陕西省汉中市中级人民法院民事判决书 (2020)陕07民终1034号 上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司，住所地汉中市，负责人：宋年年，该公司总经理。委托诉讼代理人：李阳，该公司员工。被上诉人(原审原告)：徐琴，女，1986年10月10日出生，汉族，住陕西省汉中市略阳县委托诉讼代理人：郭智慧，陕西兴州律师事务所律师，委托权限：特别授权。被上诉人(原审被告)：白全慧，男，1969年12月29日出生，汉族，住陕西省汉中市略阳县。委托诉讼代理人：周玉斌，略阳县148法律服务所法律工作者，委托权限：一般代理。上诉人阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司因与被上诉人徐琴、白全慧机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省略阳县人民法院(2020)陕0727民初156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司上诉请求：支持重新鉴定申请，依法改判伤残赔偿金。事实和理由：我方不认可陕西汉航法医司法鉴定所的鉴定意见，首次鉴定意见按照左膝关节活动功能丧失75%评定为8级伤残，但其答疑回函中却称被鉴定人鉴定时左膝关节僵直，无法活动，鉴定机关未遵照鉴定规定，随意引用鉴定标准，不客观不公正，我方依法提出重新鉴定申请单未获准许，加重了上诉人的赔偿责任。徐琴辩称，被答辩人上诉理由无任何法律依据和事实依据。其一，被答辩人申请重新鉴定不符合法律规定，其申请重新鉴定未提供证据证明鉴定意见存在法定严重瑕疵情形并足以反驳鉴定意见。其二，一审法院不准许其鉴定申请于法有据。其三，答辩人家庭损失惨重。其四，被答辩人恶意上诉严重损害答辩人的利益，故意通过二审使一审判决不能生效，答辩人不能尽快领到赔偿金。上诉费应由被答辩人承担。白全慧述称，上诉人阳光财产保险汉中中心支公司上诉意见正确。二审应当予以纠正，发回重审。徐琴向一审法院起诉请求：原告徐琴向本院提出诉讼请求：1、判令两被告赔偿原告医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计 351，546.74 元（详见赔偿清单）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月8日14时50分，原告乘坐张鹏威驾驶的 FLK481摩托车在略徽路8km+900m处与白全慧驾驶的陕FXXXXX号小型普通客车发生交通事故，致原告受伤，经略阳县交警大队认定，被告白全慧负本次交通事故全部责任, 张鹏威、徐琴无责任。 原告徐琴于2018年5月8日 20 时入住汉中市中心医院骨关节外科，入院诊断:1.左股骨远端开放粉碎性骨折;2.左胫骨平台 粉碎性骨折;3.左髌骨骨折;4.失血性休克;5.右侧颞部颅板下出 血;6.全身多处软组织损伤。住院10天后于2018年5月18日出院,出院医嘱:1.可至整形美容科行股骨前内侧创面修复术;2. 继续外固定制动,避免下地活动及剧烈活动。出院当日转入该院医疗美容整形外科，于2018年6月27日转入该院骨关节外科， 2018 年8月6日出院。2018年11月12日又入住汉中市中心医院骨关节外科，2018年11月28日出院。出院医嘱：1.卧床，禁止患肢下地负重，防止再骨折;……4.加强营养、抗骨质疏松。 原告徐琴因交通事故住院后，原告父亲垫付医疗费 56，000 元,自 付门诊费 2，736.24 元。2019年3月,原告徐琴申请对其伤残等级、后期治疗费、住 院时间进行鉴定, 2019年4月3日汉中汉航法医司法鉴定所(以下简称汉航司法鉴定所)出具司法鉴定意见书，意见为:1.被鉴定人徐琴的左膝部损伤(左股骨远端开放粉碎性骨折,左胫骨平台粉碎性骨折,左髌骨骨折,左股骨前方皮肤缺损和左膝关节韧带、半月板损伤)多次手术治疗后遗留左膝关节功能位强直，其伤残 等级评定为八级伤残。2.被鉴定人徐琴左股骨远端开放粉碎性骨 折,左胫骨平台粉碎性骨折,左髌骨骨折内固定术后，其二次手术治疗费用评估为 15，000 元，住院治疗时间评估为 30 天左右。 2019年5月原告徐琴向本院起诉，在审理过程中，被告阳光保险公司申请重新鉴定，认为汉航司法鉴定所没有对伤者进行活体检查及活动关节度的测试就直接按照伤者 11个月无法活动的事实评定为膝关节功能位强直认为伤者为8级伤残，明显不符合实际，徐琴的伤不构成八级伤残。我院就此去函要求汉航司法 鉴定所对此予以补充说明。汉航司法鉴定所于2019年7月1日回函载明：一、鉴定意见书已记载了鉴定过程的检验方法及对被鉴定人进行了检查，检查见左膝关节呈伸直僵硬状，无法活动，功能丧失。二、鉴定意见书明确记载“左膝关节呈伸直僵硬状，无法活动，功能丧失，左肢较对侧（右侧）短 2cm”等，说明鉴定人在对徐琴活体活动检查时，徐琴左膝关节呈伸直僵硬状，无法活动，功能丧失，因此没有屈曲度可测量，同时排除了伪装的可能性。2019年11月原告撤回起诉。 本次庭审中，原告徐琴出示了汉航司法鉴定所的鉴定意见书，经被告质证，被告白全慧无异议。被告阳光保险公司提出异议，认为鉴定意见未对活动度进行测量，后续治疗费明显偏高。被告白全慧驾驶的陕 FBY258 号小客车在被告阳光保险公司投保了交强险和100 万元的第三者责任商业保险（含不计免赔），事故发生于保险责任期间。 另查明,2020年1月, 白全慧因本次交通事故造成徐琴、张某某受伤支付医疗费、护理费等向本院起诉阳光保险公司,经本院主持调解,阳光保险公司扣除其垫付的医疗费 65，000 元后,向白全慧支付医疗费 303，225.7 元(两名伤者医疗费共计 368，225.7 元，其中徐琴医疗费 209，229.7 元，张鹏威医疗费 158，996 元)， 护理费 13，500 元,修理费 900 元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的， 由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的， 由有过错的一方承担责任。本案中，公安交警部门认定白全慧负本起事故全部责任，原告徐琴无责任。故白全慧应对原告的合理损失予以赔偿，被告阳光保险公司系白全慧事故车辆交强险、商业第三者责任险投保单位，应当在交强险及商业险限额内先行赔付，所余部分由被告白全慧承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定，当事人若对鉴定机构作出的鉴定意见有异议并可提出证据证明存在“鉴定人不具备相应资格的”、“鉴定程序严重违法的”、“鉴定意见明显依据不足”等情形的，人民法院应准许进行重新鉴定。现被告阳光保险公司对汉航司法鉴定所出具的司法鉴定意见书提出异议申请重新鉴定，但未提供证据或理由证明存在上述法定的严重瑕疵事由，我院去函要求汉航司法鉴定所针对被告的异议予以补充说明，汉航司法鉴定所对阳光保险公司的异议已回函说明，被告阳光保险公司提出的理由不足以推翻或反驳原鉴定意见。加之，本起交通事故两名被侵权人的损失赔偿总额已远超阳光保险公司交强险和商业险的保险限额, 被告阳光保险公司申请重新鉴定,并不影响其在保险限额内足额赔偿的结果，对其重新鉴定的申请不予准许，不会对其利益构成损害，故本院对该异议不予采 纳，该鉴定意见可作为确定本案相关赔偿项目的依据。 根据本案现有证据，原告徐琴的合理损失为: 1.医疗费,根据原被告提交的医疗费票据、费用清单等证据 结合各方当事人的陈述，原告住院期间的医疗费为209，229.7元（其中原告父亲徐永珍为原告垫付医疗费56，000元），保险公司已核算赔付，原告自付门诊费2，736.24元,后续治疗费,根据鉴定意见,按15，000元予以确认, 本次交通事故产生的总医疗费为 226，965.94元; 2.住院伙食补助费,原告住院106天,后期治疗30天 ,每天30 元, 原告主张4，080元（106天×30元+30天×30元）,该主张合理，予以支持; 3. 营养费，原告住院 106 天，后期住院治疗 30 天，每天 20 元，原告主张 2720 元（106 天×20 元+30 天×20 元），该费 用合理，予以支持; 4.护理费,原告住院 106 天,后期治疗住院 30 天,原告主张 护理费每天 120 元,被告白全慧认为护理费每天不超过 80 元,其 中住院期间 36 天由被告请护工护理,应当扣除。阳光保险公司 认可住院期间护理费，护理日标准 100 元，本院酌定按每天 100 元计算, 扣除被告请护工护理的 36 天，护理期为 100 天,共计 10，000 元（100 天×100 元）。 5.误工费,原告主张每天100 元,计算到定残日前一天为 300 天。被告白全慧认为误工期偏长，认可 150 天，被告阳光保 险公司认可 180 天，标准不超过 100 元，考虑到原告住院时间、后期恢复时间及法律规定，原告主张的误工期在合理范围，每 天误工费按 100 元，计算为 30，000 元（300 天×100 元）。 6.残疾赔偿金，原告主张 216，588 元，按每年 36，098 元计算 20 年×30%（八级伤残），该数额符合法律规定，本院予以支持。 7.精神损害抚慰金，原告主张 6，000 元，根据原告损害后果， 该主张合理，予以支持。 8.交通费,原告主张 542.5 元,本院结合原告伤情、就医地点、次数等因素,酌定交通费为 400 元。 以上共计 496，753.94 元。因本起交通事故存在两个被侵权人，应由两名被侵权人共用保险限额，经两名被侵权人协商，原告徐琴享有 35%的保险限额，故被告阳光保险公司应在交强险范围内赔偿原告医疗费、残疾赔偿金 42，000 元（120，000 元× 35%），超过交强险限额的损失 ，由被告阳光保险公司在 1，000，000 元商业险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、 营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费各项 损失 350，000 元（1，000，000 元× 35%），两项合计 392，000 元，阳光保险公司因原告受损害已赔付医疗费 209，229.7 元，本院予以确认并扣除。被告阳光保险公司还应赔付 182，770.3 元，剩余部分104，753.94 元，应由被告白全慧赔偿。原告父亲徐永珍为原告垫付的医疗费56，000 元,双方同意在本案中解决,视为原告自付的医疗费,该费用保险公司已赔付白全慧,应由白全慧返还，故被告白全慧应支付原告的赔偿款及返还费用为 160，753.94 元。遂判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内和第三者责任商业险范围内赔偿原告损失 182，770.3 元，限判决生效后 10 内付清； 二、被告白全慧赔偿原告徐琴损失及返还款160，753.94 元，限判决生效后 10 内付清； 三、驳回原告徐琴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费 2，160 元，减半收取 1，080 元，由白全慧负担，鉴定费 1，560 元, 由白全慧负担, 限判决生效后 10 内支付原告。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院认定事实与一审认定一致。本院认为，本案二审的争议焦点在于上诉人的重新鉴定申请是否应予准许？根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”和第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”之规定，对单方委托鉴定有异议的，应举证证实鉴定意见的产生存在以上四种情形之一。上诉人在原审乃至本案二审中均未提供证据证实汉航司法鉴定所的鉴定存在上述情形。一审中，汉航司法鉴定所对阳光保险公司的异议“鉴定意见未对活动度进行测量，后续治疗费明显偏高”做了回函说明，阳光保险公司提出的理由不足以推翻或反驳原鉴定意见。本起交通事故两名被侵权人的损失赔偿总额已远超阳光保险公司交强险和商业险的保险限额, 是否需要重新鉴定,并不影响其在保险限额内足额赔偿的结果。原判论理清楚，说理充分，对其重新鉴定的申请不予准许，不会对其利益构成损害。上诉人应该按照保险合同约定及时履行理赔义务，以维护投保人和被保险人的合法权益。综上所述，阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2，160元，由阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担。本判决为终审判决。   审判长      刘兴平    审判员      李小艳    审判员      李  晓 二〇二〇年九月十五日法 官 助 理 康  馨                               书  记  员  高  源1