广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1103民初1059号 原告：贺州市桂参养殖有限公司。住所地：贺州市八达西路北侧（饲料批发市场）196号门面。 法定代表人：李丽莉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蓝勇滔，广西汇豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒙立军，该公司经理。 被告：刘小芳，女，1968年2月2日出生，瑶族，住湖南省江永县。 委托诉讼代理人：夏彬，男，1964年1月1日出生，汉族，住湖南省江永县，与被告系夫妻关系。 委托诉讼代理人：朱治情，湖南盘瑶律师事务所律师。 原告贺州市桂参养殖有限公司（以下简称桂参公司）与被告刘小芳合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案受理后，原告向本院申请诉讼财产保全，本院于2020年7月7日作出（2020）桂1103民初1059号民事裁定书，裁定冻结被告刘小芳中国建设银行账户（卡号：62×××48）款项14万元，冻结期限2年，裁定冻结被告刘小芳中国农业银行账户（卡号：62×××79）款项15万元，冻结期限2年。本院依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告桂参公司的委托诉讼代理人蓝勇滔、蒙立军，被告刘小芳及其委托诉讼代理人夏彬、朱治情到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付应承担的亏损金额91870.94元及利息(以91870.94元为基数,按年利率6%计算至结清之日止)；2.判决被告向原告支付违约金296350元及利息（以296350元为基数,按年利率6%计算至结清之日止）；以上两项诉讼请求合计388220.94元（不包括利息），扣除被告保证金10万元，仍应支付原告288220.94元。3.本案受理费、诉讼财产保全费由被告负担。事实和理由:2019年11月16日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《委托养殖肉鸡合同书》，合同约定甲方负责发放鸡苗、饲料、兽药（包括疫苗）等物资及养殖技术指导，甲方按每羽鸡苗5元向乙方收取委托养殖保证金。乙方按甲方的技术要求自建鸡舍并安装养鸡设备，负责养鸡过程中的一切饲养管理工作，乙方代养甲方肉鸡的所有权归甲方所有。本着利益共享，风险共担的原则，双方约定养殖报酬：饲养盈余=销售价格×回收鸡总重量－饲料出厂价（含运费）－鸡苗费用－兽药（包括疫苗费用）。甲方按当批鸡结算盈余的50%支付给乙方作为代养报酬，如果亏损乙方则按当批鸡亏损总额的40%进行承担。同时甲方按实际出栏鸡数量按每只每天0.012元支付给乙方作为补贴。饲养过程中死淘数量以甲方管理人员签字确认为准，未经甲方管理人员签字确认，甲方不予认可，由此出现数量不符，视为乙方非法占有或销售，乙方须按每只鸡50元向甲方支付违约金。合同签订后，乙方向甲方交纳了10万元委托养殖保证金。原告按合同的约定于2019年11月18日、19日将35038羽鸡苗交给被告饲养。2019年11月至2020年3月期间，原告供应饲料、药品给被告。2020年2-3月该批次的鸡开始销售，在这一过程中，原告发现被告私自销售鸡，双方确认的上市数量只有29111羽鸡，比领养的数量少了5927只，按实际出栏数量应补给被告饲养补贴41235.62元，以上领养、配送饲料、药品、销售、饲养补贴等金额双方都确认签字。因市场及被告私自销售的影响，该批次鸡亏损332766.41元，被告应承担40%亏损即133106.56元，与饲养补贴相抵销后，被告仍应补给原告91870.94元。同时按约定被告饲养的鸡少了5927羽，按每羽50元计算被告应向原告支付违约金296350元。原告曾多次要求被告来确认并承担亏损及支付违约金，但被告置之不理。为维护原告的合法权益，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告辩称，原、被告之间合作饲养的第一批鸡成功，双方合作愉快。在饲养第二批鸡的过程中，由于原告没有销路，本来应当65天出栏的，却压栏到100多天，后因疫情影响，致使到2020年3月份才上市，造成亏损，对亏损的责任双方分歧较大。被告对第二批鸡亏损332766.41元，其中包括中介费6286.13元，对中介费被告不认可，因此实际亏损额应为326480.28元，按照被告亏损40%即130592.11元，扣减原告应支付给被告的饲养补贴41235.62元，被告应补给原告亏损款89356.5元。原告对第二批死淘鸡数量一直都不认可。被告按照原告桂参公司的要求，每日将死淘鸡的脚或者鸡进行拍照后上传到管理员指定的微信群，据每日报表统计，第二批死淘鸡数量共有4760只。特别值得提出的是鸡苗饲养初期因天气寒冷，原告提供质量不合格的无烟煤导致鸡苗中毒死亡，因此，鸡苗死亡率较高。在领鸡苗数量上，原告认定的是35038只，被告认为应当减除320只。差额的原因是：2019年11月19日进黑母鸡19278只，在交接时原告的管理员李发旺与被告协商定损为320只，实收18958只，而原告因对这320只鸡苗报损不认可与被告发生矛盾。被告领养的鸡苗34718只（已减320只）与上市数29111只，相差5607只。还应当减去死淘鸡4760只，只相差847只，如再减去抓鸡误差347只，实际只相差500只。因为第一批饲养中发现了有一定数量的公鸡，经原告同意，公鸡可由养殖户直接销售。公鸡价格按照5.3元/斤计算，平均每只重5.2斤，每只公鸡价值27.56元。当时被告和管理员李发旺议定公鸡1400只由被告销售，结果造成母鸡少交500只，该500只鸡被告可按27.56元/只向原告补交,不能按50元/只计算。原告提交的证据不足，请求人民法院依法作出公正的判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年11月16日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《委托养殖肉鸡合同书》，合同约定甲方负责发放鸡苗、饲料、药物（包括疫苗）等物资及养殖技术指导，甲方按每羽鸡苗5元向乙方收取委托养殖保证金。乙方按甲方的技术要求自建鸡舍并安装养鸡设备，负责养鸡过程中的一切饲养管理工作。乙方代养的甲方肉鸡的所有权归甲方所有。本着利益共享，风险共担的原则，双方约定养殖报酬：饲养盈余=销售价格×回收鸡总重量－饲料出厂价（含运费）－鸡苗费用－兽药（包括疫苗费用）。本批结算有盈余的情况下，甲方按当批鸡结算盈余的50%支付给乙方作为代养报酬，如果亏损乙方则按当批鸡亏损的40%进行承担。同时甲方按实际出栏鸡数量每只每天0.012元支付给乙方作为饲养补贴。饲养过程中死淘数量以甲方管理人员签字确认为准，未经甲方管理人员签字确认，甲方不予认可，由此出现数量不符的，视为乙方非法占有或销售，乙方须按每只鸡50元向甲方支付违约金。乙方向甲方交纳了10万元养殖保证金。2019年11月18日，被告刘小芳在贺州市桂参养殖有限公司鸡苗验收单上签字，验收单上载明数量16060羽，实收数量15760羽，实收数量少300羽。2019年11月19日，被告刘小芳在贺州市桂参养殖有限公司鸡苗验收单上签字，验收单上载明数量19278羽，实收数量19278羽，实收数量与数量相同。被告共收到原告鸡苗合计35038羽。被告刘小芳对其养殖鸡死亡数制作“养户生产日报表”，每日通过微信报送给原告管理人员李发旺，该报表对每一天死亡鸡的数量进行报送，其中黄鸡从2019年11月18日开始记录至2020年3月20日止，报表记载每一天死鸡数及存栏数，经原告统计黄鸡死亡数合计2556羽。黑鸡从2019年11月19日开始记录至2020年3月20日止，报表记载每一天死鸡数及存栏数，经统计黑鸡死亡数合计1961羽。2020年3月29日，原告公司职员李志跃和养殖户刘小芳在“养户生产日报表”右下角注明“优母和黑母共243只残次鸡，以同蒙立军汇报，当死鸡处理”，李志跃和刘小芳双方签字。上述死亡鸡数加上残次鸡数合计4760羽。2020年4月29日，被告在贺州市桂参养殖有限公司养殖户领用鸡苗清单上签字，确认领到鸡苗合计35038羽，同时还对药品、饲料、销售进行了结算，被告在贺州市桂参养殖有限公司养殖户销售清单上签字，确认肉鸡销售29111羽，中介费6286.13元，饲养补贴41235.62元，当日原告出具贺州市桂参养殖有限公司分红型养殖户肉鸡结算单，此结算单载明总亏损为332766.41元（此亏损额包括销售中介费6286.13元），按照养殖户承担40%亏损额即为133106.56元，饲养补贴41235.62元，养殖户仍应支付给公司91870.94元，被告没在此结算单上签字确认的主要原因是在鸡的上市数量上存在分歧，双方发生纠纷，原告遂向本院提起诉讼。 本院认为，原、被告双方签订《委托养殖肉鸡合同书》，约定原告出资金、技术和负责销售，被告负责建鸡舍、养殖劳务，以及双方利润分成，亏损承担等权利义务。原、被告签订的《委托养殖肉鸡合同书》是双方真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应当依照合同的约定，履行各自的权利义务。关于原告请求判决被告承担亏损91870.94元的问题，被告认为总亏损332766.41元中，应当扣除销售中介费6286.13元，余下亏损款326480.28元,被告应承担亏损130592.11元(326480.28元×40%),抵扣饲养补贴41235.62元，只应支付原告亏损款89356.49元。对销售中介费6286.13元是否应当扣除？根据原、被告双方签订的合同约定“甲方委托乙方所代养的肉鸡由甲方负责回收销售”，本院认为，合同约定销售是原告的义务，原告在履行合同义务时要求被告承担额外的支出，没有依据，被告请求扣除销售中介费6286.13元合理，本院予以采纳。被告有义务向原告支付合伙亏损款130592.11元。原告请求判决被告支付违约损失296250元的问题。被告领养鸡苗数量与交回原告肉鸡数量差额如何确定？对鸡苗数量，2019年11月18日，被告在“贺州市桂参养殖有限公司鸡苗验收单”上签字，确认收到矮A母（黄母鸡）15760羽；2019年11月19日，被告在“贺州市桂参养殖有限公司鸡苗验收单”上签字，确认收到黑5项（黑母鸡）19278羽，矮A母和黑5项两项合计35038羽。对黑5项鸡苗，被告认为应当扣除320羽，并提供送货单予以证明，但送货单没有原告管理人员签名确认，本院不予采纳，本院确认被告收到原告的鸡苗合计35038羽。对死淘鸡数量的核定问题，根据被告提供的养户生产日报表，至2020年3月20日止，黑5项鸡死亡数为1961羽，矮A母鸡死亡数为2556羽，合计4517羽，本院认为，被告刘小芳每日填写养户生产日报表，该报表是被告每日填写的原始报表，报表对每日死鸡数量通过微信报送给原告的管理人员李发旺，发送报表的同时还将死鸡或鸡脚的图片一并发送。原告管理人员李发旺收到被告通过微信发送的报表和相关的图片后，未到现场核实数量，也从未向被告提出异议，被告已按合同的约定并按原告的要求做好记录，通过微信每日报送，虽然合同约定对死淘鸡数量以原告管理人员签字为准，未经签字的不予认可，但在合同的履行过程中改变了确认死鸡数量的方式，从原告提交的微信记录可看出，如2019年12月11日原告管理人员李发旺发给被告爱人夏彬微信记录“夏总，你好，麻烦你把报表填好发给我”，养户通过微信发送养户生产日报表，确认死鸡数量，原告是认可的，因此，对死鸡合计4517羽，本院予以认定。原告的管理人员李志跃签字确认的优母和黑母共243只残次鸡作死鸡处理，本院予以认定。死鸡和残次鸡合计4760羽，被告对上市销售总数29111羽无异议，据此，本院确定应上市数量还差1167羽(35038羽-29111羽-4760羽)。依照合同的约定，被告应按每只鸡50元向原告支付违约金,被告认为约定每羽鸡的违约金过高。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，该批次鸡均价为28.55元/羽(销售总金额831010元÷29111羽),造成每羽鸡损失的30%为8.56元，据此，本院确定由被告向原告按每羽鸡37.11元(28.55元+8.56元)支付违约金即43307.37元(1167羽×37.11元)。原告请求支付的利息，原、被告之间没有约定，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，判决如下： 一、被告刘小芳应支付原告贺州市桂参养殖有限公司因合伙饲养肉鸡亏损款130592.11元,抵扣饲养补贴41235.62元后，仍应支付亏损款89356.49元； 二、被告刘小芳应支付原告贺州市桂参养殖有限公司因合伙饲养肉鸡违约金43307.37元； 上述第一、第二项合计132663.86元，扣除保证金100000元，被告刘小芳仍应支付给原告贺州市桂参养殖有限公司32663.86元。 上述应付款项，债务人应于本案判决生效之日起10日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，债权人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 本案受理费5604元，减半收取2802元,诉讼财产保全费1970元，合计4772元（原告已预交），由原告贺州市桂参养殖有限公司负担4172元，被告刘小芳负担600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审判员  杨德湖 二〇二〇年九月二十一日 书记员  梁 靖