贵州省岑巩县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2626民初668号原告：董大臣，男，1974年7月21日出生，苗族，住贵州省岑巩县。委托诉讼代理人：袁洁廷，广东法宗律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司，统一社会信用代码915226009159015950,营业场所贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市宁波路。（以下简称“财保公司”）负责人：李江波,系该公司经理。委托诉讼代理人：吴红，贵州远迈律师事务所律师。被告：陈胜斌，男，1967年8月31日生，汉族，贵州省岑巩县人，现住贵州省岑巩县。董大臣诉财保公司、陈胜斌机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月28日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。董大臣及委托诉讼代理人袁洁廷，财保公司的委托诉讼代理人吴红到庭参加诉讼，陈胜斌经依法送达传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。董大臣向本院提出诉讼请求：1、判令财保公司依法赔偿董大臣医疗费、误工费、住院生活补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、后续治疗费、抚养费、交通费、鉴定费等11项合计271007.31元。2、本案诉讼费用由财保公司依法承担。事实和理由：2019年2月6日11时10分，陈胜斌驾驶贵Ｈ×××**小型越野客车，行径小（堡）-谢（家坝）线35ｋｍ＋500ｍ处路段时，未按操作规范、安全驾驶，致车辆碰撞对向来车由董奎驾驶的贵Ｈ×××**号小型普通客车，造成贵Ｈ×××**号车驾乘人董奎、董大臣、董大军及贵Ｈ×××**号车乘车人陈明州四人受伤、两车部分损坏的道路交通事故。董大臣受伤当天，被送至黔东南州人民医院住院治疗至2019年7月8日，共计152天。出院诊断为：1、右侧胫骨平台粉碎性骨折术后皮肤缺损钢板外露创面；2、右侧胫骨平台粉碎性骨折；3、自发性左上肢桡神经挫伤。出院医嘱：1、保持局部清洁干燥，避免感染，待内固定骨折骨质生长愈合后，拆除钢板后再行修复治疗；2、加强右下肢功能恢复锻炼，定期到骨科随诊。董大臣住院医疗费全部由肇事方支付，董大臣自付门诊费及担架费等合计359.84元。董大臣从黔东南州人民医院出院后遵医嘱转入岑巩县人民医院行康复治疗至2020年2月27日，共计234天。出院诊断为：右胫骨平台骨折术后内固定外露；2、右胫骨平台骨折术后取出外侧内固定术后；3、左侧桡神经损伤。出院医嘱：注意休息，继续营养神经对症治疗，避免患肢负重3月，1月后复查Ｘ片了解骨折愈合情况，3月后复查Ｘ片视右侧胫骨骨折愈合情况，再行取出右胫骨平台骨折内侧内固定；不适随诊。董大臣出院后，在贵州东南亚飞证据科学司法鉴定所作了司法鉴定，经鉴定：董大臣右下肢损伤构成十级伤残；董大臣右胫骨内固定物取出的后续医疗费用为8000-10000元人民币。该事故经岑巩县公安局交通警察大队认定，陈胜斌承担全部责任，董奎不承担责任。陈胜斌驾驶的贵Ｈ×××**号小型越野客车在财保公司投保交强险和第三者责任险，该事故发生在保险合同期限内。财保公司辩称：医疗费，因有董大臣提供的医疗发票和住院病历为证，予以认可；误工费，误工天数应以第一次住院时间152天并按农牧渔业平均工资52067.00元/年计算;住院生活补助费，按照30元/天计算152天；护理费，对计算标准无异议，但只应计算152天；营养费，董大臣应提供医疗机构需要加强营养的证明，有证明的情况下按照30元/天计算152天；残疾赔偿金，董大臣的内固定物尚未取出，尚未达到关节活动受限残疾鉴定条件，鉴定机构作出的鉴定意见不具有合法性，财保公司对董大臣主张的残疾赔偿金不同意赔偿；精神损害抚慰金，因董大臣身体是否构成伤残还不确定，不应支持；后续治疗费，该费用尚未实际发生，且鉴定意见作出的结论未具体明确，未对费用组成进行说明，该费用待实际产生后另行起诉，不宜在本案中一并处理；交通费和鉴定费，由董大臣提供相应的发票作证。陈胜斌辩称，其垫付给董大臣的生活费、护理费32500.00元，希望法院一并依法处理。本院经审理认定事实如下：2019年2月6日11时10分，陈胜斌持Ｃ1型机动车驾驶证驾驶贵Ｈ×××**小型越野客车，行径小（堡）-谢（家坝）线35ｋｍ＋500ｍ处路段时，未按操作规范、安全驾驶，致车辆碰撞对向来车由董奎驾驶的贵Ｈ×××**号小型普通客车，造成贵Ｈ×××**号车驾乘人董奎、董大臣、董大军及贵Ｈ×××**号车乘车人陈明州四人受伤两车部分损坏的道路交通事故。该事故经岑巩县公安局交通警察大队认定，陈胜斌承担全部责任，董奎不承担责任。当日，董大臣被送至黔东南州人民医院住院治疗至2019年7月8日出院，共计152天，产生医疗费118663.83元，该费用由财保公司垫付。董大臣在黔东南州人民医院住院期间自行支付药费、担架费和其他必需品费用共计359.84元。董大臣从黔东南州人民医院出院当日转入岑巩县人民医院进行康复治疗至2020年2月27日，共计234天，产生医疗费20179.82元，该费用由财保公司垫付。董大臣住院期间由其儿子董誉生护理，董誉生无固定工作。在住院期间，陈胜斌向董大臣垫付生活费和护理费共计32500.00元。董大臣出院后，3月26日向贵州东南亚飞证据科学司法鉴定所申请对伤情进行司法鉴定，该鉴定所作出鉴定意见为：1、董大臣右下肢损伤构成十级伤残；2、董大臣右胫骨内固定物取出的后续医疗费用为8000-10000元人民币。董大臣支付鉴定费1300.00元。另查明，陈胜斌驾驶的贵Ｈ×××**号小型越野车在人民财产保险黔东南分公司投保了保额分别为12.2万元、100万元的机动车强制保险和第三者责任商业保险。保险期间均为2018年4月26日至2019年4月25日。又查明，本次事故还造成贵Ｈ×××**号车其余驾乘人员董奎、董大军受伤及贵Ｈ×××**号车受损，董大军受损部分已经本院（2019）黔2626民初925号判决确认，该判决确定董大军的各项损失在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿40000.00元，在第三者责任商业保险限额内赔偿73785.32元。再查明，董大臣须赡养其母亲杨通芝（1942年9月29日出生），杨通芝由其子女董大书、董大贤、董大利、董大臣及本案原告董大军五人共同赡养。对于董大臣的诉讼请求及各项经济损失，本院分析如下：1、医疗费。按照董大臣提供经质证的医疗费票据，计139203.49元（118663.83元+20179.82元+359.84元），其中董大臣支付359.84元，财保公司已支付138843.83元，本院依法予以认定。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，董大臣因本次交通事故受伤住院治疗386天，根据其提供的两次住院病历，结合本案实际，本院决定支持其误工期限为386天。对于误工标准，虽然董大臣向本院提交了与泉州市雄耀体育用品有限公司签定的劳动合同，合同约定期限为2017年3月1日至2019年3月1日，但董大臣仅仅提供了2017年7月至12月的工资发放清册。该证据不足以证明其目的，董大臣也未进一步提交其他证据证实，因此，董大臣要求以制造业标准计算误工费，本院不予支持。董大臣的误工损失，参照贵州省上一年农、林、牧、渔业标准52076.00元/年标准计算，即误工费为55072.15元（52076.00元/年÷365天×386天）。对于主张超出的部分，本院不予支持。3、护理费。董大臣主张护理费46165.60元（43654.00元/年÷365天）×386天。本院依据医疗机构出具的住院病历记载住院天数386，支持护理期386天，董大臣未提供证据证实护理人员（董大臣儿子董誉生）的工资收入情况，本院按照贵州省上一年度居民服务业行业收入标准43654.00/年的标准计算386天，护理费为46165.60元（43654.00元/年÷365天×386天）。董大臣主张未超过标准，本院予以支持。4、住院伙食补助费。董大臣主张38600.00元（100.00元/天×386天），依据董大臣在岑巩县人民医院实际住院天数234天、黔东南州人民医院住院152天并参照岑巩县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内50.00元/天、凯里80.00元/天，住院伙食补助费为23860.00元（50.00元/天×234天+80.00元/天×152天），对主张超过部分不予支持。5、营养费。董大臣主张19300.00元（50.00元/天×386天）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，综合本案董大臣十级伤残等级、住院天数及受伤状况，本院支持其营养期386天，并按照30元/天标准计算，营养费为11580.00元（30.00元/天×386天）。对其主张超出的部分，本院不予支持。6、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款:“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。”的规定，董大臣因本次交通事故造成十级伤残，按照贵州省上一年度城镇居民人均可支配收入34404.00元/年的标准计算，故其残疾赔偿金应为34404.00元×0.1×20=68808.00元，董大臣的该项请求，本院予以支持。7、精神损害赔偿。董大臣主张4000.00元。本次交通事故造成董大臣十级伤残，确实给其精神上造成痛苦，且本次交通事故董大臣无过错，综合本案实际，本院酌情支持其精神抚慰金2000.00元。对其主张超过的部分，本院不予支持。8、后续治疗费。董大臣主张9000.00元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，结合贵州东南亚飞证据科学司法鉴定所司法鉴定意见，董大臣右胫骨内固定物取出的后续医疗费用为8000-10000元。结合本案实际，本院其后续治疗费9000.00元。董大臣主张未超过标准，本院予以支持。9、鉴定费。董大臣主张1300.00元，依据董大臣提交的鉴定费发票及鉴定意见书予以证实，本院予以支持。10、被扶养人生活费。董大臣主张2140.20元，董大臣的该项主张未超出标准，本院予以支持。11、交通费。董大臣主张3000.00元。董大臣未向本院提交交通证据材料，但结合本案董大臣出院后与亲属一同往返凯里申请鉴定等情况，结合本案实际，本院酌情支持交通费500.00元。对超出主张部分，本院不予支持。综上，1至11项董大臣的各项损失共计359629.24元，扣减财保公司先行垫付的138843.83元及陈胜斌垫付的32500.00元，剩余188285.41元未得到赔偿。本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、后续治疗费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和财保公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的财保公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的财保公司根据保险合同予以赔偿”的规定。本案中，董大臣因本次交通事故受伤构成十级伤残，并且在本次交通事故中不承担责任。因此，董大臣的各项损失应当由陈胜斌赔偿，但陈胜斌驾驶的贵Ｈ×××**号小型越野客车在发生本次交通事故时已经向财保公司投保了交强险和商业险，并且在保险期内，故董大臣的各项损失应当由财保公司在交强险122000.00元限额范围内赔偿，但本次事故伤者董大军的各项损失已经本院（2019）黔2626民初925号判决确认在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿40000.00元，交强险限额内剩余82000.00元。本次事故董大臣的各项损失已经超过了交强险剩余的82000.00元，超出交强险的部分由财保公司在第三者商业保险限额内承担。故，董大臣各项损失除了已经得到支付的还剩188285.00元未得到赔偿，应该由财保公司在交强险和商业险范围内赔偿。为了减轻当事人诉累，对于陈胜斌在董大臣住院期间垫付的生活费、护理费共计32500.00元，应当财保公司直接退还给陈胜斌。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司于本判决生效后十五日内赔偿原告董大臣医疗费、误工费、住院生活补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费、交通费和鉴定费共计188285.41元（在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿60000.00元，在第三者责任商业保险限额内赔偿128285.41元）。二、被告陈胜斌为原告董大臣所垫付的护理费、住院伙食补助费共计32500.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司于本判决生效后十五日内返还给被告陈胜斌。三、驳回原告董大臣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理1656.00元，减半收取828.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审判员  潘武凌二〇二〇年九月十八日法官助理龙娟书记员吴晋懿