甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民初190号原告:上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行，住所地甘肃省兰州市城关区广场南路**远达威斯特大厦**。负责人:景红卫，该分行行长。委托诉讼代理人：渠慎顺，甘肃法成律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建民，甘肃法成律师事务所实习律师。被告：甘肃圣大药业有限责任公司，住所地，住所地甘肃省定西市陇西县巩昌镇北城路南安农贸市场**综合楼****iv>法定代表人:王宏伟。被告:陇西中恒房地产有限公司，住所地甘肃，住所地甘肃省定西市陇西县巩昌镇滨河路南侧中恒众创空间联合创业发展园**楼**>法定代表人:范宇轩。被告：王宏伟，男，汉族，1987年5月1日出生，住甘肃省陇西县。被告：韩春梅，女，汉族，1990年6月8日出生，住甘肃省陇西县。被告：范宇轩，男，汉族，1971年8月27日出生，住甘肃省陇西县。被告：殷香兰，女，汉族，1971年6月2日出生，住甘肃省陇西县。上述被告共同委托诉讼代理人：权祎，甘肃贵清律师事务所律师。上述被告共同委托诉讼代理人：张维娟，甘肃贵清律师事务所实习律师。原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行（以下简称浦发银行兰州分行）与被告甘肃圣大药业有限责任公司（以下简称圣大公司）、陇西中恒房地产有限公司（以下简称中恒公司）、王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月12日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告浦发银行兰州分行委托诉讼代理人渠慎顺、王建民，被告圣大公司、中恒公司、王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰共同委托诉讼代理人权祎、张维娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浦发银行兰州分行向本院提出诉讼请求：1.判令圣大公司清偿借款本金3500万元、违约金175万元、利息（包括罚息、复利）522189.46元（暂计算至2020年1月14日，之后按照合同约定的标准计算至本息清偿完毕之日止）；2.判令圣大公司承担原告为实现债权及担保权利而支付的律师费214000元、差旅费、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费等费用（以上两项共计37486189.46元）;3.判令中恒公司对前述1、2项债务及费用承担抵押担保责任，原告有权就其抵押房产之拍卖、变卖所得价款优先受偿;4.判令王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰对前述1、2项债务及费用承担连带保证责任。事实和理由：2019年9月26日，原告与圣大公司签订编号ＬＺ2019206《融资额度协议》，约定：原告自2019年9月26日至2022年9月26日为圣大公司提供可循环使用、可撤销承诺的流动资金贷款融资额度3500万元，由中恒公司提供最高额抵押担保，王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰提供保证担保。为保证前述协议的履行，2019年9月27日，原告与中恒公司签订编号ＺＤ4808201900000019《最高额抵押合同》，约定以中恒公司名下“陇房权证巩字第2××5号”、“陇房权证巩字第2××6号”、“陇房权证巩字第2××7号”不动产权证号记载的位于甘肃省陇西县××镇××路××号楼××层，建筑面积均为3093.70平方米的营业用房，为圣大公司自2019年9月27日至2022年9月26日止的债权确定期间内与原告产生的债权债务及《融资额度协议》项下之本金3500万元及利息（包括罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）提供最高额抵押担保，并依法办理了抵押登记手续，取得“陇房他证2019字第Ｂ007**”房屋他项权利证书。2019年9月26日，原告与王宏伟及其配偶韩春梅、范宇轩及其配偶殷香兰分别签订编号×××47、×××46《最高额保证合同》，约定以上各被告为编号ＬＺ2019206号《融资额度协议》项下以及原告与圣大公司自2019年9月26日至2020年9月25日止的债权确定期间内产生的本金3500万元、利息（包括罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现债权与担保权利而发生的包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等费用提供连带保证担保。2019年9月30日，原告与圣大公司签订编号48052019280102《流动资金借款合同》，作为前述《融资额度协议》的附属融资文件，约定：借款3500万元用于经营周转，借款年利率5.0025%，借款期限自2019年9月30日起至2020年9月30日止，按季结息，每季末月20日为结息日，借款到期后利随本清，逾期违约金为本金金额的5%，逾期罚息利率为期内利率上浮30%，可对逾期的利息自应付之日起计收复利，并由圣大公司承担原告通过诉讼实现债及担保权利支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他必要费用。借款合同签订当日，原告如约发放贷款。后圣大公司未能在合同期限内如约还息，其他被告也未履合同义务，均已构成违约，经原告多次催收但至今无果，请依法判如所请。被告圣大公司、中恒公司、王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰共同辩称，1.3500万元贷款本金数额属实，无异议，但利息的计算应当依据借款合同的约定，按原告计算机办公系统自动生成的数额为准；2.175万元固定违约金的约定应属无效；3.本案诉争借款并未到期，在合同履行过程中原告既未按照合同约定向被告宣布借款提前到期，也没有依据法律规定提前通知被告解除合同，故原告方存在一定过错，应当对被告的责任予以减免；4.本案应当按债务人、债务人抵押、第三人抵押，然后再到保证人保证担保的顺位实现债务的清偿。根据担保从属性的法定原则，即使本案存在担保人和债权人约定的担保责任范围及于主债权、附属债权和实现债权费用等全部债权，但担保人应承担的责任范围不能大于主债权，超过部分的约定应属无效约定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月26日，浦发银行兰州分行与圣大公司签订ＬＺ2019206号《融资额度协议》,约定：浦发银行兰州分行自2019年9月26日至2022年9月26日为圣大公司提供可循环使用、可撤销承诺的流动资金贷款额度3500万元，由中恒公司提供抵押担保，王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰提供保证担保。2019年9月27日，浦发银行兰州分行与中恒公司签订ＺＤ4808201900000019号《最高额抵押合同》，约定：中恒公司以名下位于甘肃省陇西县××镇××路××号楼××层，不动产权证号为：陇房权证巩字第2××5号、2××6号、2××7号，建筑面积均为3093.70平方米的营业用房，为圣大公司自2019年9月27日至2022年9月26日止的债权确定期间内与原告产生的债权债务及《融资额度协议》项下之本金3500万元和利息（包括罚息、复利）、违约金等以及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）提供最高额抵押担保，并办理了陇房房他证2019字第Ｂ007**押登记。2019年9月26日，浦发银行兰州分行与王宏伟及其配偶韩春梅、范宇轩及其配偶殷香兰分别签订编号×××46、×××47《最高额保证合同》，约定：以上各被告为《融资额度协议》项下原告与圣大公司自2019年9月26日至2020年9月25日止的债权确定期间内产生的本金3500万元、利息（包括罚息、复利）、违约金等以及原告为实现债权与担保权利而发生的包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等费用提供连带保证担保。2019年9月30日，浦发银行兰州分行与圣大公司签订编号48052019280102《流动资金借款合同》，约定：借款3500万元用于经营周转，借款年利率5.0025%，借款期限自2019年9月30日起至2020年9月30日，按季结息，每季末月20日为结息日，借款到期后利随本清，逾期违约金为本金金额的5%，逾期罚息利率为期内利率上浮30%，可对逾期的利息自应付之日起计收复利，并由圣大公司承担原告通过诉讼实现债权及担保权利支付的律师费、差旅费等其他必要费用。同日，浦发银行兰州分行依约向圣大公司发放3500万元借款，后圣大公司未能在合同约定期限内按期还息。另查明，2020年1月，浦发银行兰州分行与甘肃法成律师事务所签订《委托代理协议》。2020年5月18日，浦发银行兰州分行向甘肃法成律师事务所实际支付律师费201000元。以上事实，有浦发银行兰州分行与圣大公司签订的《融资额度协议》《流动资金借款合同》，与中恒公司签订的《最高额抵押合同》，与王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰分别签订的《最高额保证合同》以及房屋所有权证、他项权证、借款凭证（借据联）、放款通知书、《流动资金借款合同》项下提款申请书、转账支票、进账单、贷款账户欠付本息信息、银行对公账户对账单、利息计算说明、委托代理协议、诉讼收费专用票据、账户交易明细回单等以及当事人法庭陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，浦发银行兰州分行与圣大公司签订的《融资额度协议》《流动资金借款合同》，与中恒公司签订的《最高额抵押合同》，与王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰分别签订的《最高额保证合同》均系各方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规强制性禁止性规定，亦无导致合同无效的其他法定情形，合法有效，各方当事人应按约履行合同义务。合同签订后浦发银行兰州分行依约向圣大公司发放借款3500万元，履行了合同义务，圣大公司未能按约还息，构成违约，应按照合同约定向浦发银行兰州分行偿还借款本息。关于浦发银行兰州分行诉请借款本金、利息（包括罚息、复利）、违约金的问题。经审查，借款发放后圣大公司于2020年5月9日偿还借款本金41.43元，尚欠借款本金34,999,958.57元；利息（包括罚息、复利）以年利率5.0025%计算至2020年1月14日为522,189.46元。浦发银行兰州分行主张2020年1月15日起至2020年6月1日的利息（包括罚息、复利）以年利率5.0025%计算，2020年6月2日起至借款本息实际清偿完毕之日的利息（包括罚息、复利）以年利率5.0025%上浮30%，即按照年利率6.50325%计算,符合合同约定以及中国人民银行关于贷款利率的计算标准，合法有效，本院予以确认。关于各被告主张3500万元借款未到期，浦发银行兰州分行提前解除合同，存在过错，应对其责任予以减免；收取借款本金5%即175万元的违约金属于格式条款，浦发银行兰州分行未尽到提示和告知义务，故该条款无效的抗辩理由。本案中浦发银行兰州分行与圣大公司签订的《流动资金借款合同》第二部分第十二条第1·（9）款、第2·（1）款第3项约定：未按期还本付息，贷款人可以宣布本合同项下借款本金提前到期，并要求立即归还借款，所欠利息结清。根据上述合同约定以及圣大公司自2019年9月30日借款发放之后未按期支付利息的事实，浦发银行兰州分行有权主张该笔借款提前到期并要求立即归还借款本金及利息，故各被告主张借款未到期的抗辩理由与合同约定不符，本院不予支持。关于违约金的问题，《流动资金借款合同》第一部分第7条第（1）款约定：逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行；第一部分第16条约定：违约需支付借款本金5%的违约金。双方在借款合同中已经约定借款人未按期还款从逾期之日起在借款利率基础上上浮30%计收罚息，该罚息即具有违约金性质，另行约定违约金属重复约定，故本院对浦发银行兰州分行主张违约金的诉请不予支持。关于浦发银行兰州分行诉请律师费、案件受理费、差旅费、保全费等费用的问题。经审查，《流动资金借款合同》第二部分第十二条第2款第（3）项对此有明确约定且浦发银行兰州分行提供了《委托代理协议》、付款凭证予以佐证，代理费亦在合理范围内，浦发银行兰州分行的该主张有法律及合同依据，本院予以支持。本案已实际发生案件受理费229，231元、保全费5，000元、律师代理费201，000元，本院予以确认。对于浦发银行兰州分行主张的差旅费未能提供证据予以证明，本院不予支持。关于中恒公司是否应承担抵押担保责任，浦发银行兰州分行是否有权就其抵押房产之拍卖、变卖所得价款优先受偿的问题。浦发银行兰州分行与中恒公司签订《最高额抵押合同》，约定：以中恒公司名下位于甘肃省陇西县××镇××路××号楼××层，不动产权证号：陇房权证巩字第2××**、2××**、2××**，建筑面积均为3093.70平方米的营业用房，为圣大公司自2019年9月27日至2022年9月26日止的债权确定期间内与浦发银行兰州分行产生的债权债务及《融资额度协议》项下之本金3500万元及利息（包括罚息、复利）、违约金等以及为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）范围内承担抵押责任，并办理了陇房他房他证2019字第Ｂ007**登记，抵押权依法设立。本案中圣大公司未能按期付息，中恒公司应承担相应抵押担保责任，浦发银行兰州分行有权就上述抵押房产之拍卖、变卖所得价款优先受偿，对浦发银行兰州分行的该项诉讼请求本院予以支持。关于王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰是否应承担连带保证责任的问题。各被告共同辩称，应明确债务清偿顺位，担保人应承担的责任范围不能大于主债权，超过部分应属无效约定。经审查，浦发银行兰州分行与各被告签订的《最高额保证合同》第一条第1.1款保证方式均约定：当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无需先要求其他担保人履行担保责任；第一条第1.2款保证范围均约定：保证范围除主债权外还包括利息（包括罚息、复利）、违约金等以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。本案3500万元系各被告所担保的主债权本金数额，并非其承担担保责任的最高限额，故各被告的上述抗辩理由与合同约定不符，本院不予支持。浦发银行兰州分行有权在债务人圣大公司违约时不分先后顺序向各保证人在主债权以及利息（包括罚息、复利）、诉讼费、律师费等必要费用的范围内主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十一条，判决如下：一、被告甘肃圣大药业有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行借款本金34,999,958.57元以及截止2020年1月14日的利息（包括罚息、复利）522，189.46元；2020年1月15日起至2020年6月1日的利息（包括罚息、复利）以未付本金为基数,按年利率5.0025%计算；2020年6月2日起至借款本息实际清偿完毕之日的利息（包括罚息、复利）以未付本金为基数，按年利率6.50325%计算；二、被告甘肃圣大药业有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行律师代理费201，000元；三、如被告甘肃圣大药业有限责任公司未能履行本判决确定的第一、二项债务，原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行对陇西中恒房地产有限公司名下位于甘肃省陇西县××镇××路××号楼××层××层××层（不动产权证号为陇房权证巩字第2××5号、第2××6号、第2××7号）的营业用房，在最高本金余额不超过3500万元、利息（包括罚息、复利）及原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）范围内享有抵押权，有权就上述抵押房产之拍卖、变卖所得价款优先受偿；三、被告王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰对本判决第一、二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行的其他诉讼请求。案件受理费229，231元，保全费5，000元，由被告甘肃圣大药业有限责任公司、陇西中恒房地产有限公司、王宏伟、韩春梅、范宇轩、殷香兰共同负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  何骏先审 判 员  李彩虹人民陪审员  康双琴二〇二〇年九月七日法官 助理  赵国莉书 记 员  马 林