湖北省宜昌市伍家岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0503民初406号原告：董明生，男，1953年3月10日出生，汉族，住湖北省宜昌市伍家岗区,委托诉讼代理人：占顺达，湖北得伟君尚（湖北自贸区宜昌片区）律师事务所律师。被告：曾祥芬，女，1947年5月1日出生，土家族，住湖北省长阳土家族自治县,被告：江峡，男，1971年11月22日出生，土家族，住湖北省长阳土家族自治县,被告：周晓琴，女，1974年11月4日出生，土家族，住湖北省长阳土家族自治县,原告董明生与被告曾祥芬、江峡、周晓琴借款合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董明生及其委托诉讼代理人占顺达，被告江峡到庭参加了诉讼。被告曾祥芬、周晓琴经本院依法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。董明生向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付借款本金40000元；2、被告向原告支付自2011年4月26日起至债务全部清偿之日止的利息（暂计算至2020年1月1日的利息为81586.67元，即自2011年4月26起至2020年1月1日止，以借款本金40000元为基数，按照年利率24%的标准计算利息）；3、被告向原告支付逾期还款的违约金8000元、上门催收费用10800元、交通费1734元；4、拍卖或变卖曾祥芬所有的龙舟坪镇砖××队（××）402号房屋（房屋产权证编号：长阳房权证龙舟坪字第**，土地证编号：长阳国用（2008）第0508号），所得价款由原告优先受偿；5、被告承担包括律师费（3000元律师费以及生效判决执行到位金额的15%的律师费）、案件受理费在内的所有诉讼费用。事实及理由：2010年元月22日，曾祥芬、江忠本、江峡签订《房屋抵押借款合同》约定，原告向江忠本、曾祥芬借款40000元，借款期限为180天，自收到借款之日起算利息，月利率2%，借款用于资金周转，曾祥芬以其所有的龙舟坪镇砖××队（××）402号房屋为上述借款提供抵押担保，该房屋办理了抵押登记，江峡为上述借款提供保证担保。借款到期后，曾祥芬未按期还款，原告曾多次与被告沟通，江峡出具还款承诺书、还款计划承诺书、借款备忘录等凭证，但被告至今未还本付息。江峡辩称,对本金没有异议，借款属实。江峡与原告去年达成协议，约定还本金，利息根据实际情况适量支付，本息合计支付50000元即可。借款江峡一定会还，希望原告宽限时间，利息计算希望原告能够考虑江峡的实际情况。曾祥芬、周晓琴未到庭亦未提出书面答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和庭审确认的证据，本院认定事实如下：2010年元月22日，曾祥芬、江忠本（甲方，下同）与董明生（乙方，下同）、江峡（保证人）签订《房屋抵押借款合同》，约定，甲方向乙方借款40000元作为资金周转，借款期限2010年元月26日至2010年7月25日，月利率2%，按月付息，到期一次还本。借款人未按照约定期限归支付借款相关费用，应按照借款金额的20%支付违约金。甲方以其所有的龙舟坪镇砖××队（××）的房屋为借款提供抵押担保，抵押担保的范围包括借款本金及其它费用、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费等乙方为实现债权而发生的一切费用。江峡为借款提供连带责任保证，保证的范围与抵押担保的范围相同。2015年1月25日，涉案房屋办理了抵押登记［他项权证号：（长阳）房他证龙舟坪字第××号］，抵押登记的债权数额40000元。2015年1月26日，曾祥芬、江忠本向董明生出具《收条》，载明：收到董明生40000元。2018年6月7日，江峡以借款人身份出具《还款计划书》，确认尚欠本金40000元，利息支付至2011年4月25日。2019年2月4日，江峡之妻周晓琴向董明生账户转账3000元，该款董明生自述系还款。2019年3月25日，江峡以借款人身份出具《借款备忘录》，载明：截止2019年3月25日，四万元本金尚未归还，利息支付至2011年4月25日。江峡在该备忘录中手写“经协商，三个月内还本金及利息伍万元整”。2019年7月12日，董明生与湖北德伟君尚（湖北自贸区宜昌片区）律师事务所签订《风险代理合同》，约定，董明生在合同签订前向该所支付律师费3000元，待判决生效后，再按照执行到位金额的15%支付律师代理费。合同签订后，湖北德伟君尚（湖北自贸区宜昌片区）律师事务所向董明生出具湖北省增值税发票，发票金额3000元。另查明，江忠本与曾祥芬曾系夫妻关系，江峡为江忠本与曾祥芬之子，周晓琴为江峡之妻。江忠本已去世。本院认为，《房屋抵押借款合同》、《还款计划书》等涉案合同系当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，其合法、有效性，本院予以确认。本案中董明生未提供实际交付借款的证据，但江忠本与曾祥芬以出具《收条》的方式确认收到了借款，江峡亦认可收到借款，本院结合借贷金额、庭审双方对抗性等综合因素，据此认定董明生已履行了出借义务，本案民间借贷关系成立。关于承担还款责任的主体。江忠本、曾祥芬在《房屋抵押借款合同》中以借款人身份向董明生借款，应承担还款责任。江忠本去世，民事权利能力终止，诉讼主体资格丧失，董明生未在本案中就其所负债务主张权利，系对自身权利的处分，本院在本案中对此不予处理。江峡在《房屋抵押借款合同》中以保证人身份签字，其后又以借款人身份出具《还款计划书》，视为自愿放弃保证人身份及作为保证人在承担保证责任后向债务人追偿的权利，其法律地位变更为借款人，应承担还款责任。周晓琴作为江峡之妻，依据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条“夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。”及第三条“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”的规定，本案借款40000元超出家庭日常生活所需，董明生无证据证实周晓琴对于该笔债务与江峡有共同借款的意思，也无证据证实该款用于夫妻共同生活、共同生产经营，仅凭周晓琴曾向董明生转账3000元即认定其借款人身份，证据不足，董明生诉请周晓琴承担还款责任，本院不予支持。关于应还数额。双方确认截止2018年6月7日，尚欠本金40000元，利息支付至2011年4月25日，本院对此予以确认。董明生自认周晓琴于2019年2月4日向其转账的3000元系还款，则该款应在应付本息中予以扣减。本院依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，按照月息2%的标准计算，确认该3000元抵冲3个月23天的利息。因此，曾祥芬、江峡尚欠借款本金40000元，利息支付至2011年8月17日。鉴于已按照月息2%计算利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，董明生诉请违约金、上门催收费、交通费、律师费，本院不予支持。关于抵押权。江忠本、曾祥芬以登记在曾祥芬名下坐落于龙舟坪镇砖××队（××）的房屋［他项权证号：（长阳）房他证龙舟坪字第××号］为借款设定抵押，并办理了抵押登记，该抵押权成立，董明生对上述抵押房产拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、二百零五条、二百零六条、二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、第三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告曾祥芬、江峡于本判决生效之日起十日内向原告董明生偿还借款本金40000元，并以40000元为本金基数，自2011年8月17日起至偿清之日止，按照月息2%标准向原告董明生支付利息；二、若被告曾祥芬、江峡不履行本判决第一项确定的给付义务，原告董明生对抵押财产即坐落于龙舟坪镇砖农队（清江二号）的房屋［他项权证号：（长阳）房他证龙舟坪字第××号］享有抵押权，并就其拍卖、变卖所得价款优先受偿；三、驳回原告董明生的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1601元（已减半收取），由被告曾祥芬、江峡负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  郑丹二〇二〇年九月十四日法官助理陈艳梅书记员周媛琳