河南省安阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫05行终193号上诉人（原审原告）王**亮，男，汉族，1988年9月10日出生，户籍地鹤壁市鹤山区，现住安阳市。委托代理人李立峰，河南永中律师事务所律师。被上诉人（原审被告）安阳市公安局殷都分局，住所地安阳市殷都区铁西路**。法定代表人户俊义，局长。参加诉讼负责人梁勇，安阳市公安局殷都分局副局长。委托诉讼代理人张如飞，安阳市公安局殷都分局民警。委托诉讼代理人陈国庆，安阳市公安局殷都分局民警。原审第三人贾王彬，男，汉族，1987年10月20日出生，住安阳市北关区。上诉人王**亮因诉被上诉人安阳市公安局殷都分局行政赔偿一案,不服安阳市殷都区人民法院（2020）豫0505行初9号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。在诉讼过程中，原安阳市公安局殷商分局撤销，合并至安阳市公安局殷都分局，本案的被上诉人由原安阳市公安局殷商分局变更为安阳市公安局殷都分局。本案现已审理终结。本案被诉行政行为：2019年11月4日，原安阳市公安局殷商分局作出安公殷商赔决字（2019）1号《国家赔偿决定书》，决定对王**亮的国家赔偿申请决定不予赔偿。王**亮不服，向安阳市殷都区人民法院提起诉讼。原审法院经审理查明：2018年1月8日，原安阳市公安局殷商分局在玛索KTV处警过程中，贾王彬将王**亮按倒在地，导致王**亮受伤。王**亮受伤后在安阳市人民医院住院治疗。经鉴定，王**亮左三踝骨折，左踝关节功能丧失61%，构成十级伤残；王**亮第一次住院期间需护理人数2人，出院后护理期限为45天，需护理人数1人。第二次住院期间需护理人数1人，出院后的护理期限为10天，需护理人数为1人。2019年11月4日，原安阳市公安局殷商分局作出安公殷商赔决字（2019）1号不予赔偿决定书。原审法院另查明：1.民警李瑞田证明王**亮用手抓住周斌的前胸衣领不松手，周斌和贾王彬用手将王**亮推开，王**亮又上前抓住贾王彬前胸衣领，贾王彬为挣脱王**亮将其摔倒在地进行徒手制伏。2.民警李银铭证明王**亮抓周斌、贾王彬的衣服，并有辱骂行为，贾王彬在此情况下将王**亮摁翻在地。3.民警周斌证明王**亮抓住其衣服不放，贾王彬就让王**亮放开，王**亮松手后又抓住贾王彬的衣领，贾王彬警告王**亮，王**亮不放手还有辱骂行为，这样僵持有几分钟，王**亮想打贾王彬时被控制在地。4.民警夏现成证明王**亮辱骂、推搡周斌，贾王彬劝阻时王**亮就揪住贾王彬的上衣领。5.民警许明忠证明王**亮拽周斌肩膀和胸前的衣服，贾王彬阻拦，王**亮推贾王彬并抓贾王彬的衣服，贾王彬将王**亮制服在地。6.证人熊某证明王**亮拿手机往民警脸上戳，场面混乱。7.证人张某证明现场有人辱骂警察，并有人抢夺民警佩戴的执法仪器。8.证人卞某证明王**亮将手机伸到民警的身上，情绪比较激动，然后民警把他摔倒了。原审法院认为：现有证据能够证明在原安阳市公安局殷商分局民警现场执法时，王**亮有妨碍民警执法、危及民警安全的行为。贾王彬的处警行为系履行职务的行为，造成的后果由原安阳市公安局殷商分局承担。贾王彬在王**亮存在妨害执法行为时徒手将王**亮控制在地，措施适当，未超过必要限度，对于王**亮身体受到伤害，原安阳市公安局殷商分局不应承担赔偿责任。王**亮要求撤销原安阳市公安局殷商分局作出的安公殷商赔决字（2019）1号不予赔偿决定，确认贾王彬造成王**亮身体受伤的行为存在侵权、不当和违法，原安阳市公安局殷商分局赔偿王**亮医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金等共计469790.55元的诉讼请求理由不足，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条之规定，判决驳回原告王**亮的诉讼请求。案件受理费50元，由原告王**亮负担。上诉人王**亮上诉称：一、原审法院认定事实不清。本案中贾王彬不依法履行职务，不抓拿刀寻衅滋事的违法人员，反而对王**亮进行伤害，造成轻伤和十级伤残，而原审判决中对王**亮的轻伤鉴定只字不提。原安阳市公安局殷商分局没有证据证明其在执法，也不能证明王**亮有妨碍执法的行为。在执法过程中没有拉警戒线、没有设定警戒区，所有视听证据均证明原安阳市公安局殷商分局不执法、惰性执法。二、原安阳市公安局殷商分局隐瞒执法记录仪录存的重要证据，其诉称多位民警到现场，依法应当进行现场执法视音频记录，可是其举证中没有一段是民警执法记录仪记录的内容，也没有对民警出警进行现场记录的执法活动未予记录作情况说明，证人在开庭时也未到庭作证，故不能证明证人证言的真实性。三、原审法院认为“贾王彬在王**亮存在妨害执法行为时徒手将王**亮控制在地，措施适当，未超过必要限度，对于王**亮受到伤害，原安阳市公安局殷商分局不应当承担赔偿责任”明显错误。公安部《公安机关人民警察现场制止违法犯罪行为操作规程》（公通字〔2010〕9号）第二条规定：“本规程适用于公安民警现场制止违法犯罪行为活动，处置重大恐怖事件和群体性事件等重大紧急警情按照有关规定执行。”第三条规定：“公安民警现场采取处置措施，应当以制止违法犯罪行为为限度，尽量避免和减少人员伤亡、财产损失；使用较轻处置措施足以制止违法犯罪行为的，应当尽量避免使用较重处置措施。”依据以上规定，只有当王**亮存在违法犯罪行为时，原安阳市公安局殷商分局才能采取徒手制止措施，本案贾王彬实施将王**亮打翻在地明显违法。原安阳市公安局殷商分局称“挑衅拍照”不能成立，其未设定警戒区，法律上也没有规定拍照要与民警保持多远的距离，对不作为的执法任何人都有检举的权利。四、民警出警遇到王**亮的人身受到伤害，应当处警救助。依据《中华人民共和国人民警察法》第二十一条规定：“人民警察遇到公民人身、财产安全受到侵犯或者处于其他危难情形，应当立即救助；对公民提出解决纠纷的要求，应当给予帮助；对公民的报警案件，应当及时查处。”王**亮作为受害人报警，贾王彬出警应当文明执法，其不执法，没有去抓住拿刀行凶的嫌疑人，反而将王**亮打伤，从实体上、程序上均存在明显违法，应承担赔偿责任。综上，贾王彬当场对王**亮采取措施违法且过当，原安阳市公安局殷商分局作出的不予赔偿决定应予撤销。请求：一、撤销原审判决，撤销原安阳市公安局殷商分局作出安公殷商赔决字（2019）1号《国家赔偿决定书》；二、确认原安阳市公安局殷商分局民警贾王彬处警时造成王**亮身体受伤的行为存在侵权、不当和违法。三、要求原安阳市公安局殷都分局赔偿王**亮医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、残疾器具费、交通费共计469790.55元。被上诉人安阳市公安局殷都分局答辩称：王**亮称贾王彬将其打翻在地与事实不符，事实是民警处警遇到王**亮不理智的威胁和挑衅，阻碍民警执法。民警在人身受到威胁时，被迫对王**亮采取徒手控制以制止其不法行为的合法控制行为，安阳市公安局殷都分局提交的证据足以证实。王**亮称“第三人没有去抓住拿刀行凶的嫌疑人,其不作为应受到公众指责和检举”没有依据，正是民警的正常执法行为受到王**亮的阻碍，才无法正常进行。安阳市公安局殷都分局民警采取徒手控制的处置措施合法适当，并未超出必要的限度，王**亮应对其违法的不理智行为所致后果负责，其申请不属于国家赔偿范围。原审判决认定事实清楚，适用法律法规正确。请求：驳回上诉，维持原判。原审第三人贾王彬述称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院另查明，2019年8月28日，原安阳市公安局殷商分局认定王**亮有阻碍民警执法、危及民警安全的行为，对王**亮作出安公殷商（案）行罚决字（2019）10036号行政处罚决定书，决定对王**亮行政拘留7日。王**亮不服该行政处罚决定，向安阳市殷都区人民法院提起诉讼，安阳市殷都区人民法院作出（2020）豫0505行初8号行政判决，驳回王**亮的诉讼请求。王**亮不服，向本院提起上诉，本院于2020年9月2日作出（2020）豫05行终187号行政判决，驳回上诉，维持原判。本院认为：根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是被诉的安公殷商赔决字（2019）1号《国家赔偿决定书》认定事实是否清楚，证据是否充分。首先，原安阳市公安局殷商分局作出的《国家赔偿决定书》认定的事实是“我局民警贾王彬等人于2018年1月8日凌晨1时30分许，在玛索KTV出警过程中，遭到王**亮等人的推拉、扯拽等阻碍执行职务行为，在制止其阻碍执行职务的违法行为过程中，王**亮意外受伤。民警贾王彬的行为正当合法的职务行为，不属国家赔偿的范围。”原安阳市公安局殷商分局认定上述事实，依据的主要证据有物证、视听资料、被害人陈述和其他证人证言、违法嫌疑人的陈述和申辩、鉴定意见等。从王**亮的陈述及证人证言的内容看，能够证明王**亮在民警在出警过程中存在推拉、扯拽等阻碍执行职务的行为。其次，原安阳市公安局殷商分局认定王**亮阻碍执法，违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条第一款第二项规定，并作出安公殷商（案）行罚决字（2019）10036号行政处罚决定，给予王**亮行政拘留7日的处罚。王**亮不服该行政处罚决定，向原审法院提起诉讼，原审法院判决驳回王**亮的诉讼请求。王**亮向本院提起上诉，本院判决驳回上诉，维持原判。因此，原安阳市公安局殷商分局认定民警贾王彬的行为系正当合法的职务行为，王**亮提出的赔偿请求不属国家赔偿的范围，对王**亮的赔偿申请决定不予赔偿，并无不当。综上，王**亮的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人王**亮负担。本判决为终审判决。审判长  程晓丽审判员  袁武明审判员  武丽霞二〇二〇年九月四日书记员  陈晓楠