河南省桐柏县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1330民初1844号原告：桐柏县准河源投资担保有限责任公司，住所地桐柏县城关镇大同街**。法定代表人：郑本斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈晨，河南问鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵青东，河南问鼎律师事务所律师。被告：桐柏红叶旅游开发有限公司，住，住所地桐柏县黄岗镇核桃树村/div>法定代表人：殷泽清，任董事长。被告：泌阳县东环实业有限公司，住，住所地河南省驻马店市泌阳县花园路东段/div>法定代表人：孙根明，任董事长。被告：桐柏县秀水山庄酒店有限公司，住，住所地桐柏县黄岗红叶山/div>法定代表人：邓祖芳，任董事长。被告：孙根明，男，汉族，1970年3月4日生，住桐柏县。被告：张训军，男，汉族，1968年12月14日生，住南阳市卧龙区。被告：殷泽清，男，汉族，1968年7月24日生，住桐柏县。被告：张训云，女，汉族，1977年8月20日生，住桐柏县。被告：张训枝，女，汉族，1972年3月10日生，住桐柏县。被告：李继斌，男，汉族，1976年2月15日生，住桐柏县。被告：李杰，男，汉族，1964年8月24日生，住桐柏县。被告：许万海，男，汉族，1964年11月20日生，住桐柏县。被告：王伟，男，汉族，1963年12月15日生，住桐柏县。被告：张原，女，汉族，1991年1月15日生，住南阳市。原告桐柏县准河源投资担保有限责任公司（以下简称淮河源担保公司）与被告桐柏红叶旅游开发有限公司、泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司、孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原追偿权纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人赵青东、陈晨、被告张训军到庭参加诉讼，被告桐柏红叶旅游开发有限公司、泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司、孙根明、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告淮河源担保公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告桐柏红叶旅游开发有限公司向原告偿还担保代偿款5796864.3元及逾期担保费131666.67元；2、请求判令被告桐柏红叶旅游开发有限公司自2017年12月29日起按照代偿金额（5796864.3元）的日万分之五支付违约金至2018年11月30日，并自2018年12月1日起按照代偿金额（5796864.3元）的日万分之八支付资金有偿使用费至款项完全付清之日止；3、请求依法判令被告桐柏红叶旅游开发有限公司承担本案诉讼费、财产保全费、律师费等原告为实现本案债权而支付的相关费用；4、请求依法确认原告对被告殷泽清质押反担保的股权享有质押权并对该股权拍卖、变卖的价款在第1、2、3项诉求范围内享有优先受偿权；5、请求依法判令被告泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司、孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原对第1、2、3项诉讼请求承担连带清偿责任。事实与理由：2016年11月，被告桐柏红叶旅游开发有限公司向原告提出委托担保申请，申请原告为其与中原银行股份有限公司南阳分行5000000人民币借款提供担保。经原告审核，同意为该笔借款提供保证担保，为确保原告担保后追偿权的实现，经原告审核同意，第二、三被告向原告出具了《法人信用反担保保证函》，第四、五、六、七、八、九、十、十一、十二、十三被告分别向原告出具了《自然人信用反担保保证函》，同时第六被告与原告签订《股权质押反担保合同》，以其在桐柏红叶旅游开发有限公司持有的600万元股权向原告提供质押担保，并办理了股权质押登记。上述反担保措施保证范围均为：原告担保的主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任）、财产有偿使用费、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）等。保证方式为连带责任保证，保证期间为从原告履行担保责任实际支付代偿费用之日后两年（如连续多笔支付代偿费用，以支付最后一笔费用之日计算），且各被告放弃其它反担保措施的优先偿债抗辩权。2016年11月23日，原告与被告桐柏红叶旅游开发有限公司签订《委托担保协议》。2017年1月25日，中原银行股份有限公司南阳分行与被告桐柏红叶旅游开发有限公司签订《人民币流动资金贷款合同》，约定借款本金5000000，借款期限为12个月，借款期限自2017年1月25日至2018年1月25日，借款利息为年利率为9.57％。同日，原告与中原银行股份有限公司南阳分行签订《保证合同》，为桐柏红叶旅游开发有限公司该笔借款承担保证责任。后中原银行发放了该笔贷款。借款发放后，2017年10月21日起被告桐柏红叶旅游开发有限公司未按期支付到期利息。中原银行南阳分行按照《保证合同》第8.4条之约定：“如甲方未按本合同第6.5款、第6.6款、第8.1款、第8.2款的约定履行义务的，或甲方承担保证责任时无法偿还或支付同一顺序的全部款项时，甲方授权乙方或乙方总行直接从甲方在中原银行开立的任何账户中扣收和/或对乙方合法占有和管理的甲方的资产行使处分权利，以用于清偿主债务。乙方在甲方账户中划收款项时，账户中的币种与主债权币种不同的，按划收当日乙方公布的牌价折算。”要求原告代偿。自2017年12月29日至2018年11月30日，中原银行股份有限公司南阳分行从原告开立在该行的保证金账户中共扣划款项5796864.3元，用于偿还被告桐柏红叶旅游开发有限公司所欠中原银行股份有限公司南阳分行的贷款本息。原告承担保证责任后，即向各被告追偿，未果，故提起诉讼。原告淮河源担保公司为支持其诉讼请求，向法庭提交以下证据：第一组：（1）原告营业执照复印件一份，（2）原告金融经营许可证，（3）原告法定代表人身份证明一份，（4）原告法定代表人身份证复印件一份，拟证明原告具有诉讼主体资格及担保业务经营资格；第二组：（1）被告桐柏红叶旅游开发有限公司、泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司营业执照复印件各一份，（2）被告孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原身份证复印件各一份，拟证明各被告基本情况及诉讼主体资格；第三组：（1）淮河源担保公司与桐柏红叶旅游开发有限公司签订的《委托担保协议》一份，（2）淮河源担保公司《保证合同》一份，拟证明被告桐柏红叶旅游开发有限公司在中原银行的5000000贷款委托原告担保，若被告逾期偿还担保贷款，原告可按担保费标准收取逾期担保费，另在担保贷款逾期期间，按未清偿贷款本息等金额逐日收取万分之五的违约金；被告未能按约还款致使原告代偿的，原告可按代偿金额逐日收取万分之八的财产有偿使用费；原告按照委托担保合同的约定为被告桐柏红叶旅游开发有限公司向中原银行股份有限公司南阳分行借款提供保证担保；第四组：（1）被告桐柏红叶旅游开发有限公司与中原银行股份有限公司南阳分行签订的《人民币流动资金贷款合同》一份，拟证明中原银行股份有限公司南阳分行签订《人民币流动资金贷款合同》及中原银行股份有限公司南阳分行向桐柏红叶旅游开发有限公司发放借款5000000的事实；第五组：（1）被告孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原签订的《自然人信用反担保保证函》各一份，（2）泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司《股东会决议》各一份、《法人信用反担保保证函》各一份，拟证明十二被告向淮河源担保公司提供反担保，保证担保范围包括主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任）、财产有偿使用费、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）等。保证期间为：从原告履行担保责任实际支付代偿费用之日后两年（如连续多笔支付代偿费用，以支付最后一笔费用之日计算）。各被告放弃其它反担保措施的优先偿债抗辩权，各被告承担连带责任；第六组：（1）殷泽清与淮河源担保公司签订的《股权质押反担保合同》一份，（2）股权出质设立登记通知书一份，拟证明原告对被告殷泽清质押的股权享有质押权与优先受偿权，优先受偿的范围为主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任）、财产有偿使用费、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）等；第七组：中原银行股份有限公司强制扣划凭条，拟证明自2017年12月29日至2018年11月30日，原告共计为被告桐柏红叶旅游开发有限公司代偿5796864.3元；第八组：（1）原告与河南问鼎律师事务所签订的《委托代理合同》一份，（2）河南问鼎律师事务所发票一张，拟证明原告为实现本案债权委托河南问鼎律师事务所律师代理费50000元，该费用应由各被告承担。被告张训军辩称：原告起诉属实，证据都属实，贷款人和担保人签字也属实，对贷款之外的费用申请减免。被告张训军未向法庭提交证据。被告桐柏红叶旅游开发有限公司、泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司、孙根明、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原均未到庭，未答辩，未向法庭提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2016年11月23日，被告桐柏红叶旅游开发有限公司与原告签订《委托担保协议》，被告桐柏红叶旅游开发有限公司委托原告淮河源担保公司为其与中原银行股份有限公司南阳分行的5000000元借款提供担保，期限12个月，担保费用为年2.4%，共计120000元，并约定如果被告桐柏红叶旅游开发有限公司逾期偿还担保贷款，原告淮河源担保公司根据实际担保期限和协议约定的担保费收费标准（即年利率2.4%）收取逾期担保费，另在担保贷款逾期期间内，按未清偿的贷款本息等金额逐日收取日万分之五的违约金。如果桐柏红叶旅游开发有限公司未能按约还款致使原告代偿的，原告淮河源担保公司按代偿金额逐日收取日万分之八的财产有偿使用费。同日，被告孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原分别向原告出具《自然人信用反担保保证函》各一份，泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司分别向原告出具《法人信用反担保保证函》各一份，约定被告孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原和泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司承担连带责任保证并放弃其它反担保措施的优先偿债抗辩权；担保债权范围：主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、财产有偿使用费、实现债权的费用等；保证期间：原告支付代偿费用之日后两年。被告殷泽清与原告签订《股权质押反担保合同》，约定以被告殷泽清持有的桐柏红叶旅游开发有限公司600万元股权向原告提供质押反担保，并于2017年1月3日在桐柏县工商行政管理局办理股权出质登记，登记质押的债权数额为5000000元。2017年1月25日，中原银行股份有限公司南阳分行与被告桐柏红叶旅游开发有限公司签订《人民币流动资金贷款合同》，约定借款本金5000000元，期限为12个月，借款期限自2017年1月25日起至2018年1月25日止，借款利息以贷款实际提款日的中国人民银行同期同档次贷款基准利率的基础上上浮120%，即为年利率9.57％。还款方式为按月结息，结息日为每月的第20日，贷款到期时应利随本清。同日，原告与中原银行股份有限公司南阳分行签订《保证合同》，由原告为桐柏红叶旅游开发有限公司该笔借款承担保证责任，保证期间为：自借款合同约定的债务履行期届满之日起2年。发放贷款后，由于被告桐柏红叶旅游开发有限公司未按约定支付利息和偿还借款，原告于2017年12月29日为被告桐柏红叶旅游开发有限公司代偿利息105424.42元，于2018年2月26日为被告桐柏红叶旅游开发有限公司代偿贷款利息111089.32元，于2018年11月30日为被告桐柏红叶旅游开发有限公司代偿贷款本息5580350.56元。原告为本案支付律师诉讼代理费50000元。本院认为，原告淮河源担保公司与中原银行股份有限公司南阳分行签订的保证合同、与被告桐柏红叶旅游开发有限公司签订的《委托担保协议》、与被告殷泽清签订的《股权质押反担保合同》和被告孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原出具的《自然人信用反担保保证函》及泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司分别出具的《股东会决议》、《法人信用反担保保证函》，均是各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，均属有效合同和有效民事行为。原告作为被告桐柏红叶旅游开发有限公司与中原银行股份有限公司南阳分行签订借款合同的保证人，在债务人被告桐柏红叶旅游开发有限公司没有偿还借款本息的情况下，代替其清偿借款本息后，有权向债务人被告桐柏红叶旅游开发有限公司行使追偿权，提供反担保的被告孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原应对原告代偿部分的借款本息及被告桐柏红叶旅游开发有限公司应承担的违约金、财产有偿使用费、原告实现债权的诉讼费、律师费承担连带清偿责任。被告桐柏红叶旅游开发有限公司的借款于2018年1月25日到期，距2018年11月30日原告代偿之日逾期305天，逾期担保费计算为5796864.3元×2.4%÷360×305=117869.57元。按照《中华人民共和国物权法》第二百零八条的规定，作为质押权人的原告有权在债务人被告桐柏红叶旅游开发有限公司未履行债务的情况下对被告殷泽清持有的600万元股权优先受偿，本院予以支持。因本案受理于2020年8月20日前，仍适用原《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，综上，对原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告桐柏红叶旅游开发有限公司于本判决生效之日起三十日内，向原告桐柏县准河源投资担保有限责任公司支付代偿款5796864.3元及逾期担保费117869.57元；二、被告桐柏红叶旅游开发有限公司于本判决生效之日起三十日内，向原告桐柏县准河源投资担保有限责任公司支付违约金，自2017年12月29日按代偿金额5796864.3日万分之五计算至2018年11月30日止；代偿期间的资产使用费，自2018年12月1日起按代偿金额5796864.3年利率24%计算至2020年8月20日，自2020年8月21日起按代偿金额5796864.3以当年中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率四倍计算至代偿款完全付清之日止；三、被告泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司、孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原对上述第一、二项款项承担连带清偿责任；四、原告桐柏县准河源投资担保有限责任公司对被告殷泽清持有桐柏红叶旅游开发有限公司的600万元股权享有优先受偿权。五、驳回原告桐柏县准河源投资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26650元（已减半收取），由被告桐柏红叶旅游开发有限公司、泌阳县东环实业有限公司、桐柏县秀水山庄酒店有限公司、孙根明、张训军、殷泽清、张训云、张训枝、李继斌、李杰、许万海、王伟、张原负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  李守莲二〇二〇年九月三十日法官助理杨志玲书记员王依