河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终4942号 上诉人（原审原告）：宫吉升，男，1966年6月23日出生，汉族，农民，住河北省东光县。 被上诉人（原审被告）：宫经胜，男，1957年7月17日出生，汉族，农民，住河北省东光县。 被上诉人（原审被告）：宫若荣，男，1988年7月13日出生，汉族，农民，住河北省东光县。 上诉人宫吉升因与被上诉人宫经胜、被上诉人宫若荣土地承包经营权纠纷一案，不服河北省东光县人民法院（2019）冀0923民初1843号民事驳回起诉，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宫吉升上诉请求：1、撤销一审民事判决书；2、本案全部费用由被上诉人承担。理由：上诉人1999年依法取得本村（油房地）承包地并核发了土地承包经营衩证书，每期30年。2006年被被上诉人占用该地。2014年被上诉人再次侵占建院墙，两次共侵占东西3.25米，破坏5.15米，南北27.07米，2017年镇政府、村委会调解与我的儿子签订换地调解协议后不履行协议。上诉人一审中提交的各种证据，形成证据链。1.上诉人提交的1993年调地到户使用证，是用来证明当时的分地顺序，四至和面积，承包地周围分布状况相邻之间是否有间隔物等。村委会出具的村委会盖章的承包地材料，证明上诉人提交的与本案有关人员的1993年调地到户使用证是否相吻合。村委会会计宫纯刚核对属实后出具证明交上诉人。一审法院不采信，而以1999年土地承包地亩账做为审案件的依据，事实我村1999年第二轮土地承包没有重新调整建账，是依1993年调地到户使用证为准发放土地承包经营权证的。2.上诉入提交的父亲宫经成与宫经尚鉴定的交换合，证明上诉人现有承包地，是上诉人家用其它地片的承包地与之交换的。上诉人提交了原件非复印件。3.宫经尚的录音，证明宫绘尚父子三户、西侧临大沟，并有很多大浪坑，并且是由他们家填平后与上诉人交换的，所以现在上诉人一家承包地多。按当时分地情况我们两家是并列一号，因此我们之间确定地界，做了地上标和地下白灰标记，一审法院没有采用，没有现场查证。4.上诉人提交的对被上述人建住宅占地所处位置拍摄的照片是用来证明上诉人与被上诉人其弟宫经通、其父宫业龙、其叔宫业华一家当时分地确定的地界。院墙以南未被占用部分，地界以西是上诉人的承包地。地界以东是宫书生，宫经森依界建起的住宅，没有争议。有二人韵通话录音证实。与村委会提供的盖章的土地资料证明核实也是13.1米，证明被上诉人侵占上诉人承包地属实，一审法院故意忽略不予采用，应依照民事诉讼法第六十四条第二款去现场调查提取证明材料。5.村支书记宫心祥的通话录音是证明上诉入与被上诉人承包地不相邻，中间也没有隔有过道。上诉人与被上诉人当庭分别提供本人和其父宫业龙的土地承包经营权证书也能证明。上诉人主张的是被上诉人土地侵权行为，而不是主张现在与本案无关的侵权后建起的房屋相邻问题。6.上诉人一审提交了调解协议，一审法院称没有记载被上诉人侵占了上诉人的承包地，上诉人认为一审没有查证，有偏见。因为首先确定了被告建住宅所处位置（大宫村油房地）确定了被上诉人实占面积东西16.5米南北27.07米，确定了被上坼人占用的有其弟宫经通，其父宫业龙，其叔宫业华的承包地东西13.1米。2017年9月3日，经镇政府村委会、派出所、土地所调解人、见证人现场测量，被上诉人其弟、其父、其叔东西宽13.1米，南北长55米与他们的土地承包经营权证书登记的实分数相吻合。当事人都签字认可。有副镇长李星、派出所王某的通话录音予以证实。裉据调解书。根据与之相邻的东侧宫书生、宫经森依界建起的住宅（有二人的通话录音证实没有地界争议）证明被上诉人侵占上诉人东西3.25米，南北27.07米。7.上诉人当庭提交的被上诉人与上诉人之子宫博伟鉴定的民事赔偿调解协议和（2019）冀09民终5942号民事判决书，一审法院认为与本案无关，上诉人认为有直接关系。因为赔偿协议中写明赔偿上诉人的原因是2007至2014年5月被上诉人一家先后两次占用上诉人承包地未与上诉人达成有效协议发生纠纷，并两次致上诉人受伤。民事判决书中也写明双方当事人对案涉调解协议的真实性无异议。被上诉人对赔偿认可，就证明对造成赔偿的原因无异议，对侵占上诉人的承包地（基本农田）认可，因为是相通的，又是同一个时间鉴定的，同时也是対换地调解协议的补充说明。8.一审法院确认被上诉人占用了集体用地，并称是在2014年翻新院，上诉人认为无证据。因为从换地调解协议书中就充分证明了被上诉人占用的不仅是其弟、其父、其叔的承包地，还侵占了上诉人的承包地。从被上诉人当庭提供的本人和其父宫业龙的土地承包经营权证书，来拟定被上诉人占用自己承包地，就能证明被上诉人对包地认可，一审法院虽否认，但不能推翻被上诉人自己认可占用承包地的真实性。从上诉人提交的东光县国土局立案审批表中，已充分证明被上诉人是在2014年又一次占地建院墙，并非翻新院墙。无论是国土局还是一审法院都没有确切证掘证明被上诉人所占是集体用地，除非集体土地当中包括村承包地才能成立，国土局编造，法院不能也跟着说谎。9.在上诉人当庭提交的陈述书和证言证词中也有理有据的从六个方面论述和证实被上诉人侵占上诉人承包地了。但是一审法院也未调查核对证实。10.上诉人当庭提供的2017（003）号行政处罚决定书，东自然资源信处（2019）7号信访事项赴理意见书是证明，被上诉人非法占地行为在接受处罚执行过程中，上诉人认为一审法院在审理案件时应综合考虑做出相应的判決，但是一审法院借题发挥,把被上诉人占用的承包地叙述认定成是占用集体土地。 宫经胜答辩称，被上诉人房屋使用的宅基地是村里安排，交款单据为证；被上诉人西侧过道系合上诉人换地取得；被上诉人9口人，只有一块宅基地，达不到国家宅基地标准，应分得神域部分的宅基地被上诉人占用，上诉人宅基地面积超标；上诉人的1993年调地到户使用证没有公章，来源不明，标的东西长度与现实不符，与我提供的大队地亩账南北长55米相反，应以土地承包权证未准。东光国土局的处理意见我不认可，宫吉升的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 宫若容未出庭，未答辩。 宫吉升向一审法院起诉请求：1.判令被告返还侵占原告0.36亩承包地并恢复原状；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告宫吉升与被告宫经胜、宫若荣均系东光县大单镇大宫村村民，二被告系父子关系。宫吉升与宫经胜东西为邻，原告在西，被告在东，中间隔有过道。原告一家三口，1999年分得承包土地5.971亩，承包土地期限为30年，其中在争议地块0.36亩，原告之父宫经成一家二口，1999年分得承包土地5.67亩，承包土地期限为30年，其中在争议地块0.28亩；被告之父宫业龙一家3口，1999年分得承包土地6.665亩，承包土地期限为30年，其中在争议地块0.36亩。被告曾于2006年10月未经依法批准，占用村集体土地447.72平方米建宅，于2014年5月翻新院墙，其中建筑物面积118.08平方米，构筑物面积10.62平方米，属于非法占地，2017年6月15日东光县国土资源局作出东国土罚决字（2017）003号行政处罚决定书，责令被告退还非法占用的土地并自行拆除构筑物。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。原告提供的承包地方面的证据不能形成完整的证据链，且所主张的承包地具体位置不清，不能证明被告宫经胜建房占用了原告的承包地；原告未有证据证明被告宫若荣有侵权行为，故对原告要求宫若荣承担民事责任的诉讼请求不予支持。遂判决：驳回原告宫吉升的诉讼请求。 本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，2017年9月3日的调解协议书中，宫经胜、宫博伟已代表宫吉升、宫业华、宫经通在调解人宫书香、见证人王某的见证下达成下列协议：一、“经实地测量，现宫经胜所建房屋北外墙外侧向南至院墙外侧长度为27.07米，宽为16.5米。经协商，宫经胜在现基础上南院墙向北退长2.3米，宽16.5米，并同时拆除厕所、把院墙南侧垃圾清理干净。协商后，宫经胜实际建院墙由所建房屋北外墙至南院墙的外侧长度为24.77米，宽16.5米。（长为南北，宽为东西）”从此调解协议看，上诉人宫吉升认可宫经胜东西宽16.5米的事实，即宫吉升所称宫经胜占宫业龙4.37米、宫业华5.82米、宫经通2.91米、占其3.25米，总计16.5米的事实。二、宫经胜、宫经通、宫业华、宫业龙代表各自全家同意将改建后新建院墙以南，东西宽13.1米，南北长29.5米与宫吉升油方地北侧（东临宫经通）的那块地，东西长3.25米，南北长24.77米（即案涉土地）进行互换耕种或使用，互换后，各不侵犯、影响对方的土地使用权和土地范畴及利益。从该调解协议看出，上诉人所称的被上诉人侵占其的土地已在该调解协议中，用宫经胜、宫经通、宫业华、宫业龙拥有的改建后新建院墙以南，东西宽13.1米，南北长29.5米地予以互换且宫经胜也应按照调解协议第一条：“在现基础上南院墙向北退长2.3米，宽16.5米，并同时拆除厕所、把院墙南侧垃圾清理干净。” 上诉人宫经胜占有依据该调解协议占有该地块，并未侵犯上诉人的权利。至于宫经胜是否履行“在现基础上南院墙向北退长2.3米，宽16.5米，并同时拆除厕所、把院墙南侧垃圾清理干净。”义务，宫经胜、宫经通、宫业华、宫业龙是否将协议地块东西宽13.1米，南北长29.5米地交于上诉人耕种，非本案审理范围，上诉人宫吉升可另行主张。 上诉人宫吉升的上诉请求不能成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100.0元由上诉人宫吉升承担。 本判决为终审判决。 审判长  位海珍 审判员  葛淑红 审判员  赵文甲 二〇二〇年九月二十三日 书记员  张 博