贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初6362号原告：贵州四力机电设备有限责任公司，住所贵阳市花溪区孟关乡改貌村工程机械市场。法定代表人：罗翔，职务：总经理。委托诉讼代理人：杨爱霞，女，系公司员工，特别代理。被告：余登富，男，1972年11月27日出生，汉族，住贵州省安顺市西秀区。委托诉讼代理人：余登星，男，系余登富住所地，特别代理。委托诉讼代理人：余明湖，系余登富住所地，特别代理。第三人：汇银融资租赁有限公司，住所山东省青岛市黄岛区黄河东路**福田雷沃重工西门。法定代表人：王桂民。原告贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称四力公司）与被告余登富及第三人汇银融资租赁有限公司（以下简称汇银公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年7月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告四力公司委托诉讼代理人杨爱霞，被告余登富及其委托诉讼代理人余登星、余明湖到庭参加诉讼，第三人汇银公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。审理中，因被告申请鉴定及当事人申请和解，依法扣除相应审理期限，本案现已审理终结。原告四力公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告支付原告垫付款本金208987.56元。2.被告支付原告违约金395252.46元（按计算金额的60%计算，该违约金暂计算至2019年4月30日，以后的违约金按欠款总额的每日万分之八从2019年5月1日计算至实际还全部款项时之日止）合计金额：248513.02元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年10月23日，原告与第一被告签订了《工程机械按揭销售合同》、《借款协议》、《协助融资/按揭购买设备协议》等合同。约定被告以融资租赁式向原告购买福田雷沃挖掘机一台，型号FR65V8，整机编号为：FTC003RGLDX004897，设备单价357000元，被告应支付首付款及相关费用（GPS使用费、手续费、保险费等）共132795元，剩余机款285600元向第三人办理融资租赁。被告签订合同并接收挖掘机后，成功向第三人办理融资租赁，并于2014年12月1日与第三人签订《融资租赁合同》。但被告未能及时足额支付原告欠款及第三人的融资款，致使第三人委托原告将该设备收回，设备收回后通过第三方评估公司评估，评估金额冲抵部分欠款后，现被告尚欠原告垫付款208987.56元，按合同约定应向原告支付违约金39525.46元。原告为维护合法权益，现诉至法院请求如前。被告余登富辩称，1.原告诉请事实不清，合同签订后，被告每月按时支付了原告的借款及第三人的融资款，直至2015年10月，被告向原告支付了借款及利息共81000元，向第三人支付了融资租赁款90100元。2015年11月，由于被告承包的工程难以结账，无法按时支付原告及第三人剩余款项，设备被原告及第三人锁机。同年12月，原告及第三人对上述设备进行停机，致使被告不能再使用上述设备，只能停放在被告承包的工地上。2016年2月，被告才发现设备被原告拖回。2.原告向被告主张追偿权不符合法律有关规定，融资租赁合同中出租人对诉讼请求有选择权，本案中被告未按期支付租赁款的情形下，第三人只能选择继续履行合同要求被告支付全部未付租赁款，设备归被告继续使用或主张解除合同，收回设施，并赔偿损失。本案中，原告已提前在被告处收回设备，又要求被告支付未到期的所有租赁款，系双重获利。3.被告于2015年11月无力支付款项，而延付或拒付租赁款时效为一年，本案诉讼时效为2015年11月至2016年11月，诉讼时效计算起点为被告违约之日起，而不是合同履行完毕之日起，显然本案已过诉讼时效。4.本案设备已收回，属于对双方合同解除后的责任清理，故被告不应再支付合同项下的任何款项。5.原告主张的违约金过高，不予认可。综上所述，请求驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年10月23日，原告四力公司（供方）与被告余登富（乙方）签订《工程机械按揭销售买卖合同》（合同编号为SL0851201410230001A），就乙方以银行按揭贷款方式购买福田雷沃国际重工股份有限公司生产的雷沃牌工程机械设备事宜达成协议。设备名称为福田雷沃挖掘机，型号FR65V8，整机编号为：FTC003RGLDX004897，设备单价为357000元，被告应支付首付款71400元，剩余机款285600元向贷款行办理按揭贷款。同日，原告四力公司作为出借人（甲方）与借款人（乙方）被告余登富、丙方人（担保人）余登文签订《借款协议》一份，合同约定：鉴于乙方与贵州四力机电设备有限责任公司签订了按揭期限为36个月的《工程机械按揭销售买卖合同》，在履行合同中乙方支付购买挖掘机资金不足，经乙方提出请求，甲方同意借款给乙方，并为此签订本借款协议。乙方向甲方借款本金72795元，借款资金占用费4064元，合计76859元，期限从2014年11月23日起至2015年8月23日止，按月偿还。如乙方未能按时还款，每超期一日，乙方应向甲方支付0.6‰/日逾期付款资金占用费及0.8‰/日的违约金。附件一系还款计划表，2014年11月23日至2015年8月23日，每月还款7685.9元，附件二系借款明细表，借款所涉及挖掘机（型号：FR65v8，出厂编号：FTC003RGLDX0048017），设备单价357000元。标准首付合计132795元（首期租金费71400元+租金手续费1428元+租金保证金14280元+运费21000元+资料保管费1500元+GPS使用费5000元+预收保险费11047元+担保费7140元），提机实付金额60000元，标准首付借款本金72795元，资金占用费4064元，借款金额合计76859元。为通过融资租赁方式购买本案的福田雷沃挖掘机，同日，原告四力公司(甲方)与被告余登富（乙方）签订《协助融资购买设备协议》，约定成功办理融资租赁后，如被告未按融资租赁合同的约定履行付款义务的，原告将承担垫付或回购责任，原告履行垫付或回购担保义务后，原告有权向被告追偿，追偿范围包括但不限于垫付或回购款项、律师费、诉讼费、差旅费、收回设备产生的相关费用。第三条约定：发生下列情形之一，甲方有权收回并处置融资租赁合同项下的设备，乙方不得进行任何阻碍：……3.甲方履行垫付或回购责任后，乙方未按本合同要求向甲方支付垫付款或回购款及其他相关款项的……。第四条约定：1.乙方应在甲方履行每一笔垫付或回购义务后3日内向甲方偿还垫付款或回购款及利息，每逾期一日，按照垫付款或回购的的千分之五向甲方支付违约金（自甲方垫付之日期至乙方付清全部款项之日止，并承担本合同及融资租赁合同规定的其他费用。合同特别约定栏载明：如乙方未按本合同、融资合同等相关合同的约定按时、足额还款，导致甲方代为偿还的，甲方将垫付款项打入以乙方名义开户的任何银行账户，均视为甲方为乙方垫付的融资租赁款及其相关费用。甲方有权在不通知乙方的情况下收回车辆进行处置，所得处置款用于弥补所受损失（损失范围包括但不限于垫付的融资本金、利息、罚息、违约金、委托第三方收回设备产生的收回费用、运费、评估费及其他费用等）。取回设备后，甲方可自行指定评估机构，以其评估价格作为设备价值进行处置，鉴于设备实际处置价格通常低于评估价格，甲方可以以低于评估价30%的价格进行处置，甲方也可按照设备收回时的状态直接进行销售…。签订上述合同后，被告接收案涉挖掘机。2014年12月1日被告余登富与第三人汇银公司签订《融资租赁合同》。第三人根据被告对经销商和租赁物的选择，向原告购买福田雷沃挖掘机一台（型号：FR65v8，出厂编号：FTC003RGLDX0048017，发动机号：E6113）融资租赁给被告使用，设备价格357000元，融资285600元，租赁年利率7.38%，首期租金71400元，租赁保证金14280元，租赁手续费1428元，租赁期限从2014年12月25日起至2017年11月15日，每期支付8915元。租赁期限内租赁物所有权自合同生效之日起转由出租方所有，承租方不得有转让、转租、质押租赁物给第三方、将租赁物用作投资或者有其他任何侵犯出租方对租赁物所有权行使的行为。…若承租方未按本合同约定支付首期租金、租赁手续费、租赁保证金等费用，或者未按照本合同约定提供担保的，出租方可暂不履行买卖合同项下的全部义务，经出租方催告7日内承租方仍未足额支付上述款项或未提供担保的，出租方有权解除买卖合同，出租方因解除买卖合同而受到的损失，包括但不限于对供应商的违约责任以及预期利益的损失等，由承租方承担。如果承租方未能按照本合同规定向出租方足额支付到期租金等其他费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按每日万分之八的迟延利率计算。迟延利息将从承租方每次交付的款项中优先抵偿，直至承租方向出租方付清全部迟延利息为止。迟延利息的支付方式与租金支付方式相同。出租方取回租赁物的方式包括但不限于：……（3）出租方或代理人直接进入租赁物所在地立即占有并转移租赁物，由此产生的费用由承租方承担。承租方无权要求出租方赔偿由于转移或取回租赁物对其或任何第三人造成的损失；(4)租赁物取回后，出租方可自行指定评估机构，以其评估价格作为租赁物价值，或者按照租赁物收回时的状态直接进行销售，销售对象为任何需要租赁物的法人或自然人，以销售所得作为租赁物的价值。承租方同意并确认出租方的上述租赁物处理方式和处理所得款，不得提出任何异议。对于租赁物处理所得价款，出租方有权按如下顺序支付：（1）出租方因收回、转移、保管、修理、处理租赁物或执行本合同所产生的全部成本费用（包括但不限于律师费、诉讼费）；（2）承租方所有应支付的违约金、到期未付租金、全部未到期租金以及出租方因此而遭受的任何损失；（3）其他任何应付未付款项。若处理所得价款不足清偿出租方的上述款项，承租方仍应就不足部分继续向出租方清偿，直至清偿完毕。承租方应当妥善保管、使用、维护和维修租赁物，并对租赁物进行投保。合同还对其他权利义务进行了约定。《买卖合同》作为前述《融资租赁合同》的附件一。原告及被告、第三人签订《买卖合同》。《买卖合同》中记载出卖人系余登富，原告陈述系笔误。因被告逾期支付租金，原告将涉案挖掘机拖回（原告陈述时间为2016年8月14日，被告陈述时间为2016年2月份）。2016年8月16日，第三人出具委托书，委托原告将涉案挖掘机（型号：FR65v8）收回。后原告委托贵州国正二手车鉴定评估有限公司对案涉挖掘机的市场价值进行评估，经评估，涉案挖掘机在评估基准日2016年9月5日的市场价值为168000元。从2015年2月28日至2017年12月27日，原告四力公司累计11次为被告向第三人垫付款项295160元，用于代为支付承租人余登富的租金及逾期利息。2018年8月1日，第三人向被告邮寄《租金债权等合同权利暨租赁物所有权转让通知函》，该函记载有“我司现根据编号为81110111412013476的《融资租赁业务合作协议》的约定将《融资租赁合同》中的租赁物所有权及我司在《融资租赁合同》项下对贵方享有的全部债权及合同权利转移给原告，请贵方向原告履行还款义务”等内容，该函落款时间为2018年6月12日，2018年8月6日被告签收邮件。审理中，被告余登富申请对拖回设备价值进行重新评估，本院予以准许。本院依法委托评估机构，但被告经多次告知仍拒不配合评估现场勘查工作，且在规定时间内不缴纳鉴定费，故导致评估未果。另查明：1.原告认可被告已支付款项为87800元，原告自行计算被告首付部分产生违约金16505.4元。2.案涉挖掘机实际产生保险费11453.91元，保险差值11453.91-11047=406.91元，原告主张403.16元。3.原告主张金额208987.56元组成为标准首付132795元+首付借款产生资金占用费4064元+保险差值403.16元+拖车费23000元+违约金16505.40元+垫付款295160元-担保费7140元-87800元-168000元（设备残值）=208987.56元。4.被告提交打款凭据，拟证实向第三人付款90100元，原告表示该款是第三人收取，不清楚是否支付。上述事实，有原告营业执照、《工程机械按揭销售买卖合同》及其附件、《融资租赁合同》、《借款协议》、《协助融资购买设备协议》、租金支付表、产品合格证、授权委托书、保险单、情况说明、所有权转让通知函、运输费发票、扣款证明、手续费发票、评估报告及当事人陈述等证据在卷佐证，业经双方质证，本院予以确认，作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当依照合同约定履行合同义务。本案中，原、被告及第三人签订的一系列合同均系当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，该系列合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行义务。本案中，第三人汇银公司根据融资合同的约定向原告购买了本案设备，取得本案设备所有权后租赁给被告余登富使用，被告未按期支付融资租金时，原告依约向第三人履行垫付义务，第三人将合同项下的权利转移给原告，故原告现向被告行使追偿权，符合法律规定。被告辩称本案已过诉讼时效，第三人在被告存在逾期的情况下，并未与被告解除融资租赁合同，而是要求原告履行担保回购责任，原告于2017年12月27日履行完毕垫付义务，2018年8月6日，第三人通知被告涉案挖掘机合同项下权利转移给原告。原告于2019年7月向本院提起诉讼并未超过3年的诉讼时效，故对被告辩称意见，本院不予采纳。原告四力公司诉请的追偿金额是用案涉设备的评估价值及被告已付款项先行抵扣被告余登富应付的首付借款、违约金等，剩余款项抵扣垫付第三人款项后尚欠金额。对原告四力公司诉请追偿的金额如何确定，本院认为案涉挖掘机经鉴定机构鉴定价格为168000元，被告虽申请对鉴定价格重新评估，但被告在评估过程中不配合鉴定工作且不交纳鉴定费用，视为其放弃鉴定申请，由其自行承担不利的法律后果，故本院采信原告提交的评估报告予以认定案涉挖掘权评估价格为168000元。对首付借款逾期违约金，根据双方合同约定“如乙方未能按时还款，每超期一日，乙方应向甲方支付0.6‰/日逾期付款资金占用费及0.8‰/日的违约金”的规定，原告主张违约金16505.40元，符合双方合同约定，予以支持。原告认可被告余登富已付款87800元，原告向第三人垫款金额295160元其提交扣款证明予以证实，本院予以确认。保险差值403.16元双方未进行约定，不予支持，原告主张拖车费23000元，其提交的证据不能充分证实系案涉车辆的拖车费，且未提供发票，故不予支持。因此，对原告诉请支持为标准首付132795元+资金占用费4064元-担保费7140元+首付逾期违约金16505.4元+295160元-87800元-168000元=185584.4元，超出部分本院不予支持。对原告诉请垫付款项的违约金，2016年原告将涉案设备收回后委托评估并未及时履行垫付义务，且其在2017年12月履行完毕垫付义务后并未提交证据证实在合理期限内向被告余登富主张过权利，直至2019年才提起诉讼，系自行扩大损失，故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告余登富于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司垫付款185584.4元；二、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2514元（已减半收取），由原告贵州四力机电设备有限责任公司负担637元，被告余登富负担1877元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  魏彩霞二〇二〇年九月十日法官助理田浩书记员陈熠修