文书内容                               山西省晋中市中级人民法院                                    民 事 判 决 书                  案号：（2020）晋07民终2885号              案由：机动车交通事故责任纠纷                  当事人              上诉人                  （原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司，营业场所：山西省晋中市榆次区辽阳路86号锦绣花苑底商一层东及二层。          负责人：王秉赢，总经理。          委托诉讼代理人：宗鹏，山西语道律师事务所律师。                  被上诉人                  （原审原告）:王青梅          委托诉讼代理人：雷子正，平遥县古陶镇法律服务所法律工作者。          （原审被告）: 胡立新                        案件来源                  上诉人中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人王青梅、胡立新机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平遥县人民法院（2020）晋0728民初167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭,开庭对本案进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人宗鹏、被上诉人王青梅的委托诉讼代理人雷子正到庭参加诉讼。被上诉人胡立新经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。                  上诉请求                  一、请求二审法院依法撤销山西省平遥县人民法院作出的( 2020）晋0728民初 167号民事判决书，依法改判上诉人少承担 28168元。          二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。                  事实和理由                  一、一审法院认定由上诉人承担营养费 2820元欠妥。          二、一审法院判令由上诉人承担误工费22800 元欠妥。          三、一审法院判令上诉人承担鉴定费1500 元、诉讼费 1048元不妥。                  答辩意见                  被上诉人王青梅答辩称，同意一审判决。          被上诉人胡立新未提交书面答辩意见。                  一审诉讼请求                  1、由原审被告赔偿王青梅:137925.82元。庭审中增加22106.2元；          2、诉讼费由原审被告承担。                  一审      法院      认定      事实                  一、2019年4月4日11时30分许，胡立新驾驶晋***号“风神”牌小型轿车，在平遥县平南线西郭村“隆信源粮油店”门口路段,由西向北左转弯起步掉头过程中，遇冯世雄无证驾驶无牌证“豪爵”125型二轮摩托车（车上乘坐原告王青梅)由西向东行驶,两车相撞，造成冯世雄，王青梅受伤，双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。经平遥县公安局交通警察大队作出的平公交认字（2019）第00118号道路交通事故认定书认定:胡立新应承担本起事故的全部责任,冯世雄、王青梅在本起事故中无责任。          二、胡立新驾驶的晋***号“风神”牌小型轿车登记所有人为王爱英，由胡立新通过中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司平遥营销服务部在保险公司投保机动车交强险和责任限额为200000元的机动车第三者责任保险，被保险人为胡立新，保险期限为2018年8月23日至2019年8月22日，本案交通事故发生在上述保险期间内。          三、事故发生后，王青梅就近在平遥博爱医院急诊检查，花费468元；随后在平遥县人民医院住院治疗，经诊断为右侧额叶脑挫裂伤,右侧顶叶脑挫裂伤等，共住院94天，花费医疗费42712.04元，出院后在平遥县人民医院复查花费426.9元，外购药花费59.8元。保险公司为王青梅垫付医药费33000元。另王青梅提供了冯世雄事发当天在平遥县人民医院门诊检查票据4份共计396.3元。王青梅于2019年11月18日自行委托山西省平遥司法鉴定中心进行了伤残等级鉴定，鉴定意见为王青梅外伤构成十级伤残，王青梅支付鉴定费1500元。法庭审理中保险公司对该鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，经一审移送晋中市中级人民法院委托山西正名司法鉴定所对王青梅伤残等级重新进行了鉴定，鉴定意见为王青梅伤残构成十级伤残，保险公司支付鉴定费1500元。王青梅花费检查费706.2元。          四、王青梅请求赔偿项目：1、医疗费44769.24元；2、住院伙食补助费9400元（94天×100元/天）；3、营养费2820元（30元/天×94天）；4、护理费22951.98元（按照交通运输行业标准每天244.17元计算94天）；5、误工费42400元（按照每天100元，至定残日前一天共424天计算）；6、残疾赔偿金29290.8元（20922元/年×14年×10%）；7、精神损害抚慰金5000元；8、鉴定费1500元；9、交通费900元。以上总计为160032.02元。                  一审法院认为                  一、关于王青梅的损失：王青梅请求的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金主张的标准及计算方法符合相关规定，请求于法有据，故予以支持；王青梅请求的医疗费中冯世雄的检查费396.3元并非王青梅的治疗支出，应由冯世雄主张，其外购药中藿香正气口服液24.8元无相关医嘱，该两项费用一审不予支持，其他医疗花费有合法的票据及病历证明，一审予以确认；王青梅请求的护理费，虽提供了护理人的营业执照，但该营业执照注册日期为2019年5月8日，系事故发生后一个多月，也未能提供有效证据证明其因护理而减少的收入，故应参照相关标准按照每天100元计算94天，即其护理费为9400元；王青梅请求的误工费，保险公司不予认可，认为王青梅已经66岁，达到国家规定的退休年龄，不应主张误工费，一审认为公民是否丧失劳动能力，法律并未规定以年龄作为判断标准，结合我国人口平均寿命的增加以及农民60周岁以上仍务农的普遍现象，综合考虑王青梅年龄、伤情及实际误工情况，酌情按照每天100元，因重新鉴定意见与原鉴定意见一致，故计算至第一次鉴定定残前一日共计228天，其误工费为22800元；王青梅请求的鉴定费系为查明和确定王青梅损伤程度所支付的必要、合理费用，虽然王青梅系自行委托鉴定，但鉴定意见与诉讼中重新鉴定的鉴定意见一致，且有正规发票证明，故予以支持；王青梅请求的交通费虽无正规发票，但其往返鉴定机构确为事实，故酌情认定300元。据此，一审核定王青梅的各项损失共计124858.94元。          二、依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案根据平遥县公安局交通警察大队所作的事故认定，胡立新应承担事故的全部责任，王青梅无责任，故一审核定的王青梅各项损失应由保险公司在机动车交强险和商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿，保险公司垫付的33000元，依法应从赔偿总额中予以核减。鉴于王青梅各项损失均可在保险责任限额内足额得到赔偿，故王青梅对胡立新的诉讼请求应当予以驳回。                  一审      法院      判决                  依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：          一、由中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交强险和商业第三者责任保险责任限额内赔偿王青梅人民币91858.94元（垫付款33000元已核减）。          二、驳回王青梅的其他诉讼请求。                  二审      审理情况                  二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。                  本      院      认      为                  本院认为，二审争议的焦点一是：营养费是否应予支持。因营养费与住院伙食补助费均系对受害人因伤住院期间的营养补助，被上诉人不应重复获赔。上诉人主张核减营养费于法有据，应予支持。争议的焦点二是：误工费是否应予支持。被上诉人虽已超过60周岁，但并不意味着丧失劳动能力，被上诉人一审也提交了相应的工作证明，故一审予以认定正确。          综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实基本清楚，但处理结果部分不当，本院予以纠正。                  判决主文                  依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：          一、变更山西省平遥县人民法院（2020）晋0728民初167号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决生效后十五日内在交强险及商业三者险限额内支付王青梅89038.94元（已核减垫付款33000元）；          二、撤销山西省平遥县人民法院（2020）晋0728民初167号民事判决第二项；          三、驳回王青梅的其他诉讼请求。          如当事人未按本判决书确定的履行期限给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。          一审案件受理费3500元，减半收取1750元，由保险公司负担1048元，由王青梅负担702元；二审案件受理费504元，由王青梅负担7元，由保险公司负担497元。在履行中一并支付。          本判决为终审判决。                                               审  判  长   卢琳山                              审  判  员   李  青                              审  判  员   胡  睿                                         二〇二〇年九月十五日                                          书  记  员   李  斌