河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终1867号上诉人(原审被告)：中国建筑第七工程局有限公司，住所地：河南省郑州市京开第十五大街**。法定代表人：方胜利，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡岳朋，男，1987年10月5日出生，汉族，住河南省开封县，系该公司职工。被上诉人(原审原告)：胡太旺，男，1983年3月7日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：亢献淑，河南优诚律师事务所律师。上诉人中国建筑第七工程局有限公司（以下简称中建七局）因与被上诉人胡太旺劳动争议纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初2901号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中建七局委托诉讼代理人胡岳朋、被上诉人胡太旺及其委托诉讼代理人亢献淑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中建七局上诉请求：1.依法撤销一审判决判项部分第一项，改判驳回胡太旺请求中建七局支付其经济补偿金13，524元的诉请请求；2.依法撤销一审判决判项部分第二项，驳回胡太旺请求中建七局支付其工伤保险各项待遇151，982元的诉讼请求，改判支付胡太旺工伤保险各项待遇94，158元；3.本案一审和二审诉讼费用由胡太旺承担。事实和理由：一、一审法院认定案件事实错误。首先，一审法院认定双方当事人劳动关系存续期间为2016年9月25日至2020年1月12日，认定事实错误。假定胡太旺为工伤，其自称受伤时间为2017年1月20日，住院期间为2017年2月21日至2017年3月6日，因胡太旺右手食指第一关节部分截肢，按照《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》所附河南省工伤职工停工留薪期分类目录—腕和手损伤（S60-S69)—其他单个手指切断S68.1停工留薪期为6个月，故胡太旺在中建七局处工作时间最多至2017年7月19日。其次，一审法院以2020年1月12日胡太旺通过邮寄方式通知中建七局解除双方的劳动关系错误。6个月停工留薪期满胡太旺并未到中建七局处继续工作，也未向中建七局主张要求继续工作，其以自身的行为表明不愿再到中建七局处上班，构成自动离职，双方劳动关系已于其停工留薪期满解除。另，胡太旺提交的2020年1月12日胡太旺通过邮寄方式通知中建七局解除双方的劳动关系证据并未经中建七局庭审质证，不能作为认定案件的依据；且胡太旺出于拿到一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金目的通过邮寄方式通知中建七局解除双方的劳动关系明显违反诚实信用原则。二、一审法院适用法律错误。胡太旺不符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位向劳动者支付经济补偿金的条件，一审判决中建七局支付胡太旺经济补偿金适用法律错误。根据《劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。胡太旺在中建七局工作时间加上其停工留薪期间为2016年9月25日至2017年7月19日，2017年7月19日后胡太旺并未在中建七局处工作，一审法院判决中建七局支付胡太旺2017年8月21日至2020年1月12日经济补偿金明显错误。三、一审法院判决中建七局支付胡太旺住院伙食补助费适用金额标准错误，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金适用标准错误。依据《河南人力资源和社会保障厅关于调整2019年伤残津贴等工伤保险待遇的通知》，濮阳地区工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助应按20元/天/人标准计算，胡太旺2017年7月19日停工留薪期满未到中建七局工作，构成自动离职，应按2016年度濮阳市职工平均工资标准计算－次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。胡太旺辩称：一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，请二审依法驳回中建七局的上诉请求，维持原判。一、胡太旺2016年9月25日上班，2020年3月18日申请劳动仲裁，要求解除劳动关系，时间为3年零5个月。一审按照胡太旺2020年1月12日邮寄给中建七局的解除劳动关系通知的时间确定双方解除劳动关系的时间，是缩短了劳动关系存续的时间，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定计算经济补偿金，并未损害中建七局的权利。中建七局主张其与胡太旺于2017年7月19日解除劳动关系，但未出具其与胡太旺解除劳动关系的证明也未出具向胡太旺支付经济补偿金的证明。二、依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，中建七局有义务出具解除或者终止劳动合同的证明并向胡太旺支付经济补偿金。中建七局未依法为胡太旺缴纳社会保险费并拖欠工资，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条和《工伤保险条例》第三十七条的规定，胡太旺有权解除劳动合同，中建七局依法应当支付经济补偿金和一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。胡太旺工资表上的工资为3,864元／月，一审按照生效的（2017)豫0105民初18453号和（2017)豫01民终15585号民事判决书认定胡太旺月工资为3,800元，并不损害中建七局的利益。三、一审判决的住院期间的伙食补助费依据的是河南省公务人员出差伙食补助标准。《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工停发原待遇的时间为评定伤残等级后。胡太旺2017年1月20日受伤，2019年10月31日评定伤残等级，根据规三十三条之规定，停工留薪期一般不超12个月，经劳动能力鉴定委员会批准可以延长。胡太旺因没有经批准延长停工留薪期，请求12个月的停工留薪期符合法律规定。一审按照《工伤保险条例》做出判决，并无不当。四、一审判决漏判了胡太旺在濮阳市人民医院门诊治疗的医疗费用1，666元，胡太旺为了息事宁人，未提出上诉，认可一审判决。胡太旺向一审法院起诉请求：1、中建七局支付原告解除劳动关系一次性经济补偿金13,524元（3,864元×3.5个月）；2、中建七局支付原告工伤保险各项待遇151,982元（医疗费12,892元、住院期间的护理费125元/天×13天=650元、停工留薪期工资3,864元/月×12个月=46,368元、一次性伤残补助金3,864元/月×7个月=27,048元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金63,099元、鉴定费300元）。一审法院查明，胡太旺于2017年因与中建七局是否存在劳动关系等问题向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.双方存在劳动关系；2.中建七局支付胡太旺医疗期工资22,800元；3.中建七局支付胡太旺从2016年9月份至裁决确定日未签订劳动合同双倍高工资剩余部分暂定41,600元；4.中建七局为胡太旺补缴工作期间（2016年9月至裁决确定日）的医疗保险、养老、工伤保险等各项社会保险费；5.中建七局支付胡太旺医疗费12,851元；6.中建七局支付胡太旺一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金80,840元；7.中建七局支付胡太旺2017年2月1日至25日工资3,864元。该仲裁委经审理认为，胡太旺2017年1月20日身体受到的伤害未经有关部门认定其受伤害为工伤，因此，胡太旺请求的工伤待遇，本委暂不审理，并于2017年6月28日做出濮劳人仲裁字（2017）108号仲裁裁决书，裁决：1.胡太旺自2016年9月25日起与中建七局之间的关系为劳动关系；2.本裁决生效后10日内，中建七局支付胡太旺2017年2月1日至25日工资3,125元、未签订劳动合同二倍工资剩余部分14,988元；3.驳回胡太旺其他请求。本案中建七局不服该裁决书，诉至河南省郑州市金水区人民法院，请求判决：1.双方之间自2016年9月26日至2017年2月25日存在劳动关系；2.本案诉讼费、邮寄费、公告费等因本案发生的诉讼费用由胡太旺承担。该院经审理认定以下事实：胡太旺于2016年9月25日进入中建七局濮阳市工人文化宫项目部后厨上班，月收入3,800元，双方未签订劳动合同，中建七局也未为胡太旺缴纳社保，2017年1月20日，胡太旺右手手指受到伤害，并认为，中建七局未提交与胡太旺解除或终止劳动合同的证明，故对中建七局主张的自2016年9月26日至2017年2月25日期间存在劳动关系的请求不予支持，并于2017年9月21日做出（2017）豫0105民初18453号民事判决书，判决：1、胡太旺自2016年9月25日起与中建七局之间的关系为劳动关系；2、中建七局于本判决生效后十日内支付胡太旺2017年2月1日至25日工资3,125元；3、中建七局于本判决生效后十日内支付胡太旺未签订劳动合同二倍工资剩余部分14,988元；4、驳回中建七局的诉讼请求。中建七局不服该判决书，上诉至河南省郑州市中级人民法院，该院经审理认为，依据《劳动合同法》第42条规定，中建七局不得在胡太旺医疗期内解除劳动合同，故中建七局认为其与胡太旺在2016年9月25日至2017年2月25日存在劳动关系的上诉理由不成立，故于2017年11月22日做出驳回中建七局上诉、维持原判的（2017）豫01民终15585号民事判决书。2018年6月11日，濮阳市人力资源和社会保障局就胡太旺伤情做出豫（濮）工伤认字〔2017〕681号河南省认定工伤决定书，内容为：胡太旺用人单位为中建七局，工作岗位厨师，事故时间2017年1月20日，诊断时间2017年2月21日，2017年1月20日10时30分左右，胡太旺在濮阳市工人文化宫项目部厨房准备午餐，在处理鱼时，右手食指被鱼刺扎伤，经濮阳市中医医院诊断为右手食指外伤性感染、皮肤缺损、骨外露，胡太旺于2017年10月13日向濮阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，我局于2018年4月13日受理了胡太旺的工伤认定申请，经调查，胡太旺同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。中建七局不服该决定书，向河南省人力资源和社会保障厅提起行政复议，该厅认为，胡太旺与中建七局存在劳动关系的事实已由生效判决予以确认，胡太旺在工作时间和工作场所内，因工作原因受到的事故伤害，应当认定为工伤，故于2018年10月11日做出维持豫（濮）工伤认字〔2017〕681号河南省认定工伤决定书的豫人社复议〔2018〕58号行政复议决定书。中建七局又因该决定书向郑州铁路运输法院提起行政诉讼，请求撤销豫（濮）工伤认字〔2017〕681号河南省认定工伤决定书及豫人社复议〔2018〕58号行政复议决定书，并由二机构重新做出具体行政行为。该院于2019年4月22日做出驳回中建七局诉讼请求的（2018）豫7101行初361号行政判决书。中建七局不服该判决书，上诉至郑州铁路运输中级法院，该院于2019年7月11日做出（2019）豫71行终172号行政判决书。濮阳市劳动能力鉴定委员会于2019年10月31日做出濮劳鉴工字（2019）第177号《濮阳市职工工伤（××）伤残等级鉴定结论表》，结论为：胡太旺伤残部位右手手指，伤残程度为拾级。胡太旺支付职工工伤伤残等级鉴定费300元。胡太旺于2020年3月18日向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会根据一事不再理原则，于2020年4月16日做出濮劳人仲裁不字（2020）第14号不予受理案件通知书。胡太旺不服该通知书，诉至本院。另查明，胡太旺在2017年2月21日至2017年3月6日期间在濮阳市中医医院住院治疗，经诊断，胡太旺病情为右手食指外伤性感染、皮肤缺损、××，胡太旺共支付医疗费11,226元。2020年1月12日，胡太旺通过邮寄方式通知中建七局解除双方劳动关系。一审法院认为，河南省郑州市金水区人民法院做出的（2017）豫0105民初18453号民事判决书及河南省郑州市中级人民法院做出的（2017）豫01民终15585号民事判决书均已认定以下事实：胡太旺于2016年9月25日进入中建七局濮阳市工人文化宫项目部后厨上班，月收入3，800元，中建七局也未为胡太旺缴纳社保，2017年1月20日，胡太旺右手手指受到伤害，一审法院对上述事实亦予以采纳。中建七局在本案中辩称，其与胡太旺的劳动关系于2017年2月25日终止，胡太旺系自行离职，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，中建七局作为用人单位，应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，但其至今未提交该解除证明，而胡太旺在本案中亦提交解除通知书用于证明，2020年1月12日，其已通过邮寄方式通知中建七局解除双方劳动关系，故一审法院对中建七局提出的其与胡太旺在2016年9月25日至2017年2月25日存在劳动关系的意见不予采纳，结合上述内容，一审法院据此认定，双方劳动关系存续期间应为2016年9月25日至2020年1月12日，因中建七局也未为胡太旺缴纳社保，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，中建七局应支付胡太旺解除劳动关系经济补偿金，经核算，具体数额为：3，800元×3.5个月=13，300元。另外，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条的相关规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，中建七局未为胡太旺缴纳工伤保险费，濮阳市劳动能力鉴定委员会于2019年10月31日做出的濮劳鉴工字（2019）第177号《濮阳市职工工伤（××）伤残等级鉴定结论表》结论为：胡太旺伤残部位右手手指，伤残程度为拾级，故胡太旺要求中建七局支付因治疗工伤产生的医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，符合上述法律规定，具体数额分别为：1.医疗费应以医疗机构出具的医疗费专用票据为准，即11，226元；2.住院伙食补助费650元（50元×13天）；3、鉴定费300元；4.停工留薪期工资，胡太旺右手于2017年1月20日受伤，于2018年4月13日被认定为工伤，于2019年10月31日被评定为拾级伤残，胡太旺现要求12个月的停工留薪期工资并无不当，一审法院对此予以支持，具体数额为3，800元×12个月=45，600元；5.一次性伤残补助金，结合胡太旺工资标准及伤残程度，中建七局应支付胡太旺一次性伤残补助金3，800元×7个月=26，600元；6.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，结合双方解除劳动关系时统筹地区上年度职工年平均工资63,099元/年及胡太旺伤残等级，中建七局应支付胡太旺一次性工伤医疗补助金63,099元÷12个月×6个月=31,549元、一次性伤残就业补助金63,099元÷12个月×6个月=31,549元。胡太旺另要求中建七局支付濮阳市人民医院医疗费1，666元，但其提交的证据不足以证明该费用与其工伤存在直接因果关系，且濮阳市人力资源和社会保障局做出的豫（濮）工伤认字〔2017〕681号河南省认定工伤决定书仅显示胡太旺伤情经濮阳市中医医院诊断，并未显示濮阳市人民医院就该伤情进行治疗，故一审法院对该费用不予支持；胡太旺另要求中建七局支付护理费，但未提供劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的相关证据，故一审法院对该请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、中国建筑第七工程局有限公司支付胡太旺解除劳动关系经济补偿金13，300元,于本判决生效后十日内履行完毕；二、中国建筑第七工程局有限公司支付胡太旺医疗费11，226元、停工留薪期工资45，600元、一次性伤残补助金26，600元、一次性工伤医疗补助金31，549元、一次性伤残就业补助金31，549元、鉴定费300元、住院伙食补助费650元，于本判决生效后十日内履行完毕；三、驳回胡太旺的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由中国建筑第七工程局有限公司承担。二审期间，双方当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据中建七局的上诉理由和胡太旺的答辩意见，归纳本案争议焦点为：一、一审认定胡太旺与中建七局的劳动关系存续期间是否正确；二、一审认定的解除劳动关系经济补偿金、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金计算标准是否正确。一、关于胡太旺与中建七局的劳动关系存续期间的认定问题。胡太旺于2016年9月25日进入中建七局濮阳市工人文化宫项目部后厨上班，双方未签订劳动合同，中建七局未给胡太旺缴纳社保。2017年1月20日，胡太旺右手手指在工作中受伤。2018年6月11日，濮阳市人力资源和社会保障局就胡太旺伤情做出豫（濮）工伤认字〔2017〕681号河南省认定工伤决定书，认定为工伤。中建七局上诉称，其与胡太旺的劳动关系存续期间为2016年9月25日至2017年7月19日，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，中建七局作为用人单位，应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，但其未提交解除或终止劳动合同的证明。经查阅一审卷宗，2020年1月12日，胡太旺通过邮寄方式通知中建七局解除双方劳动关系，2020年3月18日向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，一审认定双方劳动关系存续期间应为2016年9月25日至2020年1月12日未侵犯中建七局合法权益，并无不当。二、关于解除劳动关系经济补偿金及住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金标准认定问题。关于经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六七之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。…不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，双方劳动关系存续期间应为2016年9月25日至2020年1月12日，时间为3年零109天，胡太旺月工资为3，800元，故一审据此认定中建七局应支付胡太旺解除劳动关系经济补偿金具体数额为：3，800元×3.5个月=13，300元并无不当。关于住院伙食补助，中建七局上诉称应当按照《河南人力资源和社会保障厅关于调整2019年伤残津贴等工伤保险待遇的通知》（豫人社〔2018〕44号）认定住院伙食补助标准。《河南人力资源和社会保障厅关于调整2019年伤残津贴等工伤保险待遇的通知》一、调整对象：本省行政区域内2018年12月31日前开始享受伤残津贴、生活护理费、供养亲属抚恤金的工商人员或因工死亡人员供养亲属。本案中，胡太旺右手于2017年1月20日受伤，于2018年4月13日被认定为工伤，于2019年10月31日被评定为拾级伤残，故该通知不适用于本案。中建七局该项上诉理由不能成立。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期间一般不超过12个月。胡太旺右手于2017年1月20日受伤，于2018年4月13日被认定为工伤，于2019年10月31日被评定为拾级伤残，胡太旺要求12个月的停工留薪期工资，一审法院对此予以支持并无不当。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工商保险条例》第二十七条规定：一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，十级六个月；一次性伤残就业补助金十级六个月。一审结合胡太旺工资标准及伤残程度，认定中建七局应支付胡太旺一次性工伤医疗补助金63,099元÷12个月×6个月=31,549元、一次性伤残就业补助金63,099元÷12个月×6个月=31,549元并无不当。综上所述，中建七局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中国建筑第七工程局有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周培勋审判员  孙立新审判员  孔德军二〇二〇年九月二十九日书记员  程思琦