四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0105民初4362号 原告：何天明，男，1966年1月11日出生，汉族，住成都市高新区。 被告：中铁二院成都物业服务有限公司，住所地：成都市金牛区通锦路****。 法定代表人：孟箭，总经理。 委托诉讼代理人：赵佳，女，1993年3月1日出生，汉族，住四川省彭州市，公司工作人员。特别授权。 被告：四川金沙人力资源开发管理有限公司，住所地：成都市青羊区清江中路**中国成都人力资源服务产业园****。 法定代表人：葛秀蓉，董事长。 委托诉讼代理人：张晗，女，1984年6月21日出生，汉族，住成都市锦江区，公司工作人员。特别授权。 原告何天明与被告中铁二院成都物业服务有限公司（简称中铁二院物业公司）、四川金沙人力资源开发管理有限公司（简称金沙公司）劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员程文适用小额诉讼程序公开开庭进行了审理。原告何天明，被告中铁二院物业公司的委托诉讼代理人赵佳，被告金沙公司的委托诉讼代理人张晗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何天明诉称，2019年7月5日，何天明入职中铁二院物业公司，额定作息8小时制，月工资3200元（成都市营门口社保大厦人力市场公告招聘），实际每天工作12小时（三班成两班）。2019年9月5日，公司要求填写离职表（公司长期在社保大厦人力市场公告招聘，欺诈劳动者工作3个月就辞退），劳动者不同意。中铁二院物业公司班长高远福要求何天明辞职、停止工作，秩序部主管范谍当众宣布：2019年9月5日不安排工作，让何天明走人。此后，范谍在电话中诱导何天明填写排除劳动权利的承诺书才能发工资，何天明不同意。同年9月8日晚，电话通知何天明按旷工处理。后来，金沙公司人力资源部门蒋瑛要求何天明于2019年9月20日离职。中铁二院物业公司自己设立派遣公司，制订排除劳动权利的承诺书、确认书，欺诈、胁迫签订劳动合同，不返还合同文本，严重侵害何天明合法权益。据此，何天明诉请人民法院判令：1.确认何天明与金沙公司在2019年7月5日至9月20日存在劳动关系；2.金沙公司支付何天明2019年7月26至9月5日工资4031元（2560元＋3200元/月÷21.75天×10天）；3.金沙公司支付何天明2个月双倍工资差额6400元（3200元/月×2个月）；4.金沙公司支付何天明2019年7月8日至9月5日延时工资7651元（3200元/月÷21.75天÷8小时×4小时/天×26天/月×2个月×200%）；5.金沙公司支付何天明代通知金3200元；6.金沙公司支付何天明违法解除劳动关系赔偿金6400元；7.金沙公司支付何天明2019年7月5日至9月5日休息日加班工资5297元（3200元/月÷21.75天×9天/月×2个月×200%）。 中铁二院物业公司辩称，认可仲裁裁决中确认的何天明在职与自行离职期间为2019年7月8日至9月5日。何天明月工资为1780元，中铁二院物业公司已按月足额支付何天明工资。中铁二院物业公司支付给何天明的工资中包含加班费。其中，2019年7月支付加班费1020元，8月支付加班费920元。根据劳动合同法第四十条的规定，本案不存在应支付代通知金以及违法解除劳动合同的情形。请求驳回何天明的诉讼请求。 金沙公司辩称，认可仲裁裁决确认的何天明与金沙公司在2019年7月8日至9月5日期间存在劳动关系以及何天明系自行离职的事实。何天明月工资为1780元，已按时足额支付。金沙公司与何天明签订了书面劳动合同，不应支付双倍工资的差额。金沙公司将何天明派遣至中铁二院物业公司工作，日常考勤由中铁二院物业公司负责。中铁二院物业公司在支付何天明的工资中已包含了加班费。本案不存在支付代通知金的情形。何天明系自行离职，金沙公司未违法解除与何天明的劳动合同。 经审理查明，2018年7月1日，中铁二院物业公司（甲方，发包方）与金沙公司（乙方，承包方）签订《劳务外包服务协议》。约定，甲方将客服部、秩序维护部、工程维修部、环境事务部、职能部门及生活服务中心项目的劳务外包给乙方；劳务外包期限从2018年7月1日至12月31日止。同年12月30日，中铁二院物业公司与金沙公司签订《变更协议》。约定，将《劳务外包服务协议》中劳务外包期限变更为2018年7月1日起至重新招投标后中标单位签署《劳务外包服务协议》和全部外包员工赔偿补偿后劳动关系终止之日止。 2019年7月8日，金沙公司（甲方）与何天明（乙方）签订《劳动合同》。主要约定，劳动合同期限自2019年7月8日至2021年7月7日止；乙方的工作岗位为夜班岗；乙方按甲方的要求，执行综合工时工作制度；乙方月工资为1780元等。劳动合同签订后，何天明被派遣至中铁二院物业公司从事保安工作。 2019年9月6日起，何天明未再前往中铁二院物业公司工作。 2019年9月6日、8日，中铁二院物业公司工作人员通过短信方式通知何天明返回工作岗位上班。 2019年9月17日，金沙公司工作人员通过短信方式告知何天明，因何天明已不在中铁二院物业公司上班，要求何天明于同年9月20日办理离职手续。 2019年9月6日，何天明向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：确认何天明与金沙公司在2019年7月8日至12月10日存在劳动关系，金沙公司支付何天明2019年7月26至9月5日工资差额2115元、2019年7月8日至9月5日期间未签订劳动合同双倍工资差额6400元、2019年7月8日至9月5日延时工资7651元、代通知金3200元、违法解除劳动关系赔偿金6400元、2019年7月5日至9月5日休息日加班工资5297元。2020年1月2日，该委作出成青劳人仲委裁字（2020）第51号仲裁裁决书，裁决：何天明与金沙公司于2019年7月8日至9月5日期间存在劳动关系；金沙公司支付何天明2019年7月差额工资129元、2019年7月8日至9月5日延时加班工资2075元、休息日加班工资2700元；驳回何天明的其他仲裁请求。何天明不服，遂起诉来院。 另查明：1.2019年7月8日至9月5日期间，何天明在7月17日、18日，8月5日、7日、10日、20日、23日，9月2日休息，其余时间正常工作，工作时间为12小时/天。2.工资条显示，何天明7月工资1050.58元：基本工资1780元+加班工资1020元-其他扣款1456元（应发工资1344元）-扣除个人社保293.42元，8月工资1916.58元：基本工资1780元+加班工资920元+全勤奖50元-其他扣款540元（应发工资2210元）-扣除个人社保293.42元。银行交易流水明细显示，金沙公司于2019年8月9日向何天明支付7月工资1050.58元，于2019年9月10日分两笔向何天明支付8月工资1966.58元。何天明对上述实发工资中已代扣代缴社会保险费个人缴纳部分293.42元无异议。3.金沙公司未支付何天明2019年9月1日至5日工资。4.中铁二院物业公司的招聘广告载明，秩序维护员月工资为2700元至3500元。 上述事实有劳务外包服务协议、变更协议、劳动合同、短信截图、工资条、中国银行交易流水明细清单、招聘广告、仲裁裁决书、送达证明及当事人陈述等证据在案为证。 本院认为，一、关于劳动关系存续期间及工资标准。金沙公司认可与何天明在2019年7月8日至9月5日期间存在劳动关系，对此本院予以确认。何天明在本案中主张2019年7月5日至7日与金沙公司存在劳动关系，因未经仲裁前置程序，本院不予处理。因何天明从2019年9月6日起未再前往中铁二院物业公司工作，其要求确认2019年9月6日至20日与金沙公司存在劳动关系因无事实依据，本院不予支持。中铁二院物业公司的招聘广告仅具要约性质，且何天明系与金沙公司建立劳动关系，故何天明提交的证据不足以证明月工资标准为3200元。根据劳动合同约定及何天明工资实际发放情况，本院确认何天明月工资标准为1780元。二、关于2019年7月26日至9月5日的工资差额及2019年7月8日至9月5日期间延时加班费。根据劳动合同法第五十八条、第六十二条的相关规定，劳务派遣中，劳动者的正常工资由派遣企业支付，加班费、绩效奖金及相关福利待遇由用工单位支付。但用工单位不按时足额支付，给派遣劳动者造成损害的，派遣劳务单位和用工单位承担连带责任。何天明的工资应由金沙公司支付，加班费应由金沙公司、中铁二院物业公司连带支付。何天明2019年7月26日至31日出勤6天，可主张工资491.03元（1780元/月÷21.75天×6天），金沙公司仅支付何天明7月工资324元（1344元-1020元），金沙公司应向何天明支付2019年7月26日至31日期间工资差额167.03元（491.03元-324元）；何天明2019年8月可主张工资1780元，金沙公司仅支付1340元（2210元+50元-920元），应补足差额部分440元（1780元-1340元）；何天明2019年9月1日至5日可主张工资327.36元（1780元/月÷21.75天×4天）。故金沙公司应向何天明支付2019年7月26日至9月5日的工资差额934.39元（167.03元+440元+327.36元）。何天明2019年7月8日至31日工作264小时（22天×12小时/天），2019年8月工作312小时（26天×12小时/天），2019年9月1日至5日工作48小时，即2019年7月8日至9月5日期间合计延时加班290.72小时（264小时＋312小时＋48小时-166.64小时/月×2个月），金沙公司、中铁二院物业公司应向何天明连带支付延时加班费4461.05元（1780元/月÷21.75天÷8小时×290.72小时×150%），扣除已支付加班费1940元，金沙公司、中铁二院物业公司还应向何天明连带支付延时加班费2521.05元。因何天明只主张由金沙公司支付延时加班费，本院按何天明的主张予以确认。三、关于休息日加班费。金沙公司与何天明签订的劳动合同约定何天明所在工作岗位执行综合计算工时制，故何天明主张2019年7月5日至9月5日期间休息日加班费的诉讼请求，因无法律依据，本院不予支持。因仲裁裁决金沙公司向何天明支付2019年7月8日至9月5日期间休息日加班工资2700元后，金沙公司未提起诉讼，应视为对该项裁决的认可，本院予以确认。四、关于未订立书面劳动合同二倍的工资。因金沙公司与何天明签订了书面劳动合同，故对何天明的该项诉讼请求因无事实依据，本院不予支持。五、关于代通知金与违法解除劳动合同的赔偿金。何天明于2019年9月6日起未再前往用工单位工作，其主张系中铁二院物业公司要求离职，但未举证予以证明，且在用工单位通知返岗后仍拒绝返岗，应视为何天明自行离职。何天明要求金沙公司支付代通知金以及违法解除劳动合同赔偿金因无事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百七十一条之规定，判决如下： 一、何天明与四川金沙人力资源开发管理有限公司于2019年7月8日至9月5日期间存在劳动关系； 二、四川金沙人力资源开发管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向何天明支付2019年7月26日至9月5日期间工资差额934.39元； 三、四川金沙人力资源开发管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向何天明支付2019年7月8日至2019年9月5日期间的延时加班费2521.05元、休息日加班费2700元； 四、四川金沙人力资源开发管理有限公司无需向何天明支付未订立书面劳动合同二倍的工资6400元、代通知金3200元、违法解除劳动合同赔偿金6400元。 如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取为5元，由四川金沙人力资源开发管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员 程 文 二〇二〇年九月四日 书记员 李燕婷