河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终11869号上诉人（原审被告）：郑州恒时明宇钟表技术服务有限公司，住所地河南省郑州市**铭功路**华润大厦**。统一社会信用代码91410103317588033K。法定代表人：汪忠明，系该公司经理。委托诉讼代理人：张卫云，北京华泰（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：彭娇娇，女，1988年6月2日出生，汉族，住河南省郑州市管城回族区。上诉人郑州恒时明宇钟表技术服务有限公司（以下简称恒时明宇公司）因与被上诉人彭娇娇劳动争议一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初4348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任进行了审理。上诉人恒时明宇公司委托诉讼代理人张卫云，被上诉人彭娇娇，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒时明宇公司上诉请求：1．请求依法撤销（2020）豫0103民初4348号民事判决发回重审或依法改判驳回彭娇娇一审诉讼请求。2.一审、二审诉讼费用由彭娇娇承担。事实和理由：一审法院认定事实错误、适用法律错误，以及超诉讼请求裁判。1、本案纠纷争议的焦点为:双方是否存在事实劳动关系。而彭娇娇向法庭提交证明双方存在事实劳动关系的证据均为复印件，与本案待证事实无法形成完整的证据链。根据劳社部发(2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”综观本案,并不具备上述条款第(二)项的情形。2.即便是一审法院认定双方存在劳动关系,那么也不应该判决恒时明宇公司支付被彭娇娇经济赔偿金33032元。理由如下:庭审中彭娇娇亦认可恒时明宇公司在郑州已停止营业,依据《劳动合同法》第四十条第(三)款、第四十六条第(三)款以及第四十七条的规定,用人单位应当按照劳动者的工作年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。而不应当仅仅以劳动者在哺乳期内,就视为用人单位违法解除劳动合同,以此为由支持劳动者主张的赔偿金。3.一审法院超过彭娇娇的诉讼请求裁判，违反了民事诉讼“不告不理的原则”。彭娇娇第一项诉讼请求是要求法院确认在2016年7月份至2019年4月份期间双方之间形成无固定期限的事实劳动关系,而一审判决判项一则为:双方在2015年9月至2019年4月8日期间存在事实劳动关系。很明显超过了彭娇娇的主张。综上,恳请二审法院在查清本案事实的基础上,依法改判支持恒时明宇公司的上诉请求。彭娇娇辩称，一审时提交的证据充分证明了双方存在劳动关系。彭娇娇通过正常面试入职，虽未签订正式的劳动合同，但入职四年多，已形成无固定期限劳动关系。工作期间上下班打卡，日常工作通过微信电话沟通汇报，劳动报酬通过公司负责人账户每月按时发放。微信朋友圈不定时都有工作展示，这些证据都充分说明双方存在劳动关系。根据劳动法的相关规定，用人单位违法辞退员工应该支付违法赔偿金，孕妇无论在社会的任何地方都是被保护的弱势群体而公司知法犯法，欺诈弱小群体，在孕产期间将彭娇娇辞退违法，作为公司的领导却知法犯法或不懂法，请求主持公道，驳回上诉。彭娇娇向一审法院起诉请求：1、依法确认在2016年7月份至2019年4月期间恒时明宇公司与彭娇娇之间形成无固定期限的事实劳动关系；2、判决恒时明宇公司向彭娇娇支付2019年1月份至4月份工资16000元；3、依法确认恒时明宇公司与彭娇娇解除劳动合同的行为违法;4、判决恒时明宇公司向彭娇娇支付违法解除劳动合同赔偿金28000元；5、裁决恒时明宇公司向彭娇娇支付未缴纳医疗保险和生育险而遭受的损失生育医疗费2500元、生育津贴18023元。一审法院认定事实：1、2015年9月，彭娇娇入职恒时明宇公司处工作，职务为行政人员，双方未签订劳动合同，未缴纳社保。彭娇娇称，当时面试其的人系张敏，其工资系通过恒时明宇公司法定代表人爱人张莉发放，工作也系张莉具体安排；恒时明宇公司在彭娇娇休产假期间未支付工资，并在其2019年4月8日回恒时明宇公司报到时，恒时明宇公司以变更工作地点（从郑州变更到深圳）彭娇娇不同意为由将其辞退。2、彭娇娇称其于2019年1月份至4月7日休产假，××例材料。3、彭娇娇提交的交通银行户名为彭娇娇，账户为62×××18的账户明细对账单显示，2018年1月份到2018年12月份恒时明宇公司向彭娇娇发放工资数额分别为：4038.43元、4033元、4612元、4070元、4200元、4312元、4000元、4000元、4000元、4000元、4200元、4116元，月平均工资为4131.79元，彭娇娇主张月平均工资为4129元。4、彭娇娇于2020年4月27日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会以不符合劳动争议仲裁的受案条件为由作出二七劳人仲不受字［2020］第136号不予受理通知书。后彭娇娇向原审法院提出诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动关系的主体是特定的、不平等的，用人单位和劳动者之间存在着管理和被管理的单向隶属关系，其内容是劳动权利和劳动义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，结合彭娇娇提交的证据可证明，彭娇娇于2015年9月至2019年4月8日在恒时明宇公司处工作，双方在此期间存在劳动关系，因恒时明宇公司自用工之日起满一年未与彭娇娇签订书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同，因彭娇娇不同意在恒时明宇公司处继续工作，故确认双方存在无固定期限劳动合同已无实际意义。关于彭娇娇主张的2019年1月至4月工资问题。因彭娇娇主张月平均工资为4129元，且结合彭娇娇于2019年4月8日回单位报到的时间即其提交的交通银行流水，原审法院予以支持恒时明宇公司向彭娇娇支付三个月工资即12387元。关于彭娇娇要求确认恒时明宇公司与彭娇娇解除劳动关系的行为违法及违法解除劳动合同赔偿金的问题。原审法院认为，恒时明宇公司以变更工作地点（从郑州变更到深圳）原告不同意为由解除劳动合同，且彭娇娇尚在哺乳期内，恒时明宇公司与彭娇娇解除劳动关系，不符合法律法规的规定，恒时明宇公司应向彭娇娇支付经济赔偿金，彭娇娇主张33032元不违反法律规定，原审法院予以支持。关于彭娇娇主张因恒时明宇公司未为其缴纳医疗保险和生育保险而遭受的损失问题。彭娇娇主张生育医疗费损失2500元、生育津贴18023元，因彭娇娇证据不足，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第六十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认彭娇娇与恒时明宇公司在2015年9月至2019年4月8日期间存在事实劳动关系；二、确认恒时明宇公司与彭娇娇解除劳动合同的行为违法；三、恒时明宇公司于判决生效之日起十日内向彭娇娇支付拖欠工资12387元、经济赔偿金33032元；四、驳回彭娇娇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元法院减半收取5元，由恒时明宇公司负担。本院二审期间，双方当事人均提交了证据。本院依法组织双方进行了证据交换和质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人应对自己的主张提供充分的证据予以证明，否则将承担不利的法律后果。本案中，恒时明宇公司上诉称恒时明宇公司与彭娇娇不具有劳动关系，不存在违法解除劳动关系的情形，不应支付经济赔偿金。但彭娇娇提供了充分的证据证明其与恒时明宇公司存在劳动关系，并且恒时明宇公司违法解除劳动关系。一审判决恒时明宇公司向彭娇娇支付拖欠工资及经济赔偿金，并无不当。综上所述，恒时明宇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郑州恒时明宇钟表技术服务有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  徐勤焱二〇二〇年九月十六日书记员  张玉洁