湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初7319号原告：湖南省中小企业融资担保有限公司（曾用名：湖南省中小企业信用担保有限责任公司），住所地湖南省长沙市芙蓉区五一大道**湖南投资大厦**。法定代表人：李文武，董事长。委托诉讼代理人：李鑫，北京德恒（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄耀华，北京德恒（长沙）律师事务所实习律师。被告：衡阳县西渡镇一诺纸业批发部，经营场所湖南省衡阳县西渡镇槐花社区高丰小区能人楼。经营者:梁松，男，1978年12月5日出生，汉族，户籍地广西宾阳县。被告:梁松，男，1978年12月5日出生，汉族，户籍地广西宾阳县。被告:凌垚，女，1977年1月2日出生，汉族，户籍地广西宾阳县。被告：谭咸兵，男，1976年8月27日出生，汉族，户籍地湖南省衡阳县。原告湖南省中小企业融资担保有限公司(以下简称原告)与被告衡阳县西渡镇一诺纸业批发部（以下简称被告一诺批发部）、梁松、凌垚、谭咸兵追偿权纠纷一案，本院于2020年7月24日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月20日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李鑫、黄耀华到庭参加了诉讼。被告一诺批发部、梁松、凌垚、谭咸兵经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告一诺批发部偿还原告代其向中国建设银行股份有限公司衡阳市分行偿还的款项784204元，并按代偿金额的日万分之六向原告支付代偿之日起至实际清偿之日止的垫款利息；2.判令被告一诺批发部支付原告违约金1000000元（根据委托担保协议第六条约定，按担保金额的10%计算）；3.判令被告一诺批发部、梁松、凌垚、谭咸兵支付原告为实现担保债权所产生的律师费35368.16元；4.判令被告梁松、凌垚对被告一诺批发部的上述所有债务承担连带清偿责任；5.判令原告对被告谭咸兵提供抵押的位于湖南省衡阳市珠晖区××号××栋××房（产权证号：衡房权证珠晖区字第0××**，他项权证号：湘20**衡阳市不动产证明第**）的房产享有优先受偿权；6.本案全部诉讼费用由五被告共同承担。事实与理由：2017年5月，被告一诺批发部与原告签订《委托担保协议》，约定原告为被告一诺批发部向银行或其他金融机构申请融资或履行合同协议最高额1000000元的贷款及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用提供担保，担保期间自2017年5月26日至2022年5月26日；如果被告一诺批发部不能按期清偿债务，造成原告垫款代偿的，则被告一诺批发部须向原告支付担保金额10%的违约金、按原告所垫款项的万分之六支付垫款利息外，被告一诺公司和反担保方须另按照相关合同约定偿还原告代偿所垫款项以及原告为实现债权所发生的其他费用。据此，被告梁松、凌垚与原告签订了《保证反担保合同》，为被告一诺批发部原告提供连带保证反担保责任，担保范围为债权本金及相应的利息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。同时，被告谭咸兵与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，将其名下的房屋作为抵押。2018年7月，被告一诺批发部与中国建设银行股份有限公司衡阳市分行营业部签订《人民币流动资金贷款合同》，贷款金额900000元，借款期限为2018年7月至2019年7月。原告按《委托担保协议》的约定提供了连带责任保证，保证期间为主合同最后一期债务履行期限届满之日后两年止。因被告一诺批发部不能偿还建设银行900000元贷款本金及利息，原告履行了保证责任，代被告一诺批发部偿还贷款本息784204元。此后，原告多次向被告一诺批发部追偿未果，被告梁松、凌垚、谭咸兵亦未履行反担保责任。原告为维护原告自身合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告一诺批发部、梁松、凌垚、谭咸兵均未到庭，无答辩。经审理查明：被告梁松、凌垚于2001年2月27日登记结婚。2017年5月，被告一诺批发部（甲方、担保申请人）与原告（乙方、担保人）签订一份《委托担保协议》（编号：SZX0620170138），主要约定：1.乙方同意在最高额度本金1000000元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等范围内为甲方提供担保。甲方在2017年5月26日至2022年5月26日期间与受益人签订的借款合同或其他融资授信合同均属于乙方担保的主合同，但受益人授信的具体期限不受上述期限的限制。甲方在上述期限内办理的非融资业务经乙方同意担保的（含分离式保函），亦属于乙方的担保范围。2.在乙方与受益人签订担保合同或者乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须提供令乙方满意且符合乙方安全边际要求的包括但不限于甲方主要负责人连带责任保证，不动产与动产抵押、动产质押、权利质押、企业或个人保证等一项或多项合法有效组合反担保。3.在乙方与受益人签订担保合同或者乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须按乙方要求向乙方交纳担保金额10%的违约诉讼准备金，该准备金质押给乙方，不计利息。若甲方未按主合同约定履行义务或者申请财产保全措施给被申请人造成损失的，乙方有权在不通知甲方的情况下扣划该准备金用于履行主合同付款义务或者偿还乙方代偿款及费用（包括诉讼费、仲裁费、律师费、执行费、评估拍卖费、差旅费、担保费等），无需甲方另行授权。4.一旦乙方担保的甲方债务出现逾期，造成由乙方垫款代偿的，则甲方除须向乙方支付担保金额10%的违约金、按乙方所垫款项每日万分之六支付垫款利息外，甲方和/或反担保方另须按照相关合同的约定履行相应义务，偿还乙方代偿款项。5.乙方为实现担保追偿权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、公告费、执行费、拍卖费、评估费等）由甲方和/或反担保方承担，其中律师费为诉讼费的数额的30%以下（含），具体比例由乙方确定。2017年5月，被告谭咸兵（甲方、抵押人）与原告（乙方、抵押权人）、被告一诺批发部（丙方、担保申请人）签订《最高额抵押反担保合同》（编号：ＳＺＸ0620170138），主要约定：1.为确保丙方与受益人所签订的主合同项下的丙方的义务得到切实履行，乙方与受益人所签订的担保合同、乙方向受益人出具的保函或担保书、乙方与丙方所签订的《委托担保协议》项下的乙方的权益得到切实保障，甲方愿意以其有处分权的财产为丙方融资或者全面履约或申请财产保全向乙方提供抵押反担保，乙方经审查同意接受甲方的抵押反担保。2.担保合同指2017年5月26日至2022年5月26日期间乙方与受益人签订的全部担保合同（包括保证、抵押、质押合同，不论其名称如何）或乙方在主合同中签署的担保条款，保函或担保书指2017年5月26日至2022年5月26日期间乙方为丙方提供担保而向受益人出具的全部保函或担保书（不论其名称如何）。3.乙方所保证的丙方履行债务的期限指2017年5月26日至2022年5月26日期间乙方为丙方提供担保对应的主合同所确定的期限。4.本抵押反担保的范围包括担保合同、保函或担保书及《委托担保协议》项下的主债务本金、利息、透支利息、复利、罚息、担保费、垫款利息、乙方为实现债权而发生的费用（包括但不仅限于诉讼费、仲裁费、公告费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、律师费等）以及违约金、损害赔偿金等所有其他应付费用（以下简称担保债权），其中律师费为诉讼标的数额的30%以下，具体比例由乙方确定。5.甲方同意：乙方债权同时接受债务人或第三人提供的抵押或质押反担保的，乙方有权自行决定行使权利的顺序，并要求甲方立即承担反担保责任而无需先行行使其他担保物权，乙方放弃其他担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，甲方仍按本合同约定承担反担保责任。6.该笔抵押担保主债权1000000元中的580000元，不足部分以其他形式担保，债权确定期间为2017年5月26日至2022年5月26日。7、提供的抵押物为被告谭咸兵名下位于衡阳市珠晖区××号××栋××房（产权证号：衡房权证珠：衡房权证珠晖区字第0××**17年7月5日办理了抵押登记手续，登记的最高债权数额为580000元。2018年5月26日，被告梁松、凌垚（甲方、保证反担保人）与原告（乙方、担保人）、被告一诺批发部（丙方、担保申请人）签订《保证反担保合同》，约定：甲方愿意为丙方融资或者全面履约或者向人民法院申请财产保全向乙方提供保证反担保；在受益人向乙方追偿的全部代偿款项中，甲方提供反担保的最高额度为本金900000元及相应利息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；保证方式为连带责任保证，保证反担保的范围包括：担保合同、保函或担保书及《委托担保协议》项下的主债务本金、利息、透支利息、复利、罚息、担保费、垫款利息、乙方为实现债权而发生的费用（包括但不仅限于诉讼费、仲裁费、公告费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、律师费等）以及违约金、损害赔偿金等所有其他应付费用（以下简称担保债权），其中律师费为诉讼标的数额的30%以下，具体比例由乙方确定；保证期间为乙方与受益人签订担保合同或者乙方向受益人出具保函或担保书之日起至担保合同、保函或担保书约定的乙方担保的主债务履行期满后四年止；担保合同指2018年5月26日至2023年5月26日期间乙方与受益人签订的全部担保合同（包括保证、抵押、质押合同，不论其名称如何）及乙方在主合同中签署的担保条款，保函或担保书出具时间同上；甲方同意：乙方债权同时接受债务人或第三方提供的抵押或质押反担保的，乙方有权自行决定行使权利的顺序，并要求甲方立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权，乙方放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，甲方仍按本合同约定承担保证反担保责任。2018年7月，被告一诺批发部（甲方、借款人）与中国建设银行股份有限公司衡阳市分行营业部（乙方、贷款人）签订《人民币流动资金贷款合同》【编号：建衡营流（2018）第0718号】，约定：甲方向乙方借款900000元；借款用于日常生产经营周转；借款期限为一年，自2018年7月至2019年7月；合同利率为浮动利率，即LPR利率加233.6基点（1基点+0.01%，精确至0.01基点），并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止每12个月根据利率调整日前一个工作日的LPR利率以及上述加/减基点数调整一次。利率调整日为起息日在调整当月的对应日，当月没有起息日的对应日的，则当月最后一日为利率调整日；LPR利率指合同生效日前一个工作日中国建设银行股份有限公司一年期人民币贷款基础利率；按月结息，结息日固定为每月的20日；甲方应在结息日前支付到期利息，首次付息日为贷款发放后的第一个结息日，最后一次还款时，利随本清；还本计划：2018年10月21日归还100000元、2019年1月21日归还100000元；2019年4月21日归还100000元、2019年7月20日归还600000元。2018年7月，原告（甲方、保证人）与中国建设银行股份有限公司衡阳市分行营业部（乙方、债权人）签订《保证合同》【编号：建衡营保（2018）第0718号】，约定：为确保被告一诺批发部与乙方签订的编号为建衡营流（2018）第0718号的《人民币流动资金贷款合同》的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证，保证的范围包括主合同项下本金900000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用；保证期间为自合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年。中国建设银行股份有限公司衡阳市分行营业部后依约向一诺批发部发放了贷款900000元。因一诺批发部未能按约偿还，原告于2019年10月25日向中国建设银行股份有限公司衡阳市分行营业部代偿了784204元。原告因追偿前述款项未果，遂于2020年7月24日向本院提起诉讼。原告为实现本案债权，与北京德恒（长沙）律师事务所签订《民事委托代理合同》，并在华安财产保险股份有限公司湖南分公司购买了诉讼财产保全责任保险，为此支付保险费919.57元。案件审理过程中，原告于2020年9月28日向本院提交一份《关于违约诉讼保证金的说明》，载明一诺批发部于2017年6月8日向原告支付了违约诉讼保证金100000元，冲抵代偿款后，原告实际的代偿款为684204元。以上事实，有《委托担保协议》、《保证反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、《人民币流动资金款项合同》、《保证合同》、《担保代偿证明》、《民事代理合同》、房屋所有权证、不动产登记证明、保险服务发票、《关于违约诉讼保证金的说明》及当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为:一、关于原告主张的代偿款项及利息、违约金、律师费。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，原告根据与被告一诺批发部签订的《委托担保协议》及与中国建设银行股份有限公司衡阳市分行营业部签订的保证合同，为被一诺批发部的相应借款承担连带责任保证，并代偿相关借款本息，原告有权向作为债务人的被告一诺批发部追偿。原告代被告向中国建设银行股份有限公司衡阳市分行营业部偿还借款本息，是原告履行《委托担保协议》约定义务的行为，原告要求被告一诺批发部偿还相关代偿款项及相应垫款利息，符合双方约定和法律规定，本院予以支持。扣减一诺批发部支付的违约诉讼保证金100000元后，被告一诺批发部应偿还原告代其向中国建设银行股份有限公司衡阳市分行营业部支付的借款本息684204元及垫款利息（以684204元为基数，按日万分之六的标准自2019年10月25日起计算至实际清偿之日止）。原告诉请被告一诺批发部支付100000元违约金，本院认为，违约金是指合同双方事先在合同中约定，一方违反合同时向另一方支付的一定数额的金钱，是具有惩罚和补偿的性质。本案中，被告一诺批发部未能及时还款，给原告造成的直接损失就是资金占用期间的利息损失，本院已按原告代偿款日万分之六的标准支持了原告垫款利息损失，故本院对原告主张的违约金100000元诉讼请求，不予支持。原告要求被告一诺批发部支付其因实现债权而产生的律师费35368.16元，虽有合同依据，但根据原告提供的《民事委托代理合同》无法确定其代理方式及代理费用，且未提供代理费发票和转款凭证，无法证明代理费用已实际发生，故对原告该项请求，因证据不足，本院不予支持，原告可待实际发生后另行主张。二、关于原告主张的抵押担保物权。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，以房屋作为抵押物的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。再据《中华人民共和国物权法》第二百零三条的规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。本案中，被告谭咸兵以其名下位于衡阳市珠晖区××号××栋××房（产权证号：衡房权证珠：衡房权证珠晖区字第0××**人的一诺批发部提供最高额抵押反担保，债权数额为580000元。上述抵押办理了抵押登记，被告一诺批发部的本案债务亦发生在最高额抵押期限内，故原告可在抵押登记的最高额债权限额内对上述抵押房屋享有优先受偿权。三、关于被告梁松、凌垚的保证反担保责任的认定。被告梁松、凌垚作为保证反担保人与原告签订了《保证反担保合同》，自愿为被告一诺批发部向原告提供连带责任保证反担保，并同意原告有权自行决定行使权利的顺序、要求保证反担保人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；原告为被告一诺批发部提供的涉案担保均在上述保证反担保合同约定的反担保期间内，且未超出最高额限额，故原告在最高额保证反担保的保证期间内要求被告梁松、凌垚对被告一诺批发部的上述债务承担连带清偿责任，符合法律规定和合同的约定，本院予以支持。被告梁松、凌垚在履行保证义务后，有权向被告一诺批发部追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告衡阳县西渡镇一诺纸业批发部于本判决生效之日起10日内支付原告湖南省中小企业融资担保有限公司向中国建设银行股份有限公司衡阳市分行营业部代偿的借款本息684204元及垫款利息（以684204元为基数，按日万分之六的标准自2019年10月25日起计算至该款清偿之日止）；二、如被告衡阳县西渡镇一诺纸业批发部逾期未履行本判决第一项确定的给付金钱义务，原告湖南省中小企业融资担保有限公司有权对被告谭咸兵名下位于湖南省衡阳市珠晖区××号××栋××房（产权证号：衡房权证珠：衡房权证珠晖区字第0××**或折价所得价款在580000元限额内享有优先受偿权；三、被告梁松、凌垚对判决主文第一项的金钱给付义务承担连带清偿责任；被告梁松、凌垚承担连带清偿责任后，有权向被告衡阳县西渡镇一诺纸业批发部追偿；四、驳回原告湖南省中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延付款期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取6498元，保全费5000元，合计11498元，由原告湖南省中小企业融资担保有限公司负担2943元，被告衡阳县西渡镇一诺纸业批发部、谭咸兵、梁松、凌垚共同负担8555元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张林二〇二〇年九月二十八日书记员  秦瑶附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。