北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)京03民终8261号上诉人（原审原告）:程宏岗，男，1978年7月1日出生，汉族，住陕西省合阳县。委托诉讼代理人：于影杰，黑龙江清泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:阳光国际商务有限公司，住所地北京市朝阳区安立路**院**楼**。法定代表人：张挺，总经理。委托诉讼代理人：张宇，男，阳光国际商务有限公司法务。上诉人程宏岗因与被上诉人阳光国际商务有限公司（以下简称阳光公司）劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初26216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。程宏岗上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判阳光公司支付程宏岗：法定节假日加班工资17460元、超过法定工作时间加班工资77910元、未休年休假工资11762元、违法解除劳动合同赔偿金42638.12元、2018年3月26日至2018年8月17日未发工资53908.12元；2.本案一审、二审诉讼费由阳光公司承担。事实与理由：一、程宏岗每12个月休一次不足30天的带薪假，且该带薪假的工资并非按照全勤工资标准发放，而是按照1500元每月的工资标准发放，阳光公司应当补足工资差额。程宏岗在苏丹共和国（以下简称苏丹）项目部是全天工作，没有休息日，阳光公司没有提交任何证据证明程宏岗在苏丹项目部工作期间休过带薪假，应当发放加班工资。此外，即使程宏岗执行综合工时制度，按照法律规定，综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应当视为延长工作时间，依法支付150%的劳动报酬，法定节假日加班的，依法支付300%的劳动报酬。二、程宏岗2017年1月1日至2017年12月31日期间法定工作时间250天，应休假天数为115天；2018年1月1日至2018年6月26日应休假天数为59天，减去程宏岗休假的54天，阳光公司应当支付程宏岗12天法定节假日加班工资和106天其他超过法定工作时间加班工资。三、程宏岗的月工资标准为10659.53元，依据一审提交的财务三联账可以看出，以10659.53元除以21.75元计算得出日工资基数，并据此计算加班工资。四、一审认定程宏岗每6个月休一次三十天带薪假是错误的，程宏岗每12个月休一次不足30天的带薪假。程宏岗2016年12月29日至2018年6月25日期间未休年休假天数为8天，故阳光公司应当支付未休年休假工资11762元（10659.53元/21.75*8天*300%）。庭审中，程宏岗明确表示放弃对于违法解除劳动合同经济赔偿金的上诉请求。阳光公司辩称，同意一审判决，不同意程宏岗的上诉请求和事实理由。程宏岗向一审法院起诉请求：1.支付违法解除劳动合同的赔偿金42638.12元；2.支付2018年3月26日至8月17日期间未发的工资53908.12元；3.支付2016年12月29日至2018年8月17日期间未休年休假工资12495元；4.支付2016年12月29日至2018年8月17日期间法定节假日加班费17640元；5.支付2016年12月29日至2018年8月17日期间延时加班费77910元；6.提供2014年12月19日至2018年8月17日期间的工资明细单；7.提供2014年12月19日至2018年8月17日期间的工资发放凭证。一审法院查明事实：1.就工资问题，程宏岗主张其月平均工资是10659.53元，工资是攒够每5000美金往国内汇一次。程宏岗据此提交了账务三栏账。阳光公司主张未有公司的公章，对证据的真实性不要认可。阳光公司主张程宏岗工资标准为协议工资1500元加绩效工资900元，加海外岗位津贴3000元加地区津贴1900元，国内休假期间只发放1500元协议工资。阳光公司据此提交了由程宏岗签字确认的《员工工资汇款委托书》及汇款记录、工资结算明细表。程宏岗对其签字的《员工工资汇款委托书》真实性认可，对其他证据的真实性均不予认可，主张2018年3月26日至8月17日期间工资存在未发放的情况，对差额及未足额发放期间均不清楚。阳光公司认可工资发放到2018年6月25日，结余还有4340.74元，同意支付。2.就双方劳动关系解除事由问题，2018年6月9日程宏岗与厨师长发生冲突，2018年6月26日程宏岗回国。程宏岗向阳光公司苏丹分公司请2018年6月25日至2018年7月24日期间事假。阳光公司苏丹分公司于2018年7月31日向程宏岗邮寄送达了《限期返岗通知书》，内容为：“程宏岗，你请的事假于2018年7月23日已经结束，但你未按期返岗，此行为已构成旷工。现正式通知你于2018年8月8日前返回阳光公司苏丹分公司南苏丹项目部，如逾期就按旷工处理，公司有权解除你的劳动关系”。程宏岗认可收到该份《限期返岗通知书》，对证明目的不予认可，主张因打架的事情未处理好无法返岗。2018年8月13日，阳光公司向程宏岗送达了《解除劳动合同通知书》，内容为：“程宏岗，我单位于2018年8月1日已将《限期返岗通知书》邮寄你处，通知你于2018年8月8日前返岗，但至今你仍然旷工，未返岗，此行为已严重违反劳动纪律。根据《劳动合同法》相关规定，现我单位正式通知你，将于2018年8月17日解除与你的劳动关系，届时请前往我公司北京所在地办理离职手续”。程宏岗认可收到该份《解除劳动合同通知书》但主张**光公司系违法解除劳动合同。3.就年休假问题，程宏岗主张其于2016年12月29日第二次入职之后，2017年应该享有5天年休假，2018年应该享有3.5天年休假，阳光公司主张程宏岗休假天数超过法定，不再享有年休假。阳光公司据此提交了：员工延长休假申请表：“程宏岗，已申请2017年9月6日至2017年10月4日休假，由于报考技师证，除正常休假期30天外，特申请事假15天”休假申请表：“程宏岗，申请本次休假日期2018年4月18日，本次休假时间为2018年4月22日至2018年5月22日”。程宏岗对证据的真实性认可，证明目的不予认可。4.就工资支付明细，程宏岗认可2016年至2018年的工资支付明细已经得到了，现在还要2014年至2016年的工资支付明细。阳光公司主张程宏岗第二次入职之后的工资支付明细均已经给程宏岗。5.就加班问题，双方均认可程宏岗每6个月休一次三十天的带薪假。程宏岗于2016年12月29日第二次入职，于2017年9月6日至10月19日带薪休假，含15天事假不含薪；2018年4月22日至2018年5月22日带薪休假，2018年6月25日至2018年7月24日事假无薪。阳光公司主张程宏岗实行综合工时制，阳光公司提交了综合工时制和不定时工时制审批表。程宏岗对证据的真实性认可，证明目的不予认可。一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”关于工资，程宏岗主张2018年3月26日至8月17日期间未发的工资，但就具体拖欠的工资数额及拖欠的工资期限均表示不清楚，一审法院难以采信。阳光公司认可存在结余4340.74元，同意支付，一审法院不持异议。关于劳动关系解除，阳光公司于2018年7月21日向程宏岗送达了《解除劳动合同通知书》，以程宏岗旷工为由解除了劳动合同。程宏岗于2018年6月25日至2018年7月24日期间请事假，阳光公司于2018年7月31日向程宏岗邮寄送达了《限期返岗通知书》，程宏岗认可收到该份通知书后未按时返岗。阳光公司属于合法解除与程宏岗之间的劳动合同，一审法院对程宏岗要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。关于加班，程宏岗实行综合计算工时制，因其提交的证据不足以证明存在加班的事实，一审法院不予采信。关于年休假，因程宏岗每6个月休一次三十天的带薪假，一审法院对程宏岗要求支付未休年休假工资的诉讼请求不予支持。关于提供工资明细，仲裁裁决阳光公司为程宏岗提供2016年12月29日至2018年8月17日期间工资支付清单，程宏岗认可收到阳光公司提供的2016年至2018年的工资支付明细。此外，程宏岗还要求阳光公司提供2014年至2016年的工资支付明细于法无据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、阳光国际商务有限公司于判决生效后7日内支付程宏岗2018年3月26日至6月24日期间工资4340.74元；二、阳光国际商务有限公司于判决生效后7日内为程宏岗出具2016年12月29日至2018年8月17日期间工资支付清单（已执行）；三、驳回程宏岗的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新的证据。对于双方二审争议的事实，本院认定如下：1.关于其主张的2018年3月26日至2018年8月17日未发工资53908.12元，程宏岗称因阳光公司在其第一次入职时未提供工资发放明细，故其认为阳光公司欠付其第一次工作期间工资，在第二次入职后，阳光公司亦没有结清全部工资，共累计欠付53908.12元，但该数额系其依据自行估算的工资标准计算得出。2.程宏岗认可其第二次入职后实行综合工时制度，工作地点为苏丹，并称其在国外全年无休，但未就加班事实举证。阳光公司主张程宏岗在苏丹工作期间执行苏丹的休息制度，苏丹法定休息日均安排程宏岗休息。3.程宏岗认可其2016年12月29日后休了三次长假，其中包括两次各30天的带薪休假，但称该60天带薪休假发放的工资为1500元每月，违反了劳动合同法规定的最低工资标准。阳光公司称程宏岗带薪休假期间，如其在国外，按照工资标准全额发放工资；如程宏岗休假期间回国，则按照1500元的标准发放，但是上述休假期间实际发放的工资标准均不低于法定最低工资标准。4.关于工资标准，程宏岗主张其每月税前工资为10659.53元，并称其是按照阳光公司提供的工资结算明细表中显示2018年8月扣除公积金1031元，根据法定标准除以12%计算得出8560元。阳光公司对此不认可，主张程宏岗的实际每月税后工资为7300元。5.双方劳动合同第二条第一款约定：“本合同期为固定期限劳动合同，有效期为陆年，即自2016年12月29日至2022年12月28日…”第五条第一款约定：“甲方每月向乙方支付工资标准为1500元/月（试用期按80%发放，指派至境外工作期间视情况具体调整），其他各项奖金津贴依据甲方薪酬体系规定标准计算并执行。乙方在本劳动合同期限内，甲方向其支付的工资不低于北京市最低工资标准。”《补充协议》第二条约定：“在境外期间，休息、休假按岗位所在国家相关法律法规执行。返回境内休假期间协议工资正常发放，停发全部境外津贴…”。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.阳光公司是否应支付加班工资；2.阳光公司是否应支付未休年休假工资；3.阳光公司是否应支付工资53908.12元。一、阳光公司是否应支付加班工资。第一，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条第一款规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”程宏岗称其全年无休，主张在职期间106天超过法定工作时间的加班工资及12天的中国法定节假日加班工资，应当就其所称的加班事实承担举证责任，但其未能举证。第二，双方均认可2016年12月29日第二次入职工作地点为苏丹，工作实行综合计算工时制度，且双方《补充协议》约定境外休息、休假等按所在国家规定执行，在此种情况下，本院难以采信程宏岗关于存在加班的主张。二、阳光公司是否应支付未休年休假工资。《职工带薪年休假条例>第四条规定：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。”本案中，程宏岗认可其于2016年12月29日至2018年6月26日期间休了两次各30天的带薪休假，但称上述60天休假薪资标准为1500元每月，低于北京市最低工资标准。本院认为，程宏岗在一年六个月的工作期间内已经带薪休假60天，并且阳光公司支付的休假工资之和并不低于年假工资，故程宏岗依法不再享有2016年12月29日至2018年6月26日期间的年休假。三、阳光公司是否应支付工资53908.12元。程宏岗上诉状中主张**光公司欠付其2018年3月26日至2018年8月17日工资53908.12元，庭审中，程宏岗又称其认为阳光公司未能结清两次工作期间的工资，经其估算，其认为阳光公司一共拖欠两次工作期间的工资53908.12元。本院认为，第一，程宏岗虽主张拖欠工资，但未能清晰陈述其所称拖欠工资计算方式及对应期间，其计算标准亦系自行估算。第二，程宏岗主张自己的税前工资为10659.53元，后又依据工资明细表中公积金扣缴金额，计算得出其工资标准为8560元，其陈述自相矛盾。综上，本院难以采信程宏岗关于阳光公司拖欠2018年3月26日至2018年8月17日期间工资53908.12元的主张不予采信。综上所述，程宏岗的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由程宏岗负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 杜丽霞审 判 员 李 坤审 判 员 孙承松二〇二〇年九月二十九日法官助理 黎 铧书 记 员 刘 波