安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0202民初7108号 原告：陈刚，男，1991年9月24日出生，汉族，营销策划，住江苏省宿迁市沭阳县。 被告：安徽涩趣日用品销售有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区镜湖世纪城绿地新都会办公室******，统一社会信用代码91340202MA2U8UD49F。 法定代表人：许荣成，总经理。 原告陈刚诉被告安徽涩趣日用品销售有限公司（以下简称“涩趣公司”）网络购物合同纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用简易程序，不公开开庭进行了审理。原告陈刚、被告涩趣公司的法定代表人许荣成到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告陈刚向本院提出诉讼请求：1、判决被告退还原告剩余货款296元；2、判决被告承担已退货物的快递费17元；3、判决被告支付按购物总价款十倍计算的赔偿金35520元。事实和理由：2020年5月24日,原告因生活所需,在天猫店铺“涩趣成人用品专营店”发现了一款男性按摩膏产品。商品标题为“key牛鲨速黄金增大按摩持久膏助勃变硬正品增粗增硬修复海绵体”。产品轮播图片显示“无惧短小、贵在配方、无用可退、大粗硬久”。产品页面显示产品可以“疏通——注入丰满动力,渗透——强力修复海绵体,植物精粹——唤活丰盈阴茎,促进——促进大X再生长。产品页面声称产品“在药企、展会、药店有卖”。产品页面显示是“专利发明、具有欧洲专利”产品。产品页面多处有类似“撑爆裤子、做大器好男人;男人可以没房没车,但是一定要有18cm”等宣传用语。产品页面引用数个以消费者评价的形式的证言来表明产品效果确实非常棒。由于该产品销量比较高,而且根据评价内容、页面宣传信息,原告认为该产品是一款效果非常好的,具有增粗、增大、延时、助勃、修复海绵体等多种功效的正规药品,所以才决定购买,订单总额为3552元。收到货后原告发现,包装显示:产品名称为“key男性私处滋养按摩霜”;生产厂商为“广州市玉鑫化妆品有限公司”;产品成分为“纯净水,1.2-戊二醇,霍霍巴籽油,角鲨烷,人参根提取物,水解胶原,透明质酸/硅烷三醇,六肽-1,银杏叶提取物,欧洲越桔果提取物,牡蛎提取物”;产品标准号为YX/0309RF-001”;包装盒标示产品具有“帮助激发男性生殖器的活力,配合按摩手法可促进精华成分更好的吸收,坚持使用,令您充满男性阳刚魅”等功效。另经过查询,案涉产品的执行标准(YX/0309RF-001)中明确表明该产品的功效和作用为“提升细胞增殖能力和韧带组织能力,有效提高海绵体细胞数量和活性,刺激身体二次发育,下体自然生长。长期使用,提高血液代谢循环,增强身体活力,令你充满男性魅力”。被告在产品页面,以及产品包装上明确声称产品具有“延时、助勃、增粗增大变硬、修复海绵体”等增强或改善性功能的功效,而上述功效显而易见分别针对的是男性“早泄、阳瘘(即勃起功能障碍)、阴茎短小(外生殖器发育不良)”等男性问题,是比较普遍的男性疾病,在各大男科医院和综合性医院,男科或泌尿外科也都有针对性的门诊。在案涉产品所执行标准中,明确其具有的功效均属于医疗用语范畴,且与被告在页面和产品实物上宣传的功效一致。显然,案涉产品已具备药品的主要基本特征。根据《药品管理法》第二十四条,在境内上市的药品必须取得药品注册证书后方可上市,但是案涉产品包装上却未标示药品注册批准文号。此外,原告通过国家药品监督管理总局官方网站数据库查询,案涉产品并未取得药品注册批准文号,其生产厂家也不具有药品生产资质。根据《药品管理法》第九十八条、《关于进一步开展整治非药品冒充药品专项行动的通知》(国食药监稽[2010］204号文)的有关规定:“凡在食品、保健食品、保健用品、化妆品、消毒产品、未标示文号产品的包装、标签、说明书中宣称具有功能主治、适应症或者明示预防疾病、治疗功能或药用疗效等行为的,属于非药品冒充药品行为”、“对未标示产品批准文号以及标示虚假、无效批准文号的产品冒充药品的,一律由食品药品监管部门按照假药依法查处”。故案涉产品为假药，违反了《药品管理法》第九十八条的规定。此外,被告在案涉产品详情页的产品广告宣传中,多处违法《广告法》的相关规定,让消费者误以为产品是质量、效果具有保障等产品,属于欺诈行为。比如:在详情页中“促进大X再生长”等宣传用语,内容低俗、违背社会良好风尚,违反《广告法》第三条、第九条第(七)项等规定;在产品页面现实产品是“专利发明、具有欧洲专利”，但是却没有表明具体专利号和专利种类,违反《广告法》第十二条等规定;产品页面“撑爆裤子、做大器好男人”等宣传用语,属于虚假夸大宣传,违反《广告法》第三条、第二十八条第二项和第五项等规定;产品页面引用数个虚假消费者的评价作为证言,违反《广告法》第三条、第十一条、二十八条、三十三条等规定。在原告发现案涉商品诸多问题之后,曾与被告沟通要求退货退款,原告也表示可以做适当补偿。但是被告竟然要求原告赔偿130元运费和补偿398元货款,否则拒绝退货退款(经原告查询,快递重量在3kg以内,实际运费不会超过30元,而且按照平台规则,原告也根本不需要赔偿运费;原告拆开的一盒产品,如果按照订单总额除以数量算,也只是296元)。虽然后来,原告还是申请了退货退款(退款扣除了296元),但是原告明确表示“申请退货退款,不代表合同解除,原告将依法继续维权,并且要求赔偿”。原告现根据《合同法》第一百五十五条、《消费者权益保护法》第五十五条、《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条、第十五条和第十七条、《药品管理法》第一百四十四条之规定,诉至法院，请求判如所请。 被告涩趣公司辩称:1、原告的诉讼主体不适格。原告诉请中十倍赔偿的依据是《中华人民共和国食品安全法》第96条及第148条，但是该两条保护的是普通消费者的合法权益，本案中原告显属以营利为目的而购买，并非普通消费者，不适用上述法律规定。2、原告在诉状中称，案涉产品已具备药品的基本特征，并引用《药品管理法》等相关条款，违背客观事实及适用法律错误。首先，从药品（指用于预防、治疗、诊断人的疾病的物质）的内涵及分类来看，案涉产品不属于药品的范畴；其次，被告的营业执照及淘宝店铺登记类型载明的经营范围为日用品、保健品、成人用品、保健食品、计生用品销售，不涉及药品的销售；再次，因原告所购商品不属于药品范畴，所以对其外包装上的内容及要求也应不同于药品，更不应适用《药品管理法》。3、原告所购买的商品虽享受七天无理由退换货服务，但在该服务规则的第三、四条中载明：退换货要求具备商品收到时完整的外包装、配件、吊牌等；购买物品被洗过、人为破坏或标牌拆卸的不予退还；所有预定或定制特殊尺码的不予退还；成人用品等特殊用品一旦拆封或使用不得退还。非商品质量问题的退换货，应由买家承担往返运费。所以剩余货款296元及产生运费，应由原告自行承担。4、原告起诉要求十倍赔偿没有任何事实和法律依据，原告没有任何证据证明案涉产品存在缺陷及安全问题，也未证明其使用案涉产品后给身体造成了损害。5、原告在被告处购买的产品价款共计3552元，在淘宝平台上处理完毕的退货为3256元，本案的诉争金额实则为296元及其产生的运费。综上，原告应系以知假买假索取惩罚性赔偿为业的职业打假人，其行为并不是为了净化市场，而是利用惩罚性赔偿为自身牟利，此种行为不应该受到法律的保护，反而应该受到惩戒。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告于2020年5月23日在被告注册经营的天猫商城“涩趣成人用品专营店”购买了12盒“key牛鲨速黄金增大按摩持久膏”，总价款为3552元。原告收货后，拆封了其中一盒产品，发现该产品的产品说明、包装标识、宣传网页上均描述其具有助勃变硬、增粗增硬、修复海绵体等功效，另其产品标识上标注的产品成分为“纯净水,1.2-戊二醇,霍霍巴籽油,角鲨烷,人参根提取物,水解胶原,透明质酸/硅烷三醇,六肽-1,银杏叶提取物,欧洲越桔果提取物,牡蛎提取物”。其认为上述功效针对的是较为普遍的男性疾病,案涉产品已具备药品的主要基本特征,但是案涉产品包装上却未标示药品注册批准文号,也未取得药品注册批准文号,其生产厂家也不具有药品生产资质，根据相关规定应属假药。遂与被告沟通要求退货退款,并于2020年5月29日通过淘宝平台办理了退货退款手续，被告扣除了原告已拆封的一盒产品价款296元，将剩余货款3256元退还原告，原告因退回剩余产品支出运费17元。在原告申请退款描述中载明“商品没有任何生产许可信息，怀疑产品是非法生产的，担心不具有安全保障所以退货。另外本人保留此订单进行维权的权利。其中有一瓶产品被我拆开了，换算成单价是296，在退货退款的金额当中扣除”。现原告以网络购物合同纠纷为由诉至法院，请求判如所请。 另查明：淘宝商城《7天无理由退换货规则》中规定，退换货要求具备商品收到时完整的外包装、配件、吊牌等；购买物品被洗过、人为破坏或标牌拆卸的不予退还；所有预定或定制特殊尺码的不予退还；成人用品等特殊用品一旦拆封或使用不得退换；非商品质量问题的退换货，应由买家承担往返运费。 本院认为:原被告双方主要争议在于案涉“key牛鲨速黄金增大按摩持久膏”是否属于药品。首先，该产品包装、宣传等关于其功效的描述，属于男性保健品的功效，并不符合药品管理法中关于“宣称具有功能主治、适应症或者明示预防疾病、治疗功能或药用疗效”的规定；其次，案涉产品包装上载明的成分表中未反映出该产品中违法添加了药物成分。故原告主张案涉产品属于药品，无事实依据。另关于案涉产品是否涉及虚假宣传，原告并未使用该产品，也未因此受到损害，故对被告是否夸大功效、构成欺诈，缺乏事实依据。至于宣传用语是否违反了广告法中的其他规定，与本案审理的合同纠纷无关。综上，对其主张被告按购物总价款10倍金额支付赔偿金的诉请不予支持。原告收货后，拆封了一盒产品，该盒产品已经不符合购物平台规定的无理由退换货要求，故对其要求被告退还剩余货款并承担相应运费的请求，亦不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告陈刚的诉讼请求。 案件受理费减半收取344元，由原告陈刚负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  马甜甜 二〇二〇年九月二十八日 书记员  陶梦凡 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。