河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终3526号上诉人（原审原告）：张记生，男，1965年8月15日生，汉族，户籍地河南省西华县。委托诉讼代理人：范卫平，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：西华县金山广播电视数字传媒有限公司，统一社会信用代码：91411622795722110H，地址：西华县城关青华路南段。法定代表人：吴广红，总经理。委托诉讼代理人：刘风雨，河南众望律师事务所律师。上诉人（原审被告）：西华县文化广电和旅游局，统一社会信用代码11411722671651939F，地址：河南省周口市西华县安康大道**。法定代表人：马勇，局长。委托诉讼代理人：张卫红，河南五色石律师事务所律师。上诉人张记生、上诉人西华县金山广播电视数字传媒有限公司（以下简称西华金山公司）、上诉人西华县文化广电和旅游局（以下简称西华县文旅局）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省西华县人民法院（2020）豫1662民初108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张记生及其委托诉讼代理人范卫平、上诉人西华金山公司委托诉讼代理人刘风雨、上诉人西华县文旅局委托诉讼代理人张卫红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张记生上诉请求：1、撤销一审判决部分内容，改判二被上诉人连带赔偿上诉人医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害赔偿金等共计201万元，其中一审已支持数额为968,534.6元，上诉请求数额为1,041,465.4元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决张记生对本案事故承担30％的责任没有事实和法律依据，应予纠正。金山公司给张记生提供的安全带系用喷雾器带子改装而成，不符合安全生产规范，一审法院在没有证据证明张记生有过错的情况下，判决张记生承担30％责任明显不公平。二、一审判决漏判被扶养人闫喜妮的生活费。张记生的配偶闫喜妮1965年8月17日出生，没有劳动能力和生活来源，是张记生的被扶养人，一审判决没有支持相应的被扶养人生活费明显错误，应予纠正。三、一审判决误工费标准过低，应依法按照事故发生前张记生从事工作的行业工资标准计算。四、一审判决医疗费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、精神损害赔偿金等过低，应予纠正。西华金山公司答辩称，张记生上诉理由不成立，其承担30%责任不但不属于过高而属于过低，其上诉中称金山公司提供安全带系喷雾器带子改装与事实严重不符，一审中金山公司已向法庭出示了安全带，一审法庭对此已经认定，张记生认为承担30%责任不公平意见不成立，被抚养人闫喜妮的生活费不应支持，本案事发于2017年11月，闫喜妮当时年龄应是52岁，一审判决不支持其生活费并无不当，张记生的第三项，第四项上诉理由也不成立。西华县文旅局答辩称：一、本案是提供劳务者受害责任纠纷，存在于雇主和雇员之间，张记生受伤时从事的扶贫机顶盒安装工作，是西华金山公司独自承包的工程。一审时已提供证据予以证实。金山公司承包该项工作，与西华县文旅局没有任何关系。金山公司雇佣张记生安装机顶盒，双方之间存在雇佣关系，与西华县文旅局不存在雇佣关系。西华县文旅局不是张记生的雇主，也不是该扶贫安装工程的承包人。对于张记生的损害依法不应承担赔偿责任。二、张记生系农村居民，受伤前一年一直在老家居住生活，并没有在西华县县城居住生活。其提供的在西华县县城租房居住的证明，是其受伤之后才租的房，不是受伤前一年的租房合同，不能证明其受伤前一年在城镇居住生活。一审按照城镇居民标准计算赔偿数额错误，应当按照农村居民标准计算。而且张记生作为一个成年人不按安全生产规范操作，存在重大过错，一审让其承担30%责任过低。三、张记生没有证据证明其配偶已经丧失了劳动能力和无经济来源的证据，其配偶现年55周岁，未满60周岁，系农村居民，家中分有责任田，有收入和生活来源，一审未支持被抚养人生活费符合法律规定。西华金山公司上诉请求：1、依法改判第一项判决，减少赔偿额380,805.66元。2、一二审诉讼费用张记生负担。事实与理由：一、一审判决张记生按照城镇标准计算残疾赔偿金错误。张记生2017年8月1日起在金山公司做临时工上班，时间不足四个月，之前其在农村居住生活。二、一审判决张记生承担30%责任太低，其最低应承担40%责任。其自称具有专业技术能力，但却严重违反安全操作技术规范，犯了最低级错误，没有将安全卡头扣除安全扣内，造成自身损害。庭审时说谎称自己的损害是安全带断裂造成，一审认定其承担30%责任与其错误严重不符。三、按照上述理由，张记生的残疾赔偿金应减少342,669.5元，按照其承担40%责任赔偿额应当减少380,805.66元。张记生答辩称，一、一审判决按照城镇标准计算张记生残疾赔偿金正确。多年来金山公司一直雇佣张记生从事有线电视网络安装与维护工作，并被安排住进位于广电局院内的有线电视机房内。张记生受伤后至今一直居住在西华县城，一审判决按照城镇标准计算残疾赔偿金适用法律正确。二、一审判决张记生承担30%责任没有事实和法律依据。因金山公司给张记生提供的安全带系用喷雾器带子改装而成，不符合安全生产规范，才导致重大事故发生。现并没有证据证明张记生有过错。金山公司主张张记生错把安全扣挂在了安全带上挂工具的细钩子上，导致细钩子不堪重力被撑直，安全扣滑脱而坠落。但金山公司向法院提交的所谓事故发生时张记生的安全带上，用来挂工具的细钩子是完好的，并没有被撑开或变形，显然张记生没有扣错，更没有过错。西华县文旅局答辩称，无异议，应予支持西华县文旅局上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判西华县文旅局不承担赔偿责任。驳回张记生对西华县文旅局的诉讼请求。2、一二审诉讼费由张记生负担。事实与理由：一审认定事实错误，判决错误，西华县文旅局不应当承担赔偿责任。1、张记生不是西华县文旅局工作人员，也不是给西华县文旅局提供劳务，不应该追加西华县文旅局为被告，也不应该判决西华县文旅局承担赔偿责任。张记生没有提供确切证据证明其受雇于金山公司。现有证据不能证实其是金山公司员工，无证据证明其受伤时从事的是金山公司工作。张记生本次安装有线电视机顶盒的工资是张保印为其发放，能证明张记生本次从事的工作不是为西华县文旅局服务的。安装有线电视机顶盒是国家的扶贫项目，让低保户、贫困农户免费享受政府的惠民政策，免费为低保户、贫困农户安装、使用有线电视，所有费用是政府出资，扶贫安装机顶盒的受益者是贫困农户，且该项安装项目是金山公司自己承包的工程，不是金山公司和西华县文旅局投资合作建设的项目。2、金山公司是独立法人，金山公司与西华县文旅局不存在行政上的隶属关系，不归上诉人管理。西华县文旅局也不是金山公司的股东。金山公司的人财物均是独立核算，工作人员是其公司自己招聘，所有招聘的人员不受西华县文旅局约束和指派。3、一审法院认定西华县文旅局是该扶贫工作的收益人错误。西华县文旅局2009年11月12日是与友谊县广电数字电视传媒传输有限公司签订的西华县农村广播电视承包经营协议书，是把西华县农村广播电视经营业务承包给友谊县广电数字电视传媒传输有限公司，不是金山公司。金山公司2017年承包扶贫安装有线电视机顶盒与西华县文旅局没有任何关系。金山公司将其承揽的这项扶贫工作外包给其他人安装西华县文旅局不知道，也没有任何收益，该扶贫项目不是西华县文旅局投资建设收益的项目。4、2018年的判决书与本案不是同样的法律关系，案件事实不相同，案件性质也不相同。2018年的案件是有线电视光缆线路造成的伤害即电缆线路侵权案件，而本案是提供劳务者受害责任纠纷，金山公司安装扶贫有线机顶盒是金山公司自己承包的工程，不是西华县文旅局与金山公司合作的工程，张记生在该项工作中受到伤害，应当由用工单位承担责任，不应当有西华县文旅局承担责任。张记生答辩称，1、一审判决西华县文旅局与金山公司共同承担赔偿责任并无不当。西华县文旅局作为涉案有线电视光缆线路产权共有人和经营受益人，西华县文旅局将有线电视工程发包给没有施工资质的金山公司并与其共同经营，共享收益，根据权利义务相一致原则，应与金山公司共同承担赔偿责任。2、金山公司是独立法人和西华县文旅局不是金山公司股东，不影响西华县文旅局与金山公司共同承担赔偿责任。3、生效的（2019）豫16民终1237号生效判决已确认西华县文旅局与金山公司签订的《西华县农村广播电视承包经营协议书》有效且实际履行，西华县文旅局是否与第三人签订承包合同并不影响本案承包合同的效力和西华县文旅局从中获利的事实。金山公司答辩称，无异议。张记生向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等共计201万元；2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2017年下半年，国家推行乡村扶贫政策，西华县政府投资300万元对农村5000户贫困户免费安装有线电视，每户补贴600元，西华县文旅局为责任单位，西华金山公司负责实施有线电视安装工作。2017年10月20日，西华县文旅局与西华金山公司签订《贫困户有线电视入户工程安装施工协议》约定：“．．．．．．二、施工队组建：施工人员全部为西华金山公司人员．．．．．．三、工程款结算：按每完成1000户结算工程款一次难得方式进行．．．．．．”。西华金山公司雇佣张记生从事农村有线电视维护、安装工作，双方没有签订用工合同。2017年11月7日上午，西华金山公司安排张记生等人到红花镇寇庄行政村干河王村进行扶贫有线电视安装，张记生在工作过程中不慎从电线杆上坠地受伤，被送至西华县人民医院救治，2019年7月26日出院，共住院626天，花医疗费260,395.40元，其中张记生支付2,500元，西华金山公司垫付257,895.40元。2019年11月15日，经德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司江西分公司鉴定：按照中国现行平均寿命77周岁计算，张记生今后需残疾辅助器具费和卫生材料费148,180元。2019年11月20日，经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定：张记生截瘫为二级伤残，重度排尿功能障碍伴轻度排便功能障碍为五级伤残；给予后期治疗费每月1,200元（二年内）或据实赔付；护理依赖程度为大部分护理依赖。鉴定检查费4,828元。张记生住院和鉴定期间的交通费、住宿费酌情认定5,000元。西华县文旅局系在机构改革时由原西华县文化局和西华县广播电视局等单位合并变更名称而来。2009年11月12日，原西华县广播电视局（甲方）与西华金山公司（乙方）签订《西华县农村广播电视承包经营协议书》，协议约定：由双方共同建设、经营西华县广播电视局辖区农村有线电视传输网络业务以及相关增值业务的合作事宜。在协议第二项“合作的性质和方式”中约定：甲方以所属辖区电视特许经营权以电视网络资源和部分必要的资产使用权与乙方投入合作发展农村有线电视，乙方以逐年收费分成的方式回收投资成本、取得资金利息和收益回报。在第三项“承包经营目的”中约定：1、乙方负责投资所有新增设备投入与整体经营，乙方承包期间所有收费权归乙方负责。在第四项“合作的项目期限”约定为15年（2009年11月13日至2024年11月13日）。在第五项“甲乙双方的权利与义务”中约定：2、乙方的权利与义务第（7）项：合作期满，乙方无偿将其投入的全部资产转让给甲方完成物权移交。第六项“经营收益分配”中约定：本着互惠互利的原则，并充分考虑投资者的利益和广电部门的具体情况，双方协商约定对经营收益进行分配。并逐年具体约定了利润的分成方式。一审法院认为，张记生系西华金山公司的雇员，张记生按照西华金山公司的安排在进行扶贫有线电视安装时，不慎从电线杆上坠地受伤，属于从事雇佣活动中遭受的人身损害，西华金山公司作为雇主应当承担赔偿责任，西华县文旅局作为有线电视光缆线路的产权共有人及经营收益人，根据权利义务相一致的原则，其应当与西华金山公司共同承担赔偿责任。张记生作为一个完全民事行为能力人，对自身安全负有安全注意义务，由于其在从事雇佣活动中没有完全尽到安全注意义务，其自身也存在一定过错，所以，其本人也应当承担相应的责任。综上，根据双方的过错程度，法庭酌定张记生承担本案事故30%的责任，西华金山公司、西华县文旅局承担本案事故70%的责任较为合适，西华金山公司、西华县文旅局互负连带赔偿责任。西华金山公司、西华县文旅局所辩，理由不充分，证据不足，法庭依法不予支持。张记生的各项损失及赔偿标准认定如下：（一）医疗费260,395.40元；（二）住院伙食补助费，每天50元，张记生请求住院606天，计款30,300元；（三）营养费，每天20元，张记生请求营养期606天，计款12,120元；（四）护理费，1、住院期间护理费，张记生请求护理期606天，按照上一年度河南省居民服务业每年45,677元计算，二人护理，计款151,673元；2、出院后护理费，护理期10年，按照上一年度河南省居民服务业每年45,677元计算，一人护理，张记生为大部分护理依赖，按照80%计算，计款365,416元；（五）误工费，按照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入每年34,200.97元，计算至定残前一天，误工期744天，计款69,714元；（六）残疾赔偿金，按照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入每年34,200.97元计算20年，张记生二级、五级伤残，按照90%计算，计款615,617元；（七）精神损害抚慰金，张记生为二级、五级伤残，酌定60,000元较为合适；（八）鉴定费4,828元；（九）交通费、住宿费5,000元；（十）残疾辅助器具和卫生材料费148,180元；（十一）后期治疗费28,800元。综上，张记生的各项损失合计为1,752,043.40元，西华金山公司、西华县文旅局赔偿70%计款1,226,430元。扣除西华金山公司已经为原告垫付的257,895.40元，西华金山公司、西华县文旅局还应当赔偿张记生各项损失合计968,534.60元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告西华县金山广播电视数字传媒有限公司、西华县文化广电和旅游局于本判决生效之日起十日内赔偿原告张记生各项损失968,534.60元。二、被告西华县金山广播电视数字传媒有限公司、西华县文化广电和旅游局互相承担连带赔偿责任；驳回原告张记生的其他诉讼请求。案件受理费22,880元，由原告张记生承担9,395元，被告西华金山公司、西华县文旅局承担13,485元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，西华金山公司提供张记生工资表一份和工作日志一份，证明张记生是2017年8月1日开始上班，并不是张记生所说多年来一直在金山公司工作，工资表有张记生的签字。张记生质证称，张记生从2006年以来就是在金山公司上班，当时法人代表是金来山，工资表属实，只是一个月的，工作日志不认可，而且该证据不属于新证据不应采信。西华县文旅局质证称，对该证据无异议，能够证实金山公司与张记生之间有用工关系，与西华县文旅局之间没有用工关系。二审经审理查明的事实与一审相同。本院认为，本案二审双方争议焦点：一审关于残疾赔偿金、误工费、医疗费、精神损失等的判决是否适当？一审是否遗漏了被扶养人闫喜妮的生活费？一审判决责任比例是否适当？西华县文旅局应否承担责任？一、本案系提供劳务者受害责任纠纷，张记生系西华金山公司的雇员，在进行扶贫有线电视机顶盒安装时不慎从电线杆上坠地受伤，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，属于从事雇佣活动中遭受的人身损害，西华金山公司作为雇主应当承担赔偿责任。张记生不是西华县文旅局的雇员，与西华县文旅局不存在雇佣关系。一审以西华县文旅局为有线电视光缆线路的产权共有人及经营收益人为由，判决其应当与西华金山公司共同承担赔偿责任，没有法律依据。本案张记生也不是在从事有线电视光缆线路维修中受伤，而是在为西华金山公司承包的扶贫有线电视机顶盒安装工作中受伤，西华县文旅局不应承担责任。张记生作为完全民事行为能力人，对自身安全负有安全注意义务，其对自身损伤也存在一定过错，一审认定张记生承担30%责任适当。二、张记生的配偶闫喜妮1965年8月17日出生，不符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定的支付被扶养人生活费条件，一审判决未支持被扶养人闫喜妮的生活费，符合法律规定。一审关于残疾赔偿金、误工费、医疗费、精神损失等的判决符合事实与法律规定，现无充分证据证明存在错误，二审予以维持。综上所述，西华县文旅局关于其不应承担赔偿责任的上诉请求成立，上诉人其他上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，但判决西华县文旅局与西华金山公司共同承担赔偿责任没有法律依据，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省西华县人民法院（2020）豫1622民初108号民事判决第一项、第二项及诉讼费负担部分；二、西华县金山广播电视数字传媒有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿张记生各项损失968,534.60元；三、驳回张记生的其他诉讼请求。一审案件受理费22,880元，由张记生负担9,395元，由西华县金山广播电视数字传媒有限公司负担13,485元。二审案件受理费34,671元，由张记生负担20,915.5元，由西华县金山广播电视数字传媒有限公司负担13,755.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  何江**审判员  秦天鹏二〇二〇年九月二十五日法官助理王璐书记员郑方