河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终2876号上诉人（原审原告）：刘萍，女，汉族，1978年2月7日生，住河南省开封市金明区。委托诉讼代理人：陈灵旗，河南论衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：开封金泰置业有限公司。住所地：开封市西蔡屯******。统一社会信用代码：914102000822683762。法定代表人：赵越，总经理。委托诉讼代理人：李向东、李斐然（实习），河南典策律师事务所律师。上诉人刘萍因与被上诉人开封金泰置业有限公司（以下简称金泰公司）商品房预售合同纠纷一案，不服河南省开封市金明区人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫0211民初992号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘萍上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，依法改判，支持刘萍的诉讼请求，二、一审、二审的诉讼费用由金泰公司承担。事实与理由：一、刘萍诉求的违约金包括从2019年5月1日至2020年4月30日的违约金，和2020年4月30日之后直至实际交付房屋之日止的违约金。一审法院已经查明涉案房屋至今未交付，但未将金泰公司的违约金计算至实际交付房屋之日止，减少了金泰公司的违约天数，减轻了金泰公司的违约责任，应当判决金泰公司承担其全部违约金计算至实际交付房屋之日止。二、一审法院酌定案涉违约金比例过低，应酌定为日万分之三。一审法院作出的类似案件（2017）豫0202民初2224号等判决中以违约金利率为日万分之五过高酌定为日万分之三。而在本案中违约金比例过低，一审法院却仅酌定为日万分之一，与之前判例相差较大。根据最高人民法院《关于统一适用法律加强类案检索的指导意见》第九条：检测到其他类案的，人民法院可以作为裁判的参考。本案中一审法院并未参考刘萍提出的类案判例，不符合类案类判司法裁判规则，请求二审法院予以纠正。金泰公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘萍向一审法院起诉请求：1、因逾期交房金泰公司应向刘萍支付违约金为114111.73元（以总房款1039269元为基数，违约金比例为每日万分之三，从2019年5月1日暂计算至2020年4月30日，共366日；全部违约金计算至实际交付房屋之日止）；2、本案的诉讼费由金泰公司承担。一审法院认定，刘萍、金泰公司于2018年7月28日签订了商品房买卖合同（预售），约定由刘萍购买金泰公司开发的开封市金泰科技3号办公楼西单元7层701号房屋一套，建筑面积161.80平方米，总价款为1039269元，其中首付款在2018年7月29日前支付529269元，贷款是510000元，房屋交付时间为2019年5月1日前。合同中第十二条约定：除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，双方同意按照下列第1种方式处理：1.（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人已付全部购房款（含已付贷款部分），并自买受人付款之日起，按照X%（不低于中国银行公布的同期贷款基准利率）计算给付利息；同时，出卖人按照全部房价款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之0.2的违约金。附件十一补充协议第二条第一款约定：如遇下列特殊原因，出卖人可据实予以延期交付：遭遇不可抗力或其他非因出卖人的原因导致延期的；买受人存在违约行为的。合同签订后，刘萍已将购房款交纳完毕，其中首付款529269元中的一笔319269元由刘萍直接支付给金泰公司，另外一笔210000元由刘萍于2018年7月28日向开封市康盛物业服务有限公司借款支付。涉案房屋具备商品房预售许可证。涉案房屋至今未交付。另查明，2016年至2019年，开封市住房和城乡建设局等政府行政部门多次下发文件，并通过开封建筑安全公众信息平台发布相关信息，要求房屋建筑等施工工程停工。2017年11月17日，金泰公司曾接到开封新区建筑工程质量安全监督分站下达的工程暂停施工通知书，上面显示要求金泰公司从2017年11月15日至2017年12月31日停止现场一切施工作业。一审法院认为，刘萍、金泰公司双方签订的商品房买卖合同是双方当事人的真实意思表示，依法有效，双方应当按照诚实信用原则全面履行合同义务。商品房买卖合同签订时间是2018年7月28日，约定交房时间为2019年5月1日前，期间间隔只有不到一年时间，而开封市采取的封土行动等环保治理措施从2016年已经开始，金泰公司自行提供的工程暂停施工通知书也显示2017年金泰公司即被经常告知停止施工。金泰公司在和刘萍签订合同时，理应知晓会因政府行为要求停工这种不可抗力的发生而造成延期交付房屋，在签订合同时应将此情况予以充分考虑，并慎重签订交付房屋的时间。但金泰公司依然在合同中约定交房时间为2019年5月1日前，可以认定金泰公司已将遭遇不可抗力或其他非因出卖人的原因导致延期交付房屋的因素予以了考虑。因金泰公司至今未交付房屋，应承担逾期交房的违约责任。关于逾期交房违约金，因刘萍认为约定的违约金低于造成的损失，要求予以增加，其计算标准依法酌定增加为日万分之一，以刘萍支付的购房款1039269元为本金，期限从2019年5月1日至2020年4月30日共计365天，计算应为37933.32元。刘萍诉求高出部分一审法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、开封金泰置业有限公司于一审判决生效之日起十日内支付刘萍截止2020年4月30日的逾期交房违约金37933.32元；二、驳回刘萍的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为1291元，由刘萍负担862元，由开封金泰置业有限公司负担429元。二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，案涉商品房约定交房时间为2019年5月1日前，且金泰公司至今未交付房屋，故金泰公司应该应承担逾期交房的违约责任。刘萍请求金泰公司支付自2019年5月1日起至实际交付房屋之日止的逾期违约金符合法律规定。刘萍上诉请求认定金泰公司逾期违约金计算起止时间的说法成立，本院对其该项上诉请求予以支持。人民法院酌定违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。案涉合同第十二条的1.（2）约定：“买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之0.2的违约金。”故一审法院根据双方的合同约定和实际情况，酌定金泰公司违约金利息为日万分之一，并无不当。因此本院对于刘萍上诉称一审法院酌定案涉违约金比例过低的请求不予支持。综上，一审判决认定事实部分不清，适用法律部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省开封市金明区人民法院（2020）豫0211民初992号民事判决第一、第二项判决；二、开封市金泰置业有限公司支付刘萍2020年5月1日之后至实际交付房屋之日止违约金（以购房款1039269元为本金，按照日万分之一计算利息）。一审案件受理费减半收取为1291元，由刘萍负担429元，由开封金泰置业有限公司负担862元。二审案件受理费748元，由刘萍承担249元，开封金泰置业有限公司承担499元。本判决为终审判决。审判长  王有奎审判员  李翠莲审判员  孔德亮二〇二〇年九月二十八日法官助理张世杰书记员张锦