福建省福州市台江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0103刑初632号 公诉机关福州市台江区人民检察院。 被告人衡立斌，男，1981年2月18日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，户籍地福建省古田县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月22日被刑事拘留，2019年4月27日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人蔡良青，福建瑾而信律师事务所律师。 被告人杨春艳，男，1993年11月9日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，户籍地福建省古田县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月18日被刑事拘留，2019年6月22日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人吴玉杰、魏晓平，福建航嘉律师事务所律师。 被告人许敬灯，男，1990年9月30日出生于福建省闽清县，汉族，初中文化，户籍地福建省闽清县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月6日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 被告人胡蘅，女，1994年9月9日出生于江西省进贤县，汉族，初中文化，御景腾公司人事，户籍地江西省进贤县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月6日被刑事拘留，2019年7月10日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 福州市台江区人民检察院以台检未检刑诉[2019]42号起诉书指控被告人衡立斌、杨春艳、许敬灯、胡蘅犯开设赌场罪，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市台江区人民检察院指派检察员蔡志洪出庭支持公诉。被告人衡立斌及其辩护人蔡良青、被告人杨春艳及其辩护人吴玉杰、魏晓平、被告人许敬灯、被告人胡蘅到庭参加诉讼。现已审理终结。 福州市台江区人民检察院指控： 2017年起，被告人衡立斌同时在福州市台江区经营某腾公司、升某城公司，专门为赌博网站担任代理、接受投注。其中，某腾公司主要由被告人杨春艳负责总体管理，公司下设三个小组，组长分别为杨春艳、同案犯陈伟煌、胡刘超（均已判决），主要负责监督所属业务员的日常工作、培训业务员及发展会员等；被告人胡蘅系该公司的人事，负责招聘业务员，制作工资表、发放工资等。升某城公司主要是由被告人许敬灯及同案犯林智（已判决）负责管理，下设小组。 公司招聘业务员后，被告人杨春艳、许敬灯等人对组长、业务员进行培训，让业务员冒充年轻、漂亮且具有一定经济能力的女性，在网络社交平台上引诱30岁至40岁间男性赌客点击公司派发给每个业务员的特定网址链接，进入上述赌博网站进行赌博，后以赌客所实际亏损金额给业务员进行抽成。各被告人以底薪、满勤奖及抽成等名义从赌客赌博亏损中各自抽头渔利的金额分别为：被告人杨春艳人民币(币种，下同)99367元；被告人许敬灯62120元；被告人胡蘅9500元。 就以上指控，公诉机关提交并当庭出示、宣读了相关证据材料，同时认为各被告人的行为已构成开设赌场罪，提请本院依法追究各被告人的刑事责任。 各被告人对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均不持异议。 被告人衡立斌的辩护人对公诉机关指控的罪名和基本犯罪事实不持异议，并提出如下辩护意见：1、本案无法确认被告人衡立斌的涉案金额，属证据不足，可以对被告人衡立斌予以从轻或减轻处罚。2、衡立斌归案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且系初犯、偶犯，可以从轻处罚。综上，建议对衡立斌予以从轻处理。 被告人杨春艳的辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，并提出如下辩护意见：1、被告人杨春艳自动投案，当庭自愿认罪，系自首。2、被告人杨春艳的行为在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从轻。3、被告人杨春艳自愿认罪，系初犯、偶犯，主观恶性及社会危害性相对较小。综上，建议对杨春艳予以从轻或减轻处罚。 经审理查明，2017年起，被告人衡立彬同时在本市台江区某商务楼经营某腾公司、升某诚公司，专门为赌博网站担任代理、接受投注。其中，某腾公司主要由被告人杨春艳负责总体管理，公司下设三个小组，组长分别为被告人杨春艳、同案犯陈伟煌、胡刘超（均已判决），主要负责监督所属业务员的日常工作、培训业务员及发展会员等。被告人胡蘅系该公司的人事，负责招聘业务员，制作工资表、发放工资等。升之城公司主要是由被告人许敬灯及同案犯林智(已判决）负责管理，下设小组。 公司招聘业务员后，被告人杨春艳、许敬灯等人对组长、业务员进行培训，让业务员冒充年轻、漂亮且具有一定经济能力的女性，在网络社交平台上引诱30岁至40岁间男性赌客点击公司派发给每个业务员的特定网址链接，进入上述赌博网站，利用数据接收投注并进行赌博，后以赌客所实际亏损金额给业务员进行抽成。 经核实，各被告人以底薪、满勤奖及抽成等名义从赌客赌博亏损中各自抽头渔利的金额分别为：被告人杨春艳99367元；被告人许敬灯62120元；被告人胡蘅9500元。审理过程中，被告人衡立斌退出违法所得60000元。 以上事实，有公诉机关提交并经法庭审理当庭举证、质证的到案经过、羁押证明、户籍证明、同案犯判决书、指认照片、扣押清单、提取笔录、业务员培训及奖励材料、微信等聊天记录、赌博网站截图、工资表、审计报告、证人赵某、杨某、金某、覃某等人的证言、被告人衡立斌、杨春艳、许敬灯、胡蘅人及同案犯李江和、林智等人的供述、辨认笔录等证据予以证实，且证据来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，予以确认。 关于本案主从犯认定问题，经查，各被告人及同案犯的供述可以相互印证，被告人衡立斌经营某腾公司与升某城公司，为两个公司的股东及管理人员、被告人杨春艳为、被告人许敬灯为升某诚公司管理人员。结合同案犯生效判决，同案中与被告人杨春艳、许敬灯等人作用相当的认定为主犯，且被告人衡立斌、杨春艳、许敬灯在本案的共同犯罪中起组织、指挥的重要作用，综上，被告人衡立斌、杨春艳、许敬灯均应认定为主犯。公诉机关指控被告人杨春艳、许敬灯系从犯不当，本院予以纠正。被告人杨春艳的辩护人认为被告人杨春艳系从犯的辩护意见，没有相应的事实与法律依据，本院不予采纳。 关于被告人衡立斌的辩护人提出被告人衡立斌涉案金额属证据不足的问题，经查，被告人衡立斌系涉案两家公司的经营者，系股东与管理人员，为主犯，应对两家公司全部人员的犯罪金额负责，且已到案的两家公司的被告人以及同案犯的非法获利金额均有被告人以及同案犯在侦查阶段的供述、在案的工资表予以证实，且经审计报告予以核实，综上，辩护人该节辩护意见没有相应的事实依据，本院不予采纳。至于衡立斌的获利金额，结合衡立斌的供述，本院就低认定其获利为6万元。 关于杨春艳的辩护人提出被告人杨春艳构成自首的问题，经查，被告人杨春艳系自动投案，但其到案后批准逮捕前均没有如实供述，不符合自首的规定，因此，被告人杨春艳辩护人该节辩护意见，于法无据，本院不予采纳。 本院认为，被告人衡立斌、杨春艳、许敬灯、胡蘅伙同同案犯林智、胡刘超等人，在明知是赌博网站的情况下，仍以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注并从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人犯开设赌场罪的罪名成立。被告人衡立斌、杨春艳、许敬灯在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当对其所参与或组织、指挥的全部犯罪负责。被告人衡立斌对御某腾、升某诚公司全部人员的犯罪金额承担责任；被告人杨春艳对某腾公司全部人员的犯罪金额承担责任；被告人许敬灯对升某诚公司全部人员的犯罪金额承担责任；三被告人的涉案金额均在3万元以上，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》均属情节严重。被告人胡蘅在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。被告人衡立斌、杨春艳、许敬灯、胡蘅归案后能如实供述犯罪事实，庭审中亦认罪悔罪，系坦白，依法可以从轻处罚。辩护人相关辩护意见中的合理部分予以采纳。现根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条之规定，判决如下： 一、被告人衡立斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月22日起至2022年9月21日止。罚金已缴纳。） 二、被告人杨春艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月18日起至2022年5月17日止。罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 三、被告人许敬灯犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月6日起至2022年6月5日止。罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 四、被告人胡蘅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月6日起至2020年11月5日止。罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 五、责令被告人杨春艳退出违法所得99367元、许敬灯退出违法所得62120元、胡蘅退出违法所得9500元与被告人衡立斌退缴在案的违法所得60000元，均予以没收并上缴国库。暂扣在案的被告人许敬灯苹果6S手机一部、被告人胡蘅苹果X手机一部予以没收，由暂扣机关福州市公安局台江分局上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  陈情福 人民陪审员  时湘闽 人民陪审员  陈建珠 二〇二〇年九月二十七日 法官 助理  黄时雯 书 记 员  吴倩雯 附本案所引用的法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子非法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博非法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。