苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初3608号原告（反诉被告）：通州区平东镇嘉亮门窗厂，住所地江苏省南通市通州区平东镇国道村**。经营者：朱明华，男，1964年5月4日生，汉族，住江苏省通州市。委托诉讼代理人：吴立新，南通市通州区石港法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：南通长城建设集团有限公司，住所地江苏省南通市通州区金沙镇建设路**。法定代表人：蒋根宝，该公司董事长。委托诉讼代理人：钱亚东，广西利业律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱俊杰，广西利业律师事务所律师。被告：陈建华，男，1973年11月21日生，汉族，住江苏省通州市。原告（反诉被告）通州区平东镇嘉亮门窗厂（以下简称嘉亮门窗厂）与被告（反诉原告）南通长城建设集团有限公司（以下简称长城公司）、陈建华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序于2020年6月19日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）嘉亮门窗厂的委托诉讼代理人吴立新，被告（反诉原告）长城公司的委托诉讼代理人钱亚东、钱俊杰，被告陈建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）嘉亮门窗厂向本院提出诉讼请求：1.判令被告长城公司支付工程款85万元，并偿付利息损失（以85万元为基数，自2018年1月10日起按年息12%支付利息至实际给付之日止，暂计20万）；2.诉讼费用由被告负担。庭审中，嘉亮门窗厂申请追加陈建华为被告，并变更诉讼请求为：1.判令被告陈建华支付工程款85万元，并偿付利息损失（以85万元为基数，自2018年1月10日起按年息12%支付利息至实际给付之日止，暂计20万）；2.判令被告长城公司对陈建华的付款义务承担连带责任；3.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2017年8月2日，被告长城公司因苏州力颢精密机械有限公司（以下简称力颢公司）厂房工程需要向原告购买安装门窗，并约定总价包干125万元，安装期为2017年8月5日至2017年8月31日。2017年12月30日，原告与长城公司进行结算，总价为125万元，2017年10月31日付款25万元，余款按合同支付。2019年1月29日，被告长城公司承诺2019年1月31日前款项全部付清，并从2018年1月10日支付利息，按照年息壹分贰厘计算。此后原告多次追索，长城公司于2019年2月5日支付15万元，余款至今未付。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告（反诉原告）长城公司辩称，1.本案系原告与陈建华之间的承揽合同纠纷，其无需承担连带责任；2.即便本案属于建设工程施工合同纠纷，按照《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》第23条的规定，建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人对工程欠款承担连带责任的，应予支持。前手转包人、违法分包人举证证明其已付清工程款的，可以相应免除其给付义务。发包人在欠付的工程款范围内承担连带责任。其将涉案工程转包给陈建华，并已与陈建华结清工程款，因此其无需承担连带责任。被告陈建华辩称，1.其与原告签订了本案所涉合同，对于工程款总额无异议，但已付款金额无法确认，目前经济能力不佳，愿意分期支付工程款；2.双方约定的利息为年息壹分贰厘即年息1.2%，并非年息12%，且合同中并未约定年息，故原告主张的利息标准过高。被告（反诉原告）长城公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告嘉亮门窗厂支付违约金20万元；2.判令反诉被告嘉亮门窗厂赔偿因错误保全损失3721.67元；3.本案反诉费用由反诉被告负担。事实和理由：反诉被告于2019年3月3日向反诉原告承诺“如长城公司在2019年底前协助本单位结清分包工程款，本单位不起诉长城公司讨要工程款，如违背承诺，本单位承担违约金20万元”。但反诉被告于2019年8月20日违背承诺，将反诉原告予以起诉，案号为（2019）苏0509民初11621号，故反诉被告应当承担20万元违约金。此外，反诉被告在前述案件中错误查封了反诉原告名下88万元的财产，后于2019年9月24日撤回起诉，并于同月26日解除查封，导致反诉原告的损失。为维护反诉原告的合法权益，故诉至法院。原告（反诉被告）嘉亮门窗厂辩称，1.因反诉原告和陈建华拒绝支付工程款，其迫于无奈出具承诺，该承诺应属无效，故无需承担违约金；2.关于保全造成的损失并无依据，故不予认可。经审理查明：2017年8月2日，陈建华以长城公司名义作为甲方，与嘉亮门窗厂作为乙方签订《建筑铝合金门窗及幕墙施工合同》一份，主要约定甲方因苏州力颢厂房工程需要，委托乙方承接该工程的铝合金门窗施工工程。该合同第一条订购门窗的数量、形式及合同总值约定，门窗数量、形式详见1#、2#、3#楼图纸及门窗表（普通铝合金单框单玻钢化白玻璃窗及1#、2#楼幕墙工程），本工程总价包干125万元。第二条结算和付款方式第2款约定，合同生效后15天内，乙方需安排外框进场安装，窗外框安装结束，付总价40%；工程竣工验收合格后，付合同总价的30%；余款30%在工程结算审定后两年内付清（审计结束之日起一年内付总价的20%。余款一年内付清）。合同第三条工程任务第2款约定，乙方保质、保量、保进度的完成任务，进场安装工期为自2017年8月5日起至2017年8月31日止。该合同还对双方责任、不可抗力、违约责任、竣工验收及质量保修等作出了约定。2017年12月30日，陈建华作为发包人向嘉亮门窗厂出具《苏州力颢厂房铝合金门窗及幕墙施工结算单》一份，载明“我厂承接的南通长城建设集团有限公司的苏州力颢厂房铝合金门窗及幕墙施工，2017年8月窗外框安装结束，2017年12月10日完成合同全部施工内容，并于2018年1月10日通过验收。根据《建筑铝合金门窗及幕墙施工合同》，本工程总价包干125万，甲方2017年10月31日付工程款25万，剩余款项按合同支付”。2019年1月29日，陈建华作为发包人再次向嘉亮门窗厂出具《苏州力颢厂房铝合金门窗及幕墙施工结算单》一份，将前述结算单中的“剩余款项按合同支付”改为“剩余款项在2019年1月31日之前全部付清，否则应承担年息”，同时陈建华手写备注“2018年1月10日起支付利息，按年息壹分贰厘计算，付款见财务往来”。其余内容与前述结算单一致。2017年10月25日，陈建华向嘉亮门窗厂转账支付工程款25万元。2019年2月5日，长城公司向嘉亮门窗厂转账支付工程款15万元。2019年3月3日，朱明华向长城公司出具《承诺书》一份，载明“本单位施工了苏州力颢精密机械有限公司年产40万电梯关键部件新建厂房土建安装总承包工程的门窗工程。之前的工程款由项目负责人陈建华支付，现提请长城公司支付工程款15万元。就此，本人承诺：在收到此款后，如长城公司在2019年底前协助本单位结清分包工程款，本单位不起诉长城公司讨要工程款，如违背承诺，本单位承担违约金20万元”。此后，本院于2019年8月21日立案受理了原告嘉亮门窗厂诉被告长城公司建设工程施工合同纠纷一案，并依嘉亮门窗厂的申请出具民事裁定书，对长城公司名下价值88万元的财产予以查封或冻结。2019年9月24日，嘉亮门窗厂就该案申请撤回起诉，并申请解除对长城公司的财产保全措施。本院于2019年9月26日出具书面裁定予以准许，并解除了对长城公司的财产保全措施。另查明，2018年11月22日，本院立案受理了（2018）苏0509民初14478号原告长城公司诉被告陈建华建设工程施工合同纠纷一案。2019年5月20日，本院作出民事判决书，经审理查明：“长城公司具有建筑工程施工总承包特级资质及钢结构工程专业承包一级资质。2016年11月14日，力颢公司作为发包人，长城公司作为承包人，双方签订《建设工程施工合同》一份，约定工程名称为年产电梯关键零部件40万件1、2、3号车间、传达室；工程地点为苏州吴江区兴中路以南，中山北路以东；工程内容为1号、2号、3号车间，传达室的土建、安装、室外附属、给排水、电气工程（含电缆沟、井）、消防工程等；计划开工日期2016年12月1日，计划竣工日期2017年9月30日；签约合同价为2700万元，同时约定结算总价的10%为质量保证金，在工程竣工结算时一次性扣留。工程质量保修书作为附件三附在前述合同后，明确工程缺陷责任期为24个月，缺陷责任期自工程实际竣工之日起计算。缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金。2016年11月21日，长城公司与陈建华签订《建设工程施工内部管理责任书》一份，约定长城公司将力颢公司年产40万电梯关键部件新建厂房土建安装总承包工程交由项目负责人陈建华进行施工内部承包；所有工程款项的结算清收均由陈建华负责；如发包人延期支付工程款，工程所需资金由陈建华自行解决，陈建华不得以此为理由影响总承包合同约定的义务及本责任书确定的义务；项目施工工程中，陈建华代表长城公司承担总包合同中的所有条款及有关协议、纪要等文件中确定属于长城公司的义务，承担因未能履行或未能全部履行总包合同而给长城公司造成的一切损失；陈建华对工程质量、安全文明施工总负责；长城公司刻制项目部技术专用章一枚，……。陈建华对该专用章的使用和保管负全部责任，因陈建华使用或保管不当造成长城公司损失的，由陈建华承担；陈建华对工程项目有回访维修的义务，如陈建华未在发包方（业主）要求的时间内履行保修义务，长城公司可另行安排他人进行维修，所发生的费用由陈建华承担。后，案涉工程于2017年12月20日竣工，于2018年2月1日经四方验收合格。2018年3月13日，力颢公司作为发包人，长城公司作为承包人，双方签订《补充协议书》一份，约定由于工程施工期间建筑材料、人工费用涨幅较大，另有部分工程量变更等因素，发包人同意在原合同价款基础上增补工程款410万元，双方确认本工程最终固定合同总价3110万元；本协议生效后，承包人不得再以任何理由向发包人主张任何费用，发包人亦不得无故扣减工程价款；至本协议签署之日止，承包人已收到工程款共计21865654.68元（其中转账6835000元，银行承兑3130654.68元，经承包人同意后直接支付给项目负责人陈建华1190万元），未支付工程款为9234345.32元；余款直接以转账方式支付至承包人指定的银行账户；承包人确认陈建华已经代表承包人收到发包人支付的1190万元工程款，对于该部分工程款由承包人与陈建华自行结算，相关纠纷自行处理，不得牵涉到发包人，否则承包人向发包人按照合同总价款10%支付违约金，承担违约责任”。同时，本院认定陈建华没有建设工程施工资质，系借用长城公司的建设工程施工资质。该判决已生效。再查明，2019年6月18日，本院立案受理了原告长城公司诉被告陈建华建设工程施工合同纠纷一案。长城公司在该案中主张其与陈建华的工程款已结清，并为陈建华垫付了工程款1933774.17元，要求陈建华予以返还。该案以双方自愿调解结案。以上事实，有原告（反诉被告）嘉亮门窗厂提供的《建筑铝合金门窗及幕墙施工合同》、《建筑铝合金门窗及幕墙施工合同》、银行转账记录、（2018）苏0509民初14478号民事判决书，被告（反诉原告）长城公司提供的《补充协议书》、（2019）苏0509民初8215号民事调解书、《建设工程施工内部管理责任书》、《承诺书》、（2019）苏0509民初11621号民事起诉状、传票、民事裁定书以及双方当事人的当庭陈述在卷佐证。本院认为：本案所涉工程为力颢公司年产电梯关键零部件40万件1、2、3号车间、传达室工程中的铝合金门窗施工工程，属于建设工程施工合同，故本案案由为建设工程施工合同纠纷。陈建华没有建设工程施工资质，借用长城公司的建设工程施工资质承包力颢公司年产电梯关键零部件40万件1、2、3号车间、传达室工程，该事实已经生效法律文书确认，本院对此予以认定。陈建华承包该工程后，将其中铝合金门窗施工工程分包给嘉亮门窗厂施工。嘉亮门窗厂已按约完成施工义务，且该工程已经竣工验收合格，陈建华也出具结算单确认工程款总额为125万元，并承诺于2017年10月31日支付25万元，剩余款项于2019年1月31日前付清。现陈建华已支付嘉亮门窗厂工程款25万元，并指定长城公司支付嘉亮门窗厂工程款15万元，尚结欠工程款85万元未付，已属违约，应当承担支付工程款及相应的违约责任。陈建华虽称其已付款不止25万元，但其未就此举证，本院对此不予采纳。因此，本院对于嘉亮门窗厂主张陈建华支付工程款85万元的诉讼请求予以支持。关于利息损失，因陈建华出具结算书确认自2018年1月10日起按年息壹分贰厘支付利息，年息壹分贰厘即年利率12%，故原告主张的利息符合双方约定，且不违反法律、法规的规定，本院予以支持。关于长城公司的责任问题。陈建华借用有资质的长城公司名义承包工程，长城公司应对陈建华的工程欠款承担连带责任，但长城公司与陈建华均确认长城公司已付清工程款，故应免除长城公司的连带责任。因此，本院对于嘉亮门窗厂主张长城公司对陈建华的付款义务承担连带责任的诉讼请求不予支持。关于长城公司反诉主张嘉亮门窗厂承担违约金及保全措施导致的损失问题。虽然嘉亮门窗厂向长城公司书面承诺如长城公司在2019年底前协助其结清分包工程款，则其不起诉长城公司讨要工程款，否则承担违约金20万元。但利用民事诉讼程序寻求对自身权利的保护和救济是当事人的基本权利，除法律有明确规定的情形之外，不得以合同约定排除当事人提起民事诉讼的权利。况且，长城公司也未举证证明嘉亮门窗厂提起诉讼、采取保全措施对其造成了任何实际损失，故本院对于长城公司的全部诉讼请求均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陈建华应于本判决生效之日起十日支付原告（反诉被告）通州区平东镇嘉亮门窗厂工程款85万元，并偿付利息损失（以85万元为基数，自2018年1月10日起按年利率12%计算至实际清偿之日止）。（上述款项若采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，户名：苏州市吴江区人民法院；开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部；账号：62×××63）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告（反诉被告）通州区平东镇嘉亮门窗厂的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）南通长城建设集团有限公司的全部诉讼请求。本诉案件受理费减半收取7125元，由被告陈建华负担；反诉案件受理费2178元，由被告（反诉原告）南通长城建设集团有限公司负担。被告陈建华应负担之数于本判决生效之日起十日内交至本院（若采用转账方式支付，请汇入苏州市吴江区人民法院，户名：苏州市吴江区人民法院；开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部；账号：62×××63）。原告（反诉被告）通州区平东镇嘉亮门窗厂预交的诉讼费用本院于本判决生效之日起十五日内退还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。审判员  胡云杰二〇二〇年九月二十八日书记员  王丁维附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。