内蒙古自治区赤峰市中级人民法院行政判决书（2020）内04行终149号上诉人（原审被告）克什克腾旗自然资源局。住所地：内蒙古自治区克什克腾旗经棚镇。法定代表人刘百全，系局长。委托代理人武占华。委托代理人刘振环，内蒙古贡格尔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）薛广利，男，1970年7月3日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区。委托代理人李林，克什克腾旗应昌法律服务所法律工作者。原审被告克什克腾旗人民政府。住所地：内蒙古自治区克什克腾旗经棚镇。法定代表人潘存国，系旗长。委托代理人王玉兰，内蒙古兴合律师事务所律师。委托代理人陶格斯。上诉人克什克腾旗自然资源局因与被上诉人薛广利、原审被告克什克腾旗人民政府行政处罚一案，不服内蒙古自治区克什克腾旗人民法院（2020）内0425行初7号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。上诉人克什克腾旗自然资源局的委托代理人刘振环、武占华，被上诉人薛广利及其委托代理人李林，原审被告克什克腾旗人民政府的委托代理人王玉兰、陶格斯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，克什克腾旗国土资源局接到刘文国、薛广利在克什克腾旗经棚镇呼必图村山湾子组东沟开采毛石的材料，于2018年5月28日立案受理。2018年7月24日克什克腾旗国土资源局依据询问笔录、克什克腾旗国土资源局国土资源涉嫌违法案件现场勘测笔录、国土资源局国土资源涉嫌违法案件现场勘测照片、克国土资鉴字〔2018〕300号国土资源违法案件鉴定书、克什克腾旗国土资源局国土资源违法案件审理委员会案件审理笔录、克国土资执告〔2018〕300号行政处罚告知书等，作出了克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定书，对刘文国作出没收采出的矿产品（毛石）219.7立方米及违法所得2600元，并处违法所得30%的罚款，罚款金额为780元的处罚。该行政处罚决定书向刘文国送达后，克什克腾旗国土资源局认为该案件事实不清、证据不足，于2018年10月8日作出克国土资执撤〔2018〕300号撤销行政处罚决定书，撤销了克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定书。2018年11月14日，克什克腾旗国土资源局依据2018年11月4日对郑艳波、尹清山、陈永发、冯学武、纪玉山的询问笔录及内蒙古灵信房地产评估有限责任公司于2018年8月27日作出的内灵信测绘字（2018）036号《经棚镇呼必图村山湾子组东沟项目土方测算技术报告》等，作出新的克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定书，对刘文国、薛广利作出没收采出的矿产品（块石）1732.6立方米及违法所得2600元，并处罚款90000元的处罚。该行政处罚决定书向刘文国、薛广利送达后，刘文国、薛广利在法定期间内向克旗政府申请复议，克旗政府受理后依据克什克腾旗国土资源局提交的证据，于2019年3月25日作出了克政复决字〔2019〕第3号行政复议决定书，决定维持克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定。另查明，克什克腾旗国土资源局2018年11月8日违法案件讨论记录中记录：违法责任人为薛广利、冯学勇。克什克腾旗国土资源局现已更名为克什克腾旗自然资源局。原审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的......”本案中，被告克旗自然资源局作出的克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定的主要依据为内蒙古灵信房地产评估有限责任公司于2018年8月27日作出的内灵信测绘字（2018）036号《经棚镇呼必图村山湾子组东沟项目土方测算技术报告》，但上述测算技术报告未有评估技术人员的签字或盖章，在评估过程中克旗自然资源局也未通知当事人到现场指认确定地界。并且在该测算技术报告作出后，未向当事人送达，未告知当事人救济的权利等。因此，本院认为克旗自然资源局依据内灵信测绘字（2018）036号《经棚镇呼必图村山湾子组东沟项目土方测算技术报告》，作出的克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定，违反法定程序、主要证据不足，应予撤销。克旗政府在收到薛广利的复议申请后，未尽到合理的审查义务，未发现克旗自然资源局作出的克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定，违反法定程序、主要证据不足，便作出维持的复议决定，本院认为克旗政府作出的克政复决字〔2019〕第4号行政复议决定，应予撤销。故薛广利要求依法撤销克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定、克政复决字〔2019〕第3号行政复议决定的请求，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条、第七十九条，《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项的规定，原审法院判决：一、撤销克什克腾旗自然资源局于2018年11月14日作出的克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定；二、撤销克什克腾旗人民政府于2019年3月25日作出的克政复决字〔2019〕第3号行政复议决定。上诉人克什克腾旗自然资源局不服原审判决提出上诉，上诉请求：1、依法撤销克旗人民法院（2020）内0425行初7号行政判决，依法改判驳回被上诉人薛广利的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认为上诉人作出的内灵信房地产评估有限责任公司于2018年8月27日作出的内灵信测绘字（2018）036号《经棚镇呼必图村山湾子组东沟项目土方测算技术报告》，但上述测算技术报告未有评估技术人员的签字或盖章，在评估过程中克旗自然资源局也未通知当事人到现场指认确定地界。并且在该测算技术报告作出后，未向当事人送达，未告知当事人救济的权利等。因此认为克旗自然资源局依据内灵信测绘字（2018）036号《经棚镇呼必图村山湾子组东沟项目土方测算技术报告》，作出的克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定，违反法定程序、主要证据不足，应予撤销。该认定事实错误。第一，内蒙古灵信房地产评估有限责任公司在内蒙古自治区高级人民法院内高法（2017）106号内蒙古自治区高级人民法院关于2017年度全区法院评估、拍卖、鉴定类机构审核核准名单中，是具有资质的鉴定单位。该份测绘报告中虽然没有具体测绘人员的签字，但这并不影响该测绘报告的合法性，根据《司法鉴定程序通则》第五条的规定：司法鉴定实行鉴定人负责制度。司法鉴定人应当依法独立、客观、公正地进行鉴定，并对自己作出的鉴定意见负责。第十八条：司法鉴定机构受理鉴定委托后，应当指定本机构具有该鉴定事项执业资格的司法鉴定人进行鉴定。第二十七条：司法鉴定人应当对鉴定过程进行实时记录并签名。记录可以采取笔记、录音、录像、拍照等方式。记录的内容应当真实、客观、准确、完整、清晰，记录的文本资料、音像资料等应当存入鉴定档案，该份测绘报告由测绘公司盖章，足以证明该份测绘报告的合法性。第二，本案被上诉人薛广利在未取得采矿许可证擅自采矿已经构成违法这一事实已经确认，内蒙古灵信房地产评估有限责任公司作出的内灵信测绘字（2018）036号《经棚镇呼必图村山湾子组东沟项目土方测算技术报告》只是上诉人克旗自然资源局对薛广利进行处罚所需要进行的鉴定，故评估结果无需向当事人送达。另外，没有向当事人送达该评估结果，并不影响当事人维护自己的合法权益。对于此次行政行为的作出，自然资源局先后向薛广利送达了《行政处罚告知书》、《行政处罚听证告知书》，《行政决定书》，对薛广利进行了告知、听证等救济权利，薛广利完全可以在上述程序中对该份测绘报告提出异议，但无论是在薛广利提起的行政复议还是本案原审中均放弃了该项权利的行使。第三，2018年5月上诉人接到克旗经棚镇国土资源所移交材料后派工作人员实地勘察，经调查，薛广利在未取得矿石开采许可证的情况下私自开采矿石，其行为涉嫌违法，随即对该案立案查处。查得薛广利无证开采矿石属实，薛广利的这一行为已经违反了《中华人民共和国矿产资源法》第三条和《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第五条的规定，经内灵信房地产评估有限责任公司于2018年8月27日作出的内灵信测绘字（2018）036号《经棚镇呼必图村山湾子组东沟项目土方测算技术报告》后，上诉人先后向被上诉人合法有效的送达了克国土资执报告〔2018〕300号行政处罚告知书、克国土资执听告〔2018〕300号行政处罚听证告知书，克国土资执罚〔2018〕300号行政处罚决定书，告知薛广利对上诉人作出的行政处罚决定书有申请听证的权利，薛广利在法定期限内未向上诉人提出陈述和申辩意见，也未要求听证。综上，上诉人所作出的克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定，程序合法、证据充足。故请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人薛广利当庭辩称，上诉人的上诉理由依法不能成立，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求二审法院维持原判。原审被告克什克腾旗人民政府述称，认同上诉人的上诉意见。针对国土主管部门处理行政违法行为时如何选择鉴定机构、鉴定现场是否需要当事人到场、鉴定结果是否需向当事人送达等尚未有明确的法律规定，人民法院是否能够参考处理民事纠纷中司法鉴定的相关程序性规定评价行政机关的行政行为也尚无法律支撑。本案上诉人已经向被上诉人告知了陈述、申辩和听证等权利。被上诉人放弃权利后再主张其在鉴定时未到场、鉴定结论未向其送达等程序上的问题作为撤销行政处罚决定的理由显然是不合理的。综上，请求二审法院改判驳回被上诉人的诉讼请求。经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，人民法院审查行政行为的合法性。本案中，上诉人克什克腾旗自然资源局作出案涉行政处罚决定的主要依据为内蒙古灵信房地产评估有限责任公司于2018年8月27日作出的内灵信测绘字（2018）036号《经棚镇呼必图村山湾子组东沟项目土方测算技术报告》，故案涉行政处罚决定的主要事实依据即来源于该测算技术报告。该测算技术报告无评估技术人员的签字或盖章，评估过程中克旗自然资源局也未通知当事人到现场指认确定地界，评估完成后也未向当事人送达，也未告知当事人救济的权利。因此，原审法院认为上诉人依据此测算技术报告作出的克国土资执罚〔2018〕第300号行政处罚决定违反法定程序，证据不足，应予撤销符合法律规定。原审被告克什克腾旗人民政府作出维持的复议决定，结果错误。综上，原审法院认定事实清楚、程序合法、裁判结果并无不当，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费50元，由上诉人克什克腾旗自然资源局负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙艳红审 判 员 刘淑波审 判 员 姜 静 二〇二〇年九月二十二日法官助理 李 哲书 记 员 尚瑞琼