广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂09刑终369号 原公诉机关广西壮族自治区兴业县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴国强，男，1980年7月11日出生于广西壮族自治区兴业县，汉族，初中文化，居民，住兴业县。曾因犯盗窃罪，于2007年10月25日被广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪，于2017年11月20日被广西壮族自治区北流市人民法院判处有期徒刑一年六个月。现因涉嫌犯运输毒品罪，于2019年6月21日被刑事拘留，同年7月27日被取保候审，2020年3月24日被刑事拘留，同年4月28被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 广西壮族自治区兴业县人民法院审理广西壮族自治区兴业县人民检察院指控原审被告人吴国强犯运输毒品罪一案，于2020年8月5日做出（2020）桂0924刑初64号刑事判决。原审被告人吴国强不服，提出上诉。本院于2020年8月20日立案受理后，依法组成合议庭。经核实了全案的证据，并讯问上诉人吴国强，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：2019年6月20日20时许，被告人吴国强驾驶其车牌号为桂Ｋ×××××的宝马牌小型汽车搭载陈某1（另案处理）从玉林市区前往博白县一酒吧，与绰号“瘦嗨”的男子等人在该酒吧一包厢内会合。随后，被告人吴国强与“瘦嗨”离开包厢外出购买了约7万元的毒品氯胺酮（K粉），被告人吴国强并用50元纸币包了1小包氯胺酮带回酒吧包厢给陈某1等人吸食。陈某1吸食后即提出购买意向，之后与吴国强、“瘦嗨”一同驾车到博白县一个村子，从“瘦嗨”处购买了2万元计65克的氯胺酮。后被告人吴国强驾车与陈某1返回玉林市区途中，于同年6月21日1时许在高速公路玉林南收费站处被玉林市公安局禁毒支队、兴业县公安局禁毒大队民警截查，被告人吴国强及陈某1拒开车门、车窗，二人在车上撕烂所购氯胺酮的包装袋，将氯胺酮丢撒在车内。公安民警破窗开门将二人抓获，当场缴获作案工具桂Ｋ×××××宝马牌小型汽车一辆及毒品一批。其中：从被告人吴国强身上缴获用50元纸币包装净重5.04克的氯胺酮1包；从桂Ｋ×××××宝马牌小型汽车各座位及脚踏垫等处提取到净重共312.33克的氯胺酮；从车内前座副驾车门处提取用“益达”口香糖瓶装净重共7.18克的毒品8小包（4包为氯胺酮，3包为甲基苯丙胺和MDMA，1包为MDMA）；从陈某1身上提取“花旗参”包装净重1.51克的毒品MDMA1包。上述被查获的毒品中，陈某1运输的毒品为其身上所带的MDMA1.51克及其购买的氯胺酮65克；其余毒品为被告人吴国强运输，计氯胺酮252.37克及用“益达”口香糖瓶装的氯胺酮等毒品7.18克。 另查明，被告人吴国强曾因犯盗窃罪，于2007年10月25日被广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪，于2017年11月20日被广西壮族自治区北流市人民法院判处有期徒刑一年六个月。 上述事实，有原公诉机关提交，并经原审庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书，户籍证明，抓获经过及抓获视频、提取痕迹、物证登记表、提取笔录、扣押笔录、毒品称量笔录及称量视频、毒品取样笔录及取样视频、照片、电子天平检定证书、玉公物鉴（理化）字［2019］0197号理化检验报告，高速公路收费发票、车辆出入收费站情况表以及出入收费站抓拍照片、情况说明，现场勘验笔录及现场检查视频、现场方位图、现场照片、指认照片及视频，尿液提取笔录、尿检检验笔录、现场检测报告及照片，侦查实验笔录，辨认笔录，微信转账截图、个人消费贷款合同，银行账户流水清单，手机号码开户信息及通话清单，刑事判决书，证人刘某、陈某2、陈某3、陈某4、陈某1的证言，被告人吴国强的供述等证据予以证实。 原判认为，被告人吴国强明知是毒品而非法运输，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪，且运输毒品氯胺酮一百克以上，数量较大，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人吴国强曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。缴获的毒品及作案工具宝马牌小型汽车一辆，依法应予以没收。该院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（七）项以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，作出判决：一、被告人吴国强犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币五万元；二、扣押在案的毒品，由扣押单位兴业县公安局予以没收；作案工具车牌号桂Ｋ×××××宝马牌小型汽车一辆，由扣押单位兴业县公安局予以没收，上缴国库。 上诉人吴国强上诉提出，原判依据证人陈某3、陈某4的证言对其定罪处罚是错误的，其在本案中只是给了7万元陈某1购买毒品，陈某1说可以给其160克毒品，原判认定其运输毒品数量为259.55克是错误的。综上，请求本院依法对其从轻、减轻处罚。 经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，并经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。在二审期间，上诉人吴国强未向本院提交有新的证据。 对上诉人吴国强的上诉意见，根据本案的事实、证据及相关法律的规定，本院综合评判如下： 对上诉人吴国强上诉提出原判依据证人陈某3、陈某4的证言对其定罪处罚是错误的，其在本案中只是给了7万元陈某1购买毒品，陈某1说可以给其160克毒品，原判认定其运输毒品数量为259.55克是错误的意见，经查，证人陈某3、陈某4的证言系侦查机关依法取得，与本案具有关联性；且本案并未有证据证实证人陈某3、陈某4的证言存在不应予以采信的情形，故原判采纳证人陈某3、陈某4的证言作为定案依据并无不当。本案中，证人陈某3、陈某4的证言证实其二人在博白县上上酒吧停车场看见吴国强坐在车里时，大腿上放有一包透明包装的K粉，吴国强表示其刚跟“瘦嗨”要了近10万元的货；证人陈某2的证言证实案发当晚其借了7万元给吴国强。证人陈某1的证言证实案发当晚，吴国强向陈某2拿了约7、8万元钱后跟其到博白县的上上酒吧，途中，吴国强与“瘦嗨”外出半小时后，吴国强拿了一小包K粉回来跟大家吸食，其向吴国强求购一些毒品时，吴国强让其向“瘦嗨”购买，之后其与吴国强、“瘦嗨”一起到龙潭镇购买了65克毒品氯胺酮。上述证据来源合法，内容相互印证，且有抓获经过、高速公路收费发票、出入收费站照片等证据予以佐证，足以证实吴国强到博白县购买毒品，并运输回玉林的事实。原判以扣减陈某1所购买、持有的毒品数量后现场查获的259.55克毒品氯胺酮作为吴国强在本案运输毒品的犯罪数量，对其定罪处罚并无不当。综上，对上诉人吴国强提出的上诉理由，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）吴国强违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以运输，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人吴国强运输毒品氯胺酮数量较大，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。上诉人吴国强曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯本案应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。扣押在案的宝马牌小汽车一辆，系吴国强在本案的作案工具，依法应予以没收，上缴国库。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。上诉人吴国强的上诉理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 彭嘉琦 审 判 员 余 华 审 判 员 钟广夏 二〇二〇年九月三十日 法官助理 邱俊华 书 记 员 韦以欣