河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终940号上诉人（原审原告）：杨国伟,男,1978年8月28日出生,汉族,住灵宝市。委托诉讼代理人：许建树，北京市博儒（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨国辉，男，1976年1月6日出生，汉族，住灵宝市，系杨国伟兄长。被上诉人（原审被告）：灵宝黄金集团股份有限公司。住所地:灵宝市函谷路与荆山路交叉口。法定代表人:陈建正,该公司董事长。被上诉人（原审被告）：灵宝黄金集团股份有限公司南山分公司。住所地:灵宝市朱阳镇枪马峪。负责人:王勤甫,系该公司总经理。委托诉讼代理人：杭占平，该公司员工。上诉人杨国伟因与被上诉人灵宝黄金集团股份有限公司（以下简称灵宝黄金集团）、灵宝黄金集团股份有限公司南山分公司（以下简称灵宝黄金集团南山分公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省灵宝市人民法院（2020）豫1282民初454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨国伟上诉请求：一、依法撤销一审判决,改判支持杨国伟一审诉讼请求,即依法判令1、灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司解除劳动合同关系违法,要求依法恢复双方的劳动关系;2、灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司补发2014年12月18日至2019年12月18日基本工资90000元,实际数额应计算至双方恢复劳动关系之日;3、灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司补交2014年12月18日至双方恢复劳动关系之日的社保:二、本案一、二审诉讼费用由灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司承担。事实和理由：一、一审法院判决书认定:“2014年11月18日灵宝黃金集团南山分公司在报纸上给杨国伟公告送达解除劳动关系的通知,2014年12月10日电话通知杨国伟”。认定错误。首先,这份“报纸”(即金城灵宝),不是国家新闻出版管理局认可和批准并公开发行的正规报纸,而是地方部门灵宝市委主办、灵宝信息中心编印、内部赠阅的书面文稿,杨国伟从来没有看到过,并且也根本看不到。杨国伟2014年12月10日也从来没有收到工作单位任何人的电话通知。一审中,灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司向法庭提交的电话通知人常晓亮的证人证言不真实,其本人也未到庭,杨国伟在对这两份证据质证时明确表示不予认可,可一审法院仍然认定该证据形式合法,不合理。2010年8月29日,杨国伟因工受伤后,灵宝黄金集团南山分公司一次性支付工伤保险待遇48000元,让在家继续养伤,暂不安排新的工作。2011年以来,杨国伟每年都主动找灵宝黄金集团与灵宝黄金集团南山分公司协商杨国伟工作安排调整问题,但公司一直推脱,不予解决。2018年3月份,杨国伟无奈之下,向灵宝市信访部门反映此事,要求灵宝黄金集团南山分公司恢复劳动关系,履行劳动合同,补发基本工资及社保等。灵宝黄金集团南山分公司在接到信访函件后,2019年6月份杨国伟在灵宝黄金集团的一楼大厅见到信访科长等人二、本案的举证责任，不在杨国伟,而在灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司,一审法院以杨国伟举证不能,判决驳回诉讼请求错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定:因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。即在用人单位单方解除劳动合同的劳动争议案件中,用人单位应提供解除理由准确且有事实依据、解除程序合法等方面的证据,以证明用人单位解除劳动合同的行为合法有效,否则将承担败诉的风险,而劳动者一般只需要提出用人单位对其单方解除的证据,如《解除劳动合同通知书》即可,解除劳动合同是否合法不是杨国伟的举证责任,而是灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司的举证责任。三、本案的仲裁时效、诉讼时效均未超过期限。2019年6月份,杨国伟在灵宝黄金集团的一楼大厅见到的信访科长等人出示“金城灵宝报纸”时,才知自己被解除劳动合同,2019年12月31日就向灵宝市劳动人事争议仲裁委员会提交申请,该委以超过仲裁时效为由不予不予受理是错误的,杨国伟的诉讼时效更未超过。灵宝黄金集团南山分公司辩称，一审判决客观公正，应维持原判，驳回杨国伟的二审诉讼请求。灵宝黄金集团未到庭，亦未提交书面答辩意见。杨国伟向一审法院起诉请求：1.请求判令灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司解除劳动合同关系违法，要求依法恢复双方的劳动关系。2、判令灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司补发2014年12月18日至2019年12月18日基本工资90000元。3、判令灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司补交2014年12月18日至双方恢复劳动关系之日的社保。一审法院认定事实：2002年12月1日,杨国伟退出现役,2003年9月25日被安置到灵××黄金集团（原名为灵宝市黄金股份有限公司)工作,灵宝黄金集团股份有限公司分配杨国伟到灵宝黄金集团南山分公司(原名为灵宝市黄金股份有限公司崟鑫金矿分公司)保卫科工作,2010年6月4日凌晨3时许,杨国伟和其他几名同事正在灵宝黄金集团南山分公司1736坑值守期间,被抢矿人员打伤,工作人员将杨国伟送到灵宝市第一人民医院和三门峡市黄河医院住院治疗。2010年8月29日,在灵宝市劳动争议仲裁委员会的调解下,杨国伟与灵宝黄金集团南山分公司达成仲裁调解书,由灵宝黄金集团南山分公司一次性支付杨国伟工伤保险待遇48000元,已履行完毕。2010年8月29日至2014年7月1日杨国伟未履行请假手续也未到灵宝黄金集团南山分公司保卫科工作,2014年7月1日灵宝黄金集团南山分公司下发《关于进一步加强人员管理的通知》,要求包括杨国伟在内的216名人员于2014年7月15日到矿报道上班,并按规定签订劳动合同，因有其他原因不能到矿上班的,需要到矿说明情况并按人事管理制度办理请假手续,过期未报道的将按人事管理制度上报股份公司予以解除劳动关系。2014年10月20日灵宝黄金集团南山分公司请示南山分公司工会委员会,要求解除与包括杨国伟在内的216名人员的劳动关系。2014年10月23日,南山分公司工会委员会批复同意灵宝黄金集团南山分公司与包括杨国伟在内的216名人员解除劳动关系。2014年11月18日，灵宝黄金集团南山分公司在《金城灵宝》第三版刊登公告,公告送达解除与包括杨国伟在内的216名人员的劳动关系的通知,并告知，自发出公告之日起三十日即视为送达,请包括杨国伟在内的216名人员本人或依法委托他人到灵宝黄金集团南山分公司办理解除劳动关系手续,逾期后果自负。2014年12月10日,灵宝黄金集团南山分公司办公室工作人员常晓亮,电话通知杨国伟,因杨国伟长期未履行请假手续不到岗,经公司经理办公会研究,解除杨国伟与公司的劳动关系,请杨国伟尽快来单位办理相关手续,两个月内不办理,视同放弃个人权利。常晓亮、王花朋、李菲在解除人员通知记录单上签名。2014年12月11日灵宝黄金集团作出《关于解除李锁辉等20人劳动合同的决定》单方解除了包括杨国伟在内的216名人员的劳动合同。2019年6月20日,灵宝黄金集团作出第412019042305779号信访事项处理意见书,认为杨国伟要求灵宝黄金集团恢复劳动关系,按规定补发基本工资、医疗、养老金的问题，无法律依据。2019年7月12日灵宝市人民政府信访事项复查委员会办公室给杨国伟下发《关于杨国伟申请复查信访事项退办的告知函》,告知杨国伟,杨国伟的信访事项已退回灵宝黄金集团,由其引导杨国伟向法定途径反映诉求。2020年灵宝市劳动人事争议仲裁委员会作出（2020)灵劳人仲决字第073号仲裁决定书,认为杨国伟的请求已经超过仲裁时效期间,遂决定对杨国伟的仲裁请求不予受理。杨国伟认为灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司单方面解除与杨国伟的劳动关系,未提前告知、未以合理理由、未向杨国伟支付任何经济补偿,违反劳动合同法相关规定。杨国伟因工受伤后,灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司应为杨国伟安排新的工作，杨国伟多次找灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司要求上班为其安排工作岗位,灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司无故推脱、回避，还单方面以杨国伟不假不到，连续旷工为由,解除劳动关系，违反法律的规定,侵犯了杨国伟的合法权益,引起诉讼。一审法院认为,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明,没有证据或者提供证据不足以证明当事人主张的,由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。2010年8月29日,杨国伟与灵宝黄金集团南山分公司达成仲裁调解意见,由灵宝黄金集团南山分公司一次性支付杨国伟工伤保险待遇48000元后，杨国伟未能提供证据证实其为灵宝黄金集团和灵宝黄金集团南山分公司工作,或者未工作但有合理合法且被批准的请假手续,接受灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司的考勤管理,故一审法院认为灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司有权利根据管理制度解除与杨国伟的劳动关系和劳动合同。2014年11月18日灵宝黄金集团南山分公司在报纸上给杨国伟公告送达解除劳动关系的通知,2014年12月10日电话通知杨国伟,其已与杨国伟解除劳动关系,根据法律规定,杨国伟应在1年内向灵宝市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁,如对仲裁裁决不服,可自收到仲裁裁决书之日起15日内向一审法院提起诉讼,杨国伟未在法定期限内申请劳动仲裁,且其向一审法院提起的诉讼已超过法律规定的三年期限,灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司认为杨国伟的起诉已过诉讼时效的辩解意见,一审法院予以采纳。杨国伟辩称,根据劳动法第二十九条,“劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同:(一)患××或者因公负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;。”杨国伟未能在举证期限内向一审法院提交证据,视为举证不能,其辩称该证据的举证责任应由灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司承担,无事实法律依据,本院不予采纳。综上所述,杨国伟要求认定灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司解除劳动合同关系违法,要求依法恢复双方的劳动关系，要求灵宝黄金集团、灵宝黄金集团南山分公司给杨国伟补发2014年12月8日至2019年12月18日的基本工资90000元,证据不足,且其提起的诉讼超过法律规定的诉讼时效,一审法院不予支持,依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:驳回杨国伟的诉讼请求。案件受理费10元,减半收取5元,由杨国伟负担。二审审理中，当事人未提供新的证据，二审查明事实与原审基本一致。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：劳动争议仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由，依法驳回其诉讼请求。2010年8月29日杨国伟与灵宝黄金集团南山分公司就工伤保险待遇达成仲裁调解后，杨国伟未到灵宝黄金集团南山分公司工作，灵宝黄金集团南山分公司也没有向杨国伟发放工资或者生活补助。杨国伟称自2010年受伤后，每年都找公司领导解决问题，每年都有书面材料。杨国伟陈述证实在2018年3月向灵宝信访局信访、2019年12月31日申请仲裁前，其已经认为自身权利受侵害，但未及时主张自己的权利。杨国伟未在法定期限内申请劳动仲裁，亦未提交证据证实存在不可抗力或者其他正当理由。一审法院判决认定杨国伟未在法定期限内申请劳动仲裁，并无不当。故对杨国伟的上诉请求本院不予支持。综上所述，杨国伟的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由杨国伟负担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  汤静侠审判员  路增广二〇二〇年九月二十一日法官助理韩点书记员田雪艳