河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终4232号 上诉人（原审原告）：武成伟，男，1952年3月15日出生，汉族，现住武安市。 被上诉人（原审被告）：武安市树桦物业服务有限公司，住所地：武安市西苑小区****。 法定代表人：李爱华，该公司总经理。 上诉人武成伟因与被上诉人武安市树桦物业服务有限公司（以下简称树桦公司）劳务合同纠纷一案，不服河北省武安市人民法院（2020）冀0481民初106号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年9月16日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 武成伟上诉请求：1、请求依法撤销河北省武安市人民法院（2020）冀0481民初106号民事判决，依法改判或发还重审。2、本案诉讼费用由树桦公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律不当。1、一审审理期间，树桦公司称武成伟在提供劳务期间存在窃取单位财物行为，虽然一审法院并未采纳树桦公司的意见，但树桦公司的行为客观上侵害了武成伟人格权和名誉权，依法应赔偿武成伟3000元精神抚慰金。2、树桦公司存在迟延支付武成伟劳务工资的情形，应加倍支付武成伟因迟延支付劳务费产生的赔偿金2201.61元。3、一审法院已认定树桦公司构成违约，应承担相应的违约责任，但一审法院判决树桦公司只承担650元赔偿金的数额过少，应补偿武成伟经济损失合计4548.39元。 树桦公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持，武成伟在提供劳务期间存在偷盗厨房食材的行为，树桦公司因此和武成伟解除了劳务合同。树桦公司主观上没有拖欠武成伟劳务工资的故意，且对其提供劳务期间的报酬早已结清，不存在拖欠武成伟劳务报酬的情形。 武成伟向一审法院起诉请求：1、请求判令树桦公司承担违约责任，给付武成伟拖欠和协议未到期的工资5个月计9750元并赔偿损失；2、诉讼费由树桦公司承担。 一审法院认定事实：2019年4月1日，树桦公司作为甲方与武成伟作为乙方签订《临时工协议》，协议约定：甲乙双方经平等协商，自愿签订本协议，共同遵守本协议所列条款。一、协议期限，甲方聘用乙方在甲方（派遣单位）担任临时岗位工作，协议期限为壹年，自2019年4月1日至2020年3月31日。二、乙方工作内容。三、甲方的权利与义务：（一）负责乙方的日常人事管理；（二）负责支付乙方劳务派遣费，每月大写：壹仟玖佰伍拾元整；（三）负责乙方工作期间的工具房和支付在岗期间意外保险费。四、乙方的权利与义务：（一）接受甲方的管理，并按协议要求认真履行岗位职责，服从工作岗位安排或调整，遵纪守法，圆满完成工作任务；（二）享受协议规定的工资待遇；（三）在签订本协议时自愿遵守甲方和派遣单位的有关制度和规定；（四）在工作岗位不准携带家属和非工作人员留宿、若因自身病由或工作时间以外等发生的人身伤亡和一切经济责任和法律责任由意外保险费解决，剩余部分自己承担，与甲方无关。五、聘用协议的变更、解除、终止：（一）乙方有下列情况之一，甲方可以解除协议，须提前10天以书面形式通知：1、履行协议差、完不成工作任务、考核不合格；2、甲方撤并或减缩编制需要减员，经双方协商就调整岗位达不成协议的；3、患病或非因公负伤，乙方不能从事原工作的；4、订立合同的客观情况发生重大变化，经当事人协商不能就变更协议达成协议的；（二）乙方有下列情况之一，甲方可以随时解除协议：1、严重违反劳动纪律或用人单位规章制度，损害单位经济权益，造成严重后果以及严重违背职业道德，给单位造成极坏影响的；2、连续旷工时间超过十五天或一年内累计旷工时间超过三十天的；3、无理取闹、打架斗殴、恐吓威胁单位领导、严重影响工作秩序和社会秩序的；4、贪污、盗窃、赌博、营私舞弊的…（四）协议期内，乙方违约解除合同的，应提前10天以书面形式向甲方提出申请，解除协议时间从甲方同意之日计算；（五）有下列情况之一的，乙方可以随时通知甲方解除协议：1、甲方未按规定支付劳动报酬；2、甲方以暴力、监禁等非法手段强迫乙方工作的；（六）有下列情况之一，本协议自行终止：1、协议期限届满；2、协议期内乙方死亡；3、法律、法规规定的其他情况。六、违反协议的责任和争议解决，协议一经签订具有法律效力，协议期未满，又不符合解除协议条件单方解除协议的，要承担违约责任。因解除协议甲乙双方发生争议，应先由双方协商解决，协商无效，可以向有关仲裁机构申诉，本合同经双方签字后生效，本协议一式二份，甲、乙双方各执一份。树桦公司在该协议上盖章，武成伟签字纳印。协议签订后，武成伟在武安市市场监督管理局食堂工作。2019年12月4日，树桦公司通知武成伟停止工作，武成伟于2019年12月5日停止工作。武成伟工资已经全部结清。武成伟与树桦公司，第三人武安市工商行政管理局因支付工资、经济补偿金、确认劳动关系发生争议向武安市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2019年12月26日武安市劳动人事争议调解仲裁委员会作出不予受理通知书，主要理由：超过法定退休年龄。武成伟不服该受理通知书，向本院提起诉讼。诉讼中，一审法院向武成伟释明武安市工商行政局因部门机构调整发生变更，但武成伟未向一审法院提交变更申请书。 一审法院认为，武成伟与树桦公司签订《临时工协议》时，武成伟已经超过六十周岁且已经开始享受农村居民养老保险待遇，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取额退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”，故武成伟与树桦公司应按劳务关系处理。庭审中，树桦公司提供光盘拟证明武成伟存在《临时用工协议》第五条第二项严重违反劳动纪律或用人单位规章制度以及盗窃行为，其可以随时解除协议，但是一审法院经审查后认为，该光盘仅仅为武成伟在食堂内工作画面，不能证明武成伟存在有违反劳动纪律或用人单位规章制度以及盗窃行为，故树桦公司单方终止《临时用工协议》构成违约，应当承担相应的违约责任。《临时用工协议》对违约责任承担方式没有作明确约定，结合协议第五条相关约定，一审法院酌情树桦公司多向武成伟支付10天工资即650元作为赔偿。用工结束后，双方均认可工资已经结清，故对武成伟要求给付拖欠以及协议未到期工资的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，判决一、武安市树桦物业服务有限公司于一审判决生效后十日内，支付武成伟赔偿金650元；二、驳回武成伟的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由树桦公司负担。 本院审理期间，树桦公司提交了如下证据：武安市市场监督管理局办公室负责人张国杰的出具的《证明》，用以证明武成伟在提供劳务期间存在违反《临时用工协议》的事实。 武成伟质证称，对该证据不予认可，其在提供劳务期间不存在违反《临时用工协议的》的行为。 经二审查明，依据原审卷宗及当事人陈述，二审认定事实与一审认定一致。 本院认为，关于树桦公司是否应支付延期劳务费赔偿金的问题，因双方对延期支付劳务费没有明确约定违约责任，且武成伟认可树桦公司已结清辞退武成伟之前应给付的所有劳务报酬，故对武成伟的该项主张，本院不予支持。 关于武成伟主张的经济补偿金是否应被支持的问题，因本案为劳务合同纠纷，树桦公司单方解除合同虽构成违约，但武成伟认可自树桦公司口头告知其解除合同后武成伟并未再提供劳务，一审法院酌情判决树桦公司多支付武成伟十天共计650元劳务费用符合法律规定，故对武成伟的该项主张，本院不予支持。 关于树桦公司是否应赔偿武成伟精神抚慰金的问题，武成伟的该项请求没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，武成伟的上诉请求不能成立，一审判决适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由武成伟负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  杨俊英 审 判 员  张 静 二〇二〇年九月二十五日 法官助理  梁宾宾 书 记 员  李 朋