吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4782号上诉人（原审原告）邵华，男，1986年7月3日生，汉族，现住长春市宽城区。委托诉讼代理人张劲鹏，北京盈科（长春）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）长春市宝成生化发展有限公司，营业执照住所地长春玉米工业开发区，现办公地址长春市绿园区西环城路886号。法定代表人白秋宁，总经理。委托诉讼代理人宋江明，该公司法务。上诉人邵华因与被上诉人长春市宝成生化发展有限公司劳动争议一案，不服长春市绿园区人民法院（2020）吉0106民初1453号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。邵华原审时向法院提出诉讼请求：1.判决长春市宝成生化发展有限公司因未支付加班费，未足额缴纳社会保险,违法解除劳动合同,向邵华支付双倍经济赔偿金,共计9*1819*2=32742元（自2018年10月至2019年9月，前12个月的平均工资为1819元，邵华在岗九年)。2.判决长春市宝成生化发展有限公司向邵华支付加班费共计106767.18元，(邵华2010年9月入职，上班方式为上4天,休息1天，上2天，休息1天,8天一轮回,均超出正常上班、加班时间）。3.判决补足邵华2019年1月工资1701.25元，4月工资1846.25元，6月工资1900.45元,共计547.95元。4.判决长春市宝成生化发展有限公司补足邵华自2018年10月至2019年9月5天的年休假工资共计481.16*3=1254.48元。5.判决补足长春市宝成生化发展有限公司未休节假日3倍工资共计14774.、45元。6.判决长春市宝成生化发展有限公司返还九年每月扣除但单位未实际缴纳的失业保险和养老保险共计19702.05元。7.判决长春市宝成生化发展有限公司返还2018年12月至2019年9月每月扣除但单位未实际缴纳的公积金共计2177元。8.判决长春市宝成生化发展有限公司按照实际工资标准缴纳社会保险(邵华上班九年，长春市宝成生化发展有限公司只为邵华缴纳了40个月的失业保险和养老保险)。综上，长春市宝成生化发展有限公司共计需支付182865.11元,并补缴社会保险。庭审中，邵华放弃主张第三项、第六项、第八项诉讼请求。事实与理由：邵华于2010年9月7日入职长春市宝成生化发展有限公司公司，担任“浸油蒸脱操作工”,上班方式为上4天，休息1天，上2天，休息1天，8天一轮回，日常上班时间均超出法定上班时间,同时每年法定假日上班，长春市宝成生化发展有限公司均未给予过加班费。自上班以来每月工资扣除社会保险以及公积金，但单位均未足额缴纳,社会保险只缴纳40个月，公积金缴纳不连贯。2019年8月1日，长春市宝成生化发展有限公司发出《解除劳动合同通知》，违法解除劳动合同。邵华作为劳动者的合法权益遭受极大损害。请法院能够查明事实，依据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》,支持申请人的诉讼请求，保障邵华的合法权益。长春市宝成生化发展有限公司原审时辩称，本案是由于双方劳动合同到期不续签而终止，不是因为长春市宝成生化发展有限公司违法解除。按照双方2016年9月7日签订最后一份劳动合同的约定，合同期至2019年9月6日终止，在合同终止之前长春市宝成生化发展有限公司向邵华发送了不续签劳动合同的通知书，邵华已经收到。在发送不续签通知书的同时，长春市宝成生化发展有限公司也向邵华明确按照劳动合同法规定的补偿标准向其支付一倍的经济补偿金，但是邵华不同意，因此该部分补偿金尚未领取。所以双方劳动合同关系是因到期而终止，并非是长春市宝成生化发展有限公司的单方解除。关于加班费，邵华没有提供加班的有关证据材料，实际上长春市宝成生化发展有限公司公司也是按照双方劳动合同的约定及工作时间的安排，没有安排额外的加班，因此该部分加班费也不应支付。关于年休假工资和未休节假日三倍工资，劳动合同终止前一年的年休假，邵华已经享受了三天的年休假，有两天因为合同到期终止，所以无法安排休假。关于未休节假日工资，对于正常的节假日，长春市宝成生化发展有限公司公司都是正常放假，如果是有未休的，长春市宝成生化发展有限公司是给予员工串休，按照一天节假日串休三天。关于邵华主张的未休节假日工资，邵华主张的不明确，无法得知是哪一年哪个节假日未休的，请员工向法庭进行举证。关于公积金，长春市宝成生化发展有限公司公司都是正常缴纳，而且公积金不属于法院的受案范围。综上，因为双方劳动合同属于到期终止，长春市宝成生化发展有限公司公司同意给予邵华一倍的经济补偿，按解除劳动合同之前月平均工资乘以邵华工作年限，按照法律规定走，请法院驳回邵华的其他诉讼请求。原审法院经审理查明：邵华于2010年9月7日入职，于2019年9月7日离职，在长春市宝成生化发展有限公司处工作期间从事浸油车间操作工。2010年9月7日，邵华、长春市宝成生化发展有限公司签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为2010年9月7日起至2013年9月6日止。2013年9月7日邵华、长春市宝成生化发展有限公司签订《劳动合同续订书》，约定劳动合同期限自2013年9月7日至2016年9月6日止。2016年9月7日，邵华、长春市宝成生化发展有限公司签订《劳动合同书》，约定劳动期限自2016年9月7日起至2019年9月6日止。庭审中，双方均认可邵华的工作方式为4班3倒。2019年8月1日长春市宝成生化发展有限公司向邵华发出《不续签劳动合同通知书》，长春市宝成生化发展有限公司公司告知邵华不继续与邵华签订劳动合同，自劳动合同期满次日起，我公司与您之间的劳动关系即行终止。邵华在起诉状中按前12个月的平均工资1819元主张。庭审中，长春市宝成生化发展有限公司通过举证证明问题为邵华在终止劳动合同之前12个月月平均工资为2410.33元。2019年2月份长春大成公司员工考勤记录卡载明邵华在2月4日至2月10日期间休息2天。2019年11月7日长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的不予受理案件通知书。邵华于2019年11月11日诉至我院。原审法院认为，关于邵华主张长春市宝成生化发展有限公司未支付加班费、未足额缴纳社会保险应向邵华支付双倍经济赔偿金一节，邵华作为劳动者应当提供证据证明用人单位存在违法解除劳动合同的情形，才可向用人单位主张违法解除的赔偿金。长春市宝成生化发展有限公司作为用人单位，已经为邵华缴纳社会保险费，且邵华经庭审已经确认长春市宝成生化发展有限公司不存在拖欠工资情形，且庭审中邵华明确长春市宝成生化发展有限公司应发工资与实发工资数额一致。且邵华、长春市宝成生化发展有限公司双方均认可邵华的离职原因为单位不与邵华续签合同。长春市宝成生化发展有限公司未向邵华支付加班费并非邵华离职原因，并非双方解除合同的原因。故邵华向长春市宝成生化发展有限公司主张赔偿金一节，原审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。因劳动争议案件须仲裁前置，邵华可向长春市宝成生化发展有限公司依法另案主张终止劳动合同产生的经济补偿金。关于邵华向长春市宝成生化发展有限公司主张加班费，及邵华第五项诉请中主张“判决补足长春市宝成生化发展有限公司未休节假日3倍工资共计14774.45元”一节，上述两项请求，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，邵华应当提供证据证明其存在加班事实，否则应当承担举证不能的后果。邵华应当明确证明长春市宝成生化发展有限公司存在安排邵华延长工作时间的日期，且延长工作的具体时间。庭审中，邵华、长春市宝成生化发展有限公司双方均认可邵华的工作方式系4班3倒。邵华应当明确长春市宝成生化发展有限公司让其休息日加班事实发生的具体日期，且并未安排补休的事实。邵华没有提供充分证据以证实其存在基础的加班事实，其应承担举证不能的责任后果。关于法定休假日加班的事实，邵华无法明确具体加班日期。但庭审中，长春市宝成生化发展有限公司称邵华在2019年春节期间存在加班，但长春市宝成生化发展有限公司已经安排补休。经查，2019年春节法定假日共计7天，自2019年2月4日起至2019年2月10日止为放假时间，在此期间邵华实际休息2天，加班天数为5天。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。邵华在诉状中按照1819元主张前12个月的平均工资。庭审中，长春市宝成生化发展有限公司在举证时称邵华在终止劳动合同之前12个月月平均工资为2410.33元，邵华在对该份证据进行质证时，仅对该份证据的真实性未提出异议，在质证意见中明确根据邵华银行卡工资流水显示邵华的月平均工资为1819元。且邵华承认，长春市宝成生化发展有限公司已经为邵华缴纳了社会保险等项目。长春市宝成生化发展有限公司提出的前12个月月平均工资为2410.33元为扣缴社会保险等项目前的平均工资。且邵华在庭审中，并未因此主张变更诉讼请求的数额及计算过程。故应当按照邵华提出的前12个月的平均工资1819元为实发数额的平均工资。长春市宝成生化发展有限公司应向邵华支付的法定休假日加班工资为1254.48元=1819元÷21.75天×300%×5天。关于邵华诉请加班费及未休节假日3倍工资一节的其他诉讼请求，原审法院不予支持。关于邵华请求判令补足未休年假工资一节，依据《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。故邵华享有5天带薪年休假的权益。庭审中，虽然邵华称2019年9月2日至2019年9月5日是否上班无法记清，但2019年9月份长春大成公司员工考勤记录卡载明邵华1日休，2日至6日处均体现“年”、“年假”字样，且邵华未提供证据证明上述时间其仍然在长春市宝成生化发展有限公司处上班。故能够认定邵华自2019年9月1日起即未到长春市宝成生化发展有限公司处上班。因邵华与长春市宝成生化发展有限公司之间的劳动关系自2019年9月6日终止。故邵华实际休息时间已经超过邵华享有的带薪年休假天数，故邵华向长春市宝成生化发展有限公司主张支付年休假工资一节，原审法院不予支持。关于邵华诉请长春市宝成生化发展有限公司返还未实际缴纳的公积金一节，因公积金是我国住房体制改革的重要内容，其法律依据主要是《住房公积金管理条例》，该条例中并未体现公积金争议系劳动争议。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，邵华诉请返还未实际缴纳的公积金的主张，并非法院受案范围，原审法院不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条及其他相关规定，原审判决：一、长春市宝成生化发展有限公司于判决生效后立即向邵华支付法定休息日加班工资报酬共计1254.48元；二、驳回邵华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由长春市宝成生化发展有限公司负担。（与判决主文第一项一并执行）宣判后，邵华不服，向本院提起上诉，要求撤销原审判决,法改判支持上诉人的经济赔偿金、加班费等费用共计72900.53元；案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实错误，本案被上诉人在终止劳动合同时，存在拖欠上诉人工资和社会保险的事实。由于一审庭审前，被上诉人向上诉人已经支付了欠付的工资和拖欠缴纳的社会保险，同时上诉人也对该诉讼请求提出撤回，但是对于欠付工资和社会保险的事实，上诉人并没有认可被上诉人不存在违法行为。因此一审法院在明知该事实的情况下，认定被上诉人终止劳动合同合法，没有事实依据。被上诉人在一审庭审中，将2017年10月至2019年9月的考勤表提供给法庭，通过该考勤表内容显示，上诉人存在周末加班和法定节假日加班的情形，据此被上诉人存在终止劳动合同时，拖欠工资的情形，被上诉人应当按照《劳动合同法》第八十七条规定向上诉人支付赔偿金。二、一审法院适用法律错误，本案属于上诉人与被上诉人之间终止劳动合同违法，引发的劳动争议。而一审法院依据《劳动合同法》第三十八条作出判决明显错误，因为该条是关于劳动者解除劳动合同的法定情形，而本案是被上诉人（用人单位）单方提出与上诉人（劳动者）在劳动合同到期时，不续签劳动合同的情形。一审法院以上诉人未提供证据证明加班事实，而依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，驳回上诉人主张加班费的请求，明显错误。被上诉人长春市宝成生化发展有限公司二审答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，一、关于邵华要求支付解除劳动合同经济赔偿金问题,邵华上诉主张其并没有强调被上诉人不应当单方提出终止劳动合同，而是对被上诉人未依照约定支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险提出异议，其认为上述行为违法，被上诉人应当向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金。经审查，邵华提出的理由并不属于用人单位违法解除劳动合同应当支付经济赔偿金的情形，故对其要求被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金的上诉请求，本院不予支持。关于被上诉人是否应当支付解除劳动合同经济补偿金，原审法院已经告知邵华另行主张权利。二、因邵华与被上诉人均认可邵华上班属于四班三倒，即上4天休1天，上2天休1天，根据原审中被上诉人提供考勤表，经计算，扣除双休日串休情形之外，邵华还存在着22日双休日加班的情形，被上诉人应向邵华支付双休日加班费共计3679.81元。根据根据原审中被上诉人提供考勤表，经计算，除了原审判决中认定的法定节假日加班天数之外，还存在12天法定节假日加班情况，故被上诉人应向邵华支付法定节假日加班费3010.75元。邵华二审中提供的加班费计算明细显示只要双休日工作了就应当支付加班费，该计算标准未将工作日串休的情况予以扣除，故对其上诉主张的双休日加班费数额，本院不予支持。综上，原审判决认定部分事实不清，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春市绿园区人民法院（2020）吉0106民初1453号民事判决第一项；二、撤销长春市绿园区人民法院（2020）吉0106民初1453号民事判决第二项；三、被上诉人长春市宝成生化发展有限公司于本判决生效后立即向上诉人邵华支付双休日加班费3679.81元和法定节假日加班费3010.75元；四、驳回上诉人邵华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人邵华负担。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年九月二十九日书记员  高 珊