河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终8291号 上诉人（原审被告）：石家庄云拓文化传媒有限公司，住所地石家庄市栾城区太行大街（北五里铺段）。 法定代表人：张海民，该公司经理。 委托诉讼代理人：田书江。 被上诉人（原审原告）：杨某某，男，1966年6月9日出生，汉族，现住石家庄市藁城区。 委托诉讼代理人：马翠敏，河北文源律师事务所律师。 上诉人石家庄云拓文化传媒有限公司（原河北云拓房地产经纪有限公司，以下简称云拓传媒公司）因与被上诉人杨某某居间合同纠纷一案，不服河北省石家庄市藁城区人民法院（2020）冀0109民初134号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人云拓传媒公司的委托诉讼代理人田书江、被上诉人杨某某的委托诉讼代理人马翠敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 云拓传媒公司上诉请求：1、请求撤销石家庄市藁城区人民法院(2020)董0109民初134号民事判决书，依法改判或发还重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人居间合同纠纷一案，经藁城区人民法院审理，作出(2020)冀0109民初134号民事判决书，现上诉人不服该判决，特提起上诉。理由如下：一、程序错误。1、本案立案时间为2020年1月6日至法院开庭审理作出判决五个多月，根据我国民诉法第161条之规定适用简易程序的应当在三个月内审结，不得延长，如果三个月不能审理，应当转为普通程序。2、在庭审中，上诉人提出管辖异议申请，一审法官直接口头驳回，进行开庭。根据我国民诉法第38条之规定，当事人对管辖有异议的，人民法院对当事人提出的异议应当审查，异议不成立，裁定驳回。据此规定，一审法院应当先审查是否成立。即使不成立，也应裁定驳回，而不是直接开庭。二、被上诉人与开发公司所签购房协议无效或者解除，并不必然导致上诉人与被上诉人的合同无效或解除。上诉人与被上诉人之间属于服务合同关系，并非副合同，双方所签合同的目的是提供优惠，降低购房价格。上诉人已经按照约定提供了相应的服务内容，合同的目的已经实现，被上诉人无权要求退款。上诉人与被上诉人所签协议第六、七条明确规定，购房合同一经签署，服务费不退。再者被上诉人已与开发商签订协议，后调解解除合同。上诉人在其中无违约及过错。被上诉人要求退还服务费于法无据。综上，一审法院所做出的判决，程序错误，事实不清，适用法律错误，是一个明显偏袒被上诉人的判决，故请求二审法院查明事实，依法改判或发还重审。 杨某某答辩称，一、一审法院判决程序合法。1、本案立案时间虽为2020年1月6日，但是因为疫情武汉于2020年1月23日起开始封城，几个月来全国人民积极投入到疫情防控中，人员禁止走动，上诉人作为中国公民应该明知此事实。藁城区人民法院全体法官同样参加到这场疫情防控中，只有等到疫情稳定，人员可以流动，才订立开庭时间，鉴于今年的特殊性，所以根本不存在程序错误之说。2、《民诉法》第一百二十七条规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出，人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。上诉人在一审法院于2020年3月19日送达起诉书副本、应诉通知书等诉讼文书后，没有在规定的答辩期内提出管辖异议。而是在庭审过程中提出，根据此条规定视为一审法院有管辖权。上诉人断章取义的理解显然不能成立。二、答辩人与上诉人签订的云拓置地团购服务协议书属于居间合同，根据《合同法》第四百二十七条规定，居间人未促成合同成立的不得要求支付报酬，《合同法》第九十四条规定，因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。答辩人与上诉人签订的居间服务协议所涉置地房屋系违法建筑。合同目的根本无法实现，上诉人与答辩人签订的服务协议目的是实现房屋买卖，上诉人签订该协议时就应该审查该涉案土地的合法性以及五证是否齐全，其没有审查五证是否齐全的情况下与答辩人签订此协议，或上诉人明知五证不全还与答辩人签订此协议，收取服务费用，上诉人存在欺骗行为，由于所涉置地房屋系违法建筑。根据《合同法》第五十二条的规定，有下列情形之一的，合同无效：（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。所以上诉人与答辩人签订的该服务协议应为无效。根据《合同法》第五十八条规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，上诉人应依法返还收取答辩人的服务费并给付利息。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 杨某某向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告签订的云拓置地团购服务协议书；2、判令被告返还原告50000元及利息1000元（自起诉日开始以50000元为本金按同期银行贷款利率计算至给付日止）；3、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，法院予以确认。2020年6月2日，河北云拓房地产经纪有限公司变更为石家庄云拓文化传媒有限公司，法定代表人变更为张海民。藁城区人民法院于2020年3月19日依法向被告送达了起诉书副本、应诉通知书等诉讼文书。2018年1月27日，原被告双方签订云拓置地团购服务协议书。约定，原告交纳每套房源50000元团购费用后，享受被告与开发商协商后提供的独家优惠，具体优惠以开发商当时提供的为准。购房成功后交费金额自动转为团购服务费。2018年1月23日、2018年1月27日，原告分别向被告交纳团购服务费10000元、40000元，合计50000元。因康怡乐生态小镇系违法建筑，被政府相关部门拆除。原告与华澳绿蓝投资有限公司签订的康怡乐生态小镇出让定金协议书无法履行成讼。2019年11月12日，经法院调解杨某某与华澳绿蓝投资有限公司达成协议，解除双方签订的康怡乐生态小镇出让定金协议书、华澳绿蓝投资有限公司返还扬中哲购房款80000元。2019年8月9日，石家庄市中级人民法院作出的（2019）冀01民终8667号民事判决中，康怡乐生态小镇被认定为违法建筑。 一审法院认为，河北云拓房地产经纪有限公司现已变更为石家庄云拓文化传媒有限公司，故应以变更后的云拓传媒公司为被告。法院依法向被告送达起诉书副本、应诉通知书等诉讼文书后，被告未在提交答辩状期间提出管辖权异议。2020年6月23日庭审时，对管辖权提出异议，超过了法定期限，应视为藁城区人民法院有管辖权。原被告均认为，双方签订的云拓置地团购服务协议书属于居间合同，符合合同法的规定，法院采纳。经藁城区人民法院调解杨某某与华澳绿蓝投资有限公司解除了双方签订的康怡乐生态小镇出让定金协议书，华澳绿蓝投资有限公司返还给杨某某购房款。因原告与被告签订的居间服务协议所涉置地房屋系违法建筑，损害了社会公共利益，违反了国家法律、行政法规的强制性规定，故应认定为无效合同。因该合同取得的财产，应予返还，有过错的一方应当赔偿对方因此造成的损失。因此，原告请求解除合同不妥；原告请求被告返还50000元及利息，法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条的规定，判决：一、确认原告扬中哲与被告石家庄云拓文化传媒有限公司（原河北云拓房地产经纪有限公司）于2018年1月27日签订的云拓置地团购服务协议书无效；二、被告石家庄云拓文化传媒有限公司（原河北云拓房地产经纪有限公司）于本判决生效后三日内返还原告扬中哲50000元并赔偿损失（自2018年1月27日起至实际履行之日止，以50000元为基数按同期银行贷款利率计算，总数不得超过50000元）。案件受理费适用简易程序减半收取578元，由石家庄云拓文化传媒有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，上诉人云拓传媒公司未在一审提交答辩状期间提出管辖权异议，而是在一审庭审时提出管辖权异议，原审认定云拓传媒公司的异议申请超过了法定期限，应视为原审法院对本案有管辖权，于法不悖。因诉争双方签订的居间服务协议所涉置地房屋系违法建筑，损害了社会公共利益，违反了国家法律、行政法规的强制性规定，原审认定云拓置地团购服务协议书为无效合同，并无不当。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，因该合同取得的财产，应予返还，有过错的一方即云拓传媒公司应当赔偿被上诉人杨某某因此造成的损失。另外，经审查本案不存在《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条规定的严重违反法定程序的情形。 综上所述，石家庄云拓文化传媒有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1156元，由上诉人石家庄云拓文化传媒有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  褚玉华 审判员  李 伟 审判员  杨根山 二〇二〇年九月十八日 书记员  崔娇娇