广东省广州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤01执异429号 异议人（被执行人）：xxx开发有限公司，住所地广东省广州市荔湾区xxx。 法定代表人：李xx，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林华杰，广东蕴德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁智杰，广东蕴德律师事务所律师。 申请执行人：xxx有限公司。住所地香港xxx。 法定代表人：孔xx，该公司董事。 委托诉讼代理人：李晨飚，北京市中伦（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张觅，北京市中伦（上海）律师事务所律师。 本院在执行申请执行人xxx有限公司与被执行人xxx开发有限公司（下称xx某公司）合作合同纠纷一案过程中，被执行人xx某公司向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 被执行人xx某公司异议称，一、xxx有限公司不是适格的申请执行人，本案受理执行不符合规定，应裁定驳回申请。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条规定，人民法院受理执行案件应当符合下列条件：⑴申请或移送执行的法律文书已经生效；⑵申请执行人是生效法律文书确定权利人或其继承人、权利承受人；⑶申请执行人在法定期限内提出申请；……《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第二十条规定，执行实施案件立案后，经审查发现不符合《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条规定的受理条件，裁定驳回申请的，以“驳回申请”方式结案。根据（2008）穗仲案字第252号裁决主文，仲裁裁决确定的权利人为广州市xxx开发有限公司（下称某某公司），某某公司为企业法人，正常存续经营至今，与xxx有限公司相互独立；xxx有限公司既不是仲裁裁决确定的权利人，也不是东桥公司的权利继受人，不是适格的申请执行人，无权申请本案强制执行，本案不符合法律规定的受理条件，应裁定驳回执行申请。执行主体的张冠李戴，导致xxx有限公司不当地行使了本案处分权，妨害某某公司作为真实权利人主张权利，同时也会导致本案执行程序的错误。二、双方已达成执行和解协议变更了仲裁裁决，本案不应继续执行，继续执行1646号裁定，将严重损害广信公司合法权益和社会公共利益。仲裁裁决要求我司办理涉案地块x平方米土地过户手续，但严重超出了合同约定的合作开发土地面积x平方米。仲裁后，广国投清算组及我司曾向广州市城市规划局汇报土地使用权证超范围的问题，广州市城市规划局明确要求协调确定有关配套设施的实施单位及权属人后再行办理土地转让手续。鉴于仲裁裁决存在错误，xxx有限公司为避免土地使用权证被纠正调减，遂于2009年4月22日与我司、某某公司签订《xx项目公建配套建设的补充协议书》，约定红线范围内建设的游泳池、幼儿园权属归我司所有。各方当事人通过补充协议书变更了本案据以执行的仲裁裁决所确定的权利义务，该协议属执行和解协议，各方当事人均应依约履行。本案执行过程中如果罔顾执行和解协议，强制办理涉案地块x平方米的过户手续，我司在现有国土政策下无法在同一红线内获得游泳池、幼儿园的权属，xxx有限公司、某某公司将因此不支付任何对价获利2187平方米土地使用权，进而导致双方权益严重失衡。另一方面，当前本案涉案地块因司法查封而导致履行条件未能成就，非被执行人不履行和解协议，根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十九条第二项之规定，本案应裁定中止执行，待履行条件成就后由各方继续履行协议。故请求：1.裁定驳回xxx有限公司在（2008）穗中法执字第1646号中的执行申请；2.裁定撤销（2008）穗中法执字第1646号之1裁定书。 xx某公司提交的证据有：1.（2008）穗仲案字第252号裁决书；2.（2008）穗中法执字第1646号之1民事裁定书；3.《合作经营广州市xxx开发有限公司合同》；4.《关于再次请求协助处理xx苑XX用地问题的复函》穗规办[2009]29号；5.《xx项目公建配套建设的补充协议书》。 申请执行人xxx有限公司答辩称，一、关于2008年广州中院作出的执行裁定书和仲裁裁决的判项是有完全对应关系，执行裁定书没有任何的问题，异议人的异议请求是不能成立。根据民事诉讼法第237条的规定，本案申请执行人是xxx有限公司，就是仲裁裁决案件中的当事人，所以我司当然有权利来提起执行强制执行。异议人错误的理解了《最高人民法院执行工作若干问题规定》当中的有关申请执行主体的问题，所谓的申请执行人必须是生效法律文书确定的权利人，其实不是说权利人就等于实际权益的归属人，我司虽然不是实际土地实际权利权益的直接归属人，但仍然有权享有权益，实现维护某某公司利益的权利。司法实践当中有一种诉讼叫做股东代表诉讼，股东代表诉讼的时候就是当公司的利益受到损害的时候，由股东来代表公司来对外提起诉讼，然后判决的利益直接归属于公司，其实这个情况和本案裁决的情况就是很类似的。在不管是根据广东高院的司法判例，还是根据最高院的司法判例，在股东代表诉讼当中，如果被执行人不履行义务，股东也是有权利申请强制执行的。所以，我司是仲裁裁决申请强制执行的适格主体。二、关于仲裁裁决是否违反社会公共利益问题，（2019）粤01执1514号执行裁定书当中已经有过审查，执行裁定是针对异议人在2019年提出的仲裁裁决不予执行的异议，其中也涉及到公共利益的问题，我司及法院对都对公共是否涉及公共利益的问题有所回应。三、关于异议人提出的补充协议是否构成执行和解的问题，我司认为补充协议不构成任何的执行和解，因为根据最高院的执行和解规定，所谓的执行中和解协议是说依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点或者方式内容。从补充协议来看，对于土地过户的问题，双方是没有任何调整的，权利、主体也没有调整，履行期限也没有调整，该协议根本就不构成所谓的执行和解协议。这份协议的主要框架是说，如果异议人把土地过户给我司，在后面的配套公建，比如说游泳池和幼儿园权属应该怎么样进一步划分的一个问题，这份协议不涉及到土地什么时间过户和对仲裁裁决进行变更的问题。即便按照异议人的观点，它构成了所谓的执行和解，根据最高院司法解释执行和解的规定第九条，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行，也不能够认为可以驳回我司的执行请求。该补充协议中并没有约定履行期限，也没有对土地过户问题附加所谓的条件，执行和解规定第十九条规定的履行期限和履行条件指的是根据意思自治的原则，当事人可以为和解协议附加期限或者附加条件，其实本质上源自于民事法律行为，可以附期限或者附条件。如果按异议人的观点是因为签补充协议时案涉的土地被省高院处于查封状态，所以履行条件不成就，这是在偷换概念。对方将履行生效法律文书义务所面临的客观的障碍，混同成了当事人自己通过意思表示，对民事和解协议所附加的一种条件。所以异议人的所有的理由都不成立，请求驳回异议申请。 本院查明，关于xxx有限公司与xx某公司合作合同纠纷仲裁申请一案，广州仲裁委员会根据双方于2002年12月20日签订的《合作经营广州市xxx开发有限公司合同》中的仲裁条款和xxx有限公司的仲裁申请，于2008年3月13日受理，并于2008年5月9日作出（2008）穗仲案字第252号裁决，裁令：㈠确认广州市xxx平方米的土地（国有土地使用证号：穗府国用[2004]x号）使用权归中外合作企业某某公司所有；㈡xx某公司应于裁决书送达之日起15日内依照法律规定的条件和程序向查封广州市xx平方米的土地（国有土地使用证号：穗府国用[2004]x号）的人民法院、x组、x局等有关部门申请办理该地块土地使用权的解封及将该地块土地使用权过户到中外合作企业某某公司名下的过户相关手续；㈢本案仲裁费人民币x元由xx某公司承担。上述裁决已发生法律效力，经xxx有限公司申请，本院于2008年6月4日以（2008）穗中法执字第1646号立案执行。 2008年8月18日，本院作出（2008）穗中法执字第1646号之1民事裁定，内容为：一、解除本院对被执行人xx某公司名下位于广州市xx平方米的国有土地使用权[国有土地使用证号：穗府国用（2004）105号]的查封；二、将被执行人xx某公司名下位于广州市xx平方米的国有土地使用权[国有土地使用证号：穗府国用（2004）105号]过户至某某公司名下。 2019年6月20日，被执行人xx某公司向本院申请不予执行广州仲裁委员会作出（2008）穗仲案字第252号仲裁裁决。本院于2019年9月12日作出（2019）粤01执异514号执行裁定，驳回xx某公司的申请。后xx某公司提出本案申请。 xx某公司提交的证据显示：1.xx某公司与xxx有限公司于2002年12月20日签订《合作经营广州市xxx开发有限公司合同》，约定合作经营某某公司。2.广州市城市规划局于2009年1月16日向出具《关于再次请求协助处理xx苑XX用地问题的复函》，答复xx公司破产清算组称：“我局穗规地证[2003]392号《建设用地规划许可证》批准征地单位为广东省信托房产开发公司，附加说明要求规划建设应按（93）城规批字第51号文实施。故超出x平方米的配套幼儿园、游泳池的部分用地必须按规划实施。由于上述建设用地规划许可证批准的征地单位仍为省信托房产开发公司，省信托公司进行土地转让时，可在协调确定超出x平方米配套设施的实施单位和权属人后，再行办理土地转让的手续，不存在你清算组报告中所提资产流失的问题。”3.xx某公司（为甲方）、xxx有限公司（为乙方）、某某公司（为丙方）于2009年4月22日签订《xx项目公建配套建设的补充协议书》，其中第二条第1点约定：“游泳池、幼儿园项目建成后权属归甲方并办理有关产权登记手续，其中：游泳池项目在工程竣工备案后9个月内，由乙方、丙方将游泳池位于该项目范围内用地及上盖建筑的产权登记过户到甲方名下”；第七条第1点约定：“本协议自甲、乙、丙三方签章后生效。本协议生效后，甲方同意将该项目用地[国土证号：穗府国用（2004）第1**]过户到丙方的名下，乙方协助。” xxx有限公司对上述证据的真实性均没有异议，但不认可xx某公司的证明目的。 本院认为，一、关于xx某公司提出xxx有限公司无权申请本案执行的问题。生效的（2008）穗仲案字第252号裁决确认广州市xx平方米的土地（国有土地使用证号：穗府国用[2004]x号）使用权归中外合作企业某某公司所有；并要求xx某公司应于裁决送达之日起15日内向有关部门申请该地块土地使用权的解封及将该地块土地使用权过户到某某公司名下的过户相关手续。上述裁决内容是以xxx有限公司与xx某公司之间的合作合同为依据。xxx有限公司作为合作合同的当事人，也是某某公司的合作方，既然其有权基于合作合同中的权利义务提起仲裁申请并获支持，在xx某公司未履行生效裁决确定义务的情况下，xxx有限公司也可依法申请法院强制执行。xx某公司认为xxx有限公司并非适格的申请执行人的主张不成立，本院不予支持。 二、关于xx某公司提出其与xxx有限公司达成执行和解协议，仲裁裁决不应继续执行的问题。xx某公司提交双方于2009年4月22日签订的《xx项目公建配套建设的补充协议书》中约定“游泳池、幼儿园项目建成后权属归xx某公司并办理有关产权登记手续”，该协议书属执行和解协议。对此本院认为，xx某公司所称的补充协议条款是有关公建项目的游泳池、幼儿园项目建成后的归属，该补充协议并无双方同意变更项目用地权属的约定或条款；况且，该补充协议第七条仍有“本协议生效后，xx某公司同意将该项目用地[国国土证号：穗府国用（2004）第x号过户到某某公司的名下，xxx有限公司协助”的约定，该条约定与生效裁决的内容相符。故xx某公司主张补充协议变更了仲裁裁决，理由不成立，本院不予支持。 综上所述，xx某公司异议要求驳回xxx有限公司的执行申请并撤销（2008）穗中法执字第1646号之1民事裁定的请求不成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项的规定，裁定如下： 驳回xxx开发有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向广东省高级人民法院申请复议。 审判长  叶洁靖 审判员  胡伟东 审判员  黄 征 二〇二〇年九月二十三日 书记员  黄翠燕