甘肃省高级人民法院民事判决书（2020）甘民终490号上诉人（原审被告）：李某，住甘肃省兰州市。委托诉讼代理人：韩某，甘肃致中律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑某，住甘肃省兰州市。委托诉讼代理人：朱某，北京大成（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：栗某，北京大成（兰州）律师事务所律师。原审被告：张某1，住甘肃省兰州市。委托诉讼代理人：张某2，住甘肃省兰州市。上诉人李某因与被上诉人郑某、原审被告张某1案外人执行异议之诉一案，不服甘肃省林区中级法院（2020）甘75民初10号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，公开开庭进行了审理。上诉人李某委托诉讼代理人韩某，被上诉人郑某委托诉讼代理人朱某、栗某到庭参加诉讼，张某1经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。李某上诉请求：1.依法撤销林区中院（2020）甘75民初10号民事判决，改判驳回郑某一审全部诉讼请求或者发回重审。2.本案一、二审诉讼费由郑某承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误，应依法纠正。1.一审中，郑某提供的所有证据只能证明其内部法律关系，对外不产生任何法律效力。而通过兰州市工商行政管理局查询及国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告显示，本案张某1系兰州农商行118个发起人之一（公示信息显示发起人序号为41号，自然人股东），是本案唯一的股权合法持有人。依据公司法第六条第一款及第三款规定，李某依法申请强制执行该股权，完全符合法律规定。郑某则不具备股东主体资格。公司法第七十六条规定了股份发行，筹办事项符合法律规定。第七十七条规定关于发起设立的登记事项。兰州农商行作为发起设立的股份有限公司，其进行工商注册登记的，应当系全部发起设立人。本案中，国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告仅登记张某1为发起股东，并非郑某。依据证据规则第七十七条的规定，国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告中的信息应为能够证明兰州农商行股权情况的唯一合法有效证据。而郑某提供的证据，不能对抗该公示报告。即使是实际出资人，也是内部法律关系，不能对抗外部法律关系，不能对抗第三人。所以一审法院认定阻却执行是错误的。另外，根据公司法第二十二条规定，郑某提供的其所谓的公司章程及股东会决议因违法而无效。而一审法院对此证据及法律规定视而不见，却以郑某提供的违法无效的，或者仅约定其内部法律关系的文件而“确认兰州农村商业银行股份有限公司张某1名下郑某17万元股份属于郑某”是错误的。2.公司法司法解释（三）第二十四条第一款及第三款规定，郑某不具备“记载于公司章程并办理公司登记机关登记”的法定要件。而对外公示登记的依然是张某1。法律规定明确，应当区分公司内部关系和外部关系，适用不同的标准认定股东身份，取得股东身份是一种民事法律行为，如果在隐名股东和名义股东之间发生股东身份确认争议，不涉及善意第三人利益的，与工商登记无关，如果涉及善意第三人的利益时，认定股东身份应充分体现公示主义和形式主义的原则，优先保护善意第三人，无须探求股东之间的真实意思表示。更不能以商事外观主义来区别对待第三人。公司法第三十二条规定的第三人，并未区分善意与否的问题，也未区分是否存在商事交易活动。充分表明一审法院在本判决中有法不依的事实。一审法院以商事外观主义及社会稳定的理由，排除李某合法权益，更反映出其错误。3.《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称纪要）明确“纪要不是司法解释，不能作为裁判依据进行援引。”本案中，一审判决违反了纪要规定，应以事实为根据，以法律为准绳。对本案而言，国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告明确张某1为登记股东，合法持有兰州农商行股份。而且兰州农商行为“发起设立”的股份有限公司，其作为发起设立的法人，进行相应登记的事实，完全符合公司法第七十六条规定。至于张某1与其他人之间的法律关系，或者兰州农商行与其他人的关系，则属其内部法律关系，或者另外一个法律关系，与本案不属于同一层级的法律关系。依法不能对抗任何第三人。4.本案判决说理第二部分：“从维护社会稳定的角度出发，权利人可以通过多种渠道实现债权，而涉案股份一旦被执行，郑某的股份将不存在，将给郑某造成巨大损失，故作为申请执行人李某的债权诉求，不应优先于作为股份实际权利人郑某的权利而受到保护。”该说理称：“权利人可以通过多种渠道实现债权”，其前提是被执行人有可供执行的财产。而本案中，张某1根本没有其他任何可供执行的财产，其所持有的兰州农商行的股权系唯一能够执行的财产。本案中，李某依据法律规定来维护自己的合法权益，得不到支持，法院可以不顾法律规定损害李某合法权益，对于郑某的违法利益却要一味保护。不仅违反了“法律面前人人平等”这一基本原则，而且会出现错误引导，不利于社会稳定，更会给社会稳定埋下巨大隐患。郑某辩称，1.《执行异议和复议规定》的适用范围为执行异议和复议案件，没有把执行异议之诉包含在该规定的适用范围内。依据民诉法解释第三百一十二条及《纪要》第一百一十九条规定，对于执行异议之诉，法院在审理时应当进行实体性审查，故一审审理完全正确。2.一审法院在审理阶段组织双方当事人进行了庭前证据交换和质证，根据双方无异议的证据及庭审陈述，郑某持有兰州农商行股份17万元，兰州农商行在成立时向郑某出具了股金证，并将郑某记载于股东名册，同时每年向郑某在兰州农商行的账户进行分红。因此，无论是从外观、实际出资、分红各个方面均证明17万股权所有权为郑某。另外，庭审中郑某提交了兰州农商行在2015年设立时向兰州市市场监管局（原为兰州市工商局）提交的股东名册、审计报告、情况说明等证据，足以证实张某1所持的股份为437.58万股，并不包括郑某的17万元。因此，以上证据均能证实张某1代表登记的7640.6674万股份中17万元股份属于郑某所有，一审事实认定证据充分。3.首先，兰州农商行为非上市股份有限公司，根据《公司登记管理条例》第九条规定及从第五章相关条款，非上市股份有限公司只登记发起人姓名，股东及股权数额、转让情况不属于登记的事项。故对非上市股份有限公司股东资格的判断，如股权托管的应以股权托管中心登记为准，如还未进行股权托管的，对外应以股东名册或股票（股东权利证书）为准。工商登记无法真实反映非上市股份有限公司的股权情况。其次，从工商登记来看，张某1并非持有7640.6674万元股份，而是在张某1名下代表登记了包括郑某及其他78人的股份，这从郑某在兰州市市场监管局调取设立时的登记表中可以看出。最后，《执行异议和复议规定》第二十五条规定以工商登记信息判断股权问题仅适用于执行异议和复议阶段，而不适用于执行异议之诉的审理阶段。因此，李某认为应以工商登记为准判断张某1的股权的主张没有事实与法律依据。4.根据公司法解释三第二十四条第一款规定，要构成隐名与显名股东的关系，首先必须要有双方当事人关于代持股的合意并订立代持股协议。但本案中，郑某与张某1根本就不认识，也从未达成过代持股的协议。审计报告也足以体现不是代持而是“代表登记”。因此，郑某认为李某关于“郑某为隐名股东不足以对抗工商登记的主张”没有事实及法律依据。5.一审判决李某不属于善意第三人完全正确。《纪要》指出“当事人之间转让有限责任公司股权，受让人以其姓名或者名称已记载于股东名册为由主张其已经取得股权的，人民法院依法予以支持，但法律、行政法规规定应当办理批准手续生效的股权转让除外。未向公司登记机关办理股权变更登记的，不得对抗善意相对人。”《纪要》指出：“特别注意外观主义系民商法上的学理概括，并非现行法律规定的原则，现行法律只是规定了体现外观主义的具体规则……从现行法律规则看，外观主义是为保护交易安全设置的例外规定，一般适用于因合理信赖权利外观或意思表示外观的交易行为。实际权利人与名义权利人的关系，应注重财产的实质归属，而不单纯地取决于公示外观。”由此可见，对于善意第三人，公司法及其司法解释强调的是公司股权直接交易的情况下适用。而本案中，李某只是因为民间借贷无法偿还的情况下，申请法院查封了张某1名下股权，李某与张某1之间并不存在股权的交易行为，也不存在善意第三人的问题。李某基于对事实及法律的错误理解，提出的上诉理由无法成立，不应当得到支持。6.郑某享有上述17万股金的所有权系物权，而李某申请执行的债权为一般普通债权，因此案外人享有的所有权足以排除一般债权。另外，股权除具有一般的财产性质外，还具紧密的人身身份关系，代表了股东最为特殊人身身份的权利与义务。一旦被执行拍卖，郑某将不可逆转的丧失该部分股份的股东身份，造成无法赔偿的损失。而李某享有的普通债权还可以通过执行其他现有的财产或将来还可能存在的财产等其它途径实现。从这方面来讲，本案股权也不应当被执行。7.《纪要》指出“纪要不是司法解释，不能作为裁判依据进行援引。《纪要》发布后，人民法院尚未审结的一审、二审案件，在裁判文书‘本院认为’部分具体分析法律适用的理由时，可以根据《纪要》的相关规定进行说理。”而本案中原审法院也只是在判决书“本院认为”部分以《纪要》的相关规定进行说理，并非如同李某所说，将其直接引用作为裁判依据，故李某的该上诉理由毫无根据。郑某向一审法院提出诉讼请求：1.判令不得执行工商登记中张某1持有兰州农村商业银行股份有限公司（以下简称兰州农商行）7640.6674万股份（占比1.3892%）中的17万股金，并解除冻结措施；2.确认工商登记中张某1持有兰州农商行7640.6674万股份（占比1.3892%）中的17万股金为郑某所有；3.判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2010年8月24日，兰州金港城物资服务有限公司向兰州市七里河区农村信用合作联社缴纳股金10万元。2015年4月29日，兰州金港城物资服务有限公司将其持有的兰州市××里农村信用合作联社10万股金转让给郑某。2015年11月20日兰州农商行设立，原兰州市七里河区农村信用合作联社股金转为兰州农商行的股份。原兰州市七里河区农村信用合作联社社员所持有的股金，按照1:1.7的比例转为兰州农商行股份。郑某原持有的10万元股金根据上述改制政策转化为17万元股份，兰州农商行向郑某出具了股金证，并将郑某记载于股东名册中。因兰州农商行设立时，工商登记要求发起人自然人股东不超过二百人，经兰州农商行与兰州市银监局等部门协商，将郑某等七十八人所持股份备案于张某1名下。兰州农商行每年向郑某在兰州农商行中的账户进行分红。一审法院认为，结合双方当事人的诉辩意见以及本案的具体情形，本案争议焦点为未办理股权变更登记是否享有足以排除强制执行的民事权益。一、根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）第九条“公司的登记事项包括：（一）名称；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本；（五）公司类型；（六）经营范围；（七）营业期限；（八）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称”规定，对于股份有限公司而言，发起人姓名或者名称属公司登记事项。本案兰州农商行在设立时为办理工商登记，将郑某股份登记在张某1名下，但实际出资人是郑某，不存在产生变更股东的效果，更没有变更登记人的必要。工商登记信息与股权实际归属不一致的情形在社会中较为常见。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《执行异议和复议规定》）第二十五条第一款第四项规定“股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断”，虽然第四项规定股权是工商登记的主要事项，也是判断是否存在股权的依据。但如果直接适用第四项规定进行判断，不进行实质审查，将对实际出资人的权利造成损害。《中华人民共和国公司法》第三十二条有股东变更登记的规定，但根据法律体系解释原则，该规定调整的对象应只是有限责任公司的股东，并不能适用于股份有限公司的股东。故李某有关涉案股权需要向工商登记机关变更登记，未经变更工商登记不得对抗第三人的理由缺乏法律和事实依据，不予支持。二、本案是李某申请的执行案件，即申请执行人依据生效判决书享有的仅是金钱债权请求权。公司法及相关司法解释规范的是股权交易商事活动，股权善意取得制度的适用主体仅限于与名义股东存在股权交易的第三人，商事外观主义原则的适用范围不包括非股权交易第三人。本案是名义股东债权人申请执行的案件，是其与名义股东因借款关系等而形成的一般债权，债权人并没有与名义股东从事涉及股权交易的民事法律行为。从权利外观原则来看，此时的债权人不是基于信赖权利外观而需要保护的民事法律行为的善意第三人，故其债权请求不能受到优先于实际权利人的保护。郑某提供的证据证实其为股份实际权利人，且其权利足以对抗申请执行人的权利。在股份公司的股权与工商登记机关登记不一致的情形下，不宜直接认定债权人对登记外观有信赖利益从而应当得到法律的优先保护。另外，从公平公正角度讲，郑某基于实际出资获得的权利应予保护。从维护社会稳定的角度出发，权利人可以通过多种渠道实现债权，而涉案股份一旦被执行，郑某的股份将不存在，将给郑某造成巨大损失。故作为申请执行人李某的债权诉求，不应优先于作为股份实际权利人郑某的权利而受到保护。三、根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》精神，从法律规则看，外观主义是为保护交易安全设置的例外规定，一般适用于因合理信赖权利外观或意思表示外观的交易行为。实际权利人与名义权利人的关系，应注重财产实质归属，而不单纯地归于公示外观。本案中郑某基于对兰州农商行的信任，并不知其股份在公司登记时被张某1代持，且能证明自己是实际出资人，其权利应受到法律保护。虽然本案争议的系股权，但股份公司股东所享有的权利系通过其所持有的股份得以实现，对郑某的权利以股份为标准应予以确认。另外，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零七条关于“案外人提起执行异议之诉的，以申请执行人为被告。被执行人反对案外人异议的，被执行人为共同被告；被执行人不反对案外人异议的，可以列被执行人为第三人”规定精神，在无法通知被执行人的情况下，应当将被执行人列为共同被告。本案中被执行人张某1无法通知，故其诉讼地位应列为共同被告。综上所述，郑某作为涉案股权的权利人，其民事权利足以排除强制执行，其要求停止执行的诉讼请求应予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第一项及第二款规定，判决：一、不得执行郑某在兰州农商行张某1名下的郑某17万元股份并解除其冻结；二、确认兰州农商行张某1名下郑某17万元股份属郑某。案件受理费3700元，由李某负担。二审中，当事人为证明其主张向法庭提交了证据。本院依法组织当事人进行了质证。郑某向法庭提交兰州市中级人民法院（2017）甘01执保字545号保全执行告知书，拟证明查封冻结非上市公司的股权应该向该非上市公司而不是向工商机关查封冻结。李某质证认为告知书出现的日期是在2017年9月28日，保全期满日期是2018年9月，在一审过程中就应该提交，该证据不属于新证据。该证据系复印件，真实性无法核实，告知书中也未显示股权在哪里冻结。该不能证明其证明目的，郑某没有提供相应的法律依据。本院对该证据的真实性予以确认，证明目的结合已查明的其他事实综合认定。2020年8月6日，本院在永登监狱对当事人张某1进行了询问。在询问中，张某1明确“之前有铁路中院过来对我说我有9000万股份在农商行，当时我是一千万购买的，至于最后为什么是9000万股份我不清楚”“对工商登记中登记的股份是多少不太清楚”“兰州农商行股金管理系统中所记载持有股份多少不清楚”“我不认识这些人”“我认为应当实事求是，不应执行别人的”。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人上诉及答辩意见，本案的争议焦点为郑某对案涉股权是否享有足以排除强制执行的民事权益。关于郑某是否实际享有股东权利的问题。1.从形式要件看。兰州农商行的性质为非上市股份有限公司，李某主张依据的《中华人民共和国公司法》第三十二条以及《执行异议和复议规定》第二十五条并不适用于本案情形，且案外人执行异议之诉的审理程序不同于执行异议审查，应秉持实体性审查原则。其一，根据法律体系解释原则，《中华人民共和国公司法》第三十二条位于第二章“有限责任公司的设立和组织机构”中，调整对象为有限责任公司的股东变更登记，并不能扩大解释适用至股份有限公司。其二，《公司登记管理条例》第三章第九条及第五章有关规定，非上市股份有限公司只登记发起人姓名或名称，而股东及股权数额、转让情况不属于法定登记事项。本案中，工商登记信息未能全面、准确反映作为非上市股份有限公司的兰州农商行股权情况。其三，记载于兰州农商行股份转让股东代表确认花名册显示，张某1并非持有7640.6674万元股份，而是在张某1名下代表登记了郑某及其他78人的股份，同时，兰州农商行股金管理系统中登记的张某1现有股金股数为4375800元。以上情况，与工商登记情况不一致，但能得到合理解释；与本院二审期间对张某1询问时的陈述内容能够相互佐证。最后，郑某记载于兰州农商行的股东名册中，股东名册作为重要的法律文件和效力证据，亦可以产生权利推定效力。2.关于实质要件。从实际出资看，2010年8月24日，兰州金港城物业服务有限公司向兰州市七里河区农村信用合作联社缴纳入股金10万元，后该股份转入郑某名下。2015年11月20日兰州农商行设立时，原兰州市七里河区农村信用合作联社社员所持有的股金，按照1:1.7的比例转为兰州农商行股份，郑某原持有的10万元股金根据上述改制政策转化为17万元股份，兰州农商行向郑某出具了股金证。从行使股东权利看，兰州农商行每年向郑某分红，郑某实际享有股东权利。因此，无论是从股权的形式要件（股东名册、记名股票）还是实质要件（实际出资、获得分红）来看，郑某为案涉股份的实际所有人，其对案涉股份享有的民事权益足以排除法院的强制执行。关于外观主义的适用问题。在外观权利与实际权利不一致的情况下，善意第三人基于对权利外观的信赖而与名义权利人进行民事法律行为的效力受法律优先保护，而本案是李某与名义股东张某1因借款关系等而形成的一般债权，并非基于信赖权利外观而进行民事法律行为的善意第三人，故其债权请求不能受到优先于实际权利人郑某的保护。一审法院对此认定并无不当，本院予以维持。关于是否存在股份代持的问题。要构成隐名与显名股东的关系，须有双方当事人关于代持股的合意并订立代持股协议。本案中，郑某与张某1均一致陈述相互不认识，也从未达成过代持股的协议。审计报告也足以体现不是代持而是“代表登记”。因此，李某关于“郑某为隐名股东不足以对抗工商登记”的主张没有事实及法律依据，本院不予支持。关于李某上诉称一审法院以纪要作为判决依据的问题。一审判决仅在判决书本院认为部分以《纪要》的相关规定进行说理，并非李某所称，将其直接引用作为裁判依据，故该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人李某上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3700元，由上诉人李某负担。本判决为终审判决。审判长 宋 巍审判员 魏万武审判员 牛 婧二○二○年九月二十三日书记员 潘 越