甘肃省兰州市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)甘01民特26号申请人:兰州幸福家园房地产开发有限公司，住所地：兰州市安宁区莫高大道9之**（幸福家园黄河明珠小区商铺）。法定代表人:冯建聪，该公司总经理。委托诉讼代理人：李俊明，甘肃正锦信律师事务所律师。委托诉讼代理人：张英彬，甘肃正锦信律师事务所律师。被申请人:郭琨，男，1996年11月26日出生，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：俞迁男，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯新婷，甘肃金城律师事务所实习律师。申请人兰州幸福家园房地产开发有限公司（以下简称幸福家园公司）与被申请人郭琨申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年7月31日立案后进行了审查。现已审查终结。幸福家园公司称，申请人与被申请人劳动争议一案经兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称安宁仲裁委)作出安劳人仲裁字(2020)第29号裁决书，该裁决书适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条之规定，为终局裁决。申请人认为，该裁决书适用法律、法规确有错误，依法应当予以撤销。被申请人于2017年10月9日入职申请人公司，于2019年12月30日被解除劳动关系。被申请人在职期间徇私舞弊、侵吞他人佣金。申请人公司销售的l2-112号商铺的介绍人是李彦平，购买人是张爱军，该房产登记在张爱军儿子张熙坤名下。被申请人与案外人孙尚楠、黄晶在向申请人申请该房产销售佣金时，没有如实为李彦平报请佣金，而是报请为案外人黄晶与被申请人本人。被申请人与案外人孙尚楠、黄晶侵吞该房产销售佣金362500元，后申请人要求返还，但被申请人与孙尚楠、黄晶拒绝返还。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”规定，申请人解除与被申请人的劳动关系符合法律规定，不应承担解除劳动关系赔偿金。安宁仲裁委适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十二条之规定，裁决申请人向被申请人支付解除劳动关系赔偿金l3670元属于适用法律、法规错误，应当予以纠正。故申请人依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款一项规定，请求人民法院撤销兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲裁字(2020)第29号裁决书，本案申请费由被申请人承担。郭琨称，一、兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会作出的安劳人仲裁字（2020）第29号裁决书适用法律正确，幸福家园公司请求撤销该裁决书无法律依据。幸福家园公司以答辩人在职期间徇私舞弊、侵吞他人佣金为由将答辩人强行开除的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项规定的“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”情形，属于过错解雇，其是幸福家园公司在答辩人无过错的情况下，凭借用人单位强势地位单方开除答辩人并即刻解除劳动合同的行为，该行为违反劳动合同法相关规定并给答辩人造成了劳动空置期和身心伤害，幸福家园公司应对答辩人进行赔偿。兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十二条之规定，裁决幸福家园公司向答辩人支付解除劳动关系赔偿金符合法律规定且与事实相符。因此，幸福家园公司的申请应当依法予以驳回。二、幸福家园公司称答辩人徇私舞弊、侵吞他人佣金无事实和法律依据。本案中，答辩人所取得的幸福家园12-112号商铺营销佣金提成是经过幸福家园公司14层领导审批的，且系幸福家园公司总经理唐家斌签字确认后财务依据公司审批结果发放，幸福家园公司认为答辩人系侵吞他人佣金，但幸福家园公司14层审批流程长达三个月之久，在此期间唐家斌及李彦平并未提出过任何异议，在佣金提成发放完毕后，幸福家园公司对该佣金提成提出异议并补写了“证明”两份，不管是从法理还是情理上都无法让人信服。因此，幸福家园公司称答辩人侵吞他人佣金没有事实和法律依据，其应就违法解除劳动合同的行为对答辩人进行赔偿。综上所述，幸福家园公司以兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲裁字（2020）第29号裁决书适用法律错误为由提出撤销该裁决书的申请不应得到支持，请求依法予以驳回。经审查查明：1.2017年10月9日，幸福家园公司与郭琨签订固定期限劳动合同，双方约定，劳动期限自2017年10月9日起至2020年10月9日止，郭琨的工作职务为幸福家园公司营销策划部销售内勤。同日，幸福家园公司安排郭琨到岗工作。2.2019年12月30日，幸福家园公司作出《员工违纪开除通知》，以郭琨、孙尚楠、黄晶任职期间借用职务之便徇私舞弊、侵占他人佣金、严重违反公司规章制度为由，决定提前解除与郭琨、孙尚楠、黄晶之间的劳动合同。郭琨自次日起未再上班。本案庭审中，幸福家园公司陈述，孙尚楠系郭琨所在幸福家园公司营销策划部负责人，黄晶系幸福家园公司房屋销售人员。3.就与幸福家园公司劳动争议一案，郭琨于2020年4月向兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求幸福家园公司支付提成款28254.44元、补助1890元以及解除劳动关系的赔偿金16470元。兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会于该案审理中查明，郭琨在2019年1月至12月期间的月平均工资为2734元。对幸福家园公司主张其系因郭琨任职期间借用职务之便徇私舞弊、侵占他人佣金、严重违反公司规章制度而依法解除双方劳动关系的问题，兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会审理认定，幸福家园公司提供的证明、收条不能证明郭琨存在徇私舞弊、侵占他人佣金而严重违反公司规章制度的事实，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，幸福家园公司应当就其该项主张承担举证不能的后果。兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会进而认定，幸福家园公司未按法律规定的程序和情形与郭琨解除劳动关系，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定向郭琨支付解除劳动关系赔偿金。据此，兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月5日作出安劳人仲裁字（2020）第29号裁决：一、幸福家园公司自收到本裁决书之日起十五日内支付郭琨解除劳动关系赔偿金13670元；二、驳回郭琨的其他申请请求。裁决书中并载明，本裁决书为终局裁决。4.本案中，幸福家园公司主张，涉案商铺系案外人李彦平介绍张爱军购买，郭琨、孙尚楠、黄晶申领涉案商铺销售佣金属侵吞李彦平佣金、严重违反公司规章制度的行为，幸福家园公司据此解除与郭琨之间的劳动合同符合法律规定，兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲裁字（2020）第29号裁决书认定其系违法解除属适用法律、法规错误，故申请予以撤销。经审查，就其所提郭琨侵吞涉案商铺销售佣金的主张，除在安劳人仲裁字（2020）第29号一案中提供的张爱军、李彦平出具的证明以及郭琨、黄晶出具的收到涉案商铺销售佣金的收条之外，幸福家园公司未再提供其他证据加以证明。此外，幸福家园公司虽在本案庭审前申请张爱军、李彦平出庭作证，但该二人实际未到庭。另查明，李彦平并非幸福家园公司工作人员。5.本案审理中，幸福家园公司陈述，涉案商铺销售推荐人的确定以及销售佣金的申领应由其公司逐级审批。幸福家园公司虽主张涉案商铺销售推荐人为李彦平且销售佣金应由李彦平取得，但对李彦平是否为涉案商铺销售推荐人以及涉案商铺销售佣金应否归属于李彦平的问题，幸福家园公司未提供充分证据加以证明。本院经审查认为，本案中，幸福家园公司主张，兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲裁字（2020）第29号裁决其向郭琨支付解除劳动合同赔偿金属适用法律、法规错误并以此为由申请予以撤销。经查，首先，在兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会审理安劳人仲裁字（2020）第29号一案中，幸福家园公司是以郭琨侵吞涉案商铺销售佣金、严重违反公司规章制度为其主张提前解除与郭琨之间的劳动合同而不应支付解除劳动合同赔偿金的依据，但幸福家园公司提供的张爱军、李彦平出具的证明以及郭琨、黄晶出具的收取涉案商铺销售佣金的收条，不足以证明郭琨存在侵吞涉案商铺销售佣金的事实，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，幸福家园公司应就其该项主张承担不利后果。兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会据此认定幸福家园公司提前解除与郭琨之间的劳动合同无法定事由而应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定向郭琨支付解除劳动合同赔偿金，适用法律并无不当。其次，从幸福家园公司在本案中的举证情况来看，除其在安劳人仲裁字（2020）第29号一案中已提供的张爱军、李彦平出具的证明以及郭琨、黄晶出具的收条之外，幸福家园公司未就其所提郭琨侵吞涉案商铺销售佣金的主张提供其他证据加以证明，对张爱军、李彦平出具的证明，幸福家园公司实际亦未能申请该二人出庭证实。此外，幸福家园公司虽主张涉案商铺销售推荐人为案外人李彦平且销售佣金应由李彦平取得，但根据幸福家园公司在本案中的相关陈述以及郭琨系通过幸福家园公司及其财务部门审批领取涉案商铺销售佣金等事实可知，郭琨以涉案商铺销售推荐人申领销售佣金是由幸福家园公司逐级审批确定，而李彦平并非幸福家园公司的工作人员，对李彦平是否已确定为涉案商铺销售推荐人以及涉案商铺销售佣金应否归属于李彦平的问题，幸福家园公司亦未提供充分证据证明。因此，幸福家园公司在本案中所提其系因郭琨侵吞涉案商铺销售佣金而依法提前解除双方之间的劳动合同故不应向郭琨支付解除劳动合同赔偿金的主张，仍然存在证据不足的问题，本院不予支持。综上所述，根据本案现有证据，兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲裁字（2020）第29号裁决书认定幸福家园公司提前解除与郭琨之间的劳动合同属违反法律规定并在此基础上结合郭琨工作年限以及郭琨被解除劳动合同前12个月的平均工资为2734元等事实，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，裁决幸福家园公司应向郭琨支付解除劳动合同赔偿金13670元，不存在适用法律、法规错误的情形。幸福家园公司申请撤销兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲裁字（2020）第29号裁决书的证据不足，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项规定，裁定如下：驳回兰州幸福家园房地产开发有限公司的申请。申请费400元，由申请人兰州幸福家园房地产开发有限公司负担。审判长  王锡东审判员  王 晖审判员  金文丽二〇二〇年九月二十二日书记员  魏廷庭