安徽省淮南市大通区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0402刑初199号 公诉机关淮南市大通区人民检察院。 被告人彭磊，男，1982年9月15日出生于河南省汝南县，汉族，初中文化，无业，住河南省汝南县。因犯招摇撞骗罪，于2013年10月20日被贵州省遵义市红花岗区人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯组织考试作弊罪，于2019年7月28日至8月2日被临时羁押于汝南县看守所，同年8月2日被淮南市公安局山南新区分局刑事拘留，同年9月6日被该局取保候审，2020年7月6日被淮南市大通区人民检察院取保候审，同年8月17日被本院取保候审。 辩护人朱明，淮南市大通区法律援助中心指派律师。 辩护人刘斌，淮南市大通区法律援助中心指派实习律师。 被告人曹保卫，男，1976年12月26日出生于河南省汝南县，回族，初中文化，汝南县官庄乡曹保驾校负责人，住河南省汝南县。 因涉嫌犯组织考试作弊罪，于2019年6月17日被淮南市公安局山南新区分局刑事拘留，同年7月9日被该局取保候审，2020年7月6日被淮南市大通区人民检察院取保候审，同年8月17日被本院取保候审。 辩护人严梅，淮南市大通区法律援助中心指派律师。 淮南市大通区人民检察院以大检检一刑诉〔2020〕182号起诉书指控被告人彭磊、曹保卫犯代替考试罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年9月21日公开开庭审理了本案。淮南市大通区人民检察院指派检察员王坛、检察官助理毕如悦出庭支持公诉，被告人彭磊及其辩护人朱明、刘斌、被告人曹保卫及其辩护人严梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年5月份,单拉主(已判刑)找到被告人彭磊帮忙办理机动车驾驶证,并给了彭磊6000元费用。后彭磊找到在老家经营驾校的被告人曹保卫,希望曹保卫安排邓隔省(系彭磊妻弟,已判刑)代替单拉主参加机动车驾驶证考试,曹保卫表示同意,并收取彭磊5000元费用。后曹保卫安排邓隔省以单拉主的身份进行考试报名、预约考试等事项。2019年6月10日14时许,在本市山南新区驾考中心,工作人员在对邓隔省做人像比对时发现其不是单拉主,邓隔省被当场查获。 案发后,被告人彭磊被抓获归案后如实供述了相关罪行;被告人曹保卫接公安机关传唤后主动投案,并如实供述了相关罪行。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、扣押笔录、检查笔录等证据。 公诉机关认为，被告人彭磊、曹保卫为邓隔省代替单拉主参加法律规定的国家考试提供帮助，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十四条之一第四款之规定，应当以代替考试罪追究二人刑事责任；被告人彭磊具有犯罪前科、犯罪未遂、坦白、自愿认罪认罚等情节，建议对其判处罚金八千元；被告人曹保卫具有犯罪未遂、自首、自愿认罪认罚等情节，建议对其判处罚金六千元。 被告人彭磊、曹保卫对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人彭磊的辩护人提出的辩护意见是彭磊具有积极缴纳罚金，退缴违法所得，可从轻处罚。被告人曹保卫的辩护人提出的辩护意见是曹保卫具有犯罪未遂、自首、自愿认罪认罚等情节，且主动缴纳罚金，可从轻处罚。 经审理查明，2019年5月份,单拉主(已判刑)找到被告人彭磊帮忙办理机动车驾驶证,并给了彭磊6000元费用。后彭磊找到在老家经营驾校的被告人曹保卫,希望曹保卫安排邓隔省(系彭磊妻弟,已判刑)代替单拉主参加机动车驾驶证考试,曹保卫表示同意,并收取彭磊5000元费用。后曹保卫安排邓隔省以单拉主的身份进行考试报名、预约考试等事项。2019年6月10日14时许,在本市山南新区驾考中心,工作人员在对邓隔省做人像比对时发现其不是单拉主,邓隔省被当场查获。 案发后,被告人彭磊被抓获归案后如实供述了相关罪行;被告人曹保卫接公安机关传唤后主动投案,并如实供述了相关罪行。 另查明，公安机关从曹保卫处扣押了华为Mate10手机一部。审理期间，被告人彭磊向本院缴纳罚金8000元，退缴违法所得1000元；被告人曹保卫向本院缴纳罚金6000元，退缴违法所得5000元。 上述事实有经庭审质证、确认的户籍信息、机动车驾驶人身体条件证明、机动车驾驶证申请表、互联网个人用户注册／变更申请表、通话记录、账单详情、聊天记录、扣押决定书、手机照片、归案经过说明、证明、违法犯罪经历查询记录、刑事判决书、证人邓某、邹某的证言、同案人单拉主、邓隔省的供述、被告人彭磊、曹保卫的供述、辨认笔录、扣押笔录、手机检查笔录、电子数据提取笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人彭磊、曹保卫为邓隔省代替单拉主参加法律规定的国家考试提供帮助，其行为均已代替考试罪，应予依法惩处。本案系共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人彭磊、曹保卫等人已经着手实行代替考试犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人彭磊具有犯罪前科，可酌情从重处罚，其到案后如实供述罪行，愿意接受处罚，有悔罪表现，对其可以从轻处罚。被告人曹保卫主动投案并如实供述罪行，系自首，愿意接受处罚，有悔罪表现，对其可以从轻处罚。对公诉机关及辩护人针对上述情节提出的公诉意见、辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十四条之一第一款、第四款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人彭磊犯代替考试罪，判处罚金人民币八千元（已缴纳）； 二、被告人曹保卫犯代替考试罪，判处罚金人民币六千元（已缴纳）； 三、违法所得予以追缴，上缴国库；扣押在案的手机予以没收，由扣押机关淮南市公安局山南新区分局负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 浩 人民陪审员  孟现兰 人民陪审员  张文霞 二〇二〇年九月二十一日 法官助理郑耀 书记员朱红红 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百八十四条之一第一款在法律规定的国家考试中，组织作弊的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第四款代替他人或者让他人代替自己参加第一款规定的考试的，处拘役或者管制，并处或者单处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。