重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0106民初3298号 原告：敖贵超，男，1981年4月10日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。 委托诉讼代理人：徐刚，重庆仁业律师事务所律师。 被告：翰诠特种纺织品（平湖）有限公司，住所地浙江省平湖经济开发区兴平一路**，统一社会信用代码913304007392197804。 法定代表人：张帆若，翰诠特种纺织品（平湖）有限公司董事长。 委托诉讼代理人：王佳苗，浙江泽大（平湖）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张春祥，男，翰诠特种纺织品（平湖）有限公司业务课经理，住上海市卢湾区。 原告敖贵超与被告翰诠特种纺织品（平湖）有限公司劳动争议一案，本院于2020年3月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告敖贵超及委托诉讼代理人徐刚，被告翰诠特种纺织品（平湖）有限公司的委托诉讼代理人王佳苗、张春祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。审理中，被告翰诠特种纺织品（平湖）有限公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，本院经审查后依法裁定驳回被告对管辖权提出的异议。被告对上述裁定不服，向重庆市第一中级人民法院提起上诉，该院经审理后裁定驳回上诉维持原裁定。 原告敖贵超向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金145000元（从2005年9月1日起至2019年12月24日，5000元/月×14.5×2倍）。2、判令被告支付原告未休年休假工资13793元（按5000元×30天÷21.75天×200%），从2014年起算至2019年共6年，每年5天。3、诉讼费用由被告负担。如法院判令由被告负担诉讼费用，对原告预交的诉讼费用，要求由被告直接迳付原告；事实和理由：原告于2005年9月1日入职被告，办公地点在沙区井口镇即原告家里，没有另外租办公室。近一年，平均月工资5000元。2019年12月24日被告向原告邮寄了通知书，解除双方劳动合同，停止了原告的工作，双方共同办理了社保转移手续，从浙江转回重庆。被告至今拖欠原告2019年12月的工资和奖金。从2014年到2019年，原告未休年休假，被告也未发放未休年休假的工资。 被告翰诠特种纺织品（平湖）有限公司辩称，原告从2005年9月入职本被告从事业务主办工作，原告负责重庆地区的销售。原告自称办公地点在沙坪坝井口镇不属实，被告未在重庆地区设置办公室。双方签订的劳动合同中约定原告的基本工资是1660元，2018年、2019年，原告的月平均工资在4300元（含社保、补贴等）左右，原告所述每月工资5000元不属实。关于解除劳动合同通知，在2019年11月以后，本被告不断与原告联系，要求原告回公司述职，但原告拒绝。在去年11月底原告来了公司一趟，但拒绝述职。在2019年12月原告到了公司，要求将社保转回重庆。本被告认为，原告领取公司酬金，但长时间不工作，不肯向用人单位报告工作情况，也不服从单位的安排，用人单位有权对员工的岗位进行适当的调整。基于原告没有业务，公司安排原告至武汉、合肥从事销售业务，系用人单位根据自身情况对员工的合理调整，原告不应拒绝调整。本被告是在没有办法的情况下向原告发出解除劳动合同通知。综上所述，本被告基于原告业绩为零并依据公司的规章制度向原告所作出解除劳动通知书，并未违反劳动合同法的规定。 本院经审理查明的事实为：原告从2005年9月入职被告从事业务主办工作。入职后，原告与被告曾签订过劳动合同，劳动合同到期后，2016年11月15日，原告与被告签订一份无固定期限的《劳动合同》。合同主要约定：甲方（翰诠特种纺织品（平湖）有限公司）安排乙方（敖贵超）从事业务主办岗位工作。甲方有权根据生产经营需要及乙方的能力、表现调整乙方的岗位工作，乙方有反映本人意见的权利，但未经甲方批准，乙方须服从甲方的管理和安排。甲方实行每周工作五天，四十小时，每天8小时工作制。乙方享有国家规定的法定节假日，婚假、丧假、计划生育等有薪假日。甲方现行工资制度确定乙方每月工资为1660元。乙方违反劳动纪律和公司规章制度，甲方可按奖罚规定给予批评、教育、处罚，直至解除劳动合同。乙方在签订劳动合同前，须保证已仔细阅读过《员工手册》及甲方制定的公司规章制度（均为本合同附件），视为已知其全部内容，并理解其各细则条款，承诺在甲方工作期间严格遵守，违者自愿受到相关惩处或开除处分。 2019年11月11日9:42，被告公司业务课张春祥向原告发送邮件，邮件主要内容为：公司针对市场宏观环境的变化以及公司发展战略的需要，对历来客户对象、订单量、市场区域等进行盘点、梳理与分析，从分析数据看出，大部分区域订单量走势平稳，甚至某些区域逐年呈上升态势，而由你负责的重庆区域订单量几年持续下滑，至今市场份额趋于零。公司针对以上情况并结合公司实际情况，对现有的组织架构进行了调整，业务和研发合并，架构调整后，你的工作职位和工作内容也进行相应调整：新的服务区域为武汉及合肥周边的客户拓展及服务。薪资在现有基础上每月增加500元，产生销售提成按公司规定不变。请你安排好手上工作最迟于本月25号前到平湖公司报到履行新职。 2019年11月11日13:22，原告通过电子邮件向被告回复，主要内容为：近今年来我这边区域严重下滑，也基本没有给公司带来业绩，这我已完全理解，主要是本次因涉及需更换新的服务区域，家里老婆不同意长时间常驻外地，为此实在不能达成你这边的工作安排！为此你看什么时候方便通知我回平湖来办理解除劳动合同，然后我再把保险等关系转回重庆来！以上，不能达成您这边新的工作安排，还敬请谅解！ 2019年11月12日17:02，被告公司业务课张春祥向原告发送邮件，邮件主要内容为：对你的实际困难公司也理解，但业务课编制有限基于目前现状我们也无法保留你的岗位职能重新再招人替代，关于保险等相关手续已咨询人事部门你也无需亲自回公司办理，故请你按员工手册正式以书面形式提出辞呈办理手续，离职申请表详见附件，请填写后回传公司走流程。 2019年11月15日13:10，原告通过电子邮件向被告回复，邮件主要内容为：有关公司准备调我回平湖公司负责武汉和合肥周边的客户一事，我这边已咨询了律师有关劳动法相关条款，我长期属于公司派驻在重庆的驻厂人员，现调回公司实则上属于工作场地的变更，且公司也未提前30天以书面的形式通知我与我进行协商，现直接发离职申请表让我填自行离职申请，这种情况公司已属于违法劳动法的相关规定，故我这边决定暂不填写自行离职申请报告了，我等公司发解雇我的通知函给我就行。 2019年11月20日，被告通过邮件要求原告整理近二年的相关资料回公司述职。原告于11月23日通过邮件回复被告因整理资料需耗费很大部分时间，不能确定回厂述职时间。 2019年12月12日，被告通过邮件催促原告回公司述职同时希望原告告知一个确切可以回公司的时间。12月13日，原告通过邮件回复被告预计回公司述职时间为12月23日至27日。 2019年12月22日，原告前往被告处述职。 2019年12月24日，被告向原告发出《通知书》一份，通知书载明：针对你负责的重庆地区业务状况，自2017年开始逐步下滑，2018年5月以后销售额为零，公司要求你回来述职，也未及时返回述职。公司提出希望对你的工作职位、工作内容作相应调整，亦被你拒绝。故依照公司手册解除劳动合同之第六条规定：业绩恶劣不适于担当职务者，公司有权无偿解除劳动合同。当日，被告就解除原告劳动合同事宜向其公司工会委员会书面征求意见。被告公司工会委员会书面回函同意公司对原告的解除意见。2019年12月30日，原告收到上述通知。 2018年3月，被告对公司的《员工手册》进行第六次修订，并于2018年4月正式实施。《员工手册》第八章规定：“解除劳动合同6.行为不检或业绩恶劣，不适于担任职务者。” 原告在被告处工作期间，被告向原告发放工资的方式均为次月发放至原告工资卡。2018年1月至2018年12月期间，被告向原告实际发放的工资共计52886.41元，2019年1月至2019年12月期间，被告向原告实际发放的工资共计50394.50元。审理中，被告提交原告的薪资明细拟证明2018年期间被告从其工资中扣除所得税、养老保险、医疗保险、失业保险、公积金等共计6278.06元、2019年期间被告从其工资中扣除所得税、养老保险、医疗保险、失业保险、公积金等共计6553.14元，原告对上述扣除的款项及金额均予以认可。 2020年1月14日，原告向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2020年1月21日，重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会超过五个工作日未作出受理决定，原告遂向本院提起诉讼。 本院所确认的上述事实，有原告的陈述，原告提供的重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会说明书、仲裁申请书、劳动合同、电子邮件、解除劳动合同书等证据，被告提供的劳动合同、电子邮件、解除劳动合同书、银行交易明细、薪资明细、征求意见函、关于解除公司与敖贵超劳动合同意见、员工手册等证据在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性经本院审查，可以采信。 本院认为,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作。……”根据原被告双方签订的《劳动合同》，被告有权基于公司的生产经营需要及原告的能力、表现调整原告的岗位工作。根据本案查明的事实可确认，原告负责的重庆地区业务状况自2017年开始逐步下滑直至2018年5月以后销售额为零，由此可知原告已无法胜任重庆地区的销售工作。被告基于此，首先决定对原告进行岗位调整，但对于被告的上述决定，原告明确予以拒绝，尔后双方就解除劳动合同的方式进行了协商，协商无果后，被告以书面形式通知原告本人解除劳动合同，且解除与原告劳动合同的决定征得公司工会委员会的同意。虽本案无证据证明被告做出解除劳动合同通知所依照的员工手册已向原告告知，但综合被告作出的《通知书》的整个内容，被告解除其与原告劳动合同的根本原因为原告不能胜任工作岗位且拒绝岗位调整，被告解除与原告的劳动合同的事由符合法律规定，解除行为合法，因此对原告以被告违法解除劳动合同为由要求赔偿金的请求，本院不予支持。 对于未休年休假工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假”。另根据《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假，职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75）进行折算。”本案中，被告提出原告未向被告申请休年休假且根据其近年来的工作业绩表现认为原告长期处于休假状态不应享受带薪年休假待遇的抗辩事由于法无据，本院不予采纳。虽原告的工作方式异于普通劳动者，但作为劳动者其仍然享有休年休假的法定权利，本案中被告未举示证据证明自2014年起至2019年期间其已安排原告休年休假，亦未举示证据证明其向原告发放了上述期间未休年休假的工资。因此根据原告入职时间，对于原告主张从2014年起算至2019年按照每年5天的标准要求被告支付未休年休假工资的诉讼请求，本院予以支持。对于工资标准，因被告未举示证据证明2014年至2017年期间其向原告发放的工资情况，用人单位应对工资的发放情况承担举证责任,被告作为用人单位应承担举证不能的法律后果，因此原告现主张对于2014年至2017年期间按照月工资5000元的标准计算上述期间未休年休假的工资不违反法律规定，本院予以确认。对于2018年、2019年的未休年休假工资，根据原告的实际工资分别确认为平均每月4930.37元、4745.64元。综上对于原告2014年至2019年为休年休假工资计算为13644.14元。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，判决如下： 一、限被告翰诠特种纺织品（平湖）有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付原告敖贵超2014年至2019年期间未休年休假工资13644.14元。 二、驳回原告敖贵超的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半交纳5元（原告已预交），由被告翰诠特种纺织品（平湖）有限公司承担，被告负担之金额限于本判决生效后五日内给付原告。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  李显为 二〇二〇年九月一日 书记员  何晓燕