新疆维吾尔自治区察布查尔锡伯自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新4022民初955号 原告：郝继平，男，1967年8月14日出生，汉族，住甘肃省成县。 委托诉讼代理人：张学东，新疆天娇律师事务所律师。 被告：核工业二〇三研究所，住所地陕西省西安市。 法定代表人：王乐力，该所所长。 委托诉讼代理人：曹**武，新疆元正盛业（伊宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈圆畴，新疆元正盛业（伊宁）律师事务所律师。 第三人：李建涛，男，1975年3月23日出生，汉族，住内蒙古通辽市。 原告郝继平与被告核工业二〇三研究所（以下简称核工业所）劳动争议一案，本院于2020年7月18日立案后，于2020年7月21日公开开庭进行了审理。庭审中被告核工业所申请追加第三人李建涛，本院依法通知第三人李建涛参加诉讼，并于2020年9月20日公开开庭进行了审理。原告郝继平的委托诉讼代理人张学东、被告核工业所的委托诉讼代理人曹**武、陈圆畴、第三人李建涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郝继平向本院提出诉讼请求：1．判决原告与被告解除劳动关系；2．判决被告向原告支付工伤待遇137992元，其中：一次性伤残补助金33180元（7天×4740）；一次性就业补助金56880元（12×4740）；一次性工伤医疗补助金28440元（6×4740）；停工留薪期工资14220元（3×4740）；住院伙食补助费960元（8天×120元）；护理费1472元（8天×184元）；二次手术医疗费2000元；住宿费1600元；3．判决被告支付原告因工伤不能工作期间生活补贴39816元［2017.2-2018.4计14个月×2844元（4740×60%）］；4．判决被告支付经济补偿金9480元（2016.5-2018.4应按2个月支付2×4740元）；5．判决被告支付原告双倍差额工资46452元（2016.5-2017.1共8个月×4740元计37920元2017.2-2017.4应以3个月计算×2844元计8532元）。事实与理由：原告郝继平于2016年5月受被告聘用，在蒙其古尔铀矿床浸出采铀扩建二期八标段工地工作，2016年10月13日15：40时许，原告在工作时不慎受伤，经察布查尔锡伯自治人力资源和社会保障局认定为工伤，又经伊犁哈萨克自治州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。被告用工期间，未与原告签订书面劳动合同。为维护原告合法权益，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》四十九条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》一百一十九条之规定，特提起诉讼，请依法判决。 被告核工业所辩称，1．对原告主张解除劳动关系的诉讼请求不认可，双方不存在劳动关系，原告郝继平是由第三人李建涛雇佣，由第三人李建涛向其发放工资，因此，原被告双方之间不存在劳动关系，被告核工业所不应承担工伤保险待遇。也不应承担经济补偿金和双倍差额工资。2．因为工伤保险待遇中不存在生活补贴这一项，且原告已主张停工留薪期的工作，原告属于重复主张。3．对于伤残补助金，因伤残鉴定未向被告送达，被告无法重新提出鉴定，因此被告对伤残补助金不予认可。4．庭审中，原告郝继平对其主张的伙食补助费、护理费、二次手术医疗费、住宿费，未提供任何相关证据予以佐证，因此，被告不予认可。 李建涛述称，原告看病花费医疗费、陪护费、陪护人员的费用都是我支付的，原告郝继平停工期间的工资我也支付了，我对鉴定结果及鉴定过程有异议，当时我不在场，鉴定部门说原告达不到伤残等级不给他鉴定。我和被告公司是劳务关系，接了被告的活，并给被告公司缴纳了管理费，赔偿的主体应该是被告。 经审理查明：2016年5月27日，被告核工业所与第三人李建涛签订《钻探设备承包与施工合同》，合同约定由第三人李建涛承包被告核工业所的设备对甲方承包的工程进行施工。工程名称为蒙其古尔铀矿床原地浸出采铀扩建（二期）工程P31-P43号勘探线工艺钻孔工程（四标段）。第三人李建涛承包上述工程后与郝继平签订《协议书》，约定郝继平参与该工程的钻探工作，工作时间为2016年5月6日至2016年12月31日，工资标准为3500元/月。2016年10月13日15时14分左右，原告郝继平在上述工程工地工作时不慎受伤，在解放军第十一医院住院治疗8天。2017年10月22日经伊犁哈萨克自治州劳动能力鉴定委员会评定，原告郝继平劳动功能障碍程度拾级。 另查明，原告郝继平于2018年4月13日就公司待遇支付争议向察布查尔锡伯自治县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，并作出（2018）察劳仲案字第034号仲裁裁决书，后被告核工业所向新疆维吾尔自治区高级让人民法院伊犁哈萨克自治州分院申请撤销上述仲裁裁决，该院受理后，作出（2019）新40民特5号民事裁定书，认定察布查尔锡伯自治县劳动人事争议仲裁院所作裁决书程序违法，裁定撤销（2018）察劳仲案字第034号仲裁裁决。原告郝继平向察布查尔锡伯自治县劳动人事争议仲裁院申请仲裁的上一年度（2017）年统筹地区月平均缴费工资为4740元。 以上事实有《钻探设备承包与施工合同》、《协议书》、《工伤认定结论通知书》、《工伤鉴定结论通知书》等证据在案佐证。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：一、原告所主张的工伤赔偿费用应当由被告核工业所承担支付责任还是由第三人李建涛承担支付责任；二、被告核工业所是否应向原告郝继平支付未签订书面劳动合同的双倍工资、经济补偿金、不能工作期间生活补贴；三、原告郝继平请求被告核工业所支付二次手术费、住宿费的主张应否得到支持。 关于焦点一，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题规定》第三条第一款“……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”及《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”由此可知，此种情况下发包方与劳动者之间不构成劳动法律关系，但发包人仍负有支付劳动者工伤保险责任的法定义务。本案中，核工业所将其承包的蒙其古尔铀矿床原地浸出采铀扩建（二期）工程P31-P43号勘探线工艺钻孔工程（四标段）工程转包给第三人李建涛，李建涛雇佣郝继平从事该工程的事实清楚。故对被告核工业所以其与原告郝继平之间不存在劳动关系为由主张不承担工伤责任的主张，本院不予采纳。根据被告核工业所提供的《协议书》证实，原告郝继平的工资为3500元/月。因此，对于原告的工伤保险待遇赔偿数额问题：（一）关于伙食补助问题。根据《工伤保险条例》第三十条第三款“职工住院治疗工伤的伙食补助费由从工伤基金支付”及《关于伊犁州直工伤职工住院治疗及统筹地区以外就医期间有关费用报销事宜的通知》第三条“工伤职工住院和到统筹地区外就医期间的伙食补助费按实际住院天数补助，标准为每天25元”，因此，被告核工业所应给付原告郝继平住院期间的伙食补助费200元（25元/天×8天）；（二）关于停工留薪期间的工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。第三人李建涛虽主张其已支付原告郝继平停工期间的工资，但未提供相应证据予以证明，故被告核工业所应承担原告郝继平停工期间（2016年10月13日至2016年12月31日）的工资10500元（3500元/月×3个月）。（三）关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条，十级伤残一次性伤残补助金为7个月的本人工资，故被告应向原告支付一次性伤残补助金24500元（3500元/月×7个月）；根据《工伤保险条例》第三十七条第二项“劳动合同期满终终或者职工本人提出解除劳动合同（聘用合同）的，由工伤保险基金支付一次性伤残医疗补助金和由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准由省，自治区，直辖市人民政府规定”及《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或解除劳动（聘用）关系所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位其支付一次性伤残就业补助金并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。十级伤残职工分别按12个月和6个月发放”。故被告应向原告支付一次性伤残就业补助金56880元（4740元/月×12个月）、一次性工伤医疗补助金28440元（4740元/月×6个月）。（四）关于护理费的问题。依据《自治区处理劳动人事争议案件有关问题指导规范（一）》第十一条“依照《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条第一款规定，计算工伤职工治疗期护理费，由所存单位派员护理或按月发给本人本单位年度在岗职工月平均标准的护理费，住院治疗未足一个月的，按1个月计发护理费；用人单位未提交本人本单位上年度职工月平均工资标准的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算”，因原告住院治疗期限为8天，不满一个月，故被告核工业所因按统筹地区上年度职工月平均工资向原告郝继平给付护理费4740元。 关于焦点二，根据焦点一的分析可知，本案中原、被告之间不存在劳动法律关系，故本案不属于《中华人民共和国劳动合同法》所调整的法律关系，原告郝继平请求解除与被告核工业所之间的劳动关系、并支付双倍工资、经济补偿金、不能工作期间生活补贴没有法律依据，本院不予支持。 关于焦点三，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以支持其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。由于原告郝继平未提供证据证明存在二次手术费、住宿费的事实，故对原告主张被告核工业所支付被告核工业所支付二次手术费、住宿费的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《工伤保险条例》第《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款、第三十条第三款、第三十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定的规定，判决如下： 一、被告核工业二〇三研究所自判决生效之日起十日内给付原告郝继平工伤伙食补助费200元、停工留薪期间的工资10500元、一次性伤残补助金24500元、一次性伤残就业补助金56880元、一次性工伤医疗补助金28440元、护理费4740元，以上合计125140元； 二、驳回原告郝继平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告核工业二〇三研究所负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审判员  李麟善 二〇二〇年九月二十七日 书记员  闫 玲