江西省余干县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1127刑初276号公诉机关江西省余干县人民检察院。被告人李红鹂，男，1995年3月14日出生，汉族，江西省余干县人，小学文化，无业，户籍所在地江西省上饶市余干县，住余干县。因涉嫌诈骗罪于2020年2月23日被余干县公安局监视居住，2020年4月10日被余干县公安局刑事拘留，2020年5月12日经余干县人民检察院批准逮捕，同日由余干县公安局执行逮捕。现羁押于余干县看守所。辩护人曹开发，余干县法律援助中心律师。被告人李智敏，曾用名李志敏，男，1995年8月21日出生，汉族，江西省余干县人，小学文化，无业，户籍所在地江西省上饶市余干县，住余干县。因涉嫌诈骗罪于2020年5月3日被余干县公安局刑事拘留，2020年5月12日经余干县人民检察院批准逮捕，同日由余干县公安局执行逮捕。现羁押于余干县看守所。辩护人阮细荣，余干县法律援助中心律师。江西省余干县人民检察院以余检一部刑诉[2020]225号起诉书，指控被告人李红鹂、李智敏犯诈骗罪，于2020年8月4日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，于2020年9月29日公开开庭对该案进行了审理。余干县人民检察院指派检察员戴娟出庭支持公诉，被告人李红鹂及其辩护人曹开发、被告人李智敏及其辩护人阮细荣到庭参加了诉讼。现已审理终结。余干县人民检察院指控，2019年1月起，被告人李红鹂、李智敏伙同李红雄（已判）、李永发（已判刑）、李红湖（另案处理）在余干县使用况双双（已判刑）的手机、支付宝、微信等在网络直播平台“蛟龙”、“小草莓”实施直播炸金花诈骗。2019年1月5日，被害人卢某进入直播间并参与炸金花，李红雄等人利用手机软件“到账铃声制作”模拟虚假玩家，并事先调整好发牌顺序，卢某被骗共计55942元。案发后，被告人李红鹂、李智敏的家属赔偿了被害人卢某的损失并取得谅解。对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了下列证据予以证明：1、扣押的手机等物证；2、常住人口信息、归案情况说明等书证；3、同案犯李红雄等人的供述与辩解；4、被害人卢某的陈述；5、被告人李红鹂、李智敏的供述与辩解；6、辨认笔录。据此公诉机关认为，被告人李红鹂、李智敏伙同他人以非法占有为目的，利用电信网络虚构事实、隐瞒真相骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人李红鹂认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。同时被告人李红鹂具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定情节，建议对被告人李红鹂判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；被告人李智敏具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定情节。建议对被告人李智敏判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二万元。提请本院依法判处。被告人李红鹂、李智敏对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均不持异议，同意检察院提出的量刑建议，并提交了认罪认罚具结书。被告人李红鹂的辩护人对公诉机关指控被告人李红鹂的罪名和犯罪事实无异议，仅就量刑提出如下意见：被告人李红鹂具有坦白、初犯、赔偿和取得谅解，认罪认罚等法定和酌情从轻处罚情节，同意公诉机关对李红鹂的量刑建议。被告人李智敏的辩护人对公诉机关指控被告人李智敏的罪名和犯罪事实无异议，仅就量刑提出如下意见：被告人李智敏具有自首、初犯、赔偿和取得谅解，认罪认罚等法定和酌情从轻处罚情节，同意公诉机关对李智敏的量刑建议。经审理查明：2019年1月起，被告人李红鹂、李智敏伙同李红雄（已判）、李永发（已判刑）、李红湖（另案处理）在余干县使用况双双（已判刑）的手机、支付宝、微信等在网络直播平台“蛟龙”、“小草莓”实施直播炸金花诈骗。2019年1月5日，被害人卢某进入直播间并参与炸金花，李红雄等人利用手机软件“到账铃声制作”模拟虚假玩家，并事先调整好发牌顺序，卢某被骗共计55942元。被告人李红鹂于2020年2月21日下午在江苏省南通市开发区世茂公元小区被公安机关抓获，被告人李智敏于2020年5月3日下午主动到余干县公安局东塘派出所投案，并如实供述所犯罪行。案发后，被告人李红鹂、李智敏的家属赔偿了被害人卢某的损失并取得谅解。上述事实有下列证据予以证实：1、物证，扣押物品照片，证实被扣押手机二部、身份证一张、银行卡五张、筹码若干、桌板一张、证书两块、纸条三张、计算器一个系作案工具。2、书证（1）常住人口登记，证实被告人李红鹂、李智敏的身份信息情况,具有完全刑事责任能力。（2）抓获经过，证实被告人李红鹂系被抓获到案。（3）归案情况说明，证实被告人李智敏主动到余干县公安局东塘派出所投案。（4）搜查笔录、扣押清单，证实2020年5月3日公安机关依法扣押李智敏手机一部、身份证一张；2019年11月4日公安机关依法搜查了况双双住宅，并扣押了手机二部、身份证一张、银行卡五张、筹码若干、桌板一张、证书两块、纸条三张、计算器一个。（5）电子证物检查工作记录，证实2020年1月4日至2020年1月16日公安机关依法对扣押的三部手机进行电子取证分析。（6）支付宝、微信转账记录，证实2019年1月5日被害人卢某通过支付宝转账给昵称“风雨无阻”（1500＊＊＊＊4318）20000元人民币，通过微信转账给昵称“金花后台”36330元人民币，“金花后台”向卢某转了388元。（7）刑事判决书，证实同案犯李永发、李红雄、况双双因此案已被判刑。（8）谅解书，证实被告人李红鹂、李智敏退赔了被害人卢某损失，被害人卢某表示谅解。（9）支付宝账号15×××18账户流水，证实况双双支付宝账号15×××18出入账流水，2019年1月5日，186××××****转账20000元给况双双的支付宝账号15×××18。3、被害人卢某的陈述，证实2019年1月5日，其在手机上一个直播ＡＰＰ里面参与炸金花被骗了56330元。其向对方的支付宝账号15×××18转账2万元，微信转账36330元，后对方奖励其388元，其觉得不对劲要他退钱给其，对方就不理其了。4、证人涂某的证言，证实李红雄伙同他人实施网上直播赌博诈骗。5、同案犯的供述（1）李红雄的供述，证实2019年1月份，其和李永发、李智敏商量一起搞直播炸金花，大家买来了“直接炸金花”的筹码和道具。李永发在微信联系了一个叫“小云南”的人，以25000元每天的价格租了一个“小草莓”的平台，以八千元一天的价格租一个“蛟龙”的平台。大家准备了几部手机，手机有自己的也有找别人拿的，其还用了其妈妈的支付宝，还在网上买了几个微信，之后就在其家开始直播炸金花。他们用“到账铃声制作”做了控制的七个假玩家和这个玩家一起玩，因为牌的顺序被他们之前已经调好了，他们诈骗了这个人56000元左右。经其辨认，4号李智敏就是和其一起直播炸金花的人；5号李永发就是和其一起直播炸金花的人。（2）李永发的供述，证实2019年1月初，其和李红雄、李智敏、李红鹂、李红湖几个人在李红雄家二楼卧室内搞网络直播炸金花诈骗。一般是李红雄负责去租平台，大家就会用“到账铃声制作”的手机软件来模拟七个假万家，因为他们事先已经调好了发牌的顺序，所以起名控制的假玩家的牌一定会比那个真玩家的牌大，真玩家如何都赢不了，都会把钱输给他们。他们都是随便搭配两个人一组，一个负责发牌，一个负责喊麦，每组先上去直播八小时，然后在换下一组人上去。租平台的钱和分账都是平分的，用了其微信和支付宝。经其辨认，6号李红鹂就是和其一起搞网络直播炸金花的人；3号李红湖就是和其一起搞网络直播炸金花的人。（3）况双双的供述，证实2019年6月左右，其儿子李红雄就在家二楼卧室里进行网络赌博直播诈骗。有哪些人其不知道，只知道李红雄和几个人在楼上搞赌博直播诈骗。其ＶＩＶＯ手机中的支付宝（账号：15×××18）是李红雄注册并使用的，手机中的微信一昵称：“天下无双”是李红雄注册，也是他在用，微信二昵称“回忆那么好”是其使用的。支付宝是李红雄赌博诈骗时拿去收被诈骗人的钱。6、被告人的供述与辩解（1）被告人李红鹂的供述与辩解，证实2018年12月至2019年1月初，其和李红雄、李红湖、李永发、李智敏等人一起在李红雄家二楼卧室搞了网络直播炸金花。他们在玩之前就已经调好了发牌的顺序，并且用“到账铃声制作”APP模拟其他假玩家，所以来直播炸金花的人无论如何都赢不了，最终都会把钱输给他们。其用的是自己的微信号和支付宝，收钱的时候用的是李红雄妈妈况双双的支付宝和微信。大家没有具体的分工，都是轮流到直播间“喊麦”，其负责晚上喊麦。租平台的钱都是大家一起出，诈骗的钱一起平分。当时一笔诈骗到五万六七千的钱。（2）被告人李智敏的供述与辩解，证实2019年1月初，其和李红雄等人在李红雄家进行搞网络直播炸金花，其诈骗了一个人2万元左右。上述证据来源合法，客观真实，各证据间亦能相互印证，形成证据链，应予以确认和采信。本院认为，被告人李红鹂、李智敏以非法占有为目的，故意虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯刑法，均构成诈骗罪，系共同犯罪，且作用相当。公诉机关指控被告人李红鹂、李智敏的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予以支持。被告人李红鹂到案后如实供述所犯罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚；被告人李智敏主动到案并如实供述所犯罪行，具有自首情节，依法可从轻处罚。被告人李红鹂、李智敏退赔了被害人的损失，取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。辩护人提出的辩护意见符合事实和法律，予以采纳。公诉机关对两被告人提出的量刑建议并无明显不当，本院应当采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人李红鹂犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月10日起至2023年4月9日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人李智敏犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月3日起至2023年3月2日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于江西省上饶市中级人民法院。书面上诉，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李金印人民陪审员  段晓炎人民陪审员  洪小华二〇二〇年九月二十九日书 记 员  李 恬