贵州省六盘水市中级人民法院行 政 判 决 书(2020)黔02行终165号上诉人（原审被告）盘州市丹霞镇人民政府，住所地贵州省盘州市丹霞镇水塘居委会，统一社会信用代码：11520202009465680U。法定代表人濮家兴，男，系该镇镇长。（未到庭）特别授权委托代理人路快，男，系北京市浩天信和（贵阳）律师事务所律师，执业证号：15201201410935626。特别授权委托代理人朱志雄，男，系北京市浩天信和（贵阳）律师事务所实习律师，实习证号：2301190911733。被上诉人（原审原告）钱正姣，男，1987年3月30日生，汉族，住贵州省盘州市。上诉人盘州市丹霞镇人民政府因与被上诉人钱正姣房屋行政强制一案，不服贵州省水城县人民法院（2020）黔0221行初8号行政判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审原告诉称，原告因无房屋居住，分别于2017年5月和2018年12月向被告政府职能部门申请建房，但未获批准或答复。2018年春节期间，原告获得村委口头同意后开始挖基脚建房，直至2019年3月19日完工。原告修好180平方米的一层平房后还未来得及装修和搬迁入住，房屋就被被告于2019年3月27日将强制拆除。原告要求被告赔偿损失，被告于2019年5月31日以书面形式告知原告建造的房屋系“两违”建筑，不给予赔偿。为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求：1、依法确认被告盘州市丹霞镇人民政府2019年3月27日强拆原告位于盘州市房屋的行政行为违法；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明，2014年5月21日，盘州市人民政府作出盘府办发（2014）91号《县人民政府办公室关于印发盘县两违建筑管控工作实施办法的通知》，明确乡镇、街道是乡镇、街道规划区和村庄规划区内“两违”建筑查处的执法主体。2016年8月1日，盘州市人民政府作出盘府办发（2016）120号《县人民政府办公室关于印发违法建筑认定及处置工作办法的通知》，明确乡镇、街道办为辖区内的违法建筑认定、执行主体，负责辖区内违法建筑管控、普查建档、牵头组织拆除等工作。2018年8月，原告钱正姣在未取得审批手续的情况下，在盘州市修建涉案房屋。2018年8月26日，涉案房屋下基础时，盘州市丹霞镇铁厂村村委会就告知原告停止建设。原告不听村委会劝阻，仍强行建设。2019年2月13日，被告对涉案房屋进行巡查，发现原告将涉案房屋的四面墙已砌好，同时责令其停止建设。2019年3月5日，被告进行巡查时，发现原告已支起顶板木，准备进行打顶板，并责令其停止建设。2019年3月25日，被告进行巡查时，发现原告将顶板已打好，责令其停止建设，并在墙上喷“违”和“拆”字。2019年3月26日，盘州市自然资源局作出编号：盘州自然资责停字（2019）001号《责令停止自然资源违法行为通知书》，责令原告立即停止违法行为，听候处理。2019年3月27日，被告将原告在建的涉案房屋进行强制拆除。后原告向被告反映房屋拆除事宜，被告于2019年5月31日作出丹府信复字（2019）26号《关于钱正姣信访事项的处理意见》，告知原告，对于涉案房屋被告是依法进行拆除的。原告向盘州市人民政府信访事项复查委员会申请复查。2019年6月5日，盘州市人民政府信访事项复查委员会作出盘州信复不受字（2019）49号《申请复查不予受理告知书》，对原告的复查申请不予受理。原告对被告拆除房屋的行为不服，向法院提起行政诉讼。一审法院经审理认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十四条第一款“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年”的规定，被告盘州市丹霞镇人民政府作出《关于钱正姣信访事项的处理意见》告知当事人对本处理意见不服，可以向盘州市人民政府复查委员会申请复查或向有权处理的人民法院提起诉讼，并未告知对被告拆除房屋的行政行为可以提起诉讼及起诉期限，故起诉期限应当从原告知道行政行为内容之日起按照一年的期限进行计算，因此原告的起诉未超过法定起诉期限。根据《中华人民共和国行政强制法》第四条“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序”、第三十五条“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。……”、第三十七条“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：……（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；”和第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”的规定，被告盘州市丹霞镇人民政府未作出行政决定及行政强制执行决定，也未进行催告、公告，就拆除涉案房屋，违反了上述法律规定，程序违法，但该房屋已被拆除，不具有可撤销内容，依法确认被告的行政行为违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认被告盘州市丹霞镇人民政府2019年3月27日强制拆除原告钱正姣位于盘州市在建房屋的行政行为违法。案件受理费50元，由被告盘州市丹霞镇人民政府负担。上诉人不服一审法院作出的判决，向本院提出上诉，请求：撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人钱正姣的全部诉讼请求，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。一、被上诉人的起诉已经超过起诉期限，依法应驳回起诉。被上诉人最迟在2019年5月31日已经通过信访事项处理意见知道或应当知道诉权及期限，但其在2019年12月11日才起诉立案，显然已经超过起诉期限。二、上诉人的拆除行为存在的程序瑕疵系因被上诉人抗拒执行检查导致，且上诉人已充分告知其违法事实和违法结果，保障了被上诉人的权利，不应认定违法。被上诉人辩称，一、上诉人拆除答辩人房屋的时间是2019年3月27日，拆除房屋时未告知答辩人起诉期限的，应适用一年起诉期限的规定，故答辩人于2019年12月11日起诉，未超过起诉期限；二、丹霞镇政府强制拆除答辩人房屋时事先未发布拆除公告，也未经相关部门依法进行，更未签订任何拆除补偿协议，其行政行为违法。综上，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、被上诉人的起诉是否超过起诉期限；二、被诉强拆行为是否违法。关于争议焦点一。上诉人作出的《关于钱正姣信访事项的处理意见》并未告知被上诉人提起行政诉讼的期限，故一审适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十四条第一款规定的一年起诉期限，认定被上诉人的起诉未超过起诉期限并无不当。关于争议焦点二。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、笫三十七条、第三十八条、第四十四条规定,行政机关依法作出行政决定后,当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的,具有行政强制执行权的行政机关应当催告当事人履行义务,当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩,行政机关应当充分听取当事人的意见,并作出相应的处理。经催告,当事人逾期仍不履行行政决定,且无正当理由的,行政机关可以作出强制执行决定并公告,限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除。本案中，上诉人在未作出行政决定和强制执行决定,亦未履行催告、公告等程序的情况下强制拆除了案涉房屋,其行为违反法律规定,属于程序违法而不是程序瑕疵，故一审判决确认被诉强拆行为违法并无不当。综上所述，上诉人盘州市丹霞镇人民政府的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人盘州市丹霞镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  宋景伟审判员  张 丽审判员  瞿继红二〇二〇年九月二十三日法官助理武静书记员姚梦龙附：本案适用的法律法规一、《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。二、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决或者裁定驳回上诉,维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的,依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉行政行为作出判决。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十四条行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。复议决定未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，适用前款规定。