四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1123民初1467号 原告：王昌华，男，生于1962年8月7日，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：肖斗波，四川升力律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：李晓飞，四川升力律师事务所律师。 被告：犍为三众吉达煤业有限公司，统一社会信用代码：915111230858445354，住所地：四川省犍为县马庙乡天池村**。 法定代表人：任德思，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：潘复文，犍为县玉津法律服务所法律工作者。 原告王昌华与被告犍为三众吉达煤业有限公司（以下简称三众吉达公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王昌华及其委托诉讼代理人肖斗波、李晓飞，被告三众吉达公司的委托诉讼代理人潘复文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王昌华向本院提出诉讼请求：1．判决支持原告与被告解除劳动关系；2．判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金人民币58,500元；3．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2007年1月开始到被告处工作，工作期间被告未依法为原告参加全部的社会保险。2020年4月10日原告向犍为县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求依法裁决支持原告与被告解除劳动关系并裁决由被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金58,500元。犍为县劳动人事争议仲裁委员会依法受理后于2020年6月18日向原告送达了犍为县劳动人事争议仲裁委员会犍劳人仲案（2020）35号仲裁裁决书，裁决书认为原告从2007年1月至2020年2月在被告处工作，2018年7月至2020年2月，被告为原告参加了所有社会保险，其余期间未参加所有社会保险，该裁决书裁决解除原告与被告的劳动关系但驳回了原告要求被告支付经济补偿金的请求。原告认为犍为县劳动人事争议仲裁委员会的裁决不符合法律规定。为此，特提起诉讼。 被告三众吉达公司辩称，原告于2007年开始在被告处工作是事实，但是，双方于2015年解除了劳动合同后于2016年8月1日再次签订了劳动合同，2020年2月1日之后，原告无故不到岗，并向犍为县劳动人事争议仲裁委员会申请解除与被告的劳动关系并要求支付经济补偿金，但未获得支持，仲裁裁决书只是没有载明双方两次建立、解除劳动关系的情况，原告不履行劳动合同又无故不到企业上班，属于自己终止了劳动合同的行为，被告不存在应支付经济补偿金的情况，我方同意解除与原告的劳动关系，因为原告存在过错，故不应支付经济补偿金。 本院经审理查明，确认事实如下： 1.原告王昌华于2007年1月至2020年2月21日期间在被告三众吉达公司工作。 2.被告犍为三众吉达煤业有限公司2007年1月至2015年11月、2016年3月至2020年2月为原告王昌华在犍为县社会保险事务中心参加了工伤保险，2015年1月至2015年4月、2016年3月至2020年2月在犍为县社会保险事务中心为原告王昌华参加了失业保险，2018年7月至2020年2月为原告王昌华参加了养老、医疗、生育保险。 3.原告王昌华于2020年2月21起未在被告三众吉达公司上班，其在2019年2月至2020年2月期间月平均工资为2,164.96元。 4.2019年7月，王昌华申请犍为县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与三众吉达公司从2007年1月至申请仲裁时存在劳动关系，三众吉达公司收到犍为县劳动人事争议仲裁委员会的《开庭通知书》后拒不到庭参加诉讼，该委缺席作出犍劳人仲案[2020]35号仲裁裁决，认定王昌华与三众吉达公司在2007年1月至2019年7月20日存在劳动关系，因被告三众吉达公司在收到裁决后未提起诉讼，该裁决依法发生法律效力。 5.2020年2月21日起，原告开始未至被告处上班。2020年4月10日，王昌华向犍为县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与三众吉达公司的劳动关系并由三众吉达公司支付经济补偿金58,500元。2020年5月30日，犍为县劳动人事争议仲裁委员会作出犍劳人仲案[2020]35号仲裁裁决书，裁决：解除双方劳动合同关系；对王昌华的其他仲裁请求不予支持。王昌华在2020年6月18日收到该裁决书后于2020年7月2日向本院提起诉讼。 上述事实有原告王昌华提交的身份证复印件，犍劳人仲案[2019]35号仲裁裁决书、犍劳人仲案[2020]35号仲裁裁决书、犍劳人仲案[2020]35号庭审笔录，被告三众吉达公司提交的营业执照复印件、乐山市企业职工基本养老保险缴费信息表以及原、被告在庭审中的陈述等为据。 本院认为，根据本案争议焦点有二，1.双方劳动关系存续期间；2.双方劳动关系是否应解除；3.用人单位是否应支付经济补偿金，若需支付经济补偿金，则应如何计算； 关于劳动关系存续期间，原告王昌华主张双方劳动关系存续期间为2007年1月至2020年4月，提交了犍为人仲（2019）35号仲裁裁决书证明2007年1月至2019年7月期间存在连续的劳动关系，同时自认2020年2月21日起未到被告处上班。被告认可对2007年1月至2015年8月、2016年11月至2020年2月21日期间双方存在劳动关系，但提交了原告王昌华签名的2015年8月1日的解除劳动合同协议书和2016年11月1日的劳动合同主张在2015年8月至2016年11月期间反驳犍劳人仲[2019]35号仲裁裁决确认的事实，主张双方不存在劳动关系。本院认为，原告提交了的犍劳人仲[2019]35号仲裁原、被告双方2007年至2019年7月期间存在劳动关系，被告在收到犍为县劳动人事仲裁委员会的开庭通知后无正当理由未参加仲裁庭审活动，也未提交答辩意见和证据反驳原告在劳动仲裁中主张，在收到劳动仲裁裁决作出后未提起诉讼；虽在本次庭审中提交了2015年8月的解除劳动关系协议书和2016年11月的劳动合同书也与被告在主张的解除了劳动关系期间内的2015年8月至11月和2016年3月至11月期间为原告购买了工伤保险、2016年3月至11月期间为原告购买了失业保险的情况明显不符；也未提交2015年8月解除劳动合同协议书中约定的离职手续，包括解除劳动关系证明、职业健康检查材料等。因此，本院认为，被告三众吉达公司提交的证据不足以反驳犍劳人仲[2019]35号仲裁裁决作出的原告王昌华与被告三众吉达公司在2017年1月至2019年7月期间存在劳动关系的裁决。同时，双方对2019年8月至2020年2月期间存在劳动关系和原告王昌华从2020年2月21日起未至被告处工作的事实无争议。故本院认定双方劳动关系存续期间为2007年1月至2020年2月21日。 关于是否应解除双方劳动关系，原告依《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项“未依法为劳动者缴纳社会保险的”为由主张解除与被告的劳动合同。被告确认在2007年至2018年6月期间缴纳社会保险不完善。本院认为，被告三众吉达公司2007年1月至2015年11月、2016年3月至2020年2月为原告王昌华在犍为县社会保险事务中心参加了工伤保险，2015年1月至2015年4月、2016年3月至2020年2月在犍为县社会保险事务中心为原告王昌华参加了失业保险，2018年7月至2020年2月为原告王昌华参加了养老、医疗、生育保险的事实表明被告三众吉达公司在2007年1月至2018年6月期间未为原告王昌华参加养老保险，且在仲裁和诉讼期间也未进行补缴，而养老保险属于社会保险的基本内容，被告三众吉达公司未为原告王昌华参加养老保险的行为严重侵害了王昌华的合法权益。原告以被告未依法为其缴纳社会保险为由要求解除与被告三众吉达公司的劳动关系的请求符合法律规定，本院予以支持。 关于经济补偿金计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法旅行后解除或者终止，依本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按当时的有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时的规定执行”的规定，因双方的劳动关系跨越了《中华人民共和国劳动合同法》施行之日即2008年1月1日。2008年1月1日经济补偿金计算按当时的法律规定即1995年1月1日施行的《中华人民共和国劳动法》的规定计算，而依据1995年1月1日施行的《中华人民共和国劳动法》第二十八条“用人单位单位根据本法第二十四条、第二十六条、第二十八条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿”之规定，故原告要求被告支付2007年1月至2007年12月期间经济补偿的主张不符合当时的规定，本院不予支持。对于2008年1月1日至2020年2月21日期间的经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，本案经济补偿金应计算为12.5个月，因双方同意以犍劳人仲案（2020）35号仲裁裁决书中查明的月平均工资2164.96进行计算，故被告三众吉达公司应向原告王昌华支付经济补偿金27062元（2164.96元/月×12.5个月＝27062元）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，第四十六条第（一）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条之规定，判决如下： 一、确认原告王昌华与被告犍为三众吉达煤业有限公司于2020年2月22日起解除劳动关系； 二、被告犍为三众吉达煤业有限公司于本判决生效后十五日内向原告王昌华支付经济补偿金27,062元； 三、驳回原告王昌华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，减半收取计5.00元（已由原告王昌华已预交），由被告犍为三众吉达煤业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  王利江 二〇二〇年九月二十五日 书记员  税秋萍 附：本判决书所适用的法律条文。 1、《中华人民共和国劳动法》 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解，调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 2、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第十条下列事实，当事人无须举证证明： （一）自然规律以及定理、定律； （二）众所周知的事实； （三）根据法律规定推定的事实； （四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实； （五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实； （六）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实； （七）已为有效公证文书所证明的事实。 前款第二项至第五项事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第六项、第七项事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。