贵州省黔西县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0522民初5274号 原告：贵州龙华煤业有限责任公司，住所地：贵州省毕节市黔西县金兰镇双玉村玉米**。统一社会信用代码：9152000071432033XW。 法定代表人：唐仁森,系该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒙海龙，贵州本芳（贵阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何卓耐，贵州本芳（贵阳）律师事务所律师。 被告：顾天海，男，1970年6月17日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。 委托诉讼代理人：廖毅，黔西县素朴法律服务所法律工作者。委托权限为特别授权。 原告贵州龙华煤业有限责任公司（以下简称龙华公司）诉被告顾天海工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法由审判员刘向适用简易程序于2020年9月15日公开开庭进行了审理，原告龙华公司的委托诉讼代理人蒙海龙、被告顾天海的委托诉讼代理人廖毅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告龙华公司向本院提出诉讼请求：1、判决不解除龙华公司与被告顾天海之间的劳动关系；2、判决龙华公司不支付被告顾天海一次性伤残就业补助金，并对停工留薪期工资、住院期间护理费重新作出认定；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：1、被告单方解除与原告之间的劳动关系无事实和法律依据，原告不应当向被告支付一次性伤残就业补助金；2、如认定解除原、被告之间的劳动关系，应依法对一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费重新作出认定。（1）一次性伤残就业补助金按规定应当按照2018年统筹地区（毕节市）人均工资61349元计算，一次性伤残就业补助金为61349元÷12个月×3个月=15337.25元。（2）黔西县仲裁委对停工留薪期工资标准的举证责任适用法律错误，工资标准、工资数额认定错误。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，原告已经按规定给被告缴纳社会保险，平均月缴费工资为4000元，应当按照平均月缴费工资4000元计算被告停工留薪期工资，即停工留薪期工资为16000.00元。（3）仲裁委认定住院期间护理费标准及数额错误。在被告不能证明护理人员人数、工资、护理标准等实际护理情况下，应按照不低于贵州省2019年年度的最低工资标准1790元进行计算，符合公平合理原则。根据《工伤保险条例》第三十四条第二款规定，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资50%、40%或者30%，因此，在住院期间被告生活部分不能自理，住院期间护理费为1790元/月÷30天×23天×30%=411.70元。 被告顾天海辩称，被告解除《劳动合同》是依据《工伤保险条例》第36条的规定，被告的一次性伤残就业补助金，应按2019年度贵州省社平工资6009.42元/月进行计算；被告的工资应由原告提供工资册作为参考，若原告提供不出工资册，原告应承担责任，原告称被告主张每月工资8000元过高，原告无依据。仲裁委按2018年居民服务从业人员平均工资计算被告的护理费正确，请求按仲裁结果进行判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 关于被告提交的被告在黔西林东医院病历首页复印件，用以证明被告受伤住院23天，原告质证称该证据系复印件，不予认可，本院审查认为，原告在诉状中认可被告住院23天的事实，与被告提供的病历首页的记载相符，故对该证据本院予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2019年4月20日签订《劳动合同》，约定被告在原告生产岗位上从事掘进工作，劳动合同期限为2019年4月20日至2020年4月19日。约定被告的工资标准为计件工资。签订劳动合同后，龙华公司为顾天海缴纳了工伤保险。2019年9月8日，被告在原告井下20901回风巷打钻时，被钻机挤压右手中指受伤。被告受伤后于2019年9月13日到林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院医治，经林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院诊断，被告伤情为：右手中指远节指骨粉碎性骨折。被告于2019年10月5日出院，共住院23天。被告的损伤经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤。被告的伤情经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期为120天。被告于2020年6月4日向黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除原、被告的劳动关系，并请求原告支付工伤保险待遇125432.20元。黔西县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月23日作出黔劳人仲字【2020】142号裁决：一、顾天海与龙华公司劳动关系解除；二、由龙华公司支付顾天海因工伤残十级的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费共计人民币51738.81元。原告龙华公司不服裁仲裁决，依法诉来法院，请求如前所判。 本院认为，本案的争议焦点是：1、被告顾天海的停工留薪期工资按什么标准进行计算？2、被告住院期间护理费按何种标准计算？《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被告称其工资每月不低于8000元，主张按8000元每月计算停工留薪期工资。原告提交2013年3月-2020年8月期间原告为被告缴纳工伤保险的参保明细，原告主张按4000元/月来计算被告顾天海的停工留薪期工资。本院认为，被告的停工留薪期工资应按被告受伤前工资册载明的12个月的平均工资计算，原告提交的参保明细载明的参保基数系原告缴纳工伤保险时的基数，被告主张其平均工资高于参保基数。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十八条第一款规定：“控制书证的当事人无正当理由拒不提交书证的，人民法院可以认定对方当事人所主张的书证内容为真实”。被告的工资册系用人单位保管，原告保管工资册不提供，故可按被告主张的8000元/月计算被告的停工留薪期工资。原告主张按4000元/月计算被告的停工留薪期工资本院不予支持。被告顾天海的停工留薪期为120天，8000元/月×4个月=32000元。关于被告的一次性伤残就业补助金如何计算的问题？《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残的为9个月的本人工资，十级伤残的为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”贵州省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅通【2014】341号）规定：“一、2014年12月31日前发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资计算的，按其参保市（州）（以下简称“市”）的上年度职工月平均工资计算；2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均工资计算”。被告顾天海于2020年6月4日向黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故被告主张按2019年度贵州省社平工资6009.42元/月计算一次伤残疾就业补助金，本院予以准许。原告主张按2018年贵州省全省全口径城镇单位就业人员平均工资统筹地区（毕节市）61349元/年计算顾天海一次性伤残就业补助金本院不予支持。被告顾天海系十级伤残，其一次性伤残就业补助金为：6009.42元/月×3个月=18028.26元，被告只主张一次性伤残就业补助金16988.01元，本院予以准许。 关于被告住院期间护理费按何种标准计算的问题？《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。故工伤职工住院期间的护理费，应由用人单位负责。2018年居民服务、修理和其他服务业平均工资为43654元/年，被告住院23天，43654元/年÷365天×23天=2750.80元，原告主张被告住院期间护理费为411.70元，本院不予支持。 原告为被告购买了工伤保险，被告主张由原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、伤残等级鉴定费于法无据，本院不予支持。 综上所述，原告龙华公司应支付被告顾天海的工伤保险待遇为：32000.00元+16988.01元+2750.80元=51738.81元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下： 一、解除原告贵州龙华煤业有限责任公司和被告顾天海之间劳动合同关系； 二、由原告贵州龙华煤业有限责任公司在本判决生效之日起十日内一次性支付被告顾天海停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费共计51738.81元； 三、驳回原告贵州龙华煤业有限责任公司的其他诉讼请求。 当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。 案件受理费10元，由原告贵州龙华煤业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 逾期不上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在两年内申请强制执行。 审判员  刘向 二〇二〇年九月十五日 书记员  姚越