安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0406民初836号 原告：安徽金格四海商业运营管理有限公司，住所地安徽省淮南市潘集区田集街道白云社区黄山北路金格四海商住楼101，统一社会信用代码91340400MA2NKWQ38N。 法定代表人：葛少卢，该公司总经理。 委托代理人：张淮光，该公司法律顾问。 被告：潘集区七彩城堡水上乐园，住所地安徽省淮南市潘集区，统一社会信用代码92340406ＭＡ2ＴＷＢＫ17Ｘ。 经营者：刘华，女，1981年9月27日生，汉族，住河南省睢县。 委托代理人：经军威，该园职工。 委托代理人：吴永安，河南弘勋律师事务所律师。 被告：王飞，男，1978年7月24日出生，汉族，潘集区七彩城堡水上乐园实际经营者，户籍所在地河南省睢县，住安徽省淮南市潘集区。 委托代理人：吴永安，河南弘勋律师事务所律师。 原告安徽金格四海商业运营管理有限公司（以下简称金格四海公司）诉被告潘集区七彩城堡水上乐园（以下简称七彩城堡乐园）、王飞合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案受理。依法由审判员岳文华适用简易程序独任审判，于2020年6月10日公开开庭进行了审理。原告金格四海公司的委托代理人张淮光，被告七彩城堡乐园的委托代理人经军威、吴永安，被告王飞及其委托代理人吴永安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金格四海公司诉称：2019年3月5日，原、被告双方签订了《金格四海水上乐园合作协议书》，协议约定了在金格四海休闲生活广场三楼经营儿童乐园项目，原告提供经营场所，被告投资经营的合作方式，合作期限五年。被告经营期间负担水电费、税费的缴纳及人员工资，原告向被告收取场地使用费按乙方营业额的百分比逐年递增。乙方经营期间的所有收入都要进入双方共同监管的收银系统，乙方单方面私自收款或隐瞒收入弄虚作假，除每次承担违约金10万元外，甲方有权终止合作协议。本合同在履行期间，乙方约定使用甲方的“孩子堡”经营投入不低于10万的投资、在门前广场投资大型成人水上乐园并于2019年7月1日前营业的承诺至今没有履行，合同约定经营期间的所有收入都要进入双方共同监管的收银系统，被告却违背合同约定单方面设置控制收银系统避开原告的监督，经原告2019年7月将合同履行情况告知后，被告仍不整改。2019年9月10日经被告核准其营业收入按30%支付给原告的97899元及9－12月的收入至今没有履行。故起诉请求：1、解除《金格四海水上乐园合作协议》及相关《补充协议》；2、判令被告将占用的原告经营场所及场所内的全部设施、设备交付原告；3、判令被告支付合作期间的经营收益等费用247899元｛97899元（已结算未支付金额）＋120000元（按每月30000元计算四个月的收益所得）＋30000元（空调费）｝；4、判令被告向原告支付违约金1000000元；5、本案的诉讼费用由被告承担。 被告七彩城堡乐园辩称：原告将七彩城堡乐园（经营者刘华）作为本案的被告起诉，诉讼主体不适格。原告提交的《金格四海水上乐园合作协议书》与被告王飞提交的《金格四海水上乐园合作协议书》的协议签订人不具有同一性，对被告王飞不利的条款，经原告同意删除并加盖原告的公司印章确认，具有真实性，该协议的签订人是原告和被告王飞，不是七彩城堡乐园，且在之后签订的两份《补充协议》、《告知函》及营业执照上的“潘集区七彩城堡水上乐园”等的公章均不是被告王飞所盖，因为潘集区七彩城堡水上乐园的刻章时间（2019年8月12日）在其之后，被告王飞没有在这上面盖过章，因此，潘集区七彩城堡水上乐园作为本案的被告起诉，诉讼主体不适格。 被告王飞辩称：一、被告的行为构不成根本违约，原告无权解除协议。依法成立的合同受法律保护，不得擅自变更或解除。在合同签订过程中，应当遵循公平原则确定双方的权利和义务。本案中，协议签订后，被告严格按照合同履行义务，根据协议约定，场地使用费应按乙方的营业额的百分比逐年递增，而被告却违反合同约定，在被告装修好场地之后，以停水停电为要挟，迫使被告签订了两份不公正的补充协议，严重侵犯了被告的合法权益。原、被告在合作协议第四项第3条的约定，明显加重了被告的义务和责任，该条款属于无效条款，再者，被告也没有违反该约定。退一万步讲，在履行合同过程中，即使被告存在轻微的违约行为，被告构不成根本违约的，原告的救济措施也不是立即解除合同，能履行有合同仍应承担继续履行合同的义务，而不是应解除合同。二、原告诉求的损失数额及违约金没有事实和法律依据。原告诉求的合理损失，其中一部分已经结算，有结算凭证为证。在经营期间，被告不欠电费、税费、空调费，恰恰相反的是原告违约在先，不按协议约定履行开放空调的义务，况且原告压根就没有开放空调的行为，导致了原告生意急剧下降，被告没有义务支付原告所谓的空调费，原告收取被告的费用根据是以被告具体的营业额为基数收取的，由于我国发生重大“新冠病毒”疫情，禁止人员聚集扎堆，导致各行各业的生意严重受到影响，被告的“水上乐园”生意也不例外，这是被告根本无法抗拒的情形，但这不是原告起诉解除协议的理由。原告按每月30000元计算四个月的收益所得共计120000元，没有事实根据，属于原告主观臆造的数额。在协议履行的过程中，被告没有违约，而是原告一而再，再而三的违约，逼迫被告签订不公正的补充协议，不按时开空调，严重影响被告的生意，原告已经构成违约，应承担违约责任。综上，原告起诉被告解除《金格四海水上乐园合作协议》及相关《补充协议》没有事实和法律依据，被告构不成根本违约，原告无权解除协议，原告要求的相关费用及违约金没有事实和法律支持，为此，请求驳回原告的诉讼请求。 原告为证明自己所主张的事实，向本院提交了以下证据： 1、原告的营业执照、法定代表人身份证明及身份证各1份，证明原告的身份，诉讼主体资格。经质证，两被告无异议。 2、被告七彩城堡乐园的营业执照，经营者刘华的身份证各1份，证明被告七彩城堡乐园个体经营户的身份，诉讼主体资格。质证，两被告对其真实性无异议，认为签订的《金格四海水上乐园合作协议》上无被告七彩城堡乐园签字盖章，被告七彩城堡乐园不是该协议的一方主体，根据合同相对性原则，被告七彩城堡乐园不能成为本案的被告。 3、2019年3月5日签订的《金格四海水上乐园合作协议书》1份，证明1、合作事项，在原告的经营场所内即金格四海休闲生活广场三楼经营儿童乐园项目，期限五年即2019年3月8日至2024年3年7日；2、合作方式及收入分配：即原告提供场所被告投资，被告承担水电费、空调使用费、人员工资及税费，原告收入分配为第一年营业额5%、第二年10%、第三年每年递增2个点；3、其他约定，原告所有的孩子堡交于被告使用，被告应投入不低于10万元的设施，产生收益原告5%分成。金格四海门前广场大型水上乐园由被告负责投资运营，并保证在2019年7月1日前正常运营；4、被告经营期间的所有收入都要进入双方收银系统，双方共同监管每月5日结算，单方面私自收款或隐瞒收入及弄虚作假、除每次承担违约金10万元外，原告方有权终止合作协议，被告投入的设施设备无偿归原告所有。任何一方不按本协议执行的承担违约金50万元。经质证，两被告对其真实性提出异议，不能证明被告构成根本违约，认为合作协议的第五项第4条乙方所投入的设施设备无偿归原告所有及第六项第2条协议解除或终止时，乙方投入的设施设备无偿完好的交于甲方，经原告同意删除并加盖原告的公司印章确认这两个条款不属于合作协议条款内容，原告提交的合作协议与被告持有的合作协议不具有同一性，签订的主体不同，被告没有在原告提供的合作协议上加盖过七彩城堡乐园的印章，因为七彩城堡乐园的印章一直在被告处，具体是怎么加盖的是谁加盖的不清楚，被告当庭申请对印章的真伪进行司法鉴定。 4、双方于2019年3月28日及同年5月20日签订的《补充协议》2份，证明在原协议的基础上双方补充了水上乐园、孩子堡原告按营业额的30%提利润、附属品按营业额的10%提利润，空调费一年3万元，违约金100万元，从进场经营开始执行；明确协议解除或终止时，被告投入的设施设备等无偿归原告所有。经质证，两被告提出异议，认为该两份补充协议是在原告对被告经营场所停水停电的逼迫下所签，不是被告的真实意示表示，不具有合法性，且两份补充协议都加重了被告的义务和责任，属于无效协议，不能证明被告根本违约，不能作为本案的有效证据，并且上面的印章不是被告所加盖，协议只有一份在原告处，被告没有。 5、原告于2019年7月1日给被告出具告知函1份，证明由于被告不能按照协议约定履行义务，且脱离经营监管给原告的经营收益权造成损害，特告知对方磋商解决，被告于当日收到告知函。经质证，被告对告知函无异议，认为告知函上所列的列的违约事实不成立，被告没有违约，告知函上被告的印章不是被告所加盖。 6、2019年9月10日双方的结算单1份，证明双方于2019年9月10日结算并经被告确认应当交给原告的经营所得97899元，至今没有交纳，以及9－12月份的营业额每月按3万元计算共计12万元×30%，即36000元，合计133899元，至今没有交纳。经质证，两被告对结算单提出异议，认为结算单是原告事先写好后，以停业不让营业为由逼迫被告签的字，被告的意思表示不真实，且原告提供的营业额比例大幅上涨，是严重违反协议的行为，应当承担相应的违约责任。对9至12月份按每月30000元计算额业额不认可。 两被告为证明自己所主张的事实，向本院提交了以下证据： 1、2019年3月5日签订的《金格四海水上乐园合作协议书》1份，证明原告提交的《金格四海水上乐园合作协议书》部分条款不真实，被告七彩城堡水上乐园不是合同一方当事人，诉讼主体不适格。经质证，原告认为两份协议的基本条款是一致的，不同的是原告提交的协议签订人处有双方的印章，被告提交的协议只有原告的印章，被告王飞是实际经营者，对删除的条款上加盖的原告的公章无异议。 2、原告对被告经营的水上乐园、孩子堡营业额提成金额票据6张（计40154元）及被告给原告出具的《水上乐园收预售卡金额统计表与提成金额》表一份，证明被告依约履行了《金格四海水上乐园合作协议书》的义务，不存在根本违约情形，原告无权解除合同，被告不应承担违约责任。经质证，原告对其真实性无异议。 3、被告在2019年9月份至12月份经营的水上乐园、孩子堡销售营业额汇总单据4份，证明2019年9至12月份的水上乐园、孩子堡的营业额，应为原告分项提取利润的依据（总营业额为47581元，按10%提的是2113元，即211元，按30%提的是45468元，即13640元。经质证，原告认为是被告单方面提供的，是在脱离原告监管的情况下报给原告的，不符合合同的约定，应当以原告公司财务账目为准，庭后提交公司财务账目。 4、被告七彩城堡水上乐园的营业执照及刻章发票各1份，证明营业执照名称是潘集区七彩城堡水上乐园，刻章时间是2019年8月12日，原告所提交的合作协议及补充协议上的公章不是潘集区七彩城堡水上乐园的公章。经质证，原告对其真实性无异议，认为不排除对前面所签订的协议加盖公章进行确认。 根据原、被告双方的举证、质证，本院对以上证据作如下认证：对原告所举证据1，两被告无异议，本院予以确认。证据2，两被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。证据3，对与被告提交的合作协议条款一致的协议内容，本院予以确认，对与被告提交的合作协议条款不一致的协议内容，因所删除的条款上加盖有原告的公章，对此，原告并无异议，对所删除的条款内容，本院不予确认。证据4、5，两被告王飞认可是其本人签字，对其真实性本院予以确认。证据6，对结算单上2019年3月至8月份所结算的数额，有被告王飞签字予以确认且被告王飞无异议，本院予以确认，对原告所主张的9月至12月份的营业额按每月3万元计算，由于被告王飞不予认可，因此，原告有责任提供证据予以证明，由于原告未能提供证据予以证明，经本院当庭阐明如不能提供证据，以被告王飞提供的数额为准后，庭后原告仍未能提供证据予以证明，故本院不予确认。对两被告所提交的证据1，原告无异议，本院予以确认。证据2，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。证据3，该营业额汇总单据是在原告安排人员监督的情况下报给原告处的，原告虽提出异议，经本院当庭阐明，该事实主张应由原告承担举证责任，原告同意庭后提交公司财务账目，如未能提交，本院将以被告提交的营业额汇总单据为准，庭后原告未能提交公司财务账目，故本院予以确认。证据4，虽能证明被告的公章刻章时间是2019年8月12日，但并不能排除是事后补盖的公章，庭审中，被告申请对加盖的其公章的真实性进行鉴定，本院依法委托鉴定机构进行鉴定，因被告王飞未缴纳鉴定费，视为放弃鉴定申请，故本院不予确认。 通过原告和两被告的陈述及举证、质证和本院的认证，查明认定以下法律事实：被告七彩城堡乐园系2019年7月4日注册登记的个体工商户，登记经营者刘华，实际经营者为被告王飞。2019年3月5日，被告王飞（乙方）与原告（甲方）签订主要内容：“一、合作事项：本协议约定的合作事项指淮南市潘集区金格四海休闲生活广场三楼儿童乐园项目；二、合作期限：五年，自2019年3月8日至2024年3月7日止；三、合作方式及收入分配：1、本合作采取甲方提供场所乙方投资的合作方式经营。乙方负责水费、电费、空调使用费、人员工资及经营中产生的一切税费等；2、第一年甲方向乙方收取的场地使用费按乙方营业额5%收取（包括乙方预售、充卡、销售等乙方的一切收入），第二年按10%收取，第三年至第五年期间，甲方每年递增2个点（按水上儿童乐园、孩子堡等营业收入提点，乙方附加经营项目收入甲方不提点），但乙方附加经营的项目必须经甲方同意方可，否则视为乙方违约；四、其他约定：1、孩子堡由甲方交于乙方经营管理，乙方按管后必须要更换场地内设施设备，其投入不得抵于10万元人民币（以乙方购买设施设备的发票为准），所产生的营业收入甲方提5%分成；2、金格四海休闲生活广场门前大型成人水上乐园，乙方负责投资及运营，甲方按营业额的12%提作为利润，门前广场水上乐园乙方保证在2019年7月1日前正常运营；3、乙方所有收入都要进入收银系统，儿童乐园收银系统由甲乙双方共同监管，收入分配双方在每月5日结算，如乙方单方面私自收款或隐瞒收入及弄虚作假”，除每次承担违约金拾万元人民币外，甲方有权终止合作协议且乙方投入的设施设备无偿归甲方所有；4、甲乙双方在合作期间应配合对方做关联销售及统一营销，协议期间，甲乙双方要积极协作，不得找借口不配合对方营销工作；8、甲乙双方合作期间甲方协助乙方办理营业执照、消防及其他相关手续，所产生的相关费用由乙方承担。五、协议解除或终止：3、甲方违约导致乙方无法继续经营的，乙方有权解除本协议；4、乙方违约不按本协议执行，甲方在权解除本协议并承担违约责任。七、违约责任：本协议签订后任何一方不按本协议执行，将承担50万元人民币的违约金等”的合作协议书一份。协议签订后，被告投入设施设备进场进行经营，原告安排其工作人员与被告王飞共同监管儿童乐园的经营财务收入，每月汇总向原告财务上报营业额。2019年3月28日，原、被告双方签订主要内容为：“一、每年5月1日、10月1日、元旦、春节，水上乐园配合金格四海做活动，有王飞负责，租赁设备、运营、人员工资(金格四海指定人员收款)；二、电费、人员工资，设备费等所有运营费用王飞承担；三、水上乐园、孩子堡，金格四海按营业额提30%的利润；四、王飞经营的附属商品，金格四海按营业额提10%的利润，空调使用费叁万一年；五、本补充协议从水上乐园进场经营开始执行；六、本协议不得违约，如有违约将承担100万元违约责任等”的补充协议一份。2019年5月20日，双方再次签订主要内容：“1、本协议解除或终止时，乙方所投入的设施设备等无偿完好的交于甲方等”的补充协议一份。原、被告签订合作经营后，2019年9月10日，原、被告双方依据被告提供的每月营业收入对被告于2019年3月份至8月份期间的经营收入进行结算，对其中被告经营的水上乐园、孩子堡3至6月份的营业额按20%提成、7至8月份的营业额按30%提成，小商品零售的营业额按10%提成，经结算，被告应向原告缴纳提成款97899元，扣除被告已缴纳的提成款40154元，被告至今尚欠原告2019年3至8份应缴纳的提成款57745元。因原告未向本院提供被告2019年9至12月份的营业额收入的具体数额，为此，被告在庭审中向本院提交了其在2019年9至12月份的营业额收入额，其中，被告经营的水上乐园、孩子堡的营业额为45468元，按30%提成即13640元，小商品零售的营业额为2113元，按10%提成即211元，合计13851元。对此，原告认为是被告单方面做出的营业额数额，应以被告公司账务为准，经本院当庭阐明，该事实主张应由原告承担举证责任，原告同意庭后提交公司财务账目，如未能提交，本院将以被告提交的营业额汇总单据为准，庭后原告未能提交公司财务账目。审理中，原、被告双方均同意调解，对此，被告提出同意按变更后的营业额收入比例提成，同意支付2019年3至8月份所欠的营业额提成款57745元及9至12月份的营业额提成款13851元，认为其已投入的设施、设备及装修费用达七、八十万元，虽然因故拖欠被告的营业额提成款，但并不构成根本性违约，因此，被告要求继续履行合同，原告请求法院支持其诉请，因双方分歧较大，未能达成一致意见。原告对其主张的要求被告支付空调使用费30000元的事实，由于被告否认其在经营中使用了原告的空调，因此，原告应对被告在经营期间在被告经营场所开放空调的事实承担证明责任，对此，原告未能提供证据予以证明。 本案争议焦点：1、被告七彩城堡乐园是否是本案的适格主体；2、被告在履行合作协议过程中是否构成根本性违约，该协议是否应当解除；3、被告是否应当支付原告所主张的经营收益等费用，应当如何承担支付责任。 本院认为：关于争议焦点1，本案中，根据原告所提交的合作协议、补充协议及双方的结算单等证据上均加盖有被告七彩城堡乐园的公章，虽然该公章的刻章时间是2019年8月12日，但并不能排除是被告王飞事后补盖的公章，庭审中，被告王飞否认该公章是自己所加盖并申请对加盖的其公章的真实性进行鉴定，为此，本院依法委托鉴定机构进行鉴定，因被告王飞未缴纳鉴定费，视为放弃鉴定申请，故对被告王飞主张的该公章是原告伪造的事实，本院不予采信，由于双方所签订的合作协议及补充协议均加盖有被告七彩城堡乐园的公章，因此，被告七彩城堡乐园是合同的一方当事人，是本案的适格主体。关于争议焦点2，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原、被告双方在履行合作协议过程中，通过双方签订的合作协议及补充协议中被告向原告所缴纳的营业额提成款从合作协议约定的第一年的5%到补充协议约定的30%，而在实际结算中所采用的2019年3至6月份按20%提成及7月份以后按30%提成的结果可以看出，双方在协议的履行中对提成款的比例是不断变更的事实，从而存在导致被告王飞延迟缴纳的营业额提成款的情形，但从原告接收了被告王飞所缴纳的部分营业额提成款及双方于2019年9月10日所达成的结算的事实，可以证明，双方对缴纳的营业额提成款的比例及期限变更的确认，被告虽然存在延迟缴纳的营业额提成款违约行为，但该违约行为并未动摇双方合作协议的履行基础，也不影响原告协议目的的实现，双方可以通过继续履行的方式予以解决，且被告要求继续履行合同并同意支付拖欠的营业额提成款，鉴于双方签订的合作协议履行期5年，被告前期为合作经营所投入的设施、设备及装修费用较大且双方所约定合作期限刚开始履行，基于民法公平原则及利益均衡等因素考虑，故对原告要求解除《金格四海水上乐园合作协议》及相关《补充协议》的诉请，本院不予支持。关于争议焦点3，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方对被告尚欠的2019年3月至8月份的营业额提成款57745元并无异议，对此，本院予以确认，对原告诉请的2019年9月份至12月份的提成款因原告未向本院提供被告2019年9至12月份的营业额收入的具体数额，为此，被告在庭审中向本院提交了其在2019年9至12月份的营业额收入额，其中，被告经营的水上乐园、孩子堡的营业额为45468元，按30%提成即13640元，小商品零售的营业额为2113元，按10%提成即211元，合计13851元。对此，原告认为是被告单方面做出的营业额数额，应以被告公司账务为准，经本院当庭阐明，该事实主张应由原告承担举证责任，原告同意庭后提交公司财务账目，如未能提交，本院将以被告提交的营业额汇总单据为准，庭后原告未能提交公司财务账目，故对被告应向原告所缴纳的2019年9至12月份的营业额提成款本院确认为13851元，合计为71596元。对原告要求被告支付空调使用费30000元的诉请，由于被告否认其在经营中使用了原告的空调，因此，原告应对被告在经营期间在被告经营场所开放空调的事实承担证明责任，对此，原告未能提供证据予以证明，故本院不予支持。被告王飞系被告七彩城堡乐园的实际经营者，应对其所拖欠的营业款额提成款71596元承担偿还责任，被告七彩城堡乐园作为登记经营者，应当对上述被告王飞拖欠的营业款额提成款71596元承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条的规定，判决如下： 一、王飞于本判决生效之日起三日内支付安徽金格四海商业运营管理有限公司营业款额提成款71596元； 二、潘集区七彩城堡水上乐园对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回安徽金格四海商业运营管理有限公司的其他诉讼请。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16031元，减半收取8015.5元，由安徽金格四海商业运营管理有限公司负担7220.5元，王飞负担795元，潘集区七彩城堡水上乐园对王飞所负担的案件受理费承担连带偿还责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。本判决发生法律效力后，双方必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。 审判员  岳文华 二〇二〇年九月二十一日 书记员  李 柯 附：相关的法律条文： 《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。