内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终455号上诉人（原审原告）：克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司，住所地赤峰市克什克腾旗经棚镇。法定代表人：张津浩，该公司董事长。委托诉讼代理人：李俊彪，内蒙古睿骐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：籍永海，男，1963年11月26日出生，汉族。委托诉讼代理人：李素雯，内蒙古奥星（克什克腾）律师事务所律师。上诉人克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司（以下简称永晟公司）因与被上诉人籍永海劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区克什克腾旗人民法院作出的（2019）内0425民初3765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，支持上诉人原审诉讼请求；由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审判决程序违法，应予撤销。被上诉人籍永海收到劳动仲裁委员会的裁决后，并没有依法向人民法院提起诉讼。在法学常识中，无诉即无诉讼请求，无诉讼请求即谈不上是否驳回。在本案中，被上诉人劳动者籍永海并没有提起诉讼，当然也就没有自己的诉讼请求，那么就谈不上驳回籍永海的诉讼请求。原审法院对上诉人提起诉讼请求没有作出审理，而是对没有提起诉讼的籍永海的“请求”进行了审理，最后还作出了全部支持没有诉讼的请求后，还驳回了被告籍永海的其他诉讼请求的判决，这样的判决程序违法应予撤销。原审判决认定事实错误。被上诉人籍永海到上诉人处工作时，告知上诉人其己自行缴纳了社会保险，要求上诉人将其应承担的缴纳社会保险的部分以现金的方式通过工资的形式发放了。就这一实际问题，上诉人与被上诉人在签订劳动合同时，也向劳动行政部门进行了说明，劳动行政部门也认为可以，并称社保不能重复缴纳。原审法院针对这一事实却未作任何审查，在计算被上诉人工资时将上诉人给付被上诉人籍永海的保险费也计算到工资数额内。由此作出的判决必然不符合客观事实和法律规定，应予撤销。原审判决适用法律错误，二审法院应当撤销。首先要说明的问题是，最高人民法院的会议纪要不是司法解释，不能作为裁判的依据。其次，本案系第三人崔某的行为导致工伤的案件，被上诉人籍永海已向人民法院提起了刑事附带民事诉讼，其合法的诉讼请求已获得了人民法院的支持。依据《工伤保险条例》第三十七条以及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条的规定，被上诉人籍永海在提出解除劳动关系的同时，应向社保经办机构主张一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。原审法院判决上诉人承担社保经办机构应承担的责任违法、错误，应予撤销。综上所述，原审判决程序严重违法，认定事实不清，适用法律错误，二审法院应依法撤销原审判决，支持上诉人的上诉请求。被上诉人籍永海辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。1、根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律规定，一方对劳动仲裁不服，依法提起诉讼的，仲裁裁决不发生法律效力，审判中同时对劳动仲裁的全部内容进行审理，并作出处理。2、上诉人并没有依法代被上诉人缴纳社保费用，被上诉人也从未自行缴纳社保。上诉人理由与客观不符。3、原审法院适用法律正确，民商事审判纪要，其性质属于司法解释，会议针对新情况，在法律司法解释没有明确规定下，提出的处理意见，统一裁判的标准和尺度，有效的化解了各类矛盾，具有指导意义。原审法院适用民商事会议纪要正确。在此案中上诉人履行为被上诉人缴纳保险义务，其陈述没有提供充分的证据予以证明，因为没有缴纳社会保险，故一次性伤残补助金的给付主体是本案的上诉人，而不是社保机构，上诉人的理由不能成立，请求维持原审判决。克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法确认双方当事人之间的劳动关系已实际解除；2、请求人民法院依法判令克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司不予支付籍永海一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金；3、请求人民法院依法判令克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司不予支付被告停工留薪期工资（即误工费）、护理费、伙食补助费；4、请求人民法院依法判令籍永海返还克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司为其先行垫付的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用共计233500元；5、由籍永海承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：籍永海在克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司处从事运输工作。2018年4月3日，籍永海乘坐兰夺（已故）驾驶的×××号重型半挂牵引车牵引×××号重型罐式半挂车行驶至207国道326公里430米路段时，与案外人崔某驾驶的×××号重型半挂牵引车牵引×××号重型仓栅式半挂车相撞，造成兰夺死亡、籍永海、案外人崔某受伤的道路交通事故。张家口市公安局察北分局交巡警大队认定崔某承担此道路交通事故全部责任，兰夺、籍永海无责任。籍永海受伤后住院治疗82天，克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司总计给付籍永海治疗费230000元，鉴定费3500元。2018年12月28日，张北县人民法院作出（2018）冀0722刑初85号刑事附带民事判决书，判令崔某等赔偿籍永海医疗费等损害赔偿款合计552016元，该判决书已发生法律效力。克什克腾旗人力资源和社会保障局于2019年3月15日作出克人社工伤认字【2019】125号认定工伤决定书，认定籍永海为工伤。克什克腾旗劳动能力鉴定委员会于2019年6月20日作出克劳鉴2019年G081号劳动能力鉴定结论书，籍永海的伤残等级为捌级。一审法院认为，《社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”。本案中，永晟公司与籍永海存在劳动关系，永晟公司未给籍永海缴纳工伤保险，籍永海的工伤保险待遇应由永晟公司支付。关于永晟公司主张的侵权人已经赔偿损失，不应再给付工伤保险待遇问题。该院认为，第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要关于社会保险与侵权责任的关系问题第十条规定：“用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿”。因此永晟公司的主张不支付工伤保险待遇的主张不能成立，永晟公司向籍永海主张返还已经给付的医疗费用及其他工伤保险待遇亦无法律依据。同时，参照上述规定，劳动能力鉴定费用亦应由永晟公司负担。关于一次性伤残补助金问题。《工伤保险条例》第三十七条第一款规定八级伤残为11个月的本人工资。第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中永晟公司与籍永海均未能举证证明本人工资数额，本案现有证据，仅为永晟公司提交的籍永海2017年11月至2018年2月四个月的工资，故本院认为以现有四个月的平均工资认定本人工资更为适宜。2017年11月籍永海的实发工资为6070元，2017年12月籍永海的实发工资为6770元，2018年1月籍永海的实发工资为5740元，2018年2月籍永海的实发工资为5790元，故本院认定籍永海的本人工资为（6070+6770+5740+5790）÷4=6092.5元。籍永海的一次性伤残补助金数额为6092.5×11=67017.5元。关于一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金的问题。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第二款第三项规定，一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金的标准均为：工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残的13个月。计算这两项工伤保险待遇，需要认定永晟公司与籍永海劳动关系解除时间。永晟公司与籍永海均未能提交证据证明2019年之前双方已经解除劳动关系，故本院认为以2019年统筹地区上年度（即2018年）职工月平均工资作为计算基数更为适宜。2018年赤峰地区职工月平均工资为70638÷12＝5886.5元。籍永海的一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金均为5886.5×13＝76524.5元。综上，籍永海要求永晟公司给付一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金各76518元，该院予以支持。关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案永晟公司受伤诊断为多部位骨折，左臂丛神经损伤，参照停工留薪期分类目录，肩或上臂神经损伤的停工留薪期均为12个月。故永晟公司的停工留薪期工资总计为6092.5×12=73110元。关于住院伙食补助费问题，《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费的具体标准由统筹地区人民政府规定。《关于赤峰市工伤职工住院伙食补助费、交通费、住宿费标准暂行规定的通知》规定：“工伤职工离开居住地到旗县区或参保地区工伤保险协议医疗机构住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准8元。工伤职工离开居住地到市工伤保险协议医疗机构住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准10元。工伤职工经审批到赤峰市外住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准20元”。依据上述标准，籍永海在克什克腾旗医院住院治疗33天，在赤峰市医院住院治疗34天，赤峰市外医院住院治疗13天，住院伙食补助费应为（33×8）＋（34×10）＋（13×20）=864元。关于护理费问题。《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金支付生活护理费。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70﹪标准向工伤职工支付陪护费。籍永海未提交收治医疗机构出具的证明，劳动能力鉴定委员会亦未确认籍永海需要生活护理，故该院对籍永海要求永晟公司给付护理费的诉讼请求不予支持。关于医疗费问题。第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要关于社会保险与侵权责任的关系问题第十条规定：“用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇”。2018年12月28日，张北县人民法院作出（2018）冀0722刑初85号刑事附带民事判决书，已经判令崔某等赔偿籍永海医疗费，应视为上述规定中的“侵权人已经赔偿的”情形，籍永海无权要求永晟公司再次支付医疗费。永晟公司应给付籍永海一次性伤残补助金67017.5、一次性工伤医疗补助金76518元、一次性就业补助金76518元、停工留薪期工资73110元、住院伙食补助费864元，上述合计294027.5元，扣除永晟公司已经给付的工伤保险待遇230000元，永晟公司还应给付籍永海工伤保险待遇64027.5元。判决：一、解除克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司与籍永海的劳动关系；二、克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于该判决生效之日起十日内给付籍永海一次性伤残补助金67017.5；三、克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付籍永海一次性工伤医疗补助金76518元；四、克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付籍永海一次性就业补助金76518元；五、克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付籍永海停工留薪期工资73110元；六、克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付籍永海住院伙食补助费864元；七、驳回克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司及籍永海的其他诉讼请求；八、上述二-六项合计给付金额为294027.5元，扣除克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司已经给付的工伤保险待遇230000元，克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司应于该判决生效之日起十日内总计给付籍永海的工伤保险待遇为64027.5元。本院二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院认定事实一致，本院直接予以确认。另查明，克旗劳动人事争议仲裁委员会作出克劳人仲字（2019）25号仲裁裁决书后，籍永海未在法定期限内起诉。该仲裁裁决书中记载申请人籍永海自认月平均工资为5000元。鉴定费3500元已经由克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司垫付。本院认为，本案的争议焦点是上诉人是否应支付被上诉人籍永海一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金；一审法院审理程序是否存在违法。上诉人永晟公司主张籍永海未提起诉讼，一审法院判决驳回籍永海诉讼请求错误。本院认为，仲裁裁决作出后当事人未在法定期限内起诉，或仅就部分内容提起诉讼，法院只需审理当事人在法定期限内起诉的请求，保持当事人诉讼请求与审理内容一致性。对双方当事人均未起诉的仲裁结果部分，可以“本院认为”中予以确认，并直接写入判决主文。本案中被上诉人籍永海对仲裁裁决并未提起诉讼，一审法院判决驳回籍永海的其他诉讼请求，属于适用法律错误，本院予以纠正。永晟公司上诉称籍永海应向社保经办机构主张一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，一审法院审理程序违法。经查，永晟公司与籍永海存在劳动关系期间，永晟公司并未给籍永海缴纳工伤保险，故一审法院依据《社会保险法》第四十一条规定，判决由永晟公司支付工伤保险待遇并无不当。永晟公司应当支付被上诉人一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。本案中被上诉人籍永海未提起诉讼，其在仲裁裁决中自认月平均工资为5000元，故对被上诉人籍永海一次性伤残补助金应以仲裁裁决结果为依据确定为55000元。对上诉人主张的一次性工伤医疗补助金，一审法院依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第二款第三项规定，确定一次性工伤医疗补助金数额并无不当，数额应为76518元。对上诉人主张的停工留薪期工资问题，因籍永海未在法定期限内起诉，一审法院依据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。一审法院适用法律正确，但计算数额应依据仲裁裁决认定数额为50000元。对上诉人起诉请求的护理费和伙食补助费问题。本院认为，一审法院依据《工伤保险条例》、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》相关规定，认定籍永海未提交收治医疗机构出具的证明，劳动能力鉴定委员会亦未确认籍永海需要生活护理，且被上诉人对一审判决未提起上诉，故一审法院未认定护理费并无不当，本院对该项认定予以维持。对于伙食补助金，因籍永海未在法定期限内起诉，一审法院依据《工伤保险条例》第三十三条第四款规定，确定由永晟公司给付并无不当，但给付数额应以仲裁裁决确定数额为750元。克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司应给付籍永海一次性伤残补助金55000元、一次性工伤医疗补助金76518元、一次性就业补助金76518元、停工留薪期工资50000元、住院伙食补助费750元，合计给付金额为258786元。扣除克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司已经给付的工伤保险待遇230000元，克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司应给付籍永海的工伤保险待遇为28786元。综上所述，上诉人克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区克什克腾旗人民法院作出的（2019）内0425民初3765号民事判决第一项、第三项、第四项；二、撤销内蒙古自治区克什克腾旗人民法院作出的（2019）内0425民初3765号民事判决第二项、第五项、第六项、第七项、第八项；三、变更内蒙古自治区克什克腾旗人民法院作出的（2019）内0425民初3765号民事判决第二项为克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付籍永海一次性伤残补助金55000元；四、变更内蒙古自治区克什克腾旗人民法院作出的（2019）内0425民初3765号民事判决第五项为克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付籍永海停工留薪期工资50000元；五、变更内蒙古自治区克什克腾旗人民法院作出的（2019）内0425民初3765号民事判决第六项为克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付籍永海住院伙食补助费750元。六、变更内蒙古自治区克什克腾旗人民法院作出的（2019）内0425民初3765号民事判决第七项为驳回克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司的其他诉讼请求；七、变更内蒙古自治区克什克腾旗人民法院作出的（2019）内0425民初3765号民事判决第八项为克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司合计给付金额为258786元，扣除克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司已经给付的工伤保险待遇230000元，克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司应于本判决生效之日起十日内总计给付籍永海的工伤保险待遇为28786元。一审、二审案件受理费20元，由上诉人克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 杰审判员 李国辉审判员 牛占龙 二〇二〇年九月一日书记员 岳子杨