浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终3920号 上诉人（原审被告）：宁波斯迈瑞遮阳科技有限公司。住所地：浙江省宁波市北仑区小港街道纬六路南段**。 法定代表人：朱冰山，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：许乾坤，浙江金道（宁波）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：章好记，男，1969年11月12日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜阳市颍泉区，现住浙江省宁波市北仑区。 委托诉讼代理人：曹玲珑，宁波市北仑区东方法律服务所法律工作者。 上诉人宁波斯迈瑞遮阳科技有限公司（以下简称斯迈瑞公司）因与被上诉人章好记提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁波市北仑区人民法院（2020）浙0206民初2907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案受理后，依法独任审理，于2020年9月21日公开开庭进行了审理。上诉人斯迈瑞公司的法定代表人朱冰山及其委托诉讼代理人许乾坤、被上诉人章好记的委托诉讼代理人曹玲珑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 斯迈瑞公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.一、二审诉讼费由章好记负担。事实与理由：本公司不是本案的适格被告，章好记是在拆除属于“慈溪市海润金属制品营业部”经营场所的部分物品时受伤，故与斯迈瑞公司无关。斯迈瑞公司在上诉状中陈述，章好记提供劳务受伤的地点属于“慈溪市海润金属制品营业部”的经营场所，章好记的工资及医疗费也是由其妻裴姗进行支付。斯迈瑞公司并非雇主。 章好记辩称，请求驳回上诉，维持原判。 章好记向一审法院起诉请求：判令斯迈瑞公司赔偿章好记各种损失共计181238元（变更后）。 一审法院认定事实：2019年6月24日，章好记经劳务中介人员蔡景松介绍为斯迈瑞公司提供劳务，约定劳务费为每日200元，当日，章好记到斯迈瑞公司处乘坐斯迈瑞公司车辆到慈溪龙山工业区一临时办公楼处干活，该房重建后拟作为专门经销斯迈瑞公司产品的营业部。2019年7月3日，章好记在拆除该房屋的瓦片时由于踏板断裂从3米高左右的板面上掉落受伤，即被送往慈溪市龙山医院救治，经诊断为T12胸椎骨折，共住院14天，花费住院医疗费5851元。出院后，章好记与斯迈瑞公司法定代表人朱冰山就赔偿等事宜进行了沟通，朱冰山之妻裴姗先后支付章好记赔偿款3000元，转账给蔡景松2000元再由蔡景松转款给章好记，章好记共计收到款项5000元。2019年12月12日，章好记委托浙江中和司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2019年12月16日作出浙江中和司鉴[2019]临鉴字第3631号司法鉴定意见书，鉴定意见为章好记胸12椎体上部压缩性粉碎性骨折（上终板塌陷处压缩达椎体后缘1/3以上）的致残程度为十级，并建议误工期为180天、护理期为60天、营养期为60天。对于章好记的相关损失，一审法院审核认定如下：1.医疗费用。根据双方无异议的医疗费发票认定：其中门诊费用173元，住院费用5851元，合计6024元；对于章好记主张的其他外购药品费用不予认定。2.护理费及住院伙食补助费。根据司法鉴定意见书，护理期为60天，住院14天，护理费可参照社平工资，章好记主张住院期间护理费2716元及非住院期间护理费3680元合计6396元，并无不当，可予认定；住院伙食补助费章好记主张420元，符合相关规定，可予认定；上述护理费、住院伙食补助费合计6816元。3.交通费。章好记未提供交通费票据，一审法院结合就医时间、次数、地、地点予以酌情考虑200元.营养费。根据司法鉴定意见书，营养期为60天，按每天30元计为1800元。5.误工费及残疾赔偿金。根据法律规定，误工期可计算至定残前一日2019年12月15日，共计165天，由于章好记未能举证证明最近三年的平均收入状况，按宁波市2019年度社平工资计为34484元。6.残疾赔偿金按城镇居民标准赔偿20年为129772元。7.鉴定费。根据鉴定发票认定3350元。以上各项认定的相关费用及损失合计为182446元。斯迈瑞公司支付费用情况：斯迈瑞公司认为裴姗结清住院医疗费5851元及支付5000元（其中通过蔡景松转付的2000斯迈瑞公司主张系裴姗支付章好记10天的工资）的行为不能代表斯迈瑞公司，但章好记认为上述付款系裴姗代表斯迈瑞公司支付，并在诉请金额中作了相应扣减。对此，一审法院认为章好记自愿将上述10851元付款计入斯迈瑞公司支付款项，并不损害斯迈瑞利益，可予确认。一审法院认为，斯迈瑞公司通过劳务中介临时短期招用章好记进行拆除办公楼瓦片作业，报酬按天计付，双方之间构成劳务关系。斯迈瑞公司作为用工单位，负有保障提供劳务的章好记的人身安全义务，由于其现场安全管理不到位，安全防护措施不落实，致章好记受伤，依法应承担主要赔偿责任；章好记明知自身无高处作业资格却违规进行高空作业，且在作业过程中忽视必要的安全防护措施，未尽安全注意义务，对损害的发生存在一定过错，应自负相应损失。综合本案具体情况，一审法院确定由斯迈瑞公司承担70%的损失责任，章好记自负30%损失。章好记因事故造成十级伤残，结合侵权人的过错程度，酌情考虑精神损害抚慰金3500元；对于章好记主张的其他相关损失，以一审法院认定的金额由斯迈瑞公司按责承担即127712.20元，其余不当部分诉请，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、斯迈瑞公司应赔偿章好记各项损失合计127712.20元，扣除已支付的10851元，余款116861.20元及精神损害抚慰金3500元，合计120361.20元，于判决生效之日起七日内履行完毕；二、驳回章好记的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费3924元，减半收取1962元，由章好记负担608元，斯迈瑞公司负担1354元。 在本院审理期间，斯迈瑞公司向本院提交了慈溪市海润金属制品营业部发起人协议书作为新的证据。该证据材料已在一审提交，故不作为新证据进行质证。斯迈瑞公司向本院申请要求重新鉴定，但未提交证据证明原鉴定存在不当之处。 经审理查明，一审法院认定事实与本院查明事实一致，本院对该事实予以认定。在本院审理中，斯迈瑞公司法定代表人陈述其受裴姗委托通过劳务公司去叫章好记干活。 本院认为，斯迈瑞公司法定代表人陈述其是受裴姗委托叫章好记干活，但该委托一事，并未获得章好记认可。故本院认为一审法院关于双方当事人之间存在劳务关系的认定并无不当。斯迈瑞公司虽在二审庭审中提出章好记是在为除斯迈瑞公司及慈溪市海润金属制品营业部外的他人提供劳务时受伤，但该陈述与其在上诉状中的陈述不符，且也与裴姗支付医疗费的相关事实有违。故本院对该一节不予认定。关于重新鉴定之事，因其未能举证证明原鉴定结论意见有误，故对其鉴定申请不予支持。 综上所述，斯迈瑞公司的上诉请求不能成立，本院难以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费701元，由上诉人宁波斯迈瑞遮阳科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  潘国悦 二〇二〇年九月二十五日 书记员  卢秧淑