河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终3643号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，公司住所地:周口市中州路**,统一社会信用代码:914116008754120838。负责人:姚勇，该公司总经理。委托诉讼代理人:许全合，河南众望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:张中秋,男，1955年9月30日生,汉族,住河南省太康县。委托诉讼代理人:时儒梦，河南修谨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:侯仲强，男，1990年5月10日生，汉族，住河南省太康县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司因与被上诉人张中秋、原审被告侯仲强机动车交通事故责任纠纷一案，不服太康县人民法院（2020）豫1627民初2951号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司的委托诉讼代理人许全合，被上诉人张中秋委托诉讼代理人时儒梦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司上诉请求：1、依法改判，不服金额21896.82元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人张中秋已六十五周岁，且提供的务工证明不充分、不真实，不能作为认定事实的依据，其误工费依法不应支持。2、护理费适用标准错误，且按照两人护理，明显与实际病情不符，应依法认定一人护理。张中秋辩称，一、被上诉人张中秋具有劳动能力，其误工费应当支持，一审判决认定事实、适用法律无误。1、本次事故发生时，被上诉人虽已年逾65周岁，但其仍具有工作能力，且正常工作于公交公司。年龄不是衡量一个人的社会工作能力的标准，法律亦未规定自然人60周岁之后便不具有行为能力及工作能力，仅依据年龄的大小来认定被上诉人不存在误工费的理由无事实及法律依据。2、被上诉人提供聘用合同、工资表及单位证明等材料能够充分证明被上诉人有工作，且上述材料盖有单位公章，应当作为被上诉人的误工费依据。本案被上诉人一审提交的聘用合同、连续六个月工资表、停发工资证明等文件充分证明被上诉人有正式工作和固定收入，误工费应当按照实际减少的收入计算。本次事故是造成被上诉人无法工作的直接原因，一审法院根据被上诉人误工的实际情况及鉴定机构的鉴定意见，依据误工期120天计算误工费，具有事实和法律依据。二、护理费及护理人数的标准是严格依据法律规定的，一审法院认定事实、适用法律均正确。护理费依照住院证明、医嘱和鉴定意见确定。本案中护理期限系以鉴定意见书的鉴定期限计算，二人护理是依照医嘱所定，该认定是由商丘市京九法医临床司法鉴定所及太康县人民医院作出，其认定专业、具体，该计算标准正确、合法且符合实际病情。一审判决适用的护理费标准是客观、真实、合法的，严格遵守医嘱规定，并无不当。请求维持原判。张中秋向一审法院起诉请求：依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、残疾器械费、后续治疗费，交通费、财产损失等费用共计111378.19元。一审法院认定事实：2019年10月25日12时30分许，被告侯仲强驾驶豫Ｐ×××**号小型轿车沿太康县银城路由南向北行驶，行驶至七里河附近时，与原告张中秋驾驶由南向东右转弯行驶的豫Ｐ×××**号小型普通客车发生碰撞，造成原告张中秋受伤及两车不同程度损坏的交通事故。河南省太康县交警大队事故中队作出第411627120190000429号道路交通事故认定书，认定被告侯仲强承担事故全部责任,原告张中秋无责任。事故发生后原告在太康县人民医院住院治疗，住院40天，支出医疗费共11150.55元，经诊断为:急性颅脑损伤，蛛网膜下腔出血，右侧额叶、颞叶挫裂伤等。出院医嘱：院外注意休息，病情变化时随诊,定期复查。2020年4月9日，经一审法院委托，商丘京九法医临床司法鉴定所作出商京九司鉴所(2020)临鉴字第40号伤残司法鉴定意见书，鉴定意见为，原告张中秋颅脑损伤后遗软化灶形成，伴有神经系统症状为十级伤残，建议评定张中秋三期为：误工120日(伤者年龄65岁，按照年龄应无误工，此误工日应根据实际调查应用)、护理60日、营养60日。原告为此支出鉴定检查费1920元。另查明，事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司处购买有交强险及100万限额的商业三责险不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生时被告侯仲强具有合法驾驶事故车的驾驶资格。原告张中秋系太康县运速城乡公交服务有限公司员工，月工资3500元，事故发生后因不能上班，工资停发。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔付，如机动车同时投保交强险和商业第三者责任保险的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。依据上述法律规定，并结合本案已查清事实，被告侯仲强驾驶豫Ｐ×××**号小型轿车与原告张中秋驾驶的豫Ｐ×××**号小型普通客车发生碰撞，造成原告张中秋身体损害两车辆受损的交通事故，被告侯仲强负本次交通事故全部责任，由于被告侯仲强驾驶豫Ｐ×××**号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司处投保有“交强险”和“商业险”且本次事故发生在保险期间，被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司应当首先在“交强险”和“商业险”限额内替代被告侯仲强对原告张中秋进行赔偿。原告张中秋虽已超过60岁，但其提交的聘用合同、连续六个月工资表、停发工资证明等足以证明原告固定月收入为3500元，原告仍在从事一定的劳动，还能创造一定的经济收入，现实中60周岁以上的老人从事服务行业的大有人在，误工费的本质也是受害者因无法正常工作而减少的损失，本次事故确实造成了原告一定的误工损失。综上，原告主张的误工费按月3500元计算予以支持。原告张中秋的误工期、护理期、营养期、依评估建议书评估的限期计算。护理天数因有医嘱，可按二人护理计算。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，核定原告损失如下：医疗费：11150.55元，营养费：20元/天×60日=1200元，伙食补助费：50元/天×住院天数40日=2000元，误工费：月工资3500元÷30天×120天=14000元，护理费河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资46858元/年÷365日×住院天数60日×2人=15405.37元，交通费：住院天数20元/天×40日=800元，伤残赔偿金：上年度城镇居民人均可支配收入34200.97元×16年×伤残系数0.1=54721.55元，鉴定费：1920元，精神抚慰金酌定为5000元，原告以上各项损失共计106197.47元。原告各项损失106197.47元，其中由被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在“交强险”最高限额内赔付医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；赔付误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等共计91846.92元，医疗费、住院伙食补助费，营养费不足的4350.55元由被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在商业第三者保险限额内赔付。原告张中秋的各项损失已得到足额赔偿，被告侯仲强不在承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张中秋106197.47元。二、驳回原告张中秋其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2528元，减半收取1264元，由原告张中秋负担52元，被告侯仲强负担1212元。二审中当事人均未提供新的证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司主张被上诉人张中秋已65岁，不应再支持误工费用，但法律并无明确规定超过60岁就不应支持误工费。张中秋一审提供了驾驶员聘用合同、工资表、停发工资证明等证据证明事发前其仍然具有劳动能力，有固定收入，因本次交通事故存在误工损失，上诉人该项主张缺乏相应的法律依据和事实依据。误工费作为人身损害赔偿中明定的赔偿项目，一审法院判决由上诉人一并承担，并无不当。一审判决适用护理费标准并无明显不当，一审判决根据医院的诊断证明判决二人护理符合法律规定。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费347元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建松审判员  张淮滨审判员  朱发亮二〇二〇年九月十八日书记员  郭 晓