甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终2889号上诉人（原审原告）：乔某，男，汉族，1986年2月7日出生，住甘肃省榆中县。被上诉人（原审被告）：兰州泰力电力设备有限公司，住所地：兰州市西固区玉门街**。法定代表人：彭力军，该公司总经理。委托诉讼代理人：王吉刚，甘肃致中律师事务所律师。上诉人乔某因与被上诉人兰州泰力电力设备有限公司劳动争议一案，不服兰州市西固区人民法院（以下简称一审法院）（2020）甘0104民初1号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。乔某上诉请求：1.撤销一审判决第一项并依法改判支持上诉人在一审时的诉讼请求第一项、第四项、第六项;2.维持一审判决第二项、第三项；3.本案的诉讼费用由被上诉承担。事实和理由：一、一审法院应当判令被上诉人支付拖欠的工资18200元(暂从2019年6月份计算至2019年12月份，之后的工资计算至正式解除劳动合同之日)。2019年7月26日的《通知》只是单方面撤销上诉人职位，而不是直接解除劳动合同关系，且被上诉人至今未给上诉人安排新的岗位，上诉人目前属于待岗状态，因此被上诉人应当向上诉人按月支付正式解除劳动合同之日的工资。一审法院没有支持违法解除劳动合同赔偿金5200元显属不当。二、被上诉人应当支付业务提成124474元。一审法院以“团队业务提成分配的协议”的真实性必须由王兆玲出庭予以证实，但王兆玲却未出庭。故对此负有举证义务的上诉人应承担相应的举证不能的法律后果，系违反诉讼程序。本案一审开庭期间，被上诉人并未对该份证据的真实性提出异议，且该份证据在劳动仲裁期间也向仲裁委予以出示，且被上诉人也予以认可，同事王兆玲也出庭予以佐证，因此该份证据真实有效，应当得到法院的采纳。同时，在一审开庭期间被上诉人及一审法院并未要求王兆玲出庭作证，同时一审法院也未以该份证据与第三人王兆玲有利害关系通知其参加诉讼，因此一审法院不应当以该份证据的真实性必须由王兆玲出庭予以证实，且王兆玲未出庭为由让上诉人承担举证不能的法律后果。三、被上诉人应当为上诉人补缴2018年6月至解除劳动合同期间的养老、医疗、工伤、生育、失业等社会保险及住房公积金或因补缴不能时向上诉人支付相应赔偿金。被上诉人未能与上诉人签订《劳动合同》，办理社保保险事宜应当由被上诉人向社保局提出申请，因被上诉人未能向社保局提出申请，导致上诉人没有社保账户，因此上诉人不能提供社会保险账户且一审法院庭审期间未曾明释要求上诉人提供社会保险账户；同时关于补缴的具体要求由社保局核定，而不是上诉人。兰州泰力电力设备有限公司辩称，1.上诉人严重违反公司规章制度及纪律，公司通过会议研究，《通知》以公告登报的方式通知上诉人解除劳动关系；2.上诉人主张的提成按双方约定以团队为主体，2019年7月公司已经向上诉人团队发放提成10万元，经一审法院组织双方对账，上诉人团队共完成业务量661万元，已经发放的提成已超过业务量；3.上诉人于2019年7月25日因违反公司纪律被停止工作，现欠付的一个半月工资3900元以及报销费用360元已经做挂账处理，上诉人随时可以来公司领取。综上，上诉人的上诉请求不能成立。乔某向一审法院起诉请求：1.请求判令被告支付拖欠的工资18200元（暂从2018年6月份计算至2019年12月份，之后的工资计算至正式解除劳动合同之日）；2.请求判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金5200元；3.请求判令被告支付未签订劳动合同两倍工资差额28600元；4.请求判令被告支付业务提成124474元；5.请求判令被告支付差旅费用360元；6.请求判令被告向原告补缴2018年6月至解除劳动合同期间的养老、医疗、工伤、生育、失业等社会保险及住房公积金或因补缴不能向原告支付相应赔偿金；7.请求判令本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2018年6月,原告乔某即供职于被告兰州泰力电力设备有限公司，但其后原、被告未签订书面劳动合同，被告也未给原告缴纳社会保险费。原告乔某与案外人刘延赫、王兆玲互为同事、共同就职于被告处，并且共同组成名为“河西大区”的业务团队，团队负责人为王兆玲。其工作职责为向片区内的电力企业销售相关的电力设备，其获取薪酬的方式为底薪加业务提成。原告的月工资为2600元，团队与被告间的提成方式为：“业务周期：2018年9月11日——2019年12月31日；团队业绩任务：2500万，浮动20%也视为完成任务。完成任务提成点：2%；未完成任务提成点：1%（低于20%浮动金额2000万）”。2019年7月原、被告因业务提成产生纠纷，同年7月26日被告会议决定撤销原告的职位，其业务另行安排人员接手，并要求原告办理交接清算手续。但对此双方未达成一致，原告亦再未出勤。之后，原告以要求被告支付工资等为由向兰州市西固区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。2019年10月8日兰州市西固区劳动人事争议仲裁委员会作出西劳人仲案（2019）第57号裁决。原告因不服上述裁决遂向本院提起诉讼。另查明，2019年7月被告向王兆玲给付人民币10万元。以上事实，有原告的陈述、被告的答辩和原、被告所提交之证据材料在卷佐证，本院予以确认。一审法院认为,劳动者的合法民事权益受法律保护。原告请求被告给付差旅费360元，对此被告亦无异议。因此，对于原告的该项诉请本院予以支持。以下对原告提起的、被告持有异议的诉请作如下分析、认定：工资是用人单位以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。原告在被告处工作，但被告至今未向原告发放2019年6月、7月的工资3900元。2019年7月26日被告会议决定撤销原告的职位，并要求原告同年7月底之前办理交接清算手续，但对此双方未达成一致。之后，原告再未出勤。因此，原告向被告主张工资的期限应截止于2019年7月，被告向原告应给付的工资总额为3900元。原告要求被告给付因其违法解除劳动合同赔偿金5200元，但对此原告却未提交相关具有证明力的证据予以证实。因此,对于原告的该主张本院不予支持。原告乔某与案外人刘延赫、王兆玲共同组成一个业务团队，本案涉及的业务提成也系被告根据整个团队完成的业务量向团队整体计提的薪酬。在此情形下，本案原告以个人名义向被告追索业务提成需同时具备如下两个条件：一、整个团队应计提的业务提成数额明确具体，此系原、被告的争议焦点之一亦当属本案的裁判范围。二、团队成员内部分配整个团队的业务提成时有可依据的、具有法律效力的分配协议。此事项不属于本案的裁判范围，因此原告向本院提交了一份“兰州泰力电力设备有限公司河西区域团队业务提成分配的协议”，从形式上看，该协议系由王兆玲、刘延赫、乔某三人共同签署；从内容上看，该协议记载了如下内容，截止2019年7月27整个团队收到被告给付的业务提成10万元，包括但不限于该10万元的整个团队的所有业务提成在王兆玲、刘延赫、乔某三人之间依照4︰3︰3的比例进行分配。且该10万元应于协议签署后三日内分配完毕。根据原告的诉请和陈述的事实，原告提交的上述“团队业务提成分配的协议”作为证据材料而言，无论在形式上还是在证明内容上都与案外人王兆玲密切关联，因此，该份证据材料的真实性不仅事关王兆玲的合法利益是否受到侵害，而且关乎原告应得业务提成的具体数额（原告称涉案业务提成其分文未得，而这显然与该份证据材料所记载的内容相左）。综上，原告关于业务提成的诉请成立与否，便与其提交的“团队业务提成分配的协议”的真实性直接相关，而该“团队业务提成分配的协议”的真实性必须由王兆玲出庭予以证实，但王兆玲却未出庭。故对此负有举证义务的原告便应承担相应的举证不能的法律后果。总之，由于原告未能举证证明其以个人名义向被告追索涉案业务提成的诉请具备前述的两个前提条件，因此对于原告的该诉请本院不予支持，原告就该诉请可以适当的方式向被告另行主张权利。根据我国《劳动合同法》及其《实施条例》的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系应当订立书面劳动合同，并为劳动者缴纳社会保险费。2018年6月原告乔某即供职于被告兰州泰力电力设备有限公司，但其后在长达一年多的时间里被告一直未与原告签订书面劳动合同，被告也未给原告缴纳社会保险费。被告的上述行为违反了我国《劳动合同法》及其相关的法律规定，因此，原告要求被告给付未签订书面劳动合同两倍工资差额28600元（以原告11个月工资计）和要求被告补缴养老、医疗、工伤、生育、失业保险金及住房公积金的诉请符合相关法律规定，但由于原告既未能提供其社会保险账户的相关信息，又未主张因其社会保险费补缴不能被告应向其支付相应赔偿金的具体数额，而这事关原告的各项社会保险费由被告补缴这种方式是否可行和原告的相关诉请是否明确具体，故本院对于原告的该项诉请不予支持，原告可向被告另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条、第八十二条之规定，判决如下：一、被告兰州泰力电力设备有限公司给付原告乔某工资3900元；二、被告兰州泰力电力设备有限公司给付原告乔某因未签订书面劳动合同两倍工资的差额28600元；三、被告兰州泰力电力设备有限公司给付原告乔某差旅费360元；四、驳回原告乔某的其他诉讼请求。以上第一、二、三项判项于本判决生效之日起十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告兰州泰力电力设备有限公司承担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定一致，予以确认。本院认为，合法的民事权益受法律保护。本案中，乔某与兰州泰力电力设备有限公司虽没有签订书面劳动合同，但事实劳动关系存在。1.关于乔某上诉要求兰州泰力电力设备有限公司支付工资18200元的问题。本院认为,工资是用人单位依据国家有关规定和劳动关系双方的约定,以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。乔某自2019年7月离职后，再未向兰州泰力电力设备有限公司提供劳动。一审法院根据乔某实际领取工资情况认定兰州泰力电力设备有限公司向乔某补发工资截至期间为2019年7月正确，乔某此上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。2.关于乔某上诉要求兰州泰力电力设备有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金5200元的问题。本院认为，因乔某与兰州泰力电力设备有限公司的劳动合同并未解除，双方劳动关系仍处于存续状态，且兰州市西固区劳动人事争议仲裁委员会作出的西劳人仲案[2019]第57号裁决和一审判决均未对双方的劳动关系是否解除作出认定，故乔某此上诉请求没有依据，本院不予支持。3.关于乔某上诉提出兰州泰力电力设备有限公司应当支付其业务提成124474元的理由。本案中，乔某与刘延郝、王兆玲共同组成业务团队，案涉业务提成是兰州泰力电力设备有限公司根据整个团队完成的业务量向团队的业务提成，兰州泰力电力设备有限公司已向团队的王兆玲支付了整个团队的业务提成10万元。现乔某没有证据能够证明其作为团队成员之一向兰州泰力电力设备有限公司主张个人业务提成，故该上诉请求本院不本支持。乔某此主张待有相关证据后可另行处理。4.关于乔某上诉提出兰州泰力电力设备有限公司应当给其补缴2018年6月至解除劳动合同期间的养老、医疗、工伤、生育、失业等社会保险及住房公积金或因补缴不能时向其支付相应赔偿金的理由。本院认为，乔某主张的各项社会保险补缴的事项不属于人民法院受理劳动争议案件的范围；同时，乔某也没有提交证明用人单位未缴纳各项社会保险给其造成损失的相关证据，故该项上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；乔某的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人乔某负担。本判决为终审判决。审 判 长 王瑞莲审 判 员 金文丽审 判 员 王 晖二〇二〇年九月十七日法官助理 杨小艳书 记 员 汪冰花