甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民终2686号上诉人（原审被告）：酒泉市厚谦堂药业连锁有限责任公司，住所地甘肃省酒泉市肃州区北环西路**楼**商铺。法定代表人：王旭东，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：兰州九州通医药有限公司，住所地，住所地甘肃省兰州市兰州新区昆仑山大道中段**iv>法定代表人：龚翼华，该公司董事长。委托诉讼代理人：王凤翔，男，汉族，该公司法务。上诉人酒泉市厚谦堂药业连锁有限责任公司（以下简称：厚谦堂公司）因与被上诉人兰州九州通医药有限公司（以下简称：九州通公司）买卖合同纠纷一案，不服兰州新区人民法院（2020）甘0191民初712号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。厚谦堂公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，发回重审或改判驳回被上诉人九州通公司全部诉讼请求；2.一、二审案件受理费由被上诉人九州通公司承担。事实和理由:1、一审判决程序错误，剥夺了上诉人答辩、举证权利。2、兰州新区人民法院对本案没有管辖权。3、被上诉人诉讼请求全部没有事实依据，应驳回其全部诉讼请求。被上诉人称截止2018年12月31日，上诉人欠其货款40000元，但根据双方供货及结算凭证，上诉人早已结清2018年全部货款，因此被上诉人主张的2018年货款及逾期付款利息没有事实依据；被上诉人要求上诉人支付违约金没有事实法律依据，双方并未约定付款期限，上诉人也一直在根据被上诉人供货情况陆续支付货款，现已结清了全部货款，无论根据双方约定还是法律规定都不存在任何违约情形。九州通公司辩称：1、上诉人称兰州新区人民法院对本案没有管辖权，属无理取闹。根据上诉人与被上诉人签订的《2019年年度购销合同》第十四条14.1款约定，上诉人所在地系兰州新区，兰州新区法院对本案有约定管辖权，因此上诉人所诉兰州新区法院对本案没有管辖权并不存在。2、上诉人称被上诉人诉讼请求全部没有事实一句，应驳回其全部诉讼请求，事实上被上诉人是严格按照双方合同约定，依法行使自己的权利。九州通公司向一审法院起诉请求：1.判令被告即时向原告支付欠款40000元；2.判令被告向原告支付违约金4500元（暂计算至2020年3月10日合计225天，实际计算至被告实际完全履行还款义务之日止）；3.本案诉讼费及因保全产生的其他费用由被告承担。一审法院认定事实：本院审理查明的事实与九州通公司陈述的一致，并有九州通公司的陈述以及其提交的合同书、对账函等证据证实。2020年3月30日厚谦堂公司支付了40000元货款。一审法院认为,九州通公司和厚谦堂公司签订购销合同后应当按照约定履行各自的权利义务，九州通公司按约定向厚谦堂公司供应药品，厚谦堂公司应当支付货款。现40000元货款在诉讼过程中已经支付，厚谦堂公司不在承担给付货款义务。合同约定违约金按欠款总额的日万分之五（年18%）自2018年2月2日起支付，厚谦堂公司应当按照约定支付违约金，虽然被告未到庭应诉抗辩，但该约定的违约金比例过高，本院予以调整，按欠款总额的10%计算违约金较为合理。违约金数额应当按40000元×10%/年自2018年2月2日起计算至2020年3月30日，为4644元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：1、酒泉市厚谦堂药业连锁有限责任公司向兰州九州通医药有限公司支付自2018年2月2日至2020年3月30日止的违约金4644元，限本判决生效后十日内履行；2、驳回兰州九州通医药有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。厚谦堂公司向法庭提交了：1、九洲通公司业务员提供的2018年度货款已结清的往来帐页及付款凭证，证明截止2018年12月货款全部付清。2、厚谦堂公司药品许可证及邢伟身份证复印件，证明九州通公司提交虚假合同。3、2019年12月26日公司对帐函，证明2019年货款已付清及邢伟的签字而非刑伟。4、一审法院应诉手续快递信息、一审法院举证责任通知书、管辖异议申请及快递信息、2018年8月2日双方对账单及9月11日，10月17日付款凭证、2019年双方签订的《药品质量保证协议》、2020年2月25日及3月30日付款凭证，证明一审法院审判程序错误，管辖权在酒泉市肃州区人民法院，2018年公司没有签订合同，2019年公司签了《质量保证协议》，亦未签订合同，2019年货款已付清，没有欠款。九州通公司质证意见：对证据1真实性不清楚，对其证明目的予以认可；对证据2真实性无异议，对证明目的有异议；对证据3真实性不能确定，对证明目的亦有异议；对证据4不予质证。根据二审质证证据及当事人陈述。二审认定的事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。另查明，2019年12月26日，九州通公司与厚谦堂公司的往来账对账函显示剩余货款本金为53000元。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人厚谦堂公司对2019年1月1日签订的《产品购销合同》的真实性不予认可，认为合同落款处乙方法定代表人签字及公章均不是其真实意思表示。庭审中，上诉人厚谦堂公司明确表示对签字及公章不申请司法鉴定，视为其放弃申请司法鉴定的权利，应承担相应的举证不能的法律后果。故对上诉人认为案涉《产品购销合同》并非其签订的主张，本院不予认可。关于一审程序问题。一审通过邮寄送达方式将起诉状、传票等法律文书邮寄至厚谦堂公司法定住所地，回单显示该法院专递于2020年3月29日被签收，视为送达。至此，一审法院已向厚谦堂公司通知开庭时间。厚谦堂公司所述一审法院未给予其法定的答辩期限，并不能作为其在收到传票后无故未到庭的正当理由，且一审程序存在瑕疵并不影响实体上的利益争议。关于本案管辖权的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”。本案中，案涉《产品购销合同》第十四条第一款约定：“凡因本协议发生的或与本协议有关的任何争议，双方可协商解决；协商不成的，由甲方所在地人民法院诉讼解决”。根据以上合同约定，甲方九州通公司法定住所地在兰州市兰州新区，故案涉合同所约定的争议纠纷解决管辖地明确且合法，九州通公司向兰州新区人民法院提起诉讼并无不当，兰州新区人民法院享有管辖权。上诉人厚谦堂公司所提出的管辖权异议不能成立。关于厚谦堂公司认为九州通公司主张2018年货款及逾期付款利息没有事实依据的上诉理由。庭审中经向九州通公司核实，此处系笔误，且九州通公司以2019年1月1日签订的《产品购销合同》为证据支持其一审诉请。对此，法庭予以纠正并向上诉人厚谦堂公司释明。故对厚谦堂公司上述理由，本院不予采信。关于案涉违约金的问题。2019年12月26日的往来账对账函显示剩余货款本金为53000元。2020年2月25日，厚谦堂公司支付货款13000元；2020年3月30日，厚谦堂公司支付货款40000元。至此，上诉人厚谦堂公司拖欠货款本金已全部结清。因此，根据案涉《产品购销合同》中第6.2.3条关于违约金计算方式的约定，截止2020年3月30日，所拖欠货款的违约金为2250元。综上所述，上诉人酒泉市厚谦堂药业连锁有限责任公司的上诉请求不能成立。一审判决适用法律正确，但部分判项不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、维持兰州新区人民法院（2020）甘0191民初712号民事判决第二项；二、撤销兰州新区人民法院（2020）甘0191民初712号民事判决第一项；三、酒泉市厚谦堂药业连锁有限责任公司于本判决生效后10日内向兰州九州通医药有限公司支付违约金2250元。一审案件受理费456元，二审案件受理费912元，共计1368元，由酒泉市厚谦堂药业连锁有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 宋晓锐审 判 员 赵建华审 判 员 王晓花二〇二〇年九月十四日法官助理 李雨珂书 记 员 魏 盼