四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终1460号 上诉人（原审被告）：宜宾市酬诚物资有限公司，住所地四川省筠连县筠连镇小西街**。 法定代表人：黄大坤，执行董事。 委托诉讼代理人：沈仁华，四川瑞龙律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：重庆市鑫麟交通设施制造有限公司，住所地重庆市璧山区健龙镇石龙新石村**。 法定代表人：何平，执行董事。 委托诉讼代理人：柯昌成，重庆柯成律师事务所律师。 被上诉人（原审第三人）：何汐，男，1980年4月8日出生，汉族，住四川省成都市成华区。 上诉人宜宾市酬诚物资有限公司（以下简称宜宾酬诚公司）因与被上诉人重庆市鑫麟交通设施制造有限公司（以下简称重庆鑫麟公司）、何汐买卖合同纠纷一案，不服四川省筠连县人民法院（2020）川1527民初70号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宜宾酬诚公司上诉请求：1.撤销四川省筠连县人民法院（2020）川1527民初70号民事判决，改判宜宾酬诚公司支付重庆鑫麟公司货款324160元，驳回重庆鑫麟公司其他请求或发回重审；2.一、二审诉讼费由重庆鑫麟公司承担。事实和理由：1.一审认定事实不清，重庆鑫麟公司提供的现场记录表没有宜宾酬诚公司的工作人员签字确认，现场记录表存在涂改情形，记载内容的真实性无法确认。《未计量部分的说明》记载的形成时间是2018年7月，但现场情况记录表签字时间是2018年11月，说明重庆鑫麟公司是为了《未计量部分的说明》而制作了现场记录表，其记载内容不能反应施工的真实情况。双方签订的采购合同单价是含安装及沥青二次防腐费用，现没有证据证明重庆鑫麟公司已经履行安装及附属义务。现有证据不能证明K7+900和K6+724.5的工程款为424297.2元。合同约定的付款条件是工程监理方与宜宾酬诚公司检验合格，但案涉争议款项没有提交任何验收资料，重庆鑫麟公司没有完成交付义务，付款条件不成就；2.一审遗漏诉讼主体。双方虽然签订的是《钢波纹管涵采购合同》，但实际上是安装双包合同，其双包的工程范围系高速公路附属工程部分，宜宾酬诚公司不是案涉争议款项涉及货品或工程的实际使用人或项目单位，只是按照合同约定为项目单位提供采购服务，最终的付款人应当是项目单位。本案中争议形成的原因也是项目单位未将涉案工程予以验收导致未纳入审计，造成确认货款或工程款未被确认，本案涉案工程及货款应当如何确认与支付，均应由项目单位确定，应当追加项目单位参加诉讼。 重庆鑫麟公司辩称，本案争议的货款424297.2元涉及的工程重庆鑫麟公司已经完成安装，由于宜宾酬诚公司没有根据合同约定履行验收，后果应当由宜宾酬诚公司自行承担。何汐是宜宾酬诚公司的总经理，在说明中已经对款项进行了确认，属于履行职务行为，宜宾酬诚公司应当支付货款。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 何汐未答辩。 重庆鑫麟公司向一审法院起诉请求：1.解除重庆鑫麟公司与宜宾酬诚公司于2018年3月20日签订的《钢波纹管涵采购合同》；2.宜宾酬诚公司支付重庆鑫麟公司货款748457.2元，并从2018年11月15日起以欠款金额为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计付资金占用利息直至付清为止；3.案件诉讼费由宜宾酬诚公司负担。审理中，重庆鑫麟公司变更第2项诉讼请求为：宜宾酬诚公司支付重庆鑫麟公司货款748457.2元，并从2018年11月15日起至付清该货款为止，以欠款748457.2元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用利息；变更第3项诉讼请求为：案件诉讼费和保全费由宜宾酬诚公司负担。 一审法院认定事实：2018年3月20日，重庆鑫麟公司与宜宾酬诚公司签订《钢波纹管涵采购合同》，主要约定：1.产品的名称、规格型号、数量、计价单位、单价及相关费用；2.产品的包装运输，重庆鑫麟公司负责将货物运输至宜宾酬诚公司指定交货地点，运费由重庆鑫麟公司承担，货物安装验收合格前的风险责任由重庆鑫麟公司承担；3.产品验收：数量验收，重庆鑫麟公司送货时应提供货物清单，宜宾酬诚公司应在收到货后对货物数量进行验收，若数量无误，由宜宾酬诚公司的验收人在送货清单上签名确认，并以该货单作为结算依据；4.货款的结算:每月25日双方对账结算周期。重庆鑫麟公司工程完工以后，经宜宾酬诚公司及工程监理方验收合格后，由重庆鑫麟公司提供统一票制增值税专用发票，结算以当月重庆鑫麟公司与宜宾酬诚公司双方现场签认数量为准，次月30日前宜宾酬诚公司方安排支付当月货物97%的货款，剩余3%作为质量保证金，质量保证金在重庆鑫麟公司钢波纹管工程结束一年内支付；5.宜宾酬诚公司责任：做好验收工作，按合同约定验收材料品种、规格及数量并予以确认；6.重庆鑫麟公司责任：重庆鑫麟公司人员及车辆进入宜宾酬诚公司施工现场时……，并承担安装验收合格交付宜宾酬诚公司前的所有财产保管责任和工程安全责任；重庆鑫麟公司负责货物从工厂（或仓库）至工地的装货、发货、运输、进场安装等环节；7.违约责任：如宜宾酬诚公司未能按约定的货款结算方式支付货款，延迟超过30天以上，重庆鑫麟公司方有权收回该批货物，并要求宜宾酬诚公司承担由此造成的全部经济损失；如因双方任何一方原因或不可抗力因素致使合同不履行或不能完全履行时，宜宾酬诚公司在合同停止履行30天以内与重庆鑫麟公司结算并支付已履行的部分货款。2018年7月，重庆鑫麟公司制作了《关于宜宾过境高速公路西段及宜宾至彝良高速公路（四川段）钢波纹管供应未付款未计量部分的说明》，其主要内容为：1.过境西一分部，K8+225，直径5.5m，厚度5mm，总长32m，已安装完成并验收合格，税票已开，已完清结算手续，未按合同支付材料款，共计324160元；2.过境西一分部，K7+900，直径5.5m，厚度5mm，总长36m，已安装22.44m，单价：10130元/米（合同价），总价227317.2元；3.过境西一分部，K6+724.5，直径2m，厚度4.5mm，总长90m，已安装67m，单价：2940元/米（合同价），总价196980元，以上三项合计748457.2元。2018年11月15日，何汐作为宜宾酬诚公司的总经理在该说明上签署“情况属实，同意上报，何汐”。 另查明：1.诉讼前，重庆鑫麟公司向一审法院申请诉前财产保全并提供担保，根据重庆鑫麟公司的申请，一审法院作出（2019）川1527财保18号民事裁定书，裁定冻结了宜宾酬诚公司在四川筠连农村商业银行股份有限公司景阳支行（账户：63×××88）的银行存款1000000元。 2.2018年6月11日，宜宾市人民政府作出宜府函（2018）48号《关于解除及其补充协议的通知》，2018年11月28日，宜宾市交通运输局、宜宾市公安局、宜宾市人力资源和社会保障局、宜宾市司法局作出《关于要求宜宾过境高速公路西段、宜宾至彝良高速公路（四川境段）项目各原施工单位退场的公告》。 3.2018年2月22日，宜宾酬诚公司作为乙方与宜宾伊力过境高速公路投资有限公司、宜宾伊力宜昭高速公路投资有限公司（甲方）、四川宜宾伊力集团有限公司（丙方）签订《材料供应合同》约定，宜宾酬诚公司向甲方供应钢波纹管涵之后，双方经过结算，宜宾酬诚公司向甲方供应的钢波纹管涵为32米。 4.2020年1月16日，四川君瑞工程管理咨询有限公司作出《宜宾城市过境高速公路西段、宜彝高速公路（四川段）项目甲供材料数量及金额审核报告》中关于两高项目酬诚物资供应统计表（结算表）钢波纹管涵的数量为32米。 一审法院认为，重庆鑫麟公司与宜宾酬诚公司签订《钢波纹管涵采购合同》是双方真实意思的表示，法院予以确认。对重庆鑫麟公司主张解除与宜宾酬诚公司签订的《钢波纹管涵采购合同》，宜宾酬诚公司予以认可，法院不持异议。对其中K8+225钢波纹管涵已经安装完成并验收合格，未付材料价款为324160元，庭审中，宜宾酬诚公司予以认可，故对双方认可的未付材料货款324160元，法院不持异议。 本案争议的焦点为：1.宜宾酬诚公司是否应该支付重庆鑫麟公司K7+900和K6+724.5钢波纹管涵的货款共计424297.2元；2.宜宾酬诚公司是否应支付重庆鑫麟公司资金占用利息。 针对焦点1，根据重庆鑫麟公司与宜宾酬诚公司签订的《钢波纹管涵采购合同》约定，重庆鑫麟公司承担安装验收合格交付宜宾酬诚公司的所有财产保管责任和工程安全责任，且重庆鑫麟公司在完工后，经宜宾酬诚公司及工程监理方验收合格后，由重庆鑫麟公司提供增值税专用发票进行结算。本案中，因多种原因导致宜宾市人民政府于2018年6月11日解除了与承包方签订的协议，并且宜宾市交通运输局等四个单位于2018年11月28日发出了要求各原施工单位退场的公告，因客观原因导致重庆鑫麟公司未能完成全部钢波纹管涵的安装工程，而不是重庆鑫麟公司与宜宾酬诚公司的原因导致重庆鑫麟公司不能对K7+900和K6+724.5两种钢波纹管涵全部安装完毕；但宜宾酬诚公司的原总经理何汐于2018年11月15日在重庆鑫麟公司提交的钢波纹管供应未付款未计量部分的说明上签署“情况属实，同意上报”，已经确认重庆鑫麟公司已经安装的部分钢波纹管涵；并且根据重庆鑫麟公司提交的宜宾市人民政府解除了与承包方签订的协议以及宜宾市交通运输局等四个单位发出了要求各原施工单位退场的公告，宜宾酬诚公司理应知晓重庆鑫麟公司不能对K7+900和K6+724.5两种钢波纹管涵全部安装完毕，而根据双方的约定，宜宾酬诚公司是验收的主体，故宜宾酬诚公司应及时组织对已经安装的部分进行验收，因宜宾酬诚公司未及时进行验收导致的损失应由其自行负担。宜宾酬诚公司辩称何汐在说明上的签字只是汇总性质，重庆鑫麟公司需提交证据予以印证，且认为在验收之前重庆鑫麟公司具有所有财产的保管责任，因重庆鑫麟公司未及时向宜宾酬诚公司提请对已完成的钢纹波管涵进行验收，导致在宜宾酬诚公司与宜宾伊力过境高速公路投资有限公司等公司进行结算和政府的审计时只计算了已经全部安装完毕的32米钢纹波管涵，对其余部分的损失应由重庆鑫麟公司自行负担的意见，法院不予采信。故宜宾酬诚公司应支付重庆鑫麟公司K7+900和K6+724.5钢波纹管涵的材料款共计424297.2元。 针对焦点2，根据重庆鑫麟公司与宜宾酬诚公司签订的《钢波纹管涵采购合同》约定，需由重庆鑫麟公司方提供统一票制增值税专用发票进行结算；对已经安装验收合格的K8+225钢波纹管涵，虽第三人何汐在说明上签字知道税票已开，但根据合同的约定，该税票还需要提供给宜宾酬诚公司；但重庆鑫麟公司未提交证据证明税票已经提供给宜宾酬诚公司，且K7+900和K6+724.5钢波纹管涵并未全部安装完毕，也未开具税票，故重庆鑫麟公司认为因宜宾酬诚公司未付款导致的资金占用利息损失的意见，是因重庆鑫麟公司未开具税票向宜宾酬诚公司提供造成的，故对重庆鑫麟公司要求支付资金占用利息的意见，法院不予支持。对宜宾酬诚公司认为重庆鑫麟公司未向其提供税票，故没有支付价款的意见，法院予以采信。 综上所述，对重庆鑫麟公司要求宜宾酬诚公司支付货款748457.2元的请求，法院予以支持；重庆鑫麟公司主张宜宾酬诚公司支付以748457.2元货款为基数，从2018年11月15日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用利息至付清货款之日止的请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百三十条规定，判决：一、解除重庆市鑫麟交通设施制造有限公司与宜宾市酬诚物资有限公司于2018年3月20日签订的《钢波纹管涵采购合同》；二、宜宾市酬诚物资有限公司于本判决生效后十日内支付重庆市鑫麟交通设施制造有限公司货款748457.2元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11284元，减半收取计5642元，保全费5000元，共计10642元（重庆市鑫麟交通设施制造有限公司已预交），重庆市鑫麟交通设施制造有限公司负担2000元，宜宾市酬诚物资有限公司负担8642元，该8642元由宜宾市酬诚物资有限公司径行支付重庆市鑫麟交通设施制造有限公司。 二审中，双方无新证据提交。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案案涉《钢波纹管涵采购合同》中载明的买卖双方为宜宾酬诚公司、重庆鑫麟公司，根据合同相对性原则，宜宾酬诚公司认为应当追加项目公司为被告参加诉讼的请求，于法无据，本院不予支持。 在重庆鑫麟公司的钢波纹管供应未付款未计量部分的说明中明确载明了材料的具体情况，即“1、过境西一分部，K8+225，…共计324160元；2、过境西一分部，K7+900，…已安装22.44m，单价：10130元/米，总价：227317.2元；3、过境西一分部，K6+724.5m…已安装67m，单价3940元/米，总价196980元。”，何汐作为宜宾酬诚公司的总经理，全面负责工程的具体管理，对现场供货数量应当有明确的认知，其在该说明上签署“情况属实，同意上报”的字样，应当视为对重庆鑫麟公司供货数量的确认。根据宜宾酬诚公司与重庆鑫麟公司签订的《钢波纹管涵采购合同》第七条规定宜宾酬诚公司的责任为“做好验收工作，按合同约定验收材料品种、规格及数量并予以确认。”，即进行验收应当是宜宾酬诚公司的合同义务，宜宾酬诚公司上诉认为是重庆鑫麟公司没有提交验收资料，导致不能进行验收的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，上诉人宜宾酬诚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7664元，由上诉人宜宾市酬诚物资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭美宏 审判员  彭晓烽 审判员  龙 雨 二〇二〇年九月十四日 书记员  徐 莲