山西省阳泉市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）晋03刑终75号 原公诉机关山西省平定县人民检察院。 上诉人（原审被告人）穆晓刚，男,户籍所在地平定县，汉族，初中文化，现住平定县。2018年5月10日因无证驾驶机动车被阳泉市公安局行政拘留五日,并处罚款人民币2000元。同年10月12日因无证驾驶机动车被阳泉市公安局行政拘留十五日,并处罚款人民币2000元。2019年9月12日因涉嫌犯诈骗罪被平定县公安局刑事拘留,10月17日被依法执行逮捕,现羁押于平定县看守所。 辩护人王志荣，山西真安律师事务所律师。 委托代理人李某，男，汉族，住平定县，系上诉人亲属。 山西省平定县人民法院审理的山西省平定县人民检察院起诉指控被告人穆晓刚犯诈骗罪一案，于二Ο二Ο年六月十六日作出（2020）晋0321刑初36号刑事判决。宣判后,原审被告人穆晓刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1、2019年4月25日，被告人穆晓刚编造其承包平定县东回镇后石窑村绿化工程需要资金周转之谎言，以平定县冠山镇舒馨茗苑小区虚假不动产权证书为抵押，骗取姚某人民币146500元。之后，被告人穆晓刚归还姚某人民币7000元。案发后，被告人穆晓刚家属将该贷款房产折价人民币150000元赔偿被害人姚某，并取得其谅解。 2、2019年5月19日，被告人穆晓刚编造帮助朋友完成捷信分期贷款任务，以丁某名义办理贷款无需还款，且能获取好处费之谎言，取得丁某信任后，让丁某为其办理捷信分期贷款人民币19365元，除交给丁某人民币700元外，将余款挥霍。被告人穆晓刚归还两期贷款人民币2816元。 3、2019年7月6日，被告人穆晓刚编造帮其做网络平台贷款业务，以段某名义办理贷款无需还款，且能获取好处费之谎言，取得段某信任后，让段某为其贷款人民币30000元，除交给段某人民币1200元外，将余款挥霍。 4、2019年7月12日，被告人穆晓刚和丁某到平定县东升吉祥二手车行以丁某的名义从该车行以人民币83000元的价格购买白色福特福睿斯轿车一辆。同日,丁某与华昌融资租赁（中国）有限公司签订汽车融资租赁合同,合同融资总额为人民币72200元，租赁期限36个月，每月租金2281.81元。丁某还与华昌融资租赁（中国）有限公司签订抵押合同，双方约定以该福特车一辆抵押人民币83000元，期限自抵押登记办理完毕之日起至借款服务合同项下的全部债务履行完毕之日止。被告人穆晓刚交付该车辆首付款人民币19000元并使用该车。之后被告人穆晓刚办理了该车虚假机动车登记证、机动车行驶证并于同年7月23日，以该车作抵押骗取李某1人民币50000元、李某2人民币7000元，并挥霍。同年8月5日,平定县公安局从李某1处扣押该辆轿车。同年8月，被告人穆晓刚潜逃至北京,9月11日晚被平定县公安局民警抓获。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： （1）平定县公安局受案登记表、立案决定书证实案件来源。 （2）平定县公安局出具的常住人口基本信息证实被告人穆晓刚的基本身份情况。 （3）平定县公安局出具的到案情况说明证实被告人穆晓刚经抓获到案。 （4）平定县公安局出具的扣押决定书、扣押清单证实平定县公安局扣押白色福特福睿斯轿车一辆。 （5）阳泉市公安局行政处罚决定书证实被告人穆晓刚因无证驾驶受到行政处罚的相关情况。 （6）虚假不动产权证书、机动车登记证、行驶证证实等被告人穆晓刚伪造有关证件骗取被害人的相关情况。 （7）还款记录、微信转账记录、应还款记录截图、银行转账明细、房屋抵押协议、汽车融资租赁合同、购车协议、材料交接确认书、抵押合同、借款服务合同专用条款、授权委托书、收款确认函、银行账户交易明细等证实被告人穆晓刚骗取被害人的相关情况。 （8）辨认笔录证实证人李某3辨认出被告人穆晓刚的相关情况。 （9）被害人姚某、段某、丁某、李某1、李某2的陈述证实被告人穆晓刚用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取被害人的事实。 （10）证人岳某、李某3、刘某、王某、穆某、郝某、周某、岳某1、张某、田某、徐某的证言证实案件发生的相关情况。 （11）房屋出售协议、收据、谅解书证实被告人穆晓刚家属将房产作价人民币150000元赔偿被害人姚某，并取得其谅解的相关情况。 （12）被告人穆晓刚于2020年3月16日签署的认罪认罚具结书证实被告人穆晓刚认罪认罚的相关情况。 （13）被告人穆晓刚的供述。 据此，原判认为，被告人穆晓刚以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法多次骗取他人财物且数额巨大，其行为已构成诈骗罪,依法应予惩处。平定县人民检察院指控成立。鉴于被告人穆晓刚具有认罪认罚,部分赔偿、谅解等情节，可酌情从轻处罚。辩护人的合理辩护意见,本院量刑时予以考虑。故判决:1、被告人穆晓刚犯诈骗罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币60000元；2、被告人穆晓刚非法所得人民币103549元，依法予以追缴，并返还被害人丁某16549元、段某30000元、李某150000元、李某27000元；3、扣押在案的晋CN45**号福特轿车一辆由扣押机关依法处理。 上诉人穆晓刚的上诉理由：量刑重。 辩护人的辩护意见：上诉人穆晓刚具有认罪认罚，全部赔偿、谅解、初犯等情节，请求对其从轻或减轻处罚。 经二审审理查明，原判认定被告人穆晓刚以抵押借款、完成任务为由，骗取被害人243049元的事实清楚。认定上述事实的证据与一审所列相同。 另查明，本院审理期间，上诉人穆晓刚承认自己所犯罪行，对犯罪事实没有异议，并真诚悔罪，委托李某通过向被害人丁某、段某、李某1、李某2赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，四被害人请求法庭对穆晓刚从宽处罚，双方自愿达成和解。本案中，在不考虑和解的情况下，根据被告人穆晓刚具有积极全额退赔，认罪认罚情节，综合穆晓刚犯罪性质、事实等因素，可能判处三年有期徒刑。本案可适用当事人和解的公诉案件诉讼程序。 上述事实，有被害人丁某、段某、李某1、李某2的谅解书、询问笔录以及当事人和解协议予以证实。 阳泉市人民检察院二审期间建议对上诉人穆晓刚从轻处罚。 对于上诉人穆晓刚对案件量刑所提上诉理由及辩护意见，经查，穆所提其系初犯、全额退赔被害人损失，取得被害人谅解等均属实，本院结合双方和解的事实，客观量刑。 本院认为，上诉人穆晓刚以非法占有为目的，隐瞒真相的方法多次骗取他人财物243049元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。鉴于被告人穆晓刚具有认罪认罚情节，积极全额赔偿被害人损失，获得被害人谅解，并与被害人达成和解。综上，可对其减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但量刑偏重。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）、（二）项、第十五条、第二百八十八条、第二百九十条、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条之规定，判决如下： 一、维持平定县人民法院（2020）晋0321刑初36号刑事判决第三项，即扣押在案的晋CN45**号福特轿车一辆由扣押机关依法处理。 二、撤销平定县人民法院（2020）晋0321刑初36号刑事判决第一、二项，即被告人穆晓刚犯诈骗罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币60000元；被告人穆晓刚非法所得人民币103549元，依法予以追缴，并返还被害人丁某16549元、段某30000元、李某150000元、李某27000元。 三、上诉人（原审被告人）穆晓刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2019年9月12日起至2022年9月11日止。罚金于本判决生效后三十日内交纳。） 本判决为终审判决。 审判长  裴元钊 审判员  郭素刚 审判员  张 艳 二〇二〇年九月二十二日 书记员  苏晓桢