陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民  事  判  决  书（2020）陕01民终9107号上诉人（原审原告、反诉被告）陕西金骏斗山机械设备有限公司，住所地陕西省西安市高新区锦业路绿地中央广场蓝海第4幢1单元21层12105号房。法定代表人李俊，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人刘欣欣，陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人秦远发，陕西博硕律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）彭子威，男，汉族，1989年6月9日出生。被上诉人（原审被告、反诉原告）彭祥华，男，汉族，1957年8月1日出生。被上诉人（原审被告、反诉原告）康青，女，汉族，1990年6月1日出生。共同委托诉讼代理人殷雪雪，陕西本康律师事务所律师。共同委托诉讼代理人孙远朋，陕西本康律师事务所实习律师。上诉人因与被上诉人买卖合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初14804号判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销一审判决第三项，驳回对方该项诉求；撤销一审判决第四项，改判彭子威、康青向上诉人支付逾期违约金及律师费7673元，彭祥华对此承担连带责任。其称：上诉人没有维修义务，且保险金已经给付彭子威；逾期违约金及代理费有事实和法律依据。被上诉人辩称：一审正确。一审查明，2017年2月21日，原告与被告彭子威签订《工程机械买卖合同》，约定被告向原告购买型号为DX88-9C，机号为20044的挖掘机一台，总金额564000元，被告提机时首付150000元，该首付款在挖掘机拉到时付款110000元，下欠首付款40000元在一个月内付清，余款分期36个月还清，含3年保险，无其他费用；含第一次50H，第二次250H免费保养，质保大件延长到2年3000小时，在此期间免工时费、交通费。2017年2月19日，原告与被告彭子威签订《还款协议书》，载明该挖掘机整机款564000元，除首付款150000元外，剩余414000元分36期偿还，还款日为自2017年4月起每月5日支付分期款11500元，2020年3月5日前全部付清；如被告彭子威逾期未归还原告货款，每逾期一天被告按所欠款万分之五支付违约金，以及承担由于催收欠款发生的相关费用；担保方为被告彭祥华。庭审中，被告表示对该还款协议书中违约金的约定不认可，并表示被告签署该协议书后原告并未给被告，被告对协议书进行了拍照，当时并未载明违约金。对此被告提交了《还款协议书》的复印件，原告对此不予认可。被告提交了手机银行明细详情截图及微信转账截图，证明被告已向原告支付了首付款150000元及2017年4月5日至2018年10月5日的分期款共178931元。原告表示被告已向其支付214431.79元。庭审中，被告提交了照片、微信聊天记录截图、投保单复印件、出险通知书复印件、保险公司出具的领款人截图，证明2018年5月21日该挖掘机被水淹致损，原告收取了保险公司的理赔款51505.2元并承诺维修该挖掘机，但原告将挖掘机拉走后至今未维修，给被告造成损失。原告对此不予认可，并表示原告确收到51505.2元保险费，但原告从该保险费中扣除了被告逾期分期款30985.81元并减免173.98元后将剩余的20519.39元支付给了担保公司陕西华鑫工程履约担保有限责任公司，该担保公司已将20519.39元转账给了彭子威。被告表示该款项并非维修款，而是车辆的施救费。庭审中，原告提交了被告彭子威与康青的结婚证复印件及承诺书，被告对该证据的真实性认可。该承诺书载明财产共有人与分期申请人彭子威是夫妻关系，如分期人未按期归还融资本息，担保公司、经销商有权采取任何措施，因此造成的一切后果或损失愿意承担连带责任，并有责任与义务归还分期租金及利息和承担由此发生的一切费用。另原告提交了委托代理合同及发票，证明被告应承担由此产生的律师费7673元，被告对此不予认可，并表示该发票是向陕西华鑫工程履约担保有限责任公司出具的。上述事实，有买卖合同、银行转账记录、承诺书、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。一审认为，原告与被告彭子威自愿签订《工程机械买卖合同》，系双方真实意思表示，对双方均具有约束力。合同签订后，被告向原告支付了首付款150000元及部分分期履行款。庭审中，被告表示已向原告支付了2017年4月5日至2018年10月5日的分期款共178931元，但原告对此不予认可，并表示被告已支付分期款214431.79元，该款项中除被告支付的款项外还包括原告从收到的该车辆保险费51505.2元中扣除的被告逾期分期款30985.81元及减免的173.98元。因双方并未在合同中约定原告可从车辆保险费中扣除被告的应付款，且被告亦未同意原告直接扣除该款项，故对于原告的主张，本院不予采纳。根据双方签订的《还款协议书》约定被告彭子威应在2020年3月5日前向原告付清剩余分期款414000元，被告表示原告公司工作人员承诺车辆维修好后，分期车款再顺延支付，原告对此不予认可，被告未提交相关证据对此予以证明，故本院对此不予采信。故对于原告要求被告彭子威支付剩余款项199568.21元的请求，本院予以支持。对于原告要求被告彭子威支付违约金的请求，按照合同约定被告向原告支付的款项中包含3年保险，且质保大件延长到2年3000小时，该车辆于2018年5月被水淹后，原告并未对该车辆进行维修。庭审中，原告认可已收到保险公司费用51505.2元，并表示已将扣除分期款后剩余的20519.39元支付给了担保公司陕西华鑫工程履约担保有限责任公司，该担保公司将20519.39元转账给了被告彭子威。但被告彭子威表示担保公司向其支付的是车辆的施救费。原告亦未提交其他证据证明已将保险公司赔付的费用支付给被告彭子威，故原告亦存在违约，对于原告的该项诉请，本院不予支持。同时对于被告反诉要求原告立即维修车辆的请求，本院予以支持。对于原告要求被告康青共同向原告支付199568.21元的请求，根据原告提交的承诺书，被告康青承诺作为财产共有人有责任与义务归还分期租金及利息和承担由此发生的一切费用，故本院对此予以支持。对于原告要求被告彭祥华承担连带责任的请求，被告彭祥华在还款协议书上作为担保方签字，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十一条规定“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”该还款协议未载明担保方式及范围，故被告彭祥华应对该债务承担连带保证责任。对于原告要求被告支付律师费的请求，原告提交了委托代理合同及发票，但该发票是向担保公司开具的，且原告亦未提交其支付律师费的证据，故本院对此不予支持。对于被告反诉要求原告赔偿损失50000元及承担律师费的请求，因证据不足，本院不予支持。综上，兹依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）彭子威、康青应于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）陕西金骏斗山机械设备有限公司支付199568.21元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告（反诉原告）彭祥华对上述债务承担连带清偿责任。三、原告（反诉被告）陕西金骏斗山机械设备有限公司应于本判决生效之日起十日内维修型号为DX88-9C、机号为20044的挖掘机。四、驳回原告（反诉被告）陕西金骏斗山机械设备有限公司的其余诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）彭子威、彭祥华、康青的其余反诉请求。本案件受理费 9440元，由被告承担9440元。反诉案件受理费 1050元，由原告承担 950元，被告承担 100元。因原告已预交本案受理费，被告已预交反诉案件受理费，故原、被告应于本判决生效之日起十日内将其分别承担的案件受理费直接给付对方。二审查明，一审查明基本属实。上述事实有询问笔录等在卷为证。本院认为，上述事实表明，双方之间买卖关系明确，至于上诉人是否负有维修义务，鉴于保险金已经为彭子威享有，且车损原因并不在上诉人，因此上诉人不应维修的主张成立。关于代理费问题，一审判决理由充分。对于逾期违约金问题，考虑到约定过高，且上诉人提前主张剩余货款，故不应予以 支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》的一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、维持一审判决第一、二、四、五项；二、撤销一审判决第三项。二审案件受理费9440元由上诉人负担。本判决为终审判决。  审 判 长  童 运 军审 判 员  张 海 荣审 判 员  季 立 耘 二〇二〇年九月一日  书 记 员  丁 银 银 1