上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初14657号原告：马中庆，男，1988年2月20日出生，汉族，住山东省单县。委托诉讼代理人：杨典定，北京华泰(杭州)律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔璐，北京华泰(杭州)律师事务所律师。被告：汪丹英，女，1982年6月16日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：陈亮，上海川汇律师事务所律师。原告马中庆诉被告汪丹英民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月11日公开开庭进行了审理。原告马中庆的委托诉讼代理人杨典定、被告汪丹英的委托诉讼代理人陈亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马中庆向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告借款500万元，并按年利率20%支付自2018年10月19日至实际清偿之日止的利息；2、原告对抵押物(浦东新区塘桥街道南泉路XXX弄XXX号XXX室房屋)在法院拍卖、变卖后所得价款优先受偿。事实与理由：2018年10月，被告因购买上海隽盛股权投资基金管理有限公司(以下简称“隽盛公司”)股份需要，向原告借款500万元，并约定以隽盛公司对应股份澳洲上市的收益分红50%作为利息，如无法上市或收益小于40%的，则按年利率20%计息，约定借款期限至2019年4月15日止，到期10日内一次性付清本金及利息。原告于2018年10月15日、10月18日转款300万元、200万元。因隽盛公司上市问题，最终按20%确定年利率。期满后被告无法偿还借款，又于2019年7月10日与原告签订补充协议一份，约定2019年7月31日归还200万元，2019年8月31日归还200万元，余款100万元及利息于2019年9月30日归还，并以名下南泉路XXX弄XXX号XXX室作为抵押，并办理抵押手续。后补充协议届满后，被告仍未还款。汪丹英辩称，本案系争合同名为借款协议但实质是购买股权，合同明确按照4元一股的价格，同时约定了双方的收益进行五五分成，所以合同形式上是借款协议，本质上是有保底条款委托理财协议。借款协议第四条担保措施，以隽盛公司的股权担保，或者用他其名下的个人资产作为担保，而借款补充协议，本质上是对第四条担保措施进行实际履行，约定的房屋作为抵押，其实是履行细节上稍微调整。补充协议本质并不是对原来委托理财协议的一个结算或者清算，而是个补充，第一条、第四条、第五条都提到了分红或者收益而不仅是利息。第五条及第六条明确的本补充协议与之前签订的借款协议是同等有效。现在被告是无偿代原告代持的对应的股份，如果原告需要的话，被告可以把代持的股份直接交由他，不再代持。综上，不同意原告的诉讼请求。本院认定事实如下：2018年，原告(出借人、甲方)与被告(借款人、乙方)签订《借款协议》1份，主要约定：甲方由于乙方回购隽盛公司的相应股权，回购价4元人民币一股，甲方借给乙方500万元，享受乙方隽盛公司在澳洲上市所占资金股份比例相应利润分红，甲乙双方五五收益分红，乙方要是做不到上市或上市后收益小于40%，按照年化利息率为20%计算付给甲方，甲方借给乙方的款项金额以银行转账记录及相关凭证为准；借款期限自2018年10月15日起至2019年4月15日止；借款期限届满后10日内，乙方一次性还清全部本金及应付的甲方收益；乙方以隽盛公司的股权担保或个人旗下固定资产担保；本合同自甲方将本合同第一条约定的借款金额划入乙方指定的银行账户之日起生效。协议另对协议的变更与终止、违约情形、救济措施、争议解决方式等作出约定。2018年10月15日、10月18日，原告分别转账汇款给被告300万元、200万元，共计500万元。2019年7月10日，原告(出借人、甲方)与被告(借款人、乙方)签订《之补充协议》，主要约定：鉴于乙方在《借款协议》约定的还款到期后无法一次性偿还借款的本金及利息，甲乙双方补充约定，乙方保证在2019年7月31日前归还甲方借款200万元，在2019年8月31日前归还200万元，余款100万元及收益或利息在2019年9月30日前一次性归还和支付给甲方；为保障能够按本补充协议第1条约定及时还款，乙方自愿将自己拥有的位于南京路(笔误，应为“南泉路”)XXX弄XXX号XXX室房产作为抵押，并在5天内到地方管部门办理抵押登记备案；为保障能够按本补充协议第1条约定及时还款，乙方自愿将自己持有的陕西博渊矿业股份有限公司的3.33%的股份作为质押……本补充协议和之前签订的《借款协议》同等有效，如有冲突的以本补充协议为主；房管处的备案和与本补充协议不同的，以本补充协议为准。《补充协议》附件为陕西博渊矿业股份有限公司股东名册。另查明，上海市浦东新区南泉路XXX弄XXX号XXX室系被告名下房产。2019年7月12日，该房屋办理抵押给原告，被担保债权数额500万元，债务履行期限为2019年7月10日至2020年6月10日。2019年7月10日，双方为办理房屋抵押另签订《房产抵押借款合同》1份，约定：借款金额为500万元，借款利息20%，双方约定房产价值为300万元，抵押期间自2019年7月10日起至2020年6月10日止(按实际收到借款日起算)，借款336天，到期一次性全额归还，如借款提前全额归还，利息自行协商。甲方以南泉路XXX弄XXX号XXX室房产向乙方提供担保。等等。上述事实，除当事人陈述外，另有借款协议、农业银行个人账户明细、《借款协议》之补充协议、房产抵押借款合同、上海市房地产权证复印件、不动产登记证明等证据证明，本院对此予以确认。审理中，被告为证明款项是用于隽盛公司准备澳大利亚上市情况，提供工商银行电子银行回单、股权协议书。原告表示无法核实真实性，且上述证据更证明被告借款的目的是投资股权。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告向原告借款并签订《借款协议》、《之补充协议》、《房产抵押借款合同》，原告已依约将款项交付给被告。被告以协议中利息约定辩称本案系委托理财合同，但该利息约定应为利率支付的条件，不能否认本案借款的事实，故被告辩称，本院不予采信。双方之间的借贷关系合法有效，被告应履行还款义务，原告要求被告归还借款，有事实依据，本院予以支持。原、被告在多份协议中对利息均作出明确约定，现原告要求被告支付利息，有事实和法律依据，本院予以支持。被告以名下上海市浦东新区南泉路XXX弄XXX号XXX室房屋为借款办理抵押登记，现其未清偿债务，原告有权要求对该房屋实现抵押权，故原告该项诉请，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条规定，判决如下：一、汪丹英于本判决生效之日起十日内返还马中庆借款500万元，并以500万元为基数，按年利率20%，支付马中庆自2018年10月19日起至实际清偿之日止的利息；二、如汪丹英未按上述判决限定的期限支付费用，马中庆有权以上海市浦东新区南泉路XXX弄XXX号XXX室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该房屋所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计28,941元、保全费5,000元(马中庆已预缴)，由汪丹英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 周 薇二〇二〇年九月十四日书记员 范凌琳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。