山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终3428号 上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司淄博中心支公司，住所地淄博市张店区联通路**。 负责人：国先建，总经理。 委托诉讼代理人：张通亮，山东大地人律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：赵孝芬，女，1969年9月15日出生，汉族，现住淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：宋强，山东炳阳律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：杨其东，男，1963年5月10日出生，汉族，现住淄博市淄川区。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司淄博中心支公司（以下简称太平洋保险）因与被上诉人赵孝芬、杨其东机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2020）鲁0302民初2540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 太平洋保险上诉请求：1、依法撤销淄川区人民法院(2020)鲁0302民初2540号民事判决书，依法改判上诉人减少赔偿被上诉人赵孝芬损失103794.1元。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。首先被上诉人赵孝芬不构成伤残，上诉人通过现场实测被上诉人赵孝芬双侧踝关节活动度，丧失49.9%，依据《人体损伤致残程度分级》达不到伤残等级，故其残疾赔偿金和被抚养人生活费不能得到支持，其次被上诉人杨其东在事故中承担次要责任，不应承担精神抚慰金。综上所述，上诉人提起上诉，请求二审法院查明事实依法改判。 被上诉人赵孝芬、杨其东未答辩。 赵孝芬向一审法院起诉请求：要求被告赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金等19万元。 一审法院认定事实：被告杨其东系鲁Ｃ×××××号“比克”牌小型轿车驾驶人，该车在被告太平洋保险投保机动车交强险和商业三者险50万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期限内。2019年11月4日7时00分，郭训营驾驶的鲁Ｃ×××××号“珠峰”牌二轮摩托车（载赵孝芬）沿胶王路公路北侧由西向东逆向行驶至事故地点处时，与沿胶王路淄川立交桥东北上桥匝道由北向西右转弯的杨其东驾驶的鲁Ｃ×××××号“别克”牌小型轿车相撞，两车受损，郭训营、赵孝芬受伤，造成原告受伤道路交通事故。2019年11月21日，淄博市公安局交通警察支队淄川大队做出道路交通事故认定书，认定杨其东承担事故次要责任，郭训营承担事故主要责任，赵孝芬不承担事故责任。发生事故后，原告到淄博市中心医院、淄川区医院住院治疗64天。被告太平洋保险为原告垫付10000元。2020年4月16日，经原告申请原审法院委托淄博博山区医院司法鉴定所做出鉴定：1、原告属九级伤残。2、原告误工期限为自受伤之日起至伤残评定前一日止。3、原告护理期限为90日（住院期间二人，院外一人）。发生交通事故前，原告在山东狮子王陶瓷科技有限公司工作，月平均工资3338元。原告的损失依照《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和相关的标准计算，认定具体为：1、医疗费101473元，系原告因本次事故实际支出医疗费用，予以确认；2、住院伙食补助费，原告住院64天，每天按30元计算，计款1920元；3、护理费，原告护理期限为90日（住院期间二人，院外一人）。按照护工标准每人每天120元计算，计款18480元；4、误工费，经鉴定原告误工时间计算至定残前一天，为164天。发生交通事故前，原告在山东狮子王陶瓷科技有限公司工作，月平均工资3338元。计款18247元；5、残疾赔偿金，原告经鉴定属九级伤残，按照上年度城镇居民人均可支配收入42329元计算20年乘以20%，计款169316元。关于被扶养人生活费，原告的父亲赵林山，现年76岁，由原告等4人扶养。按照山东省上年度城镇居民人均消费性支出26731元计算5年乘以20%除以4人，计款6683元。残疾赔偿金合计175999元；6、交通费，根据原告住院治疗的实际情况，认定1280元；7、鉴定费、材料费2800元，系原告申请原审法院委托鉴定实际支出的费用，予以确认；8、精神损害抚慰金，根据本案的实际情况，认定2000元；9、车辆损失600元，有车辆维修单据为凭，被告也予认可，予以确认。以上损失共计322799元。 一审法院认为，淄博市公安局交通警察支队淄川大队做出道路交通事故认定书。认定杨其东承担事故次要责任，郭训营承担事故主要责任，赵孝芬不承担事故责任。并无不当，予以采纳。根据本案的实际情况，认定被告杨其东对原告的损失承担30%赔偿责任。依照《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生道路交通事故造成第三者人身伤亡、财产损失，原告同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，原告有权直接要求由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。被告太平洋保险要求扣除15%非医保用药，未提供相应证据，且依照最高人民法院《关于适用若干问题的解释（三）》第十九条“保险公司约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持。”的规定，不予采纳。被告太平洋保险应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、车辆损失120600元。被告太平洋保险应在机动车交通事故商业三者险责任限额范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金199399元的30%，计款59819元。扣除已垫付的10000元，计款170419元。被告杨其东赔偿原告鉴定费、材料费2800元的30%，计款840元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条，第十九条，第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第三十一条规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司淄博中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险责任限额范围内赔偿原告赵孝芬医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、车辆损失170419元，于判决生效后十日内履行（齐商银行淄川建材城支行账号：62×××75）；二、被告杨其东赔偿原告赵孝芬鉴定费、材料费840元，于判决生效后十日内履行；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取2050元，由原告赵孝芬负担1435元，被告杨其东负担615元。 二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，首先，上诉人主张被上诉人赵孝芬不构成伤残，其依据为上诉人公司自行对伤者所作的调查报告，但该调查报告的证明效力无法推翻一审委托的司法鉴定意见。其次，上诉人主张不应承担精神损害抚慰金的理由为杨其东承担事故次要责任，该主张没有相应法律依据，一审根据本案的实际情况，酌定精神损害抚慰金为2000元，并无不当。综上，上诉人的上诉主张不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2376元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司淄博中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 宁 审判员 郭 鹏 审判员 胡晓梅 二〇二〇年九月二十一日 书记员 刘 瑜