河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终2577号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司，营业场所：河南省驻马店市春晓街145号。负责人：潘建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：景镐举，河南济世雨律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴心阳，河南济世雨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李雪梅，女，1966年1月15日出生，汉族，住河南省西平县。委托诉讼代理人：代冠新，河南柏国律师事务所律师。原审被告：潘啸伟，女，1987年12月9日出生，汉族，住河南省遂平县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司因与被上诉人李雪梅及原审被告潘啸伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西平县人民法院（2020）豫1721民初1127号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的委托诉讼代理人吴心阳，被上诉人李雪梅的委托诉讼代理人代冠新到庭参加诉讼。原审被告潘啸伟经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人关于残疾赔偿金68401.94元的诉讼请求。事实与理由：被上诉人一审提交的司法鉴定书、评估书是单方委托鉴定，程序违法，不符合本案事实和鉴定评定的相关规定。一审上诉人提出重新鉴定申请，但最终未能重新鉴定。为维护程序公平及实体正义，请二审法院查清事实，依法改判，支持上诉人的诉讼请求。被上诉人李雪梅辩称，一审判决赔偿被上诉人残疾赔偿金正确。上诉人一审提交的司法鉴定书系上诉人起诉前单方委托，但目前没有任何法律规定禁止单方委托。立案后，被上诉人提出重新鉴定申请，一审法院按照鉴定程序，书面通知被上诉人选择鉴定机构，但被上诉人无正当理由，未到场选择鉴定机构，视为放弃重新鉴定。综上，上诉人的诉讼理由及请求缺乏事实和法律依据，不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告潘啸伟未答辩。李雪梅向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、继续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费、车损等总计138000元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告负担。一审法院审理查明：2019年11月1日11时50分许，被告潘啸伟驾驶豫Ｑ×××**号小型轿车在西平县××大道新喜盈门前由北向南倒车时，与原告李雪梅驾驶的由东向西行驶的电动自行车相撞，造成李雪梅受伤、两车损坏的交通事故。事故发生后，原告于当天被送往西平博雅医院住院治疗，共住院25天，花费医疗费33886.47元。原告的出院医嘱为：1、建议休息2月、加强营养；2、适当锻炼、定期复查；3、骨折愈合后取出内固定物，不适随诊。该事故经西平县公安交通警察大队认定，被告潘啸伟负事故全部责任。2020年4月14日，原告的伤情经驻马店圣洁法医临床司法鉴定所鉴定构成十级伤残，且“因外伤致右侧胫骨远端粉碎性骨折，右侧外踝骨折内固定物去除费用需要人民币7000元”。原告为此花费鉴定费1300元。2020年5月7日，原告的车辆经河南慧城机动车鉴定评估有限公司评估：损失总值为769元。原告为此花费评估费500元。另查明：原告李雪梅系居民家庭户口。肖丛系原告之子，系西平县宏祥塑料有限公司法定代表人，该公司成立时间是2020年5月8日。豫Ｑ×××**号小型轿车的登记所有人是潘啸伟。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司投保有交强险、商业险。其中，机动车损失保险责任限额92900元，第三者责任保险责任限额500000元，均不计免赔。本案事故发生在保险期间内。事故发生后，被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司为原告垫付10000元。另：被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司庭审上提出对车辆损失重新鉴定，但是未向一审法院提交书面申请。被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司申请对原告李雪梅的伤残等级及后续治疗费重新鉴定，但是经书面通知该公司于指定时间选择鉴定机构，该公司未到场，致使鉴定无法进行。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。机动车发生交通事故造成损害的，应当依法承担赔偿责任。本案中，被告潘啸伟驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十条的规定，是形成此事故的根本原因，应负事故的全部责任。西平县公安局交通警察大队作出的交通事故认定书，认定事实清楚，认定责任适当，予以采信，故原告要求被告潘啸伟承担赔偿责任，予以支持。由于豫Ｑ×××**号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司投保有交强险、商业险，故原告的损失应由被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司首先在交强险限额内赔偿，超出交强险限额部分，再由该公司在商业险限额内按事故责任比例承担。原告李雪梅的损失有：1、医疗费：33886.47元，有医院出具的票据为证，按原告主张的33886元予以支持；2、住院伙食补助费：50元/天×25天=1250元，予以支持；3、营养费：按原告主张的每天20元予以计算，即20元/天×25天=500元，予以支持；4、继续治疗费7000元，有司法鉴定书为证，予以支持；5、误工费：原告的出院日期为2019年11月26日，且根据其出院医嘱，原告的误工时间包含卧床休息2个月，但因为疫情影响，原告一直到2020年4月14日才做司法鉴定，结合原告的伤情，依法对原告的误工时间酌定计算为100天。由于原告未提交工资证明，应当按照农、林、牧、渔业年平均工资标准44314元/年计算，即：44314元/年÷365天×100天=12140.82元；6、护理费：因原告未提供陪护人员信息及陪护期间收入情况的相关证明，故按照河南省2019年居民服务业和其他服务业年平均工资标准45677元/年予以计算，即：45677元/年÷365天×25天×1人=3128.56元；7、残疾赔偿金：应当按照城镇居民人均可支配收入标准34200.97元/年计算，即34200.97元/年×20年×10%=68401.94元，按照原告主张的68400元予以支持；8、精神损害抚慰金：5000元；9、交通费：原告住院治疗花费交通费是必然的，根据原告住院的地点、距家的远近及住院的天数，酌定支持20元/天×25天=500元；10、车损：769元，有评估书为证，予以支持；11、鉴定费1300元，有鉴定票据为证，予以支持；12、评估费：500元，有评估票据为证，予以支持；合计：134374.38元。该损失首先由被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在交强险限额内赔偿原告：医疗费部分：10000元（已支付），伤残赔偿限额部分：12140.82元+3128.56元+68400元+5000元+500元+1300元=90469.38元，财产损失限额部分：769元+500元=1269元。下余损失：134374.38元-10000元-90469.38-1269元=32636元，再由该保险公司继续在商业三者险限额（50万元）内按照100%比例予以承担。由于被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司已为原告垫支医疗费10000元，应从赔偿原告的款中扣除，故该保险公司应实际支付原告李雪梅损失：134374.38元-10000元=124374.38元。原告诉讼请求中主张的被抚养人生活费，因未提供证据证明，不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司对原告提供的司法鉴定书、评估书有异议，因自身原因导致鉴定、评估无法重新进行，应承担对已不利的法律后果。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效后五日内赔偿原告李雪梅各项损失共计124374.38元。二、驳回原告李雪梅其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为1530元，由原告李雪梅负担151元，由被告潘啸伟负担1379元。二审中，当事人未提交新证据。二审审理查明，驻马店圣洁法医临床司法鉴定所系在河南省司法厅备案的伤残程度鉴定机构。2020年3月31日，驻马店圣洁法医临床司法鉴定所接受李雪梅委托，对李雪梅的伤残程度等级进行鉴定。2020年4月14日驻马店圣洁法医临床司法鉴定所作出驻圣洁司鉴所[2020]临鉴字第41号《司法鉴定意见书》，认定李雪梅的伤残程度符合X（十）级伤残。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司对驻马店圣洁法医临床司法鉴定所的鉴定资格和鉴定程序无异议，仅对鉴定结果十级伤残有异议。一审法院采信上诉人的重新鉴定意见，启动重新鉴定程序。但上诉人接到法院的书面通知后，未在指定时间到场选择鉴定机构，致使鉴定无法进行。其他事实同一审查明事实。本院认为，关于一审法院采信驻马店圣洁法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，认定被上诉人李雪梅的伤残等级为十级是否适当的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。本案李雪梅因交通事故受伤，在起诉本案前，单方委托驻马店圣洁法医临床司法鉴定所对其伤残程度等级进行鉴定，结论为十级伤残。上诉人申请重新鉴定后，一审法院启动重新鉴定程序，但上诉人拒不到场选择鉴定机构，造成重新鉴定未果，视为上诉人放弃重新鉴定请求。且上诉人对驻马店圣洁法医临床司法鉴定所的鉴定资格与鉴定程序均不持异议，仅对鉴定结论有意见，但未提供证据予以反驳。故一审法院根据谁主张谁举证原则，采信驻马店圣洁法医临床司法鉴定所的伤残等级结论，判决上诉人赔偿被上诉人李雪梅伤残赔偿金68400元，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1511元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 平审判员 孙卫国审判员 时 锐二〇二〇年九月二日书记员 杨亚茹