陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕09民终941号 上诉人(原审被告)：雷发国，男，1986年2月出生，汉族，住陕西省紫阳县。 委托诉讼代理人：杨加平，陕西宁康律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：张耀兵，男，1982年3月出生，汉族，住陕西省紫阳县。 委托诉讼代理人：邱广，陕西省紫阳县148法律服务所法律工作者。 上诉人雷发国因与被上诉人张耀兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省紫阳县人民法院（2020）陕0924民初378号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人雷发国的委托诉讼代理人杨加平、被上诉人张耀兵及其委托诉讼代理人邱广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 雷发国上诉请求：1.撤销一审判决第一项,改判雷发国赔偿张耀兵各项损失费用34323.93元;2.本案一二审诉讼费用由张耀兵负担。事实与理由:一审判决认定部分事实不清，对于张耀兵从出事到住院期间的费用，雷发国想办法垫付了紫阳医院急诊费305元、向安康市中心医院缴费现金5000元、通过银行转账缴费35000元、伙食费3440元、护理费4300元，张耀兵出院后雷发国又支付其现金10000元，但一审法院仅认定支付的医疗费35000元,其他费用均未认定。雷发国愿意承担自己应承担的责任，但是应该将支付的费用予以扣减。 张耀兵辩称,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,请求二审予以维持。 张耀兵向一审法院起诉请求：1.判令雷发国赔偿其各项损失费用146370.86元；2.诉讼费用由雷发国承担。 一审法院认定事实,2016年12月12日，张耀兵驾驶陕GXXX**车辆在XX镇沙场拉沙，在装车过程中受伤，被送往紫阳县人民医院急诊科，花费305元。后于当天转入安康市中心医院住院治疗，经诊断为：1.右距骨粉碎性骨折；2.右跟距关节脱位；3.右足踝部皮肤软组织损伤；4.右股骨干骨折术后；5.右外踝陈旧性骨折，于2017年1月24日出院，住院43天，花费医疗费38837.68元。2017年3月6日，张耀兵在安康市中心医院骨科花费115元，同年5月3日张耀兵在安康市中心医院骨科花费122.4元。2017年8月16日，张耀兵委托陕西安康金州司法鉴定中心对其伤残等级、护理期、误工期、营养期、后续治疗费进行鉴定，陕西安康金州司法鉴定中心于2017年8月16日作出[2017]临鉴字第1215号鉴定意见书，鉴定张耀兵为九级伤残、误工期为240日、护理期及营养期均为90日、后期医疗费为9000元，鉴定费为2280元。雷发国对张耀兵的鉴定意见有异议，于2020年4月17日向一审法院申请对张耀兵的伤残等级、护理期、误工期、营养期进行重新鉴定。安康市中级人民法院委托陕西蓝图司法鉴定中心进行重新鉴定，2020年6月2日陕西蓝图司法鉴定中心作出陕蓝司法鉴定中心[2020]临鉴字第49号司法鉴定意见：1.被鉴定人张耀兵本次外伤所致右距骨粉碎性骨折、右跟距关节脱位，现右踝关节功能丧失达50%，构成十级伤残；2.被鉴定人张耀兵本次外伤，建议其误工期为240日、护理期90日、营养期90日，鉴定费1860元。另查明，涉案车辆陕GXXX**车辆登记在陈XX名下，但实际由雷发国控制并占有。 一审法院认为,本案张耀兵驾驶陕GXXX**车辆拉沙，在装车过程中受伤，雷发国系涉案车辆实际占有人，对此雷发国予以认可，双方形成提供劳务者与接受劳务者的关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”雷发国作为接受劳务一方，应对张耀兵因受伤产生的损失费用承担相应的赔偿责任。张耀兵在提供劳务过程中，没有尽到安全注意义务，对其自身损害后果的形成也应承担一定的责任。故酌定由张耀兵自行承担30%责任,雷发国承担70%赔偿责任为宜。张耀兵各项损失费用:1.医疗费：张耀兵主张前期医疗费39380.08元及重新鉴定产生的检查费122.40元系其自行支付，但根据查明的事实，其在安康市中心医院住院期间的35000元并非其自行支付,故认定为4502.48元；2.误工费：根据鉴定意见张耀兵误工期为240天，2019年陕西省私营单位平均工资为43477元，故认定为28588元；3.住院伙食补助费：张耀兵在安康市中心医院住院治疗43天，参照安康市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为80元/天，认定为3440元；4.营养费：根据鉴定意见张耀兵营养期为90天，张耀兵主张30元/天符合规定，故认定为270元；5.护理费：根据鉴定意见张耀兵护理期为90天，2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资为37,522元，张耀兵主张100元/天符合规定，认定为9000元；6.残疾赔偿金：根据鉴定意见张耀兵属十级伤残，2019年陕西省农村居民人均可支配收入为12326元，故认定为24652元；7.鉴定费：张耀兵提供了鉴定费发票，故认定为2280元；8.后续治疗费：安康金州司法鉴定中心鉴定为9000元，雷发国未提出异议，予以确认；9.精神抚慰金：考虑张耀兵受伤程度，结合当地生活水平，酌定为1000元；10.交通费：279.7元，张耀兵提供有交通费票据，雷发国无异议，予以确认；11.住宿费：272元，张耀兵提供有住宿费发票，雷发国无异议，予以确认。上述损失费用共计83284.18元，按照确认的责任承担比例，雷发国应当赔偿张耀兵58298.93元，其余损失费用由张耀兵自行承担。雷发国支付的重新鉴定费用1860元，因二次鉴定改变了张耀兵的伤残等级，但护理期、误工期、营养期未改变，故这部分费用由张耀兵、雷发国各自承担50%，张耀兵应退还雷发国鉴定费930元，故雷发国总计应向张耀兵赔偿57368.93元。对张耀兵在安康市中心医院住院期间于2016年12月12日缴纳的医疗费35000元，因该费用系案外人陈XX银行卡支付，故不宜在本案中处理，案外人可另行主张权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、雷发国于判决生效之日起十日内赔偿张耀兵因受伤产生的各项损失费用57368.93元。二、驳回张耀兵的其他诉讼请求。案件受理费3228元，减半收取1614元，由张耀兵负担981元，雷发国承担633元。 二审中，各方当事人均没有提交新证据，且对一审判决认定事实无异议，本院予以确认。 经二审审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。另在二审审理过程中，张耀兵认可雷发国垫付了紫阳县人民医院急诊费305元，亦认可雷发国用陈XX的银行卡向安康市中心医院转账缴费35000元的事实，上述两笔费用均包含在其主张的医疗费39380.08元中。 本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，接受劳务方雷发国和提供劳务方张耀兵对于一审认定的责任比例未提出异议，其争议焦点是：雷发国应赔偿张耀兵各项损失费用的数额是多少？ 雷发国上诉认为其垫付了张耀兵在紫阳县人民医院急诊费305元，以及在张耀兵住院期间向安康市中心医院缴纳了现金5000元、通过银行转账缴费35000元，另支付伙食费3440元、护理费4300元，在张耀兵出院后又支付其现金10000元。在二审审理过程中，因张耀兵认可了雷发国垫付的紫阳县人民医院急诊费305元和雷发国用陈XX的银行卡向安康市中心医院转账支付的35000元，故对上述事实本院予以认定，对于雷发国的其他主张因其未提供充足证据证实，本院依法不予支持。 结合本案查明的事实，张耀兵的经济损失应为：医疗费39502.48元，其余各项损失的金额同一审判决，即误工费28588元、住院伙食补助费3440元、营养费270元、护理费9000元、残疾赔偿金24652元、鉴定费2280元、后续治疗费9000元、精神抚慰金1000元、交通费279.7元、住宿费272元。上述各项费用合计118284.18元。按照一审确定的责任比例，由雷发国承担70%即82798.93元，减去雷发国先行垫付的急诊费305元+医疗费35000元=35305元，以及张耀兵应退还雷发国的二次鉴定费用930元，雷发国还应支付张耀兵46563.93元。 综上，雷发国部分上诉理由成立，一审判决认定赔偿金额有误，应予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销陕西省紫阳县人民法院（2020）陕0924民初378号民事判决第二项； 二、变更陕西省紫阳县人民法院（2020）陕0924民初378号民事判决第一项“雷发国于判决生效之日起十日内赔偿张耀兵因受伤产生的各项损失费用57368.93元”为：雷发国于本判决生效之日起十日内赔偿张耀兵各项损失费用46563.93元； 三、驳回张耀兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费的负担，按照一审判决执行；二审案件受理费3228元，由雷发国负担2000元，张耀兵负担1228元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘新建 审 判 员 黄 侠 审 判 员 帅文婷 二〇二〇年九月二十九日 法官助理 贾 典 书 记 员 冉纯丹 1