河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1374号上诉人（原审被告）：李子洋，男，汉族，1981年11月26日生，住许昌市东城区。委托诉讼代理人：王军，河南光宇律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李晓楷，男，汉族，1978年8月29日生，住禹州市。委托诉讼代理人：王军，河南光宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王晓黎，女，汉族，1973年3月9日生，住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：李龙飞，河南君志合律师事务所律师。上诉人李子洋、李晓楷因与被上诉人王晓黎民间借贷纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初3139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李子洋、李晓楷共同的委托诉讼代理人王军，被上诉人王晓黎的委托诉讼代理人李龙飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李子洋向本院提出上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审。2、由被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实与理由:一、一审法院判决上诉人承担还款责任，事实不清，证据不足，适用法律错误。双方并没有明确约定利息，一审法院以“根据交易习惯可以推定双方约定有借款利息”的认定既没有事实根据，也违反了法律的规定。二、一审判决上诉人承担全部诉讼费不当。一审中，被上诉人的诉讼请求并未得到全部支持，根据《诉讼费缴费办法》第二十九条的规定，因此，被上诉人依法应当分担相应部分的诉讼费。李晓楷向本院提出上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审。2、由被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实与理由:一、一审法院判决上诉人承担连带偿还责任，事实不清，证据不足，适用法律错误。最后一次的还款宽限期期满时间应为李子洋在2016年4月14日的最后一次5万元的还款时间，而该时间距被上诉人起诉时间2018年11月19日相隔2年半之久，显然早已超过了六个月的保证期间，依法应免除上诉人的保证责任。其次，2014年7月1日的借条中的40万元债权，既有物的担保即一审被告李子洋（债务人）的房产抵押担保，又有上诉人（非债务人）人的担保。债务人李子洋用自己的房子作抵押，未办理抵押登记，债权人即被上诉人王晓黎与债务人即李子洋双方均有过错，依法应视为债权人王晓黎放弃了对债务人李子洋房产的抵押权，作为担保人的上诉人依法应在债权人王晓黎放弃的担保财产的价值范围内免除担保责任。二、一审判决上诉人承担全部诉讼费不当。一审中，被上诉人的诉讼请求并未得到全部支持，根据《诉讼费缴费办法》第二十九条的规定，因此，被上诉人依法应当分担相应部分的诉讼费。王晓黎辩称，许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初3139号民事判决书认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人李子洋、李晓楷的上诉请求没有事实依据。一审判决认定本案借款约定利息的事实合法有据。上诉人李晓楷应当对本案借款承担连带保证责任。上诉人应当承担全部诉讼费用。恳请依法驳回上诉人上诉请求，维护答辩人的合法权益。王晓黎向一审法院起诉请求：1、判令被告李子洋偿还原告剩余借款本金177245.55元及利息（利息按月利率2%自2016年4月15日计算至还清欠款之日止）；2、判令被告李晓楷对上述借款本金及利息承担连带偿还责任；3、本案诉讼费用、保全费及其他费用等由被告承担。一审法院认定事实：原告王晓黎与被告李晓楷系朋友关系，经被告李晓楷介绍，原告出借款项给被告李子洋。2014年7月1日，被告李子洋向原告出具借条一份，显示“今向王晓黎借人民币肆拾万元整，小写（￥400000.00）李子洋将位于许昌市东城区学院路九州溪雅苑小区B07二单元11#-12楼东户房产作为抵押，李子洋借款期间，1、不能不告知王晓黎擅自买卖抵押房产，2、如需李子洋还款，于七日内还清，如违约，李子洋抵押房产过户于王晓黎，以上协议经双方同意，即日生效。李子洋2014年7月1日担保人：李晓楷2014年7月1日”。原告于2014年7月8日通过银行转账方式向被告李子洋转款40万元。2015年3月14日，被告李子洋向原告出具借条两份，显示“今借王晓黎现金壹拾万元整（￥100000.00）还款及其他事项参照2014年7月1日借款合同执行，此借条签字画押有效。借款人：李子洋2015年3月14日”。“今借王晓黎现金叁拾万元整（￥300000.00）还款及其他事项参照2014年7月1日借款合同执行，签字画押有效。借款人：李子洋2015年3月14日”。原告通过银行转账的方式向被告李子洋转款37万元。原告陈述双方口头约定利息为月息3分。借款以后被告李子洋于2014年8月1日至2015年3月4日每月还款15000元，2015年3月14日还款5000元，2015年4月4日至2015年6月4日每月还款24000元，2015年7月19日还款10万元，2015年8月7日还款15000元，2015年9月16日、9月17日各还款5万元，2015年10月31日至2016年1月1日每月还款5万元，2016年1月21日还款5万元，2016年3月18日还款8万元，2016年4月14日还款5万元。原告认可被告李子洋共偿还原告借款942000元。因被告欠款未偿还，引起本案纠纷。一审法院认为，自然人之间的合法借贷关系应受法律保护。被告李子洋向原告王晓黎借款后经催要未予偿还，是造成本案纠纷的原因，应承担本案纠纷的民事责任。关于借款本金数额问题，原告主张为80万元，但被告认可的转账数额为77万元，且原告并未提供证据证明支付被告3万元现金，故认定本案借款本金为77万元。关于利息问题，虽然借条未显示约定利息，但被告前期每个月还款数额固定，根据交易习惯可以推定双方约定有借款利息。具体计算如下：2014年8月1日，以47万元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为14100元，还款15000元，剩余900元应折抵本金；2014年9月1日，以469100元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为14073元，还款15000元，剩余972元应折抵本金；2014年10月2日，以468128元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为14043.84元，还款15000元，剩余956.16元折抵本金；2014年11月1日，以467171.84元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为14015.1552元，还款15000元，剩余984.8448元折抵本金；2014年12月2日，以466186.995元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为13985.6098元，还款15000元，剩余1014.3902元折抵本金；2015年1月4日，以465172.605元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为13955.1782元，还款15000元，剩余1044.8218元折抵本金；2015年2月4日，以464127.783元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为13923.8335元，还款15000元，剩余1076.1665元折抵本金；2015年3月4日，以463051.617元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为13891.5485元，还款15000元，剩余1108.4515元折抵本金；2015年3月14日，因被告借款30万元，当日付清了之前借款本金，自3月4日至3月14日的利息5000元，即当月三分之一的利息。以461943.166元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为4619.43167元，还款5000元，剩余380.56833元折抵本金；2015年3月14日借款30万元，本金为761562.598元。2015年4月4日，以761562.598元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为22846.8779元，还款24000元，剩余1135.1221元折抵本金；2015年5月11日，以760427.476元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为22812.8243元，还款24000元，剩余1187.1757元折抵本金；2015年6月4日，以759240.3元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为22777.209元，还款24000元，剩余1222.791元折抵本金；2015年7月19日，以758017.509元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为22740.5253元，还款30万元，剩余277259.4747元折抵本金；2015年8月7日，以480758.034元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为14422.741元，还款15000元，剩余577.259元折抵本金；2015年9月16日，以480180.775元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为14405.4233元，还款10万元，剩余85594.5767元折抵本金；2015年10月31日，以394586.198元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为11837.5859元，还款5万元，剩余38162.4141元折抵本金；2015年11月1日，以356423.784元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为10692.7135元，还款5万元，剩余39307.2865元折抵本金；2016年1月1日，以317116.498元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为19026.9899元，还款10万元，剩余80973.0101元折抵本金；2016年3月18日，以236143.488元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为14168.6093元，还款8万元，剩余65831.3907元折抵本金；2016年4月14日，以170312.097元为本金，按月息3分计算利息，被告应还利息为5109.3629元，还款5万元，剩余44890.6371元折抵本金，现被告下欠原告借款本金125421.46元及利息。虽然被告李子洋在借条中承诺将房产抵押，但根据法律规定，不动产抵押生效的要件是办理登记，因双方并未办理房产抵押登记，故抵押不生效。原告并未取得抵押物的优先受偿权，担保人并不享有优先执行抵押物的抗辩权利。关于李晓楷的保证责任承担，根据法律规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，因被告李晓楷作为担保人在40万元借条上签字，没有约定保证方式，其应承担连带责任保证。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。关于保证时效起算的问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条规定，主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期限自债权人要求债务人履行义务的宽限期限届满之日起算。本案中，双方的借款未约定还款期限，原告可随时要求返还，保证期间应当自原告提起诉讼要求借款人偿还借款之日开始计算，其于2019年5月8日向法院同时对二被告起诉并未超过保证期间。因法律规定债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务。被告李子洋偿还的借款不足以清偿全部债务，且三笔借款均未约定还款期限及还款顺序，原告就三笔借款同时向法院起诉应视为三笔借款同时到期，优先抵充后两笔没有担保的债务。原告要求被告按月利率2%支付利息，符合法律规定，该院予以支持。根据法律规定，保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。被告的辩解意见理由不充分，其提供的证据也不足以证明，该院不予支持。一审法院判决如下：一、被告李子洋于本判决生效之日起十日内偿还原告王晓黎借款本金125421.46元及利息（利息按照月利率2%自2016年4月15日起计算至还清借款本金之日止）；二被告李晓楷对上述借款本金及利息承担连带偿还责任；三、被告李晓楷承担保证责任后，有权向债务人李子洋追偿；四、驳回原告王晓黎的其他诉讼请求。案件受理费4822元，由被告李子洋、李晓楷负担。本院二审期间，双方均未提供新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一、案涉借款是否约定有利息；二、保证人李晓楷是否应对全部债务承担连带清偿责任。关于争议焦点一，王晓黎于2014年7月8日、7月10日、7月11日分别转账支付借款40万元、2万元、5万元，此后，李子洋每月足额偿还1.5万元。在2015年3月借款本金增加后，被告李子洋转款数额在当月也立即发生变化，连续三个月每月固定偿还2.4万元。从李子洋还款的金额及时间可以得出双方约定月利率3%的事实。此外，王晓黎与李晓楷之间的微信聊天记录也能佐证本案借款有利息。一审认定双方约定借款有利息，并无不当。关于争议焦点二，李晓楷主张王晓黎起诉已过保证期。本案借条中并未约定还款期限，答辩人可随时要求返还，李子洋偿还借款事实不能认定王晓黎给予李子洋的还款宽限期为何时，故保证期间应当自王晓黎提起诉讼开始起算。因此，王晓黎提起诉讼之时并未超过保证期间，上诉人李晓楷的担保责任不应免除。李子洋提供的房产抵押未依法办理抵押登记，抵押权不成立，王晓黎并未取得抵押物的优先受偿权，上诉人李晓楷不享有优先执行抵押物的抗辩权利，更无权要求其在房屋价值范围内免除担保责任。王晓黎有权要求保证人李晓楷直接履行保证责任。关于诉讼费，法院有权根据案情具体情况决定当事人负担的诉讼费，一审关于诉讼费的分担并无不当。综上所述，李子洋、李晓楷的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9644元，由上诉人李子洋负担4822元，由李晓楷负担4822元。本判决为终审判决。审判长  朱耀宇审判员  郭林山审判员  陈 晖二〇二〇年九月七日书记员  李 洋执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口