新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新01民初431号   原告：新疆城建（集团）股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市南湖路**城建大厦****。   法定代表人：刘军，该公司董事长。   委托诉讼代理人：安详，新疆西域律师事务所律师。   被告：新疆巨源房地产开发有限公司，住所，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区嵩山街北二巷**div>   法定代表人：李泽仁，该公司总经理。   委托诉讼代理人：冶鹏，新疆金桥律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张莉，新疆金桥律师事务所律师。   原告新疆城建（集团）股份有限公司（以下简称城建集团）与被告新疆巨源房地产开发有限公司（以下简称巨源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月13日、2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告城建集团的委托诉讼代理人安详，被告巨源公司的委托诉讼代理人冶鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   城建集团向本院提出诉讼请求：1．判令巨源公司向我公司支付工程欠款186,051,870.26元，并确认我公司对该工程欠款在涉案工程折价或拍卖的价款内享有建设工程价款优先权；2．判令巨源公司偿付违约利息5,806,135.48元；3．判令巨源公司按欠付工程款数额为基数，自本案立案之日至工程欠款还清之日按年12%的利率向我公司支付违约滞纳金。后城建集团变更其诉讼请求为：1．判令巨源公司支付工程欠款121,779,473.96元，并确认我公司对该工程欠款在涉案工程折价或拍卖的价款内享有建设工程价款优先权；2．判令巨源公司偿付违约金32,622,054.52元；3．判令巨源公司按欠付的工程款为基数，自本案立案之日至工程欠款还清之日按年12%的利率向我公司支付违约滞纳金。事实和理由：2015年8月24日，我公司与巨源公司签订《建设工程施工合同》，约定由我公司承建巨源公司投资建设的位于乌鲁木齐市××区南侧的“绿谷佳苑商住小区”工程。2014年5月6日，双方曾就该工程签订过《土建安装工程施工合同补充协议》。双方在合同中约定了工期、合同暂定价款额及最终价款的确定方式，约定了工程款进度款及总价款的支付方式等。合同履行过程中，我公司按约定严格履行合同义务，并按期交工，经过验收，涉案工程完全合格，但巨源公司在合同履行中未按约定履行其基本义务。工程完工后，巨源公司要求对工程分开结算，2017年11月16日，双方完成上述工程土建主体和安装预埋部分的结算，结算金额为238,208,554.57元。此后，我公司多次向巨源公司报送了涉案工程北区和南区装修、安装及其他部分的结算申请，总计结算申请报价数额为157,021,192.86元，经我公司多次催告，但巨源公司拒不进行审核确认，故我公司提起本案诉讼，在诉讼过程中，双方对装修、安装及其他部分的工程款进行了结算，并对已付款部分进行了核对，现巨源公司仍拖欠工程款121,779,473.96元未向我公司支付，其拖欠工程款，应当按照合同约定向我公司支付违约金。综上，请求法院查明事实，支持我公司的诉讼请求。   巨源公司辩称，我公司与城建集团经过结算后，对涉案工程土建主体和安装预埋部分结算总价数额238,208,554.57元没有异议，但经我公司核算，我公司已支付工程款的数额为210,843,396.3元，其中直接支付的工程款数额为205,998,213.86元，替城建集团垫付农民工工资保证金数额为3,179,663.31元，垫付的电费和临时用地管理费数额为1,637,519.13元，还有其他扣款部分数额为28,000元，故关于土建主体和安装预埋部分的未付工程款数额为27,365,158.27元，其中包含质保金11,910,427.73元。对于涉案工程的装修安装部分，经我公司委托鉴定机构审核，确定了工程造价为92,748,796.56元，综上，我公司实际未支付的工程款数额应为120,113,954.82元。根据我公司与城建集团签订的《绿谷佳苑小区项目土建安装工程施工合同补充协议》第七条第六款、第七款及第九款的约定及本案的基本事实，土建主体和安装预埋部分工程款，我公司应于2017年11月24日向城建集团支付至结算总价的95%，剩余5%也即质保金11,910,427.73元应于2019年6月27日返还，该部分工程的违约金应分两部分计算，未付工程款部分应自2017年11月24日计算至城建集团起诉之日，金额应为1,512,551.26元；返还质保金部分应自2019年6月27日计算至城建集团起诉之日，金额应为107,578.46元。而装修、安装等工程部分的结算金额是在2019年11月22日确定，即使计算违约金，也应当自2019年12月3日起开始计算。本案立案后的违约金应当按照中国人民银行同期贷款利率上浮15%计算。综上，请求法院查明事实，依法判决。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认如下：城建集团与巨源公司于2014年5月6日签订的《土建安装施工合同补充协议》、城建集团与巨源公司于2015年8月24日签订的《建设工程施工合同》、7份工程款支付（核准）表、11份建设、监理、设计、施工、勘察单位竣工验收意见表、新疆宏正工程造价咨询有限责任事务所于2017年11月14日作出的绿谷佳苑商住小区（土建主体、安装预埋）部分工程结算审查报告、城建集团与巨源公司于2017年11月就绿谷佳苑商住小区（土建主体、安装预埋）工程形成的建设工程结算审定签署表、新疆凯信工程造价咨询有限公司于2019年11月22日作出的绿谷佳苑商住小区工程（南区）、（北区）装修、安装等工程结算审核报告共2份，及城建集团与巨源公司就绿谷佳苑商住小区工程（南区）、（北区）装修、安装等工程形成的建设工程造价咨询审核定案书共2份、城建集团于2014年11月21日、2014年12月17日、2015年1月22日、2015年4月22日、2015年8月26日、2015年8月26日、2015年10月23日、2015年12月21日、2016年5月20日、2016年8月15日、2016年9月9日、2016年11月7日、2017年1月11日、2017年1月19日、2017年1月22日、2017年3月21日、2017年4月6日、2017年5月4日、2017年6月6日、2017年10月2日、2017年10月17日、2017年12月5日、2018年2月7日、2018年11月22日、2018年12月3日、2018年12月27日、2019年1月25日、2019年4月4日向巨源公司出具的合计金额为205,998,213.86元，共计28份收据及相应的支票存根和银行凭证、乌鲁木齐经济技术开发区（乌鲁木齐市头屯河区）劳动保障监察大队于2016年11月22日针对涉案工程农民工工资保证金开具的行政事业单位资金往来收据、巨源公司向乌鲁木齐经济技术开发区（乌鲁木齐市头屯河区）劳动保障监察大队支付农民工保证金的电汇凭证，及城建集团于2017年1月10日向巨源公司针对垫付农民工保证金出具的金额为3,179,663.31元的收据，及巨源公司于2018年1月3日出具的情况说明。   对当事人有异议的证据，本院认定如下：城建集团提交（2018）新乌中信证内字第006835号公证书、（2018）新乌中信证内字第006836号公证书、（2019）新乌诚信证内字第19333号公证书及（2019）新乌诚信证内字第19334号公证书，用以证明城建集团于2018年7月26日、2019年8月16日两次通过公证的方式向涉案工程监理方及巨源公司送达了“绿谷佳苑商住小区（南区、北区）装修、安装及其他部分结算申请书”和通知函，并于2019年8月16日向巨源公司送达了工程款支付催告书及工程款优先权折抵协议书（草稿）。依据合同约定，巨源公司未对结算申请书提出异议，则城建集团送达结算申请书的行为已经产生了确认工程结算额的法律后果，巨源公司严重违约，应当按结算申请书中确定的金额向城建集团支付工程款，巨源公司对涉案工程具有优先受偿权。巨源公司的质证意见为：对于上述证据的真实性及合法性均予以认可，对城建集团向涉案工程监理方送达结算申请书等文件的公证书的关联性不认可，其向监理公司送达文件的行为与我公司无关，不能证实我公司收到了其报送的结算申请书。对城建集团向我公司送达结算申请书等文件的公证书的关联性予以认可，但城建集团于2018年7月26日送达结算申请书时的接收人员身份不明，无法证实我公司于2018年就收到了城建集团报送的结算申请书。城建集团于2019年8月16日送达的结算申请书，我公司已收到，并在约定的审核期内委托第三方对该结算申请书进行了审核，城建集团也在审核期内提起了诉讼。因巨源公司对上述证据的真实性及合法性均予以认可，故本院对上述证据的真实性及合法性予以确认。因巨源公司对城建集团向涉案工程监理方送达结算申请书等文件，及于2018年7月26日向其送达结算申请书的事实不予确认，城建集团对此也未能提供其他证据予以佐证，对监理公司及巨源公司接收文件人员的身份未能提供证据予以证实，故本院对（2018）新乌中信证内字第006835号公证书、（2018）新乌中信证内字第006836号公证书及（2019）新乌诚信证内字第19333公证书的关联性不予确认，因巨源公司认可其收到了城建集团于2019年8月16日送达的结算申请书，故本院对（2019）新乌诚信证内字第19334号公证书的关联性予以确认。   巨源公司提交以下证据：1．城建集团于2017年12月29日出具的金额为8,822,741.49元的收据及巨源公司于2017年12月29日向新疆城建丝路建设有限公司转账8,822,741.49元的乌鲁木齐银行网上银行业务专用凭证各1份，用以证明巨源公司向城建集团支付工程款8,822,741.49元的事实；2．乌鲁木齐市国土局开发区分局于2015年1月7日开具的临时用地管理费-经营性用地30,600元的非税收日一般缴款书1张、巨源公司自2014年5月起至2017年12月期间缴纳电费的支票存根、电汇凭证及国网新疆电力公司乌鲁木齐供电公司开具的发票若干张、付费购电协议1份、处罚通知单1张、工作联系单1份、情况说明1份及收条1份，用以证实巨源公司在城建集团就涉案工程施工过程中，替城建集团垫付缴纳了临时用地管理费30,600元、垫付电费1,665,519.13元、因城建集团雇佣水暖工施工过程中违反安全操作规定扣款1,000元、替城建集团垫付因城建集团施工的地暖工程出现质量问题导致房屋买受人产生的损失27,000元，合计费用为4,845,182.44元，该部分费用应计算至巨源公司的已付工程款数额中。城建集团的质证意见为：对第一组证据的真实性、合法性认可，对关联性不认可，该款项并非巨源公司向我公司就涉案工程支付的工程款，数额不应计入本案。对第二组证据不认可，巨源公司主张的临时用地管理费、电费、扣款及向房屋买受人支付的损失均与我公司无关，我公司也从未收到巨源公司向我公司发出的扣款通知。本院对第一组证据的真实性、合法性予以确认，因城建集团提交巨源公司向其出具的情况说明可以证实巨源公司认可该笔8,822,741.49元非绿谷佳苑建安工程款，故对该组证据的关联性，本院不予确认；第二组证据中与土地费用和电费相关的证据有原件，本院对真实性、合法性予以确认，但缴款书开具的对象为巨源公司，供电公司开具的发票对象也是巨源公司，从这些证据内容中无法反映与城建集团有直接的关联性，巨源公司也未能提供其他证据予以佐证，故本院对关联性不予确认；处罚通知单中加盖的是巨源公司的公章，无城建集团的印章或工作人员签字确认，工作联系单及情况说明等证据中也均无城建集团的印章及城建集团所认可工作人员的签字，城建集团对处罚通知单、工作联系单等证据不予认可，本院对证据的真实性也无法确认，故本院对该部分证据的真实性、合法性及关联性均不予确认，对该组证据不予采纳。   根据确认的上述有效证据，本院认定下列事实：   2014年5月6日，巨源公司（发包方、甲方）与城建集团（承包方、乙方）签订绿谷佳苑小区项目土建安装工程施工合同补充协议，约定如下内容：一、工程名称：绿谷佳苑小区；二、工程地点：乌鲁木齐市开发区二期（香山街南侧、骊山街北侧、慈湖路西侧、岳麓山街东侧）；三、工程承包范围及工作内容：1．按照甲方审核确认的施工图纸及相关设计变更范围内（除本协议第四条约定由甲方指定分包的工程以外）的所有工程，2．总建筑面积219036.39㎡，其中1#-10#住宅楼139437.08㎡、商业22904.32㎡、地下车库、地下车库54769社区物业用房1925.3㎡。（最终按实际为准）；四、图纸范围内甲方指定分包工程：进户门供货安装、铝合金门窗供货安装、消防工程、电梯安装、防水工程、外墙保温工程、通风空调工程、高压（10KV）供配电工程、室内燃气工程、室内电话及宽带施工、智能化工程（含可视对讲）、有线电视工程施工；七、工程款支付：……6．工程竣工后乙方即可享甲方提供经监理公司、甲方确认完整的竣工结算资料，双方共同进行结算，工程结算于90个工作日内完成，结算完成后7个工作日内付至结算总价的95%，7.余5%为保修金，质保金分期支付，质保金保修期满2年支付除防水工程以外的保修金额，保修期满5年支付防水工程的保修金额，分期支付的保修金额按各自所占结算总价的比率乘以总保修金额计算，8．设计变更及经济签证不按工程进度支付，工程竣工结算后统一支付。9．乙方付款申请经监理工程师、甲方造价工程师审核确认后，乙方提供等额有效发票，甲方在7个工作日内支付，因付款不及时，造成施工单位的损失由甲方负责，工期顺延，延期支付甲方向乙方按应付款的中国人民银行同期贷款利率上浮15%支付违约金。该补充协议还约定了关于工程造价、分包工程及其他约定等内容。   2015年8月24日，巨源公司（发包人）与城建集团（承包人）签订建设工程施工合同，约定如下内容：1．工程名称：绿谷佳苑商住小区；2．工程地点：新疆乌鲁木齐经济技术开发区二期延伸区香山街南侧；3．工程承包范围：全套施工图纸范围内全部工作内容；4．计划开工日期：2015年8月25日，计划竣工日期：2016年6月25日；5．工程质量符合合格标准；6．签约合同价为暂定价人民币317,966,331.38元，其中安全文明施工费人民币189,893.9元，合同价格形式为施工图预算加设计变更及经济技术签证；7．通用合同条款部分第14.2竣工结算审核部分约定除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人，发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书，发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书，除专用合同条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后的14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金；8．通用合同条款部分第15.4保修责任部分约定工程保修期从工程竣工验收合格之日起算，具体分部分项工程的保修期由合同当事人在专用合同条款中约定，但不得低于法定最低保修年限；9．通用合同条款部分第16.1发包人违约部分约定因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的属于发包人违约，发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定发包人违约责任的承担方式和计算方法；9．专用合同条款部分第14.2竣工结算审核部分约定发包人审批竣工付款申请单的期限为收到后60天内，发包人完成竣工付款的期限为签发工程接收证书，将工程竣工资料分别提交乌鲁木齐市城乡建设档案馆和发包人档案管理部门，且申报单工程竣工结算书已经过发包人审定并经过上级主管部门审计后的60个工作日内；10．专用合同条款部分第15.4保修部分约定工程保修期为执行通用条款；11．专用合同条款部分第16.1发包人违约部分对发包人违约的责任中因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任的承担方式和计算方法未做明确约定。   城建集团施工了上述合同中约定的工程，2017年6月27日，建设、监理、设计、施工及勘察单位对涉案绿谷佳苑商住小区1#楼-6#楼、8#楼-10#楼工程及绿谷佳苑西侧1#商业楼工程进行竣工验收，并形成10份验收合格的竣工验收意见表，同日，建设、监理、设计、施工及供热单位对绿谷佳苑地下车库工程进行竣工验收，并形成1份验收合格的竣工验收意见表。2017年7月20日，建设、监理、设计、施工及勘察单位对涉案绿谷佳苑商住小区7#楼工程进行竣工验收，并形成1份验收合格的竣工验收意见表。   2017年11月16日，巨源公司与城建集团就绿谷佳苑商住小区（土建主体、安装预埋）工程造价形成建设工程结算审定签署表，确定绿谷佳苑商住小区（土建主体、安装预埋）工程南区段造价为108,856,767.71元，北区段造价为129,351,786.86元，合计造价为238,208,554.57元。2019年11月22日，巨源公司与城建集团就绿谷佳苑商住小区工程装修、安装等工程造价形成建设工程造价咨询审核定案书，确定绿谷佳苑商住小区工程（南区）装修、安装等工程造价为43,901,894.08元，绿谷佳苑商住小区工程（北区）装修、安装等工程造价为48,846,902.48元。   2018年1月3日，巨源公司向城建集团出具情况说明一份，主要内容为：兹有我公司于2017年12月29日网银转账给新疆城建丝路建设有限公司8,822,741.49元，不是绿谷佳苑建安工程款，实际应用于垫付新疆实强经贸有限公司其他工程中的款项。庭审中，经双方核对，巨源公司自2014年11月起开始向城建集团支付工程款，2014年11月至2017年10月期间共计直接支付工程款合计171,728,805.59元，其中巨源公司于2016年11月22日代城建集团垫付农民工保证金3,179,663.31元，城建集团对此予以认可，并同意计算至已付工程款数额中。2017年12月至2019年4月期间，巨源公司共计向城建集团支付工程款合计34,269,408.27元。以上2014年11月至2019年4月期间，巨源公司共计向城建集团支付工程款合计209,177,877.17元，双方对此数额均无异议。巨源公司陈述其还代城建集团垫付临时用地管理费30,600元、电费1,606,919.13元、施工安全处罚费用1,000元及住户暖气跑水赔偿费用27,000元，应予以扣减。   另查明，2019年8月16日，城建集团通过公证送达的方式向巨源公司送达了通知函、工程款支付催告书、工程款优先权折抵协议书（草稿）以及绿谷佳苑商住小区（南、北区）装修、安装及其他部分结算申请书。   再查明，2015年10月24日至2019年8月19日期间，中国人民银行发布同期贷款利率为：一年以内（含一年）的为4.35%，一至五年（含五年）的为4.75%，2019年8月20日起，全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）为：2019年8月20日为4.25%，2019年9月20日为4.2%。   本院认为，本案争议焦点为：巨源公司应向城建集团支付的剩余工程款数额、违约金数额如何确定的问题，及城建集团主张确认其在涉案工程折价或拍卖的价款内享有建设工程价款优先权的诉讼请求能否成立的问题。对此，本院分析如下：   关于剩余工程款数额如何确定的问题。巨源公司与城建集团签订的绿谷佳苑小区项目土建安装工程施工合同补充协议与建设工程施工合同均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。城建集团对涉案工程已施工完毕，并于2017年7月20日取得了全部涉案工程的五方竣工验收意见表，故城建集团有权向巨源公司主张工程款。根据本案查明的事实，巨源公司与城建集团分别于2017年11月16日和2019年11月22日，就绿谷佳苑商住小区土建主体、安装预埋、装修及安装等工程造价形成建设工程结算审定签署表，确定了涉案工程的总造价为330,957,351.13元（238,208,554.57元＋43,901,894.08元＋48,846,902.48元），双方对此数额均无异议，本院予以确认。且在庭审中，经双方核对，对巨源公司已付工程款数额为209,177,877.17元的事实也均无异议，对此本院亦予以确认。关于巨源公司主张的扣款项目即：垫付临时用地管理费30,600元、电费1,606,919.13元、施工安全处罚费用1,000元及住户暖气跑水赔偿费用27,000元是否应当在工程款中予以扣减的问题，本院认为，巨源公司提交的证实上述扣款项目票据的开具对象为巨源公司，无法反映与城建集团及涉案工程有直接关联性，处罚通知单中加盖的是巨源公司的公章，无城建集团的印章或工作人员签字确认，工作联系单及情况说明等证据中也均无城建集团的印章及城建集团所认可工作人员的签字，巨源公司也未能提供证据证实其与城建集团就上述扣款事宜达成一致意见，故巨源公司主张在工程款中扣减上述项目款项的抗辩意见没有事实依据及合同依据，也无法律依据，本院不予采纳。涉案绿谷佳苑小区项目土建安装工程施工合同补充协议中虽在工程款支付方式部分约定了关于质保金分期支付，质保金保修期满2年支付除防水工程以外的保修金额，保修期满5年支付防水工程的保修金额的内容，但并未就工程保修期进行另行的明确约定，而签订在后的涉案建设工程施工合同中对工程保修期也未做明确约定，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条规定：有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年，涉案工程的保修期约定不明，则质量保证金的返还期限也应当认定为未约定，根据上述法律规定，应当自建设工程竣工验收之日起满二年后返还工程质量保证金，涉案工程于2017年7月20日取得了全部涉案工程的五方竣工验收意见表，则巨源公司应当于2019年7月20日向城建集团返还工程质量保证金，故本案也无需再扣除质保金。据此，巨源公司应向城建集团支付的剩余工程款数额应为121,779,473.96元（330,957,351.13元-209,177,877.17元）。   关于违约金数额如何确定的问题。城建集团在本案中主张分段计算违约金，即土建部分未竣工结算前根据绿谷佳苑小区项目土建安装工程施工合同补充协议约定的支付进度款的时间和金额，及拖延支付工程款的违约金标准主张违约金，土建主体安装预埋部分竣工结算后、装修、安装及其他部分工程违约金根据建设工程施工合同通用条款14条中约定的违约金标准主张违约金，关于违约金标准的问题，本院认为，巨源公司与城建集团先后签订了绿谷佳苑小区项目土建安装工程施工合同补充协议及建设工程施工合同，涉案补充协议中约定因付款不及时，造成城建集团的损失由巨源公司负责，工期顺延，延期支付巨源公司向城建集团按应付款的中国人民银行同期贷款利率上浮15%支付违约金。建设工程施工合同的专用条款中对因巨源公司原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任的承担方式和计算方法未做明确约定，在通用合同条款的发包人违约部分也未做具体明确约定，而是在竣工结算审核部分中约定发包人应在签发竣工付款证书后的14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。根据本案查明的事实，涉案补充协议虽签订在前，建设工程施工合同签订在后，但双方当事人对涉案补充协议的效力均不持异议，对施工过程中履行了涉案补充协议约定的权利义务的事实也不持异议，就合同约定的内容而言，建设工程施工合同中的专用条款部分一般为双方当事人协商一致确定的内容，而通用条款部分一般是格式内容，具有普遍性，而本案中的建设工程施工合同的专用条款中并未就违约责任的承担方式和计算方法做明确约定，因此，相比较涉案补充协议和建设工程施工合同的通用条款的约定，应当认定涉案补充协议中关于违约金标准的约定更符合当事人协商一致的真实意思表示，更有利于保护双方当事人的合法权益，更符合公平原则。基于上述分析，本院对涉案违约金数额认定如下：关于土建部分未竣工结算前的进度款违约金部分，因双方虽在涉案补充协议中约定了根据城建集团的施工进度，巨源公司应当支付进度款的支付方式和标准，但根据本案现有证据，不足以证实城建集团的施工进度、巨源公司每年所支付款项的具体数额及欠付工程款的数额，即城建集团所主张的土建部分未竣工结算前的进度款违约金基础并非是经过双方确认的明确债务，也没有明确具体的欠付期间，在此情形下，城建集团主张进度款违约金的理由没有事实及法律依据，本院对此不予采信。关于土建主体安装预埋部分竣工结算后的违约金部分。根据本案查明的事实，巨源公司与城建集团于2017年11月16日就土建主体安装预埋部分工程形成建设工程结算审定签署表，确定了该部分工程造价为238,208,554.57元，根据涉案补充协议的约定，双方共同进行结算，工程结算完成后7个工作日内付至结算总价的95%，即巨源公司应当在2017年11月28日向城建集团支付226,298,126.84元（238,208,554.57元×95%），截至2017年11月16日，巨源公司共计向城建集团支付工程款174,908,468.9元（171,728,805.59元＋3,179,663.31元），欠付工程款金额为51,389,657.94元（226,298,126.84元-174,908,468.9元），故巨源公司应当根据涉案补充协议约定的标准即按中国人民银行同期贷款利率上浮15%向城建集团支付违约金，城建集团主张违约金的截至期间为2019年9月16日，2015年10月24日至2019年8月19日期间，中国人民银行发布同期贷款利率为：一年以内（含一年）的为4.35%，一至五年（含五年）的为4.75%，2019年8月20日起，全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）为：2019年8月20日为4.25%，2019年9月20日为4.2%，故巨源公司应当支付的违约金数额为5,023,339.06元【51,389,657.94元×4.75%×1.15倍÷365天×629天（2017年11月28日至2019年8月19日）＋51,389,657.94元×4.25%×1.15倍÷365天×27天（2019年8月20日至2019年9月16日）】。巨源公司应当于2019年7月20日向城建集团返还土建主体安装预埋部分工程质量保证金11,910,427.73元（238,208,554.57元×5%），但未返还，则其应当向城建集团支付的违约金数额为92,032.53元【11,910,427.73元×4.35%×1.15倍÷365天×30天（2019年7月20日至2019年8月19日）＋11,910,427.73元×4.25%×1.15倍÷365天×27天（2019年8月20日至2019年9月16日）】。关于土建主体安装预埋部分工程部分的违约金，巨源公司应当向城建集团合计支付5,115,371.59元（5,023,339.06元＋92,032.53元）。自2019年9月16日至巨源公司实际付清款项之日止，巨源公司应当以63,300,085.67元（51,389,657.94元+11,910,427.73元）为基数，按照全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）上浮15%为标准，向城建集团支付违约金。关于装修、安装及其他部分工程违约金，因城建集团于2019年8月16日通过公证送达的方式向巨源公司送达了绿谷佳苑商住小区（南、北区）装修、安装及其他部分结算申请书，后双方于2019年11月22日就绿谷佳苑商住小区工程装修、安装等工程造价形成建设工程造价咨询审核定案书，就该部分工程造价予以确定，城建集团未能提供充分有效的证据证实在2019年8月16日之前向巨源公司送达了该部分工程结算申请书，故城建集团主张巨源公司应从2017年11月16日起向其支付该部分工程价款的违约金不符合涉案补充协议的约定，绿谷佳苑商住小区（南、北区）装修、安装及其他部分工程造价为92,748,796.56元（43,901,894.08元+48,846,902.48元），涉案补充协议约定工程结算完成后7个工作日内付款，现返还涉案工程质量保证金的期限也已到，故巨源公司应当在2019年12月4日向城建集团支付绿谷佳苑商住小区（南、北区）装修、安装及其他部分工程款92,748,796.56元，自2017年12月至2019年4月期间，巨源公司共计向城建集团支付工程款合计34,269,408.27元，尚欠58,479,388.29元（92,748,796.56元-34,269,408.27元）未付，则巨源公司应当以58,479,388.29元为基数，自2019年12月4日至巨源公司实际付清款项之日止，按照全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）上浮15%为标准，向城建集团支付违约金。   关于城建集团主张确认其在涉案工程折价或拍卖的价款内享有建设工程价款优先权的诉讼请求能否成立的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。本案中，涉案工程结算时虽分为土建主体安装预埋工程和装修、安装及其他部分工程两部分，但仍然是整体工程，且涉案工程于2017年7月20日即竣工验收合格，并交付使用，而根据本案查明的事实，巨源公司最终尚欠城建集团121,779,473.96元工程款未予支付，结合上述事实综合考虑，以巨源公司与城建集团最后结算的时间即2019年11月22日，作为确定承包人是否能行使建设工程价款优先受偿权的发包人应当给付建设工程价款之日比较合理，有利于保护施工人的合法权益，据此，城建集团主张行使建设工程价款优先受偿权未超过法律规定的期限，其针对工程欠款部分，主张行使优先受偿权的诉讼请求成立，本院予以支持。   综上所述，城建集团的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、第二十二条规定，判决如下：   一、被告新疆巨源房地产开发有限公司向原告新疆城建（集团）股份有限公司支付工程欠款121,779,473.96元；   二、原告新疆城建（集团）股份有限公司针对工程欠款121,779,473.96元在涉案工程折价或拍卖的价款内享有建设工程价款优先受偿权；   三、被告新疆巨源房地产开发有限公司向原告新疆城建（集团）股份有限公司赔偿违约金5,115,371.59元；   四、自2019年9月16日至被告新疆巨源房地产开发有限公司实际付清款项之日止，被告新疆巨源房地产开发有限公司应当以63,300,085.67元为基数，按照全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）上浮15%为标准，向原告新疆城建（集团）股份有限公司支付违约金。自2019年12月4日至被告新疆巨源房地产开发有限公司实际付清款项之日止，被告新疆巨源房地产开发有限公司应当以58,479,388.29元为基数，按照全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）上浮15%为标准，向原告新疆城建（集团）股份有限公司支付违约金。   上述款项，新疆巨源房地产开发有限公司应于本判决生效后十五日内向新疆城建（集团）股份有限公司付清，如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案请求标的154,401,528.48元，核定给付标的126,894,845.55元，占请求标的的82.2%，一审案件受理费813,807.64元（新疆城建（集团）股份有限公司已预交1,001,090.03元），由新疆城建（集团）股份有限公司负担17.8%，即144,857.76元，由新疆巨源房地产开发有限公司负担82.2%，即668,949.88元，新疆城建（集团）股份有限公司多交187,282.39元由本院退还新疆城建（集团）股份有限公司。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。   审  判  长   冯 宁   审  判  员   卫 杨   人民 陪 审员   买光平   二 〇 二 〇 年 九 月 三 十 日   书  记  员   赵紫薇