贵州省铜仁市万山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0603民初798号 原告：铜仁市万山区家宝环境有限公司，住所地贵州省铜仁市万山区楚溪大道。 法定代表人：王应林，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨飞祥，贵州清雅律师事务所律师。 被告：邓小亚，女，1969年12月8日出生，汉族，住铜仁市。 委托诉讼代理人：刘清，贵州锦江河律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张万松，贵州锦江河律师事务所律师。 被告：铜仁市万山区城市管理局，住贵州省铜仁市万山区产业园****。 法定代表人：姚凯，系该局局长。 委托诉讼代理人：祝永飞，贵州永飞律师事务所律师。 原告铜仁市万山区家宝环境有限公司（以下简称家宝公司）与被告邓小亚、铜仁市万山区城市管理局（以下简称万山区城管局）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告家宝公司的委托诉讼代理人杨飞祥、被告邓小亚及其委托诉讼代理人张万松、被告万山区城管局的委托诉讼代理人祝永飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告家宝公司向本院提出诉讼请求：1．判令原告不向被告邓小亚支付解除劳动合同经济补偿金17,334.9元；2．判令原告不向被告邓小亚支付医疗期工资5,443.95元；3．判令原告不向被告邓小亚支付医疗费损失16,438.8元；4．判令原告不向被告邓小亚支付失业金损失21,301元；5．本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2020年6月17日，铜仁市万山区劳动人事争议仲裁委员会作出万劳人仲裁字［2020］第51号裁决书，原告对此裁决不服，理由如下：一、被告邓小亚出生于1969年12月8日，在2019年12月8日时已年满50岁，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”等法律法规规定，被告邓小亚在2019年12月8日年满50岁时，在主体上已经不属于劳动者范畴，此时及以后解除劳动合同并不需要原告向其支付解除劳动合同经济补偿金17,334.9元及失业金损失21,301元；二、在万劳人仲裁字［2020］第51号劳动仲裁中，被告邓小亚并没有向铜仁市万山区劳动人事争议仲裁委员会提供证明因原告未缴纳职工医疗保险导致其医疗费损失的证据，而是铜仁市万山区劳动人事争议仲裁委员会直接按照《铜仁市人民政府办公室关于城镇职工基本医疗保险有关政策的通知》（铜府办法［2017］146号）兜底被告邓小亚的医疗费。在职工医疗保险中，医疗费是否能够报销及能够报销多少需要经社保保险机构核算，再依据核算金额进行判决或裁决，在被告邓小亚未提供社保保险机构核算证据的情况下，原告不应向被告邓小亚支付医疗期损失16,438.8元。 被告邓小亚辩称，邓小亚系农民工进城工作，非国企及事业单位员工，而是属于私营企业职工，其退休年龄应为55周岁，家宝公司恶意以50周岁退休终止劳动关系属于违法行为，应当支付赔偿金。即便如此，不仅要求年满五十周岁，同时还必须连续工龄满十年的，劳动者才可适用五十周岁退休，邓小亚连续工龄仅九年时间，不足十年。根据《劳动和社会保障部关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》规定，城镇个体工商户等自谋职业者以及采取各种灵活方式就业的人员，……在男年满60周岁，女年满55周岁时，累计缴费年限满15年的，可按规定领取基本养老金。邓小亚于2011年3月1日与万山区住建局建立劳动关系，后因为城市清扫保洁工作从住建局划归城管局负责，邓小亚便与城管局建立劳动关系，2019年1月，城管局将保洁工作全部打包给家宝公司，邓小亚开始与家宝公司建立劳动关系。邓小亚属于灵活方式就业的人员，故应当年满55周岁才退休。家宝公司应当赔偿因未缴纳城镇职工医疗保险导致邓小亚为此多支出的医疗费损失。邓小亚提交的医疗保险补偿单足以证明因其未缴纳城镇职工医疗保险导致的医疗费损失。邓小亚与家宝公司建立劳动关系后，家宝公司应依法为邓小亚缴纳城镇职工基本医疗保险，但其未依法缴纳，而是为邓小亚缴纳农村合作医疗保险，农村合作医疗保险不能替代职工基本医疗保险，导致邓小亚得到报销的医疗费比例仅为68%。对于具体职工医疗保险能够报销多少，请求法院委托铜仁市社会医疗保险管理局进行核算或者原告向社保保险机构进行核算，核算金额减去已从农合中得到报销的部分，就是应当补偿的差额部分。邓小亚提交的医疗保险补偿单证明了自费22,234.44元医疗费。 被告万山区城管局辩称，该劳动争议发生的主体为邓小亚与家宝公司，与万山区城管局无关。万山区城管局与家宝公司在2018年年底签订了《万山区城区环卫保洁、垃圾收运市场化项目政府采购合同书》，该合同书约定：家宝公司无条件接收现有愿意继续从事环卫工作且符合相关要求的环卫人员，并与被接收人员延续劳动关系。2019年开始包括邓小亚在内的所有环卫工人均与家宝公司签订劳动合同，此时的用工单位为家宝公司，属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作、只是劳动合同主体由万山区城管局变为了家宝公司。即使原用人单位未支付经济补偿，在劳动者与新用人单位产生争议解除劳动合同时，承担支付经济补偿或赔偿金的主体只能是新用人单位，但为保障劳动者权益，可以把劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。万山区城管局与邓小亚已经没有了劳动关系，如果家宝公司违法解除劳动合同，则其违法后果也只能由其承担。邓小亚的申请已经超过仲裁时效，即使万山区城管局要承担与邓小亚建立劳动关系期间的经济补偿金，但由于邓小亚未在一年内申请仲裁，邓小亚丧失了胜诉权，万山区城管局不需支付经济补偿金。 经审理查明：邓小亚于2011年3月1日与万山区住建局建立劳动关系，从事清扫保洁工作，双方签订了为期一年的劳动合同，合同约定了邓小亚的工作岗位、工作地点、工资待遇和工作时间等内容。合同签订后不久，邓小亚工作的城市清扫保洁工作从住建局划归城市管理局负责，邓小亚与住建局签订的劳动合同中住建局的权利与义务由万山区城管局承担。自此，邓小亚一直在此同一岗位工作到2018年底，直至2019年1月份，万山区城管局将包含邓小亚工作内容在内的清扫保洁工作任务整体打包给家宝公司，万山区城管局未对邓小亚进行补偿。从2019年1月，邓小亚与家宝公司签订了为期一年的劳动合同。邓小亚的工作地点、工作岗位、工作职责未发生任何改变。直到2019年8月26日，邓小亚因病在重庆陆军军医大学第三附属医院住院治疗，经诊断为直肠腺癌，出院后因该病又在铜仁市人民医院住院治疗，为了不影响工作，邓小亚请其家属代其工作了8天。期间家宝公司为邓小亚缴纳了农村合作医疗、但未为邓小亚缴纳城镇职工医疗。2019年1月至2019年11月底，邓小亚因病共花费70,798.22元，其中门诊总费用为：392.29元，住院总费用为70,405.93元；经农村合作医疗报销共计48,563.78元，其中门诊总费用农合报销了229.12元，住院总费用中农合报销了48,334.66元，邓小亚实际支付22,234.44元。在生病前，扣除个人应缴纳的养老保险费、失业保险费、工伤保险费后邓小亚实际到手工资为1,926.1元。自邓小亚生病后，家宝公司向邓小亚发放了2019年9月份工资57.35元、10月份工资2,041.35元、11月份工资1,049.35元。邓小亚经多方治疗病情有所好转，2020年1月，邓小亚要求回公司上班并且续签劳动合同，但家宝公司以合同期满为由不愿与邓小亚续签劳动合同。因此双方就续签劳动合同、医疗期工资等问题发生纠纷。邓小亚申请了仲裁，铜仁市万山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月16日受理，于2020年6月17日作出仲裁裁决，家宝公司不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 上述事实有当事人陈述、仲裁裁决书、送达回证、劳动合同、工资明细清单、诊断证明书、出院证、住院病历用药清单等住院材料、医疗保险补偿单、仲裁调解笔录、仲裁庭审笔录、社会保险参保证明在卷佐证。 本院认为，家宝公司系合法成立具有合法用工主体资格的企业法人，邓小亚自2019年1月起经万山区城管局安排，双方劳动关系从万山区城管局转移至家宝公司，该劳动关系依法应受保护。家宝公司并非全民所有制企业，其关于邓小亚不属于劳动者范畴的意见，本院不予支持。 一、关于是否支付解除劳动合同经济补偿金17,334.9元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“劳动合同期满，劳动合同终止。”、第四十五条：“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止”和第四十二条：“劳动者患病或非因公负伤，在规定的医疗期内的，被申请人不得解除合同。”规定，邓小亚2019年8月26日因病住院，被确诊为直肠腺癌，在医疗期内，劳动合同终止时间应当顺延至医疗期终结，家宝公司不愿续签劳动合同，应当支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”规定，邓小亚自2011年3月起至2018年底在万山区城管局工作，2018年底万山区城管局将清扫保洁的工作承包给家宝公司后，即与邓小亚的劳动关系终止，但因未向邓小亚支付经济补偿，家宝公司与其劳动关系终止时，支付经济补偿计算的工作年限应当予以合并计算，即1,926.1元×9个月=17,334.9元。 二、关于是否支付医疗期工资损失5,443.95元。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到三十四个月的医疗期：（-）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。”规定，邓小亚连续工作年限将近9年，医疗期应为6个月。根据原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发（1995〕309号）第59条：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”邓小亚医疗期工资应为：1,790元×80%×6个月=8,592元，扣除已经支付的3,148.05元，家宝公司应该补付医疗期工资为5,443.95元。 三、关于是否支付医疗费损失16,438.8元。根据《中华人民共和国社会保险法》第二十三条第一款：“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。”规定，用人单位应为职工缴纳医疗保险费。农村居民在被用人单位录用为员工建立劳动关系后，应及时为职工缴纳基本医疗保险费，办理基本医疗保险。家宝公司未依法为邓小亚缴纳职工基本医疗保险，导致邓小亚不能享受职工基本医疗保险待遇，家宝公司应当就邓小亚支出的住院医疗费享受职工基本医疗保险待遇部分依法承担赔偿责任，该赔偿责任的范围应当扣除邓小亚在农村合作医疗报销的部分，因门诊费用不能报销，按照《铜仁市人民政府办公室关于调整城镇职工基本医疗保险有关政策的通知》（铜府办法（2017〕146号），邓小亚可以报销的金额为：70,405.93元×92%=64,773.46元，因住院总费用邓小亚已从农合中保险了48,334.66元，家宝公司应当支付邓小亚医疗费差额为64,773.46元-48,334.66元=16,438.8元。原告关于医疗费是否能够报销以及能够报销多少需经社保机构核算的意见，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，是否能够报销以及能够报销多少，应由家宝公司承担举证责任。本案中，邓小亚实际花费的医疗费为70,405.93元，家宝公司未提交证据证实哪些不能报销以及报销多少，应承担举证不能的责任。家宝公司的意见，本院不予支持。 四、关于是否支付失业金损失21,301元。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”规定，家宝公司未按时足额为邓小亚缴纳失业保险，导致邓小亚无法享受失业保险待遇，应当承担支付失业保险金的责任。根据《贵州省失业保险条例》第十四条规定：“失业人员领取失业保险金期限。根据失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间计算”，其中第六项规定：“累计缴费时间满6年的，领取失业保险金的期限为15个月；以后每增加一年，领取失业保险金的期限增加1个月，但最长不超过24个月。失业人员重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不得超过24个月。”及第十六条“失业保险金的标准，按照失业人员失业前单位所在县（市、区、特区）最低工资标准的70%执行”之规定，邓小亚的工作年限为8年以上不满9年，家宝公司应当支付失业保险金为：17个月×（1,790元×70%）=21,301元。原告关于不支付失业金的意见，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由铜仁市万山区家宝环境有限公司支付邓小亚解除劳动合同经济补偿金17,334.9元； 二、由铜仁市万山区家宝环境有限公司支付邓小亚医疗期工资5,443.95元； 三、由铜仁市万山区家宝环境有限公司支付邓小亚医疗费损失16,438.8元； 四、由铜仁市万山区家宝环境有限公司支付邓小亚失业金损失21,301元。 上述款项限于本判决生效之日起五日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取5元，由铜仁市万山区家宝环境有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审判员 姚 恺 二〇二〇年九月二十一日 书记员 许亚莲