河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终790号上诉人（一审被告）：汤其军，男，1960年7月15日生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：王保强，河南九格律师事务所律师。委托诉讼代理人：白欧阳，河南九格律师事务所实习律师。被上诉人（一审原告）：河南银基建设有限公司，住所地：济源市文昌路**。法定代表人：李天举，公司董事长。委托诉讼代理人：张晓峰，济源市众智法律服务所法律工作者。上诉人汤其军因与被上诉人河南省银基建设有限公司（以下简称银基公司）合同纠纷一案，不服河南省济源市人民法院（2019）豫9001民初8820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汤其军上诉请求：请求二审法院依法改判，或将本案发回重审。汤其军不承担银基公司追偿权诉讼中的二审诉讼费用共计175211元。事实和理由：1．在本案中，汤其军与银基公司之间有明确的关于建筑施工合同追偿权的书面约定。而银基公司在部分权利人起诉银基公司的过程中，明知道其提前垫付可以追偿的情况下仍然向二审法院上诉，多产生了二审诉讼费用，客观上增加了本案汤其军的诉讼负担，有违民法的公平正义原则。且在多起诉讼中银基公司不与汤其军沟通，导致法院生效判决多判部分，也由银基公司承担。2．部分判决程序违法，正在通过法定程序处理。银基公司辩称:1、汤其军上诉请求第一项依法改判或将本案发回重审，该项请求应当是汤其军对一审判决全部不服，汤其军应当向法院缴纳上诉费117669元，事实上汤其军没有全部缴纳诉讼费，法庭应告知汤其军补交上诉费，否则其该项请求不应当予以审理。2、汤其军认为一审银基公司提供的证据2、3、4、6、7、8中的判决，在一审判决后，银基公司提起上诉，增加了汤其军的费用负担，该项主张没有依据和理由，上述证据中一审判决其公司承担付款责任，其公司对一审判决不服提起上诉，是其公司在民事诉讼中享有的民事权利。汤其军在自己投资建设收益的情况下造成其公司承担几千万的债务，反而是汤其军不守信用，无故造成其公司数千万元的损失，银基公司才是真正的受害方。汤其军的该项辩解不能成立。3、一审中，银基公司提供的判决和法院强制执行法律文书是生效的法律文书，法院在执行阶段依据法律文书确定其公司承担的义务，扣划了其公司款项，其公司提起追偿权，一审支持了其请求是正确的。汤其军称已经启动部分再审程序，没有向法庭提供证据，目的是为了拖延诉讼，转移财产，该项理由不应予以支持。客观上，银基公司一审主张被划扣款项已经在银基公司账上被法院支付给债权人，一审诉讼期间还有一千多万也被划扣。请求二审法院根据银基公司提供的生效法律文书，依法维持一审判决。银基公司向一审法院起诉请求：依法判令汤其军偿还银基公司替汤其军支付的代偿款14964290.99元及利息1013925.59元，共计15978216.58元（利息按中国人民银行同期贷款利率从2016年7月1日至2019年9月24日），并按照中国人民银行同期贷款利率从2019年9月25日起至实际清偿完毕之日止的利息。一审法院认定事实：2013年12月6日银基公司与郑州君利建安房地产开发有限公司签订“君利.雅居悦”《建设工程施工合同》，银基公司签约代表为汤其军，汤其军并签订了工程结算审核协议。2014年5月23日银基公司（甲方）与汤其军（乙方）签订《河南省银基建设有限公司内部承包合同》约定：第三条承包范围：以甲方与业主签订的《建设工程施工合同》约定的承包范围。第四条承包方式：按照谁投资、谁受益的原则，本工程相关生产经营资金全部由乙方投资，经营风险由乙方承担，在完成管理费上交后其债权债务归乙方所有。第五条责任目标：4、管理费按工程决算价0.5%上缴。签订合同后先支付5万元（此款中管理费中扣除）工程质量必须达到合格工程。第七条乙方权利与义务：乙方及时支付农民工工资、材料费、设备租赁费等，若发生拖欠造成不良影响时，甲方有权直接从工程款中支付，并根据情况进行处罚。第八条：乙方如不能如约履行《建设工程施工合同》及本协议的有关约定，甲方有权单方终止合同，并追究乙方由此给甲方造成的一切损失。2015年5月30日，双方签订《补充协议》，因乙方建设中产生的债务造成甲方承担责任后，甲方有权向乙方进行追偿，并由甲方所在地人民法院管辖。因建设施工中发生纠纷，引发多起诉讼，经人民法院审理执行情况如下：1、张春向兰考县人民法院起诉要求汤其军、银基公司支付借款180万元及利息，该案汤其军缺席，经兰考县人民法院审理，于2017年6月22日作出（2016）豫0225民初3709号民事判决，该案查明张春分别转给汤其军、汤其军儿子汤平安及女儿汤萍，共计180万元，由汤其军出具了总借条，其中80万元用于工程项目所有保温工程质保金，另100万元汤其军出息（利息为2分），借条三处加盖有银基公司君利雅居悦项目专用章。于2017年6月22日作出（2016）豫0225民初3709号民事判决书，判决：一、汤其军、银基公司在判决生效后十日内共同归还张春100万元及利息，按照月息2分标准计算，支付自2015年10月22日起至实际付清借款之日止的利息；二、汤其军、银基公司在判决生效后十日内共同归还张春借款80万元。案件受理费24512元、保全费5000元，共计29512元，由汤其军负担。银基公司不服上诉于河南省开封市中级人民法院，2017年12月27日河南省开封市中级人民法院作出（2017）豫02民终3288号民事判决书，维持（2016）豫0225民初3709号民事判决，银基公司负担上诉费24512元。该案在执行程序中，2018年4月3日作出（2018）豫0225执918号执行裁定书，冻结（划拨）汤其军、银基公司名下180万元存款（扣押）同等价值的财产。2018年4月11日作出（2018）豫0225执918号执行裁定书，冻结汤其军及银基公司名下存款2476855元或查封（扣押）同等价值的财产。兰考县人民法院2018年4月18日从中国银行济源分行营业部法院扣划银基公司230万元。2、李晓锋于2017年5月4日向河南省新郑市人民法院起诉，要求银基公司、孙亚峰、汤平安、汤其军支付钢材款364800元及利息112046元。孙亚峰、汤平安、汤其军缺席，该案经新郑市人民法院审理于2017年10月19日作出（2017）豫0184民初3971号民事判决书判决：一、银基公司、汤其军、汤平安在判决生效后十日内共同支付李晓锋364800元，并按照月利率2%支付该款自2016年1月23日至付清货款之日的利息。案件受理费8453元、案件申请费3520元，共计11973元，由银基公司、汤其军、汤平安负担。银基公司不服上诉于河南省郑州市中级人民法院，2018年4月10日郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终4108号民事判决，维持（2017）豫0184民初3971号民事判决。银基公司负担上诉费8453元。李晓锋于2017年5月4日向河南省新郑市人民法院起诉，要求银基公司、汤平安、汤其军支付钢材款180900元及利息98892元。汤平安、汤其军缺席，该案经新郑市人民法院审理，于2017年10月17日作出（2017）豫9001民初3972号民事判决书，判决：一、银基公司、汤其军、汤平安在判决书生效后十日内共同支付李晓锋货款180900元，利息按照月利率2%的标准支付自2015年1月24日起至付清货款之日止的利息，案件受理费5497元，案件申请费2020元，共计7517元，由银基公司、汤其军、汤平安负担。银基公司不服上诉于河南省郑州市中级人民法院，2018年4月10日郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终4115号民事判决书，维持（2017）豫9001民初3972号民事判决，上诉费5497元由银基公司负担。执行程序中，2018年7月18日新郑市人民法院作出（2018）豫0184执2238号执行裁定书，冻结、划拨银基公司、汤平安、汤其军存款560000元，或提取、扣留、查封扣押相应价值的财产。2018年7月18日新郑市人民法院作出（2018）豫0184执2239号执行裁定书，冻结、划拨银基公司、汤平安、汤其军存款450000元，或提取、扣留、查封扣押相应价值的财产。2018年7月20日新郑市人民法院从银基公司中国银行济源分行营业部账户扣划56万元、30万元。3、2015年4月21日郑州安仁电子科技有限公司起诉银基公司，以银基公司君利.雅居悦项目部签订钢筋供货合同，要求支付钢材款543046.84元及违约金326540.7元，该案经法院调解达成协议，2016年6月27日新郑市人民法院作出（2016）豫0184民初2244号民事调解书确认，一、银基公司自愿于2016年8月1日前支付郑州安仁电子科技有限公司20万元货款；2016年10月1日前支付34.3046元货款及违约金3万元。2018年5月24日新郑市人民法院作出（2016）豫0184执1991号执行裁定书，冻结、划拨银基公司银行存款228830元，或提取、扣留、查封、扣押相应价值的财产。2018年7月20日在中国银行济源分行营业部扣划银基公司202900元。4、马辉2017年5月4日起诉要求银基公司、郑州君利建安房地产开发有限公司连带赔偿建筑材料款本金5020450元及利息174711.66元。新郑市人民法院于2017年8月7日作出（2017）豫0184民初3957号民事判决书，判决：银基公司在判决生效后十日内支付马辉建筑材料款5020450元，并支付该款利息（从2016年7月19日起按照中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算至实际清偿之日止）。案件受理费48166元，由银基公司负担。银基公司不服上诉于郑州市中级人民法院，2017年12月14日，郑州市中级人民法院作出（2017）豫01民终14015号民事判决，维持（2017）豫0184民初3957号民事判决。银基公司负担案件受理费48166元。执行程序中，新郑市人民法院于2019年4月11日从银基公司中国银行济源分行营业部扣划230000元，2019年5月23日扣划4249100元，2019年7月12日扣划550000元。5、郑州恒基建筑安装工程有限公司混凝土分公司起诉银基公司、彭金虎，要求支付商品砼款，该案经河南省郑州高新技术产业开发区人民法院审理，于2018年7月20日作出（2017）豫0191民初13569号民事判决书，判决：一、银基公司在判决生效后十日内支付郑州恒基建筑安装工程有限公司混凝土分公司1242512.09元以及违约金（以1242512.09元为基数，自2017年2月1日起按照年利率24%计算至债务清偿完毕之日止），彭金虎承担连带清偿责任。银基公司、彭金虎承担案件受理费15982元。银基公司不服上诉，2018年11月26日郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终14338号民事判决书，维持（2017）豫0191民初13569号民事判决书。该案在执行程序中，郑州高新技术产业开发区人民法院2019年5月10日从银基公司河南济源农村商业银行股份有限公司营业部扣划1832290.99元。6、河南启泰实业有限公司起诉汤平安、汤其军银基公司要求支付钢材款及违约金，河南省郑州市管城回族区人民法院于2015年12月29日作出（2015）管民二初字第1910号民事判决，判决：汤平安、汤其军、银基公司在判决生效后十日内支付河南启泰实业有限公司钢材款3394611元，并按照月息2分标准支付自2015年2月1日起至判决确定偿还之日止的逾期付款违约金。汤平安、汤其军、银基公司承担案件受理费39931元。汤其军、汤平安不服上诉，郑州市中级人民法院于2016年5月9日作出（2016）豫01民终4201号民事判决书，维持（2015）管民二初字第1910号民事判决。该案在执行程序中，银基公司主动履行于2016年7月1日从济源中行营业部转账支付河南启泰实业有限公司250万元，2016年10月27日中国银行济源分行转账支付河南启泰实业有限公司224万元。7、秦海振起诉银基公司、郑州君利建安房地产开发有限公司经新郑市人民法院审理，于2018年1月19日作出（2017）豫1084民初861号民事判决，判决：一、银基公司在判决生效后十日内支付秦海振工程款183.586418万元。二、郑州君利建安房地产开发有限公司在欠付银基公司工程款范围内承担责任。案件受理费21323元，保全费5000元，均由银基公司负担。银基公司不服上诉，郑州市中级人民法院于2018年6月7日作出（2018）豫01民终4883号民事判决，维持（2017）豫1084民初861号民事判决。秦明乐起诉银基公司、郑州君利建安房地产开发有限公司，经新郑市人民法院审理，于2018年1月19日作出（2017）豫0184民初437号民事判决，判决：一、银基公司在判决生效后十日内支付秦明乐133.750044万元。二、郑州君利建安房地产开发有限公司在欠付银基公司工程款范围内承担责任。银基公司负担案件受理费19587元。银基公司不服上诉，2018年5月17日作出（2018）豫01民终4879号民事判决，该判为：一、银基公司在判决生效后十日内支付秦明乐劳务款53.450044元。二、郑州君利建安房地产开发有限公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任。银基公司承担一、二审案件受理费18541元。郭君起诉银基公司、郑州君利建安房地产开发有限公司、经新郑市人民法院审理于2018年1月19日作出（2017）豫0184民初435号民事判决，银基公司不服上诉，2018年4月20日郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终4877号民事判决。该判为：一、银基公司在判决生效后十日内支付郭君工程款40.186256元。二、银基公司在判决生效后十日内退还郭君保证金15万元。三、郑州君利建安房地产开发有限公司在欠付工程款范围对郭君承担责任。银基公司承担一、二审案件受理费20340元。王志永起诉银基公司、郑州君利建安房地产开发有限公司、经新郑市人民法院审理于2018年6月13日作出（2017）豫0184民初436号民事判决书，判决：一、银基公司在判决生效后十日内支付王永志工程款221.362202万元。二、郑州君利建安房地产开发有限公司在欠付工程款范围对王志永承担责任。银基负担案件受理费67754元。陈伟起诉银基公司、郑州君利建安房地产开发有限公司，经新郑市人民法院审理于2018年6月13日作出（2017）豫0184民初753号民事判决，判决：一、银基公司在判决生效后十日内支付陈伟工程款264.432555万元。二、郑州君利建安房地产开发有限公司在欠付工程款范围对陈伟承担责任。银基公司负担案件受理费64885元。银基公司不服，2018年10月25日郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终11814号民事判决维持（2017）豫0184民初753号民事判决，银基公司负担案件受理费4500元。彭金虎起诉银基公司、郑州君利建安房地产开发有限公司要求支付工程款，经新郑市人民法院审理于2018年6月20日作出（2017）豫0184民初1005号民事判决，彭金虎上诉，2018年10月29日郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终12502号民事判决书，改判：银基公司在判决生效后十日内支付彭金虎工程款699.068143万元。河南久业建筑劳务有限公司起诉银基公司、郑州君利建安房地产开发有限公司要求支付工程款，经新郑市人民法院审理2018年6月13日作出（2017）豫0184民初434号民事判决书，河南久业建筑劳务有限公司上诉，2018年10月26日郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终11809号民事判决，改判为：银基公司在判决生效后十日内支付河南久业建筑劳务有限公司工程款3871041.82元，郑州君利建安房地产开发有限公司承担连带清偿责任，银基公司负担一、二审案件受理费124184元。郑州万佳丽涂料保温工程有限公司起诉银基公司、郑州君利建安房地产开发有限公司要求支付工程款，经新郑市人民法院审理于2017年12月6日作出（2016）豫0184民初5320号民事判决，判决：一、银基公司在判决生效后十五日内支付郑州万佳丽涂料保温工程有限公司3446670.79元，并以3446670.79元为基数，按照同期银行贷款利率自2016年10月9日起计付利息至付清工程款之日止。二、银基公司在判决生效后十五日内支付郑州万佳丽涂料保温工程有限公司支付设备租赁损失596828元。银基公司负担案件受理费39148元。银基公司上诉，2018年3月16日郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终2077号民事判决，维持（2016）豫0184民初5320号民事判决，银基公司负担案件受理费9768元。综上，截止2019年10月14日银基公司起诉之前，相关案件在执行中，涉案法院扣划2018年4月18日从中国银行济源分行营业部法院扣划银基公司230万元，2018年7月20日从银基公司中国银行济源分行营业部账户扣划56万元、30万元，2018年7月20日在中国银行济源分行营业部扣划银基公司202900元，2019年4月11日从银基公司中国银行济源分行营业部扣划230000元，2019年5月23日扣划4249100元，2019年7月12日扣划550000元，2019年5月10日从银基公司河南济源农村商业银行股份有限公司营业部扣划1832290.99元。银基公司主动履行于2016年7月1日从济源中行营业部转账支付河南启泰实业有限公司250万元，2016年10月27日中国银行济源分行转账支付河南启泰实业有限公司224万元，上述共计14964290.99元。审理中，银基公司表示，本案涉及扣划款项的利息，要求按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款利率分别从扣划之日起计算应付利息至实际付清欠款之日。一审法院认为：汤其军作为银基公司的签约代表与郑州君利建安房地产开发有限公司签订“君利.雅居悦”《建设工程施工合同》，此后，汤其军又与银基公司签订《河南省银基建设有限公司内部承包合同》、《补充协议》。根据《河南省银基建设有限公司内部承包合同》、《补充协议》的约定，由汤其军进行投资、收益，银基公司收取管理费，因此，可以认定汤其军系借用银基公司资质进行工程建设。双方约定因汤其军在工程建设中产生的债务造成银基公司承担责任后，银基公司有权向汤其军进行追偿。据此，银基公司在承担汤其军因涉案工程中产生的债务后，向汤其军追偿符合双方约定。因汤其军在施工中因涉案产生债务，经法院审理后，银基公司履行和经法院执行本案共计14964290.99元，银基公司要求汤其军支付，一审法院予以采纳。关于银基公司要求的利息，因汤其军在施工中，引发多起诉讼，导致银基公司款项被执行，银基公司要求汤其军支付利息，一审法院予以支持。至于银基公司起诉后又被执行法院扣划的款项，银基公司本次起诉并未主张，银基公司也表示另案主张，本案不予涉及。综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条规定，判决：汤其军在判决生效后十日支付银基公司14964290.99元及利息（其中250万元从2016年7月2日起，224万元从2016年10月28日起，230万元从2018年4月19日起，1062900元从2018年7月21日起，23万元从2019年4月12日起，1832290.99元从2019年5月11日起，4249100元从2019年5月24日起，55万元从2019年7月13日起，均按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款利率计算至2019年8月19日；2019年8月20日起均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际欠款还清之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费117669元，由汤其军负担。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：一、关于二审案件受理费的问题。银基公司在案件中作为被告依法享有上诉权利，汤其军上诉认为由此产生的二审案件受理费增加其负担，没有法律依据，本院不予采信。二、关于部分判决程序违法的问题，因汤其军未提供任何证据证明，本院亦不予采信。综上，汤其军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3805元，由上诉人汤其军负担。本判决为终审判决。审判长 商 敏审判员 林慧慧审判员 陈莎莎二〇二〇年九月二十三日书记员 李建桥