广东省珠海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤04民终1537号 上诉人（一审被告）：珠海市恒大海泉湾置业有限公司，住所地：珠海市平沙镇海泉湾**办公室****，统一社会信用代码91440400MA4UKK6L5P。 法定代表人：李泽雄，总经理。 委托诉讼代理人：陈昱，北京大成（珠海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冉茂良，北京大成（珠海）律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：殷德才，男，1962年9月6日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区****************，居民身份证号码：440************834。 被上诉人（一审原告）：钟伟青，女，1965年12月22日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区****************，居民身份证号码：440************462。 被上诉人殷德才、钟伟青共同委托诉讼代理人：王小午，广东正拓律师事务所律师。 一审被告珠海市恒大海泉湾置业有限公司（下称恒大公司）因与一审原告殷德才、钟伟青房屋买卖合同纠纷一案，不服广东省珠海市金湾区人民法院（2019）粤0404民初3208号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 本院审理查明的事实 殷德才、钟伟青与恒大公司于2017年3月25日签订《商品房买卖合同（预售）》及其附件，约定：殷德才、钟伟青购买由恒大公司开发的位于平沙镇***************,建筑面积94.67平方米，房屋总价767,651元。合同第九条约定：商品房交付条件为商品房取得房屋测绘报告和建设工程竣工验收备案证明文件。第十一条约定：（一）恒大公司应当在2018年8月30日前向殷德才、钟伟青交付该商品房；（二）商品房达到交付条件后，恒大公司应当在交付日期届满前10日（不少于10日）将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证据材料的通知书送达殷德才、钟伟青。殷德才、钟伟青未收到交付通知书的，以本合同约定的交付日期届满之日为办理交付手续的时间，以该商品房所在地为办理交付手续的地点。……（三）1.办理交付手续前，殷德才、钟伟青有权对该商品房进行查验，恒大公司不得以缴纳相关税费或者签署物业管理文件作为殷德才、钟伟青查验和办理交付手续的前提条件；2.殷德才、钟伟青查验的该商品房存在下列除地基基础和主体结构外的其他质量问题的，由恒大公司按照有关工程和产品质量规范、标准自查验次日起60日内负责修复，并承担修复费用，修复后再行交付。（1）屋面、墙面、地面渗、地面渗漏或开裂等管道堵塞；（3）门窗翘裂、五金件损坏；（4）灯具、电器等电气设备不能正常使用；（5）殷德才、钟伟青在接收房屋时，除房屋地基基础和主体结构存在质量问题以及《住宅工程质量分户验收结果表》认为不得交付的情形等其他严重影响正常居住使用的房屋质量问题外，不得以房屋存在质量问题为由拒绝接收房屋，否则，从恒大公司书面通知的殷德才、钟伟青办理房屋交接手续之日起，视为恒大公司已经交付房屋。但殷德才、钟伟青接收房屋的，不视为恒大公司所应当承担的保修义务予以免除，恒大公司应当按照法律、法规、规章的规定和合同的约定对该房屋的质量问题进行整改和保修。……（6）殷德才、钟伟青因自身原因在合同约定交房时间之后逾期查验房屋的，则视为房屋在合同约定交房日无质量问题，并视为恒大公司已经按期交付房屋。第十二条约定：除不可抗力外，恒大公司未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，双方同意按照下列方式处理：按逾期时间，分别处理（（1）和（2）不作累加）：（1）逾期在180日之内，自约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，恒大公司按日向殷德才、钟伟青支付全部购房款万分之一的违约金。（2）逾期超过180日后，殷德才、钟伟青有权解除合同。……殷德才、钟伟青要求继续履行合同的，合同继续履行，恒大公司按日计算向殷德才、钟伟青支付全部购房款万分之一的违约金。第十七条约定：保修责任。（一）商品房实行保修制度。该商品房为住宅的，实行自该商品房交付之日起，按照《住宅质量保证书》承诺的内容承担相应的保修责任。（二）下列情形，恒大公司不承担保修责任：1.因不可抗力造成的房屋及其附属设施的损害；2.因殷德才、钟伟青不当使用造成的房屋及其附属设施的损害。（三）在保修期内，买受人要求维修的书面通知送达出卖人，出卖人既不履行保修义务也不提出书面异议的，买受人可以自行或委托他人进行维修，维修费用及维修期间造成的其他损失由出卖人承担。第二十八条约定：对本合同中未约定或约定不明的内容，双方可根据具体情况签订书面补充协议（补充协议见附件十一）。补充协议中含有不合理的减轻或免除本合同中约定应当由恒大公司承担的责任，或不合理的加重殷德才、钟伟青责任、排除殷德才、钟伟青主要权利内容的，仍以本合同为准。合同还约定了其他条款，其中殷德才、钟伟青在合同中留了通讯地址和联系电话。合同具体条款前的郑重提示写明，请购房者在购房和签署商品房买卖合同时先阅知如下事项：……2.逐条认真阅读、审慎签订商品房买卖合同，开发企业在售楼书或广告中的承诺，购房者可以要求写进书面补充协议，口头承诺和广告宣传只做买卖双方交易时参考。……5.开发企业设置的商品房样板房，其布置格局、装修材料、装修档次、装修质量和设备配置，只做促销时的样板，不作为交楼标准，当事人另有约定，可从其约定。……《商品房买卖合同（预售）》附件十一《补充协议》第四条约定：双方同意本合同第九条变更如下：（一）恒大公司应当依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格的商品房交付殷德才、钟伟青使用；（二）该商品房经验收合格是指：由勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位对该单位工程质量验收出具《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及取得《建筑工程消防验收意见书》、《电梯安全检验合格证》。第六条约定：双方同意本合同第十二条补充如下：逾期超过180日后，殷德才、钟伟青要求继续履行协议的，上述逾期交房违约金支付总额最高不超过房屋总价的2%。第十二条其他约定的第11款：买卖双方一致确认，双方已根据各自的要求和实际情况对本合同之所有条款予以充分协商，双方对本合同及补充协议条款中免除或限制对方责任、权利的内容，在签订本合同时已向对方进行特别解释说明。买受人进一步确认，已知悉并认可本合同及本补充协议之全部条款内容，且本合同及本补充条款为其真实意思的反映。第十四条约定：本合同内容与本补充协议内容不一致的，以本补充协议为准。补充协议还约定了其他内容。 合同签订后，殷德才、钟伟青向恒大公司支付购房款共计767651元。 2018年7月12日，珠海市质量技术监督局作出《特种设备使用登记证》，予以珠海市高栏港经济区平沙镇海泉湾二期项目工地8栋的两个曳引式客梯使用登记。恒大公司提交涉案房屋的《广东省商品住宅质量保证书》，内附商品住宅概况、工程竣工验收情况、保修范围与保修期限等，屋面防水，墙面、厨房和卫生间地面、地下室、地下室漏的保修期均为5年，保修期自房地产开发企业将竣工验收合格的住宅交付商品房买受人之日起计算，公用部分保修期自项目竣工验收合格之日起计算，保修委托单位为金碧物业有限公司珠海分公司。 恒大公司提交的《单位（子单位）工程竣工验收备案表》及珠海市不动产测量报告（首页）显示，涉案住宅楼栋（规划许可：72#住宅）于2018年8月28日取得竣工验收备案表。 2018年9月3日，珠海市公安局温泉派出所对金碧物业有限公司（珠海）分公司出具《责令期限改正通知书》，内容为：我温泉派出所于2018年9月3日对你单位（场所）进行消防监督检查，发现存在第2、3项消防安全违法行为：2、消防设施、器材、消防安全标志未保持完好有效；3、挪用消防设施、器材；另，经抽查，发现恒大海泉湾花园A4-1，A4-2的消火栓内未设置水带、水枪，消防安全标志及应急照明灯不通电。对上述第2、3项，责令你单位（场所）于2018年9月5日前改正。 2018年9月25日，珠海市公安消防局作出《建设工程消防验收意见书》，内容为：珠海市恒大海泉湾置业有限公司：依据《中华人民共和国消防法》和《建设工程消防监督管理规定》的规定，我局对你单位报送的珠海市恒大海泉湾置业有限公司恒大海泉湾花园（珠公消验凭字[2018]第0793号）新建工程进行了竣工消防验收。该工程位于珠海市平沙镇三虎山南侧，共18栋楼及地下室，总建筑面积195457.51平方米。其中地下室为1#地下室、2#地下室、地下1、地下**积67388.49平方米，一级耐火等级，属一类汽车库、人防、设备用房等；住宅楼共18栋：158#、159#住宅楼、建筑面积13592.81平方米，160#住宅楼，建筑面积9391.36平方米，119#、120#住宅楼，建筑面积13423.47平方米，121#住宅楼，建筑面积7411.62平方米，122#、123#住宅楼，建筑面积14024.41平方米，70#、71#住宅楼，建筑面积14841.94平方米，72#、73#住宅楼，建筑面积14071.11平方米，74#、75#住宅楼，建筑面积14293.98平方米，76#-79#住宅楼，建筑面积27009.32平方米，均为地上19层，建筑高度59.4米，一级耐火等级，住宅楼总面积128069.02平方米，属一类高层住宅建筑……经资料审查，现场抽样检查和功能测试，意见如下：一、综合评定该工程消防验收合格。二、工程投入使用后，你单位对建筑消防设施应当定期维修保养，保证功能良好完整有效；要建立健全消防安全制度，落实消防安全责任制，确保安全。三、该工程如需扩建、改建等，应依法向公安机关消防机构申请建设工程消防设计审核和消防验收。 2018年8月29日，珠海恒大海泉湾物业服务中心作出《珠海恒大海泉湾花园收（验）楼通知书》，请业主于2018年8月30日至珠海市金湾区**********会所一层办理现场验、收楼。同日，恒大海泉湾销售中心按照合同中约定的殷德才、钟伟青通讯地址并附上殷德才、钟伟青的联系电话，向殷德才、钟伟青邮寄上述收楼通知书，殷德才、钟伟青于2018年8月31日签收收楼通知书。恒大公司对物业及销售中心代为通知的行为予以认可。 殷德才、钟伟青提交《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》，内容为：1.恒大方9月4日完成每栋每套房的合格验收证明，若无法提供业主自请验收单位验收，所有费用由恒大公司承担。2.恒大方9月8日确定对整个园区物业防水做出保证及后期的维保有效期问题，做到房屋有效期内承担所有业主房屋防水维修及整改；承诺每次维修节点时间及方案公示给广大业主。3.收楼流程：（1）恒大方通知业主，业主确保质量通过验收后收楼；（2）业主验房收房后对房屋满意后再移交物业。4.相关工作时间节点：（1）9月8日答复以上最终问题；（2）公区公共设施完善时间为20天；（3）物业管理费收费标准及收费起始时间于9月8日由恒大方给出具体答复。下方空白处，恒大海泉湾工程部加盖了珠海市恒大海泉湾置业有限公司工程部业务专用章，业主代表有四人签名，落款日期为2018年9月1日。庭审中，殷德才、钟伟青出示该证据原件，恒大公司对该证据真实性无异议，对合法性、关联性不予认可，认为该份证据并非恒大公司以法人主体身份作出，不构成恒大公司对外有效的民事法律行为，且业主方只有四人签名，不能代表全体业主意志。另，殷德才、钟伟青、恒大公司对上述意见中的“合格验收证明”指向的具体检测内容、检测机构等未能达成一致意见。 2018年9月19日，恒大公司及珠海恒大海泉湾物业服务中心共同作出《珠海恒大海泉湾业主告知书》，内容为：珠海恒大海泉湾高层住宅首批1792户合同交楼日期为2018年8月30日。在交楼过程中，发现房屋存在飘窗、大阳台推拉门两侧以及顶楼天面出现渗水问题。出现此类工程质量问题，我司随即组织维修队伍开展维修工作。2018年22号超强台风“山竹”于9月16日登陆我市，导致小区树木、公共基础设施等被吹倒、吹坏，房屋渗漏水问题再次出现，给小区带来巨大的损失。对于房屋再次出现渗漏水问题，向全体业主报以诚恳的歉意。我司秉承确实保障全体业主利益，不回避房屋出现的渗水问题，坚定做好防水维修工作。加大维修资源投入，尽快完成渗漏问题整改，严格把关维修工艺，直至完成并通过试水测试后，交付业主一个完好的家。整改过程中保持与业主沟通，并向业主代表汇报整改情况。为搭建一个良好沟通桥梁，广大业主可联系区域维修监理、区域管家了解自家的维修进度。庭审中，殷德才、钟伟青出示该证据原件，恒大公司对该证据真实性无异议，对合法性关联性有异议。 殷德才、钟伟青提交《关于恒大海泉湾相关问题沟通协调会会议纪要》，显示会议时间为2018年10月10日，内容为开发商作出项目的处理方案及回复意见，包括房屋飘窗渗水隐患问题的整改加固方案、客厅渗水处理方案等。就延期交付赔偿问题，记录的开发商回复意见为：由业主及物业公司共同验收，验收通过则正式办理收房手续，若业主对房屋质量存在疑意，由双方共同邀请第三方验房师进行验房，对验房师提出的合理问题开发商进行整改，开发商承诺对业主合情合理合法的损失都将遵照《商品房买卖合同》相关约定履行应尽义务。该纪要落款处有珠海恒大海泉湾物业服务中心加盖非经营用章，和恒大公司加盖工程部业务专用章。庭审中，殷德才、钟伟青未能出示证据原件，恒大公司对该证据不予认可。 2019年1月19日，珠海恒大海泉湾物业服务中心出具《珠海-恒大海泉湾物业服务中心维修单》，该维修单显示殷德才、钟伟青的24项报修内容已完成维修，满意度评价为“满意”，殷德才在该维修单上签字确认。 殷德才、钟伟青提交一审法院在上一批业主起诉恒大公司的系列案[案号：（2019）粤0404民初1393至1427、1663号]中向珠海经济技术开发区（高栏港经济区）管理委员会规划建设环保局调取的两份恒大公司提交给该部门的PPT打印文件，其中于2018年10月10日提交的标题为“关于恒大海泉湾花园业主诉求的处理方案及回复”的PPT，内容与殷德才、钟伟青提交的《关于恒大海泉湾相关问题沟通协调会会议纪要》内容大部分一致。就外墙渗水问题，PPT上的整改方案为：清理干净洞口，进行密室封堵，完成防水层，经试水达到不渗不漏后，恢复外墙面；就延期交付赔偿问题，PPT上的回复意见为：1、房屋问题整改及加固施工完成后，由物业公司发出书面验房通知，先由业主及物业公司共同验收，验收通过则正式办理收房手续，若业主对房屋质量存在疑意，由业主方邀请第三方验房师进行验房，对验房师提出的合理问题开发商进行整改，验房师的费用由业主及开发商共同承担。2、开发商承诺对业主合情合理合法的损失都将遵照《商品房买卖合同》相关约定履行应尽义务。另一份标题为“关于恒大海泉湾花园业主诉求的开发商回复”的PPT，内容与上一份PPT内容基本一致。 2019年8月20日，珠海恒大海泉湾物业服务中心作出一份《重要通知》，内容为：……部分房屋渗漏水问题也给业主带来了困扰，开发商本着负责任的态度，积极响应业主诉求，在政府各部门的指导下多次与业主进行沟通，虚心听取业主意见，积极整改到位。为表歉意，开发商对2018年830交付批次每户补偿三年物业费，补偿起算时间以合同约定交付日期为准，请您于2019年10月31日前到物业服务中心办理收楼手续并签署补偿协议，过期无效。…… 殷德才、钟伟青提交的2019年9月8日恒大公司的代表与相关业主代表协商会的视频显示，由杨昕与众多恒大海泉湾花园的业主对房屋渗漏相关事宜进行协商。恒大公司认可杨昕曾经是恒大公司的法定代表人，但2019年9月8日协调会时恒大公司的法定代表人是李泽雄而非杨昕，因杨昕原在珠海项目工作过，恒大公司让其过来支援。该视频反映，杨昕在协调会中表示，对房屋存在问题的，没有收楼的不收楼，房屋整改后没有问题再通知收楼；收过楼把钥匙拿过来，也认为他们没收楼，整改好了再收楼，在场业主表示同意。 恒大公司提交的2019年10月24日涉案房屋照片称涉案房屋客厅、厨房、卫生间、卧室已维修完毕，可以正常居住使用。该组照片以及上述的维修单与珠海经济技术开发区（高栏港经济区）管理委员会规划建设环保局根据殷德才、钟伟青代理律师所持的调查令提供的涉案房屋的维修档案一致。殷德才、钟伟青在庭审中主张，照片只是目前房屋的概况，没有拍细节，也看不出渗漏水问题是否彻底修好。 殷德才、钟伟青提起本案诉讼，请求：1.判令恒大公司向殷德才、钟伟青提供由第三方专业验房机构验房后出具的涉案房屋检测鉴定合格报告/证书；2.判令恒大公司向殷德才、钟伟青支付逾期交房违约金（以购房款767651元为基数，自2018年8月30日起，按照每日万分之三计算至恒大公司合法合约交付房屋之日止，暂计算至2019年12月31日止为28557元）；3.判令恒大公司向殷德才、钟伟青支付房屋使用费损失（以购房款767651元为基数，自2018年8月30日起，按照每日万分之五计算至恒大公司合法合约交付房屋之日止，暂计算至2019年12月31日止为47594元）；4.确认涉案房屋渗漏水质保期自恒大公司提供检测鉴定合格报告/证书后交房之日起算首保5年，首保期内出现渗漏水问题的由恒大公司整改，自整改好之日起再续保5年，在房屋有效期内以此类推，整改费用由恒大公司负担，如首保期届满后才产生渗漏水问题，经鉴定是由房屋质量问题引起的，可由恒大公司免费整改一次，自整改好后再续保5年；5.判令恒大公司承担涉案房屋检测的鉴定费。 一审判决的理由与结果 一审法院认为，殷德才、钟伟青与恒大公司签订的《商品房买卖合同（预售）》及其附件《补充协议》，是双方的真实意思表示，没有违反国家法律及行政法规的强制性规定，合法有效，一审法院予以确认，双方当事人均应依合同约定行使权利、履行义务。合同约定涉案房屋于2018年8月30日前交付。涉案楼栋于2018年7月12日取得电梯的《特种设备使用登记证》，于2018年8月28日取得竣工验收备案表，于2018年9月25日取得《建设工程消防验收意见书》，此时，涉案房屋达到《补充协议》第四条约定的房屋交付条件——由勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位对该单位工程质量验收出具《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及取得《建筑工程消防验收意见书》、《电梯安全检验合格证》。恒大公司于2018年8月30日邮寄收楼通知书通知殷德才、钟伟青于2018年8月30日收楼，殷德才、钟伟青因认为小区房屋飘窗、窗户、墙体等出现不同程度的渗漏水未收楼。包括殷德才、钟伟青在内的业主们因房屋质量问题多次与恒大公司沟通，双方最终未能达成一致，殷德才、钟伟青遂起诉至一审法院。对殷德才、钟伟青的诉求，一审法院分析如下： 一、关于《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》的效力问题。《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》显示，业主与恒大公司约定，恒大公司于9月4日完成每栋每套房的合格验收证明，若无法提供，业主可自请验收单位验收，所有费用由恒大公司承担，另收楼流程为恒大公司通知业主，业主确保质量通过验收后收楼。庭审中，恒大公司对该证据真实性无异议，但认为该份证据加盖的是珠海市恒大海泉湾置业有限公司工程部业务专用章，并非恒大公司以法人主体身份作出，不构成恒大公司对外有效的民事法律行为，且业主方只有四人签名，不能代表全体业主意志。首先，2018年9月19日，恒大公司及珠海恒大海泉湾物业服务中心共同作出的《珠海恒大海泉湾业主告知书》中，提到在交楼过程中，发现房屋存在飘窗、大阳台推拉门两侧以及顶楼天面出现渗水问题，恒大公司做好防水维修工作，尽快完成渗漏问题整改，直至完成并通过试水测试后交付业主一个完好的家。该内容与上述9月1日若干意见中恒大公司完成房屋合格验收证明的承诺相一致。其次，一审法院调取的PPT文件显示，恒大公司对外墙渗水的整改方案包括经试水达到不渗不漏，就延期交付赔偿问题的回复意见为：物业公司发出验房通知，业主及物业公司共同验收，验收通过则正式办理收房手续，同时若业主对房屋质量存在疑意可自行邀请验房师。该内容，亦与上述9月1日若干意见中的内容相一致。最后，虽然该若干意见只有业主代表方四人签名，但殷德才、钟伟青认可该若干意见中业主代表的意见为其真实意思。因此，殷德才、钟伟青主张《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》系殷德才、钟伟青、恒大公司双方达成的一致意见，具有高度盖然性，一审法院予以采纳，双方均应受该意见约束。 二、关于殷德才、钟伟青请求恒大公司对涉案房屋提供由第三方专业验房机构验房后出具的涉案房屋检测鉴定合格报告/证书并承担检测费用。《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》约定，恒大公司于9月4日完成每栋每套房的合格验收证明，若无法提供，业主可自请验收单位验收，所有费用由恒大公司承担。因若干意见中关于“合格验收证明”的约定不明，对检测机构、检测项目均无具体约定，且诉讼过程中殷德才、钟伟青、恒大公司对此意见不一，未达成一致意见，故殷德才、钟伟青请求恒大公司对涉案房屋提供由第三方专业验房机构验房后出具的涉案房屋检测鉴定合格报告/证书并承担检测费用，一审法院不予采纳。若殷德才、钟伟青认为涉案房屋存在质量问题并造成损失，可另循法律途径解决。 三、关于殷德才、钟伟青请求恒大公司支付逾期交房违约金的问题。涉案房屋因台风、暴雨等原因出现渗漏水，殷德才、钟伟青、恒大公司在《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》中约定重新收楼流程为：（1）恒大方通知业主，业主确保质量通过验收后收楼；（2）业主验房收房后对房屋满意后再移交物业。可见，双方就涉案房屋“重新收楼”达成了合意，恒大公司违反该约定应当承担违约责任。1、关于违约金计算标准。殷德才、钟伟青主张以购房款为基数，因《商品房买卖合同（预售）》对殷德才、钟伟青、恒大公司之间违约责任的约定不对等、不公平且该标准低于损失，故请求调整违约金按日万分之三计算。恒大公司辩称即使计算违约金，也应按合同约定的房款日万分之一计算，且逾期超过180日后违约金最高不得超过房屋总价的2%。《商品房买卖合同（预售）》第十二条约定，逾期交房的，恒大公司按日向殷德才、钟伟青支付全部购房款万分之一的违约金。首先，殷德才、钟伟青主张《商品房买卖合同（预售）》对恒大公司逾期交房违约金的约定不对等、不公平，但并未在法定期限内请求人民法院或者仲裁机构对该约定条款变更或者撤销；其次，殷德才、钟伟青主张约定的违约金低于造成的损失，但未举证证明违约金过分低于损失；最后，恒大公司主张逾期超过180日后违约金最高不得超过房屋总价的2%。附件十一《补充协议》第六条约定，逾期超过180日后，殷德才、钟伟青要求继续履行协议的，上述逾期交房违约金支付总额最高不超过房屋总价的2%。一审法院认为，附件十一《补充协议》属于格式合同，根据《中华人民共和国合同法》第四十条“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”的规定，上述条款是恒大公司为了销售商品房所拟定并反复使用的格式条款，条款的内容存在减轻恒大公司自身责任、限制购房者权利的情况，依法应认定为无效条款。故殷德才、钟伟青在本案中主张的逾期交房违约金的数额不受该条款的限制。因此，一审法院认定，恒大公司逾期交房违约金以全部购房款为基数，按照日万分之一计算。2、关于逾期交房天数。《商品房买卖合同（预售）》第十一条约定了恒大公司应在2018年8月30日前交付房屋，双方于2018年9月1日达成《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》，故逾期交房违约金从2018年9月1日起计算。《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》约定，收楼流程为恒大方通知业主，业主确保质量通过验收、对房屋满意后再收楼。合同第十一条第（二）项约定恒大公司应当在交付日期届满前10日将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证据材料的通知书送达殷德才、钟伟青，因此，逾期交房时间应以恒大公司通知殷德才、钟伟青涉案房屋整改完毕为节点并给予殷德才、钟伟青10天时间收楼。殷德才、钟伟青已于2019年1月19日签收关于涉案房屋整改完毕的维修单，且满意度评价为“满意”，故一审法院认定交房时间为2019年1月30日。则恒大公司逾期交房期间为2018年9月1日至2019年1月30日，逾期交房天数计为152天。综上，违约金以总房款767651元为基数，按日万分之一计逾期交房天数152天，违约金计为11668.3元。 四、关于殷德才、钟伟青请求恒大公司支付房屋使用费损失的问题。殷德才、钟伟青基于恒大公司逾期交房主张房屋使用费损失，如上所述，《商品房买卖合同（预售）》已经约定逾期交房的违约金，殷德才、钟伟青未举证证明违约金过分低于损失，亦未举证证明恒大公司逾期交房造成殷德才、钟伟青有其他损失。故对殷德才、钟伟青请求恒大公司支付房屋使用费损失，一审法院不予支持。 五、关于殷德才、钟伟青请求确认涉案房屋渗漏水质保期的问题。《商品房买卖合同（预售）》第十七条约定，商品房实行保修制度，自该商品房交付之日起，按照《住宅质量保证书》承诺的内容承担相应的保修责任。《广东省商品住宅质量保证书》列明屋面防水，墙面、厨房和卫生间地面、地下室、地下室漏的保修期均为5年，保修期自房地产开发企业将竣工验收合格的住宅交付商品房买受人之日起计算，公用部分保修期自项目竣工验收合格之日起计算。因此，一审法院确认涉案房屋渗漏水问题的保修期为5年，保修期自2019年1月30日起计算。 据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决一、珠海市恒大海泉湾置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向殷德才、钟伟青支付逾期交房违约金11668.3元；二、确认位于珠海市****************渗漏水问题的保修期为5年，保修期自2019年1月30日起算；三、驳回殷德才、钟伟青其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序减半收取为952元，由殷德才、钟伟青负担771元，由珠海市恒大海泉湾置业有限公司负担181元。 当事人二审的意见 一审被告恒大公司不服一审判决，上诉请求依法撤销一审判决，改判驳回殷德才、钟伟青一审的全部诉讼请求。事实和理由如下： 一、涉案房屋在合同约定的交付日前符合法定和约定的交付条件，且不存在任何影响正常居住使用的质量问题，一审法院仅通过并非恒大公司为主体作出的有关意见，认定恒大公司应重新交付房屋，属于事实认定有误。首先，一审法院所依据的有关意见并非以恒大公司的身份作出，不能视为恒大公司的承诺；其次，相关意见的时间发生在诉讼之前，双方仍处于协商过程之中，并未达成一致意见，并非有效的承诺或合同；再次，相关意见仅仅是基于人道主义的协商方案，具有概括性和模糊性并不针对涉案房屋，也仅与意见所涉的四个业主相关，其他业主根本没有权利追认，更不能证明涉案房屋事实上存在影响正常居住使用的质量问题；最后，在涉案房屋满足法定和约定交付条件的基础上，如认定恒大公司存在逾期交付行为并承担违约责任，前提条件应该是本着具体问题具体分析的原则，客观分析单一案件下涉案房屋是否存在严重影响居住使用的问题，不应当一概而论、以偏概全的认定恒大公司逾期交付。而涉案房屋并没有任何影响正常居住使用的情形，殷德才、钟伟青对此也没有提供充分的证据予以证明。因此，恒大公司不存在逾期交付房屋的行为，不应当承担逾期交付的违约责任。一审法院概括性的决断将使恒大公司面临巨大经济损失，损害恒大公司的合法权益。 二、双方之间的《商品房买卖合同（预售）》及《补充协议》，在签订前恒大公司已经从各个方面进行了特别提示，双方是在真实、自愿并充分了解的基础上签订的，不存在任何违反法律和行政法规强制性规定的情形，是合法、有效的协议。双方之间的权利义务均应以《商品房买卖合同（预售）》及《补充协议》为准，而与口头承诺、宣传资料或广告内容无关。其中，《补充协议》第六条约定的“逾期180日后，买受人要求继续履行协议的，上述逾期交房违约金支付总额最高不超过房屋总价的2%”效力问题，首先，《补充协议》经过了首尾特别注明和特别标注，充分实现了特别提示和说明；其次，出卖人逾期180日后，根据合同约定买受人可以行使合同约定的解除权，取回房屋价款的同时还能获得相应的利息赔偿，逾期交付180日以上的情况下，作为买受人其根据约定有自由选择是否解除合同以及选择赔偿方式的权利。事实上，殷德才、钟伟青之所以选择继续履行合同无非也是权衡利弊以后的结果，是对自身购买商品房实现效益的最大化。因此，该约定是公平合理的，理应认定有效。 三、涉案小区中除涉案房屋以外的部分房屋可能存在的所谓渗漏水问题，实质上是由于不可抗力的台风所导致，对恒大公司不具有可追责性。恒大公司交付房屋期间恰逢台风“山竹”登陆期间，由于台风“山竹”破坏力惊人，属于不能预见、不能避免且不能克服的客观情况，部分存在的渗漏水情形也可能是涉案房屋窗户无法承受导致雨水从窗户进入，浇湿窗台及周边墙壁，这并非属于房屋本身的质量问题，而是属于不可抗力导致的合理情形。若后续出现所谓渗漏，一方面情况非常轻微，仅为小面积的、程度轻的水印，并不构成严重影响正常居住使用的情形，另一方面也是不可抗力所导致的潜在影响，恒大公司对此不应当承担任何责任，但即便如此恒大公司也及时履行了保修义务，无任何违约行为。 四、恒大公司的上诉主要针对一审法院错误认定逾期交付，一审法院驳回殷德才、钟伟青的其他诉讼请求认定事实清楚、适用法律正确。《商品房买卖合同（预售）》第十一条第三款第（5）项约定：“(5)买受人在接收房屋时，除房屋地基基础和主体结构存在质量问题以及《住宅工程质量分户验收结果表》认为不得交付的情形等其他严重影响正常居住使用的房屋质量问题外,不得以房屋存在质量问题为由拒绝接收房屋，否则，从书面通知买受人办理房屋交接手续之日起，视为出卖人已经交付房屋。但买受人接收房屋的，不视为出卖人所应当承担的保修义务予以免除,出卖人应当按照法律、法规、规章的规定和合同的约定对该房屋的质量问题进行整改和保修。”因此，法院应以合同约定为标准，认定恒大公司不存在逾期交付违约行为，同时驳回殷德才、钟伟青的全部诉讼请求。 综上所述，一审法院认定事实部分不清、法律适用部分错误，请二审法院依法查明事实，支持恒大公司的上诉请求。 一审原告殷德才、钟伟青答辩称，殷德才、钟伟青未上诉并非服从一审判决，而是涉案房屋渗漏等质量问题严重繁多，业主多次、长时间维权，恒大公司耍赖敷衍，一审拖延办案，业主为此事已十分疲累，只想尽快了结，没想到恒大公司连如此低的违法成本都不愿付出，故意拖延处理，又上诉增加诉累。实际上，维修单、微信、电话、短信、维修完成通知书、恒大公司在一审庭审时声称维修完毕等根本不能作为交楼的依据，上诉业主的上诉状中已经阐述得很清楚。涉案房屋在一审判决认定的交房日期并没有维修完成，2019年6月20日恒大海泉湾花园的物业公司贴出公告说外墙维修估计要到2019年10月31日，实际上据恒大公司反馈给建设局的信息，外墙渗漏直到2019年年底才基本修好（见市建设局复函），但未经过专业机构或者政府质监部门检测，至2020年1月20日涉案小区厨房、阳台、洗手间的渗漏还没有修好，整个楼盘的厨房都没有做防水，业主代表又就厨房、阳台、洗水间渗漏问题在建设局的主持下与恒大公司开了协调会，协调会上确定了恒大公司的整改期限，但直到2020年5月15日也还没有维修好（见2020年1月20日协调会会议纪要及2020年5月15日市建设局复函）。业主不排除就后续维修和赔偿问题再次起诉。 本院判决的理由与结果 本院认为，本案为恒大公司提起上诉，争议的焦点是恒大公司应否向殷德才、钟伟青承担逾期交房的违约责任。双方签订的《商品房买卖合同（预售）》约定了涉案房屋的交付时间及条件。根据一审法院查明的事实，涉案楼栋于2018年7月12日取得电梯的《特种设备使用登记证》，于2018年8月28日取得竣工验收备案表，于2018年9月25日取得《建设工程消防验收意见书》，此时，涉案房屋才达到法定的房屋交付条件。因此，恒大公司在2018年8月29日向殷德才、钟伟青发出收楼通知当时尚未符合交房条件，恒大公司据此主张涉案房屋已经在约定的2018年8月30日前具备交房条件且履行了通知义务，不存在逾期交房的事实，不能成立，本院不予采纳。关于逾期交房的期间。本案中，殷德才、钟伟青举证了《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》，主张双方已变更了收楼条件的约定，恒大公司应当在房屋整改好后由业主验收再通知收楼，恒大公司对此不予认可。针对恒大公司对此的上诉意见，本院认为关键是要判断《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》对双方是否有约束力，对此具体分析如下：第一，根据《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》的内容来看，双方当事人表述为“恒大方”和“业主”，并非针对特定的房屋或业主，其中第1点有表述为“每栋每套房”的内容。因此，恒大公司主张该意见仅对签名的四名业主有效，殷德才、钟伟青无权追认的理由不能成立；第二，殷德才、钟伟青二审提交的2019年9月8日恒大公司代表杨昕与相关业主代表协商会议的视频显示，杨昕当场明确表示对于房屋的渗漏问题整改后再由业主收楼，当时已经收楼的也可以认为没有收楼，将钥匙拿过来，整改好再收楼，参会业主表示同意。该内容反映了双方对恒大公司将渗漏问题整改后再收楼达成了一致。恒大公司主张出席该会议的杨昕并非恒大公司的法定代表人，不能代表恒大公司的意思表示，但恒大公司在二审中认可是杨昕当天是来支援处理涉案小区的事宜，故可以认定杨昕所说的内容是代表恒大公司的意见；第三，2018年9月19日恒大公司与恒大海泉湾物业服务中心共同作出的《珠海恒大海泉湾业主告知书》，明确表示恒大公司要做好防水维修工作。综上，从上述事实可以看出，恒大公司作为开发商，其在交房过程中因涉案小区的房屋存在渗漏问题与业主进行协商，并多次作出将房屋维修整改好后再行交付的意思表示，因此，《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》上虽然加盖的是恒大公司工程部业务专用章，但本案的其他证据可以佐证恒大公司的意思表示与若干意见的内容基本一致，一审法院采纳《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》并无不当。 据此，在前述事实认定的基础上，恒大公司应在涉案房屋维修整改完毕后再行通知殷德才、钟伟青收楼。本案中，殷德才、钟伟青于2019年1月19日签收维修单确认房屋维修整改完毕，且作出“满意”评价，故一审法院根据恒大公司应提前10天通知业主收楼的合同约定，认定恒大公司逾期交房期间为2018年9月1日至2019年1月30日正确，本院予以维持。 关于恒大公司上诉主张《补充协议》第六条的效力问题。《补充协议》第六条约定了恒大公司承担的逾期交房违约金上限不超过房屋总价2%，是恒大公司为了销售涉案小区的商品房重复使用而预先拟定并打印好，在订立合同时亦未与买受人协商，属于格式条款。如果适用该条款的约定，恒大公司应支付的逾期交房违约金不会随着其逾期天数的增加而相应加重责任，在一定程度上免除了恒大公司逾期交房应承担的违约责任，这显然不利于敦促出卖人尽快履行交房义务，明显违反公平原则。同时，虽然《补充协议》开头部分中记载了“出卖人提请买受人在签署本合同及附件前仔细阅读并了解其内容，未明了处已得到出卖人的合理解释”以及第十二条其他约定第11款中约定了“双方对本合同及补充协议条款中免除或限制对方责任、权利的内容，在签订本合同时已向对方进行特别解释说明”，但上述内容与《补充协议》其他条款的字体相同，恒大公司并未使用特别字体等方式对上述内容进行标注，以提醒买受人注意该条款，也未有证据证明恒大公司已对殷德才、钟伟青就该条款进行过特别说明。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条的规定，一审法院认定《补充协议》第六条“出卖人向买受人支付逾期交房违约金总额最高不超过房屋总价的2%”的约定为无效条款，依据充分，本院予以维持。 综上所述，上诉人恒大公司的上诉理由不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费192元，由上诉人珠海市恒大海泉湾置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李烈斌 审判员  王 芳 审判员  李 灵 二〇二〇年九月三十日 书记员  陈瑞祥 唐明姿