江西省乐平市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0281民初18号原告：程某，男，汉族，1957年10月8日生，住乐平市。委托诉讼代理人：邓育华，江西博煜律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄一鸣，江西博煜律师事务所实习律师。被告：汪某，男，汉族，1970年12月9日生，住乐平市。委托诉讼代理人：张镜、张骏，江西护三农律师事务所律师。被告：徐某，男，汉族，1984年8月12日生，住乐平市。原告程某诉被告汪某、徐某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告程某及其委托诉讼代理人邓育华、黄一鸣、被告汪某及其委托诉讼代理人张镜、被告徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程某诉称，原告系农民，被告汪某系水泥楼面浇筑工程承包商，自办全套工程设备，日常被告从房东处承揽下工程后边召集原告等农民工从事人力劳动作业。自2018年2月起，原告便多次在被告汪某承揽下的工程中作业，双方工资结算形式为被告汪某从房东处按面积计算总费用后，扣减其承包利润余额，再减去被告汪某发电机固定的200元油料费后，按参加施工的农民工人数加上被告汪某本人及其搅拌机计算为一人的人数平均值，就是原告的日工资。2019年6月，原告在被告汪某承揽的双田镇新大睦村被告徐某处的工程中作业，第一层楼面浇筑时被告汪某告知原告等六名农民工，工程总计费用为1400元，扣减油料费200元后，剩余1200元由原告等六名农民工加上被告汪某及其搅拌机，共计八人平均分摊，原告的日工资为150元；2019年7月3日，被告徐某的第二层楼面开始浇筑，被告汪某告知原告等人总费用为1600元，仍按上述方式分摊，原告等人日工资为175元。施工过程中，头部不慎卷入搅拌机圆筒内导致颈部受伤，被送往乐平市人民医院住院治疗2天花费4830.7元，后转至乐平东方医院手术治疗17天花费53045.7元，其中乐平东方医院技术支持费用为3000元；全部医疗费中被告汪某支付了7000元、被告徐某支付了1000元。原告出院后，与两被告协商善后赔偿事宜未果，原告进行伤残鉴定，经鉴定为伤残十级、后续治疗费15000元以及三期鉴定。故原告要求：一、判决或调解两被告共同赔偿原告人身损害金共计141593.8元；二、本案诉讼费用由两被告承担。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、原告身份证复印件，2、乐平市人民医院出院记录，CT影像报告单，出院费用清单、住院发票，门诊收费票据。乐平东方医院疾病诊断证明书、出院记录、手术记录单、DR检查报告、住院病人费用汇总、专家费用收据、住院发票、门诊发票等一共花费57876.4元。3、乐平华正法医学司法鉴定所鉴定意见书及发票。4、江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书两份。被告汪某辩称，不是承包商的事；根据原告的陈述，不是我承揽被告徐某的工作，而是我的机器设备作一股、包括七个参加者共作八股分成工程款；原告与我是平等关系，不是雇佣关系；原告受伤不是诉状所称，但具体情况不清楚；原告从大医院转到私立医院违背转院原则；原告做伤残鉴定的时间未到，鉴定费不承担。被告汪某为支持其辩称，向本院提交如下证据：1、四份证人证词，证实机器设备包括七个参加者，一起作八股分工程款；2、江西神州司法鉴定中心发票两张，伤残鉴定为2600元、后续治疗费鉴定为800元。被告徐某辩称，我是一层一层承包给被告汪某的，其他人我都不认识，一共包了两层；原告是在门口空地上手推车的把手被搅拌机卷进去以后带到摔跤的。被告徐某未提供任何证据。经审理查明，被告汪某浇筑水泥楼面的全套机器设备由被告汪某独资购买，但其并无相应的施工资质。2019年6月、7月，被告徐某在未询问被告汪某是否有相关施工资质的情况下，将一层、二层水泥楼面的浇筑工作交由被告汪某施工，双方口头约定浇筑第一层楼面的总费用为1400元、第二层为1600元。口头协议达成后，原告程某、被告汪某等七人实施了浇筑水泥楼面的工序，浇筑每层水泥楼面的劳动报酬为扣除机器设备的油料费200元后，由包含被告汪某在内的全部七人加上被告汪某购买的机器设备抵作一人对剩余的费用平均分成。浇筑楼面工作的人员均是由被告汪某召集，具体工作分工由被告汪某进行统筹安排。被告汪某称全套机器设备总价约五、六万元，每年的维修费用约六、七千元，每年约工作150天。2019年7月3日，在浇筑被告徐某家第二层楼面的工作中，原告程某从事用手推车推水泥的工作、被告汪某在楼上从事开吊机工作，因看原告工作吃力，被告汪某还安排了另一个人进行帮忙；原告程某在工作时，不慎将手推车的车把手卷入搅拌机的出进料口，随后被尚在运作的搅拌机带着转了一圈后跌落而受伤。原告程某受伤后，被告徐某开车将其送至乐平市人民医院住院治疗两天，共花费门诊医疗费用共计4830.7元；因原告经济原因，故转至乐平东方医院住院治疗17天，共花费门诊医疗费用共计53045.7元，出院医嘱载明“…建议暂全休三个月…”。被告汪某垫付了原告程某相关费用共计8000元。2019年11月5日，原告伤情经乐平华正法医学司法鉴定所乐华司[2019]临鉴字第206号《鉴定意见书》评定为十级伤残、继续治疗费15000元、误工期180天、护理期90天、营养期90天，花费鉴定费1900元。诉讼过程中，被告汪某向本院申请对原告伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，2020年4月23日，江西神州司法鉴定中心作出江西神州[2020]临鉴字第F092号《司法鉴定意见书》评定原告程某为十级伤残；2020年6月15日，江西神州司法鉴定中心作出江西神州[2020]临鉴字第F249号《司法鉴定意见书》评定原告程某颈椎内固定物一般无需取出，如需取出建议费用按实际发生为准，两项鉴定的费用分别为2600元、800元。上述事实有原、被告提供的证据及当事人陈述为证，足以认定。本院认为，公民的身体权应受法律保护。本案中，被告徐某因需浇筑水泥楼面与被告汪某达成口头协议，由被告汪某组织人员进行施工，故被告徐某与被告汪某之间属承揽关系。被告汪某自带机器设备并组织、安排人员进行施工，在施工过程中对其组织的民工们所进行的工作予以统筹调配，同时被告汪某也负责操作吊机，工作性质与其召集的其它民工相同。综上所述，被告汪某对其召集的包括原告程某在内的民工指定劳动场所、提供劳动工具、统筹安排工作分工，故被告汪某与原告之间应认定为雇佣关系；虽被告汪某抗辩称其与原告程某平均分配工资，双方之间是平等的关系，不是雇佣关系，本院认为，共同施工人员平均分配工资只是工资分配方式的一种，并不能因此而认定双方系平等的关系，对于原告程某来说，其从事何种工作受被告汪某的安排和调配，原告仅因提供劳务而获取报酬，故对被告汪某该辩称，本院不予采纳。因此，原告程某作为雇员，在雇佣活动中受到伤害，作为雇主的被告汪某应承担相应的赔偿责任；原告程某作为长期从事相应工作的完全民事行为能力人，应当具备一定的工作技能和经验，在工作过程中也应尽到自身安全的注意义务，故原告程某对受损害结果也存在过错，应承担相应的责任；被告徐某作为承揽合同的定做人，在未核实和确认被告汪某是否具有相应施工资质的情况下将水泥楼面浇筑工作交予被告汪某承包施工，以致于安全措施、建造能力等均得不到保障，为事故埋下了一定的安全隐患，故被告徐某应承担选任不当的责任。综上所述，根据三方当事人在本案的过错程度，本院酌定由原告程某自担30%的责任、被告汪某承担50%的责任、被告徐某承担20%的责任。现对原告程某因受伤产生的赔偿项目、赔偿标准计算如下：1、医疗费：57876.4元；2、营养费：40元/天×19天（住院天数）=760元；3、住院伙食补助费：60元/天×19天（住院天数）=1140元；4、护理费：120元/天×19天（住院天数）=2280元；5、误工费：100元/天（虽原告已达法定退休年龄，但仍在从事劳动，本院酌定为100元/天）×109天（住院天数+建议全休三个月）=10900元；6、交通费：10元/天×19天（住院天数）=190元；7、伤残赔偿金：15796元/年×19年×10%=30012.4元；8、精神损害抚慰金：3000元；9、后续治疗费：原告可在实际发生后另行主张相关权利；上述费用总计为106158.8元，被告汪某已垫付的8000元费用应在其承担的53079.4元赔偿费用中予以抵扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告汪某于本判决书生效后的十日内一次性赔偿给原告程某因受伤产生的各项损失共计45079.4元。二、被告徐某于本判决书生效后的十日内一次性赔偿给原告程某因受伤造成的各项损失共计21231.76元。三、驳回原告程某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序减半收取1566元，决定由原告程某负担928元、被告汪某负担470元、被告徐某负担168元；原告程某支付的鉴定费1900元，决定由原告程某负担1200元、由被告汪某负担500元、由被告徐某负担200元；被告汪某重新鉴定费用3400元，决定由原告程某负担800元、由被告汪某负担2600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审 判 长  汪喜太审 判 员  程 磊人民陪审员  蔡如永二〇二〇年九月二十九日书 记 员  石羽娟