河南省商丘市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）豫14民终3738号 上诉人（原审原告）：商丘市绿佳环保科技有限公司。住所地：河南省商丘市睢阳区神火大道西侧南京路北富饶新城国际**楼1-2809，统一社会信用代码：91411403396953069E。 法定代表人：王风磊，职务：总经理。 委托诉讼代理人：孟庆国，河南京港律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：路昊鑫，河南京港律师事务所实习律师。代理权限：一般代理。 上诉人（原审被告）：赵献立，男，汉族，1979年5月3日出生，住河南省夏邑县。 上诉人（原审被告）：倪永坤，男，汉族，1990年1月9日出生，住河南省商丘市睢阳区。 上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司因与上诉人赵献立、倪永坤买卖合同纠纷一案，不服睢阳区人民法院（2020）豫1403民初2082号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月3日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司之法定代表人王凤磊及其委托诉讼代理人孟庆国、路昊鑫，上诉人赵献立、倪永坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 商丘市绿佳环保科技有限公司上诉请求：依法撤销睢阳区人民法院（2020）豫1403民初2082号民事判决第二项，改判被上诉人返还拉走的公司货物、设备和检测仪器并将被上诉人违法所得归入商丘市绿佳环保科技有限公司。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人应当将其经营河南奥肯有害生物防治有限公司期间的收入依法归入上诉人公司所有，一审已认定二被上诉人在担任上诉人公司高管期间从事与上诉人业务相关的竞业禁止行为，一审应当主动调取或依申请调取相关证据，进而判决相关收入归入上诉人。被上诉人应当将拉直抒的货物、设备和检测仪器归还上诉人，二被上诉人已自认拉走相关物品，一审应调取相关证据支持上诉人要求返还相关物品的请求。 赵献立、倪永坤辩称，商丘市绿佳环保科技有限公司的法定代表人王凤磊存在私自注册公司经营产品商标到个人名下、私下买卖公司商品，请求依法裁定驳回商丘市绿佳环保科技有限公司的起诉或判决驳回其诉讼请求。 赵献立、倪永坤上诉请求：睢阳区人民法院（2020）豫1403民初2082号民事判决认定事实错误，裁定结果错误，请求依法撤销，并改判支持上诉人的诉讼请求。本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人名下曾有过公司，但其名下公司主要业务与被上诉人主要业务基本不符合，上诉人名下公司系经过股东会同意设立的且未实际经营，上诉人在名下公司未有任何获利行为，被上诉人无故单方面解除与上诉人的劳动合同且拒绝支付竞业禁止补偿款，总之上诉人并未违反竞业禁止协议。 商丘市绿佳环保科技有限公司辩称，二上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回其上诉。 商丘市绿佳环保科技有限公司向一审法院起诉请求：1、判决赵献立、倪永坤停止所有竞业行为；2、判决赵献立、倪永坤将违法所得1万元（暂记）归入商丘绿佳环保科技有限公司；3、判决赵献立、倪永坤支付违约金1万元；4、判决赵献立、倪永坤归拉走公司货款、设备和检测仪器；5、判决赵献立、倪永坤赔偿损失1万元；6、判决诉讼费等费用由赵献立、倪永坤承担。 一审法院认定事实：商丘市绿佳环保科技有限公司于2014年7月23日成立，经营范围为环保设备和环保产品的技术开发、销售及技术服务、室内空气质量检测及治理、家政服务、生活清洗、有害生物防治、消毒服务、害虫防治服务、灭鼠及预防服务、城市树木、××虫防治管理、林业有害生物防治服务、园林绿化工程设计、空气检测设备及配件、水处理设备、空气净化设备、化工产品（不含危险化学品）、电子产品、日用百货、办公用品、五金家电、家居用品、家具、建材、消杀用品的零售。原告绿佳环保公司于2019年1月14日投资人变更，变更前王风磊100%，变更后王风磊36%，赵献立34%，倪永坤30%。2019年4月23日，王风磊与赵献立、倪永坤签订《商丘绿佳环保科技有限公司股东协议》，第十三条退出机制，第一款第三项约定撤出以后，不经公司全体股东书面同意，贰年内（24个自然月内）不得从事跟公司同等经营范围的行业工作并写出承诺书。第三款约定因违反本协议约定离职两年内（24个月），从事其他相同或相似行业工作的（包括但不限于参加相同或相似行业会议、培训、聚会、频繁联系同行、泄密客户信息、泄露供应商信息，对客户泄露同行信息等），赔偿公司100万元，并在公司发现并通知到其本人一个月内履行完毕。超期按照赔偿金18%月息计息。如有违反此条款公司或任何一股东以此条款向法院起诉。第十四条公司股东及公司对外投资的约定，第一款约定任一股东在公司经营持续期间不得单独对外本公司类似主导行业投资。被告倪永坤为原告绿佳环保公司技术总监，被告赵献立为原告绿佳环保公司质控部经理。河南奥肯有害生物防治有限公司于2017年4月28日成立，经营范围为有害生物防治技术服务、城市树木、××虫害防治服务、××虫害防治活动、林业有害生物防治活动、家政服务、清洁服务、物业服务、室内装修气体检测服务、空气净化设备、电子产品、日用百货、五金家电的零售。于2019年8月20日高级管理人员备案变更，变更前内容为赵明胜、孙守荣，变更后内容为赵献立、倪永坤；2020年3月31日高级管理人员备案变更，变更前内容为赵献立、倪永坤，变更后内容为王洋、刘婧媛。2019年8月21日股权变更，变更前股权比例赵献立、倪永坤均为0%，变更后股权比例分别为51%、49%；2020年3月30日股权比例变更前为赵献立51%、倪永坤49%，股权比例变更后赵献立、倪永坤均为0%。 一审法院认为，商丘市绿佳环保科技有限公司经营范围为环保设备和环保产品的技术开发、销售及技术服务、室内空气质量检测及治理、家政服务、生活清洗、有害生物防治、消毒服务、害虫防治服务、灭鼠及预防服务、城市树木、××虫防治管理、林业有害生物防治服务、园林绿化工程设计、空气检测设备及配件、水处理设备、空气净化设备、化工产品（不含危险化学品）、电子产品、日用百货、办公用品、五金家电、家居用品、家具、建材、消杀用品的零售。河南奥肯有害生物防治有限公司经营范围为有害生物防治技术服务、城市树木、××虫害防治服务、××虫害防治活动、林业有害生物防治活动、家政服务、清洁服务、物业服务、室内装修气体检测服务、空气净化设备、电子产品、日用百货、五金家电的零售。河南奥肯有害生物防治有限公司于2019年8月20日高级管理人员备案变更，变更前内容为赵明胜、孙守荣，变更后内容为赵献立、倪永坤；于2019年8月21日股权变更，变更前股权比例赵献立、倪永坤均为0%，变更后股权比例分别为51%、49%。上述两个公司在经营范围上有较多重合，赵献立、倪永坤违反《商丘绿佳环保科技有限公司股东协议》第十三条第一款第三项及第三款约定，故商丘市绿佳环保科技有限公司诉请被告赵献立、倪永坤支付违约金10000元，予以支持。上述两个公司虽在经营范围上有较多重合，但河南奥肯有害生物防治有限公司于2020年3月31日高级管理人员备案变更，变更前内容为赵献立、倪永坤，变更后内容为王洋、刘婧媛；2020年3月30日股权比例变更，变更前为赵献立51%、倪永坤49%，股权比例变更后赵献立、倪永坤均为0%。在本案受理之前，赵献立、倪永坤已经退出河南奥肯有害生物防治有限公司的经营及管理，故商丘市绿佳环保科技有限公司诉请赵献立、倪永坤停止竞业行为不予支持。赵献立、倪永坤违反《商丘绿佳环保科技有限公司股东协议》第一款约定任一股东在公司经营持续期间不得单独对外本公司类似主导行业投资。赵献立、倪永坤在担任商丘市绿佳环保科技有限公司高级管理人员期间未经股东会或者股东大会同意，自营其所任职务公司同类的业务，其所得收入应当归商丘市绿佳环保科技有限公司所有，但商丘市绿佳环保科技有限公司并未举证证明赵献立、倪永坤的所得收入，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，不予支持。商丘市绿佳环保科技有限公司诉请被告赵献立、倪永坤返还公司货物、设备及检测仪器并承担赔偿责任，但商丘市绿佳环保科技有限公司所举证据并不能达到其证明目的，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，不予支持。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国公司法》第一百四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、被告赵献立、倪永坤于判决生效之日起十日内向商丘市绿佳环保科技有限公司违约金10000元。二、驳回原告商丘市绿佳环保科技有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费550元，减半收取275元，由被告赵献立、倪永坤负担175元，原告商丘市绿佳环保科技有限公司负担100元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司提交的河南奥肯有害生物防治有限公司宣传图（网络打印），不能证明上诉人倪永坤仍然在从事竞业禁止行为，本院不予采信。上诉人赵献立、倪永坤提交的房屋租赁合同，系复印件，商丘市绿佳环保科技有限公司不予认可，且其内容亦达不到上诉人赵献立、倪永坤的证明目的，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。 本院认为，上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司主张上诉人赵献立、倪永坤返还拉走的公司货物、设备和检测仪器并将其违法所得归入上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司，但其未提交有效证据证实上诉人赵献立、倪永坤的所得收入及上诉人赵献立、倪永坤应当承担返还公司货物、设备及检测仪器的责任，且在一审卷宗中亦无上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司提交的调取证据申请，故一审依照法律规定不予支持上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司上述诉讼请求并无不当，上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司的上诉理由不能成立。上诉人赵献立、倪永坤违反《商丘绿佳环保科技有限公司股东协议》第一款“任一股东在公司经营持续期间不得单独对外本公司类似主导行业投资”的约定。上诉人赵献立、倪永坤在担任商丘市绿佳环保科技有限公司高级管理人员期间未经股东会或者股东大会同意，自营其所任职务公司同类的业务，事实清楚，上诉人赵献立、倪永坤诉称其行为不构成竞业禁止的上诉理由亦不能成立。 综上所述，上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司与上诉人赵献立、倪永坤的上诉请求均不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费600元，由上诉人商丘市绿佳环保科技有限公司负担50元，上诉人赵献立、倪永坤负担550元。 本判决为终审判决。 审判长  刘一宇 审判员  段 旭 审判员  王晓辉 二〇二〇年九月三十日 法官助理刘畅 书记员张良涛