新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新21民终455号 上诉人（原审原告）：新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司，住所地新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县双水磨乡吐鲁番楼兰酒业院内。 法定代表人：徐志良，公司总经理。 委托诉讼代理人：朱睿，新疆信达律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：严军，男，1977年7月23日出生，汉族，住址甘肃省武威市，现住新疆维吾尔自治区吐鲁番市。 上诉人新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司（以下简称：楼兰深根公司）因与上诉人严军劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2020）新2122民初43号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人楼兰深根公司的委托诉讼代理人朱睿、上诉人严军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 楼兰深根公司上诉请求：请求法院依法撤销原审判决书第一项、第二项、第三项，改判楼兰深根公司不向严军支付经济补偿金。事实和理由：原审法院认定事实不清。一、严军自2016年1月1日起，入职楼兰深根公司。虽未签订书面劳动合同，但楼兰深根公司依法为严军按时发放工资并缴纳社保，并不存在任何违法行为。但2019年8月，严军因与其上级发生矛盾，之后向上级告知不干了，9月2日未在公司要求的工作打卡平台云销系统打卡上班，公司工作人员担心涉及商业秘密泄露，便将其移出该微信群，事后楼兰深根公司相关领导，多次与严军沟通要求其来上班，但其均不愿意前来上班。楼兰深根公司从未明示或默示的表示过要与严军解除劳动关系，相反楼兰深根公司一直在履行用人单位应当履行的责任。二、严军2015年1月入职新疆楼兰酒庄葡萄酒销售公司（以下简称楼兰酒庄公司），2016年1月1日起入职楼兰深根公司，楼兰深根公司与楼兰酒庄公司为两个独立的公司，并非原审法院认定的二者存在业务合并的情形。三、原审法院判决楼兰深根公司向严军支付47334.2元经济补偿金没有事实和法律依据。严军不服从单位安排，自20l9年9月2日自行离职后，再未到楼兰深根公司处上班，并非是楼兰深根公司将严军辞退。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律不当，请求法院依法改判。 严军辩称，一、一审法院已经查明，2014年1月起，严军在楼兰深根公司处上班，未签订书面劳动合同，说明楼兰深根公司已经违反《劳动合同法》第八十二条之规定的违法事实。二、楼兰深根公司的管理人员无故将严军在两个工作群中移除，属于无故辞退的一种情形。严军与楼兰深根公司之间的工作方式有工作群、电子邮箱、电话、临时通知开会，将严军辞退最简单的方式就是移出微信群，至此后，再无人通过电话、微信、邮箱、书面通知等传达工作指令。三、原审根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，认为增加的一倍工资属于惩罚性质，不属于劳动报酬，仲裁时效适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，从而认定本案时效已过是错误的认定，严军是被从公司工作群移除后才知权利受到侵害，仲裁时效应仍在合理的期间内。四、楼兰深根公司上诉状提出严军与上级发生矛盾，且其称楼兰酒庄公司与楼兰深根公司无关联，均没有相关证据予以证明。五、楼兰深根公司不同意支付经济补偿金是没有法律依据的，依据《劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，严军认可一审对经济补偿金的判决结果。六、严军所主张的双倍工资99000元的计算方式，是楼兰深根公司在鄯善县劳动仲裁庭审记录中所称：严军工资每年应发工资68000元加40000元的计算方式，每月9000元，实发工资已经扣除个人应缴社保比例以及个人所得税。 严军上诉请求：请求撤销原判，改判楼兰深根公司向严军支付双倍工资99000元。事实和理由：一、一审法院已经查明：20l6年起，严军在楼兰深根公司处上班，未签订书面劳动合同，说明楼兰深根公司已经违反《劳动合同法》第八十二条的规定。二、楼兰深根公司的管理人员无故将严军移除楼兰的管理人员工作群以及东疆大区工作群，严军认为属于无故辞退的一种情形，并非楼兰深根公司在原起诉书中称之为涉及商业机密泄露，才将严军移除工作群，而是因为没有签订劳动合同，随意的侵权。三、原审根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，认为增加的一倍工资属于惩罚性质，不属于劳动报酬，仲裁时效应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，计算仲裁时效认为己过是错误的，劳动关系解除时或者侵权发生的一年均在时效期内，属于合理的期间。 楼兰深根公司辩称，一、根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的内容，如果是用人单位提出解除劳动关系的，才应当向劳动者支付经济补偿金；二、我方不应当向严军支付双倍工资，严军是在2016年1月在我公司上班，根据劳动仲裁时效的规定，从2017年1月起算严军的时效，计算一年至2018年1月1日，而严军提出仲裁的时间是在2019年9月5日，已过时效，所以对该请求不应当支持。三、根据《劳动合同法》第二十七条第一款的规定，本案中严军要求的是双倍工资，时效应从知道或者应当知道起算为一年，因此时效的起算不应当参照《劳动合同法》第二十七条第四款内容，应当参照第一款。严军的上诉没有事实和法律依据，请求驳回。 楼兰深根公司向一审法院起诉请求：1.请求法院依法不予解除楼兰深根公司与严军之间的劳动关系。2.请求法院依法判决楼兰深根公司不向严军支付经济补偿金45000元。3.请求法院依法判决楼兰深根公司不向严军支付2018年9月起至今的二倍工资99000元。 一审法院认定事实：2014年1月，严军入职于楼兰酒庄公司。2015年12月31日，双方签订了解除劳动合同证明书。因楼兰酒庄公司与楼兰深根公司业务合并，从2016年1月1日起，严军入职楼兰深根公司，建立劳动关系，双方并未签订劳动合同。2019年8月，严军因工作原因与上级发生争执，被移出单位的微信群。从2019年9月起，严军再未到楼兰深根公司上班。关于严军的收入，据严军提供的银行回单，在离职前，其2018年、2019年工资加奖金税后收入为7890.7元。 一审法院认为，严军2016年在楼兰深根公司处工作，楼兰深根公司一直未与严军签订劳动合同属实，据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，对楼兰深根公司请求不予解除楼兰深根公司与严军之间的劳动关系，一审法院不予支持。严军在到楼兰深根公司工作前，在楼兰酒庄公司从事销售工作，后由于两个公司业务合并，严军到新的公司工作，但所从事的工作及工作的地点与原公司一致。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。依据该规定，严军的工作年限应从2014年1月开始计算，从2014年至2019年8月，严军的工作年限是5年8个月，楼兰深根公司应支付严军6个月工资的经济补偿金，具体的数额为6×7890.7元=47334.2元。关于楼兰深根公司提出的不支付严军双倍工资的请求，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。双倍工资中，属于劳动者正常的工资部分的，仲裁时效应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，增加的一倍属于惩罚性质，不属于劳动报酬，仲裁时效应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定。属于严军的正常工资部分，楼兰深根公司一直按时发放，现严军主张的双倍工资是属于惩罚性的赔偿，应按《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定计算时效。严军自2016年到新的公司后，新公司未与严军签订劳动合同，严军对此应是明知的，故严军主张双倍工资的仲裁时效已过，对楼兰深根公司请求不支付严军双倍工资，一审法院予以支持。综上，依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决：一、驳回原告新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司请求不解除与严军劳动合同的诉讼请求；二、驳回原告新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司请求不支付严军经济补偿金的诉讼请求；三、原告新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司应自本判决书生效之日起十日内一次性支付被告严军经济补偿金47334.2元；四、对原告新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司请求不予支付被告严军双倍工资的请求予以支持。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 楼兰深根公司提交了应聘人员登记表一份，用于证明严军在2015年1月7日应聘于楼兰酒庄公司，并非是2014年1月入职。严军质证认为，对应聘人员登记表的真实性予以认可，但关联性不予认可，认为该表上没有任何与楼兰酒庄公司有关的签字和盖章，仅有严军自己签字的应聘内容。本院对该应聘人员登记表真实性、关联性、合法性予以确认。 严军提交了五组证据：证据一、2015年12月10日楼兰酒庄公司的证明、2015年1月12日严军与楼兰酒庄公司的劳动合同书、QQ邮箱及附件的相关材料，用于证明严军在2014年就在楼兰酒庄公司工作，于2015年转正。证据二、2018年与楼兰深根公司的王军签订的目标责任书、2019年与楼兰深根公司的王菊慧签订的目标责任书，用于证明严军与楼兰深根公司虽然未签订合同，但可以看出楼兰深根公司对严军工作的认可。证据三、关于新疆大区业务转换、回款账户变更之通知一份、关于公司更名的函告一份、开票信息变更一份、名片四张，用于证明楼兰酒庄公司与楼兰深根公司是有关联的，两公司业务合并后更名为楼兰深根公司。证据四、2015年华夏银行的开户证明一份，用于证明楼兰深根公司将严军的年终奖工资打入了华夏银行卡里，是对严军工作的认可。证据五、2019年9月16日楼兰深根公司的告知书、严军的吐鲁番办事处房屋租赁申请，用于证明楼兰深根公司以旷工为由扣发严军8月份的工资，实质上双方已经解除了劳动关系。楼兰深根公司质证认为，证据一的真实性无法判断，需要庭后与公司人员核实，我方认可劳动合同确认严军入职楼兰酒庄公司的时间是2015年1月，于2016年入职楼兰深根公司未签订合同；证据二的真实性无法确认，需要庭后与公司人员核实；证据三的4张名片真实性予以认可，但关联性不予认可，对其他证据的三性均不予认可，严军入职楼兰酒庄公司的时间是2015年1月，并不是2014年；证据四的真实性予以认可，但所证明的问题不予认可，将严军的年终奖工资打入了华夏银行卡里是公司财务与严军沟通之后给打的款，不能证明公司与楼兰酒庄公司有关联。证据五的真实性予以认可，扣发8月份的工资是因为严军在公司财务上有5000元借款，在严军未在公司上班的期间，社保个人缴纳的部分均是公司在负责，所以公司暂缓扣除了该部分款项。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：严军在2015年1月12日入职于楼兰酒庄公司并签订了劳动合同（合同期限为2015年1月12日-2018年1月11日），2015年12月31日，双方签订了解除劳动合同证明书。因楼兰酒庄公司与楼兰深根公司业务合并，从2016年1月1日起，严军入职楼兰深根公司，建立劳动关系，双方并未签订劳动合同。2019年8月，严军因工作原因与上级发生争执，被移出单位的微信群。从2019年9月起，严军再未到楼兰深根公司上班。关于严军的收入，在离职前，严军2018年、2019年工资加奖金应发工资为9000元，税后工资收入为7890.7元。 本院认为，本案的争议焦点是：1.双方的劳动关系是否予以解除。2.严军主张的经济补偿金应否得到支持以及具体数额的问题。3.严军主张的双倍工资应否得到支持。 首先，关于双方的劳动关系是否予以解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第（六）项规定，从2016年1月1日严军入职楼兰深根公司建立劳动关系起，楼兰深根公司未与严军签订书面劳动合同，故对楼兰深根公司请求不予解除与严军之间的劳动关系，本院不予支持。 其次，关于经济补偿金，根据本案一、二审查明的事实，严军在到楼兰深根公司工作前，在楼兰酒庄公司从事销售工作，后由于两个公司业务合并，严军到新的公司工作，但所从事的工作及工作的地点与原公司一致，所以楼兰深根公司应当支付严军经济补偿金。严军的工作年限应从2015年1月开始计算，严军对此也予以认可，从2015年1月至2019年8月，严军的工作年限是4年8个月，楼兰深根公司应支付严军5个月工资的经济补偿金。且严军2018年、2019年工资加奖金应以应发工资9000元作为经济补偿金的计算标准，具体的数额为5×9000元﹦45000元。 最后，关于关于双倍工资，双方均认可2016年1月1日严军入职楼兰深根公司，虽然严军主张2016年签订了劳动合同，只是在2018年没有与楼兰深根公司续签，但没有相关证据予以证实，楼兰深根公司此此也不予认可，故本院认为2016年楼兰深根公司未与严军签订书面劳动合同，严军主张2018年的双倍工资无事实和法律依据，即使其主张2016年的双倍工资，该部分属于惩罚性质的赔偿，也已超过了法律规定的时效期间，故对严军请求楼兰深根公司支付双倍工资的主张本院不予支持。 综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第（六）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院(2020)新2122民初43号民事判决； 二、解除新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司与严军之间的劳动关系； 三、新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司应自本判决书生效之日起十日内一次性支付严军经济补偿金45000元； 四、驳回上诉人严军的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司负担。二审案件受理费10元，由新疆楼兰深根葡萄酒销售有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 曾 小 龙 审 判 员 南   斐 审 判 员 高   乐 二〇二〇年九月二十五日 （法官助理 钮丽婷） 书 记 员 兰 保 荣