浙江省宁波市鄞州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0212刑再2号 原公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。 原审被告人张义云，绰号枪头，男，1966年2月10日出生于宁波市鄞州区，汉族，初中文化，无业，住浙江省宁波市鄞州区。2014年10月因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年，责令接受社区戒毒三年。2014年11月因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年，责令接受社区戒毒三年。2014年12月因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年，责令接受社区戒毒三年。2015年1月因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年，责令接受社区戒毒三年。2015年1月因吸毒、殴打他人被宁波市公安局鄞州分局合并执行行政拘留二十日，后被强制隔离戒毒二年，责令接受社区戒毒三年。2016年11月因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日。因本案犯故意伤害罪，被判处有期徒刑四年六个月，犯开设赌场罪，被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。现羁押于宁波市看守所。 辩护人汪梦，浙江理脉律师事务所律师，由宁波市鄞州区法律援助中心指派。 宁波市鄞州区人民检察院以以甬鄞检刑诉[2017]193号起诉书指控被告人张义云犯故意伤害罪、开设赌场罪，被告人陈秋龙、陈朝军、刘峰犯开设赌场罪一案，本院于2017年5月5日作出的（2017）浙0212刑初295号刑事判决已经发生法律效力。2020年6月15日，本院作出（2020）浙0212刑监1号再审决定书，对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年9月3日公开开庭进行了审理，浙江省宁波市鄞州区人民检察院指派检察员胡慧慧出庭履行职务，原审被告人张义云及其辩护人汪梦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审查明：一、开设赌场。2016年3月份至同年10月20日期间，被告人张义云、陈秋龙、陈朝军、刘峰、朱岑（另案处理）在宁波市××镇××小区××室开设赌场，招徕赌客以牌九的方式进行聚众赌博，其中被告人张义云是老板，陈秋龙、朱岑从赌场开业就负责做“桌角”抽头，陈朝军、刘峰从同年10月16日开始到赌场负责护赌望风。赌场经营期间共计抽头获利150000余元。被告人张义云、陈秋龙、陈朝军和刘峰分别获利150000元、30000元、400元和400元。案发后，被告人陈秋龙、刘峰均已全部上缴各自的违法所得。同年10月20日，被告人张义云、陈秋龙、陈朝军、刘峰在宁波市××镇××小区××室被抓获归案，并当场查获抽头款7400元。二、故意伤害。2016年11月2日14时许，被告人张义云在宁波市鄞州区××镇××路××弄堂遇到被害人周某，因怀疑周某的儿子周航健会报复其，因而迁怒于周某，故其使用一把弹簧刀（经鉴定，为管制刀具）刺伤周某的胸部和腹部，致使周某胸部裂伤、腹部贯穿伤、胃破裂。经鉴定，周某的损伤程度为重伤二级。同日15时许，张义云主动至宁波市公安局鄞州分局姜山派出所投案，并如实供述了上述犯罪事实。 原审认为,被告人张义云、陈秋龙、陈朝军、刘峰以营利为目的，合伙为不特定人赌博提供场地、赌具，设定赌博方式，从中抽头渔利，其中被告人张义云、陈秋龙情节严重，四被告人的行为均已构成开设赌场罪；被告人张义云又故意非法伤害他人身体健康，致一人重伤，其行为还构成故意伤害罪。公诉机关指控四被告人的各项罪名均成立。被告人张义云在判决宣告前一人犯数罪，依法应予以数罪并罚。被告人张义云在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈秋龙、陈朝军、刘峰在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人张义云主动向公安机关投案，并如实供述了自己故意伤害他人的罪行，系自首，对故意伤害犯罪依法可以从轻处罚；被告人刘峰到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈秋龙、陈朝军在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人张义云、陈秋龙及刘峰各自的辩护人就此提出的相关辩护意见，本院予以采纳。根据被告人刘峰犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，不宜适用缓刑，故本院对被告人刘峰的辩护人提出的适用缓刑的辩护意见不予采纳。根据四被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，判决如下：一、被告人张义云犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；二、被告人陈秋龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月20日起至2018年4月19日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳)；三、被告人陈朝军犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月20日起至2017年6月19日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳)；四、被告人刘峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月20日起至2017年6月19日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳)；五、暂扣在公安机关的犯罪工具弹簧刀1把、牌九牌1副予以没收；违法所得人民币7400元予以没收，上缴国库；六、被告人陈秋龙违法所得人民币30000元、被告人刘峰违法所得400元均予以没收，上缴国库；追缴被告人张义云、陈朝军的违法所得，上缴国库。 原公诉机关浙江省宁波市人民检察院对张义云犯开设赌场罪变更指控：2016年3月份至同年10月20日期间，被告人张义云、陈秋龙、陈朝军、刘峰伙同汪锡明、胡德义、朱岑等人（均另案处理）在宁波市××镇××小区××室开设赌场，招徕赌客以牌九的方式进行聚众赌博，其中被告人张义云及汪锡明、胡德义是老板，陈秋龙、朱岑从赌场开业就负责做“桌角”抽头，陈朝军、刘峰从同年10月16日开始到赌场负责护赌望风。赌场经营期间共计抽头获利50万余元。被告人张义云、陈秋龙、陈朝军和刘峰分别获利150000元、30000元、400元和400元。案发后，被告人陈秋龙、刘峰均已全部上缴各自的违法所得。同年10月20日，被告人张义云、陈秋龙、陈朝军、刘峰在宁波市××镇××小区××室被抓获归案，并当场查获抽头款7400元。原公诉机关认为，原审判决认定事实错误，导致对张义云量刑不当，应依法改判。 再审中，原审被告人张义云对原公诉机关变更指控罪名及事实无异议，希望从轻处罚。其辩护人认为：张义云自2014年起不断吸毒，身体状况不佳、精神状态极差，其虽为赌博提供了场地，但实际参与管理较少，在共同犯罪中作用较小；张义云当庭自愿认罪，希望从轻处罚。 再审审理查明的事实，与原公诉机关变更指控事实一致。 上述事实，原审被告人张义云无异议，且有新的如下证据：（2020）浙0212刑初252号刑事判决书、同案犯汪锡明、胡德义、朱岑、陈秋龙的供述、辨认笔录。足以认定。 本院再审认为：原审被告人张义云以营利为目的，伙同他人为不特定人赌博提供场地、赌具，设定赌博方式，从中抽头渔利，已构成开设赌场罪；被告人张义云又故意非法伤害他人身体健康，致一人重伤，其行为还构成故意伤害罪。原公诉机关指控被告人张义云的各项罪名成立。被告人张义云在判决宣告前一人犯数罪，依法应予以数罪并罚。被告人张义云在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张义云主动向公安机关投案，并如实供述了自己故意伤害他人的罪行，系自首，对故意伤害犯罪依法可以从轻处罚。被告人张义云在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人张义云的辩护人就此提出的相关辩护意见，本院予以采纳。原审认定事实错误，导致对张义云量刑不当，但责任不在原审。根据被告人张义云犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条、第六十四条，第六十七条、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条之规定，判决如下： 一、维持本院（2017）浙0212刑初295号刑事判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项； 二、撤销本院（2017）浙0212刑初295号刑事判决第一项即“被告人张义云犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元； 三、被告人张义云犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳，已缴纳罚金从中抵扣）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈超明 人民陪审员  岳雪梅 人民陪审员  华洁汶 二〇二〇年九月二十五日 代书 记员  金柏浩