安徽省六安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖15刑终199号原公诉机关安徽省金寨县人民检察院。上诉人（原审被告人）林明，男，汉族，1990年4月25日出生于安徽省金寨县，初中文化，从事汽车销售，住金寨县。因涉嫌犯合同诈骗罪于2018年1月30日被金寨县公安局决定刑事拘留，同年9月24日被上海市公安局闵行分局民警抓获执行刑事拘留，同年10月31日经金寨县人民检察院批准逮捕，次日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。辩护人张宇，安徽事顺律师事务所律师。安徽省金寨县人民法院审理金寨县人民检察院指控原审被告人林明犯合同诈骗罪一案，于2019年9月17日作出（2019）皖1524刑初206号刑事判决。原审被告人林明不服，提出上诉。本院经审理认为，原审判决认定原审被告人林明犯合同诈骗罪的部分事实不清，证据不足，于2019年12月4日作出（2019）皖15刑终360号刑事裁定，撤销金寨县人民法院（2019）皖1524刑初206号刑事判决，发回重审。金寨县人民法院重新审理后于2020年7月28日作出（2020）皖1524刑初1号刑事判决。原审被告人林明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人林明，听取其辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、2014年10月朱某通过廖祥勇介绍认识林明，朱某与林明签订购买一辆路虎极光轿车的合同，后朱某的妻子熊德琴于2015年1月28日通过62×××03的银行卡将10万元首付款转至林明62×××63银行卡中，当日林明将该款转入六安德众汽车销售服务有限公司，2015年1月29日朱某通过62×××01的银行卡将12万元首付款转至林明62×××63银行卡中，2015年1月31日林明将其中的7.14万元转入安徽省易和福来汽车销售服务有限公司，2015年2月2日林明将其中的4.7万元转入张某262×××11银行卡中。向银行申请按揭时，朱某提供的是朱厚明（朱某弟弟）的资料，后银行按揭没办成。双方补签了一个购车合同，林明和朱某口头约定，2015年正月十五以后，朱某全款提车，因首付款22万元被挪作他用致没钱提车。朱某找林明，林明向朱厚明出具了一张22万元的借条，朱某将购车合同退给了林明。后林明退还朱某3.5万元，廖祥勇替林明给付朱某2万元，余款16.5万至今未退还。二、2017年6月22日被告人林明与被害人葛某签订购车合同，葛某从林明处购买一辆宝马X1轿车，并将25.7万元购车款支付给林明。提车途中因广告牌掉落刮花车漆，林明将车漆修复后交付葛某时，说新车遇事故不吉利，又提出车辆发动机有异响，承诺为其更换新车。葛某同意林明将其车辆销售，并在销售协议上签名，后林明将该车以23.6万元变卖，并将车款挪作他用，至今未向葛某归还车款或者重新交付车辆。三、2017年6月被告人林明与被害人巢某签订购买一辆奔驰E级轿车的订车合同，随后向林明工商银行账户转款15万元。后巢某想买辆便宜些的车，于2017年8月3日与林明重新签订合同购买一辆奔驰C200L轿车，合同约定价格为32.98万元，月底交车，2017年8月7日又转款5万元至林明账户。之后林明将巢某购车首付款20万元挪用，并以各种借口拖延交车。2017年9月27日、9月29日林明又谎称联系车源、购买车辆保险，通过微信向巢某的丈夫陈凯发送车辆合格证和保险报价单，以购买车辆保险为由骗取陈凯5000元。因林明无法兑现交车承诺，林明归还巢某4万元购车款，尚余车款16.5万元未退还。四、被告人林明与被害人张某1系汽车贸易的合作伙伴，2017年9月林明多次商请六安安源汽车销售服务有限公司的张某1为巢某垫付车款。2017年10月15日林明谎称已向上海车源商付了20多万元车款，还差5.9万元尾款凑不齐，否则要支付违约金，赔偿客户损失，并将奔驰C级汽车合格证发给张某1，商请其垫款。张某1相信后于当天下午转账5.9万元至林明招商银行账户。林明收款后挪作他用。五、2017年9月26日被告人林明与被害人陈某1达成汽车销售协议，从林明处购买一辆别克君威汽车，并向林明农业银行账户转款10.58万元首付款，林明承诺1个月内交车，之后林明以各种理由拖延交车。至今未向陈某1交付车辆或者退还车款。六、2017年下半年被告人林明与被害人易某达成购买一辆宝马528系轿车的协议，2017年11月29日林明谎称丁玲（林明的岳母）是汽贸公司的财务，要求易某将1万元定金汇入丁玲6228272596563521078账户。林明收取定金后用于个人花费。七、2017年9月被告人林明以租车为由将被害人曹某为其儿子李冬冬购买的一辆价值6.89万元的海马福美来轿车骗走，并将该车以4万元价格卖与他人，曹某及其子李冬冬至今索车未果。经金寨县价格认证中心对价格认定，该车价格为4.8万元。另查明，在案件审理过程中，林明的亲戚代为退赔巢某10万元，巢某自愿表示对下剩6.5万元放弃追偿，并表示对林明进行谅解。原审判决依据林明出具的借条、还款计划，订车合同、购车合同、卖车合同，银行卡交易记录，微信聊天记录、转账记录,车辆合格证、保险单，购车发票，被害人朱某、葛某、杨某、巢某、陈某1、易某、曹某的陈述，辨认笔录，证人张某2、陈某2、黄某、陈某3、罗某、吴某、江某的证言，被告人林明的供述等证据证明上述事实后认为，被告人林明以非法占有为目的，采取与被害人签订购买车辆合同或达成购买车辆的口头协议的方式，收取车辆首付款或预付款后不履行合同规定的义务，并以租车为由，骗取被害人车辆后变卖。共骗取被害人78.88万元后逃匿，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪，依法应予惩处。被告人林明系初犯，庭审后退赔巢某10万元，取得巢某谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第四、五项，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定，判决：一、被告人林明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二十万元；二、责令被告人林明将违法所得退赔被害人，即退赔朱某16.5万元、退赔葛某23.6万元、退赔张某15.9万元、退赔陈某110.58万元、退赔易某1万元、退赔曹某4.8万元。上诉人林明上诉称：原审判决认定部分事实不清，量刑过重。1.朱某的购车款被公司挪用，不能认定上诉人合同诈骗；2.陈某1的购车款在汇到其妻账户后被冻结，上诉人出具了欠条，上诉人不是合同诈骗；3.与李冬冬因购买海马汽车存在经济纠纷，不构成合同诈骗。辩护人提出的辩护意见为：第一起事实的证据不能完整地证明案件事实，不能排除合理怀疑；第七起事实涉案金额为4.2万元，减去林明转账3200元，给被害人造成损失应为3.88万元。二审审理查明上诉人林明犯合同诈骗罪的事实与原审相同，所列证据已经原审庭审举证、质证。二审期间上诉人林明及其辩护人没有提出影响案件事实认定的新证据。故本院对原审判决认定的事实和采信的证据予以确认。本院认为，上诉人林明以非法占有为目的，在与被害人达成购买车辆的协议收取车辆首付款或预付款后，不履行合同约定的义务，其还以租车为由将被害人车辆骗走变卖，后拒不还款并逃匿，其行为构成合同诈骗罪，且数额巨大，依法应予惩处。关于上诉人林明及其辩护人所持的上诉理由及辩护意见。经审查认为，上诉人林明在收到朱某22万元购车首付款后即将该款挪作他用，在车辆按揭贷款未办理成功的情况下，不想方设法予以归还，继续挪用该款，在朱某多次催要的情况下仍拒不归还。上诉人与陈某1签订汽车销售协议后，陈某1向上诉人银行账户转款10.58万元首付款，上诉人将钱款汇入其妻账户后，以账户被法院冻结为由不履行汽车销售协议又不归还购车款。上诉人采取欺骗手段将李冬冬的车辆骗走、出卖并将卖车款占为己有，经多次催要，上诉人均予以推诿，拒不归还车辆或卖车款。上诉人在骗得财物后逃匿至外地，隐名埋姓，伪造身份信息，其非法占有的目的明显，符合合同诈骗罪的构成要件，构成合同诈骗罪。上诉人林明的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。关于辩护人所持第七起事实涉案金额为4.2万元，减去林明转账3200元，给被害人造成损失应为3.88万元的辩护意见。经审查认为，上诉人林明以租车为由将李冬冬的车辆骗走、出卖，经鉴定该车价值4.8万元，上诉人支付的租金3200元不应从犯罪数额中比除，辩护人该辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  甘康民审判员  王庆平审判员  朱运俊二〇二〇年九月十七日法官助理李晓宇书记员黄晓玉附：本案适用法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。