广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终4059号上诉人（原审原告）：中山市独霸五金制品厂（原中山市东升镇实固制锁厂），住所地广东省中山市************。投资人：明祥红，女，1982年4月10日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区************。委托诉讼代理人：陈素然，广东衡德律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵旭，广东衡德（江门）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何四海，男，1991年6月10日出生，汉族，住湖南省道县*********。上诉人中山市独霸五金制品厂（以下简称独霸制品厂）因与被上诉人何四海劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初17237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。独霸制品厂上诉请求：撤销一审判决，按照独霸制品厂的上诉理由依法改判。事实与理由：一、何四海自2019年5月5日起未回独霸制品厂上班，根据独霸制品厂的厂规厂纪规定，员工3日不上班视为自动离职，独霸制品厂已视为何四海自动离职，因此独霸制品厂不应承担2019年5月5日之后的工资及未签订劳动合同的双倍工资差额。二、何四海的工资并非5000元/月，而是3300元/月。何四海辩称，一、何四海于2019年5月8日在独霸制品厂上班受伤并被认定为工伤，可以证明何四海2019年5月8日仍在独霸制品厂工作。二、何四海足月出勤工资为5000元/月，并且需签收工资表后才能领取工资。独霸制品厂提供的何四海2018年9月、2019年1月-2月的工资签收表为何四海的不足月工资，不能作为认定何四海工资标准的依据。并且，独霸制品厂未提供何四海完整的工资签收记录，致使法院无法核实何四海的实际工资情况。根据2019年1月-2月的工资签收表中的出勤时间、工资数额核算，能计算出何四海足月出勤的工资为5000元/月。独霸制品厂向一审法院起诉请求：独霸制品厂无需向何四海支付2019年5月5日后的工资1290.32元和未签订劳动合同的加倍工资46290.32元。一审法院认定事实：何四海于2018年7月1日入职独霸制品厂，双方未签订书面劳动合同。2019年8月22日，中山市人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定何四海于2019年5月8日17时00分在独霸制品厂受到的事故伤害为工伤。2019年9月3日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理何四海的劳动仲裁申请，请求裁决独霸制品厂支付其：一、2019年5月1日至5月8日期间工资1839元；二、2018年7月1日至2019年6月30日期间未签订劳动合同的加倍工资55000元（5000元/月×11个月）；三、未参加社会保险导致无法领取失业保险待遇的损失6000元；四、求职补贴6000元。2019年10月30日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]4589号仲裁裁决，裁决：一、独霸制品厂支付何四海2019年5月1日至5月8日期间的工资1290.32元、2018年8月1日至2019年5月8日期间未签订劳动合同的加倍工资46290.32元；二、驳回何四海的其余仲裁请求。何四海未在法定期限内就上述仲裁裁决提起诉讼。独霸制品厂不服上述仲裁裁决于2019年12月10日诉至一审法院。一审庭审过程中，独霸制品厂与何四海就离职时间、在职工资存在争议。独霸制品厂称何四海于2019年5月5日自动离职，2019年4月前月工资为4500元，2019年5月调整为5000元。何四海称2019年5月5日自己没有离职，2019年5月8日尚在独霸制品厂处工作并受伤，离职前月工资为5000元。针对上述认定工伤决定书，独霸制品厂代理人称不清楚独霸制品厂是否提出行政诉讼，何四海称独霸制品厂目前尚未提起行政诉讼。一审法院认为，本案为劳动合同纠纷。独霸制品厂与何四海存在劳动关系但双方未签订书面劳动合同是没有争议的事实。独霸制品厂主张何四海已于2019年5月5日离职但未提交相关证据证明，而何四海举证的认定工伤决定书证明其2019年5月8日尚在独霸制品厂工作，在没有其他相反证据予以反驳的情况下，独霸制品厂应承担举证不能的后果，一审法院认定2018年7月1日至2019年5月8日独霸制品厂与何四海存在劳动关系。何四海主张独霸制品厂尚未支付2019年5月1日至5月8日工资，独霸制品厂未能举证其发放了该段时期的工资，应承担举证不能的后果，故独霸制品厂应当支付该段时期的工资。至于工资标准，独霸制品厂作为用人单位未能举证，故一审法院采纳何四海的主张，认定每月工资为5000元。综上，独霸制品厂应当支付何四海2019年5月1日至5月8日的工资共1290.32元（5000元/月÷31天×8天）。基于双方未签订书面劳动合同，独霸制品厂应当支付何四海未签订劳动合同的双倍工资差额。何四海于2018年7月1日入职独霸制品厂，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，独霸制品厂最迟应于2018年8月1日前与何四海签订劳动合同，但独霸制品厂既未在此日期前与何四海签订劳动合同也未及时与何四海终止劳动关系，独霸制品厂应支付何四海2018年8月1日至2019年7月31日期间未签订劳动合同的双倍工资差额。又，何四海未在法定期限内就涉案仲裁裁决向一审法院提起诉讼，视为其接受涉案仲裁裁决，故一审法院认定需支付何四海2018年8月1日至2019年5月8日未签订劳动合同的双倍工资差额46290.32元（5000元/月×9个月+1290.32元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、驳回独霸制品厂的全部诉讼请求；二、独霸制品厂于判决生效之日起七日内支付何四海2019年5月1日至5月8日的工资1290.32元、2018年8月1日至2019年5月8日未签订劳动合同的双倍工资差额46290.32元，以上合计47580.64元。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由独霸制品厂负担。二审中，独霸制品厂提交了何四海2018年9月、2019年1月-2月工资表复印件，拟证明何四海的工资标准。何四海对上述工资表的真实性予以确认。经查，2018年9月工资表显示何四海工资为4000元；2019年1月-2月工资表显示何四海2019年1月出勤22天，工资为3666元，2019年2月出勤13天，工资为2166元。何四海解释称其2018年9月大概请了11天假送小孩回老家，2019年1月、2月厂里春节放假，该三个月没有足月出勤，所以该三个月工资没有达到5000元/月。二审中，何四海未提交证据。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。另查明，原中山市东升镇实固制锁厂于2019年12月20日变更企业名称为中山市独霸五金制品厂。除2018年9月、2019年1月-2月工资表外，独霸制品厂未提交何四海其它月份的工资签收记录，亦未举证证明已支付何四海2019年5月份工资。本院认为，关于何四海的工资标准问题。独霸制品厂提交的2018年9月、2019年1月-2月工资表能够证明何四海该3个月的工资情况，本院根据工资表认定何四海2018年9月工资为4000元，2019年1月工资为3666元，2019年2月工资为2166元。至于何四海在职期间其它月份的工资情况，因独霸制品厂未提交相关工资签收记录，导致本院无法核实每月具体数额，根据有利于劳动者的原则，本院采信何四海的主张，认定其它月份工资均为5000元。关于双方劳动关系的解除时间问题。中山市人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书认定何四海于2019年5月8日17时在独霸制品厂受到事故伤害，足以证明何四海2019年5月8日仍在独霸制品厂上班，独霸制品厂主张双方劳动关系已于2019年5月5日解除没有事实依据。一审根据认定工伤决定书认定双方劳动关系存续至2019年5月8日正确，本院予以维持。关于何四海2019年5月的工资数额以及未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题。鉴于独霸制品厂未举证证明已支付何四海2019年5月的工资以及已与何四海签订书面劳动合同，独霸制品厂需向何四海支付2019年5月1日至5月8日的工资以及2018年8月1日至2019年5月8日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额。结合本院上述认定的何四海的工资标准，经核算，何四海2019年5月1日至5月8日的工资为1290.32元（5000元/月÷31天×8天），何四海2018年8月1日至2019年5月8日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额为41122.32元（5000元/月×6个月+4000元+3666元+2166元+1290.32元）。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。因当事人二审中提交证据导致案件事实认定发生变化，本院基于二审认定的事实对一审判决结果予以部分改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第八十二条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初17237号民事判决第一项；二、变更广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初17237号民事判决第二项为：中山市独霸五金制品厂于本判决生效之日起七日内向何四海支付2019年5月1日至5月8日的工资1290.32元、2018年8月1日至2019年5月8日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额41122.32元，以上合计42412.64元；三、驳回中山市独霸五金制品厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由中山市独霸五金制品厂负担；二审案件受理费10元，由中山市独霸五金制品厂负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑄审判员 王小红审判员 卢俊辉二〇二〇年八月二十日书记员 萧泳欣