贵州省麻江县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2635民初654号原告：麻江县住房和城乡建设局。地址：麻江县杏山街道办事处利民街**。统一社会信用代码：11522635009787081R。法定代表人：郑逾，局长。委托诉讼代理人：陆璐，贵州兄弟律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：徐光国，男，汉族，1979年3月20日出生，住麻江县。被告：麻江县建筑工程有限责任公司。地址：麻江县杏山镇光明街****。统一社会信用代码：91522635741142460N。法定代表人：兰福德，执行董事。被告：黔东南州兴源建筑工程有限责任公司。地址：黔东南州凯里市永丰东路**。统一社会信用代码：91522600662999132Y。法定代表人：兰宇军，总经理。委托诉讼代理人：兰德平，男，汉族，1962年7月25日出生，住贵州省麻江县。代理权限：特别授权。第三人：兰德平，男，汉族，1962年7月25日出生，住贵州省麻江县。原告麻江县住房和城乡建设局（以下称住麻江住建局）诉与被告麻江县建筑工程有限责任公司（以下称麻江建筑公司）、黔东南州兴源建筑工程有限责任公司（以下称州兴源公司），第三人兰德平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告麻江住建局委托诉讼代理人陆璐、徐光国，被告州兴源公司委托诉讼代理人兰德平，第三人兰德平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告麻江住建局向本院诉请：1、依法解除原告下属事业单位麻江县安居工程建设发展中心（以下称安居中心）与被告麻江建筑公司签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》；2、依法解除原告下属事业单位安居中心与被告州兴源公司签订的《麻江县建设局安居八栋工程建设施工补充协议》；3、判决二被告赔偿原告逾期完工违约金8,655,631.59元（违约金以合同总造价3,306,200.00元为基数按每月2%计算至合同解除之日止，截止2020年7月31日，暂计8,655,631.59元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告下属事业单位安居中心与被告麻江建筑公司于2007年6月30日签订《建设工程施工合同》，约定原告将麻江县安居中心经济适用房第八栋发包给麻江建筑公司承建，合同工期为2007年6月30日至2008年4月30日，2007年12月底前必须完成主体工程，合同价款为266万元。同日，双方签订了《补充协议》，约定了付款办法。由于被告未能按约完工，时任被告公司法定代表人兰德平提出用其新注册的有资质的州兴源公司承接案涉工程的权利义务。故于2009年3月25日，原告与州兴源公司签订了《麻江县建设局安居工程建设施工补充协议》，约定案涉工程必须在2009年10月30日前按质按量完成整个工程的施工任务并交付发包人使用，付款方式：基础至三层主体完工付112万元，以后每完成一层主体付30万元，主体全部完成付20万元，余额待全部验收合格备案后一月内付清，若不能按期交付使用，每超期1天按该工程总造价的2%罚款并从工程款中扣减。上述协议签订后，原告已按工程完工进度将工程款支付完毕，但被告仍未在约定时间内完工，一直拖延未交付也未与原告协商解决，导致案涉工程至今长达11年之久仍未完工，也未进行结算。至2012年以来，原告多次催促，直至2019年、2020年，经原告与被告及第三人兰德平进行会谈，至今仍未完工，被告的行为已构成根本性违约，导致合同目的已无法实现，依法应予解除双方之间就案涉工程所签订的合同及补充协议。被告麻江建筑公司、州兴源公司、第三人兰德平共同答辩称：一、原告所诉事实不实，二被告及第三人应为一人。合同签订时，被告为麻江建筑公司，但项目重新启动后即签订第二份补充协议时，麻江建筑公司与凯里市永兴建筑工程有限责任公司合并为州兴源公司，兰德平为兴源公司总经理。二、我公司不存在工程超期。合同签订后，被告开始施工至二层主体时，原告以其所提供的施工图纸不完善且未通过审查为由而叫停，工程因此停了两年，直到2009年3月原告才完善设计手续，该工程重新启动。三、第一份合同约定工程造价为每平方483.00元，完全文明措施费总价为2.5%,由于原告方原因导致工程停工两年，重新启动后建材及工资大幅上涨，原合同价格满足不了施工。此后，双方签订了第二份补充协议，我方已于2009年11月30日前完成了所有施工内容，工程至今不能使用是因为没有水、电，而该两项不在我施工范围内。工程完工后，我方多次催促原告组织验收，并按要求提交了施工资料，原告一直不理。2012年11月12日，原告才组织验收，因没有水、电，导致不能正常使用。2020年4月10日、23日，双方进行了两次协商并达成共识，由于原告一直未出方案，导致我方不能按达成的共识履行义务，并且我方是在协调会上才从原告处复印到《基础决算书》《验收材料》等，从材料中体现原告现尚欠工程基础以上部分58.62万元，基础部分609,992.8元，及2012年2月至今每天2%的滞纳金。原告麻江住建局为证明诉请理由成立，在举证期限内提交的证据有：1、《县人民政府对县房改领导小组关于成立麻江县安居工程建设发展中心请示的批复》《关于麻江县住房和城乡建设局所属股级事业单位有关机关编制事项的通知》《机构代码证》等，拟证明麻江安居中心为原告方所属的财政金额预算管理正股级公益一类事业单位及原告诉讼主体资格适格；2、《建设工程施工合同》，拟证明原告方将安居中心经济适用房第八栋工程发包给被告麻江建筑公司承接的事实；3、《补充协议》，拟证明原告与被告麻江建筑公司约定付款方式；4、《麻江县建设局安居八栋工程建设施工补充协议》，拟证明原告应第三人要求，与被告州兴源公司签订协议，由州兴源公司承接案涉工程权利义务以及另行约定了付款方式、违约责任等；5、《关于限期将麻江县工程竣工验收交付使用的通知》，拟证明由于被告方未按时完工，原告方在2012年期间多次发函要求被告完成的事实；6、《关于办理网民留言请求查出安居8栋楼多年未完工有关问题的通知》《麻江县安居工程8号楼工程实体验收人员签到表》，拟证明被告直到2012年未竣工，逾期完工的事实成立；7、《工程进度催告函》，拟证明原告催告被告完工的事实；8、《关于召开麻江县安居工程（第8栋）扫尾工作沟通协调会议的通知》《麻江县安居工程（第8栋）扫尾工程沟通协调会议纪要》《签订册》等，拟证明被告的行为构成根本性违约的事实存立；9、《工程款票据》，拟证明原告已向被告支付工程款272万，余下58.62万元未达到付款条件。被告麻江建筑公司、州兴源公司及第三人兰德平为支持其抗辩理由成立，提交以下证据：1、《会议纪要》，拟证明被告方未违约，至今已完工的事实；2、《工程款支付统计表》，拟证明原告至今未付完工程款的事实；3、《工程材料与审计表》，拟证明被告方已提交了竣工材料的事实；4、《安居8栋完成时间》《竣工验收计划书》《验收人员签订表》等，拟证明被告已完工的事实。上述双方当事人提交的证据，已当庭进行质证：被告州兴源公司及第三人兰德平对原告提交的证据无异议，予以认可。原告对被告及第三人提交的《会议纪要》的真实性无异议，但认为正好印证了被告未竣工的事实；对《工程款支付统计表》的真实性无异议，但认为达不到被告及第三人的证明目的；对《工程材料与审计表》的真实性及合法性不予认可，该材料系被告方单方制作，原告从未收到，也无监理及业主的印章及确认；对《安居8栋完成时间》《竣工验收计划书》《验收人员签订表》，原告方认为正好印证被告方存在根本性违约。经审理查明，麻江县建设局安居中心系原告下属事业单位，2007年6月30日，以安居中心为发包人，以被告麻江建筑公司为承包人，双方签订了《建设工程施工合同》，约定原告将位于麻江县的麻江县安居中心经济适用房（第八栋）发包给麻江建筑公司承建，开工日期为2007年6月30日，竣工日期为2008年4月30日，2007年12月底前必须完成主体工程，合同价款为266万元。同日，双方签订了《补充协议》，约定了付款办法为“开工前预付12万启动款，直到二层主体完成付50万元，以后每完成一层付20万元，主体全部完成付10万，余款验收合格后1月内一次性付清”。合同签订后，被告麻江建筑公司进场施工，由于特殊原因，工程至2009年3月底仅施工至三层主体。经双方协商后，上述合同的权利义务由被告州兴源公司承接，故于2009年3月25日，以麻江县安居中心为发包人，以州兴源公司为承包人又签订了《麻江县建设局安居八栋工程建设施工补充协议》，约定“一、承包人的责任和义务：1、承包人按发包人提供的（经审查合格）施工图进行施工，其施工范围按原合同执行。……3、承包人必须在2009年10月30日前按质按量完成整个工程的施工任务并交付发包人使用。二、工程造价：1、基础部分按贵州省九八定额进行结算，决算时按实际工程进行计算。2、±0.00以上主体及装饰、水、电部分按每平方583.72元进行结算，不再增加其他任何费用，竣工后按面积5664.03㎡乘以平方造价进行决算。三、付款方式：基础至三层主体完工付112万元，以后每完成一层主体付30万元，主体全部完工付20万元，余额待全部验收合格备案后一月内付清。四、双方责任和义务：1、承包人必须保证按质、按量、按期完成并交付使用，若不能按期交付使用，按每超期1天罚该工程总造价的2%，罚款从工程款中扣减。”协议签订后，兴源公司进行了施工，但一直未能竣工。为此，原告方于2012年1月20日、3月15日分别向兴源公司发出通知，要求限期竣工并进行结算。同年11月22日，双方就案涉工程组织实体验收，并作出《会议纪要》，其中验收组意见为“经验收成员现场检查和查阅资料，实体符合设计及要求，由于工程资料不全，部分工程尚未完工，详见〈未完工及应整改的问题〉附件，验收组统一意见：要求施工方在2012年12月8日前将未做完的工程和工程资料进行整改完毕，检查合格后，再对工程进行验收、评定；同时将工程资料送建设单位和县质监站备案”。此后，兴源公司仍未按要求完成验收组提出的15项未完工的工程。2019年11月20日，原告方再次向兴源公司发出《工程进度催告函》，要求兴源公司在2019年12月15日前按时按质完成工程交付验收。2020年3月31日，就案涉工程问题，原告单位、被告兴源公司、贵州正航建设咨询有限公司召开“麻江县安居工程第八栋扫尾工作协调会议”并作出《会议纪要》，纪要要求施工单位尽快收集完善工程竣工备案资料后送住建局住保中心报住建局质监站初审，同时要求施工单位及时收集整理完善竣工审计结算资料。2020年4月10日，原告与被告兴源公司再次召开案涉工程专题会议，并作出《会议纪要》，纪要议定事项为“1、由县住建局负责组织召开会议，核实研究问题清单中：建筑保温节能部分工程、消防设施工程、飘窗安全防护工程和铝合金百页装饰的具体做法和施工要求；2、由兴源公司、麻江县市政工程有限公司分别对安居工程第八栋原已施工建设但现需要整改修复的工程内容进行报价，待通过两家公司报价并经县住建局召开专题会议讨论决定整改修复单位后进行答复。”4月23日，原告单位与被告兴源公司第三次召开会议并作出《会议纪要》，其中议定事项第一项内容为“施工单位原则上同意安居工程第八栋项目原未实施的：门棚门窗芯、门棚踏步、阳台栏杆扶手（两套住房）、消防设施、入户木门上漆、飘窗不锈钢安全防护工程内容和已实施需要整改完善的栏杆扶手除锈上漆、室内外环境卫生由其负责自行整改完成，达到交付使用条件。”此后，被告兴源公司仍未对上述需要整改及完善的工程进行整改。另查明，截止2012年1月20日，原告方已支付被告方工程款总计272万元。上述事实有当事人的陈述及自认、举证材料、庭审记录等在案佐证，事实清楚，足以认定。本院认为，本案争议的合同包括原告与被告麻江建筑公司签订的《建设工程施工合同》和《补充协议》，以及原告与被告州兴源公司签订的《麻江县建设局安居八栋工程建设施工补充协议》，三份合同均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效，合同对双方当事人具有约束力。根据双方当事人及第三人的陈述，原告与被告麻江建筑公司所签订的合同及补充协议的权利义务已由被告州兴源公司承接，并对案涉工程的造价及付款方式、工期等重新进行了约定，故双方实际执行的是2009年3月25日原告与被告州兴源公司签订的《麻江县建设局安居八栋工程建设施工补充协议》。在该合同履行过程中，被告州兴源公司未按合同约定的工期竣工并交付工程，该事实一是有2012年原告方向其发出限期竣工通知以及验收小组明确需要整改及完善的15项工程清单，二是被告州兴源公司在2020年4月23日会议中认可部分工程未完成。特别是该会议明确了被告州兴源公司自行整改完成，达到交付使用条件后，该公司仍未加以实施，足以证明被告州兴源公司作为建设方，确实没有按合同的约定按质按量如期竣工，导致该工程从2007年开始至今已长达13年之久未交付使用，合同目的已无法实现，被告的行为已构成根本性违约。原告方先后支付工程款272万元，未完成验收另一个原因系被告州兴源公司资料不完善，故被告方及第三人提出已按合同约定完工、被告未支付工程进度款及组织验收的抗辩理由不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，当事人可以解除合同；再根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条“承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的”，故原告方请求解除案涉的合同及补充协议，本院予以支持。至于原告请求被告支付逾期完工违约金的问题。合同中约定的是“罚款”而非“违约金”，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”，本院根据合同当事人的真实目的和意思，将“罚款”理解为“违约金”。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少”的规定，合同约定每日按工程总金额2%计算罚款确实过高，且至2020年3月23日止，原告方仍同意被告兴源公司继续履行合同。因被告至原告提出诉讼前仍未履行整改义务，在给予其一定合理期限后，本院酌情从2020年5月1日起按合同约定的总造价330.62万为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的市场贷款报价利率计算被告应承担的违约金至本判决生效之日止。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百一十四条、第一百二十五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、解除原告麻江县住房和城乡建设局与被告麻江县建筑工程有限责任公司2007年6月30日签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》；二、解除原告麻江县住房和城乡建设局与被告黔东南州兴源建筑工程有限责任公司2009年3月25日签订的《麻江县建设局安居八栋工程建设施工补充协议》；三、被告黔东南州兴源建筑工程有限责任公司在本判决生效后15日内，以330.62万为基数从2020年5月1日起按全国银行间同业拆借中心发布的市场贷款报价利率向原告麻江县住房和城乡建设局支付违约金至本判决生效之日止。案件受理费72,388.00元，本院减半收取为36,194.00元,由被告黔东南州兴源建筑工程有限责任公司负担1,194.00元，由原告原告麻江县住房和城乡建设局负担35,000.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。上诉期满后七日内未交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。（缴纳上诉费账号开户名称：贵州省黔东南苗族侗族自治州财政局。开户银行：贵州凯里农村商业银行股份有限公司。开户账号：25×××63并在附页栏上注明法院上诉费及案件当事人名称，以便与案件对号）逾期，本判决则发生法律效力。审判员  沈智二〇二〇年九月十七日书记员  向洋