甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0102民初6680号原告：甘肃省融资再担保集团有限公司，住所地兰州市城关区天庆大道**天庆国际商务大厦。法定代表人：闫立泽，该公司董事长。委托诉讼代理人：史晓宇，甘肃奇盛律师事务所律师。被告：兰州罗蒙服饰有限公司，住，住所地兰州市城关区张掖路**/div>法定代表人：鱼洲浚。被告：甘肃新雅房地产开发有限公司，住所，住所地兰州市城关区酒泉路**第****div>法定代表人：孙烈宏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐向功，北京大成（兰州）律师事务所律师。被告：戴国军，男，1960年4月22日出生，汉族，住浙江省奉化市。被告：徐春儿，女，1963年5月22日出生，汉族，住浙江省奉化市。被告：赵一颖，女，1974年12月29日出生，汉族，住甘肃省张掖市甘州区。被告：鱼洲浚，男，1970年11月25日出生，汉族，住兰州市城关区。被告：李建民，男，1976年4月20日出生，汉族，住甘肃省临洮县。被告：杨爱霞，女，1975年5月25日出生，汉族，住兰州市城关区。被告：裴国红，女，1967年1月1日出生，汉族，住兰州市城关区。被告：白守中，男，1965年12月13日出生，汉族，户籍地甘肃省榆中县，住兰州市城关区。被告：杨建斌，男，1994年12月11日出生，汉族，住甘肃省定西市安定区。被告：朱潇，女，1991年10月13日出生，汉族，住甘肃省庄浪县。原告甘肃省融资再担保集团有限公司（以下简称省融资再担保公司）诉被告兰州罗蒙服饰有限公司（以下简称罗蒙公司）、甘肃新雅房地产开发有限公司（以下简称新雅公司）、戴国军、徐春儿、赵一颖、鱼洲浚、李建民、杨爱霞、裴国红、白守中、杨建斌、朱潇追偿权纠纷一案，本院于2017年9月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人史晓宇、被告新雅公司委托诉讼代理人徐向功、被告戴国军、被告李建民、被告杨爱霞到庭参加诉讼，被告罗蒙公司、徐春儿、赵一颖、鱼洲浚、裴国红、白守中、杨建斌、朱潇经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已依法缺席审理终结。原告省融资再担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付代偿金1,796,406.25元；2、判令被告按每日万分之一的标准支付代偿金代偿之日至提起本案诉讼时止的逾期担保费121,796.34元；3、判令被告按每日万分之五的标准支付代偿金代偿之日至提起本案诉讼时止的资金占用费608,981.72元；4、判令被告按每日万分之五的标准支付代偿金代偿之日至提起本案诉讼时止的违约金608,981.72元；5、判令被告支付律师费40000元；6、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年9月15日，因被告罗蒙公司向兰州银行贷款需要，原告与被告罗蒙公司签订委托保证合同，约定由原告为被告罗蒙公司就该贷款向债权人兰州银行提供连带保证责任，如被告罗蒙公司未依约还款，原告为其代偿贷款后被告罗蒙公司有义务向原告返还代偿金并支付逾期担保费、资金占用费及违约金，同时支付原告为实现债权支出的律师费、诉讼费。2015年10月30日，因被告罗蒙公司未依约偿还贷款，遂由原告承担连带保证责任向债权人兰州银行支付代偿金2,796,406.25元。随后原告遂依约要求被告罗蒙公司返还代偿金并支付相关费用，但被告罗蒙公司仅支付了部分，并约定由其他各被告承担连带保证责任，对下剩款项后经原告多次催要未果，为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告新雅公司辩称，1、案涉贷款发生时，案外人高杰作为被告新雅公司的隐名股东对被告新雅公司有一定的控制力，案涉贷款系高杰以被告罗蒙公司的名义贷得后由其个人实际使用，其中一部分用于放高利贷，另一部分用于个人挥霍，其骗取银行贷款的行为已涉嫌犯罪并侵犯了被告新雅公司的合法权益，对此，被告新雅公司已向公安机关报案，公安机关正在初步审查中。因案涉主债务涉嫌犯罪，故案涉担保应属无效。2、被告新雅公司与原告于2016年3月12日、2016年3月14日、2017年5月26日分别签订的保证合同约定被告新雅公司为原告就被告罗蒙公司向兰州银行的贷款提供的担保提供反担保，保证期间为主合同项下债务履行期间届满之日后两年止，而案涉主债务在双方签订保证合同时已消灭，故双方合同约定的担保责任缺乏事实依据，应属无效。3、案涉主债务发生时，除被告戴国军、徐春儿为原告提供的担保提供连带保证责任的反担保外，还有被告赵一颖以其使用的价值1000余万元的房产为原告提供的担保提供抵押担保。被告新雅公司基于案涉债权由物的担保的事实而与原告签订协议约定承担反担保责任。根据《担保法》第二十八条“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”之规定，现原告放弃物的担保，依法应免除被告新雅公司的担保责任。4、原告主张的逾期担保费、资金占用费、违约金、律师费等均属违约金性质，违约金的数额应当以实际损失为基础，而本案诉争纠纷给原告造成的实际损失仅为利息损失，故原告的该项主张缺乏事实和法律依据。5、原告在本案中主张的由被告罗蒙公司支付代偿金及相关费用和主张的由其他被告支付代偿金及相关费用明显基于不同的事实及法律关系，应当分别诉讼。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告戴国军辩称，案涉贷款发生时，其担任被告罗蒙公司的法定代表人，其与其妻被告徐春儿与被告新雅公司的实际控制人案外人高杰系朋友关系。案涉贷款虽以被告罗蒙公司名义贷得并约定由其承担反担保责任，但实际由被告新雅公司使用。现认为应由被告新雅公司承担案涉贷款还款责任。被告李建民辩称，其并未就案涉债权提供担保，亦未签署担保合同，要求驳回原告要求其承担还款责任的诉讼请求。被告杨爱霞辩称，其于2015年在被告新雅公司工作，当时被告新雅公司的实际控制人系案外人高杰。2015年12月至2016年4月期间其挂名担任被告新雅公司法定代表人，但其从未参与公司管理。其是否签署案涉担保承诺现不记得了，要求驳回原告要求其承担还款责任的诉讼请求。被告罗蒙公司、徐春儿、赵一颖、鱼洲浚、裴国红、白守中、杨建斌、朱潇未作答辩。原告省融资再担保公司围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告提交的借款合同、委托保证合同、代偿通知书、代偿支付凭证、解除担保责任通知书、被告戴国军、徐春儿签署的无限连带责任反担保承诺书、被告赵一颖与原告签订的反担保抵押合同、被告鱼洲浚签署的无限连带责任反担保承诺书、被告裴国红签署的无限连带责任反担保承诺书、被告杨建斌签署的无限连带责任反担保承诺书、委托代理合同及代理费支付凭证，本院审查后认为，上述证据内容客观真实，来源合法，与本案存在关联性，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的2016年10月12日原告与被告罗蒙公司及被告新雅公司签订的反担保（保证）合同、被告新雅公司于2017年5月26日形成的股东会决议，要求证明被告新雅公司承诺对案涉代偿金承担无限连带责任，经本院审查，虽然被告新雅公司对该证据的真实性持有异议，但并未提供其他证据予以印证，故本院对该证据及其证明的问题予以采信；2、原告提交的被告杨爱霞签署的无限连带责任反担保承诺书，要求证明被告杨爱霞承诺对案涉代偿金承担无限连带责任，经本院审查，虽然被告杨爱霞对该证据的真实性持有异议，但并未提供其他证据予以印证，故本院对该证据及其证明的问题予以采信；3，原告提交的反担保人签名处加盖被告李建民、白守中、朱潇私章的无限连带责任反担保承诺书，要求证明被告李建民、白守中、朱潇承诺对案涉代偿金承担无限连带责任，经本院审查，因被告李建民对该证据的真实性持有异议，认为其并未承诺对案涉代偿金承担无限连带责任，反担保承诺书上反担保人签名处加盖的私章与其实际使用的私章不一致，同时因被告白守中、朱潇未到庭参加诉讼，根据本案实际情况，案涉无限连带责任反担保承诺书的签署对于案涉当事人属重大事项，依据常理应由当事人在签名处签字捺印，该反担保承诺书当事人在签名处仅加盖当事人私章有悖常理，故本院对该证据及其证明的问题不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院对本案诉争事实认定如下：原告省融资再担保公司原名为甘肃省中小企业信用担保有限责任公司，2015年5月更名为甘肃省再担保集团有限公司，2020年4月更名为省融资再担保公司。2014年9月，因被告罗蒙公司向案外人兰州银行申请贷款1000万元，遂由原告与被告罗蒙公司于2014年9月15日签订委托保证合同，约定原告为兰州银行上述债权中的275万元提供担保（连带保证），如原告承担保证责任后有权向被告罗蒙公司追偿，追偿范围包括但不限于垫付款项、资金占用费、违约金及实现债权的其他费用，如被告罗蒙公司未依约偿还上述贷款，应每日按未清偿本金的万分之一向原告支付逾期担保费至债务全部清偿时止，如造成原告代偿，被告罗蒙公司应每日按代偿金的万分之五向原告支付资金占用费至债务全部清偿时止，并每日按代偿金的万分之五向原告支付违约金至债务全部清偿时止。同日，原告与被告赵一颖签订反担保（抵押）合同，约定被告赵一颖以其所有的房产为原告提供的上述担保提供反担保，担保期限至债务履行期限届满之日后两年止。同日，被告戴国军、徐春儿还签署无限连带责任反担保承诺书，承诺被告戴国军、徐春儿为原告提供的上述担保提供反担保（承担无限连带清偿责任），担保期限至债务履行期限届满之日后两年止。同日，被告罗蒙公司与案外人兰州银行签订借款合同，约定被告罗蒙公司向兰州银行贷款1000万元，借款期限为2014年9月15日至2015年9月15日，借款利率为月利率7.5‰，逾期贷款罚息利率为在专用条款约定的借款利率水平上加收50%。上述合同签订后，兰州银行依约向被告罗蒙公司发放了贷款，期间，原告与被告赵一颖就双方签订的上述反担保（抵押）合同涉及的抵押物未依约办理抵押登记。兰州银行向被告罗蒙公司发放的上述贷款约定的借款期限届满后，因被告罗蒙公司未依约还款，遂由原告承担担保责任于2015年10月30日依约为被告罗蒙公司向兰州银行代偿借款本息2,796,406.25元。原告代偿后，遂依约向被告罗蒙公司追偿垫付款项（代偿金）相关费用，期间，被告罗蒙公司仅偿还了部分，尚欠1,796,406.25元未予偿还。2016年3月14日、2016年10月12日，被告杨爱霞、裴国红、鱼洲浚、杨建斌分别签署无限连带责任反担保承诺书，承诺为原告提供的上述担保提供反担保（承担无限连带清偿责任），担保期限至债务履行期限届满之日后两年止。2016年10月12日，原告与被告罗蒙公司及被告新雅公司签订反担保（保证）合同，约定被告新雅公司以其拥有的合法财产为原告提供的上述担保提供反担保，担保期限至债务履行期限届满之日后两年止。2017年5月26日，被告新雅公司形成股东会决议，同意就原告支付的上述代偿金承担第三方连带责任保证。上述担保承诺及担保合同签署后，经原告催要，债务人被告罗蒙公司及作为担保人的本案其他被告均未依约向原告偿还上述尚欠代偿金及相关费用。另查明，原告因提起本案诉讼支出律师费40000元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。连带保证责任的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告省融资再担保公司就被告罗蒙公司向案外人兰州银行贷款275万元提供连带责任保证担保，因被告罗蒙公司未依约向兰州银行偿还借款本息，遂由原告承担保证责任向兰州银行代偿本息2,796,406.25元，根据原告与被告罗蒙公司就案涉贷款提供担保时签订的委托保证合同约定，如原告承担保证责任后则有权向被告罗蒙公司追偿，追偿范围包括但不限于垫付款项、资金占用费、违约金及实现债权的其他费用，如被告罗蒙公司未依约偿还上述贷款，应每日按未清偿本金的万分之一向原告支付逾期担保费至债务全部清偿时止，如造成原告代偿，被告罗蒙公司应每日按代偿金的万分之五向原告支付资金占用费至债务全部清偿时止，并每日按代偿金的万分之五向原告支付违约金至债务全部清偿时止，为此，被告罗蒙公司应及时向原告支付代偿金及相关费用，但被告罗蒙公司仅偿还了部分，尚欠1,796,406.25元未予偿还，其行为已构成违约，并侵犯了原告合法的财产权益，应承担相应的民事责任，现原告要求被告罗蒙公司支付代偿金1,796,406.25元，本院予以支持。但对于原告要求被告罗蒙公司支付自案涉贷款代偿金代偿之日至提起本案诉讼时止（2015年10月30日至2017年9月7日共678天）的逾期担保费121,796.34元、资金占用费608,981.72元、违约金608,981.72元的诉讼请求，虽然双方对该费用及其承担标准有明确约定，但根据本案实际情况，原告主张的上述费用本质上均属于违约金性质，明显高于案涉银行贷款月利率7.5‰的标准，故本院对原告的该项诉求酌定按月利率7.5‰的标准支持违约金。对于原告要求被告罗蒙公司支付因实现本案诉争债权支出的律师费40000元的诉讼请求，其请求具有事实和合同依据，本院予以支持。被告新雅公司与原告签订的反担保（保证）合同，约定被告新雅公司以其拥有的合法财产为原告提供的上述担保提供反担保，被告戴国军、徐春儿、杨爱霞、裴国红、鱼洲浚、杨建斌分别签署无限连带责任反担保承诺书，承诺为原告提供的上述担保提供反担保（承担无限连带清偿责任），故被告新雅公司、戴国军、徐春儿、杨爱霞、裴国红、鱼洲浚、杨建斌均应对被告罗蒙公司承担的上述债务承担连带清偿责任。被告赵一颖与原告签订反担保（抵押）合同，约定被告赵一颖以其所有的房产为原告提供的上述担保提供反担保，虽然该房产未办理抵押登记手续，但被告赵一颖应以抵押物价值为限承担责任，故被告赵一颖应对被告罗蒙公司承担的上述债务承担连带清偿责任。对于原告要求被告李建民、白守中、朱潇对被告罗蒙公司承担的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，因原告提供的证据不足以证明其主张的事实，应由其承担不利后果，本院对其该项诉求不予支持。对于被告新雅公司认为其公司与原告签订的反担保（保证）合同无效的辩称，其主张缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告兰州罗蒙服饰有限公司于本判决生效后十五日内向原告甘肃省融资再担保集团有限公司支付代偿金1,796,406.25元，并支付2015年10月30日至2017年9月7日的违约金437,874元（1,796,406.25元×月利率7.5‰×32.5个月）；二、被告兰州罗蒙服饰有限公司于本判决生效后十五日内向原告甘肃省融资再担保集团有限公司支付律师费40000元；三、被告甘肃新雅房地产开发有限公司、戴国军、徐春儿、赵一颖、鱼洲浚、杨爱霞、裴国红、杨建斌对被告兰州罗蒙服饰有限公司承担的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告甘肃省融资再担保集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32209元，原告甘肃省融资再担保集团有限公司承担5209元，被告兰州罗蒙服饰有限公司承担27000元；保全费5000元，由被告兰州罗蒙服饰有限公司承担（本判决生效后十五日内由被告兰州罗蒙服饰有限公司支付给原告甘肃省融资再担保集团有限公司32000元，逾期，由被告甘肃新雅房地产有限责任公司、戴国军、徐春儿、赵一颖、鱼洲浚、杨爱霞、裴国红、杨建斌承担连带清偿责任）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  毛世祥人民陪审员  张 霞人民陪审员  张文瑛二〇二〇年九月九日书 记 员  陈丽萍