新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新21民初63号 原告：吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司，住所新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区绿洲中路**市国资委院内。 法定代表人：吴勤。 委托诉讼代理人：吴美琳，女，1982年5月20日生，汉族，住，住新疆维吾尔自治区吐鲁番市公司法务部经理。 被告：新疆美汇锰合金有限公司，住，住所地托克逊县黑山区域阿特罕南103省道西侧/div> 法定代表人：石景华，该公司总经理。 被告：石景华，女，1953年2月16日出生，汉族，住，住山东省泰安市/div> 被告：贾甲，男，1975年1月15日出生，汉族，住，住山东省泰安市/div> 被告：牛蕾，女，1979年10月1日出生，汉族，住，住山东省泰安市/div> 被告：贾兆勤，男，1948年2月12日生，汉族，住，住山东省泰安市/div> 被告：泰安市华力起重机有限责任公司，住，住所地山东省泰安市泰山区东部新区泰铝制品公司西邻）。 法定代表人：牛蕾，该公司总经理。 上述六被告的委托诉讼代理人：苏湘华，北京市同一源（上海）律师事务所律师。 原告吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司（以下简称企惠公司）与被告新疆美汇锰合金有限公司（以下简称美汇公司）、石景华、贾甲、牛蕾、贾兆勤、泰安市华力起重机有限责任公司（以下简称华力公司）保证合同纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴美琳，六被告的委托诉讼代理人苏湘华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 企惠公司的诉讼请求：1.判令第一被告偿还原告代偿款1300万元、资金占用费1180元、违约金130万元；2.判令第二、第三、第四、第五被告承担连带清偿保证责任；3.判令第六被告以其拥有处分权的财产承担清偿全部债务；4.判令原告对第一被告向其抵押的土地拍卖、变卖或折价出让的实际款项具有优先受偿权。事实与理由：2013年7月，被告美汇公司向托克逊县农村信用合作联社、伊吾县农村信用合作联社贷款1300万元，借款期限为2013年7月11日至2014年7月10日。原告为被告提供委托担保，签订了委托担保合同。后因被告未如期还款，原告承担保证责任代被告偿还了该笔贷款。为实现上述债务债权，第一被告与原告签订了担保贷款抵押合同，将其位于托克逊县工业用地（托克逊国用城镇第131010030）抵押给原告。第二、第三、第四、第五被告与原告签订了不可撤销个人连带责任信用反担保合同。其中第二、第三被告又分别与原告签订了股权质押合同。第六被告与原告签订了信用保证合同，为原告在委托担保后提供反担保，以其享有所有权或者处分权的财产承担保证责任。经原告多次催告后未果。为此，原告诉至法院，请依法判决。 被告美汇公司、石景华、贾甲、牛蕾、贾兆勤、华力公司辩称，对原告所提交证据的真实性均无异议，但对原告所要证明的问题有异议。案涉借款合同并未实际履行，农信社并没有履行发放贷款的义务。借款期限届满后，企惠公司也未履行其担保义务即代偿义务。企惠公司实际上是假借银行贷款名义，完成金融机构的放贷指标。企惠公司于2013年5月21日先行与美汇公司签订委托担保协议，两个月后即7月11日再行与美汇公司和银行签订借款合同就说明企惠公司违法借贷，变相收取利息的行为。此外，石景华、贾甲等四被告及华力公司所做的反担保，是依据企惠公司为履行其担保责任而为美汇公司提供的反担保，合同均约定担保期限是自2014年7月11日起两年，此后再未签订过延期或者其他担保协议。依据担保法的相关规定，该五名担保人的担保期限早已超过，不应当承担任何担保责任。因此，企惠公司作为代偿担保人而行使追偿权，主体不适格，请求驳回原告的起诉。 原告企惠公司围绕诉讼请求依法提交了证据，各被告未向本院提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的以下事实与证据，本院予以确认：一、2013年7月11日，美汇公司与托克逊县农村信用合作联社、伊吾县农村信用合作联社共同签订农信社贷保字（2013）第0711号《农村信用社社团贷款借款合同书》。合同写明，借款人为美汇公司，贷款人（牵头社）为托克逊县农村信用合作联社，成员社为伊吾县农村信用合作联社。借款目的是“借款人因扩大生产经营需要，向以上牵头社和成员社组成的社团申请短期流动资金贷款”。借款合同第二条2.4约定，为履行本合同需要，在牵头社开立专门账户。3.1约定，贷款人同意向借款人提供总额为人民币壹仟叁佰万元的贷款。根据“自愿认贷，协商确定”的原则，各贷款人的承诺金额如下：托克逊县农村信用合作联社900万元贷款，伊吾县农村信用合作联社400万元贷款。3.3贷款期限12个月，自2013年7月11日起至2014年7月10日止。3.4在贷款期限内，借款的实际提款日和还款日以借据为准。5.3贷款发放时，各成员社应根据本合同约定，将款项划到借款人在牵头社开立的专门账户。8.3贷款本息收回时，由牵头社按照本合同约定的贷款承担比例划付到成员社。10.1本合同项下贷款本金、利息的清偿和可能发生的借款人违约金、赔偿金、社团实现债权的费用的承担，由保证人向贷款社团提供连带责任保证，并与各贷款人共同签订编号为农信社贷保字（2013）第0711号社团贷款担保合同，作为本合同的从属合同。合同对违约责任等其他事项作了约定。同日，托克逊县农村信用合作联社、伊吾县农村信用合作联社（贷款人、甲方）与美汇公司（借款人、乙方）、企惠公司（保证人、丙方）签订农信社贷保字（2013）第0711号《农村信用社社团贷款保证担保合同》。该合同对贷款本金、利率、贷款期限的约定与借款合同一致。合同中还约定企惠公司为美汇公司向银行归还贷款提供担保，担保方式为连带责任保证；保证范围是借款合同约定的贷款本金、贷款利息、损害赔偿金违约金以及实现银行债权的费用（含律师代理费）；保证期间自贷款发放之日至贷款到期后及借款展期到期后两年止。 二、2013年5月20日，美汇公司与企惠公司签订编号为（2013）年（企惠担保）字（0521）号《委托担保合同》。合同载明，应甲方（美汇公司）的申请，乙方（企惠公司）同意为甲方向托克逊县农村信用合作联社贷款提供担保。贷款金额1300万元，借款期限自2013年7月10日至2014年7月10日（具体期限按主合同约定为主）。合同第一条第2项约定，企惠公司就该借款本息（含逾期利息、罚息、违约金等）实际损失的100%为美汇公司提供担保。担保期间为主债务履行期届满之日起二年。第四条约定，乙方按照约定履行担保义务代甲方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求甲方归还乙方垫付的全部款项和自支付垫付款之日起的代偿资金和代偿资金占用费（代偿资金占用费=代偿债务×5×占用天数）以及乙方的其他费用和损失等。若甲方不能及时偿还乙方代偿款，乙方有权向本合同约定管辖的人民法院申请强制执行甲方向乙方提供反担保的流动资产、固定资产、对外债权、股权等一切可执行财产。……。合同还对甲方的义务、违约责任、反担保等问题进行了约定。 三、为保障企惠公司担保代偿债权的实现，2013年5月21日，企惠公司与华力公司签订《信用保证合同》。合同载明，华力公司自愿以其拥有处分权的财产向企惠公司提供反担保，反担保的主债权为1300万元，期限自2013年7月10日至2014年7月10日止；反担保的范围是企惠公司为美汇公司清偿的全部债务（本金、利息、复息、违约金和实现债权的费用等），以及代偿资金占用费。代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按5（万分之五）计算。即代偿资金占用费=代偿余额×5×占用天数。同日，企惠公司（甲方）与石景华、贾兆勤（乙方），贾甲、牛蕾（乙方）分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》。合同约定由石景华、贾兆勤、贾甲、牛蕾为美汇公司的贷款向企惠公司提供不可撤销个人连带责任信用反担保。反担保范围均为委托合同中约定的甲方为借款人代位清偿的全部款项、代偿资金占用费、违约金、赔偿金等其他费用。反担保期限自该合同签订之日至甲方承担担保责任之日起两年；与石景华、贾甲分别签订《权利质权合同》，由石景华、贾甲以其在美汇公司投资的股权及其派生权益向企惠公司提供反担保。反担保期限为企惠公司代为履行主合同项下债务之日起12个月。 四、此后，美汇公司与企惠公司签订《担保贷款抵押合同》。合同约定，为确保托克逊县农村信用合作联社与甲方（即美汇公司）签订的《借款合同》的履行，保障乙方（即企惠公司）权利的实现，甲方愿意以其所有的土地作为贷款抵押物抵押给乙方，由乙方提供约定贷款额给甲方，在贷款期限内，美汇公司拥有抵押物的使用权，在美汇公司还清贷款本息前，企惠公司拥有抵押物的优先受偿权。该抵押合同第一条1.1约定，抵押人提供的抵押物是土地【托克逊县国用（城镇）第131010030】（以下简称抵押物）。1.2抵押财产的详细情况以本合同所附“抵押物清单”为准。1.3抵押权的效力及于抵押物及其从物、从权利、附着物、附合物、加工物、孳息及代位物。第二条2.1约定，担保的主债权为主合同项下的本金人民币1300万元，贷款期限自2015年1月26日至2016年1月25日止，共12个月。2.2抵押人担保的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。合同第七条约定，美汇公司如未按时足额偿还贷款或融资款本金及利息时，企惠公司有权依法拍卖、变卖抵押物，并以所得价款优先受偿。双方还对抵押物的登记、保险、保证条款等其他条款进行了约定。附件1.《吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司抵押物清单》载明：抵押人为美汇公司，抵押权人为企惠公司，抵押物为土地，权利证书及编号为托克逊县国用（城镇）第131010030，用途为工业用地。抵押物清单中，美汇公司在抵押人（签字）处盖章，经办人处由石景华签字。2015年3月9日，该土地在托克逊县国土资源局进行了抵押登记。在托克逊县他项抵押第150215047号《土地他项权证明书》中记载，该土地坐落于××县处北侧，土地他项权利人为企惠公司义务人美汇公司，使用权面积为118389㎡。他项权利种类及范围载明：出让国有土地使用权抵押设定登记，土地使用权人将该宗土地作为抵押物向信用社贷款壹仟叁佰万元（1300万元），由吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司作为担保，抵押证号为托克逊县国用（城镇）第13101003号，抵押总面积118389平方米，借款期限1年（2015年1月26日至2016年1月25日）。 对双方有争议的事实和证据，本院分析认定如下：一、企惠公司是否履行了代偿义务。1.企惠公司向本院提交托克逊县农村信用合作联社2013年7月12日《借款借据》（借据编号03055750）及《贷款台账》1份，《行内汇兑往账复核业务凭证》1份。《借款借据》上记载，社团贷款-短期其他农村企业贷款。借款金额1300万元，发放金额900万元，收款人名称新疆美汇锰合金有限公司，担保方式：保证。贷款开户日：2013年7月12日，贷款起息日为2013年7月12日，约定扣款账号×××，贷款到期日为2014年7月10日。借据上盖有托克逊县农村信用合作联合社营业部业务办讫章，石景华在借据下方签字、盖私章并加盖公司印章。《贷款台账》载明，扣款账号是×××，2013年7月12日放贷900万元，2014年7月10日还本900万元，并记载了每个月的利息数额。《行内汇兑往账复核业务凭证》显示，2014年7月10日，托克逊县农村信用合作联社营业部，付款账号×××，付款人美汇公司，接收机构：伊吾县农村信用合作社营业部，收款人户名：社团贷款利息挂账户，交易金额4022800元，附言：还贷款本金及利息。企惠公司主张上述三份证据证明,托克逊县农村信用合作联社作为牵头社向美汇公司如约发放了900万元的贷款。2014年7月10日托克逊县农村信用合作联合社向伊吾县农村信用合作联社还贷款本金及利息402.28万元，证明贷款收回后，托克逊县农村信用合作联合社按照借款合同中的约定，将成员社伊吾县农村信用合作联社发放的贷款400万元连本带息归还给了成员社，进而证明400万元是向美汇公司发放过，而×××就是还款账号。2.企惠公司向本院提交四张转账凭证，用以证明其向约定的扣款账户转账1300万元用于代偿银行借款。其中2014年7月9通过转账形式向吐鲁番市托克逊县农村信用合作联合社×××账户转账550万元，通过中国建设银行以电汇形式向×××汇入250万元；7月10日，通过中国农业银行向×××账户转入300万元，通过中国银行向×××账户汇入200万元。根据《委托担保合同》的约定，其履行了1300万元的代偿义务后，即取得债权人地位，有权要求美汇公司归还企惠公司为其垫付的全部代偿款及自支付垫付款之日起的资金占用费和违约金。美汇公司等六被告对《借款借据》的真实性认可，但认为还应该有银行流水相印证。关于《贷款台账》不清楚是何人制作且是手工书写，即使是真实存在，也有作假的嫌疑，证明不了原告的主张。对《行内汇兑往账复核业务凭证》的真实性无异议但该笔交易反映不出是什么交易，与本案无关。对四份转账凭证的真实性认可，但不认可与本案的关联性，款项的汇出方是原告，汇入方是美汇公司，证明不了这是代偿行为，而是原告的违法放贷行为。因美汇公司对企惠公司提交的《借款借据》《贷款台账》《行内汇兑往账复核业务凭证》及四张转账凭证的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。关于上述证据与本案的关联性。根据2020年6月24日托克逊县农村信用合作联社向本院提供的《借款借据》、《银行流水》及2014年7月9日550万元《活期支取业务凭证》显示，该社提供的《借款借据》内容与企惠公司向本院提交的一致；《银行流水》也显示，2013年7月12日，从该信用合作联社账户转账900万元到美汇公司×××账户，7月15日从伊吾县农村信用合作联社账户转账400万元到美汇公司×××账户，两笔转账均注明为放款。根据当事人的陈述及答辩意见，结合《借款合同》、《委托担保合同》相关条款的约定及上述证明材料可以认定，1300万元的款项系由托克逊县农村信用合作联社和伊吾县农信社共同向美汇公司发放。银行流水显示，2014年7月9日、7月10日有四笔款项即550万元、250万元、200万元和300万元转入美汇公司×××账户，这与企惠公司向本院提交的四张转账凭证以及550万元的活期支取业务凭证相印证。故本院对企惠公司主张其在贷款到期日代美汇公司偿还了1300万元借款的事实予以确认，对美汇公司辩称企惠公司系违法放贷的理由不予采信。 二、关于资金占用费和违约金。企惠公司主张，根据其与美汇公司签订的《委托担保合同》第四条约定，企惠公司担保的主债务到期，美汇公司不能按照约定还本付息造成企惠公司代偿的，美汇公司应当自企惠公司代偿之日起每天按代偿金额的万分之五向企惠公司支付资金占用费。本案中，企惠公司于2014年7月9日通过中国建设银行以电汇形式代偿250万元，则该笔资金的资金占用费为250万元×5×1817天=227.1250万元；同日，企惠公司以转账形式向吐鲁番市托克逊县农村信用合作联合社的账户转账代偿550万元，则550万元×5×1817天=499.6750元；7月10日，企惠公司通过中国农业银行代偿300万元，资金占用费为300万元×5×1816天=272.4万元；通过中国银行代偿200万元，则资金占用费为200万元×5×1816天=181.6万元。上述四笔资金占用费合计1180.8万元。因企惠公司履行了代偿义务，双方在《委托担保合同》中对资金占用费又有明确的约定，故美汇公司应当向企惠公司支付上述相关费用。关于违约金，双方在《委托担保合同》第七条约定美汇公司违反该合同第六条（即甲方的义务）有关规定的，应按担保金额的10%向企惠公司支付违约金因此，企惠公司主张由美汇公司向其支付130万元的违约金（1300万元×10％=130万元）不违反双方合同约定。美汇公司虽辩称企惠公司假借银行名义违法发放贷款，变相收取利息，属于非法，但未提交相关证据予以证明，故本院对美汇公司的辩解理由不予采信。对企惠公司主张美汇公司应向其支付违约金130万元的诉讼请求予以支持。 三、关于石景华、贾兆勤、贾甲、牛蕾及华力公司是否应当对1300万元代偿款、1180万元资金占用费和130万元违约金承担连带责任问题。企惠公司主张，其与第二、第三、第四第五被告签订了不可撤销个人连带责任信用反担保合同，其中又分别与第二、第三被告签订了股权质押合同，与第六被告签订了信用保证合同，同意以其享有所有权或者处分权的财产承担保证责任。依据上述合同约定，各被告应当承担连带清偿责任。美汇公司等被告对上述合同的真实性无异议，但认为合同均约定担保期限是自2014年7月10日后的两年。因此后企惠公司再未与各被告签订过任何延期或者其他担保协议，根据担保法的规定，担保期限已过，各担保人的担保责任应当免除。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，债权人在合同约定的保证期间未要求承担连带保证责任的保证人在主债权履行期届满之日起六个月内承担保证责任的，保证人免除保证责任。因在本案审理中，企惠公司未向本院提交其在代偿后六个月内要求石景华、贾兆勤、贾甲、牛蕾及华力公司承担保证责任的证据，故各担保人的担保责任已经免除，本院对企惠公司主张由五被告对1300万元代偿款、1180万元资金占用费和130万元违约金承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。 四、关于企惠公司能否对美汇公司抵押的土地的拍卖、变卖或者折价出让实际款项具有优先受偿权的问题。美汇公司对该抵押合同真实性认可，但认为该合同为从合同，且其担保的主合同的借款期限是2015年1月26日至2016年1月25日止，而本案的主合同履行期限是2013年7月至2014年7月，故该抵押合同与本案无关。因企惠公司与美汇公司在《担保贷款抵押合同》中已明确约定，在美汇公司还清贷款本息之前，企惠公司拥有抵押物的优先受偿权。虽然该抵押合同对借款期限的约定与案涉《借款合同》不同，但其中关于贷款银行、借款人、担保人、借款金额均与《借款合同》一致，且美汇公司实际得到了1300万元的贷款，故可以认定美汇公司设定该抵押，即是为了履行其与企惠公司的《委托担保合同》，故美汇公司主张抵押合同与本案没有关联性的理由不能成立。本院对企惠公司主张的其对抵押物享有优先受偿权的诉讼请求予以支持。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护，双方均应本着诚实守信的原则及时履行各自的义务。本案中，《委托担保合同》系原被告双方在公平自愿、协商一致的情况下签订的，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法有效，对各方均具有法律约束力。美汇公司因未按时偿还1300万元贷款，致使企惠公司代为清偿。根据《委托担保合同》的约定，企惠公司履行了1300万元的代偿义务后，即取得债权人地位，有权要求美汇公司归还企惠公司为其垫付的全部代偿款及自支付垫付款之日起的资金占用费和违约金。故美汇公司应当归还企惠公司代偿款1300万元。关于资金占用费，《委托担保合同》第七条约定，美汇公司应当自企惠公司代偿之日起每天按代偿金额的万分之五向企惠公司支付资金占用费。企惠公司于2014年7月9日、7月10日向贷款银行偿还了1300万元贷款，则美汇公司应当向企惠公司支付资金占用费共计1180.8万元。因企惠公司在诉讼请求中只主张1180万元，对超出部分，应视为放弃向美汇公司主张。关于违约金，因美汇公司没有及时履行偿还义务，违反其与企惠公司签订的《委托担保合同》第六条约定，构成违约，亦应承担担保金额1300万元10%的违约金即130万元。对于企惠公司主张对美汇公司抵押的土地拍卖、变卖或者折价出让实际款项具有优先受偿权问题，因美汇公司自愿以其所有土地（抵押证号为托克逊县国用（城镇）第13101003号）向企惠公司抵押担保并承诺企惠公司对抵押物有优先受偿权，因该约定不违反法律强制性规定，故本院对企惠公司的该项诉讼请求予以支持。对于石景华、贾甲、牛蕾、贾兆勤、华力公司的担保责任问题，因各该被告的担保期限已过，担保责任已免除，故企惠公司要求该各被告承担连带责任的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，企惠公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持对美汇公司辩称企惠公司不具备原告主体资格，该公司未履行代偿义务，应当驳回该公司起诉的理由不予采信。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告新疆美汇锰合金有限公司应于本判决生效后十五日内支付原告吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司代偿款1300万元、资金占用费1180万元、违约金130万元，以上合计2610万元； 二、原告吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司对被告新疆美汇锰合金有限公司抵押的土地（抵押证号为托克逊县国用（城镇）第13101003号）拍卖、变卖或者折价出让的实际款项在2610万元范围内享有优先受偿权。 三、驳回吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费172300元，由新疆美汇锰合金有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔而自治区高级人民法院。 审 判 长  付劲松 审 判 员  李光胜 人民陪审员  何 艳 二〇二〇年九月十二日 书 记 员  席文豪