贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书(2020)黔0222民初5026号原告：伍飞，男，1957年2月22日出生，布依族，住贵州省盘州市。原告：武祥涛，男，1970年1月20日出生，汉族，住贵州省盘州市。委托诉讼代理人：邹云江，贵州盘兴律师事务所律师，执业证号15202201910083752。被告:张响雷，男，1975年5月4日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。第三人盘州市中艺石业有限公司，住所地贵州省盘州市丹霞镇梅子冲村，统一社会信用代码91520222061047929Q。法定代表人：张明峰，盘州市中艺石业有限公司执行董事。原告武祥涛、伍飞与被告张响雷及第三人盘州市中艺石业有限公司案外人执行异议之诉一案。本院于2019年12月6日作出（2019）黔0222民初7322号民事判决，原告武祥涛、伍飞不服该判决，向贵州省六盘水市中级人民提起上诉，贵州省六盘水市中级人民法院于2020年6月9日作出（2019）黔02民终655号民事裁定，发回重审。本院于2020年7月16日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告伍飞、武祥涛及其委托诉讼代理人邹云江到庭参加诉讼，被告张响雷、第三人盘州市中艺石业有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伍飞、武祥涛向本院提出诉讼请求：1.判决撤销（2019）黔0222执异33号执行裁定，不得追加二原告为被执行人；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：贵州省盘州市人民法院以（2019）黔0222执异33号执行裁定书，将二原告追加为被执行人，要求二原告在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。根据盘州市中艺石业有限公司的企业登记信息情况可得知，原告武祥涛已于2015年9月1日将股东资格转让给武祥梅。原告伍飞在2016年11月24日在盘州市中艺石业有限公司只持有25%的股权，后于2017年12月18日将该部分股权转让给张琬茸。根据盘州市中艺石业有限公司2015年的公司章程可知原告伍飞的认缴出资期限变更为2018年8月12日。根据（2018）黔0222民初5628号民事判决书的内容可知，2016年12月28日，第三人与被告签订了矿山开采收方明细表，但未约定具体的付款时间，应以被告起诉主张权利之日即2018年12月27日来作为确定被告债权的时间。另外，根据二原告了解，第三人现生产出的产品约有900立方，单价为1600元每立方米，第三人目前还处于生产经营中，有挖机、铲车等机械设备。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，第三人的财产还足以清偿被告的债务，不应追加二原告为被执行人。原告武祥涛认为已经将股权转让给了武祥梅且已在登记机关办理了变更登记，原告武祥涛所享有的股权应当由武祥梅享有和承受。因此，应当由武祥梅承担出资不足的责任。原告伍飞认为已将股权转让给了张琬茸且在认缴期限届满之前转让，同样也在被告的债权确定之前转让，并未侵害被告的利益。盘州市人民法院追加二原告为被执行人的裁定书没有法律与事实依据，应予撤销。原告伍飞、武祥涛为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据并在庭审中进行了出示：1、（2019）黔0222执异33号执行裁定一份，用以证明盘州市人民法院将二原告追加为被执行人，要求二原告在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的事实。2、（2018）黔0222民初5628号民事判决书一份，用以证明被告张响雷确定债权时间为2018年12月13日，确定债权数额为工程欠款492444.5元、资金占用费及案件受理费。3、照片38张，用以证明第三人现生产出的产品约有900个立方米即尚有挖机、铲车等机械设备的事实，证明第三人还有石材财产可供执行。4、企业查询单一份，用以证明原告武祥涛已于2015年9月1日将股东资格转让给武祥梅且作了工商登记的事实；原告伍飞于2016年11月24日只占25%的股份，新添股东有张明峰、张琬茸、朱本清、张树权及邵柏发；原告伍飞又于2017年12月18日转让给了张琬茸的事实。5、2015年盘县中艺石业有限公司股东会决议、原告武祥涛与武祥梅的股权转让协议各一份，用以证明原告武祥涛将股权转让给武祥梅系合法转让，且武祥涛于2015年9月1日与武祥梅达成股权转让协议，由武祥梅继续履行武祥涛未出资的义务的事实。6、2015年盘县中艺石业有限公司章程、2016年盘县中艺石业有限公司章程修正案各一份，用以证明原告伍飞认缴出资期限变更为2018年8月12日，且伍飞占25%的股份，新添股东张明峰、张琬茸、朱本清、张树权及邵柏发，股东武祥梅无股权的事实。7、2017年盘县中艺石业有限公司股东会决议、伍飞与张琬茸签订的股权转让协议书各一份，用于证明原告伍飞将25%的股权转让给张琬茸系合法转让，且原告伍飞于2017年12月18日同张琬茸达成股权转让协议，由张琬茸继续履行原告伍飞未出资缴纳的部分。至此原告伍飞的股权全部转让出去。8、盘县中艺石业有限公司任职决定、2017年盘县中艺石业有限公司章程修正案，证明免去伍飞监事一职，伍飞退出盘县中艺石业有限公司的事实。9、中艺石业有限公司的租用合同、转让协议、征用协议，证明中艺公司在2018年5月均在征用农户土地作为石料堆放场地，在此期间中艺公司还在生产过程中。10、六盘水市国土资源局（2017）1号公示及采矿许可证，证明中艺公司采矿许可于2017年经六盘水市国土资源局公共资源交易中心对盘县中艺石业有限公司采矿权进行竞价拍卖，当时以71万竞得该采矿权，此采矿权系中艺公司的财产。被告张响雷辩称，在执行过程，执行法院已通过查询被执行人银行账户存款、不动产、车辆等财产信息，发现第三人名下无任何可供执行财产，第三人已不能清偿被告债务。二原告作为第三人的发起人，其应在未实缴出资的范围内承担清偿责任，盘州市人民法院追加二原告作为被执行人符合法律规定，二原告的诉讼请求应予驳回。被告张响雷在举证期内未向本院提交证据。第三人盘州市中艺石业有限公司未作述称，也未向本院提交证据。本院依职权调取的工商登记材料及执行过程中财产查询反馈汇总表。原告的质证意见为对工商登记材料无异议。对执行过程中财产查询反馈汇总表，该汇总表仅对中艺公司在银行的账户进行查询，对中艺公司的其他财产，如石料、采矿权证、所征用的土地并未进行实质性的调查，因此该份证据不能证实中艺石业无财产可供执行。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、（2019）黔0222执异33号执行裁定一份，该证据系盘州市人民法院作出的法律文书，可以作为认定盘州市人民法院将二原告追加为被执行人，要求二原告在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的依据。2、（2018）黔0222民初5628号民事判决书一份，该证据系法院作出的生效法律文书，可以作为认定被告张响雷确定债权时间为2018年12月13日，确定债权数额为工程欠款492444.5元、资金占用费及案件受理费。3、照片38张，该证据符合证据的三性规定，可以作为认定第三人尚有石材等财产可供执行的依据。4、企业查询单一份，该证据具有真实性，可以作为认定原告武祥涛已于2015年9月1日将股东资格转让给武祥梅且进行了工商登记的事实；原告伍飞于2016年11月24日只占25%的股份，新添股东有张明峰、张琬茸、朱本清、张树权及邵柏发；原告伍飞又于2017年12月18日转让给了张琬茸的依据。5、2015年盘县中艺石业有限公司股东会决议、原告武祥涛与武祥梅的股权转让协议各一份，该证据具有真实性，可以作为认定原告武祥涛将股权转让给武祥梅系合法转让，且武祥涛于2015年9月1日与武祥梅达成股权转让协议，由武祥梅继续履行武祥涛未出资的义务的依据。6、2015年盘县中艺石业有限公司章程、2016年盘县中艺石业有限公司章程修正案各一份，该证据具有真实性，可以作为认定原告伍飞认缴出资期限变更为2018年8月12日，且伍飞占25%的股份，新添股东张明峰、张琬茸、朱本清、张树权及邵柏发，股东武祥梅无股权的依据。7、2017年盘县中艺石业有限公司股东会决议、伍飞与张琬茸签订的股权转让协议书各一份，该证据能与其其他证相印证，可以作为认定原告伍飞将25%的股权转让给张琬茸系合法转让，且原告伍飞于2017年12月18日同张琬茸达成股权转让协议，由张琬茸继续履行原告伍飞未出资缴纳的部分。至此原告伍飞的股权全部转让的依据。8、盘县中艺石业有限公司任职决定、2017年盘县中艺石业有限公司章程修正案，该证据具有真实性，可以作为盘县中艺石业有限公司免去伍飞监事一职，伍飞退出盘县中艺石业有限公司的依据。9、中艺石业有限公司的租用合同、转让协议、征用协议，该证据具有真实性，可以作为认定中艺公司在2018年5月均在征用农户土地作为石料堆放场地，在此期间中艺公司还在生产，现中艺公司尚有财产可供执行的依据。10、六盘水市国土资源局（2017）1号公示及采矿许可证，该证据具有真实性，可以作为认定中艺公司采矿许可于2017年经六盘水市国土资源局公共资源交易中心对盘县中艺石业有限公司采矿权进行竞价拍卖，当时以71万竞得该采矿权，此采矿权系中艺公司的财产的依据。11、本院依职权调取的工商登记材料及执行过程中财产查询反馈汇总表。该证据具有真实性，可以作为认定对盘县中艺石业有限公司的工商登记情况，及本院在系统中对盘县中艺石业有限公司的财产状况进行查询的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：盘州市中艺石业有限公司成立于2013年2月5日，注册资本为500万元，发起人为伍飞、武祥涛。该公司2013年公司的章程载明，伍飞认缴出资300万元，享有60%的股权，认缴出资时间为2013年1月27日，实缴出资60万元，未缴出资240万元。武祥涛认缴出资200万元，享有股权40%，认缴出资时间为2013年1月27日，实缴出资40万元，未缴出资160万元。2015年8月14日，武祥涛与武祥梅签订《股权转让协议》，约定武祥涛将其持有盘州市中艺石业有限公司40%的股权转让给武祥梅，转让的股权中尚未认缴出资的部分，转让后由武祥梅继续履行出资义务。2015年9月1日，盘州市中艺石业有限公司的股东变更登记为武祥梅和伍飞。该公司2015年的公司章程载明，伍飞认缴出资300万元，享有60%的股权，认缴出资时间为2018年8月12日，实缴出资60万元，未缴出资240万元。武祥梅认缴出资200万元，享有股权40%，认缴出资时间为2018年8月12日，实缴出资40万元，未缴出资160万元。2016年11月11日，武祥梅分别与张琬茸、邵柏发、张树权、朱本清签订《股权转让协议书》，约定武祥梅将其认缴出资额200万元中75万元对应的股权无偿转让给张琬茸，其中45万元对应的股权无偿转让给邵柏发，其中20万元对应的股权无偿转让给张树权，其中60万元对应的股权无偿转让给朱本清。同日，伍飞与张明峰签订《股权转让协议书》，约定伍飞将其认缴出资300万元中175万元对应的股权无偿转让给张明峰。上述股权转让后，盘州市中艺石业有限公司对公司章程进行了修改，该公司2016年的公司章程载明，张明峰认缴出资175万元，认缴期限为2018年8月12日，已缴35万元，持股35%。伍飞认缴出资125万元，认缴期限为2018年8月12日，已缴25万元，持股25%。张琬茸认缴出资75万元，认缴期限为2018年8月12日，已缴15万元，持股15%。朱本清认缴出资60万元，认缴期限为2018年8月12日，已缴12万元，持股12%。邵柏发认缴出资45万元，认缴期限为2018年8月12日，已缴9万元，持股9%。张树权认缴出资20万元，认缴期限为2018年8月12日，已缴4万元，持股4%。2017年12月18日，伍飞与张琬茸签订《盘县中艺石业有限公司股权转让协议》，约定伍飞将其持有盘州市中艺石业有限公司25%的股权无偿转让给张琬茸，伍飞转让的股权中尚未出资的部分，转让后由张琬茸继续履行出资义务。该股权转让后，盘州市中艺石业有限公司对公司章程进行了修改，该公司2017年的公司章程载明，张琬茸认缴出资200万元，认缴期限为2018年8月12日，已缴40万元，其余股东的持股情况未发生变化。2018年12月13日，贵州省盘州市人民法院对原告张响雷与被告盘州市中艺石业有限公司、第三人张明峰承揽合同纠纷一案作出（2018）黔0222民初5628号民事判决书。该判决书事实部分查明，张响雷与盘州市中艺石业有限公司于2015年4月18日签订《石材矿山开采承包协议书》，盘州市中艺石业有限公司将位于贵州省盘州市丹霞镇（原盘县板桥镇）梅子冲村的矿山承包给张响雷进行开采。2016年12月28日，经张响雷与盘州市中艺石业有限公司结算，2015年5月1日至2016年3月22日期间，盘州市中艺石业有限公司下欠张响雷工程款为1214889元。该判决的内容为：“一、由被告盘州市（原盘县）中艺石业有限公司于本判决生效之日起二十日内一次性支付原告张响雷工程欠款人民币492444.5元；并支付自2018年8月27日起至欠款492444.5元清偿之日止，以未偿还欠款492444.5元为基数，按年利率4.35%计算资金占用费用。二、由被告盘州市（原盘县）中艺石业有限公司于本判决生效之日起二十日内一次性支付第三人张明峰工程欠款人民币492444.5元。三、驳回原告张响雷的其他诉讼请求。”。该判决发生法律效力后，由于盘州市中艺石业有限公司未履行付款义务，张响雷向贵州省盘州市人民法院申请执行。在执行过程中，经本院网络查询盘州市中艺石业有限公司的银行账户、不动产、互联网、证券、车辆等财产信息后，未发现该公司有可供执行财产，但盘州市中艺石业有限公司内尚有大量石材等财产。2017年4月6日，六盘水市国土资源局作出六盘水国土资矿权出示［2017］1号六盘水市国土资源局关于盘县民主1号饰面用灰岩矿等6宗采矿权挂牌出让成交公示：二、盘县丹霞1号饰面用灰岩矿：（一）竞得人基本情况：1、竞得人名称：盘县中艺石业有限公司。2、法人代表人：伍飞。3、注册地址：贵州省六盘水市盘县。（二）成交时产及地点：1、成交时间：2017年4月6日。2、成交地点：六盘水市公共资源交易中心。（三）成交采矿权基本情况：1、采矿权名称：盘县丹霞1号饰面用灰岩矿采矿权。2、矿区地址：盘县。3、矿区面积：0.0204平方公里。4、出让年限：6年（最终以开发利用方案为准）。5、资源储量：21.93万立米米。……（四）成交价款及缴纳时间、方式：（一）成交价款：柒拾壹万整（￥710000.00）。（二）缴纳时间、方式：公示无异议的，竞得人应当自公示结束之日起5个工作日内与六盘水市国土资源局签订《采矿权出让合同》，并按合同约定缴纳成交价款。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”因此，要追加公司的原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人在未依法出资的范围内承担责任的前提是公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，盘州市（原盘县）中艺石业有限公司支付张响雷工程欠款为人民币492444.5元，而盘州市（原盘县）中艺石业有限公司厂区内尚有大量石材等财产可供执行，且该公司的采矿许可证在2017年4月6日竞拍时就价值710000元，竞拍时尚有6年出让期限，故该证照应具有财产价值，在未对盘州市（原盘县）中艺石业有限公司石材及采矿许可证等财产进行执行的情况下，张响雷申请追加盘州市（原盘县）中艺石业有限公司原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人在未依法出资的范围内承担责任，不符合法律规定，其申请应不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条、第三百一十二条的规定，判决如下：不得追加原告伍飞、武祥涛为贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222执752号执行案件的被执行人。案件受理费60元，由被告张响雷负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审 判 长  王孝尧人民陪审员  刘 鹏人民陪审员  杨明维二〇二〇年九月十日书 记 员  柳 西