江西省庐山市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0483民初959号原告：郑显荣，男，汉族。被告：九江东毅港口建设发展有限公司，住所地：江西省庐山市工业园，统一社会信用代码91360427553544251B。法定代表人：银莉，该公司总经理。委托代理人：朱龙太，江西镜衡律师事务所律师，代理权限为一般授权。委托代理人：章思开，江西镜衡律师事务所律师，代理权限为一般授权。原告郑显荣诉被告九江东毅港口建设发展有限公司（以下简称东毅港口公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月10日受理后，依法适用简易程序，于2020年8月10日对该案公开开庭审理，原告郑显荣、被告东毅港口公司委托代理人朱龙太、章思开到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告郑显荣向本院提出诉讼请求:1、判令被告赔偿提供劳务受害损失费191821.55元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2019年11月28日子夜，原告按照日常惯例的工作盖煤车上的篷布，因工作场地没有照明装载工操作不规范，天又下雨的原因，导致原告从装满煤的车顶摔落下来，摔伤致右脚跟粉碎性骨折，住院36天，医疗费由被告支付，原告只垫付了869.05元，经鉴定伤残十级，鉴定需休息210天，护理90天，营养90天，后续治疗费10000元。因赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院。被告东毅港口公司辩称，1、原告与被告之间是劳务合作关系，不存在雇佣关系；2、依据原告的诉状，工作场地没有照明，并且天下雨了，这与事实不符，在工作场地都有照明的设备，并且当天没有下雨，是多云的天气；3、本案中，原告是在盖篷布滑下来摔伤，是原告自己的过失导致的事故，被告在本案中无过错；4、依据原被告签订的合同约定，第六条第二款，在原告提供劳务过程中受到人身损害或者财产损失的，由原告自行负责，被告不承担任何责任；5、依据赔偿清单的计算标准和时间，没有法律依据和事实依据，原告诉状中计算的误工期有错误，误工期是从住院之日起至定残的前一天计算，护理期计算也是错误的，住院的天数应包含在护理期之内。护理期和营养期应按照出院记录上的医嘱为准，没有医嘱的应以住院天数为准；6、原告的赔偿标准应适用农村标准；7、后续治疗没有法律依据。其余在法庭辩论再发表意见。经审理查明，2018年9月5日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳务合作协议》一份，约定甲乙双方为劳务关系，不构成劳动关系、雇佣关系或类似关系；劳务合作方式为乙方按甲方要求提供劳务，甲方向乙方支付劳务报酬。乙方提供劳务的内容为由甲方购买车辆一台，乙方以其劳务、驾驶资格等驾驶该车从事甲方指定的路线运输工作。合作期限为2个月，即自2018年9月5日至2018年11月4日止。协议对劳务费的计算与发放、双方的权利与义务、争议解决等进行了约定。2019年11月28日晚上11时左右，原告在车辆装满货物后，为货物盖篷布过程中摔下受伤。原告受伤后，随即送往庐山市人民医院检查，庐山市人民于2019年11月29日00:07出具放射医学影像报告单，检查结果为右跟骨粉碎性骨折。原告支付检查费用99元。2019年11月29日，原告被送往都昌县中医院住院治疗，入院诊断为右侧跟骨骨折；出院诊断同入转诊断，出院医嘱：1、活血化瘀治疗；2、适当功能锻炼；3、定期来医院复查X线；4、术后1年半后来院，视骨折愈合情况取出内植物；5、骨科门诊随诊。原告共住院36天，支付住院费18070.05元。2020年3月20日，原告郑显荣委托江西九江司法鉴定中心对其人体伤残等级、后期治疗费、三期时间进行评定，该中心于2020年3月27日出具九司鉴中心[2020]临鉴字第67号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人郑显荣伤残等级评定为九级。该中心于2020年4月27日出具九司鉴中心[2020]临鉴字第67-1号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人郑显荣后续治疗费评定为壹万元；2、被鉴定人郑显荣误工时间评定为210日，护理时间评定为90日，营养时间评定为90日。此次鉴定原告支付鉴定费2700元。2020年5月28日，原告再次委托江西九江司法鉴定中心对其人体伤残等级、三期时间进行评定，该中心于2020年5月28日出具九司鉴中心[2020]临鉴字第219号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人郑显荣伤残等级评定为十级；2、被鉴定人郑显荣误工时间评定为210日，护理时间评定为90日，营养时间评定为90日。此次鉴定原告支付鉴定费2100元。在本案开庭审理前，被告东毅港口公司申请对原告郑显荣的伤残等级、三期时间重新鉴定，本院依法组织进行重新鉴定事宜，江西中正司法鉴定中心于2020年7月14日出具赣中正司鉴[2020]临鉴字第400号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人郑显荣损伤致右跟骨粉碎性骨折，目前遗留骨折畸形愈合，评定为十级伤残。2、评定被鉴定人郑显荣误工期为210日，护理期为120日，营养期为90日。被告东毅港口公司支付此次鉴定费2300元，原告为配合重新鉴定，支付南昌大学第一附属医院门诊CT费266元。另查明，原告郑显荣为非农业家庭户口。原告父亲郑尤宣农业家庭户口，共生育三女两子。事故发生后，被告东毅港口公司向原告赔付了20000元。上述事实，有原告郑显荣提交的都昌县中医院DR检查报告单、CT报告单、手术记录、入院记录、出院记录、医疗费发票、放射医学影像报告单、病历、鉴定费发票、《劳务合作协议》、户口本、村委会证明、江西九江司法鉴定中心出具的鉴定意见、江西中正司法鉴定中心出具的鉴定意见，被告东毅港口公司提交的鉴定费发票、原告领取劳务费凭证及原、被告在开庭时的陈述记录在卷为凭。本院认为，原告向被告提供劳务，被告支付劳务报酬，双方形成劳务关系。根据侵权责任法第三十五条,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在为车辆盖篷布过程中跌落受伤，庭审中，原告自认其工作内容包含盖篷布，其较一般人对盖篷布的安全注意事项应具有较高的注意义务,盖篷布属于高空作业，作业地点即车辆顶部距离地面有数米距离,具有较高的危险性,原告郑显荣在未采取任何安全措施的情况下,进行盖篷布作业,未尽到安全注意义务,具有一定的过错。被告东毅港口公司作为接受劳务一方,对提供劳务一方负有基本的安全保障和风险防控义务,其让未采取任何安全保障措施的郑显荣上汽车顶部盖篷布，也未提供其对郑显荣进行安全生产注意事项培训及其提供相应安全措施并监督郑显荣采取安全措施的等方面的证据,故原告郑显荣与被告东毅港口公司均未尽到安全保障和风险防控义务,存在过错。根据原被告双方的过错程度,酌定确定原告郑显荣自行承担30%的责任,被告东毅港口公司承担70%的责任。被告辩解依据双方签订的《劳务合作协议》第六条第二款约定，原告提供劳务过程中受到人身损害或者财产损失的，由原告自行负责，被告不承担任何责任；本院认为，双方签订的《劳务合作协议》期限已经届满，双方未签订新的协议，亦未约定是否继续适用《劳务合作协议》，况且该协议第六条第二款直接免除被告责任、加重原告责任，该条款自始至终无效，故对被告的辩解不予采纳。原告郑显荣因本次事故受伤造成的损失为：1、医药费18435.05元。根据发票予以确认18169.05元，另外266元系重新鉴定期间，原告为配合重新鉴定支付的266元CT费。2、住院伙食补助费720元（20元/天×36天）。原告在都昌县中医院住院36天，按每天20元计算。3、营养费1980元（22元/天×90天）。营养期限根据江西中正司法鉴定中心出具的鉴定意见确定为90天；原告在都昌县就医，另因原告构成十级伤残，本院确定营养费标准为22元/天。4、后续治疗费10000元。根据江西九江司法鉴定中心出具的鉴定意见予以确定。5、误工费50073.2元（87032元÷365天×210天）。根据鉴定，原告误工时间为210天。至于误工费依据的标准，原告提供的银行流水不足以证明其最近三年的平均收入状况,原告系司机,本院按2019年度交通运输、仓储和邮政业非私营单位就业人员平均工资87032元/年计算。6、护理费16320元（136元/天×120天）。经司法鉴定护理天数为120天，原告主张的标准未超过2019年度江西省居民服务、修理和其他服务业非私营单位就业人员平均工资50235元/年计算，本院予以确认。7、交通费1200元。因原告方未提供任何证据予以证明，根据原告就医的时间、地点、次数、人数及本院经济情况酌情确定为1200元（含原告前往南昌重新鉴定的交通费）。8、伤残赔偿金73128元（36564元/年×20年×10%）。原告为城镇户籍，残疾赔偿金适用城镇标准。根据鉴定，原告构成十级伤残。9、被扶养人郑尤宣生活费2271.4元（22714元/年×5年×10%÷5）。郑尤宣年满75周岁，农村户籍，共生育5子女。10、精神抚慰金2000元。原告因此次事故构成十级伤残，依法确定精神抚慰金2000元。11、鉴定费2100元。原告因此次事故在九江司法鉴定中心申请两次司法鉴定，且项目重复，本院仅认可原告第二次支付的鉴定费用。以上费用合计178227.65元。其中被告东毅港口公司应负担124759.4元，原告郑显荣自行负担53468.25元，扣除被告东毅港口公司已支付的20000元，被告东毅港口公司还应支付104759.4元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告九江东毅港口建设发展有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑显荣104759.4元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费4136元（原告郑显荣已预交4038元），减半收取2068元，由原告郑显荣负担939元、被告九江东毅港口建设发展有限公司负担1129元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于九江市中级人民法院。审判员  袁喜林二〇二〇年九月七日书记员  胡 瑶