广东省佛山市高明区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0608刑初69号公诉机关广东省佛山市高明区人民检察院。被告人张某，男，1977年12月16日出生，福建省诏安县人，身份证号码350************517，汉族，小学文化，无业，户籍所在地福建省漳州市诏安县************。因涉嫌非法经营，于2019年5月30日被佛山市公安局高明分局刑事拘留（同日被羁押），同年7月*日被执行逮捕。现羁押于佛山市高明区看守所。辩护人张文煜，广东实德（佛山）律师事务所律师。被告人邓某，男，1987年3月27日出生，四川省仪陇县人，身份证号码511************035，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省南充市仪陇县************。因涉嫌非法经营，于2019年5月30日被佛山市公安局高明分局刑事拘留（同日被羁押），同年7月4日被执行逮捕。2020年1月21日被佛山市高明区人民检察院取保候审。辩护人梁兴强，广东佛明律师事务所律师。佛山市高明区人民检察院以明检公诉刑诉〔2020〕52号起诉书指控被告人张某、邓某犯非法经营罪，于2020年2月28日向本院提起公诉。经公诉机关建议，2020年5月28日本院决定对本案延期审理，并于同年6月28日恢复开庭审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年8月20日公开开庭审理了本案。佛山市高明区人民检察院指派检察员苏业宏出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人张文煜、被告人邓某及其辩护人梁兴强均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.2019年2月份左右起，被告人张某租用佛山市高明区更合镇白石开发区***********、***第二排出租房一层第四卡作为生产、储存假冒伪劣香烟窝点，租用***某烟酒店作为销售假冒伪劣假烟和日常经营窝点，在上述窝点非法生产加工、销售假冒伪劣香烟。2019年5月30日凌晨，佛山市公安局高明分局民警联合高明区烟草局执法人员在某烟酒店二楼抓获张某，现场查获一批红塔山、双喜等品牌香烟（经鉴定，价值人民币7805元）。后在升鹤街27号*****出租房内查获大批红塔山、双喜等品牌烟支、香烟商标纸（经鉴定，共价值人民币103992.92元）、条盒包装机，在升鹤街第二排出租房一层第四卡仓库内查获一批红塔山、双喜品牌香烟（经鉴定，价值人民币92162元）、商标纸。经广东省烟草质量监督检测站鉴定，上述被查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经现场勘查及司法鉴定，从某出租房内提取的多个烟头的STR分型与张某血样STR分型相同。2.2019年5月29日晚，被告人邓某按照“老板”（姓名不详、在逃）要求，驾驶粤R*****号牌别克商务车到佛山市高明区更合镇白石开发区非法运输香烟，邓某驾车到更合镇白石区某烟酒店附近，把车交给被告人张某装烟，张某将一批红塔山、白沙等品牌香烟（经鉴定，价值人民币36750元）装上车后把车交回给邓某。邓某接着驾车到高明区荷城街道某华庭门口，由赖世堤（已判刑）把一批红塔山、白沙等品牌香烟（经鉴定，价值人民币78330元）装上车，后邓某驾车离开现场约200米时被公安民警抓获。民警及高明区烟草局执法人员当场从车上查获上述香烟。经广东省烟草质量监督检测站鉴定，上述被查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。公诉机关认为，被告人张某、邓某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）款之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人邓某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚。被告人张某、邓某认罪认罚，依法可以从宽处理。建议对被告人张某判处二年至二年三个月有期徒刑，并处罚金；对被告人邓某判处七个月至八个月有期徒刑，并处罚金人民币2000元至5000元。提请本院依法判处。被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均无异议，自愿认罪认罚，并签署了《认罪认罚具结书》。被告人张某的辩护人提出了如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人张某构成非法经营罪的罪名无异议；2.被告人张某有坦白情节，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；3.被告人张某犯罪情节轻微，危害不大，系初犯和偶犯，主观恶性不深；4.被告人张某上有一个80多岁的母亲需要照顾，还有孩子正在上学，是家庭的经济支柱，且患有皮肤病，请法庭从宽处理。被告人邓某对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均无异议，自愿认罪认罚，并签署了《认罪认罚具结书》。被告人邓某的辩护人提出如下辩护意见：邓某是从犯，且认罪认罚，请法庭从轻处罚，以其实际羁押的时间来判处刑期。经审理查明，公诉机关指控被告人张某、邓某犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被告人张某、邓某的供述和辩解，证人张某、张某、梁某、陈某的证言，辨认笔录及照片，佛山市高明区烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书、移送材料清单、抽烟取证物品清单及情况说明，现场勘验笔录及照片，广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验送样单、检验委托单及鉴别检验报告，佛山市高明区烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，佛山市高明区********出具的鉴定意见，搜查证、搜查笔录、扣押清单及情况说明，受案登记表、立案决定书、高明区烟草专卖局情报线索移交表，微信转账截图、租赁收据，房屋租赁合同及身份证复印件，手机通话记录、开户资料及情况说明，微信聊天记录，行车轨迹情况说明及截图，户籍证明，抓获经过等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人张某、邓某无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人张某、邓某犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张某、邓某归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人邓某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对其从轻处罚。被告人张某、邓某的辩护人提出的相关罪轻辩护意见合理，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。将本案扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟（详见扣押清单）予以没收，由扣押机关依法处理。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月30日起至2021年5月29日止。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳）。二、被告人邓某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月二十三日，并处罚金人民币5000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月30日起至2020年1月21日止。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳）。三、将本案扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟（详见扣押清单）予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  张国政审 判 员  卢 军人民陪审员  夏碧云二〇二〇年九月九日法官 助理  刘忆红书 记 员  陈红红附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。