福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终2164号 上诉人（原审被告）：黄丽丽，女，1978年8月3日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：林松勇，福建衡评律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郑劲伟，男，1976年1月5日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：张毅军，福建京能律师事务所律师。 上诉人黄丽丽因与被上诉人郑劲伟追偿权纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2019）闽0602民初6803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄丽丽上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回郑劲伟诉讼请求。事实和理由：1、黄丽丽代郑劲伟偿还信用卡有充分证据证明。首先，虽离婚协议约定房产抵押贷款由黄丽丽承担，但在协议第三条第二项同时约定“任何一方如对外负有债务的，由负债方自行承担”。故双方债务有抵押贷款债务和郑劲伟信用卡消费债务两项。双方在离婚协议签订后，仍一起居住，直到2015年10月份，黄丽丽才搬离。协议实际履行中，郑劲伟确在黄丽丽搬离原住处后，代为支付房贷，但黄丽丽亦在协议签订后代郑劲伟支付了信用卡消费欠款129035元，加上黄丽丽债权30000元，共计159035元，该金额与郑劲伟代交房贷金额167959.41元相近。双方离婚后，还一起生活，感情尚好，故未计较差额。其次，一审法院调查的证据显示，从2015年1月至2016年3月间，黄丽丽每月向郑劲伟相关银行账户汇款。事实上，黄丽丽提供的新证据可证实黄丽丽向郑劲伟相关银行账户汇款的截止时间为2017年6月30日，并非一审认定的时间。上述证据可证明双方夫妻关系存续期间习惯由黄丽丽汇款归还郑劲伟的信用卡支出，印证黄丽丽在一审主张“郑劲伟是公职人员，为大额消费出面还款有所不便”的事实。由此，离婚之后，双方仍一起居住，虽约定经济各自独立，但相互代偿互为抵债，符合常情。郑劲伟曾于2015年8月4日通过建设银行分三笔共转账给黄丽40170元，原意是要还黄丽丽代还的信用卡债务，黄丽丽出于相互抵债的意思，于2015年8月5日转还郑劲伟。一审判决对该转账事实无法解释。再次，2015年9月至2017年6月30日，郑劲伟将其部分烟、酒交黄丽丽代售，所得款项用于归还信用卡债务，不足部分由郑劲伟补足，故2015年9月至2017年6月30日，仍由黄丽丽代郑劲伟偿还信用卡部分债务。2、郑劲伟的主张缺乏依据；一审判决不合常理。首先，郑劲伟主张离婚后其信用卡一直由黄丽丽使用至2016年3月份收回，但无相应证据，且若黄丽丽使用郑劲伟信用卡截止时间为2016年3月份，那么，在郑劲伟收回信用卡之后，仍由黄丽丽偿债的事实无法解释。其次，郑劲伟主张黄丽丽持有信用卡提现，但银行流水账显示的金额不符，无法证明所谓提现的事实。 郑劲伟辩称：请求驳回上诉，维持原判。一审法院调查取证的时间区间是2015年1月至2016年3月之间，故并未调取黄丽丽全部银行流水和黄丽丽与郑劲伟之间所有银行流水。银行流水能全面查明黄丽丽持有郑劲伟的信用卡并不是实际真正还款而是套现。离婚之后黄丽丽仍代为操盘郑劲伟的信用卡，一审认定事实清楚。黄丽丽在芗城法院其他案件中，包括向郑劲伟姨妈的借款可以证明黄丽丽没有经济能力偿还卡债。郑劲伟转账4万给黄丽丽，让其偿还信用卡，后黄丽丽又套现还给郑劲伟。 郑劲伟向一审法院起诉请求：1、判令黄丽丽立即偿还郑劲伟代还款项137959.41元，并从起诉之日起按6%年利率支付利息至还清款项之日止。2、判令黄丽丽支付郑劲伟违约50000元。 一审法院认定事实：郑劲伟与黄丽丽于2002年9月2日登记结婚，双方于2015年6月10日协议离婚，并签订《离婚协议书》，该协议书中约定（摘要）：“1、现有福建省漳州市芗城区瑞京路瑞鑫小区9栋302号住房一套为男方父母支付百分之五十购房款作为首付，并支付后续大部分按揭款项，其间女方参与还款共计贰万元。故该套住房的房地产所有权归男方所有，男方于2015年12月前一次性给予女方叁万元。2、现住房漳州市芗城区瑞京路瑞鑫小区****住房**于2010年9月作为抵押物向中国光大银行股份有限公司漳州支行贷款人民币贰拾伍万元整，后将此款项借予女方母亲，此项贷款自离婚之日起作为女方个人债务由女方负责偿还（贷款本息共计36万元）。3、双方确认在婚姻关系存续期间除光大银行债务外，没有发生任何其他共同债务，任何一方如对外负有债务的，由负债方自行承担。4、任何一方不按本协议约定期限履行本协议所规定的任何责任和义务的，应向对方支付违约金5万元。……”。 自2015年11月起至2019年4月，郑劲伟向中国光大银行代偿黄丽丽应当偿还的贷款金额合计167958.9元。 郑劲伟向一审法院申请调查，对黄丽丽在兴业银行股份有限公司1663221382的账号，时间从2015年1月至2016年3月间的流水进行查询。从兴业银行提供流水可见：从2015年7月至2016年3月间，黄丽丽每月均频繁有向郑劲伟相关银行账户汇款。黄丽丽则主张2015年7月、2015年8月共向郑劲伟银行账户汇款代还信用卡169205元，用于抵扣郑劲伟光大银行代偿款。 一审法院认为：本案争议的焦点为：黄丽丽于2015年7月、2015年8月通过兴业银行向郑劲伟转账汇出的款项能否用于抵扣本案郑劲伟代偿款，对此做如下评判：通过对黄丽丽在兴业银行股份有限公司1663221382账号的审查，在2015年1月、2月、3月、及2015年7月-2016年3月间，黄丽丽频繁有向郑劲伟相关银行账户汇款。虽被告主张2015年7月、8月两月的转账金额与郑劲伟代偿的金额相近，即代还信用卡与代还光大贷款能够相互抵消。既然能够相互抵消，而在随后的2015年9月之后，黄丽丽依然向郑劲伟相关银行账户转账。另，双方于2015年6月10日就已经协议离婚，黄丽丽仍旧于2015年7月、8月替郑劲伟偿还卡债，不符合常理。故其主张2015年7、8两月的转账能够抵消本案郑劲伟的代偿款，不予采信。 郑劲伟与黄丽丽签订的《离婚协议书》系双方真实意思表示，且内容合法，予以确认。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则。”根据《离婚协议书》的约定，漳州市芗城区瑞京路瑞鑫小区9栋302室房产所有权归原告郑劲伟所有，郑劲伟应于2015年12月前一次性给予女方3万元；且根据协议约定黄丽丽应当自行偿还在中国光大银行的贷款，但因其经济能力有限，由郑劲伟代其偿还167958.9元。依照以上约定，两项相抵，黄丽丽应向郑劲伟支付代偿款137958.9元。关于违约金：在离婚协议书签订后，郑劲伟未依约于2015年12月前一次性给予女方叁万元，黄丽丽亦未依约负责偿还中国光大银行抵押贷款，双方均构成违约，应当各自承担相应的责任。故对郑劲伟主张的违约金，应予驳回。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条之规定，判决：一、黄丽丽应于判决发生法律效力之日起十日内向郑劲伟支付代偿款137958.9元，并从2019年7月18日起至还清之日止按年利率6%计付利息。二、驳回郑劲伟的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4059.1元，适用简易程序减半收取2029.6元，由黄丽丽负担。 本案二审期间，黄丽丽提交其账号为62×××18银行卡2016年5月5日至2017年5月23日流水，拟证明黄丽丽代还信用卡债务时间截至2017年5月间。郑劲伟质证对该证据的真实性无异议，本院对黄丽丽提交的证据的真实性予以认定。 对一审法院认定事实，当事人均无异议。对该无争议事实，本院予以确认。黄丽丽主张一审判决遗漏如下事实：1、黄丽丽代还信用卡至2017年5月。2、离婚后双方还居住在一起。3、郑劲伟2015年8月4日分三次转账40170元给黄丽丽，黄丽丽隔天转还给郑劲伟。对此本院认为：1、黄丽丽二审期间提交的流水账单可以证明其于2016年5月5日至2017年5月23日频繁向郑劲伟相关银行账户汇款，但是否系代还信用卡系本案争议焦点，在后续焦点分析中认定。2、黄丽丽并无证据证明双方离婚后仍共同居住，该异议不予采纳。3、郑劲伟转账40170元给黄丽丽，后黄丽丽转还给郑劲伟的事实郑劲伟在二审答辩时予以认可，该事实可以认定。 本院认为：郑劲伟和黄丽丽于2015年6月10日协议离婚，离婚协议中约定涉案房屋贷款自离婚之日起作为黄丽丽个人债务由其负责偿还，郑劲伟已提供证据证明代为偿还上述债务，故其要求黄丽丽归还，应予支持。黄丽丽提供双方离婚后的账目往来，用以主张替郑劲伟还信用卡以抵偿本案债务的事实。本院认为，首先，该债务发生日期为离婚后，其次，该债务的性质与本案不一致，第三，黄丽丽仅截取其中一段时间往来账目亦不足以证明其主张。黄丽丽称代郑劲伟售卖烟酒用于还卡亦无证据佐证，故黄丽丽主张代还卡债的事实，与本案无关联性，不能用于抵偿本案债务，一审判决不予采信，处理正确。黄丽丽关于其代还信用卡和郑劲伟代还房贷款抵消的上诉主张，缺乏事实依据，不予采纳。 综上所述，黄丽丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3060元，由黄丽丽负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 廖书茵 审 判 员 陈春生 审 判 员 陈天明 二〇二〇年九月二十九日 法官助理 黄倩茹 书 记 员 林延龄