上海市金山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0116刑初1003号公诉机关上海市金山区人民检察院。被告人王2(自报)，男，1983年8月16日生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，初中文化，在上海某人才咨询有限公司工作，户籍地安徽省，住上海市；因本案于2020年5月26日被传唤，次日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。辩护人罗卫东，上海积步律师事务所律师。被告人蔡某某(自报)，男，1989年6月1日生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，大专文化，无业，住辽宁省；因本案于2020年5月26日被传唤，次日被刑事拘留，同年6月7日被取保候审。被告人赵某某(自报)，男，1982年5月28日生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，回族，高中文化，系个体运输人员，住辽宁省；因本案于2020年5月27日被取保候审。上海市金山区人民检察院以沪金检三部刑诉〔2020〕171号起诉书指控被告人王2、蔡某某、赵某某犯非法经营罪，于2020年9月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，并适用简易程序，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员王某1出庭支持公诉，被告人王2、蔡某某、赵某某及辩护人罗卫东到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：1、2019年9月至2019年11月底，被告人王2在无危化品经营许可证的情况下伙同石某某(已被判刑)共同在本市松江区等地售卖汽油，涉案经营额人民币40余万元(以下币种皆同)，王2从中非法获利1.2万余元。2、2019年11月下旬至案发，被告人王2在无危化品经营许可证的情况下从山东省东营市购进汽油在本市松江区进行售卖；被告人蔡某某在明知上述事实的情况下，仍予以提供运送汽油至买家的帮助；被告人赵某某在明知上述事实的情况下，仍予以提供将汽油从山东运送至上海的帮助。其中，王2涉案经营额110余万元，非法获利6万余元；蔡某某涉案经营额20余万元，非法获利0.7万余元；赵某某涉案经营额10余万元。2020年5月26日，被告人王2、蔡某某、赵某某被公安机关抓获，到案后如实交代了上述事实。审查起诉阶段，蔡某某向公诉机关全额退缴了违法所得。上述事实，被告人王2、蔡某某、赵某某在开庭审理过程中均无异议，并有同案犯石某某的供述及辨认笔录，证人贾某、冯某某、张某某的证言，相关扣押笔录、扣押清单，涉案人员的银行账户交易明细，上海市市场监督管理局涉嫌犯罪案件移送书，上海市石油化工产品质量监督检验站出具的检验报告，公安机关出具的侦破经过及调取的户籍资料等证据所证实，足以认定。被告人王2的辩护人对起诉指控的罪名、事实均无异议，同时提出被告人法律意识淡薄，社会危害性较小，获利较少；其帮助石朝备销售汽油，系从犯；自愿认罪认罚,家庭困难；对方公司未核查被告人资质即销售汽油，存在重大问题，且最后一车汽油当场被查获，金额不应计入。建议对被告人从轻处罚。本院认为，被告人王2伙同被告人蔡某某、赵某某违反国家规定经营危险化学品，扰乱市场秩序，其中王2情节特别严重，蔡某某、赵某某情节严重，其行为均已构成非法经营罪。王2、蔡某某、赵某某共同故意犯罪，系共同犯罪，其中王2在共同犯罪中起主要作用，是主犯，蔡某某、赵某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。王2伙同石朝备共同故意犯罪，系共同犯罪，王2在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。经查，案发当日查扣的汽油系王2按照一贯模式从山东购入并运送至本市松江区，在交付过程中被查扣，相关数额应当计入犯罪金额，辩护人关于该数额应予扣除的辩护意见于法无据，不予采纳。王2、蔡某某、赵某某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。蔡某某积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。蔡某某、赵某某有悔罪表现，可适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王2犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十五万元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月26日起至2025年11月25日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)二、被告人蔡某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。三、被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。(缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。)蔡某某、赵某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。四、扣押的作案工具、汽油予以没收；被告人蔡某某退缴的违法所得予以没收；追缴被告人王2的违法所得予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈德锋审 判 员  周 巍人民陪审员  叶海连二〇二〇年九月二十九日书 记 员  陆治乾附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现;（三）没有再犯罪的危险;（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。