贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0523民初3504号原告：仁怀市碧华建筑工程劳务有限公司，住所地贵州省遵义市仁怀市盐津街道姜家寨，统一社会信用代码：91520382MA6DQ5QG19。法定代表人：付碧强，男。委托代理人：任培强，男，该公司员工，系一般授权。被告：贵州辉腾建筑工程有限公司，住所地贵州省黔南州龙里县冠山街道铁龙路龙泉雅园********，统一社会信用代码：91522300MA6DMJAEX5。法定代表人：曾涵，男。委托代理人：金枫，男，贵州恒发律师事务所律师，系特别授权。被告：曾缘，男，1968年1月27日出生，汉族，江西省上饶市人，住江西省上饶市广丰区。委托代理人：金枫，男，贵州恒发律师事务所律师，系特别授权。被告：饶海兵，身份信息不详。被告：豫新华通路桥集团有限公司，，住所地河南省濮阳市昆吾路北段路东统一社会信用代码：91410900728679909U。法定代表人：李景新，男，该公司总经理。委托代理人：王都景，男，系特别授权。委托代理人：巴晓文，男，河南尚博律师事务所律师，系特别授权。原告仁怀市碧华建筑工程劳务有限公司（以下简称碧华公司）与被告贵州辉腾建筑工程有限公司（以下简称辉腾公司）、曾缘、饶海兵、豫新华通路桥集团有限公司（以下简称豫新公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2020年7月8日立案后，依法适用简易程序于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告碧华公司的法定代表人付碧强及其委托代理人任培强，被告辉腾公司、曾缘的共同委托代理人金枫、被告豫新公司的法定代表人王都景及其委托代理人巴晓文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告碧华公司向本院提出诉讼请求：1.判决确认被告辉腾公司、曾缘、饶海兵与原告订立的变更协议、补充协议有效；2.判决四被告连带承担及时支付给原告的补充协议约定的462718元（不含原告向四被告所交的18万元在内）；3.判决被告豫新公司及时返还原告所交的18万元费用及指定原告安装砂石料加工机械造成的损失350000元；4.诉讼费、评估鉴定费、保全等费用由被告承担。事实和理由：2020年3月30日，原告与被告豫新公司订立了G212金沙寒婆岭至外寨公路改扩建工程项目《工程施工合作协议书》，协议订立后原告及时组织对该项目进行施工。经人介绍并取得被告豫新公司的同意，原告将《工程施工合作协议书》约定完成的工程范围，于2020年4月22日，由被告曾缘代表被告辉腾公司订立变更协议由被告辉腾公司来完成，同时订立了补充协议。补充协议约定被告辉腾公司支付原告施工期间投资于该项目的各项费用397906元（不含2020年4月22日至2020年4月30日期间工地所用的材料及生活费共64812元）。后于2020年4月30日，被告辉腾公司与被告饶海兵、豫新公司在变更协议上签字并加盖了公章。原告与被告辉腾公司、豫新公司签订变更协议与补充协议后，被告辉腾公司按变更协议约定，组织工程队和机械设备进场施工至今。但被告辉腾公司未按变更协议和补充协议约定支付给原告任何费用。被告豫新公司在变更协议签字盖章后，应及时将原告交的18万元费用返还给原告，但至今被告豫新公司未返还。被告辉腾公司、豫新公司按变更协议约定进场施工，属原告已将施工工地移交给被告辉腾公司。被告辉腾公司进场施工的事实，被告豫新公司无异议，说明被告豫新公司认可变更协议有效，且业主金沙县交通局也未拒绝被告辉腾公司进场施工，视为业主认可变更协议成立。被告辉腾公司、豫新公司不按协议内容支付相关款项属违约行为。被告豫新公司指定原告安装砂石料加工机械造成原告的损失350000元应依法赔偿。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求支持其如前诉请。被告辉腾公司、曾缘辩称，1.2020年4月22日和2020年4月30日签订的补充协议和变更协议有效。2.原告主张被告辉腾公司和曾缘向其支付462718元款项实际包含了三部分，第一部分就是补充协议第一条约定的原告配合被告辉腾公司完善工程施工项目合作协议书生效及业主备案认可以后，被告辉腾公司应支付的30万；第二部分就是补充协议第四条约定的截止到2020年4月22日原告已经产生的费用97906.2元；第三部分就是原告诉状里面所指的2020年4月22日到2020年4月30日期间工地所用材料及生活费共64812元。对这三笔费用我们的意见是，第一笔30万尚未具备支付条件。按照协议约定原告方未能就变更协议和补充协议得到业主方的备案认可。第二笔费用按照协议约定要吴腾云班组处理好以后才能支付，但是吴腾云的清退工作至今未能完成。第三笔费用原告要求被告支付，没有事实和法律依据。3.变更协议、补充协议均为被告辉腾公司与原告签署，被告曾缘的行为系职务行为，在本案中不应当承担责任。综上，原告主张被告支付相应款项，条件尚未成就，请求法院依法驳回原告诉讼请求。被告豫新公司辩称，1.原告退出施工系因原告自身违约行为造成，自愿解除与我公司的合作协议，并与我公司和被告辉腾公司签订变更协议。被告的违约事实有未如约履行支付项目资金450万的义务，没有按照合作协议约定保证施工进度和工程质量，因此原告的行为是在三方协商的情况下确定的，是原告的自愿行为。2.2020年4月30日变更协议书第六条明确约定原告经营期间的所有施工内容以及所产生的所有费用不与我公司计算，由原告与被告辉腾公司自行解决。原告经营期间所有的债务与我公司没有关系，我公司不承担任何连带责任。3.原告进场施工后，对现场剩余材料和剩余水泥等施工材料进行了清点并支付了18万元的材料款，另外根据原告与被告辉腾公司的补充协议第五条约定该18万元材料款应由原告与被告辉腾公司计算。4.砂石料加工设备系原告的施工工具，其撤场后完全可以自行搬离，不存在我公司赔偿损失35万元的问题，并且原告与辉腾公司补充协议第三条也对该设备进行约定，应由辉腾公司与其解决，与我公司无关。因此，原告诉求我公司承担相应的法律责任没有事实和法律依据，其对我公司的诉求应依法予以驳回。另外，原告应及时申请法院解封我公司被法院查封的账户，否则在法院判决后我公司将依法索赔。原告碧华公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1.营业执照、安全生产许可证、法定代表人身份证明书、建筑业企业资质证书。用以证明原告是适格的诉讼主体。经质证，被告辉腾公司、曾缘、豫新公司无异议。2.原告与豫新公司签订的工程施工项目合作协议书。用以证明豫新公司将承建的项目工程与原告合作建设。经质证，被告辉腾公司、曾缘、豫新公司无异议。3.变更协议。用以证明辉腾公司不按补充协议履行支付原告补充协议约定的397906元及材料生活费64812元，共计438718元。经质证，被告辉腾公司、曾缘、豫新公司对证据三性无异议，但认为达不到原告的证明目的。4.补充协议。用以证明被告豫新公司应及时返还原告所交的18万元，以及被告辉腾公司不按照补充协议支付438718元。经质证，被告辉腾公司、曾缘、豫新公司对证据三性无异议，但认为达不到原告的证明目的。。5.收据。用以证明（1）豫新公司收了原告18万元相关费用。（2）收据上加盖的公章是被告豫新公司的，该款应由被告豫新公司无条件的返还原告，原告向被告豫新公司交的18万元和被告辉腾公司无关。经质证，被告辉腾公司、曾缘无异议。被告豫新公司对证据三性无异议，但认为该18万元是原告支付其现场剩余材料款，材料已在原告的施工过程中使用，被告豫新公司将提交现场剩余材料清单证明，如果还有剩余，也是原告与被告辉腾公司之间的问题，与被告豫新公司没有关联。6.票据56张。用以证明安装碎石加工机器是由被告豫新公司管理人员指定安装的，造成的损失应由被告豫新公司全额负责。经质证，被告辉腾公司、曾缘无异议。被告豫新公司不予认可，认为真实性不能确定，且与本案不具有关联性。砂石料设备现仍在施工现场，原告可以自行撤离，其主张无任何事实依据。7.证人蔺某出庭作证证言：付老板是做212工程的，在王家土地安砂机，用我家土地做料场，是被告豫新公司一个姓祁的经理来联系我的。砂机安装后，因为有三个老板来堵了付老板的砂机不准生产，当时报警了。自然资源局讲暂时不能打砂，就停了。经质证，原告碧华公司无异议。被告辉腾公司、曾缘表示与其无关联性，不发表质证意见。被告豫新公司认为证言证明了打砂设备系原告所有，原告在施工过程中进行了使用。8.证人王某出庭作证证言：土地是被告豫新公司祁经理来找我，租我家土地来安砂机，用于付老板打砂，但是安装后没有打砂，一直放到现在。经质证，原告碧华公司无异议；被告辉腾公司、曾缘表示与其无关联性，不发表质证意见；被告豫新公司认为证言证明了打砂设备系原告所有，原告在施工过程中进行了使用。被告辉腾公司、曾缘为支持其答辩主张，向本院提交如下证据:1.补充协议。用以证明（1）协议第一条约定支付30万的条件是补充协议得到豫新公司认可，业主备案。（2）协议第七条约定支付397906.2元的条件是变更协议签订，并得到业主备案生效，同时吴腾云班组处理好以后再支付。（3）补充协议并无原告主张被告辉腾公司支付其64812元的约定。经质证，原告碧华公司对证据三性无异议，对被告证明目的有异议。被告豫新公司无异议。2.变更协议。用以证明（1）变更协议得到豫新公司的认可。（2）变更协议、补充协议并没有得到业主方的备案。经质证，原告碧华公司对证据三性无异议，对被告证明目的有异议。被告豫新公司无异议。被告豫新公司为支持其答辩主张，向本院提交如下证据:1.变更协议。用以证明（1）三方签订变更协议后，被告豫新公司与辉腾公司又另行签订了工程项目合作协议，被告豫新公司认可被告辉腾公司对原告的承继行为，被告辉腾公司接收了原告的全部施工内容。原告与被告辉腾公司之间的结算应当依其2020年4月22日签订的补充协议。（2）根据协议第六条约定，原告自进场到退场之日止原告经营期间所施工的全部工程内容及产生的所有费用不与我公司进行结算，由原告与被告辉腾公司自行解决。原告经营期间发生的债务与被告豫新公司没有关系，被告豫新公司不承担任何连带责任。经质证，原告碧华公司、被告辉腾公司、曾缘均对证据三性无异议，对证明目的有异议。2.工程项目施工合作协议书。用以证明被告辉腾公司承继原告的施工内容后，于2020年4月30日进场施工，目前由于被告辉腾公司没有如约全部投入合同约定350万元项目资金，以及施工进度、工程质量等问题，被告豫新公司正在考虑与辉腾公司的后续合作问题。经质证，原告碧华公司、被告辉腾公司、曾缘均对证据真实性无异议。3.2020年4月8日现场剩余材料清点明细表、2020年4月22日拌合站剩余水泥统计明细表。用以证明原告进场施工后接收了被告豫新公司现场剩余的施工材料水泥等，并向被告豫新公司支付了18万元材料款，不存在被告豫新公司向其返还该18万元。经质证，原告碧华公司无异议，但认为金额只有13780.8元；被告辉腾公司、曾缘对证据真实性无异议。本院对证据的认定情况，对原告碧华公司提供的1-5、7、8号证据，被告辉腾公司、曾缘举证的1、2号证据及被告豫新公司举证的1-3号证据，上述证据能相互印证客观事实，本院予以认定其真实性；对原告举证的6号证据，被告豫新公司不予认可，且达不到原告的证明目的，本院不予认定。本院经审理认定事实如下：2020年3月31日，原告碧华公司与被告豫新公司订立了G212金沙寒婆岭至外寨公路改扩建工程项目《工程施工项目合作协议书》，协议订立后原告碧华公司对该项目组织施工。2020年4月22日，原告碧华公司与被告辉腾公司签订《补充协议》约定：“甲方（原告）与豫新华通路桥集团有限公司（简称豫新华通）于2020年3月31日订立的《工程施工项目合作协议书》（G212金沙寒婆岭至外寨公路改扩建工程）。甲方与豫新华通订立合同后，于次日组织施工至今。现甲方将该工程承包范围内的工程量，依法转让给乙方（被告辉腾公司）进行施工管理，达成如下协议：1.甲方至本协议订立之日前投入的资金外，甲方配合乙方完善乙方与豫新华通签订的《工程施工合作协议书》生效及业主备案认可该施工协议后由乙方一次性补助甲方300000元（大写：叁拾万元整）。2.甲方已完成的工程量由乙方组织计量并申报进度款，该进度款归乙方所有。3.甲方已进场设备按市场价租赁；运输车队施工方供油，实际产生运输费以票据为准。截止2020年4月22日，供柴油量5846升（费用未结由乙方支付）。4.甲方截止2020年4月22日已产生后勤、办公用品费用合计22666.2元，材料费及招待费合计75240元。5.甲方预交给豫新华通财务18万元，该费用含在豫新华通借记150万元内，不在本次付款内，由乙方另行支付。6.甲方3台挖机租金待第一次工程拨付款后结算，项目部管理人员4月份工资由乙方支付，吴腾云班组清理出场，关于该班组的费用由乙方承担。7.条款1、4、6项共计人民币397906.2元（变更协议签订，业主备案生效后付款30万元，在吴腾云班组处理好支付97906.2元），由乙方按上述约定期限一次性支付给甲方，条款3由乙方自理。甲方：仁怀市碧华建筑工程劳务有限公司（盖章），甲方代表：付碧强；乙方：贵州辉腾建筑工程有限公司，乙方代表：曾缘。”本案中，被告辉腾公司对被告曾缘系履行职务行为的事实无异议。2020年4月30日，经被告豫新公司同意，原告将案涉《工程施工项目合作协议书》约定原告需要完成的工程范围，变更由被告辉腾公司施工完成，并三方签订《变更协议》约定：“甲方：豫新华通路桥集团有限公司，乙方：仁怀市碧华建筑工程劳务有限公司，丙方：贵州辉腾建筑工程有限公司。1.乙方（原告）将《工程施工项目合作协议书》中规定的施工内容变更给丙方（被告辉腾公司）施工，丙方严格履行该协议书的全部内容。2.本变更协议经三方签字盖章后生效。4.本协议在变更前的相关事宜，以补充协议书内容为准。6.乙方自进场以来至退场之日止，乙方经营期间所施工的全部工程内容及产生所有费用不与甲方进行结算，由乙方与丙方自行解决，乙方经营期间所发生的债务与甲方没有关系，甲方不承担任何连带责任，因乙方经营期间所欠的一切债务及一切法律责任全部由乙方承担。”同时，三方公司在《变更协议》中盖章确认。同日，被告豫新公司作为甲方与被告辉腾公司作为乙方重新签订《工程施工项目合作协议书》。同时查明，案涉工程业主单位系金沙县路桥工程投资有限公司，被告豫新公司承包后，将部分工程劳务分包给原告施工，后变更为由被告辉腾公司施工。2020年4月30日原、被告签订变更协议后，原告随即退出，但原告施工部分的工程未进行结算。庭审中，原、被告对案涉工程尚未完工，也未进行验收结算及原告具体施工的工程款不能确定的事实均不持异议。原告亦未能向本院举证证明案涉《补充协议》、《变更协议》已得到业主方的备案认可及吴腾云班组已清退，并处理好相关事宜，即达到案涉《补充协议》约定的支付条件。《补充协议》中没有关于原告施工期间工地所用材料及生活费共64812元的约定。此外，原告为了证明其受被告豫新公司指定安装砂石料加工机械造成损失350000元的主张，向本院提交了收款收据等证据及申请证人蔺某、王某出庭作证，但仅能证实原告安装砂机的客观事实，不能证明其350000元损失客观存在且与原告存在关联性。另查明，庭审中，原告碧华公司自愿撤回对被告饶海兵的起诉。本院认为，首先，原告与被告辉腾公司签订《补充协议》及原告与被告辉腾公司、豫新公司三方签订的《变更协议》均系各方当事人真实意思表示，均为有效合同，双方应当按约履行。其次，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，本案中，对原告要求被告按案涉《补充协议》约定支付其397906.2元的诉请，依据《补充协议》中第1.4.6.7条约定，原告未能向本院提供证据证明案涉《补充协议》、《变更协议》已得到业主方的备案认可及吴腾云班组已完善清退手续，并处理好相关事宜，即已满足约定的支付条件。加之案涉工程尚未完工，未对工程款项进行最终结算，不能最终确定原告所完成的工程量及工程价款，故本院不予支持。对原告要求被告支付其施工期间工地所用材料及生活费共64812元的诉请，原告虽向本院提交收款收据、销货清单等证据，但部分票据模糊不清，加之在《补充协议》中第4条对原告施工期间所产生的后勤、办公用品费用、材料费及招待费共97906.2元进行了明确约定，该97906.2元已包含在原告所主张的397906.2元中。而原告主张的该64812元是否包含在《补充协议》中第4条约定的费用97906.2元中，原告是否系重复主张，原告所举证的票据是否系《补充协议》中第4条中后勤、办公用品费用、材料费及招待费等所产生的票据，还是额外所产生的票据，这些问题均不清楚，原告证据不充分，不能达到原告的证明目的，且该笔金额为64812元的材料及生活费用在《补充协议》中并未约定，故原告的该诉请，无事实法律依据，本院不予支持。第三，关于原告要求被告豫新公司返还其所交的180000元费用诉请，根据《补充协议》第5条：“原告预交给被告豫新公司财务18万元，该费用含在被告豫新公司借记150万元内，不在本次付款内，由被告辉腾公司另行支付。”的约定，该项约定究竟系由被告辉腾公司另行向被告豫新公司支付，还是由被告豫新公司另行向原告支付，存在明显歧义。且原告未提供其他证据予以佐证双方立约本意，加之被告豫新公司不予认可，原告也未提交证据证明协议中三方对该款返还的相关约定。故原告的主张，证据不充分，本院不予支持。至于原告主张其受被告豫新公司指定安装砂石料加工机械造成损失350000元的诉请，原告虽向本院提交了收款收据等证据及申请证人蔺某、王某出庭作证，但上述证据仅能证实原告安装砂机的客观事实，不能证实原告的损失已实际产生，且该损失的产生系因被告豫新公司指定安装而造成，故原告该诉请，无事实法律依据，本院不予支持。对于原告撤回对被告饶海兵的起诉系原告对自己的民事权利和诉讼权利的处分行为，不违反法律法规和社会公共利益，本院予以准许。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告仁怀市碧华建筑工程劳务有限公司与被告贵州辉腾建筑工程有限公司于2020年4月22日签订的《补充协议》有效；确认原告仁怀市碧华建筑工程劳务有限公司与被告贵州辉腾建筑工程有限公司、豫新华通路桥集团有限公司于2020年4月30日签订的《变更协议》有效。二、驳回原告仁怀市碧华建筑工程劳务有限公司其他的诉讼请求。案件受理费13740元，减半收取计6870元，保全费5000元，合计11870元，由原告仁怀市碧华建筑工程劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  姚杰二〇二〇年九月二十五日书记员  胡鹏