广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂09民终1946号 上诉人（原审被告）：黄丽清，女，1971年6月12日出生，汉族，住容县。 委托诉讼代理人：谢华武，广西五行律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘朝源，男，1974年7月23日出生，汉族，住容县。 委托诉讼代理人：陈秀洁（系刘朝源妻子），女，1974年12月8日出生，汉族，住容县。 委托诉讼代理人：秦锐之，容县容州镇法律服务所法律工作者。 上诉人黄丽清因与被上诉人刘朝源机动车交通事故责任纠纷一案，不服容县人民法院（2020）桂0921民初194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄丽清上诉请求：1.撤销一审判决，改判黄丽清赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费合计32143.42元给刘朝源；2.本案一、二审诉讼费由刘朝源负担。事实和理由：一、被上诉人自行委托广西公众司法鉴定中心作出的桂公众司鉴中心[2019]临鉴字第318号《司法鉴定意见书》不符合公安部发布的中华人民共和国公共安全行业标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》第3.2条：“评定时机：评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准，对治疗终结意见不一致时，可由办案机关组织有关专业人员进行鉴定，确定其是否治疗终结。”的规定。1.一审诉讼期间，被上诉人在庭审中自认没有治疗终结；2.被上诉人分别于2020年2月21日至2月22日、2020年3月2日在容县中心卫生院住院治疗，诊断：脑出血。于2020年3月3日到该医院CT诊断报告影像意见：1.两侧额颞叶及右侧基底节区软化灶；2.右侧额叶脑出血。以上事实说明被上诉人的治疗并未终结，并不符合进行伤残鉴定的时间要求。一审法院对外委托期间，因被上诉人脑出血还在住院治疗，尚不具备鉴定的条件，所以上诉人才拒不交纳鉴定费用，但是一审法院无视上诉人不交纳鉴定费用的合理抗辩理由，便径行采纳刘朝源自行委托的鉴定意见书作为认定本案损失的依据作出的判决结果明显错误。二、被上诉人主张的医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金等费用计算的标准和依据有误。1.医疗费：被上诉人请求的医疗费有治疗吸入性××的费用，应当剔除；2.护理费：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，应当是住院期间护理人员减少的收入。因此，护理费应当是34天，而不是414天；3.营养费：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。被上诉人出院的证明中并没有强调加强营养的意见，一审确认被上诉人的营养费12420元存在错误；4.残疾赔偿金、精神损害抚慰金：精神损害抚慰金包括残疾赔偿金和死亡赔偿金，是因侵权致人精神损害，造成严重后果，根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。本案是因被上诉人醉酒驾驶机动车造成交通事故且其负事故主要责任，已经构成危险驾驶罪，并且被上诉人的伤残是由于其家属不同意做手术以及其本人不同意继续治疗所造成的。因此，被上诉人自己是侵权人，上诉人才是受害人，被上诉人提出的残疾赔偿金、精神损害抚慰金不应支持；5.交通费：交通费应当以正式票据为凭，被上诉人没有提供正式票据，一审判决支持交通费1000元错误。三、一审判决上诉人先在交强险中赔偿120000给被上诉人，剩余不足部分的损失按3：7比例予以分担，没有事实根据与法律依据。虽然上诉人驾驶的车辆未经登记且未投保交强险，但本次交通事故的原因是被上诉人醉酒驾驶机动车，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条的规定，即便虽然驾驶车辆投保了交强险，保险公司也不应承担赔偿责任。综上所述，请求改判上诉人只赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费合计32143.42元给被上诉人。 刘朝源辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉无理，应驳回上诉，维持原判。 刘朝源向一审法院起诉请求：1.判令黄丽清赔偿经济损失269118.90元给刘朝源；2.本案诉讼费由黄丽清负担。 一审法院认定事实：2018年8月22日17时25分许，刘朝源在醉酒后驾驶粤Ｊ×××××号二轮摩托车沿县道容县至藤县线由藤县往容县方向行驶至28公里930米处，超越同方向同车道前面由黄丽清驾驶无号嘉陵牌二轮摩托车时,与黄丽清驾驶的无号嘉陵牌二轮摩托车左转弯发生侧面碰撞，致刘朝源、黄丽清受伤，两车不同程度损害的交通事故。事故发生后，刘朝源被送到容县自良镇卫生院、容县人民医院治疗，2018年8月24日转院到玉林市第一人民医院住院治疗，同年9月27日出院，在玉林市第一人民医院治疗用去医疗费73833.81元。出院诊断：1.重型颅脑损伤，（1）广泛脑挫裂伤出血，（2）头皮挫擦伤；2.吸入性××；3.左锁骨骨折。出院医嘱，继续住院治疗。2018年10月8日，容县公安局交通管理大队作出第450921120180000102号道路交通事故认定书，认定刘朝源承担事故的主要责任，黄丽清承担事故的次要责任。无号嘉陵牌二轮摩托车车主是黄丽清，该车未经公安机关交通管理部门登记且未投保交通事故责任强制保险。2019年10月12日，刘朝源到广西公众司法鉴定中心对其伤残程度和误工期、护理期、营养期时限进行鉴定。同年11月22日，该鉴定中心作出桂公众司鉴中心[2019]临鉴字第318号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：(一）刘朝源因本次交通事故造成重型颅脑损伤致偏瘫（左上肢肌力0级，左下肢肌力3级）的伤残程度为四级残疾。（二）刘朝源因本次交通事故所致的误工期为414日、护理期为414日、营养期为414日。本次鉴定，刘朝源用去鉴定费1300元。黄丽清对刘朝源的伤残等级以及误工期、护理期、营养期有异议，于2020年2月14日向该院申请重新鉴定。该院依法委托贵港市方舟司法鉴定所鉴定，但黄丽清不按鉴定机构的通知预交鉴定费用，鉴定机构作出不予受理，该院于2020年5月13日已终结本案的委托鉴定。另查明，刘朝源的父亲刘汉清已病故，母亲陈务华，于1944年4月3日出生，刘汉清与陈务华共生育有六个子女。 一审法院认为，容县公安局交通管理大队对本起交通事故作出由刘朝源负事故主要责任，黄丽清负事故次要责任，此认定事实清楚，程序合法，责任分配合理，各方当事人对此责任认定均没有异议，该院予以确认。本案是机动车交通事故责任纠纷，黄丽清承担事故的次要责任，黄丽清辩称刘朝源涉嫌危险驾驶罪应当裁定中止审理本案，没有事实依据，不予采纳。结合该案事实，根据事故当事人的过错程度，确定刘朝源、黄丽清分别承担70%、30%的民事责任。刘朝源请求的医疗费73833.81元,有玉林市第一人民医院的收费票据、费用清单证实，该院予以确认，黄丽清辩称刘朝源请求的医疗费有治疗吸入性××的费用，应当剔除，但其没有提供证据证实，不予采信；刘朝源在玉林市第一人民医院住院34天，有该院的疾病证明书、出院记录证实，并不是35天，其请求住院伙食补助费应是3500元；黄丽清对桂公众司鉴中心[2019]临鉴字第318号《司法鉴定意见书》有异议，并向该院申请重新鉴定，该院已依法委托鉴定机构进行鉴定，但黄丽清不按鉴定机构的通知预交鉴定费用，该院已终结委托鉴定，故该院对该《司法鉴定意见书》的真实性予以确认。刘朝源依据《司法鉴定意见书》主张残疾赔偿金、被扶养人生活费以及误工费、护理费、营养费的计算时限，有事实依据和法律依据，其中营养费以每天30元为宜；刘朝源请求的鉴定费1300元，有鉴定机构出具的发票佐证，该院予以确认；刘朝源请求的交通费2000元，虽然没有提供相关交通费票据证实，但考虑到刘朝源因本交通事故确实存在交通费用方面的支出，酌情支持1000元。本次交通事故造成刘朝源重型颅脑损伤致偏瘫的伤残程度为四级残疾，给刘朝源造成严重的精神损害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，刘朝源请求赔偿精神损害抚慰金合法合理，但刘朝源在该起事故存在主要过错，故精神损害抚慰金的数额应根据当地平均生活水平、赔偿义务人的经济承受能力以及行为人的过错等综合因素考虑，该院确定精神损害抚慰金为10000元。综上，根据刘朝源的诉讼请求，参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》计算，刘朝源因本起交通事故造成的损失有：1.医疗费73833.81元；2.误工费54631.44元（131.96元/天×414天）；3.护理费54631.44元（131.96元/天×414天）；4.营养费12420元（30元/天×414天）；5.住院伙食补助费3400元（100元/天×34天）；6.残疾赔偿金454104元（32436元/年×20年×70%）；7.被扶养人生活费11759.42元(20159元/年×5年×70%÷6人)；8.交通费1000元；9.鉴定费1300元；10.精神损害抚慰金10000元，以上共计677080.11元。黄丽清驾驶的无号嘉陵牌二轮摩托车，未投保机动车交通事故责任强制保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”的规定，刘朝源请求应由黄丽清在交强险责任限额范围内予以赔偿，依法予以支持，其中在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计残疾赔偿金110000元。对于不足部分557080.11元，根据黄丽清应承担30%的民事责任，即由黄丽清承担赔偿167124.03元(557080.11×30%)。综上所述，黄丽清应赔偿刘朝源的各项损失共计287124.03元，但刘朝源请求黄丽清赔偿的各项损失共计269118.90元，该院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：黄丽清赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计269118.90元给刘朝源。一审案件收取案件受理费4372元，由黄丽清负担。 本院二审期间，黄丽清提交两份证据，证据1.容县中心卫生院疾病诊断书，刘朝源分别于2020年2月21日至2月22日、2020年3月2日在该中心住院治疗，诊断：脑出血。证据2.容县人民医院CT诊断报告，刘朝源于2020年3月3日到该医院CT诊断报告影像意见：1.两侧额颞叶及右侧基底节区软化灶；2.右侧额叶脑出血。上述证据欲证明刘朝源在一审辩论终结前，还因颅脑出血住院治疗，其治疗还未终结，依法不能进行伤残鉴定。经质证，刘朝源对上述证据的来源无异议，但对证明的内容有异议。本院认为，黄丽清提交的两份证据与本案待证事实具有关联性，且刘朝源对证据的真实性无异议，本院予以采信。 经审理查明，一审法院除认定刘朝源因本次交通事故造成的损失计算有误外，其余查明的事实属实，本院予以确认。 另查明，刘朝源分别于2020年2月21日至2月22日、2020年3月2日在容县中心卫生院住院治疗，诊断：脑出血。于2020年3月3日到容县人民医院CT诊断报告影像意见：1.两侧额颞叶及右侧基底节区软化灶；2.右侧额叶脑出血。2019年6月3日，刘朝源在容县残疾人联合会办理了《残疾人证》（证号：42）。根据刘朝源的诉讼请求以及参照2019年7月16日起施行的《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，至2020年9月27日止，刘朝源因本起交通事故造成的损失有：1.医疗费73833.81元；2.误工费54631.44元（131.96元/天×414天）；3.护理费54631.44元（131.96元/天×414天）；4.营养费12420元（30元/天×414天）；5.住院伙食补助费3400元（100元/天×34天）；6.交通费1000元；7.鉴定费650元（酌定），以上损失合计200566.69元。 本院认为，本案二审争议的焦点为：一、刘朝源自行委托的鉴定意见书能否作为认定本案事实的依据；二、本案的合理损失是多少；三、黄丽清应否在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。 对于第一个争议焦点。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合公布的《人体损伤致残程度分级》第4.2条“鉴定时机：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”的规定，人体受到伤害需要时间进行治疗，刘朝源在2018年8月22日事故发生后，先后被送到容县自良镇中心卫生院、容县人民医院治疗，于2018年8月24日转院到玉林市第一人民医院住院治疗，并于2018年8月至9月27日出院，在出院时其病情诊断包括了重型颅脑损伤（广泛脑挫裂伤出血），该医院建议其继续住院治疗或回当地医院继续住院治疗，说明刘朝源在出院时其伤情治疗尚未终结，后刘朝源又于2020年2月21日至2月22日、2020年3月2日同样因脑出血到容县中心卫生院住院治疗颅脑损伤，其在2020年两次入院治疗的疾病与其在2018年9月住院期间治疗的疾病属于同一部位的损伤，该客观事实表明刘朝源因本次交通事故导致其受伤治疗情况并未达到“治疗终结或疗效稳定”，其伤情仍处于继续治疗期间，其在2019年时自行委托进行的伤残程度鉴定不能作为认定本案损失的依据，黄丽清一审时以刘朝源治疗尚未终结并拒绝预交重新鉴定的鉴定费用抗辩的理由成立，对于该上诉理由，本院予以支持。一审法院以刘朝源自行委托进行的伤残鉴定作为认定其损失的依据不当，本院予以纠正。故对于刘朝源主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费以及精神损害抚慰金，本院暂不支持。 对于第二个争议焦点。关于医疗费，因吸入性××主要是指临床上患者吸入了异物或者有一些口腔分泌物进入到下气道导致的肺部炎症，主要发生在具有吞咽功能障碍的患者身上，根据刘朝源的入院记录显示，其在本次交通事故受伤前并未有证据证明其自身存在肺部炎症，黄丽清也未提交证据证明该种疾病与本案交通事故之间不存在关联性，同时亦未明确具体治疗该项疾病所支出的医疗费用是多少，故其对医疗费用的异议不能成立，本院不予支持。关于护理费及误工费，本次交通事故造成刘朝源重型颅脑损伤致偏瘫，客观上导致其生活自理能力丧失，日常生活均需要人照顾护理，事实上丧失了劳动能力，本院按照其自行委托鉴定的误工期、护理期计算至2019年10月12日止，一审法院均按照414天计算并无不当。关于营养费，刘朝源因事故导致其受伤严重，长期处于偏瘫的状态，客观上确需加强营养，一审法院支持的营养费符合客观事实，本院予以维持。关于交通费，虽然刘朝源没有提供相关交通费票据证实，但考虑到刘朝源因本交通事故确实存在交通方面的支出，一审法院酌情支持1000元并无不当，本院予以维持。关于鉴定费，因刘朝源自行委托进行的伤残等级鉴定以及误工期、营养期、护理期的鉴定本院对其中的“三期”鉴定予以采信，故酌情支持鉴定费为650元。加上双方均无异议的住院伙食补助费，刘朝源在本案中的损失为200566.69元。 对于第三个争议焦点。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，对本案损失的处理，先由未依法投保交强险的黄丽清在交强险责任限额范围内承担赔偿责任于法有据，本院予以维持。黄丽清上诉主张不应先在交强险限额范围内承担赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。 黄丽清在交强险责任限额范围内应赔偿120000元，不足部分80566.69元（200566.69元-120000元）,黄丽清应承担30%的民事责任，即应赔偿24170.01元(80566.69元×30%)。故黄丽清应赔偿刘朝源因本案事故产生的各项损失合计144170.01元（120000元+24170.01元）。 综上所述，黄丽清的上诉理由部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销容县人民法院（2020）桂0921民初194号民事判决； 二、黄丽清赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费合计144170.01元给刘朝源； 三、驳回刘朝源的其他诉讼请求。 一审案件受理费5337元（刘朝源已申请缓交2186元），由刘朝源负担2455元，黄丽清负担2882元；二审案件受理费4855元（黄丽清已预交4372元），由刘朝源负担1901元，黄丽清负担2954元。 上述判决所确定的债务，义务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期间最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  蒋 慧 审 判 员  张能旺 审 判 员  陈明学 二〇二〇年九月二十七日 法官助理  袁 梅 书 记 员  陈国媛