浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0781民初663号 原告（反诉被告）：兰溪市吉祥鸟工贸有限公司，住所地金华市兰溪市诸葛镇工业功能区**，统一社会信用代码91330781MA28P7RC3Y。 法定代表人：钱伟光，执行董事。 委托诉讼代理人：郑钱法，浙江川丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钱伟帅，男，1985年11月12日出生，汉族，住永康市，（ 被告（反诉原告）：程伟，男，1983年9月23日出生，汉族，住永康市。 委托诉讼代理人：陈志毅、童英豪，浙江言迪律师事务所律师。 原告（反诉被告）兰溪市吉祥鸟工贸有限公司为与被告（反诉原告）程伟合伙纠纷一案，于2020年3月9日向本院提起诉讼，反诉原告（本诉被告）程伟为与反诉被告（本诉原告）兰溪市吉祥鸟工贸有限公司合伙纠纷一案于2020年8月13日向本院提起反诉。本院分别于同日受理后，依法由审判员胡格赢担任审判长，与审判员赵建星、人民陪审员何寄芸组成合议庭，于2020年8月31日第一次公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）的委托诉讼代理人郑钱法、钱伟帅，被告（反诉原告）程伟及委托诉讼代理人陈志毅、童英豪到庭参加了诉讼；于2020年9月24日第二次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人郑钱法、钱伟帅，被告（反诉原告）程伟的委托诉讼代理人童英豪到庭参加了诉讼。案经管辖权异议程序，本案现已审理终结。 原告（反诉被告）诉称，2019年初原告与被告达成口头协议，被告将其机器设备作为出资与原告合作。2020年1月14日，经双方协商签订了《退出合作协议书》。约定双方停止合作，合作期间未交付原告的共有货款229万元由被告自行催收所有，被告将已交付原告的机械设备低价180万元用以冲抵货款，另需支付原告剩余货款49万元，同时合作期间所产生的房租、水电费等费用由被告承担20万元。被告承诺于2020年1月22日前支付原告上述款项共69万元，后被告在支付5万元后未支付任何款项。请求判令：1.被告返还原告货款人民币44万元，支付房租、水电费等费用人民币20万元，合计人民币64万元及利息（利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自起诉之日起计算至实际支付止日止）；2.判令被告承担本案诉讼费。 原告（反诉被告）为证明其主张，向本院提交以下证据： 1.原告营业执照、法定代表人身份证、法人证明、被告身份信息，拟证明原、被告诉讼主体资格。 2.退出合作协议书，拟证明原被告签订退出合作协议并约定由被告支付货款及相关费用共69万元的事实。 3.付款回单，拟证明被告支付原告人民币5万元的事实。 被告对以上证据均无异议。 被告（反诉原告）辩称，被告认可退出合伙协议书的真实性，但是原告未履行相关事宜及交付证明的义务，被告有权拒绝支付款项，被告通过交付给原告机器、设备等方式取得了229万的应收款对价，根据相关法律规定，原告在前述协议书生效之后应当立即通知债务人，但原告未通知，前述违约行为有相关录音为证。被告已经交付了180万元的机器设备，支付了69万元的款项的对价，得到了原告存在严重瑕疵的229万元债权，前述事实被告有相关录音可以提供，被告享有先履行抗辩权。原被告签订协议书中，第1、2条有明确约定，被告在履行合同义务前发现原告存在诸多违约行为。在退出合作协议书中第9条有约定，原告擅自处置了属于被告的财产。综上，原告违约在先，根据合同法相关规定，被告有权终止支付64万款项的权利，请求驳回原告的全部诉讼请求。 反诉原告（本诉被告）诉称，2019年初，反诉原告与反诉被告达成口头协议，反诉原告将自有机器设备作为出资与反诉被告合作。2020年1月14日，经双方协商签订《退出合伙协议书》，双方停止合作，协议约定如下内容：“二、由甲方（反诉原告）对229万元货款进行催收，乙方（反诉被告）同意上述款项归甲方所有；十一、合作期间出现退货的情况，所退货物由乙方负责销售，待销售后将等价货款支付给甲方。”反诉被告并未按约履行合同义务，未书面通知相应债务人债权转让事宜，拒绝将229万元货款相应的书面催收凭证交付给反诉原告，并且擅自向部分债务人收取款项。请求法院判令：1.反诉被告按约向相应债务人发出229万债权转让书面通知，并提供229万元货款相应的销货清单等书面催收凭证；2.反诉被告退还229万货款中擅自收取的款项15.2万元，并支付相应利息（按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自反诉之日起计算至实际支付之日止）；3.反诉被告支付退货销售货款15万元，并支付相应利息（按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自反诉之日起计算至实际支付日止）；4.本案反诉的诉讼费用由反诉被告承担。 反诉原告（本诉被告）为证明其主张，向本院提交以下证据： 1.4月30日与钱伟光通话录音、7月31日与钱伟光通话录音，拟证明反诉被告未将债权凭证交给反诉原告的事实。原告质证认为，真实性无异议，证明目的有异议。钱伟光所说的是“账单让你拿去，该收的让你收回来”，相关凭证在被告手中也是有的。并不能证明说销售清单不给被告，被告就收不回货款，之前都是没有提供过销售单和账单。另外原告并未和客户进行联系过，相关账目收回的方式以及凭证跟前面说的是一致的。 2.8月19日与党万众的通话录音、8月31日与王新华的通话录音，拟证明反诉被告向客户收取本应属于反诉原告的货款，并且阻止客户向反诉原告付款。原告质证认为，第三人王新华、党万众我们不认识，也没有和他们交际、联系过，对其通话录音三性均有异议。 3.退货单，拟证明反诉被告尚有退货的货款未支付给反诉原告。原告质证认为，根据合伙协议，是原告进行销售之后向被告进行支付，现在货物还没有进行销售，所以货款现在无法支付。 反诉被告（本诉原告）辩称，针对被告提出的要求，原告对于债权通知这块，主要是由被告进行销售和联系的，原告这边可以配合被告，销货清单都是在被告处，原告处的发货清单如果被告需要可以提供给被告。15.2万元货款，因为根据退伙协议，其相关货款是由原告销售之后向被告进行支付的。第三点诉请跟上面答辩意见一致。本案仅仅是根据合作协议第5点，被告应支付我们64万元的欠款，反诉状指明的事实，应该由被告向我公司进行清算，或者提交相关证据后向我们主张权利。根据退伙协议，已经非常明确，该义务应该由被告自行履行，在没有收到被告明确的配合要求下，原告没有义务主动向他提供协助。 经审核，因被告（反诉原告）无异议，对原告（反诉被告）提供的证据1、2、3，本院予以确认。对被告（反诉原告）提供的证据1、3，原告（反诉被告）对真实性无异议，本院对真实性予以认定；因原告（反诉被告）在庭审时自认收到过党万众的货款，本院对被告与党万众的通话录音有证据印证部分予以确认，对其中与王新华华的通话录音部分，因被告未提供相应的汇款凭证等证据予以证明，本院不予确认。 本院依据确认的证据并结合当事人庭审陈述，认定以下法律事实：2019年初，原告兰溪市吉祥鸟工贸有限公司为与被告程伟达成口头协议，被告以其自有的机器设备作为出资与原告进行合伙，原告负责生产，被告负责销售。2020年1月14日，双方达成退伙协议，签订《退出合作协议书》一份，约定，1、被告在合作期间共有货款总计人民币229万元未交予原告（或因部分已被被告开支使用，或因未收回款项）；2、被告承诺上述收款事宜由其自行催收，原告同意上述款项归被告所有；3、被告将已交付原告的机械设备抵价人民币180万元，用以冲抵未收回的等价货款，所有机械设备归原告所有；4、合作期间所产生的房租、水电、税收等一切费用，被告承担人民币20万元；5、被告承诺设备抵应收货款后人民币49万元及本协议第4点费用款总计人民币69万元整，对该笔欠款被告承诺于2020年1月22日前向原告付清，若遇特殊事由双方协商解决；6、被告原有“赛柏”商标无偿转让给原告，自本协议签订之日起，被告不得在同类产品中使用该商标；7、被告承诺根据原告要求，主动及时有效配合原告将长沙仓库产品（总价值人民币11万元）送达至原告指定仓库或人员；8、被告承诺在2020年3月底前对其堆放在原告厂区内的废气油渣等清理完毕，逾期未处理的，原告有权自行处理，被告无条件接受。因处理产生的费用均由被告承担；9、原告配合被告取回其存放在原告仓库内的半成品、原材料及配件。双方已被使用的半成品、原材料及人员工资等，双方协商互补差价解决；10、本协议签订之日起，被告自动退出与原告的合作。退出后，被告不得以任何形式对外代表原告开展商事活动（本协议约定的催款工作除外）；11、合作期间出现退货的情况，所退货物由原告负责销售，待销售后将等价货款支付给被告；12、本协议一式二份，双方各持一份，具有同等法律效力。2020年1月22日，被告通过银行支付给原告指定人程月央5万元。原告在庭审时，自认有收到过客户党万众的105000元货款，并同意在诉请中扣减。 本院认为，原、被告签订的《退出合作协议书》、《公司转让补充协议》系双方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应认定为合法有效，双方形成事实合伙法律关系，受民法通则及合同法调整。按照协议约定，被告应支付原告折抵货款49万元及房租、水电、税收等费20万元，合计69万元，因此，原告的诉讼请求本院予以支持。协议中同时约定合作期间的229万元货款归反诉原告所有，因双方合作期间被告对外销售是以反诉被告的名义实施，对外为反诉被告的债权，因此，反诉被告对此有义务进行债权转让通知，但反诉原告主管销售，却未提供证据证明涉案货款的相应凭证在反诉被告处，应由其承担举证不能的法律后果，对其该部分反诉请求，本院不予支持。反诉被告在庭审时自认有收到过229万元货款中债务人党万众的105000元，本院对此予以相应抵扣。反诉原告既未提供反诉被告已对退货进行实际销售获利的证据，也未提供相应证据证明退货销售货款具体金额，应由其承担举证不利的法律后果，本院对其该部分诉讼请求不予支持。综上，对反诉原告合理的反诉请求，本院予以支持，其余反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第一百零七条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告程伟（反诉原告）于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）兰溪市吉祥鸟工贸有限公司53.5万元（49万+20万-5万-10.5万）及自2020年3月9日至实际履行之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息； 二、反诉原告（本诉被告）程伟于本判决生效后十日内向反诉被告（本诉原告）兰溪市吉祥鸟工贸有限公司提供涉案229万元货款的客户清单及联系通讯方式，反诉被告（本诉原告）兰溪市吉祥鸟工贸有限公司于反诉原告（本诉被告）程伟履行上述义务后二十日内按对方提供的联系通讯方式向相应客户进行书面债权转让通知； 三、驳回反诉原告（本诉被告）程伟对反诉被告（本诉原告）兰溪市吉祥鸟工贸有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费10200元，保全费3820元，合计14020元，由被告（反诉原告）程伟负担；反诉受理费2915元（已减半收取），由原告（反诉被告）兰溪市吉祥鸟工贸有限公司负担1062元，由被告（反诉原告）程伟负担1853元。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  胡格赢 审 判 员  赵建星 人民陪审员  何寄芸 二〇二〇年九月二十七日 代书 记员  吴霄雨