甘肃省静宁县人民法院刑事判决书（2020）甘0826刑初55号公诉机关静宁县人民检察院。被告人杨某1杨某1，生于甘肃省静宁县，住静宁县，住静宁县。辩护人李某1李某1，甘肃勇盛（静宁）律师事务所律师。辩护人张某1张某1（未到庭），甘肃勇盛（静宁）律师事务所实习律师。被告人王某王某，生于甘肃省静宁县，住静宁县，住静宁县。指定辩护人邵某邵某，甘肃阿阳律师事务所律师。指定辩护人南某南某（未到庭），甘肃阿阳律师事务所实习律师。静宁县人民检察院以静检公诉刑诉[2020]32号起诉书指控被告人杨某1杨某1、王某王某犯开设赌场罪，于2020年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。静宁县人民检察院指派检察官刘志刚出庭支持公诉，被告人杨某1杨某1及其辩护人李某1李某1、被告人王某王某及其辩护人邵某邵某到庭参加诉讼。现已审理终结。静宁县人民检察院指控，2018年9月，被告人杨某1杨某1、王某王某商议租赁地方经营洗车行，同时在洗车行内放置“捕鱼机”供他人赌博从中渔利。经王某王某联系，杨某1杨某1于2018年9月12日租赁静宁县城关镇西兰路原水文监测站院内张丽君所有房屋一套（内设套间），套间内放置杨某1杨某1购买的“捕鱼机”3台，24小时不间断供他人赌博。自2018年9月12日至2020年4月17日，各参赌人员累计注入赌资70余万元，杨某1杨某1、王某王某分别非法获利4万余元。指控二被告人的行为构成开设赌场罪，建议判处杨某1杨某1四年左右有期徒刑，并处罚金，判处王某王某三年六个月至四年有期徒刑，并处罚金，同时撤销对王某王某宣告的缓刑，与新判处的刑罚实行并罚。被告人杨某1杨某1对公诉机关指控的事实、罪名及提出的量刑建议量刑均无异议，自愿认罪认罚且签字具结。辩护人李某1李某1、张某1张某1辩护认为，被告人杨某1杨某1主观恶性小，到案后如实供述作案事实，自愿认罪认罚，请求对杨某1杨某1减轻处罚并适用缓刑。被告人王某王某自愿认罪认罚且签字具结，请求从轻处罚。辩护人邵某邵某、南某南某辩护认为，在共同犯罪中，王某王某起辅助作用，属从犯，到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，建议对王某王某从轻处罚。经审理查明，2018年9月前，被告人杨某1杨某1在静宁县金果博览城王强经营的“保时洁”洗车行内兼营具有上分、退分赌博功能的电子“捕鱼机”供他人赌博，杨某1杨某1见有利可图，便与被告人王某王某协商重新租赁场地经营洗车行，同时放置“捕鱼机”供他人赌博从中渔利，二人协商由王某王某负责联系场地、介绍参赌人员，杨某1杨某1负责筹款投资经营，所得渔利二人平分。经王某王某联系，杨某1杨某1于2018年9月12日租赁静宁县城关镇西兰路原水文监测站院内张丽君所有房屋一套（内设套间），杨某1杨某1将原“阳光洗车行”重新装潢后以“融鑫资产工作室”对外营业，代还信用卡业务，套间内放置杨某1杨某1购买的3台“捕鱼机”，24小时不间断供他人赌博。被告人杨某1杨某1通过扫描“捕鱼机”上的二维码，上传其本人身份证照片和工商银行卡（卡号：××××××）至深圳“乐摇摇”信息科技有限公司，该公司使用杨某1杨某1身份证在平安付电子支付有限公司为其开通商户号（2268010000048568848808）和户名（宏飞商贸），又利用该商户号在浙江网商银行开通代理清算业务。参赌人员扫码支付的资金全部进入该商户号，“乐摇摇”信息科技有限公司在扣除0.6%的服务费后，剩余款项由代理清算银行（浙江网商银行）通过集中支付账号进行同业间清算，每日转账给杨某1杨某1绑定的银行卡。杨某1杨某1收到转账资金后按约定与王某王某均分。参赌人员通过手机微信、支付宝扫码支付赌资购买积分，每1元购买100积分，每次可充值10元至100元，充值次数不限。参赌人员利用“捕鱼机”上的物理键开炮“捕鱼”，每炮消耗10-100积分，捕到鱼可以赚取积分，“捕鱼”所获积分可以兑换“捕鱼机”内放置的不同品牌香烟，兑换标准为：黑兰州2300分/盒、吉祥兰州3300分/盒、硬盒中华5000分/盒、软盒苏烟5500分/盒。参赌人员兑换到香烟后可在杨某1杨某1处兑换现金，兑换价格分别为：黑兰州15元/盒、吉祥兰州20元/盒、硬盒中华40元/盒、软盒苏烟45元/盒。参赌人员“捕鱼”时有输有赢，输者可能会将购买的积分全部输光，赢者可能会用少量积分赢得大量积分，剩余积分存在“捕鱼机”积分池中，杨某1杨某1通过回购香烟赚取差价及积分池内剩余积分获利。自2018年9月12日至2020年4月17日被查获期间，浙江网商银行向被告人杨某1杨某1尾号为6281工商银行卡转入资金70余万元。被告人杨某1杨某1、王某王某分别非法获利4万余元。案发后，侦查机关从被告人杨某1杨某1、王某王某处追缴非法所得各4万元予以没收。上述事实，有下列证据予以证实：一、书证（一）户籍证明、归案情况、行政处罚决定书、刑事判决书证实二被告人基本信息、到案经过前科情况。（二）现场勘验笔录、现场照片及说明、辨认笔录证实静宁县公安局刑事科学技术室对案发现场进行勘验、拍照的情况及参赌人员对被告人进行辨认的过程。（三）房屋租赁合同证实杨某1杨某1与李杰（张丽君丈夫）于2018年9月12日签订了房屋租赁合同，期限自2018年9月12日起至2019年9月12日止。（四）商户信息说明及交易明细、微信交易明细证实涉案参赌人员扫码注入的赌资、杨某1杨某1在深圳“乐摇摇”信息科技有限公司开设商户及结算情况。（五）追缴物品清单、甘肃省政府非税收入统一发票证实静宁县公安局在杨某1杨某1、王某王某处各追缴非法所得4万元并予以没收的事实。二、证人证言（一）证人李某2李某2证言，2019年4月17日23时30分，吴某吴某给他打电话称将阳光洗车行内的三台捕鱼机砸了，他到洗车行问原因，吴某吴某说他当日玩捕鱼机输了三千余元，喝酒后越想越气人，就将捕鱼机砸了，后来他打电话报警。洗车行是杨某1杨某1经营的，院内有一个套间，外面挂“融鑫资产工作室”，刚进门一间房摆着沙发和茶几供人休息，套间里放三台捕鱼机供人们赌博，参赌人员通过扫描二维码购买积分，用积分捕鱼，积分消耗完继续充值，赢得的积分可以兑换香烟，香烟从捕鱼机弹出后，通过微信视频发给杨某1杨某1，杨某1杨某1将不同香烟相应的价格微信支付给参赌人员，杨某1杨某1从中赚差价。他从2018年9月至今输了3万元左右。（二）证人吴某吴某证言，2019年4月17日，他从早上8点开始在杨某1杨某1经营的“融鑫资产工作室”“打鱼”到下午7点，输了二千元左右，然后到朋友家吃饭时喝了些酒，23时许，他想起白天输的钱很生气，就去“融鑫资产工作室”，见张某2张某2还在“打鱼”，张某3张某3在房间坐着，他就拿起砖头将三台捕鱼机砸了，他从2018年9月至今，共输了四万元左右。吴某吴某证实的赌博规则、积分兑换方法与李某2李某2的证言一致。（三）证人张某3张某3、张某2张某2、李某3李某3、杨某2杨某2、吕某吕某、樊某樊某等人证言与上述证人证言一致。三、被告人供述（一）被告人杨某1杨某1供述，他以前在王强经营的静宁县金果博览城“保时洁”洗车店里兼营捕鱼机，因收入不错，2018年8月想自己开一家洗车行兼营捕鱼机，他将想法告诉王某王某，王某王某表示同意，双方协商利润均分，王某王某找到地方后，他与张丽君签订了房屋租赁合同，之后在套间内安装三台电子捕鱼机24小时供他人赌博。他通过扫描“捕鱼机”上的二维码，上传自己身份证照片和工商银行卡（卡号：××××××）到深圳“乐摇摇”信息科技有限公司，该公司使用他的身份证在平安付电子支付有限公司为其开通商户号（2268010000048568848808）和户名（宏飞商贸），又利用该商户号在浙江网商银行开通代理清算业务。参赌人员扫码支付的资金全部进入该商户号，“乐摇摇”信息科技有限公司在扣除服务费后，剩余款项转账给他绑定的银行卡。参赌人员通过微信或支付宝扫描二维码购买积分，用积分捕鱼赢相应的积分，再用积分兑换香烟，他先后与王某王某分得利润4万余元。（二）被告人王某王某供述，2018年5月，他开始跑静宁到兰州的出租车，经常去静宁县金果博览城王强经营的“保时洁”洗车店洗车，去之后发现洗车店里面放置杨某1杨某1经营的捕鱼机，2018年6月与杨某1杨某1认识，7月杨某1杨某1与王强闹矛盾，就不在“保时洁”洗车店经营捕鱼机，杨某1杨某1就让他找地方重新开捕鱼机，因他认识静宁县城关镇加油站附近阳光洗车行的李杰，通过介绍，杨某1杨某1就与李杰妻子协商租了阳光洗车行院内的一间套房，杨某1杨某1就将捕鱼机放在套间内供他人赌博，捕鱼机由杨某1杨某1管理经营，有了收益后杨某1杨某1将利润分一半给他。他没有投入钱，因为杨某1杨某1和他协商时只让他找地方，让他多拉拢顾客。从2018年8月份至今捕鱼机盈利多少他没有算过，杨某1杨某1多次通过微信给他分红3万余元。上述证据经庭审质证，二被告人及辩护人均无异议。予以认定。本院认为，被告人杨某1杨某1、王某王某以营利为目的，为他人赌博提供场所及工具电子“捕鱼机”，供他人进行赌博，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控二被告人的犯罪成立。在共同犯罪中，被告人杨某1杨某1、王某王某相互配合、分工负责，积极实施犯罪行为，均系主犯，但该案中杨某1杨某1相较王某王某所起作用大，在量刑时应有所区别。王某王某的辩护人称王某王某起辅助作用属从犯的辩护意见不予采纳。被告人王某王某曾因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决后与前罪判处的刑罚实行并罚。二被告人到案后如实供述作案事实，自愿认罪认罚，均可从轻处罚，被告人及辩护人基于上述理由请求从轻处罚的辩护意见予以采纳，对适用缓刑的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、撤销本院（2014）静刑初字第97号刑事判决书对被告人王某王某宣告的缓刑。二、被告人杨某1杨某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后三日内缴纳。）被告人王某王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，与此前犯故意伤害罪判处有期徒刑三年实行并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月3日起至2025年7月20日止。罚金限判决生效后三日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 李亚宁审判员 靳相军人民陪审员 温国娥二○二○年九月八日书记员 曹银银