四川省梓潼县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0725民初922号 原告：冯得菊，女，生于1968年11月28日，汉族，四川省梓潼县人，住四川省梓潼县。 委托诉讼代理人：余朝河，四川天府风律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩代玉，四川天府风律师事务所律师。 被告：四川圣迪乐村生态食品股份有限公司，住所地四川省梓潼县经济技术产业园区圣迪乐村，统一社会信用代码915107007496083093。 法定代表人：冯光德，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：但亚欣，女，系该公司员工，特别授权。 原告冯得菊与被告四川圣迪乐村生态食品股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月25日作出（2019）川0725民初1529号民事判决，原告冯得菊不服提起上诉，绵阳市中级人民法院于2020年3月25日作出（2020）川07民终307号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冯得菊及其委托诉讼代理人余朝河、韩代玉，被告四川圣迪乐村生态食品股份有限公司（以下简称圣迪乐公司）委托诉讼代理人但亚欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯得菊向本院提出诉讼请求：1.判决确认被告单方终止劳动合同的行为属于违法终止劳动合同；2.判决确认原告与被告的劳动关系存续期间为2010年9月5日至2019年7月13日；3.判决被告向原告支付2019年7月份工资2091.95元；4.判决被告立即向原告支付加班费共计137908.05元；5.判决被告立即向原告支付带薪年休假报酬4344.83元；6.判决被告立即向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金63000元；7.判决被告立即向原告支付养老保险待遇损失127500.14元。上述费用总计：334844.97元。原告陈述的事实和理由：原告冯得菊于2010年9月5日进入被告圣迪乐公司工作，2010年10月8日，原告冯得菊与被告圣迪乐公司签订了为期3年的劳动合同，劳动期限合同是从2010年10月8日至2013年10月7日，合同期满后，原告与被告又续签订了为期6年的劳动合同，劳动合同的期限是从2013年10月8日至2019年10月7日终止，原告在被告处工作期间，一直勤奋刻苦，表现良好。劳动关系存续期间，被告还存在未给原告购买社会保险、住房公积金、未执行《职工带薪年休假条例》规定向原告支付年休假工资报酬或者安排原告年休假，未足额支付加班费等违法行为，并且因被告未为原告办理社会保险手续导致原告无法享受社会保险待遇。2019年7月10日，被告突然以公示送达的方式向原告送达了劳动合同终止通知书（于2019年7月13日终止），以原告达到法定退休年龄为由单方终止了与原告的劳动关系，并要求原告收到通知三日内到公司办理离职手续。原告认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二款以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的若干解释（三）》第七条的规定，原告虽年满50周岁，达到法定的退休年龄，但是原告却并没有开始依法享受基本养老保险待遇，故被告单方终止劳动合同的行为构成违法终止劳动合同。为维护原告的合法权益，特诉至法院请求支持其诉请。 被告圣迪乐公司辩称：一、对于原告提出的第1、2、6项诉讼请求，不符合客观事实，我公司不予认可。如下：1.我公司2010年10月8日与冯得菊签订为期3年的《劳动合同书》，期限为2010年10月8日至2013年10月7日。双方劳动关系于2010年10月8日建立。3年期满后，我公司于2013年10月8日与冯得菊签订了为期6年的《劳动合同书》，期限自2013年10月8日起至2019年10月7日止。根据冯得菊的身份证信息，其于2018年11月28日年满50周岁，即达到法定退休年龄。我公司根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”之规定，于2019年7月10日出具《劳动合同终止书》，通知其于2019年7月13日终止与我公司之间的劳动合同。根据我公司与冯得菊第一次签署的《劳动合同书》，合同期限于2010年10月8日始，双方建立劳动关系。因此我公司与冯得菊之间的劳动关系存续期间应当是2010年10月8日至2019年7月13日止，而非冯得菊提出2019年9月5日至2019年7月13日。2.我公司与冯得菊之间劳动关系的终止是根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，终止劳动合同”之规定，在其身份证信息显示达到法定退休年龄时合法终止，不存在任何违法终止的情形。3.根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，本案中，答辩人与冯得菊的劳动关系因冯得菊达到法定退休年龄而终止，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应当支付经济补偿金的情形之一，故冯得菊提出要求答辩人支付终止劳动合同的经济补偿金的诉讼请求，缺乏事实法律根据，我公司对其提出的违法终止和赔偿金均不予认可；二、对于原告提出的第3项请求支付2019年7月工资的诉请，不符合客观事实，我公司不予承认。我公司已于2019年8月15日通过银行打款支付了冯得菊7月工资1240元；三、对于原告冯得菊要求我公司支付2017年7月13日至2019年7月13日加班费的诉请，我公司不予认可。如下：1.我公司的鲜蛋车间员工岗位系统系经梓潼县人力资源和社会保障局文件（梓人社发【2017】70号）批准实行的不定时工时制，且冯得菊与我公司签订的《劳动合同书》中双方也明确约定了冯得菊实行不定时工时制，根据《工资支付暂时规定》第十三条规定“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：……实行计件工资的劳动者，自完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资……。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定”。故冯得菊提出的要求我公司支付法定节假日加班工资、休息日加班工资的诉讼请求。根据我公司2019年《员工考勤休假管理办法》第四章加班费的规定，对于工人，周末公休日加班支付60元/天，法定节假日加班支付80元/天。我公司按照公司制度每月在工资里按照冯得菊实际加班的天数为其造发了加班工资，在其签字的工资表里全部都有体现，而并非其诉讼请求中所说未予发放，冯得菊诉求完全不符合客观事实，我公司不予认可；四、对于原告第5项诉讼请求要求支付2017年7月13日至2019年7月13日带薪年休假报酬，我公司不予认可。我公司对员工实行带薪年休假，符合要求的员工可以申请带薪年休假。我公司采用集中工作、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保员工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。因冯得菊的工种实行的是不定时工作制，其工资系计件发放，冯得菊在为了保证生产和自身收入的情况下，未向我公司申请过带薪年假。根据2019年工资明细，2019年2月冯得菊出勤19天，休假9天，其中包含3天的法定节假日，5天的年休假；五、对于原告第7项要求支付养老保险待遇损失的诉请，不符合客观事实，我公司不予承认。如下：1.因冯得菊在入职前已参加农村新型合作医疗保险和农村养老保险，在入职我公司时也未暂停新农保，根据相关保险规定，新农保和社保不能同时购买，我公司无法为其缴纳社保，因此冯得菊分别于2012年11月6日、2015年1月29日自愿向我公司递交了“本人已参加农村新型合作医疗保险和农村养老保险，自愿放弃社保各种保险。我将严格遵守本承诺，如有违反，愿意承当相应的法律责任，并接受处罚”的承诺书，签署有原告的签字、捺印。2.冯得菊每年缴纳的新农保费用均是由其向四川省农村信用社支付，之后凭据缴费单据至我公司财务处据实报销。3.对于冯得菊未为其购买社保的情况，是双方平等自愿协商的结果，并非我公司恶意不为其购买，我公司对于现行入职人员均按要求购买了社保，但冯得菊未停止购买她的新农保，我公司也无法为其购买社保，但我公司仍然从关怀员工的角度，全额为其报销了购买新农保的费用，并一直为其代买了公积金，主观是积极主动的维护员工的权益，并且都是冯得菊知情且自愿，现冯得菊以我公司未给她买社保造成损失提起诉讼请求，完全不符合客观事实情况，我公司不予认可，请求法院予以驳回。 原告冯得菊围绕诉讼请求提交了以下证据：1.原告身份证复印件、被告公司企业信用信息复印件；2.梓潼县劳动人事争议仲裁委员会梓劳人仲不（2019）2号不予受理通知书原件、邮寄单、邮寄快递查询记录；3.2010年签订的劳动合同书、2013年签订的劳动合同书原件各一份、银行卡交易明细清单；4.劳动合同终止通知书原件。5.（2020）川0725行初2号行政裁定书原件一份，梓人社法[2020]20号文件原件一份，文件送达回执单原件一份，证明被告主张对原告实行不定时工时制的审批文件已被梓潼县人社局依法撤销；6.（2020）川07民终307号民事裁定书原件一份；7.（2019）川0725民初1529号受理案件通知书原件。 被告圣迪乐公司提交了以下证据（均为复印件）：1.2010年被告公司与原告签订的劳动合同；2.2013年被告公司与原告签订的劳动合同；3.劳动合同终止通知书；4.原告身份证复印件；5.梓潼县人力资源和社会保障局文件（梓人社发【2017】70号）；6.员工考勤休假管理办法（2019年7月颁发）；7.2017年7月-2019年6月原告所在幸福车间工资表；8.2019年7月原告所在幸福车间工资表；9.2016年原告报销购买新农保凭证；10.2017年原告报销购买新农保凭证；11.2018年原告报销购买新农保凭证；12.原告于2012年11月6日签署的放弃社保承诺书；13.原告于2015年1月29日签署的放弃社保承诺书；14.2019年1月至7月原告所在公司幸福蛋品车间月度工资表及月度计件工资和月度考勤明细表。 本院经审理查明认定事实如下：原告冯得菊于2010年9月5日进入被告圣迪乐公司工作，2010年10月8日，原告冯得菊与被告圣迪乐公司签订了为期3年的劳动合同，其中第二条载明“在甲方工作起始时间2010年9月5日”，劳动期限合同是从2010年10月8日至2013年10月7日，合同期满后，原告与被告又续签订了为期6年的劳动合同，劳动合同的期限是从2013年10月8日至2019年10月7日终止。双方两次签订的《劳动合同书》中第七条约定“甲方安排乙方执行（2.不定时）工时制度”及第十一条“……按照甲方的规章制度确定乙方的月基本工资标准为计件……”。2019年7月10日被告根据冯得菊的身份证信息，其于2018年11月28日年满50周岁，以其达到法定退休年龄为由，出具《劳动合同终止书》，通知原告于2019年7月13日终止与被告之间的劳动合同。原告认为，原告虽年满50周岁，达到法定的退休年龄，但是原告却并没有开始依法享受基本养老保险待遇，故被告单方终止劳动合同的行为构成违法终止劳动合同。故起诉来院。 关于本案的争议本院作如下评判:1.被告单方终止劳动合同的行为是否违法。原告出生于1968年11月28日，2018年11月28日即年满五十周岁，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，故被告解除劳动合同的行为并无不当。原告认为被告单方终止劳动合同的行为构成违法终止劳动合同，没有法律依据。2.关于劳动关系确立与存续期间。2010年9月5日被告与原告建立劳动关系，虽然双方第一次签订《劳动合同书》时间为2010年10月8日，但其中第二条明确指出“在甲方工作起始时间2010年9月5日”，根据《劳动合同法》第7条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。……”，冯得菊年满五十周岁时，劳动合同并未终止，其仍在继续工作，说明双方劳动关系仍在延续。因此，双方确立劳动关系应以用工时间为准，即双方劳动关系存续期间为2010年9月5日至2019年7月13日。3.关于执行的工时制。根据双方两次签订的《劳动合同书》中第七条“甲方安排乙方执行（2.不定时）工时制度”及第十一条“……按照甲方的规章制度确定乙方的月基本工资标准为计件……”的约定，本案原告在被告处工作期间应当认定为不定时工时制，计件工资。梓潼县人力资源和社会保障局文件（梓人社发【2017】70号）是否被撤销不影响该事实及性质的认定；4.被告是否应向原告支付2019年7月份足额工资2091.95元。双方劳动合同于2019年7月13日终止，根据双方《劳动合同书》约定以及被告出示的2019年7月幸福车间工资表，计算工资的方式为计件工资，2019年7月原告在工资表上已签字确认实际领取工资金额为1240元。原告要求支付2091.95元没有事实及法律依据。5.被告是否应支付原告加班工资。不定时工作制是指因企业生产特点、工作特殊需要或职业范围的关系，无法按标准工作时间安排工作或因工作时间不固定，需要机动作业的职工所采用的弹性工时制度。本案中根据2017年7月至2019年7月幸福车间工资表可以看出，在冯得菊签字的工资表里包含有加班工资，原告诉称被告未足额支付加班费没有事实根据。6.被告是否应支付原告带薪年休假报酬4344.83元，根据被告出示的《四川圣迪乐村生态食品股份有限公司员工考勤休假管理办法》第三章3.2“公司实行周末公休日休假外，实行以下带薪休假……”，根据国务院发布的2019年放假通知，通过调休后实际放假为2月4日至2月10日，结合企业周末休假规定，2月实际可休假天数为9天，工资表显示原告2月实际出勤天数为19日，两者相加正好为2019年2月的28天，若原告2月已休5天年假，则原告实际出勤天数应为14日。被告同时辩称原告未申请过带薪年假，又辩称原告已休5天年休假，其辩称意见相悖，也与事实不符。带薪年休假的权利放弃需要劳动者书面申请，但被告并无相关证据证明原告自愿放弃其应享有的权利。根据《职工带薪年休假条例》《企业职工带薪年休假实施办法》中均明确规定了职工享有带薪年休假的权利，且根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，因原告每月工资金额不定，本院根据被告提交的工资表计算其近一年来（2018年7月至2019年6月）工资总数为41048元，41048÷12÷21.75=157元，原告主张被告应支付近两年的年休假天数9天，因此被告应向原告支付的年休假报酬为157元×9天×3=4239元。7.被告是否应支付原告劳动合同的赔偿金。因本案合同解除不属于违法解除，因此，被告不需要支付赔偿金。8.被告是否应支付原告养老保险待遇损失。原告向被告出具承诺书表明“本人已参加农村新型合作医疗保险和农村养老保险，自愿放弃社保各种保险。我将严格遵守本承诺，如有违反，愿意承当相应的法律责任，并接受处罚”，有原告的签字、捺印，且事实上被告对参保费用已进行报销，应视为是双方真实意思表示。本院认为，农村新型合作医疗保险和农村养老保险是国家社会保险的种类之一，双方选择了以此方式参与社保。根据《四川省完善企业职工基本养老保险制度实施办法》第十条规定“参保人员只能享受一份基本养老保险待遇，参保人员不得重复参保…对已重复领取二份及以上基本养老金的，社会保险经办机构应按照”就高不就低”的原则，只认可发放的其中一份基本养老金…”之规定，结合原告方在庭审中亦陈述，“之前是可以同时参加社保和新农保，现在不行了，因为四川省社保系统并网，无法同时缴纳了”。可以得知重复购买养老保险是不被允许的。但是，客观上基本养老保险的待遇高于农村养老保险待遇，基于公平原则，被告可适当给予补偿。本院根据本案的实际情况及双方的地位及责任大小，酌情确定由被告支付原告养老保险补偿金20000元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条第（六）项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、限被告四川圣迪乐村生态食品股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告冯得菊带薪年休假报酬4239元、养老保险补偿金20000元，共计24239元； 二、驳回原告冯得菊其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告四川圣迪乐村生态食品股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 员  李晓东 人民陪审员  王学励 人民陪审员  梁 红 二〇二〇年九月二十八日 书 记 员  席仕佳 附：适用法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十四条第（六）项有下列情形之一的，劳动合同终止： （六）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。