四川省广安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川16刑终108号 原公诉机关四川省邻水县人民检察院。 上诉人（原审被告人）蒋伟，小名“蒋二娃”，绰号“委员长”，男，1991年9月2日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍地为四川省邻水县，现住地为重庆市南岸区。因犯抢劫罪，于2007年11月28日被邻水县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元；因犯盗窃罪，于2016年8月11日被重庆市渝北区人民法院判处有期徒刑七个月；因犯盗窃罪，于2017年9月7日被重庆市南岸区人民法院判处有期徒刑七个月，2018年1月8日刑满释放；因犯盗窃罪，于2018年8月8日被重庆市巴南区人民法院判处有期徒刑七个月，刑期至2018年10月28日止；因犯盗窃罪，于2019年5月22日被重庆市沙坪坝区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌贩卖毒品罪，2020年3月22日被邻水县公安局刑事拘留，2020年3月31日经邻水县人民检察院批准，2020年4月1日被邻水县公安局依法执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。 指定辩护人彭代林，四川上甲律师事务所律师。 原审被告人谭超，男，1991年7月3日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地及现住地为四川省邻水县。因犯故意伤害罪，于2009年被邻水县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌贩卖毒品罪，2020年3月19日被邻水县公安局刑事拘留，2020年3月31日经邻水县人民检察院批准，2020年4月2日被邻水县公安局依法执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。 原审被告人黄军富，又名黄瑶，男，1990年2月12日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地为重庆市长寿区，现住地为四川省邻水县。因涉嫌贩卖毒品罪，2020年3月19日被邻水县公安局刑事拘留，2020年3月31日经邻水县人民检察院批准，2020年4月2日被邻水县公安局依法执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。 四川省邻水县人民法院审理四川省邻水县人民检察院指控被告人蒋伟、谭超、黄军富犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月28日作出（2020）川1623刑初190号刑事判决，被告人蒋伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人蒋伟，认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，（一）被告人蒋伟贩卖毒品的犯罪事实 1.2020年3月4日，被告人将伟经朱小林（另处）联系在重庆市渝北区他人手中以2650元的价格购得毒品冰毒5克，麻古15粒，后蒋伟将毒品带回四川省邻水县九龙镇。2020年3月5日上午，蒋伟以2200元的价格在邻水县朱小林住房内将毒品冰毒1.6克，毒品麻古8粒贩卖予被告人谭超。 2.2020年3月5日12时许，刘严联系被告人蒋伟购买300元的毒品冰毒，后蒋伟电话联系被告人谭超把300元的毒品贩卖给刘严，后谭超将0.3克的毒品冰毒及半粒麻古送至邻水县朱小林住房内贩卖给刘严，本次毒资300元由刘严微信转给蒋伟收取并直接从谭超所欠蒋伟毒资中扣减。 3.2020年3月5日15时许，刘严向被告人蒋伟联系购买500元的毒品，后蒋伟电话联系被告人谭超把500元的毒品贩卖给刘严。后谭超将0.3克的毒品冰毒及麻古大半粒送至朱小林住房交给刘严，本次毒资由刘严微信转给蒋伟收取后（实际支付400元）直接从谭超所欠蒋伟毒资中扣减。 （二）被告人谭超贩卖毒品的犯罪事实 1.2020年3月5日12时许，刘严联系被告人蒋伟购买300元的毒品冰毒，后蒋伟电话联系被告人谭超把300元的毒品贩卖给刘严，后谭超将0.3克的毒品冰毒及半粒麻古送至邻水县朱小林住房内贩卖给刘严，本次毒资300元由刘严微信转给蒋伟收取并直接从谭超所欠蒋伟毒资中扣减。 2.2020年3月5日15时许，刘严向被告人蒋伟联系购买500元的毒品，后蒋伟电话联系被告人谭超把500元的毒品贩卖给刘严，后谭超将0.3克的毒品冰毒及麻古大半粒送至朱小林住房交予刘严，本次毒资由刘严信转给蒋伟收取后（实际支付400元）直接从谭超所欠蒋伟毒资中扣减。 3.2020年3月5日14时许，被告人黄军富在被告人谭超处以200元的价格购得毒品冰毒0.2克，麻古半粒，毒品由倪森林（另处）送至黄军富住房，本次200元毒资由黄军富通过微信转给谭超。 4.2020年3月5日15时许，倪森林在邻水县被告人谭超住房内，以500元的价格向谭超购买毒品冰毒0.5克，麻古大半粒，毒资500元由倪森林通过微信转给谭超。 5.2020年3月5日15时许，倪森林在邻水县被告人谭超住房内，以400元的价格向谭超购买毒品冰毒0.4克，麻古大半粒，毒资400元由倪森林通过儆信转账的方式支付予谭超。 6.2020年3月5日21时许，倪森林在邻水县被告人谭超住房内，以500元的价格向谭超购买毒品，谭超先将0.3克毒品冰毒及半粒麻古给倪森林后，将剩余200元毒品用于谭超、倪森林、何超等人吸食，毒资500元由倪森林微信转给谭超。 7.2020年3月5日22时许，刘严通过被告人蒋伟向被告人谭超购买300元（实际支付250元）的毒品，后谭超将0.3克毒品冰毒及半粒麻古送至九龙镇卫星村朱小林住房内交给刘严，毒资由刘严通过微信支付给谭超。 （三）被告人黄军富贩卖毒品的犯罪事实 1.2020年3月5日14时许，黄可联系被告人黄军富帮忙联系购买毒品，通过微信支付的方式转账250元给黄军富，后黄军富向被告人谭超200元购买0.2克毒品冰毒，本次黄军富获利50元。 2.2020年3月10日23时许，黄可联系被告人黄军富帮忙联系购买毒品冰毒，通过微信转账400元给黄军富，而后黄军富以350元的价格从他人手中帮助黄可购买到0.3克毒品冰毒，黄军富从中获利50元。 另认定，被告人蒋伟因本案被刑事拘留前，被邻水县公安局行政拘留十五日，执行期限为2020年3月6日至2020年3月21日；被告人谭超因本案被刑事拘留前，被邻水县公安局行政拘留十四日，执行期限为2020年3月12日至2020年3月26日；被告人黄军富因本案被刑事拘留前，被邻水县公安局行政拘留十日，执行期限为2020年3月12日至2020年3月22日。 被告人蒋伟因犯抢劫罪，于2007年11月28日被邻水县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5,000元；因犯盗窃罪，于2016年8月11日被重庆市渝北区人民法院判处有期徒刑七个月；因犯盗窃罪，于2017年9月7日被重庆市南岸区人民法院判处有期徒刑七个月，2018年1月8日刑满释放；因犯盗窃罪，于2018年8月8日被重庆市巴南区人民法院判处有期徒刑七个月，刑期至2018年10月28日止；因犯盗窃罪，于2019年5月22日被重庆市沙坪坝区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币2,000元。被告人谭超因犯故意伤害罪，于2009年被邻水县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。 原判认定上述事实的证据有证人证言，被告人供述及辨认笔录、微信交易记录、微信聊天记录，前科判决等证据证实。 原判认为，被告人蒋伟、谭超违反毒品管理法规，明知是毒品而多次贩卖，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人黄军富违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为也构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人蒋伟、谭超、黄军富被动到案后如实供述了自己主要的犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。被告人蒋伟因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人谭超有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人谭超、黄军富认罪认罚并签署具结书，依法予以从宽处理。综上，根据被告人蒋伟、谭超、黄军富的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十五条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项之规定，判决：一、被告人蒋伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10,000元;二、被告人谭超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币10,000元；三、被告人黄军富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八月，并处罚金人民币3,000元； 上诉人蒋伟的上诉意见是，自己只贩卖了一次毒品，就是贩卖给谭超1.6克冰毒和8颗麻古。原判另认定自己向刘严贩卖两次毒品不属实。这两次贩卖给刘严毒品是谭超贩卖的，不是自己贩卖的，刘严这两次通过微信向自己转款，是因为谭超之前在自己处购买了毒品，还欠自己的钱，谭超叫刘严直接将购毒款打给我，还谭超的欠账。原判将谭超贩卖两次毒品给刘严的事实认定为自己贩卖两次毒品给刘严不当，请求二审法院予以改判。 指定辩护人彭代林的辩护意见是，1、原判认定贩毒数量与事实不符。上诉人蒋伟贩卖毒品给谭超的数量是1.6克冰毒和麻古8颗，原判将贩卖毒品冰毒的数量认定为2.2克与事实不符。2、原判认定蒋伟贩卖毒品的次数与事实不符，蒋伟将冰毒1.6克和麻古8克贩卖给谭超后，其贩卖行为已完成，不论谭超对该毒品如何处置，都不应该在对蒋伟进行评价，否则将构成重复评价，上诉人蒋伟的行为也仅仅是未收回谭超所欠起赌资而采取的举措。综上，蒋伟不属于多次贩卖毒品，不构成情节严重，应对蒋伟在三年以下有期徒刑处刑。 本院审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据一致。 本院认为，上诉人（原审被告人）蒋伟、原审被告人谭超、黄军富违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人蒋伟、原审被告人谭超多次贩卖毒品，情节严重。上诉人蒋伟、原审被告人谭超、黄军富被动到案后如实供述了自己主要的犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。上诉人蒋伟因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。原审被告人谭超有犯罪前科，酌情从重处罚。原审被告人谭超、黄军富认罪认罚并签署具结书，依法予以从宽处理。 关于上诉人蒋伟及其指定辩护人彭代林提出，应当只认定蒋伟贩卖毒品冰毒1.6克和麻古8克给谭超这一事实。谭超于2020年3月5日12时许和2020年3月5日15时许两次贩卖毒品给刘严的行为属谭超的个人行为，与蒋伟无关，蒋伟对这两笔事实不应当承担责任，蒋伟只有一次贩卖毒品，不构成情节严重的辩解和辩护意见。本院认为，上诉人蒋伟将毒品冰毒1.6克和麻古8克贩卖给谭超后，其与谭超的贩卖毒品交易已经完成，毒品所有权已经发生转移。在刘严向蒋伟提出购买毒品后，蒋伟告诉刘严毒品已经卖给了谭超，根据刘严的证实，刘严自己通过向谭超打电话、发信息等方式表明欲购买毒品，但谭超没有理会自己，在这种情况下，蒋伟给谭超打电话，谭超同意将毒品贩卖给了刘严，谭超将毒品带至朱小林住房当着蒋伟的面将毒品交给刘严，并约定由刘严将购毒款直接转给蒋伟，冲抵谭超欠蒋伟的购毒款。这一事实也得到了上诉人蒋伟及原审被告人谭超的供述印证。从上述情况来看，虽然蒋伟将毒品贩卖给谭超后，蒋伟与谭超的毒品交易已经完成，但在谭超贩卖毒品给刘严的过程中，蒋伟起了居间介绍的作用，促进了二人的毒品买卖，应当认定为蒋伟与谭超成立贩卖毒品的共犯。蒋伟自己贩卖毒品给谭超一次，两次居间介绍谭超贩卖毒品给刘严，其贩卖毒品的次数应当认定为三次，根据司法解释的规定，可以认定为情节严重，应当在“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”幅度内量刑。对上诉人蒋伟及其辩护人彭代林提出蒋伟对谭超贩卖毒品给刘严不应当承担责任，不构成情节严重的辩解和辩护意见不予采纳。鉴于上诉人蒋伟系累犯，原判对其判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元，量刑适当。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  冯剑辉 审判员  廖安宁 审判员  成 琪 二〇二〇年九月二十五日 书记员  谢 鑫 附： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。