广西壮族自治区钟山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1122民初882号 原告：广西汉威节能环保科技有限公司，住所地广西贺州市钟山县城书香东路北侧。 法定代表人：郭凯，总经理。 委托诉讼代理人：张启利，广西灵丰（平桂）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：莫炳芳，广西灵丰（平桂）律师事务所实习律师。 被告：广西祺云易工程技术咨询服务有限公司，住所地广西南宁市青秀区盘龙路**高峰盘龙居小区********。 法定代表人：蒋小林，执行董事兼经理。 被告：蒋小林，男，1979年9月8日出生，汉族，住广西北海市海城区。 原告广西汉威节能环保科技有限公司（以下简称汉威公司）与被告广西祺云易工程技术咨询服务有限公司（以下简称祺云易公司）、蒋小林合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张启利到庭参加诉讼。被告祺云易公司、蒋小林经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汉威公司向本院提出诉讼请求：1．请求人民法院判令被告祺云易公司返还咨询服务费人民币柒万伍仟元整（￥75000.00）及违约金（违约金以欠款本金75000.00元为基数，按日3‰，从2020年5月1日起计至清偿之日止）；2．请求人民法院判令被告蒋小林在未出资的288万元本息范围内对上述债务承担补充清偿责任。事实和理由：2019年7月7日，原告汉威公司与被告祺云易公司签订《技术咨询合同》，约定由被告为原告的钟山县生活垃圾资源化处理项目提供环境影响评价技术咨询服务，原告在合同签订后三个工 作日内支付合同款的50%即75000元给被告。原告于2019年7月10日向被告支付了75000元，之后因进行环境影响评价所需的土地尚未解决，项目暂时未能推进。2017年4月原告可以开展项目时，催促被告祺云易公司开展环境影响评价，被告祺云易公司回复建议原告另行委托其他公司完成环境影响评价，其事务繁忙，已无法顾及此事。因此，原告汉威公司的法定代表人郭凯与被告祺云易公司的法定代表人蒋小林于2020年4月17日协商解除了该合同，被告祺云易公司同意7个工作日内将原告已支付的75000元退回原告的银行账户，但是经原告多次催促，被告均拖延支付。因此，原告要求被告返还原告已支付的咨询服务费75000元，并参照《技术咨询合同》第五条第2款第（5）项：“咨询费用为最终成果费用，包含环评编制、专家评审等涉及通过本项目的环评报告的一切费用（本合同列明特别注明的费用事项除外），一次、二次．．．编制或者评审不通过产生的费用由乙方全额承担，直到通过为止。如不通过，乙方继续修改完善时间不能超过3个月，也不能中途退出。如3个月仍然未通过、未按合同规定完成或中途退出，甲方有权要求乙方全额退回已付款项并按技术咨询服务费总额5%向甲方支付违约金（乙方收到甲方要求退款及支付违约金通知一周内支付，不按时支付则需向甲方另外支付咨询费用总额3‰/天的违约金）”之约定要求被告支付违约金，违约金以欠款本金75000元为基数，按日3‰，从2020年5月1日起计至清偿之日止。另，原告到广西市场监督管理局的官方网站查询，蒋小林占祺云易公司100%的股权，祺云易公司注册资本288万，但是至今未实缴出资。因此，原告根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，要求被告蒋小林在未出资288万元的本息范围内对上述债务承担补充清偿责任。综上，两被告的行为已经严重损害了原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，特提起本案诉讼，请求依法判决。 被告祺云易公司、蒋小林未做答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交的证据符合法律规定，能证明原告主张的事实，故本院对原告提交的证据和主张的事实予以确认。另查明，祺云易公司由蒋小林一人出资设立，是自然人股东，其认缴出资额为288万元，认缴出资时间为2048年5月26日。 本院认为，原告汉威公司与被告祺云易公司签订的《技术咨询合同》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律的规定，对其效力本院予以认定，合同对双方均具有约束力。合同签订后，原告已按合同约定履行了支付项目首期款75000元的合同义务，被告祺云易公司一直未对原告的项目提供环境影响评价技术咨询服务。2020年4月17日，双方协商同意解除合同，原告要求被告于7个工作日内退回已支付的75000元，被告祺云易公司亦予以同意，但到期后，被告祺云易公司未予支付，故对原告要求被告祺云易公司退还咨询费75000元，本院予以支持。根据合同第五条第2款第（5）项：“咨询费用为最终成果费用，包含环评编制、专家评审等涉及通过本项目的环评报告的一切费用（本合同列明特别注明的费用事项除外），一次、二次．．．编制或者评审不通过产生的费用由乙方全额承担，直到通过为止。如不通过，乙方继续修改完善时间不能超过3个月，也不能中途退出。如3个月仍然未通过、未按合同规定完成或中途退出，甲方有权要求乙方全额退回已付款项并按技术咨询服务费总额5%向甲方支付违约金（乙方收到甲方要求退款及支付违约金通知一周内支付，不按时支付则需向甲方另外支付咨询费用总额3‰/天的违约金）”的约定，虽然合同约定逾期退款按日3‰支付违约金，但原告按该标准计算违约金明显高于其实际造成的损失，应当予以适当减少。根据公平原则，应以实际损失为基础，兼顾预期利益等因素来确定违约金计算标准，被告逾期退还咨询费，造成原告实际损失是利息损失，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金足以补偿原告的损失。据此，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金。被告收到原告要求退款的通知一周内要全额退回已付款项，即2020年4月25日前支付，违约金的起算时间应为2020年4月25日，被告主张从2020年5月1日起计算违约金，系其对自己权利的处分，未违反法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告蒋小林在未出资额288万元的本息范围内 对上述债务承担补充清偿责任，本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”中的“未履行或者未全面履行出资义务”应当理解为“未缴纳或未足额缴纳出资”，出资期限未届满的股东尚未完全缴纳其出资份额不应认定为“未履行或者未全面履行出资义务”。本案中，被告蒋小林出资认缴时间为2048年5月26日，出资期限尚未届满，不构成《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定的“未履行或者未全面履行出资义务”的情形，因此，对原告要求被告蒋小林在未出资额288万元的本息范围内对上述债务承担补充清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告祺云易公司、蒋小林经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证和答辩的权利，本院可就查明的事实依法缺席判决。 综上所述，原告的诉讼请求部分有理，部分无理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西祺云易工程技术咨询服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广西汉威节能环保科技有限公司退还咨询服务费75000元及违约金（以75000元为基数，从2020年5月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止）； 二、驳回原告广西汉威节能环保科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1675元（原告已预交），由被告广西祺云易工程技术咨询服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  欧 捷 人民陪审员  周君学 人民陪审员  吴 联 二〇二〇年九月二十四日 书 记 员  邱 晓 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。