广东省阳山县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1823民初807号原告：陶锻炼，男，1963年8月20日出生，汉族，阳山县人，住广东省阳山县**************。公民身份号码：440********8207033。委托诉讼代理人：钱建艺，广东锦诺律师事务所律师。被告：唐敬杨，男，1965年10月4日出生，汉族，阳山县人，住广东省阳山县***************。公民身份号码：440************912。原告陶锻炼与被告唐敬杨提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陶锻炼及其委托诉讼代理人钱建艺、被告唐敬杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶锻炼向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计339799.39元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告陶锻炼与被告唐敬杨系雇佣关系，原告被聘请从事位于阳山县*************的祠堂的施工建设。2019年12月4日，原告在被告指定的施工工地上作业时，因被告没有提供足够的安全防护措施，导致原告在砌砖时重心不稳而从施工架上跌落至地面，导致原告的右脚脚足跟及腰部受伤。原告受伤后，被告未及时得知原告受伤的情况，原告只能让亲人将自己送医。在受伤当天，原告便在亲人的帮助下，到清远市人民医院就医治疗，入院诊断为：1.腰2椎体爆裂性骨折；2.右侧跟骨粉碎性骨折；3.腰椎左侧横突骨折（L2）。经在清远市人民医院住院治疗24天后，原告于2019年12月28日出院，出院诊断为：1.腰2椎体爆裂性骨折；2.右侧跟骨粉碎性骨折；3.腰椎左侧横突骨折，出院医嘱为：1.注意休息，加强营养，3个月以内卧床休息为主，1年内避免干体力活，弯腰，腰部负重及运动；2.住院期间留陪壹人；3.出院后1、3、6、12月返院复查腰椎、右足跟X片；4.返院摄片复查骨折愈合后可返院拆除内固定。原告在治疗终结出院后，多次与被告协商欠付的工资及医疗费的赔偿问题，但被告一直拖延，不与原告协商处理。在原告的多次催促下，被告才与原告在微信聊天软件上就欠付原告工资的问题达成一致意见，并在原告的指示下由原告的小儿子的媳妇代为收取了原告在被告处做工的八月份至十二月份的工资，合计人民币19635元。上述的工资已由原告的儿媳妇代为收取，但至于应当赔偿给原告的其他各项的赔偿，被告只字不提。到了2020年4月初，为明确原告受伤的部位有构成伤残，原告于2020年4月9日委托了广东清正法医临床司法鉴定所就原告受伤的部位的伤残等级、损伤与外在作用力的因果关系及后续拆除内固定的医疗费用进行了鉴定。广东清正法医临床司法鉴定所于2020年4月30日作出了编号为广清司鉴所2020临鉴字第018号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人陶锻炼腰部的损伤致伤残程序评定为九级伤残；被鉴定人陶锻炼腰部的损伤与本次事故中的外在作用力存在直接因果关系；被鉴定人陶锻炼腰椎及右侧跟骨内固定物拆除必然发生的后期医疗费用经评估约需壹万伍仟元人民币。鉴定意见作出后，原告试图与被告联系就相关的赔偿问题进行协商处理，但被告一直不肯现身解决。原告本次因在工作过程中受伤而产生的损失如下：1.医疗费64807.96元；2.住院伙食补助费2800元；3.营养费2000元；4.护理费4200元；5.残疾赔偿金168264元；6.误工费67377.43元；7.交通费2000元；8.精神损害抚慰金10000元；9.鉴定费3350元；10.后续治疗费15000元，以上各项损失合计人民币339799.39元。原告认为被告作为原告的雇主，在原告为其工作时没有提供足够的安全防护给原告，导致原告在工作过程中因没有安全防护带而从高处跌落，并造成了原告严重受伤的事实，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条之规定，原告为被告提供相应的劳务，并在雇佣活动中受伤，被告应承担相应的赔偿责任。原告曾在治疗终结后，多次与被告协商赔偿事宜，但被告仍避而不见。原告为维护自身合法权益，遂诉至本院。原告陶锻炼提供的证据有：1.原告的身份证，拟证明原告的诉讼主体资格；2.被告的户籍身份信息，拟证明被告的诉讼主体资格；3.原告与被告的微信聊天记录截图、工资结算单、被告与原告儿媳妇的微信聊天记录，拟证明原告系被告雇佣的建祠堂的建筑工人，原告在受伤后曾经要求被告赔偿相应的医疗费用等损失，但被告却让原告自行筹款治疗，除工资以外的事等以后再说，后原告指定由儿媳妇代为收取原告已替被告做工的工人工资的事实；4.出入院记录、手术记录、医疗费发票、住院费用明细清单、复诊医疗费发票，拟证明原告因在2019年12月4日工作过程中受伤后于当天到清远市人民医院住院治疗，并在2019年12月28日出院后，并按医嘱回医院复诊的事实；5.户口本，拟证明原告是城镇居民的事实；6.司法鉴定意见书、鉴定费发票，拟证明原告因工受伤后的伤情被评为九级伤残，并为此支付了鉴定费3350元。被告陶锻炼辩称，一、原告起诉不符合民诉法第119条规定，没有明确的被告。原告诉状所述从事位于阳山县*************的祠堂的施工建设，在砌砖时重心不稳而从施工架上跌落至地面，造成右脚及腰部受伤。可见，工地是石溪塘村的祠堂，不是被告个人场所。被告不是村干部，原告不是被告的雇工，所以，原告与被告不存在雇佣关系，其损伤与被告无任何关系。以上事实，有村小组、村委会证明。被告家中近年来无搞过维修及基建，而且被告居住地也不是原告所述事故发生地。原告诉状承认是建石溪村的祠堂，那么，祠堂是谁人所有、谁人收益，这就要搞清楚。所以，本案被告也应该清楚，被告不清就不符合立案规定。二、原告提供的微信记录，只能证明被告对祠堂的捐款事实，被告以捐款代付了原告的工资，解决其急需治疗费，出于同情，应要多谢。但原告以此为由，误认为是双方的雇佣关系，是错误的。祠堂立有碑石，证明被告的捐款，且祖祠公众也证明的事实，予以佐证是祠堂雇佣原告做工。三、本案法院立案，过于激进，不符合法律规定。1.原、被告双方没有签订劳动合同，或是建筑承包合同，雇佣关系是否成立？依法需经劳动仲裁处理，根据劳动仲裁裁决的责任分担，法院才可以考虑处理赔偿问题。2.原告的脚伤和腰部受伤未经第三方证明，或公安部门认定，原告损伤的内外因素，是否与被告有关?上述说明，法院过于激进立案，不合法。四、原告施工时大量饮酒是发生事故的主因，责任应自负。出现事故后，群众反映原告施工时都要饮酒，且超份量。依醉驾属违法的规定，当然，原告的高空作业，饮酒就是违规作业，所引发的责任自负。五、原告的伤残鉴定不符合省高院、省检察院、省财政厅、省公安厅联合发文规定的伤残等级及赔偿标准，审理时不应采纳。因此，请求法院依法裁定驳回原告的起诉。被告陶锻炼提供的证据有：1.石溪村委会的证明，拟证明被告无基建和维修，住址与发生地址不同；2.石溪塘村小组的证明，拟证明坤元公祖堂宗祠共人口40多人；3.石碑，拟证明坤元堂是群众捐款筹款基建；4.门楼，拟证明事故发生与被告无关；5.微信聊天记录，拟证明原告承认是建宗祠；5、证明，拟证明祠堂不是我一个人的。经审理查明：原、被告系同学关系。原告属非农业户口居民，长年从事建筑行业工作。2019年4月份，原告经人介绍找到被告，被告向原告说需要请人来石溪塘村建设坤元公祖堂（祠堂），并承诺按238元/天计算工钱给原告，原告于是从同年4月份起到了该工地做工，主要是负责砌砖、批荡，一直工作至2019年12月4日（农历十一月初九），期间工地曾停工两个月，停工时被告已付清了此前的工钱。2019年12月4日，原告在祠堂门口的简易脚手架上拿东西时因拦腰板脱落不慎跌倒在地受伤。原告受伤后，被告将原告送到杜步卫生院治疗，因伤情严重，当天通过救护车转至清远市人民医院住院治疗，至2019年12月28日出院，共住院24天，用去医疗费64524.2元。出院诊断为：1.腰2椎体爆裂性骨折；2.右侧跟骨粉碎性骨折；3.腰2体左侧横突骨折；4.乙肝表面抗原携带者；5.胸椎退行性病变；6.双足踇外翻畸形；7.脂肪肝；8.前列腺钙化；9.左肾囊肿；10.轻度贫血。出院情况：患者诉右足跟下地负重活动时无疼痛不适，佩戴支具活动无腰疼……。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，底脂饮食，定期复查血脂，3月内卧床休息为主，下床当活动需戴腰椎固定支架，1年内避免干体力活动，弯腰，腰部旋转，腰部负重及剧烈运动；右足跟部避免完全负重活动，予石膏外固定制动；2.住院期间留陪人壹人；3.出院后1、3、6、12月返院复查腰椎、右足跟X片，定期返院复查后，如骨折出现迟延愈合或不愈合，均需返院继续住院行相关治疗（如取骨植骨、更换内固定等）；4.返院摄片复查骨折愈合后可返院拆除内固定；5.定期回院复查，每周星期一骨科门诊；6.出院带药，按医嘱服务；7.如有不适，请门诊随诊。2020年4月2日，原告到清远市人民医院复诊，用去医疗费283.76元。以上医疗费共64807.96元。2020年4月9日，原告委托广东清正法医临床司法鉴定所司对其伤残程度和后续医疗费进行司法鉴定。同年4月30日，该鉴定所作出广清司鉴所﹝2020﹞临鉴字第018号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人陶锻炼腰部的损伤残疾程度评定为九级伤残；2.被鉴定人陶锻炼腰部的损失与本次事故中的外在作用力存在直接因果关系；3.被鉴定人陶锻炼腰椎及右侧骨内固定物拆除必然发生的后期医疗费用经评估为壹万伍仟元人民币。原告为此用去鉴定费3350元。庭审中，对于原告的受伤过程，被告称是原告在简易脚手架上面做工的时候用手按了拦腰板，导致板掉了所以原告才摔倒落地的，该拦腰板是原告本人钉的，且原告每天都喝了大量的酒后才施工。原告则称，简易脚手架是几个人一起搭的，拦腰板是一起做工的叫陈赞彬的人钉的，并否认事发当天有喝酒。此外，被告主张原告并非是其本人雇佣的，是共建祠堂的家族成员共同雇佣的，祠堂是由村里唐姓家族成员共43人商量建设的，每人出资2000元，祠堂归43人所有。家族为了建祠堂成立了理事会，成员包括原告在内共10人，因家族其他人外出工作，所以建设祠堂的事是由被告落实跟进的。为此，被告提供一份落款日期为2020年8月14日的《证明》，主要内容为：“阳山县******委会，石溪塘祠堂的施工建设，款由祠堂的子孙筹款，施工由祠堂建设筹备委员会，集体研究决定。证明唐敬杨不是祠堂建设的发包人，更不是雇主，他有筹款和捐款的责任。祠堂建设事务，权利，义务，由祠堂的子孙及筹款人负责。附：证明人签名，证明以上事实。”在该证明下方，有“唐水养”等43个签名。为了查明事实，本院对被告进行了询问，被告称祠堂是家族共约十户43人口集资建设的。本院限令被告于2020年9月14日前提供上述十户户主的姓名、年龄及住址信息，但被告至今没有提供。被告还对原告提供的司法鉴定意见书提出了异议，但没有向本院提出重新鉴定申请。经征求被告意见，被告表示因为本次纠纷不是其一个人的事情，需要和家族的人商量后再决定，本院遂限令被告于2020年9月14日前提出书面的重新鉴定申请，但被告至今没有提出。另查明：经被告计算，原告在2019年8月至事发时共做工82.5天，工钱共19635元。原告受伤后曾向被告提出支付工钱及赔偿要求。根据双方的微信聊天记录，双方约定被告将上述工钱微信转账给原告的儿媳妇，至于医疗费及赔偿款，被告表示原告先去向别人借，其他的事情以后再商量解决。之后，被告按约定支付了工钱19635元给原告方。本院认为，本案的争议焦点是：一、原、被告是否存在雇佣关系？被告主体是否适格？被告是否需要承担赔偿责任？二、原告的损失是多少?关于争议焦点一。1.雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥或安排，为其提供劳务，雇主支付相应报酬的权利义务关系。（1）事发地点位于被告方建造的祠堂内；（2）原告经人介绍找到被告后，被告雇请原告做工并按工时支付工钱，原告按被告的要求提供劳务做工。所以，原、被告之间存在雇佣关系，被告是原告的雇主。2.根据查明的事实，原告是在从事雇佣活动过程中受伤，所以，原告起诉被告承担赔偿责任主体适格。3.被告抗辩涉案祠堂是其家族成员共43人共同决定建设的，责任应由全体家族成员承担。根据被告的陈述，其在建设祠堂过程中是理事的身份，负责跟进落实建设祠堂事宜，且建设祠堂的集资款也是其负责催收，其在诉讼过程中也曾就是否提出重新鉴定问题与家族成员商量过，证明被告有条件提供家族成员的身份信息。另外，被告提供的形式上有家族成员43人签名的《证明》也反映了被告能够联系筹建祠堂的43名家族成员。在此情况下，本院限令被告提供其家族成员中十户户主身份信息，但被告至今拒不提供，由此产生的法律后果应由被告自行承担。4.《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告作为雇主没有为原告的做工提供足够的安全防护措施存在过错，应对原告的损失承担赔偿责任。原告作为雇员，在做工过程中也没有尽到应有的安全注意义务和做好自身的安全防护，原告自己也存在过错，也应对自身的损失承担部分责任。所以，对于原告的损失，本院确定被告应按50%的比例承担赔偿责任。综上所述，被告是原告的雇主，原告在从事雇佣活动过程中受伤，被告作为雇主应对原告的损失按50%的比例承担赔偿责任。至于被告抗辩的祠堂还有其他共有人的问题，因被告拒不提供相关人员的身份信息，应由被告承担不利后果，但被告可在承担相应赔偿责任后向有关共有人追偿。关于争议焦点二。1.被告对广东清正法医临床司法鉴定所作出的广清司鉴所2020临鉴字第018号司法鉴定意见书持有异议，但经本院释明至今仍未提出重新鉴定申请，由此产生的不利后果应由被告承担。2.广东清正法医司法鉴定所具有法医病理司法鉴定、法医临床司法鉴定（视觉功能鉴定、听觉功能鉴定、性功能鉴定、活体年龄鉴定除外）法医毒物司法鉴定（限乙醇检测）的资格，故本院对该所按相关鉴定程序及规范作出的广清司鉴所2020临鉴字第018号司法鉴定意见书予以采信，认定原告在事故中造成的腰部的损伤构成九级伤残、其损伤与本次事故中的外在作用力存在直接因果关系、腰椎及右侧骨内固定物拆除必然发生的后期医疗费用为15000元。2.原告主张按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的有关标准计算残疾赔偿金、误工费，不违反法律的规定，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定，原告应获得的赔偿项目和费用为：1.医疗费64807.96元。2.护理费3600元。根据原告提供的相关病历资料，原告共住院治疗24天。原告按住院28天来计算护理费，理据不足，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，因原告没有提供护理人员的收入证明，故可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原告主张按150元/天计算护理费，符合当地护工的报酬标准，本院予以支持。3.住院伙食补助费2400元。同第2项，原告主张补助天数为28天，本院不予支持。4.误工费21484.55元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”虽然清远市人民医院出具了证明建议原告一年内避免干体力活动等，但由于原告已经鉴定机构司法鉴定构成九级伤残，所以其误工时间应从住院时计算至定残前一天即2020年4月29日，共计147日。原告一直从事建筑行业，所以其误工费应以《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》房屋建筑业53346元/年计算，共21484.55元（53346元/年÷365天×147天=21484.55元）。5.残疾赔偿金168264元。按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》一般地区城镇居民人均可支配收入42066元/年计算残疾赔偿金。原告的伤情构九级伤残，残疾赔偿金为168264元（42066元/年×20年×20%＝168264元）。6.后续治疗费15000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”根据《司法鉴定意见书》的意见，原告需后续治疗费15000元，因此，原告主张后续治疗费15000元，理据充分，本院予以支持。7.交通费400元。根据原告到清远市人民医院治疗及按医嘱需复查的情况，本院酌情定交通费为400元。8.营养费1000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”根据清远市人民医院的医嘱原告需加强营养，结合原告的受伤程度，本院酌定营养费1000元。9.精神损害抚慰金10000元。10.鉴定费3350元。以上10项合计290306.51元，被告应赔偿145153.26元（290306.51元×50%=145153.26元）给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告唐敬杨应于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿145153.26元给原告陶锻炼；二、驳回原告陶锻炼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3199元，由原告陶锻炼负担1832元，被告唐敬杨负担1367元。审 判 员 黄文坚二〇二〇年九月二十八日法官助理 李银彩代书记员    附相关法律条文：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。