宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2020）宁0105民初413号原告：宁夏富乐德石英材料有限公司。法定代表人：贺某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：金某，宁夏兴业律师事务所律师。委托诉讼代理人：李某1，宁夏兴业律师事务所律师。被告：山东福源设备安装有限公司。法定代表人：张某1，该公司董事长。委托诉讼代理人：李某2，宁夏北民太德律师事务所律师。被告：张某2，住宁夏银川市。原告宁夏富乐德石英材料有限公司（以下简称富乐德公司）与被告山东福源设备安装有限公司（以下简称山东福源公司）、张某2建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，分别于2020年4月17日、2020年8月13日公开开庭进行了审理。原告富乐德公司的委托诉讼代理人金某，被告山东福源公司的委托诉讼代理人李某2，被告张某2到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。富乐德公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认富乐德公司与山东福源公司签订的《建筑安装工程承包合同》解除；2.判令山东福源公司、张某2向富乐德公司返还已支付的工程价款421404.25元，及上述款项产生的利息20850.73元（按照银行同期贷款利率，自2018年11月30日付款之日起计算至2019年12月10日），并按照银行同期贷款利率支付利息至本案全部款项支付之日；3.山东福源公司、张某2向富乐德公司支付逾期交工违约金359971.6元（按照合同总价款的20%计算）,以上共计：802226.58元；4.本案诉讼费、保全费、鉴定费等费用由山东福源公司、张某2承担。事实及理由：2018年10月8日，富乐德公司与山东福源公司签订《建筑安装工程承包合同》一份，约定富乐德公司将富乐德石英砂厂房吊顶改造工程发包给山东福源公司负责施工建设。工程总造价为1799858元，富乐德公司应当在合同签订后支付合同总价款40%作为工程备料款，在项目施工完成总面积80%后支付合同总价款40%的进度款，项目竣工验收合格后支付总价15%的工程款，预留5%的工程款作为质保金。涉案工程应于2019年1月15日竣工。合同另约定山东福源公司未按照合同约定日期竣工的，每逾期一天，应向富乐德公司支付合同总价款5%的违约金。张某2为涉案工程项目的实际施工人。合同签订后，富乐德公司依约向山东福源公司支付40%的工程备料款719943元，山东福源公司在进行部分施工后不再进行施工，致使富乐德公司的厂房迟迟不能使用。截止起诉前，山东福源公司实际完成的施工量不足合同内工程总量的25%，为了防止损失扩大，富乐德公司于2019年7月12日向山东福源公司发出《通知函》要求解除双方签订的合同，山东福源公司至今未提出有效异议。综上，山东福源公司、张某2经多次催告不履行合同义务继续施工的行为构成违约，以实际行为表明不履行合同，给富乐德公司造成持续损失。现富乐德公司为了维护自己的合法权益诉至法院，请求判如所请。山东福源公司辩称，山东福源公司不同意解除合同并要求继续履行合同。因为富乐德公司违约没有足额支付备料款，致使工程无法顺利完工，山东福源公司于2019年6月向富乐德公司出具了发票要求支付备料款及进度款项，但富乐德公司均拒不支付。山东福源公司将提起反诉，要求富乐德公司赔偿因停止施工给山东福源公司造成的损失。截止目前，山东福源公司仍有10万元的材料滞留在富乐德公司的厂区内。张某2辩称，富乐德公司所述的事实及理由不属实。因为张某2并没有与富乐德公司签订过任何施工合同，富乐德公司要求张某2承担责任没有事实和法律依据。张某2只是山东福源公司的职工，受雇于山东福源公司在涉案工地上干活。同时，张某2并没有收到富乐德公司支付的任何款项，不存在返还工程款的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。富乐德公司提交的AQMN-GCJ-20181008《建筑安装工程承包合同》一份、FTSN-GCJ-2018009《建筑安装工程承包合同》一份、《工程造价报告书》一份、《电子银行承兑汇票、《交通银行电子回单》各一张、《告知函》两份、《通知函》一份、《律师函》一份、《公证书》一份、《司法鉴定意见书》一份及相关邮件发送截图，具有真实性、合法性、关联性，对这些证据的证明力予以确认。富乐德公司提交的法定代表人授权委托书、《违章处罚通知书》及照片，因与本案无关，故对这些证据的证明目的不予采信。山东福源公司提交的《告知函》及发票，具有真实性、合法性、关联性，对该证据的证明力予以确认。山东福源公司提交的《工程附议函》因系复印件，富乐德公司不予以认可，故对该证据的证明目的不予采信。张某2向法庭提交的《发货清单》一张、《销货清单》两张、微信截图一份，因无法证明其证明目的，本院不予采信。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月，富乐德公司与山东福源公司签订《建筑安装工程承包合同》一份，约定富乐德公司将富乐德石英砂厂房吊顶改造工程交由山东福源公司施工，工程造价为总包干价1799858元；富乐德公司在合同签订后支付合同总价款40%作为工程备料款，在项目施工完成改造总面积80%后支付合同总价40%的进度款，即719943元，项目竣工验收合格后支付合同总价15%的工程款，即269979元，预留合同总价5%作为质保金；开竣工日期为2018年10月15日至2019年1月15日。该合同同时约定，由于山东福源公司责任未按合同规定的内容和日期竣工（以竣工验收合格日起计算），每逾期一天，应偿付富乐德公司按合同总价款5%的逾期违约金。2018年11月29日，富乐德公司分别向山东福源公司支付工程款295224.33元和424718.67元。2019年4月9日，富乐德公司向山东福源公司发送《告知函》一份，“贵司所承揽的我司富乐德石英砂厂房吊顶改造工程（合同编号AQMN-GCJ-20181008),此工程合同于2018年10月签订，按目前现状只完成工程量的15%-20%，期间我司已按照合同约定支付贵司合同总价40%为工程备料款（预付款）；经多次与贵司委托人洽谈，但未给出明确的材料到厂时间。根据此项目合同中第二条第一款，贵司已严重违约。现我司要求必须于2019年4月15日前完成合同内所约定的指定区域的施工。如贵司再次出现一个工作日内不予回复的情况，我司将默认贵司放弃此工程项目的施工，同时我司将起诉至当地法院要求退还已付工程款项并由贵司承担由于此工程延误对我司造成的一切经济损失。”2019年4月9日，山东福源公司法务部向富乐德公司发《告知函》一份，“富乐德公司后称甲方与我公司山东福源设备安装有限公司后简称乙方签订的（合同编号AQMN-GCJ-20181008),此工程合同于2018年10月8日签订，合同工期自签订之日起90天内完工交付甲方使用。我方进入场地施工，因甲方预付款未按合同签订约定给予乙方支付，导致我公司人员安排怠工，材料费上涨带来的损失，请求甲方给予补偿合同总价款的百分之十五，经过乙方多次催要甲方预付款，甲方于2018年12月27日才给支付合同约定总价百分之四十工程款，给乙方造成严重损失。在乙方完成合同总面积百分之五十时，甲方又一次要求乙方等甲方通知才能入场施工，直到2019年3月份才通知甲方去配合甲方施工。在这期间我公司组织施工队一直等待通知复工，自2019年1月10日至3月15日，其中两个月怠工费请甲方予以补偿。工费15万元，及材料上浮费合同总价百分之五。因甲方未按合同约定对乙方履行义务，现乙方特此告知，请甲方给予乙方适当赔偿，完成所有工程内容。如甲方不与乙方赔偿损失，乙方将以法律程序提起诉讼。”2019年4月29日，富乐德公司向山东福源公司发《律师函》一份，要求山东福源公司在接到律师函后，立即安排物资及人员，最迟于收到律师函后30日完成合同后续工程，以尽力弥补给富乐德公司造成的损失扩大化等相关内容。2019年6月14日，山东福源公司向富乐德公司开具价值1439886元的发票两张。2019年7月12日，富乐德公司向山东福源公司发送《通知函》一份，内容为截止2019年7月11日后续施工材料，山东福源公司仅到场少量材料。期间，山东福源公司的委托人多次要求富乐德公司生产车间进行停产准备施工，但富乐德公司多次停产后山东福源公司均未组织施工，经富乐德公司造成经济损失，现富乐德公司正式通知山东福源公司解除合同。2019年7月22日，银川市国信公证处应富乐德公司的申请，对山东福源公司完成的涉案工程的现状进行证据保全并出具公证书一份。本案在审理过程中，因双方对涉案工程已完工的工程量产生争议较大,故富乐德公司于2020年4月17日申请对涉案工程的施工部分进行工程造价鉴定。经本院委托宁夏华恒信工程咨询有限公司进行鉴定，宁夏华恒信工程咨询有限公司于2020年7月10日出具工程造价鉴定意见书，鉴定意见为涉案工程依据公证员记录的吊顶情况，记算相应已完工程造价金额为298538.75元。另,本案在审理过程中,山东福源公司当庭认可张某2系其公司职工。现涉案工程的未完工部分富乐德公司已交由他人施工。本院认为，富乐德公司与山东福源公司签订的《建筑安装工程承包合同》，是双方当事人的真实意思表示,且不违反法律法规的强制性规定,合法有效,双方均应本着诚实信用的原则按照合同约定履行相应的义务。但在合同履行过程中，双方产生纠纷，山东福源公司在收到富乐德公司支付的40%工程备料款后未及时施工，致使富乐德公司多次发出《告知函》、《律师函》及最后解除合同的《通知函》，而山东福源公司在收到富乐德公司发出解除合同的通知后，并未在法定期限内提出异议，故双方的合同已于2019年7月12日解除。合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，根据履行情况及合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案在双方对已完工的工程量争议较大的情况下，根据公证处的证据保全，鉴定机构作出的鉴定意见书合法有效，山东福源公司应向富乐德公司退还已支付的工程款为421404.25元（719943元-298538.75元）。富乐德公司要求山东福源公司支付利息的诉讼请求，亦具有事实及法律依据，但数额参照同期银行贷款利率4.75%从2019年7月13日计算至2019年8月19日应为2083.93元（421404.25元×4.75%÷365天×38天）；按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1年期4.25%从2019年8月20日计算至2019年12月10日应为5544.64元（421404.25元×4.25%÷365天×113天）。2019年12月11日起的逾期付款利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1年期4.25%计算至本判决确定的给付之日止。关于违约金，在涉案工程未完成施工及竣工验收涉案合同已被解除的情况下，富乐德公司要求支付逾期交工违约金的诉求不符合双方之合同约定，故对富乐德公司的该项诉讼请求，本院不予支持。因山东福源公司当庭自认张某2系其公司的职工，故依据相关法律规定，张某2在本案中不承担民事责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第三款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、宁夏富乐德石英材料有限公司与山东福源设备安装有限公司于2018年10月签订的《建筑安装工程承包合同》于2019年7月12日解除；二、山东福源设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内向宁夏富乐德石英材料有限公司返还工程款421404.25元，支付利息7628.57元，以上共计429032.82元;2019年12月11日起的逾期付款利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1年期4.25%计算至本判决确定的给付之日止;三、驳回宁夏富乐德石英材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11822元，由山东福源设备安装有限公司负担6322.44元，宁夏富乐德石英材料有限公司负担5499.56元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 朱晓霞人民陪审员 韦晓凤人民陪审员 祁小红 二〇二〇年九月一日（法官助理 沈江琴书记员 海宁梅附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。