广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0981民初2250号 原告：肖涛，男，1976年5月11日出生，汉族，住广西南宁市邕宁区。 委托诉讼代理人：黄云昊，广西正大五星律师事务所律师。 被告：周业城，男，1980年6月14日出生，汉族，住广西北流市。 委托诉讼代理人：林海，广西玉北律师事务所律师。 被告：唐毓杰，男，1978年12月13日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：梁虎，广西桂京律师事务所律师。 原告肖涛与被告周业城、唐毓杰合同纠纷一案，本院于2020年6月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖涛及其委托诉讼代理人黄云昊、被告周业城的委托代理人林海、被告唐毓杰及其委托诉讼代理人梁虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖涛向本院提出诉讼请求:1.判令被告周业城支付违约金150万元；2.判令被告唐毓杰对上述违约金承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由:2019年9月30日，原告与被告周业城签订《广西北流市G﹝2017﹞68号地块项目合作协议》，被告周业城未按协议约定获得位于广西北流市地块（总用地面积42035平方米）的房地产开发项目，构成违约，应按协议约定支付原告违约金200万元。被告周业城已自认违约，已支付违约50万元，尚要支付违约金150万元。被告唐毓杰对该150万元违约金，已用其本人坐落于南宁市青秀区房屋作抵押担保，并已办理了抵押登记手续，应承担连带担保责任。 被告周业城辩称：是原告肖涛未按《广西北流市G﹝2017﹞68号地块项目合作协议》约定，交缴北流市G﹝2017﹞68号地块竞买保证金1亿元，致使双方成立的广西荣奥置业有限公司没有资格参加竞拍，从而导致没法获得北流市永顺名门小区南面的G﹝2017﹞68号地块的房地产开发项目，完全是原告肖涛违约在先造成的，原告肖涛应承担违约责任。事后，被告周业城并非自认违约事实，而是原告肖涛抽逃广西荣奥置业有限公司的注册资金250万元，其中包括被告周业城的出资50万元，被告保留另行起诉追讨的权利。综上，请驳回原告肖涛的诉讼。 被告唐毓杰辩称：被告周业城以虚假的事实，与原告肖涛签订《广西北流市G﹝2017﹞68号地块项目合作协议》，设局诈骗被告唐毓杰为其应交缴而缺口的违约保证金150万元用房屋作抵押担保。主合同无效，担保合同从无效。除此外，用作抵押担保的南宁市青秀区房屋，是本被告与妻史宣红的共有财产，设定抵押未经共有人史宣红同意，担保合同亦是无效的。本被告已向玉林市公安局报案并正在审查立案中。请法院驳回原告对本被告的请求。 围绕诉讼请求，当事人依法提交了以下证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，并附卷在案佐证。 （一）原告肖涛提供的证据及相应的证明作用： 1.原、被告身份证复印件，证明原、被告主体身份信息； 2.《广西北流G﹝2017﹞68号地块项目合作协议》，证明原告与被告周业城约定：广西荣奥置业有限公司未获得G﹝2017﹞68号地块的房地产开发项目，属于被告周业城违约，应支付原告违约金200万元； 3.微信聊天记录、《彰泰首进北流，斩获市区核心区63亩地块》报道截图，证明被告周业城未履行合同义务，致使广西荣奥置业有限公司未获得G﹝2017﹞68号地块的房地产开发项目的违约事实； 4.微信聊天记录、中国银行存折（原告与被告周业成办理的双控账户），证明被告周业成自认违约事实，并已支付违约金50万元，尚欠违约金150万元； 5.声明、《担保书》、《不动产登记证明》、微信聊天记录，证明，证明被告唐毓杰自愿以房屋为被告周业城应交到双控账户的缺口违约保证金150万元作抵押担保，在被告周业城违约后自认担保事实和自愿承担担保责任。 （二）被告周业城提供的证据及相应的证明作用： 1.身份证复印件，证明被告周业城主体身份信息； 2.工商信息查询、营业执照副本、广西锦绘企业股东会议决议文、63亩收益分配方案、北流市自然资源局国有建设用地使用权拍卖公告，证明被告周业城与被告唐毓杰、还有张敏、何昌锦同是广西锦绘房地产开发有限公司的股东，本案合作协议所议定的项目是股东决议运作的项目。被告周业城已履行合作协议的义务，原告肖涛未履行支付竞买保证金1亿元，违约在先的事实。 （三）被告唐毓杰提供的证据及相应的证明作用： 1.投资咨询顾问合同及中国建设银行卡客户交易明细清单、广西北流市63亩项目合作协议、广西北流市63亩项目合作协议补充协议、中国建设银行个人活期账户交易明细、微信截图、电话录音机翻译内容、广西北流市伟腾房地产开发有限公司电脑信息查询单、北流市业城房地产开发有限公司电脑信息查询单，证明被告周业城伙同林柱、李腾飞，利用合作项目协议，成功诈骗了被告唐毓杰及案外人张敏、何昌锦财物的事例； 2.广西北流市G﹝2017﹞68号地块项目合作协议、个人购房/车位借款及抵押合同及中国建设银行个人活期账户全部交易明细，证明被告周业城又再与本案原告肖涛如法炮制《广西北流G﹝2017﹞68号地块项目合作协议》，诱骗被告唐毓杰用房屋抵押担保缺口违约保证金150万元，放任违约事实发生，骗取被告抵押房屋的价值；另外同时证明抵押房屋为被告唐毓杰与妻史宣红共有，抵押未经共有人史宣红同意，该担保无效； 3.玉林市公安局刑事复核申请补充材料通知书，证明被告唐毓杰已向公安机关报案。 本院经审查认为，原、被告提交的上述证据真实性、合法性、关联性和证明作用可以结合当事人的陈述予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年9月30日，原告肖涛与被告周业城签订《广西北流市G【2017】68号地块项目合作协议书》，约定：共同出资成立广西荣奥置业有限公司，并以该公司名义参与竞拍并获得由北流市自然资源局挂牌出让、由北流市住房和城乡建设局批准规划的编号为北流市G﹝2017﹞68号地块的房地产开发项目（坐落于北流市永顺名门小区南面，总用地面积42035平方米）。为能成功地获得该地块及相关房地产开发项目，协议中又明确约定：原告肖涛负责筹措资金用于支付合作项目的运作的各种费用，包括土地竞拍金、土地出让金、项目开发报建费、项目建设费用等；被告周业城负责成功取得G﹝2017﹞68号地块及房地产开发项目到广西荣奥置业有限公司名下，并且土地成本价最高不得超过280万元/亩（即包干价）；违约责任订明：原告肖涛资金不到位而致使土地流拍的，属原告肖涛违约，须赔付被告周业城违约金200万元；被告周业城未在合同签订后二个月内竞拍到G﹝2017﹞68号地块或竞拍价超过280万元/亩而原告肖涛决定不予竞拍的，属被告周业城违约，须赔付原告肖涛违约金200万元；为此，于合作协议书签订10日内，双方共同设立的双控账户，原告肖涛注入双控账户200万元，被告周业城注入50万元，作为履约保证金。 原告肖涛与被告周业城签订合作协议书后，双方于2019年10月8日到中国银行北流支行设立了双控账户，帐号61×××54。2019年10月9日，原告肖涛往双控账户存入履约保证金200万元，被告周业城存入50万元，同时被告周业城出具《声明》：本人必须提供相应的财产或财产担保人，进行实物抵押登记价值100万元以上，作为违约保证金，否则签订的《广西北流市G【2017】68号地块项目合作协议书》无效。同日，原告肖涛与被告周业城共同登记成立了广西荣奥置业有限公司作为合作项目公司，法定代表人肖涛。恰巧同在2019年10月9日，北流市自然资源局在中国土地市场网、北流市自然资源局网站发出“出让公告北自然资告字﹝2019﹞31号国有建设用地使用权拍卖公告”，定于2019年10月30日上午10时在北流市城南汽车客运站三楼北流市公共资源交易中心，公开拍卖涉案G﹝2017﹞68号地块42035㎡，申请人可于2019年10月28日至2019年10月30日上午9时30分前到上述交易中心提交书面申请办理竞拍资格手续，并交纳竞买保证金10000万元到北流市土地储备中心账户（开户行信用社）5482120101103437621。 上述拍卖公告发出后一、两天内，原告肖涛、被告周业城均从网上清楚地知悉了涉案的G﹝2017﹞68号地块公开竞拍事项。2019年10月11日，被告周业城与原告肖涛谈到：可以运作到（意不正当手段）使G﹝2017﹞68号地块流拍，待降价后再运作获得土地，并通过微信发送北流市自然资源局北国土资告字﹝2018﹞45号国有建设用地使用权暂停拍卖公告，作为曾运作成功例子。自此后，被告周业城再没按协议约定以及拍卖公告的要求履行以广西荣奥置业有限公司名义向北流市公共资源交易中心办理申请竞拍手续，原告肖涛也不再过问参加竞拍事项，也没按协议约定并按公告要求交纳竞买保证金10000万元。 2019年10月15日，被告唐毓杰出具《担保书》，用其名下坐落于南宁市青秀区房屋抵押给原告肖涛，并于同日办理了抵押登记手续，为被告周业城缺口的150万元履约保证金进行担保。 2019年10月30日，涉案G﹝2017﹞68号地块被玉林市弘彰房地产开发有限公司以27600万元价款竞买获得。 2019年10月31日，原告肖涛与被告周业城协作，由原告肖涛将双控账户上的250万元转走。之后，原告肖涛要求被告周业城履行赔付尚欠的违约金150万元，并要求被告唐毓杰履行担保责任。未果后，原告肖涛遂至本院。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告肖涛与被告周业城签订《广西北流市G﹝2017﹞68号地块项目合作协议书》，就本案诉讼相关的条款，是双方真实意思表示，没有违反法律禁止性规定，是有效协议。2019年10月9日，被告周业城出具声明愿增加履约保证金100万元以上，并以财物抵押担保。该协议的订成是对原履约保证金协议的变更，变更后的协议没有违反法律禁止性规定，仍是有效协议。合法有效协议，对双方当事人均具有法律约束力，应全面履行合同义务。2019年10月9日，北流市自然资源局网上发布G﹝2017﹞68号地块的出让公告北自然资告字﹝2019﹞31号国有建设用地使用权拍卖公告，原告肖涛、被告周业城知悉竞买事项后，被告周业城于2019年10月11日提出“运作流拍、低价获得G﹝2017﹞68号地块”建议，原告肖涛顺应建议未提出反对意见，视为原告肖涛默认，双方达成了“运作流拍、低价获得G﹝2017﹞68号地块”的新的合意。在新的合意产生后，被告唐毓杰于2019年10月15日，用其名下坐落于南宁市青秀区房屋抵押给原告肖涛，并办理抵押登记手续，为被告周业城缺口的150万元履约保证金进行担保，担保从合同有效。原告肖涛与被告周业城合作成立的广西荣奥置业有限公司未能获得北流G﹝2017﹞68号地块及其房地产开发项目，是因双方达成新合意，放任参与竞买机会流失的消极作为所致，双方均有同等违约责任，互向对方支付违约金相抵。原告肖涛诉称被告周业城自认违约，自愿配合将双方账户的50万元履约保证金支付给原告肖涛。自认事实与本院查明的事实不符，本院不予确认。被告唐毓杰抵押担保从合同有效，因被告周业城与原告肖涛违约责任相抵消，无须再以抵押房屋价款优先支付150万元违约金的责任。综上所述，原告肖涛要求被告周业城支付违约金150万元、被告唐毓杰承担连带赔偿责任的诉讼请求，没有事实与法律依据，依法不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国担保法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告肖涛的诉讼请求。 案件受理费18300元、减半收取计9150元（原告肖涛已预交），由原告肖涛负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 员 谢科楷 二〇二〇年九月二十七日 法官助理 凌 威 书 记 员 陈文静