陕西省紫阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0924民初479号 原告：曾凡莹，女，1988年3月6日出生，住紫阳县洄水镇。 委托诉讼代理人：韦建信，紫阳县城关法律服务所法律服务工作者。 被告：魏凯，男，1987年4月15日出生，住紫阳县洞河镇。 委托诉讼代理人：金明，陕西汉水律师事务所律师。 原告曾凡莹与被告魏凯健康权纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序，被告于2020年6月17日以已就紫阳县公安局作出的紫公（洞）行罚决字[2020]第51号行政处罚决定书向安康铁路运输法院提起行政诉讼为由，申请本案中止审理，本院于2020年6月19日作出紫阳县人民法院（2020）陕0924民初479号民事裁定，裁定本案中止审理，后被告就行政诉讼撤回起诉，本案恢复审理，经公开开庭进行了审理。原告曾凡莹及其委托诉讼代理人韦建信、被告魏凯的委托诉讼代理人金明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曾凡莹向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费4470.72元、误工费16,500.00元（183.33元/天×90天）、护理费3000.00元（100.00元/天×30天）、营养费4500.00元（150.00元/天×30天）、精神抚慰金5000.00元、鉴定费1964.00元，合计35,437.20元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告婚姻存续期间由于感情不和导致长期分居，在2020年2月20日，原告在探望孩子期间，被被告殴打致使原告左手中指致伤骨折、骨裂。经过紫阳县公安局委托安康市司法鉴定中心伤情鉴定原告轻微伤，又对原告三期进行鉴定，被告的家暴行为直接给原告造成精神及身体伤害，后原告向人民法院提起离婚诉讼双方解除了婚姻关系。但原告的受伤还没有在离婚一案中处理，需另案起诉。现今原告不能重返工作岗位导致误工等情况发生。故此，原告为维护合法权益，依法提起诉讼，请判如所请。 诉讼过程中，原告曾凡莹将鉴定费金额变更为1464.00元。 被告魏凯辩称，一、原告对其本人中指骨折的损害后果存在重大过错，依法应当减轻被告的责任。被告在2020年2月20日与原告发生肢体冲突不假，但原告在此次冲突中存在重大过错。其一，原告与被告分居三年后突然到访，后因儿子穿着问题无理与被告发生争吵，因考虑儿子正在上网课，随将原告推出门外，后原告便扑过来抓扯被告脸部，之后引起冲突。原告系此次冲突的引起者，具有重大过错。其二，双方在一系列动作中，并未直接接触原告的中指。通过原告提供的证据证实，原告在双方发生冲突后，立即叫来娘家人，在被告与其娘家人之后的冲突时，原告也参与其中，并与被告姐姐魏代慧互相抓扯头发。以此看来，原告手指骨折，应是前后多种行为共同导致，其后还参与到之后的群殴中，其对自身手指骨折，明显存在重大过错，按照侵权责任法的规定，应当依法减轻被告的责任，具体减轻比例，请法院综合本案实际情况，在最终的赔偿额上确定。二、对于具体赔偿项目及数额计算问题，第一，关于医疗费，根据原告提交的证据，其中139.00元睡衣，不属于治疗本案伤病所必需的花费，依法应予以扣减；其中100.00元医疗费票据，没有医疗机构盖章，依法应予以扣减；其次，该笔医疗费花费的时间在2020年2月份，此时双方婚姻关系尚在存续期间，该笔花费应属于夫妻共同财产的花费，实际上被告已经承担了该笔费用的一半，应予扣减。第二，关于误工费，误工期的鉴定意见，明显缺乏公正性、独立性、中立性，不能作为本案认定误工期的证据，其误工费的主张应予驳回；其次，在误工期明确的情况下，单位出具的“证明”，从性质上讲，属于单位证言，原告未提供证明出具“经办人”、“单位”的主体身份证明，以及联系方式，真实性无法查证，不能作为认定本案的依据。并且该单位与原告存在利害关系，应同时提供单位支付工资的银行流水，以此来查明“证明”的真实性；再次，该证明显示的是平均工资，按照人身损害司法解释的规定，原告应举证证明其“固定收入”，无法证明“固定收入”的，应举证证明近三年期间的“平均收入”，显然原告提供的“证明”没有达到上述规定要求；最后，如原告所提供证据无法证实“固定收入”或者“近三年间的平均工资”，应按照受诉法院所在地相同或者相近行业近一年度职工的平均工资（2018年陕西城镇私营单位批发和零售业就业人员平均工作37880元）计算，误工费应为9340.30元（37880/365*90）。第三，关于护理费，护理期的鉴定意见，明显缺乏公正性、独立性、中立性，不能作为本案认定护理期的证据，其护理费的主张应予驳回；其次，是否有必要护理、护理期限的确定，是根据是否具有自理能力确定。而原告的伤情是左手中指骨折的轻微伤，按照实际情况来看，原告在出院后不影响其正常生活的自理能力，并无护理的必要。况且，没有护理费用的实际支出，也没有医疗机构“护理必要”的医嘱。第四，关于营养费，按照人身损害司法解释的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。但本案中，无医疗机构出具的确需补充营养的相关说明，故该笔费用应当不予支持。另外，营养期的鉴定意见，明显缺乏公正性、独立性、中立性，不能作为本案认定营养期的证据，其营养费的主张应予驳回。第五，关于精神损害抚慰金，本案原告所受伤害仅为轻微伤，未达到伤残等级程度，亦未造成严重的精神损害，并且原告对损害后果亦存在重大过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，应依法不予支持。第六，关于鉴定费，误工期、营养期、护理期鉴定意见是按照原告的要求作出的，缺乏独立性、公正性、中立性，该鉴定费用要求被告承担，不符合法律规定。伤情鉴定的鉴定费用，因未提供相关鉴定票据，不予支持。此外，根据本案鉴定费支出时间来看，双方婚姻关系尚在存续期间，应属于夫妻共同财产的花费，计算时应扣减一半。综上，原告对自身伤害存在重大过错，应依法减轻被告的赔偿责任，并且原告主张的部分赔偿项目及金额欠缺理据，请法院酌情考量并依法作出裁判。 本院经审理认定事实如下：原告曾凡莹与被告魏凯原系夫妻，双方于2020年4月17日解除婚姻关系。2020年2月20日，原告到被告家探望孩子期间，因家庭纠纷发生争执，引发肢体冲突，并引发后续家人之间冲突，且均参与其中。在冲突过程中，造成原告受伤，并于当天前往紫阳县人民医院住院治疗，经诊断为：左手中指中节指骨骨折、左手软组织损伤，后于2020年2月25日出院，出院诊断同入院诊断，出院医嘱：1.注意休息，3月内避免患肢持重，避免剧烈活动；2.患肢石膏固定4周，逐步加强患肢功能恢复训练；3.按时换药；4.2周、4周、6周、3月、6月定期复诊，按时取出内固定物，不适随诊；5.不遵医嘱可能造成严重不良后果。2020年2月27日，经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，原告伤情为轻微伤，误工期90日、护理期30日、营养期30日。紫阳县公安局于2020年3月19日作出紫公（洞）行罚决字[2020]第51号行政处罚决定书，其中对魏凯处行政拘留10日并处罚款500元。 上述事实，有原告曾凡莹提交的身份证、紫阳县人民医院住院病历、陕西安康金州司法鉴定中心鉴定意见书[（2020）临鉴字第110号、（2020）临鉴字第112号]、紫阳县公安局紫公（洞）行罚决字[2020]第51号行政处罚决定书、医疗费票据5张、鉴定费票据1张，被告提交的紫阳县公安局对曾凡平的询问笔录及当事人当庭陈述予以证实。对原告提交的广州市若缘服饰有限公司出具的证明，因无相关银行工资支付流水佐证，其真实性无法核实，故该份证据本院不予采信；对原告提交的医疗费票据一张，因其票据备注中载明“此收据不做报销凭据，仅作预交金结算使用”，且已提供当日医疗费票据，故该份证据本院不予采信；对交款部门为都市丽人的收款收据，因其无签章，且用途非医疗必要，故该份证据本院不予采信。 本院认为，公民的健康权依法受法律保护。本案中，原告曾凡莹与被告魏凯因家庭纠纷发生争执，在其过程中造成原告受伤，被告应对原告因此次事情造成的损失予以赔偿；原告与被告长期分居，在探望孩子时因家庭纠纷与被告发生争执，在纠纷过程中不能冷静处理，引发后续纷争，系此次事故的引发者，在此次事故中存在过错，且纠纷发生时尚处于双方婚姻关系存续期间，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”规定，应当减轻被告的赔偿责任。根据双方过错程度及尚处于婚姻关系存续期间的客观实际，本院酌定原告承担20%责任，被告承担80%责任。根据原告主张的损失及法律规定，本院对原告人身损害赔偿范围确定为：1.医疗费4235.72元；2.误工费，原告主张183.33元/天，误工期90天，但原告提供的证明不足以证实其收入状况，故应按照2019年陕西省私营单位批发和零售业就业人员平均工资40,745.00元计算，即为10,186.25元；3.护理费，原告主张100.00元/天，护理期30天，根据原告住院时间及伤情，本院酌定护理期20天，即为2000.00元；4.营养费，原告主张150.00元/天，营养期30天，虽无医疗机构出具需补充营养的相关说明，但根据原告实际伤情，本院酌定900.00元；5.精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，本院不予支持；6.鉴定费1464.00元；上述费用合计18,785.97元。根据承担比例，被告应赔偿原告各项费用15,028.78元（18,785.97元×80%）。原告主张超出部分，本院不予支持、予以驳回。 综上所述，原、被告因家庭纠纷发生争执，造成原告受伤，被告应就此向原告承担责任，因原告自身存在过错，应减轻被告的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款(六)项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告魏凯于本判决生效后十五日内向原告曾凡莹赔付医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费等各项损失合计15,028.78元； 二、驳回原告曾凡莹其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费400.00元，减半收取计200.00元，由原告曾凡莹负担114.00元、被告魏凯负担86.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审判员 刘 强 二〇二〇年九月十日 书记员 赵子龙