昆明市呈贡区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0114刑初226号公诉机关昆明市呈贡区人民检察院。被告人夏忠良，男，1965年10月16日出生，汉族，专科毕业，户籍所在地云南省昆明市，住昆明市宜良县。因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪，于2019年10月14日被昆明市公安局阳宗海风景名胜区分局刑事拘留；于2019年11月21日由昆明市公安局阳宗海风景名胜区分局执行逮捕；于2020年4月29日变更强制措施为取保候审。辩护人查建纲、马素梅，云南八谦律师事务所律师。昆明市呈贡区人民检察院以呈检公诉刑诉[2020]195号起诉书指控被告人夏忠良犯非法转让土地使用权罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。因本案犯罪地、被告人户籍地不在本院辖区，本院依法报请云南省昆明市中级人民法院指定管辖，该院作出（2020）云01刑辖322号指定管辖决定书，指定本案由本院审判。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2020年8月20日公开开庭进行审理。昆明市呈贡区人民检察院指派检察员张毅莹出庭支持公诉。被告人夏忠良及其辩护人查建纲、马素梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人夏忠良系昆明市宜良县汤池街道办事处汤池社区居民委员会（以下简称汤池社区）原社区党委副书记，方某甲系社区原副主任。2008年至2012年期间，时任昆明市宜良县汤池街道办事处汤池社区居民委员会书记、主任的杨某乙（另处）、夏忠良、方某甲等村委领导开会决议，以村委会名义未经审批将汤池社区西街小组大菜园地块划分为小宗地对外拍卖，期间夏忠良负责搬迁协调工作，方某甲协助做搬迁安置工作并负责财务审批，并且共同参与拍卖会，上述地块销售获利一百余万。现所有小宗地已建盖住宅。经国土部门认定、第三方测绘，涉案土地为西街小组集体土地，其中建设用地6.64亩，林地7.88亩。2009年以来，汤池社区两委领导杨某乙、夏忠良、方某甲等人商量后，以汤池村委会名义未经审批将西街小组集镇建设6.74亩土地划分为二十宗小宗地对外拍卖出售（其中四块土地现已取得土地使用权证），期间夏忠良、方某甲积极参与其中，夏忠良负责做群众工作，方某甲负责财务审批，并共同参与拍卖会。上述剩余十六块地块销售获利两百余万，现所有小宗地已建起住宅。经国土部门认定、第三方测绘，涉案土地为西街小组集体土地。2009年，汤池社区姜家山小组因华侨城项目整村搬迁，后经云南省国土资源厅征收批复，同意将汤池社区北街小组、西街小组土地征为国有，作为宜良县2009年度第二批城镇建设用地，所征土地规划为姜家山整村搬迁安置用地和预留用地，剩余52.704亩由汤池社区作为预留用地使用，汤池社区的预留用地被陆续用于姜汤小区开发。2016年年末至2017年年初，汤池社区两委人员杨某乙、夏忠良、方某甲等人商议后在未取得有关合法手续的情况下决定将姜汤小区开发剩余6.5亩土地以每块地三十五万元的价格对外出售填补社区资金缺口。夏忠良负责前期地块划分、绘图、协调卖地，方某甲负责收取资金。后因群众举报，被汤池街道办制止。被制止前已有十七户买家交纳土地款570万，获利四百余万。被制止后汤池社区两委领导决定退还买家土地款并将土地继续交由汤池社区下属企业昆明和谐房地产开发有限公司处置，现上述土地已被和谐地产公司以合作开发的名义对外出售。经国土部门认定，上述地块为国有建设用地，汤池社区尚未取得土地使用权证。公诉机关认为，被告人夏忠良以牟利为目的，非法转让土地使用权，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。夏忠良构成自首，可以从轻或者减轻处罚；夏忠良部分犯罪系未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；夏忠良系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。综上，建议判处被告人夏忠良有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币80000元。据此，提起公诉，请依法判处。被告人夏忠良对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议。认为获利的资金全部投资在社区的基础设施建设上，之前法律意识不强，初衷是为了让社区基础设施建设变好。姜汤小区项目，没有办土地使用权证，后其个人极力主张终止，是未遂、中止。辩护人对公诉机关指控的罪名及量刑建议无异议。对公诉机关指控夏忠良非法转让西街小组大菜园地块获利金额的认定有异议，认为在案证据证实夏忠良并未参与2011年时的第二次拍卖，故该部分金额不应认定为夏忠良的获利，针对这块地获利没有超过一百万，没有达到情节特别严重。经审理查明：被告人夏忠良自愿签署的《认罪认罚具结书》内容真实、合法，公诉机关指控其非法转让土地使用权的事实属实。另查明，在昆明和谐房地产开发有限公司违法处置姜汤小区开发剩余6.5亩土地后，杨某乙决定拿钱分给社区相关领导及委员作为之前卖地的辛苦费，被告人夏忠良获得1万元。上述事实，有公诉机关出示并经当庭质证的受案登记表、立案决定书、拘留证、身份信息、抓获经过、立案呈批表、涉嫌犯罪案件移送书、调查报告、情况说明、会议纪要、关于请求解决姜家山整村搬迁安置用地、预留地、小集镇建设用地请示批复、关于姜家山整村搬迁安置建设项目的用地意见更正意见、被告人夏忠良及同案犯的供述与辩解、证人段某的证言、银行流水、大菜园宅基地买卖情况、昆明市土地开发整理中心6.7391亩土地测绘、国土资源局涉嫌犯罪案件移送书、昆明市土地开发整理中心14.5191亩土地测绘、接受证据清单等证据在卷予以证实，以上证据取证程序合法，内容客观真实，与本案有关联性，各证据相互印证，形成证据锁链，本院予以认定。本院认为，被告人夏忠良以牟利为目的，非法转让土地使用权，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，构成非法转让土地使用权罪，应负刑事责任，公诉机关指控罪名成立。被告人夏忠良系自首，且自愿认罪认罚，依法可以减轻处罚；在非法转让姜汤小区开发剩余6.5亩土地中，夏忠良系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；夏忠良在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。综上，公诉意见及量刑建议有事实和法律依据，本院予以采纳。辩护人关于夏忠良未参与大菜园地块第二次拍卖，此部分的金额不应认定为其的获利，夏忠良没有达到情节特别严重的辩护意见，本院认为2008年拍卖大菜园地块剩余的三宗地在2011年再次拍卖，没有超过夏忠良等人非法转让土地使用权的犯罪故意，且根据钱旭辉等人的陈述，能够证实夏忠良实际参与了2011年剩余地块的拍卖，夏忠良应对此承担责任，故对此辩护意见本院不予采纳。夏忠良关于姜汤小区项目其个人极力主张终止，其系犯罪中止的辩护意见，经查，夏忠良等人非法转让姜汤小区开发剩余6.5亩土地未果，是因群众举报而被制止，是由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，故对此辩护意见本院不予采纳。其余辩护意见，本院予以注意。被告人夏忠良获得卖地的辛苦费1万元，系违法所得依法应予以追缴。据此，为维护国家对土地使用权的管理秩序，惩罚非法转让土地使用权犯罪，根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人夏忠良犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币80000元（罚金已缴纳。)(缓刑考验期限自判决确定之日起计算。)二、违法所得人民币1万元，依法予以追缴并没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  李建华人民陪审员  杨 坤人民陪审员  李雪娟二〇二〇年九月十八日书 记 员  叶 呈