江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初1360号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人项凯昇，男，1995年1月19日生，汉族，大专文化，无业，住江阴市，户籍所在地江阴市。2019年9月4日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年10月3日被该局取保候审。辩护人钱小芳，江苏高广律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检一部刑诉〔2020〕1250号起诉书指控被告人项凯昇犯开设赌场罪以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2020年6月30日立案，同年7月12日转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年8月14日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员费春霞出庭支持公诉，被告人项凯昇及辩护人钱小芳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年5月，王某（另案处理）伙同深圳大象互动网络科技有限公司负责人刘某（另案处理）等人经事先合谋，由深圳大象互动网络科技有限公司负责开发“大象无锡麻将”软件组织他人进行网络赌博，王某负责进行推广并发展下线代理，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与王某及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。参赌人员通过充值获取游戏“钻石”，进入网络赌场“房间”内，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群里发红包进行结算的方式进行赌博。各级代理利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过收发微信红包方式结算赌资。被告人项凯昇于2018年6月至2019年1月，由薛某发展为“大象无锡麻将”的二级代理，利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件,采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，被告人项凯昇按50%的比例抽取“大象无锡麻将”直属赌客充值金额，按5%的比例抽取“大象无锡麻将”下级代理非直属赌客充值金额，涉及参赌人员充值金额共计人民币17000余元，可获利人民币8818.5元，被告人项凯昇使用微信号为“xks2201289710”的微信已提现人民币8294.32元。被告人项凯昇于2019年9月4日主动至江阴市君山派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。案发后，被告人项凯昇退出违法所得共计人民币8150元。检察机关就上述指控提供了相应证据予以证明。公诉机关认为，被告人项凯昇伙同他人以营利为目的，利用网络共同开设赌场，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人项凯昇具有从犯、自首的从轻处罚情节，建议对其判处有期徒刑十个月，并处罚金。被告人项凯昇对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人钱小芳提出的辩护意见是：被告人项凯昇系自首、从犯，自愿认罪认罚，获利较少，已退出大部分赃款，系初犯、偶犯，无前科劣迹，综上建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2018年5月，王某（另案处理）伙同深圳大象互动网络科技有限公司负责人刘某（另案处理）等人经事先合谋，由深圳大象互动网络科技有限公司负责开发“大象无锡麻将”软件组织他人进行网络赌博，王某负责进行推广并发展下线代理，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与王某及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。参赌人员通过充值获取游戏“钻石”，进入网络赌场“房间”内，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群里发红包进行结算的方式进行赌博。各级代理利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过收发微信红包方式结算赌资。被告人项凯昇于2018年6月至2019年1月，由薛某发展为“大象无锡麻将”的二级代理，利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件,采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，被告人项凯昇按50%的比例抽取“大象无锡麻将”直属赌客充值金额，按5%的比例抽取“大象无锡麻将”下级代理非直属赌客充值金额，涉及参赌人员充值金额共计人民币17000余元，可获利人民币8818.5元，被告人项凯昇使用微信号为“xks2201289710”的微信已提现人民币8294.32元。被告人项凯昇接公安机关的通知后于2019年9月4日至江阴市君山派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。案发后，被告人项凯昇退出违法所得共计人民币8150元，现暂扣于江阴市公安局。在本案审理期间，被告人项凯昇退出违法所得人民币144.32元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据加以证明：微信转账记录、合作协议等书证，证人刘某、柳某、周某等人的证言笔录，四川神琥司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，辨认笔录及照片、检查笔录，电子数据，人口信息及刑事案件侦破经过等，足以认定。本院认为，被告人项凯昇伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为确已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关的指控成立。辩护人钱小芳当庭提出的辩护理由和意见，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。被告人项凯昇在共同犯罪中起次要作用，系从犯；其归案情形符合自首的法律规定，系自首，愿意接受处罚，对其予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议基本适当。根据被告人项凯昇的犯罪情节、悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人项凯昇犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币八千二百元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。二、被告人项凯昇退缴在案的违法所得人民币144.32元，予以没收，上缴国库。扣押在公安机关的违法所得人民币8150元，由公安机关予以没收，上缴国库。扣押的手机1部，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  顾亚平人民陪审员  刘圣凤人民陪审员  朱建蕾二〇二〇年九月十八日书 记 员  蒋丽燕附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。2.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。(二)如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。3.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。