杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0105民初3865号原告：浙江凯地基础工程有限公司。住所地：浙江省杭州市拱墅区金华路**-218。法定代表人：张冬夫。委托诉讼代理人：周梦莎、邹炜,浙江海之星律师事务所律师。被告：杭州运星投资管理有限公司。住。住所地：浙江省杭州市拱墅区登云路**锦昌大厦******/div>法定代表人：韦俊祥。原告浙江凯地基础工程有限公司（以下简称凯地公司）与被告杭州运星投资管理有限公司（以下简称运星公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月28日立案受理。原告凯地公司变更诉请：1、请求判令解除《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》；2、请求判令运星公司立即支付工程款19011929元及违约金(以19011929元为基数，按同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）自2020年9月18日计算至款项履行之日止)；3、请求确认凯地公司在未付工程款19011929元范围内对涉案工程折价、拍卖处置后所得价款享有优先受偿权;4、请求判令运星公司支付诉讼费，保全费。根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员叶吉红适用普通程序独任审理，于2020年9月3日公开开庭进行审理。凯地公司的委托诉讼代理人周梦莎及运星公司的法定代表人韦俊祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告运星公司答辩称：一、凯地公司的起诉违反一事不再理原则。凯地公司于2018年10月29日就与答辩人之间的建设工程施工合同纠纷向法院提起诉讼，以凯地公司已经完成桩基工程施工并提交《结算书》等为由，诉请答辩人立即付清全部工程款项，法院作出(2018)浙0105民初12664号民事判决，驳回凯地公司要求答辩人支付全部工程款的诉请，判决答辩人支付85%工程款。现凯地公司在事实未发生变化且项目未停工的情况下，再次起诉要求解除《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》，支付剩余工程款，显然违反一事不再理原则，其起诉应予驳回。二、凯地公司诉请解除《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》不成立。如前所述，(2018)浙0105民初12664号案件中，无论凯地公司的诉请还是法院判决的基础，均以合同履行而非解除合同为前提，在事实未发生变化且已作出判决的情况下，凯地公司再次诉请解除合同违反法律规定，以此规避施工合同中关于付款时间及付款条件等约定不应得到支持。三、凯地公司诉请答辩人立即支付工程款19011929元及违约金不成立。根据《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》关于付款期限的约定，桩基工程验收合格后，可提交第三次付款申请，在审核完毕之日起10日内支付至工程量的85%；所有问题整改完成，资料齐全、正负零完成，提交竣工审计结算后支付至审定结算价的90%；资料齐全，主体完成且验收合格通过后支付至审定计算价的98%；项目竣工验收完成后，并提供完整竣工资料至杭州市档案馆存档后支付剩余款项，由此，凯地公司主张支付19011929元工程款的条件尚未具备，凯地公司无权要求答辩人支付该部分工程款。四、按照凯地公司提交的竣工结算文件结算工程款，认定答辩人已签发竣工付款书明显错误。1、应以专用条款作为确定工程价款的依据。《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》的通用条款第14.2条虽然有“视为已签发竣工付款证书”的表述，但同时明确“除专用合同条款另有约定外”的前提，而合同中的专用条款不仅对付款期限作出特别的约定，而且在14.4.3.2中明确约定“自完整、有效的结算资料收到之日起六十天内，发包人(即答辩人，下同)自行或委托有资质的造价咨询单位进行审核，给予确认或提出修改意见，并将审核结果通知承包人(即凯地公司，下同)，承包人确认同意的，则发包人审定的价款为双方竣工结算价款的最终依据；如承包人不同意的，双方针对争议部分进行核对和协商，经以上协商仍不能解决的，则按本专用条款第20.4条约定处理”，专用条款第20.4条则是关于诉讼或仲裁的约定。由此，专用条款是双方充分协商所达成的一致意见，双方并没有28天未回复即以凯地公司提交的竣工结算文件结算工程款的意思表示，而是选择通过诉讼方式解决工程款的争议，在通用条款与专用条款规定不一致的情况下，应以专用条款的约定作为确定工程款的依据。2、根据最高人民法院《重庆市高级人民法院关于发包人收到承包人竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，是否视为认可竣工结算文件的复函》([2005]民一他字第23号)以及浙江省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第十四条的规定，凯地公司提交的竣工结算文件不能作为工程款结算的依据。五、(2018)浙0105民初12664号民事判决书不能作为本案裁判的依据。鉴于金诚系企业及实际控制人涉嫌刑事犯罪，且(2018)浙0105民初12664号审判中未进行造价鉴定，对于桩基工程款的结算价，答辩人保留申请再审的权利。综上，答辩人请求法院依法驳回凯地公司的起诉或诉讼请求。本院经审理查明，2018年10月29日，凯地公司向本院提起诉讼即（2018）浙0105民初12664号案件，凯地公司诉请：运星公司立即支付工程款56476196元及违约金(以43801576.40元为基数，按年利率8.7%，自起诉之日算至实际履行之日止);确认凯地公司在未付工程款56476196.00元范围内对涉案工程折价、拍卖处置后所得价款享有优先受偿权。该（2018）浙0105民初12664号判决认定如下事实：2017年4月，运星公司（发包人）与凯地公司（承包人）签订《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》一份，载明：工程名称为杭政储出[2016]4号地块桩基工程；工程承包范围为施工图范围中的桩基工程等；计划开工日期为2017年4月6日（具体开工时间以发包人开工通知为准），计划竣工日期为2017年7月5日；签约合同价为83780000元，合同价格形式为固定综合单价，措施费包干；工程正式开工后60日历天提交首次付款申请，经监理、造价咨询单位、发包人审核后，在审核完毕之日起10个工作日内按核定金额的70%支付工程进度款；在桩基工程完成（完成静载检测后），可提交第二次付款申请，在审核完毕之日起10个工作日付至工程量的70%；桩基工程验收合格后，可提交第三次付款申请，在审核完毕之日起10个工作日付至工程量的85%；所有问题整改完成、资料齐全、正负零完成后，提交竣工审计结算后支付至审定结算价的90%；资料齐全，主体完成且验收合格通过后支付至审定结算价的98%；项目竣工验收完成后，并提供完整竣工资料至杭州市档案馆存档后支付剩余款项；除专用合同条款另有约定外，监理人应当在收到承包人进度付款申请单以及相关资料后7天内完成审查并报送发包人，发包人应在收到后7天内完成审批并签发进度款支付证书。发包人逾期未完成审批且未提出异议的，视为已签发进度款支付证书；除专用合同条款另有约定外，发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签发后14天内完成支付，发包人逾期支付进度款的，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；除专用合同条款另有约定外，承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料；除专用条款另有约定外，监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人，发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书；发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款书；除专用条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后的14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金；合同还约定了其他内容。合同签订后，凯地公司组织人员进行了施工，桩基工程施工完毕后，由杭州市勘测设计研究院于2017年10月4日-2017年11月18日进行了检测，作出了《建设工程基桩静载试验报告》；于2017年11月7日-2017年11月13日进行检测，作出了《三轴水泥搅拌桩取芯法检测报告》；于2017年9月29日-2017年10月26日进行了检测，作出了《围护钻孔灌注桩取芯法检测报告》；于2017年9月22日-2017年12月19日进行了检测，作出了《建设工程桩基低应变动测简报（2017）》；于2018年5月22日-2018年12月15日进行了检测，作出了《建设工程桩基低应变动测简报（2018）》。运星公司已经支付工程款7000万元。因凯地公司发现运星公司经营出现严重风险，本项目主体工程工期已经严重落后，而凯地公司所施工的内容已经具备竣工验收条件，遂于2018年10月19日提交竣工结算，并于该日将《工程结算书》邮寄给了运星公司和监理单位。运星公司于2018年10月22日收到了结算材料，监理单位于2018年10月20日收到结算材料。因运星公司未作答复，凯地公司遂向本院提起诉讼。本院认为：凯地公司与运星公司之间的建设工程施工合同，双方当事人意思表示真实，内容不违反法律的强制性规定，为有效合同，对双方当事人具有拘束力。凯地公司已经按合同约定履行了义务，其有权向运星公司主张工程价款。根据凯地公司所提交的证据可以认定，凯地公司所施工的桩基工程，已经完成施工，并经过检测合格，具备验收条件。现主体工程已经进行施工，凯地公司也向运星公司及监理单位提交了结算材料，但运星公司未在约定期间内予以答复。根据双方当事人的合同约定，“监理人应当在收到承包人进度付款申请单以及相关资料后7天内完成审查并报送发包人，发包人应在收到后7天内完成审批并签发进度款支付证书。发包人逾期未完成审批且未提出异议的，视为已签发进度款支付证书”，“发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款书”。现凯地公司依据该条约定，要求按照竣工结算文件结算工程价款，本院予以支持。根据双方合同约定，“桩基工程验收合格后，可提交第三次付款申请，在审核完毕之日起10个工作日付至工程量的85%”，现凯地公司要求运星公司支付全部工程款，缺乏依据，本院不予支持。对于凯地公司主张的利息损失，根据合同约定，“发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签发后14天内完成支付，发包人逾期支付进度款的，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金”。故凯地公司主张自起诉之日起按人民银行的双倍利率计算利息损失缺乏依据。对于凯地公司主张的工程价款优先受偿权，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、杭州运星投资管理有限公司支付浙江凯地基础工程有限公司工程款37734266.6元，并支付违约金（迟延履行违约金以未付工程款为基数，按银行同期同类贷款基准利率，从2018年11月20日起计算至付清之日止），于本判决生效之日起十日内付清；二、浙江凯地基础工程有限公司对其所承包施工的杭州运星投资管理有限公司的杭政储出（2016）4号地块工程折价或者拍卖价款，在37734266.6元范围内享有优先受偿权；三、驳回浙江凯地基础工程有限公司的其他诉讼请求。该判决生效后，运星公司未能主动履行款项支付义务，凯地公司申请了强制执行，但至今未执行到任何款项。另查明，《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》还约定了如下内容：在合同履行过程中发生下列情形，属于发包人违约：（1）因发包人原因未能在计划开工日期7天内达成开工通知的；（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的；（3）发包人违反第10.1款（变更的范围）第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的；（4）发包人提供的材料、工程设备的规格、数量或质量不符合合同约定，或因发包人原因导致交货日期延误或交货地点变更等情况的；（5）因发包人违反合同约定造成暂停施工的；（6）发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包人无法复工的；（7）发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的；（8）发包人未能按照合同约定履行其他义务的。发包人发生除本项第（7）目以外的违约情况时，承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为。发包人收到承包人通知后28天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人。除专用合同条款另有约定外，承包人按发包人违约的情形约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，或出现发包人违约情形中第（7）目约定的违约情形，承包人有权解除合同，发包人应承担因此增加的费用，并支付承包人合理的利润，承包人按照本条款约定解除合同的，发包人应在解除合同后28天内支付下列款项，并解除履约担保：（1）合同解除前所完成工作的价款；（2）承包人为工程施工订购并已付款的材料、工程设备和其他物品的价款；……上述事实依据《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》、（2018）浙0105民初12664号民事判决及双方当事人在庭审中的陈述予以认定。本院认为：案涉《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》的效力及案涉工程总价款为126746196元的事实已经生效判决确认。按照相关法律规定，符合重复诉讼的条件为：后诉与前诉的当事人相同、诉讼标的相同、诉讼请求相同。凯地公司在该案中依据新的事实和理由提出的诉请和（2018）浙0105民初12664号案件诉请不完全相同，凯地公司的起诉并不违反一事不再理原则。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”案涉《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》约定，因运星公司原因未能按合同约定支付合同价款的或运星公司明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的，凯地公司有权要求解除合同，运星公司应在解除合同后28天内支付合同解除前凯地公司所完成工作的价款。现运星公司未能按时支付合同价款，凯地公司有权以提起诉讼的方式依法主张解除合同，合同自起诉状副本送达运星公司时解除。根据约定，运星公司应在合同解除后28天内支付剩余应付工程价款19011929元。现运星公司未按约支付工程款已构成违约，应承担相应的违约责任。由于2019年8月20日起，中国人民银行基准利率标准已取消，故凯地公司主张按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2020年9月18日起的违约金本院予以支持。对凯地公司主张的工程价款优先受偿权，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百八十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认解除浙江凯地基础工程有限公司与杭州运星投资管理有限公司签订的《杭政储出[2016]4号地块桩基工程施工合同》；二、杭州运星投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付浙江凯地基础工程有限公司工程款19011929元并支付违约金（以未付工程款为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2020年9月18日起计算至付清之日止）；三、浙江凯地基础工程有限公司对其所承包施工的杭州运星投资管理有限公司的杭政储出（2016）4号地块工程折价或者拍卖价款，在19011929元范围内享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费135872元，由被告杭州运星投资管理有限公司负担。原告浙江凯地基础工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州运星投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 员 叶吉红二〇二〇年九月二十一日法官助理 郭清华代书记员 祝晓璐