山西省高平市人民法院民事判决书（2020）晋0581民初930号之一原告：韦瑞国，男，1971年生，汉族，高平市人。委托诉讼代理人：王文琴，山西高坪律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈洁茹，山西高坪律师事务所实习律师。被告：高平市久和装饰有限公司，住所地：高平市汇鑫商贸城****商铺。法定代表人：魏存智。任公司经理。原告韦瑞国与被告高平市久和装饰有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序于2020年5月20日公开开庭进行了审理，后于2020年7月15日裁定转为普通程序，并公开开庭进行了审理。原告韦瑞国及其委托诉讼代理人王文琴、陈洁茹到庭参加诉讼，被告高平市久和装饰有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告韦瑞国向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告按照约定退还原告工程款73000元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年经原告与被告处员工范慧枝协商为原告野川新区12-2-601号房屋进行装修，同年3月19日被告处员工范慧枝与原告韦瑞国签订《建筑装饰合同书》，双方约定承包方式为被告包工包料，并有被告出具的预算表一份。工程总价款为73000元，工期为2019年3月22日至2019年7月22日，工程总天数是120天。工程开工后，原告陆续给付被告工程款项68000元（包含1000元定金），然后被告仅为原告房屋简单进行了部分工程后停止为原告进行装修。工期到期后，原告多次找被告协商继续装修事宜，被告向原告出具工程项目，并承诺于2019年7月25日前完工，到期后被告仍未履行。后原告又找被告进行协商，被告向原告出具保证书，保证“于2019年8月底把野川新区12-2-601号房子装修完工，如未交工，退所有工程款”。之后，被告仍未履行。为维护原告的合法权益，现依法向贵院提起诉讼，望支持原告的诉讼请求。庭审时，原告变更诉讼请求为，终止原、被告签订的建筑装饰合同书，被告退还原告工程款68000元。被告高平市久和装饰有限公司未到庭，亦未答辩。原告围绕诉讼请求依法向本院提交了如下证据：1原、被告签订的《建筑装饰合同书》一份；2家庭装修意向书一份；3预算表一份；4装修项目明细一支；5被告为原告出具的收据四支；6被告为原告出具的保证书两份；7装修现状照片16张；8高平市野川镇圪台村村民委员会、御桦物业有限公司关于督促正在装修户尽快完工入住的通知；9原告本人书写的装修未完成明细一支。本院组织当事人进行了证据交换和质证，因被告未到庭质证，视为其放弃了自己的权利。经本院对上述证据的合法性、客观性、关联性进行审查后，对证据1、2、3、5、6、7、8确认为有效证据；关于证据4，因没有书写人签字或者加盖印章，无法证实系何人所写，故本院依法不予确认；关于证据9，该证据系原告单方制作，但可以与证据7相互印证，故本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告韦瑞国为装修其在高平市野川新区12-2-601号的住房，于2019年3月15日向被告支付定金1000元。同年3月19日，被告处的员工范慧枝与原告签订了《建筑装饰合同书》（附工程预算表，工程总价为80910.2元），被告在合同封面上加盖有印章，双方约定：被告为原告野川新区12-2-601号房屋进行装修，工期为2019年3月22日-2019年7月22日，工程总天数为120天，工程价款为73000元整；付款方式为，合同签订后，原告即应付工程预算价格的60%，待工程吊顶结束验收合格后，按实际产生费用的35%进行支付，二次支付为总工程实际造价的95%，剩余5%保证金待工程完毕时给予支付；如果因被告原因而延迟完工，每日按工费的0.05%作为违约金罚款支付给原告，直至工费扣完为止；合同还对其他作了约定。合同签订的当日，原告支付被告装修工程款35000元，后又于2019年5月13日、2019年7月3日分别支付了被告20000元、12000元，以上共计支付工程装修款67000元。工程到期后，尚未完工，被告为原告出具保证，保证于2019年7月25日完工。到期后，工程仍未能完工，被告又为原告出具了保证，保证内容为：“保证久和装饰保证在2019.8月底把野川12-2-601的房子装修完工如未交工退所有工程款保证人：范慧枝1383560****房主韦瑞国”，该保证上加盖有被告公司印章。但至今该工程仍未完工，原告诉讼在案。另查，据原告陈述及其拍摄的照片，被告未完成的工程项目包括主卧室衣柜、次卧室衣柜、小卧室衣柜、榻榻米床、酒柜、踢脚线等项目。本院认为，本案的争议焦点是：原、被告签订的《建筑装饰合同书》是否应当终止履行；被告是否应按其给原告出具的保证书退还原告预付工程款68000元；被告为原告已做的工程量及相应的价值为多少。关于第一个焦点，合同法规定，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，一方可以解除合同。本案中原、被告之间就房屋装修签订了《建筑装饰合同书》，对双方的权利义务作出约定，形成了装修合同关系。该合同依法成立，并具有法律效力。但被告未按合同约定如期完工，两次出具保证后，仍未能完工，原告依法享有解除权，现原告要求终止合同，于法有据，本院予以支持，终止合同后双方不再继续履行。关于第二个焦点，被告是否应按其出具的保证书全额退还原告预付工程款，合同法规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案被告虽出具过两份保证，承诺在一定期限内完工，否则退还原告全部工程款，但由于被告已为原告进行了部分装修，付出了人力、物力、财力，若要求被告按其出具的保证书的内容承担违约责任，违反公平原则。对因工期延误给原告所造成的损失，还应按合同约定，结合实际履行情况进行处理。根据双方所签合同中第六条第一项的规定：“如果因乙方原因而延迟完工，每日按工费的0.05%作为违约金支付甲方，直至工费扣完为止”，即如被告方违约，每日应按工费的0.05%（计每日73000元×0.05%=36.5元）向原告支付违约金，起始时间应自合同履行期届满次日即2019年7月23日起，至本案起诉之日即2020年4月20日止共272天，计9928元。关于第三个焦点，被告为原告已做的工程量及相应的价值，原告向本院提交的照片及明细、还有被告出具的保证书均系未完成的工程项目，其中包括主卧室衣柜、次卧室衣柜、小卧室衣柜、榻榻米床、酒柜、踢脚线等项目没有做，还有的做了一部分，还有的是材料已送到现场而未进行安装，对于这些工程量及价值在被告未到庭核对、结算或申请鉴定的情况下，本院无法认定，但原告当庭认可被告已完成的工程量价值为总工程款的一半，因被告不正确行使诉权，两次拒不到庭，其应承担不利的法律后果。据此本院应从有利于原告角度出发，按原告认可的已完工程量价值进行认定较妥，即价值36500元，该部分价值是被告购置的材料及付出的劳动，应从工程款中扣除，剩余多收取的工程款36500元应退还给原告。若被告认为该价值认定不合理，可另行提起诉讼要求原告予以退还。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：1原告韦瑞国与被告高平市久和装饰有限公司于2019年3月15日所签订的《建筑装饰合同书》终止履行；2被告高平市久和装饰公司于判决生效后十五日内退还原告韦瑞国工程款36500元，并按每日36.5元的标准赔偿原告韦瑞国自2019年7月23日起至2020年4月20日止计272天的违约金9928元，以上共计46428元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1625元，由被告高平市久和装饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。审 判 长 王卫山人民陪审员 田守仁人民陪审员 许园园 二〇二〇年九月二日法官 助理 陈玲霖书 记 员 李 丹书记员李丹