广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1971刑初3027号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人李锦强，男，1973年3月15日出生，身份证号码：441************73X，汉族，初中文化程度，户籍所在地为广东省东莞市南城区********。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月16日被羁押，2019年10月17日被东莞市公安局刑事拘留，2019年11月22日被依法逮捕，2020年1月22日被东莞市第一市区人民检察院取保候审并被释放，2020年7月29日被本院取保候审，2020年9月11日经本院决定被逮捕。押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人肖克家、莫文森，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。被告人张秀珍，女，1971年2月27日出生，身份证号码：441************76X，汉族，小学文化程度，户籍所在地为广东省东莞市南城区********。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月16日被羁押，2019年10月17日被东莞市公安局刑事拘留，2019年11月22日被东莞市公安局取保候审，2020年1月22日被东莞市第一市区人民检察院取保候审，2020年7月29日被本院取保候审。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉[2020]Z2563号起诉书指控被告人李锦强、张秀珍犯非法经营罪，于2020年7月29日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭并适用简易程序于2020年8月31日公开开庭进行了审理。东莞市第一市区人民检察院指派检察员唐诗出庭支持公诉，被告人李锦强及其辩护人肖克家、被告人张秀珍均到庭参加诉讼，现已审理终结。经审理查明：2017年底开始，被告人李锦强、张秀珍二人在没有取得经营许可的情况下，在东莞市南城区水濂社区******停车场的简易铁皮房内向他人售卖柴油，赚取差价获利。被告人李锦强主要负责购买、分装、向他人零售柴油，二被告人非法经营数额约人民币529462元。2019年10月16日16时许，公安民警在南城区水濂社区大雁塘村后的停车场内将正在非法销售柴油的被告人张秀珍抓获。事后，被告人李锦强自动投案。上述事实，被告人李锦强、被告人张秀珍在开庭审理过程中无异议，且有公诉机关向法庭提交的经庭审举证、质证的勘验笔录、搜查、扣押笔录；现场查获的物证；到案经过、人口信息、微信截图、土地使用协议、市场监督局检查材料等书证；鉴定意见；证人曾某飞、陈某良的证言及辨认笔录；被告人李锦强、张秀珍的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。被告人李锦强的辩护人在法庭上提出如下辩护意见：1、被告人李锦强具有主动投案的情节；2、被告人李锦强主观恶性小，系初犯、偶犯；3、被告人李锦强犯罪情节较轻。综上，请求对被告人李锦强从轻处罚并适用缓刑。本院认为，被告人李锦强、张秀珍无视国法，未经许可非法销售柴油，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关提请以非法经营罪对被告人李锦强、张秀珍予以定罪处罚，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李锦强在共同犯罪中起主要作用，系本案主犯，应当按照其所参与的全部罪行处罚；被告人张秀珍系本案从犯，依法应当从轻处罚。被告人李锦强主动投案，能如实交待自己的主要罪行，系自首，依法可对其从轻处罚；被告人张秀珍归案后如实供述、认罪态度好，依法可以从轻处罚。被告人李锦强、张秀珍当庭自愿认罪认罚，亦可对其从宽处理。关于被告人李锦强的辩护人提出李锦强系初犯、偶犯、主动投案的辩护意见，经查均属实，本院予以采纳。关于被告人李锦强犯罪情节较轻及请求适用缓刑的辩护意见，经查，被告人李锦强的涉案时间长，在共同犯罪中是主犯，不适宜适用缓刑。故辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。公诉机关向本院提出对被告人李锦强、张秀珍判处十一个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议，并无明显不当，本院予以采纳。鉴于被告人张秀珍在共同犯罪中起次要作用，且认罪态度好，确有悔罪表现，对被告人张秀珍适用缓刑不致再危害社会，可依法对其适用缓刑。视被告人李锦强、张秀珍的具体犯罪情节及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人李锦强犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币15000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，判决执行前羁押的三个月七日应予扣减，即自2020年9月11日起至2021年5月3日止。罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人张秀珍犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审判长  李树松审判员  黄海文审判员  孙龙军二〇二〇年九月九日书记员  魏炳林(附页)本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑法》第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对于组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。