山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终2991号 上诉人（原审被告）：聊城华严特钢有限公司，住所地：聊城经济技术开发区汇通金属物流园商贸大厦**。 法定代表人：魏守闯，总经理。 委托诉讼代理人：张燕飞，山东普新律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：南京创馨铁艺装饰工程有限公司，，住所地：南京市浦口区大桥北路**华侨广场** 法定代表人：董文奎，总经理。 委托诉讼代理人：焦斐，聊城高新金鉴法律服务所法律工作者。 原审被告：高轲，男，1990年9月16日出生，汉族，初中文化，聊城华严特钢有限公司业务员，住聊城经济技术开发区。 上诉人聊城华严特钢有限公司（以下简称“华严公司”）因与被上诉人南京创馨铁艺装饰工程有限公司（以下简称“创馨公司”）、原审被告高轲买卖合同纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初3665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人华严公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审认定事实不清，判决错误。2019年12月26日案涉钢材采购合同签订后，上诉人的工作人员高轲在12月28日通过微信将产品切割方案发送给了被上诉人法定代表人董文奎，在董确认后，上诉人才对钢板进行了切割。原审判决提到的“2020年1月3日，高轲将产品切割方案的图片发送给董文奎”，实际2020年1月3日是上诉人通过物流将货物发货后，为方便被上诉人安装，向董文奎发送的拼接图，具体的切割方案早在2019年12月28日就发给了被上诉人，被上诉人方从未提出异议，在上诉人已经切割完毕送货之后，被上诉人又提出让上诉人帮忙修改，并承诺承担运费。上诉人已经按被上诉人要求切割钢材，并按被上诉人指定的地点送达了货物，上诉人已完全履行了合同义务，至于将钢材运回重新切割，应属于双方之间成立的新的法律关系。合同约定的“供货方负责换货”的前提条件是产品有质量问题，经检验不合格。本案中是因为被上诉人未明确产品切割方案，在上诉人向其发送切割图纸后也未提出异议，在上诉人切割完毕，实际发货并将货物送达后，被上诉人才提出切割方式有异议，该责任不应由上诉人承担。另外，上诉人早已将被上诉人购买的货物重新拼装完毕，被上诉人应当继续履行合同，提货付款。 被上诉人创馨公司辩称，被上诉人因工程急需一批耐候钢板材料，在网上查询得知上诉人处有所需要的钢板材料出售，便与上诉人联系并见面后，于2019年12月26日签订钢材购销合同，合同内容约定了被上诉人所购买的钢板货物、规格、型号、数量、价格以及交付定金的数额。上诉人负责货物的运输，待货物交付被上诉人后付清余款。合同明确约定，上诉人收到被上诉人定金起七日内到货，必须按照被上诉人提供的图纸要求供货，如果货物交付后经检验不合格，被上诉人在收到货物的七日内以书面方式提出异议，由上诉人负责换货，换货不成办理原价退款，如果被上诉人收货后逾期未提出异议，视为合格。合同签订当日，被上诉人将11300元定金转入上诉人账户。双方在交易的过程中，上诉人一直没有将所购货物交付给被上诉人，也没有将货物运至被上诉人指定的交货地。2020年1月8日上午，被上诉人要求发货，上诉人称因下雪，没有做好。次日又说雪还在下，没法发货。后经被上诉人多次要求交付，并接受检验、检测，遭到上诉人拒绝。由于被上诉人急需货物，便于2020年1月10日上午到上诉人处了解情况，经询问得知，上诉人为谋取更高利润，私自单方变更了所购货物的规格和质量，根本不能按照合同约定的履行。被上诉人要求上诉人退款并承担违约责任，遭到上诉人拒绝。因上诉人违约，被上诉人被工程方罚款，造成严重经济损失。被上诉人认为，上诉人应将收取的11300元退还。 原审被告高轲未陈述。 创馨公司向原审法院起诉请求：1.解除合同，判令被告返还定金22600元及资金占用利息（以22600元为基数，自2019年12月26日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；2.诉讼费由被告承担。 原审判决认定：原告（需方）与被告（供方）于2019年12月26日签订钢材购销合同，约定产品名称耐候钢板、规格型号6毫米、数量67平方米（根据图纸尺寸）计款22600元；全款22600元，定金11300元，货到现场付清余款11300元卸货。交货期及违约责任：供方务必按照需方提供的图纸要求供货，如经检测产品不合格，需方在确保货物完整未使用的前提下，在收到货物7日内以书面形式提出异议，供方负责换货，换货不成办理原价退款，责任方承担期间所产生的运输费用。切割加工视为合格，如逾期未提出任何异议视为合格，使用阶段因供方材质问题由供方负责。同日，原告将11300元款项转账支付被告公司账户。2020年1月2日，应被告高轲要求，原告法定代表人董文奎通过微信将卸货地址（南京市浦口区浦口公园浦园路）发送给被告高轲。次日，高轲将产品切割方案的图片发送给董文奎。董文奎经咨询设计师，设计师认为“要么全是竖向，要么全是横向，这样切割太乱了。”1月8日，被告对钢板的拼接方式进行了修改并通知原告是否发货未果。 原审法院认为，原被告签订的钢材购销合同，系合同当事人真实意思表示，合法有效。合同签订后，原被告均按约定履行了相关义务。合同履行中，因原告对产品的切割方式表示不满，被告同意进行修改，后双方沟通未果。根据合同约定被告应负责换货，换货不成办理原价退款。《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”据此，原被告签订的合同应予解除，被告并将11300元退还给原告。被告高轲系职务行为，不承担民事责任。综上，原告诉求部分合法有据，予以支持。其主张资金占用利息的诉求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、限本判决生效之日起十日内被告聊城华严特钢有限公司返还原告南京创馨铁艺装饰工程有限公司货款11300元；二、驳回原告对被告高轲的诉讼请求；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费182元，由被告聊城华严特钢有限公司负担。 二审中，本院根据当事人在原审诉讼中提交的证据补充查明：涉案买卖合同签订时并未明确约定钢板切割方案。2019年12月29日，经原审被告高轲催促，被上诉人创馨公司的法定代表人董文奎只向高轲发送了修改后的尺寸，答复称设计院仍未确定切割方案。因合同履行时间即将到期，上诉人华严公司按照尺寸将钢板切割后，于2020年1月3日送至创馨公司指定地点，但创馨公司未予接收。本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为，涉案合同对钢板切割方案未明确约定，上诉人华严公司根据约定的尺寸进行切割，并按照合同约定的履行时间将钢板运送至被上诉人创馨公司指定地点，应视为已按合同约定履行了己方的供货义务。创馨公司应接收钢板、质量检验合格后付清剩余货款，但创馨公司未按约定接收，并提出新方案让华严公司重新切割，双方达成重新切割的合意，应视为当事人之间对原合同内容进行了部分变更，但对发货付款等内容未重新约定。重新加工切割后，华严公司为避免再次出现变更等原因导致创馨公司拒收钢板的情况，提出创馨公司付清剩余货款后发货，后双方因此发生意见分歧，时过境迁，导致本案合同已无履行意义。对于导致本案合同未能履行的原因，当事人双方均有责任。本案合同约定的违约金11300元达到了约定货款的50%，已远远超出法律规定的定金限比，应认定为预付货款。根据当事人的行为导致合同未能履行的原因力，本院酌定华严公司退还创馨公司已付货款的50%为宜。 综上，上诉人华严公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。 原审认定事实不完整，判决华严公司退还全部预付货款有失公平，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第五项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初3665号民事判决第二项； 二、撤销山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初3665号民事判决第一、三项； 三、解除上诉人聊城华严特钢有限公司与被上诉人南京创馨铁艺装饰工程有限公司2019年12月26日签订的钢材购销合同； 四、限被上诉人聊城华严特钢有限公司在本判决生效之日起十日内退还被上诉人南京创馨铁艺装饰工程有限公司货款5650元。 五、驳回被上诉人南京创馨铁艺装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费减半收取182元，由被上诉人南京创馨铁艺装饰工程有限公司负担136元，由上诉人聊城华严特钢有限公司负担46元；二审案件受理费82元，由被上诉人聊城华严特钢有限公司负担41元，被上诉人南京创馨铁艺装饰工程有限公司负担41元。 本判决为终审判决。 审判长  孟凡利 审判员  陈正飞 审判员  于景涛 二〇二〇年九月二十九日 法官助理幺海军 书记员付莹莹