安徽省和县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0523民初233号 原告（反诉被告）：南京中联混凝土有限公司，住所地南京市江宁区东山街道东麒路**，统一社会信用代码91320115589419145A。 法定代表人：孙建成，董事长。 委托诉讼代理人：徐琴，湖南旷真律师事务所律师。 被告（反诉原告）：明发集团马鞍山实业有限公司，住所地安徽省马鞍山市和县乌江镇，统一社会信用代码91340500083659854B。 法定代表人：黄焕明，董事长。 委托诉讼代理人：刘迪，女，汉族，1983年10月14日出生，住南京市鼓楼区，系该公司员工。 委托诉讼代理人：于秋红，女，汉族，1987年5月26日出生，住南京市栖霞区，系该公司员工。 原告（反诉被告）南京中联混凝土有限公司与被告（反诉原告）明发集团马鞍山实业有限公司买卖合同纠纷一案，分别于2020年1月6日、2020年5月12日向本院起诉，本院受理后，依法适用普通程序，分别于2020年6月16日、2020年8月13日公开开庭进行了审理。原告南京中联混凝土有限公司委托诉讼代理人徐琴，被告明发集团马鞍山实业有限公司委托诉讼代理人刘迪、于秋红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）南京中联混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付截至2019年12月2日的混凝土货款本金共计612472.5元；2、判令被告向原告支付截至2019年12月2日的违约金184000元，并支付自2019年12月3日起至欠款实际付清之日止的后续违约金；3、判令被告承担原告为实现债权支出的律师代理费46000元；4、判令被告承担本案受理费、保全费、保函费。事实和理由：被告因承建明发江湾新城（酒店及北区）项目景观混凝土工程需要，与原告于2018年2月28日签订明发江湾新城（酒店及北区）项目景观混凝土供货合同。合同约定，被告向原告购买混凝土，并对混凝土价格、货款结算、支付方式、违约责任、争议解决方式等进行了约定。合同签订后，原告按约供应混凝土，但被告未按合同约定支付货款。原告累计供应混凝土2041972.5元，被告已付货款1429500元，尚欠货款612472.5元。另被告拖欠货款行为已构成违约，应支付违约金184000元，并支付自2019年12月2日起至欠款付清之日的违约金。承担律师代理费46000元。 被告（反诉原告）明发集团马鞍山实业有限公司辩称，1、原告要求被告支付货款612472.5元是错误的，原告要求我司支付剩余货款金额的条件未成就，无权要求我司支付剩余货款，经我司核算实际欠付货款是565583.9元，根据原、被告签订的合同约定最终结算价款由甲方集团审计中心审计为准，被告于2019年9月4日收到原告报送的结算资料，积极审核，最终审计结算价款为1995083.9元，被告多次联系原告前来结算，原告均置之不理，依据合同约定如乙方收到通知后不参加结算则按照甲方结算结果作为支付依据，同时，合同备注约定每次申请付款前乙方应提供增值税专用发票，否则甲方有权停止拨付工程款，请款至85%时应提供全额发票，截止至庭审之日，原告仅开具1534973元发票，尚有460110.9元发票未开具，故在原告未将剩余发票开具给被告的前提下，被告有权拒绝支付剩余货款565583.9元；2、原告的第二项诉请没有合同和法律依据，原、被告签订的合同中没有约定逾期付款的违约金，且被告未付款是由于原告没有开具发票导致，根据合同备注约定，原告在未开具发票的前提下，被告未支付货款不存在过错，不承担任何责任；3、原告的第三、四项诉请没有依据，我司积极进行结算并通知原告进行结算，是原告的原因导致未能完成最终结算，被告一直在积极履行付款义务原告提起诉讼并申请保全属于恶意行为，其产生的费用不应由被告承担。请求驳回诉请。 原告南京中联混凝土有限公司为证明其主张，向法庭提交的证据： 证据一、合同一份，证明2018年2月28日原、被告双方成立买卖关系，付款方式、结算方式、发票出具均有约定； 证据二、结算单四份共十一页，证明2018年6月至2018年9月原告累计向被告供应混凝土2041972.5元，结算单均有被告结算人施余才签字，应作为双方付款的依据； 证据三、委托代理合同一份，证明原告为实现该债权支付的律师代理费46000元，应由被告承担。 明发集团马鞍山实业有限公司质证意见为，证据一真实性无异议，关联性不认可，合同约定施余才的签字的结算单不作为最终结算依据，最终结算价款是以我司集团审计中心审计为准，原告于2019年9月4日向我司报送审核资料，我司在当日进行审核，期间，被告多次和原告联系，就审核结果进行核算，原告置之不理，货款付款条件未成就；证据二真实性无异议，供货量认可，供货金额有异议，该金额是原告向被告报审金额，并非最终结算金额，合同约定最终结算金额要经过被告集团审计中心审计；证据三真实性认可，关联性不认可。 被告明发集团马鞍山实业有限公司为证明其主张，向法庭提交的证据： 证据一、混凝土供货合同一份，证明根据合同约定的结算方式、备注提供发票的约定甲方付款条件未成就，甲方不承担责任； 证据二、2019年9月4日原告向我司提交的工程结算书，证明原告于2019年9月4日才向我司报送结算资料；明发城市公司结算初审意见会签表中载明初步结算金额为2041972.5元；初步结算金额有误，最终结算金额以集团审计为准； 证据三、供货量汇总审核明细、供货小票、混凝土出厂合格证，证明依据合同第二款非泵送混凝土按订货到期的信息价下浮10%，批次30方以上免泵送费同标号混凝土另加10元每立方，砂浆按信息价平均下浮10%，混凝土无合格证部分按5元每立方扣款，总货款审减金额46888.6元，最终结算金额为1995083.9元； 证据四、邮件截屏，证明明发公司向合同中约定的负责人杜仁林（ＱＱ：12×××70）多次通知原告来核对结算清单，以便结算货款，原告一直未来核对； 证据五、明发集团工程结算审核书，证明明发集团审计中心审定的最终工程价款为1995083.9元，明发公司认可该金额，根据合同约定原告未前来核对则按明发公司的最终审计结果为支付依据，原告应认可该金额； 证据六、付款明细、银行回单及发票，证明明发公司已向原告实际付款为1429500元，原告向明发公司已开具发票总额为1534973元。 原告南京中联混凝土有限公司质证意见为，证据一真实性无异议，但证明目的不予认可，合同约定付款方式有两种，一种是兜底性条款，供货结束后三个月内支付是不附条件附期限的，原告于2018年9月供货完成，被告应于2018年12月前支付，第二种是需审计的，经甲方审计后支付，被告提供的内部审计表中显示2020年3月9日被告审批未完成，审批应在合理期限内，被告已经超出合理期限，条件为成就是因被告阻却导致，应当视为已成就；原告起诉前至今被告均未确定结算金额，且我方不认可被告的结算金额，故没有开票依据。证据二结算书封面和目录，真实性认可，意见会签表上我方提供给被告的会签仅供货单位盖章了，监理审核及城市公司审核会签意见是对方后续添加的，该部分不予认可，工作交接单无我方人员签字不认可，供货方量汇总表手写部分不认可。证据三出厂合格证及小票真实性认可，明细表不认可，该证据不能作为被告结算扣款的依据，双方有争议的金额为砂浆单价、泵送费、无合格证部分的混凝土单价。证据四真实性、合法性、关联性均不予认可，该组证据不能证明被告通知原告核对结算单。证据五是被告单方形成的，不予认可。证据六真实性认可，认可被告已付款情况，但对证明目的不予认可。 经庭审举证、质证，对原告所举证据认证如下： 原告所举证据，被告对其真实性无异议，本院予以认定。 被告所举证据一、二、三、六，原告对其真实性无异议，本院予以认定；被告所举证据四，原告对其真实性有异议，因证据系复印件，故本院不作认定；被告所举证据五，原告对其真实性有异议，本院审核，该证据虽系被告单方制作，但和双方所举证据和当庭陈述存在关联性，应予认定。 结合庭审、质证、认证和当事人的陈述，本院查明的事实如下： 原告与被告于2018年2月28日签订明发江湾新城（酒店及北区）项目景观混凝土供货合同。合同第二条第一款1、……说明：批次30方以上免泵费，应适用同标号混凝土泵送（汽车泵、固定泵）另加10元/立方……。第2款约定：……（2）本项目供货完成，试块检测合格，经甲方【被告（反诉原告）】集团审计中心结算后支付至已完成价款的85%（自供货结束后三个月内支付）；（3）剩余15%尾款待最终审计结算后付清（自供货之日起十八个月内付清）。注：每次申请付款前乙方【原告（反诉被告）】应提供增值税率与合同价款中所列税率一致的增值税专用发票。否则，甲方有权停止拨付工程款。请款至85%时，应提供全额发票。由于乙方未能及时开具并提供发票而导致甲方付款延误，甲方不承担责任。……。合同第三条第2款约定：结算方式：按照甲方现场指定专人签收的供货小票结算，最终结算单以施余才签字为准，最终结算价款以甲方集团审计中心审计为准；……。合同签订后，原告向被告供应砂浆、混凝土，供应时间自2018年6月4日至2018年9月6日，共供货5082吨（其中砂浆31吨，泵送混凝土4541吨、非泵送混凝土510吨）。2019年8月13日，原告编制了份价款为2041972.5元工程结算书并提交给被告，被告认可于2019年9月4日收到，经被告集团审计中心审计价款应为1995083.9元。另查明，双方对供货总量、合同中约定的价格计算方式无异议。再查明，被告已支付货款1429500元。原告已开具1534973元增值税发票。 本院认为,依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同履行自己的义务。本案合同中虽约定最终结算价款以被告集团审计中心审计为准，被告审计价格与原告报送价格存在46888.6元价差（无合格证扣款980元，被告的砂浆审计价格与原告报送价差1301元，要求免泵送费43170元），对无合格证扣款980元，因被告未提交证据证明原告所供货物存在质量问题，故对该部分扣款不予支持。被告的砂浆审计价格与原告报送价差1301元，因原告未提供证据证明其计算价格依据，故该部分价款以被告审计为准，对该部分扣款本院予以支持；泵送费43170元，因被告当庭认可原告每车所送均不超过30吨，故本院认为不适用批次30方以上免泵费，应适用同标号混凝土泵送（汽车泵、固定泵）另加10元/立方的约定，故泵送费43170元不应予以扣除，原告供货款应为2039233.9元。本案中开具发票属合同约定，属于合同义务，故原告应在要求被告给付工程款之前向被告出具增值税发票。根据合同约定，被告应自供货后三个月内给付货款的85%，即1733348.82元=2039233.9元×85%，因原告仅开具了1534973元增值税发票，被告已支付货款1429500元，故该105473元=1534973元-1429500元被告应立即支付；下余货款由原告开具增值税发票后同被告协商支付。原告要求被告支付至2019年12月2日的违约金184000元，并支付后续违约金，通过审理查明，原告提交的工程结算书被告2019年9月4日才收到，故本院视作原告自2019年9月4日要求被告支付货款，酌定给予被告15天筹款期，故对该部分货款本院支持自2019年9月19日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至给付之日止，其他给付货款应给付条件尚不满足，故不予支持。原告要求被告支付代理费46000元，无法律依据，不予支持。反诉被告要求原告开具剩余增值税发票，无法律和事实依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第六十二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告明发集团马鞍山实业有限公司于本判决生效后十五日内给付原告南京中联混凝土有限公司货款105473元及违约金（违约金自2019年9月19日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至给付之日止）； 二、驳回原告南京中联混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。 案件受理费12225元,由原告南京中联混凝土有限公司承担9815元，被告明发集团马鞍山实业有限公司负担2410元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  余 洋 人民陪审员  狄海云 人民陪审员  张乾春 二〇二〇年九月十五日 法官助理崇紫微 书记员王思娇 开户行：安徽和县农村商业银行股份有限公司； 行号：402378500487； 收款人：和县人民法院； 账号：20000222789010300000026 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当依照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充，不能达成协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。