山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终4681号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司，住所地山东省潍坊奎文区胜利东街**。 负责人：李茂富，经理。 委托诉讼代理人：高鑫，山东万信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵美芳，女，1955年9月11日出生，汉族，住山东省潍坊市高新技术产业开发区。 委托诉讼代理人：庄庆堂，山东双和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李洪泉，男，1963年3月15日出生，汉族，住山东省潍坊市奎文区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司（以下简称“人民保险潍坊分公司”）因与被上诉人赵美芳、李洪泉机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0791民初542号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人人民保险潍坊分公司上诉请求：1、请求依法撤销(2020)鲁0791民初542号民事判决，依法改判或发回重审；2、一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案中李洪泉驾驶鲁GK59**号小型轿车沿穆响路由东向西行驶至高二路处右转弯时与赵美芳相撞，后李洪泉驶离现场，根据保险条款约定，上诉人在商业险范围内免赔，不承担赔偿责任。针对驶离现场免责这一条款，上诉人只要能够证明尽到提示义务，该免责条款就应生效。而一审法院认定上诉人未提供任何证据证明对该免赔条款尽到提示义务，与事实不符。二、赵美芳主张的鉴定费用系间接损失，不应由上诉人承担。三、事故发生时，赵美芳已经退休，超过误工年龄，不能证明赵美芳退休后仍继续工作并获得收入，赵美芳主张的误工费不应得到支持。 被上诉人赵美芳答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 被上诉人李洪泉答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 赵美芳一审诉称：1、请求依法判令李洪泉、人民保险潍坊分公司赔偿赵美芬因本次交通事故造成的各项费用共计132375.71元；2、本案的诉讼费保全费等费用由李洪泉、人民保险潍坊分公司承担。 一审法院认定：一、事故发生概况：2018年1月3日10时28分许，李洪泉驾驶鲁GK59**号小型轿车沿穆响路由东向西行驶至高二路处右转弯时，与沿穆响路由东向西行驶的赵美芳驾驶的电动自行车相撞，致两车受损，赵美芳受伤，后李洪泉驾车驶离。二、潍坊市公安局高新技术产业开发区分局交通警察大队出具的事故责任书认定：李洪泉承担事故的全部责任，赵美芳不承担事故的责任。三、受害人概况：赵美芳，现年65岁，户籍性质：农村户口。四、其他赔偿权利人概况：无。五、财产损失构成：无。六、是否申请伤残等级、护理期、误工期、营养期、后续治疗费等鉴定：根据赵美芳的申请，依法委托潍坊医学院附属医院司法鉴定中心对赵美芳的伤情进行了司法鉴定，该司法鉴定中心于2018年9月18日作出潍医附院司法鉴定中心【2018】临鉴字第654号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被鉴定人赵美芳的伤残等级为十级；2、被鉴定人赵美芳住院期间需一人护理，出院后需1人护理30日；3、被鉴定人赵美芳的营养期为60日（建议30元/日）；4、被鉴定人赵美芳的误工时间为120日。七、各类人身损害费用：1、医疗费17337.71元；2、误工费13916.4元；3、护理费8001.93元；4、残疾赔偿金71959.3元；5、住院伙食补助费1170元；6、交通费酌情支持390元；7、鉴定费1601元；8、营养费1800元；9、精神抚慰金酌情支持1000元；10、复印费5元。八、垫付费用情况：李洪泉主张垫付25000元，受害方已获得赔偿情况:收到李洪泉垫付25000元。九、车辆保险情况：在人民保险潍坊分公司投保交强险以及商业险50万元。十、其他必要情况：无。以上事项中，双方有争议的事项为第六项、第七项之2、3、4、5、6、7、8、9、10目，其他事项双方无异议。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，赵美芳因本次交通事故造成的上述损失应当依次由交强险承保公司、商业三者险承保公司、侵权人依法进行赔偿。结合审查认定的证据，对赵美芳的损失认定为：1、医疗费17337.71元；2、误工费13916.4元；3、护理费8001.93元；4、残疾赔偿金71959.3元；5、住院伙食补助费1170元；6、交通费酌情支持390元；7、鉴定费1601元；8、营养费1800元；9、精神抚慰金酌情支持1000元；10、复印费5元，以上共计117181.34元。上述损失，由人民保险潍坊分公司在交强险范围内赔偿105267.63元（含医疗费10000元、残疾赔偿金71959.3元、精神损害抚慰金1000元、护理费8001.93元、误工费13916.4元、交通费390元），剩余损失11913.71元，因侵权人李洪泉承担事故的全部责任，故由人民保险潍坊分公司予以赔偿，综上，人民保险潍坊分公司应赔偿赵美芳因本次事故造成的损失117181.34元；李洪泉为赵美芳垫付25000元，赵美芳理应返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十八条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司赔偿赵美芳因本次交通事故造成的损失117181.34元，于本判决生效后十日内付清；二、赵美芳返还李洪泉垫付的25000元,于本判决生效后十日内付清；二、驳回赵美芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2948元，减半收取1474元，由李洪泉负担1322元，由赵美芳负担152元。 本案二审期间，双方当事人均没有新证据提交。二审审理查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，二审中双方争议焦点系：一、上诉人在商业三者险范围内是否免责的问题；二、被上诉人赵美芳主张的误工费是否应该支持问题；三、鉴定费是否应该由上诉人承担问题。关于第一个争议焦点问题，经查，事故发生后，李洪泉虽驾车驶离现场，但上诉人没有提交证据证明对保险条款中的免责事项向投保人尽到提示和明确说明义务，故对上诉人主张在商业三者险范围内免责的辩解意见，本院不予采纳。关于第二个争议焦点问题，事故发生时，赵美芬虽年满62周岁，但亦不能据此认定赵美芬不具有劳动能力，赵美芬没有退休生活保障，在外务工亦符合常理，一审根据赵美芬提供证据认定误工费按照城镇居民标准计算具有事实和法律依据，并无不当，应予以维持。关于第三个争议焦点问题，鉴定费系为确定赔偿事项进行鉴定的必要支出，对赵美芬该支出应予以支持。上诉人辩称鉴定费不应由其承担的辩解意见，无法律依据，本院不予采纳。 综上，上诉人人民保险潍坊分公司上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2948元，由中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孟 义 审判员 崔恒心 审判员 张守现 二〇二〇年九月十五日 书记员 童瑶涵