黑龙江省肇州县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0621民初584号原告：张保庆，男，汉族，1980年3月18日出生，职业个体，现住。被告：大庆龙兴房地产开发有限公司，住所地肇州镇净雅视界北门。法定代表人：王云文。职务：总经理。委托诉讼代理人：吕忠海，系黑龙江鸿英律师事务所律师。被告：马宝贵，男，汉族，1964年5月3日出生，职业个体，现住齐齐哈尔市。原告张保庆与被告大庆龙兴房地产开发有限公司、马宝贵建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，由审判员王双依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张保庆、被告大庆龙兴房地产开发有限公司委托诉讼代理人吕忠海到庭参加诉讼，被告马宝贵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告张保庆向本院提出诉讼请求：1．原告要求与被告解除建筑工程劳务合同。2．原告要求立即赔偿违约金4，130，744.80元。3．诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年10月18日被告大庆龙兴房地产开发有限公司开发肇州县三中北路龙兴名邸小区住宅楼，将五项大清包人工费，带机械设备和周转材料承包给原告，承包范围1号楼、2号楼、3号楼、4号楼、5号楼、6号楼、7号楼及地库，地库造价每平方米700元，楼建筑面积每平方米530元，地库及建筑面积以图纸为准，按图纸验收计价，1号楼至7号楼是61，806平方米，另外还有一个8号楼为活动室和办公用楼532平方米，计62，468平方米×530元人工费金额计33，108，404.00元，地库是11，712.92平方米×700元，合计人工费8，199，044.00元，总计和74，070.92平方米，总计合款人工费41，307，448.00元，原告与被告双方已经签订的建筑工程劳务合同，正在履行中，由于季节与气温原因，原告暂时停止建筑施工到第二年能够施工时再开工，到2020年6月份，疫情结束后，原告去工地即将准备建筑施工时，原告发现此工程已被被告转给他人进行施工，并签署合同。导致原告不能施工建筑合同不能履行，而且被告人不但不告知原告此五项清包工程转包了，而且还愚弄原告，等两天咱们继续干。所以原告根据原、被告在2019年10月18日双方签订的劳务合同中的第十款、第一项的规定因甲方任何原因导致工程停工、误工及合同作废，甲方给予乙方工程总造价百分之十违约金（现金支付）及合同法的规定，原告为了自己的利益不受侵害，起诉解除建筑工程劳务合同及被告赔偿原告总工程人工费41，307，448.00元的百分之十的违约金即4，130，744.80元，请法院给予支持原告的诉讼请求。被告大庆龙兴房地产开发有限公司辩称，1．双方签订的工程劳务合同应为无效合同，根据《中华人民共和国建筑法》、《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，承包建筑工程单位应当依法取得资质证书，本案中原告作为承包人不是法人单位，也没有任何资质，不具备承揽工程主体资格，双方签订的工程劳务合同因违反法律法规及司法解释应属无效。2．合同无效双方合同中关于违约金条款也应为无效条款，被告不应承担违约责任。3．本合同签订后，实际上并未履行，本合同签订后正好赶上疫情，因疫情原因没有实际履行，原告也谈不上有任何损失，实际上疫情过后现在原告与被告经过协商后，原告正在我方该合同项下的工程中进行部分施工，故我方不应承担违约责任。4．因我公司原法定代表人马宝贵在与原告方签订本案涉诉合同时存在故意或者过失，他明知原告方不具备施工资质，还与原告方签订承包合同，属故意或者过失给公司造成损失我方保留对其追究责任的权利。被告马宝贵未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。为证实自己的主张，原告张保庆向法庭举证如下：一、出示和马宝贵签订的建筑工程劳务合同原件一份，欲证实在马宝贵担任龙兴公司法人期间，我承包了龙兴名邸1、4、5号楼的分包。施工被建设局安全叫停，致使不能正常施工。在此之后，马宝贵让其他两支工程队退场，把1-7号楼及地库的人工费工程全部由我承包。现在肇州所有的劳务分包工程几乎没有正式劳务分包资质，都是个体与开发公司直接签订劳务分包合同，这是肇州的事实现象。经质证，证据的真实性因被告马宝贵未出庭，我方无法核实，故对真实性有异议。对该证据证明的问题，我方认为即使这份合同是真实的，也是原告方与马宝贵双方自然人签的合同，与我公司无关，该份合同也不能证实原告所述的对1、4、5号楼已经进行施工。也不能证实1-7号楼全部由原告施工，总之，该份合同是双方个人行为，与公司无关。合同签订时间是2019年10月8日，此时马宝贵并不是我公司法人，不能代表我公司签订合同。二、出示建筑工程劳务合同（复印件与原件核对无异）一份，欲证实马宝贵决定把龙兴名邸1-7号楼及地库所有人工费项目以清包形式全部交由我完成，有约定详见合同内。经质证，对证据真实性无异议，但是这份合同是无效合同，承包方承包工程不具备承包工程资质，此份合同违反法律、法规、司法解释无效。三、证人谢某出庭证实：2019年我应张保庆邀请于5月22日进入龙兴名邸担任工长，在此期间龙兴名邸工程一直干干停停。2019年10月14日停工，开发办公室王云文让我们停的，在此期间负责我们的是马宝贵。还有个叫马鑫的在现场总负责，到现在龙兴名邸已经封顶了，我们产生的各项费用马宝贵一直没给我们结算。我当时是代表张保庆在那施工。经质证，通过对证人的发问及证人所述，我方认为原告方在2019年10月8日签订合同后，只有仅仅十天的施工时间就因安全问题被叫停，我方认为本合同没有实际履行，原告方也没有损失。从原告所述，原告只与马宝贵对合同的施工有过口头约定，这也仅仅是马宝贵个人行为，不能代表公司。为反驳原告主张，被告大庆龙兴房地产开发有限公司向本庭提交证据如下：出示我公司与马宝贵签订的龙兴名邸项目承包合同（复印件与原件核对无异），欲证实我公司将工程承包给马宝贵后，马宝贵有转包转让工程建设等事宜产生的一切经济纠纷和经济往来与我公司无关，由马宝贵自行承担。经质证，对证据无异议，他们之间怎么约定我不清楚。我和马宝贵有合同约定。被告马宝贵没有证据向法庭出示。本院经审理认定事实如下：2019年10月18日原告张保庆与被告大庆龙兴房地产开发有限公司签订了建筑工程劳务合同。约定将被告大庆龙兴房地产开发有限公司开发的龙兴名邸小区住宅楼1号楼、2号楼、3号楼、4号楼、5号楼、6号楼、7号楼及地库五项大清包人工费、带机械设备和周转材料（含基础部分不计建筑面积）承包给原告张保庆。原告张保庆未取得涉案合同中承包工程的相应建筑施工企业资质。原告张保庆主张与被告大庆龙兴房地产开发有限公司签订的建筑工程劳务合同正在履行中，由于季节与气温原因，原告暂时停止建筑施工到第二年能够施工时再开工，到2020年6月份，疫情结束后，原告去工地即将准备建筑施工时，原告发现此工程被告已另行转包给他人进行施工，并签署合同，导致原告不能施工，建筑合同不能履行，直至本案开庭前该涉案建筑工程劳务合同一直未能履行，故原告张保庆根据2019年10月18日双方签订的劳务合同中的第十款第一项的规定向本院提起诉讼，请求解除原告张保庆与被告大庆龙兴房地产开发有限公司签订的建筑工程劳务合同并要求被告按照合同约定赔偿违约金4，130，744.80元。本院认为，被告马宝贵在担任大庆龙兴房地产开发有限公司法定代表人期间与原告张保庆签订的建筑工程劳务合同，是其作为法定代表人行使的职务行为，该建筑工程劳务合同的相对人应为原告张保庆与被告大庆龙兴房地产开发有限公司，根据《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”签订的建设施工合同应认定为无效，原告张保庆不具有相应的建筑施工企业资质，故原告张保庆与被告大庆龙兴房地产开发有限公司签订的建筑工程劳务合同应认定为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力”的规定可知，涉案合同第十款第一条违约金条款因合同无效而无效。在庭审中，经法庭释明，原告张保庆的诉讼请求没有变更，并未向被告主张赔偿实际损失，故对于原告请求与被告解除建筑工程劳务合同，要求被告赔偿违约金的诉讼请求，不予支持。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第五十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告张保庆的诉讼请求。案件受理费减半收取人民币19，922.98元，由原告张保庆负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判员 王 双二〇二〇年九月九日书记员 汪晓宇本判决书生效后，义务人在规定的时限内不履行义务的，权利人可向本院申请执行。提出申请执行的期限，为本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内。