广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终1903号上诉人（原审原告）：陈芳玲，女，1980年11月18日出生，汉族，住兴宁市**************。委托诉讼代理人：周琴，广东御福律师事务所律师。上诉人（原审被告）：清远市欧雅陶瓷有限公司，住所地：清远市源潭镇建材陶瓷工业城。法定代表人：霍炳祥。委托诉讼代理人：朱浩，系公司职员。上诉人陈芳玲因与上诉人清远市欧雅陶瓷有限公司（以下简称欧雅公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2019）粤1802民初6174号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈芳玲上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判欧雅公司向陈芳玲支付经济赔偿金45500元；2、判决欧雅公司向陈芳玲支付2013年3月至2019年3月法定节假日的双倍工资21241.4元。主要事实和理由：一、陈芳玲在一审中已经提供证据证明欧雅公司违法解除劳动合同的事实，既有书证又有证人证言，也与陈芳玲停止工作的时间相吻合，故欧雅公司应当支付赔偿金。二、欧雅公司拖欠工资，应当向陈芳玲支付经济补偿金。三、欧雅公司提供的工资表显示休息日加班工资和加班工资。因其是欧雅公司独自掌握的证据，欧雅公司应当提供工资的计算方式，拒不提供的应当承担不利后果即认定欧雅公司没有支付法定节假日工资。结合陈芳玲工资及假期发放等实际情况，欧雅公司须支付法定节假日的双倍工资21241.4元。综上，请求法院依法改判。欧雅公司上诉请求：1、撤销一审判决，变更欧雅公司支付经济补偿金21795.48元及年休假工资1541.68元的判决；2、诉讼费用由陈芳玲承担。主要事实和理由：1、陈芳玲主张双方劳动合同于2019年3月26日解除，但欧雅公司只提出调岗，并没有解雇陈芳玲。2019年3月25日，欧雅公司与陈芳玲协商，并提供岗位，陈芳玲不愿调岗，也不打卡上班。欧雅公司调整陈芳玲的工作岗位是合理行使用工自主权。2、通过工资表，可知陈芳玲的平均工资是3353.15元。陈芳玲2019年2月的工资为4667元，出勤天数多于正常的18天，欧雅公司已额外支付15天工资。综上，请求法院依法改判。陈芳玲向一审法院起诉请求：一、欧雅公司支付陈芳玲经济赔偿金45500元；二、欧雅公司支付陈芳玲解除劳动关系的经济补偿金22750元；三、欧雅公司支付陈芳玲年休假工资14482.75元；四、欧雅公司支付陈芳玲2013年3月6日至2019年3月法定节假日的双倍工资21241.40元。一审法院认定事实：陈芳玲于2013年3月6日入职到欧雅公司处工作，岗位是门卫，双方有签订劳动合同，有参加社会保险。因欧雅公司拖欠2019年1至3月份工资，陈芳玲于2019年3月25日向劳动部门投诉并于次日离职。2019年4月23日，陈芳玲以欧雅公司非法解除劳动关系为由，向仲裁机构提交仲裁请求，要求欧雅公司支付从2019年1月至同年3月工资、赔偿金、及解除劳动关系经济补偿金、年休假工资、2010年3月17曰至2019年3月法定节假日的双倍工资。欧雅公司在仲裁期间表示，欧雅公司于2019年3月25日对陈芳玲的岗位进行调整，并于次日与陈芳玲面谈，但陈芳玲不愿意调岗，欧雅公司并没有解雇陈芳玲。2019年4月底，欧雅公司向陈芳玲支付其拖欠的三个月工资。2019年6月28日，清远市清城区劳动人事仲裁委员会作出城劳人仲字[2019]278号仲裁裁决，其后陈芳玲不服该裁决向一审法院起诉。一审法院另查明，陈芳玲的工资构成包括：基本工资、休息日加班工资，工龄奖、话费、巡逻补助、加班工资。陈芳玲离职前的工资情况为：2018年I2月2860.20元；2018年11月2953.2元；2018年10月2556.20元；2018年9月3103.20元；2018年8月3113.20元；2018年7月3010.20元；2018年6月3136.20元；2018年5月2679.20元；2018年4月2976.20元；2018年3月2913元；2018年2月7824元；2018年1月3113元，陈芳玲离职前平均工资为3353.15元。一审法院认为，本案为劳动合同纠纷。（一）关于陈芳玲要求支付经济赔偿金及经济补偿金的问题。陈芳玲关于欧雅公司行政经理口头通知其于3月26日不用来上班的主张，没有提供证据证明，一审法院不予采纳；另由欧雅公司认为并没有解雇陈芳玲而是安排调岗的主张可见，陈芳玲没有证据证明欧雅公司存在违法解除劳动合同的事实，其要求支付经济赔偿金的诉讼请求没有事实依据，一审法院不予支持。双方均无提供证据证明解除劳动合同原因的事实，并结合欧雅公司存在未足额支付劳动报酬的情况，视为双方协商解除劳动合同，依照《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，欧雅公司应当向陈芳玲支付经济补偿，按陈芳玲实际工作时间应为6.5个月的月工资，即：3353.15元/月×6.5月=21795.48元。（二）关于陈芳玲要求支付年休假工资的问题。欧雅公司无证据证明陈芳玲已休年休假，依法应向陈芳玲支付年休假工资。陈芳玲于2019年4月24日提交仲裁请求，其2018年4月23日前年休假工资的请求已超过一年的仲裁时效期间，一审法院不予支持。对于2018年4月24日后的年休假工资问题，根据陈芳玲于2019年3月26日离职的事实，欧雅公司依法应向陈芳玲支付一个年度的年休假工资，即：3353.15元/21.75天×5天×2=1541.68元。（三）关于陈芳玲要求支付法定节假日的双倍工资的问题。法定节假日的工资系加班工资，陈芳玲应承担举证责任。由于陈芳玲并无提供证据证明其加班情况，并结合其工资构成包括加班工资的事实，陈芳玲的该诉讼请求没有依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，一审法院于2019年11月23日作出（2019）粤1802民初6174号民事判决：一、清远市欧雅陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内，向陈芳玲支付经济补偿金21795.48元；二、清远市欧雅陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内，向陈芳玲支付年休假工资1541.68元；三、驳回陈芳玲的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取计5元，由清远市欧雅陶瓷有限公司负担。经二审审理查明，一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。综合上诉人与被上诉人在二审诉讼中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点为：一、关于欧雅公司是否应向陈芳玲支付经济补偿金和经济赔偿金的问题；二、关于欧雅公司是否应向陈芳玲支付年休假工资和法定节假日双倍工资的问题。关于欧雅公司是否应向陈芳玲支付经济补偿金和经济赔偿金的问题。关于经济补偿金，欧雅公司将陈芳玲的工作岗位由保安调整为除铁工，该调岗未经双方协商一致且两个工作岗位的工作要求、工作内容、工作性质均存在重大变化。对于该次调岗，欧雅公司也仅以人手需要作为辩解，故本院认为欧雅公司的调岗行为不具备充分合理性。陈芳玲不同意上述调岗行为，之后未回厂上班，故应视为陈芳玲在欧雅公司没有按原约定提供劳动条件的情况下解除双方的劳动合同。且经审查，欧雅公司存在未及时足额支付陈芳玲劳动报酬的情况，因此欧雅公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条的规定支付经济补偿，欧雅公司此项上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。关于经济赔偿金，陈芳玲诉称的行政经理口头通知其解除劳动关系，因欧雅公司对此不予认可，且陈芳玲未提供足以证明该待证事实确实存在的证据，故本院对此主张，不予采纳。因此，陈芳玲与欧雅公司劳动合同之解除系劳动者解除劳动合同，不存在支付经济赔偿金的事实依据，对于陈芳玲此项上诉请求，本院不予支持。关于欧雅公司是否应向陈芳玲支付年休假工资和法定节假日双倍工资的问题。关于年休假工资，欧雅公司未举证证明陈芳玲已休2018年4月24日至离职日期间的年休假，欧雅公司主张已支付的2019年2月值班工资视为年休假工资，但2019年2月系农历春节期间，按常理推断，不能排除该值班工资系因春节期间值班而计发，且欧雅公司未能提供证据证明该值班工资非因春节值班产生而为年休假工资，故其该主张依据不足。关于法定节假日双倍工资，陈芳玲提供的考勤表并不能证明其存在法定节假日加班事实的情况，再结合陈芳玲工资构成中已包括加班工资和休息日加班工资，陈芳玲此项上诉理由不成立，本院不予支持。综上，一审法院关于年休假工资和法定节假日双倍工资的判决并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人陈芳玲、清远市欧雅陶瓷有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由清远市欧雅陶瓷有限公司负担10元，陈芳玲负担10元。本判决为终审判决。审判长  黄春明审判员  房 晔审判员  王 凯二〇二〇年九月十日书记员  郭璨叶书记员  古 蓉附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。