广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂01刑终546号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市武鸣区人民检察院。 上诉人（原审被告人）罗艳云，女，1986年3月25日出生于广西壮族自治区南宁市武鸣区，壮族，初中文化，无业，住南宁市武鸣区。曾因犯诈骗罪，于2012年4月13日被武鸣区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；又因犯信用卡诈骗罪，于2014年5月29日被武鸣区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万五千元；再因吸食毒品，于2019年10月16日被公安机关强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月9日被南宁市公安局武鸣分局刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院审理南宁市武鸣区人民检察院指控原审被告人罗艳云犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月8日作出（2020）桂0122刑初197号刑事判决，原审被告人罗艳云不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，核实全案证据，听取检察机关的意见，讯问上诉人罗艳云，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院（2020）桂0122刑初197号刑事判决认定：（一）2019年10月16日凌晨1时许，潘某想吸食毒品后联系蓝某帮 忙购买，蓝某联系陶某后陶某又再联系被告人罗艳云购买。罗艳云将价格人民币500元的1小包毒品放在南宁市武鸣区城厢镇壮锦路“阿升”汽车修理店前的停车位处，潘某叫蓝某去取，蓝某拿到毒品后将毒品分装成2小包，返回到武某区东鸣路夏威夷网吧门口附近时被公安民警当场查获。经称量，2小包毒品可疑物分别净重0.1726克和0.3415克。经鉴定，上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。 （二）2019年10月16日11时许，凌某1为帮助他人购买毒品联系被告人罗艳云，并通过向罗艳云支付毒资人民币300元。罗艳云从南宁市武鸣区城厢镇壮锦路的承租房间出来准备进行毒品交易时被公安民警查获，公安民警从其身上和房间内缴获12小包毒品。经称量，12小包毒品可疑物分别净重0.2596克、0.4727克、0.4578克、0.4519克、0.3723克、0.4590克、0.5224克、0.2579克、0.2455克、0.2431克、0.4675克和0.0691克。经鉴定，上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有扣押清单、随案移送清单等、接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、刑事判决书、微信转账记录、证人潘某、蓝某、陶某、凌某1的证言、被告人罗艳云供述、毒品检验报告书、现场勘验检查笔录、指认照片、手机提取笔录、照片、提取及称量笔录等证据予以证实。 原审法院认为，被告人罗艳云违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为确已构成贩卖毒品罪。罗艳云关于应以其贩卖给陶某500元的一小包毒品认定为其贩卖毒品数量的辩解意见。经查，罗艳云贩卖毒品，从贩毒人员随身携带的物品、所居住的房间内查获的毒品均应认定为其贩卖毒品的数量，罗艳云该辩解意见没有法律依据，不予采纳。但罗艳云系吸毒人员，以贩养吸，量刑时应考虑该情节，酌情 处理。罗艳云关于其没有计划贩卖毒品给凌某1的辩解意见与其本人在公安机关的供述、证人凌某1的证言不符，不予采信。庭审时被告人罗艳云虽然有所辩解，但尚能承认有本人购毒、贩毒的事实，表示认罪，在量刑时可考虑从轻处罚。抓获罗艳云时罗艳云被扣押的手机一部，因无充分证据证实该手机为罗艳云所有，故对该手机不予处理。根据被告人的犯罪事实、情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人罗艳云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元；二、公安机关依法扣押的电子秤一台、包装袋二百八十一个依法予以没收。 罗艳云上诉称，一审判决量刑过重，罚金过高。理由有：1.其在强制戒毒保外就医期间主动到公安机关报到，是自首；2.其提供线索检举揭发凌某1、陆某，是立功；3.其身患疾病且家人需要照顾。综上，请求二审法院对其改判轻刑。 南宁市人民检察院认为，一审判决认定罗艳云贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，所采信的证据来源合法，不存在公安机关诱供非法取证的情形，且定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人罗艳云无主动到案的事实，不构成自首；在案证据证实罗艳云并无协助公安机关抓捕凌某1、陆某的行为，不构成立功。罗艳云上诉所提出的理由均没有相应证据所证实，依法应予驳回其上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定事实的证据均经一审法院庭审举证、质证属实。客观真实地反映了上诉人罗艳云于2019年10月16日凌晨，在南宁市武鸣区城厢镇壮锦路“阿升”汽车修理店前的停车位处贩卖毒品1小包（净重0.5 141克）并收取毒资500元；同日11时许罗艳云收取毒资300元后从其承租房内出来准备与购毒人员凌某1进行毒品交易时被公安机关抓获及公安机关在其身上及租住处查获毒品甲基苯丙胺12小包（共净重4.2761克）的事实。在本院二审期间，上诉人罗艳云没有向本院提供新的证据，故本院对一审判决所列举的证据，予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）罗艳云违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺（冰毒）仍非法贩卖，贩卖毒品数量共计4.7902克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，构成贩卖毒品罪。罗艳云归案后如实供述并自愿认罪，可以从轻处罚。 对于上诉人罗艳云上诉所提理由及辩护人所提出的辩护意见，本院结合查明的事实和证据综合评判如下： 1.对于罗艳云上诉提出其构成自首情节的意见，经查，在案证据能证实，2019年10月16日罗艳云在贩卖毒品给凌某1的过程中被公安民警当场抓获，随后公安人员前往罗艳云租住处依法搜查并查获相关毒品。因罗艳云系吸毒成瘾人员，公安机关于当日决定对其强制隔离戒毒二年（自2019年10月16日至2021年10月15日）。同年12月6日，强制隔离戒毒期间罗艳云因患有右下肢静脉血栓形成病经批准所外就医，侦查机关对此并不知情。同年12月9日，罗艳云到公安机关取其被扣押的手机等财物即被公安机关采取刑事拘留措施。据此，罗艳云没有自动投案情节，也没有归案后如实供述司法机关尚未掌握的其本人的其他罪行，故罗艳云的行为不构成自首。罗艳云所提前述上诉意见，没有事实和法律依据，不予采纳。 2.对于罗艳云上诉提出其具有立功情节的理由，经查，根据侦查机关南宁市公 安局武鸣分局禁毒大队2020年9月11日出具的情况说明、行政处罚决定书等，证实公安民警在抓获罗艳云后，经检查罗艳云的手机发现了购毒人员凌某1的购毒线索，公安民警随即抓获凌某1，同时并无其他证据证实凌某1有涉及毒品犯罪的事实。侦查机关据此对违法行为人凌某1处以行政拘留五日的处罚。另外，罗艳云到案后并未第一时间供述陆某的身份信息，导致公安机关未能及时抓获陆某，后经公安机关通过查询广西警务信息综合应用平台，发现陆晖因涉嫌贩卖毒品罪已被上林县公安局于2019年11月26日执行逮捕。在公安机关抓捕陆某之前，罗艳云仅供述说其上家是一个绰号“阿久”（陆某）的男子，并未向公安机关提供该男子的真实姓名，而在罗艳云被刑事拘留后供述说其上家为一名叫陆某的男子，但此前陆晖已被上林县公安局执行逮捕，由此可知，罗艳云没有协助公安机关抓捕陆某的行为。据此，罗艳云的行为不构成立功。对罗艳云上诉提出其具有立功情节的意见，没有事实依据，不予采纳。 3.关于罗艳云提出一审判决量刑过重、罚金过高等理由，经查，一审判决根据罗艳云贩卖毒品的数量，结合罗艳云归案后的表现进行了综合考量，在量刑上对其判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万五千元。该量刑是在法律规定的幅度内依法量刑，并无不当。故罗艳云上诉所提一审判决量刑过重，没有事实和法律依据，不予采纳。 综上，本案原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对南宁市人民检察院的书面检察意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 梁锦康 审 判 员 谢林伶 审 判 员 何 莉 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 李玉香 书 记 员 江 雨