陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终2216号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，住所地陕西省咸阳市秦都区，统一社会信用代码：9161040076xxxxxxxx。 负责人：房小军，该公司经理。 委托诉讼代理人：王佳琦，男，汉族，19xx年xx月xx日生，住陕西省乾县，系该公司员工，公民身份号码：61042XXXX7********。 被上诉人（原审原告）：程希和，男，汉族，19xx年xx月x日生，住陕西省兴平市县，公民身份号码：61042XXXX6********。 委托诉讼代理人：南小林，陕西赛高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴姣，陕西赛高律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李凡，男，汉族，19xx年xx月xx日生，住陕西省兴平市南市，公民身份号码：61048XXXX4********。 委托诉讼代理人：陈静，女，汉族，19xx年x月x日生，住陕西省兴平市南市，系被上诉人李凡之母，公民身份号码：61042XXXX3********。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司因与被上诉人程希和、李凡机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省兴平市人民法院（2020）陕0481民初424号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司上诉请求：1、依法改判兴平市人民法院（2020）陕0481民初424号民事判决书，改判程希和的误工费、护理费、精神抚慰金、鉴定费（不服金额共计为48880元）；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人程希和已73岁达到国家法定退休年龄，按照误工证明及工资表，其并未查询到程希和所工作的公司地址，程希和也未提供工资发放银行流水，且事故发生地及其居住地均在兴平，与其所称工作地点和时间不符，现有证据无法证明程希和存在误工损失；经鉴定护理期限为150天，护理合同为33天，剩余护理天数应为117天，原审以118天计算出院后护理费有误；精神抚慰金原审认定过高，应按照2000元为宜；保险条款约定鉴定费不属于保险赔偿范围，其不应承担鉴定费。综上，原判有失公允，为维护其合法权益，请求二审依法公正裁判。 程希和辩称，其虽已达法定退休年龄，但并未丧失劳动能力，其所提供的证据能够证明因本次事故导致其收入减少，护理费上诉人在一审也是认可的，精神抚慰金是根据陕高法（2020）45号文件所确定，完全符合规定。综上，原审认定事实清楚，判决正确，请求二审依法驳回上诉，维持原判。 李凡未发表辩称意见。 程希和向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告李凡赔偿原告医疗费（医疗费约12万，被告李凡已全部垫付），伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、内固定取除费用、人工股骨头更换费用、交通住宿费、精神损失费等共计201637.2元（不包含医疗费）。2、请求依法判令被告中华联合财保咸阳支公司在其承保范围内承担赔偿责任。3、本案诉讼费用及鉴定费用由被告承担。 一审法院查明：2018年6月11日7时40分，被告李凡持“C1”证驾驶陕DXXX**小型轿车沿西环路由南向北行驶至兴平市西环路与县门西街交叉口时，因观察不周，采取措施不当，与由东向西行走的行人原告程希和相撞，造成程希和受伤、车辆受损的道路交通事故。事故发生后原告程希和当即被送往兴平市人民医院急救，因病情需要当天又被转往二一五医院，原告的入、出院诊断为：急性重型闭合性颅脑损伤，右额颞顶枕部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，头皮血肿、左锁骨骨折、左股骨干骨折、右股骨颈骨折、左肘部皮肤裂伤、慢性支气管炎伴肺气肿、慢性乙型病毒性肝炎、腰4、5椎体左侧横突骨折、左侧髋臼骨折、耻骨骨折、中度贫血、低钠低氯血症、心律失常、频发室性早搏、低蛋白血症。在该院住院治疗32天，于2018年7月13日出院。其出院医嘱为：1、建议继续卧床；2、加强营养；3、卧床期间加强双下肢功能锻炼避免卧床并发症；4、继续口服药物预防下肢深静脉血栓；5、出院后1月我院门诊复查指导锻炼；6、建议心内科随诊，必要时给予射治疗；7、建议骨折愈合后择期取出内固定；8、不适随诊。原告此次住院产生医疗费101538.17元全部由被告李凡垫付。在原告住院期间，被告李凡给付原告生活费3500元，并雇佣陕西名宏源家政服务公司人员对原告进行护理，共产生护理费7860元亦由被告李凡予以垫付。本次事故经兴平市公安局交通警察大队做出兴公交认字【2018】第293号交通事故认定书，认定被告李凡负事故全部责任，原告程希和无责任。经咸阳市中级人民法院司法技术室委托，陕西佰美法医司法鉴定所对原告程希和的伤残等级、后续治疗费用、护理期限、误工期限、营养期限进行了鉴定，其做出了陕美法司【2019】临鉴字第2011号鉴定意见书，鉴定内容为：1、被鉴定人程希和右侧人工股骨头置换术后，伤残等级属九级。2、被鉴定人程希和的误工期限为365日左右，护理期限为150日左右，营养期限为180日左右。3、被鉴定人程希和左侧股骨干骨折切开复位内固定取除治疗费约需人民币捌仟元（￥8000.00）；其右侧人工股骨头置换术后，人工股骨头使用年限为15年左右，必要时需翻修或更换假体，其更换费用约需人民币叁万-肆万元（￥30000.00-￥40000.00）左右（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）。鉴定费2280元。被告李凡驾驶并所有的陕DXXX**小型轿车在被告中华联合财保咸阳支公司投保交强险和商业险，商业险保额50万元，且不计免赔。事故发生在各保险期限内。被告李凡请求被告中华联合财保咸阳支公司按照其投保的各保险合同约定对原告的诉请予以赔付、自己垫付的上述费用予以支付。被告中华联合财保咸阳支公司同意李凡的意见。原告的此次损失为：1、医疗费101538.17元。2、住院伙食补助费960元。3、营养费5400元。4、护理费11800元。5、误工费36500元。6、残疾赔偿金50537.2元。7、精神抚慰金10000元。8、交通费1000元。9、内固定取出治疗费8000元。10、鉴定费2280元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。被告李凡驾驶其所有的陕DXXX**小型轿车因观察不周，采取措施不当，与由东向西行走的行人原告程希和相撞，造成程希和受伤、车辆受损的道路交通事故。经交警部门确认被告李凡负本次事故的全部责任，原告无责任。故原告要求被告李凡对其损失承担赔偿责任符合法律规定，依法准许。因被告李凡驾驶的陕DXXX**小型轿车在被告中华联合财保咸阳支公司投保交强险和商业险，事故发生在各保险期限内，各保险合同有效。故被告中华联合财保咸阳支公司应按照交强险和商业险的规定承担相应的赔偿责任。被告中华联合财保咸阳支公司应在交强险的医疗费用赔付限额范围内赔付原告医疗费10000元，医疗费超出部分91538.17元、内固定取出费用8000元由其在商业险范围内予以承担。对被告李凡在原告住院期间垫付的医疗费101538.17元、护理费7860元由被告中华联合财保咸阳支公司在其应承担的范围内予以扣减，并支付给被告李凡。根据《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（适用）》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知中关于赔偿项目与交强险分项的对应关系的规定，鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项，故鉴定费应由被告中华联合财保咸阳支公司在交强险的死亡伤残赔偿限额范围内予以承担。住院伙食补助费960元、营养费5400元，两项合计6360元，应由被告中华联合财保咸阳支公司在商业险范围内予以承担。护理费11800元、误工费36500元、残疾赔偿金50537.2元、精神抚慰金10000元、交通费1000元，鉴定费2280元，以上合计112117.2元，由被告中华联合财保咸阳支公司在交强险的伤残赔偿限额范围内承担110000元，超出部分2117.2元在商业险范围内予以承担。李凡在原告住院期间给付原告生活费3500元，因其不属于法定赔偿项目，该部分应予返还。因原告的治疗尚未治疗结束，故对原告请求的关于更换人工股骨头的诉权予以保留。综上所述，原告的诉讼请求中合理的部分予以支持。故依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在各保险合同范围内共赔偿原告程希和住院伙食补助费960元、营养费5400元、护理费11800元、误工费36500元、残疾赔偿金50537.2元、精神抚慰金10000元、交通费1000元、内固定取出治疗费8000元、鉴定费2280元，上述各项共计126477.2元。扣减掉被告李凡在原告程希和住院期间给付的3500元生活费，被告中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司共向原告程希和赔付122977.2元；二、被告中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在保险合同范围内向被告李凡支付在原告程希和住院期间其垫付的医疗费101538.17元、护理费7860元及给付的生活费3500元，以上三项合计112898.17元。以上款项，被告中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司应于本判决生效后三十日内付清。三、驳回原告程希和的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交任何新证据，本院二审查明事实与原审一致。 本院认为，根据道路交通事故认定书、住院病档和收费票据、司法鉴定意见书、车辆保险单、劳务合同及工资表、专用护理确认书及推荐函、护理人身份证复印件及护理费票据、陕西安兴汇通工贸有限公司情况说明等在卷证据及各方当事人当庭陈述可见，李凡驾驶陕DXXX**号车与程希和相撞发生交通事故，致程希和受伤住院存在花费且构成残疾属于客观事实。李凡虽负本次事故的全部责任，但涉案陕DXXX**号车在上诉人处投保有交强险和商业险，且李凡已垫付程希和医疗费101538.17元、护理费7860元并给付其生活费3500元，因此原审法院要求上诉人在各保险合同范围内向程希和赔付相关损失并向李凡支付所垫付费用符合本案客观实际及法律规定，并无不当。关于上诉人主张护理费计算方式有误一节。经审查，上诉人在原审庭审中明确认可除去住院期间的护理天数外，被上诉人程希和的剩余护理期限为118天，其亦未提供相关证据证明被上诉人李凡所垫付的程希和住院期间的护理花费存在问题，故原审根据鉴定意见书、住院病档、护理费票据等并结合上诉人并无异议的日护理费计算标准，所确定的程希和住院期间李凡垫付的护理费及其剩余护理期间的护理费数额，并无不妥。因此，本院对上诉人主张此节上诉理由不予支持。关于上诉人主张程希和不存在误工损失、精神抚慰金认定过高、鉴定费不应由其承担一节。经审查，首先被上诉人程希和虽已达法定退休年龄，但并不影响其从事与健康、体力相适应的劳动并获得相应报酬，且其原审提交的劳动合同、工资表、情况说明已形成完整的证据链，足以认定本案事故致其实际收入减少存在误工损失，上诉人虽对此提出异议，但并无任何相反证据对其主张予以佐证，故原审对程希和误工费的认定并无不当；其次，原审所确定的程希和精神抚慰金系按照《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定的标准和计算方法并结合程希和具体伤残等级计算后所确定，符合法律规定；再次，上诉人所提交的保险条款属保险行业内部规定，不具有对外效力，且其不承担鉴定费的主张明显与《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（适用）》中规定的鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项不符。由此可见，上诉人主张此节的上诉理由均不能成立，本院对其亦不予支持。 综上所述，上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1022元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪治国 审 判 员 刘联胜 审 判 员 李新莉 二〇二〇年九月二十七日 法官助理 李 坤 书 记 员 杜快快 1