河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终2078号 上诉人（原审原告）：鹤壁市恒泰电器有限公司，住所地河南省鹤壁市山城区春雷路南段**。 法定代表人：刘小梅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王小兵，河南大正永衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：领途汽车有限公司，，住所地河北省邢台市清河县挥公大道** 法定代表人：张立平，该公司董事长。 诉讼代表人：领途汽车有限公司管理人。 委托诉讼代理人：郭留顺，河北至尊律师事务所律师。 上诉人鹤壁市恒泰电器有限公司因与被上诉人领途汽车有限公司买卖合同纠纷一案，不服河北省清河县人民法院（2020）冀0534民初291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鹤壁市恒泰电器有限公司的委托诉讼代理人王小兵、被上诉人领途汽车有限公司的委托诉讼代理人郭留顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鹤壁市恒泰电器有限公司上诉请求：撤销原判第二项，改判被上诉人支付未开票部分货款2080167.47元。事实和理由：一审适用法律错误。一、一审认定上诉人已交付但被上诉人未耗用的部分货物的所有权属于上诉人错误。根据《中华人民共和国合同法》第133条规定，标的物的所有权自标的物交付时转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。双方虽在合同中约定“乙方实际耗用量挂账，同时乙方提交增值税发票（17%），滚动3个月期满结算付款，滚动周期以票到日期起算”，但该条双方只是约定了付款时间，并不蕴含未开票之前所有权不发生转移的意思表示，一审依据该条认定未开票之前所有权不发生转移错误。二、未开票部分货物按照合同约定虽未达到付款条件，但合同约定的该种付款方式为分期付款，被上诉人分三次通知上诉人开票的货款金额为2396274.76元，未开票货款2080167.47元，上诉人总计货款4476442.23，被上诉人已付货款金额为506278.67元，被上诉人应付货款为1889994.77元，占到货款总额的42.2%，依据合同法第167条的规定，上诉人作为出卖人要求被上诉人支付剩余所有货款有法律依据。 领途汽车有限公司答辩称，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 鹤壁市恒泰电器有限公司向一审法院起诉请求：判决被告支付原告货款4001910.16元及利息损失,利息按中国人民银行贷款基准利率从起诉之日计算至付清为止。 一审法院认定事实：河北御捷车业有限公司于2018年6月25日变更为领途汽车有限公司。铠龙东方汽车有限公司的股东为河北御捷车业有限公司，2018年8月28日股东变更为领途汽车有限公司。2018年1月1日原告与河北御捷车业有限公司及其关联公司签订的《汽车零部件及材料采购通则》一份；2019年2月22日原告与被告签订了《汽车零部件及材料开发协议》一份。《汽车零部件及材料采购通则》14.2条约定了付款方式为：原告实际耗用量挂账，同时原告提交增值税发票，滚动3个月期满结算付款，滚动周期以票到日期起算；14.3约定，每月实际耗用量挂账是依据生产计划部门提供的当月零部件装车下线入库数量自动执行。2018年3月23日，被告向原告发出第一份5月份交货电子通知单，2018年6月4日，被告向原告发出7月交货电子通知单，2018年7月10日被告向原告发出9月交货电子通知单，2018年9月13日被告向原告发出10月交货电子通知单，2018年12月11日被告向原告发出12月份交货电子通知单，2019年2月22日被告向原告发出3月份交货电子通知单，2019年3月9日被告向原告发出4月交货电子通知单。原告的供货出库单没有被告方人员签字，原告托运数量与出库单数量不吻合，显示送往被告指定地点，物流跟踪记录显示接收单位已接收，接受货物数量不显示。至2019年9月30日，被告实际耗用未付款、原告已提交增值税发票部分的价款为1889994.77元。原告供货后未实际耗用的线束为：NO1-2105110、120、130、140、150、160、120A、140AA、110A分别为1068根、1061根、1057根、1049根、1056根、1075根、12根、12根、12根。原告认为未使用部分被告也应付款。 一审法院认为，被告对原告提交证据无异议的部分予以采信。对未付款1889994.77元，予以确认。关于原告已供货未开票部分的线束的处理问题，双方在合同中已约定被告付款应满足两个条件，即实际耗用量和原告向被告提交增值税发票同时具备。《中华人民共和国合同法》第133条规定，标的物的所有权自标的物交付时其转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。原、被告约定的付款条件，虽然原告已交付了货物，但被告不耗用的部分，不开具增值税发票，实际上属于所有权没有转移的约定，该部分货物的所有权尚属于原告，原告要求被告支付货款的请求，不能支持。原告应取回型号为NO1-2105110、120、130、140、150、160、120A、140AA、110A分别为1068根、1061根、1057根、1049根、1056根、1075根、12根、12根、12根的线束。判决：一、被告领途汽车有限公司于本判决生效之日起一个月内给付原告鹤壁市恒泰电器有限公司货款1889994.77元并以此为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（遇节假日顺延）计算支付自2019年11月1日至实际付款之日止的利息。二、驳回原告鹤壁市恒泰电器有限公司的其他诉讼请求。案件受理费38815.28元，减半收取计19408元，由被告领途汽车有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，2020年6月4日河北省清河县人民法院作出（2020）冀0534破申1号民事裁定书，裁定受理济宁龙腾钢构幕墙工程有限公司对领途汽车有限公司的重整申请，领途汽车有限公司进入重整程序，2020年6月11日决定指定管理人。 本院认为，本案中诉争的货物已经交付，根据《中华人民共和国合同法》第133条“标的物的所有权自标的物交付时转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”的规定，诉争的货物所有权已转移到被上诉人处，原审认定货物所有权仍属于上诉人属于适用法律错误，予以纠正。诉争的货款价值2080167.47元，二审争议焦点为该欠货款是否具备支付条件。《采购通则》约定的付款条件为被上诉人根据实际耗用量进行财务挂账，同时上诉人向被上诉人提交增值税发票，如被上诉人不实际耗用，则上诉人将永远无法取得货款，故该条款明显违背公平原则。买卖合同中给付货款是主给付义务，开具发票属于从给付义务，主给付义务与从给付义务不具有对价性,付款方不得以未开具发票为由拒绝付款。且在二审诉讼中，上诉人已将发票开出，被上诉人已经没有不予付款的理由。综上，被上诉人应向上诉人偿还货款3970162.24元（1889994.77+2080167.47=3970162.24元）及违约金。因被上诉人在诉讼期间被裁定重整，经本院释明，在二审期间上诉人同意将原诉讼请求变更为确认相应债权之诉，本院予以准许。上诉人上述债权的违约金应计算至受理重整之日的前一日。违约金的计算参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，以3970162.24元为基数，自上诉人起诉之日即2020年3月18日起至受理重整之日的前一日即2020年6月3日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上所述，鹤壁市恒泰电器有限公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于审理施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定》第九条的规定，判决如下： 一、变更河北省清河县人民法院（2020）冀0534民初291号民事判决为：确认鹤壁市恒泰电器有限公司对领途汽车有限公司享有欠款债权3970162.24元及违约金（违约金以3970162.24元为基数，自2020年3月18日起至2020年6月3日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回鹤壁市恒泰电器有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费用负担情况不变。二审案件受理费23442元，由被上诉人领途汽车有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张新戈 审判员  秦一臣 审判员  崔丽华 二〇二〇年九月二十三日 书记员  梁 冰