上海市杨浦区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0110刑初905号公诉机关上海市杨浦区人民检察院。被告人徐某某，男，1994年11月20日出生于安徽省宣州市，汉族，系上海秦某某拍卖有限公司(以下简称“秦某某公司”)业务员，住安徽省宣城市宣州区溪口镇新汤村下小鲁组，2019年4月因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年三个月，罚金人民币三万元，因本案于2020年4月21日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，现羁押于上海市杨浦区看守所。辩护人张华君，上海市协力律师事务所律师。上海市杨浦区人民检察院以沪杨检刑诉〔2020〕18号起诉书指控被告人徐某某犯合同诈骗罪，于2020年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派检察员邵雅琴出庭支持公诉，被告人徐某某及辩护人张华君到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2014年6月，秦某某公司在本市浦东新区注册成立，在本市杨浦区XX路XXX号XXX楼整层租赁办公场所，招募业务员，通过虚高收藏品价格，诱使客户签订相关艺术品展览及委托销售合同等方式，骗取客户服务费。2017年7月至2018年3月间，被告人徐某某在秦某某公司担任业务员，以公司名义，伙同他人通过上述方式骗得张某某、李某某、马某某等客户的服务费共计人民币55.5万元。2020年4月20日，被告人徐某某在缓刑考验期内至安徽省宣城市公安局溪口派出所，如实供述了自己的同种罪行。上述事实，被告人徐某某、辩护人张华君在开庭审理过程中均无异议，且有被害人张某某、李某某、马某某等人的陈述及相关辨认笔录，证人雷某某、杨某某的证言，上海市公安局杨浦分局接受证据清单，艺术品展览及委托销售合同及附件，收据、POS机签购单、银行账户交易明细，档案机读材料、营业执照、房屋租赁合同，公安机关出具的工作情况记录，被告人徐某某的历次供述等证据证实，上述证据均经庭审质证，其来源及收集程序合法，内容客观真实，足以认定本案事实。公诉机关根据上述证据指控被告人徐某某的行为已构成合同诈骗罪。被告人徐某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人徐某某到案后如实供述自己的罪行并自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人徐某某在缓刑考验期内，发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。建议判处被告人徐某某有期徒刑三年六个月，并处罚金，撤销缓刑，并予数罪并罚。被告人徐某某在2019年4月因犯合同诈骗罪被上海市奉贤区人民法院判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年三个月，罚金人民币三万元，并缴纳了罚金人民币一万元。本院审理期间，被告人徐某某在亲属帮助下退出违法所得人民币55.5万元，并预交钱款用于缴纳罚金。公诉机关变更被告人徐某某的量刑建议为有期徒刑二年，并处罚金，撤销缓刑，实行数罪并罚，可以适用缓刑。被告人徐某某对指控事实、罪名及及变更后的量刑建议没有异议，且在辩护人张华君见证下签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。本院认为，被告人徐某某伙同他人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，对被告人徐某某依法应予惩处。被告人徐某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人徐某某如实供述自己的罪行并退赔全部违法所得，依法可以从轻处罚。被告人徐某某自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人徐某某犯罪的事实、性质、社会危害程度、认罪悔罪态度等均在量刑时予以考虑，综合上述情节，对被告人徐某某依法减轻处罚。被告人徐某某在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。为严肃国法，维护市场经济秩序，保护公民财产所有权，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第(五)项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人徐某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币一万元，撤销上海市奉贤区人民法院(2018)沪0120刑初1532号刑事判决书判决主文第一项被告人徐某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年三个月，罚金人民币三万元的缓刑部分，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，罚金人民币四万元；(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。)徐某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。二、退出的违法所得发还各被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  杨晓俊人民陪审员  葛倩华人民陪审员  徐 蕾二〇二〇年九月二十五日法官 助理  赵 静书 记 员  裘泱泱附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：……（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。