山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终4948号 上诉人（原审原告）：张永会，男，1959年3月16日出生，汉族，住临朐县。 委托诉讼代理人：徐震，山东密水律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：赵童童，男，1983年8月10日出生，汉族，住临朐县。 委托诉讼代理人：刘建民，临朐城关法律服务所法律工作者。 上诉人张永会因与上诉人赵童童民间借贷纠纷一案，不服山东省临朐县人民法院（2020）鲁0724民初1182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张永会上诉请求：撤销山东省临朐县人民法院(2020)鲁0724民初1182号民事判决，发回重审或依法改判。事实和理由：（一）一审法院认定赵童童已偿还借款70000元，与事实不符，且无有效证据证明。1.根据一审法院从公安机关调取的证据来看，赵童童认可与张永会之间的借贷关系，且在公安机关对其所做的询问笔录中明确认可未偿还该案借款。2.公安机关对案外人张国勇所做的询问笔录中也未体现赵童童已支付张国勇70000元的事实。3.赵童童用录音证据证明其已支付70000元，但该录音证据存在瑕疵，该录音的内容与公安机关询问笔录中的陈述不符，且赵童童也未提供其他证据证明已交付案外人张国勇70000元，但一审法院却仅凭赵童童提供的录音认定赵童童已支付70000元，属认定事实错误，证据不足。即使该录音是真实的，录音证据的效力也对抗不了公安机关的询问笔录的效力。即使该录音是真实的，张永会对该情形也毫不知情，也是赵童童与张国勇恶意串通损害张永会利益的违法行为，是无效的，对张永会不产生效力。（二）赵童童应支付张永会借款利息。张永会与赵童童之间的借贷关系明确，且双方约定了明确的还款时间，根据相关法律规定，赵童童应支付张永会利息。 赵童童辩称，张永会的上诉主张不成立，双方在2011年3月27日与5月7日发生的借贷关系已不存在，张永会已经委托社会人员与答辩人就该笔借款达成和解，在答辩人支付70000元后，将借条原件交付给答辩人，事后答辩人才知道该70000元社会人员并未给付张永会，在此前提下，张永会谎称答辩人诈骗进行报案，经公安局调查后不予立案，张永会又用借条复印件以欺骗手段立本案，开庭过程中其也出示不了借条原件，后来调取的公安机关侦查笔录也不能作为证据使用，双方之间的债权债务已经消灭。 赵童童上诉请求：撤销一审判决，改判驳回张永会的诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足。赵童童和张永会在2011年的3月27日、5月7日曾经发生过借贷关系，但张永会应该清楚该两次借款是借给了第三人孟祥坤，并非是赵童童所借，并且该借款是高息，正是由于实际借款人跑路，才导致张永会利用社会闲散人员向赵童童逼要，赵童童在万般无奈的情况下经和张永会委托的催款人达成一致意见，由赵童童支付70000元后将借据收回，至此双方已经没有任何关系了，也不存在任何的债权债务纠纷，但事后赵童童才知道张永会的委托人没有将该70000元交付到张永会的手里，但该责任应该由张永会的委托人负责，按照有关法律规定，张永会委托他人向赵童童要款，委托人的行为和后果应该由张永会承担，也就是说，赵童童经手的两笔借款在赵童童支付了70000元后双方的债权债务归于消灭，至于张永会的委托人在委托过程中出现的一切后果应该有张永会承担，对于张永会的委托人在委托过程中对其造成的不利后果应该有委托人承担，与赵童童没有任何关系。一审法院判决赵童童再行支付54800元，没有任何事实依据和法律依据。 张永会辩称，本案借款并非赵童童所述的借给第三人，而是由赵童童书写借条并接收了张永会的现金借款，该证据在2014年2月26日的临朐县公安大队询问笔录中可以证明，该笔录上有赵童童的签名确认。张永会没有收到赵童童所称的第三人或者案外人交付的70000元，本案一审、二审开庭中，赵童童未提交任何证据证明将该70000元偿还给张永会，也没有证据证明其将70000元交付给案外人张国勇，即使张国勇收到该款项，也无证据证明该款项与本案借款有关，因此本案借贷关系并未消灭。 张永会向一审法院起诉请求判令赵童童归还其借款本金130000元及利息。 一审法院认定事实：2011年3月27日、2011年5月7日，赵童童向张永会借款，数额分别为96000元和28800元，共计124800元，当时出具了借条，在借条中未约定借款利息。 2013年夏天，张永会通过其子张海民委托案外人张国勇等人向赵童童索要欠款，赵童童支付70000元，并收回借条原件。余款54800元，赵童童未偿还。 一审法院认为，张永会与赵童童之间借贷合同关系成立，双方对借款数额无异议。赵童童尚欠张永会借款54800元的事实是清楚的，张永会应予偿还。本案当事人之间的借款数额较大，已超出一般生活需要的范围，且双方均认可借贷行为发生时已出具借条，足见双方对该借贷行为是严肃对待的，张永会作为权利人，对债权凭证的留存也应当谨慎，其要求赵童童返还借款，但不能提供出相应的借条，结合上述分析，足以认定张永会委托他人催讨借款的行为，赵童童自认已支付70000元，则无论收款人是案外人还是张永会，对赵童童而言均产生清偿效力，赵童童主张支付张国勇70000元并把借条收回，双方债权债务已归于消灭，请求法庭驳回其诉讼请求的意见，因其未能提供充分有效证据证明已与张永会一方就债权债务关系归于消灭达成合意，该辩解主张不予支持。案外人催讨提出要求赵童童偿还借款利息的诉讼请求，因张永会未选择采用本人直接索要、向法院起诉等正常方式向赵童童索要欠款，而是选择了法律并不积极提倡的委托其他人员索要欠款，从而导致还款时间不能确定，利息计算起始时间无法确认，双方亦未约定借款利息，对张永会的这一诉讼请求，不予支持。赵童童所辩称的借款实际使用人是案外人孟祥坤，而非其本人的意见，因无证据证明孟祥坤与本案有直接利害关系，对该意见不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条规定，判决：一、赵童童于判决生效之日起十日内返还张永会借款54800元；二、驳回张永会其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由张永会承担1730元，由赵童童承担1170元；财产保全费1270元，由赵童童承担。 二审中，当事人均未提供新证据。 本院经审理查明，在赵童童提供的其与张国勇的通话录音中，赵童童称：“那张永会根本不知道我把钱给了你啊”，……张国勇称：“……你欠钱，我们四个人商量的这钱怎么还的，13万的欠条，我们商量着你7万块钱买回去的，这其中6万块钱就是你的好处，我们三人得了7万块钱的好处……”赵童童称：“那你就想办法把钱给人家啊。”在一审法院调取的公安卷宗笔录中，张永会及其儿子张海民均陈述了将涉案借款的借条原件交付他人，让他人帮忙要账的事实。 本院查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，双方对一审认定的借款本金数额无异议，本院予以直接确认。本案二审争议焦点为：案涉借款的清偿情况。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。（一）本案中，赵童童主张借款已经以向催要借款人员支付70000元的方式清账。关于70000元的支付，赵童童提供了其与借款催要人员张国勇的录音、申请的出庭证人证言等予以证明，上述证据相互佐证，能够证明赵童童已支付70000元给催要借款人员张国勇并收回借条原件，一审就该事实认定并无不当，本院予以确认。张永会对此提出异议，但其异议主张不能对抗张国勇与赵童童及出庭证人证言所待证的事实，张永会就该问题的上诉无事实依据，本院不予支持。（二）关于催收借款人收到70000元对张永会是否产生效力的问题。因借款返还请求权属于出借人的法定权利，本案中张永会将借条交付他人，让他人追要借款，虽未签订书面委托合同，但张永会以事实行为方式将其基于出借人身份而享有的法定债权请求权交由不具该债权权益的他人实施催收行为，实质上就是由催收借款人处理借款人的清偿请求权事务，张永会与该催收借款人之间构成委托代理关系，债务人向该催收借款人的支付还款的效力及于张永会，至于该催收借款人收款后是否交付张永会，系催收借款人与张永会内部的委托合同关系，不能对抗借款人赵童童，一审就该问题的认定和处理并无不当，本院予以维持。（三）关于70000元的支付是否构成对本案124800元借款清偿的问题。根据本案现有证据，仅能证明张永会将借条交付案外人，让案外人追要的事实，但不能证明案外人可自由处分借款债权本身，即无证据证明案外人有权就张永会基于借款产生债权数额有处分、特别是放弃的权利，故对差额54800元，赵童童亦应如数返还，一审就该问题的处理并无不当，本院予以维持。赵童童关于70000元的支付构成对124800元借款清偿的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。至于张永会主张的利息，一审处理亦无不妥，本院予以维持。 综上所述，张永会、赵童童的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2900元，由张永会负担1450元，由赵童童负担1450元。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  祝建海 审判员  李 莉 二〇二〇年九月十八日 书记员  李昱萱