四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1502民初4576号 原告：刘刚，男，1987年4月23日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区。 委托诉讼代理人：宋晓娟，北京大成（西安）律师事务所律师，执业证号：16101201411879988。 被告：宜宾创智商务信息有限公司，住所地：四川省宜宾市翠屏区人民路工人文化宫内右侧，统一社会信用代码：9151150271182310XD。 法定代表人：张武文。 原告刘刚与被告宜宾创智商务信息有限公司（以下简称创智公司）、李国生劳务合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序审理。审理中，原告刘刚申请撤回对被告李国生的起诉，本院经审查后依法予以准许。本案于2020年8月26日公开开庭进行了审理，原告刘刚及其委托诉讼代理人宋晓娟到庭参加诉讼，被告创智公司经本院依法送达开庭传票后，无正当理由未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告刘刚向本院提出诉讼请求：1.判决被告退还履约金500000元；2.判令被告向原告支付利息（以500000元为基数，按月利率2%为标准，从2016年9月27日起计算至保证金实际付清之日）；3.本案的诉讼费和保全费由被告承担。事实和理由：原告经李国生介绍认识被告的法定代表人张武文，其称有已经政府审批的“宜宾市翠屏区亲情养老中心”项目，并告知原告可承包该项目的场地土石方挖运，但需原告向其缴纳合同履约金。后原、被告于2016年4月28日签订《土石方工程承包合同》，对相关事项进行了约定。2016年9月6日，原告与李国生签订《双方协议》。协议签订后，原告依约分别于2016年9月7日向李国生支付居间服务费50000元；9月17日向被告转账150000元，9月18日向被告转账100000元，9月19日向被告转账60000元，9月20日向被告转账40000元，后又向被告支付现金150000元，共计向被告支付500000元合同履约金。但“宜宾市翠屏区亲情养老中心”项目一直未开始建设。根据合同约定，因被告原因导致项目不能，被告应当在2016年9月26日后返还原告合同履约金，并承担月计2%的利息。综上，原告多次要求被告返还款项未果，为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，原告特诉至人民法院，请求判如所诉。 被告创智公司未作答辩。 本案原告刘刚为支持其诉讼请求，向本院提交了土石方工程承包合同、双方协议、农行客户回单、账户交易明细、收条等证据材料，被告创智公司虽未到庭就原告提交的证据发表质证意见，但原告提交的主要证据均系原件（出示原件、提交复印件），且证据之间能形成证据锁链，故本院根据相关法律依据对上述证据予以确认并存卷佐证。 根据上述确认的证据及当事人的陈述，对本案事实认定如下： 原告刘刚经李国生介绍与被告创智公司法定代表人张武文相识。2016年4月28日，原告（承包方、乙方）与被告创智公司作为发包方（甲方）签订《土石方工程承包合同》，约定将案涉养老中心项目的部分土石方挖、运发包给乙方。其中第8.2条，为确保合同履行，在本合同签订之日由乙方向甲方支付合同履约金50万元，本合同履约金在乙方进场后10日内，由甲方向乙方予以返还；第8.3条，若甲方在2016年9月26日之前以书面方式通知乙方进场但甲方不具备进场条件的，甲方应向乙方返还合同履约金并支付乙方合同履约金2%的月息。 2016年9月6日，原告刘刚与介绍人李国生签订《双方协议》，对居间服务事宜进行约定，原告刘刚次日向李国生支付居间服务费50000元。 2016年9月16日，原告刘刚向被告创智公司法定代表人张武文交付现金150000元，张武文在《付款凭证》上出具一份《收条》，载明收到刘刚交来的合同履约金现金150000元。2016年9月17日、9月18日、9月19日、9月20日，原告刘刚又分别向被告创智公司法定代表人张武文的银行账户转账四笔（150000元、100000元、60000元、40000元）共计350000元。 因被告至今仍未通知原告进场施工，且经原告要求被告创智公司退还履约金未果，原告遂于2020年7月诉至本院，要求判如所请。 另查明，1.原告庭审称，原告多次询问被告进场事宜时，被告的法定代表人张武文均答复“再等哈”。2.原告庭审称，原委托渭南公司签合同，但创智公司不要求盖章，是原告个人的活，故承包人是原告本人。3.原告刘刚至今未进案涉项目施工，被告创智公司也未退还履约金。4.原告刘刚向本院申请财产保全，为此支付保全申请费5000元。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;”及第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”之规定,原告与被告所签《土石方工程承包合同》因违反法律的效力性、强制性规定而无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任”之规定,本案原告与被告所签《土石方工程承包合同》无效且并未实际履行,被告对于收取原告交纳的500000元保证金,应予返还。虽原、被告双方对于合同无效均具有过错,但被告应在合同未能履行时及时返还该保证金,给原告造成利息损失,故被告亦应当将属于法定孳息的利息向原告予以返还,故被告应当自2016年9月27日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准向原告支付资金占用利息。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十八条,《最高人民法院的解释》第一条，《最高人民法院的解释（二）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宜宾创智商务信息有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘刚退还保证金500000元； 二、被告宜宾创智商务信息有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘刚支付利息，计算方式：以尚欠保证金500000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，从2016年9月27日起计算至保证金实际付清之日。 如果上述支付义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13700元，减半收取计6850元，财产保全申请费5000元，共计11850元，由被告宜宾创智商务信息有限公司负担。此款原告刘刚已预交本院，由被告宜宾创智商务信息有限公司于本判决生效之日起十日内直付原告刘刚。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 何春华 二〇二〇年九月二十六日 法官助理 王 东 书 记 员 张 戎 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 2.《最高人民法院的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 3.《最高人民法院的解释（二）》 第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条人民法院审理民事案件，发现当事人之间恶意串通，企图通过和解、调解方式侵害他人合法权益的，应当依照民事诉讼法第一百一十二条的规定处理。