河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终5508号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市洛龙区开元大道**龙泉大厦**北侧**东侧。负责人：高博，总经理。委托诉讼代理人：张校铭，该公司员工。被上诉人（原审原告）：顾兆鑫，女，汉族，1977年8月1日生，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：刘慧峰，河南洛浦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙涛，男，汉族，1988年12月31日生，住河南省洛阳市涧**。被上诉人（原审被告）：洛阳金牡丹出租车汽车有限公司，住所，住所地河南省洛阳市涧**洛潼路南侧div>法定代表人：刘二跃，经理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称联合财保）因与被上诉人顾兆鑫、孙涛、洛阳金牡丹出租车汽车有限公司（以下简称金牡丹公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初4874号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。联合财保上诉请求：1、不服一审判决第一、二项中的35759元，请依法予以改判或发回重审。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、顾兆鑫提供的相关误工信息存在瑕疵，缺失误工费必要证据劳动合同、连续6个月银行上账工资的银行流水来印证工资发放的具体情形。另实际减少收入的相关证明也没有提交，一审法院认定误工260天且按照平均工资4390.5元计算每天工资146.35元错误，判赔38051元误工损失没有依据。洛鑫正司鉴所（2020）临鉴字第15号司法鉴定意见书，鉴定护理为100-120日，已经超出了评定规范。另误工虽然显示最长270天，但也应该综合考虑伤者的伤情、年龄、身体综合素质状态来评定。根据鉴定报告记载，顾兆鑫二次手术已经将钢板去除，在鉴定报告专科检查中：肘关节屈伸及旋前、旋后活动基本正常，一审法院认定误工260天脱离伤者的实际情况。根据顾兆鑫的伤情结合医嘱记载，手术前后7-10日认可两人护理，其余住院期间结合“三期评定规范”中日常五项基本来进行是否必要2人护理。据此一审认定住院期间111天2人护理，与实际情况不符。二、根据目前伤残鉴定等级支持精神抚慰金10000元，脱离了现实社会居民生活环境、生活水平等综合因素，明显不当。三、一审认定医疗费16156.24元，其中门诊票据4.5元一张时间为2017年8月23日，该发生在交通事故之前不予认定，而判决医疗费给予了认定，数额存在计算错误。顾兆鑫辩称：上诉人的上诉请求和说法与事实不符，不能成立。本案事实清楚，一审对各项赔偿费用的认定合法合情合理，证据充分，判决公正符合实际。一、一审认定的误工费合法合理，证据充分，而且符合本案实际情况，在案证据充分证明顾兆鑫是中油一建员工，月平均工资4390.5元，涉案交通事故导致其在治疗期间无法上班和无法获得劳动收入，一审法院认定260天误工期正是根据本案鉴定结论和本案实际情况作出的认定，合法合理。二、一审认定的护理费已经相当于最低标准的认定，顾兆鑫的体重较大，身形较胖，结合涉案的伤情情况才雇佣的护工给予护理，顾兆鑫实际的护理费损失远大于一审认定的护理费金额，一审认定护理费是在各项证据基础上综合考虑给予的认定，结合本案实际情况，一审认定的护理费金额本身就不高，上诉人该上诉主张不能成立。三、顾兆鑫伤情两处鉴定为比较严重的十级伤残，现在处境是仍然无法劳动，长时间处于被人照顾护理之中，事故导致其实际上损失了更多经济收入和较好的工作前景，这些实际情况都是衡量精神抚慰金时应考虑的因素，一审认定精神抚慰金数额合法合理，正是考虑到本案实际情况给予的认定。孙涛辩称，同意一审判决。金牡丹公司未到庭答辩。顾兆鑫向一审法院起诉请求：1、判令上述被告赔偿原告医疗费、护理费、交通费、住院伙食费、营养费、误工费、鉴定费、伤残补助金、精神损失费、被抚养人生活费等暂定1万元（具体数额待鉴定结果确定后变更或增加）；2、本案诉讼费用由被告承担。在庭审中，原告将诉讼请求变更为1、判令本案各被告共同赔偿给原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等各项费用共计221248.28元（详见本案赔偿费用明细）；2、本案诉讼费和鉴定费等相关费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月1日14时0分，被告孙涛驾驶豫Ｃ×××**号东风雪铁龙牌小型轿车沿展览路自东向西行驶至长兴××交叉口处、自东向南左转弯过程中，遇原告顾兆鑫驾驶陆豪牌轻便两轮摩托车载沈若晨沿展览路自西向东行驶至该处，东风雪铁龙牌小型轿车右前门部位与陆豪牌轻便摩托车右前部相撞，造成原告顾兆鑫受伤、两车受损的道路交通事故。经洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具道路交通事故书认定，被告孙涛负该事故主要责任，原告顾兆鑫负事故次要责任。事故发生后，原告顾兆鑫送往洛阳市新区人民医院急诊治疗，当日转入河南省洛阳正骨医院住院治疗，住院90天，于2018年10月30日出院，住院期间陪护2人。后于2019年5月10日再次入住河南省洛阳正骨医院住院治疗，住院21天，花费医疗费15080.74元，于2019年5月31日出院，住院期间陪护2人。本案在审理过程中，原告顾兆鑫向申请对其伤残等级、误工期限、护理期限进行鉴定，经委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2020年5月9日出具洛鑫正司鉴所［2020］临鉴字第15号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、1）右肱骨髁间骨折、右肱骨干骨折，愈后遗留：肘关节功能丧失38.9％。参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）条款之规定，评定为十级伤残。2）右髖臼后壁骨折并髖关节后脱位及右髋臼后柱骨折，愈后遗留：髖关功能丧失47.2％。参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）条款之规定，评定为十级伤残。2、顾兆鑫伤后：1）误工期以250～270天为宜；2）护理期以100～120天为宜。原告顾兆鑫支付鉴定费1300元及鉴定检查费210元。另查明，事故发生时，被告孙涛驾驶的豫Ｃ×××**号东风雪铁龙牌小型轿车挂靠在被告金牡丹公司名下，该车在被告联合财保投保交强险和商业三者险（限额500000元，含不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，原告顾兆鑫就因该次交通事故产生的损失起诉至该院，经原、被告双方协商一致，2019年3月8日洛阳市洛龙区人民法院出具民事调解书，协议内容：1、被告中华联合财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司同意于2019年3月25日之前赔偿原告顾兆鑫医疗费15万元（已扣减交强险垫付的1万元）；2、原告顾兆鑫同意于2019年3月25日之前返还被告孙涛垫付的医疗费15000元；3、原告顾兆鑫的后续治疗费用其要求另行诉讼；4、双方其他互不追究。原被告均已按照该协议约定履行完毕。现原告顾兆鑫要求被告赔偿因此次交通事故引发各项损失，发生纠纷诉至法院。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原、被告之间的道路交通事故经交警机关作出的道路交通事故认定书，事实清楚、责任划分明确，原、被告对该事故认定书均无异议，对该道路事故认定书予以认定。本次交通事故，被告孙涛负事故主要责任，原告顾兆鑫负事故次要责任，对原告的损失酌定由被告孙涛承担70%的责任，原告顾兆鑫承担30%的责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被告孙涛驾驶的豫Ｃ×××**号东风雪铁龙牌小型轿车挂靠在被告金牡丹公司名下，被告金牡丹公司作为被告孙涛驾驶车辆的挂靠单位，应与被告孙涛承担连带赔偿责任。故对原告顾兆鑫的损失，先由联合财保在机动车交通事故责任强制险的责任限额范围内予以赔偿，超出部分由联合财保在商业三者险范围内赔偿70%，不足部分由被告孙涛承担70%，被告金牡丹公司承担连带赔偿责任。关于原告的各项损失，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和2020年河南省交通事故及人身损害赔偿标准作如下认定：1．医疗费16156.24元。原告提供的门诊票据4.5元一张，因该票据显示时间为2017年8月23日，该部分医疗费发生在原告顾兆鑫事故受伤前，故该医疗费不予认定，原告主张医疗费16156.24元，凭医疗机构出具的票据据实认定；2．住院伙食补助费5550元。原告两次住院治疗共计111天，住院伙食补助费每天按50元的标准予以计算，经核算，该部分损失为5550元，原告主张按112天计算，予以部分支持；3．营养费2220元。原告两次住院治疗共计111天，营养费每天按20元的标准予以计算，经核算，该部分损失为2220元，原告主张按112天计算，予以部分支持；4．误工费38051元。根据鉴定机构出具的鉴定意见：原告顾兆鑫伤后误工期以250～270为宜，该院酌定原告误工期为260天。根据原告提供的与用人单位签订的《劳动合同书》、误工证明、工作证明、6个月的工资明细、社保证明及公积金证明，故误工费可按原告6个月的平均工资即4390.5元/月的标准计算，该部分损失计算公式为4390.5元/月÷30天×260天=38051元；5．护理费28907.91元。根据鉴定机构出具的鉴定意见：原告顾兆鑫伤后护理期以100～120天为宜，酌定原告护理期为120天。原告共计住院期111天，医院出具陪护证明陪护2人，剩余护理期限9天，因未出具陪护证明，酌定护理1人。因原告提供的聘用护工协议及护理费的收据和发票共计52500元，但并未提供相应的银行转账记录加以印证，原告自述以现金形式交付护理费用，其没有提供证据支持，不予认定，故护理人员的误工费可参照2020年河南省上一年度居民服务业45677元/年的标准计算，该部分损失计算公式为45677元/年÷365天×111天×2人＋45677元/年÷365天×9天×1人=28907.91元，原告主张过高，予以部分支持；6．伤残赔偿金75242.13元，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》以最高伤残等级的伤残赔偿指数为基数，每增加一处伤残所增加的附加指数，按照所增加伤残的伤残赔偿指数的十分之一叠加。根据鉴定机构出具的鉴定意见，评定原告顾兆鑫两处十级伤残，原告的伤残赔偿指数为11%。参照2020年河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年的标准予以计算，自定残之日时原告未满60周岁，可计算20年，该部分损失计算公式为34200.97元/年×20年×11%=75242.13元。原告主张过高，予以部分支持；7．精神抚慰金10000元，根据原告的伤残等级，原告主张10000元，予以支持；8．交通费2240元。考虑到原告支出该项费用的必要性，予以部分支持；9、被扶养人生活费25267.32元，按照法律规定，被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年，但60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，75周岁以上的，按五年计算；被扶养人为未成年的计算至十八周岁。原告于2020年5月7日被鉴定机构鉴定为两处十级伤残，定残时其母顾庆玲68岁，其女沈若晨17岁，根据2020年上一年度河南省城镇居民人均生活消费支出21971.57元的标准计算，原告要求25267.32元，符合相关法律规定，予以支持；10．关于原告要求的摩托车损，因原告并未提供相关维修明细及修理费票据，故不予支持；11、关于原告要求复印费及器具费的问题，因原告提供的定额发票系洛阳市瀍河区悠悠超市及洛阳市廛河区新虹瑜数码照相馆出具，其无法证明与原告要求的复印费及器具费有直接关联，故不予支持；12．鉴定费及鉴定检查费1510元，凭票据据实认定。以上原告顾兆鑫1-3项损失共计23926.24元，2019年3月8日的原被告双方的调解协议中被告联合财保已在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内向原告赔偿10000元，故该部分损失23926.24元，由被告联合财保在商业三责险责任限额内承担70%，即承担16748.37元。原告上述第4-9项损失共计179708.36元超出了交强险死亡伤残赔偿110000元限额，故联合财保在交强险死亡伤残赔偿110000元支付给原告110000元，剩余的69708.36元由联合财保在商业三者险责任限额内承担70%，即承担48795.85元。原告上述第12项损失1510元由被告孙涛承担，被告洛阳金牡丹出租车汽车有限公司承担连带赔偿责任。综上，被告联合财保应在机动车交通事故责任强制保险赔偿原告损失110000元。被告联合财保应在商业三者险责任限额内赔偿原告损失65544.22元（16748.37元＋48795.85元）。被告孙涛承担鉴定及鉴定检查费1510元，被告洛阳金牡丹出租车汽车有限公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告顾兆鑫损失共计110000元；二、被告中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔偿原告顾兆鑫损失共计65544.22元；三、被告孙涛于本判决生效之日起十日内赔偿原告顾兆鑫鉴定及鉴定检查费1510元，被告洛阳金牡丹出租车汽车有限公司承担连带赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4619元，由原告顾兆鑫承担954元，被告孙涛和洛阳金牡丹出租车汽车有限公司共同承担3665元。二审审理中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于一审判决对顾兆鑫的误工费认定是否适当问题，根据鉴定机构出具的鉴定意见，顾兆鑫伤后误工期以250～270天为宜，一审酌定顾兆鑫误工期为260天，并根据顾兆鑫提供的与用人单位签订的《劳动合同书》、误工证明、工作证明、六个月的工资明细等证据，误工费按其6个月的平均工资即4390.5元/月的标准计算，该部分损失认定为4390.5元/月÷30天×260天=38051元，是适当的。关于一审判决对顾兆鑫的护理费认定是否适当问题，鉴定机构出具鉴定意见顾兆鑫伤后护理期以100～120天为宜，一审根据顾兆鑫的具体伤情，酌定其护理期为120天，符合本案实际。顾兆鑫共计住院期111天，医院出具陪护证明陪护2人，剩余护理期限9天，因未出具陪护证明，酌定护理1人。一审对护理人员的误工费参照2020年河南省上一年度居民服务业相关标准予以计算为28907.91元，是适当的。关于顾兆鑫的精神抚慰金数额认定问题，根据侵权人的过错程度，侵权行为造成的后果，当地平均生活水平等因素，一审酌定顾兆鑫的精神抚慰金为10000元，符合本案实际。关于顾兆鑫的医疗费数额认定问题，一审法院根据顾兆鑫提交的医疗费票据，认定其医疗费数额为16156.24元，依据充分，并无不当。综上，联合财保的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持，其上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费694元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  邱平平审判员  付爱丽二〇二〇年九月二十一日书记员  刘冰冰