江西省宜春市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣09刑终187号原公诉机关江西省上高县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某甲，男，汉族，1987年7月15日出生于浙江省乐清市，大专文化，个体，家住浙江省乐清市。2018年3月30日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年4月3日被取保候审，2020年6月9日被逮捕。现羁押于上高县看守所。上诉人（原审被告人）马某，男，汉族，1991年2月23日出生于江苏省泰兴市，初中文化，无业，家住江苏省泰兴市。2018年3月30日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年4月5日被取保候审，2020年6月9日被逮捕。现羁押于上高县看守所。原审被告人叶某甲，女，汉族，1965年5月1日出生于浙江省温岭市，小学文化，无业，家住浙江省温岭市。2018年4月4日因涉嫌开设赌场罪被取保候审，2018年9月27日再次因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年10月19日转取保候审，2019年11月28日被逮捕。现羁押于宜春市看守所。江西省上高县人民法院审理江西省上高县人民检察院指控原审被告人陈某甲、马某、叶某甲犯敲诈勒索罪一案，于2020年6月19日作出（2020）赣0923刑初158号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某甲、马某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈某甲、马某，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年3月20日至3月29日期间，被告人林某甲在上高县港泰科技有限公司内开设赌场，安排被告人陈某甲在赌场内登记赌客领取筹码的情况、被告人马某负责发放筹码、被告人赵某甲负责摄像以便赌博人员进行核对、被告人叶某甲负责用平板电脑记录庄家出签情况；每天组织20余人，发放筹码100余万元，以“六名”的方式进行赌博活动，被告人林某甲在赌场内抽头渔利达6万余元。其中，2018年3月29日，被告人林某甲、陈某甲、马某、赵某甲、叶某**织20余人，发放筹码148万元，在上高县港泰科技有限公司开设的赌场进行赌博活动，被公安机关查获。另查明，被告人叶某甲2018年9月27日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环市公安局刑事拘留，同年10月19日被取保候审。2019年11月4日，被告人叶某甲因犯开设赌场罪，被浙江省玉环市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，2019年12月10日，浙江省台州市中级人民法院二审裁定，驳回上诉，维持原判。上述事实，被告人林某甲、陈某甲、马某、赵某甲，叶某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的被告人的人口信息，扣押、缴获物品清单，赌资来往明细，证人陈某1、赵某、叶某、陈某2、李某、王某、杨某，杨建明等人的证言，（2019）浙1021刑初180号刑事判决书，（2019）浙10刑终1029号刑事裁定书，辨认笔录，视听资料等证据证实。现因被告人林某甲、赵某甲下落不明，原审法院已裁定对林某甲、赵某甲中止审理。原审法院认为，被告人陈某甲、马某、叶某甲在林某甲的安排下开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，予以支持。本案系共同犯罪。陈某甲、马某、叶某甲受雇在赌场分别负责在场内登记赌客领取筹码情况，发放筹码，用平板电脑记录庄家出签情况，起辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。陈某甲、马某、叶某甲归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚。被告人叶某甲在缓刑考验期限内发现判决宣告前还有其他没有判决的罪，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。根据被告人陈某甲、马某、叶某甲的犯罪情节、性质和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款，第七十七条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。二、被告人马某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。三、被告人叶某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元。撤销浙江省玉环市人民法院（2019）浙1021刑初180号刑事判决书中对被告人叶某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元的缓刑部分，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零九个月，并处罚金人民币二万五千元。四、扣押的作案工具苹果牌平板电脑三台，予以没收。上诉人陈某甲上诉提出原审判决量刑过重，在本案中上诉人只负责登记筹码，从未获得任何报酬，且系初犯，自愿认罪，请求从轻处罚。上诉人马某及其辩护人提出原审判决量刑过重，马某在本案作用较小，不应认定为犯罪，马某属初犯、偶犯、从犯，应当从轻或减轻处罚。经本院二审审理查明的事实，与原审判决认定的事实一致。原审判决列举的证据已经原审庭审质证属实，本院审理期间，上诉人陈某甲、马某及其辩护人未提交新的证据，本院对一审判决列举的证据予以确认。关于马某辩护人提出侦查机关讯问林某甲、马某时存在非法取证行为，申请调取同步录音录像的意见。根据法律规定，被告人在第一审程序中未申请排除非法证据，在第二审程序中提出申请的，应当提供相关线索和材料。经查，上诉人马某在一审审理期间未提出该问题，在二审期间才提出申请排除非法证据，且未提出内容具体、指向明确的涉嫌非法取证的人员、方式等线索和材料，故该申请意见不予采纳。本院认为，上诉人陈某甲、马某、原审被告人叶某甲在林某甲的安排下开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪。陈某甲、马某、叶某甲受雇在赌场分别负责在场内登记赌客领取筹码情况，发放筹码，用平板电脑记录庄家出签情况，起辅助作用，是从犯，依法减轻处罚。陈某甲、马某、叶某甲归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，酌情从轻处罚。原审被告人叶某甲在缓刑考验期限内被发现判决宣告前还有其他没有判决的罪，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。关于上诉人陈某甲、马某及其辩护人上诉提出原审判决量刑过重的意见，经查，上诉人马某、陈某甲、原审被告人叶某甲在共同犯罪中作用较小，获利较少，归案后均能如实供述，认罪悔罪，依法从轻处罚。上诉人陈某甲、马某系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。综合考虑上述三人的犯罪事实、性质和情节，对原判关于三人的量刑依法予以改判，对上诉人陈某甲、马某及其辩护人要求从轻处罚的上诉意见予以支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款，第七十七条第一款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持江西省上高县人民法院（2019）赣0923刑初158号刑事判决中第四项，即四、扣押的作案工具苹果牌平板电脑三台，予以没收。二、撤销江西省上高县人民法院（2019）赣0923刑初158号刑事判决中第一项、第二项、第三项，即一、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；二、被告人马某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；三、被告人叶某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元。撤销浙江省玉环市人民法院（2019）浙1021刑初180号刑事判决书中对被告人叶某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元的缓刑部分，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零九个月，并处罚金人民币二万五千元。三、原审被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月9日起至2021年6月3日止，已扣除先行羁押5日。）四、上诉人马某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月9日起至2021年6月1日止，已扣除先行羁押7日。）五、原审被告人叶某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。撤销浙江省玉环市人民法院（2019）浙1021刑初180号刑事判决书中对被告人叶某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元的缓刑部分，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月28日起至2022年2月4日止，已扣除先行羁押23日。罚金已交一万五千元。）本判决为终审判决。审判长  廖作锡审判员  雷珑婕审判员  李湘宜二〇二〇年九月三十日书记员  李 群