广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初18767号原告：华宸国际集团有限公司（SINOELITEINTERNATIONALGROUPCO，LIMITED），住所地：香港特别行政区谭臣道**威利商业大厦****。代表人：李翔，职务：唯一董事。委托诉讼代理人：蒋继元，北京德和衡（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝志成，北京德和衡（广州）律师事务所律师。被告：艾晟跨境电商（深圳）有限公司，住所地：广东省深圳市龙华区民治街道民治社区1970科技园**403。法定代表人：张艺晟，职务：总经理。被告：艾能可科技（深圳）有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区坂田街道万科城社区居里夫人大道神舟电脑大厦7F707。法定代表人：吴利，职务：董事长。上述两被告共同委托诉讼代理人：陈继元，女，系艾能可科技（深圳）有限公司职员。原告华宸国际集团有限公司（以下简称华宸公司）与被告艾晟跨境电商（深圳）有限公司（以下简称艾晟公司）、艾能可科技（深圳）有限公司（以下简称艾能可公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华宸公司委托诉讼代理人蒋继元、祝志成，被告艾晟公司、艾能可公司的共同委托诉讼代理人陈继元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华宸公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告艾晟公司于2019年6月26日签订的《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》；2.被告艾晟公司向原告支付欠款43917.55美元；3.被告艾晟公司向原告支付违约金，每迟延一日按所欠金额6‰的标准支付违约金和滞纳金，计至实际清偿之日。其中，2019年7月份欠付的11141.42美元自2019年9月1日起计算，2019年8月份欠付的11106.46美元自2019年10月1日起计算，2019年9月份欠付的21669.67美元自2019年11月1日起计算。暂计至2020年4月14日，违约金及滞纳金共计49621.95美元；4.被告艾能可公司对上述款项承担连带清偿责任；5.两被告承担本案全部诉讼费用。在开庭过程中，原告变更诉讼请求如下诉讼请求：1.将诉讼请求2变更为：被告艾晟公司向原告支付欠款40954.19美元；2.将诉讼请求3变更为：被告艾晟公司向原告支付违约金，每迟延一日按所欠金额6‰的标准支付违约金和滞纳金，计至实际清偿之日。其中，2019年7月份欠付的8178.06美元，自2019年9月1日起计算，2019年8月份欠付的11106.46美元自2019年10月1日起计算，2019年9月份欠付的21669.67美元自2019年11月1日计算。暂计至2020年4月14日，违约金及滞纳金共计45603.63美元；3.增加诉讼请求6：被告艾晟公司向原告支付封户费3000美元，被告艾能可公司对此承担连带责任；4.增加诉讼请求7：被告艾晟公司向原告支付违规账户违约金8089.51美元，被告艾能可公司对此承担连带责任。事实和理由：原告系FACEBOOK在国内的平台代理商，被告艾晟公司系国内经营电子商务、网络技术服务的企业，被告艾能可公司系艾晟公司在涉案合同中的连带保证责任人。2019年6月26日，原告与被告艾晟公司签订了《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》，约定艾晟公司委托原告在FACEBOOK上进行广告付费推广服务，合作期限自2019年6月30日至2020年6月29日止。双方选择了垫付充值的方式，按月度消耗结算，艾晟公司应当在上一个结算月结束后30天之内将该账期的结算费用汇入原告指定账户（即艾晟公司通过原告在FACEBOOK平台进行付费广告推广，原告按照艾晟公司实际广告推广消耗与FACEBOOK结算消耗费用，再将FACEBOOK账单发送给艾晟公司，艾晟公司在账期内按照实际消耗账单向原告支付消耗费用）。同日，艾能可公司向原告出具《担保函》，表示同意为艾晟公司在《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》、补充协议、《广告投放订单》等范围内承担连带担保责任，保证期间为自本保函生效之日至主合同约定的被担保方履约日期届满之日起二年。合同签订后，原告根据艾晟公司提供的开户信息，为艾晟公司以及深圳商鹰电子商务有限公司等在FACEBOOK上进行充值推广。经FACEBOOK结算，艾晟公司及其客户在2019年7月份的实际消耗金额为11141.42美元，2019年8月份实际消耗金额为11106.46美元，2019年9月份实际消耗金额为21669.67美元。原告在收到FACEBOOK的消耗账单后，分别于2019年8月5日、9月5日、10月8日向艾晟公司发送了电子账单，艾晟公司对此均未持异议。合同约定账期届满后，艾晟公司未按时依约履行付款义务。此后原告多次催告，被告一均拒绝履行。经原告财务部分与业务部门进一步核实，发现原告于2019年11月16日、2019年11月30日分别向原告支付了七月份部分消耗款991.68美元、1971.68美元，现原告予以扣减，即将2019年7月份被告应当支付的11141.42美元消耗款变更为8178.06美元，相应2019年7月份违约金计算基数也调整为8178.06美元。另，经FACEBOOK核查，发现艾晟公司在双方合作的2019年7、8、9月期间共产生12个违规广告账户，根据合同约定，原告有权要求艾晟公司按每月1000美元收取封户费。另根据《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》第9.4条约定，艾晟公司还应向原告支付违规账户违约金8089.51美元（26965.02×30%）。艾能可公司作为艾晟公司的连带担保责任人，应当依法承担连带保证责任。被告艾晟公司、艾能可公司共同发表答辩意见称，只要原告诉请的部分费用包括欠款、违约金计算、封户费以及违规账户违约金都核对清楚，两被告对上述金额均予以确认。经本院查明：2019年6月6日，艾晟公司作为甲方、华宸公司作为乙方签订《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》（合同编号：FB20190606KA018ZT，以下简称《代理服务合同》），约定甲方委托乙方在FACEBOOK平台上进行代理等服务。合同约定：二、合作期限：自2019年6月30日起至2020年6月29日止，倘若甲乙双方在合同期终止后仍继续保持合作，并双方均未对合同内条款提出异议，合同期将自动顺延一年，以此类推；若本合同期终止后甲方仍继续消耗的，视为本合同继续有效直至双方结清所有款项。三、统计数据：双方广告投放统计结算数据以FACEBOOK的统计数据为准。四、协议结构：本合同、本合同补充协议或附件、甲方续费充值邮件或依本合同签署的《广告投放订单》、乙方通知文件、乙方联系人的确认邮件、微信、QQ、FACEBOOK平台规则，共同构成双方就合作事宜达成的完整协议。……六、费用、充值和结算：……6.2.1本合同适用以下充值方式：垫付充值（甲方需提供第三方国内企业及自然人担保函）：双方约定垫付充值账期为30自然日，甲方信用额度最高为50万美金，乙方根据甲方的信用额度使用情况及付款信用记录，可再作调整。6.3结算方式：本合同适用C种结算方式：……C：如双方采用垫付充值，按月度消耗结算，乙方在每自然月结束后10日内将该账期甲方在FACEBOOK平台上投放的结算金额提供给甲方，结算依据为FACEBOOK消耗账单。甲方应于乙方上一个结算月结束后的30天之内将该账期的结算费用汇入乙方指定账户，乙方根据实际消耗金额提供相应的invoice。6.3.1如果甲方在任何一月中逾期支付服务款项，乙方不予支付或不予结算甲方当季度的返点（如有），并有权暂停甲方在FACEBOOK开设的广告账户或终止甲方广告账户，由此产生的争议、影响及造成的损失，乙方不承担任何责任。6.3.2本合同结算货币币种为美金。如甲方要求以人民币结算的，需另收取一定税金及汇兑费用。八、双方权利义务：8.1甲方权利义务：8.1.1甲方不得提供虚假信息开户或者在开户时候说明投A内容，但在实际投放时换成B内容的方式来规避检查。8.1.2甲方应保证其广告内容（不限于图片、文字、字体、视频、音频等）不会违反任何法律、法规、政策、公共道德准则、公序良俗、FACEBOOK及乙方的投放规定。具体包括但不限于：不存在任何虚假承诺、虚假信息，不展示、宣传、销售任何假冒伪劣产品，不盗用他人相关品牌、产品、知识产权等（包括仿品），不得损害任何第三方其他合法权益，不提供虚假、无效链接，不投放法律、政策禁止发布的一切广告链接、页面或内容（诸如：黄色、反动信息内容及国家禁播、禁放内容等），及不存在FACEBOOK和乙方认为的任何其他违规内容。……8.1.14本合同项下所执行服务的各项数据均以FACEBOOK的统计数据为准。甲方对乙方提供的服务有异议的，应当在服务结束后三个工作日内向乙方对疑点和细节进行咨询，或者甲方在服务结束后三个工作日内没有向乙方提起咨询要求或者提出任何异议的，视为甲方对乙方全部服务验收通过。……8.1.16甲方保证向乙方委托的所有开户、充值及广告投放等行为，均视为甲方行为。九、违约责任：……9.2甲方保证本合同的规定按时向乙方确认、结算、支付全部广告投放费用，甲方延迟支付费用款项的，每迟延一日应向乙方支付迟延部分款项3‰的违约金，且每延迟一日按照迟延部分款项3‰的比例向乙方支付滞纳金。同时，乙方有权不予支付或不予结算返点（如有），并追究甲方逾期支付的所有费用，并且有权单方面终止本合同。……9.4甲方违反本合同第8.1.1条、8.1.2条规定属于严重违规行为，一旦被发现，甲方全部账户会被封户下线，甲方向乙方已支付的开户费、服务费、税费、保证金等不予返还，若甲方因仿户，钓鱼网站，投放相关内容涉及到黄赌毒或黑五类的产品（医疗、药品、丰胸、壮阳、减肥及增高等产品）违规而被封户，甲方向乙方支付的预存金额不予返还。对此遭受的损失，甲方自行承担，乙方不承担任何责任。同时，甲方按应支付全部费用总额的30%向乙方支付违约金，且赔偿因此给乙方造成的全部损失，乙方有权终止合同。出现上述情况，乙方有权从其应付甲方的返点、甲方预付款、下一次充值续费中予以扣除违约金及赔偿金，不足部分甲方有义务另行支付给乙方。十五、法律适用及争议解决：……15.2本合同的订立、效力、执行和解释及争议的解决均应适用中华人民共和国法律。15.3本合同适用中国法律，对于因本合同的订立、效力、执行和解释而产生之争议，双方应首先协商解决，如协商不成，任何一方均可向广州市越秀区人民法院提起诉讼。2019年6月26日，艾晟公司作为甲方、华宸公司作为乙方签订《华晨国际FACEBOOK代理服务合同保密补充协议》（以下简称《保密补充协议》），其中第2.5条约定：超过开户限额的开户申请甲方需要向乙方特别说明原因，以避免账户浪费行为，若超过开户限额200%的开户申请，乙方可根据甲方的开户数量和实际账户内广告的投放情况而收取1000美金的开户费用/个。若超过开户限额的300%的开户申请，乙方需收取甲方2000-3000美金开户费每个。除特殊约定的除外。账户的开户数量会随着甲方的每月消耗量波动调整。若甲方由于违规而造成的封户行为过多，乙方可拒绝甲方开户申请且双方同意并确认封户费用按照1000美金/月收取，而不承担任何违约责任。合同第四条“争议的解决”约定：本补充协议并不因主合同的解除和终止而失效。本协议适用中国法律，因本协议发生或与本协议相关的争议，任何一方均可向广州越秀区人民法院提起诉讼。同日，艾能可公司作为担保人向华宸公司出具《担保函》，约定其保证范围是艾晟公司主合同、补充协议、《广告投放订单》等全部合同义务；担保方式为承担连带保证责任；保证期间为自该保函生效之日至主合同约定的艾晟公司履约日期届满之日起二年；艾能可公司确认该担保函为不可撤销担保；因该保函发生的纠纷适用中国法律，关联人应首先协商解决，协商不成的，任何一方均可向广州市越秀区人民法院提起诉讼。上述合同签订后，华宸公司按照艾晟公司提供的开户信息在FACEBOOK上开设广告账户，其中2019年7月产生的账单金额为11141.42美元、2019年8月产生的账单金额为11106.46美元、2019年9月产生的账单金额为21669.67美元。其中，华宸公司称艾晟公司分别于2019年11月16日支付了991.68美元、2019年11月30日支付了1971.68美元，该两笔款项是支付7月份的应付款项，扣除上述款项后，艾晟公司2019年7月的欠款为8178.06美元。艾晟公司当庭对上述欠付金额及已还金额予以确认。原告当庭明确仅要求解除《代理服务合同》，解除依据是该合同第9.2条。被告同意解除合同。关于违约金分段计算的问题，原告称因被告欠款本金分为7、8、9月三部分，所以原告按照其应付日期来分段计算，应付日期的确定依据《代理服务合同》第6.3条第C种结算方式，原告称合同里约定的结算月实际上就是自然月，被告对此予以确认。在庭审过程中，原告称因被告艾晟公司在7、8月就产生了12个违规账户，属《保密补充协议》第2.5条约定的“封户行为过多”的情形，故向被告主张封户费3000美元，但并未提交相关证据。两被告确认其产生12个违规账户，但对原告主张的封户费不予确认，认为原告没有提供充分的证据。另原告称根据《代理服务合同》第9.4条向被告艾晟公司主张违规账户违约金8089.5美元，并确认违规账户违约金和封户费均是针对被告上述违约行为，并提供违规账户截图及违规账户消耗明细，拟证明被告产生的12个违规账户共消耗26965.01美元，被告对违规账户消耗明细予以确认。另查明，原告于2020年4月26日向本院提起本案诉讼，本院于2020年6月8日向被告艾晟公司、艾能可公司送达起诉状副本。本院认为，原告系于香港特别行政区注册成立，故原告与被告艾晟公司之间为涉港合同纠纷、原告与被告艾能可公司之间为涉港保证合同纠纷，均应参照涉外民商事案件处理。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，因原告与艾晟公司签订的《代理服务合同》《保密补充协议》以及原告与艾能可公司签订的《担保函》均约定适用内地法律处理上述合同所产生的纠纷，故本案适用内地法律作为处理案件的准据法。原告与两被告签订的《代理服务合同》《保密补充协议》以及《担保函》均系各方真实意思表示，合同内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对各方产生约束力，各方均应按约定全面履行自己的义务。在原告依约为被告艾晟公司提供代理服务后，艾晟公司未根据《代理服务合同》的约定向原告支付服务费，已经构成违约，应承担相应的法律责任。经双方确认，艾晟公司2019年7月-9月尚欠原告服务费金额如下：7月尚欠8178.06美元、8月尚欠11106.46美元、9月尚欠21669.67美元，尚欠金额合计40954.19美元，故原告请求被告艾晟公司向其支欠款40954.19美元有理，本院予以支持。根据双方签订的《代理服务合同》第9.2条约定，被告迟延支付费用款项的，原告有权单方面终止合同。因艾晟公司已超过三个月未向原告支付款项，解除合同的条件已成就，原告关于解除合同的请求合法合理，本院予以支持，本合同解除之日应为起诉状副本送达之日即2020年6月8日。关于违约金计算的问题。艾晟公司未依约按时偿还欠款，违反了合同义务，构成违约，应承担相应的违约责任，故原告要求艾晟公司支付违约金的诉讼请求符合合同约定，本院予以支持。根据《代理服务合同》第9.2条的约定，双方就同一违约行为既约定了违约金，又约定了滞纳金，两者合并后违约金计算标准实际为每日6‰。该违约金计算标准明显过高，在原告无证据证明其实际损失的情况下，本院将违约金计算标准酌情调整为按照月利率2%的标准计算。另根据《代理服务合同》第6.3条第C种结算方式约定，原告在每自然月结束后10日内将结算金额提供给被告，被告应于上一个结算月结束后的30天内将结算费用汇入原告指定账户。因双方均确认合同约定的结算月就是自然月，故原告主张被告艾晟公司7月欠付款项的违约金应自2019年9月1日起算、8月欠付款项的违约金应自2019年10月1日起算、9月欠付款项的违约金应自2019年11月1日起算有合同依据，本院予以支持。关于违规账户违约金和封户费的问题。原告主张因被告艾晟公司违规操作导致封户行为过多，应向其支付封户费及违规账户违约金。本院认为，因艾晟公司确认其于2019年7、8月期间产生了12个违规账户，该12个违规账户共消耗了26965.01美元，现原告依据《代理服务合同》第9.4条的约定向被告艾晟公司主张按照消耗金额的30%计算违规账户违约金合理，本院予以支持，艾晟公司应向原告支付违规账户违约金8089.5美元。至于封户费，根据双方签订的《保密补充协议》约定，如被告违规造成封户行为过多，原告可向其按照1000美元/月的标准计收违约金，但原告并未提供充分证据证明被告的行为属于“封户行为过多”，原告该项主张依据不足，本院予以驳回。因被告艾能可公司向原告出具《担保函》，同意对艾晟公司在《代理服务合同》《保密补充协议》《广告投放订单》等全部合同义务的范围内承担连带担保责任，原告现主张被告艾能可公司上述款项承担连带责任有合同依据和法律依据，本院予以支持。综上所述，根据依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，判决如下：一、原告华宸国际集团有限公司与被告艾晟跨境电商（深圳）有限公司签订的《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》（合同编号：FB20190606KA018ZT）于2020年6月8日解除；二、被告艾晟跨境电商（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告华宸国际集团有限公司支付欠付款项40954.19美元及违约金（2019年7月违约金以欠付的8178.06美元为基数，自2019年9月1日起算至实际清偿之日止；2019年8月违约金以欠付的11106.46美元为基数，自2019年10月1日起算至实际清偿之日止；2019年9月违约金以欠付的21669.67美元为基数，自2019年11月1日起算至实际清偿之日止，上述违约金均按照月利率2%的标准计算）；三、被告艾晟跨境电商（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告华宸国际集团有限公司支付违规账户违约金8089.51美元；四、被告艾能可科技（深圳）有限公司对本判决第二、三项确定的被告艾晟跨境电商（深圳）有限公司的债务承担连带清偿责任；被告艾能可科技（深圳）有限公司承责后，有权向被告艾晟跨境电商（深圳）有限公司追偿；五、驳回原告华宸国际集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币10729元，由原告华宸国际集团有限公司负担人民币330元，被告艾晟跨境电商（深圳）有限公司、艾能可科技（深圳）有限公司共同负担人民币10399元。如不服本判决，原告华宸国际集团有限公司可在判决书送达之日起三十日内，被告艾晟跨境电商（深圳）有限公司、艾能可科技（深圳）有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应自接到人民法院交纳诉讼费用通知次日起七日内按不服本判决部分的上诉请求数额为标准计，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘洁珺人民陪审员  蔡明开人民陪审员  谢豫玉二〇二〇年九月二十八日法官助理刘敏书记员陈益融