山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1102民初6743号 原告：朱乐芳，女，1978年3月8日出生，汉族，居民，住山东省日照市岚山区。 委托诉讼代理人：李义周，山东东方太阳律师事务所专职律师。 委托诉讼代理人：程琳惠，山东东方太阳律师事务所实习律师。 被告：温玉洋，男，1985年11月21日出生，满族，居民，住山东省日照市东港区。 原告朱乐芳与被告温玉洋合同纠纷一案，本院于2020年8月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱乐芳的委托诉讼代理人李义周、程琳惠到庭参加了诉讼，被告温玉洋经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱乐芳向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告损失共计79238元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月10日，原被告签订《协议书》，被告委托原告代为持有被告在日照风情国际文化旅游有限公司(以下称风情公司)50%的股权，并委托原告担任风情国际公司挂名法定代表人。双方约定原告仅为风情国际公司工商登记形式上的法定代表人，公司经营中产生的全部债务、法律责任均由被告承担；因原告代为持股行为和挂名行为导致原告先行对外承担责任的，事后由被告全额赔偿。原告代为持股及担任法定代表人时间为2019年4月15日至2019年10月31日。后因风情公司在与海南航空国际旅行社合同纠纷一案中未及时履行法院生效判决，海南省海口市美兰区人民法院于2019年7月8日以(2019)琼0108执1971号对该公司立案执行，并对时任该公司法定代表人的原告限制高消费。原告代为向该案申请人支付执行款项79238元。事后被告未按约对原告进行赔偿，为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。 案经送达，被告温玉洋未到庭应诉、答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告朱乐芳向本院提交如下证据： 证据一、《协议书》一份，证明：2019年4月10日，原被告签订《协议书》，被告委托原告担任日照风情国际文化旅游有限公司挂名法定代表人。双方约定原告仅为该公司工商登记形式上的法定代表人，公司经营中产生的全部债务、法律责任均由被告承担；因原告挂名行为导致原告先行对外承担责任的，事后由被告全额赔偿。 证据二、日照风情国际文化旅游有限公司《企业信用信息公示报告一份》，证明：原告担任日照风情国际文化旅游有限公司法定代表人时间为2019年4月15日至2019年10月31日。 证据三、海南省海口市美兰区人民法院出具的《失信决定书》、《限制消费令》、《结案通知书》、《执行决定书》等执行案件文书，证明：日照风情国际文化旅游有限公司在与海南航空国际旅行社合同纠纷一案中未及时履行法院生效判决，海南省海口市美兰区人民法院于2019年7月8日以（2019）琼0108执1971号对该公司立案执行，并对时任该公司法定代表人的原告朱乐芳限制高消费。原告代为向该案申请人履行义务。 证据四、海南省海口市美兰区人民法院《执行费票据》一张、《银行转账明细截图》两张，《银行转账截图》系当时执行案件原告朱乐芳的代理人山东东方太阳律师事务所律师付晓，个人账户向申请人公司负责人周小惠账户的转账记录，因付晓律师有案件开庭，未能出庭作证，庭后可接受法庭的调查，向法庭说明情况。证明：原告代为向该案申请人支付执行款项共计79238元。 被告温玉洋未到庭对上述证据进行质证，视为放弃质证权利。被告温玉洋亦未向本院提交证据。 经审查，上述证据取得程序合法，内容真实，且与本案具有关联性，上述证据予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 日照风情国际文化旅游有限公司（由日照风情国际旅行社有限公司更名而来）成立于2013年3月20日，温玉洋系股东（发起人、法定代表人），认缴出资额40万，认缴出资时间为2013年3月13日，在2016年3月29日，变更为认缴出资额65万，认缴出资时间为2016年3月29日；期间公司股东多次重复变更，温玉洋现为该公司实际控制人，该公司现法定代表人即唯一股东王凤莲，原告陈述王凤莲系温玉洋母亲。 2019年4月10日，温玉洋（委托人、甲方）与朱乐芳（受委托人、乙方）签订了《协议书》，载明：一、甲方委托乙方情况（一）甲方委托乙方代为持有公司股权1.甲方委托乙方代为持有甲方在日照风情国际文化旅游有限公司(曾用名：日照风情国际旅行社有限公司，社会统一信用代码：913711020643637918)中占公司总股本50%的股权，对应出资额为人民币100万(大写壹佰万整)。2.乙方在此声明并确认，代持股权的投资款为甲方提供，代持股权实际所有人为甲方，且与代持股权有关之收益或损失全部归于甲方。（二）甲方委托乙方担任公司挂名法定代表人1.甲方自愿委托乙方作为日照风情国际文化旅游有限公司(曾用名：日照风情国际旅行社有限公司，社会统一信用代码：913711020643637918)名义上的法定代表人。2.甲方作为公司的实际法定代表人，享有《公司法》及《公司章程》规定的法定代表人的实际权利及义务；乙方作为挂名法定代表人，不享有公司收益，不承担公司债务，仅是工商登记形式上的法定代表人……三、乙方的权利与义务1.乙方作为代为持股人和挂名法定代表人，不参与公司利益分配，不参与公司实际经营，不承担因公司经营产生的任何费用和法律责任。因代为持股或者因挂名法定代表人行为而导致乙方遭受损失的，由甲方承担全部责任；因乙方代为持股行为和挂名行为而导致乙方先行对外承担责任的，事后由甲方全额赔偿，等等，该协议还约定了其他条款。 签订上述协议后，原告朱乐芳在2019年4月15日至2019年10月31日担任日照风情国际文化旅游有限公司的法定代表人。 2019年10月11日，海口市美兰区人民法院作出（2019）琼0108执1971号《失信决定书》，就申请执行人海南航空国际旅行社与被执行人日照风情国际文化旅游有限公司一案中，将日照风情国际文化旅游有限公司纳入失信被执行人名单，失信期限2年。同日，海口市美兰区人民法院作出（2019）琼0108执1971号《限制消费令》，因朱乐芳系日照风情国际文化旅游有限公司法定代表人，限制朱乐芳高消费及非生活和工作必需的消费行为。 原告朱乐芳在2019年11月1日向海口市美兰区人民法院支付执行费1088元，原告的代理律师山东太阳律师事务所律师付晓在2019年11月1日向申请人负责人周小燕转账40000元，在2019年11月2日向申请人负责人周小燕转账38150元，并备注执行款，总计79238元。后海口市美兰区人民法院于2019年11月1日作出（2019）琼0108执1971号《结案通知书》，载明：本院在立案执行申请执行人海南航空国际旅行社与被执行人日照风情国际文化旅游有限公司合同纠纷一案中，已经已发生法律效力的(2018)琼0108民初12910号民事判决书，责令被执行人向申请执行人支付尚欠的款项人民币61681元和违约金(另计)，支付迟延履行期间债务利息(另计)，支付案件诉讼费2484.88元，并向本院缴纳案件执行费862元(暂计)。在执行过程中，双方当事人达成执行和解协议，且被执行人已实际履行并缴纳本案执行费。本案已执行完毕，就此结案。同日作出（2019）琼0108执1971号《执行决定书》，将被执行人日照风情国际文化旅游有限公司从失信被执行人名单中删除。 后原告向被告追要上述款项未果，为此诉至本院，要求依法处理。 本案诉讼中，原告陈述签订涉案的《协议书》时，双方是男女朋友关系。 本院认为，民事活动应当遵循诚实信用原则。本案的争议焦点为：一、原被告签订《协议书》的效力；二、本案案由是否适当；三、原告的诉讼请求是否应获支持。根据当事人的陈述、举证以及本院查明的事实，本院分析如下： 对于争议焦点一、原被告签订的《协议书》的效力。被告温玉洋系日照风情国际文化旅游有限公司是股东（发起人）之一，被告与原告签订该协议书后，将日照风情国际文化旅游有限公司的法定代表人更换为原告，可见，被告是日照风情国际文化旅游有限公司的实际控制人。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定(三)》第二十四条第一款“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义出资人对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效”的规定,原告朱乐芳与被告温玉洋签订的《协议书》是双方的真实意思表示,且并未违反《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定,该《协议书》应为合法有效的协议，对该事实本院予以确认。 对于争议焦点二、本案案由是否适当。不当得利是指没有合法根据而获得利益并使他人利益遭受损失的事实，而本案原、被告签订股权代持协议书，约定了相关的权利义务，是基于当事人的合意而成立，故，本案双方之间的债务纠纷系合同之债，案由应为合同纠纷。 对于争议焦点三、原告的诉讼请求是否应获支持。原告朱乐芳与被告温玉洋均应本着诚实信用的原则履行《协议书》约定的义务。原被告在协议中约定，若因代为持股或者因挂名法定代表人行为而导致乙方遭受损失的，由甲方承担全部责任；因乙方代为持股行为和挂名行为而导致乙方先行对外承担责任的，事后由甲方全额赔偿。原告在挂名法定代表人期间，因（2019）琼0108执1971号执行案件被限制消费，并向海口市美兰区人民法院缴纳了执行费用1088元，向申请人负责人周小燕支付了执行款78150元，总计79238元。根据原被告协议约定，原告因代为持股行为和挂名行为导致其先行对外承担责任的，事后由被告全额赔偿。故被告应当按照合同约定向原告赔偿79238元。故本院对原告的诉讼请求予以支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定(三)》第二十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第十条、第八十五条、第八十八条之规定，判决如下： 被告温玉洋于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱乐芳损失79238元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1781元，减半收取890元（已减半收取），由被告温玉洋负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  刘善霞 二〇二〇年九月九日 法官助理赵兰倩 书记员张翠翠