江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0585民初3782号 原告：王菊兵，男，汉族，1975年4月23日出生，住江苏省启东市。 委托诉讼代理人：张尊峰，北京市京师（苏州）律师事务所律师。 被告：上海宝冶安装作业有限公司，住所地上海市宝山区抚远路**，统一社会信用代码91310113133490883Y。 法定代表人：刘奉军，董事长。 委托诉讼代理人：樊一峰，公司员工。 委托诉讼代理人：曹忠，公司员工。 原告王菊兵诉被告上海宝冶安装作业有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序于2020年8月4日、9月24日公开开庭进行了审理。原王菊兵(参加第二次庭审）及其委托诉讼代理人张尊峰，被告上海宝冶安装作业有限公司的委托诉讼代理人樊一峰、曹忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王菊兵向本院提出诉讼请求：确认原告于2019年8月1日受伤时与被告存在劳动关系。事实与理由：原告从2019年5月份起被被告以劳务派遣的方式安排在上海宝冶集团有限公司总包的太仓市某某电子工地上从事通风安装工作。2019年8月1日14时许，原告在该工地XXX大楼地下风机房的空调方管上工作时，由于支撑风管的吊丝脱落，致使风管从高处坠落，造成原告胸部受伤。被告派人将原告送往太仓市第一人民医院检查，原告属多根肋骨骨折，胸骨骨折。事故发生后，按照相关法律规定，原告符合工伤条件。因双方存在事实的劳动关系，为能申报工伤诉至法院。 被告上海宝冶安装作业有限公司辩称：1、原、被告未签订劳动合同，更不存在事实劳动关系。2、被告将工程项目承包给杨某，包人工、包机具、包材料。原告是实际施工人罗某某雇佣的人员，劳务工资也由罗某某支付，且被告与罗某某签订了受伤补偿协议。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：2015年12月10日，被告（劳务分包人、乙方）与上海宝冶集团有限公司（工程承包人、甲方）签订建筑安装工程施工劳务分包合同一份（合同编号：XXXXXX），该合同载明：“……一、工程概况1、工程名称：太仓XXXXX#行政会议中心及XXX#活动中心项目工程。2、工程地点：太仓陆渡镇XX路XX号。3、劳务工作范围：水电风工程。4、劳务工作内容：电气设备安装工程、给排水、采暖、燃气工程、通风工程、冷凝水管工程、消防预留工程及弱电预留工程等。5、分包方式：采用劳务分包。包含除甲方供应材料、设备、构配件外，完成本合同项下工程所需的人工、辅助材料、机械机具、措施等一切工作。二、劳务分包工作期限本工程从开始工作至工作结束，合同工期总日历天数为369天。开工日期：2015年12月20日，竣工日期：2016年12月23日。工期总日历天数与开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；本合同工期如有调整，以甲方代表书面通知为准……五、分包负责人工程分包负责人：杨某……”。 2016年4月18日，被告（甲方）与杨某（乙方）签订工程承包协议书一份，约定：“……1、甲方与上海宝冶集团有限公司签订太仓XXXXXX#行政会议中心及XXX#活动中心项目工程（合同编号：XXXXXX）中的所有条款，作为与乙方协议全部条款。乙方应该本着诚实信用的原则，认真履行所签订的协议内容。2、本工程乙方以包人工、包机具、包材料、包质量、包安全的方式承包。3、乙方负责向业主进行工程结算……7、乙方要与使用人员签订用工协议，要为施工作业人员缴纳保险……”。 2019年8月1日，原告在太仓市XX电子有限公司工地受伤。 2019年8月2日至8月14日，原告至太仓市第一人民医院住院治疗。原告入院记录记载的工作单位为上海某某建筑工程有限公司。原告出院记录记载：患者因“撞击致右胸疼痛1天”入院，患者1天前被物体撞击，伤后无昏迷……。 2020年6月10日，太仓市劳动人事争议仲裁委员会作出太劳人仲不字〔2020〕第X号不予受理通知书，该通知书载明：“王菊兵(公民身份号码)：本委已收到仲裁申请书，你诉上海宝冶安装作业有限公司争议案，经审查，不符合受理条件，本委决定不予受理。主要理由如下：被申请人的住所位于上海市宝山区，但申请人未提供双方劳动关系履行地在太仓市的相关证据材料。本委于2020年4月29日作出《仲裁申请补正材料通知书》，要求申请人进行补正，但申请人未按要求补正。根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十一条的规定，建议申请人向有管辖权的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。如对本通知书不服，申请人可自收到本通知书之日起十五日内向人民法院起诉”。后原告诉至本院。 原告为证明其主张，向本院提供了如下证据： 1、施工证照片打印件，上面记载太仓市XX电子有限公司施工证，盖有该公司的行政部专用章，施工单位为上海宝冶。被告对该证据不予认可。 2、原告穿有工作服的照片打印件。被告对该证据不予认可。庭审时，原告称是其借他人的工作服所拍摄。 3、顾某某、罗某某在太仓市应急管理局的询问笔录。其中，顾某某陈述：我在上海宝冶安装作业有限公司工作，我是太仓市XX电子有限公司施工项目通风班组班长，我们班组负责项目空调通风系统的安装。2019年8月1日下午2点左右，在太仓市XX电子有限公司X大楼地下风机房，王菊兵当时趴在离地大概3.5米的风管上在上螺栓，可能是风管吊在天花板上的吊丝没上紧，导致风管一头顺着掉落了，王菊兵也跟着风管掉了下来，导致他的胸口被风管撞伤，之后就直接送往医院了。罗某某陈述：我在上海宝冶安装作业有限公司工作，我是公司的现场施工负责人。8月1号下午大概两三点左右，王菊兵趴在位于太仓市XX电子有限公司X#行政会议中心地下一层工地上的离地高大概3.5米的通风管上进行风管安装作业，然后通风管突然掉了下来，连带把他摔下来受伤了。王菊兵是上海宝冶安装作业有限公司的。该公司主要是给工人们分配劳务派遣工作的。安全帽我们发的也要求他戴的，安全带是挂在库房里的，谁作业谁就去拿，当时他作业的时候没有戴。被告对上述证据真实性没有异议，但认为这是原告受伤举报后，必须找个单位来处理，然后顾某某找了被告；罗某某和顾某某与被告没有劳动关系。 被告为证明其与原告不存在劳动关系，向本院提供了如下证据： 1、员工考勤一体表复印件。该表载明：王菊兵，日工资贰佰肆拾元，工种为通风工，进场日期为2019.5.29。工资借支中预支员工签字处有原告名字，队长确认签字处有罗某某的名字，工资已全部付清。备注中第6点为“关于保险费及保险理赔，理赔的款未到我方不给予理赔，员工如果自己不遵守劳动纪律或者不按照规定者，出现安全事故我方承担完全康复，但不给予务工费”。原告对该证据真实性没有异议。 2、关于王菊兵在2019年8月2日太仓工程受伤补偿协议复印件一份，该协议载明：“甲方上海某某建筑工程有限公司，乙方王菊兵，关于2019年8月2日王菊兵受伤期间经双方协商达成一致，达成以下协议：1、住院期间的所有医药费用由甲方负责垫付（合计7886.5元）。2、每个月由甲方垫付乙方3000元为生活费用（每个月乙方必须出具由太仓市第一人民医院医生开具的病假单为准）。3、出院后期所有补助赔偿以保险公司赔付金额为准，扣除甲方垫付的医药费和生活费后，全款支付给乙方。4、本协议一式三份，三方各持一份”。上海某某建筑工程有限公司签字处为罗某某，乙方人签字处为王菊兵，证明人签字处为顾某某。原告对该证据的真实性没有异议，称罗某某同意给原告补偿，后来原告打听上海某某建筑工程有限公司与太仓市XX电子有限公司这个工程没有关系，就去举报了，该协议没有履行。 3、杨某出具的承诺书复印件，该承诺书载明：上海宝冶安装作业有限公司，王菊兵、顾某某系本人杨某委托所雇佣的班组长罗某某同志现场所雇佣和支付工资，与贵公司没有劳动关系。对于王菊兵受伤（工伤）事宜由本人负责处理，与贵公司无关。现为处理太仓市应急管理局执法人员2019年9月16日对2019年8月发生的一起安全轻伤事故的询问笔录事宜，请贵公司协助在顾某某身份证复印件上加盖贵公司公章。上述盖章仅限于该用途，本人承诺如由此发生的任何纠纷事宜均由本人负责解决、发生的任何费用也均由本人全额承担，与贵公司无关。原告对该证据不予认可。 4、雇主责任保险保险单，显示投保人、被保险人均为上海某某建筑工程有限公司，承保的雇员中包含原告。原告对该证据的真实性没有异议，但认为其属商业保险，投保商业险不免除用工单位参加工伤社保的义务。 5、中国建设银行网上银行电子回执打印件，显示2019年9月3日、10月14日、11月15日，上海某某建筑工程有限公司向原告分别汇款6000元、3000元、3417元，用途分别为垫付保险理赔款、垫付保险理赔款、垫付保险理赔款及药费核销。 另查明：1、2020年8月4日，杨某向本院陈述：我之前不认识原告。上海宝冶集团公司承包了一个工程，把其中一部分活给了被告，然后被告把一部分活承包给我。我又把其中的通风管、水管的安装的活给了罗某某干，由罗某某自己找工人做，材料是由甲方提供的。罗某某的朋友介绍了通风管的技术工人顾某某，然后顾某某又把原告带来介绍给了罗某某。当时罗某某和原告说好了好像每天240元。被告提供的承诺书，是我签字的。当时原告打12345投诉，然后应急管理局找到了被告说要罚款。因为我是承包了这个活，然后被告通知我去交罚款，我从我的私人账户交了2万元。当时要处理这个事情，需要有资质的公司盖章，所以我做出了这个承诺，被告才在顾某某的身份证复印件上加盖了公章。虽然涉案工程是在2016年4月18日签的合同，但XX电子大概停工一年左右。工程中水管和风管给了罗某某，电方面是我手下的一个班组去做的，具体我没有管。我是2017年成立的上海某某建筑工程有限公司的法定代表人。上海某某建筑工程有限公司与涉案工程、与原告均没有关系。只是罗某某当时无法买保险，跟我说以我公司的名义给原告买保险，购买保险的钱是罗某某出。我公司有给原告打过钱，钱是我们公司先垫付的，最终由罗某某承担。原告和上海宝冶安装作业有限公司也没有什么关系。 2、2020年8月4日，罗某某向本院陈述：我前期不认识原告。我从杨某那边承包了水管和风管的工程，当时缺少一个做风管的师傅。我朋友给我介绍了顾某某，我和顾某某电话里说好了他是350元一天，管住不管吃，做通风。我跟顾某某说我这边还缺人，让他再找几个人来。后来顾某某跟我说有个人，工资是240元一天，然后我同意了。2019年5月底，顾某某和原告一起来了。顾某某之前说的那个人就是原告，所以原告是240元一天。他们来的当天我就跟他们要了身份证去买保险，因为我个人买不了保险，我通过杨某的上海某某建筑工程有限公司帮他们买了保险。顾某某负责通风管的所有施工安排和技术，原告是做通风的。王菊兵的上、下班时间是我规定的，干什么活是由顾某某安排的。有事请假需要跟我请的，我是最高负责人，吃都是自己负责的。每天由我给工人开早会，专门讲安全事宜。施工的时候穿的工作服是我买的，现场是要统一穿总包单位的工作服，所以叫杨某到总包单位上海宝冶集团有限公司代购的。他们住哪里，都是我安排的，房子是我租的。2019年8月1日下午上班没多久原告受伤，受伤的时候我在办公室，离现场200米。出事后顾某某给我打电话，我开车过去把原告送到了医院。王菊兵受伤之后医疗费是我支付的，干活的费用已经结清了。我见过原告提供的施工证，这个是太仓市XX电子有限公司发的施工证。因为新来的工人没有新的施工证，就把之前老的施工证上的名字划掉了写了原告的名字。关于2019年9月3日的补偿协议，当时我们提出一次性保险公司赔付补偿，我们不单独赔偿他钱。因为保险是上海某某建筑工程有限公司购买的，所以当时甲方写的是上海某某建筑工程有限公司。保险公司的赔付款项也是赔付到上海某某建筑工程有限公司，然后扣除上海某某建筑工程有限公司垫付的钱以后，剩余的钱全额支付给王菊兵。因为我是个人，怕他不信任，所以找了上海某某建筑工程有限公司给他打钱，上海某某建筑工程有限公司给他打的钱最后也是由我个人承担，最后我再跟上海某某建筑工程有限公司结算。员工考勤一体表，是我制作的，我手下的工人每人都有一张，用来计工作时间和工资情况。队长确认签字是我设计的，我签字确认。万一我付不出工资，因为我这个工程是从杨某那边承包过来的，到时候我下面的人拿着这个员工考勤一体表去找杨某，杨某也是认的。我和上海宝冶安装作业有限公司没有关系，只是我承包的活是杨某从上海宝冶安装作业有限公司承包的。顾某某和上海宝冶安装作业有限公司也没有关系，也不是公司员工。我在2019年8月9日和8月30日分别微信转账给王菊兵2000元和4056元，2000元是我转给他的医疗费，4056元就是员工考勤一体表上的工资。 3、本案庭审时，原告陈述：来太仓之前我是在苏州做通风的，跟着别人做，都是私人承包。我去太仓XX电子公司工地上工作是顾某某介绍我去做的，他说过去干活是240元一天，加班另算。当时去的时候我也不知道是哪个公司。我和顾某某来到太仓直接去了工地，可能是罗某某和顾某某联系的。罗某某接待的我们，先安排了宿舍。宿舍应该是公司租的，哪个公司租的我不清楚。罗某某告诉我上下班的时间。平时是预支生活费，每个工地都是这样的，我之前的工地也是这样，有的是你走的时候结清，有的是年底结清。罗某某结的生活费，基本都是他微信和支付宝转我的。我干活时候的工具是罗某某给的，材料是在现场的。工作服是罗某某给我的。我一开始不知道上海宝冶集团公司和上海宝冶安装作业公司，我受伤之后打了举报电话才知道的。 以上事实，有原告提供的门诊病历、住院病案、入院记录、出院记录、不予受理通知书、询问笔录，被告提供的员工考勤一体表、补偿协议、承诺书、电子回执、雇主责任保险单、劳务分包合同、协议书，本院的调查笔录及当事人的陈述等证据予以证明。 本院认为：用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，认定双方之间是否存在劳动关系，既要考量双方是否存在财产关系，还要考量双方是否存在人身隶属关系。本案中，综合原、被告提供的证据、本院的调查笔录及原告的陈述，可以看出原告的报酬并非由被告发放、作业工具并非由被告提供、平时工作并非受被告的管理，原告在受伤前也不知道被告，原、被告之间没有经济上的依赖关系、工作上的管理与被管理的关系，双方不存在劳动关系，故本院对原告要求确认其与被告之间于2019年8月1日受伤时存在劳动关系的请求不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告王菊兵的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告王菊兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审判员  刘玉芳 二〇二〇年九月三十日 书记员  沈 烨