广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终7233号上诉人[原审原告（被告）]：佛山市雄盛王府商城投资有限公司，住所地广东省佛山市禅城区。法定代表人：郭某1。委托诉讼代理人：王梓豪，广东通建律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄怡婷，广东通建律师事务所实习律师。被上诉人[原审被告（原告）]：简焕球，男，汉族，1970年3月8日出生，住广东省广州市东山。委托诉讼代理人：陈春燕，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏珊珊，广东广信君达律师事务所实习律师。上诉人佛山市雄盛王府商城投资有限公司(以下简称雄盛王府公司)因与被上诉人简焕球劳动争议一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2020）粤0604民初1329号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。一审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《关于工资总额组成的规定》第四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：“一、确认原告（被告）佛山市雄盛王府商城投资有限公司与被告（原告）简焕球于2019年6月11日至2019年10月12日期间存在劳动关系；二、原告（被告）佛山市雄盛王府商城投资有限公司应在本判决生效之日起十日内向被告（原告）简焕球支付2019年9月1日至10月12日期间的工资差额28100.12元；三、原告（被告）佛山市雄盛王府商城投资有限公司应在本判决生效之日起十日内向被告（原告）简焕球支付2019年6月11日至2019年10月12日期间绩效工资38518.52元；四、原告（被告）佛山市雄盛王府商城投资有限公司应在本判决生效之日起十日内向被告（原告）简焕球支付经济补偿10036.5元；五、驳回原告（被告）佛山市雄盛王府商城投资有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（原告）简焕球的其他诉讼请求。如原告（被告）佛山市雄盛王府商城投资有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告（被告）佛山市雄盛王府商城投资有限公司负担。”上诉人雄盛王府公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、简焕球正常工作时间月薪为20000元，而非一审判决认定的月工资标准为40000元。2019年9月和10月，简焕球不符合加班工资的发放条件。《劳动合同书》约定简焕球劳动报酬发放形式为“正常工作时间月薪工资2万元、加班和补贴费用2万元以及奖励性绩效工资2万元”，该构成已明确约定了正常工作时间的月工资标准，加班工资是没有包含在基本工资内，该加班工资是在简焕球不存在迟到、早退、缺勤且有额外加班工作的情况下，才予以发放，而非一审法院认定的简焕球月工资标准为40000元。从雄盛王府公司提交的考勤表可以看出，简焕球2019年9月份不仅没有额外加班，并且违反公司规定，无故缺勤1.5天，按合同约定不应享有加班工资。简焕球2019年10月份出勤天数仅为4.5天，不存在加班现象，因此，2019年9月和10月简焕球不符合加班工资的发放条件。二、一审法院判决雄盛王府公司向简焕球支付2019年6月11日至2019年10月12日期间绩效工资没有事实与法律依据。雄盛王府公司作为占有、使用劳动力的用人单位，对内部员工具有管理、约束职责，拥有根据自身经营特点和用工管理需求提出考核要求的权利，且绩效工资根据简焕球的表现、贡献大小、日常考勤等情况进行发放，随雄盛王府公司经营情况和简焕球表现情况有所浮动。简焕球存在以下履职不合格的情况：（一）工作失职。简焕球是公司的物业管理、经营管理、招商出租等工作的主持管理者。为保障物业内业主的人身及财产安全，雄盛王府公司物业只有业主和授权人员可以进入，是简焕球最基本的工作职责。简焕球任职期间，多次发生外部人员在雄盛王府公司物业楼顶跳楼自杀，对雄盛王府公司形象造成了极大影响。（二）工作态度不积极、团队配合度差。简焕球在发生了连续两起外来人员无故进入雄盛王府公司场所事件后，作为物业工作的全面管理者，未妥善处理后续工作，雄盛王府公司总经理为此多次找简焕球谈话并进行批评，简焕球不能端正态度，管理消极松散，没有及时进行团队沟通管理及防范工作，仍然放任外部人员进入雄盛王府公司物业场所。（三）无故离职，未交接工作资料和工作内容。在雄盛王府公司总经理多次找简焕球谈话批评后，简焕球从2019年10月12日开始无故不回公司上班，并拒绝与公司人员联系，未曾办理离职手续，导致雄盛王府公司无法开展工作。简焕球存在明显违反公司制度及合同附件一所约定副总经理岗位职责与工作内容的情况，其绩效考核结果也远远无法达到计发绩效工资的标准。即使雄盛王府公司应当支付部分绩效工资，也应当根据简焕球的表现予以再次的评定及相应的扣减，一审法院认定的绩效工资忽视了雄盛王府公司对简焕球工作成绩及态度的评价，剥夺了雄盛王府公司作为用人单位对员工表现进行评定及考核的权利。三、简焕球无故旷工，雄盛王府公司无需向简焕球支付经济补偿金。综上，雄盛王府公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判雄盛王府公司无需向简焕球支付工资差额24621.32元、绩效工资38760.68元、经济补偿10036.50元；2.本案的一审、二审诉讼费用由简焕球承担。针对上诉人雄盛王府公司的上诉，被上诉人简焕球答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回雄盛王府公司的上诉请求，维持一审判决。一、关于加班工资的问题。双方签订的劳动合同中关于劳动报酬的约定：“正常工作时间月薪工资为人民币2万元、加班工资及其他补助等人民币2万元，绩效工资（详见附件一：副总经理岗位职责与工作内容）人民币1万元”；劳动合同第三条工作时间及休息休假第（一）款约定：“实行不定时工作制”及第（二）款约定:“乙方因工作需要确需加班的，应当向主管领导提出书面的申请，说明加班的理由和时间，经主管领导人批准后，方视为加班，加班时间只能申请调休，不享受补薪待遇”，从上述劳动合同约定可以看出，简焕球实行不定时工作制，其工作时间已经远超法定的标准工时，这种不定时工作制不同于标准工时制，没有一个时间标准衡量哪些属于加班，所以在劳动报酬中的约定直接固定每月加班及其他补助为20000元，该约定只要简焕球按合同规定上班，就有权要求公司支付该部分费用，该部分费用不是雄盛王府公司主张额外加班产生的费用。二、关于绩效工资。在仲裁及一审期间，简焕球已对该问题进行陈述，佛禅劳人仲案非终字[2019]2352号仲裁裁决对该问题进行认定，仲裁委认为，雄盛王府公司提供的2019年9月19日发生的坠楼事件的资料，是网上打印的，该证据的真实性无法核实，且该事件与简焕球之间是否具有因果关系，无法确认。对于绩效考核表，没有日期及事项，扣分事项无具体表述，也无简焕球本人签名确认，仲裁委认为证据属于公司单方制作，对该组证据的证明内容不予采纳，一审判决也对相关事实予以确认。三、关于经济补偿问题。仲裁及一审均认定双方协商一致解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，雄盛王府公司应向简焕球支付经济补偿。上诉人雄盛王府公司与被上诉人简焕球在二审诉讼期间均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动争议。双方当事人对一审判决第一项均无异议，故本院对上述判项内容予以维持。综合双方的诉辩、举证及已查明的事实，本案在二审期间的主要争议焦点是：1.雄盛王府公司应否向简焕球支付2019年9月1日至10月12日期间的工资差额；2.雄盛王府公司应否向简焕球支付2019年6月11日至2019年10月12日期间的绩效工资；3.雄盛王府公司应否向简焕球支付解除劳动关系的经济补偿。一、关于雄盛王府公司应否向简焕球支付2019年9月1日至10月12日期间工资差额的问题。雄盛王府公司主张根据双方签订的劳动合同约定，简焕球的正常工作时间月薪为2万元，因简焕球在2019年9月和10月不存在加班，故雄盛王府公司无需向简焕球支付加班工资；而简焕球则主张其在2019年9月和10月正常出勤，按照双方签订的劳动合同约定，雄盛王府公司应按40000元/月的标准向其发放工资，故雄盛王府公司应向其支付2019年9月和10月的工资差额。对此，根据双方签订的劳动合同约定，简焕球的劳动报酬为正常工作时间月薪2万元、加班工资及其他补助等2万元，绩效工资1万元。简焕球在2019年9月和10月的出勤情况与简焕球入职以来的出勤情况基本相同，且雄盛王府公司在简焕球入职以来至2019年8月期间，每月均有向简焕球发放加班工资及其他补助等2万元，故雄盛王府公司以简焕球在2019年9月和10月不存在加班为由，主张无需支付加班工资，本院不予支持。一审法院采信简焕球的主张，按照40000元/月的标准计算简焕球2019年9月和10月的工资，处理并无不当，本院予以维持。关于简焕球在2019年9月份和10月份的计薪天数。一审判决按照法定节假日用人单位应当依法支付工资，并结合简焕球调休的情况及雄盛王府公司确认的出勤天数，认定简焕球在2019年9月份计薪天数为24.5天，2019年10月份的计薪天数为9.5天，本院予以维持。一审判决根据简焕球每月40000元/月的工资标准及计薪天数，计算出雄盛王府公司应向简焕球支付2019年9月份和10月份的工资，并据此扣减雄盛王府公司已支付的工资及简焕球社保个人缴纳部分，核算出雄盛王府公司应向简焕球支付2019年9月份和10月份的工资差额为28100.12元，处理并无不当，本院予以维持。二、关于雄盛王府公司应否向简焕球支付2019年6月11日至2019年10月12日期间绩效工资的问题。雄盛王府公司主张简焕球的绩效工资是根据简焕球的业绩表现、贡献大小、日常考勤等情况来发放，并随雄盛王府公司的经营状况和简焕球的表现情况有所浮动，因简焕球在职期间未能履行好自己的职责，达不到副总经理职位的工作要求，故其无需向简焕球发放绩效工资，为此其向法院提交了副总经理绩效考核表、新闻报道等；而简焕球则主张雄盛王府公司的陈述不符合事实，雄盛王府公司应向其支付绩效工资。对此，首先，雄盛王府公司提交的新闻报道为网上打印件，简焕球对该新闻报道的真实性不予确认，且雄盛王府公司也未提交其他证据予以佐证雄盛王府公司所主张的事件发生与简焕球的工作之间存在必然的因果关系。雄盛王府公司提交的副总经理绩效考核表没有简焕球的签名确认，该考核表仅有考评得分，而“扣分事项说明（日期、具体事项）”一栏为空白，对于简焕球绩效考核扣分的具体事项等没有任何说明,雄盛王府公司也没有提交相应依据予以佐证，故雄盛王府公司提交的证据不能有效证明简焕球的考核情况。雄盛王府公司作为用人单位未能就简焕球的考核情况有效举证，也未提交证据证明简焕球达不到副总经理职位的工作要求，不符合领取绩效工资的情形，应由雄盛王府公司承担举证不能的不利后果，故本院对雄盛王府公司关于无需向简焕球支付绩效工资的主张，不予支持。因雄盛王府公司未能提交证据证明简焕球绩效工资的计算标准和计算依据，故一审法院根据双方劳动合同的约定及简焕球的出勤情况，核算出简焕球在2019年6月11日至2019年10月12日期间绩效工资为38518.52元，处理并无不当，本院予以维持。三、关于雄盛王府公司应否向简焕球支付解除劳动关系经济补偿的问题。雄盛王府公司主张简焕球无故旷工，故其无需向简焕球支付解除劳动关系的经济补偿；而简焕球则主张雄盛王府公司口头通知的方式辞退了简焕球，故雄盛王府公司应向其支付解除劳动关系的经济补偿。雄盛王府公司作为用人单位，对劳动者负有管理的义务，其主张简焕球旷工，但对此其并未提交相应的证据予以证明，故本院对雄盛王府公司关于简焕球无故旷工的主张，不予采信。根据雄盛王府公司员工李惠玲与简焕球的微信聊天记录显示，双方从2019年10月12日已开始就简焕球的离职补偿等问题进行协商，简焕球对雄盛王府公司提出解除双方劳动关系并未提出异议。故一审判决认定双方劳动关系的解除为用人单位提出双方协商一致解除，处理并无不当，本院予以维持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，雄盛王府公司应向简焕球支付解除劳动关系的经济补偿。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。因简焕球的月平均工资高于佛山市上年度职工月平均工资三倍20073元（6691元×3倍），故简焕球经济补偿的计算标准为20073元。因此，一审法院判决雄盛王府公司向简焕球支付解除劳动关系的经济补偿10036.50元（20073元/月×0.5个月），处理正确，本院予以维持。综上所述，上诉人雄盛王府公司的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人佛山市雄盛王府商城投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈庆莉审判员  黄健晖审判员  黄春英二〇二〇年九月二十四日书记员  何韵烨