广东省中山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）粤20刑终361号 原公诉机关广东省中山市第二市区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李世壮（绰号“红双喜”），男，1982年4月16日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区平南县*************。因本案于2019年7月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于中山市看守所。 指定辩护人郑文杰，广东励而德律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）梁汝开（绰号“贼公汝”），男，1966年2月15日出生，汉族，小学文化，工人，户籍所在地广东省中山市中山市小榄镇西区*****。因本案于2019年7月26日被羁押，同年7月27日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于中山市看守所。 辩护人宋勇，广东正也律师事务所律师。 原审被告人张源胜（绰号“无人性”），男，1987年10月25日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省开平市************。因本案于2019年8月22日被羁押，同年8月23日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。2020年8月21日被取保候审。 广东省中山市第二人民法院审理广东中山市第二市区人民检察院指控原审被告人李世壮犯故意伤害罪、开设赌场罪、梁汝开、张源胜犯开设赌场罪一案，于2020年6月2日作出（2019）粤2072刑初2876号刑事判决。原审被告人李世壮、梁汝开不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭理了本案。广东省中山人民检察院指派检察员谢静、杜静出庭履行职务，原审被告人李世壮、梁汝开、张源胜及辩护人郑文杰、宋勇到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定： 一、故意伤害罪 2015年8月1日晚，被告人李世壮与被害人周锦华在中山市小榄镇西区****浩林农庄吃饭喝酒期间发生口角，后周锦华持刀欲伤害李世壮，李世壮遂纠集李思桃、邓厚敏（均另处理）二人持刀到农庄内将被害人周锦华砍伤。经中山市公安局法医鉴定，被害人周锦华损伤程度为轻伤二级。 二、开设赌场罪 2016年5月始，被告人梁汝开、李世壮、岑伟林（另案处理）、“鸡超”（另处理）等人在中山市************的住宅后面锌铁棚处，以扑克牌“赌三公”的方式开设赌场抽水渔利，由梁汝开、岑伟林提供场地，李世壮管理赌场，被告人张源胜、“广西宝”、“黑鬼”（均另处理）负责发牌、抽水。每场赌局抽水渔利人民币一万元左右。 原审判决据以定案的证据有：被害人陈述、证人证言、辨认笔录、相关书证、鉴定结论等。原审判决据此认为，被告人李世壮的行为已构成故意伤害罪、开设赌场罪，被告人梁汝开、张源胜的行为已构成开设赌场罪。在开设赌场共同犯罪中，梁汝开、李世壮起主要作用，是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张源胜起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。李世壮、张源胜如实供述自己罪行，依法均可从轻处罚。张源胜自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。李世壮签署认罪认罚具结书后，当庭提出公诉机关的量刑建议过重，故其不适用认罪认罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人李世壮犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元；总和刑期有期徒刑三年，并处罚金二万元，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金二万元； 二、被告人梁汝开犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金四万元； 三、被告人张源胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。 上诉人李世壮及其辩护人提出：1.李世壮已向周锦华进行赔偿1.3万元并取得其谅解。2.原审判决认定李世壮负责管理赌场及每场赌局抽水渔利1万元左右证据不足。请求从轻处罚。 上诉人梁汝开及其辩护人提出：梁汝开并未参与开设赌场，请求改判。 检察员在庭审中出示了以下证据： 被害人周锦华的陈述：案发后邓培福要求我调解此事，并提出由李世壮给我出医药费，再给我1.3万元。我觉得赔得少了，心里非常不舒服，但见邓培福出声，也不敢不答应。之后李世壮说钱给了邓培福，邓培福也说收了，但邓培福说我欠了冯健良5000元，冯健良又欠他的钱，就抵扣了，余下的8000元等他有钱再给我；我至今没有收到这8000元。 检察员认为李世壮虽有赔偿，但周锦华实际上并不情愿，也没有对李世壮谅解，建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明： 一、故意伤害罪 2015年8月1日晚，被告人李世壮与被害人周锦华在中山市小榄镇西区****浩林农庄吃饭喝酒期间因之前的纠纷发生口角，后周锦华持刀欲伤害李世壮，李世壮遂纠集李思桃、邓厚敏（均另处理）二人持刀到农庄内将周锦华砍伤后逃离现场。经中山市公安局法医鉴定，被害人周锦华损伤程度为轻伤二级。事后，在邓培福的调解之下，双方同意由李世壮向周锦华赔偿人民币1.3万元，李世壮亦将该款交给邓培福，但邓培福未将该款交给周锦华。 认定上述犯罪事实的证据有：被害人周锦华的陈述及辨认笔录、中山市公安局小榄分局永宁派出所出具的现场图、现场照片、广东省中山市********出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》及伤情照片、医疗诊断证明、证人罗浩林、王雄彬、梁国浩的证言及辨认笔录、被告人李世壮的供述及辨认笔录。 二、开设赌场罪 2016年5月始，被告人梁汝开、李世壮、岑伟林（另案处理）、“鸡超”（另处理）等人在中山市************的住宅后面锌铁棚处，以扑克牌“赌三公”的方式开设赌场抽水渔利，由梁汝开、岑伟林提供场地，李世壮管理赌场，张源胜、“广西宝”、“黑鬼”（均另处理）负责发牌、抽水。每场赌局抽水渔利人民币一万元左右。 2019年7月18日下午2时许，公安人员在广西壮族自治区贵港市平南县********巷22号盛世豪庭小区抓获被告人李世壮。同年7月26日下午5时许，公安人员在中山市************对开路段抓获被告人梁汝开。同年8月22日下午3时许，公安人员在中山市小榄镇西区百盈汽车服务部抓获被告人张源胜。 认定上述犯罪事实的证据有：中山市公安局小榄分局升平派出所出具的抓获经过、接处警综合单、现场图、现场照片、户籍证明、微信交易记录、证人罗浩林、梁国浩、麦桂娣、麦桂芳、张江**、李仲元、陈少媚、陈森波、赖沛连、周卫国、何标和、罗福林、王雄彬、梁志伟、梁君春、覃荣富、梁钊成的证言及辨认笔录、同案人岑伟林的供述及辨认笔录、被告人李世壮、梁汝开、张源胜的供述及辨认笔录。 对于上诉人、辩护人及检察员所提，本院综合评判如下： 1.关于李世壮对周锦华赔偿及谅解的问题，经查，李世壮对周锦华赔偿属实，但周锦华的陈述证实其是迫于邓培福的压力而答应，实际上并不情愿。同时，该赔偿款也没有实际交付周锦华。因此，综合该宗犯罪的全部情节考虑，原审的量刑亦无不当之处。 2.对于李世壮负责管理赌场及每场赌局抽水渔利1万元左右的事实，有多名证人的证言予以证实，而李世壮对于其负责管理赌场一节亦一直供认在案，现否认本院不予采信。 3.对于梁汝开参与开设赌场的事实，有同案人李世壮的供述及多名证人的证言证实，梁汝开否认无据，本院不予采信。 本院认为，上诉人李世壮、梁汝开、原审被告人张源胜无视国家法律，其中李世壮结伙故意伤害他人身体，致1人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；又结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；梁汝开、张源胜结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，均应依法惩处，对李世壮并应实行数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，梁汝开、李世壮起主要作用，是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张源胜起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。李世壮、张源胜如实供述自己罪行，依法均可从轻处罚。张源胜自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。李世壮签署认罪认罚具结书后，当庭提出公诉机关的量刑建议过重，故其不适用认罪认罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李世壮、梁汝开及其辩护人要求改判，经查据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陆渊亮 审判员  萧志锋 审判员  史国荣 二〇二〇年九月十七日 书记员  金凤玲