广西壮族自治区灵山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0721民初1901号 原告：灵山县骄丰化工有限公司，住所地灵山县陆屋镇陆屋工业园新光场片区B1地块。统一社会信用代码：91450721742089593N。 法定代表人：方南元，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴世锋，广西立辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈善进，广西立辉律师事务所律师。 被告：甘贵，男，1954年12月10日出生，汉族，灵山县居民，住。 被告：周志强，男，1973年8月22日出生，汉族，南宁市青秀区居民，住该区。 委托诉讼代理人：陈业芸，广西源群律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒙钦灵，广西源群律师事务所实习律师。 第三人：灵山县建筑工程总公司，住所地灵山县灵城街道丰收路**。统一社会信用代码：91450721201201378Y。 法定代表人：姚义华，该公司总经理。 原告灵山县骄丰化工有限公司与被告甘贵、周志强、第三人灵山县建筑工程总公司确认合同无效纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告灵山县骄丰化工有限公司的委托诉讼代理人吴世锋，被告周志强的委托诉讼代理人陈业芸到庭参加诉讼，第三人灵山县建筑工程总公司的法定代表人姚义华、被告甘贵经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。 原告灵山县骄丰化工有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告灵山县骄丰化工有限公司、被告周志强、甘贵于2016年7月28日签订的《协议书》无效；2、案件诉讼费用由被告周志强、甘贵负担。事实与理由：2015年1月17日，原告与第三人签订《建设工程施工合同》，原告将其开发的位于灵山县的“灵山县金元国际城”1#、2#楼工程发包给第三人施工。2015年5月28日，第三人与被告甘贵签订了《工程管理协议书》，第三人将“灵山县金元国际城”1#、2#楼工程交由被告甘贵负责施工。后甘贵由于资金不足，退出项目施工。 2016年7月，被告周志强、甘贵因借款事宜产生矛盾，影响了工程施工。为保障施工进度，原告（丙方）与被告周志强（甲方）、甘贵（乙方）于2016年7月28日签订了《协议书》，约定:一、乙方同意委托丙方用丙方应付给乙方金元国际城1＃楼工程款人民币1430万元付给甲方作为归还借款,同时甲方将人民币1430万元转用于购买丙方3＃楼、4＃楼房屋的购房款……；三、付款方式:由 于甲、乙、丙三方之间采取抵项目工程款的形式,不再发生现金支付和银行转账的业务往来,所以乙方向丙方办理好项目工程款收取手续,丙方与甲方在扣除每笔款时要办理好相应的购房手续，甲方与乙方办理好借据移交手续……。2017年5月11日，原告（甲方）、被告周志强（乙方）签订《补充协议》，约定:如果甘贵与甲方对2016年7月28日三方《协议书》中的借款产生争议或灵山县建筑工程总公司不同意用金元国际城工程款抵还该借款。甲乙双方可进行协商，如协商不下,甲乙双方共同向法院起诉甘贵或灵山建筑工程总公司。另外，在灵山县骄丰化工有限公司与邓文明、北海大山房地产开发有限公司、甘贵、灵山县建筑工程总公司案外人执行异议之诉一案中，第三人以原告与被告周志强、甘贵签订的《协议书》没有其公司签字盖章为由不予认可。 原告与第三人系建设工程施工合同关系,金元国际城1＃楼的工程款应由原告向第三人结付。被告甘贵未经第三人的授权,无权委托原告用金元国际城1＃楼工程款1430万元付给被告周志强作为归还甘贵欠付周志强的借款,且第三人也不予认可。因此,原告、被告周志强、甘贵签订的《协议书》应属无效。 被告周志强辩称，1、原告开发金元国际1#、2#楼，被告甘贵是实际施工人，也是垫资施工人，包括第三人也认可被告甘贵挂靠在第三人名下施工，相应工程款应由被告甘贵享有；2、被告甘贵在施工过程中，向周志强借款，经过多次核算，甘贵欠到周志强借款本息1430万元，因为原告不及时支付工程款给甘贵，甘贵拿80多套房抵顶1430万元，三方协议就是这样产生的。并且因为原告不及时支付工程款，实际施工人甘贵和第三人以及原告，因为工人闹事去政府开一两天会，在周志强不到场的情况下达成的会议记录里面，甘贵与原告及第三人都确认甘贵尚欠借款本息是1430万元，并且要从工程款中支付给周志强。所以周志强与原告、甘贵达成本 案的三方协议约定由原告将相应的房屋出售抵顶给周志强。抵顶后，视为原告向甘贵支付工程款，视为甘贵向周志强偿还借款本息1430万元。所以原告与周志强、甘贵签订的三方协议是典型的债权债务的抵顶，没有违反合同法第52条的规定，没有损害任何人的合法权益。因此合同是合法有效的，原告的诉请没有事实及法律依据，请求予以驳回。 被告甘贵没有提出答辩，亦没有向本院提供证据。 第三人灵山县建筑工程总公司陈述，1、第三人不是本案的当事人，属于诉讼主体不适格。2016年7月28日周志强与甘贵签订的《协议书》,是周志强与甘贵的个人行为与第三人无关。甘贵是金元国际城1栋、2栋楼工程项目施工的负责人，甘贵在该工程项目中的职责是负责施工项目监督、管理,公司没有赋予其签订其他业务的权利，2016年7月28日被告周志强、甘贵签订的《协议书》事后也没有得到第三人的认可,因此，没有经过第三人同意的行为，属于甘贵的个人行为，与第三人无关；2、被告周志强与甘贵签订的《协议书》是否有效由法院认定。根据《合同法》第52条规定:“有下列情形之一的，合同无效：一、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三者利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违法法律、行政法规的强制性规定。”，本案中周志强与甘贵签订的《协议书》是否有以上的情形，由法院认定。综上所述，甘贵是第三人派至灵山县金元国际城1栋、2栋楼工程施工建设项目的负责人，而不是公司的负责人，没有权利代表公司签订项目监督和管理以外的事务,因此，甘贵私自与他人签订的《协议书》与第三人无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告甘贵、第三人经本院送达开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。对双方当事人经质证无异议的证据的证明效力，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年1月17日，原告灵山县骄丰化工有限公司与第三人灵山县建筑工程总公司签订合同编号为GC20150117《建设工程施工合同》一份，合同约定：原告将其开发的位于灵山县的“灵山县金元国际城1#、2#楼”工程发包给第三人灵山县建筑工程总公司建设，工程内容为地下三层、1#地上三十层、2#地上三十一层，框剪结构，建筑面积约12万平方米，合同还约定了其他事项。2015年5月28日，第三人灵山县建筑工程总公司作为甲方与被告甘贵作为乙方，双方签订了《工程管理协议》一份，约定:“灵山县金元国际城1#、2#楼工程”的施工合同由甲方与建设单位签订，乙方自行与他人所签订的合同、协议等，第三人一律不予承认，也不承担与之有关的一切责任；乙方自行组建现场施工队，须服从公司管理；乙方施工队伍的技术人员、管理人员、各工种人员、机电设备等技术力量均由乙方自行解决及决定；如需甲方另行提供技术力量参与现场施工或管理的，乙方须另计报酬给甲方；工程项目经济实行独立核算，由乙方自负盈亏；乙方按工程总造价的1%向甲方交纳管理费；乙方所属一切资金，包括工程周转金、工程质量保证金等由乙方负责等及其他相应条款。后被告甘贵组织工程施工队伍以第三人承建的名义进入“灵山县金元国际城1#、2#楼工程”场地施工。 2016年7月28日，被告周志强（甲方）、甘贵（乙方）和原告灵山县骄丰化工有限公司（丙方）签订《协议书》一份，约定：一、乙方同意委托丙方用丙方 应付给乙方金元国际城1#楼工程款1430万元付给甲方作为归还借款，同时甲方将1430万元转用于购买丙方3#楼、4#楼房屋的购房款；二、乙方愿意在丙方分期支付金元国际城1#楼保证金时，每期扣除50%，合计400万元归还甲方借款，余下借款在标高15.7米节点时工程款中一次性扣除归还甲方全部借款；三、由于甲、乙、丙三方之间采取抵项目工程款的形式，不再发生现金支付和银行转账的业务往来，所以乙方向丙方办理好项目工程款收取手续，丙方与甲方在扣除每笔款时要办理好相应的购房手续，甲方与乙方办理好借据移交手续。 被告甘贵在施工建设过程中，因与被告周志强有债权债务关系的原因引起纠纷而影响工程进度，灵山县人民政府于2017年3月10日召集原告与被告甘贵、第三人到灵山县人民政府三楼会议室进行协商，一致达成了七点意见，其中第七点意见为：同意从灵山县骄丰化工有限公司结付的工程款和保证金中扣除1430万元，由灵山县建筑工程总公司监督，待甘贵与周志强及灵山县骄丰化工有限公司协商后再依据商定的结果支付。原告的到会代表人侯灿铭、被告甘贵、第三人的法定代表人姚义华及灵山县人民政府的参会人员分别在《会议记录》上签名。 2017年5月11日，原告（甲方）与被告周志强（乙方）签订《补充协议》一份，约定：根据2016年7月28日三方《协议书》及2016年8月1日签订的用“甘贵工程款中代甘贵归还周志强借款1430万元”购买甲方商品房一事，如果甘贵与甲方对2016年7月28日三方《协议书》中的借款产生争议或灵山县建设工程总公司不同意用金元国际城工程款抵还该借款，甲乙双方可进行协商，如协商不下，甲乙双方共同向法院起诉甘贵或灵山建设工程总公司。 另查明，原告与被告周志强、甘贵签订的《协议书》中约定的3#、4#楼已签 订购房合同并办理了合同备案。由于第三人不认可甘贵将工程款抵作借款归还周志强作购房之用，拒绝开具发票给原告，从而原告没有将房屋交付给被告周志强，为此产生争议，原告遂以上述诉讼请求，事实和理由诉至本院。 本院认为，原告将其开发的位于灵山县的“灵山县金元国际城1#、2#楼”工程发包给第三人建设，被告甘贵挂靠在第三人名下，用第三人名义进行施工，被告甘贵为工程的实际施工人，依据建筑法及审理建设工程施工合同方面的相关司法解释，被告甘贵作为工程的实际施工人，在案涉工程已交付给开发商即本案原告后，即使合同无效仍具有向发包人主张按合同约定支付工程款的权利。被告甘贵向被告周志强借款用于案涉工程建设，因迟延还款产生纠纷从而影响工程进度，为此原告与被告甘贵、周志强经协商达成了《协议书》，三方同意在应支付的工程款中支付1430万元作为被告甘贵归还被告周志强的借款，被告周志强将此笔还款用于购买原告的商品房，且于2017年3月10日经灵山县人民政府召集原告与被告甘贵、第三人进行协商，一致达成了同意从原告结付的工程款和保证金中扣除1430万元的意见，由此证明第三人是同意了上述《协议书》的内容。该《协议书》的内容并没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，协议的相关当事人应严格守约。为此，原告主张《协议书》无效之诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。对第三人提出其不是本案的当事人，诉讼主体不适格，且被告甘贵没有权利代表公司签订项目监督和管理以外的事务,被告甘贵私自与他人签订的《协议书》与第三人无关的主张，因第三人是原告的承建方，对承建项目工程负有施工、监督、管理、工程进度、质量、验收、结算等义务，是案涉合同的当事人，而被告甘贵作为实际施工人与原告、被告周志强签订的《协议书》，与案涉工程的建设无关，是其处理内债的事务，对外并无影响第三人履行其与原告签订的《建设工程施工合同》的权利和义务。为此。 第三人的主张，亦无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 驳回原告灵山县骄丰化工有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告灵山县骄丰化工有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  何训著 人民陪审员  伍 瑜 人民陪审员  周振优 二〇二〇年九月二十三日 法官 助理  叶开华 书 记 员  黄春虹 附： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 广西壮族自治区灵山县人民法院 地址：钦州市灵山县江南路4号 电话：0777-642**** 邮政编码：535400