江苏省建湖县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0925民初1993号原告江苏建超置业有限公司，住所地在江苏省建湖县建阳镇马厂村**。法定代表人刘华，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人沈兆森，该公司员工。委托诉讼代理人王洪兵，江苏新中一律师事务所律师。被告张小伟，男，1971年9月2日生，汉族，居民，住所地在江苏省建湖县。被告夏慧，女，1966年3月3日生，汉族，居民，住所地在江苏省建湖县。被告蒋建春，男，1968年2月12日生，汉族，居民，住所地在江苏省建湖县。三被告的共同委托诉讼代理人赵德怀，江苏唯博律师事务所律师。原告江苏建超置业有限公司（以下简称建超置业）与被告张小伟、夏慧、蒋建春损害公司利益责任暨证照返还纠纷一案。本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人沈兆森、王洪兵，三被告的共同委托诉讼代理人赵德怀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建超公司诉称，1、请求人民法院判令三被告立即返还原告公司所有的印章（公司行政印章、合同专用章、发票专用章、财务专用章、法定代表人个人印章）、公司证照（营业执照原件、银行开户许可证、房地产开发资质证书、房屋销售许可证）、财务账册（所有的财务账册、银行U盾及交易密码、公司资金在个人账户流转的账号及流水）、合同（所有的房屋销售合同）等公司财物；2、判决被告立即停止经营公司的侵权行为（张小伟退出公司管理）；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告建超公司于2009年12月10日登记设立，现刘华持68.96%的股份，为公司执行董事、法定代表人；另31.04%的股份由许某1持有，但该股份因其债务被法院强制执行扣划完毕，公司股份实际由刘华一人持有。2016年1月因经营的需要，股东决议聘请张小伟等人经营管理公司，张小伟任总经理职务，全面管理经营公司，被告二为销售部经理兼印鉴、资质材料保管人，被告三为公司会计，管理公司财务。2018年10月8日公司召集全体员工召开会议，宣布股东决议，最迟于2019年年底结束张小伟等人的工作，由股东、法定代表人刘华全面接手经营管理公司，但由于被告的不配合未能执行。2020年4月11日上午召集被告，通过公证的方式宣布股东决议:从2020年4月11日起结束张小伟在公司的工作，由刘华全面行使法定代表人职责，原公司印鉴作废，切角封存等，但张小伟等人仍然不配合，故意设置障碍拒绝交出公司印章、公司证照、财务账册、合同等公司财物。无奈之下，原告通过张贴公告、登报公告的方式采取补救措施，重新启用了一枚公司行政用章。然而，被告张小伟于2020年5月7日使用己宣布作废的公司印章，以张贴的方式通知公司客户及员工，公司仍然使用旧印章，仍由张小伟批报付款等，实际控制着公司。被告违背公司股东的决议，强行控制、经营公司的行为严重损害了公司及股东的权益。被告张小伟、夏慧、蒋建春辩称，本案原告主体不合法，刘华虽然是公司的法定代表人，但是刘华并不是公司的实际出资人，实际出资人是刘某、王某。被告张小伟到原告公司是受股东许某1和实际出资人刘某的委托，而原告起诉被告张小伟公司没有形成股东会决议，公司另一股东许某1明确反对终止张小伟的相关工作，认为应当由张小伟继续负责公司的经营管理，原告的行为剥夺了许某1的合法权益，本案应该追加许某1为第三人，并且驳回原告对被告张小伟的诉讼请求。被告蒋建春、夏慧与原告存在劳动关系，不负责保管公章和财务章，被告蒋建春是公司的财务会计保管公司账册是职务行为，账册一直在公司，并未流失，故被告蒋建春、夏慧的主体不适格，原告诉讼请求不能成立。经审理查明，被告江苏建超置业有限公司成立于2009年12月10日，注册地址位于建湖县，法定代表人为刘华（执行董事兼经理），注册资本15088万元，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围房地产开发经营（按资质证书经营）（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），公司经过多次股权转让至2015年4月，公司股东为刘华、许某1，其中刘华实际出资额10405万元，占公司股份68.96%，许某1实际出资额4683万元，占公司股份31.04%。原告建超置业章程规定公司不设董事会，只设执行董事一名，执行董事为本公司的法定代表人。同时公司章程规定执行董事行使以下职权：一、负责召集股东会，并向股东会报告工作；二、执行股东会的决议，制定实施细则；三、拟定公司的经营计划和投资方案；四、拟定公司年度财务预、决算，利润分配、弥补亏损方案；五、拟定公司增加和减少注册资本、分立、变更公司形式、解散、设立分公司等方案；六、决定公司内部管理机构的设置和公司经理人选及报酬事项；七、根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；八、制定公司的基本管理制度，公司章程还规定了股东会行使以下职权：1、决定公司的经营方针和投资计划；2、选举和更换执行董事，决定有关执行董事的报酬事项；3、选举和更换监事，决定有关监事的报酬事项；4、审议批准执行董事的报告或监事的报告；5、审议批准公司年度财务预、决算方案以及利润分配、弥补亏损方案；6、对公司增加或减少注册资本作出决议；7、对公司的分立、合并、解散、清算或者变更公司形式作出决议；8、修改公司的章程；9、聘任或解聘公司的经理；10、对发行公司债券作出决议；11、公司章程规定的其他职权。同时该章程还规定，股东会议应对所议事项作出决议。对于修改公司章程增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式等事项作出的决议，必须经代表三分之二以上的表决权的股东同意。2015年2月，原告建超置业的股东许某1向不特定的公众吸收存款25998.354万元，被公安机关采取刑事强制措施，后因犯非法吸收公众存款罪本院2018年12月28日作出（2016）苏0925刑初445号刑事判决书：一、判处许某1有期徒刑七年，并处罚金人民币35万元；二、责令许某1继续退赔犯非法吸收公众存款罪的违法所得，发还给被害人。本院在执行（2016）苏0925刑初445号刑事判决书第二项过程中，依法对许某1在原告建超置业的31.04%的股权予以冻结，目前该案已被裁定终结本次执行程序。2016年1月6日，原告建超置业原股东刘某、股东许某1的委托代理人许某2为了使原告的京城国际房地产开发项目继续运行，聘请被告张小伟和黄文剑（后退出）带领团队经营管理原告公司京城国际房地产开发项目。被告张小伟接受聘用后，原告建超置业向被告张小伟移交了原告公司成立以来的会计账册以及经营所需的公司营业执照、组织机构代码证、公章、财务章、合同章等，被告张小伟据此行使原告公司京城国际房地产开发项目的经营管理等职责，被告蒋建春系被告张小伟聘任的原告建超置业的总账会计，被告夏慧系被告张小伟聘任的原告建超置业的办公室主任。因原告公司京城国际房地产开发项目已近尾声，2018年10月，原告的法定代表人刘华要求被告张小伟及其管理团队等最迟在2019年底向公司移交经营管理权并且向公司返还公司章某、公司证照、财务账册、合同等公司财物，双方因此发生纠纷。原告遂向本院提起诉讼。以上事实，有原、被告提交的公司营业执照、公司章程、章程修正案、协议书、公证书、公告、通知、委托书、说明、股东会决议、声明等及当事人的陈述在卷佐证。本院认为，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。公司董事、监事、高级管理人员应当按照公司章程的规定行使职权和履行义务。根据原告建超置业的公司章程，除聘任或解聘公司的经理由股东会行使以外，公司其余人员的聘任或者解聘由执行董事行使，因此，刘华作为原告的法定代表人、执行董事、经理，占有公司68.96%的股份，依据原告公司的章程，根据公司经营管理实际情况，以公司的名义提起诉讼，不违反法律规定。被告张小伟在原告发函要求其向公司移交经营管理权后仍拒不移交，占有公司的财务资料及账簿、有关证照及印章，违反了《公司法》对公司高级管理人员忠实、勤勉义务的有关规定，侵犯了原告公司的合法权益。故原告要求被告张小伟及其管理团队向公司移交经营管理权，终止管理经营事务，并且向公司返还公司章某、公司证照、财务账册、合同等公司财物的诉讼请求的事实成立，本院依法予以支持。被告张小伟提出他的聘任或解聘根据公司章程应由股东会决定，刘华作为执行董事，无权发布终止张小伟相关工作的决定，因此，对原告的此项请求法院应予驳回。本院认为，被告张小伟虽系原告公司原股东刘某和股东许某1聘任经营管理原告公司京城国际房地产开发项目，但其聘任公司股东会并未形成决议，究其实质被告张小伟是受公司法定代表人的委托，行使了公司经理的部分职权，是原告公司京城国际房地产开发项目的负责人，但在法律意义上并不是原告公司的经理，根据原告公司的章程，他的聘任或解聘不需要股东会形成决议，故被告张小伟的上述辩称，本院不予采纳。被告蒋建春、夏慧是受被告张小伟代表公司所聘人员，其履行章某和公司财务账册管理职责系接受被告张小伟指令，并未占有上述资料和章某，相关法律责任应由被告张小伟承担。原告公司要求被告蒋建春、夏慧承担返还责任，依据不足，本院不予支持。因此对被告蒋建春、夏慧的相关辩称，本院予以采纳。被告张小伟还辩称，2015年3月27日，原告江苏建超置业有限公司章程修正案的第五章第二十八条进行了修改，即股东会商议重大决策，必须经全体股东协商一致后方可执行，如有不同意见，则须记录在案，有待备查。因此，在股东许某1有不同意见的情况下，原告无权终止被告张小伟的经营管理职权。本院认为2015年3月27日原告建超置业章程虽然进行了修改，但是对股东会和执行董事的职权并没有进行修改，根据公司章程的规定，执行董事有权决定公司内部管理机构的设置和除经理以外的人员的聘任或解聘，因此，被告张小伟的上述辩称缺乏法律依据，本院不予采纳。被告张小伟提出本案应追加许某1为第三人，本院认为本案不是公司与股东之间的权益纠纷，被告的上述意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国公司法》第三条、第五条、第十一条、第一百四十七条、第一百四十八条和《中华人民共和国物权法》第三十四条的规定，判决如下：一、被告张小伟于本判决发生法律效力后七日内向原告江苏建超置业有限公司移交经营管理权。二、被告张小伟于本判决发生法律效力后七日内返还原告江苏建超置业有限公司所有的印章（公司行政印章、合同专用章、发票专用章、财务专用章、法定代表人个人印章）、公司证照（营业执照原件、银行开户许可证、房地产开发资质证书、房屋销售许可证）、公司自成立以来至今的所有财务账册（银行U盾及交易密码、公司资金在个人账户流转的账号及流水）、合同（所有的房屋销售合同）。三、驳回原告江苏建超置业有限公司对被告蒋建春、夏慧的诉讼请求。案件受理费80元，减半收取40元，由被告张小伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  王晓震二〇二〇年九月二十五日书记员  项晓娟