江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初3349号原告：盐城市亭湖区城中格丽思蛋糕店，统一社会信用代码92320902MA1U3R0Q9P，住所地江苏省盐城市西环路**香槟广场**楼**。经营者：张富平。委托诉讼代理人：李云峰，江苏新苑律师事务所律师。被告：陈冰清，女，1994年9月12日出生，住江苏省盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：陈瑞岭，盐城市城东法律服务所法律工作者。原告盐城市亭湖区城中格丽思蛋糕店（以下简称格丽思城中店）与被告陈冰清劳动争议纠纷（工伤保险待遇、经济补偿金等）一案，本院于2020年7月6日受理后，依法适用简易程序，于2020年8月11日、9月30日公开开庭进行了审理。原告格丽思城中店的委托诉讼代理人李云峰、被告陈冰清的委托诉讼代理陈瑞岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告格丽思城中店向本院提出以下诉讼请求：1、判令按照十级伤残标准支付被告一次性伤残补助金18375元，一次性伤残就业补助金13500元；2、不予支付被告停工留薪期间工资和解除劳动合同的经济补偿金。事实与理由：2018年5月20日，被告到我店从事蛋糕制作工作，2019年1月22日，其因交通事故受伤，后住院治疗；2019年5月29日，被告向亭湖区人社局申请工伤认定；2019年8月19日，亭湖区人社局作出了工伤认定；2019年10月28日，经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定，构成工伤九级；2019年12月17日，被告向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；2020年6月15日，盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会作出亭劳人仲案字（2020)第129号仲裁裁决书，原告认为该裁决在事实认定和适用法律上存在错误，具体理由如下：一、根据被告出院记录的诊断伤情和被告伤后的恢复情况，盐城市劳动能力鉴定委员会认定被告构成工伤九级，明显伤残等级鉴定偏高，应按工伤十级计算其赔偿项目。因发生事故前被告月平均工资标准为2565元（见被告2019年7月26日的仲裁申请书），故本案中，被告的一次性伤残补助金为2565元/月*7个月=18375元，一次性伤残就业补助金为15000*90%=13500元。二、被告因交通事故受伤，在处理交通事故时，其误工损失已得到补偿，现再行主张停工留薪期间的损失不合理且无法律依据。三、被告在2019年11月13日以我店未缴纳社会保险和停工留薪期间待遇为由，通知我公司解除劳动合同，进而主张解除劳动合同经济补偿金不能成立，如前所述，停工留薪期间待遇被告已在交通事故误工损失中予以解决。我店一直为员工缴纳社会保险，本案被告因自身原因，在其自愿承担一切后果的情况下主动向我店提出不缴纳社会保险，要求我店给予每月保险补贴。后我店将保险补贴随工资一同发放给被告，现被告违反诚信，以我店未缴纳社会保险为由，解除合同，主张解除劳动合同经济补偿，根据省高院的相关精神，不应支持。我店在知晓该情况后，主动为其补缴了社会保险，故被告应将我店为其垫付个人缴纳部分和先前发放保险补贴返还给我店。被告陈冰清辩称：原告不服仲裁裁决书提起诉讼的诉讼请求及事实和理由不能成立。1、关于工资标准问题，原告向被告在交通事故中出具的证明月工资3000元左右，该标准在工伤认定中低于在岗职工平均工资的60%，所以仲裁委以3000元认定并无不当。2、关于伤残等级问题，被告的伤残等级已经发生法律效力，原告再认为级别过高不应当支持。3、关于停工留薪工资，根据省人社厅（2017）1号规定，被告可以同时获得停工留薪和误工费的赔偿。4、被告提出解除劳动关系的依据是原告在被告停工留薪期间未支付原工资福利待遇，根据规定符合劳动合同法第38条第二项未足额支付劳动报酬的规定，并据此解除劳动关系，原告应当支付经济补偿金。综上，被告陈冰清的请求与仲裁裁决结果相同，即要求格丽思城中店支付：“一、工伤保险待遇合计76500元。1、一次性伤残补助金27000(3000元/月*9个月）。2、一次性伤残就业补助金22500元（25000*90%)。3、停工留薪期工资27000元（3000元/月*9个月）。二、一次性支付陈冰清解除劳动合同的经济补偿6000元。”当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经当事人举证、质证，双方无争议的事实如下：2018年5月20日，原告格丽思城中店（甲方）与被告陈冰清（乙方）签订劳动合同。岗位为操作工。合同期限自2018年5月14日起至2020年5月13日，工资1720元/月。合同中还约定由乙方支付的社会保险与福利等，也由甲方根据法律规定代为扣缴。2019年1月22日，陈冰清在上班途中发生交通事故受伤。2019年8月19日盐城市亭湖区人力资源和社会保障局作出亭人社工伤认字（2019）221号认定工伤决定书，认定陈冰清为工伤（用人单位格丽思城中店）。后于2019年10月22日盐城市劳动能力鉴定委员会作出盐劳工鉴通（2019）3271号鉴定结论通知书，认定陈冰清为致残程度九级。2019年7月18日，格丽思城中店为陈冰清补缴2018年6月份以后的各项社会保险费。2019年11月13日，陈冰清向格丽思城中店发出解除（终止）认定合同函，函中“由于你单位在招用我时，未依法为我缴纳社会保险，特别是在我停工留薪期期间，未支付我的原工资福利待遇，也未通知我上班重新调换工作岗位，其行为己经违反了《社会保险法》、《工伤保险条例》、《劳动合同法及其实施条例》的有关规定，故，我今特致函你单位，依法提出解除（终止）劳动合同。陈冰清与格丽思城中店就劳动关系工伤保险待遇以及认定关系解除的相关事项发生纠纷。2019年12月17日，陈冰清向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：“：一、工伤保险待遇合计117424.56元（1、一次性伤残补助金27000元；2、一次性工伤医疗补助金40500元；3、一次性伤残就业补助金22500元;4、停工留薪期工资27000元；5、医疗费424.56元）。二、解除劳动合同的经济补偿6000元”。盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月15日作出盐劳人仲案字（2020）第129号裁决书，裁决格丽思城中店支付陈冰清：“一、工伤保险待遇合计76500元。1、一次性伤残补助金27000(3000元/月*9个月）。2、一次性伤残就业补助金22500元（25000元/月*90%)。3、停工留薪期工资27000元（3000元/月*9个月）。二、一次性支付陈冰清解除劳动合同的经济补偿6000元。”格丽思城中店不服裁决，诉至本院。本案审理中，原、被告双方对下列事实存在分歧,双方分别进行陈述并举证：1.陈冰清计算工伤保险待遇的劳动者工资标准格丽思城中店陈述：陈冰清的工资合计20628元，月平均2292元，扣减300元社保补贴，应当认定1992元。格丽思城中店举证了：证据1、工资发放表。分别载明陈冰清工资2018年5月至2019年1月工资总额分别为：960、1930、1800、2200、3046、3046、2900、2950、1796元，其中2018年9-12月的工资组成中分别有300元/月的社保补贴，合计1200元。证据2、陈冰清要求支付未签订认定合同的二倍工资的仲裁申请书，其中主张工资2565元/月。陈冰清陈述，格丽思城中店向陈冰清在交通事故中出具的证明月工资3000元左右，该标准在工伤认定中还低于在岗职工平均工资的60%，所以仲裁委以3000元/月认定并无不当。陈冰清举证了2019年3月18日格丽思城中店出具的证明，陈述陈冰清月收入3000元左右。经庭审质证，陈冰清认可格丽思城中店所举证的工资表总金额，认为平均工资按照6-12月份的平均工资2553元计算。格丽思城中店认可陈冰清所举证据只是用于处理交通事故。本院经审核认为，原被告双方对格丽思城中店所举证的工资表中金额不持异议，故可以以此认定陈冰清工资金额。但经查询，陈冰清所主张的3000元/月工资标准均低于2018年、2019年度盐城地区职工平均月工资的60%。故本案中应当以陈冰清所主张的3000元/月作为计算工伤保险待遇的工资标准。2、关于停工留薪期工资格丽思城中店认为：不应当给付停工留薪期工资，停工留薪期间与交通事故误工期限应该相同。陈冰清认为：停工留薪期间与交通事故误工费可以重复赔偿。陈冰清举证的停工留薪期的依据为：证据1：2019年1月30日出院记录中：建议休息至少3个月。证据2:4份诊疗证明，分别为2019年6月13日、7月22日、8月29日、9月29日均建议休息（继续）一个月。本院根据陈冰清伤情，结合出院记录、诊疗证明，认定陈冰清主张的停工留薪期无明显不当。3、关于经济补偿金格丽思城中店陈述：陈冰清自愿放弃缴纳社保，同时，停工留薪期工资已经在交通事故中处理结束。故不应当支付经济补偿金。陈冰清收取格丽思城中店300元/月的社保补贴应当返还给原告。格丽思城中店举证了：证据1、2018年5月20日陈冰清出具的承诺书一份；内容为本人不需要办理社会保险，要求公司补贴300元/月，放弃格丽思城中店交纳社会保险，产生的一切后果本人承担。证据2、社会保险缴费明细单4页，证明原告已经为被告缴纳了相关的社会保险。陈冰清陈述：1、陈冰清未办理过社会保险，出具承诺书是因为不懂法。同意冲抵4个月的社保补贴。2、根据（2017）1号省劳动厅有关规定，停工留薪期间用人单位未支付工资福利待遇的，适用劳动合同法第三十八条第二项规定的情形即属于未足额支付劳动报酬，劳动者以此提出解除劳动关系，应当支付经济补偿金。3、同意返还工资记录中的300元/月的社保补贴，合计1200元。本案因双方分歧大未能调解。本院认为：（一）关于陈冰清的工伤保险待遇用人单位未参加或者参加工伤保险后中断缴费期间，职工发生工伤的，该工人的各项工伤保险待遇，均由用人单位按照规定的项目和标准支付。用人单位按照规定足额补缴工伤保险费、滞纳金后，新发生的工伤医疗费以及解除或终止劳动人事关系时发给的一次性工伤医疗补助金，由工伤保险基金支付。本案中，格丽思城中店在陈冰清受伤时未为陈冰清办理社会保险登记并交纳工伤保险费，故格丽思城中店应当支付陈冰清一次性伤残补助金。陈冰清工伤致残程度九级，一次性伤残补助金应当是其本人九个月的工资，因其主张的3000元/月工资标准低于统筹地区的职工平均工资60%，故对陈冰清所主张的一次性伤残补助金：3000元/月*9个月=27000元予以支持。职工发生工伤，用人单位应当依照法律规定支付职工停工留薪期工资。停工留薪的具体期限应根据定点医疗机构出具的伤病情诊断意见确定。本案中陈冰清提供的疾病诊疗证明，结合陈冰清的伤情，对于其所主张的停工留薪期间为9个月予以采信，故对陈冰清所主张的一次性伤残补助金：3000元/月*9个月=27000元予以支持。至于陈冰清因交通事故获得的误工费赔偿金，与停工留薪期的性质不同，故不影响其主张停工留薪期待遇。因陈冰清提出解除劳动关系，故格丽思城中店应当支付一次性伤残就业补助金，陈冰清工伤致残程度九级，故按照盐城地区的标准确定为25000元/月*0.9=22500元。格丽思城中店于2019年7月18日为陈冰清办理并补交社会保险，故新发生的工伤医疗费和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金按照法律规定的程序支付，本案中不予理涉。（二）关于经济补偿金陈冰清于2019年11月13日向格丽思城中店发出解除劳动合同通知，并以此在本案中主张经济补偿金。陈冰清所主张的理由分别为格丽思城中店未依法交纳社会保险和未支付停工留薪期工资。关于格丽思城中店未依法交纳社会保险的问题，格丽思城中店所举证的2018年5月20日陈冰清出具的承诺书中明确放弃格丽思城中店办理社会保险并承诺后果自负，且格丽思城中店在工伤发生后已经补缴了社会保险，故陈冰清以此主张解除劳动合同并要求格丽思城中店支付补偿金依据不足。关于格丽思城中店未支付停工留薪期工资的问题，停工留薪期工资属于工伤保险待遇，并非劳动报酬，故陈冰清以此主张解除劳动合同并要求格丽思城中店支付补偿金依据同样不足。综上陈冰清要求格丽思城中店支付补偿金依据不足，对该项请求不予支持。本案中，陈冰清同意对已经从工资中领取的1200元社保补贴予以冲抵，本院予以照准。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告盐城市亭湖区城中格丽思蛋糕店应于本判决生效之日起十日内支付被告陈冰清一次性伤残补助金27000元。二、原告盐城市亭湖区城中格丽思蛋糕店应于本判决生效之日起十日内支付被告陈冰清停工留薪期工资27000元。三、原告盐城市亭湖区城中格丽思蛋糕店应于本判决生效之日起十日内支付被告陈冰清一次性伤残就业补助金22500元。四、驳回被告陈冰清的其他仲裁请求。五、被告陈冰清应当返还原告盐城市亭湖区城中格丽思蛋糕店1200元社保补贴。本判决第一、二、三、五项相抵，盐城市亭湖区城中格丽思蛋糕店尚需于本判决生效之日起十日内支付被告陈冰清75300元。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告盐城市亭湖区城中格丽思蛋糕店负担，本院决定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省盐城市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司盐城世纪大道支行；账号：52×××89）。审判员  邵伟二〇二〇年九月三十日书记员  裴静附法律条文1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。2、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。3、《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。