台州市黄岩区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1003刑初300号 公诉机关台州市黄岩区人民检察院。 被告人张烨发（自称），男，1994年10月9日出生于重庆市，汉族，初中文化，无业，住重庆市。2019年11月21日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年12月10日被台州市公安局黄岩分局指定居所监视居住，2019年12月27日经台州市黄岩区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 辩护人程阁强，浙江凯旺律师事务所律师。 被告人司鹏理，男，1993年3月2日出生于河南省夏邑县，汉族，初中文化，无业，住夏邑县。2019年11月21日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年12月10日被台州市公安局黄岩分局指定居所监视居住，2019年12月27日经台州市黄岩区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 辩护人董丽玲，浙江云科律师事务所律师。 被告人郭东升，男，1998年10月2日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，住新田县宏发区。2019年11月11日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年12月10日被台州市公安局黄岩分局指定居所监视居住，2019年12月27日经台州市黄岩区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。 辩护人汪程萍，浙江银马律师事务所律师。 台州市黄岩区人民检察院以台黄检第一刑诉［2020］1518号起诉书指控被告人张烨发、司鹏理犯帮助信息网络犯罪活动罪、郭东升犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年7月1日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市黄岩区人民检察院指派检察官王小龙出庭支持公诉，被告人张烨发及其辩护人程阁强、被告人司鹏理及其辩护人董丽玲、被告人郭东升及本院通知台州市黄岩区法律援助中心为其指派的辩护人汪程萍均到庭参加了诉讼。侦查人员出庭作证。现已审理终结。 经审理查明，2019年6月至11月21日，被告人张烨发明知推广的“美缘”、“面面语音”、“樱花雨”、“草莓视频”、“大波浪”、“优乐美”“红娘秀”、“七秒鱼”等是涉黄、赌APP软件，仍为其上线被告人司鹏理、“乡村爱情忠实铁粉”等人推广；同时招揽被告人司鹏理等通过手机在网络、QQ空间内推广“美缘”、“面面语音”涉黄、赌APP下载链接，违法所得共计人民币28万余元。 2019年6月至2019年11月21日，被告人司鹏理明知推广的“面面语音”、“美缘”、“茄子直播”、“草莓视频”等是涉黄、赌APP软件，仍为上线被告人张烨发、“KK”等人推广，并招揽陈佳等10多名下线通过手机在网络、QQ空间内推广涉黄、赌“美缘”、“面面语音”、“茄子直播”、“草莓视频”APP下载链接，违法所得共计人民币14万余元。 2019年6月份至2019年11月1日，被告人郭东升为其上线陈佳（已判决）在QQ空间内发布二维码，并通过在二维码链接中加入淫秽视频的方式，推广“美缘”、“面面语音”、“茄子直播”、“草莓视频”等涉黄、赌APP软件的下载链接，违法所得共计人民币21617元。被告人郭东升加入二维码链接的视频中有63部视频系淫秽物品。 另查明，2019年11月11日，被告人郭东升被公安机关抓获归案；同年12月21日，被告人张烨发、司鹏理被公安机关抓获归案。公安机关扣押了三被告人的手机五部。 同时查明，被告人郭东升向公安机关退缴了违法所得人民币21617元；后又向公安机关提供其已被扣押手机中的微信支付密码，退缴了其上线后续转入其微信中的违法所得及孳息人民币8238.5元。被告人张烨发在本院审理期间退缴了违法所得人民币15万元。 上述事实，被告人张烨发、司鹏理、郭东升在开庭审理过程中均无异议，并有同案犯罪嫌疑人陈佳等人的供述，证人王金帆等人的证言，微信聊天记录及截图，微信转账记录，银行交易明细，鉴定意见，扣押笔录、决定书及清单，远程勘验笔录及光盘，淫秽物品鉴定意见，网络在线提取笔录及勘验光盘，视听资料——淫秽视频光盘一张，情况说明，公安机关关于三被告人到案经过的情况说明及三被告人的身份证明，违法所得退缴凭证等证据证实，足以认定。 被告人郭东升称其向公安机关提供了其上线陈佳的另一名下线李炯兵的犯罪线索，其辩护人提出郭东升有立功表现的辩护意见。经查，被告人郭东升供述通过李炯兵介绍认识陈佳并开始涉黄、赌APP的推广，属于其应当交代的犯罪事实，故不能认定被告人郭东升有立功表现。 本院认为，被告人张烨发、司鹏理明知他人利用信息网络实施犯罪，仍为其犯罪提供广告推广，情节严重，其行为均已构成帮助信息网络犯罪活动罪；被告人郭东升以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，依法均应予惩处。公诉机关指控三被告人的罪名成立。被告人张烨发的辩护人提出该被告人有坦白情节的辩护意见。经查，被告人张烨发到案后未如实供述主要犯罪事实。故该辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人张烨发的辩护人提出该被告人自愿认罪认罚，已退缴部分违法所得，系初犯等辩护意见。被告人司鹏理的辩护人提出该被告人自愿认罪认罚，系初犯等辩护意见。被告人郭东升的辩护人提出该被告人自愿认罪认罚，已退缴了违法所得及孳息，又系初犯等辩护意见。经查，上述辩护意见与本案事实及相关法律规定相符，本院予以采纳，依法对三被告人均予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议基本适当，予以采纳。被告人的违法所得及犯罪工具，依法应予追缴和没收。根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款，第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人张烨发犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十八万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。即自2019年12月27日起至2021年11月27日止。罚金限在判决生效后的一个月内缴清）。 二、被告人司鹏理犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十四万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。即自2019年12月27日起至2021年11月27日止。罚金限在判决生效后的一个月内缴清）。 三、被告人郭东升犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月27日起至2021年1月17日止。罚金限在判决生效后的一个月内缴清）。 四、被告人张烨发已退缴的违法所得人民币十五万元，予以没收，继续追缴其尚未退缴的违法所得人民币十三万元，均上缴国库；追缴被告人司鹏理的违法所得人民币十四万元，上缴国库；被告人郭东升退缴的违法所得及孳息人民币二万九千八百五十五元五角，予以没收，由原扣押机关上缴国库。扣押在案的犯罪工具手机等，均予以没收，由原扣押机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王锦萍 人民陪审员  符 希 人民陪审员  朱巧飞 二〇二〇年九月二十九日 法官 助理  杨 柯 代书 记员  王小洁 ? 附：本判决所适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。