广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初1880号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人王端伟，男，1989年10月1日出生，土家族，公民身份号码为431************319，小学文化，无业，户籍所在地为湖南省溆浦县**********。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2019年12月22日被羁押，于23日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人卢耀迪，广东海法（东莞）律师事务所律师。被告人王行社，男，1965年8月24日出生，汉族，公民身份号码为433************310，初中文化，无业，户籍所在地为湖南省溆浦县**********。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2019年12月22日被羁押，于23日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人杨锐平，广东海法（东莞）律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检一部刑诉〔2020〕Z1451号起诉书指控被告人王端伟、王行社犯销售伪劣产品罪（未遂），本院于2020年6月17日立案，并依法由审判员冯鼎臣、钟丽丽与人民陪审员赵善坤组成合议庭，于2020年7月20日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员谢莉仪出庭支持公诉，被告人王端伟及其辩护人卢耀迪，被告人王行社及其辩护人杨锐平到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人王端伟在东莞市***************经营舒邦物流有限公司（以下简称舒邦公司），王端伟雇佣彭建华（另案处理）在该公司务工，被告人王行社是王端伟的父亲，在该公司帮忙看店、搬运货物。2019年11月开始,王端伟帮名叫胖子的男子（另案处理）运送假冒卷烟给客户。王行社明知是假冒卷烟仍帮忙看守、搬运。2019年12月21日晚，曾贤旺（另案处理）驾驶悬挂车牌号码为“云A*****”的小汽车从广西省防城港市去到舒邦公司。在曾贤旺运送货物到达舒邦公司后,王端伟、彭建华、王行社将该车上的假冒卷烟卸下，搬运至舒邦公司内。此时，东莞市烟草专卖局到舒邦公司检查,当场查扣了5246条卷烟，价值合计1209030元。民警于2019年12月22日将王端伟、王行社抓获归案。经广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告证实，上述缴获的5246条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。为支持上述指控，公诉机关提供了现场勘验材料，鉴定意见广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，向某等证人的证言，常住人口基本信息等书证，缴获手机等物证，被告人王端伟、王行社的供述与辩解等证据，据此认为被告人王端伟、王行社无视国法，销售以假充真、以次充好的产品，销售金额五十万元以上不满二百万元，由于意志以外的原因未能得逞，其行为已共同触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。王端伟在销售伪劣产品中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，系主犯；王行社在销售伪劣产品中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。建议本院对被告人王端伟判处四年六个月至七年六个月有期徒刑，并处罚金；对被告人王行社判处三年至六年有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人王端伟对公诉机关起诉指控的罪名及事实无异议，提出其不是主犯，量刑过重的意见。被告人王端伟的辩护人对公诉机关起诉指控的罪名及事实均无异议，提出以下辩护意见：1.王端伟系从犯，在本案中是物流配送角色，不是直接生产或销售的角色，仅是起到辅助作用。2.案涉货物运送到案发地点进行装卸时即案发，应当认定为未遂。3.王端伟到案后如实供述，认罪悔罪态度好。4.王端伟系初犯。5.王端伟法律意识淡薄，家庭情况困难。6.被扣押的手机苹果牌8PLUS并未用来参与案涉犯罪行为，应予以返还。被告人王行社对公诉机关起诉指控的罪名及事实均无异议，提出其仅是帮忙搬运货物，量刑过重的意见。被告人王行社的辩护人对公诉机关起诉指控的罪名无异议，提出以下辩护意见：1.案涉查获的香烟未对外销售，属于犯罪未遂。2.王行社系从犯，应当从轻或减轻处罚。3.王行社主观恶性不大，社会危害性较小。4.案涉查获的香烟不应以东莞市烟草专卖局认定的市*价进行核算，应根据实际情况，参照东莞其他同类型案件的假冒香烟标价进行计算。5.王行社系初犯，认罪悔罪态度好。6.王行社法律意识淡薄，家庭情况困难。经审理查明，被告人王端伟在东莞市****************经营舒邦物流有限公司（以下简称舒邦公司），王端伟雇佣彭建华（另案处理）在该公司务工，被告人王行社是王端伟的父亲，在该公司帮忙看店、搬运货物。2019年11月开始,王端伟帮名叫“胖子”的男子（另案处理）运送假冒卷烟给客户。王行社明知是假冒卷烟仍帮忙看守、搬运。2019年12月21日晚，曾贤旺（另案处理）驾驶悬挂车牌号码为“云A*****”的小汽车从广西省防城港市去到舒邦公司。在曾贤旺运送货物到达舒邦公司后,王端伟、彭建华、王行社将该车上的假冒卷烟卸下，搬运至舒邦公司内。此时，东莞市烟草专卖局到舒邦公司检查,当场查扣了5246条卷烟，价值合计1209030元。民警于2019年12月22日将王端伟、王行社抓获归案。经广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告证实，上述缴获的5246条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。另查，被告人王端伟供述“胖子”一箱烟给其30元存放费，如果运送出去，一箱烟给其50元回报。被告人王行社供述一箱烟的运费是30元。证人彭某陈述王端伟按照30元一件向其支付运费。再查，被告人王端伟、王行社无违法犯罪记录。以上事实，有现场勘查记录、现场图及现场照片、东莞市烟草专卖局检查（勘验）笔录，卷烟一批，检验报告，到案经过、户籍证明、入所健康检查表、王端伟手机通话记录、东莞市烟草专卖局证据先行登记保存通知书、证据保全清单、东莞市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、扣押决定书、扣押清单、情况说明、车辆行驶照片、全国机动车信息资源库，证人向某、彭某、曾某的证言及辨认笔录、指认记录，被告人王端伟、王行社的供述与辩解及辨认、指认记录等证据以及本案的庭审笔录在卷为证。本院认为，被告人王端伟、王行社无视国法，销售伪劣烟草，销售金额五十万元以上不满二百万元，其行为已共同触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。根据现行刑法及相关司法解释的规定，被告人王端伟、王行社涉案金额达1209030元，应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。涉案烟草尚未销售，属于犯罪未遂，依法比照既遂犯对两被告人减轻处罚。被告人王行社在共同犯罪中，负责搬运假烟，起次要、辅助作用，系从犯，本院依法对其从轻处罚。庭审中两被告人均能自认其罪，依法从轻处罚。关于罚金数额。《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定，罚金的数额在销售金额百分之五十以上二倍以下确定。本案中被告人王端伟系提供储存场所，帮助运输假烟等行为，被告人王行社系帮助看守，搬运假烟，并未直接参与销售环节，因此，考虑犯罪的时间，涉案金额，被告人供述的储存、运输费等因素，本院确定被告人王端伟的罚金数额为35000元，被告人王行社的罚金数额为18000元。关于被告人王端伟及其辩护人提出其系从犯的意见。被告人王端伟在本案犯罪活动中，不仅自身参与并雇请他人搬运、运输香烟，还为“胖子”提供假烟储存场所，利用其承包经营的物流点作为整个犯罪活动的窝点，其积极从事犯罪，起主要作用，应认定为主犯，故对被告人王端伟系从犯的意见不予采纳。关于被告人王行社的辩护人提出案涉烟草价格认定的意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款：“查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算”的规定。本案中，涉案卷烟无法查清实际销售价，公诉机关根据广东省东莞市烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品核价表》认定涉案卷烟的价格，符合法律规定。关于被告人王行社的辩护人提出被告人王行社主观恶性小、社会危害不大的意见，经查，本案涉案金额达1209030元，被告人王行社明知是假烟仍然帮忙看守、搬运，该辩护意见无法律依据，本院不予采纳。被告人王端伟的辩护人提出的王端伟系初犯，认罪悔罪态度好等辩护意见，被告人王行社的辩护人提出的王行社系从犯，初犯，认罪悔罪态度好的辩护意见，经查证基本属实，本院予以采纳，并依法对其从轻处罚。暂扣于东莞市公安局桥头分局石水口派出所的假冒伪劣卷烟5246条，依法予以没收，由暂扣机关销毁；随案移送的黑色BIHEE牌手机、黑色三星手机，系作案工具，依法予以没收，上缴国库；随案移送的白色iPhone8plus手机，无证据证明专用或主要用于犯罪，在本判决书发生法律效力30日内待被告人王端伟缴清罚金后由暂扣机关发还被告人王端伟，未缴清罚金的，将上述财物予以拍卖，拍卖所得款项折抵罚金。公诉机关的量刑建议，经查，在法定量刑幅度内，并与被告人王端伟、王行社所犯罪行及悔罪表现相适应，具有合法性、合理性，本院予以采纳。综合考虑被告人王行社在本案中所触犯的罪名及情节、涉案金额、认罪悔罪态度以及两被告人的家庭情况等，本院认为被告人王行社符合缓刑条件，决定对其适用缓刑。根据被告人王端伟、王行社的犯罪情节、悔罪表现等情节依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人王端伟犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币35000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月22日至2024年8月21日止；罚金在本判决生效后30日内向本院缴纳，上缴国库）；二、被告人王行社犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币18000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已预缴）；三、暂扣于东莞市公安局桥头分局石水口派出所的假冒伪劣卷烟5246条，依法予以没收，由暂扣机关销毁；随案移送的黑色BIHEE牌手机、黑色三星手机，依法予以没收，上缴国库；随案移送的白色iPhone8plus手机，在本判决书发生法律效力30日内待被告人王端伟缴清罚金后由暂扣机关发还被告人王端伟，未缴清罚金的，将上述财物予以拍卖，拍卖所得款项折抵罚金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯鼎臣审 判 员  钟丽丽人民陪审员  赵善坤二〇二〇年八月二十七日书 记 员  黄翠玉附相关法律法规条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。