广西壮族自治区扶绥县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)桂1421刑初59号 公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。 被告人方冠作，男，1974年5月1日出生,壮族，初中文化,住广西扶绥县。因本案于2020年3月30日被取保候审。2020年4月27日由本院决定逮捕，同月29日被执行逮捕。现羁押于扶绥县看守所。 被告人吴新胜,男,1963年7月19日出生,壮族,初中文化,住广西扶绥县。因本案于2020年3月30日被取保候审。2020年4月27日由本院决定逮捕，扶绥县公安局因新型冠状病毒肺炎疫情未能执行逮捕。 被告人方冠杰，男，1969年12月16日出生,壮族,初中文化,住广西扶绥县。因本案于2020年3月30日被取保候审。2020年4月27日由本院决定逮捕，扶绥县公安局因新型冠状病毒肺炎疫情未能执行逮捕。 扶绥县人民检察院以扶检刑诉[2020]50号起诉书指控被告人方冠作、吴新胜、方冠杰三人犯职务侵占罪，于2020年4月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派检察员潘春诗出庭支持公诉，被告人方冠作、吴新胜、方冠杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 扶绥县人民检察院指控，2017年10月,扶绥县人民政府决定征收山圩镇山圩社区守界村民小组第一、第二生产队与山某农场存在纠纷的原牧场地“芭蕉山”108.698亩土地,作为广西崇左市贵鑫隆木业有限公司、扶绥县中森木业有限公司的项目建设用地,征地补偿款共计人民币3219772.6元。2017年11月,山圩镇山圩社区守界村民小组第一、第二生产队为处理与山某农场的土地纠纷,由村民小组组长方某8多次召集第一、第二生产队群众召开群众大会,推选出方某8、方冠作、吴新胜、方冠杰、方冠善、梁某5、方冠洋、方冠海、方某10、黄某5、黄金福、方某9、方冠瑶等十三人为村民代表(方某9和方冠瑶未实际参与工作),负责解决土地纠纷问题,维护守界村民小组第一、第二生产队的权益。2017年11月17日,守界村民小组第一、第二生产队召一开村民会议,确定委托以上十三人负责解决土地纠纷问题，决定提取征地补偿款总额的5%作为村民代表的误工费,提取15%作为打点相关部门领导的费用,打点相关部门领导由方冠作负责实施。会后出具了委托书,由全体参加会议村民签字确认。因打点相关部门领导的费用不能明确写入委托书,故把打点相关部门领导的费用虚列为村民代表的误工费,把委托书中村民代表的误工费提取比例写为20%。2017年12月28日,守界村民小组收到第一笔征地补偿款2702370.20元。村民代表领取2000000元现金按每人9000元的标准发放给全体村民。2017年12月31日,村民代表领取700000元交给 吴新胜保管,吴新胜提取了405000元作为打点相关部门领导的费用,钱由吴新胜保管。村民代表在解决土地纠纷过程中,方冠作实际上没有打点相关领导,方冠作和吴新胜两人商量决定共同分取这笔405000元费用,村民代表方冠杰知道方冠作和吴新胜没有打点相关领导后,也提出共同分取该款,方冠作和吴新胜担心两人分取405000元费用的事情败露,遂分给方冠杰30000元,余下的375000元由方冠作和吴新胜平分,每人分得187500元。2018年5月17日,守界村民小组收到第二笔征地补偿款517402.40元。村民代表领出476200元交给吴新胜管理，按每人800元标准发放给村民,吴新胜另外提取了71430元作为打点相关部门领导的费用,在分给方冠杰20000元后,方冠作和吴新胜平分余下的51430元,每人分得25715元。2019年8月3日,吴新胜、方冠杰已分别向扶绥县纪委退出违法所得219600元、61000元。 对指控的事实，公诉机关向本院移送了情况说明、收据、收条等相关书证;证人证言;鉴定意见;被告人的供述等证据材料，并经出庭支持公诉的检察员当庭出示、宣读。 公诉机关认为，被告人方冠作、吴新胜、方冠杰利用职务上的便利,以非法占有为目的，侵占集体征地补偿款，数额较大,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人吴新胜、方冠杰认罪认罚,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,可以从宽处理。建议判处被告人吴新胜有期徒刑二年五个月，缓刑三年；判处被告人方冠杰有期徒刑一年六个月，缓刑二年。提请本院依法判处。 在庭审中，被告人方冠作、吴新胜、方冠杰对公诉机关指控的事实及罪名均无 异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 上述事实，被告人方冠作、吴新胜、方冠杰在庭审过程中均无异议，且有受案登记表，立案决定书，到案经过，征地协议书，牧场征收土地委托书，委托书，山某镇山某社区守界1、2队征地补偿分配方案，关于贵鑫隆木业公司征地补偿费分配方案，方冠杰、方某8、黄金福、梁某5、方冠洋、黄某5、方某10、方冠海的情况说明，记账凭证、经费支出申请表、项目建设用地补偿费兑付表，广西农村信用社电汇凭证、中国银行进账单，方冠善身份证复印件，广西贵鑫隆木业记账凭证、电汇凭证、经费支出申请表、兑付登记表，扶绥中森木业加工记账凭证、电汇凭证、经费支出申请表、兑付登记表；收据、取款凭条，山某镇守界屯1、2生产队村民领取芭蕉山牧场地纠纷补偿款情况表，山某镇守界屯1、2生产队村民领取芭蕉山牧场地纠纷补偿款情况表，第一次守界屯1、2生产队代表领取误工费名单，第二次守界屯1、2生产队代表领取误工费名单，守界1、2生产队应诉梁丽彬、陶某案件费用开支，守界1、2生产队抗诉陶某案件费用开支，协议书、发票、开支明细、收据、收条，吴新胜、方冠杰退回侵占集体征地补偿款收据，关于贵鑫隆木业和中森木业征收守界村民小组集体土地生活补助费发放问题的情况说明，证明，补充材料，权属纠纷调处申请书、开支情况，鉴定委托书、司法会计检验报告、检材、鉴定资格证书、鉴定意见告知书，证人方冠灵、方某1、黄某1、梁某1、梁某2、邓某、李某、黄某2、梁某3、方冠明、韦某、方某2、梁某4、吴某、方冠武、方冠积、陈某、方某3、方某4、黄某3、方某5、方某6、黄某4、方某7、方某8、黄金福、梁某5、方冠洋、黄某5、方冠瑶、方某9、方冠 善、方某10、刘某1等人的证言，方冠作、吴新胜、方冠杰的供述及户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人方冠作、吴新胜、方冠杰利用职务上的便利,以非法占有为目的，侵占集体征地补偿款，数额较大,其行为构成职务侵占罪。在共同犯罪过程中方冠作、吴新胜均积极实施犯罪行为，均起主要作用，是主犯，二人均应当按照其参与的全部犯罪进行处罚。方冠杰在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚。方冠作拒不退出违法所得，量刑时酌情从严处理。吴新胜、方冠杰积极退出违法所得，量刑时酌情予以考虑。吴新胜、方冠杰归案后能够如实供述所犯的罪行并当庭认罪，依法可以从轻、从宽处罚。方冠作当庭认罪认罚，可以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人方冠作犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月29日起至2023年10月28日止。） 二、被告人吴新胜犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年； （缓刑考验期自判决生效之日起计算。） 三、被告人方冠杰犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年； （缓刑考验期自判决生效之日起计算。） 四、被告人吴新胜、方冠杰分别退出的违法所得人民币213215元、50000元，予以没收，上缴国库；被告人方冠作的违法所得人民币213215元，予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  吴高军 审 判 员  何凤英 人民陪审员  莫碧涛 二〇二〇年九月二十二日 法官 助理  石莉娟 书 记 员  凌方丹 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没 收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。