河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终8921号 上诉人（原审被告）：张某某，男，1971年9月9日出生，汉族，住石家庄市正定县正定新区。 委托诉讼代理人：崔秀丽，河北新业（正定）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：河北双维集团有限公司，住所地河北省石家庄市桥**南二环西路北侧。 法定代表人：郝双印，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张建成，河北融辰律师事务所律师。 上诉人张某某因与被上诉人河北双维集团有限公司（以下简称双维集团）劳动争议一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2020）冀0104民初1411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 张某某上诉请求：1.撤销石家庄市桥西区人民法院作出的（2020）冀0104民初1411号民事判决书，发回重审或依法改判上诉人与被上诉人存在事实劳动关系；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决认定双方不存在事实劳动关系错误。上诉人与被上诉人存在事实劳动关系 2018年7月2日，上诉人经本社区居民魏志安介绍，到被上诉人河北双维集团有限公司工作，工种是架子工，日工资350元，按被上诉人的指派搭架，搭完一段为一周期，一周期一结算工资，双方未签订劳动合同。事实清楚、证据确苗由上诉人提供的两份工友证明、被上诉人向上诉人转工资的银行流水、上诉人收据、上诉人与被上诉人微信截图均能证实。二、一审法院举证责任分配错误、判决错误。上诉人在被上诉人承建的工地工作，被上诉人向上诉人支付劳动报酬，说明双方事实劳动关系已经成立。被上诉人称双方是承揽关系，那么被上诉人应提供证据证明双方是其诉称的承揽关系，但被上诉人未能提供承包合同。也未能提供证据证实上诉人具备用工主体资格。可见一审法院举证责任分配错误导致判决错误。三、上诉人在被上诉人工地拆架过程中从6米高空摔下，头被摔坏，至今神志受到严重影响，损失严重，被上诉人至今分文未付，上诉人就是一个在被上诉人工地工作的工人，与被上诉人是劳动关系，何谈是包工头、何谈被上诉人诉称的双方是承揽关系？综上，一审法院认定双方不存在事实劳动关系错误、举证责任分配错误、判决错误。上诉人就是一个在被上诉人工地工作的工人，与被上诉人是事实劳动关系，所以恳请二审法院查清事实，撤销石家庄市桥西区人民法院作出的（2020）冀0104民初1411号民事判决书，发回重审或依法改判上诉人与被上诉人存在事实劳动关系，以维护上诉人的合法权益。 双维集团答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确。上诉人自行安排相关工作，也无需遵守被上诉人公司的考勤和其他规章制度，不接受被上诉人的公司管理，并且双方按照上诉人实际完成的工程量来结算相关款项。双方并不存在劳动关系，对此上诉人在一审也予以认可。因此请求法院驳回上诉人的上诉请求。 河北双维集团有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判决原告与被告之间不存在事实劳动关系；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：双维集团诉称，被告作为包工头承揽了原告承建的铂宫时代项目9号、10号楼的搭建和拆除架子工作，双方未签订书面的承揽合同。项目实施过程中，在不影响原告承包工程进度的情况下，被告自行安排相关工作，无须遵守原告公司的考勤和其他规章制度，不接受原告的管理。双方按照被告实际完成的工作量不定期的结算工程款项，原告支付给被告后由被告自行向其雇佣的人员支付工资，在被告向原告出具的收款收据中明确注明了被告收到的是支付的搭架费、拆架款等费用而非工资，且从被告收取款项的时间上看，原告并非有规律的按月向被告支付，而是根据被告完成的工作量进行结算。其中，2018年9月6日被告签字的收据中明确注明“10#楼已清，9#未付拆架款”，由此可见原告是按照被告完成的工作量向其支付工程款。在石家庄市劳动仲裁委员会出具的仲裁裁决中却认定原告向被告支付的款项是工资，并进而认定原告与被告存在事实劳动关系，与事实不符。原告为证明其主张提交被告出具的七份收款收据。被告张某某辩称，1、双方存在劳动关系。2018年7月2日，被告经社区其他居民介绍到原告公司工作，工种是架子工，日工资350元，按原告的指派搭架，搭完一段为一周期，一周期一结算工资，双方未签订劳动合同；2、被告是原告方工人，双方并非承揽关系。被告完全是按照原告的指派劳动，没有技术设备，被告是在6米高的架子上空头朝下摔在地上险些丧命，且原告提供的证据也能证实双方存在劳动关系。被告张某某当庭陈述，原告方工地负责人马庆国给被告打电话称去工地调整架子，一天8小时，每天350元，没事时被告就不用去；如活少的话被告就自己干，活多人少的话被告找人干，找人的钱被告先垫付，然后被告找马庆国结算；不管活干完或者干不完，如被告垫付钱给其他人，没钱了就找马庆国要。被告为证明其抗辩意见提交了工地照片、证人证言、银行流水、短信截图、被告出具的收据7份、微信聊天记录。被告张某某作为申请人向石家庄市劳动争议调解仲裁委员会提起仲裁，要求确认双方之间存在事实劳动关系。市仲裁委于2019年10月17日作出石劳人裁字（2019）第729号仲裁裁决：申请人与被申请人存在事实劳动关系。现原告不服此裁决，诉至法院。 一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，被告提交的证人证言，因证人未到庭，无法核实其真实性。不予采信；原、被告双方提交的收据项目栏载明：“搭架费、三层沿外架10楼已清、9未付拆架款”，结合给付款项时间、数额及被告庭审中的陈述。原告所举证据不足以证实其主张。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决：原告河北双维集团有限公司与被告张某某之间不存在事实劳动关系。案件受理费因适用简易程序，减半收取计5元，由被告张某某负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，经查同原审查明的事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人主张与被上诉人存在事实劳动关系，应由上诉人承担举证责任。用人单位录用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，上诉人张某某主张与被上诉人双维集团存在劳动关系，双方具备法律法规规定的用工主体资格，但没有证据证明双方签订过书面劳动合同，亦没有证据证明被上诉人给上诉人发放过工资，虽有转账凭证及收据，但不能证实是工资收入，不能排除是劳务等其他收入。亦没有证据证明上诉人接受被上诉人管理或持有被上诉人发放的证明身份的“工作证”“服务证”等证件，且无考勤记录和被上诉人招用上诉人的招用记录，一审法院认为仅凭现有证据无法证实上诉人与被上诉人之间存在劳动关系并无不当。根据现有证据不能确定双方之间存在劳动关系，故上诉人的主张于法无据，本院不予支持。 综上所述，张某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元由上诉人张某某负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 婷 审判员 李荣水 审判员 孟志刚 二〇二〇年九月二十一日 书记员 史 暹 ——