天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0101民初2587号原告：刘廼庄，男，1965年8月27日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：刘通，天津维畅律师事务所律师。被告：天津市津房物业管理有限公司，现营业地址天津市和平区保定道35-37号新华大厦A-501。法定代表人：刘杰，总经理。委托诉讼代理人：陈宇梅，天津君利律师事务所律师师。原告刘迺庄与被告天津市津房物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，经天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会仲裁后，原告不服，向天津市滨海新区人民法院提起民事诉讼。天津市滨海新区人民法院于2020年4月29日作出（2019）津0116民初86457号民事裁定书，裁定本案移送本院处理。本院于2020年5月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘通，被告的委托诉讼代理人陈宇梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘迺庄向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金29370元；2.请求被告支付原告加班费203088.9元；3.请求被告支付原告2015-2018年假工资4321.8元；4.请求被告支付原告未支付的2019年5月、6月工资2181.33元；5.请求被告支付原告2015年至2019年取暖补助2600元；6.诉讼费用由被告承担。事实及理由：原、被告劳动争议一案，经天津港保税区劳动人事仲裁委员会津保劳人仲字[2019]第50516号仲裁后原告不服，特向贵院提起民事诉讼。原告于2014年4月1日入职，最后一份《劳动合同》约定的合同期至2020年10月31日。原告工资为2014年度2200元；2015年度2230元；2016年度2260元，2017年度2300元，2018年度2670元，2019年度2670元。原告自2014年4月至2016年6月原告工作时间为每周工作6天休息1天，每天7点上班17点下班，午休1小时，每日工作时间为9个小时，每日超时工作1小时，每周超时工作6小时。自2016年7月至2018年10月工作时间为上2天休息1天，每天7点上班17点下班，午休1小时，每周工作45个小时，每周超时工作5小时。且被告从未支付加班费。被告未支付2015、2016、2017、2018年度年假工资。2015至2019年度取暖补助。天津港保税区劳动能力鉴定委员会可以复工，2019年6月4日收到该鉴定表。但原告仍向被告申请请假并递交医院证明，被告接受了请假证明。原告最后递交的医院请假证明请假期到2019年6月12日。但2019年6月12日被告在事先未“劝告”原告且未支付原告2019年度5、6月份工资的情况下，以原告有过错为由解除与原告劳动关系。原告认为原、被告在劳动合同未到期，被告在接受原告请假时，且根据原、被告签订的《入职规定》第四条约定，未“劝告”原告复工的情况下，违法解除与原告劳动关系违反相关法律规定，造成原告合法权益受到损害，望法院依法审理，判准原告之诉讼请求。天津市津房物业管理有限公司辩称，原告于2014年4月1日入职被告处，岗位为保安，双方签订有书面劳动合同，约定工资标准为不低于天津市最低工资标准，实行综合工时制。原告于2018年10月1日开始休医疗期，2019年3月31日医疗期满后仍未到岗工作，后经天津港保税区劳动能力鉴定委员会鉴定其可以复工，但原告仍无故拒不到岗，根据其签字确认的《入职规定》，员工连续旷工3个工作日以上的行为属于严重违反公司规章制度，被告依据《劳动合同法》第三十九条之规定于2019年6月12日向其送达《解除劳动合同通知书》。对于原告的第一、四项关于违法解除劳动合同赔偿金及2019年5月、6月工资的诉讼请求，在劳动能力鉴定委员会已经做出可以复工的结论后，原告自2019年5月1日起仍未到岗工作，无故旷工达3个工作日以上，根据被告处规章制度，其行为已构成严重违纪，被告根据《劳动合同法》第三十九条第二款之规定依法与其解除劳动合同并无不当，2019年5月至6月期间原告一直未正常向被告提供劳动，其主张违法解除劳动合同及2019年5月、6月工资无事实和法律依据。对于原告的第二项关于加班费的诉讼请求，原告在职期间不存在延时加班的情况，个别月份存在法定节假日加班的，被告已足额支付加班费，故被告不同意支付加班费。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告应就加班事实的存在承担举证责任，否则应承担举证不能的相关不利后果。对于原告的第三、五项关于年假工资、取暖补助的诉讼请求，原告2018年7月19日之前的年假工资、取暖补助主张已过仲裁时效，不应予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第四条之规定，职工累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的，不享受当年的年休假。本案中，原告于2018年度及2019年度累计休病假均已达到3个月，故其依法不享有2018年、2019年年假。同时，2018年11月至2019年3月年冬季取暖期间原告均处于医疗期，未到岗工作，被告已按时足额支付病假工资，故不同意支付此期间的冬季取暖费。综上所述，为维护被告的合法权益，恳请贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告与被告之间为劳动关系，原告于2014年4月1日入职，双方于2014年4月30日签订书面劳动合同，约定履行期限至2017年10月31日，工作岗位为操作岗，工资标准为不低于天津市最低工资标准。2017年11月1日，双方签署第二份劳动合同，约定期限至2020年10月31日。原告入职当日签署《入职规定》，该规定第四条规定，员工必须严格遵守企业考勤制度，不迟到、不早退，……，连续旷工3个工作日或全年累计旷工5个工作日者，经劝告无效后，公司有权予以除名，且无任何补偿。劳动合同实际履行过程中，被告安排原告在保安岗位工作，2014年4月至2018年8月，工作地点在天津市营口道；2018年9月至2019年6月，工作地点在天津市和平区××道。自2018年10月1日开始，原告因颈椎类疾病开始休病假，2019年3月27日，被告向原告发出医疗期满复工通知，告知医疗期于2019年3月31日届满，原告应在2019年4月1日复工。医疗期满后，原告认为其颈椎类疾病仍未治愈，不能到岗工作，经与被告协商，双方决定进行复工鉴定。2019年4月30日，天津港保税区劳动能力鉴定委员会作出“天津市伤、病职工医疗期满劳动能力（复工）鉴定表”，结论为“可以复工”。后原告继续向被告提交假条，被告于2019年6月5日向原告发出人员复工通知单，要求原告复工，复工岗位为保安，原告在该复工通知单上签署“因身体有病无法复工”“对公司的调岗安排因身体状况也不能接受”，原告此后仍未到岗工作。2019年6月12日，被告作出解除劳动合同通知书，主要内容为，根据《劳动合同法》第三十九条的规定和企业相关规章制度，因劳动者过失，决定自2019年6月12日与原告解除劳动合同，该通知书已经送达原告。原告主张2016年7月至2018年10月期间，工时制度为综合工时，工作两天休息1天，每周延时加班5小时。2017年8月至12月份，延时加班100小时，10月3日法定节假日加班1天8小时。2018年1月至8月，延时加班180小时；另查，2017年度，原告月工资为2300元。根据银行代发工资记录，2018年1月至9月份，原告月平均工资为2440元。医疗期内，被告已按照天津市最低工资标准的80%向原告支付病假工资。被告未安排原告享受过带薪年休假，未支付过冬季取暖补贴。关于人员复工通知单，原告主张对于“公司的调岗安排因身体状况也不能接受”字样并非原告亲笔书写，经本院释明，原告表示不申请鉴定，故本院对于该人员复工通知单真实性予以认可。本院认为，依照劳动合同法的规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案原告自2018年10月1日开始因颈椎类疾病开始请病假。医疗期满后，经复工鉴定得出可以复工的结论后，原告仍以颈椎病类疾病为由向提交假条请病假未到岗工作，明显具有主观恶意，被告于2019年6月5日不批准原告请病假，要求其复工并无不当，原告仍然拒绝复工，构成旷工，截止2019年6月12日被告解除劳动合同，原告已旷工已经超过《入职规定》第四条“连续旷工三个工作日”的规定，原告解除劳动合同并无不当，原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。对于原告要求被告支付2019年5月、6月工资的诉讼请求，被告主张原告自2019年5月1日至2019年6月12日属于旷工不应发放工资，但原、被告就原告是否可以复工问题向天津市劳动能力鉴定委员会申请了天津市伤、病职工医疗期满劳动能力（复工）鉴定，后该委作出可以复工的鉴定结论，原、被告双方于2019年6月4日取得该结果，后于2019年6月5日被告要求原告复工，但被告表示不同意复工亦不同意调岗，原告旷工期间应为2019年6月6日至2019年6月12日止，故旷工期间工资不应当发放。对于2019年5月1日至2019年6月5日期间，该期间原告向被告提供了连续的病假条，故被告应向原告支付2019年5月1日至2019年6月5日的病假工资2017元（2050×80%﹢2050×80%÷21.75×5）。关于原告要求被告支付2014年4月至2018年10月期间的加班费诉讼请求，根据查明的事实，被告与原告均认可实行考勤制度，且被告提供了2019年5月及6月份的考勤记录作为证据。在上述情况下，被告应当依法提供2年内的考勤记录以确定原告的工作时间及工作安排。在劳动仲裁阶段已经对被告进行释明后，被告在本案审理过程中仍无法提供相关考勤记录，故被告应承担举证不能的不利后果。本院依据上述情况，推定原告主张的2017年8月至2018年9月期间的考勤及加班情况属实，并根据原告主张的加班情况计算相应加班费用。其中2017年8月至12月期间，每周延时加班5小时，共计延时加班100小时(5个月×4周×5小时），故被告应支付原告2017年8月至12月期间的延时加班费1982元(2300÷21.75÷8×100×1.5)；2018年1月至9月期间，原告每周加班5小时，共计延时加班180小时(9个月×4周×5小时)，故被告应支付原告2018年1月至9月期间的延时加班费3786元(2440÷21.75÷8×180×1.5)；2017年10月3日法定节假日加班1天，应支付法定节假日加班费差额211元(2300÷21.75×2)；以上加班费用合计5979元。因原告未提供证据证明2014年4月至2017年7月期间的加班情况，且原告自2018年10月1日开始休病假，故上述期间的加班费主张，本院不予支持。关于原告提出的支付未休年休假工资报酬主张，原告自2018年10月开始休病假至2019年3月，根据《职工带薪年休假条例》第四条规定，职工累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的，不享受当年的年休假。根据在劳动仲裁阶段查明的原告情况，原告累计工作年限不满20年，根据上述法律规定，因原告2018年度及2019年度累计休病假已经达到3个月，故上述期间不应再享受年休假待遇。原告于2019年7月19日提起仲裁，故2017年8月19日之前的诉讼请求，已经超过1年的时效，该期间的主张，本院不予支持。关于冬季冬暖补贴为用人单位应当支付的福利，享受期间为当年11月15日至次年3月15日，标准为520元。因被告未向原告支付2018年11月15日至2019年3月15日期间的冬季取暖补贴，该期间的诉讼请求，本院予以支持，金额为520元。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议的仲裁时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告于2019年7月19日提起仲裁，故2015年至2018年期间的冬季取暖补贴请求，已经超过时效，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工年休假条例》第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：一、天津市津房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向刘迺庄支付2017年8月至2018年9月期间加班费用5979元；二、天津市津房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向刘迺庄支付2019年5月1日至2019年6月5日期间的病假工资2017元；三、天津市津房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向刘迺庄支付2018至2019年度冬季取暖补贴520元；四、驳回刘迺庄其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 刘 堃二〇二〇年九月十日书记员 张中豪附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。