山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终3498号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司，地址：济宁市太白湖新区新城发展大厦****。法定代表人：马士柱，经理。委托诉讼代理人：褚福清，山东华宁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜某，男，汉族，1942年7月19日出生，住泗水县。委托诉讼代理人：王思雨，泗水思雨法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：杜某2，杜某之子。原审被告：济宁市兖州区九鼎商贸有限公司，地址：济宁市兖州区大安镇唐庄村。法定代表人：赵帅，公司经理。原审被告：陈某，男，汉族，1981年9月15日出生，住曲阜市。上诉人阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司与被上诉人杜某、原审被告济宁市兖州区九鼎商贸有限公司、杜振国因机动车交通事故责任纠纷一案，不服泗水县人民法院（2020）鲁0831民初485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司上诉请求：一、依法撤销泗水县人民法院（2019）鲁0831民初485号民事判决，将案件发回重审或依法改判。二、一、二审诉讼费用由杜某负担。事实与理由：一、一审认定事实错误。（一）一审法院认定护理人员杜某2日工资300元，认定事实错误。1、原审中提交的工资流水，仅是交通事故发生之前，事故发生后的工资流水未向法庭提供，不能证明护理人员杜某2是否实际减少了收入。2、杜某未向法庭提交护理人员杜某2的劳动合同、缴纳社会保险以及个人所得税凭证，不能证明杜某2是否是山东领祥运输公司职工和日工资300元的事实。原审中提交的由领祥运输公司出具的护理证明，没有出具办理人员的签字，不符合相关单位出具证明的形式要件，同时也未显示扣发工资数额。3、原审中提交的中国银行交易流水明细清单显示的是运费而非护理人员的工资。4、阳光财产保险公司前期调查显示杜某2在宇鑫物流公司工作，并非杜某出具证明的山东领祥运输有限公司，证据材料真实性有效性有待商榷，无法律规定的证据效力。二、杜某的后续治疗费过高，与事实不符，其后续治疗费应以实际发生治疗费用为依据主张权利。金盾鉴定司法所出具的鉴定报告给出的15000元后续治疗费只是一个参考数据，其后续治疗费未实际发生，且费用过高。三、杜某的住院期间治疗费用55231.66元过高，与事实不符。杜某在治疗期间用药存在不合理性，存在超范围治疗及用药的情况。对于杜某的医疗费保险赔偿，上诉人仅按照国际基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。被上诉人的治疗费用及用药极具不合理。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。杜某答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。一、护理人现提交2019年12月23日发生交通事故后的工资流水，证实护理人在陪护期间工资扣发，减少了收入。2、护理人与公司未签订劳动合同，未缴纳社会保险及个人所得税，护理人与公司签订的为运输合同，根据护理人提供的银行流水可以看出日收入300元的事实；出具证明办理人员未签字可以要求单位及制作证明材料的人员出庭作证，上诉人没有申请出庭作证，视为对该权利的放弃。3、护理人的直接领导是山东领祥运输有限公司，在宇鑫物流工作属于山东领祥运输有限公司正常调度。二、杜某的后续治疗费用是必要合理性支出，为减少不必要的讼累应一并处理。三、杜某应用什么药、是否超范围的用药不是杜某决定的，用药都是遵医嘱用药。陈某、济宁市兖州区九鼎商贸有限公司未提交书面答辩意见。杜某向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判决被告赔偿原告的各项损失共计104172.32元。一审法院审理查明，被告济宁市兖州区九鼎商贸有限公司系鲁Ｈ×××**(鲁Ｈ×××**)重型货车的所有人，被告陈某系其雇佣的驾驶员。该车在被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保交强险一份及100万元不计免赔商业险一份。2020年12月23日9时许，被告陈某驾驶鲁Ｈ×××**(鲁Ｈ×××**)重型货车，沿泗水县南外环由南向北行驶至精神病医院路口处，与由东向西原告杜某驾驶的电动三轮车发生碰撞，致两车受损，杜某受伤，造成道路交通事故。2020年1月3日，泗水县交警大队出具第370831120190000477号道路交通事故认定书，认定陈某承担事故的主要责任，杜某承担事故的次要责任。原告杜某在泗水县人民医院住院治疗47天，从2019年12月23日至2020年2月8日，花费医疗费53716.36元。医院出具病员检查证明书证实原告的伤情为：1、多发肋骨骨折并血气胸；2、创伤性湿肺；3、骨盆骨折；4、多发腰椎横突骨折；5、右肩胛骨骨折；6、左锁骨骨折；7、多处皮肤挫裂伤；8、右髂部皮下血肿；9、多处软组织挫伤；10、左下肢肌间静脉血栓；11、腰椎间盘突出症，住院期间陪护两位。2020年2月8日，原告在泗水县人民医院拿西药484.40元，2020年3月7日，原告在泗水县人民医院检查，花费医疗费1030.90元，诊断为：多发肋骨骨折术后，下肢深静脉血栓。原告另主张交通费1000元，精神抚慰金6000元。原告主张住院期间由其儿子杜某2、女婿张成恩在院陪护。山东领祥运输有限公司出具护理证明，证实杜某2系其单位职工，日工资300元，因其父亲杜某2019年12月23日发生交通事故需请假护理，请假期间工资扣发，本单位为银行（程志雲卡号62×××78农村信用社）代发工资。2020年4月14日，山东金盾司法鉴定所鉴定：1、原告左锁骨骨折术后遗留左肩关节遗留左肩关节功能障碍已构成人体损伤十级伤残；其双侧多发肋骨骨折已构成人体损伤十级伤残；2、原告后续治疗费约人民币15000元。原告支付鉴定费2080元。2020年3月11日，济宁誉远价格评估有限公司评估，原告所有的肇事电动三轮车的损失价格为1800元。原告支付评估费200元。被告中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司已支付给原告医疗费1万元，被告济宁市兖州区九鼎商贸有限公司已支付给原告医疗费2000元。一审法院认为，原告驾驶电动三轮车与被告陈某驾驶的重型货车发生碰撞，致原告受伤，车辆受损，造成交通事故，事实清楚。泗水县公安局交通警察大队出具事故认定书，认定被告陈某承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。对此认定，双方均无异议，本庭予以确认。综合事故发生原因及庭审情况，本院认为，被告陈某应承担70%的责任，原告应承担30%的责任。被告陈某系被告济宁市兖州区九鼎商贸有限公司雇佣的驾驶员，故原告的损失应由被告济宁市兖州区九鼎商贸有限公司负担。因济宁市兖州区九鼎商贸有限公司在阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司处投保了交强险及100万元不计免赔商业险一份，故阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司应在交强险及70%商业险限额内承担责任。原告的损失包括：1、医疗费55231.66元；2、住院伙食补助费，按每天30元计算，住院47天，计款1410元；3、护理费，护理人员杜某2按日工资300元计算，护理47天，计款14100元；护理人员张成恩按一般护工人员每天80元，住院47天，计款3760元，合计17860元；4、伤残赔偿金，按城镇居民人均可支配收入每年39549元，赔偿5年，乘以伤残等级12%，计款23729.4元；5、鉴定费2080元；6、车损1800元；7、评估费200元；8、后续治疗费15000元；9、交通费，本院酌情认定为500元；10、精神抚慰金，本院酌情认定为1000元，以上共计118811.06元。被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险限额内赔偿：1、医疗费1万元；2、护理费17860元；3、伤残赔偿金23729.4元；4、鉴定费2080元；5、车损1800元；6、评估费200元；7、交通费500元；8、精神抚慰金1000元，合计57169.4元，剩余61641.66元，被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司在商业险限额内承担70%的责任，计款43149.16元，故被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司应在保险范围内赔偿100318.56元，已支付1万元，尚需支付90318.56元。被告济宁市兖州区九鼎商贸有限公司已支付给原告2000元，原告应予以返还。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司赔偿原告杜某损失90318.56元，限于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、原告杜某退还被告济宁市兖州区九鼎商贸有限公司款项2000元，限于本判决生效后十日内一次性付清；三、驳回原告的其他诉讼请求。二审中，杜某提交如下证据：护理人员杜某2车辆照片、车辆驾驶证、行驶证、及事故发生前后银行流水、唯品会的运输委托单、杜某2与山东领祥运输公司贾华明的聊天记录、工资明细表，证明：护理人员杜某2的收入事实。阳光财产保险公司质证认为，一、车辆照片和驾驶证、行驶证只能证明护理人员名下有车辆，不能证明护理人员的护理期间收入减少情况，该证据不具有关联性。二、事故发生前后银行流水与该案无关联性，不能证明护理人员的工资收入情况，及因护理导致收入减少。三、唯品会的运输委托单与本次事故不具有关联性不予质证。四、杜某2与山东领祥运输公司贾华明的聊天记录记载时间均是事故之前，与本案无关联性，也无法核实山东领祥运输公司贾华明的情况。五、山东领祥运输公司费用明细，不是被上诉人护理人员的工资收入明细，不是工资收入，与本案无关。该明细也不是代发银行的银行流水。阳光财产保险公司、陈某、济宁市兖州区九鼎商贸有限公司在二审中未提交新证据。二审审理查明的其它事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案争议的焦点问题，原审法院对于护理费、后续治疗费、治疗费用的认定是否合法适当。经审查，对于本案交通事故的发生及责任认定，双方当事人均没有异议，本院予以确认。杜某受伤后住院47天，由杜某2、张成恩在医院护理。杜某在二审中提交的证据，能够证明杜某2在山东领祥运输公司从事运输服务，原审法院依据查明的事实，认定护理人员杜某2的护理费按日工资300元计算符合客观事实。关于杜某的后续治疗费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费用，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。在原审中，山东金盾司法鉴定所鉴定杜某的后续治疗费约人民币15000元。该鉴定报告系原审法院依据法定程序，委托有鉴定资质的鉴定机构依法作出，且该费用为鉴定结论确定必然发生的费用，原审法院对于后续治疗费的认定符合法律规定。杜某住院期间的治疗费用为55231.66元，上诉人在一审及二审中均未提供证据证明上述费用的产生存在不合理情形，上诉人应当就涉案事故产生的合理的医疗费承担赔偿责任。上诉人应当扣除医疗费中的非医保费用的主张，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2058元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年九月十五日书记员  翟梦若