湖南省株洲市荷塘区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0202民初1301号原告：王日良，男，汉族，1971年9月7日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区。原告：刘伟，男，汉族，1966年7月18日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区。两原告共同特别授权委托诉讼代理人：左平良，湖南用平律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：徐琪，湖南用平律师事务所律师。被告：贵州慧腾环球建设工程有限公司，住所：贵州省贵阳市观山湖区世纪城**团第**楼**房。统一社会信用代码：915200000550267776。法定代表人：孙洪友，系该公司总经理。特别授权委托诉讼代理人：李建华，男，汉族，1956年10月26日出生，住，住北京市丰台区/div>委托诉讼代理人：李春琳，女，汉族，1968年3月24日出生，住，住安徽省宣城市宣州区/div>被告：钟满湘，男，汉族，1969年1月20日出生，住，住湖南省汩罗市/div>被告：株洲中唐华宝实业有限公司，住，住所：湖南省株洲市荷塘区新华东路**综合楼**一社会信用代码：91430200058046482G。法定代表人：吴亚，系该公司执行董事。被告：株洲市荷塘区仙庾镇仙庾岭村村民委员会。法定代表人：凌林，系该村民委员会主任。特别授权委托诉讼代理人：刘畅，湖南弘一（株洲）律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖大梅，湖南弘一（株洲）律师事务所律师。原告王日良、刘伟与被告贵州慧腾环球建设工程有限公司（以下简称慧腾公司）、钟满湘、株洲中唐华宝实业有限公司（以下简称中唐华宝公司）、株洲市荷塘区仙庾镇仙庾岭村村民委员会（以下简称仙庾岭村委会）建设工程施工合同（结案案由为建设工程分包合同）纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理后，依法于2020年9月27日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王日良及两原告的共同委托诉讼代理人左平良、徐琪，被告慧腾公司的委托诉讼代理人李建华、李春琳，被告仙庾岭村委会的委托诉讼代理人刘畅到庭参加了诉讼，被告钟满湘、中唐华宝公司经本院公告传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王日良、刘伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告慧腾公司、钟满湘共同连带支付拖欠的工程款1,280,000元及利息276,000元（利息自2015年11月18日起暂计算至2020年5月10日止，2015年11月18日至2019年8月19日的利息按同期人民银行贷款利率计算，2019年8月20日至2020年5月10日的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、判令被告中唐华宝公司、仙庾岭村委会对被告慧腾公司、钟满湘欠付的工程款承担补充责任；3、判令被告慧腾公司、钟满湘连带返还履约保证金200,000元及利息43,200元（利息自2015年11月18日起暂计算至2020年5月10日止，2015年11月18日至2019年8月19日的利息按同期人民银行贷款利率计算，2019年8月20日至2020年5月10日的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；4、由四被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年3月11日，被告中唐华宝公司将其与被告仙庾岭村委会合作开发的荷塘月色原生态休闲度假中心及香草塘村部办公楼工程项目发包给被告慧腾公司的分公司贵州华腾环球建设工程有限公司武汉分公司（以下简称华腾武汉分公司）进行施工。2015年4月13日，被告钟满湘作为华腾武汉分公司的项目负责人，与原告王日良、刘伟签订《办公综合楼工程施工合同》，合同约定由王日良、刘伟承接其承包施工的荷塘月色香草塘原生态休闲度假中心综合办公楼的桩基、土建、水电安装、装修工程，并就该工程的工期、价款、付款方式等内容进行了明确约定。同日，王日良、刘伟向华腾武汉分公司交纳30万元合同履约保证金后组织队伍进场施工。2015年11月18日，工程完工并交付仙庾岭村委会进行装修。2016年5月31日，经结算该工程总造价为365万元。截止2017年4月1日，已支付工程款237万元、合同履约保证金10万元，尚欠工程款128万元、保证金20万元。原告认为，原告已经按照合同约定施工并交付仙庾岭村委会使用，现华腾武汉分公司已注销，理应由其总公司慧腾公司代替华腾武汉分公司承担未支付工程款及合同履约保证金的责任，仙庾岭村委会与中唐华宝公司作为项目的合作开发主体，理应在华腾武汉分公司未支付部分承担补充责任。综上，为维护原告自身的合法权益，特提请诉讼，请依法判如所请。被告慧腾公司辩称：原告的诉讼请求本公司不予认可，原告提供的证据不予认可，与本公司没有任何关系。被告钟满湘、中唐华宝公司未予答辩，也未向本院提供证据。被告仙庾岭村委会辩称：1、原告的起诉与我方没有法律关系，我方不是本案的适格主体，请求法院依法驳回对我方的起诉；本案中涉及的施工合同均约定了仲裁条款，本案应当移交仲裁机构裁决，不应由法院受理，应当驳回起诉；2、我方不是涉案合同的相对方，没有承担法律责任的事实基础和法律依据；3、原告诉请要求承担的补充责任没有法律请求权的基础。综上，请求法院依法驳回对我方的起诉。经审理查明，被告钟满湘挂靠在华腾武汉分公司名下承包工程，华腾武汉分公司收取管理费。根据株洲中唐华宝投资有限公司荷塘月色工程指挥部的要求，华腾武汉分公司于2014年11月19日成立了华腾武汉分公司荷塘月色施工局，并任命被告钟满湘为华腾武汉分公司荷塘月色施工局的项目负责人。2015年3月9日，株洲中唐华宝投资有限公司与株洲市荷塘区仙庾镇香草塘村村民委员会（以下简称香草塘村委会）向贵州华腾环球建设工程有限公司发出了《施工单位进场通知书》，主要内容为：“根据公司董事会与仙庾岭香草塘村委会研究决定，综合楼项目开工时间定于2015年3月12日正式开工，为了项目工程建设的顺利进行，完善双方沟通机制，特请贵公司做好施工前的准备工作，确保工程顺利实施。1、应提交的文件资料：（1）进场设备一览表；（2）工程建设项目质量保证体系审查表；（3）贵单位的企业资质证书及营业执照副本复印件，加盖企业公章；（4）本工程建设项目的施工管理人员的资质证书的原件及复印件（核对后原件即刻返还）；（5）贵单位给项目主要负责人的任命书及项目组织建设的资质证书的原件及复印件（核对后原件即刻返还）；（6）工程建设项目负责人签名、盖章的质量责任书及安全责任书；（7）工程建设项目施工管理人员签名、盖章的质量责任书；（8）工程建设项目的施工管理组织及施工组织设计（方案），工程施工管理、施工人员需要持证上岗的，应提交相关证件及复印件，审核后我方保留复印件备查；（9）项目主要管理人员联系方式（以表格形式）；2、所提供的文件资料必须真实有效，在其提供的不需要原件的各种复印件上加盖企业公章；3、贵方所提供的文件资料，我项目工作人员将根据工作需要在工程建设过程中抽查、核对有关内容。如有不实之处，将会采取停止相关人员工作、工程停工及劝退施工场地等措施；4、提交质量行为主体法人代表给项目负责人的委托授权书、项目部公章。”2015年3月11日，被告钟满湘以华腾武汉分公司荷塘月色施工局（乙方，承包方）的名义与株洲中唐华宝投资有限公司（甲方，发包方）签订了《荷塘月色原生态休闲度假中心中唐华宝投资有限公司与香草塘村部办公综合楼工程施工合同》（以下简称香草塘村部办公综合楼工程施工合同），双方约定了以下内容：1、工程概况。项目名称：株洲荷塘月色原生态休闲度假中心，工程地点：株洲市荷塘区仙庾岭镇香草塘村，工程内容：办公综合楼，工程范围：施工图以内乙方按照甲方委托该工程设计单位设计施工图纸内容及范围进行施工总承包（包工包料），综合楼包括土建、水电设备安装、装饰装修）；2、具体开工日期2015年3月（以进场通知书为准），建设周期为180天有效工作日；3、工程质量等级：乙方确保整体工程达到甲方要求的合格工程，建筑面积1920㎡；4、工程合同价款：以2014年湖南省建设工程计价定额预算清算+项目变更工程结算＝工程量总额；5、工程竣工：乙方必须按照合同约定的竣工日期或甲方和监理工程师同意顺延的工期竣工；6、工程进度款的支付：（1）一层封顶支付已完工程量的75%，主体结构验收后，支付已完成工程量的85%，内外装饰按月进度支付工程款75%；（2）工程验收后，乙方向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料，甲方收到乙方递交的完整的竣工结算报告及结算资料后在40天内进行审核，支付至工程结算总价款的95%，余下5%作为质保金在质保期满后20天内支付；7、竣工验收：工程具备竣工验收条件，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供完整竣工资料两份和竣工验收报告。乙方在甲方竣工验收批准后1天内向甲方提交竣工图两套及有关竣工资料。甲方代表收到竣工验收报告后，7天内组织有关部门验收，并在验收后10天内给予批准或提出修改意见……；竣工验收前乙方应先进行工程质量评定，负责设备检测、系统调试、验收的相关事宜，竣工日期为乙方送交竣工验收报告的日期，需修改后才能达到竣工要求的，应为乙方修改后提请甲方验收的日期……；8、保修：（1）工程竣工结算时，按工程结算价款的5%预留工程保修金；（2）乙方在工程交工验收后五天内，应向甲方提交工程保修书，质保期为自工程竣工验收合格之日起一年，质保期内免费保修（但因使用不当或故意损坏，乙方只收取维修费与材料费）……（5）甲方应在保修期满后20天内，将剩余保修金退还乙方；9、甲方施工现场总代表曹建国，乙方施工现场总代表钟满湘；10、争议：本合同在履行过程中发生纠纷时，甲、乙双方可以通过协商或者调解解决。协商、调解不成时，甲乙双方同意由株洲市仲裁委员会仲裁；11、违约：因甲方自身原因，不按合同约定支付工程款，甲方应承担违约责任，甲方按应付主体结构进度款的3%的标准向乙方支付违约金；12、本合同甲乙双方代表签字盖章，履约金500,000元到账后生效，时间以签订合同之日24小时保证金到账，本合同才产生法律效力，履约金在主体结构验收后付款时全额返还。被告钟满湘作为华腾武汉分公司的项目负责人即实际施工人在《香草塘村部办公综合楼工程施工合同》上签名，并加盖了华腾武汉分公司荷塘月色施工局的合同专用章；株洲中唐华宝投资有限公司的法定代表人吴亚在《香草塘村部办公综合楼工程施工合同》上签名，并加盖了株洲中唐华宝投资有限公司的合同专用章。2015年4月13日，被告钟满湘又以华腾武汉分公司荷塘月色施工局（甲方）的名义与原告王日良、刘伟（乙方）签订了《办公综合楼工程施工合同》，被告钟满湘将该办公综合楼工程分包给原告王日良、刘伟施工，被告钟满湘收取管理费，双方约定了以下内容：1、工程概况。项目名称：株洲荷塘月色香草塘原生态休闲度假中心综合办公楼（办公综合楼工程），工程地点：株洲市荷塘区仙庾岭镇香草塘村，工程内容：综合办公楼，工程范围：施工图以内，乙方按照工程设计单位设计施工图纸内容及范围进行施工总承包（包工包料），综合楼包括基础打桩、土建、水电设备安装、装修；2、具体开工日期以进场通知书为准，建设周期180天；3、工程质量等级：乙方确保整体工程达到合格工程，建筑面积按实际建设面积计算；4、合同价款：以2014年湖南省建设工程计价定额预算清算+项目变更工程结算（下浮10%结算为准）＝工程量总额；5、工程竣工：乙方必须按照合同约定的竣工日期或甲方和监理工程师同意顺延的工期竣工；6、工程进度款的支付：（1）第一层封顶（含第一层以下所有基础工程）支付已完成工程量的75%，主体结构验收后，支付已完成工程量的85%；（2）工程验收后，乙方向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料，甲方收到乙方递交的完整的竣工结算报告及结算资料后在40天内进行审核，支付至工程结算总价款的95%，余下5%作为质保金在质保期（质保期一年）满后20天内支付；7、竣工验收：工程具备竣工验收条件，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供完整竣工资料两份和竣工验收报告。乙方在甲方竣工验收批准后1天内向甲方提交竣工图两套及有关竣工资料。甲方代表收到竣工验收报告后，7天内组织有关部门验收，并在验收后10天内给予批准或提出修改意见……；竣工验收前乙方应先进行工程质量评定，负责设备检测、系统调试、验收的相关事宜，竣工日期为乙方送交竣工验收报告的日期，需修改后才能达到竣工要求的，应为乙方修改后提请甲方验收的日期……；8、保修：（1）工程竣工结算时，按工程结算价款的5%预留工程保修金；（2）乙方在工程交工验收后五天内，应向甲方提交工程保修书，质保期为自工程竣工验收合格之日起一年，质保期内免费保修（但因使用不当或故意损坏，乙方只收取维修材料费）……（5）甲方应在保修期满后20天内，将剩余保修金退还乙方；9、甲方施工现场总代表钟满湘，乙方施工现场总代表王日良、刘伟；10、争议：本合同在履行过程中发生纠纷时，甲、乙双方可以通过协商或者调解解决。协商、调解不成时，甲乙双方同意由株洲市仲裁委员会仲裁；11、违约：因甲方自身原因不按合同约定支付工程款，甲方应承担违约责任，甲方应每月按应付进度款的3%的标准向乙方支付违约金；12、本合同甲乙双方代表签字盖章，交履约保证金300,000元到账生效，时间以签订合同之日24小时保证金到账，本合同才产生法律效力，履约金在主体结构验收后付款时全额返还。被告钟满湘在《办公综合楼工程施工合同》上签名，并加盖了华腾武汉分公司荷塘月色施工局的合同专用章。合同签订当天，原告王日良、刘伟向被告钟满湘交纳了合同履约保证金30万元（含袁响林之前向被告钟满湘交纳的10万元，原告已分别于2015年10月13日、10月26日给付袁响林70,000元、30,000元），被告钟满湘以华腾武汉分公司荷塘月色施工局的名义向原告王日良、刘伟出具了收据，并在收据上加盖了华腾武汉分公司荷塘月色施工局的印章。此后，两原告组织队伍进场施工。2015年4月21日，贵州华腾环球建设工程有限公司变更为被告慧腾公司。2015年9月，两原告完成了办公综合楼的主体结构工程、内外墙粉刷工程及部分水电安装工程。2015年10月11日，被告钟满湘向原告退还了履约保证金100,000元。2015年11月，该办公综合楼工程开始进行装修，但是仅完成了部分装修工程。2016年5月31日，被告钟满湘以华腾武汉分公司荷塘月色施工局的名义与株洲中唐华宝投资有限公司就原告已实际完成的工程进行了审核结算，双方确认原告已实际完成的工程总造价为3,650,000元。被告钟满湘与株洲中唐华宝投资有限公司的法定代表人吴亚、施工现场总代表曹建国均在该工程结算单上予以签名，并加盖了华腾武汉分公司荷塘月色施工局、株洲中唐华宝投资有限公司的印章，原告在该工程结算单上亦予以签名同意。此后，该办公综合楼工程没有全部完工，现已停工4年多。2016年6月3日，株洲市荷塘区人民政府批复将仙庾村、夏家塅村、香草塘村三个村合并为仙庾岭村，即株洲市荷塘区仙庾镇仙庾岭村。2016年12月6日，株洲中唐华宝投资有限公司及其法定代表人吴亚向原告王日良、案外人刘树成出具了《承诺书》，内容为：“今承诺王日良、刘树成工程款及延期付款所产生的费用2%直接付给王日良、刘树成，工程结算之日所欠工程款至最后付款日12月25日。”截止2017年4月1日，原告王日良、刘伟共计收到工程款2,370,000元。2017年4月19日，本院立案受理了王日良诉华腾武汉分公司、贵州华腾环球建设工程有限公司、株洲中唐华宝投资有限公司、荷塘区仙庾岭镇香草塘村民委员会建设工程施工合同纠纷一案。2017年6月23日，王日良向本院申请撤诉，本院于同日裁定予以准许。2017年7月13日，本院立案受理了王日良、刘伟诉慧腾公司、华腾武汉分公司、钟满湘、株洲中唐华宝投资有限公司、荷塘区仙庾岭镇香草塘村民委员会建设工程施工合同纠纷一案。2017年7月26日，株洲中唐华宝投资有限公司变更为被告中唐华宝公司。2017年8月25日，王日良、刘伟向本院申请将荷塘区仙庾岭镇香草塘村民委员会变更为荷塘区仙庾镇仙庾村民居委会。2017年9月10日，王日良、刘伟向本院申请撤回对钟满湘的起诉，本院依法予以准许。2017年12月18日，本院依法公开开庭审理了王日良、刘伟诉慧腾公司、华腾武汉分公司、株洲中唐华宝投资有限公司、荷塘区仙庾镇仙庾村民居委会建设工程施工合同纠纷一案，慧腾公司的委托诉讼代理人李建华、李春琳及仙庾岭村委会的支部委员帅光明到庭参加了开庭审理，没有向本院提出管辖权异议。2018年1月9日，本院作出了（2017）湘0202民初1326号民事裁定书，本院经审查认为：“钟满湘挂靠在华腾武汉分公司名下承包工程，将株洲荷塘月色香草塘原生态休闲度假中心综合办公楼工程分包给刘伟、王日良，钟满湘作为挂靠人和项目负责人应当作为被告参与诉讼；在诉讼过程中，株洲中唐华宝投资有限公司已更名为中唐华宝公司，且王日良、刘伟起诉荷塘区仙庾镇仙庾村民居委会名称有误，应为仙庾岭村委会。故王日良、刘伟起诉慧腾公司、华腾武汉分公司、株洲中唐华宝投资有限公司、荷塘区仙庾镇仙庾村民居委会建设工程施工合同纠纷一案，系株洲中唐华宝投资有限公司、荷塘区仙庾镇仙庾村民居委会的主体不适格。”裁定驳回了王日良、刘伟的起诉。2018年5月17日，华腾武汉分公司予以注销。2020年5月，原告再次诉至本院。另查明，被告中唐华宝公司系自然人投资的有限责任公司，注册成立于2012年12月14日，注册资本5,000万元，经营范围：利用自有资金从事实业投资活动、乡村观光旅游、休闲旅游、休闲农业项目开发经营、文化活动的组织与策划等。被告中唐华宝公司开发建设的办公综合楼项目，位于株洲市荷塘区仙庾镇仙庾岭村（原香草塘村）的土地范围内，被告中唐华宝公司在开发建设办公综合楼项目时未取得建设工程规划许可证，未办理报建手续。目前，被告中唐华宝公司仍未能补办相关手续。再查明，2020年7月3日，本院向被告仙庾岭村委会送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及传票等诉讼文书。2020年9月27日，被告仙庾岭村委会向本院提交《管辖异议书》，并在庭审中对本案提出管辖权异议。以上事实，有原告与被告慧腾公司、仙庾岭村委会的陈述，原告提供的《荷塘月色原生态休闲度假中心中唐华宝投资有限公司与香草塘村部办公综合楼工程施工合同》（2015年3月11日）复印件、《办公综合楼工程施工合同》（2015年4月13日）、收据、中唐华宝香草塘村部综合办公楼结算单、施工单位进场通知书复印件、企业信用信息公示报告、税务登记证复印件、安全生产许可证复印件、承诺书、照片等证据，本院依法调取的（2017）湘0202民初611号《民事裁定书》、（2017）湘0202民初1326号《民事裁定书》以及庭审笔录在卷予以佐证，足以认定。本院认为，原告王日良与刘伟系合伙关系，被告钟满湘与华腾武汉分公司系挂靠与被挂靠关系。被告钟满湘系华腾武汉分公司任命的华腾武汉分公司荷塘月色施工局的项目负责人，也是实际施工人。被告钟满湘以华腾武汉分公司荷塘月色施工局的名义实际承包了被告中唐华宝公司开发建设的办公综合楼工程，被告中唐华宝公司与华腾武汉分公司、被告钟满湘系建设工程施工合同关系；被告钟满湘又以华腾武汉分公司荷塘月色施工局的名义将被告中唐华宝公司开发建设的办公综合楼工程分包给原告王日良、刘伟施工，原告王日良、刘伟与华腾武汉分公司、被告钟满湘系建设工程分包合同关系。现原告王日良、刘伟与华腾武汉分公司、被告钟满湘在合同履行过程中因工程款的支付产生纠纷，故本案案由应确定为建设工程分包合同纠纷。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。……禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……”本案中，原告王日良、刘伟与被告钟满湘作为个人，均不具有建筑施工资质，被告钟满湘借用有资质的华腾武汉分公司名义分别与被告中唐华宝公司、原告签订了《香草塘村部办公综合楼工程施工合同》、《办公综合楼工程施工合同》，且被告中唐华宝公司在开发建设办公综合楼项目时未取得建设工程规划许可证，未办理报建手续，至今仍未能补办相关手续。虽然该两份合同系双方真实意思表示，但是违反了法律、行政法规的强制性规定，该两份合同应认定为无效合同。合同无效后，若已实际施工，且工程已进行结算的，实际施工人有权请求支付相应工程款及逾期付款的利息。一、关于被告仙庾岭村委会提出管辖权异议、适格主体资格以及对原告逾期提供的证据质证问题。（一）管辖权异议问题。《中华人民共和国民法总则》第六十七条第一款规定：“法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。”第一百零一条第一款规定：“居民委员会、村民委员会具有基层群众性自治组织法人资格，可以从事为履行职能所需要的民事活动。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条规定：“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状。……被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。”第一百二十七条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查……当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。”《中华人民共和国仲裁法》第二十六条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十六条第一款规定：“在人民法院首次开庭前，被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的，人民法院应当进行审查。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第十四条规定：仲裁法第二十六条规定的“首次开庭”是指答辩期满后人民法院组织的第一次开庭审理，不包括审前程序中的各项活动。本案中，本院于2017年7月13日立案受理了王日良、刘伟诉慧腾公司、华腾武汉分公司、钟满湘、株洲中唐华宝投资有限公司、荷塘区仙庾岭镇香草塘村民委员会建设工程施工合同纠纷一案。香草塘村委会于2016年6月3日被合并为被告仙庾岭村委会，株洲中唐华宝投资有限公司于2017年7月26日变更为被告中唐华宝公司。王日良、刘伟于2017年8月25日向本院申请将荷塘区仙庾岭镇香草塘村民委员会变更为荷塘区仙庾镇仙庾村民居委会，并于2017年9月10日向本院申请撤回了对钟满湘的起诉。2017年12月18日，本院依法开庭审理了王日良、刘伟诉慧腾公司、华腾武汉分公司、株洲中唐华宝投资有限公司、荷塘区仙庾岭镇仙庾村民居委会建设工程施工合同纠纷一案，被告慧腾公司、仙庾岭村委会均派人到庭参加了开庭审理，并没有向本院提出管辖权异议。本院于2020年5月27日立案受理本案，并于2020年7月3日向被告仙庾岭村委会送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及传票等诉讼文书。被告仙庾岭村委会在收到本院送达的起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及传票等诉讼文书后，在提交答辩状期间（15天）内没有向本院提出管辖权异议，而是在2020年9月27日开庭当天提出管辖权异议。虽然被告钟满湘以华腾武汉分公司荷塘月色施工局的名义分别与被告中唐华宝公司、原告签订的《香草塘村部办公综合楼工程施工合同》、《办公综合楼工程施工合同》约定了仲裁条款，但是被告仙庾岭村委会并非合同的相对方，且被告慧腾公司及仙庾岭村委会均派人参加了2017年12月18日的开庭审理。综上，本案并不适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第十四条的规定，应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条、第一百二十七条、《中华人民共和国仲裁法》第二十六条的规定，被告仙庾岭村委会并不是首次参加原告诉请其承担工程款责任的开庭，且超过提交答辩状期间提出的管辖权异议，本院依法不予审查，应对本案继续审理。（二）适格主体资格问题。因被告中唐华宝公司与香草塘村委会向贵州华腾环球建设工程有限公司发出了《施工单位进场通知书》，且原告起诉仙庾岭村委会作为被告参加诉讼，系原告依法行使自己的诉讼权利，故仙庾岭村委会具有本案适格的被告主体资格。（三）对原告逾期提供的证据质证问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第二款规定：“人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限……”本案中，原告当庭向本院提供了企业信用信息公示报告、税务登记证复印件、安全生产许可证复印件、承诺书、工程付款明细、照片，虽然这些证据超过了举证期限，但是能够证明案件基本事实。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第二款的规定，本院有权决定对原告逾期提供的这些证据组织质证，被告应当对这些证据进行质证。被告仙庾岭村委会在庭审中对原告当庭提供的这些证据拒绝质证，视为其放弃质证权利。二、关于被告慧腾公司、钟满湘是否应当承担支付工程款责任？原告于2015年9月实际完成了办公综合楼的主体结构工程、内外墙粉刷工程及部分水电安装工程。虽然涉案办公综合楼工程没有全部完工，但是被告钟满湘以华腾武汉分公司荷塘月色施工局的名义与株洲中唐华宝投资有限公司及其法定代表人吴亚就原告已实际完成的工程进行了结算，原告也予以签名同意，三方确认工程总造价为3,650,000元。原告作为实际施工人已实际施工完成了办公综合楼的主体结构工程、内外墙粉刷工程及部分水电安装工程，且工程已进行结算，其有权请求支付相应地工程款及逾期付款的利息。被告中唐华宝公司在开发建设办公综合楼项目时未取得建设工程规划许可证，未办理报建手续。华腾武汉分公司作为有资质的建筑施工企业，未审查涉案办公综合楼的施工许可文件，擅自分包给原告王日良、刘伟进场施工，违反了相关法律规定，华腾武汉分公司应对欠付涉案办公综合楼的工程款承担90%的主要责任；原告王日良、刘伟作为实际施工人，不具有建筑施工资质，且未审查涉案办公综合楼的施工许可文件，即进场施工，其自身亦存在过错，自身承担10%的次要责任。故华腾武汉分公司应向原告支付已完工的工程款的90%即3,285,000元（3,650,000元×90%）。因涉案办公综合楼工程没有全部完工，现已停工4年多，根据国务院《建设工程质量管理条例》第四十条的规定以及参照被告钟满湘以华腾武汉分公司荷塘月色施工局名义分别与被告中唐华宝公司、原告签订的《香草塘村部办公综合楼工程施工合同》、《办公综合楼工程施工合同》的约定，原告应当预留工程结算价款的5%作为工程质量保证金（保修金）。待涉案办公综合楼工程能补办相关手续后工程验收合格，且质量保修期满后由原告另行主张该工程结算价款的5%。故华腾武汉分公司应向原告支付已完工的工程款的85%即3,102,500元（3,650,000元×85%），扣除原告已收到的工程款2,370,000元，华腾武汉分公司尚应向原告支付工程款732,500元。被告钟满湘借用华腾武汉分公司的名义承包了被告中唐华宝公司开发建设的办公综合楼工程，并进行实际施工。被告钟满湘是挂靠人和实际施工人，华腾武汉分公司是被挂靠人；被告钟满湘借用华腾武汉分公司的名义再将被告中唐华宝公司开发建设的办公综合楼工程分包给原告王日良、刘伟施工，被告钟满湘应对其承包工程期间所产生的债务承担连带清偿责任，故被告钟满湘应与华腾武汉分公司共同向原告支付工程款732,500元。因华腾武汉分公司系被告慧腾公司设立的分公司，不具有独立法人资格，其权利义务也应由被告慧腾公司享有与承担，且华腾武汉分公司现已注销，其民事责任依照《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，由被告慧腾公司承担。被告慧腾公司应对华腾武汉分公司所欠原告的工程款承担清偿责任。故原告要求被告慧腾公司支付工程款的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。被告慧腾公司、钟满湘拖欠原告工程款是事实，其行为占用了原告的资金，客观上造成了原告的利息损失，故原告提出要求被告慧腾公司、钟满湘支付工程款利息的诉讼请求，本院依法予以支持。但是原告主张的工程款利息应从工程结算之日2016年5月31日起计算，被告慧腾公司、钟满湘应向原告支付从2016年5月31日起至2019年8月19日止的利息按照中国人民银行2015年10月24日公布的一年至五年的贷款年利率4.75%计算；从2019年8月20日起至工程款付清之日止的利息按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率计算，其中从2019年8月20日起至2020年5月10日止的一年期贷款市场报价利率（LPR）如下：2019年8月20日为4.25%，2019年9月20日、10月21日为4.20%，2019年11月20日、12月20日、2020年1月20日为4.15%，2020年2月20日、3月20日为4.05%，2020年4月20日为3.85%。被告慧腾公司、钟满湘应向原告支付从2016年5月31日起至2019年8月19日止的利息计算为112,007元（732,500元×4.75%÷365天×1175天＝112,007元）；被告慧腾公司、钟满湘应向原告支付从2019年8月20日起至2020年5月10日止的利息计算为21,620元，具体计算如下：1、从2019年8月20日起至2019年9月19日止的利息计算为2,644元（732,500元×4.25%÷365天×31天＝2,644元）；2、从2019年9月20日起至2019年11月19日止的利息计算为5,057元（732,500元×4.20%÷365天×60天＝5,057元）；3、从2019年11月20日起至2020年2月19日止的利息计算为7,579元（732,500元×4.15%÷365天×91天＝7,579元）；4、从2020年2月20日起至2020年4月19日止的利息计算为4,795元（732,500元×4.05%÷365天×59天＝4,795元）；5、从2020年4月20日起至2020年5月10日止的利息计算为1,545元（732,500元×3.85%÷365天×20天＝1,545元）。综上，被告慧腾公司、钟满湘应向原告支付从2016年5月31日起至2020年5月10日止的利息为133,627元，2020年5月10日之后的利息由被告慧腾公司、钟满湘以尚欠的工程款732,500元为基数按照一年期贷款市场报价利率向原告支付至工程款付清之日止。三、关于被告中唐华宝公司是否应当承担责任？被告中唐华宝公司及其法定代表人吴亚与被告钟满湘、华腾武汉分公司就原告完成的工程进行了结算，并向原告承诺支付所欠工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，原告作为实际施工人向发包人即被告中唐华宝公司主张权利，被告中唐华宝公司只在被告慧腾公司、钟满湘欠付原告的工程价款732,500元范围内对原告承担支付责任。四、关于被告仙庾岭村委会是否应当承担责任？根据被告钟满湘以华腾武汉分公司荷塘月色施工局的名义分别与被告中唐华宝公司、原告签订的《香草塘村部办公综合楼工程施工合同》、《办公综合楼工程施工合同》以及合同实际履行情况，被告仙庾岭村委会并非合同相对方，且被告中唐华宝公司作为发包方与承包方即华腾武汉分公司、被告钟满湘、原告已按合同实际履行。根据合同相对性原则，本案涉及的主体是华腾武汉分公司、钟满湘、中唐华宝公司与原告。虽然被告中唐华宝公司与香草塘村委会向贵州华腾环球建设工程有限公司发出了《施工单位进场通知书》，但是被告中唐华宝公司与香草塘村委会系另一法律关系，且香草塘村委会与原告、被告慧腾公司、钟满湘均没有直接的法律关系。现香草塘村委会被合并为被告仙庾岭村委会，其权利义务由被告仙庾岭村委会享有和承担，故被告仙庾岭村委会对被告慧腾公司、钟满湘尚欠原告的工程款不承担民事责任。五、关于被告慧腾公司、钟满湘是否返还履约保证金及支付利息问题。被告钟满湘以华腾武汉分公司荷塘月色施工局的名义与被告中唐华宝公司及其法定代表人吴亚就原告已实际完成的工程进行了审核结算，且被告钟满湘向原告退还了100,000元履约保证金。现涉案办公综合楼工程已停工4年多，且原告已预留工程结算价款的5%作为工程质量保证金。故被告慧腾公司、钟满湘应当向原告返还履约保证金200,000元。被告慧腾公司、钟满湘返还履约保证金后，不影响原告根据法律规定履行工程保修义务。若原告完成的工程质量不合格，被告慧腾公司、钟满湘与中唐华宝公司均可另行向原告主张权利。被告慧腾公司、钟满湘没有向原告返还履约保证金是事实，其行为占用了原告的资金，客观上造成了原告的利息损失，故原告提出要求被告慧腾公司、钟满湘支付利息的诉讼请求，本院依法予以支持。但是原告主张的利息应从工程结算之日2016年5月31日起计算，被告慧腾公司、钟满湘应向原告支付从2016年5月31日起至2019年8月19日止的利息按照中国人民银行2015年10月24日公布的一年至五年的贷款年利率4.75%计算；从2019年8月20日起至返还履约保证金之日止的利息按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）计算。被告慧腾公司、钟满湘应向原告支付从2016年5月31日起至2019年8月19日止的利息计算为30,582元（200,000元×4.75%÷365天×1175天＝30,582元）；被告慧腾公司、钟满湘应向原告支付从2019年8月20日起至2020年5月10日止的利息计算为5,903元，具体计算如下：1、从2019年8月20日起至2019年9月19日止的利息计算为722元（200,000元×4.25%÷365天×31天＝722元）；2、从2019年9月20日起至2019年11月19日止的利息计算为1,381元（200,000元×4.20%÷365天×60天＝1,381元）；3、从2019年11月20日起至2020年2月19日止的利息计算为2,069元（200,000元×4.15%÷365天×91天＝2,069元）；4、从2020年2月20日起至2020年4月19日止的利息计算为1,309元（200,000元×4.05%÷365天×59天＝1,309元）；5、从2020年4月20日起至2020年5月10日止的利息计算为422元（200,000元×3.85%÷365天×20天＝422元）。综上，被告慧腾公司、钟满湘应向原告支付从2016年5月31日起至2020年5月10日止的利息为36,485元，2020年5月10日之后的利息由被告慧腾公司、钟满湘以返还的履约保证金200,000元为基数按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率向原告支付至履约保证金全部返还之日止。综上所述，被告慧腾公司、钟满湘应向原告支付拖欠的工程款732,500元，并向原告支付从2016年5月31日起至2020年5月10日止的利息133,627元，2020年5月10日之后的利息由被告慧腾公司、钟满湘以尚欠的工程款732,500元为基数按照一年期贷款市场报价利率向原告支付至工程款付清之日止；被告中唐华宝公司在被告慧腾公司、钟满湘欠付原告的工程价款732,500元范围内对原告承担支付责任；被告慧腾公司、钟满湘应向原告返还履约保证金200,000元，并向原告支付从2016年5月31日起至2020年5月10日止的利息36,485元，2020年5月10日之后的利息由被告慧腾公司、钟满湘以返还的履约保证金200,000元为基数按照一年期贷款市场报价利率向原告支付至履约保证金全部返还之日止。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第三十条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、国务院《建设工程质量管理条例》第四十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告贵州慧腾环球建设工程有限公司、钟满湘在本判决生效后十日内向原告王日良、刘伟支付工程款人民币732,500元，并向原告王日良、刘伟支付从2016年5月31日起至2020年5月10日止的利息133,627元，2020年5月10日之后的利息由被告贵州慧腾环球建设工程有限公司、钟满湘以尚欠的工程款732,500元为基数按照一年期贷款市场报价利率向原告王日良、刘伟支付至工程款付清之日止；二、被告株洲中唐华宝实业有限公司在被告贵州慧腾环球建设工程有限公司、钟满湘欠付原告王日良、刘伟的工程款人民币732,500元范围内承担清偿责任；三、被告贵州慧腾环球建设工程有限公司、钟满湘在本判决生效后十日内向原告王日良、刘伟返还履约保证金200,000元，并向原告王日良、刘伟支付从2016年5月31日起至2020年5月10日止的利息36,485元，2020年5月10日之后的利息由被告贵州慧腾环球建设工程有限公司、钟满湘以返还的履约保证金200,000元为基数按照一年期贷款市场报价利率向原告王日良、刘伟支付至履约保证金全部返还之日止；四、驳回原告王日良、刘伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20,992元，由原告王日良、刘伟承担8,127元，被告贵州慧腾环球建设工程有限公司、钟满湘承担12,865元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉状的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：8101********。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审 判 长  文 勇人民陪审员  周根新人民陪审员  朱允芳二〇二〇年九月二十七日书 记 员  舒 敏附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国民法总则》第六十七条法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。法人分立的，其权利和义务由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务，但是债权人和债务人另有约定的除外。第一百零一条居民委员会、村民委员会具有基层群众性自治组织法人资格，可以从事为履行职能所需要的民事活动。未设立村集体经济组织的，村民委员会可以依法代行村集体经济组织的职能。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。国务院《建设工程质量管理条例》第四十条在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国仲裁法》第二十六条当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。第一百二十五条人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状。答辩状应当记明被告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式；法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百一十六条在人民法院首次开庭前，被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的，人民法院应当进行审查。经审查符合下列情形之一的，人民法院应当裁定驳回起诉：（一）仲裁机构或者人民法院已经确认仲裁协议有效的；（二）当事人没有在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议的效力提出异议的；（三）仲裁协议符合仲裁法第十六条规定且不具有仲裁法第十七条规定情形的。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第十四条仲裁法第二十六条规定的“首次开庭”是指答辩期满后人民法院组织的第一次开庭审理，不包括审前程序中的各项活动。”