西藏自治区××县人民法院   刑事判决书   （2020）藏0225刑初13号   公诉机关西藏自治区××县人民检察院。   被告人格某，男，1997年7月7日出生于四川省甘孜藏族自治州巴塘县，藏族，务工，小学文化，户籍所在地四川省甘孜藏族自治州巴塘县，住四川省 藏族自治州巴塘县茶洛乡茶洛村。公民身份证号码：×××。因涉嫌犯传播淫秽物品罪，贩卖、传播淫秽物品牟利罪于2019年11月21日被西藏自治区××县公安局依法取保候审。2020年1月16日经西藏自治区××县人民检察院批准，由四川省甘孜藏族自治州巴塘县茶洛乡派出所依法执行取保候审。2020年7月15日，由西藏自治区××县人民法院决定继续取保候审，并由西藏自治区××县曲下镇派出所执行取保候审。   辩护人明天棋，西藏自治区××县司法局法律援助中心律师。   西藏自治区××县人民检察院以拉检刑检刑诉〔2020〕13号起诉指控被告人格松曲扎犯传播淫秽物品罪，贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2020年7月10日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了本案。西藏自治区××县人民检察院指派检察员索朗扎西、检察官助理巴桑仓木决出庭支持公诉。被告人格松曲扎及辩护人明天棋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   公诉机关指控，2019年9月份被告人格松曲扎在西藏自治区日喀则市××区打工期间，发现有人在微信群内发布淫秽图片并在图片上明码标价，示意想要看淫秽视频的单独加微信，同时在微信群内发布微信名片。被告人格松曲扎分别于2019年9月24日、2019年10月9日、2019年10月11日，通过手机微信添加贩卖淫秽物品的微信昵称为“梆︽白罢︽搬吵稗︽斑﹀”“1376”“精灵天使”等人，并从他们处批量购买淫秽视频，后被告人格松曲扎采取同样方式往各类微信群发送淫秽图片手段，添加不同微信好友，并向已添加的微信好友再次发送标价的淫秽图片，根据微信好友要求的淫秽视频类型，被告人格松曲扎发送该类型的淫秽视频，双方交易方式为微信红包，每次交易金额区间在三、四元至十元不等。自2019年9月至11月期间，一、被告人格松曲扎以牟利为目的，先后向购买者格桑旦达、巴桑旺堆、多久等9名微信好友传播、贩卖淫秽视频共计380个，并从中牟利174.68元；二、不以牟利为目的，向微信好友边巴次仁、拉旺次仁等7名微信好友传播淫秽视频共计468个。2019年12月17日，经西藏自治区新闻出版局对送检的被告人格松曲扎手机中提取的图片、视频刻录到肆张光盘的图片、视频进行鉴定，经鉴定送审的介质（肆张光盘）内容为在微信中传播的视频及图片（部分视频及图片重复）共有850段视频和218张图片，除42段视频为其他视频片段外，其余视频和图片均为淫亵性地具体描写性行为、性交、公然宣扬色情淫荡形象，淫亵性地描写或者传授性技能，挑逗人的性欲，足以导致普通人腐化堕落，没有任何艺术价值和科学价值的淫秽视频及图片。   公诉机关为证实上述指控的事实，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见书、辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人格松曲扎向微信好友传播淫秽物品的行为以及以牟利为目的，贩卖、传播淫秽物品的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十四条第一款之规定，应当以传播淫秽物品罪，传播、贩卖淫秽物品牟利罪两罪追究其刑事责任，并建议对其判处有期徒刑三年，缓刑四年并处罚金。   被告人格松曲扎对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且自愿签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。   辩护人对定罪方面未提出异议，对于量刑上提出，1.被告人格松曲扎归案后坦白交代犯罪事实，且自愿认罪，态度较好，有明显的悔罪表现；2.被告人系初犯、偶犯，平时表现良好；3.被告人格松曲扎主观恶性较小，社会危害不大。综上提出对被告人格松曲扎判处缓刑的辩护意见。   经审理查明，2019年9月份被告人格松曲扎在西藏自治区日喀则市××区打工期间，发现有人在微信群内发布淫秽图片并在图片上明码标价，示意想要看淫秽视频的单独加微信，同时在微信群内发布微信名片。于2019年9月24日、2019年10月9日、2019年10月11日被告人格松曲扎用微信昵称为 “橙子”的微信添加贩卖淫秽物品的微信昵称为梆︽白罢︽搬吵稗︽斑﹀、1376、精灵天使等人，并从他们处批量购买淫秽视频后，被告人格松曲扎以同样方式往各类微信群内发送淫秽图片、添加不同微信好友并向其再次发送明码标价的淫秽图片。根据微信好友要求的淫秽视频类型，被告人格松曲扎向微信好友发送该类型的淫秽视频，双方交易方式为微信红包，每次交易金额区间在三、四元至十元不等。自2019年9月至11月期间，一、被告人格松曲扎以牟利为目的，先后向购买者格桑旦达、巴桑旺堆、多久等9名微信好友贩卖、传播淫秽视频共计380段，并从中牟利174.68元；二、不以牟利为目的，向边巴次仁、拉旺次仁等7名微信好友传播淫秽视频共计468段。2019年12月17日，经西藏自治区新闻出版局对送检的被告人格松曲扎手机中提取的850段视频和218张图片进行了鉴定。经鉴定，送审的上述视频及图片中除42段视频为其他视频片段外，其余视频和图片均系淫亵性地具体描写性行为、性交、公然宣扬色情淫荡形象，淫亵性地描写或者传授性技能，挑逗人的性欲，足以导致普通人腐化堕落，没有任何艺术价值和科学价值的淫秽视频及图片。   另查明，被告人格松曲扎到案后能够如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，并签字具结书，在审理过程中及时向本院退缴了全部违法所得174.68元。   上述事实，经庭审质证，被告人格松曲扎表示认罪，且对以下证据未提出异议：1.物证VIVO牌手机一部；2.书证：被告人格松曲扎归案情况说明、西藏日喀则市网安情况通报两份、被告人格松曲扎身份（户籍）证明、扣押清单两份、微信昵称为痹半︽惫爸︽编︽爸︽﹀微信红包交易记录截图六张、微信昵称为罢爸︽地敌︽穿︽摆﹀、微信红包交易记录截图三张、微信昵称为普琼？136XXXX****微信红包交易记录截图六张、微信昵称为旦加微信红包交易记录截图九张、微信昵称为雪域流浪的孩子微信红包交易记录截图十八张、微信昵称为梆︽扳敌︽罢踩邦︽幢罢微信红包交易记录截图十二张、微信昵称为格桑旦达微信红包交易记录截图三张、微信昵称为叼扳邦︽搬拌爸︽洞︽典﹀微信红包交易记录截图二十七张、微信昵称为办邦︽宝︽吹︽残爸︽﹀微信红包交易记录截图四张、电子数据检查笔录、审读意见书1份、西藏自治区日喀则市技侦通报、西藏自治区××县公安局情况说明书1份、证明2份、人员电子档案1份、被告人格松曲扎向16名购买者发送淫秽视频截图237张；3.边某某、格某某等十七名证人证言；4.被告人格松曲扎的供述与辩解；5.鉴定意见书1份；6.辨认笔录16份；7.视听资料九张《光盘》等证据足以认定。   本院认为，被告人格松曲扎以传播淫秽物品以及牟利为目的，贩卖、传播淫秽物品，情节严重，依法以传播淫秽物品罪，贩卖、传播淫秽物品牟利罪数罪并罚追究其刑事责任。公诉机关指控的两项罪名成立。被告人格松曲扎在公安机关未采取强制措施前主动投案，如实供述自己的罪行，属于自首，可以依法予以从轻或减轻处罚；被告人格松曲扎系初犯、偶犯，且自愿认罪认罚，酌情从轻处罚；被告人格松曲扎及时退缴全部违法所得，积极缴纳罚金，具有悔罪表现，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采信。鉴于被告人格松曲扎主观恶性小，确有悔罪表现，对其适用缓刑不致危害社会，故决定对被告人格松曲扎适用缓刑。辩护人对被告人格松曲扎判处缓刑的辩护意见本院予以采纳。根据本案犯罪事实、犯罪情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第（一）款、第三百六十四条第（一）款、第六十七条第（一）款、第四十五条、第七二条、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：   一、被告人格松曲扎犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪判处有期徒刑三年，并处罚金1,500元（已缴纳）；犯传播淫秽物品罪判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金1,500元（已缴纳）。   二、作案工具vivoX27手机一部予以没收。违法所得174.68元上缴国库。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，缓刑考验期内依法实行社区矫正）。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西藏自治区日喀则市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。   审  判  长   扎西平措   审  判  员   罗布旺堆   人 民 陪 审 员   拉姆次仁   二〇二〇年九月三十日   法 官 助 理   次仁央珍   书  记  员   次仁班久   附相关法律条文：   《中华人民共和国刑法》   第三百六十三条第一款 【制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第三百六十四条【传播淫秽物品罪】传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。【组织播放淫秽音像制品罪】组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放的，依照第二款 的规定从重处罚。向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。   第四十五条 【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。   第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十三条第二款 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   第七十三条第三款 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。