杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0103民初1915号 原告：黄可权，男，1994年10月11日出生，汉族，住浙江省苍南县。 委托诉讼代理人：吴王**，浙江匡智律师事务所律师。 被告：杭州鼎湖餐饮管理有限公司（原名浙江仁瀚餐饮管理有限公司）。住所地：浙江省杭州市下城区。 法定代表人：王燕波。 委托诉讼代理人：解玉文，该公司员工。 原告黄可权与被告杭州鼎湖餐饮管理有限公司（以下简称鼎湖公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告黄可权及其委托诉讼代理人吴王**，被告鼎湖公司的委托诉讼代理人解玉文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄可权向本院提出诉讼请求：1、被告向原告返还运营指导服务费600000元及保证金30000元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实及理由:被告招商团队以高收益、低风险、优质服务、高额广告投入加盟品牌等为噱头吸引原告加盟。2018年3月29日，原告与被告签订期限为一年的情绪茶服务合作协议一份及保证金合同一份，约定原告加盟被告自称多年品牌运营的情绪茶LAB项目。加盟区域为上海浦东新区，费用以运营指导服务费及保证金共计630000元。被告授权原告在服务协议期内按照被告的方式使用情绪茶LAB的品牌和商标，在加盟区域范围内享有自营或推荐他人经营特许经营权利。合同签订后，原告支付了全部服务费及保证金，但被告未履行合同义务，至今店面未开业。且被告的情绪茶LAB商标至今未注册成功，导致原告无法对外进行招商。原告认为，被告以一个尚未注册的商标就开展特许经营活动，其商标品牌及价值不受商标法律保护，不能达到特许经营的价值。故原告认为被告不能提供相应服务，其行为不仅构成合同欺诈，已经构成根本违约，严重侵害了原告的合法权益，被告应当退还所收收取的全部费用。 原告黄可权向本院提交如下证据： 1、《服务合作协议》及附加协议、《情绪茶LAB保证金合同》，证明原被告签订服务协议书及情绪茶LAB保证金合同的事实; 2、打款凭证、收款收据，证明原告向被告支付全部加盟款项及保证金共计630000元的事实； 3、情绪茶LAB商标信息，证明被告根本没有情绪茶LAB注册商标，商标官网查询显示，被告的情绪茶商标状态最早也仅是在2017年11月21日提交了32、35、43类商标注册申请，且所有商标申请均被驳回，根本不具备特许经营的商标品牌价值，不能做到特许经营的特有的商标品牌保护； 4、民事裁定书，证明原告曾向杭州市下城区人民法院起诉，对上述证据的证明对象法院已有认定，后法院认定案件存在经济犯罪嫌疑，并将案件移送公安处理的事实。 被告鼎湖公司答辩称：双方签订的服务合同书、保证金合同是双方的真实意思表示，内容合法。按照服务合同书的约定，合同期限为一年，该合同因期限届满而终止。在订立合同过程中，被告的工作人员已经向原告详细说明了合同条款，且按照服务合同书第十三条声明及保证第1款的约定，被告确认已经阅读及明白协议条款，并愿意接受约束。按照服务合同书第四条第1款之约定，原告在领取了培训资料后，即视为被告履行了培训义务，取得了被告的核心机密，管理培训费均不予退还。被告已经向原告交付了核心资料包，其中包含了培训资料。在合同履行期间。对于代理的推荐权，被告从未取消过。被告对于服务合同书履行并无过错。第一，被告是积极履约的。合同签订后，被告按照合同约定，向原告发放了核心资料包，内容包括产品手册、技术手册、28天开店流程、工程条件和选址条件、宣传品等。合同订立后，原告未选址，被告提供了选址指导服务。但因为原告的原因，导致门店最终没有选定。合同订立后，被告为满足原告的开店需求，授权原告使用了情绪茶LAB商标，且在合同期内从未撤销过该权利。合同订立后，原告即取得了合同约定推荐权，且被告在合同期内从未取消原告的该项权利。在合同期内，被告是始终与原告保持联系的，且相关服务是连续的。第二，原告是消极履约的，选定门店地址是原告的自主经营事项，而非被告的合同义务，自合同订立后，至合同期满，原告始终未选定门店地址，可见原告并无开店意向。而原告配合选定门店地址是被告完全履行合同义务的必要条件。按照核心资料包中的28天开店流程，选定门店地址，也是开店的必要程序和前提条件。被告需要等到门店实际租赁后，才能履行培训营建等其他服务。若提前履行，将有可能导致履行不当。这里面有产品的季节性差异，还有没有可供培训的员工，或者无法履行，没有门店可以装修，所以并非被告不履行合同义务，而是原告未配合选定门店地址，导致被告无法履行后续义务。原告消极履约行为是导致合同未完全履行的根本原因。原告没有履约意向，原告因不愿意承担经营风险，而始终未选定门店地址在一定程度上可以推定其没有履约意向。在被告积极开展选址指导服务的情况下，因原告未选定门店地址，而导致被告无法完全履行合同开店经营的合同目的无法实现系原告导致。综上，服务合同书已经终止，被告没有合同约定的退款情形也无违约和履约过错也无法定的退款事由，请求驳回原告全部诉请。 被告鼎湖公司向本院提交如下证据： 1、《服务合作协议》，证明《服务合作协议》建立的是以服务合同关系为基础关系的综合性合同关系；合同第四条第1款就领取培训资料后不退还培训费的情形进行了约定； 2、情绪茶LAB--加盟商资料包、28天开店流程，证明被告已经将情绪茶LAB项目的核心资料交付给了原告,资料包的内容包含了产品手册、技术手册、28天开店流程、工程条件和选址条件、宣传品等,原告已经取得被告的商业秘密和培训资料；被告是适当的按照合同约定的运营服务实施清单履行相关义务的；按照28天开店流程,原告选定门店地址是被告完全履行合同的必要条件； 3、聊天记录及选址服务记录，证明被告是按照服务合同书当中的内容积极履行合同义务的，原告根本没有开店的意向； 4、广告宣传资料，证明被告为推广“情绪茶LAB”商标开展了大量的线上线下推广工作，“情绪茶LAB”商标是具有价值的。 经庭审举证、质证，本院认证如下：（一）对于原告黄可权提交的证据，被告鼎湖公司对证据1真实性、合法性无异议；对证据2真实性、合法性无异议，关联性有异议，原告支付的是运营管理指导服务费，不是加盟费；对证据3真实性、合法性无异议，关联性有异议，被告的商标是否注册，并不是认定商标是否具有价值的标准，被告为推广该商标开展了大量工作，具有品牌价值；对证据4，认为公安机关就此已给出明确意见。本院认为，原告提交的证据均系客观真实，与案件事实相关，本院予以确认。（二）对于被告鼎湖公司提交的证据，原告对证据1对真实性无异议，该合同性质为特许经营合同，被告为规避特许经营的特殊要求，将合同名称定义为服务协议书，不能因此改变合同的性质；对证据2真实性无异议，但资料包以及28天开店流程不具备相应价值，资料包的内容均可以简单的复制；对证据3真实性无异议，但被告提供的选址服务不具备任何价值；对证据4三性均有异议。本院认为，被告提交的证据真实性均予确认。 综合确认的证据及双方当事人陈述，本院查明案件事实如下： 浙江仁瀚餐饮管理有限公司（以下简称仁瀚公司）于2017年11月21日向国家工商行政管理总局商标局申请注册“情绪茶LAB”商标，目前该商标状态为驳回复审中。 2018年3月29日，黄可权（甲方）与仁瀚公司（乙方）签订一份《服务协议书》，约定：甲方拟投资餐饮项目并从事经营活动，有意寻求有运营管理经验的服务方为其提供专业的管理咨询指导服务；乙方有能力为餐饮项目投资者提供专业的运营指导及咨询服务，帮助投资者建立餐饮项目，防范经营风险，提高投资成功率；甲方委托乙方就本协议约定的餐饮项目的运营管理提供指导及咨询服务；服务项目名称为“情绪茶LAB”，乙方授权甲方在服务协议期内按照乙方要求的方式使用该品牌和商标；服务方式为乙方为甲方在上海市浦东新区行政区划范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，同时甲方可向乙方推荐其他餐饮投资者、乙方也可协助甲方招募意向投资者，并与之签订《服务合作协议》最终由乙方提供运营指导服务并收取相应费用；服务内容具体包括服务和培训两方面内容，其中服务包括选址指导（对开店地址的推荐，甲方也可自选）、营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询，培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训；乙方为甲方提供的服务内容仅限于“情绪茶LAB”项目，不包括甲方现有的其他项目；自本服务协议签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费600000元，该费用包括咨询费、服务指导费、技术指导费70%420000元，培训费20%120000元，品牌使用费10%60000元，该费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，管理培训费与服务指导费均不予退还，但品牌使用费可以按照解除、终止后剩余期限与服务协议期限的比例予以退还；甲方须在乙方授权的使用范围内并按照乙方要求的使用方式，使用乙方的品牌和商标，不得扩大使用，更不能授权他人使用，甲方须维护乙方授权使用品牌的形象，不得损坏该品牌形象；本服务协议有效期限为一年，自2018年3月29日至2019年3月28日，服务协议期限届满，若甲方继续经营餐饮项目，要求乙方为其提供服务的，应提前一个月向乙方提出续约申请，仅交纳下一年度品牌管理费12000元，双方就续约事项另行签订合同或补充协议予以确定，乙方无正当理由不得拒绝，否则本合同自期限届满之日起自动终止，甲方须立即停止使用乙方的品牌和商标，不然甲方除须向乙方支付每年2000元的商标使用费，还须承担10000元的违约金并承担侵权赔偿责任；任何一方违反本服务协议的约定，均应向对方支付违约金（按服务协议总额的30%计算）；本服务协议期限届满双方未续约的，本服务协议自动终止；另外还约定双方权利义务、保密及知识产权、违约责任、争议解决等内容。同日，黄可权（甲方）与仁瀚公司（乙方）另行签订一份《情绪茶LAB保证金合同》，约定甲方向乙方一次性支付诚信保证金30000元，自合同签订之日起至合同结束，甲乙双方并未违约的情况下，乙方在30天内将该款无息退还给甲方。 2018年3月30日，黄可权与仁瀚公司还签订附加协议一份，约定自合同签约之日起，甲方向乙方支付运营指导费600000元，该费用为一次性缴纳终身有效，管辖区域为合同签署区域，如发现跨区经营以违约处理，合同有效期一年，每年需续签合同并缴纳品牌管理费12000元，如加盟商每年按时交纳品牌管理费，代理权则终身有效。 合同签订后，黄可权支付运营指导服务费600000元，保证金30000元，仁瀚公司出具了相应的收据。庭审中，鼎湖公司亦确认收到上述款项。 另查明，仁瀚公司于2020年4月9日变更名称为杭州鼎湖餐饮管理有限公司。 本院认为，对合同性质的认定应当依据合同内容及合同履行情况所体现的法律特征进行综合判断，而非单纯依据合同名称进行认定。根据《商业特许经营管理条例》的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，《服务协议书》中约定，鼎湖公司授权黄可权在服务期限内使用“情绪茶LAB”品牌及商标，鼎湖公司为黄可权的“情绪茶LAB”餐饮项目提供运营指导服务，黄可权向鼎湖公司支付运营指导服务费，上述约定符合特许经营合同的法律特征，故《服务协议书》实质为特许经营合同。 本案中，原、被告签订涉案合同后，原告黄可权向被告鼎湖公司支付运营指导服务费及保证金，领取了情绪茶LAB-加盟商资料包，但未实际开店。原告黄可权签订合同书之主要目的在于开设奶茶加盟店，但其一直未能选定店面地址以履行合同，对损失的扩大亦存在一定过错。《服务协议书》现已到期终止，根据我国合同法关于合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力的规定。鉴于原告黄可权未实际使用被告鼎湖公司的经营资源，且在其代理区域内未能拓展到加盟商，涉案合同期限为1年，被告鼎湖公司授予原告区域代理，故原告黄可权实际占用了被告鼎湖公司发展其他加盟商的商机。本院依据涉案合同的期限、金额、履行期间、被告在履约中的工作量，并结合涉案合同的特点、双方的约定等本案案情予以酌情确定被告鼎湖公司应返还原告黄可权运营指导服务费360000元及保证金30000元。对于原告黄可权多主张部分不予支持。原告黄可权主张被告仁瀚公司存在虚假宣传、欺诈行为，但未能提交证据证明，本院不予采纳。依照《商业特许经营管理条例》第三条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告杭州鼎湖餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告黄可权运营指导服务费360000元、保证金30000元； 二、驳回原告黄可权的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10100元，由原告黄可权负担3848元，由被告杭州鼎湖餐饮管理有限公司负担6252元。 原告黄可权于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州鼎湖餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  周培芳 人民陪审员  苏恒力 人民陪审员  唐 蓉 二〇二〇年九月十一日 代书 记员  孟吉霞