贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终6787号上诉人（原审被告）：贵阳恒大童梦天地旅游发展有限公司，住所地:贵州省贵阳市花溪区清溪路**。法定代表人：王志坚，系该公司董事长。委托诉讼代理人：曹亚军，男，1988年1月22日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：孙涛，男，1986年2月20日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。被上诉人（原审原告）：深圳市鑫和弘科技有限公司，住，住所地:广东省深圳市龙华区龙华街道办事处玉翠社区建辉路**信伟大厦****/div>法定代表人：刘顺成，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李章平，贵州福万律师事务所律师。上诉人贵阳恒大童梦天地旅游发展有限公司（以下简称：恒大旅游发展公司）因与被上诉人深圳市鑫和弘科技有限公司（以下简称：鑫和弘公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院(2019)黔0111民初7656号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人恒大旅游发展公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销（2019）黔0111民初7656号民事判决书，依法改判。二、一审、二审的案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，上诉人未违约。一审法院认定事实的主要依据在于被上诉人提交的谢铭光与邓长成微信聊天记录、通话记录。但是该证据不能证明上诉人违约的事实，一审认定事实有误。庭审中，上诉人对微信聊天记录的真实性不予认可，通过《庭前调解及证据交换笔录》第5页最后一段可以证明。该组微信聊天记录中，并不能显示邓长成已通知原告取消订单的事实。双方签订《贵阳恒大文化旅游城乐园人工湖防水涂料购销合同》后一年双方产生纠纷，结合购销合同的约定内容，上诉人并无可履行的内容，上诉人未违约。双方签订的购销合同属于意向性的合同，合同约定计价方式为单价为包干，具体标的以及价款应以上诉人下发的书面《采购订单》为准，详见购销合同的第二条第1款以及第七条第1款。而本案中，上诉人并未下发订单，故没有可履行的内容。被申请人与他人签订的《潍坊宏鑫防水材料有限公司购销合同》，与本案中双方签订的购销合同没有关联，该事实已得到一审法院确认。而且，在庭审中，被上诉人提交了三份不同的《潍坊宏鑫防水材料有限公司购销合同》，有伪造证据之嫌疑。二、上诉人未违约，更没有造成被上诉人损失，一审判决上诉人支付违约金150000元没有依据。双方签订的购销合同并未约定上诉人在一年时间内不下发书面《采购订单》，就要承担违约责任的情形。被上诉人擅自排产，系其为履行其他同类合同，与上诉人没有关联。被上诉人鑫和弘公司二审答辩称，一审认定事实清楚，应维持原判。上诉人违约导致被上诉人支付的订货款无法退回。对被上诉人造成实际损失，一审判决仅支持被上诉人15万元，由于被上诉人在一审拖延时间过久，因此未上诉。上诉人的上诉理由没有依据，故意拖延诉讼期限，请求驳回上诉。鑫和弘公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告赔偿660625元的损失；2.被告向原告支付资金占用利息8769.6元（以660625元为基数从2018年8月10日起按中国人民银行贷款利率4.35%计算至2019年8月10日为8769.6元，2019年8月10日之后的资金占用利息据实结算，利随本清）；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实，原告鑫和弘科技公司2013年3月8日经深圳市市场监督管理局批准登记成立，原登记名称为深圳市新达创贸易有限公司。2019年2月14日经核准变更为深圳市鑫和弘科技有限公司。被告（甲方，买受人）与原告（乙方，出卖人）于2018年8月9日签订贵阳恒大文化旅游城乐园人工湖防水涂料购销合同》，签约地点为：贵阳市观山湖区金朱东路399号恒大中央公园E5栋20楼采购部。签约时间：2018年8月9日。合同约定：第一条：货物为由深圳市新达创贸易有限公司提供的宏鑫牌聚脲类防水涂料，具体的名称、品种、规格以本合同附件1所列为准。第二条：实际需要的货物品种、规格、数量由甲方提供纸质版《采购清单》，乙方须按采购订单按时供货或通过电子商务平台采购系统按单个工程项目分批提交采购订单，乙方须承认该订货清单的有效性并按采购订单按时供货……第五条，供货周期为7天，从乙方接到甲方订单之日起计算，乙方按照甲方下达的采购订单上指定的时间和供货数量、品种、规格供货……第七条，货物的价格：按照本合同附件1所列单价结算，本合同暂定总金额为1131525元。货物的价格为到甲方指定地点价格，包括但不限于货物出厂价、包装费、材料所需的各种检测费、运输损耗费、运输费、二次搬运费、垂直运输费、管理费、各类风险、利润、税费等全部费用。货款的结算方式：货到甲方指定地点并经甲方验收合格后30日内，甲方支付至实际供货金额的30%，另70%开具一年期无息商业承兑汇票……甲方委派邓长成为甲方授权代表负责甲方合同履行的工作，乙方委派谢铭光为乙方授权代表，负责乙方合同履行的工作。主合同后附：附件1价格清单、附件2采购订单式样、附件3送货通知单式样等6个附件。一审审理中，原告提交如下证据：1.2018年7月21日，原告（需方）与案外人潍坊宏鑫防水材料有限公司（供方）签订《潍坊宏鑫防水材料有限公司购销合同》，约定原告向该公司采购宏鑫牌聚脲中涂HX-8202、宏鑫牌耐氯面漆HX-8300、宏鑫牌底漆HX-8201，金额共计672500元。合同约定结算方式为：定金30%生产，货到验货后，打款卸货。合同签订后，原告于2018年8月10日向该公司转款201600元，银行回单备注为：货款。2.2019年原告向潍坊宏鑫防水材料有限公司发送《定金支付证明函》，载明：关于下给贵司的防水涂料购销合同，我司已于2018年8月10日已支付订单货款定金30%，即201600元。此产品为定制产品，因我方客户贵阳恒大童梦天地旅游发展有限公司取消订单，此合同不能履行，导致我司订货定金不予退回。以上情况，请贵司予以确认证明。该证明函上加盖原告及潍坊宏鑫防水材料有限公司的公章。上述两份证据，原告用于证明被告为了履行合同，与案外人潍坊宏鑫防水材料有限公司签订购销合同，并支付定金201600元，因被告违约，导致该笔定金无法退回，所以要求被告赔偿损失。2019年6月14日，原告向被告发送《律师函》，要求被告在收到律师函7日内向原告支付经济损失人民币610029.5元或在收到律师函七日内继续履行贵阳恒大文化旅游城乐园人工湖防水涂料购销合同》，履行合同约定的付款义务。审理中，被告表示该律师函系谢铭光通过微信于2019年6月15日发送给被告经办人员，但在此之前，谢铭光在同年5月5日通过微信发送《损失说明函》给被告，上面的损失金额为263689元。被告对此均不予认可。审理中，原告陈述因被告没有下订单，厂家没有发货，尚未产生运费。被告表示没有向原告提出过解除合同。原告提交谢铭光与邓长成微信聊天记录，另提交通话录音一份（均未展示原始件），用于证明被告告知原告取消订单。被告认可微信聊天记录的真实性，但不认可通话录音。经审查，被告在微信聊天记录中已通知原告取消订单。审理中，被告陈述因为设计和施工进度暂时没有这个需要，在哪个施工阶段使用只有专业人员才清楚。一审法院认为，合法的买卖关系受法律保护，《贵阳恒大文化旅游城乐园人工湖防水涂料购销合同》系双方真实意思表示，其内容无违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应全面履行义务，否则应依法承担相应违约责任。该合同已签订近两年，被告未提交证据证明存在履行合同的客观障碍，应认定被告无故不履行合同，违背诚实信用及公平原则，应向原告承担相应违约责任。关于原告主张的损失及资金占用利息，实质上是要求被告承担违约责任。原告提交《潍坊宏鑫防水材料有限公司购销合同》、《定金支付证明函》、《律师函》，要求被告赔偿原告损失660625元，因《潍坊宏鑫防水材料有限公司购销合同》签订时间在原被告签订的购销合同之前，一审法院对该组证据的关联性不予采信。综合本案实际，一审法院酌情判决恒大旅游发展公司向原告支付违约金150000元，原告其余诉讼请求予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告贵阳恒大童梦天地旅游发展有限公司于本判决生效后三日内向原告鑫和弘科技公司支付违约金人民币150000元；二、驳回原告鑫和弘科技公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5247元，由原告鑫和弘科技公司负担4071元，被告贵阳恒大童梦天地旅游发展有限公司负担1176元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，民事主体从事民事活动应当遵循诚实信用原则，秉持诚实，恪守承诺。本案中，上诉人恒大旅游发展公司与被上诉人鑫和弘公司签订的《防水涂料购销合同》已明确约定由恒大旅游发展公司向鑫和弘公司订购防水涂料，并约定了货物名称、品种、规格及价格。但在近两年的合同履行过程中，恒大旅游发展公司均未向鑫和弘公司发出采购订单，在本案二审中，恒大旅游公司已表示不再需要合同约定的货物。恒大旅游发展公司无故不履行合同，其行为违反诚实信用原则，应承担相应的违约责任。鑫和弘公司提交《潍坊宏鑫防水材料有限公司购销合同》及付款凭证等以证明其损失，但《潍坊宏鑫防水材料有限公司购销合同》的签订时间早于上诉人与被上诉人之间的购销合同，与本案不具有关联性。一审法院酌情判令恒大公司向鑫和弘公司支付15万元违约金并无不当。上诉人恒大旅游发展公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用3300元，由上诉人贵阳恒大童梦天地旅游发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  余长智审判员  刘 华审判员  王 晨二〇二〇年九月二十七日法官助理黄艳书记员邰滢婷