山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8447号 上诉人（原审被告）：宿迁顺缘牧业有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫区侍岭镇侍纪路大墩村。 法定代表人：侍文明，经理。 委托诉讼代理人：王永，男，1985年9月14日出生，汉族，住江苏省宿迁市宿豫区，系公司员工。 被上诉人（原审原告）：平度新能锅炉经销处，住所地平度市蓼兰镇胜利村。 经营者：焦晓丽，女，1981年10月20日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：魏同奎，平度知音法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：陆晓东，男，汉族，1980年4月11日生，住山东省平度市，系该公司员工。 原审被告：侍满国，男，1977年9月3日出生，汉族，住江苏省宿迁市。 上诉人宿迁顺缘牧业有限公司因与被上诉人平度新能锅炉经销处、原审被告侍满国买卖合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初10287号民事判决，向本院提起上诉。本院依法进行了审理。本案现已审理终结。 宿迁顺缘牧业有限公司上诉请求：1.依法撤销山东省平度市人民法院(2019)鲁0283民初10287号民事判决书，并依法改判；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为锅炉安装费12000元、购买配件10690元、二次吊车费4000元，应从剩余40000元货款中予以扣除，因为上诉人是根据被上诉人公司员工陆晓东要求从质保金中先行支出的。锅炉安装当事人：张某2，当时负责采购物品当事人：谭顺全，开庭时会按时出庭作证。综上所述，一审法院不仅认定事实错误，而且适用法律错误，所以上诉人在此恳请二审法院在查明事实的基础上，依法作出公正的判决，以维护上诉人的合法权益。 平度新能锅炉经销处辩称，一、被答辩人上诉称一审法院事实认定错误，锅炉安装费、购买配件、二次吊车费均应从答辩人的质保金中扣除没有任何事实依据。答辩人在2018年6月25日就按合同约定完成了锅炉安装调试工作，并已验收合格正常运行。在2018年3月16日双方签订了《加工定做合同书》之前，答辩人的工作人员陆晓东根据被答辩人的要求给被答辩人维修了一台锅炉。在一审庭审洪提交的锅炉安装费、购买配件费用、二次吊车费等需要的配件、吊装费等应该是维修锅炉支出的费用。因是替被答辩人维修锅炉所需的配件、吊装费等费用就应该是被答辩人支出，答辩人仅仅是收取了12000元人工费。在一审被答辩人偷梁换柱将维修另一台锅炉所产生的费用谎称是我方安装锅炉产生的费用。二、被上诉人在一审庭审时就别有用心的隐瞒事实。被答辩人称证人张某1介绍答辩人的工作人员陆晓东和他们认识的，这笔业务是张某1介绍的，实际上陆晓东介绍被答辩人的工作人员侍满国和张某1认识，张某1是制作鸡笼等家禽养殖设备的，被答辩人是从事家禽养殖的，所以张某1会付陆晓东业务提成。这个事实在张某1出庭作证时也得到验证。实际上张某1付给陆晓东的五万元是业务提成，不是本案合同中约定的定金。另外，侍满国一直是用自己个人的银行卡支付公司费用，且在公司费用报销单上以领导身份签字，由此看见侍满国是公司的实际控股人，其个人公司是混同经营，对此侍满国也应该承担还款义务。 侍满国述称，同意上诉人的意见。 平度新能锅炉经销处向一审法院提出诉讼请求：1.判令宿迁顺缘牧业有限公司、侍满国立即支付平度新能锅炉经销处货款90000元；2.诉讼费由宿迁顺缘牧业有限公司、侍满国负担。事实和理由：2018年3月16日，平度新能锅炉经销处与宿迁顺缘禽业有限公司（2018年10月25日变更为宿迁顺缘牧业有限公司）、侍满国签订《加工定做合同书》，约定宿迁顺缘牧业有限公司、侍满国从平度新能锅炉经销处处购买CDZL4.2-85-60-M常压热水锅炉一台，价格为395000元，平度新能锅炉经销处负责安装调试，质保期一年。后平度新能锅炉经销处依约为宿迁顺缘牧业有限公司安装调试好锅炉，宿迁顺缘牧业有限公司付款305000元，余款90000元宿迁顺缘牧业有限公司称资金暂时困难，要求延期付款。现该锅炉已过质保期且运行正常，平度新能锅炉经销处多次通知宿迁顺缘牧业有限公司支付剩余货款90000元，但宿迁顺缘牧业有限公司一直以各种理由拖延至今。综上，平度新能锅炉经销处为维护合法权益特诉至法院，请求法院判如所请。 一审法院查明事实：宿迁顺缘牧业有限公司曾用名宿迁顺缘禽业有限公司。2018年3月16日，平度新能锅炉经销处、宿迁顺缘牧业有限公司签订《加工定做合同书》约定：宿迁顺缘牧业有限公司从平度新能锅炉经销处处购买常压热水锅炉一套，价格395000元，锅炉定做自收到定金之日起20天，安装10天；质量标准按照特种设备行业标准；质保期一年，人为使用操作不当除外；平度新能锅炉经销处负责货物装车、运输，宿迁顺缘牧业有限公司负责卸车；由平度新能锅炉经销处负责安装调试；验收标准和方式按《常压热水锅炉安全技术监察规程》；结算方式和期限约定合同签订时预付定金50000元，提货前付到合同额的90%，即305500元，余款39500元安装调试完毕时（宿迁顺缘牧业有限公司验收完毕签字时）7个工作日内一次付清。合同加盖平度新能锅炉经销处、宿迁顺缘牧业有限公司公章，陆晓东作为平度新能锅炉经销处方委托代理人、宿迁顺缘牧业有限公司侍满国作为宿迁顺缘牧业有限公司方委托代理人在合同上签字。 宿迁顺缘牧业有限公司通过银行转账给案外人张某1款项，2018年4月13日由张某1转账支付给平度新能锅炉经销处方委托代理人陆晓东50000元。2018年6月11日，宿迁顺缘牧业有限公司通过转账支付给平度新能锅炉经销处锅炉款305000元。2018年6月13日，宿迁顺缘牧业有限公司收到平度新能锅炉经销处发送的CDZL4.2-85-60-M锅炉及辅机材料。案涉锅炉设备已经安装交付宿迁顺缘牧业有限公司使用。 一审法院认为，本案的争议焦点问题一是平度新能锅炉经销处是否收取了宿迁顺缘牧业有限公司给付的定金50000元，二是宿迁顺缘牧业有限公司主张安装锅炉产生的安装费12000元、配件花费10690元、二次吊车费4000元，是否应予扣除。 对于第一个问题，宿迁顺缘牧业有限公司主张于2018年4月13日通过案外人张某1转账给平度新能锅炉经销处公司陆晓东50000元就是根据合同约定支付的定金，并且申请张某1出庭作证。张某1出庭作证称，自己转账给陆晓东的50000元就是替宿迁顺缘牧业有限公司转交给平度新能锅炉经销处的锅炉定金，不是业务提成，陆晓东也知道这个情况。平度新能锅炉经销处对此不认可，称陆晓东收到的该50000元并非锅炉定金，而是张某1给陆晓东个人的业务提成。一审法院认为，合同约定“锅炉定做自收到定金之日起20天……合同签订时预付定金50000元”；陆晓东系平度新能锅炉经销处方签约代表，证人张某1出庭证明其付给陆晓东的该50000元就是宿迁顺缘牧业有限公司方支付的定金，而且平度新能锅炉经销处也是在该转账之后按进行锅炉加工制作发货；平度新能锅炉经销处辩称该50000元是张某1给陆晓东个人业务提成，但是证人对此予以否认，平度新能锅炉经销处既未举证证明，也未能让陆晓东出庭说明情况；结合庭审情况及合同内容，宿迁顺缘牧业有限公司辩称形成证据链且符合常理，对宿迁顺缘牧业有限公司及证人说法一审法院予以采信，宿迁顺缘牧业有限公司已于2018年4月13日支付平度新能锅炉经销处定金50000元，加上平度新能锅炉经销处自认收到宿迁顺缘牧业有限公司的305000元，宿迁顺缘牧业有限公司共已支付355000元，剩余40000元未付。 对于第二个问题，宿迁顺缘牧业有限公司称锅炉安装费12000元、购买配件10690元、二次吊车费4000元，都是根据陆晓东要求从质保金中先行支出的，因此应从剩余40000元中扣除，抵扣后尚欠平度新能锅炉经销处13310元。平度新能锅炉经销处对此不认可，称锅炉系平度新能锅炉经销处方带人去安装的，宿迁顺缘牧业有限公司所称购买配件及二次吊装费均无平度新能锅炉经销处方签字确认，无法证明用于涉案锅炉。一审法院认为，合同有CDZL4.2-85-60-M热水锅炉及辅机报价清单，平度新能锅炉经销处发货也经宿迁顺缘牧业有限公司方签收确认，其中已包含安装材料一套，宿迁顺缘牧业有限公司持自己单方采购记录主张为安装锅炉购买零配件10690元，对此平度新能锅炉经销处不认可，一审法院不予支持；合同约定由平度新能锅炉经销处负责安装调试，宿迁顺缘牧业有限公司称是根据陆晓东的要求为平度新能锅炉经销处代付了二次吊装费4000元、安装费12000元，对此平度新能锅炉经销处不认可，宿迁顺缘牧业有限公司提供的证据也不足以证明其上述主张，一审法院不予支持。 宿迁顺缘牧业有限公司侍满国系宿迁顺缘牧业有限公司宿迁顺缘牧业有限公司工作人员，其作为宿迁顺缘牧业有限公司公司的委托代理人与平度新能锅炉经销处签订合同购买锅炉设备系职务行为，平度新能锅炉经销处要求宿迁顺缘牧业有限公司侍满国承担付款责任，一审法院不予支持。宿迁顺缘牧业有限公司侍满国经一审法院依法传票传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其对自己权利的放弃，一审法院依法对其缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、宿迁顺缘牧业有限公司于判决生效后十日内支付平度新能锅炉经销处货款40000元；二、驳回平度新能锅炉经销处的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，由平度新能锅炉经销处负担1250元，由宿迁顺缘牧业有限公司负担800元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人宿迁顺缘牧业有限公司提交一份王永记账材料，证明由于锅炉缺了部分配件，上诉人安排工作人员王永采购配件的事实。被上诉人平度新能锅炉经销处质证：这些证据与本案无关，因为安装该台锅炉是我方负责安装调试，若购买配件，也应由我方采购，上诉人提交的这些证据是上诉人自己购买各种物品的材料，不能证明使用在锅炉上，一审上诉人认可收到了我方的锅炉配件清单，证明锅炉不需要购买其他的配件。侍满国质证：对真实性及证明事项均无异议。谭顺全证人证言、张某2证人证言。宿迁顺缘牧业有限公司、侍满国对上述证人证言无异议，平度新能锅炉经销处质证：第一位证人潘某是上诉人的职工，与上诉人存在利害关系，并且其购买的物品也是其公司的日常用品，因为公司还有另一台锅炉，不能证明是用于合同中约定的该台锅炉，所以第一位证人潘某的证言不应被采纳。对张某2的证人证言，由于张某2是上诉人董事长侍满国介绍认识的，且证人也证明上诉人公司还有另一台锅炉，所以证人张某2所称找到上诉人支取锅炉安装费12000元也不能证明是本次合同约定的锅炉安装费，我们找张某2安装锅炉已经支付了费用，我们提交我们支付给张某2安装费5000元的微转款记录。 本院对上述证据认定如下：上述证据具有真实性、合法性及与本案的关联性，对上述证据予以采纳。 二审查明，江苏宿迁市宿豫区侍岭镇盛湖村槽坊三组34号张某2出庭证实，本案争议涉及的锅炉是被上诉人处工作人员（本案诉讼代理人）陆晓东让其安装的，安装费17000元，其中由陆晓东直接通过微信向张某2转账5000元，其余12000元，根据陆晓东和上诉人协商意见，由张某2从上诉人处支取12000元，从上诉人欠付被上诉人剩余锅炉款中扣除。该证人出庭作证，且经当事人双方质证，张某2证言，本院予以采信。其他事实与一审查明一致。 本院认为，当事人双方对上诉人应支付被上诉人款项数额有争议。 2018年3月16日，当事人双方签订《加工定做合同书》约定：上诉人从被上诉人处购买常压热水锅炉一套，价格395000元，被上诉人负责货物装车、运输，由被上诉人负责安装调试；验收标准和方式按《常压热水锅炉安全技术监察规程》；结算方式和期限约定合同签订时预付定金50000元，提货前付到合同额的90%，即305500元，余款39500元安装调试完毕时（上诉人验收完毕签字时）7个工作日内一次付清。合同加盖原、上诉人公章，陆晓东作为被上诉人方委托代理人、侍满国作为上诉人方委托代理人在合同上签字。 上诉人通过银行转账给案外人张某1款项，2018年4月13日由张某1转账支付给被上诉人方委托代理人陆晓东50000元。2018年6月11日，上诉人通过转账支付给被上诉人锅炉款305000元。2018年6月13日，上诉人收到被上诉人发送的CDZL4.2-85-60-M锅炉及辅机材料。案涉锅炉设备已经安装交付上诉人使用。上诉人已于2018年4月13日支付被上诉人定金50000元，加上被上诉人自认收到上诉人的305000元，上诉人共已支付355000元，剩余40000元未付。 在二审中，江苏宿迁市宿豫区侍岭镇盛湖村槽坊三组34号张某2出庭证实，本案争议涉及的锅炉是被上诉人处工作人员（本案诉讼代理人）陆晓东让其安装的，安装费17000元，其中由陆晓东直接通过微信向张某2转账5000元，其余12000元，根据陆晓东和上诉人协商意见，由张某2从上诉人处支取12000元，从上诉人欠付被上诉人剩余锅炉款中扣除。该证人出庭作证，且经当事人双方质证，张某2证言，本院予以采信。上诉人应支付被上诉人的款项为28000元（40000元-12000元），上诉人主张的其他应扣减的费用，因证据不足，原审法院不予支持，于法有据，其上诉主张不能得到支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 变更平度市人民法院（2019）鲁0283民初10287号民事判决为： 一、上诉人宿迁顺缘牧业有限公司于判决生效后十日内支付被上诉人平度新能锅炉经销处货款28000元； 二、驳回被上诉人平度新能锅炉经销处的其他诉讼请求。 三、驳回宿迁顺缘牧业有限公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2050元，由被上诉人平度新能锅炉经销处负担1413元，由上诉人宿迁顺缘牧业有限公司负担637元。二审案件受理费800元，由被上诉人平度新能锅炉经销处负担552元，由上诉人宿迁顺缘牧业有限公司负担248元。 本判决为终审判决。 审判长  唐明光 审判员  盛新国 审判员  卞冬冬 二〇二〇年九月十六日 法官助理 赵洪发 书记员姚莉