浙江省温州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）浙03刑终623号原公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。上诉人（原审被告人）常辉，男，1993年10月20日出生于河北省昌黎县，汉族，初中文化，无业，住昌黎县。曾因犯寻衅滋事罪于2015年11月25日被判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。指定辩护人潘婧静，浙江震瓯律师事务所律师。原审被告人许东波，男，1978年2月19日出生于河北省昌黎县，汉族，初中文化，无业，住昌黎县。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。原审被告人王斌，男，1976年10月25日出生于河北省昌黎县，汉族，初中文化，无业，住昌黎县。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。原审被告人齐辉，女，1982年8月4日出生于河北省昌黎县，汉族，初中文化，无业，住昌黎县。因本案于2019年10月18日被取保候审，2020年8月24日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。原审被告人许晴，女，1996年2月1日出生于河北省昌黎县，汉族，初中文化，无业，住昌黎县。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。原审被告人李志，男，1982年8月11日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，初中文化，无业，住齐齐哈尔市龙沙区。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。原审被告人杨璐菡，女，2000年1月18日出生于河北省昌黎县，汉族，初中文化，无业，住昌黎县。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。原审被告人许峰，男，1986年12月18日出生于河北省昌黎县，汉族，初中文化，无业，住昌黎县。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。原审被告人王浩，男，1991年1月11日出生于河北省昌黎县，汉族，初中文化，无业，住昌黎县。曾因犯盗窃罪于2010年12月13日被河北省秦皇岛市海港区人民法院判处有期徒刑二年二个月。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。原审被告人张福顺，男，1998年12月16日出生于河北省昌黎县，汉族，初中文化，无业，住昌黎县。因本案于2019年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。浙江省温州市鹿城区人民法院审理鹿城区人民检察院指控原审被告人许东波、王斌、常辉、齐辉、许晴、李志、杨璐菡、许峰、王浩、张福顺犯开设赌场罪一案，于2020年8月3日作出（2020）浙0302刑初404号刑事判决。原审被告人常辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年3月份，被告人许东波、王斌、常辉、齐辉经预谋，由许东波占50%股份，王斌占30%股份，常辉、齐辉各占10%股份，在吉林省四平市双辽市××室，通过互联网建立群名为“诚信财富”的微信赌博群供杨某、金某2、郑某等人进行赌博，并通过对每局参赌人员中庄家按人头抽取“人头费”、“财务费”，闲家“牛牛”以上当局所赢钱数额抽头百分之三的规则进行抽头营利。许东波、王斌、常辉、齐辉先后还负责管理群内赌博事务，招聘被告人许晴、杨璐菡、李志、张福顺、王浩、许峰参与该赌博群事宜并支付工资及金某1、许某1、许某2、周某、卢某、叶某（均另案处理）等人参与。其中，许晴及李志为财务，分别负责和赌客对接充值上下分以及和支付宝工作人员核对充值到账情况等事宜；王浩及张福顺为支付宝工作人员，管理用于赌博充值的支付宝和银行卡账号并核对参赌人员充值情况等事宜；杨璐菡及许峰为机器人，负责通过“九阴真经”软件对参赌人员上分及下分情况进行操作，并由杨璐菡制作赌博群日收支账单等事宜；许某2及许某1为赌博群内发包手，负责在群内发放红包给参赌人员进行赌博；周某、叶某、卢某为群内拉手，以推荐进群赌客的参赌数或累计押注赌资数额的百分比进行提成，赚取“拉手”费用。苏某（另案处理）在其丈夫许东波不便时用其丈夫的微信号“夕阳无限好”协助操作该微信赌博群。至2019年10月10日，许东波等人被公安人员抓获。该“诚信财富”微信赌博群内累计赌资至少达7652153.14元（人民币，下同）。期间，王斌获利111920.21元，常辉获利9000元，齐辉获利20877.66元，许晴获利59100元，张福顺获利12600元，杨璐菡获利39000元，李志获利35500元，许峰获利23400元，王浩获利15600元。同年10月18日，齐辉主动到公安机关投案。案发后，常辉、张福顺已分别退出违法所得9000元、12600元。上述事实，有经一审举证、质证的证人苏某、金某1、许某1、许某2、周某、卢某、叶某、张某、许某3、许某4、袁某、许某5、郑某、杨某、金某2的证言，情况说明，归案情况说明，扣押清单，调取证据清单，证据保全清单，支付宝交易明细，微信赌博群收入及情况说明，微信及银行卡信息，银行卡转账记录，诚信财富的游戏规则，财务上分赌资明细，辨认笔录，提取笔录，搜查笔录，刑事判决书，户籍证明，人口信息及十被告人在侦查阶段的供述等证据证实。原审法院认定，被告人许东波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币40000元；被告人王斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月,并处罚金人民币40000元；被告人常辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月,并处罚金人民币40000元；被告人齐辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月,并处罚金人民币30000元；被告人许晴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月,并处罚金人民币20000元；被告人李志犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月,并处罚金人民币20000元；被告人杨璐菡犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月,并处罚金人民币20000元；被告人许峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月,并处罚金人民币20000元；被告人王浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币20000元；被告人张福顺犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月,并处罚金人民币20000元；追缴被告人王斌违法所得人民币111920.21元、被告人齐辉违法所得人民币20877.66元、被告人许晴违法所得人民币59100元、被告人杨璐菡违法所得人民币39000元、被告人李志违法所得人民币35500元、被告人许峰违法所得人民币23400元、被告人王浩违法所得人民币15600元，与退赃在案的违法所得人民币21600元，予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具手机17只、电脑主机1台、平板电脑1台，予以没收。原审被告人常辉上诉提出，自己没有出资，并非股东，只是打工的，获利少，并非不认罪认罚，原判量刑过重，请求改判。其辩护人提出，上诉人认罪认罚，主观恶性较小，未起到决策性的主导作用，未造成严重的后果，请求减轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人常辉及原审被告人许东波、王斌、齐辉、许晴、李志、杨璐菡、许峰、王浩、张福顺以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。在案的被告人供述及证人金某1、许某1的证言相互印证证实常辉是股东，且有参与管理微信群；常辉庭审中否认自己系股东及参与管理微信群，原判未予认定其认罪认罚并无不当。常辉及其辩护人提出的相关意见理由不足，不予采纳。原判鉴于齐辉有自首情节；许晴、李志、杨璐菡、许峰、张福顺、王浩在共同犯罪中起次要作用，系从犯；许东波、王斌、齐辉、许晴、李志、杨璐菡、许峰、张福顺、王浩有坦白情节，认罪认罚，均已予以减轻处罚。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 周坚国审 判 员 孙彭聃审 判 员 林方芳二〇二〇年九月二十九日代书记员 龙 梦