江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初1422号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人郭亚宁，男，1998年4月16日生，汉族，初中文化，农民，户籍地甘肃省泾川县，住江苏省扬州市广陵区。2018年4月16日因赌博被江阴市公安局罚款人民币四百元。2019年4月3日因涉嫌犯诈骗罪被江阴市公安局刑事拘留，同月30日被江阴市公安局取保候审，2020年4月23日被江阴市公安局解除取保候审，同年6月2日被江阴市人民检察院取保候审。辩护人徐萍芳，江苏天旭律师事务所律师。被告人张空，男，1997年8月17日生，汉族，初中文化，农民，户籍地陕西省勉县。2018年11月30日因涉嫌犯诈骗罪被江阴市公安局刑事拘留，2018年12月29日被江阴市公安局取保候审，2019年12月28日被江阴市公安局解除取保候审，同年6月2日被江阴市人民检察院取保候审。辩护人庞明珠，广东维强（江阴）律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检一部刑诉（2020）1362号起诉书指控被告人郭亚宁、张空犯诈骗罪，于2020年7月6日向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案。依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年9月28日公开开庭审理了本案。江阴市人民检察院指派检察员费春霞出庭支持公诉，被告人郭亚宁、张空及辩护人徐萍芳、庞明珠到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省江阴市人民检察院指控，2018年3月，常某、韩某（均已判刑）等人在江阴市徐霞客镇璜塘外环北路26号圣马大酒店楼上开设ＫＴＶ娱乐会所，由常某、韩某任老板，被告人郭亚宁担任店长，负责管理被告人张空等服务员。为提升娱乐会所的营业收入，该店采用“扣客”等方式骗取客人钱财，即安排服务员以女性身份利用微信聊天软件随机加男性为好友，并以暧昧的聊天内容等获取被害人的信任，后虚构“发展男女朋友”、“在会所消费后开房陪过夜”等事实将被害人骗至会所，由会所的“公关小姐”以之前微信聊天时的女性身份出面接待，通过在包厢里点酒水消费、会员卡充值等方式骗取被害人钱财。被告人张空于2018年11月，采用上述方式骗取2名被害人共计人民币9000元。具体犯罪事实分述如下:1、2018年11月，被告人张空假冒女性通过微信结识被害人耿某，并通过上述手段于2018年11月11日骗得被害人耿某消费、充某共计人民币4100元。2、2018年11月，被告人张空假冒女性通过微信结识被害人陈某，并通过上述手段于2018年11月18日骗得被害人陈某消费、充某共计人民币4900元。被告人郭亚宁被抓获后如实供述了上述犯罪事实。被告人张空于2018年11月29日接受公安机关调查询问时，如实供述了上述犯罪事实。为证明上述指控，公诉机关提交了相应证据。公诉机关认为被告人郭亚宁、张空以非法占有为目的，伙同他人骗取财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任，被告人郭亚宁、张空在共同犯罪中均起次要作用，系从犯；被告人郭亚宁系坦白、自愿认罪认罚，被告人张空系自首，自愿认罪认罚，当庭建议判处被告人郭亚宁拘役四个月，并处罚金三千元，可适用缓刑；判处被告人张空拘役三个月，并处罚金人民币二千元,可适用缓刑。被告人郭亚宁、张空均对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人郭亚宁的辩护人徐萍芳当庭提出的主要辩护意见是：被告人郭亚宁无犯罪前科，系初犯，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，到案后如实供述罪行，自愿认罪认罚，已退赃，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人张空的辩护人庞明珠当庭提出的主要辩护意见是：被告人张空系初犯，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，有自首情节，自愿认罪认罚，积极退赃，建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明,本案审理期间，被告人郭亚宁、张空共同退赔人民币9000元，现暂扣于江阴市公安局。上述事实，有经法庭质证并确认的公诉机关提交的刑事案件侦破经过，江阴市公安局制作的检查、辨认笔录和收集的微信聊天、转账记录，收条，被害人耿某、陈某的陈述笔录，证人罗某、纪某、游某、常某、韩某等人的证言笔录，被告人郭亚宁、张空的供述笔录，二被告人的户籍信息等证据。本院认为，被告人郭亚宁、张空以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取公民财物，数额较大，二被告人的行为均确已构成诈骗罪，系共同犯罪。被告人郭亚宁在共同犯罪中起次要作用，系从犯，归案后能如实供述罪行，自愿认罪认罚，结合其退赔情况，依法予以从轻处罚；被告人张空在共同犯罪中起次要作用，系从犯，其归案情形符合自首的法律规定，系自首，自愿认罪认罚，结合其退赔情况，依法予以从轻处罚。根据被告人郭亚宁、张空的犯罪情节、悔罪表现及审前调查评估意见，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。公诉机关指控被告人郭亚宁、张空犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，当庭量刑意见适当，予以采纳。辩护人分别提出对二被告人从宽处罚并适用缓刑的辩护意见和理由，符合案情和法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一、三款,第七十二条第一、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人郭亚宁犯诈骗罪，判处拘役四个月，缓刑五个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。二、被告人张空犯诈骗罪，判处拘役三个月，缓刑四个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。三、暂扣在江阴市公安局的二被告人退出的人民币9000元，发还被害人耿某4100元、陈某4900元，由扣押单位负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  夏 瑾人民陪审员  徐建惠人民陪审员  刘圣凤二〇二〇年九月二十八日书 记 员  缪 慧附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。2.最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。3.最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。(二)如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。4.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。