江西省南昌市新建区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0112民初1767号 原告：樊坤根，男，汉族，1950年10月4日生，户籍所在地：南昌市南昌县。 委托诉讼代理人：周小逵，系江西国风律师事务所律师，代理权限：一般授权。 委托诉讼代理人：熊时龙，系江西国风律师事务所律师，代理权限：一般授权。 被告：黄茶根，男，汉族，1964年6月13日生，户籍所在地：南昌市新建区。 被告：黄文，男，汉族，1986年12月20日生，户籍所在地：南昌市昌北开发区。 二被告共同的委托诉讼代理人：张甲坤，系江西竞平律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，地址：南昌市西湖区八一大道**，统一社会信用代码：913601008583857819。 负责人：卢海根，职务：总经理。 委托诉讼代理人：任飞，系江西阳明阳律师事务所律师，代理权限：特别授权。 原告樊坤根诉被告黄茶根、黄文、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告樊坤根及其委托诉讼代理人周小逵、熊时龙，被告黄茶根、黄文共同委托诉讼代理人张甲坤，被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称人保南昌分公司）委托诉讼代理人任飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告樊坤根向本院提出诉讼请求：1、判令被告黄茶根、黄文连带赔偿樊坤根各项损失共计204245元，精神抚慰金在交强险限额内优先赔偿（植骨术的费用另行主张）；2、判令中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在机动车交通事故责任强制保险和商业保险的保金范围内对樊坤根的上述损失承担赔偿责任（植骨术的费用另行主张）；3、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：2019年11月5日，被告黄茶根驾驶车牌号赣Ａ×××××的小型越野客车，沿南昌市新建区乐化坎头至，行驶至乐化坎头至路段）与步行的原告樊坤根发生相撞，致黄茶根无伤害，樊坤根轻伤。2019年12月22日，南昌市公安局新建分局交通管理大队对本案出具道路交通事故认定书，认定黄茶根承担全部责任，樊坤根不承担责任。事故发生当天，樊坤根被送至江西省人民医院住院治疗，共计住院68天。2020年3月10日至2020年3月11日和2020年4月13日至2020年4月14日，原告两次到江西省人民医院进行局部ＰＲＰ注射治疗，促进骨折愈合。被告黄文于2019年1月9日向人保南昌分公司分别投保机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险，事故发生时，尚在保险期。因此人保南昌分公司应当在其承保范围内对原告的损失承担赔偿责任，黄文作为车主应该于黄茶根一起对樊坤根的损失承担连带赔偿责任。事故发生之后，人保南昌分公司为樊坤根垫付医疗费人民币197125元，黄茶根、黄文为樊坤根垫付医疗费人民币50000元。故原告向各被告主张的各项赔偿请求共计人民币204245元（451370元-50000元-197125元＝204245元）。请求法院依法支持其原告的诉讼请求。 被告黄茶根、黄文辩称：本次事故发生属实，依法应当承担相应的赔偿责任，但保险公司不赔偿非医保用药没有依据，被告不应承担本案诉讼费。 被告人保南昌分公司辩称：1、要求被保险人及驾驶员提交合法有效的驾驶证和行驶证，在无免责的情形下，保险公司根据保险合同约定，以及本案认定的事实承担相应的理赔责任；2、原告的医疗费票据中173150.57元、70209.88元两张发票已经同保险公司达成了调解协议，并且保险公司已经支付了相应的赔款，故原告诉请的相应赔偿错误，其主张的医疗费应是扣除这两张之外的。如果不同意调解协议，原告应先申请合同撤销权纠纷，再另行起诉答辩人；3、答辩人庭前已经申请对原告的伤残等级及后续治疗费重新鉴定，如果原告同意以两处十级伤残计算损失及后续治疗费50000元，答辩人可以撤回重新鉴定申请；原告的鉴定费和诉讼费保险公司不承担，原告的其他诉请过高，具体在质证中阐述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、被告人保南昌分公司对原告提供的282元医疗费票据提出异议，认为不在住院日期内，不予认可。本院认为，该票据开具的时间为2020年3月4日，是原告第二次出院后所作的复查费用，是住院期间的门诊费用，应计算在医疗费用内。2、被告人保南昌分公司对原告提供的护理费计算标准有异议，认为护理费的计算应根据江西省护理行业私营单位的标准计算。本院认为，护理费应当按照护理人的收入状况和护理期限确定，原告提供的证据无法证明护理人员的收入，应参照上一年度当地城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资计算。3、被告人保南昌分公司对原告主张的误工费有异议，认为原告并未提供证据证明其存在误工损失。庭审中，原告为证明自己有劳动能力并在外打工，申请证人樊某出庭作证。但证人樊某关于原告收入情况的证言没有其他证据进行佐证，无法作为定案依据，本院不予认定。证人樊某关于原告实际从事务农工作的证言，有山尾村民委员会出具的证明可以佐证，本院对该事实予以认可。原告无固定收入又不能举证证明其最近三年的平均收入状况，误工损失可参照受诉法院所在地农、林、牧、渔业就业人员年平均工资31905元进行计算，误工时间计算至首次定残前一日。4、人保南昌分公司对原告提供的残疾辅助具费票据有异议，认为无医嘱要求购买。本院认为，依照原告的年龄及伤残情况，购买代步轮椅，属普通器具的合理费用标准，本院予以认可。5、原告对被告黄茶根提交的8张预收款收据单有异议，认为该笔费用是对前期三方达成的调解协议的履行，与原告要求其赔偿后期ＰＲＰ注射治疗及后期复查的费用的请求不相关。根据当事人当庭的陈述，原、被告三方在诉讼前的确已经就前两次住院的医疗费达成了调解协议，根据付款时间来看，被告主张的垫付医疗费50000元实际上已经冲抵由其承担的非医保用药部分费用。鉴于本案原告诉请的是除调解协议已经赔付部分外的其他医疗费用，故本院对已经在调解协议中赔付的50000元不作审理，故对该组证据不予认定。 本院认为，公民的人身、财产权利受法律保护，侵害公民人身、财产权利的应当承担赔偿责任；对原告诉请被告赔偿因交通事故造成的人身损失应予以支持。南昌市公安局新建分局交通管理大队对本次交通事故作出的事故认定书事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，该事故认定书的证明效力本院予以确认；依据该事故认定书，原告樊坤根不负本次事故责任，被告黄茶根负本次事故全部责任。因赣Ａ×××××号车在人保南昌分公司分别投保了交强险和500000元不计免赔率的商业第三者险，事故发生在保期内，故原告的损失应由被告人保南昌分公司在保险范围内予以理赔。被告黄文系本案事故车辆的所有人，在本次事故中无过错，可不承担赔偿责任。 原告受伤后在江西省人民医院住院70天，因前期医疗费用已经在保险公司进行了赔付，故在庭审中原告变更诉请的医疗费为2020年1月12日出院后两次PRP注射治疗及后期复查的费用，共计12701.96元，该事实有医疗机构出具的出院记录、用药清单和正规发票予以证实，本院予以认可。被告人保南昌分公司要求扣除非医保用药符合法律规定，庭审中，保险人与被保险人未能达成一致协议，依据原告的用药清单，本院酌情扣除10%的非医保用药费用，该扣除部分依照事故责任划分由被告黄茶根承担。 原告的伤情经江西天剑司法鉴定中心鉴定为：“1、左肩损伤致左肩关节活动功能障碍评定为九级伤残，左胫腓骨骨折致左膝关节活动功能障碍评定为十级伤残、右胫腓骨骨折致右踝关节活动功能障碍评定为十级伤残”；2、后续治疗费56800元人民币”。被告人保南昌分公司对原告的伤残等级和后续治疗费有异议，在举证期限内向本院书面提出重新鉴定申请，本院依法委托江西民信和成司法鉴定中心对原告的伤情和后续治疗费进行重新鉴定，鉴定意见为：“1、被鉴定人樊坤根的左肩部损伤评定为九级伤残。2、后续治疗费用人民币肆万捌仟捌佰元整；其左胫骨骨不连行PRP治疗后如仍未愈合，后续治疗费用可根据实际发生的确定。”本院对该重新鉴定的结论予以认可，如原告的左胫骨骨不连行PRP治疗后如仍未愈合，后续治疗费用可根据实际发生费用另行主张权利。根据重新鉴定意见，原告诉请的残疾赔偿金应为15796元/年×11年×20%=34751.2元，本院予以支持；原告诉请的误工费过高，依据审理查明的事实，原告的误工损失应为31905元/年÷365天×162天=14160.6元；原告诉请的住院伙食补助费6800元,是对自己权利的自由处分，本院予以认可；原告诉请的护理费过高，因原告未能提供证据证明护理人员的收入情况，护理标准应按照上一年度当地城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资计算，护理期限以住院天数为准。故本院认定原告的护理费用为41444元/年÷365天×70天=8050元；原告诉请的营养费过高，营养期应以住院天数为准，根据原告的年龄和伤残情况，本院酌情考虑30元/天，故原告的营养费为30元/天×70天=2100元；原告诉请的交通费1500元，虽未能提供证据，考虑到事故发生后必然产生交通费用，故本院酌定为700元。原告诉请的精神损害抚慰金过高，本院酌情考虑精神损害抚慰金为6000元；原告诉请的鉴定费2576元、重新鉴定的鉴定费2400元，依据保险合同约定由侵权人承担。原告诉请的医疗仪器器械费537元，属普通器具的合理费用标准，本院予以认可。 据此，根据本案事实，结合原、被告提供的证据，参照江西省2020年公布的“2019年度统计数据”现对原告的各项损失认定如下： 1、医疗费12701.96元； 2、后续治疗费48800元； 3、营养费30元/天×70天=2100元； 4、住院伙食补助费100元/天×68天=6800元； 5、误工费31905元/年÷365天×162天=14160.6元； 6、护理费41444元/年÷365天×70天=8050元； 7、残疾赔偿金15796元/年×11年×20%=34751.2元； 8、交通费700元； 9、精神抚慰金6000元； 10、医疗仪器器械费537元。 上述1-4项费用合计70401.96元，其中医疗费扣除10%非医保用药，即扣除1270元，由被告黄茶根承担；剩余部分69131.96元，由被告人保南昌分公司在交强险中赔付10000元，不足部分由被告人保南昌分公司在第三者责任商业险中全额支付。上述5-10项费用合计64198.8元，由被告人保南昌分公司在交强险死亡伤残赔偿限额中全额赔付。综上，原告各项损失共计134600.76元，由被告黄茶根承担1270元，被告人保南昌分公司承担133330.76元，据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告樊坤根医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金共计人民币133330.76元。 二、被告黄茶根于本判决生效后十日内赔偿原告樊坤根医疗费1270元； 三、驳回原告樊坤根的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2182元（已减半收取）、第一次鉴定费2576元、重新鉴定的鉴定费2400元，合计7158元。由原告樊坤根承担诉讼费682元、被告黄茶根承担6476元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审 判 员 周彬 二〇二〇年九月二十四日 法官助理 甘芳 书 记 员 熊菁