山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7910号 上诉人（原审原告）：青岛一木集团有限责任公司，住所地青岛市市**瑞昌路****。 法定代表人：王志强，董事长。 委托诉讼代理人：姚向阳，山东琴岛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周公伦，男，1931年6月9日出生，汉族，住青岛市即墨区。 法定代理人：周某（系周公伦之女），住青岛市即墨区。 原审第三人：青岛一木餐桌椅有限公司，住所地青，住所地青岛市市**宜昌路**v> 法定代表人：闫建华。 上诉人青岛一木集团有限责任公司（以下简称一木集团）因与被上诉人周公伦、原审第三人青岛一木餐桌椅有限公司（以下简称一木餐桌椅公司）案外人执行异议之诉一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初2801号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 一木集团上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判支持一木集团的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由周公伦承担。事实与理由：一木集团不存在任何抽逃出资行为，不应当被追加为（2018）鲁0203执恢292号案的被执行人，一审判决认定事实不清，适用法律错误，应当依法予以撤销。1.一木餐桌椅公司支付给一木集团的100万元的转账支票明确注明用途为“货款”，该转账支票系由一木餐桌椅公司向一木集团购买家具而支付的货款，一审判决仅仅依据转账行为认定抽逃出资不符合本案客观事实。一木餐桌椅公司工商登记显示，一木餐桌椅公司设立时的经营范围为生产、制造、销售、餐桌、椅类家具，即一木餐桌椅公司由各股东依法缴纳了货币出资后，因开展正常的生产经营需要而向一木集团采购了100万元的家具，该采购行为系正常的经营活动，执行裁定书据此认定为抽逃出资严重违背案件的客观事实。2.本案不符合抽逃出资的构成要件，一木集团并未损害一木餐桌椅公司权益，不应当被追加为被执行人。公司法司法解释（三）具体规定了抽逃出资的构成要件，一个是形式要件，具体表现为“将出资款转入公司账户验资后又转出”，另一个是实质要件，即“损害公司权益”。一木餐桌椅公司向一木集团采购经营需要的家具，系正常的交易往来，不符合抽逃出资的实质要件。一木集团出资为25万元，一木餐桌椅公司转账100万元不符合抽逃出资构成要件。一木餐桌椅公司设立至今，均系严格按照公司法之规定，自 负盈亏，独自承担民事责任，一木集团作为股东从未参与该公司经营管理，其经营管理团队主要由一木餐桌椅公司的自然人股东组建，如果没有真实的交易往来，一木餐桌椅公司自然人股东所缴纳的75万元注册资本不可能允许转账至一木集团。3.一木集团从未损害一木餐桌椅公司权益。一木餐桌椅公司设立后，因生产经营出现困难，青岛一木集团公司为支持其持续稳定经营，曾多次为其垫付各种款项，其中仅2008年就直接或代付款项就远远超过了25万元，且至今一木餐桌椅公司尚欠青岛一木集团公司近百万元货款。4.一审判决以一木餐桌椅公司未提交餐桌椅会计账簿认定一木集团承担责任，属于适用法律错误。一木餐桌椅公司一直由自然人股东组成的经营管理团队负责经营管理工作，现一木集团多方查找均无法联系一木餐桌椅公司提供相应的财务凭证。一木集团所出示的证据(收款收据、转账支票用途为货款以及发货单等单据)真实合法有效，足以证实一木餐桌椅公司向一木集团付款用于购买货物的客观事实，一木集团也已经依法将相应的货物交付一木餐桌椅公司，一木集团不存在任何抽逃的情节，也不存在任何抽逃的可能。一木餐桌椅公司的经营账簿依法应当由一木餐桌椅公司持有，向法庭出示该经营账簿的义务也应当由一木餐桌椅公司承担，一审判决以一木餐桌椅公司拒不履行相关义务的法律后果由一木集团承担，没有任何事实基础和法律依据。 周公伦辩称：1.2003年4月24日一木餐桌椅公司转给一木集团的100万元形式上注明是货款，否则一木集团无法将该笔款项转入自己的帐户；2.因一木集团将一木餐桌椅公司注册资金100万元全部转走，故其不仅应当在其注册资本25万元范围内对周公伦承担责任，而且应当承担一木餐桌椅公司所应对周公伦承担的全部债务；3.一木餐桌椅公司是一木集团公司的二分厂，同属一家公司，一木集团对一木餐桌椅公司进行注资是顺理成章的。应维持一审判决。 一木集团向一审法院提起诉讼请求：1.请求依法不予追加一木集团为(2018)鲁0203执恢292号被执行人；2.本案诉讼费用由周公伦承担。 一审法院认定如下事实：2003年4月11日,一木集团以现金出资25万元,林美娜以现金出资24万元,曹景滨以现金出资18万元,齐德辉以现金出资10万元,徐本利以现金出资6万元,孔繁波以现金出资5万元,李风鸣以现金出资5万元,程佩琳以现金出资5万元,张庆德以现金出资2万元,合计100万元均以现金方式存入餐桌椅公司验资账户，登记机关于同年4月22日核准一木餐桌椅公司注册登记。2003年4月24日,一木餐桌椅公司转账100万元支付给一木集团，转账支票载明用途为货款。现一木餐桌椅公司股东及出资额分别为:一木集团出资额为25万元,林美娜出资额为34万元,曹景滨出资额为18万元,徐本利出资额为6万元,孔繁波出资额为5万元,李风鸣出资额为5万元,程佩琳出资额为5万元,张庆德出资额为2万元,合计100万元。 周公伦与一木餐桌椅公司劳动争议纠纷一案,一审法院于2015年3月11日作出的(2014)北民初字第4929号民事判决已经发生法律效力,判令一木餐桌椅公司支付申请执行人周公伦丧葬补助金14274元、一次性工亡补助金382180元,驳回双方其他诉讼请求。周公伦向一审法院申请执行后,一审法院因未查找到一木餐桌椅公司可供执行财产,两次裁定终结执行程序。周公伦以一木集团抽逃资金为由申请追加一木集团为被执行人，一审法院作出（2019）鲁0203执异17号执行裁定，裁定追加一木集团为本案被执行人，对被执行人一木餐桌椅公司就（2014）北民初字第4929号民事判决书不能清偿的债务，在25万元的范围内承担责任。一木集团不服该裁定，提起本次执行异议之诉。 本案审理中，一木集团提交其收到一木餐桌椅公司100万元货款的收款收据一份、一木集团发货单十一份，证明一木集团收到一木餐桌椅公司100万元货款并向一木餐桌椅公司发货。一木集团还提交转账支票存根及一木餐桌椅公司的收款收据，以证明为支持一木餐桌椅公司经营发展在一木餐桌椅公司陷入经营困境时曾向一木餐桌椅公司提供了大量的资金支持。周公伦对上述证据不认可，认为一木集团没有拿出发票、财务报表及税务报表不能证明不是抽逃资金。 一审法院要求一木集团联系一木餐桌椅公司并提供餐桌椅公司财务会计账目以便于查清事实，一木集团称其仅持有25%的股权，其余股权由一木餐桌椅公司管理团队持有，一木集团未参与一木餐桌椅公司的经营管理，也未领取一木餐桌椅公司任何分红，因多方查找无法联系餐桌椅公司的实际控制人，工商部门备案地址也找不到一木餐桌椅公司，因此无法联系一木餐桌椅公司提供相应的财物凭证。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三》第十二条规定:“公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”一木餐桌椅公司注册资金为现金出资100万,应当用于公司的正常经营需要，包括购买货物、人员工资、企业日常办公实际开支等。但一木餐桌椅公司在注册成立两天后将全部资金转入一木集团,一木集团主张上述款项系货款，超出企业正常经营的合理支出范围，应提交一木餐桌椅公司的会计账簿由法院综合全部经营情况进行认定，现一木集团在本案中提交的证据不足以证明其主张的事实，故一审法院不予采信。一木集团的上述行为降低了该公司的偿债能力,损害了公司权益,应当认定一木集团抽逃出资25万元。周公伦申请追加一木集团为被执行人并在25万元范围内承担责任符合法律规定，一木集团的诉讼请求证据不足，一审法院不予支持。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三》第十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十三条规定，判决：驳回一木集团的诉讼请求。案件受理费500元，由一木集团负担。 经本院查明的事实与一审查明一致。 本院认为，本案的焦点在于一木集团是否存在抽逃出资的行为。一木餐桌椅公司于2003年4月22日成立，注册资本为100万元，2003年4月24日该100万元又全部转入一木餐桌椅公司的股东一木集团账户。一木集团主张该笔款项系一木餐桌椅公司正常生产经营向其支付的货款，但对于与一木餐桌椅公司总注册资本相当的大额款项，一木集团称双方之间并未签订书面合同，一木集团提交的发货单上只盖有一木集团单方印章，而无收货方签章确认，在发货单中的制单、发料人及收货人处均无人员具体名称，且一木集团或一木餐桌椅公司均未能提交其他证据对一木集团与一木餐桌椅公司之间存在100万元货款的真实性予以印证。一木集团的行为降低了一木餐桌椅公司的偿债能力，损害了公司权益，因一木集团对一木餐桌椅公司的出资额为25万元，一审法院认定一木集团抽逃出资25万元并无不当。周公伦申请追加一木集团为被申请执行人，并在抽逃出资的范围内承担责任符合法律规定。 综上，一木集团的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费500元，由青岛一木集团有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 明 审判员 王化宿 审判员 潘红燕 二〇二〇年九月十四日 法官助理 钟速成 书记员王繁 书记员胡荣华