天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初11431号原告：上海金枣金融信息服务有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区康桥东路****，统一社会信用代码91310120324641285P。法定代表人：薛俊龙，总经理。委托诉讼代理人：何明德，广东深和律师事务所律师。委托诉讼代理人：付晋科，广东深和律师事务所实习律师。被告：天津优购网络信息服务有限公司，，住所地天津经济技术开发区南港工业区综合服务区办公楼******统一社会信用代码91120116MA0762554X。法定代表人：宫兆靓，董事长。委托诉讼代理人：杜学义，上海锦天城（天津）律师事务所律师。被告：天津市鼎中汽车贸易有限公司，住所地天津，住所地天津北辰双口工业园区卫河东用代码91120113794966164N。法定代表人：宫兆靓，经理。委托诉讼代理人：杜学义，上海锦天城（天津）律师事务所律师。被告：宫兆靓，男，1976年9月2日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：杜学义，上海锦天城（天津）律师事务所律师。原告上海金枣金融信息服务有限公司（以下简称金枣公司）诉被告天津优购网络信息服务有限公司（以下简称优购网）、天津市鼎中汽车贸易有限公司（以下简称鼎中公司）、宫兆靓委托合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金枣公司的委托诉讼代理人何明德，被告优购网、鼎中公司、宫兆靓的委托诉讼代理人杜学义，均到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告金枣公司向本院提出诉讼请求：1．判决优购网偿还原告投资款本金4700000元、合同内收益90000元及截至实际付清之日止的违约金，暂计至2020年5月10日的违约金为2595177.5元，以上合计7385177.5元；2．判决鼎中公司、宫兆靓对优购网的上述债务承担连带清偿责任3．判决优购网、鼎中公司、宫兆靓承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年9月10日，原告与三被告签订了《金枣金融-天津优购合作协议》，主要约定内容为：双方合作经营车辆买卖，原告提供一定的资金，优购网方负责车辆购入和卖出等经管事务，其间，车辆的所有权归原告方所有，合作期限为90天，按每辆车进行结算，优购网向原告方支付固定收益按月1.4%计算，优购网保障原告享有16.8%的年收益率，否则由优购网补足。违约责任：优购网未依约支付相关款项，以逾期金额按日2‰支付违约金，由鼎中公司、宫兆靓承担连带保证责任。合同签订后，原告分别于2017年9月27日至2017年11月29日期问提供5527000元资金，共合作投资十三台车辆，后优购网返还了一台车的投资款及另两笔回款（详见诉求明细）。现优购网将合作车辆转移不知下落，以致原告对车辆失去控制，已超过约定的合作期限，三被告现已明显违约，故起诉至法院。庭审中原告金枣公司变更第一项诉讼请求：1．判令优购网向原告返还投资款本金是4173000元、合同期内的收益67866元以及从应付款之日起计算至实际付清之日止，按照年利率24%的标准计算违约金，其中截至2020年5月10日的逾期付款违约金2295452.8元（详细见诉请明细表）。庭审中原告变更部分事实与理由：原告分别于2017年9月27日至2017年11月29日期间累计投资6527000元，共投资14台车，其中投资的1000000元的路虎揽胜车辆，原告在起诉时遗漏了该辆车，但是原告保留对1000000元进行追索的权利，另行起诉。被告优购网、鼎中公司、宫兆靓共同辩称，请求驳回原告的诉讼请求，原告与优购网签订了合作协议，鼎中公司和宫兆靓均作为保证人在合作协议中签字，涉案合同中原告累计投资5527000元，双方合作13辆车，除原告认可的回款1501652.34元外，还有其他回款，优购网累计回款3736855.02元。原告主张的违约金过高，请法院予以调整。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与优购网自2016年开展平行进口车合作事宜。2017年9月10日，原告与优购网、鼎中公司（保证人）、宫兆靓（保证人）签订《金枣金融—天津优购合作协议》，约定：原告委托优购网代为销售原告名下的汽车，原告将约定的投资本金打入约定的优购网账户，合作车辆明细以《第i辆车合作明细表》（附件一）为准，并同时将拟合作车辆的证件保存在原告指定的保险箱中接受监管。被告对拟购入的合作车辆进行整体评估，双方协商一致并商定原告拟投本金后，原告将募得投资本金及时转入优购网账户，同时优购网将车辆相关证件质押在原告指定的保险箱中，并且原告作为拟收购车辆的买受人，签署《第i辆车转让协议书》（附件二）和《第i辆车合作明细表》（附件一），其中投资本金=车辆购入价＊N%。拟收购的车辆购入成功后，车辆由优购网代为保管并负责代为销售，保管及销售周期不超过90天。销售回款天数=车辆销售日期-车辆购入日期。原告与优购网在90天合作期内，由原告提供资金放置在优购网展厅或者由优购网保管未能售出的车辆，超过90天合作期后，将由优购网负责按约定的回购价无条件回购原告所持有部分，优购网未支付给原告的，鼎中公司和宫兆靓承担保证责任。如果在合作期限内，优购网将车辆销售完成的，优购网需将投资本金全部归还原告，同时支付原告固定收益，收益率为月息1.4%，90天以后，优购网未偿还本金和利息的视为逾期，逾期后收取的逾期费用至借款本息还清之日止（计算方式为逾期金额＊0.3%/天），优购网保证原告投资所分配的年化收益率不低于16.8%，优购网未补足或者缴纳给原告的，由鼎中公司和宫兆靓承担保证责任。90天内优购网未能完成销售的车辆将由优购网在第90天按照合同约定的回购价款进行回款，优购网在第90天将回购价款、平台费用划入原告指定账户，逾期未回款，每逾期一天，交纳投资本金0.2%的违约金。本合同有效期为5年，鼎中公司和宫兆靓承担的保证权限从合同签订之日起生效，解除保证义务的时间为最后一笔交易完成的五年。若优购网未按上述约定回款，原告有权要求鼎中公司和宫兆靓承担保证责任，包括但不限于原告的投资本金、回购溢价、违约金及平台交易费用等。此外，合同约定原告的指定银行专用账户为4301********。合同附件包括《第ｉ辆车合作明细表》、《第ｉ辆车转让协议书》、《第ｉ辆车回款明细表》、《预留印鉴》、《资金划款指定银行存款账户》。合同签订后，自2017年9月27日至2017年11月29日，优购网向原告提交了13份《合作明细表》，拟共购入13台车辆，原告需投资本金5527000元，后原告分13次依约投入本金5527000元。其中，2017年9月27日，优购网购入1台黑色2017款宝马X5车，同日原告投入投资本金527000元；2017年9月28日，优购网购入1台白色2017款宝马X5车，同日原告投入投资本金527000元；2017年9月29日，优购网拟购入2辆2017款白色霸道车，分别于2017年9月29日、2017年9月30日投入投资本金360000元；2017年10月8日，优购网购入1台白色Sienna车，原告于2017年10月9日投入投资本金404000元；优购网于2017年10月16日、10月17日，分别购入2台20**款揽胜运动版3.0T柴油版车，原告于2017年10月17日分别投入投资本金450000元；优购网于2017年10月20日、10月24日，分别购入1台20**款兰德酷路泽4.0L自动挡中东版，原告分别于2017年10月20日、10月24日投入投资本金500000元；2017年11月6日，优购网拟购入1台20**款普拉多2.7L自动中东版车，同日原告投入投资本金340000元；优购网于2017年11月9日、11月15日，分别购入1台20**款野马2.3TP版美规版车，原告于2017年11月9日、11月15日均投入投资本金280000元；2017年11月29日，优购网购入1台20**款揽胜3.0L车，同日原告投资549000元。还查，优购网的员工闫泊于2017年9月28日向原告分别转账600000元、644186.3元，于2017年10月18日转账7500元，于2017年10月27日转账930240元，于2017年11月3日分别转账1000000元、28276.38元，于2017年11月16日转账539128.22元，于2017年12月28日转账300000元，于2018年3月2日打款120000元。闫泊于2018年1月4日向户名“上＊司”的银行账户“30＊********”转账25000元。优购网的员工张亚楠于2017年12月1日向原告打款542524.12元。原告认可优购网已经付清原告于2017年9月27日、9月28日投资款的本金和收益。另查，2017年8月11日，原告通过工商银行向优购网打款990000元，并附言“Y335期路虎揽胜众筹部分金额”，2017年8月15日，原告通过工商银行向优购网打款900000元，并附言“Y338期奔驰GLE43众筹部分金额”，优购网认可收到以上两笔合作的投资款，且主张已经付清投资款及相关收益回报。以上事实，有原告提交的《金枣金融—天津优购合作协议》及附件、合作明细表、新浪支付截图打印件、银行业务回单，被告提交的银行流水及当事人当庭陈述等证据予以证实。本院认为，原告与优购网、鼎中公司、宫兆靓签订的《金枣金融—天津优购合作协议》，系各方当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，合法有效。双方均认可原告已经共投入5527000元，投资13台车，优购网应按照约定返还投资本金并支付收益、费用。关于优购网已经返还金额的认定，原告认可优购网已经于2017年11月16日向原告转账539128.22元，于2017年12月1日向原告打款542524.12元，于2017年12月28日转账300000元，于2018年3月2日转账120000元，合计1501652.34元，本院予以确认。优购网提交闫泊的银行流水情况，拟证明其已经向原告返还涉案合同的投资本金并支付收益合计3736855.02元的事实（除原告认可的1501652.34元，还包括2017年9月28日的600000元、644186.3元，2017年10月18日的7500元，2017年10月27日的930240元，2017年11月3日的1028276.38元，2018年1月4日的25000元）。主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。关于优购网于2017年9月28日转账600000元、644186.3元是否属于履行涉案合同的认定，原告与优购网在签订《金枣金融—天津优购合作协议》前已经存在合作关系，原告于2017年9月27日、9月28日向优购网分别投资527000元，双方合作周期为90天，优购网于投资当日和次日返还本金和收益，不符合双方的交易习惯和客观情况，且原告认可优购网已于2017年11月16日、2017年12月1日还清上述两笔款项的投资本金和收益，故优购网于2017年9月28日转账的600000元、644186.3元与本案无关。关于优购网于2017年10月18日转账7500元是否与本案有关的认定，原告虽抗辩7500元系优购网支付双方之前合作的服务费，与本案无关，但未提交证据予以证明，故对原告的该抗辩不予支持。关于优购网转账930240元和1028276.38元是否与涉案合同有关的认定，原告提交的银行业务回单中已经载明，原告于2017年8月11日打款99万元系支付路虎揽胜众车辆的投资本金，于2017年8月15日打款900000元系支付奔驰GLE43车的投资本金，且优购网对此无异议，优购网虽然抗辩其已经付清原告上述两笔投资款的本金和收益，但未提交相应的证据予以证明，故对优购网的抗辩不予支持，优购网转账的930240元、1028276.38元与本案无关。关于2018年1月4日优购网转账25000元的认定，优购网抗辩25000元系其向原告返还的投资本金，但该收款账户“30＊********”与合同约定的原告收款账号信息不一致，且原告不认可收到该笔款项，优购网提交的借记卡历史明细清单中虽标明收款方为“上＊司”，但未提交其他证据予以佐证，故优购网转账的25000元与本案无关，对优购网的抗辩不予支持。综上，优购网累计向原告回款1509152.34元（1501652.34元＋7500元=1509152.34元）。关于优购网回款1509152.34元性质的认定。原告认可优购网已经将2017年9月27日、9月28日投资款的本金和收益全部付清，本院予以确认。债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。本案中，原告与优购网对数笔相同债务清偿抵充的顺序未作约定，原告诉请的本金和收益涉及双方合作的13台车辆，优购网于2017年12月28日返还的30万元，应优先偿还2017年9月29日原告投资款360000元的本金及收益共计375120元（360000元+360000元*0.014/30天*90天=375120元）。双方对优购网给付不足以清偿全部债务（本金和收益等）时抵扣顺序未作约定，则应按照抵扣实现债权的费用、利息和主债务的顺序抵扣。原告自认30万元系优购网返还的投资本金，系其真实意思表示，且不损害优购网的权益，本院予以确认。优购网于2017年10月18日返还的7500元和2018年3月2日偿还的12万元，应优先抵扣原告于2017年9月29日投入36万元的收益、本金，再抵扣2017年9月30日投资的另外一辆丰田普拉多的收益、本金，即优购网已经将2017年9月29日投资的36万元的收益、本金全部付清，其已经付清9月30日投资的36万元本金的收益15120元（360000元*0.014/30天*90天=15120元），并返还本金37260元（300000元+120000元+7500元-375120元-15120元=37260元）。故优购网共向原告返还投资本金1451260元，尚未返还2017年9月30日原告投入款360000元的本金322740元，未返还2017年9月30日以后原告投资款的本金和收益，优购网应及时向原告返还投资金4075740元，并支付收益157626元。优购网未及时向原告返还投资本金，应按照约定承担违约责任。合同中对违约条款进行了两种约定，属约定不明。原告主张按照年率24%计算违约金，优购网抗辩违约金过高，原、被告均未提交原告损失的证据，本院酌定对违约金的计算标准调整为按照年利率4.15%，即优购网应自逾期之日起至实际付清之日止，以每笔投资款的未付本金为基数，按照年利率4.15%向原告支付违约金，具体来说：对于2017年9月29日的投资款，因未于2017年12月28日前足额支付全部本金，故逾期部分应支付违约金442.7元（60000*64*4.15%/360），对于2017年9月30日的投资款，因未于2017年12月29日前足额支付全部本金，故逾期部分应支付违约金2614.5元（360000*63*4.15%/360）及以322740元为基数，自2017年12月30日起至实际付清之日止，按照年利率4.15%计算。对于其余的投资款的违约金，以如下方式计算：以404000元为基数，自2018年1月8日起至实际付清之日止，以900000元为基数，自2018年1月16日起至实际付清之日止，以500000元为基数，自2018年1月19日起至实际付清之日止，以500000元为基数，自2018年1月23日起至实际付清之日止，以340000元为基数，自2018年2月5日起至实际付清之日止，以280000元为基数，自2018年2月8日起至实际付清之日止，以280000元为基数，自2018年2月14日起至实际付清之日止，以549000元为基数，自2018年2月28日起至实际付清之日止，均按照年利率4.15%计算。鼎中公司和宫兆靓作为保证人在《金枣金融-天津优购合作协议》上盖章、签字确认，愿意承担连带责任保证，并且合同对保证人的保证范围进行了约定，故鼎中公司和宫兆靓应对优购网的上述债务承担连带责任，并在履行保证责任后，有权向优购网进行追偿。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、天津优购网络信息服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还上海金枣金融信息服务有限公司投资本金4075740元，并支付收益157626元；二、天津优购网络信息服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付上海金枣金融信息服务有限公司违约金3057.2元及（以322740元为基数，自2017年12月30日起至实际付清之日止；以404000元为基数，自2018年1月8日起至实际付清之日止；以900000元为基数，自2018年1月16日起至实际付清之日止；以500000元为基数，自2018年1月19日起至实际付清之日止；以500000元为基数，自2018年1月23日起至实际付清之日止；以340000元为基数，自2018年2月5日起至实际付清之日止；以280000元为基数，自2018年2月8日起至实际付清之日止；以280000元为基数，自2018年2月14日起至实际付清之日止；以549000元为基数，自2018年2月28日起至实际付清之日止，均按照年利率4.15%计算）；三、天津市鼎中汽车贸易有限公司、宫兆靓对天津优购网络信息服务有限公司的上述债务承担连带保证责任，天津市鼎中汽车贸易有限公司、宫兆靓承担保证责任后，有权向天津优购网络信息服务有限公司追偿；四、驳回上海金枣金融信息服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计28777元（上海金枣金融信息服务有限公司已预交本院），由上海金枣金融信息服务有限公司负担10126元，由天津优购网络信息服务有限公司、天津市鼎中汽车贸易有限公司、宫兆靓负担18651元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  葛新新二〇二〇年九月十七日书记员  李雨晴附：法律释明：1．《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。3.《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。