河南省淮滨县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1527民初2058号原告：郑珺，女，1972年9月28日生，汉族，市民，住淮滨县。原告：章金胜，男，1975年6月7日生，汉族，市民，住淮滨县。二原告委托代理人：廖树桐，男，系河南正声律师事务所律师。被告：淮滨县大勇房地产开发有限公司，住所地淮滨县防洪疏散通道西侧**，统一社会信用代码：914115277765356272.法定代表人：杨道坤，系该公司总经理。委托代理人：肖正海，男，系北京高文（郑州）律师事务所律师。委托代理人：高振杰，女，系北京高文（郑州）律师事务所律师。第三人：杨政，男，1967年9月10日生，汉族，市民，住广东省深圳市罗湖区。原告郑珺、章金胜与被告淮滨县大勇房地产开发有限公司（以下简称淮滨县大勇房地产公司）、第三人杨政民间借贷纠纷一案，本院2020年3月24日作出（2019）豫1527民初3156号民事判决。被告淮滨县大勇公司不服该判决，向河南省信阳市中级人民法院提起上诉。河南省信阳市中级人民法院于2020年6月17日作出（2020）豫15民终1618号裁定，发回重审。本院于2020年7月15日后，依法另行组成合议庭，于2020年9月9日公开开庭进行了审理。原告郑珺、原告章金胜及其委托代理人廖树桐、被告淮滨县大勇房地产开发有限公司的委托代理人肖正海、高振杰到庭参加诉讼。第三人杨政经传票传唤，无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。原告郑珺、章金胜向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告偿还原告借款本金525000元，利息120000元，合计645000元；2、依法判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年8月份，被告人在淮滨欣城项目的负责人杨政向二原告协商借款50万元，并允诺以淮滨欣城-新天地第9幢一层18号、25号商业用房作抵押，双方达成一致意见后，于2017年8月4日签订二份《商品房买卖合同》（编号淮1708040006、淮1708040007），该二份购房合同并在房管中心备案。2017年8月5日，原告郑珺借给被告10万元现金，被告方出具一收条，加盖被告印章，杨政在收条上签字；2017年8月7日原告章金胜通过银行转帐40万元，被告方向原告章金胜出具一收条，被告当时的会计汤浩然在收条上签字并加盖被告单位印章。2018年5月7日，原、被告经过结算，被告欠原告本息共计52.5万元。被告作《协议说明》，将所欠二原告借款本息52.5万元在5月7日写成当日借原告郑珺的现金，并承诺用新天地9幢18号、25号商铺作为此借款的抵押，未约定利息。于6月7日归还本金，逾期未归还本金，所抵押的房屋归郑珺本人所有。在协议说明上加盖被告印章，杨政在协议上签字。到期后，被告没有按期还款，只是在2018年8月给付利息55000元后，此后未支付任何款项。原告为维护自身合身合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。被告淮滨县大勇房地产公司辩称，1、答辩人与原告不存在真实的民间借贷关系。大勇公司从未实际收到过原告的任何钱款，现实生活中先打借条后收款或打完借条后没有收到款项的情况普遍存在，因此即便盖有公司的公章，但没有收到借款，也不能据此认定与大勇公司之间存在真实有效的借贷关系。2、杨政既不是公司股东又不是公司法定代表人，无权代表大勇公司对外借贷或使用公章，其私自借贷和擅自加盖公章的行为对大勇房地产公司不产生法律约束力。杨政暂时保管公章并不意味着有权利对外使用公章。杨政无权对外使用公章这一事实，郑珺和章金胜是知道或应当知道的，因此二人并非善意第三人，不能为其而牺牲大勇公司的合法权益。3、本案实为杨政的个人借贷，与大勇公司无关。（1）与原告协商借款事宜、出具《收条》、签署《协议说明》等具体借贷流程显示全是杨政一人操作的；（2）《商品房买卖合同》系杨政利用保管公章之便，背着大勇公司私自签订擅自为其个人借贷进行担保，并未经过大勇公司股东会决议授权；（3）至于最后杨政收没收到借款、借款本金究竟是多少、有没有约定利息、认不认可殷雪梅和汤浩然收到的款项就等同于他本人收到的借款、实际偿还了多少等等事实问题需要杨政、殷雪梅和汤浩然三人出庭方可查明。第三人杨政未陈述、未到庭。二原告为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：1、2017年8月5日、8月7日收条各一份，汇款凭证和取款凭证一份用以证明借款事实。2、商品房买卖合同二份及商品房备案证明二份用以证明被告以商品房为借款担保。3、协议说明一份用以证明被告承诺在2018年6月7日偿还原告借款525000元，并以原签订商品房买卖合同作为担保。4、淮滨县人民法院（2019）豫1527民初500号民事判决书一份，大勇房地产公司股东大会决议一份，证明杨政在2016年6月5日起全面负责淮滨县大勇房地产公司的管理。杨政的行为是职务行为。5、祝孟峰诉大勇房地产公司民事判决书二份及缴款凭证，证明汤浩然是当时大勇房地产的会计负责收购房款。6、曹立振民事判决书（2019）豫1527民初4314号判决书及缴款凭证一份、淮滨县人民法院（2019）豫1527民初4308号民事判决书一份，殷雪梅是大勇房地产公司的会计，也负责收大勇房地产公司的购房款。7、商品房买卖合同备案证明一份，2019年1月份被告在淮滨县房产管理部门备案的公章和原告出具的证据上的公章一致。该公章在2019年1月继续使用、有效。8、证人章某的证言。用以证明二原告借款的经过。被告淮滨县大勇房地产公司对原告提交的证据1有异议，提出收条的出具人杨政、汤浩然未到庭。无法核实收条的真实性，收条不是借条，无法确定是否为借款；没有转帐凭证，不能证明实际收到款项；收条不显示利息，应不支持利息。40万的汇款凭证的收款人与8月7日收条的出具人不相符，不能证明殷雪梅收到40万元就系汤浩然收到的。汤浩然不是大勇公司员工，也不是股东，更不是法定代表人，无权加盖大勇公司公章，大勇公司没收到款，对大勇公司无约束力。对证据2，对真实性无异议，但反映的内容不符合实际情况。该商品房买卖合同应属无效，并发非双方真实意思表示。对证据3有异议。提出2018年1月杨政已解除职务，没有权利在《协议说明》上加盖公司公章，该协议也注明无利息。该协议与两张收条中的50万元有矛盾。对证据4，对其真实性无异议，对内容有异议。淮滨县人民法院（2019）豫1527民初500号判决书已因再审而被中止执行，并发非生效判决，不能作为认定本案事实的证据。股东会议是无效的，不真实的。对证据5、6的真实性，证明目的有异议。该判决书是复印件无法确认真实性。该两份判决书没有确定汤浩然、殷雪梅是大勇公司的会计。对证据7，对其真实性无异议，对证据目的有异议。编号尾号3160的公章已于2018年1月前作废，不再使用。徐骏也不是公司法定代表人，备案证明上尾号为3160公章系杨政私自加盖的系杨政与他人恶意串通，故意损害大勇公司的利益。对证据8，不认可，其证言真实性弱，对原告不利的部分应采信。被告淮滨县大勇房地产公司提交如下证据：1、被告在工商局的变更登记；2、河南省信阳市中级人民法院民事裁定书（2020）豫15民再84号。二原告对被告提交的证据1，认为这是被告公司的内部行为，是转移避债的行为，对社会没公示、原告不知情。对证据2，的真实性、合法性无异议，对其证明目的有异议。杨政当时系被告公司的负责人，其行为是职务行为。经审理查明，2016年6月5日第三人杨政经淮滨县大勇房公司股东大会决议，由其全面负责大勇公司的各项管理（包括公司日常的经营管理、人事管理和财务管理），并授权其有签字确定公司经营管理正常财务支出的权力，有聘请和解聘公司经营管理人员、财务人员和法务人员的权力。2017年8月7日被告淮滨县大勇房地产公司的负责人杨政借原告章金胜40万元，郑珺10万元，口头约定月利息3分。其中40万通过银行转帐到被告指定的殷雪梅帐上，由被告公司财务人员汤浩然写一收条加盖被告公司的公章。郑珺的10万元，交付现金，由杨政写一收条，加盖被告公司公章，该借款以原、被告双方于2017年8月4日签订并备案的合同编号为淮1708040006、淮1708040007号商品房买卖合同为担保。2018年5月7日二原告与第三人杨政结算本息，双方达成《协议说明》：公司借二原告现金52.5万元，并以上述签订的两套商铺作为抵押，无利息，于6月7日归还。《协议说明》由杨政签字加盖被告公司公章。之后二原告自认于2018年8月收到被告支付的利息5.5万元，此后被告未再支付任何款项。本院认为，被告淮滨县大勇房地产公司借二原告郑珺、章金胜的款，有被告大勇公司的负责人杨政及财务人员汤浩然签字，公司盖章的收条为据，被告淮滨县大勇房地产公司为此又签订了备案登记的两间商铺作为借款的担保，被告淮滨县大勇房地产公司借二原告款之事实足以认定。2018年5月7日借款经办人杨政与二原告结算本息形成的协议说明，能够证实此时被告淮滨县大勇房地产公司仍欠二原告本息52.5万元。诉讼中二原告自认在此之后，被告归还利息5.5万元，由于《协议说明》中约定无利，该款应视为被告归还的本金，应从借款52.5万元中扣除。被告承诺于2018年6月7日归还，但到期后未归还，其应承担违约责任，以一年期贷款市场报价利率即年息3.85%计算资金占用期间的利息。被告淮滨县大勇房地产公司辩称借款是第三人杨政的个人行为与事实不符。第三人杨政在当时作为监事全面主持被告淮滨县大勇房地产公司的工作，其行为系职务行为，应由被告淮滨县大勇房地产公司承担民事责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十五条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告淮滨县大勇房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还原告郑珺、章金胜的借款47万元，并从2018年6月7日起以47万元为本金，年利率3.85%支付违约金至履行完毕止。二、驳回二原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10250元，由被告负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及预交上诉费凭证（收款单位：河南省信阳市中级人民法院账号46×××16开户行：兴业银行信阳分行），仅递交上诉状不递交上诉费预交凭证的，将在上诉逾期后按自动撤回上诉处理。并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  陈孝虹人民陪审员  曹立锐人民陪审员  邢建中二〇二〇年九月二十九日书 记 员  朱 军