吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4694号上诉人（原审被告）净月高新技术产业开发区蔚雅美容室，住所地吉林省长春市净月开发区潭泽东南明珠第****房。经营者田丽娥，女，汉族，1980年11月22日出生，现住长春市。委托诉讼代理人杨双全，吉林全策律师事务所律师。被上诉人（原审原告）丛玉娟，女，汉族，1977年12月29日出生，现住长春市绿园区。委托诉讼代理人丛亚婷，吉林兢诚律师事务所律师。上诉人净月高新技术产业开发区蔚雅美容室（以下简称蔚雅美容室）因与被上诉人丛玉娟劳动争议一案，不服长春净月高新技术产业开发区人民法院（2020）吉0194民初828号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。丛玉娟原审时诉称，丛玉娟于2019年9月1日入职蔚雅美容室处担任店长，全面负责美容室的管理及人员培训。双方约定丛玉娟月薪20,000元人民币，蔚雅美容室未与丛玉娟签订书面劳动合同，未给丛玉娟缴纳社会保险。2020年1月15日丛玉娟受伤，1月15日至1月22日期间住院，1月18日丛玉娟向蔚雅美容室催要工资，蔚雅美容室没有支付。2020年4月8日丛玉娟再次向蔚雅美容室催要工资，遭到拒绝。截至申请仲裁之日，丛玉娟已向蔚雅美容室多次索要拖欠的工资，蔚雅美容室一直拒绝支付。现丛玉娟诉至法院，诉讼请求：1、请求裁决丛玉娟与蔚雅美容室劳动关系于2020年4月8日解除。2、请求裁决蔚雅美容室向丛玉娟支付拖欠的2020年1月、2月、3月工资，合计人民币60,000元。3、请求裁决蔚雅美容室向丛玉娟支付自2019年9月1日起至2020年4月8日期间未订立书面劳动合同的第二倍工资人民币140,000元。4、请求裁决蔚雅美容室向丛玉娟支付经济补偿金人民币20,000元。5、请求裁决蔚雅美容室为丛玉娟补缴社会保险金。蔚雅美容室原审时辩称，丛玉娟因于2020年1月6日已经与蔚雅美容室解除了劳动关系，且解除劳动关系是因丛玉娟擅自离岗，没有任何书面告知的情况下离职的，根据劳动合同法相关规定，劳动者应当提前三十日以书面形式提出离职，且丛玉娟擅自离职严重违反了公司的规章制度，因此，蔚雅美容室并不存在任何过错。蔚雅美容室不拖欠丛玉娟2020年1/2/3月工资。实际上自2020年开始，丛玉娟就没有到蔚雅美容室处继续工作，根据蔚雅美容室所提供的证据能够证明其没有上班。因此，其所主张的拖欠工资一事既无事实也无法律依据。所主张的经济补偿金亦无任何依据。蔚雅美容室不应承担未签劳动合同的双倍工资140,000元。蔚雅美容室认为，丛玉娟作为店长，属于公司的管理人员及管理者。代表蔚雅美容室行使管理职责、管理人员，其管理的范围也包括自己，其诉状中自述全面负责美容室的管理及人员培训，未签订书面劳动合同系其自身管理的失职，存在过错，因自己的过错要求蔚雅美容室承担不利的法律后果，并据此获利，显然有失公平。退一步讲，即使承担没签订劳动合同的双倍工资，蔚雅美容室认为，也应当按照实际的数额即底薪加提成的计算方式，因根据薪资规章制度规定，作为店长的丛玉娟在没有干满6个月的情形下，应当退还保底工资，并按照底薪加提成的方式计算工资。故其所主张的140,000元无事实及法律依据。综上所述，被蔚雅美容室丛玉娟的诉讼请求没有任何法律和事实依据，恳请贵院依法驳回其相关诉讼请求。原审法院经审理查明，丛玉娟于2019年9月1日入蔚雅美容室处工作，担任店长职务，双方未签订劳动合同。现蔚雅美容室已向丛玉娟发放2019年9月工资15,500元、10月工资15,500元、11月工资20,500元。2020年1月7日，丛玉娟给蔚雅美容室经营者田丽娥打电话请假。2020年1月15日，丛玉娟受伤入吉林大学中日联谊医院住院治疗，共住院7天，出院诊断为：左手刀砍伤、左小指近节指骨骨折等，出院医嘱全休一个月。2020年3月5日，丛玉娟给蔚雅美容室经营者田丽娥发微信称：“我年前15号出了点意外受伤了，还得休息一段时间，过几天支具就能拿下来可以做复健了……”后二人谈论了一些工作内容。2020年4月8日，丛玉娟给田丽娥打电话索要工资，田丽娥称：“你是突然走了，任何工作交接都没有，现在一走就是四五个月，谁也不可能说找，你那时候走的时候你不说几天，最后一走的时候走了这么长时间”，并拒绝向丛玉娟支付工资。2020年6月8日，丛玉娟向长春市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，长春市劳动人事争议仲裁委员会于当日做出长劳人仲不字（2020）第234号不予受理通知书，并送达给了丛玉娟。原审法院认为，关于丛玉娟主张的要求与蔚雅美容室解除劳动关系的诉请，庭审中，蔚雅美容室辩称丛玉娟于2020年1月7日向其提出了离职，但蔚雅美容室并未举证加以证明，且蔚雅美容室方的证人亦陈述丛玉娟2020年1月7日向蔚雅美容室提出的是请假，故对蔚雅美容室的该项辩称原审法院不予采信，根据丛玉娟举证的通话记录可知，丛玉娟于2020年4月8日向蔚雅美容室索要工资，但蔚雅美容室拒绝支付，根据相关法律规定，丛玉娟可以要求与蔚雅美容室解除劳动关系，故对丛玉娟主张的双方于2020年4月8日解除劳动关系的诉请原审法院依法予以支持。关于丛玉娟的月工资数额，首先，2019年9月工资，丛玉娟主张其2019年9月29日向蔚雅美容室预支了工资，但丛玉娟并未举证加以证明，故原审法院按丛玉娟提供的银行交易流水认定其2019年9月工资为15,500元；2019年10月工资，丛玉娟主张发放了现金5,000元，但其亦未举证加以证明，故原审法院按丛玉娟提供的银行交易流水认定其2019年10月工资为15,500元；2019年11月工资，因丛玉娟自认银行流水中的21,700元中的1,200元系他人工资，故丛玉娟2019年11月工资为20,500元；综上，丛玉娟2019年9月至2019年11月的平均工资为17,166.67元。关于丛玉娟主张的要求蔚雅美容室支付其2020年1月至3月的工资的诉请，首先，2020年1月1日至2020年1月6日期间，丛玉娟正常向蔚雅美容室提供了劳动，故蔚雅美容室应按正常工资标准向丛玉娟支付工资，即3,433.33元（17,166.67元30*6）；其次，2020年1月7日至2020年1月14日期间，因该段时间为丛玉娟事假期间，故原审法院不予支持丛玉娟该期间的工资诉请；最后，关于2020年1月15日至2020年3月31日期间，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。……”虽丛玉娟未能提供证据证明自己的工作年限，但鉴于其从2019年9月1日起在蔚雅美容室处工作，故原审法院确认丛玉娟的医疗期限为三个月即2020年1月15日至4月15日，劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”长春市2019年最低工资标准为每月1,780元，故原审法院酌情保护丛玉娟2020年1月15日至1月31日的工资712元（1,780元月*80%*0.5）、2020年2月工资1,424元（1,780元月*80%）、2020年3月的工资1,424元（1,780元月*80%）。综上，蔚雅美容室应向丛玉娟支付2020年1月至3月的工资共计6,993.33元。关于丛玉娟主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉请，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，蔚雅美容室自认未与丛玉娟签订书面劳动合同，故蔚雅美容室应向丛玉娟支付2019年10月1日至2020年4月8日期间的二倍工资差额，应为60,539.73元，即2019年10月的15,500元+2019年11月的20,500元+2019年12月的17,166.67元、2020年1月的4,145.33元（3,433.33元+712元）+2020年2月的1,424元+2020年3月的1,424元+2020年4月的379.73元（1,424元30日*8日）。关于丛玉娟主张的要求蔚雅美容室给付其经济补偿金的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，丛玉娟因蔚雅美容室拖欠其工资故要求解除与蔚雅美容室之间的劳动关系，解除劳动关系前丛玉娟已在蔚雅美容室处工作满六个月，丛玉娟的月平均工资为10,808.57元，故蔚雅美容室应支付丛玉娟一个月的工资作为经济补偿金10,808.57元。关于丛玉娟主张的要求蔚雅美容室为其补缴社会保险金的诉请，因社会保险征缴问题产生的争议，属于社会保险行政机构的职责范围，而不属于法院的受案范围，如果丛玉娟要求补缴，应向社会保险行政机构申请依法处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，原审判决：一、丛玉娟与蔚雅美容室于2020年4月8日解除劳动关系；二、蔚雅美容室于判决生效之日起七日内给付丛玉娟2020年1月1日至2020年3月31日的工资共计人民币6,993.33元；三、蔚雅美容室于判决生效之日起七日内支付丛玉娟未签订书面劳动合同的二倍工资差人民币60,539.73元；四、蔚雅美容室于判决生效之日起七日内给付丛玉娟经济补偿金人民币10,808.57元；五、驳回丛玉娟的其他诉讼请求。如果蔚雅美容室未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由蔚雅美容室承担。宣判后，蔚雅美容室不服，向本院提起上诉，要求撤销原审判决,依法改判或发回重审；案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院在审理过程中，遗漏案件主要事实，一审法院对上诉人生效的内部管理制度不予采信，属事实没查清。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，被上诉人参与制定了《蔚雅管理制度》、《蔚雅薪资规定制度》并向全体员工宣布，同时也在店铺公共区域上墙公示，应当作为上诉人进行日常管理的行为准则，所有店铺员工均应遵守执行。对这两项规章制度，在一审程序中，上诉人虽然对此已向法院说明，但一审法院根本没有查证核实，对上述制度不予采信，违反法律规定。被上诉人严重违反企业规章制度，其要求支付拖欠工资的诉讼请求不应得到支持，被上诉人因涉嫌经济违法，在2020年1月7日得知公安机关询问其情况后，打电话请假，其本身是为逃避公安机关调查，不具有正当性，且未经上诉人准假，仅电话通知上诉人后，便不再到店铺上班，违反了上诉人的请假制度。作为店长，期间失联达两个月，严重违反了上诉人的管理制度，其行为属于旷工，应按自动离职处理。其要求支付1月7日以后的工资，于法无据。一审法院错误认定被上诉人月收入15,500元，应予纠正。被上诉人的职位是店长，根据《蔚雅薪资规定制度》的规定，店长应干满6个月，方可领取保底工资，如其工作不满6个月的，则按底薪加提成核算工资，底薪最多为6000元。一审法院认定被上诉人在受伤期间适用医疗期的规定，属于适用法律不当被上诉人在1月15日被人砍伤，属于治安管理案件，应由公安机关先行调查处理，出具相关书面处理决定后，再根据案件性质决定是否属于非因工负伤。如被上诉人主观存在过错，客观具有违法行为，在这种情况下，仍适用医疗期的规定，显然违反医疗期的立法宗旨。一审法院在不调查被上诉人受伤原因的情况下，直接适用医疗期的规定，属于适用法律不当。另外，被上诉人旷工在先，已自动离职，也不应再适用医疗期的有关规定。被上诉人丛玉娟二审答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，一、关于丛玉娟与蔚雅美容室解除劳动合同关系的时间问题。蔚雅美容室主张丛玉娟于2020年1月7日向其请假，但是未经批准丛玉娟则擅自离岗，违反了美容室的管理制度，但是蔚雅美容室并未提供相应证据证明在2020年4月8日之前，蔚雅工作室因丛玉娟违反规章制度与其解除劳动合同关系。丛玉娟于2020年4月8日要求蔚雅工作室支付工资，遭到拒绝后，丛玉娟有权要求解除劳动合同关系，故原审判决双方解除劳动合同关系时间并无不当。二、关于丛玉娟要求蔚雅工作室支付拖欠的2020年1月至3月的工资数额问题，因此期间双方之间尚未解除劳动合同关系，蔚雅工作室应当视情况向丛玉娟支付相应的劳动报酬。原审法院根据丛玉娟提供劳动情况认定2020年1月1日至2020年1月6日期间正按照平均工资标准向丛玉娟支付劳动报酬，2020年1月7日至2020年1月14日因丛玉娟事假不予支付劳动报酬，2020年1月15日至2020年3月31日按照医疗期标准支付劳动报酬并无不当。蔚雅工作室上诉称应根据其薪资规章制度的规定认定丛玉娟的月工资标准，本院认为，蔚雅工作室未提供证据证明该薪资制度通过民主程序制定，且该薪资制度中规定“店长顾问保底期间必须干满6个月，如没干满6个月将以底薪加提成核算工资，未提交申请擅自离职，所有工资不予发放，将追回保底工资”排除了丛玉娟作为劳动者应当获得的劳动报酬权利，不应适用于本案，故对蔚雅工作室的上诉主张，本院不予支持。三、蔚雅工作室上诉主张丛玉娟涉嫌治安管理案件，主观上存在过错，因此不享受医疗期待遇，本院认为，丛玉娟涉及的治安管理处罚案件，应由公安机关调查处理，但是这并不影响其作为劳动者享有法定基本权利，故对蔚雅工作室的上述主张，本院不予支持。四、蔚雅工作室与丛玉娟并未订立书面劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》的规定，故原审法院判决其支付未签订书面劳动合同二倍工资差额并无不当。五、丛玉娟主张蔚雅工作室拖欠丛玉娟工资、未为其缴纳社会保险，故丛玉娟要求蔚雅工作室支付其解除劳动合同经济补偿金，应予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人净月高新技术产业开发区蔚雅工作室负担。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年九月十六日书记员  高 珊