河北省邯郸市峰峰矿区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0406刑初188号 公诉机关河北省邯郸市峰峰矿区人民检察院。 被告人赵建吏，男，1981年11月23日出生，汉族，初中文化，现住河北省霸州市。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年5月15日被邯郸市公安局峰峰矿区分局指定居所监视居住，同年5月22日被该局逮捕，同年7月10日被邯郸市峰峰矿区人民检察院取保候审，同年8月17日被本院取保候审。 邯郸市峰峰矿区人民检察院以峰检刑诉（2020）163号起诉书指控被告人赵建吏犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。邯郸市峰峰矿区人民检察院指派检察员林琳、检察官助理李娇娇出庭支持公诉，被告人赵建吏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邯郸市峰峰矿区人民检察院起诉指控及本院经审理查明： 被告人赵建吏在明知自己未办理烟草专卖零售许可证的情况下，自2016年4月至2020年5月期间，利用自己ｙａｎｙｕｈａｎ8942的微信号在网络上向微信号为×××、××× 9hknx1hz312、yzzy7281281,wxidgzzkp9qpxo3121、wxidIddwos stzywv52,wAN3344NSwDZA、LJ197891、zhanglijun6699、A138316 11883、wo1339037079、guangtoulaowu8888888等23名客户销售香烟累计141026元，其从中获取收益28000元。案发后，2020年7月8日被告人赵建吏向邯郸市峰峰矿区人民检察院退缴违法所得人民币10000元，2020年9月28日被告人赵建吏向本院退缴违法所得人民币18000元。 2020年5月13日，被告人赵建吏被霸州市公安局刑警大队民警抓获。 公诉机关认为，被告人赵建吏在明知自己未办理烟草专卖零售许可证的情况下销售香烟累计141026元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。且认为被告人赵建吏具有坦白、认罪认罚等情节，建议判处有期徒刑二年四个月，可适用缓刑，并处罚金。 被告人赵建吏对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，认罪认罚且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的扣押决定书、扣押物品文件清单、手机，廊坊市烟草专卖局出具的证明，调取证据通知书、微信转账明细、微信截图，交款单，证人路某、张某证言，证人尚某证言、辨认笔录及照片，被告人赵建吏供述、到案经过、户籍证明信及情况说明等证据，互相印证，足以证实被告人赵建吏犯非法经营罪成立。 本院认为，被告人赵建吏违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关起诉指控罪名成立。被告人赵建吏到案后能够如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；被告人赵建吏积极退赃，可酌情从轻处罚；被告人赵建吏自愿认罪认罚，本院依法对其适用认罪认罚从宽制度，采纳公诉机关的量刑建议。经本院委托霸州市司法局调查，该局出具被告人赵建吏在霸州市矫正监管条件的意见。综上，根据被告人赵建吏犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条规定，判决如下： 一、被告人赵建吏犯非法经营罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）； （缓刑考验期自判决确定之日起计算。） 二、被告人赵建吏已退缴的违法所得人民币二万八千元，予以没收，上缴国库； 三、扣押的作案工具OPPOR11Plus手机一部，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。 审 判 长  周俊英 人民陪审员  闫晓娟 人民陪审员  郝 利 二〇二〇年九月二十八日 书 记 员  路鹏飞 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。