重庆市大足区人民法院民 事 裁 定 书(2020)渝0111民初1214号原告：重庆马宗建设工程集团有限公司，统一社会信用代码91500116203592675K，住所地重庆市江津区珞璜镇。法定代表人：刘家祥，公司经理。委托诉讼代理人：刘承建，重庆索通（永川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐代敏，重庆索通（永川）律师事务所（实习）律师。被告：重庆市大晋房地产开发有限公司，统一社会信用代码915002250605073053，住所地重庆市大足区龙岗街道办事处龙岗山门南侧。法定代表人：梅传新，执行董事兼总经理。被告：梅传新，男，1968年2月10号出生，汉族，住重庆市大足区。以上二被告委托诉讼代理人：孙向东，重庆德循律师事务所律师。被告：段太福，男，1966年1月19日出生，汉族，住重庆市大足区。委托诉讼代理人：段少成，男，汉族，1991年4月21日出生，住重庆市大足区，系被告段太福之子。第三人：郭文端，男，1969年5月6日出生，汉族，住重庆市双桥经开区。委托诉讼代理人：张宏，上海市汇业（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张馨怡，上海市汇业（重庆）律师事务所律师。第三人：陈昌元，男，1963年11月4日出生，汉族住重庆市双桥经开区。委托诉讼代理人：张宏，上海市汇业（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张馨怡，上海市汇业（重庆）律师事务所律师。原告重庆马宗建设工程集团有限公司（以下简称重庆马宗公司）诉被告段太福、梅传新、重庆市大晋房地产开发有限公司（以下简称重庆大晋公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法由审判员何启川于2020年5月6日、2020年6月9日两次公开开庭进行了审理，因案情疑难复杂本院依法转为普通程序审理，由审判员何启川担任审判长与人民陪审员李广赞、徐元开组成合议庭于2020年7月16日公开开庭进行了审理。本院在审理过程中发现本案原告重庆马宗公司主体不适格并遗漏被告段太福，向原告释明要求其变更诉讼主体和追加被告，原告重庆马宗公司坚持不变更诉讼主体和追加被告，本院依法追加段太福为本案被告。重庆马宗建设工程集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告重庆大晋公司立即向原告支付剩余工程款4612587.56元、退还质保金251224.74元以及利息1634728.27元（暂计算至2020年4月24日），共计6498540.57元；2、判令被告梅传新在未实际出资范围内对第一项诉讼请求债务承担连带清偿责任；3、本案案件受理费、保全费由被告承担。事实和理由：被告重庆大晋公司因开发建设位于重庆市大足区龙岗街道办事处龙岗山门某侧、区教委某侧、老年大学某侧的大晋商务某单元项目需要，于2017年5月18日同原告重庆马宗公司签订大足区大晋商务项目《建筑施工合同》。合同约定该项目包干价720万元，不含挖孔柱。由原告全垫资修建，该项目工程预验收后10日内支付至合同价的70%；综合验收后15日内支付至合同价的95%，若预验收和9个月内（含九个月）未综合验收，被告重庆大晋公司按付款方式一样支付到95%工程款给原告。剩余5%的工程作为质保金，质保期满后支付。同时合同还约定，被告重庆大晋公司未按合同约定付清工程款项，剩余工程款按月利率1.5%向原告支付利息。建筑施工合同商定期间，被告重庆大晋公司要求原告重庆马宗公司全垫资修建，但原告因资金周转困难，无法全垫资修建，遂通过多次协商，最终由原告联合第三人郭文端、陈昌元以原告名义共同向被告重庆大晋公司全垫资修建；建筑工程合同签订时两第三人作为原告委托代表人在该合同中进行签字确认。项目施工期间，原告组织施工，两地三人进行监督管理。目前该工程项目已全部竣工完成，并于2018年1月30日完成工程竣工验收，经结算全部工程款为7936000元，其中该项目包干价为720万元，挖孔桩接各位736000元。施工期间，按合同约定该项目工程预验收后10日内支付至合同价的70%，被告重庆大晋公司实际支付工程款100万元；此后被告重庆大晋公司同第三人郭文端私下协商，被告重庆大晋公司将该项目第二单元作家1655381.51元抵偿给第三人郭文端，御用抵扣工程款，第三人郭文端同意抵偿后，同原告就相关垫资事宜进行结算后，原告同意认定为被告重庆大晋公司已支付相关工程款项，至此被告重庆大晋公司一期应付工程款尚有3396432.94元未支付。涉案工程预验收后，被告重庆大晋公司一直拖延综合竣工验收，但按合同约定，若愚验收后九个月（含九个月）未综合验收，被告重庆大晋公司按付款方式一样支付到95%工程款给原告；被告重庆大晋公司在九个月期满后，经原告多次催收，被告重庆大晋公司支付了二期的工程款354000元，下欠工程款4612587.56元未支付，现工程质保期已过，按照合同第八条约定，被告重庆大晋公司应当退还质保金中的80%，金额为251224.74元。被告梅传新为被告重庆大晋公司自然人股东，且为被告重庆大晋公司的法定代表人，被告重庆大晋公司注册资本800万元，实际出资160万元，尚有640万元未出资。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十三条之规定，被告梅传新应当在为实际出资范围内对上述所欠工程款承担连带责任。原告为了维护其合法权益，特起诉来院，诉请法院依法作出上述判决。本院审理查明：2016年2月8日，重庆大晋公司与重庆马宗公司签订《建设工程施工合同》一份，载明：“第一部分协议书发包方：重庆大晋公司承包方：重庆马宗公司依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规的规定。遵循平等、自愿、公平和诚实信用原则，双方就本建设工程施工事项协商一致订立本合同。一、工程概况工程名称：大晋商务工程地点：大足区北中环二路某则工程内容：土建、外装、门窗、管网、埋纽、基础挖桩、护壁、市政道路（不含绿化）。资金来源：自建。承包范围：土建4483.31M2大晋商务项目1-4段元（按预算项目）开工日期2016年2月18日竣工日期2016年7月17日合同工期总日历天数150天工程质量标准：合格（总工程达到良奖励1%，达到优奖励2%）。合同价款大约伍佰万元……合同订立时间2016年2月8日。……。发包人重庆大晋公司加盖鲜章并由法定代表人梅传新签字承包人重庆马宗公司加盖鲜章并由法定代表人签字。2016年12月18日，第三人陈昌元、郭文端与重庆马宗公司签订《重庆马宗建设工程集团有限公司大足区办事处承包合同》一份，载明：总公司（甲方）：重庆马宗建设工程集团有限公司承包方（乙方）：陈昌元身份证号码51021719631104XXXX郭文端身份证号码5102171969********。……。一、承包经营区域范围二、承包经营期限为三年，自2017年1月1日其至2019年12月31日止。期间乙方可享用甲方现有资质，在大重庆区域范围内进行投标承接工程（如甲方自身需要投标或其他城堡人先行预约投标需要使用该资质，则需现满足甲方自身或先行预约方的使用需求）。三、承包经营条件（1）、乙方每年必须确保固定上交甲方的经营权使用费暂定为五万元整，如甲方施工资质升为一级，则自升级第二年起乙方每年向甲方交纳拾万元，该费用须在每年1月31日前缴清（第一次在合同签订之日起三日内交情）。（2）、乙方每年承接工程，总造价在贰仟万元内不向甲方缴纳管理费，超过贰仟万元需按总造价的0.6%向甲方交纳管理费。上岗人员建造师只有在用于工地项目施工时按每份证件收取压证费2000元/月，其他人员每份证件按1000元/月收取压证费。如施工期间需要甲方人员到场的，由此产生的费用由乙方另行承担。……。甲方重庆马宗建设工程集团有限公司加盖鲜章并由法定代表人签字乙方陈昌元、郭文端签字并捺印。2017年5月18日，重庆大晋公司（甲方）与重庆马宗公司（乙方）签订《大晋商务建筑工程合同》一份，约定如下：一、工程概况重庆大晋公司开发的大晋商务项目一期，本次建设范围为1-4单元建筑工程内的所有工程内容。二、工程地址该工程位于大足区龙岗街道办事处龙岗山门某侧，区教委某侧，老年大学某侧。三、建筑工程内容完成1-4单元大晋商务建筑工程土建、结构施工图所示范围内的施工内容、空洞预留及工程清单所示的所有建设内容（其中不含1、门、窗工程，2、栏杆工程，3、桩基础，4、石材装饰装修工程，5、水、电、防雷工程）。四、工期期限及质量1、工程期限5个月，从合同签订之日起开始计算。2、工程材料全部要正材，施工按国家的标准执行，工程中所产生的一切质量以及人身安全事故等问题，均由乙方全部负责。3、质保期：按照国家的标准《建筑工程质量管理条例》。……。甲方重庆大晋公司加盖鲜章并由法定代表人梅传新签字乙方由重庆马宗公司加盖鲜章，并由委托代表人陈昌元、郭文端签字。2017年1月10日，重庆大晋公司与郭文端签订《部分土地开发使用券转让合同》一份；载明：……。1、项目地址：大足区龙岗街道办事处龙岗山南侧，区教委西侧、老年大学北侧。2、项目用地性质：甲方已取得重庆市房地产权证；土地使用权类型：出让，土地用途：商住。3、甲方向乙方转让（2011）XXXX号部分土地开发使用权，由乙方自筹资金建设。4、转让面积按建筑面积1026平方米，其中地下一316平方米，地上**约710平方米。位置：由北向南，第二单元（详见设计图）。5、转让面积按建筑面积计算约710平方米（地下**不计容），转让金人民币1000元/平方米（含设计费），转让金合计710000元，面积最终以施工设计建筑面积为准，实行多退少补。6、付款方式：合同签订之时，乙方先付50万元人民币给甲方，作为定金，自本项目建筑封顶之日起3日内，乙方将剩余转让金一次性付给甲方。7、乙方以甲方名义开发，凡乙方的土地开发涉及国家的税和费（……）、地税、国税等所产生的一切税和费，以及相关附属费用，由乙方自行承担，并实现预付给甲方，由甲方代为缴纳，甲方提供相关凭证的复印件，原件存财务，但乙方所缴纳的土地转让费所产生的税由甲方承担，甲方的债权，债务由甲方自行负责，与乙方无关。……。2017年1月10日，重庆大晋公司与陈昌元签订《部分土地开发使用券转让合同》一份；载明：……。1、项目地址：大足区龙岗街道办事处龙岗山南侧，区教委西侧、老年大学北侧。2、项目用地性质：甲方已取得重庆市房地产权证；土地使用权类型：出让，土地用途：商住。3、甲方向乙方转让（2011）XXXX号部分土地开发使用权，由乙方自筹资金建设。4、转让面积按建筑面积722平方米，其中地下一316平方米，地上一、二层约406平方米。位置：由北向南，第三单元（详见设计图）。5、转让面积按建筑面积计算约710平方米（地下**不计容），转让金人民币1000元/平方米（含设计费），转让金合计406000元，面积最终以施工设计建筑面积为准，实行多退少补。6、付款方式：合同签订之时，乙方先付10万元人民币给甲方，作为定金，剩余306000元，自本项目竣工结算后，用于甲方抵乙方的工程款，从总工程款中扣除。7、乙方以甲方名义开发，凡乙方的土地开发涉及国家的税和费（……）、地税、国税等所产生的一切税和费，以及相关附属费用，由乙方自行承担，并实现预付给甲方，由甲方代为缴纳，甲方提供相关凭证的复印件，原件存财务，但乙方所缴纳的土地转让费所产生的税由甲方承担，甲方的债权，债务由甲方自行负责，与乙方无关。……。2017年2月4日，重庆大晋公司与段太福签订《部分土地开发使用券转让合同》一份；载明：……。1、项目地址：大足区龙岗街道办事处龙岗山南侧，区教委西侧、老年大学北侧。2、项目用地性质：甲方已取得重庆市房地产权证；土地使用权类型：出让，土地用途：商住。3、甲方向乙方转让（2011）XXXX号部分土地开发使用权，由乙方自筹资金建设。4、转让面积按建筑面积1019.88平方米，其中地下一315.36平方米，地上一、二、三、四层约704.52平方米。位置：由北向南，第二单元（详见设计图）。5、转让面积按建筑面积计算约704.52平方米（地下**不计容），转让金人民币1000元/平方米（含设计费），转让金合计704520元，面积最终以施工设计建筑面积为准，实行多退少补。6、付款方式：合同签订之时，乙方先付40万元人民币给甲方，作为定金，自本项目建筑封顶之日起3日内，乙方将剩余转让金一次性付给甲方。7、乙方以甲方名义开发，凡乙方的土地开发涉及国家的税和费（……）、地税、国税等所产生的一切税和费，以及相关附属费用，由乙方自行承担，并实现预付给甲方，由甲方代为缴纳，甲方提供相关凭证的复印件，原件存财务，但乙方所缴纳的土地转让费所产生的税由甲方承担，甲方的债权，债务由甲方自行负责，与乙方无关。……。2018年重庆大晋公司与段太福签订《堡坎（即地下车库内）销售合同》一份，载明：“甲方：重庆大晋公司乙方段太福（重庆大晋公司实际合伙人之一）见证方：陈昌元（重庆大晋公司实际合伙人之一）……。二、约定内容：（一）、大晋商务开发项目1幢（大足区龙岗街道北山路55号）3单元消防地下车库中的消防水池西面堡坎位置由段太福全部投资并购买，并拥有全部的所有权，总的占底面积43.2平方米，房顶用于路滑、公共设施、通道；（二）、大晋商务开发项目1幢（大足区龙岗街道北山路55号）3单元消防地下车库中的消防水池西面堡坎位置经甲乙双方协议，转让价格为69254元，分两期支付，第一期支付41552元，第二期支付27701元，支付进度按照大晋公司与承建方的合同约定时间支付，均直接支付给甲方。……。甲方重庆大晋公司加盖鲜章法定代表人梅传新签字乙方段太福签字并捺印见证人陈昌元签字。”同时查明：陈昌元、郭文端挂靠或借用重庆马宗建设工程集团有限公司承建其四人自筹资金合作开发位于大足区龙岗街道办事处龙岗山门南侧、区教委西侧、老年大学北侧登记在重庆大晋公司名下的土地使用权。本院经审查认为，重庆大晋公司法定代表人梅传新与郭文端、陈昌元、段太福系合作开发建房关系，第三人陈昌元、郭文端挂靠或借用重庆马宗建设工程集团有限公司资质来承建其四人自筹资金合作开发的位于大足区龙岗街道办事处龙岗山门南侧、区教委西侧、老年大学北侧登记在重庆大晋公司名下的土地使用权；故本案的实际施工人应为郭文端、陈昌元；重庆马宗建设工程集团有限公司以其名义来起诉重庆大晋房地产开发有限公司、梅传新支付工程款，本院认为重庆马宗建设工程集团有限公司在本案中主体资格不适格，本院在庭审过程中已向原告重庆马宗建设工程集团有限公司释明其不是适格主体，要求其变更诉讼主体或撤回诉讼，原告重庆马宗建设工程集团有限公司坚持诉讼，故本院予以裁定驳回起诉。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回重庆马宗建设工程集团有限公司的起诉。本案案件受理费，原告重庆马宗建设工程集团有限公司已预交，予以退回。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  何启川人民陪审员  李广赞人民陪审员  徐元开二〇二〇年九月二十九日书 记 员  李 欢