湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂02民终982号上诉人（一审被告）：黄石蓝猫网络科技有限公司，住所地湖北省黄石市黄石港区纺织一路**。法定代表人：冯秋艳，总经理。被上诉人（一审原告）：宁波道同志合广告有限公司，住所地，住所地浙江省宁波市大榭开发区信拓路******iv>法定代表人：徐冬明，总经理。委托诉讼代理人：王月、熊浩宇，均系四川昊通律师事务所律师。上诉人黄石蓝猫网络科技有限公司（以下简称蓝猫公司）因与被上诉人宁波道同志合广告有限公司（以下简称道同志合公司）广告合同纠纷一案，不服黄石市黄石港区人民法院（2019）鄂0202民初2818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蓝猫公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回道同志合公司的诉讼请求。事实和理由：一、其与道同志合公司于2018年9月5日签订了《推广服务合同》，而后签订了补充协议，均未对违约金进行约定，一审判决其承担违约金缺乏依据；二、一审法院认定支付违约金的计算时长有误。根据《补充协议（二）》第一条第四款约定，若其未按照约定足额支付已垫付资款，道同志合公司有权在通知其后取消其账期，改为预付款合作方式。鉴于道同志合公司已经取消了其账期，对于扩大部分的损失应当由道同志合公司自行承担，且根据该条款的约定，道同志合公司未产生损失。道同志合公司答辩称：一、其因蓝猫公司逾期付款的违约行为实际遭受了损失从而取消账期，并改变后续合作方式，蓝猫公司逾期付款的事实并未改变，违约给其造成的损失也并未停止，取消账期不涉及违约责任承担的变化。一审认定事实正确，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条判决蓝猫公司按照6%年利率标准承担违约金理由充分；二、双方签订的《推广服务合同补充协议（二）》已明确约定蓝猫公司应在收到发票后的每月月底前支付款项，一审关于违约金的计算时间以蓝猫公司应支付而未支付的2019年5月31日和同年6月30日起分别计算完全正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。道同志合公司向一审法院起诉请求：1、判令蓝猫公司向其支付广告服务费200000元；2、判令蓝猫公司向其支付违约金7770元（以200000元为基数，按日万分之三的标准暂计算至2018年10月15日，应算至蓝猫公司实际付清服务费为止）；3、判令蓝猫公司向其支付律师费15000元，差旅费2647.80元；4、本案案件受理费由蓝猫公司承担。一审法院认定：2018年9月5日，道同志合公司作为乙方与蓝猫公司作为甲方就道同志合公司向蓝猫公司提供搜索引擎广告投放以及信息发布事宜签订《推广服务合同》。该合同约定，双方合作方式为甲方根据其产品推广服务的需要委托乙方为其产品或服务在道同志合公司合作媒体资源上提供互联网推广服务；合作期限自2018年9月5日起至2019年3月30日止；合同价款以双方确认的推广服务结算单为准；付款时间采用预付合作模式，双方通过指定的电子邮件确认每笔订单预付款金额，乙方收到蓝猫公司付款后5个工作日内向甲方开具相应金额的增值税专用发票。同时，合同中的通用条款对双方的权利义务进行了约定，其中关于违约责任的约定为“1、任何一方不履行本合同约定的义务或履行义务不符合本合同约定的，视为违约，应停止违约行为，并承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任；2、如甲方有违反本合同通用条款第二条第2款、第三条第1款或乙方违反本合同通用条款第二条第3款、第三条第2款中对其各自约定义务的行为、情形，或者上述行为、情形致使乙方或甲方先行承担了民事、行政责任的，乙方或甲方有权单方解除本合同，同时，造成守约方损失的，违约方应当赔偿守约方包括但不限于：诉讼费、律师费、担保费、保全费、公证费等在内的全部损失。”2018年11月8日，道同志合公司、蓝猫公司双方签订《补充协议》，就原合同约定的投放媒体、政策优惠进行变更。2019年1月1日，蓝猫公司作为甲方、道同志合公司作为乙方又签订了《推广服务合同之补充协议（二）》，主要约定，自2019年1月1日起，双方采用垫资月结的合作模式，即由甲方以电子邮件等书面形式向乙方发出充值请求，乙方书面确认后将对应金额支付至甲方相对应的媒体推广账户，甲乙双方于次月结算上月费用，具体结算方式为“每月前五个工作日，由甲乙双方核对结算数据及上月的资金垫款，结算数据确认无异议后，乙方应当在三个工作日内，向甲方开具与结算数据一致的、合法有效的增值税专用发票，甲方应当于收到等额有效发票后每月月底前向乙方支付已垫资款。”同时约定，若甲方连续两月未按照约定足额支付已垫资款，乙方有权在通知蓝猫公司后取消蓝猫公司账期，改为预付款方式合作。协议还约定，“本补充协议系道同志合公司、蓝猫公司双方已签订的原合同的补充及变更，与原合同约定不一致的，以本补充协议为准，本补充协议未涉及内容以原合同为准。”上述合同、协议签订后，道同志合公司、蓝猫公司双方按期办理了结算，道同志合公司按照合同约定向蓝猫公司开具发票，蓝猫公司亦按约支付了2019年3月及以前的服务费。2019年5月9日，经道同志合公司、蓝猫公司结算确认，蓝猫公司2019年4月应付款150000元。次日，道同志合公司根据双方结算的2019年4月份服务费垫资款150000元向蓝猫公司开具增值税专用发票并于2019年5月13日邮寄给蓝猫公司。2019年6月4日，经道同志合公司、蓝猫公司结算确认，蓝猫公司2019年5月应付款50000元。次日，道同志合公司根据双方结算的2019年5月份服务费垫资款50000元向蓝猫公司开具增值税专用发票并于2019年6月6日邮寄给蓝猫公司。但蓝猫公司未按约向道同志合公司支付该两笔服务费垫资款。2019年10月15日，道同志合公司与四川昊通律师事务所签订《民商事委托代理合同》，委托该所代理本案诉讼事宜，并于当日支付律师服务费15000元。一审法院认为：道同志合公司、蓝猫公司之间签订的《推广服务合同》及两份补充协议均系当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应为有效并生效，对双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。蓝猫公司未按约支付服务费垫资款的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。故道同志合公司要求蓝猫公司支付广告服务费垫资款200000元及违约金的诉讼请求，法院予以支持。道同志合公司主张蓝猫公司按照日万分之三的标准支付违约金未在合同中明确约定，蓝猫公司辩称该标准过高。法院认为逾期支付使道同志合公司遭受的损失主要为逾期支付垫资款的可得利益，其损失可参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定的年利率6%的标准计算，对道同志合公司主张超出的部分不予支持。关于违约金的起算时间，因《推广服务合同》中明确约定蓝猫公司“应当于收到等额有效发票后每月月底前”向道同志合公司支付已垫资款，故道同志合公司要求蓝猫公司从2019年5月31日起计算2019年4月份垫资款的违约金及从2019年6月30日起计算2019年5月份垫资款的违约金的诉讼请求，符合约定，予以支持。关于律师费及差旅费的问题。《推广服务合同》中约定：“违约方应当赔偿守约方包括但不限于：诉讼费、律师费、担保费、保全费、公证费等在内的全部损失。”该条款对违约方承担律师费已有明确约定，但差旅费并未明确约定。本案中，道同志合公司律师方收取律师费15000元的标准符合相关规定，故对于道同志合公司要求蓝猫公司支付律师服务费损失15000元的诉讼请求予以支持；对于道同志合公司要求蓝猫公司支付差旅费的诉讼请求，无法律及约定依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、蓝猫公司于判决生效后五日内给付道同志合公司广告服务费垫付款200000元、违约金（以150000元为基数，从2019年5月31日起至实际清偿之日止，按年利率6%的标准计付；以50000元为基数，从2019年6月30日起至实际清偿之日止，按年利率6%的标准计付）及律师服务费15000元；二、驳回道同志合公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：根据合同法第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。蓝猫公司未按照合同约定的时间支付服务费垫资款，应赔偿道同志合公司因其违约所造成的损失，即道同志合公司到期应收取的服务费垫资款可得利益。一审法院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项规定，确定蓝猫公司因其违约行为应赔偿道同志合公司损失数额按照年利率6%标准计算资金占用期间利息并无不当，蓝猫公司关于一审判决其承担违约金缺乏依据的上诉理由不能成立。关于违约金的计算时长问题，蓝猫公司与道同志合公司签订的《推广服务合同补充协议（二）》明确约定蓝猫公司应当于收到等额有效发票后每月月底前支付已垫资款，一审以蓝猫公司应当履约而未履行的日期即自2019年5月31日和同年6月30日起分别计算道同志合公司应获赔的违约金并无不当。双方约定若蓝猫公司连续两月未按照约定足额支付已垫资款，道同志合公司有权取消账期，改为预付款方式合作。道同志合公司因蓝猫公司违约而改变后续的合作方式，并不能抵销蓝猫公司逾期付款对其已经造成的损失。蓝猫公司主张道同志合公司因其违约而取消账期，不产生其他损失的上诉主张亦不成立，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4760元，由黄石蓝猫网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  汪飞林审判员  聂 潇审判员  段 佳二〇二〇年九月十五日法官助理余思橙书记员龙雯婷