广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1973民初6848号原告：深圳市合涟聚电子科技有限责任公司，住所地：广东省深圳市龙岗区龙岗街道龙西社区大发工业区**厂房南1栋301。法定代表人：毛晓军，职务：总经理。委托诉讼代理人：董武发，广东生龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：卓柽鹏，广东生龙律师事务所实习律师。被告：东莞市优想电子科技有限公司，住所地：广东省东莞市***********。法定代表人：包彦水，职务：总经理。被告：包彦水，男，1976年2月22日出生，汉族，住浙江省临海市**********，公民身份号码：332************935。共同委托诉讼代理人：李军红，湖南人和（东莞）律师事务所律师。原告深圳市合涟聚电子科技有限责任公司（以下简称合涟聚公司）与被告东莞市优想电子科技有限公司（以下简称优想公司）、包彦水买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，适用简易程序，于2020年6月12日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人董武发、卓柽鹏，两被告的共同委托诉讼代理人李军红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告合涟聚公司向本院提出诉讼请求：1.解除双方签订的《销售合同》；2.两被告向原告退回订金1450000元及货款145000元；3.两被告向原告支付资金占用利息（以1595000元本金，自2020年3月12日起，按中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍计至实际清偿之日止）；4.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2020年3月7日，原告与被告优想公司签订《销售合同》，约定原告向优想公司采购10000个非接触式体温计，单价290元，合同总金额290万元；付款方式为双方签字后甲方付合同总金额的50%作为定金，余款在交货时付清，款项须汇入被告包彦水或冯福强的个人账号；交货时间从2020年3月10日起每天交500个，2020年3月20日交付完毕。同时合同备注：“此合同是先打5000台百分之50的订金，剩下的5000台百分之50订金在3.9安排，如果在此时间内没有安排到位，此合同则是5000台的合同，单价为300元整，第一批5000台订金在3.7号晚上8点整没有安排，则合同作废”。原告按照合同约定分别于3月7日、3月9日支付合同订金合计1450000元。2020年3月11日，原告收到1000台非接触式体温式。同时，原告支付货款145000元。优想公司提供的体温计及其包装盒上没有生产日期、批号、医疗器械注册号、生产许可证号、执行标准，优想公司亦未提供产品质量合格证、技术要求编码等关键信息，违反《产品质量法》第二十七条的规定。优想公司所提供的体温计属于不合格产品。原告多次与优想公司协商，要求换货或退款被拒绝。为维护自身的合法权益，原告特起诉至法院，望判如所请。两被告共同辩称，1.原告所述事实与理由不属实，被告优想公司在合同约定的时间备好全部货物，但原告以市场价格变化为由不提货。优想公司生产的货物全部是合格产品，原告不守约，且混淆是非，刻意转嫁商业风险。2.被告包彦水并非合同相对方，不是本案适格的诉讼主体。本院经审理认定事实如下：2020年3月7日，原告合涟聚公司作为甲方与被告优想公司作为乙方签订了一份《销售合同》，约定甲方向乙方购买10000个非接触式红外体温计，单价290元，合同总金额2900000元；付款方式：双方签字后甲方支付合同总金额的50%作为定金，余款在交货时付清，如分批交货，甲方按实际交货数量金额的50%付款；款项须汇入乙方指定的三个账户（分别是包彦水的两个账户及冯福强的一个账户）中的任一个；交货时间：2020年3月10日起每天交500个至2020年3月20日交付完毕（因受疫情影响，按照实际交货时间延后一天）；交付方式：甲方自提；包装标准：乙方应在交付的产品包装上施加标识，标识应清楚地标示产品的名称、型号规格、包装数量、生产日期（生产批号）、制造商名称、检验状态等信息；等等。2020年3月7日，原告的法定代表人毛晓军向被告包彦水转账725000元。3月9日，毛晓军向包彦水再次转账725000元。3月11日，原告收到被告交付的1000个体温计。同日，毛晓军向包彦水转账145000元。原告的员工毛晓毅与被告的业务员张绍就案涉买卖事宜通过微信进行沟通。2020年3月9日，毛晓毅表示：“张总，1万套订金已打完！明天多安排点货！”3月13日，毛晓毅称：“张总，我这边朋友说后面9000台都不要了，他接受10－15万内的违约金！因为我们拿到也没办法出！客户不要了，按这个你帮忙协调一下！拜托！”。张绍回复称：“要么就是你自己过来跟老板谈，我是没有办法，不是我们不按合同交货给你们，是你那边不要货”，“今天都可以给你2000多个，是你这边不提货”。毛晓毅说：“不是不提，是现在的市场价格，这个没办法出货了！”3月14日，毛晓毅提出：“张总，我们过你那边！上午大家处理一下”。张绍回复称：“现在你那边看一下，今天可以给你3000个货”。毛晓毅向张绍发送以下内容：“优想公司张总，龚生，包彦水先生，毛总：3月14日上午11点我同公司顾问律师一行四人去贵司协商处理非接触式红外体温计产品质量事宜。因贵司未取得第二类医疗器械经营备案凭证，所生产的体温计没有医疗器械注册证、医疗器械生产许可证等生产厂家信息，不能向市场销售，而贵司却违法向我司销售体温计，合同价值2900000元，贵司的销售行为严重违反我国的法律法规，现我司要求贵司三日内将订金1450000元及货款145000元返还，否则，我司将向有关部门投诉贵司的违法行为，并向公安机关提供贵司犯罪线索。请贵司务必认清形势，及时处理。请传达信息给贵司相关负责人！”张绍回复称：“你们想自己毁约，别折腾了，合同上有，这些不是你们能折腾出名堂来的，赶紧销货。都愿意价格重新调整给你了。别把自己弄进去”，“现在一点，实际一点，赶紧销售。才是硬道理，做生意这一点都承受不起，我们想办法赶紧出货给你，现在你们已经要毁约还要撕破脸。天底下没这样的事”。毛晓毅说：“张总，大家都不想这样！如果前两天能给今天的价格！可能早谈好了！因为大家都做生意！我也一直在从中协调！”。3月16日，张绍说：“毛总，今天大货，一件60个，总共53件货，你可以过来提了”。3月18日，张绍说：“毛总，你的货都做好了，一箱60个，150箱货已经好了，可以过来提货了”。同日，张绍通过微信向毛晓毅发送《关于要求按时提货的联系函》，通知原告货品已包装完毕，请原告于2020年3月20日前派人提货。3月19日，原告向被告优想公司邮寄《告知函》，认为优想公司交付的首批1000个非接触式红外体温计缺少产品质量合格证，医疗器械注册证号、技术要求编码、医疗器械生产许可证号及生产厂家等信息，属于不合格产品，优想公司的行为构成违约，要求优想公司立即退还订金1450000元及货款145000元。被告优想公司于3月20日收到上述函件。原告主张其于2020年3月13日就产品质量问题到被告优想公司处交涉，3月14日通过微信反映产品质量问题，3月19日书面告知被告交付合格产品或退还定金及货款。被告优想公司主张原告于3月14日向其提出外包装问题，而优想公司早于3月12日已更换剩余产品的外包装。原告不认可优想公司已于3月12日更换剩余产品外包装的说法，主张优想公司之后提供的货物与首批交付的1000个非接触式红外体温计没有任何区别，优想公司并未按照原告的要求提供合格的外包装及证书，故原告拒绝提货。东莞市市*监督管理局于2020年4月26日作出东市监罚〔2020〕Z50426002号行政处罚决定书，查明优想公司生产了1080个未标示备案号、执行标准、使用期限、生产日期及“疫情应急产品”等内容的“非接触式红外额温枪”，销售了1000个给合涟聚公司，80个作为样品送给了客户，责令优想公司改正违法行为，并作出以下行政处罚：处罚款10000元。同时，上述决定书还载明该局于2020年3月25日对优想公司进行了现场检查，优想公司自行改正了“非接触式红外额温枪”产品标签，现场检查发现的产品已标示了备案号、执行标准、使用期限、生产日期及“疫情应急产品”等内容。另查明，被告优想公司于2020年2月29日取得东莞市新冠肺炎疫情期间医疗器械备案证，备案号为粤莞械备应当20200107，产品名称为非接触式红外额温计（疫情应急产品），型号为UX-A-01。庭后，原告代理人向本院提交代理词，称两被告未对案涉货款汇入包彦水个人账户作出合理解释，主张包彦水滥用公司法人独立地位和股东有限责任，其个人财产与优想公司财产混同，损害了原告的合法权益，应当对公司债务承担连带责任本院认为，本案为买卖合同纠纷。结合原、被告双方的诉辩意见，本案争议焦点如下：一、原告诉请解除案涉《销售合同》应否获得支持；二、原告诉请被告退回订金及货款应否获得支持。关于焦点一。案涉《销售合同》明确约定自2020年3月10日起，优想公司每天必须供货500个以上，而优想公司于2020年3月11日向原告提供的首批1000个非接触式红外额温计未标示备案号、执行标准、使用期限、生产日期及“疫情应急产品”等内容，故优想公司的行为构成违约。但是综合考虑本案的事实，本院认为被告优想公司不构成根本违约，理由如下：1.首批1000个产品只占合同总标的10%，其质量瑕疵也仅限于产品标签；2.优想公司主张已于2020年3月12日自行改正了剩余产品的标签，东莞市市*监督管理局在2020年3月25日对优想公司进行了现场检查，发现现场的产品已标示了备案号、执行标准、使用期限、生产日期及“疫情应急产品”等内容；3.从原告的员工毛晓毅与被告的业务员张绍的微信聊天记录可看出，原告于2020年3月13日就明确表示因市场行情有变，不愿再接收剩余货物，甚至提出愿意支付10万至15万的违约金。综上，被告优想公司的违约行为不足以致使合同目的不能实现，原告主张解除案涉《销售合同》于法无据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条的规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。本案中，优想公司已多次催促原告提货，而原告明确表示不履行合同义务，构成违约，应承担继续履行合同的违约责任。关于焦点二。被告优想公司提供的首批1000个非接触式红外额温计未标示备案号、执行标准、使用期限、生产日期及“疫情应急产品”等内容，须承担相应的违约责任。原告已向优想公司支付该1000个额温计的货款290000元，优想公司应予以退回。但是如前所述，原告仍需继续履行合同，支付剩余货款1305000元，两者相抵，原告尚欠优想公司货款1015000元，故对原告请求返还货款290000元，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告深圳市合涟聚电子科技有限责任公司的全部诉讼请求。本案受理费9617元，由原告深圳市合涟聚电子科技有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  曾昭串二〇二〇年八月二十五日书记员  尹晓婷罗子尤附主要法律法规：1.《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。