沈阳市辽中区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0115民初49号原告：吴明虎，男，1975年12月29日出生，汉族，农民，住沈阳市辽中区。被告：吴云刚，男，1963年9月20日出生，汉族，户籍地辽宁省海城市。原告吴明虎与被告吴云刚合伙协议纠纷（立案案由：合同纠纷）一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月7日公开开庭审理了本案，原告吴明虎到庭参加诉讼，被告吴云刚经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴明虎向本院提出诉讼请求：1.请求法院解除原、被告签订的经营权转让协议并赔偿原告违约金10万元；2.诉讼费由被告承担。本案审理过程中，原告增加诉讼请求：1.被告对原告租赁的黄宏辉位于海南省陵水县的房屋装修部分归原告所有；2.原告租赁黄宏辉的位于海南省陵水县的房屋（现由被告使用）使用权归原告。事实和理由：原、被告签订的经营权转让协议中明确约定被告每年给付原告经营权转让费10万元，被告承担美人鱼海鲜餐厅房屋租金8万元。现被告未能履行经营权转让协议，故原告诉至法院，请求依法裁判。被告吴云刚缺席未答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.经营权转让协议一份，证明被告不履行该协议约定的义务，根据该协议第四条约定，原告请求解除该协议；2.房屋租赁合同一份、收据一份及微信转账截屏，证明根据经营权转让协议第三条约定，被告应当负担经营美人鱼餐厅期间的房屋租金，由于被告没有支付租金，美人鱼餐厅的房主黄宏辉依据与原告2016年12月1日签订的房屋租赁合同向原告主张租金（2018年12月1日至2019年12月1日）8万元，原告已将租金支付付黄宏辉，黄宏辉给原告出具收据一份；3.微信转账截屏，证明原告于2020年4月30日、2020年6月14日又交付房主黄宏辉2019年12月1日至2020年12月1日年度部分房屋租金2万元；4.交通费票据及微信支付截图，证明原告去海南支付房东时发生的交通费；5.通知书及邮件交寄单收据，证明原告于2019年10月22日向被告发出通知，通知被告与原告联系，否则原告将解除经营权转让协议；6.EMS查询单，证明原告向被告发出的通知，被告已经收到。本院调取了本院（2019）辽0115民初967号民事判决书。根据我国民事诉讼法的规定，被告有答辩并对原告提交的证据及本院调取的证据进行质证的权利。本案被告吴云刚经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。根据原告的陈述及其提交的证据及本院调取的证据，认定本案事实如下：2016年12月1日，原告与黄宏辉签订房屋租赁合同，原告租赁黄宏辉位于海南省陵水县房屋经营美人鱼海鲜餐厅，2017年1月份左右被告加入，与原告合伙经营该餐厅，双方未签订书面合伙协议。后原、被告双方无法继续合伙经营，双方于2017年11月18日终止合伙关系并签订经营权转让协议一份（协议上日期误写为2018年11月18日），协议确认该餐厅原始装修和附属设施、设备是原告投资的，现有装修是被告投资的。该协议还约定原告投资的设施、设备等转让给被告，由被告经营该餐厅，自负盈亏，自行维护餐厅设施，并承担水、电、房屋租金等费用，被告每年给付原告经营权转让费10万元，期限从2017年11月18日至2026年11月18日，共计9年，于每年10月18日支付当年的经营权转让费。协议第四条违约责任1约定被告在经营期间超过约定时间5天未支付经营权转让费用的，每逾期一日按逾期未付经营费用的1‰支付违约金，超出约定时间一个月的，原告有权终止合同，收回经营权，所造成的损失由被告负全部责任并赔偿原告违约金20万元，被告的装修投资归原告所有。原、被告双方在该协议中另备注“乙方（被告）把甲方（原告）本金（指原告投资款）还完，合同自动终止”。协议签订后，原、被告按协议履行，原告将所投资的设施、设备等转让给被告，由被告经营餐厅，被告将2017年11月18日至2018年11月17日经营权转让费10万元已给付原告。原告于2019年2月26日诉至本院，要求被告给付2018年11月18日至2019年11月17日期间的经营权转让费10万元并从2018年10月24日起按日利率1‰计算违约金。本院于2019年8月19日作出（2019）辽0115民初967号民事判决，判决被告于2019年10月18日前给付原告2018年11月18日至2019年11月17日期间的经营权转让费10万元，被告超过上述期间5天仍未履行给付义务，则从2019年10月24日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算逾期给付违约金，直至经营权转让费10万元实际给付之日止。该判决于2019年9月11日生效后，被告未能按判决履行给付义务，原告向本院申请强制执行，现正在本院执行过程中。另查，原告于2019年10月22日向被告邮寄通知书一份，通知被告转让协议于2019年11月18日到期，问被告是否继续租用，并要求被告接到通知后与原告电话联系，否则原告与被告解除转让协议。再另查，原、被告签订经营权转让协议后，因被告未能支付美人鱼海鲜餐厅房主黄宏辉房屋租金，原告已向黄宏辉支付房屋租金10万元。现原、被告就解除经营权转让协议发生争议，原告诉至本院。本院认为，本案原、被告于2017年11月18日签订的经营权转让协议实质系原、被告终止合伙、进行结算的协议，现原、被告因履行该协议产生争议，故本案案由应为合伙协议纠纷，而非立案案由合同纠纷，本判决对此予以纠正。本案原、被告签订的经营权转让协议系双方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，为合法、有效协议。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，原、被告签订的经营权转让协议中约定被告超过一个月未履行给付经营权转让费的，原告有权解除合同，现被告在本院（2019）辽0115民初967号民事判决生效后至今，一直未履行该判决，未给付原告2018年11月18日至2019年11月17日期间的经营权转让费10万元，故原告要求解除经营权转让协议的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于经营权转让协议解除时间问题，根据《中华人民共和国合同法》第九十六规定，主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。原告本案在起诉之前，虽于2019年10月22日向被告邮寄通知书一份，但该通知书内容是要求被告接到通知后与原告电话联系，否则原告才解除经营权转让协议，故该通知并非是解除合同的通知，不能引起经营权转让协议解除的法律后果。本案起诉状邮寄给被告，被告指定代收人签收邮件的时间为2020年5月22日，故本院确认本案经营权转让协议解除时间为2020年5月22日。关于经营权转让协议解除后的法律后果，根据该协议第四条违约责任的约定，原告有权收回美人鱼海鲜餐厅经营权，所造成的损失由被告负全部责任并赔偿原告违约金20万元，被告的装修投资归原告所有，故本案审理过程中，原告增加的诉讼请求：1.被告对原告租赁的黄宏辉位于海南省陵水县的房屋装修部分归原告所有；2.原告租赁黄宏辉的位于海南省陵水县的房屋（现由被告使用）使用权归原告，本院予以支持。根据原、被告签订的经营权转让协议约定，应当由被告负担原告租赁黄宏辉位于海南省陵水县房屋（美人鱼海鲜餐厅）的房屋租金，但被告未能支付黄宏辉房屋租金，违反了协议约定，现原告要求被告承担违约金10万元，考虑原告已支付黄宏辉房屋租金10万元，原告此项诉讼请求，本院予以支持。原告庭审中陈述去海南解决协议纠纷也另有支出，但违约金只主张10万元，系自行行使处分，本院予以认可。本案审理过程中，被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，故被告在美人鱼海鲜餐厅财产情况，本案无法查清，被告可在执行中与原告进行处理，如发生争议，被告可另案诉讼。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、确认原告吴明虎与被告吴云刚2017年11月18日签订经营权转让协议（协议上日期误写为2018年11月18日）于2020年5月22日解除；二、被告吴云刚于本判决生效之日给付原告吴明虎违反经营权转让协议违约金10万元；三、被告吴云刚对原告吴明虎租赁的黄宏辉位于海南省陵水县的房屋装修部分（以现场实物为准）归原告吴明虎所有；四、原告吴明虎租赁的黄宏辉位于海南省陵水县的房屋（现由被告吴云刚使用）使用权归原告吴明虎。如未按本判决指定的期间履行上述给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由被告吴云刚负担，并随上款一并给付原告吴明虎。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  李铁权审 判 员  费晓波人民陪审员  李小松二〇二〇年九月二十二日书 记 员  白洺宇附：本判决所依据的法律《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。