福建省宁化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0424民初1576号 原告：福州华安消防工程技术有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区鼓西街道西洪路****，统一社会信用代码913501006110047720。 法定代表人：汪奋生，董事长。 委托诉讼代理人：吴钧伟，男，福建建达律师事务所执业律师。 被告：三明市宁化县永昌房地产开发有限公司，住，住所地福建省宁化县翠江镇南大街**一社会信用代码91350424569297312C。 法定代表人：彭英杰，董事长。 原告福州华安消防工程技术有限公司（以下简称华安消防公司）与被告三明市宁化县永昌房地产开发有限公司（以下简称永昌房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后,依法适用普通程序，于2020年8月26日和2020年9月22日公开开庭进行了审理。原告华安消防公司的委托诉讼代理人吴钧伟、被告永昌房地产公司的法定代表人彭英杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华安消防公司向本院提出诉讼请求：1.判决永昌房地产公司偿还拖欠华安消防公司的工程款2,003,708.8元并支付利息2,083,857.15元（按月息2%计算，从2016年4月26日起至2020年7月16日止），合计本息4,087,565.95元；2.判决永昌房地产公司支付华安消防公司从2020年7月17日起至实际付清工程款之日止（按工程款2,003,708.8元、月利率2%计算）的利息；3.本案诉讼费用由永昌房地产公司承担。事实与理由：2011年11月22日，华安消防公司与永昌房地产公司签订《建设工程施工合同》，合同约定由华安消防公司承包宁化客家商业广场项目中火灾自动报警及联动系统、消防广播系统，消防电话系统、火灾漏电报警系统、消防喷淋系统、消炎火栓系统、防火卷帘门、灭火器等的消防工程施工。合同生效后，华安消防公司委派永安分公司依约完成了该工程施工。2014年4月16日，双方签订了《补充协议》，协议约定工程进度款若永昌房地产公司未按照约定时间给付，超过三个月按所拖欠款项的总额2%月息给付华安消防公司。2016年1月26日，华安消防公司永安分公司的项目负责人吴家运等人与永昌房地产公司签订了《工程款抵扣协议书》，确认截止2015年12月永昌房地产公司尚欠工程款2,546,913.8元。此后，永昌房地产公司分别于2016年2月2日支付工程款款50,000元、2017年1月6日支付工程款493,205元。2017年12月22日，华安消防公司永安分公司与永昌房地产公司又签订了《工程款结算协议》，协议双方认可，永昌房地产公司应付华安消防公司永安分公司工程款总额2,546,913.8元，扣除永昌房地产公司已付华安消防公司永安分公司工程款543,205元（其中2016年2月支付工程款50,000元、2017年1月6日支付工程款493,205元），尚欠华安消防公司永安分公司工程款2,003,708.8元。在《工程款结算协议》签订后，永昌房地产公司时至起诉之日，皆未再支付工程款。华安消防公司永安分公司于2017年12月26日被注销，现华安消防公司特向贵院提起诉讼，望判如所请。 永昌房地产公司辩称，华安消防公司的民事起诉状中的事实及理由没有异议，但华安消防公司起诉要求永昌房地产公司按2分月息支付拖欠工程款，本人认为没有依据，即使有依据2分的利息也偏高，希望法庭公平判决；本人系2015年永昌房地产公司原法人彭根发走之后才变更法人的，涉案工程是2014年发生的，当时的情况本人不知道；合同主体是华安消防公司，但工程又是永安分公司施工的，而工程款抵扣协议书又是吴家运等，存在主体错误。 华安消防公司为证明其主张提交了:1.营业执照、法定代表人身份证明及居民身份证复印件各1份，用以证明法定代表人身份情况及华安消防公司的企业信息和诉讼主体资格；2.《建设工程施工合同》及委托书复印件各1份，用以证明2011年11月24日，永昌房地产公司与华安消防公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定永昌房地产公司将承建的宁化客家商业广场项目中（1#-4#）的消防工程承包给华安消防公司施工。发包人永昌房地产公司、承包人华安消防公司永安分公司、委托人华安消防公司在建设工程施工合同上签名盖章。签订施工合同后，华安消防公司委派华安消防公司永安分公司完成该消防工程施工项目；3.《补充协议》复印件1份，用以证明2014年4月16日，永昌房地产公司与华安消防公司双方签订了一份《补充协议》，协议第八条约定：以上工程进度款若发包方（永昌房地产公司）未按约定时间给付，超过三个月按所拖欠款项的总额2%月息给付承包方（华安消防公司），直至付清为止；4.《工程款抵扣协议书》复印件1份，用以证明2016年1月26日，永昌房地产公司与华安消防公司永安分公司项目负责人吴家运等人签订一份《工程款抵扣协议书》，协议书确认客家宾馆3、4、7号楼截止2015年12月，双方经结算工程款总合计8,139,401元，永昌房地产公司于2012年4月至2015年6月已付工程款总合计5,769,915.2元，尚欠吴家运等人工程款2,546,913.8元；5.中国建设银行单位客户专用回单及中国工商银行业务回单复印件各1份，用以证明2016年2月2日永昌房地产公司支付华安消防公司工程款50,000元、2017年1月6日永昌房地产公司支付华安消防公司永安分公司工程款为493,205元；6.《工程款结算协议》复印件1份，用以证明2017年12月22日，永昌房地产公司与华安消防公司永安分公司双方签订了一份《工程款结算协议》，协议双方认可，甲方（永昌房地产公司）应付乙方（华安消防公司永安分公司）工程款总额2,546,913.8元，甲方于2016年2月2日已付乙方工程款50,000元和2017年1月6日已付乙方工程款493,205元，还尚欠乙方工程款合计2,003,708.8元；7.国家企业信息网报告及准予注销登记通知书复印件3份，用以证明华安消防公司永安分公司隶属于华安消防公司，系总公司与分公司的关系，华安消防公司永安分公司于2017年12月26日已注销；8.消防监督结果公告复印件2份，用以证明宁化客家商业广场3号楼、4号楼消防备案检查合格，7号楼消防设计备案合格。7号楼因永昌房地产公司的原因未能上报申请消防竣工验收，7号楼的消防设施至今仍在使用。 永昌房地产公司提交了营业执照、法定代表人身份证明复印件各1份，用以证明永昌房地产公司的企业信息及诉讼主体资格。 对华安消防公司和永昌房地产公司提供的证据，本院组织当事人进行了质证，永昌房地产公司对华安消防公司提供的证据1、2、5、6、7、8的真实性没有异议，但对证据3、4认为这是前法人经办的，本人不清楚；华安消防公司对永昌房地产公司提供的营业执照真实性没有异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对证据3、4本院认为永昌房地产公司虽然认为其真实性不清楚，但证据6的内容系从证据3、4得来的，内容相互联系，故对该证据予以采信。 根据当事人的庭审陈述，经审查确认的证据,本院认定事实如下： 一、2011年11月24日，永昌房地产公司作为发包人与华安消防公司永安分公司作为承包人签订了《建设工程施工合同》，合同约定：永昌房地产公司将承建的福建省宁化客家商业广场消防工程承包给华安消防公司施工；工程承包范围：宁化客家商业广场项目（1#-4#）中按照中国京冶工程技术有限公司设计的全部消防工程施工；工程承包内容：火灾自动报警及联动系统、消防广播系统，消防电话系统、火灾漏电报警系统、消防喷淋系统、消火栓系统、防火卷帘门、灭火器等的施工；开工日期：发包人发布开工令的时间为本工程开工日期；竣工日期：为工程经消防部门竣工验收合格且出具验收报告的日期；合同工期：本工程施工工期要求与主体、高级装饰工期同步，其竣工收尾必须在室内高级装饰完毕后十天内完成。若用于承包人的责任，造成工期延误，每拖延一天，发包方按每天1,000元向中标方收取违约金；合同价款：包工包料按时结算。华安消防公司作为委托代表人在建设工程施工合同上盖章。合同签订后，华安消防公司委派华安消防公司永安分公司完成该消防工程施工项目。 二、该消防工程3号楼、4号楼，经宁化县公安局消防大队建设工程竣工验收消防备案检查为合格，3号楼于2014年6月30日检查合格、4号楼于2014年12月29日检查合格、7号楼于2015年10月14日设计备案合格。涉案工程3号楼、4号楼、7号楼已交付使用。 三、2014年4月16日，永昌房地产公司作为发包方与华安消防公司作为承包方双方签订了一份《补充协议》，协议约定：1.原合同工程概括内容不变。2.本协议工程承包范围特指宁化县客家商业广场4号楼（酒店）及其附属楼即为7号楼（总面积24000㎡），按照中国京冶工程技术有限公司设计的消防工程图纸及酒店装饰需要局部更改的消防工程项目施工。3.合同工期应配合发包方装饰施工同步完成，若因发包方因素造成的工期延误则自动顺延，因承包方造成的工期延误，发包方按延误一天给予500元/天罚款。承包方应负责消防部门所有验收程序，使工程及时顺利验收合格。4.工程质量验收标准：合格。5.管材使用国标材料，所有消防材料产品需经消防部门上网认可的合格产品。6.合同价款：按设计图纸实际面积：130元/㎡包干结算（含税价）7.工程款（进度款）按原合同3号楼付款办法支付。8.以上工程进度款若发包方未按约定时间给付，超过三个月按所欠款项的总额2%月息给付给承包方，直至付清为止。 四、2016年1月26日，永昌房地产公司作为甲方与华安消防公司永安分公司项目负责人吴家运等人作为乙方签订一份《工程款抵扣协议书》，协议书确认经双方核对账后结算如下：1.3#楼总面积为28706.21㎡，每平方结算单价为170元，合计工程款4,880,055元。2.4#楼总面积为22142.62㎡，每平方结算单价为130元，合计工程款2,878,540元。3.7#楼总面积为2929.28㎡，每平方结算单价为130元，合计工程款380,806元。4.经结算工程款总合计为捌佰壹拾叁万玖仟肆佰零壹元整（￥：8,139,401元）。5.甲方应归还乙方中标预交履约保证金叁拾万元整（￥300,000元）。6.甲方从2012年4月至2015年6月已付工程款总合计￥5,769,915.2元。7.甲方代付安立信3#楼地下一、二层消防预埋工程款计￥122,572元。8.截止2015年12月经双方结算甲方尚欠乙方工程款贰佰伍拾肆万陆仟玖佰壹拾叁元捌角整（￥：2,546,913.8元）。因甲方资金困难，经甲乙双方协商，达成以下协议：甲方同意将已建的客家商业广场7#楼一层（7-4至7-5轴交A至C轴）商业2店面用来抵扣给乙方。该店面自开盘日起三日内由甲方办理房管所备案。价格按开盘价计算。开盘日期定在2016年5-6月。开盘后由甲方自行销售，销售款项用于偿还甲方所欠乙方的工程款，乙方解除该抵扣标抵，若甲方未能在两个月内销售则该店面由乙方接收，价格双方另行协商。后因为协商未果，以房抵扣工程款未履行。 五、此后，永昌房地产公司于2016年2月2日支付华安消防公司工程款50,000元、2017年1月6日支付华安消防公司永安分公司工程款493,205元。 六、2017年12月22日，永昌房地产公司作为甲方与华安消防公司永安分公司作为乙方双方签订了一份《工程款结算协议》，协议达成如下：1.双方认可，甲方应付乙方工程款总额2,546,913.8元。2.甲方已付乙方工程款总额为493,205元，2016年2月已付乙方工程款50,000元。3.至此，甲方尚欠乙方款项合计2,003,708.8元。4.本协议签订后，甲乙双方因履行合同的所有结算事宜已经处理完毕，所有权利义务已作最终处分，不再有其他争议。签订该《工程款结算协议》后至今永昌房地产公司未支付华安消防公司工程款。 七、华安消防公司永安分公司隶属于华安消防公司，系华安消防公司的分支机构。2017年11月24日，华安消防公司申请注销华安消防公司永安分公司。2017年12月26日，永安企业登记机关以（永）登记外注核（2017）第43号准予注销登记通知书，准予华安消防公司永安分公司注销。 本案双方当事人存在的争议焦点：一、关于华安消防公司是否属于适格原告问题；二、关于计算拖欠工程款利息的问题。 一、关于华安消防公司是否属于适格原告问题。 经审查，本案所涉《建设工程施工合同》的一方签约主体为华安消防公司永安分公司，该公司隶属于华安消防公司，系华安消防公司设立的分公司。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，公司分支机构是否已实际经公司登记机关注销完毕，不影响公司基于独立法人性质行使对其分支机构所享有的民事权利和民事义务。华安消防公司在其分支机构华安消防公司永安分公司注销后，以原告身份向永昌房地产公司主张合同权利符合法律规定。为此，永昌房地产公司认为本案华安消防公司起诉主体错误的辩解本院不予支持。 二、关于计算拖欠工程款利息的问题。 永昌房地产公司与华安消防公司于2014年4月16日签订的《补充协议》，系当事人双方真实意思表示，永昌房地产公司应按约给付华安消防公司工程款，且涉案工程已交付使用多年，双方对工程款进行了确认结算，永昌房地产公司也已经支付了华安消防公司大部分工程款，还尚欠华安消防公司工程款2,003,708.8元。为此，永昌房地产公司应按约定承担逾期付款的违约金，华安消防公司要求支付逾期付款利息的诉讼请求，本院予以支持。本案虽然双方约定的是永昌房地产公司应承担逾期付款的利息，但实际是永昌房地产公司未按时支付工程款应承担逾期付款的违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的规定，根据上法的规定，当事人主张约定的违约金过高或者过低因违约所造成的损失的，可以请求人民法院予以适当调整。根据《补充协议》中的约定，未按照约定时间给付，超过三个月按所拖欠款项的总额2%月息给付承包方，该约定的违约金计算标准远远高于中国人民银行规定的同期人民币贷款基准利率。永昌房地产公司认为按月利率2%计算偏高，但未提供相应的证据证明因此造成的具体损失，基于公平原则，本院对本案逾期付款的违约金计算标准酌定按月利率1%计算，以2017年12月22日工程款结算协议约定的给付时间，即违约金从2018年3月22日开始计算至实际付清工程款为止。 综上所述，本院认为，依法成立的合同受法律保护。华安消防公司永安分公司受华安消防公司的委托与永昌房地产公司签订的《建设工程施工合同》及《工程款抵扣协议书》、《工程款结算协议》系永昌房地产公司、华安消防公司的真实意思表示，且内容不违反法律强制性规定，应当确认合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。因此，永昌房地产公司应当按《工程款结算协议》支付华安消防公司工程款2,003,708.8元。华安消防公司 要求永昌房地产公司支付工程款2,003,708.8元，事实依据充分，本院予以支持。永昌房地产公司应当支付华安消防公司从2018年3月22日起至实际付清工程款之日止的逾期违约金，华安消防公司要求支付自2016年4月26日起至实际还款之日止的逾期违约金的诉讼请求，部分予以支持。但在计算逾期违约金时不应按尚欠工程款2,003,708.8元计算，而应扣除300,000元保证金，即以实际尚欠工程款1,703,708.8元来计算逾期违约金。永昌房地产公司关于7号楼没有经过消防验收，不能支付工程款的辩解，因双方签订的《工程款结算协议》已经明确本协议签订后，甲乙双方因履行合同的所有结算事宜已经处理完毕，所有权利义务已作最终处分，不再有其他争议。且7号楼已经使用多年，永昌房地产公司从未提出异议，故对其辩解，本院不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、三明市宁化县永昌房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付福州华安消防工程技术有限公司工程款2,003,708.8元； 二、三明市宁化县永昌房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付福州华安消防工程技术有限公司自2018年3月22日起至实际付清工程款之日止的逾期付款违约金（以1,703,708.8元为基数，按月利率1%计算）； 三、驳回福州华安消防工程技术有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39501元,由福州华安消防工程技术有限公司负担15566.2元，三明市宁化县永昌房地产开发有限公司负担23934.8元。三明市宁化县永昌房地产开发有限公司负担的案件受理费限于本判决生效之日起七日内向本院交纳（开户单位为宁化县人民法院,开户银行为中国工商银行宁化县支行,银行账号为14×××32）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准）。负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  张 雄 人民陪审员  王化民 人民陪审员  张银珠 二〇二〇年九月二十二日 书 记 员  王彩容 附主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二) 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。