广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初2906、3301号侯某【（2019）粤0113民初2906号原告、（2019）粤0113民初3301号案被告】，男，1987年6月18日出生，汉族，住广东省揭西县凤江镇洪湖村委洪湖村**，公民身份号码4452221987********。委托诉讼代理人：马沛珊，系广东环球经纬律师事务所律师。广州市萌芊芊服饰有限公司【（2019）粤0113民初2906号被告、（2019）粤0113民初3301号案原告】，住所地广东省广州市番禺区南村镇员岗村员岗中路自编******，统一社会信用代码91440101MA59K66J38。法定代表人：殷又安。委托诉讼代理人：李诗萍，系广东高睿律师事务所律师。广州市萌芊芊服饰有限公司（以下简称“萌芊芊公司”）与侯某劳动争议纠纷二案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭合并进行了审理。侯某及其委托诉讼代理人马沛珊，广州市萌芊芊服饰有限公司委托诉讼代理人李诗萍到庭参加诉讼，两案现已审理终结。案件事实一、申请仲裁的情况：因解除劳动关系等问题，侯某于2018年10月17日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求萌芊芊公司支付2018年10月工资差额及加班工资共计1025.56元、2017年10月19日至2018年10月6日期间未签订劳动合同二倍工资差额52564.58元、解除劳动关系经济补偿8571.61元、2017年、2018年未休年休假工资3152.78元、2017年10月28日至2018年9月30日周休息日加班工资9756.32元并要求萌芊芊公司出具《离职证明》。2019年2月1日，该仲裁委员会作出穗番劳人仲案字〔2018〕第4609号非终局《仲裁裁决书》，裁决：萌芊芊公司向侯某支付工资差额139.54元、未签订劳动合同二倍工资差额51257.27元、解除劳动关系经济补偿4285.8元。双方均不服仲裁裁决，遂在法定期限内向本院起诉。二、侯某在（2019）粤0113民初2906号案向本院提出诉讼请求：1.判令萌芊芊公司向侯某支付2018年10月工资差额和加班费共计1025.56元，其中2018年10月工资差额122.78元，2018年10月加班费902.78元。2.判令萌芊芊公司向侯某支付2017年10月至2018年9月加班工资9756.32元，其中2017年10月12月加班工资1765.52元，2018年1月至9月加班工资7990.8元。3.判令萌芊芊公司向侯某支付2017年10月19日至2018年10月6日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额57771.43元。4.判令萌芊芊公司向侯某解除劳动合同经济补偿人民币10017.19元。5.判令萌芊芊公司向侯某支付侯某未休年休假补偿3684.48元，其中2017年未休年休假1天应补偿921.12元，2018年未休年休假3天应补偿2763.36元。事实与理由：侯某自2017年10月19日入职萌芊芊公司处工作，先后任运营部助理、运营部业务员的职位。但萌芊芊公司一直未与侯某签订书面劳动合同，亦未为侯某缴纳社会保险费。侯某就此问题多次与萌芊芊公司沟通、反映，均未得到解决。直至2018年国庆节，萌芊芊公司安排侯某10月5日、6日回公司加班。10月5日侯某再次就未签劳动合同、未缴社保问题一事，与萌芊芊公司进行沟通，萌芊芊公司拒绝侯某的要求，侯某据此向萌芊芊公司提出解除劳动合同关系。萌芊芊公司于2018年10月6日早上收回侯某工作电脑、工作网卡，取消侯某在“钉钉”智能移动办公平台的使用权限，取消侯某指纹打卡机权限。在办完上述工作交接事宜后，萌芊芊公司又以侯某未签订劳动合同为由，拒绝向侯某出具《离职证明》。侯某于2018年10月11日向萌芊芊公司发出《敦促出具离职证明通知书》，再次通知萌芊芊公司，双方劳动合同关系已因萌芊芊公司未依法签订书面合同、未依法缴纳社会保险费而解除，并敦促萌芊芊公司向侯某开具《离职证明》，但萌芊芊公司仍不开具。此外，为完成萌芊芊公司交代的工作任务，侯某在职期间每个月均存在加班工作的情况，但萌芊芊公司从未向侯某支付过加班费。另，侯某2011年参加工作，社会工龄6年以上，2017年入职萌芊芊公司处时已如实告知萌芊芊公司。但侯某在萌芊芊公司处工作期间，侯某从未休取过年假，萌芊芊公司亦未安排侯某休取年假，故应依法支付未休年休假补偿。三、广州市萌芊芊服饰有限公司在（2019）粤0113民初3301号案向本院提出诉讼请求：1.判决萌芊芊公司无需向侯某支付2018年10月工资差额139.54元；2.判决萌芊芊公司无需向侯某支付2017年11月19日至2018年10月6日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额51257.27元；3.判决萌芊芊公司无需向侯某支付解除劳动关系经济补偿4285.8元；4.判决侯某承担本案受理费用。事实与理由：1.萌芊芊公司已向侯某支付了2018年10月的全部工资和加班费，该月不存在未结清的情况。2.萌芊芊公司无需向侯某支付未签订劳动合同的二倍工资差额。未签订劳动合同的责任不在于萌芊芊公司，萌芊芊公司不应支付二倍工资差额。即使萌芊芊公司应支付二倍工资差额，但仲裁裁决书计算的金额有误。3.萌芊芊公司依法无需向侯某支付解除劳动关系的经济补偿。四、双方劳动关系基本情况：侯某于2017年10月19日入职萌芊芊公司工作，任职运营部助理、运营部业务员。双方没有签订书面劳动合同；萌芊芊公司没有为侯某参加社会保险。双方约定侯某入职时基本工资为3200元／月，2018年1月至2018年6月基本工资为3700元／月，2018年7月至离职时基本工资为4000元／月，萌芊芊公司于每月15日通过银行转账方式发放侯某上月工资。侯某在萌芊芊公司最后工作至2018年10月6日，萌芊芊公司向侯某支付了2018年10月份工资780元。侯某在2018年10月1日至4日为休息，10月5日、6日为上班。2018年19月6日，双方解除劳动关系。侯某于2018年10月11日向萌芊芊公司邮寄《敦促出具离职证明通知书》，内容载明：“本人侯某自2017年10月19日入职公司，但公司一直未依法与本人签订书面劳动合同，亦未依法为本人缴纳社会保险费。本人就此问题多次与公司沟通、反映，均未得到解决。2018年10月5日本人再次就公司未与本人签订书面劳动合同、未缴纳社会问题与公司进行沟通，公司拒绝本人的要求，本人据此向公司提出解除劳动合同关系。公司于2018年l0月6日早上收回本人工作电脑、工作网卡，取消本人在“钉钉”智能移动办公平台的使用权限，取消本人指纹打卡权限，但以本人未签订劳动合同为由，拒绝向本人出具《离职证明》。本人现特通知公司，本人与公司的劳动合同关系已于2018年10月6日解除。请公司立即依法向本人出具《离职证明》，依法履行用人单位的法定义务，否则，本人将循法律途径，解决双方的争议。”五、关于十月份工资差额和加班费侯某主张，萌芊芊公司尚欠其2018年10月工资差额122.78元，10月加班费902.78元。萌芊芊公司主张，已足额支付2018年10月工资及加班费。本院认为，侯某在2018年10月1日至4日为休息，10月5日、6日为上班。其中，2018年10月1日至3日法定节假日，故侯某2018年10月份应得工资为4000元／月÷21.75天×5天=919.54元。萌芊芊公司已向侯某支付了工资780元，应向其补发差额139.54元（919.54元-780元），对超过上述数额部分的诉讼请求，本院不予支持。六、关于2017年10月至2018年9月加班工资侯某主张，其工作时间是周一到周五，周六日是休息，每天工作7.5小时就可获取固定工资；其主张的加班费主要是周六日的加班费，周六日加班其也是工作7.5小时；公司通过钉钉软件或指纹打卡方式考勤；由于目前其已离职，相关的考勤记录其已无法获取；其主张按照基本工资计算其加班费。侯某并提交钉钉截图证明其2017年、2018年加班的实际情况。萌芊芊公司主张，公司实行“大小周”考勤制度，并非每周六都需要上班，周六出勤的情况应计算为正常出勤的天数，不应视为加班；公司通过钉钉软件或指纹打卡考勤，都反应在钉钉软件上，公司的人事部门也会对考勤进行记录。萌芊芊公司对于侯某提交的钉钉截图三性不予确认，认为无法证明侯某2017年、2018年加班的实际情况及加班的天数。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的法律后果。”本案中，侯某主张加班工资，并已尽到初步举证责任。萌芊芊公司确认侯某正常工作及加班均是通过钉钉软件或指纹打卡考勤方式进行记录，都反映在钉钉软件上，公司的人事部门也会对考勤进行记录，但萌芊芊公司均未提交相应记录，应承担不利后果。对于侯某主张的加班工资9756.32元，本院予以支持，萌芊芊公司应予支付。七、未签订劳动合同二倍工资问题。侯某主张，其入职后萌芊芊公司一直未与其签订劳动合同，且二倍工资差额应为已发工资加未发工资、加班费共57771.43元。萌芊芊公司主张，未签订劳动合同的责任不在于其，其不应支付二倍工资差额。侯某入职时由公司人事经理负责与侯某签订劳动合同、办理入职手续，公司负责人林明耀督促该人事经理尽快办理好前述事项，人事经理当时反馈已通过其私人邮箱将劳动合同发送给侯某并跟进签订事宜；侯某在职期间一直没有向其要求签订劳动合同或者投诉没有签订劳动合同；且双方已经对工作岗位、工作内容、工资及福利待遇等内达成了共识并且实际履行了大半年，其没有逃避签订劳动合同的主观过错；即使其应支付二倍工资差额，侯某于2017年11月19日至2018年10月6日期间的工资总额为48133.46元，而非51257.27元本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，侯某于2017年10月19日入职萌芊芊公司处工作，但萌芊芊公司一直没有与其签订书面劳合同。萌芊芊公司应当向侯某支付2017年11月19日至2018年10月6日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。经核算，侯某该期间应得工资总额为56885.41元（该期间已发工资加该期间未发加班费加2018年10月工资差额），故萌芊芊公司应向侯某支付的未签订书面劳动合同的二倍工资差额为56885.41元。因此，对于侯某要求萌芊芊公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，理由充分，于法有据，本院予以支持，对于超出合理范围的诉讼请求，本院不予支持。八、关于解除劳动合同经济补偿金侯某主张，因萌芊芊公司未足额支付工资及加班工资，且未为其购买社保，其多次要求均无果因而提出解除劳动关系。萌芊芊公司主张，侯某因严重违反其公司的规章制度，多次将公司的电脑带回家私用，公司没有相应的规章制度，但已经多次口头警示侯某，故其无需支付解除劳动合同经济补偿金。本院认为，侯某与萌芊芊公司双方均确认于2018年10月6日解除劳动关系。根据侯某提供的“《敦促出具离职证明通知书》及寄送情况”，侯某主张以萌芊芊公司没有与其签订劳动合同、没有为其缴纳社会保险费为由向其提出解除劳动关系，萌芊芊公司对此证据予以确认，故本院对侯某主张的解除劳动关系情况予以采信。另萌芊芊公司一直没有为侯某参加社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，萌芊芊公司应向侯某支付解除劳动关系经济补偿。经核算，侯某离职前十二个月的平均工资为5271.82元[（51257.27元+139.54元+9756.32元）÷11.6个月]，故萌芊芊公司应向侯某支付的解除劳动关系经济补偿为5271.82元（5271.82元/月×1个月）。因此，关于侯某要求萌芊芊公司支付解除劳动关系经济补偿的诉讼请求，理由充分，于法有据，本院予以支持，对于超出合理范围的诉讼请求，本院不予支持。九、关于未休年休假补偿侯某主张，其于2011年参加工作，社会工龄6年以上，2017年入职萌芊芊公司时已如实告知萌芊芊公司，但其在萌芊芊公司工作期间，其从未休过年休假，萌芊芊公司亦未安排其休年假，故应依法支付未休年休假补偿。侯某并提供其社保缴费历史明细予以证明。萌芊芊公司主张，侯某未在公司任职满一年，故没有年休假；其后又主张2018年2月份公司已经安排调休了年休假，公司统一给所有员工放假，但其没有相应的书面证据提供。侯某对此不予确认，并认为其于2017年10月入职，2018年年初的年休假并没有3天，公司的陈述不符合常理，且年休假应是员工提出申请，并非由公司调休；2018年2月份期间是全公司停工停产。本院认为，虽然侯某于2017年10月19日入职萌芊芊公司，但根据侯某提供的社保缴费历史明细显示侯某已连续工作满12个月以上，侯某享受带薪年休假。劳动者主张带薪年休假工资的，用人单位应就劳动者是否已休带薪年休假或已支付带薪年休假工资的事实承担举证责任，萌芊芊公司未能提供有效的证据证明已安排侯某休带薪年休假，应承担举证不能的不利法律后果，故本院采信原告主张没有休带薪年休假的说法。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条的规定，折算得出侯某2017年应计发带薪年休假天数为1天，2018年应计发带薪年休假工资天数为3天。另根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，经核算，侯某离职前十二个月扣除加班费的平均工资为4430.75元[（51257.27元+139.54元）÷11.6个月]，故侯某2017年、2018年应得未休年休假工资为4430.75元/月÷21.75天×4天×200%=1629.68元。裁判理由与结果综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条、第十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、广州市萌芊芊服饰有限公司应在本判决生效之日起五日内向侯某支付2018年10月份工资差额139.54元。二、广州市萌芊芊服饰有限公司应在本判决生效之日起五日内向侯某支付2017年10月至2018年9月加班工资9756.32元。三、广州市萌芊芊服饰有限公司应在本判决生效之日起五日内向侯某支付2017年11月19日至2018年10月6日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额56885.41元。四、广州市萌芊芊服饰有限公司应在本判决生效之日起五日内向侯某支付解除劳动合同经济补偿5271.82元。五、广州市萌芊芊服饰有限公司应在本判决生效之日起五日内向侯某支付2017年、2018年未休年休假工资1629.68元六、驳回广州市萌芊芊服饰有限公司的全部诉讼请求。七、驳回侯某的其它诉讼请求。两案受理费20元，由广州市萌芊芊服饰有限公司与侯某各自负担10元。不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  郑婉婷人民陪审员  王小敏人民陪审员  谢海明二〇二〇年九月十日书 记 员  李锦嫦