广东省雷州市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0882民初188号原告：陈淑华，女，汉族，1932年8月23日出生，住雷州市**********，公民身份号码：440************144。委托诉讼代理人：李秀玲，女，1974年9月18日出生，住雷州市*******之283，公民身份号码：440************144。被告：何小虎，男，1971年9月3日出生，汉族，住雷州市*************，公民身份号码：440************611。被告：中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司。地址：雷州市*****金樟豪庭108、109、110号商铺。法定代表人：莫某1。委托诉讼代理人：林小军，广东行城律师事务所律师。原告陈淑华诉被告何小虎、中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈淑华的委托诉讼代理人李秀玲、被告何小虎、被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司的委托诉讼代理人林小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈淑华向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告中国平安财产保险股份有限公司雷州支公司在交强险和商业险中第三者责任险赔偿限额内先予赔偿原告的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、辅助器材损失，合计97482.5元；2、判令请求法院判决被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司在交强险和商业三者险赔偿限额范围内先予赔偿原告的残疾赔偿金128301.3元、后续治疗费8000元、司法鉴定费2850元、精神损失抚慰金42700元，合计181851.3元；保险公司赔偿不足部分再由被告何小虎作补充赔偿；3、案件受理费由两位被告承担。事实与理由：2019年4月22日晚上，何小虎驾驶粤G*****号小型普通客车从207国道沿373省道往白沙镇黎郭村方向行驶，20时40分许，行驶至373省道105KM+720M（雷州市白沙镇邦塘西沙场）路段时，因未按照操作规范安全驾驶碰撞到行人陈淑华，造成陈淑华受伤及车辆损坏的道路交通事故。2019年6月3日，雷州市公安局交通警察大队作出第440************255号《道路交通事故认定书》，认定被告何小虎承担事故的全部责任，原告陈淑华无责任。事故发生当天，原告被送往雷州市人民医院抢救并住院治疗，经医院诊断，原告的损伤为：1、脑干出血；2、左额叶脑挫伤出血；3、脑室出血；4、创作性蛛网膜下腔出血；5、双侧额顶区硬膜下积液；6、脑动脉硬化性脑病；7、脑震荡；8、多处软组织挫伤；9、左肺上叶下舌段、左肺上叶肺部感染；10、脑萎缩。原告住院至2019年11月22日出院，实际住院214天，花去医疗费102084.07元，门诊费1008.5元，原告自2019年4月22日住院至2019年5月22日期间2人陪护，2019年5月23日至2019年11月22日期间1人陪护，医嘱加强营养。在审理期间，经雷州市人民法院摇珠委托广东中鼎司法鉴定中心对原告陈淑华的伤残等级及后续医疗费进行鉴定，鉴定意见为：1、评定鉴定人陈淑华的颅脑损伤后遗四肢肌力4级符合五级伤残，评定其颅脑损伤符合十级伤残；2、评定被鉴定人陈淑华后续康复治疗的费用为8000元。根据《中华人民共和国民法通则》、《侵权责任法》、《道路交通安全》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，被告应当赔偿原告的经济损失：1、医疗费：住院费用102084.07元+1008.5元=103092.57元；2、护理费：150元／天×30天×2人+150元／天×（214-30）天×1人=36600元；3、住院伙食补助费：100元／天×214天=21400元；4、营养费：30元／天×214天=6420元；5、交通费：30元／天×214天=6420；6、辅助器材：1550元，7、残疾赔偿金（一项五级伤残、一项十级伤残）：42066元×5年×61%=128301.3元；8、后续治疗费：8000元；9、司法鉴定费：2850元；10、精神损害抚慰金：70000元×61%=42700元。合计：279333.8元。以上损失由被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司在交强险和商业险中先予赔付，保险公司赔偿不足部分由被告何小虎负担。请求法院支持原告的诉讼请求。被告何小虎辩称，原告要求被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司在交强险、商业险范围内赔偿后不足部分再由我来赔偿，我不同意。关于本案其他事实，我认可。被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司辩称，一、本案的肇事车辆粤G*****号车在我司购买了交强险和商业第三者险100万元的限额并加购了不计免赔，交强险应按分项限额进行赔偿，超过交强险赔偿限额部分，我司才在商业三者险限额内根据合同约定承担保险责任，同时请求法院核实被告何小虎在本案交通事故发生时即2019年4月22日，其持有的机动车驾驶证是否在年检有效期限内，另其驾驶的粤G*****号车的机动车行驶证年检有效期限是至2019年3月止，则我司根据商业三者险合同第二十四条的约定，我司在商业险限额范围内不承担保险责任。另外，我司已垫付医疗费78000元，其中在交强险医疗费限额内垫付医疗费10000元，至此该限额已经赔偿完毕。二、针对原告具体诉讼请求，答辩如下：1、医疗费和后续治疗费，医疗费应结合住院病历、诊断证明书、出入院记录、住院费用清单等以法定的医疗票据确定，若原告不能提供上述住院病历、出入院记录和住院费用清单及医疗票据原件的，则不能认可其住院治疗的事实和支付了医疗费，因为这些是确认原告因交通事故受伤是否住院的基本事实和基本证据。后续治疗费应待实际发生后再另行主张。2、住院伙食补助费和营养费，前者应按原告合理的住院天数以法定标准计算，后者按其伤情，最高不超过500元。3、护理费，应按一人护理以100元／天确定。4、交通费，原告没有提供因住院治疗时、鉴定时支出交通费的发票，故对此费用不认可。5、辅助器材1550元，无任何医疗机构意见要求原告需要此辅助器材，故对此费用不认可。6、残疾赔偿金，原告尚未构成其主张的五级伤残，根据广东省高级人民法院《关于进一步加强道路交通事故损害赔偿纠纷一体化处理工作的通知》〔粤高法（2019）8号〕第五点统一委托鉴定的规定，本案的鉴定应当依照该规定，通知各方当事人共同质证鉴定材料、共同选定鉴定机构、共同参与鉴定过程等等，但是被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司并没有得到任何通知参与其中，本案的鉴定存在严重的程序违法，实质上原告也没有构成五级伤残，故对原告主张的五级伤残不认可，在此我司庭前已申请对此重新鉴定，具体理由按申请书。7、精神损害抚慰金，原告没有构成五级伤残，其主张五级伤残的费用没有事实和法律依据。三、根据保险合同的约定，本案的鉴定费和诉讼费依法不应由我司承担。综上，请求法院支持我司的答辩意见，驳回原告的不合理不合法的诉讼请求。原告陈淑华对其主张向本院提交证据有：1、原告陈淑华身份证复印件，常住人口登记卡，证明原告陈淑华身份基本信息和本案的主体资格；2、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保险单、商业险保险单，证明1.交通事故发生的过程及认定责任；2.被告何小虎的身份基本信息和符合本案的主体资格；3、被告何小虎在被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司购买“交强险”和“商业险”的保险期间；4.被告何小虎持有合法有效驾驶证、行驶证。3、原告陈淑华在雷州市人民医院的诊断证明书、住院病案、入院记录、出院小结、病程记录、诊断报告、护理记录单、长期医嘱单、临时医嘱单、体温单、医疗知情同意书、自动离院知情同意书、自动出院告知书、医患协议书、医疗收费票据、住院费用明细清单，证明1.原告于2019年4月22日被送往雷州市人民医院抢救并住院治疗的过程及损伤程度；2.原告住院至2019年11月22日出院、实际住院214天，花去医疗费102084.07元、门诊费1008.5元；3.原告自2019年4月22日住院起至2019年5月22日期间2人陪护，2019年5月23日至2019年11月22日期间1人陪护，医嘱加强营养。4、原告陈淑华居住村委城乡分类代码网页截图，证明依据国家统计局城乡分类代码原告陈淑华常居地属于城镇范围；5、原告陈淑华村委会证明，证明原告陈淑华村委会证明其育有3名子女。6、司法鉴定意见，证明经雷州市人民医院摇珠委托广东中鼎司法鉴定中心对申请人陈淑华的伤残及后续医疗费进行鉴定，鉴定意见为：1.评定鉴定人陈淑华的颅脑损伤符合十级伤残；2.评定被鉴定人陈淑华后续康复治疗的费用为8000元；7、司法鉴定费发票，证明原告为了查清伤情而垫付了鉴定费2850元。被告何小虎向本院提交如下证据：2019年5月24日签定的协议书，证明被告与原告陈淑华达成了协议，同意事故造成的损失由保险公司赔偿，不要求被告何小虎赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司没有向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告何小虎对原告提交的对证据1、2、4、5、7无异议；对证据3，关于陈淑华住院相关资料由法院审查；对证据6，司法鉴定意见书由法院审查。被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司对原告提交的证据1.2.3真实性无异议，但是何小虎持有肇事车辆行驶证是不在年检有效期内，保险公司垫付的医疗费应该扣除，原告应当按照一人护理；对证据4，无法查实真实性；对证据5，由法院认定；对证据6有异议，对原告五级伤残有异议，具体按照鉴定申请；对证据7有异议，不应该由保险公司来承担。原告与被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司对被告何小虎提交的证据没有异议。本院经审查，对原告陈淑华提交的证据1、2、3、4、5、6、7及被告何小虎提交的《2019年5月24日签定的协议书》予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月22日晚上，何小虎驾驶粤G*****号小型普通客车从207国道沿373省道往白沙镇黎郭村方向行驶，20时40分许，行驶至373省道105KM720M（雷州市白沙镇邦塘西沙场）路段时，因未按照操作规范安全驾驶碰撞到行人陈淑华，造成陈淑华受伤及车辆损坏的道路交通事故。雷州市公安局交通警察大队于2019年6月30日作出第440************255号道路交通事故认定书，认定被告何小虎承担事故的全部责任，陈淑华不承担事故责任。事故发生后，受害人陈淑华被送往雷州市人民医院治疗，原告被诊断为：1、脑干出血；2、左额叶脑挫伤出血；3、脑室出血；4、创伤性蛛网膜下腔出血；5、双侧额顶区硬膜下积液；6、脑动脉硬化性脑病；7、脑震荡；8、多次软组织挫伤；9、左肺上叶下舌段、左肺上叶肺部感染；10、脑萎缩。医嘱要求：2019年4月22日至2019年5月22日需要陪护人员贰人；2019年5月23日至2019年11月22日期间，需要陪护人员壹人。原告在雷州市人民医院治疗的时间为：2019年4月22日至2019年11月22日止，一共住院214天，住院花费了医疗费103092.57元（102084.07元+893元+110元+5.5元）。另查明，经原告申请，本院依法委托广东中鼎司法鉴定中心对原告的伤残等级及后续治疗费进行司法鉴定。广东中鼎司法鉴定中心于2020年6月3日作出粤中鼎司鉴中心〔2020〕临鉴字第824号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、评定被鉴定人陈淑华的颅脑损伤后遗四肢肌力4级符合五级伤残，评定其颅脑损伤符合十级伤残；2、评定被鉴定人陈淑华后续康复治疗的费用为8000元。又查明，被告何小虎是肇事车辆粤G*****号车辆的所有人，其为该车辆购买了被告中国人民财产保险股份有限公司交强险和商业险（第三者100万元，并加购不计免赔）。交强险的有效期限为：2019年4月2日起至2020年4月1日止；商业第三者险的有效期限为：2019年4月2日起至2020年4月1日止。事故发生在交强险和商业第三者险的有效期限内。还查明，被告何小虎向原告垫付了5000元，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司垫付了78000元。再查明，原告陈淑华户籍登记为农业户口，户籍所在为广东省雷州市**********（注：根据国家统计局公布的户籍地城乡分类代码显示：邦塘村委会城乡分类代码“112”）。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任承担本案民事责任。本案中，交警部门认定被告何小虎承担事故的全部责任，受害人陈淑华无责任，事实清楚，程序合法，本院予以采信。本案争议焦点如下：一、关于原告陈淑华主张按城镇居民的标准予以计算的问题。本案中，原告陈淑华虽系农村户口，其居住地位于广东省雷州市**********。根据国家统计局公布的户籍地城乡分类代码显示：邦塘村委会城乡分类代码“112”。户籍性质根据户籍登记信息认定，即按照国家统计局的户籍地城乡分类代码确定，城乡分类代码首位数是“1”的，为城镇；首位数是“2”的，为农村。可见，原告陈淑华居住地属于城镇。根据最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，陈淑华的有关损害赔偿费用可按城镇居民的相关标准计算。因此，原告陈淑华主张按城镇居民标准对其进行赔偿，于法有据，本院予以支持。二、关于被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司申请重新鉴定问题。被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司申请重新鉴定的理由鉴定程序违法和鉴定意见依据明显不足。但被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司没有提供任何证据证明本院委托中鼎司法鉴定中心存在程序委托违法或者鉴定意见依据不足，故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，本院对被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州分公司申请重新鉴定不予准许。三、关于肇事司机何小虎的行驶证逾期年检，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司是否在商业三者险中免赔的问题。首先，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司抗辩称其与被告何小虎在签订的商业三者险合同第二十四条“在上述保险责任范围内，保险人均不负责任赔偿：（三）、被保险机动车有下列情形之一者：1、发生保险事故时被保险机动车行驶证、号牌被注销的，或未按规定检验或检验不合格”的约定，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司应在商业三者险范围内免赔。但是被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司未能提供证据证明其在订立合同时已向被告何小虎告知或者明确说明，故根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采取保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中的免责保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者说明的，该条款不产生效力。”之规定，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司与被告何小虎之间签订的商业三者险合同中的免责条款未发生法律效力。其次，此外，车辆按时接受年检是为了检查车辆是否存在安全隐患，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州市支公司没有提供证据证明肇事车辆在发生事故时存在安全隐患。而且肇事车辆没有及时年检对事故的发生及扩大损害也没有造成任何影响。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州市支公司抗辩其应在商业三者险范围内免责，没有事实依据，本院对其抗辩不予采纳。根据当事人提交并经本院确认的证据，依据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及参照《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》、粤高法〔2018〕39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》、《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定的条件和范围，本院对原告的损失认定如下：1、关于医疗费的计算。《解释》第十九条第一款规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”根据原告提交的收费收据，证明受害人陈淑华花费了医疗费为103092.57元（102084.07元+893元+110元+5.5元）。2、关于住院伙食补助费的计算。根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照-当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”本案中，受害人陈淑华住院治疗214天。故受害人的住院伙食补助费为21400元（100元/天×214天）。3、关于护理费的计算。《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”本案中，原告在雷州市人民医院住院的住院天数为214天，且医嘱要求：原告在2019年4月22日至2019年5月22日期间，护理人员为2人；2019年5月23日至2019年11月22日止，护理人员为1人，故原告的护理费损失为：36600元〔150元/天×30天×2人+150元/天×（214天-30天）×1人〕。4、关于营养费的计算。根据《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，本案的事故造成了原告一项五级伤残和一项十级伤残，故原告的营养费为：3050元（5000元×61%）。5、关于交通费的计算。《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，受害人陈淑华住院治疗214天，故原告的交通费为交通费6420元〔30元/天×214天〕。6、关于残疾赔偿金的计算。依据《解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，原告陈淑华系农业户口，定残时已满80周岁，故原告的伤残赔偿金年限按5年计算。本次交通事故造成了原告一项五级伤残和一项十级伤残，故原告的为146759.9元（48118元/年×5年×61%）。原告请求残疾赔偿金为128301.3元，系原告对自己民事权利的自由处分，本院予以支持。7、关于精神损害抚慰金的计算。《解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本案中，本次交通事故导致原告陈淑华一项五级伤残和一项十级伤残，确实给原告在精神上确实遭受了严重损害，本院核准原告的精神抚慰金为：42700元（70000元×61%）。8、关于后续治疗费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”之规定，本案中，广东中鼎司法鉴定中心于2020年6月3日作出的粤中鼎司鉴中心〔2020〕临鉴字第824号司法鉴定意见书评定原告陈淑华后续康复治疗的费用为8000元，本院予以认可。9、关于辅助器材，原告请求的辅助器材费1550元，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，原告在本次交通事故中的损失为：1、医疗费103092.57元；2、护理费36600元；3、住院伙食补助费21400元；4、营养费3050元；5、交通费6420元；6、残疾赔偿金128301.3元；7、精神损害抚慰金42700元；8、后续治疗费8000元；合计349563.87元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条、第二十三条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元（被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额11000元，医疗费用赔偿限额1000元，财产损失赔偿限额200元）。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人按照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的合理的后续治疗费用、整容费、营养费。本案交通事故造成原告的损失共计349563.87元。属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括护理费36600元、后续治疗费8000元、交通费6420元、残疾赔偿金128301.3元、精神损害抚慰金42700元，合计222021.3元，已超过限额110000元，先由被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司在交强险责任限额内赔偿110000元。因被告何小虎负事故的全部责任，超出交强险限额部分的损失112021.3元（222021.3元-110000元）由被告何小虎负担。由于被告何小虎驾驶的肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司投保了商业三险（保险金额100万元），故根据保险合同的约定，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司在商业三者险限额内赔偿被告何小虎应向原告赔偿的损失112021.3元。属于医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目包括医疗费103092.57元、住院伙食补助费21400元、营养费3050元，合计127542.57元；已经超过交强险限额10000元，由中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在交强险限额内向原告赔偿10000元。先由被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司在交强险责任限额内赔偿10000元。因被告何小虎负事故的全部责任，超出交强险限额部分的损失117542.57元（127542.57元-10000元）由被告何小虎负担。由于被告何小虎驾驶的肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司投保了商业三者险（保险金额100万元），故超出部分的损失117542.57元应由被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司的责任限额内赔偿。综上所述，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司应在交强险的责任限额内赔偿原告损失120000元（110000元+10000元）、在商业三者险的责任限额内赔偿原告的损失229563.87元（112021.3元+117542.57元）；合计349563.87元（120000元+229563.87元）。扣除被告何小虎向原告垫付的5000元、被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司向原告垫付的78000元，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司应向原告赔偿266563.87元（349563.87元-5000元-78000元）。关于诉讼费的负担问题，本案系涉及交强险和商业三者险的案件，虽然，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司不是侵权人，但被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司应当赔偿原告266563.87元而未予赔偿，应承担败诉责任，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条关于“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”、《诉讼费用交纳方法》第二十九条第一、二款关于“诉讼费用败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司应当负担赔偿总额266563.87元相应的案件受理费。在本案中，根据本院委托，广东中鼎司法鉴定中心对原告的伤残等级及医疗费进行鉴定。原告陈淑华为此支付司法鉴定费2850元。鉴定费用主要是为查清原告陈淑华伤残等级等损失数额而产生的。该鉴定费属于原告陈淑华因交通事故产生的合理损失。依照《中华人民共和国保险法》第六十六条关于“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，该鉴定费用2850元由被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条、第二十三条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《诉讼费用缴纳办法》第二十九条第一、二款之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈淑华的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金等损失共计266563.87元；二、驳回原告陈淑华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3937.03元(原告已缴纳)，由原告陈淑华负担37.03元，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司负担3900元。司法鉴定费2850元，由被告中国平安财产保险股份有限公司湛江市雷州支公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  黄保明人民陪审员  陈秀珍人民陪审员  邱小花二〇二〇年九月二十六日书 记 员  梁小翠附相关法律及司法解释条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条被保险机动车没有发生道路交通安全违法行为和道路交通事故的，保险公司应当在下一年度降低其保险费率。在此后的年度内，被保险机动车仍然没有发生道路交通安全违法行为和道路交通事故的，保险公司应当继续降低其保险费率，直至最低标准。被保险机动车发生道路交通安全违法行为或者道路交通事故的，保险公司应当在下一年度提高其保险费率。多次发生道路交通安全违法行为、道路交通事故，或者发生重大道路交通事故的，保险公司应当加大提高其保险费率的幅度。在道路交通事故中被保险人没有过错的，不提高其保险费率。降低或者提高保险费率的标准，由国务院保险监督管理机构会同国务院公安部门制定。第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《诉讼费用缴纳办法》第二十九条第一、二款诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。