山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终10644号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区苗岭路****楼**。 负责人：黄渭，职务总经理。 委托诉讼代理人：姜森，北京市京师（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙飞，北京市京师（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:于香利，男，1975年10月10日生，汉族，住青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：霍连清，山东轩道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：路畅，山东轩道律师事务所实习律师。 原审被告：傅萍，女，1962年1月11日生，汉族，住青岛市市**。 原审被告：青岛智潇科贸有限公司，住所，住所地青岛市市**大尧三路div> 法定代表人：傅萍。 上诉人中国平安保险股份有限公司青岛分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人于香利、原审被告青岛智潇科贸有限公司、傅萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初1101号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：一、依法撤销(2020)鲁0202民初第1101号民事判决书第一项、第二项，上诉人对原审法院判决的误工费的数额不服，请求法院对该部分依法改判(异议金额为45232.44元)。二、判令被上诉人承担一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：被上诉人未提交证据证明其实际误工损失，原审法院不应对被上诉人主张的误工费予以支持。被上诉人在诉讼请求中主张误工费损失，但在庭审中仅提交的误工证明未能证明其实际有误工收入损失。即使存在原告误工损失，依据《人身损害赔偿解释》第20条规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人诉前委托伤残鉴定的定残日为2019年9月3日，事故发生时间为2019年4月30日，间隔125天，所以即使存在误工损失，应按照125天的标准计算其误工费用。原审法院对其误工费损失的主张不应予以支持。原审法院使用【2020】临鉴字第135号鉴定意见书载明的误工期限为240天来计算误工损失属于认定事实不清，适用法律错误。 于香利辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持，一审法院对答辩人误工损失的认定，与事实相符，证据充分，答辩人是从事装修工作人员，因本次交通事故身体受伤，不能工作，单位停发了工资、误工损失实际发生。一审法院受理本案后，因被答辩人对诉前答辩人单方委托的青岛正源司法鉴定所作出的伤残、误工期的鉴定报告不认可，一审法院又委托青岛万方司法鉴定所进行鉴定。经鉴定答辩人的误工期为240天，一审法院依据法院委托的鉴定所作出的鉴定报告认定误工损失符合法律规定。 于香利向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费30544.6元、住院伙食补助费1400元、护理费16962.16元、误工费45232.44元、残疾赔偿金134829.73元、交通费300元、残疾辅助器具费140元、鉴定费2080元、精神损失费3000元，扣除被告垫付26000元，共计208488.93元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年04月30日13时16分，被告傅萍驾驶鲁Ｂ×××××号机动车行驶至鲁商首府地下停车库负三层将正在脚手架上工作的原告撞伤，致使原告入院治疗。根据青岛市公安局交通警察支队市南大队出具的道路交通事故认定书显示，被告承担事故全部责任，原告不承担事故责任，被告青岛智潇科贸有限公司系鲁Ｂ×××××号机动车所有人，鲁Ｂ×××××号机动车在中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保了交强险，商业第三者责任险。事故发生后，各方就赔偿事宜多次协商未果，为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。 一审法院认定事实：2019年4月30日，傅萍驾驶车辆沿鲁商首府地下车库负3层由东向西直行，行驶至事故地点时，与于香利在鲁商首府负三层脚手架上工作发生事故，傅萍车辆右前侧与脚手架相撞，造成于香利从脚手架上掉落，于香利受伤。经调查，此事故中，傅萍驾驶车辆观察不周，未确保安全，违反《道路交通安全法》第二十二条第一款，是事故的直接原因，应承担事故全部责任；于香利不承担事故责任。事故发生当日，原告于香利进入青岛市市立医院门诊就诊，初步诊断为：1、左下肢损伤；2、左跟骨骨折，同日，原告入青岛市市立医院住院治疗。入院诊断为左跟骨骨折。原告于香利于2019年5月14日出院，住院天数14天，共计花费门诊费、药费、诊察费等共计30544.6元。事故发生后，被告傅萍垫付医药费26000元。庭审中，原告向法院递交鉴定申请，要求对其伤残等级、护理期限、误工期限进行鉴定，法院审查后依法委托青岛万方司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所经鉴定于2020年3月30日作出青万方司［2020］临鉴字第135号鉴定意见书认定：1.被鉴定人于香利交通事故致左跟骨损伤评为十级伤残；2.被鉴定人于香利误工期限为240天，护理期限为90天。上述鉴定花费鉴定费2080元，由于香利预先支付。对于该鉴定意见书，于香利称对鉴定报告无异议。傅萍、青岛智潇科贸有限公司及中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司均称对该伤残鉴定意见书中鉴定误工费的时间有异议，误工费时间过长、护理时间过长，根据原告第一次单方委托的鉴定报告，误工期间为90-240天，交通事故发生日期为2019年4月30日，误工时间应按照交通事故发生之日至第一次原告作出伤残鉴定之日计算共计125天，因第二次作出伤残鉴定意见书日期为2020年3月30日。因此，对于被抚养人生活费计算应以第二次鉴定报告出具日期计算，原告计算明细中父亲年龄为68岁，被抚养人生活费应以12年为限。同意按照伤残标准50817元每年计算，不同意按照新标准计算。另查明，鲁Ｂ×××××车辆所有权人系被告青岛智潇科贸有限公司，事故发生时由该公司法定代表人傅萍驾驶。鲁Ｂ×××××车在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司处投保交强险及保险金额为20万元的第三者责任保险。事故发生时上述保险尚在保险期内。经审查原告自2016年开始在青岛润一装饰有限公司工作。原告父亲于全书出生于1951年10月4日，母亲李玉臻出生于1948年5月16日，二人由三个儿子共同赡养。 原审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。本案中，傅萍驾驶车辆观察不周，未确保安全，违反《道路交通安全法》，是事故的直接原因，经交警部门认定傅萍应承担事故全部责任，于香利不承担事故责任。被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司为鲁Ｂ×××××车辆承保交强险及第三者责任保险，保险人对上述保险的被保险人给第三人造成的损失，可以依照法律的规定直接向第三者赔偿保险金。根据上述原审法院对被告的责任认定，结合法律的规定，对于原告的诉请，原审法院确认如下：1、原告主张医疗费30544.6元，该费用系原告实际花费，且有相应的票据在卷佐证，原审法院依法予以确认。因被告傅萍已垫付医药费26000元，扣除该部分费用，共计4544.6元。2.原告主张住院伙食补助费1400元，因原告住院期限共计14天，原告主张的伙食补助费在住院生活费的合理范围之内，故原审法院支持原告住院伙食补助费1400元（100元/天×14天）。3、原告主张护理费16962.16元。根据［2020］临鉴字第135号鉴定意见书认定：被鉴定人于香利护理期限为90天。原告护理人员为其妻子李士莲，综合原告家庭状况及本案案情，对于护理费，原审法院支持16962.16元（68791元/年÷365天×90天）。4、原告主张误工费45232.44元，根据［2020］临鉴字第135号鉴定意见书认定：被鉴定人于香利误工期限为240天。综合考虑原告工作性质、工作年限及本案案情，原审法院支持原告主张的误工费共计45232.44元（68791元/年÷365天×240天）。5、原告主张残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）共计134829.73元。本案中，原告构成十级伤残，其主张残疾赔偿金符合法律规定，故原审法院对于原告的残疾赔偿金依法确认为108968元（54484元×20年×10%）；对于原告主张的被扶养人生活费，综合本案案情，考虑到原告父母的生活情况，原审法院支持原告的被扶养人生活费主张。原告庭审中提交鉴定报告的日期结论作出日期为2019年9月3日，鉴定结论为十级伤残，故原审法院支持以该日期作为计算被扶养人年龄节点，原告父亲为67周岁，母亲为71周岁，二人由三名儿子共同赡养，故原告于香利应负担被扶养人生活费用的1/3份额，即25861.73元（35266元/年×13年×10%×1/3＋35266元/年×9年×10%×1/3）。6、原告主张交通费300元，综合原告住院及后续护理情况，原审法院酌情支持300元。7、原告主张残疾辅助器具费140元，本案中，原告购买拐杖用于辅助行走，属于合理支出，且有相应的发票在卷佐证，原审法院予以认可。8、鉴定费2080元，上述费用系原告鉴定实际的花费，原审法院依法予以确认。对于原告主张的精神损失费，因原告未提交证据予以证明，在本案中，原审法院不予认可。原审法院支持的上述医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金及被扶养人生活费、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费共计205488.93元。根据原被告责任划分，应由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险医疗费限额内赔偿于香利医疗费、住院伙食补助费5944.6元；剩余护理费、误工费、伤残赔偿金及被扶养人生活费、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费199544.33元由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元，剩余89544.33元由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在第三者责任商业保险的保险金额内赔偿。综上，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司应在交强险范围内赔偿于香利115944.6元（5944.6元+110000元），不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在第三者责任商业保险的保险金额内赔偿89544.33元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告于香利医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金及被扶养人生活费、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费共计115944.6元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险的保险金额内赔偿原告于香利医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金及被扶养人生活费、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费共计89544.33元。三、驳回原告于香利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4427元，减半收取2213.5元，原告于香利负担31.5元，由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担2182元。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案的争议焦点是：一审法院认定的误工时间是否正确。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”于香利于2019年4月30日受伤，一审法院依法委托青岛万方司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所经鉴定于2020年3月30日作出青万方司［2020］临鉴字第135号鉴定意见书认定：1.被鉴定人于香利交通事故致左跟骨损伤评为十级伤残；2.被鉴定人于香利误工期限为240天，护理期限为90天。一审法院对鉴定意见予以采信，依据鉴定意见认定于香利误工时间为240天符合法律规定，本院予以维持。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费931元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  袁金宏 审判员  牛珍平 二〇二〇年九月十七日 法官助理 吕菲 书记员张拓 书记员于雪