山东省青岛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)鲁02民特114号 申请人：青岛正晟达传媒有限公司，住所地：山东省青岛市李沧区金水路。 法定代表人：胡桂英，职务：董事长。 委托诉讼代理人：徐秋波，山东永立律师事务所律师。 被申请人：田金平，男，1983年8月1日出生，满族，住河北省承德市围场满族蒙古。 委托诉讼代理人：武威，北京市日盛律师事务所律师。 申请人青岛正晟达传媒有限公司（以下简称“正晟达公司”）与被申请人田金平申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年8月4日立案后进行了审查。现已审查终结。 正晟达公司称，请求撤销青岛仲裁委青仲裁字（2017）第770号裁决书。事实与理由：一、涉案裁决事项不属于仲裁协议的范围，青岛仲裁委无权进行仲裁。青岛仲裁委是对民商事纠纷进行仲裁裁决，而本纠纷所依据《合同》明确记述“乙方（田金平）作为甲方公司（正晟达公司）的正式员工，将于入职一年后外派美国子公司工作，经双方协商一致，达成以下协议”，此《合同》应属于公司与员工之间的劳动关系问题，属于劳动仲裁范畴，应在劳动部门进行劳动仲裁而非商事仲裁。二、青岛仲裁委仲裁程序存在问题，正晟达公司未接到任何仲裁文书，没经过仲裁也不知仲裁裁决内容，剥夺了当事人参与仲裁的权利，故意规避了法律规定及仲裁规则。青岛仲裁委员会未尽到通知送达义务。按正晟达公司在2019年11月提取的青仲裁字(2017）第770号裁决书记录，有三项EMS邮寄回执单，分别是2017年12月2日备注“经和快递员电话核实，首次称2017年12月2日的送达，并未直接送达当事人。第二次EMS邮寄回执单退回，但网上信息未写明原因，退件上的拒收理由是快递人是电联拒收。第三次EMS退回，原因是收件人不在指定地址，故退后公告送达。”从以上表述看，青岛仲裁委并没有直接送达当事人。2018年1月3日《青岛日报》第10版指明青岛仲裁委仲裁规则第八十条送达，第三款：发送仲裁文书，经合理查询不能找到送达人的营业地、注册地、住所地、惯常居住地或通讯地址，以邮寄或者有投递记录的其他任何手段投递给受送达人最后一个为人所知的营业地、注册地、住所地、惯常居住地或通讯地址，即视为送达。从此条可以看出，发送仲裁文书，应合理查询，但青岛仲裁委工作人员从来没有打过任何一个电话打给正晟达公司，正晟达公司座机及手机电话至今仍在使用中，从仲裁回证来看，仲裁人员就没联系过正晟达公司，也没达到“经合理查询”的前提条件，而进行了公告送达，其剥夺了正晟达公司参加仲裁的权利。因为仲裁委没有做到履行送达的义务，正晟达公司在接到青岛市李沧区人民法院执行通知，方才知道被仲裁了，而且已经生效，法院已经在执行了。青岛仲裁委未履行“经合理查询”的职责，其实田金平的律师知道正晟达公司法定代表人的住址，而且也向法定代表人发过律师函，青岛市李沧区人民法院也同样找到正晟达公司，并通知送达到庭进行询问，青岛仲裁委未尽职责，而故意规避法律，损害了正晟达公司的合法权利，在程序上存在重大失误，应予纠正。综上所述，本案纠纷应是单位与员工之间的劳动纠纷，不属于青岛仲裁委民商事纠纷管辖范围，不应受理。即使应属于青岛仲裁委管辖，也在程序上存在重大错误，剥夺了正晟达公司参加仲裁的权利，损害了正晟达公司的利益，因此，该仲裁裁决应予撤销。 被申请人田金平答辩称，涉案仲裁裁决不应予以撤销。事实与理由：一、正晟达公司认为仲裁裁决事项不属于商事仲裁，而是劳动仲裁无任何事实根据。双方当事人签署的是服务合同，双方的权利义务关系是正晟达公司为田金平办理赴美签证并办绿卡的服务，田金平向正晟达公司支付服务对价款186.3万元，而劳动合同是正晟达公司应向田金平支付工资、保险待遇，正晟达公司没有正确区分劳动仲裁和商事仲裁。二、正晟达公司诉称仲裁程序存在问题，即青岛仲裁委员会未尽到通知送达义务，实属狡辩。正晟达公司在申请书上自认青岛仲裁委从2017年12月2日开始三次用EMS向其法定住所送达，均被退回，青岛仲裁委最终在《青岛日报》公告送达，该程序合法合规。三、青岛仲裁委裁决书是2018年9月6日公告，公告期1个月，按照仲裁法第59条撤销裁决的除斥期间是6个月，即2019年4月6日正晟达公司已无权申请撤销仲裁裁决。正晟达公司自认2019年11月即知道了裁决书的内容，到2020年7月29日，也已经超过了6个月期限。综上所述，田金平请求法院以事实为依据，以法律为准绳，依法驳回正晟达公司撤销仲裁裁决的申请，维护田金平的合法权益。 经审查查明：2018年7月24日，青岛仲裁委员会作出青仲裁字（2017)第770号裁决，裁决:1、正晟达公司返还田金平服务费1863000.00元。2、正晟达公司应以1863000.00元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率向田金平支付自从2015年8月28日起至实际付清之日止的利息损失，暂计算至裁决作出之日的利息数额为261790.31元。3、仲裁费28781.00元，由田金平承担805.00元、正晟达公司承担27976.00元。因田金平已预交全部仲裁费，正晟达公司应将其承担的仲裁费直接给付田金平。以上正晟达公司应向田金平支付的款项共计2152766.31元，正晟达公司应自裁决书送达之日起十日内给付田金平。逾期给付，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 审查过程中，正晟达公司提交两组证据，第一组证据、试用通知书、应聘登记表、交通银行卡、田金平与正晟达公司签署的保密协议，用以证明田金平作为正晟达公司签署协议，田金平作为正式员工入职一年后将外派美国子公司工作，协议系带有劳动关系性质的合同，并非是商务合同。青岛仲裁委不能作为商务合同进行仲裁，超出了其权限。第二组证据，六页共十一张话费缴费单据，189××××1777此电话是在仲裁申请书上所列正晟达公司工作人员丁立新联系电话，该电话自2015年到现在均在开通状态，均有发票为证。田金平质证称，对第一组证据的真实性不予认可，与本案诉讼没有关联性，因为本案主张的是服务合同仲裁而不是劳动关系，即便双方形成劳动关系，可以另案起诉。对第二组真实性不认可，不能以发票证明当时的法定住所就存在。 在本案立案阶段，正晟达公司向本院提交一份青岛市李沧区人民法院（2019）鲁0213执4676号传票，被传唤人胡桂英，工作单位或地址青岛正晟达传媒有限公司，传票落款时间2019年9月3日，应到庭时间2019年9月5日。正晟达公司自认该传票系2019年11月到青岛市李沧区人民法院执行局领取。 庭后，正晟达公司对田金平委托诉讼代理人身份提出异议，认为田金平在境外，不可能于2020年9月14日授权给其委托诉讼代理人参加诉讼。本院依法到青岛市公安出入境调取了田金平的出入境记录，显示田金平2020年9月14日在境内。在正晟达公司未能提出初步证据证实田金平委托诉讼代理人身份存疑的情况下，对于正晟达公司的异议申请本院不予处理。 本院查明，田金平与正晟达公司于2015年5月27日签订《合同》，约定正晟达公司为田金平及其配偶提供办理赴美签证及绿卡的相关服务。田金平应依约向正晟达公司交付定金、代理费及后续服务费。如因正晟达公司原因造成田金平办理失败，除已发生的律师及政府费用外，其他费用应在三个月内予以退缴。如由于不可抗力造成合同无法实现，除已发生的员工劳务及相关费用外，双方协商退缴其他费用。《合同》第六条违约及解决办法约定，双方在履行本合同中如发生争执，应由双方协商解决，解决未果，双方同意在青岛仲裁委员会提出仲裁。崔跃学代田金平于2015年6月1日向正晟达公司工作人员丁立以银行转账的形式支付服务费186.3万元。丁立新系受正晟达公司的委托代收田金平的合同款项，并于2015年6月1日将该款转入正晟达公司开户行账户。纠纷发生后，青岛仲裁委员会根据田金平与正晟达公司于2015年5月27日签订的《合同》中的仲裁条款和田金平提交的仲裁申请书，于2017年11月29日受理了上述合同项下争议仲裁案。 另查明，正晟达公司2017年1月20日对住所地进行了变更，变更为青岛市李沧区金水路****楼**，该地址即为青岛仲裁委向正晟达公司邮寄《仲裁答辩通知书》、《仲裁规则》、《仲裁员名册》、《仲裁庭组成约定书》、《仲裁申请书》、《仲裁庭组成通知书》和《开庭通知书》的收件地址。 本院认为，本案的焦点问题是：一、涉案仲裁事项是否属于青岛仲裁委仲裁范围；二、青岛仲裁委仲裁程序是否违反法定程序；三、正晟达公司申请撤销仲裁裁决是否已经超过法定期限。关于焦点问题一，双方当事人签署《合同》，合同的主要内容为田金平支付价款，正晟达公司为其办理留美签证，直至田金平获得绿卡，而非田金平付出劳动，正晟达公司支付劳动报酬，应认定该合同为商事合同而非劳动合同。且《合同》规定了争议解决方式为在青岛仲裁委提出仲裁，有明确的仲裁条款和仲裁机构，青岛仲裁委对涉案纠纷进行裁决具有事实和法律依据。关于焦点问题二，青岛仲裁委于2017年11月29日受理了田金平的仲裁申请，审理该案应当适用《青岛仲裁委员会仲裁规则》。《青岛仲裁委员会仲裁规则》第八十条规定，发送仲裁文书，经合理查询不能找到受送达人的营业地、注册地、住所地、惯常居住地或通讯地址，以邮寄或者投递记录的其他任何手段投递给受送达人最后一个为人所知的营业地、注册地、住所地、惯常居住地或者通讯地址，即视为送达。公告送达的，自发出公告之日起满三十日，即视为送达。青岛仲。青岛仲裁委向正晟达公司登记的住所地邮寄仲裁文书青岛仲裁委员会仲裁规则》，故正晟达公司主张青岛仲裁委送达程序违法，本院不予支持。关于焦点问题三，《中华人民共和国仲裁法》第五十九条规定，当事人申请撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起六个月内提出。《最高人民法院关于审理仲裁司法审查案件若干问题的规定》第八条规定，人民法院立案后发现不符合受理条件的,裁定驳回申请。2018年9月，青岛仲裁委通过公告方式向正晟达公司送达了结案裁决书。根据上述规定，正晟达公司向本院申请撤销仲裁裁决已经超过法定期限，依法应予驳回。 综上，依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条、第五十九条、第六十条，《最高人民法院关于审理仲裁司法审查案件若干问题的规定》第八条之规定，裁定如下： 驳回青岛正晟达传媒有限公司的申请。 申请费400元，由申请人青岛正晟达传媒有限公司负担。 审判长  王晓琼 审判员  王颖颖 审判员  于 梦 二〇二〇年九月三十日 法官助理 张鹏飞 书记员 王若怡