新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)新23执复19号 复议申请人（被执行人）：张峰，男，1976年11月16日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。 委托诉讼代理人：康军仓，新疆巨百律师事务所律师。 申请执行人：徐震，男，1982年2月16日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 被执行人：岳红，女，1979年9月13日出生，汉族，现下落不明。 复议申请人张峰不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301执异20号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院在执行徐震与岳红、张峰借款公证债权一案中，作出（2019）新2301执恢913号执行裁定，并依据该裁定于2020年3月4日向中国建设银行股份有限公司昌吉回族自治州分行营业部发出协助执行通知，依法冻结了被执行人张峰在该行的银行账户（冻结当前金额为154.02元），申请控制金额为168600元。新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院又于2020年3月4日作出限制消费令，对被执行人岳红、张峰限制高消费。被执行人张峰认为法院在没有调查的情况下，将张峰作为被执行人，并冻结张峰的银行账户，损害了张峰的合法权益，向新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院提出执行异议申请，请求撤销将张峰作为被执行人，解除对张峰名下建设银行账户的冻结，并解除对张峰限制高消费令。新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院经审查作出（2020）新2301执异20号执行裁定，裁定驳回异议人张峰异议请求。张峰不服该裁定，向本院提起复议。 新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院查明，徐震与岳红、张峰借款公证债权一案，申请执行人徐震与被执行人岳红、张峰于2010年11月22日签订《借款合同》，并在昌吉市公证处办理了公证。借款合同约定：借款人岳红、张峰因个体经营临时资金周转紧张向出借人徐震借款；借款金额300000元；借款期限两个月；利息按月利率15‰计付；为保证借款人按时还款，借款人提供位于昌吉市××区的房产（建筑面积为116.64平方米，证号：昌市房字第XX**）进行抵押担保；借款人违约按日万分之十向出借人承担逾期违约金；因借款产生的公证费、评估费、抵押登记费等相关费用均由借款人承担;合同各方自本合同签订之日起自愿向公证机构申请办理本合同公证并申请赋予其强制执行效力；公证费用由借款人承担。签订借款合同当日，被执行人岳红、张峰向受托人翟福荣出具委托书，被执行人约定将位于昌吉市××区（房房产证号：昌市房字第XX**夫妻共同财产委托受托人翟福荣办理房产转让、评估、缴纳各种税费等相关事宜。2010年11月23日，被执行人岳红、张峰向申请执行人徐震出具借条一张，载明“根据本人于2010年11月22日与徐震签订的《借款合同》，现收到徐震支付的借款本金300000元整，本人承诺按照合同约定偿还借款。”被执行人岳红在2013年1月24日之前向申请执行人徐震偿还了150000元的借款及利息。申请执行人徐震同意将抵押的位于昌吉市××区房产解除抵押。因被执行人岳红、张峰未向申请执行人徐震偿还剩余借款，昌吉市公证处于2013年2月5日作出（2013）昌证字第0823号执行证书，确认义务人岳红、张峰应偿还申请执行人徐震借款150000元及逾期违约金18600元；本案的公证费505元由岳红、张峰承担。申请执行人徐震因被执行人岳红、张峰未履行给付义务依据（2013）昌证字第0823号执行证书向新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院申请强制执行。新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院在执行过程中于2019年9月22日作出（2019）新2301执恢913号执行裁定，并于2020年3月4日向中国建设银行股份有限公司昌吉回族自治州分行营业部发出协助执行通知，依法冻结了被执行人张峰在该行的银行账户（冻结当前金额为154.02元），申请控制金额为168600元。于2020年3月4日作出限制消费令，对被执行人岳红、张峰限制高消费。又查明：异议人张峰与被执行人岳红于2003年11月21日在奇台县民政局登记结婚。2013年6月20日，异议人张峰与被执行人岳红在昌吉市民政局登记离婚，并达成离婚协议。离婚协议约定：男、女双方无财产纠纷；男女双方婚姻存续期间，各自债务由各自承担。 新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院认为，异议人作为被执行人和共同被执行人与申请执行人签订借款合同，并向申请执行人借款300000元的事实真实合法。借款合同双方将签订的借款合同自愿申请公证机关办理合同公证并申请赋予其强制执行效力。申请执行人虽然在申请执行前因被执行人履行部分给付义务对抵押房产办理注销登记，并未影响申请执行人向被执行人主张剩余债权。申请执行人因被执行人未全部履行生效公证债权文书所确定的义务向本院申请强制执行符合法律规定，故异议人张峰的异议请求无事实和法律依据，异议不能成立。遂裁定：驳回异议人张峰的异议请求。 张峰向本院申请复议称：请求依法撤销（2020）新2301执异20号执行裁定，裁定撤销原裁定，不予执行该借款公证债权文书。事实与理由：一审认定事实错误，昌吉市公证处作出的（2020）新2301昌证字第0823号执行证书，确认义务人岳红、张峰应偿还申请执行人徐震借款150000元，逾期违约金18600元、公证费505元。认定借款未还清事实错误。因为根据复议申请人2020年6月9日在昌吉市房地产管理局调档证明，2012年5月4日由徐震签字捺印的解除抵押申请书上写明已全额还清。说明这笔用房产抵押担保的300000元借款已还清，并以此办理了解押手续。因此，昌吉市公证处作出的（2013）年昌证字第0823号执行证书，依据的同岳红通过电话沟通陈述的错误事实，而做出了错误的执行证书。新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院，依据昌吉市公证处出具的错误的执行证书作出了（2020）新2301执异20号执行裁定，驳回了张峰的执行异议申请，与客观事实不符。张峰现提出复议理由如下：1.昌吉市房地产管理局出具，2012年5月4日徐震亲笔签名的解押申请书，与昌吉市公证处2013年2月5日出具的（2013）昌证字第0823号执行证书，事实不相符。徐震已认可还清全款，申请时间比公证处出具的执行证书确定150000元债权早十个月，十个月前已认可还清全款，十个月后又说还有150000元未还清，前后矛盾。2.（2013）年昌证字第0823号执行证书中记录，昌吉市公证处在出具执行书前与岳红通话，没有与张峰联系，直到2019年法院执行期间，张峰才知道昌吉市公证处在2013年出具的这份执行证书。在长达六年的时间张峰不知情，在张峰不在场亦不未认可的情况下，公证处给张峰设定了150000元的债权，昌吉市公证书出具公证执行证书程序存在瑕疵。3.2010年11月张峰作为一名现役军人，因工作繁忙与前妻岳红两地分居，房产在岳红名下，在张峰不知情的情况下，岳红带了个人去张峰部队找张峰，说自己名下的房产需要办理抵押借款，要求张峰签字，这是违反公证办理程序的，张峰也是受害人。4.昌吉市公证处在2013年2月5日办理执行证书时，在资料审核过程中遗漏（2010）昌证字第6100号赋予强制执行效力债权文书公证书关于《借款合同》中房屋所有权证书及房屋抵押事项，在（2013）昌证字第0823号执行证书中，未按照《公证程序规则》对赋予强制执行效力债权文书公证书中的房屋所有权证书已解除抵押担保事实，未进行抵押、解押程序性问询、审查，没有向昌吉市房地产管理局查询是否办理了抵押房产的解押手续，已全部还款解押的重要事项，仅凭徐震一面之词，就违反公证审查程序。一审法院在质证中，对于《借款合同》第五条房产抵押担保条款内容也没有说明，也没有向昌吉市房地产管理局查询相关事实。综上，根据《民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第六条、第七条第一款的规定及《公证程序规则》第二章第十一条、第七章第五条、第十章的规定，提出复议申请。因复议申请人提供了新的事实证据，原审法院作出的（2020）新2301执异20号执行裁定的依据是错误的，请求撤销原审法院裁定，不予执行该公证债权文书。 本院查明事实如下：2010年11月22日，徐震与岳红、张峰签订《借款合同》，并在昌吉市公证处办理了公证。借款合同约定：借款人岳红、张峰因个体经营临时资金周转紧张向出借人徐震借款；借款金额300000元；借款期限两个月；利息按月利率15‰计付；为保证借款人按时还款，借款人提供位于昌吉市××区的房产（建筑面积为116.64平方米，证号证号：昌市房字第XX**行抵押担保；借款人违约按日万分之十向出借人承担逾期违约金；因借款产生的公证费、评估费、抵押登记费等相关费用均由借款人承担;合同各方自本合同签订之日起自愿向公证机构申请办理本合同公证并申请赋予其强制执行效力；公证费用由借款人承担。签订借款合同当日，岳红、张峰向受托人翟福荣出具委托书，约定将位于昌吉市××区（房产证房产证号：昌市房字第XX**共同财产委托受托人翟福荣办理房产转让、评估、缴纳各种税费等相关事宜。2010年11月23日，岳红、张峰向徐震出具借条一张，载明“根据本人于2010年11月22日与徐震签订的《借款合同》，现收到徐震支付的借款本金300000元整，本人承诺按照合同约定偿还借款。”2012年5月4日，徐震向昌吉市房地产管理局出具解押申请一份，载明：“岳红在我处借款已还清，现特申请将其抵押房产解押（房号00133984，他000440357）”。岳红在2013年1月24日之前徐震偿还了150000元的借款及利息。2013年2月5日，昌吉市公证处作出（2013）昌证字第0823号执行证书，确认义务人岳红、张峰应偿还徐震借款150000元及逾期违约金18600元；本案的公证费505元由岳红、张峰承担。因岳红、张峰未履行给付义务，徐震依据（2013）昌证字第0823号执行证书向新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院申请强制执行。新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院在执行过程中于2019年9月22日作出（2019）新2301执恢913号执行裁定，并于2020年3月4日向中国建设银行股份有限公司昌吉回族自治州分行营业部发出协助执行通知，依法冻结了张峰在该行的银行账户（冻结当前金额为154.02元），申请控制金额为168600元；2020年3月4日作出限制消费令，对岳红、张峰限制高消费。又查明：张峰与岳红于2003年11月21日在奇台县民政局登记结婚。2013年6月20日，张峰与岳红在昌吉市民政局登记离婚，并达成离婚协议。离婚协议约定：男、女双方无财产纠纷；男女双方婚姻存续期间，各自债务由各自承担。 本院认为，张峰、岳红与徐震签订借款合同，向徐震借款300000元，有双方提供的借款合同、公证书等为证，双方在借款合同中约定，自愿申请公证机关办理公证并申请赋予其强制执行效力。徐震以岳红、张峰未完全履行生效公证债权文书所确定的义务，向新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院申请强制执行符合法律规定，故新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院依据具有强制执行效力的执行证将张峰列为被执行人、冻结其名下建设银行卡账户并限制高消费并无不当，新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301执异20号执行裁定驳回张峰的执行异议请求符合法律规定，张峰要求撤销该裁定的复议请求不能成立，本院不予支持。关于张峰不予执行（2013）昌证字第0823号执行证书的复议请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条第二款之规定，公证债权文书确有错误的，人民法院裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机关。故张峰的此项复议请求不属于本院复议审查的范围，本院不予审查。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回张峰的复议申请,维持新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301执异20号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 郑  延 审 判 员 帕提扎提 审 判 员 马 雪 静 二〇二〇年九月二十九日 法官助理 张  睿 书 记 员 杨 东 哲