福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初6880号 原告：袁龙，男，1972年3月19日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：陈露，福建同荣仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘俊斌，福建同荣仁律师事务所实习律师。 被告：马灿秀，女，1982年9月20日出生，汉族，住福建省武平县。 原告袁龙与被告马灿秀追偿权纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告袁龙的委托诉讼代理人陈露到庭参加诉讼。被告马灿秀经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 袁龙向本院提出诉讼请求：1、请求判令马灿秀立即向袁龙偿还袁龙代垫的款项76265.85元，并支付以11166.03元为本金自2019年6月13日起至款清之日止按月利率2%计算的利息及以65099.82元为本金自2019年11月2日起至款清之日止按月利率2%计算的利息。2、请求判令马灿秀向袁龙支付袁龙为实现本案债权所支出的律师代理费3000元。袁龙当庭变更第一项诉讼请求为：1、请求判令马灿秀立即向袁龙偿还袁龙代垫的款项76265.85元，并支付以11166.03元为本金自2019年6月13日起至款清之日止按月利率2%计算的违约金及以65099.82元为本金自2019年11月2日起至款清之日止按月利率2%计算的违约金。事实与理由：2017年8月28日，袁龙与中国工商银行股份有限公司龙岩莲花支行(以下简称“工行莲花支行”)签订了《个人最高额保证合同》，约定:1、袁龙所担保的主债权为2017年2月28日至2022年2月27日期间，在人民币贰亿元的最高余额内，工行莲花支行依据与债务人签订的《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保合同》而享有的对债务人的债权(本条债务人限定为向债权人申请办理信用卡汽车专项分期付款，且由合作机构通过签署《担保承诺函》提供担保的信用卡汽车专项分期付款申请人)；2、袁龙承担保证责任方式为连带责任保证；3、袁龙最高额保证担保的范围为主债权透支本金、利息、手续费、违约金、损失赔偿金以及实现债权的费用等；4、保证期间为自主合同确定的债权到期或者提前到期之次日起三年；5、其他约定。2018年9月10日，马灿秀(分期付款申请人)因向袁龙经营的福建名博车业有限公司购买汽车，与工行莲花支行签订了《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押）合同》，约定:1、车辆总价款为118500元，申请人自行支付首付款35700元，剩余购车款82800元通过申请办理的汽车专项分期业务以透支方式支付，透支金额为人民币82800元；2、分期付款申请人授权委托银行将用于汽车专项分期的中国工商银行信用卡进行启用，并授权将汽车专项分期金额82800元扣收后支付给福建名博车业有限公司账户；3、分期付款申请人使用用于汽车专项分期的中国工商银行信用卡透支支付购车消费款后，以按月分期等额方式偿还透支的资金，分期还款共分36期，首期偿还的金额为2300元，以后每期偿还的金额为2300元，分期付款申请人从透支次月起每月的25日前偿还；4.分期付款申请人应按月收取的方式及按10.43%的分期付款手续费率向银行支付8636.04元分期付款手续费；5、分期付款申请人未按约定还款的，工行莲花支行有权要求立即清偿透支款项、利息、手续费、违约金等全部债务；6、其他约定。2018年9月6日，马灿秀(乙方)因其向工行申请汽车按揭分期贷款与袁龙(甲方)签订了《委托担保协议书》，双方约定:1、乙方贷款的金额为82800元，还款期限为3年;2、甲方的保证期间为乙方与银行签订的主合同中约定的债务履行期限届满之日起三年;3、乙方必须按照银行贷款合同的约定按月足额向银行偿还本金及利息，乙方如有逾期一个月未归还贷款所需还款的本金及利息，造成由甲方代还款的情况，甲方有权向乙方行使追偿权，追偿权自垫付之日起即可行使;4、追偿的范围包括但不限于甲方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、代缴的保险费、主合同债权人实现债权的费用和甲方向主合同债权人承担的其他民事责任;5、乙方应向甲方按日千分之五支付违约金，并自甲方代付之日起向甲方支付利息(以代付所有费用的总额为本金按主合同逾期贷款利率的五倍计算直至所欠款项还清之日止);6、如追偿过程中发生诉讼，甲方为此支付的律师费等费用均由乙方承担;7、本协议签订地及履行地所属新罗区，发生争议时由新罗区人民法院管辖；8、其他约定。上述合同签订后，工行莲花支行于2018年9月18日向马灿秀履行了提供汽车专项分期金额82800元的义务。2019年6月12日，因马灿秀已连续逾期4期，袁龙于当日代马灿秀向银行偿还11166.03元。2019年11月1日，马灿秀又出现连续逾期，袁龙代马灿秀归还了尚欠的全部分期透支款项及利息65099.82元，履行了保证义务。至此，袁龙为马灿秀代偿共计人民币76265.85元。综上，袁龙履行保证责任后，有权立即向马灿秀行使追偿权，因按日千分之五计算违约金并按主合同逾期贷款利率的五倍计算利息超过了法定上限，因此袁龙同意降为按月利率2%向马灿秀主张违约金。现袁龙为维护自身合法权益，依照合同的约定，特向法院提起诉讼，望判如所请。 马灿秀未作答辩，亦未提供证据。 袁龙围绕诉讼请求依法提交了《个人最高额保证合同》复印件、《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押）合同》复印件、《工商银行个人购车贷款委托担保协议书》、中国工商银行电子回单、代偿证明、《委托代理合同》、发票、转款凭证等证据。马灿秀对袁龙提交的证据未提出异议，亦未到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利。对袁龙提交的上述证据，本院予以确认并在案佐证。 本院经审理认定的事实与袁龙主张的事实一致。 本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。本案中，袁龙作为保证人代马灿秀偿还借款本息76265.85元，系马灿秀的债权人即工行莲花支行依据借款合同约定及其他业务规定计算所得出，并非袁龙单方计算，故袁龙依据上述法律规定有权向马灿秀追偿。《个人购车贷款委托担保协议书》约定马灿秀还应向袁龙支付自袁龙代偿之日起至款清之日止按月利率2%计算的违约金，且袁龙有权依合同约定要求马灿秀支付其为实现债权而花费的律师费。袁龙诉请有理，本院予以支持。马灿秀经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、马灿秀应于本判决生效之日起十日内返还袁龙代垫款76265.85元，并支付自2019年6月13日起至款清之日止以11166.03元为本金、按月利率2%计算的违约金及自2019年11月2日起至款清之日止以65099.82元为本金、按月利率2%计算的违约金。 二、马灿秀应于本判决生效之日起十日内支付袁龙为本案支出的律师费3000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2184元，减半收取计1092元，由马灿秀负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 陈    颖 二〇二〇年九月二十七日 书记员 谢珊珊（代） 附：一、相关法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过本院诉讼服务中心转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。