河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10668号上诉人（原审原告、原审被告）：杨姗姗，女，1988年7月27日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。上诉人（原审被告、原审原告）：郑州鼎世信息科技有限公司，住所地郑州市高新区长椿路**大学科技园孵化**楼****。法定代表人：陈文立，总经理。被上诉人（原审被告）：陈文立，男，1987年10月26日出生，汉族，住河南省上蔡县。上诉人杨姗姗、郑州鼎世信息科技有限公司（以下简称鼎世公司）因与被上诉人陈文立劳动争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初7582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法公开开庭进行了审理。上诉人杨姗姗、上诉人鼎世公司的法定代表人陈文立，被上诉人陈文立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨姗姗上诉请求：1、判定公司唯一股东陈文立对鼎世公司的债务承担连带责任，陈文立与鼎世公司共同赔偿原告的诉讼请求。2、判决撤销一审民事判决中的二倍工资的判决，并依法改判被告支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资，即11个月的工资赔偿共计50347.9元。3、维持被告支付给上诉人经济补偿6865.6元的判决。4、维持被告支付给上诉人加班工资6523.5元的判决。5、判决被上诉人支付给上诉人2018年至2019年的项目尾款提成共计：47547.5元，并立即支付。6、被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：1.根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。因为鼎世公司为一人有限公司，陈文立系鼎世公司的唯一股东与法定代表人，不能证明个人财产独立与公司财产，存在财产混同，因此原告请求法庭判定公司唯一股东陈文立对鼎世公司的债务承担连带责任，陈文立与鼎世公司共同赔偿原告的诉讼请求。2.双倍工资计算期限错误，一审法庭适用法律错误。一审判决：二倍工资的期限为2018年12月27日至2019年9月4日，金额为37836.5元。原告于2018年9月5日入职被告处，与被告建立劳动关系，被告却一直以种种借口不与原告签订劳动合同，直至原告于2019年12月27日被辞退，被告一直没有与原告签订书面劳动合同。被告的违法行为是连续性的，直至被告辞退原告。原告平均月薪为4577.08元，根据法律规定，应当判决被告支付未签劳动合同二倍工资差额的期限为2018年12月27日至2019年12月27日，请求改判金额为50347.9元。3.对于解除劳动关系的经济补偿的申请金额为6865.6元，原告没有异议，请求维持原判。4．对于加班工资赔偿数额6523.5元的认定方面，原告没有异议，请求维持原判。5．对于业务提成方面：被上诉人以合同款尚未回款和客户不做了为由拒绝支付提成，却没有提供相关证据，根据《工资支付暂行规定》第九条，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。且因为被上诉人对于应该给上诉人发提成的事实以及金额都没有异议，且上诉人已经和客户签订了合同，且被上诉人经常拖欠上诉人提成的发放。现在上诉人不在公司了，被上诉人更会无限期地拖延提成的发放。所以合同款到账后再发放提成只适用于劳动者和公司劳动关系存续期内的情况，现在原告与公司已经没有劳动关系了，按照《工资支付暂行规定》应该立即支付提成。另外因是否回款的证据材料受用人单位控制和管理，则用人单位应当承担举证义务，且是否回款与是否发放提成无关，故原告拒绝被告以此为借口不发放提成。故上诉人要求被上诉人立即支付业务提成共计47547.5元。鼎世有限公司辩称，1．杨姗姗请求的法院判定公司股东陈文立和公司一起承担公司的债务是缺乏事实和根据的，公司股东陈文立从未拿过公司的工资，近两年公司一直处于亏损状态，股东陈文立也从未拿过公司分红。2．杨姗姗要求因我司解除与其劳动关系，对其进行经济补偿，显然有误，杨姗姗是个人主动离职。3．杨姗姗要求的加班工资，一审法院的判决也是有误的，在劳动仲裁时，杨姗姗未能提供加班证明，在一审时却提供了加班证明，纯属自己假造的加班证明，我司规定如有加班，会安排调休，我司每年的春节假期都是11天，其中7天是国家法定假期，4天是公司安排的调休；杨姗姗在2019年的春节调休了4天，另外我司在2019年4月28日至30日，集体调休，组织员工到湖北宜昌三峡游玩；有相应的考勤表为证；由此，公司总共安排了杨姗姗带薪休息7天。综上请求：1.驳回杨姗姗要求股东陈文立承担连带责任。2.驳回一审法院判决我司因解除与杨姗姗的劳动关系的经济补偿。3.驳回一审法院判决我司支付杨姗姗的加班费。被上诉人陈文立答辩意见同鼎世公司。鼎世公司上诉请求：1、撤销一审审判决第一项；发回重审或依法改判。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人系因其个人原因主动辞职，其在辞职原因栏写的是因个人原因离职，但其却利用公司领导对其的信任，把自己的辞职表偷偷换成了辞退表。另外，被上诉人经上诉人多次培训仍不能胜任工作，根据《劳动合同法》的相关规定，对多次培训仍不能胜任工作的员工，公司有权利将其辞退，因此公司不应支付被上诉人经济补偿金。二、被上诉人在一审中所提交的加班考勤表系其自行制作的，该考勤表不具有客观真实性，被上诉人根本不存在加班的情况，而且上诉人每年的春节假期都比法定假期多4天，2019年4月28-30号，上诉人组织被上诉人去宜昌三峡旅游；因此上诉人不应支付其加班费。综上所述，原审判决认定的事实有误，恳请二审法院撤销一审判决第一项；发回重审或依法改判。杨姗姗答辩称，上诉人称我是主动离职，这个是错误的。辞退表上面写的非常清楚，原因是被公司辞退。说多次培训不能胜任工作的，公司有权辞退，我持反对意见。我在公司业务是非常好的，我一年业务金额做到37万多元，这是已经打到公司账上的。我做的所有项目公司最多,一年有几十万。被上诉人没有自己制作考勤表，因为考勤表之前在公司群里都发过，每个月都发。上诉人称不存在加班情况。考勤打卡上面都有加班的。说上诉人每年的春节假期比法定假期多四天，这跟加班不存在关系。旅游与休假不存在关联关系。被上诉人陈文立答辩称，同意鼎世公司的上诉意见。杨姗姗向一审法院起诉请求：1、鼎世公司及陈文立支付杨姗姗未签订书面劳动合同十一个月的工资50347.9元；2、鼎世公司及陈文立支付杨姗姗经济补偿金6865.6元；3、鼎世公司及陈文立支付杨姗姗2018年9月至2019年12月加班工资12482.95元；4、鼎世公司及陈文立支付杨姗姗2018年至2019年项目尾款提成47547.5元。鼎世公司向一审法院起诉的诉讼请求：1、鼎世公司不支付杨姗姗加班费2314.8元；2、鼎世公司不支付杨姗姗经济赔偿6865.6元。一审法院认定事实：杨姗姗于2018年9月5日入职鼎世公司，任职销售，双方未签订书面劳动合同，鼎世公司自2019年5月至2020年1月为杨姗姗缴纳社会保险。庭审中杨姗姗及鼎世公司均对仲裁查明的月工资标准为4577元无异议。杨姗姗提交的考勤记录显示：2018年10月加班0.5天、2019年1月加班1天、2月加班1天、3月加班1天、5月加班1天、6月加班3天、7月加班2天、8月加班2天、10月加班2天、11月加班2天，以上共计15.5天。杨姗姗提交的录音材料中，鼎世公司法定代表人陈文立有“目前这个公司打算要关门，没办法，我现在是没钱发不下来工资了”、“可能就是你们到大公司也许有更好的发展空间，但是有一点，可能就是之前但是我倪工和璐梅可能要留下”的陈述。庭审中杨姗姗称该录音是李涛在2019年12月一次会议上录的，当时在场的人员有陈文立、杨姗姗、郭小乐、李涛、倪伟峰、胡璐梅。鼎世公司对杨姗姗所称当时在场人员并无异议。2019年12月27日，杨姗姗签订辞退表一份，该表显示离职原因为“领导辞退”。庭审中杨姗姗称剩余未付提成数额为47547.5元，公司是按客户尾款支付情况计算提成，其现已不在公司，对回款情况不了解，鼎世公司应向其支付项目尾款提成。鼎世公司认可杨姗姗剩余未付提成数额为47547.5元，但称现在尚未回款，不符合支付条件。杨姗姗于2019年12月27日向郑州高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求鼎世公司向其支付双倍工资差额、经济补偿金、补缴社保、加班工资、业务提成。该仲裁委作为郑开劳仲案字（2019）1059号仲裁裁决书，裁决鼎世公司支付杨姗姗2018年12月27日至2019年8月4日二倍工资33091.18元、经济补偿6865.6元、加班费2314.8元。杨姗姗及鼎世公司均不服该判决并诉至原审法院，遂引发本案纠纷。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。杨姗姗于2018年9月5日到鼎世公司工作，双方建立劳动关系，鼎世公司未与杨姗姗订立书面劳动合同，其该行为违反了上述法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故鼎世公司应向杨姗姗支付二倍工资的期间为2018年10月5日至2019年9月4日。杨姗姗就本案申请仲裁的时间为2019年12月27日，故自2018年10月5日至2018年12月26日期间的二倍工资已超过了一年的仲裁时效。故鼎世公司应向杨姗姗支付未签劳动合同二倍工资的期限为2018年12月27日至2019年9月4日，经计算为37836.5元（4577×8＋4577×8／30）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二款规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。杨姗姗提交的考勤记录显示有其每月考勤及加班的具体情况，其自2018年9月至2019年12月期间加班天数共计为15.5天。经计算，杨姗姗的加班费为6523.5元（4577÷21.75×15.5×2），应由鼎世公司予以支付。杨姗姗提交的2019年12月27日辞退表显示离职原因为“领导辞退”，其提交的录音材料中，鼎世公司法定代表人陈文立亦有“目前这个公司打算要关门”，“可能就是你们到大公司也许有更好的发展空间”，“但是我倪工和璐梅可能要留下”的陈述，故双方解除劳动关系符合“用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同”的情形，鼎世公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定向杨姗姗支付经济补偿金。杨姗姗在鼎世公司工作已满一年不满一年半，鼎世公司应向其支付一个半月的工资作为经济补偿，经计算为6865.5元（4577×1.5）。鼎世公司尚未支付杨姗姗的提成尾款为47547.5元，庭审中杨姗姗并未提交证据证明已达到计发提成的条件，鼎世公司亦称合同款尚未回款。故根据该提成款的性质以及双方约定的支付条件，杨姗姗现请求鼎世公司立即向其支付该提成尾款依据不足，其可待符合条件后另行予以主张。杨姗姗请求陈文立承担付款责任。因本案系劳动争议纠纷，陈文立并非本案适格被告，故对其该请求原审法院不予支持。鼎世公司称杨姗姗系因个人原因离职，其不应支付经济补偿金，但其对该主张并未提交有效证据予以证明，故对其不予支付经济补偿金的请求原审法院不予支持。鼎世公司称即使周六有时候上班，但也不超过每月的总工作时长，故不应支付加班费。因杨姗姗提交的考勤记录记载有其每月的加班情况，故鼎世公司该主张依据不足，对其不予支付加班费的请求原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、郑州鼎世信息科技有限公司于判决生效后10日内，支付杨姗姗2018年12月27日至2019年9月4日未签合同二倍工资37836.5元、经济补偿金6865.5元、加班费6523.5元，以上共计51225.5元。二、驳回杨姗姗的其他诉讼请求。三、驳回郑州鼎世信息科技有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由郑州鼎世信息科技有限公司负担。本院二审期间，杨姗姗提供鼎世公司注册信息一份，证明陈文立系鼎世公司唯一自然人独资，应对鼎世公司债务承担连带责任。鼎世公司、陈文立质证称，对该证据的真实无异议，对证明目的有异议，鼎世公司有独立法人资格，陈文立不应承担连带责任。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据查明的本案事实，上诉人杨姗姗上诉称，鼎世公司应支付其未签订书面劳动合同双倍工资差额共计50347.9元。鼎世公司、陈文立称，杨姗姗该上诉主张计算有误。根据本案的具体情形，一审法院判决鼎世公司支付2018年12月27日至2019年9月4日杨姗姗的未签订书面劳动合同双倍工资差额共计37836.5元并无不当，上诉人杨姗姗该上诉主张，本院不予采纳。上诉人杨姗姗上诉主张，鼎世公司应支付其提成款47547.5元。鼎世公司抗辩称，因杨姗姗所联系的合同，现没有回款，不符合约定的支付提成款的条件，现鼎世公司不应支付。根据涉案提成款的性质以及双方约定的支付条件，一审法院认为杨姗姗现请求鼎世公司立即向其支付该提成尾款依据不足，其可待符合条件后另行予以主张并无不当。故对上诉人杨姗姗该上诉主张，本院亦不予采纳。上诉人杨姗姗还上诉主张，鼎世公司由陈文立自然人独资，陈文立应对鼎世公司本案的债务承担连带责任。因本案系劳动争议纠纷，陈文立并非本案适格的原审被告，一审法院对此不予支持并无不当。鼎世公司上诉主张其不应支付杨姗姗经济补偿金。因鼎世公司所称杨姗姗因个人原因辞职的证据不足，故本院对此不予采纳。鼎世公司还上诉主张，其公司每年的春节假期都比法定假期多4天，2019年4月28日至30日，其公司组织员工去宜昌三峡旅游，其公司不应支付杨姗姗加班费。因鼎世公司的该上诉理由并不能抗辩应支付劳动者加班费的义务，故本院对此上诉主张亦不予采纳。综上所述，杨姗姗、郑州鼎世信息科技有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由杨姗姗、郑州鼎世信息科技有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判员  贾建新二〇二〇年九月十五日法官助理王双伟书记员许言午