安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0403民初2700号 原告：薛李超，男，1997年7月8日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：薛志跃，男，系原告父亲。 被告：安徽智机通讯服务有限公司淮南淮舜南路分公司，住所地淮南市田家庵区淮舜南路**，统一社会信用代码91340400MA2RLJFD3M。 负责人：陆文新，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陆骏，男，该公司总经理。 原告薛李超与被告安徽智机通讯服务有限公司淮南淮舜南路分公司（以下简称：智机通讯淮舜南路分公司）劳动争议一案，本院2020年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告薛李超及其委托诉讼代理人薛志跃、被告智机通讯淮舜南路分公司委托诉讼代理人陆骏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告薛李超向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2020年3月份工资2574.12元，加班费1029.88元;2、判令被告向原告支付2020年4月份工资1287.35元，加班费643.47元;3、判令被告向原告支付未办理社保的带来的损失,付经济补偿金1000元；4、判令被告向原告支付业务提成奖励1086.95元；5、判令被告向原告补交社保或支付相应的经济补偿金1000元；6、判令被告承担本案全部诉讼费。庭审中，原告薛李超明确第三项诉讼请求与第五项诉讼请求重复，选择放弃第五项诉讼请求。事实与理由:原告于2020年3月在淮南人才网上看到被告刊登的招聘信息,招聘职位为社区经理,负责商铺商户维护及业务拓展。承诺保底工资为3500元。2020年3月11日原告经该公司人事部经理王杰面试合格后,3月12日正式进入被告单位工作,任社区渠道经理一职。每天按要求在被告人的企业微信平台上打卡上班,自己承担市内交通费等费用、积极开拓业务,单独开拓了10个新门店业务,助推了单位业务发展。工作一个月以来,因被告存在不给原告签订劳动合同、不缴纳社保、要求周六加班不给加班费等违反《劳动法》的事实存在,且不断调整和增加考核指标,令原告感到不适,便于2020年4月10日下班后分别给人事部经理王杰和店长蒋义莲提出了离职申请,并提出了按规定结算工资的要求。2020年5月26日,被告在计发三月份工资时,实际只按1500元的月工资标准给原告结算了950元,而四月份的工资以“未提前一个月辞职”为由声称当作旷工处理。原告为此找被告协商要求按规定支付劳动报酬,但被告后来仅仅给付了150元,其他均予以拒绝。原告认为:根据《劳动法》的规定,劳动者付出了劳动,就应该给劳动者计发报酬。原告虽然处于试用期,但为用人单位付出了劳动,且工作有成绩,应该得到相应的工资和加班费。即使员工辞职了公司也要按照劳动者工作的实际天数足额发放工资,不得拖欠和恶意克扣劳动者工资。原告不得已向田区劳动仲裁部门申请了劳动仲裁,工作人员约了被告负责人到场进行了调解,但未能达成一致。最终劳动仲裁部门认为因缺乏劳动合同书,且没有工资条而做出了不予受理。原告认为,虽然本人未能拿出劳动合同书,但这个过错在于被告方,是被告方有意规避《劳动法》而违法。而工资发放的形式被告采取的是银行打卡方式,被告转款时未注明是“工资”,无论是规避还是忽略,都是原告不能控制和左右的,因而对劳动仲裁部门不予受理感到委屈和遗憾。事实上,原告和被告存在事实上的劳动关系,不然被告为何给原告打了两笔款(950元、150元),这两笔就是原告的劳动所得,只是被告没有按标准给付到位。被告的违法事实主要如下:一、根据《劳动法》的规定,用人单位必须和劳动者协商一致签订书面劳动合同,用人单位和劳动者均应各持一份。但本案中,被告一直未和原告签定劳动合同。根据《劳动合同法》第二十条规定,劳动者在试用期内的工资不得低于合同约定工资的80%,用人单位的招聘信息明确原告的职位工资为3500元,按80%计算试用期工资的基数应为2800元。根据《劳动法》的第五十一规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资(双倍或者三倍),另外日工资的计算,月均计薪日是21.75天,而不是被告采用的30天。根据《劳动合同法》第三十七条规定,劳动者在试用期内,如果用人单位存在违法行为,劳动者可以立即解除劳动合同。本案原告提出离职属维护合法权益,理所当然,故被告无权以“未提前一个月提出离职”为由拒发劳动报酬。据此被告应支付给申请人的工资、加班费计算如下:1、三月份工资:3500x80%÷21.75天×20天=2574.12元;2、三月份加班费:3500x80%÷21.75天×4天×2倍=1029.88元;(3月14、15、21、28号为周六休息日,均被要求加班)3、四月份工资:3500×80%÷21.75天×10天=1287.35元。4、四月份加班费:3500×80%÷21.75天×1天x2倍=257.47元(4月6号为周六休息日);5、四月份清明节加班费:3500×80%÷21.75天×1天×3倍=386元(4月4号为清明节法定节假日)，上述工资事项合计:5534.82元。二、根据《劳动合同法》的相关规定,用人单位应依法为劳动者缴纳社会保险,该保险具有强制性,双方当事人不得自由协商,劳动关系一经建立,就应当为员工购买保险。试用期期间包含在劳动合同的期限内,试用期的员工一样需要交社保。本案被告没有为原告办理缴纳社会保险手续,违法事实存在,应补交社保或支付相应的经济补偿金1000元。三、被告经常召开业务会议,不断调整和增加考核指标,要求员工多开拓客户。明确说员工完成23个客户指标,公司奖励2500元。原告累计完成10个客户指标,应奖励2500.23×10个=1086.95元,被告应予支付。四、本案中,被告明明以3500元保底月薪发布招聘信息,但在员工入职后,却以1500元的标准给付工资,呈现出明显的诱骗和欺诈行为,严重侵犯了劳动者的合法权益。原告经常在网上发布招聘信息,明显看出员工进出频繁,受骗员工较多,浪费人才和社会资源。应对其进行立案检查、依法惩处。综上,被告的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的有关规定,未能足额支付原告的工资和加班费和经济补偿金,为维护原告的合法权益,特向法院提出诉讼,请求法院在查明事实的基础上支持我的诉讼请求,依法判决。 智机通讯淮舜南路分公司辩称：1、原告工资的计算方式是以人才网招聘信息为由，而不是我公司的实习期工资为依据，用人单位在网络发布招聘信息工资是区间值，以正式职工的工资为标准，为了吸引劳动者来我公司，实际工资以工作和签署劳动合同为准，其他单位也是这样的；2、实际上在2020.3.12原告与我们签的有合同；3、原告实际来我公司应聘的岗位为渠道经理，职责为负责和各个社区、超市进行合作，实际上不是我公司的坐班人员，我公司考核的准则就是考核后给公司创造了多少效益，原告诉称自己工作积极，我公司不予认可，从打卡记录上看出有部分时间在景园时尚街附近，其家庭住址也在这附近，所以我们认为其工作并不是很积极；4、关于社保问题，原告是3月12日进入我公司参加实习，实习合同中说明了要通过测试合格才能转正，原告在我公司工作未满一个月；5、关于提成问题，实习合同内也有约定，新员工要在老员工的带领下完成实习指标，提成问题我公司未有书面或口头的约定承诺；6、原告是我公司招聘的外勤人员，只需早晚来公司打卡，中午不要求员工打卡，故原告的加班费要求我们不予认可；7、按照公司规定，离职需要工作交接，原告在没有得到公司相关负责人同意的情况下擅自离职，时间大概在4月11日，就没有到公司报道，到现在也未与我公司进行工作交接，我公司按照相关规定以旷工离职处理的，4月份是按照旷工处理开了150元，3月份开了950元。 原被告双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行质证，对双方均无异议的证据，本院经核实予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院分析认证如下： 1、原告提交的被告在淮南人才网上发布的招聘广告，证明被告招聘员工保底工资3500元。被告质证：关于网上招聘工资问题同答辩意见。本院认证意见：被告对发布该招聘广告真实性未提出异议，本院对真实性予以确认。 2、原告提交的4月4日与店长进行的工作交流，说明在工作中，照片，4月4日原告在工作中的场景，开拓门店，成为公司的合作店，开拓的门店，及时通知店长蒋义莲，做二维码。4月13日店长还与原告联系之前的工作事宜。被告质证：照片不能反应出原告在工作。本院认证意见：照片中有时间，但微信截图没有时间，双方看不出关联性，不能互相印证，而庭后谈话中，被告认可原告4月4日上班打卡的事实，与该照片能够互相印证，故本院对照片真实性予以确认，对微信截图不予以确认。 3、原告提交的公司业务量统计表（智机公司统计的资料截图），证明原告累计开拓10个门店业务，被告单位均有记录。被告质证：我与店长核实原告提供的开拓的小店并没有签订合作协议。本院认证意见：被告没有对该统计表真实性提出异议，本院对该统计表予以确认。 4、原告提交的微信聊天记录，证明4月10日下班后原告向蒋义莲请辞工作的对话截图，4.10下班后向人事部王杰请辞工作。被告质证：原告有电话请辞，但是我公司相关负责人并未给出明确的答复告知原告明天可以不来，原告称在4月13日店长还在找他了解实习期间办理的业务，这是为了我公司业务问题才联系，说明原告也未与我公司进行正常的离职手续和交接工作。本院认证意见：被告认可原告有电话辞职，结合被告的答辩意见，能够认定原告4月10日提出辞职的事实，故本院对微信聊天记录予以确认。 5、被告提交的我司发布的招聘信息及其他单位招聘信息，证明上面列举的工资不是实际到岗的工资。原告质证：不认可，我只认可实际的发布信息，工资为3500-6000元。本院认证意见：其他单位招聘信息与本案无关，本院不予以确认；被告发布的招聘信息没有证据在卷，本院不予以确认。 6、被告提交的原告与我公司签订的实习合同复印件（原件提交），证明原被告有签相关合同，上面有原告签字，如有异议可以鉴定，合同约定了详细的工资，离职工资问题，实习期间应该是在2000元，但是擅自离职或考评不合格应该按照1500元，同时，在合同里也相应列举了给予补贴及原告应尽的义务。原告质证：该合同是违法的，为无效合同，根据劳动合同法的规定，用工之日起要签订正式的劳动合同，原告在被告处工作满三十日，被告未与其签劳动合同，被告有意不签劳动合同，但要求原告签订实习合同，是将实习期与劳动合同分开，是为了规避风险，侵害了原告权益，属于无效合同，试用期应该在劳动合同中约定，不能单独设立，否则是违法的，劳动合同签订应该平等自愿协商一致原则，该合同未尊重该原则，该合同是原告在工作十几天后，突然找到原告在手机店的柜台上签的，并不是在公司，且该合同被告弄虚作假，当时只要求原告签基本信息和最后一页签名，中间内容不让原告填写，也未让原告仔细看，实习期限劳动报酬，后面日期都是被告模仿原告字迹填写，包括封面，这个可以鉴定，故被告为了节约劳动成本，蓄意伪造的，应该追究被告法律责任，被告提交的实习合同，没有给原告一份，都是被告自行强行签署，是明显故意的欺诈行为，该合同形式内容都是违法，是伪造。本院认证意见：原告认可该份合同上的签字，且经法院谈话确认不申请笔迹鉴定，故本院对该合同的真实性予以确认。 7、被告提交的打卡记录，证明我公司就是早晚打卡，中午不打卡，要求拍照打卡。原告质证：原被告没有签合同，没有明确原告是内勤还是外勤人员，我方要求的加班是周末时间，包括清明节放假期间，4月4日清明节还在与店长汇报工作，且有工作照片，打卡恰恰说明原被告劳动关系的存在，打卡中偶尔缺打的，是系统故障或者断电及店长同意的，才没打。本院认证意见：打卡记录能够达到其证明观点，本院予以确认。 8、原告庭后补充提交的毕业证书、微信聊天记录及照片，被告质证：毕业证书没有向我方提供，对真实性无异议，微信聊天记录不能确认聊天对象就是蒋义莲，不具有证明力。本院认证意见：毕业证书经法庭核实予以确认，微信聊天记录及照片，结合原被告双方陈述及证据能够确认其真实性。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：薛李超于2018年7月1日毕业于淮南联合大学。2020年3月份，薛李超在淮南人才网上看到安徽智机通讯服务有限公司（以下简称：智机通讯公司）发布的招聘信息，岗位社区经理，职位描述：招聘9-10人，年龄35岁以下，时间自由、负责小区内及商铺客户维护以及业务拓展。3500保底工资，工作轻松，住里可优先。薛李超遂与该公司人事部经理王杰通过微信确定面试时间并面试成功，并于2020年3月12日报到上班，工作名片显示：薛李超的职务是中国移动通信集团安徽有限公司淮南分公司渠道经理，地，地址：田家庵区/div> 甲方智机通讯公司与乙方薛李超签订一份《实习合同》，约定：一、实习期限自2020年3月12日至2020年4月12日。（注：实习期限不超过6个月）二、实习内容1、在乙方实习期间，甲方为乙方指派一名员工担任实习指导，负责指导乙方进行实习。2、乙方在实习期间，应该虚心学习，发扬认真求实、踏实肯干的精神，展现优秀员工的精神风貌，完成指定的实习任务。3、乙方同意根据双方协定，在社区经理岗位进行实习。……四、实习期间的劳动报酬1、乙方在实习期间，甲方按每月2000元的实习补贴给予乙方报酬，实习未满15天的，甲方有权不支付当月报酬。实习补贴于每月20日结算。2、乙方在实习期间未经过甲方同意擅自旷工离职，甲方有权扣减或不支付报酬。3、实习前7天为考察期，考察期间甲方有权随时解除合同，不予支付报酬。4、15天参与考试，一个月参与考试，转正前参与考试。5、实习期间因考试不合格，工作态度不积极，违反劳动纪律被辞退的，主动提出离职的，工资按1500元每月结算。6、实习期间如需离职，提前15天递交书面离职申请。……合同另对实习期间的劳动保护和劳动条件、劳动纪律、合同的变更、解除等均进行了详细约定。甲方智机通讯公司盖章并签署日期2020.3.12，乙方薛李超签名和日期2020.3.12。 工作期间，薛李超的领导蒋义莲于2020年3月17日通过微信邀请薛李超加入企业微信平台并要求在该平台进行考勤打卡，智机通讯公司要求员工上午上班和下午下班时间打卡，中午不要求打卡，一周上六天班，休息一天。3月18日薛李超打不了卡微信向蒋义莲说明，蒋义莲表示“没事，明天再说”。4月6日，薛李超即将下班时微信向蒋义莲说明“领导我还在山南呢，可能要打外勤了”，蒋义莲回复“好”。智机通讯分公司自认薛李超是外勤人员并提交了薛李超2020年3月19日至2020年4月10日的打卡考勤统计，其中2020年3月22日、3月29日正常轮休。双方均认可薛李超2020年4月4日和4月6日是正常上班，4月5日正常轮休。 薛李超工作期间跟着公司老员工开拓小商店代理业务。薛李超认为智机通讯淮舜南路分公司存在不签劳动合同、不缴纳社保、加班不给加班费等违法事实存在且不适应不断调整增加的考核指标，遂于2020年4月10日下班后打电话向蒋义莲和人事部经理王杰申请辞职。薛李超辞职后未到店办理交接手续。2020年4月13日，蒋义莲通过微信询问薛李超原来负责的工作信息，薛李超进行了回复。 薛李超辞职后，智机通讯公司于2020年4月26日转账支付薛李超三月份工资950元、2020年5月27日转账支付薛李超四月份工资150元。 薛李超与智机通讯淮舜南路分公司因工资待遇等问题发生纠纷，薛李超于2020年5月29日向淮南市田家庵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委经审查认为不符合受理条件，决定不予受理。薛李超在规定期限内向本院提起诉讼。 本院认为，根据原告薛李超提交的招聘信息、银行交易明细单据、收到工资短信及被告智机通讯淮舜南路分公司提交的《实习合同》、考勤打卡记录统计表能够看出：招聘信息系由智机通讯公司发布的，《实习合同》系薛李超与智机通讯公司签订的，薛李超收到的两笔工资均是智机通讯公司转账支付的，考勤打卡统计表显示所在部门是“安徽智机通讯服务有限公司/华为专卖店”。以上事实互相印证薛李超系与智机通讯公司有劳动关系，不能够证明薛李超与智机通讯淮舜南路分公司有劳动关系，智机通讯淮舜南路分公司不是本案适格被告，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，薛李超起诉智机通讯淮舜南路分公司没有事实依据，应当承担举证不能的不利后果，本院对其各项诉讼请求不予以支持。 综上所述，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告薛李超的全部诉讼请求。 案件受理费10元，由原告薛李超负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长 杨 勇 人民陪审员 朱 国 人民陪审员 钟琳珠 二〇二〇年九月八日 法官助理吴远华 书记员刘靖怡 附1：证据目录 一、原告薛李超提交的证据名称及证明观点如下： 1、原告身份证复印件，证明原告主体资格。 2、被告在淮南人才网上发布的招聘广告，证明被告招聘员工保底工资3500元， 3、微信聊天记录，3月11日面试通知，王杰是被告人事部经理，当日面试后，要求次日报到上班。被告单位店长是蒋义莲，原告在3月11日去上班前征求其意见的聊天记录，3月13日在工作中与蒋义莲的对话截图，充分说明存在劳务关系。 4、3月17日原告被要求加入企业微信平台，便于管理，公司要求上班在此打卡。 5、4月4日与店长进行的工作交流，说明在工作中，照片，4月4日原告在工作中的场景，开拓门店，成为公司的合作店，开拓的门店及时通知店长蒋义莲做二维码。4月13日店长还与原告联系之前的工作事宜。 6、公司业务量统计表（智机公司统计的资料截图），证明原告累计开拓10个门店业务，被告单位均有记录。 7、微信聊天记录，证明4月10日下班后原告向蒋义莲请辞工作的对话截图，4月10日下班后向人事部王杰请辞工作。 8、银行流水，被告4月26日只支付了三月份950元的工资，5月26日补偿支付了四月份150元工资，证明劳动关系的存在。 9、工作时为原告办理的名片，用于开展业务，被告提供的移动小店代理协议，证明原告应聘到工作，到辞职，原被告存在劳动关系，原告辞职是因为被告的违法行为。 10、庭后补充提交的毕业证书、微信聊天记录及照片。 二、被告安徽智机通讯服务有限公司淮南淮舜南路分公司提交的证据名称及证明观点如下： 1、被告的营业执照，证明被告主体资格。 2、我司发布的招聘信息及其他单位招聘信息，证明上面列举的工资不是实际到岗的工资。 3、原告与我公司签订的实习合同复印件（原件提交），证明原被告有签相关合同，上面有原告签字，如有异议可以鉴定，合同约定了详细的工资，离职工资问题，实习期间应该是在2000元，但是擅自离职或考评不合格应该按照1500元，同时，在合同里也相应列举了给予了补贴及原告应尽的义务。 4、打卡记录，证明我公司就是早晚打卡，中午不打卡，要求拍照打卡。 附2：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。