新疆维吾尔自治区巩留县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新4024民初464号     原告：张玉珍，女，1947年10月3日出生，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州巩留县。   委托诉讼代理人：陈建军，伊宁县联众法律服务所法律工作者。   被告：新疆维吾尔自治区天山西部国有林管理局巩留分局，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州巩留县。   法定代表人：袁红，该分局局长。   委托诉讼代理人：李杰，男，1966年9月26日出生，系该分局干部。   委托诉讼代理人：李白良，新疆元正盛业（伊宁）律师事务所律师。   原告张玉珍与被告新疆维吾尔自治区天山西部国有林管理局巩留分局（以下简称天山局巩留分局）财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年4月30日作出了（2018）新4024民初482号民事判决书，被告天山局巩留分局不服该判决向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院提起上诉，2019年11月13日，新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院作出（2019）新40民终1467号民事裁定书，发回巩留县人民法院重新审理。本院于2020年4月30日受理后，另行组成合议庭，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告张玉珍及其委托诉讼代理人陈建军、被告天山局巩留分局的委托诉讼代理人李杰、李白良均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告张玉珍向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告经营雪岭餐厅从2012年3月2日至2019年8月30日的营业利润损失1，599，280元。事实和理由，1999年10月，原告与被告签订了集资建商用房合同，约定被告出让有期限土地使用权20年给原告（即从1999年1月至2019年8月30日），原告按照被告的要求规划建集资房，并缴纳150，000元，集资房由被告负责建造。房子建成后交付原告使用，原告对房屋进行了装修，作为雪岭餐厅的经营用房。2009年3月2日，由于被告的强行拆迁，造成雪岭餐厅自来水管道与电力线路设施被破坏。之后，原告进行了修复，但又被被告多次强行拆迁，并将原告夫妇二人殴打。其后原告经营的雪岭餐厅因停水、停电一直无法营业至今。原告诉至法院后，新源县人民法院作出了（2012）新民初字第00238号民事判决书，判令被告赔偿原告2009年3月2日至2012年3月2日的营业利润损失每月15，010元，合计540，360元；同时新源县人民法院认为原告要求被告恢复雪岭餐厅水电的诉讼请求已无法实现，遂驳回了原告的该诉讼请求。原告认为被告的行为违反法律规定，给原告造成了巨大的经济损失，原告多次找被告协商解决后续的赔偿事宜，但均无结果。故将被告诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告经营雪岭餐厅从2012年3月2日至2019年8月30日的经营损失。   被告天山局巩留分局辩称，第一、原告的诉讼主体资格有误，巩留林场作为被告的前身与原告的丈夫签订的合同，未与原告签订任何合同；第二、餐厅停水停电造成的损失已由新源县人民法院处理，现原告提起的诉讼违反一事不再理原则，属于重复诉讼；第三、原告餐厅后期不能正常营业并不是被告造成的，原告一直认为其经营的雪岭餐厅停水停电造成其不能正常营业，除了原告陈述的事实之外，其房屋屋顶已经倒塌，因此水电并非是造成原告无法正常营业的主要原因；即使恢复水电不在被告控制范围内，控制和管理权属于供电公司和自来水公司，恢复的结果原告是完全可以掌握的，但是原告放任不管，所以被告认为造成的损害结果属于多因一果，被告对原告造成的损害并不是导致原告生产利润为零的全部因素，故原告的损失全部要求被告承担显然不合理。第四、被告多次对伊宁泽信价格评估事务所作出的鉴定结论不认可，认为不符合证据的三性，不能作为案件赔偿的依据。   本案的争议焦点为：1、原告的诉讼主体是否适格；2、本案是否违反了一事不再理的原则；3、损害结果与损害的原因是否存在因果关系；4、原告损失的数额认定；5、因果关系的大小。   原告为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：   1.（2012）新民初字第00238号民事判决书一份，拟证明被告的侵权事实存在，该判决已生效且已执行完毕，在判决书中已认定原告具有诉讼主体资格。   2.（2016）新民再308号民事裁定书一份，拟证明现原告提起的诉讼不属于重复诉讼。   3.巩留林场集资建商用平房合同一份，拟证明1999年9月10日原、被告签订了该合同，该集资房就是本案涉案的雪岭餐厅。   4.巩留县雪岭餐厅营业执照一份，拟证明被告强拆原告的餐厅时，原告的餐厅属于正常合法经营的事实。   5.伊犁泽信价格评估有限责任公司作出的价格评估鉴定意见书一份，拟证明因被告的强拆行为对原告后期的营业造成了1,599，280元损失的事实。   6.鉴证师王筱霞的证人证言，拟证实伊泽价估字（2019）005号《价格评估鉴定意见书》从鉴证师的资质及价格鉴定使用依据上均符合规定；该报告虽然已经超过有效期一年，但可以作为证据使用,即使重新评估,报告中的数据也不会有变动。   7.评估鉴定发票一份,拟证明鉴定评估费为48，000元,此费用应当由被告承担。   经质证,被告对原告提供证据的真实性均予以认可。但被告认为依据新源县人民法院作出的判决书，本案属于重复诉讼；新疆维吾尔自治区高级人民法院作出的裁定书在本案中作为证据不妥；评估报告中2015年至2019年收入与2014年收入持平没有变动持有异议。   被告向本院提供如下证据：   巩留县建设局及巩留县供排水公司出具的证明各一份，拟证明雪岭餐厅的实际状况无法正常营业，因此原告方已不具备经营餐厅的资格。   经质证，原告对被告提供证据的真实性、合法性予以认可；对关联性不予认可。   本院对原告提供证据的证明力予以确认，同时认为原告提供的新源县人民法院作出的判决书及新疆维吾尔自治区高级人民法院作出的裁定书均是生效判决和裁定，因此本院对该判决和裁定已确定的事实予以采信。本院对被告提供证据的证明力不予确认。   本院经审理认定的事实如下：1999年9月10日，原告张玉珍的丈夫贾焕苏与被告天山局巩留分局签订了集资建房合同，双方约定由贾焕苏出资，天山局巩留分局提供土地并负责建造商用门面平房五间，贾焕苏可无偿使用该集资房20年，从1999年9月1日起至2019年8月31日止，期满后该集资房归天山局巩留分局所有。房屋建成后，原告又按合同约定在五间房屋后自建房屋十余间，原告将该集资房用于巩留县雪岭餐厅的营业用房。2009年春，被告委托拆迁公司对原告的集资房及周边房屋进行了部分拆迁，造成该房屋停水、停电。原告针对此事起诉至法院，要求被告立即恢复雪岭餐厅的供水、供电设施，并赔偿其2009年3月2日至2012年3月2日计36个月的停业损失共540，360元。经新源县人民法院审理，作出了（2012）新民初字第00238号民事判决书，判令被告方赔偿原告张玉珍经济损失540，360元（月利润损失15，010元×36个月）。同时新源县人民法院认为，从现场勘验的情况分析，原告要求被告对雪岭餐厅恢复供水、供电的诉讼请求已无法实现，故驳回了原告该请求。现原告已自行恢复了雪岭餐厅的供电，至2018年1月4日现场勘验雪岭餐厅的供水设施尚未恢复，餐厅仍在停业中。（2016）新民再308号民事裁定书认定，原告主张赔偿雪岭餐厅2012年3月至2019年8月期间的营业利润损失，与之前主张要求赔偿2009年3月2日至2012年3月2日期间的营业利润损失的诉讼请求不能相互替代或涵盖，不能认定为重复诉讼。   本院认为，原告张玉珍作为巩留县雪岭餐厅的经营者，具有本案的诉讼主体资格，巩留县雪岭餐厅在停业期间遭受的所有损失原告有权要求侵权人赔偿。关于被告认为本案属于重复诉讼，本院认为原告现提出的诉讼请求在新源县人民法院审理的（2012）新民初字第00238号的案件中并未提出，原告此次诉讼是因侵权行为的持续，原告前后两次起诉的争议相互不能替代或涵盖，因此本案不属于重复诉讼。关于原告餐厅不能正常营业与被告的拆迁行为是否有因果关系的问题，本院认为原告的丈夫与被告签订合同，通过投资取得了集资房的20年使用权，在合同未解除且双方未达成拆迁协议的情况下，被告委托拆迁公司进行强拆，造成原告在该集资房经营的雪岭餐厅停水停电，至今供水未恢复，导致原告所经营的餐厅无法经营。因此，本院认为被告的行为构成侵权，对原告实际停业期间的停业损失应当予以赔偿。关于原告损失数额认定的问题，经被告申请，本院已传唤鉴定师到庭陈述，本院确认该鉴定意见书能够作为有效证据使用，原告的经营损失为1，599，280元。关于被告强拆与原告餐厅无法营业之间的因果关系大小的问题，本院认为新源县人民法院作出的（2012）新民初字第00238号判决中已经对原告餐厅前期损失进行了赔付，也提到原告要求被告恢复雪岭餐厅水电的诉讼请求已无法实现，原告对无法恢复水电的事实也认可，故应当积极想办法应对，看该门面房是否能改作他用，或是对餐厅先进行打扫清理，用拉水的方式解决暂时的困难，而不是放任了之，通过每年对营业执照进行年审的方式来扩大损失，故本院认为原告对损失应当承担40%的责任。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：   被告新疆维吾尔自治区天山西部国有林管理局巩留分局于本判决生效之日起十日内支付原告张玉珍经济损失959，568（1,599，280×60%）元。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费18，320.7元，由原告张玉珍负担7，328.28元，被告新疆维吾尔自治区天山西部国有林管理局巩留分局负担10，992.42元。鉴定费48，000元，由原告张玉珍负担19，200元，被告新疆维吾尔自治区天山西部国有林管理局巩留分局负担28，800元。   如不服本判决，可在接到判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。         审 判 长 史  欢    审 判 员 阿不力克木·买买提    人民陪审员 严  若  丰         二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 五 日   书  记  员  拉扎尔·艾尼瓦尔