青海省海东市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）青02刑终91号 原公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）冶某，出生于青海省民和回族土族自治县，住该县。2019年3月8日因吸食毒品被民和回族土族自治县公安局罚款400元并责令社区戒毒三年。 青海省民和回族土族自治县人民法院审理青海省民和回族土族自治县人民检察院指控原审被告人冶某犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月27日作出（2020）青0222刑初100号刑事判决。原审被告人冶某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，提审上诉人冶某。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，（一）2019年11月12日，被告人冶某经吸毒人员王某联系，商量好购买毒品事宜，并通过微信收到王某转的购买毒品款100元后，冶某将毒品放在民和县川口镇享堂村自己邻居家巷道外面的铁门下，王某将毒品取上后自己吸食。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.证人王某证言：2019年11月12日，我想吸毒了，便通过微信联系冶某问他有没有“东西”（指毒品海洛因），他说有，让我用微信给他发100元。不久，他告诉我毒品放在他邻居家靠近巷道边一红色铁门下，我取上一包用卫生纸包裹的毒品后回家吸食了。 2.被告人冶某的供述：2019年11月中旬某天中午，我村王某问我有没有毒品，我说有并让他给我微信转100元，他转钱后我把一包用纸包着的海洛因放在我邻居家巷道边的绿色大门下，放好后告诉了王某。 （二）2019年11月13日，被告人冶某经吸毒人员王某联系，商量好购买毒品事宜，并通过微信收到王某转的购买毒品款200元后，冶某将毒品放在民和县川口镇享堂村自己邻居家巷道外面的铁门下，王某将毒品取上后自己吸食。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.证人王某证言：2019年11月13日9时许，我又用微信联系冶某，他外号叫“瘸子”。我用微信红包给他转了200元，让他给我买一个“包包”。不久，他微信告诉我说去老地方取，我就到他经常放“包包”的地方把海洛因取上拿到家中吸食了。老地方是指他家门口大柳树对面一户无人居住的红色铁门下。 2.被告人冶某的供述：2019年11月15日，王某给我打电话问有没有“东西”（毒品），我说：“你给我发200元，我从别人手中买了以后我俩一人一半。”他便给我微信转了200元，我从别人手中拿到海洛因后留下一半，另一半用白纸包好后放在邻居家的绿色铁门下，后让王某到“老地方”去取。我的微信昵称是“你在干嘛”，微信号是×××，王某的微信昵称是“王哥”，微信号是×××。 （三）2019年10月10日，被告人冶某经吸毒人员马某联系，商量好购买毒品事宜，并通过微信收到马某转的购买毒品款100元后，冶某将毒品放在民和县川口镇史纳村闫家口附近一电线杆下，马某将毒品取上后自己吸食。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.证人马某证言：2019年10月10日，我用微信问“瘸子”有没有毒品，他让我用微信给他转100元，我就在我铺子门口等他。一会儿“瘸子”骑着三轮电动车来了，他把毒品扔到地上就走了，我捡起来是一包外用卫生纸包裹，内用白纸包裹的毒品。冶某的微信昵称“你在干嘛”，微信号×××，我的微信昵称“马某”，微信号×××。 2.被告人冶某的供述：2019年11月10日，马某通过微信问我有没有海洛因，我说有并让他微信转账100元，钱到账后我把一包外用卫生纸、内用白纸包着的海洛因送到马某铺子门口，因害怕有人看见，我把海洛因扔在路边，马某拿上后我就回家了。马某的微信昵称“马某”，微信号×××。 （四）2019年10月15日，被告人冶某经吸毒人员马某联系，商量好购买毒品事宜，并通过微信收到马某转的购买毒品款100元后，冶某将毒品放在民和县川口镇史纳村闫家口附近一电线杆下，马某将毒品取上后自己吸食。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.证人马某证言：2019年10月15日，我用微信联系“瘸子”，他让我给他发100元红包，我发过去后告诉他我在老地方等他。不久，“瘸子”就骑电动三轮车到我铺子附近，他把一包外用卫生纸、内用白纸包着的海洛因扔在路边就走了，我捡起拿到铺子吸食了。 2.被告人冶某的供述：2019年11月15日下午，马某通过微信问我有没有海洛因，我说有并让他微信给我转了100元，收到钱后我把一包外用卫生纸、内用白纸包着的海洛因送到他铺子门口了，见面后我把那包海洛因扔在路边，马某捡起拿走了。 被告人冶某当庭供述：我收到马某转的二次100元钱，共200元，不是同一天转的，是分开转的。我在侦查机关调查期间供述时不存在刑讯逼供的情形。抓获当天扣押的手机是我的，钱是我自己的，不是毒资。 另查明，2019年12月20日，民和县公安局民警在民和县川口镇享堂村冶某家中将其抓获，根据冶某现场供述，侦查人员在其邻居家巷道外面的铁门下查获外用竹浆卫生纸包裹的疑似毒品海洛因一包，经称重净重为0.0318g，经海东市公安局刑事科学技术研究所鉴定，检出海洛因成分。同日，民和县公安局依法扣押被告人冶某所有的一部黑色华为畅享9手机，现金共计450元。 综合证据： 1.受案登记表、立案决定书、民和县公安局禁毒大队出具的“抓获经过”证实：2019年12月20日，民和县公安局禁毒大队民警在工作中发现民和县川口镇享堂村村民冶某有涉嫌贩卖毒品的嫌疑，同日该局对此立案侦查，该局民警抓获吸毒人员后，在其配合下当日将冶某抓获。 2.扣押决定书、扣押清单、扣押照片证实：2019年12月20日，民和县公安局依法扣押了被告人冶某所有的一包外用竹浆卫生纸包裹的疑似海洛因物品，一部黑色华为畅享9手机，4张面值100元的现金、5张面值10元的现金，共计450元，手机与现金已随案移送。 3.称重笔录、称重照片、青海省计量检定测试所检定证书，证实2019年12月23日，在被告人冶某在场的情况下，民和县公安局民警对扣押的疑似海洛因物品进行称重，该用竹浆卫生纸包裹的疑似海洛因物品一包净重0.0318g。 4.海东市公安局刑事科学技术研究所（东）公（刑）鉴（理化）字[2019]602号鉴定书、鉴定意见通知书证实：从检材编号为LH-2019602-1（标示为冶某），外用卫生纸内用白纸包装的白色粉末中检出海洛因成分及该鉴定意见已通知冶某。 5.辨认笔录及照片证实：2019年12月20日，在见证人的见证下，王某辨认出“4号”男子即冶某；在见证人的见证下，冶某辨认出“8号”男子即购买毒品的马某，“5号”男子即购买毒品的王某。2019年12月25日，在见证人的见证下，马某辨认出“6号”男子即向其贩卖毒品的“瘸子”（冶某）。 6.现场辨认笔录及照片证实：2020年3月5日，王某辨认出川口镇享堂村冶某给其放毒品的铁门，王某在该处取了2次毒品；2020年6月28日，冶某在见证人的见证下，辨认出在史纳村闫家口一根电线杆下，给马某放了两次海洛因，在享堂村邻居家大门处给王某放了海洛因。 7.提取笔录、尿液检测板对尿样检测的照片、吸毒现场检测报告书、成瘾诊断证明证实：2019年12月20日，民和县公安局民警对冶某、王某、马某尿液进行现场检测，吗啡检测结果均呈阳性，冶某吸食海洛因成瘾严重，王某、马某吸毒成瘾。 8.民和县公安局禁毒大队于2020年4月21日出具的“情况说明”证实：2019年12月20日，该局北山派出所对马某所作的询问笔录中“冶廷贞”与本案嫌疑人“冶某”系同一人，属笔误；马某因在青海省多巴强制隔离戒毒所执行强制隔离戒毒，因疫情期间强制隔离戒毒所不允许押解出所，无法进行现场辨认。 9.调取证据通知书、光盘证实：2020年5月28日，民和县公安局向财付通支付科技有限公司调取微信号码“×××”的交易流水、绑定手机信息及身份信息。其中，被告人冶某于2019年10月10日、2019年10月15日通过微信收到马某转的购买毒品款各100元，于2019年11月12日、2019年11月13日通过微信收到王某转的购买毒品款各100元。 10.行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、违法犯罪记录查询情况说明证实：2019年3月8日，被告人冶某因吸毒被民和县公安局行政罚款400元并责令社区戒毒三年。 原判认为，被告人冶某以牟利为目的，违反毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。且其多次向他人贩卖毒品，属情节严重。其当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。其贩卖毒品所得的赃款500元属违法所得，依法应当予以追缴。其用于联系贩卖毒品的通讯工具手机属供犯罪所用的本人财物，依法应当予以没收。从被告人冶某处扣押的现金，应抵作罚金，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以犯贩卖毒品罪，判处被告人冶某有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元及依法追缴被告人冶某违法所得500元，依法没收作案工具黑色华为畅享9手机一部和随案移送的现金450元抵作罚金，上缴国库。 上诉人冶某上诉称，原判认定事实不清、证据不足、审判程序违法，请求依法改判或发回重审。具体理由：1.其第一次向王某贩卖毒品金额为100元，另外100元系王某支付的欠款。其第二次收到王某的购毒款是100元，并非原判认定的200元，且该起事实应发生在2019年12月20日；2.第三、四起事实证据不足，发生在2019年9月或者10月，且同日分两次各转款100元，其中的100元是其用现金跟马某兑换的；3.无证据证实其属吸毒“成瘾严重”；4.公安机关讯问时其刚吸过毒，精神状况不佳，故其在公安机关所作的供述不能作为定案依据。一审开庭未听取其辩解，审判程序违法。 经审理查明，原判认定的上诉人冶某分别于2019年10月10日、10月15日、11月12日、11月13日，通过微信与吸毒人员王某、马某联系并以微信转账方式收取购毒款500元，先后四次将毒品贩卖给王某、马某的事实及2019年12月20日，民警在其邻居家巷道外铁门下查获用竹浆卫生纸包裹的含有海洛因成分的毒品（净重0.0318克）一包的事实有经一审庭审质证、认证的证据予以证实，事实清楚，本院予以确认。 关于上诉人冶某称原判认定第一起犯罪事实中的涉案金额有误，应为100元的辩解。经查，公诉机关指控和原判认定的第一起犯罪事实中，其向王某贩卖毒品的金额均为100元，并不存在上诉人所言认定为200元的事实。至于其称第二起犯罪事实中，其收到王某给付的购毒款为100元，并非200元的辩解。经查，根据王某证言、财付通支付科技有限公司微信（微信号×××）交易流水，均可证实该起犯罪中，王某确向冶某支付了购毒款200元，且与王某对转账时间的陈述等亦能相互印证，该辩解与查明事实不符。 关于上诉人冶某称原判认定的第三、四起犯罪实为一起，其仅向马某贩毒品一次并收取200元的辩解。经查，其于2019年12月20日所作笔录供述其向马某贩卖毒品两次，该节供述与证人马某证言中关于毒品的交易地点、价格相互印证，且公安机关调取的冶某的微信转账记录显示马某通过微信分别于2019年10月10日、10月15日向其各转款100元，亦与其当庭供述两次收到马某微信转账共200元的事实相互印证，该辩解不能成立。 关于上诉人冶某称无证据证实其吸毒“成瘾严重”及其在公安机关所作的供述不能采信的辩解。经查，原判认定其吸毒“成瘾严重”主要依据为民和县公安局禁毒大队关于冶某《成瘾诊断证明》，并非无证据佐证。再者，此节事实认定与否，与本案定罪量刑并无直接关联，二审不再考虑。其在公安机关供述内容与证人王某、马某证言相互印证，且对关键事实的陈述均较为清晰，其庭审中称侦查人员未对其刑讯逼供，故其在公安机关所作的供述真实可信，讯问程序合法，应予采信。 本院认为，上诉人冶某以牟利为目的，违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。且其多次向他人贩卖毒品，属情节严重。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人冶某关于事实不清、证据不足、审判程序违法等上诉理由均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 祁昌生 审 判 员 葛 新 审 判 员 王 平 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 魏常恩 书 记 员 才 让