湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂02民终1095号上诉人（一审原告）：罗有胜，男，1979年8月15日出生，汉族，住大冶市。被上诉人（一审被告）：大冶尖峰水泥有限公司，住所地：大冶市保安镇青山村柯道化小区**。法定代表人：蒋晓萌，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗威，湖北众焱律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宇花，该公司员工。上诉人罗有胜因与被上诉人大冶尖峰水泥有限公司（以下简称尖峰公司）劳动争议一案，不服大冶市人民法院（2019）鄂0281民初2381号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。罗有胜上诉请求：撤销一审判决，要求尖峰公司提供其2016年3月至2017年元月的电工班考勤记录表及2018年9月底加班工时、年休统计表；要求尖峰公司支付周末双休日加班工资25011.09元、法定节假日加班费差额3749.49元、退还非法克扣的工资800元、支付一次性伤残补助金25499.74元、一次性工伤医疗补助金24402元、一次性伤残就业补助金32523元、违法解除劳动合同赔偿金21856.92元。事实与理由：2016年3月9日，其应聘到尖峰公司从事电工，上长白班，每月休6天（法定节假日除外）。尖峰公司未向其支付周末双休加班费，也未足额支付法定节假日加班费。2017年7月其因公受伤，后鉴定为十级伤残，尖峰公司仅支付了15600元一次性伤残补助金。在2018年8月24日，公司发生一起未遂事故，未造成任何损失，其不是主要事故责任人，但尖峰公司违法克扣其800元工资。其不服多处申诉，尖峰公司于2018年11月1日对其发出解除劳动合同通知书，支付13265元赔偿金。后其依次提起了仲裁以及诉讼，对结果均不服。一、一审法院仅支持9.5天双休日加班工资，属于认定事实错误。没有除开其每年年休假5天、没除开法定假日休假、没除开其在每月6天休假之内的加班天数，及延长工作时间加班后的补休天数。从考勤表可以看出，2017年1月至2018年9月，其共加班54天，还有2016年3月至2016年12月的加班天数，其要求尖峰公司出示电工班考勤表，尖峰公司拒不提供。其提供的证据可以证明公司规定白班员工每月6天周末休假，故其实际加班天数为74.2天。另2017年4月4日、2018年1月1日、2018年6月18日、2018年9月24日、2018年10月1日其在以上节假日加班。因此尖峰公司应支付双休日加班工资25011.09元、法定节假日加班工资差额3749.49元。二、2018年8月24日的未遂事故，系中控员发出错误指令，导致其错误操作，其未向中控回复确认，是因电工班领导乱指挥导致。其对未遂事故不负主要责任。尖峰公司重罚并非法克扣工资800元，应退还给其。三、其月平均工资为3642.82元，尖峰公司缴纳社保费用仅2000余元，未足额为其缴纳社保。根据法律规定，用人单位未足额缴纳社保，导致其工伤待遇减少，员工可以主张用人单位赔偿差额。故其请求工伤十级伤残待遇的裁决。尖峰公司支付其一次性伤残补助金25499.74元、一次性工伤医疗补助金24402元、一次性伤残就业补助金32536元。四、尖峰公司非法解除劳动关系，应支付双倍经济补偿金21856.92元。尖峰公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。罗有胜向一审法院起诉请求：请求判令撤销大冶市劳动仲裁委作出的（2018）第280号裁定书；由尖峰公司提供其自2016年3月至同年12月的电工班考勤记录及2018年9月底加班工时及年休假统计表；判令尖峰公司支付加班工资25011.09元；由尖峰公司支付法定假日加班费差额部分3749.49元；退还克扣的工资800元；支持尖峰公司自愿赠与其未提前一个月解除劳动合同的工资补偿3500元；由尖峰公司支付其一次性伤残补助金25499.74元；支付其一次性医疗工伤补助金24402元；支付一次性伤残就业补助金32523元；支付非法解除劳动合同赔偿金21856.92元；由尖峰公司承担本案的诉讼费用。一审判决认定的事实：罗有胜于2016年3月9日应聘到尖峰公司从事电工工作，双方签订了劳动合同。2017年7月27日，罗有胜在工作过程中受伤，事后，被送往黄石市第五医院住院治疗8天。2017年9月14日，大冶市人力资源和社会保障局作出冶工认字（2017）338号《认定工伤决定书》认定罗有胜的上述损伤属工伤。2018年4月3日，黄石市劳动能力鉴定委员会作出黄冶劳鉴字（2018）26号《工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》评定罗有胜工伤致残程度为十级。2018年8月24日，尖峰公司安排罗有胜从事余热发电部空压站的改造作业，由于罗有胜在操作过程中存在过错，致使单位生产出现安全隐患，该事件发生后，同年8月25日，尖峰公司对上述事件作出处理意见，决定对罗有胜扣除800元工资的处罚。罗有胜对该决定不服，多次向尖峰公司提出异议。2018年11月1日，尖峰公司以罗有胜“带情绪上班有很大安全隐患”为由，与罗有胜解除了劳动关系。同年11月5日，罗有胜向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年3月8日，大冶市劳动人事争议仲裁委员会作出冶劳人仲裁字（2018）第280号仲裁裁决。罗有胜不服该仲裁裁决，故提起诉讼。罗有胜在尖峰公司工作期间，月平均工资3642.82元；尖峰公司为罗有胜缴纳了工伤保险；罗有胜受伤定残后，工伤保险基金已赔付罗有胜一次性伤残补助金15600元。罗有胜在尖峰公司从2017年1月1日至2018年10月31日实际工作时间434.5天，其中2017年8月、9月罗有胜工伤休假，共计工作时间为478天（434.5天+工伤休假43.5天），罗有胜实际加班时间为9.5天（法定工作时间467.5天-478天）；2018年元旦法定节假日罗有胜加班一天。尖峰公司解除了与罗有胜的劳动合同后，向罗有胜支付了解除劳动合同经济补偿金9765元，并额外支付了一个月工资3500元。同时，尖峰公司并协助罗有胜领取了一次性伤残补助金15600元。一审法院认为，劳动者的合法权益应依法得到保护，其享有休息休假的权利，享受社会保险和福利的权利，但其也应遵守劳动纪律和职业道德。罗国胜在尖峰公司工作时不慎受伤，经有关劳动管理部门认定为工伤，致残程度为十级，对此，尖峰公司应依法给予罗有胜相应的工伤待遇，因尖峰公司依法缴纳了工伤保险费，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款、二款的规定，罗有胜依法享受工伤待遇即一次性伤残补助金及一次医疗补助金应由工伤保险基金支付，但罗有胜在尖峰公司的协助下已领取了一次性伤残补助金，罗有胜享受的一次医疗补助金由尖峰公司协助办理；其依法应享受的一次失业补助金由尖峰公司支付32536元（4067元/月×8）；罗国胜在2017年1月至2018年11月1日期间加班9.5天，尖峰公司应双倍支付其加班工资3182.23元（3642.82元/月÷21.75天×9.5元×2）；尖峰公司还应支付2018年元旦节加班工资502.46元（（3642.82元/月÷21.75天×1×3）；尖峰公司无法定事由解除了与罗有胜的劳动关系，应依法向原告支付经济补偿金21856.92元（3642.82元/月×3×2）。原告的其余诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告尖峰公司已支付的解除劳动合同经济补偿金9765元，并额外支付了一个月工资3500元，合计13265元，应从尖峰公司应付款中扣减。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十七条的规定，判决：一、尖峰公司应支付罗有胜一次性伤残就业补助金32536元、加班工资3182.23元、法定节假日加班工资502.46元、解除劳动合同经济补偿金21856.92元，以上合计57575.15元，扣减其已支付的款项13265元，还应支付44310.15元，定于本判决生效之日起五日内付清；二、尖峰公司应依法随时协助罗有胜办理向有关工伤保险基金管理机构领取其享受的一次医疗补助金的待遇；三、驳回罗有胜的其余诉讼请求。本院经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于双休日加班工资与节假日加班工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的由用人单位承担不利后果。本案中，尖峰公司已提交了2017年1月至2018年10月的考勤表、加班费发放表、补休表。罗有胜在尖峰公司从2017年1月1日至2018年10月31日实际工作时间434.5天，其中2017年8月、9月罗有胜工伤休假，共计工作时间为478天（434.5天+工伤休假43.5天），罗有胜实际加班时间为9.5天（法定工作时间467.5天-478天）；2018年元旦法定节假日罗有胜加班一天。罗有胜并无证据证明尖峰公司掌握其2016年加班的事实。尖峰公司认为其公司已经足额按照规章制度发放了工资。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。尖峰公司没有提交罗有胜2016年工资表的法定义务。在罗有胜没有证据证明加班事实的情况下，该项上诉理由没有事实依据和法律依据，本院不予支持。关于罗有胜要求尖峰公司退还克扣工资800元的请求，根据《工资支付暂行规定》第十五条规定,用人单位不得克扣劳动者工资。第十六条规定，因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的２０％。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。尖峰公司认为罗有胜在工作中违反了公司的安全生产禁令、违反安全操作规程，但罗有胜的行为并未给公司造成经济损失，尖峰公司扣发罗有胜工资的处罚措施不具有事实依据和法律依据，故罗有胜要求尖峰公司返还该笔工资的上诉理由，本院予以支持。关于罗有胜要求尖峰公司支付一次性伤残补助金25499.74元、一次性医疗工伤补助金24402元、一次性伤残就业补助金32523元、解除劳动合同赔偿金21856.92元的请求，因一审法院判决尖峰公司应支付罗有胜的费用中含有一次性伤残就业补助金32536元、解除劳动合同经济补偿金21856.92元，本院予以维持。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。故罗有胜要求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，不是尖峰公司的支付义务，罗有胜可以向工伤保险基金请求支付，尖峰公司履行协助义务。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律部分不准确，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：维持大冶市人民法院（2019）鄂0281民初2381号民事判决主文第一、二项；撤销大冶市人民法院（2019）鄂0281民初2381号民事判决主文第三项；尖峰公司于本判决生效之日起五日内退还罗有胜工资800元；驳回罗有胜其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由罗有胜负担。本判决为终审判决。审判长  胡志刚审判员  乐 莉审判员  南又春二〇二〇年九月十日书记员  彭柏豪