山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7675号 上诉人（原审被告）：青岛博德国际医疗有限公司，住所地青岛市高新技术产业开发区智力岛路**创业大厦****。 委托诉讼代理人：徐定杰，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张钢，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭雪涛，男，1985年10月3日出生，汉族，住烟台市芝罘区。 委托诉讼代理人：李春晓，山东云江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何晓，山东云江律师事务所律师。 原审被告：薄力泉，男，1962年9月17日生，汉族，住济南市历下区。 上诉人青岛博德国际医疗有限公司（以下简称博德公司）因与被上诉人郭雪涛，原审被告薄力泉增资认购纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初4673号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 博德公司提出上诉请求：1、撤销青岛市城阳区人民法院作出的(2019)鲁0214民初4673号民事判决书。2、确认《青岛博德医疗国际有限公司投资协议书》不成立。3、一、二审案件受理费由被上诉人郭雪涛承担。事实与理由：第一，博德公司法定代表人薄力泉与被上诉人不相识，从未见过被上诉人本人，被上诉人提供的《青岛博德国际医疗有限公司投资协议书》(以下称《投资协议书》)中的签名“薄力泉”并非薄力泉本人书写。所以，薄力泉并不知晓《投资协议书》签订这一事件，没有与被上诉人达成签订协议的意思表示，因此，被上诉人提供的《投资协议书》不能成立，更不会发生合同解除的后果。第二，根据《青岛博德国际医疗有限公司章程》的规定，公司增加注册资本，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过并作出决议。对于被上诉人提交的《投资协议书》，博德公司对协议的存在不知情。博德公司未召开股东会，未就该《投资协议书》作出生效的股东会决议，该协议对博德公司不发生法律效力。第三，一审中博德公司未申请对被上诉人提供的《投资协议书》中的签名“薄力泉”是否为薄力泉本人书写进行鉴定，一审法院直接根据关联案件(2019)鲁0214民初4672号案件中李泽坤与博德公司签订的《投资协议书》中签名的鉴定意见，作为本案判决的依据，显然不符合证据裁判原则。 综上所述，被上诉人向法院请求解除《投资协议书》、返还投资款20万元是没有事实和法律依据的，上诉人不认可《投资协议书》中法定代表人签名的真实性，《投资协议书》不成立，上诉人不承担返还投资款及利息的义务。上诉人为维护自身合法权益，特提起上诉，请依法判如所请。 郭雪涛答辩称：根据上诉状事实理由和上诉请求，被上诉人认为上诉人已经自认违约，即被上诉人一审诉讼请求要求返还投资款20万及利息。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 薄力泉未到庭也未提出书面意见。 郭雪涛向一审法院起诉请求：1、请求判令解除《青岛博德国际医疗有限公司投资协议书》；2、请求判令博德公司返还郭雪涛投资款20万元以及自郭雪涛出资之日（2016年5月10日）起至博德公司实际偿付之日，按照银行同期贷款利率计算的利息；3、本案的诉讼费用由博德公司承担。 一审法院认定的事实： 2016年5月10日，郭雪涛向博德公司银行账户转账20万元。2017年2月23日，郭雪涛（乙方）与博德公司（甲方）签订《投资协议书》，协议约定：乙方对甲方以现金出资20万元人民币，认购甲方10万元股份，即20万元进入公司注册资本；乙方应按以下时间缴纳出资款，在本协议生效后20个工作日内，将其全部出资由自有银行账户一次性汇入甲方指定的投资扩股专用账户；收到乙方缴纳的出资款后，甲方应及时完成本次投资扩股的工商变更登记。 2017年2月23日，博德公司向郭雪涛出具出资证明书载明：兹于2016年5月10日收到郭雪涛向青岛博德国际医疗有限公司缴纳现金出资款人民币200000元。自本出资证明书签发之日起，该出资人具有青岛博德国际医疗有限公司出资人身份，并按照《投资协议》享有相关权利和义务。 博德公司成立于2015年2月9日，法定代表人为薄力泉，现存公司登记备案股东为博德（昌乐）投资咨询有限公司、薄力泉、王建章、薄丽莉、赵阳、孙凌寒。 一审法院认为，本案系郭雪涛作为新出资人认购博德公司新增资本过程中产生的纠纷，属新增资本认购纠纷，立案时案由为股权转让纠纷未够准确，应予纠正。郭雪涛与博德公司签订的《投资协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，亦无证据证明上述协议存在无效情形，应认定合法有效。合同一经有效成立，就具有法律效力，当事人双方都必须严格遵守，诚信履行。关于郭雪涛所提《投资协议书》中存在欺诈的情形，经查，《投资协议书》确实载明博德公司系股份有限公司，但公司性质、股东、注册资本缴纳情况等均是登记机关向社会公众公开的信息，在协商过程中至郭雪涛作出意思表示前，郭雪涛完全可以通过查询获知所投资公司的基本情况，上述情形不足以使郭雪涛作出错误判断，故不构成欺诈。 郭雪涛已经按照《投资协议书》缴纳出资款，博德公司未在合理期限内通过法定程序将其吸纳为股东，其迟延履行行为致使郭雪涛不能实现合同目的，此外，博德公司于2019年8月13日收到诉讼文书后，至今亦未采取任何行为履行合同义务，其行为属于《合同法》第九十四条规定的合同法定解除情形，故郭雪涛要求解除《投资协议书》的诉讼请求成立，一审法院予以支持。关于郭雪涛所提要求支付相关利息的诉讼请求，一审法院支持其自起诉之日即2019年5月24日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算利息，自2019年8月20日至被告博德公司实际偿付之日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 郭雪涛主张薄力泉应该承担民事责任，博德公司是企业法人，有独立承担民事责任的能力，涉案纠纷发生在郭雪涛与博德公司增资入股的过程中，郭雪涛的上述诉讼请求，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、《中华人民共和国公司法》第三十一条、第一百七十八条第一款之规定，一审判决：一、解除郭雪涛与青岛博德国际医疗有限公司于2017年2月23日签订的《投资协议书》。二、青岛博德国际医疗有限公司于判决生效之日起十日内返还郭雪涛人民币200000元。三、青岛博德国际医疗有限公司支付郭雪涛利息，以200000元为基数，自2019年5月24日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日至青岛博德国际医疗有限公司实际偿付之日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。四、驳回郭雪涛的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，保全费1520元，由青岛博德国际医疗有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 上诉人提交照片打印件三张，证明协议签订当日荆晓舟与薄力泉及另一当事人在洽谈其他业务，不可能签订该协议。因一审过程中荆晓舟证言证明荆晓舟将协议拿给薄力泉签字，但实际上荆晓舟与薄力泉以及代理人徐律师当天正在洽谈另一事宜，并未签署该文件，所以荆晓舟的证言是虚假的，该份投资协议书是不真实的。 被上诉人质证称：对证据真实性不予认可。 上诉人提交的照片真实性无法确认，该证据与本案的关联性不予确认。 二审经审理查明： 一、上诉人对（2016）鲁0214民初4672号案件中的鉴定结论提出有异议，主张鉴定报告中表述为倾向性认为是薄力泉本人书写，该结论并不确定，上诉人对鉴定程序不认可。 二、上诉人确认收到被上诉人20万元，该款项为出资款。上诉人称出资协议并未约定必须办理工商登记手续，上诉人向被上诉人出具出资证明即视为认可其股东身份。上诉人还主张，被上诉人的股权是由聂永涛代持，该20万元并未作为实缴出资计入公司注册资本，上诉人不认识被上诉人郭雪涛也不认为其是公司股东，不同意退还郭雪涛支付的20万元。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为:上诉人是否应当返还出资款。本案所涉《投资协议书》经双方盖章、签字确认，虽然上诉人对其中薄力泉签字的真实性不予确认，但并未提交证据证明，对该证据的真实性本院予以确认。上诉人对关联案件（2016）鲁0214民初4672号中鉴定机构出具的鉴定结论不予认可，其提出的异议并不符合重新鉴定的条件，本院不予采信。根据该协议约定，上诉人负有收到出资款后及时完成投资扩股的工商变更登记义务，而根据一、二审查明的事实，上诉人在否定投资协议的情况下对上述义务同样不予认可，更没有将收到的出资计入公司注册资本，也没有完成扩股的工商登记，上诉人以行为表明不同意继续履行。在二审期间，上诉人也明确表明不认可被上诉人股东身份且不同意返还出资款，上诉人的行为构成根本违约，一审法院判令解除合同并由上诉人返还出资款，并无不当。 综上，上诉人的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。薄力泉经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由青岛博德国际医疗有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐明光 审判员  安太欣 审判员  卞冬冬 二〇二〇年九月二十二日 法官助理 韩晓琪 书记员姚莉