准为1829.44元/月。2018年12月19日，原告在东衡槟城小区做清洁时被业主掉落的腊肉砸伤，受伤部位为脑部。原告受伤后，在重庆医科大学附属第三医院住院治疗，住院天数共计49天，并经该医院诊断为：闭合性颅脑损伤重型；右侧额颞顶急性硬膜下血肿；大脑镰下疝；脑挫伤；蛛网膜下腔出血。2019年7月12日，原告向重庆市渝北区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年8月26日，该局出具《认定工伤决定书》，主要载明：黄永珍于2018年12月19日受到的伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤，由重庆东衡物业管理有限公司承担工伤主体责任。2019年8月30日，原告向重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，并为此支出鉴定费用400元。2019年10月31日，该委出具《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残八级，无生活自理障碍。 2020年3月26日，原告以被告为被申请人向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付申请一次性伤残补助金44972.4元（6814元/月×60%×11个月）、一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金8176.8元（6814元/月×10%×12个月）、鉴定费400元、护理费3920元（80元/天×49天）、住院伙食补助费392元（8元/天×49天）、停工留薪期工资10976.64元（1829.44元/月×6个月）、鉴定期间生活津贴3658.88元（1829.44元/月×2个月）及交通费500元，共计113880.72元。当日，该委出具《不予受理通知书》，主要理由为：达到法定退休年龄。2020年4月21日，原告向本院提起诉讼。 庭审中，被告陈述，已经按1440元/月的标准给原告发放了5个月的停工留薪期工资，原告对此予以认可。 本院认为，根据前述查明的事实，原告在被告单位工作中受伤，现渝北人社伤险认字（2019）1729号《认定工伤决定书》已将原告受伤性质认定为工伤，被告作为用工单位，应依法向原告承担工伤主体责任，参照《工伤保险条例》向原告支付相关工伤保险待遇。由于原告已过法定退休年龄，原被告双方之间不存在劳动关系。因此，原告请求确认其与被告之间的劳动关系于被告收到起诉状副本之日解除，本院依法不予支持。 根据原告主张的赔偿项目，本院认为： 1.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，原告工资为1829.44元/月，应按照2018年职工月平均工资（6814元/月）的60%计算其本人工资标准，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，原告属八级伤残，其享受的一次性伤残补助金标准为11个月本人工资即44972.4元（6814元/月×60%×11个月）； 2.一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按八级6个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按八级12个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本案中，原告已达到法定退休年龄，故原告主张一次性伤残就业补助金，本院依法不予支持。原告向被告主张一次性工伤医疗补助金，依法应予支持，由于原告已到达法定退休年龄，本院酌定以劳动能力鉴定结论作出之日（2019年10月31日）的本市上年度职工月平均工资（6814元/月）为基数计算，故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）； 3.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原告的停工留薪期未经劳动能力鉴定委员会确认，根据原告的伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，对原告主张的停工留薪期按6个月计，被告理应支付原告停工留薪期工资10976.64元（1829.44元/月×6个月），由于被告已经按1440元/月的标准给原告发放了5个月的停工留薪期工资7200元（1440元/月×5个月），故被告还应支付原告停工留薪期工资共计3776.64元（10976.64-7200元）； 4.鉴定期间生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”本案中，原告劳动能力鉴定期间为2019年8月30日至10月31日，原告主张2个月的生活津贴，本院予以支持，故被告应支付原告鉴定期间生活津贴2561.2元（1829.44元/月×2个月×70%）； 5.住院伙食补助费。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于实施有关政策问题的通知》第四条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，原告住院49天，其住院伙食补助费应为392元（49天×8元/天）； 6.住院期间护理费。原告住院100天，原告主张按照80元/天计算住院期间护理费，本院予以支持，故被告应支付原告住院期间护理费共计为3920元（80元/天×49天）； 7.鉴定费。原告申请劳动能力鉴定，支出鉴定费用400元，有相应票据佐证，本院依法予以支持； 8.交通费。原告主张交通费500元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，原告对其诉求的该笔费用没有证据证明是经医疗机构出具证明并报经办机构同意到统筹地区以外就医所发生的，故本院对此不予支持。但是，被告同意支付原告交通费200元，本院对此予以确认。 综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 被告重庆东衡物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告黄永珍一次性伤残补助金44972.4元、一次性工伤医疗补助金40884元、停工留薪期工资3776.64元、鉴定期间生活津贴2561.2元、住院伙食补助费392元、住院期间护理费3920元、鉴定费400元及交通费200元； 驳回原告黄永珍其他诉讼请求。 如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆东衡物业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员 初攀东 二〇二〇年九月十六日 法官助理 孙 贤 书 记 员 谢 帆