新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新2301民初814号 原告：昌吉市华联建筑安装工程有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市北京北路**。 法定代表人：吴仁国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马赟，新疆疆奇律师事务所律师。 被告：新疆鑫凯澜商贸有限公司，住，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市三工镇镇政府综合办公楼****/div> 法定代表人：李政凯，该公司总经理。 原告昌吉市华联建筑安装工程有限责任公司与被告新疆鑫凯澜商贸有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月10日公开开庭进行了审理。原告昌吉市华联建筑安装工程有限责任公司的委托诉讼代理人马赟，被告新疆鑫凯澜商贸有限公司的法定代表人李政凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 昌吉市华联建筑安装工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告拖欠工程款2804521.99元；2.判令被告支付原告违约金383157.11元。事实与理由：2013年9月7日，原告与被告（曾用名称：新疆凯澜钢铁有限公司）双方签订《建设工程合同》一份。由原告承建被告“新疆凯澜钢铁有限公司新建钢结构厂房及办公楼建设项目”。工程地点为昌吉市三工镇，承包范围为图纸设计范围内土建、钢构、水、暖、店、消防工程等。合同价款：7103866.39元。合同暂定开工日期：2013年9月7日（以实际开工日期为准）。原被告双方约定的工程款支付方式和时间，按工程量进度支付合同的90%时停工交验并合格后支付到总价款的97%，余3%留作保修金。保修期满后各项工程无质量问题，14日内保修金一并付清，若工程不到位，除工期顺延外所造成的人员设备等一切经济损失由甲方（被告）承担。合同35.1第二款对违约责任明确约定：执行《通用条款》发包方承担全部经济责任，并按照结算价5%向承包方支付违约金。2016年3月1日工程验收合格。合同内结算总价为7103866.39元，合同外完成工程结算总额为419275.83元。2013年9月16日被告与原告的分公司签订追加工程款的协议书一份。约定因厂房工程因设计变更，使工程量加大，现有双方协商一致在原来的工程款基础上再追加工程款140000元。被告在断断续续支付了部分款项后，对剩余的2804521.99元工程款拒不向原告支付，现保修期已经届满。经原告多次催要无果，原告无奈只能向法院起诉。 新疆鑫凯澜商贸有限公司辩称，双方签订的合同是可调价合同，调价后的合同价款是5400000元。对原告主张的2804521.99元有意见，这是原告无中生有的，自工程完工后，原告给我们发了一份律师函，函中写的很明确，未支付工程款是68万元。我们认为这68万元工程款，我们认为这68万元是尾款和保证金，不存在原告所说的这么多钱，我们对公司账目全都核实了一遍，基本上我们已经不欠原告工程款，甚至超付了工程款。追加的14万元工程款我也认可，这份工程款我已经支付了，违约金过高，我方不承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经质证双方无争议的证据有：原告提交的建设工程施工合同1份、中标通知书1份、办公楼竣工验收备案表1份、厂房竣工验收备案表1份、双方于2013年9月16日签订的协议书1份、保全费收据1份，以上证据双方当事人质证后均无异议，本院对证据的真实性予以确认，并在卷佐证。 针对双方当事人有争议的证据，本院认证如下： 原告提交的证据：一、疆凯澜钢铁有限公司经济鉴证及签证工程量列表1份、工程结算书1份、图纸3张、鉴证单6张，证实双方增加工程量的工程款419275.83元的事实。经质证，被告对新疆凯澜钢铁有限公司经济鉴证及签证工程量列表的真实性不予认可，称自己没有签字确认，对增加的工程量只认可104425.48元（含工程量签订单1号车间14个基坑7859.48元，2、3号车间矩形梁加防冻剂、室内商混浇筑71833元，综合楼大厅厅花、火烧瓷砖11523元，综合楼二层构浇筑过梁10000元，办公楼半混浇筑1860元），对其他内容不认可。本院对该组证据的真实性予以确认； 二、图变更单1份，证实增加的2、3号车间增加造价179584.3元的事实。经质证，被告对该组证据的真实性不予认可。本院综合本案其他证据予以确认该证据的真实性。 被告提交的证据：一、收条5张、建筑工程社会保险费收费单1张、结算业务凭证1张、收据20张、商品混凝土对账单3张，证实被告已支付工程款的事实。经质证，原告对该组证据的真实性无异议，关联性不认可，称原被告之间有其他工程，且上述证据能证明“律师函”记载68万多元与欠款事实不符；落款时间为2014年12月1日的商品混凝土对账单及落款时间2013年11月22日的商品混凝土对账单是原告与商品砼公司之间的对账单跟被告无关，盖章子的商品混凝土对账单是被告自己与商品砼公司之间的对账单，与原告无关。本院对该组证据的真实性予以确认； 二、收据8张、发票一张，证实原告垫付工程用电费46460元，水费18330元，按照合同上述费用应由被告承担的事实。经质证，原告对2016年5月的水费收据4540元不认可，其他水费无异议，对电费票据真实性认可。本院对该组证据的真实性予以确认，2016年5月16日支付的税费4540元的关联性不予认可； 三、催款通知书一份、昌吉市华联建筑安装工程有限责任公司工程款催收律师函一份，证实原告向被告催要工程款，工程款金额载明是68万元，故合同内的工程款应当按照68万元计算。经质证，原告对该组证据的真实性无异议，但其内容不认可，称“律师函”是在双方未对账核算的情况下，项目经理私自出具的。本院认为，律师函记载被告未付68万多元的工程款，但未确定剩余工程款金额，故本院对该组证据的真实性予以确认，原告拟证实内容不予确认； 四、照片8张，证实原告工程门窗存在质量问题。经质证，原告对该组证据的真实性不予认可。本院对该组证据的真实性不予确认。 经审理查明，2013年9月7日，原告与被告（曾用名称：新疆凯澜钢铁有限公司）双方签订《建设工程合同》一份。由原告承建被告“新疆凯澜钢铁有限公司新建钢结构厂房及办公楼建设项目”。工程地点为昌吉市三工镇，承包范围为图纸设计范围内土建、钢构、水、暖、店、消防工程等。合同价款：7103866.39元。合同暂定开工日期：2013年9月7日（以实际开工日期为准）。合同约定工程款支付方式和时间，按工程量进度支付合同的90%时停工交验并合格后支付到总价款的97%，余3%留作保修金。保修期满后各项工程无质量问题，14日内保修金一并付清，若工程不到位，除工期顺延外所造成的人员设备等一切经济损失由被告承担。合同对违约责任明确约定：执行《通用条款》发包方承担全部经济责任，并按照结算价5%向承包方支付违约金。 合同签订后，原告对合同约定的工程进行施工，施工过程中经双方协商增加工程量。2013年9月16日被告与原告的分公司签订追加工程款的协议书一份。约定因厂房工程设计变更，使工程量加大，现有双方协商一致在原来的工程款基础上再追加工程款140000元。2016年3月1日工程验收合格。 本工程施工过程中由被告支出水费13790元（18330元-4540元）、电费46460元、劳保统筹费203171元。被告主张上述费用应由原告承担。被告已付工程款共计5485872.5元（包含商品混凝土款）。原告向被告提供1717112元的发票，被告主张未付工程款中应扣减13%税金。 本院认为，原告与被告签订的备案合同依法有效，应予以认定并作为结算依据。对于原工程量的基础上增加的140000元工程款，双方无争议予以确认。对于合同外完成工程结算总额419275.83元，虽被告不认可工程款419275.83元，但其认可该增加的工程由原告施工且认可部分工程款项，因对于该增加的工程量，双方没有进行结算，本院根据被告的自认及相关证据确定该项工程款344009.83元（2号3号车间工程造价179584.35元、值班室工程造价50000元、厕所造价10000元、基坑7859.48元、2号3号车间签证单1350元、2号3号车间矩形梁加防冻剂、室内商混浇筑71833元，综合楼大厅厅花、火烧瓷砖11523元，综合楼二层构浇筑过梁10000元，办公楼半混浇筑1860元）。综上，该工程总价为7587876.22元（7103866.39元+140000元+344009.83元），被告已支付工程款5485872.5元，剩余的工程款2102003.72元被告至今未付，原告昌吉市华联建筑安装工程有限责任公司已履行了合同约定的施工义务，被告新疆鑫凯澜商贸有限公司应履行合同义务向原告支付尚欠工程款2102003.72元。被告主张工程款中应扣减被告垫付的水费、电费、劳保统筹费及原告应承担的税金。本院认为，税金应由原告按照国家规定缴纳。双方在诉讼中已明确原告提供发票的款项为1717112元。被告主张原告按13%承担税金，原告无异议，被告已支付的工程款5485872.5元中扣减已提供发票的1717112元，本院认定税金489938.9元【（5485872.5元-1717112元）×13%】。综上，被告欠付原告的工程款为1348643.82元（2102003.72元-水费13790元-电费46460元-劳保统筹费203171元-税金489938.9元）。 对于原告要求被告承担工程总结算价的5%承担违约金的诉讼请求。本院认为，合同总价为7587876.22元，被告已支付5485872.5元，因此被告逾期付款，被告的行为构成违约，本院综合考虑原被告合同履行情况，当事人的过错程度等因素，酌情确定被告向原告支付违约金150000元。原告为诉讼支付的保全费5000元由被告承担。关于被告主张该工程调价后的总造价为5400000元及因工程存在质量问题，应扣减维修费的问题。本院认为，被告对其主张没有提交证据证实，故应承担举证不能的后果，被告的该项主张本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告新疆鑫凯澜商贸有限公司于本判决生效后十五日内支付原告昌吉市华联建筑安装工程有限责任公司工程款1348643.82元； 二、被告新疆鑫凯澜商贸有限公司于本判决生效后十五日内支付原告昌吉市华联建筑安装工程有限责任公司违约金150000元及保全费5000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费32302元，由被告新疆鑫凯澜商贸有限公司负担18333元，由原告昌吉市华联建筑安装工程有限责任公司承担13969元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 审 判 长 热 阿 娜 审 判 员 高   源 人民陪审员 张 春 艳 二〇二〇年九月十五日 书 记 员 热娜﹒革命