江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0214民初4904号原告：曹素红，女，1974年10月7日生，汉族，住江苏省滨海县。委托诉讼代理人：唐丽艳，江苏三诚律师事务所律师。被告：翟小波，男，1983年3月15日生，汉族，住安徽省宿州市泗县。被告：邦芒服务外包有限公司，统一社会信用代码91330482MA28BXNH34，住所地浙江省嘉兴市平湖市当湖街道漕兑路****。法定代表人：张卫国，该公司总经理。委托诉讼代理人：钟立成，浙江雅新律师事务所律师。委托诉讼代理人：薄斯婷，浙江雅新律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，统一社会信用代码9132010083490580XH，住所，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路**div>负责人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：王辉，上海恒量律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄李应，上海恒量（南京）律师事务所律师。原告曹素红与被告翟小波、邦芒服务外包有限公司（以下简称邦芒公司）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月3日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹素红的委托诉讼代理人唐丽艳、被告翟小波、被告邦芒公司的委托诉讼代理人钟立成、被告保险公司的委托诉讼代理人王辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹素红向本院提出诉讼请求：1.其损失为医疗费3309.45元、住院伙食补助费950元、营养费2700元、护理费10800元、误工费12120元、残疾赔偿金115412.35元、精神损害抚慰金5500元、交通费1000元，上述损失由翟小波提供劳务的邦芒公司作为其雇佣单位承担赔偿责任，由保险公司在保险范围内承担替代赔偿责任；2.案件受理费、鉴定费由翟小波、邦芒公司、保险公司负担。事实和理由：2019年11月04日20时08分许，翟小波驾驶车牌号为无锡T88893电动自行车，在旺庄路公铁立交北侧非机动车道内由东向西行驶至旺庄路公铁立交超越前方同向行驶的曹素红驾驶的车牌号为无锡C02866电动自行车，结果发生碰撞，造成车辆损坏和曹素红受伤的交通事故。经无锡市公安局新吴分局交通警察大队（以下简称交警队）认定翟小波负全部责任。保险公司承保了翟小波的个人综合责任保险。遂诉至法院要求翟小波、邦芒公司、保险公司在各自责任范围内进行赔偿。翟小波辩称：1.对事故认定书载明的事故发生经过没有异议，对责任认定有异议，事故发生前曹素红和她的同事各自驾驶电动自行车并向行驶，才导致其超车时与曹素红发生碰撞，因此曹素红和她的同事应当承担部分责任；2.其是在美团众包的平台上接受邦芒公司安排的工作的，是负责送外卖的，事故发生时是在送外卖的路上，要送到古韵五爱苑C区的；3.不承担诉讼费、鉴定费；4.其为曹素红垫付了4000元，要求本案中一并处理。邦芒公司辩称：1.对事故认定书载明的事故发生经过没有异议，关于事故责任同翟小波的意见；2.翟小波与其公司之间是劳务关系，翟小波为其公司提供劳务；3.如果事故发生时翟小波是在送外卖过程中，因其已经为翟小波在保险公司投保了保额为250000元的个人综合责任保险（其中第三者人身伤亡的责任限额为200000元、财产损失责任限额为50000元），故由保险公司替代赔偿；4.如有不足部分因翟小波负事故全部责任，因翟小波对事故发生存在重大过失，应当与其公司承担连带责任，且其公司承担连带责任后有权向翟小波追偿；5.对曹素红主张的部分损失金额有异议；6.如本次事故并非发生在翟小波送餐或者取餐过程中，那么不属于提供劳务过程中，其不承担赔偿责任。保险公司辩称：1.对事故认定书载明的事故发生经过没有异议，对责任认定同翟小波意见；2.本案属于人身损害交通事故，与其保险合同关系并非同一法律关系，不适宜并案处理；3.邦芒公司在其公司为翟小波投保了个人综合责任保险，保额为250000元，其中第三者人身伤亡的责任限额为200000元，财产损失责任限额为50000元；4.事发后，翟小波已经向其公司理赔了医药费41229.91元，其中扣除非医保用药后，其实际赔付37106.91元，误工费赔付了3736.03元，护理费补助2950元；5.按照保险条款特别约定，住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金都不属于其保险理赔范围，故不予赔偿；6.对曹素红的部分诉请有异议，要求扣10%的非医保用药；7.不承担鉴定费、诉讼费。本院经审理认定事实如下：（一）对于当事人双方没有争议的事实：1.道路交通事故认定书载明的事故发生经过。2.无锡中诚司法鉴定所于2020年7月22日作出鉴定意见：曹素红开颅术后(右额颞钻孔引流)评定为十级残疾，肋骨骨折4根以上(未达8根)后遗2处以上畸形愈合评定为十级残疾；其误工期180日，护理期90日，营养期90日为宜。曹素红预付了鉴定费3060元。3.双方一致认可曹素红的本案中所涉医疗费为3309.45元、住院19天。4.邦芒公司为翟小波在保险公司投保了个人综合责任保险，保额为250000元，其中第三者人身伤亡的责任限额为200000元，财产损失责任限额为50000元。5.曹素红、翟小波、保险公司一致认可关于曹素红的前期医疗费41229.91元，已由保险公司赔偿了医疗费37106.91元、误工费3736.03元、护理费补助2950元。因存在医疗费差额，故翟小波垫付的4000元与医疗费差额相抵，无需予以返还。上述事实，有曹素红提供的道路交通事故认定书、保单、病案资料、医疗费发票、鉴定报告、鉴定费发票及双方当事人陈述等证据在卷佐证，证据充分，事实清楚，本院依法予以确认。（二）对于当事人双方有争议的事实：1.住院伙食补助费，本院依法确定为950元（50元/天×19天）。2.关于营养费，本院依法确定为2700元（30元/日×90日）。3.关于护理费，扣除保险公司已经理赔过的2950元，本院依法确定为4250元（80元/日×90日-2950元）。4.关于误工费，虽曹素红未提供证据，但其并尚未达到退休年龄，在被告并未举证曹素红已丧失劳动能力的情况下，本院依法认可按照2020元/月计算其180日的误工费，扣除保险公司已经理赔过的3736.03元，其误工费损失应为8383.97元。5.关于残疾赔偿金，曹素红主张115412.35元[（23836元/年+5636元/年）×1.78×20年×11%]并无不当，本院依法予以认可。6.关于精神损害抚慰金，考虑到曹素红伤残等级及过错程度，本院依法酌定为5500元。7.关于交通费，考虑到曹素红及必要陪护家属往来医院的事实，本院依法酌定500元。8.关于事故发生时翟小波是否是在提供劳务过程中。邦芒公司认可其与翟小波之间系劳务关系，翟小波为其公司提供外卖送达的劳务，且其为翟小波投保了个人综合责任保险。虽邦芒公司表示根据其核实的情况，事故发生在翟小波取餐之后、送达完成之前，翟小波发生事故后仍送单成功，因此其无法确定事故是否发生在取餐或者送餐过程中。翟小波作为邦芒公司雇佣的外卖员，在上班时间内发生交通事故，邦芒公司并未提供直接证据证明翟小波并非因工作原因发生交通事故，应自行承担举证不能的不利后果。因此本院依法认定事故发生时翟小波系提供劳务过程中。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，交警部门查明了曹素红、翟小波各自存在的违法行为，并划分了事故责任，认定翟小波负事故全部责任，虽翟小波对此有异议，但并未对事故认定书提出复议也未提供初步证据推翻事故认定书对事故责任的认定，因此本院依法采纳事故认定书中对事故责任的认定。因事故发生时翟小波系为邦芒公司提供劳务，因此邦芒公司作为翟小波的用人单位对曹素红因本次事故造成的损失予以全额赔偿。关于邦芒公司主张翟小波存在重大过失，应当承担连带责任的辩称意见，根据事故认定书载明的事故发生经过和认定的事故发生原因，不足以证明翟小波存在故意或构成重大过失，故本院对邦芒公司的该辩称意见不予采纳。关于保险公司是否应在保险范围内予以赔偿，保险公司承保的系个人综合责任保险，不属于可与机动车交通事故责任纠纷案件并案处理的保险类型，因此对要求保险公司在保险范围内替代赔偿的诉请，本案不予理涉。经核算，曹素红的损失为医疗费3309.45元、住院伙食补助费950元、营养费2700元、护理费4250元、误工费8383.97元、残疾赔偿金115412.35元、精神损害抚慰金5500元、交通费500元，合计141005.77元，该损失由邦芒公司予以全额赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、邦芒服务外包有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿曹素红各项损失共计141005.77元。二、驳回曹素红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1160元，减半收取计580元，鉴定费3060元，合计3640元（该款已由曹素红预交），由曹素红负担42元，由邦芒公司负担3598元（曹素红同意其预交的诉讼费用中邦芒公司应负担的部分，由邦芒公司向其直接支付，本院不再退还，由邦芒公司于本判决发生法律效力之日起十日内向曹素红支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  牛文冉二〇二〇年九月二十九日书记员  杨 帆本案援引法律条款《中华人民共和国侵权责任法》：第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。