湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终1569号上诉人（原审原告）：宜昌宇天物流有限公司，住所地宜昌市伍家岗区桔城路**。统一社会信用代码914205005882167097。法定代表人：李跃双，该公司总经理。委托诉讼代理人：成浩，伍家岗区长江法律服务所法律工作者。一般授权代理。被上诉人（原审被告）：高磊，男，汉族，1993年9月2日出生，住湖北省长阳土家族自治县。委托诉讼代理人：任昌雄，长阳土家族自治县龙舟法律服务所法律工作者。一般授权代理。上诉人宜昌宇天物流有限公司（以下简称宇天公司）因与被上诉人高磊劳动争议纠纷一案，不服湖北省宜昌市伍家岗区人民法院（2020）鄂0503民初230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人宇天公司的委托诉讼代理人成浩，被上诉人高磊及其委托诉讼代理人任昌雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宇天公司上诉请求：1、撤销湖北省宜昌市伍家岗区人民法院（2020）鄂0503民初230号民事判决书第二项内容，改判宇天公司承担高磊一次性伤残补助金、停工留薪期的工资待遇按试用期1500元/月为基数计算，一次性伤残补助金为16500元（1500元/月X11个月）、停工留薪期的工资应为9000元（1500元X6个月），无就业补助金。2、由高磊承担一、二审诉讼费用。事实和理由：2016年10月26日，高磊到宇天公司处工作，当时口头约定试用期为一个月，试用期工资为1500元/月，试用期满工资为2000元/月。2016年10月31日，高磊在交通事故中受伤，但宜昌市伍家岗区劳动争议仲裁委却按高磊声称的2500元/月的工资标准来计算本次工伤赔偿，对宇天公司来讲显失公平。宇天公司认为，高磊在宇天公司处工作，应按试用期约定的工资1500元/月标准来计算一次性伤残补助金和停工留薪期的工资。另外，高磊系自行要求解除劳动关系，并非宇天公司的责任，所以宇天公司不应承担对高磊给付就业补助金的义务。高磊辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，请求二审法院依法驳回宇天公司的上诉请求。宇天公司向一审法院诉讼请求：1、判令高磊一次性伤残补助金、停工留薪期的工资待遇按试用期1500元/月为基数计算，一次性伤残补助金应为16500元（1500元/月×11个月）、停工留薪期工资应为9000元（1500元/月×6个月），无就业补助金。2、一审诉讼费由高磊承担。一审法院认定事实：高磊于2016年9月26日受聘于宇天公司，从事物流运输汽车驾驶员工作岗位，双方未签订书面劳动合同。2016年10月31日，高磊在从事宇天公司安排的工作任务中因交通事故受伤，后被送往医院治疗，高磊受伤住院期间医疗费用由宇天公司支付，高磊自负部分医疗费用（2017年4月17日产生150元，2019年7月5日产生375元）。2017年12月11日宜昌市人力资源和社会保障局出具宜人社工认【2017】1583号《认定工伤决定书》，认定高磊所受事故伤害为工伤。2019年5月23日宜昌市劳动能力鉴定委员会出具宜劳鉴字【2019】0397号《工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书》，2019年7月18日湖北省劳动能力鉴定委员会出具鄂劳鉴字【2019】319号《再次鉴定结论书》，均认定高磊致残程度为八级，停工留薪期六个月，自2016年10月31日至2017年4月29日。劳动关系存续期间，宇天公司未为高磊办理和缴纳社会保险。2019年8月高磊向宜昌市伍家岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方劳动关系自2017年4月30日起解除，裁决宇天公司向高磊支付各项工伤保险待遇共计171265元。宜昌市伍家岗区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月11日作出宜伍劳人仲决字【2019】15号《裁定书》，裁决双方劳动关系于2017年4月30日解除，宇天公司应向高磊支付工伤待遇144901.5元。宇天公司不服该裁决，遂诉至一审法院。一审法院同时查明，宇天公司与高磊对于约定的工作期间工资标准有异议，双方均认可对月工资标准仅有口头约定，宇天公司认为1500元/月，高磊坚持2500元/月，因宇天公司未与高磊签订书面劳动合同且未购买社会保险，在双方各执一词且均无证据证明各自主张的情况下，一审法院参考本地交通运输业收入标准，在高磊自认月工资远低于本地同行业标准为2500元的情况下，确定高磊月平均工资标准为2500元。一审法院认为，2016年10月31日至今，高磊未到宇天公司处上班，宇天公司也未给高磊发放工资，双方也不存在事实劳动关系，高磊的停工留薪期于2017年4月29日结束，双方对于仲裁中该事实的认可均不持异议，故宇天公司与高磊的劳动关系于2017年4月30日起解除。高磊作为劳动者，应当享有《工伤保险条例》中各项工伤保险待遇，宇天公司应当为高磊缴纳工伤保险费，参加工伤保险。高磊在工作时因发生交通事故而受伤，并经认定为工伤，劳动能力鉴定委员会审定工伤致残程度为捌级。宇天公司未为高磊办理和缴纳社会保险，依照《工伤保险条例》第六十二条的规定，应由宇天公司按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向高磊支付费用。双方的劳动关系于2017年4月30日解除，根据《工伤保险条例》的规定，一次性工伤医疗补助金、一次就业补助金按照解除劳动关系上年度当地职工月平均工资（3932.75元）计算，即2016年社会平均工资计算。一次性伤残补助金按事故发生前12个月本人平均工资计算，宇天公司还应向高磊支付工伤待遇为：医疗补助金39327.5元（3932.75元/月×10个月）、就业补助金62924元（3932.75元/月×16个月）、一次性伤残补助金27500元（2500元/月×11个月）、医疗费525元、停工留薪期工资15000元（2500元/月×6个月），前述合计145276.5元。高磊对仲裁裁决总额144901.5元不持异议且未提起诉讼，视为其对自身实体权利义务的自愿处分。综上，宇天公司应支付高磊工伤待遇144901.5元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条之规定，判决：一、宜昌宇天物流有限公司与高磊于2017年4月30日解除劳动关系。二、宜昌宇天物流有限公司自本判决生效之日起十日内支付高磊工伤待遇144901.5元。三、驳回宜昌宇天物流有限公司的诉讼请求。如果宜昌宇天物流有限公司未按本判决指定的期间向高磊履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由宜昌宇天物流有限公司负担。二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、宇天公司承担高磊一次性伤残补助金、停工留薪期的工资待遇是否应当以1500元/月为基数计算。2、宇天公司是否应当承担向高磊给付就业补助金的义务。针对焦点一，本案中，宇天公司与高磊关于一次性伤残补助金、停工留薪期诉争的实质为高磊试用期工资标准的确定。宇天公司主张高磊试用期的工资标准为1500/月，而高磊则辩称其试用期工资标准为2500/月。原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。宇天公司虽未同高磊签订书面劳动合同，但宇天公司安排高磊从事驾驶工作，并口头约定工资，其与高磊于2016年10月31日前形成了事实劳动关系，宇天公司作为用人单位，具有制作和保存劳动者工资支付相应凭证的法定义务，故宇天公司应当就高磊的工资标准负有举证证明责任。宇天公司虽主张高磊的工资标准为1500/月，但并未提供有关高磊工资标准的证据，应当承担举证不能的不利后果，故宇天公司主张一次性伤残补助金、停工留薪期的工资待遇按试用期1500元/月为基数计算的诉讼请求没有事实与法律依据，本院不予支持。一审按高磊主张的2500元/月的工资标准对相关待遇予以支持正确，本院予以维持。针对焦点二，《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据上述规定，结合本案查明的事实，2016年10月31日至今，高磊未到宇天公司处上班，宇天公司也未给高磊发放工资，双方的事实劳动关系已终止，高磊要求解除同宇天公司的劳动关系，宇天公司即应当向高磊承担支付就业补助金的义务。宇天公司以高磊系自行要求解除劳动关系，主张其不承担对高磊给付就业补助金的义务没有法律依据，本院不予以支持。综上所述，宜昌宇天物流有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由宜昌宇天物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐兆勇审判员  赵春红审判员  关俊峰二〇二〇年九月二十九日法官助理郭政书记员张萍