河南省濮阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫09行终63号上诉人（原审原告）白兴旺，男，1976年10月5日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托代理人姜爱芹，女，1980年5月2日出生，汉族，住濮阳市华龙区。被上诉人（原审被告）濮阳市公安局中原分局，住所地濮阳市华龙区中原路东段**。法定代表人赵玉孟，该局局长。委托代理人陈志林，该局工作人员。委托代理人马利敏，该局工作人员。被上诉人（原审被告）濮阳市公安局，住，住所地濮阳市华龙区胜利中路**/div>法定代表人王延青，该局局长。委托代理人逯伟，该局工作人员。原审第三人姜振娜，女，1986年12月5日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。原审第三人杨晓敏，女，1983年5月9日出生，汉族，住濮阳市。上诉人白兴旺因与被上诉人濮阳市公安局中原分局（以下简称中原分局）、濮阳市公安局、原审第三人姜振娜、杨晓敏行政处罚、行政复议一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902行初29号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2020年9月22日公开开庭审理了本案。上诉人白兴旺委托代理人姜爱芹，被上诉中原分局委托代理人陈志林、马利敏，被上诉人濮阳市公安局委托代理人逯伟到庭参加诉讼，原审第三人姜振娜、杨晓敏经依法通知未到庭。本案现已审理终结。原审法院查明：2019年11月5日16时30分许，在濮阳市中原路飞天宾馆大门西侧奥法罗西服店内，因他人纠纷姜振娜与姜爱芹发生争执后相互厮打，期间白兴旺也上前对姜振娜进行殴打。2019年11月12日，濮阳市公安局物证鉴定所出具(濮)公(刑)鉴(伤检)字[2019]747号的鉴定书，鉴定意见为：(1)姜振娜面部挫伤评定为轻微伤。(2)姜振娜左眼挫伤评定为轻微伤。(3)姜振娜体表软组织挫伤评定为轻微伤。2020年2月4日，濮阳市公安局中原分局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，作出中原公（交）行罚决字[2020]25号行政处罚决定书，决定对白兴旺殴打他人行政拘留六日，罚款200元。白兴旺不服，于2020年2月21日提起行政复议。2020年2月26日,濮阳市公安局受理行政复议申请，并向中原分局下达了行政复议提交答复通知书，中原分局作出了书面答复，提交了作出行政行为的证据、依据及其他有关材料。2020年3月13日，濮阳市公安局向第三人送达参加行政复议通知书以及白兴旺行政复议申请书副本。2020年4月20日，濮阳市公安局作出濮公复决字[2020]30号行政复议决定书，维持了中原分局作出的中原公（交）行罚决字[2020]25号行政处罚决定书，并向当事人送达了行政复议决定书，白兴旺不服提起诉讼。因疫情形势严重，行政拘留没有执行。原审法院认为：白兴旺殴打姜振娜并致伤有受害人陈述、证人证言、录像、鉴定意见等证据为证，且白兴旺认可踢、打对方的事实。白兴旺的行为违反治安管理法规定的殴打他人的行为，应予治安处罚。中原分局依法履行了受理、传唤、询问、调査、鉴定、告知等法定职责，作出的中原公（交）行罚决字[2020]25号《行政处罚决定书》认定事实清楚，程序合法，法律适用正确。白兴旺提出行政复议后，濮阳市公安局向中原分局下达了提交答复通知书，后中原分局作出了书面答复，提交了作出行政行为的证据、依据及其他有关材料。2020年3月13日，濮阳市公安局将姜振娜参加行政复议通知书以及白兴旺行政复议申请书送达姜振娜，濮阳市公安局审查后作出濮公复决字[2020]30号行政复议决定维持中原分局作出的中原公（交）行罚决字[2020]25号行政处罚决定认定事实清楚，证据充分、程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定,判决驳回白兴旺的诉讼请求；案件受理费50元,由白兴旺负担。上诉人白兴旺不服一审判决，上诉称：1.原审判决认定事实错误，奥法罗西服店内的纠纷是姜振娜、杨晓敏蓄意挑衅引发，该二人在店内无故打砸，并殴打白兴旺妻子姜爱芹，上诉人报警后该二人依然没有停止违法行为，白兴旺为制止不法侵害，系被迫做出的正当防卫。2.原审诉讼程序违法，原审主审法官与姜振娜的叔叔姜庆利有共同好友，应认定为与本案具有利害关系，应当回避。请求：撤销（2020）豫0902行初29号行政判决书,依法改判或发回重审;本案的上诉费及一审的诉讼费由被上诉人承担。被上诉人中原分局辩称：1.中原分局作出的行政行为事实清楚，证据确实充分。姜爱芹与姜振娜发生争执并相互厮打，期间白兴旺对姜振娜进行殴打，致姜振娜受轻微伤。2.中原分局作出的行政行为程序合法。中原分局受理该案后，对姜爱芹、姜振娜进行伤情鉴定，但伤情鉴定不构成轻伤以上不影响对治安案件的处理，在调取证据过程中局有二人以上民警参加，询问白兴旺时也依法告知其有申请回避的权利，并告知其作出行政处罚的事实、理由和依据，保障了白兴旺的陈述申辩、复议、诉讼等权利。3.中原分局的行政行为适用法律正确。中原分局依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，以殴打他人对白兴旺作出中原公（交）行罚决字[2020]25号行政处罚决定，适用法律正确，处罚幅度符合法律规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人濮阳市公安局辩称：1.原审判决认定事实清楚，适用法律正确，濮阳市公安局已通过行政复议程序对中原分局未予处理的问题进行了纠正。2.濮阳市公安局作出的行政复议决定程序合法，收到白兴旺的行政复议申请材料后，通过依法审查，受理了白兴旺的复议申请，又依照法律规定进行调查，作出了濮公复决字[2020]30号行政复议决定，并送给当事人，行政复议程序合法。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，白兴旺的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。二审庭审中，上诉人白兴旺提交证据光盘一份（内含手机抖音软件视频、姜爱芹与原审主审法官通话录音、短信），拟证明：原审主审法官与提供涉案车辆的姜振娜的叔叔姜庆利有共同好友，有利害关系，原审主审法官不应审理本案。二被上诉人质证均认为：该证据与本案无关，社会关系方面的证据不能证明原审主审法官与案件有利害关系，不能达到证明目的。本院经审查认为，白兴旺提供的证据不能证明原审主审法官与案件当事人具有利害关系，且该证据与本案不具有关联性，不予采信。本院认为，上诉人白兴旺认为中原分局作出的中原公（交）行罚决字[2020]25号行政处罚决定认定事实不清，经查，中原分局在该行政处罚决定书中认定：2019年11月5日16时30分许，在濮阳市中原路飞天宾馆大门西侧奥法罗西服店内，因他人纠纷姜振娜与姜爱芹发生争执后相互厮打，期间白兴旺也对姜振娜进行殴打。该事实有白兴旺、姜振娜等人的询问笔录予以证实。其中，2019年11月5日，中原分局对白兴旺的询问笔录显示：（白兴旺）当时急了，过去打了几下，并踹了几脚，打到谁了不清楚。2019年11月6日，中原分局对姜振娜的询问笔录显示：对方一名穿格子西服的女子指着姜振娜等人就骂，……女子上前撕扯姜振娜的头发，……后来的男子用脚踹姜振娜，左眼被对方男子用脚踢的淤青，右手手背处，左大腿处有淤青。本案白兴旺对姜振娜等轻微伤鉴定意见提出异议，但事发现场混乱，姜爱芹与姜振娜相互厮打，白兴旺对姜振娜进行殴打，在本案殴打他人基本事实清楚的情况下，二人中是谁的行为造成姜振娜受轻微伤的后果，不影响公安机关对二人殴打他人违法事实的认定。中原分局据此对白兴旺做出治安处罚，认定事实清楚，证据充分，并无不当。濮阳市公安局依法进行调查后，做出的复议决定符合法律规定。白兴旺提出原审主审法官与姜振娜亲属之间存在共同好友，应予回避，但其提供的抖音、通话记录等材料，不能证明原审主审法官与本案存在利害关系，且现在网络便利，社交关系复杂，即使抖音推荐中显示存在共同好友，也不属于法律规定应当回避的情形。综上，上诉人白兴旺的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定实事清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人白兴旺负担。本判决为终审判决。审判长  贾向阳审判员  陈忠生审判员  崔树峰二〇二〇年九月二十三日书记员  王德东