山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终10921号 上诉人（原审被告）：青岛德施普冶金科技有限公司，住所地山东省青岛市城阳区流亭街道山河路。 法定代表人：杜浩，总经理。 委托诉讼代理人：张旺，山东诚功律师事务所律师。 委托诉讼代理人：封代臣，山东诚功律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张培凯，男，汉族，1967年9月21日出生，住山东省淄博市博山区。 委托诉讼代理人：张玉生，山东科力律师事务所律师。 上诉人青岛德施普冶金科技有限公司(以下简称德施普公司）因与被上诉人张培凯提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院于作出的（2020）鲁0214民初1581号民事判决书，向本院提起上诉。本院2020年9月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 德施普公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销青岛市城阳区人民法院(2020)鲁0214民初1581号民事判决书第一项，改判“青岛德施普冶金科技有限公司不承担误工费及精神损害抚慰金”；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人无须承担被上诉人误工费63058.42元。被上诉人与上诉人之间为劳务关系而非劳动关系，被上诉人在发生事故时已经年满50岁，且无稳定工作。被上诉人仅在上诉人有需要时才到上诉人处做帮工，薪酬按天计算。被上诉人平时在家待业，没有工作和收入来源，因此被上诉人不存在误工的情形，其请求赔偿误工费的主张不能成立。二、上诉人无须承担被上诉人精神损害抚慰金5000元。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定：精神损害抚慰金包括以下方式：(一)致人残疾的，为残疾赔偿金;(二)致人死亡的，为死亡赔偿金;(三)其他损害情形的精神抚慰金。根据该规定，残疾赔偿金即为精神损害抚慰金，计算了残疾赔偿金，就不应再计算精神损害抚慰金。法院在已经判决上诉人赔偿伤残赔偿金的情况下，又判决上诉人赔偿精神损害抚慰金，属于重复赔偿。本案被上诉人除了被鉴定的伤情外，没有其他不构成伤残的伤情或其他因本次事故造成的特殊损害。因此，一审法院额外判赔精神损害抚慰金无事实依据和法律依据。 被上诉人张培凯辩称，一审判决正确，请求维持原判。依据《侵权责任法》第16条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第20条的规定，判决上诉人承担被上诉人误工费63058.42元，于法有据。被上诉人伤情严重，伤残等级为四个十级。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第八条、第十条的规定，支持精神损害抚慰抚慰金于法有据。 张培凯向一审法院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等各项费用共计585822元，本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年7月，被告雇佣原告为其在山东省淄博市博山区域城镇茜草村开办的分厂工作。2017年7月，由于博山区严查环保，被告便将分厂迁至山东省潍坊市坊子区眉村镇南眉村86号院内，原告也跟随到潍坊市为其继续提供劳务。2017年12月29日下午15时左右，原告在车间内装货挂钩时，被叉车碰落的行车道轨砸成重伤，后被送往潍坊市人民医院抢救，经诊断为左肱骨中段骨折、左肱骨下段骨折、右股骨中段骨折、左内踝骨折、腰椎退行性变。原告在医院住院治疗61天后，出院在家继续休息至今。 一审法院认定事实：一、原告在被告处的工作经历：（一）原告陈述：原告自2016年始在被告处从事操作压球机控制柜工作；事故发生当天，被告公司的工作人员代高中安排原告与另一人加班装货。（二）被告陈述：原告在被告处从事装卸工工作。（三）诉讼情况：事故发生后张培凯曾以提起劳动仲裁及诉讼，要求确认与本案被告之间自2016年7月起存在劳动关系，法院经审理后认为张培凯提交的证据不足以证明与本案被告之间存在劳动关系，遂做出（2018）鲁0214民初9040号民事判决书，驳回张培凯的诉讼请求。二、事件发生经过：2017年12月29日下午15时许，原告在挂钩时，被掉落的行车行轨砸伤。原告称：因另一人操作叉车不当，将行车行轨顶落，将正在挂钩的原告砸成重伤；原告平时只是操作控制卡的操作工，从一直干到事故发生。被告称：原告从事的工作一直都是在装卸促进剂过程中的具体配合叉车工挂钩。二、原告治疗及医疗费用花费情况：事故发生后，原告被送往潍坊市人民医院抢救，经诊断为左肱骨中段骨折、左肱骨下段骨折、右股骨中段骨折、左内踝骨折、腰椎退行性变。原告住院治疗61天，花费的抢救费、治疗费等医疗费用由被告支付；被告当庭提交原告费用明细单，其中显示：原告住院期间生活用品花费485.76元（购买脸盆、便盆、暖瓶、拐杖等住院所需用品）由被告支付；被告另支付生活费8000元。原告出院后，被告支付了2018年4月11日至9月14日期间的复查费用、药费及路费，被告另于2018年5月30日支付生活费3000元、2018年7月25日支付生活费2065.62元、2018年9月14日支付生活费931.2元。2018年10月24日，原告自行支付复查费用140元。三、原告的伤残鉴定情况：根据原告的申请，法院依法委托鉴定机构对于原告因本次事故造成的伤残等级、误工期间、护理期限及护理人数、后续治疗费进行鉴定。青岛青大司法鉴定所于2020年4月29日出具青大司法鉴定所[2020]临鉴字第370号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张培凯因外伤致左膝部损伤为伤残十级，肋骨骨折为伤残十级，左踝部损伤为伤残十级，左肩部损伤为伤残十级；误工期限建议为300-360天；护理期限建议为120-150天，护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理；后续治疗费建议为25000-27000元。原告支付鉴定费2860元。四、诉讼请求变更情况：伤残鉴定意见书做出后，原告提交诉讼请求计算明细，要求被告赔偿：医疗费140元、伤残赔偿金338632元（42329元×20年×10%×4）、误工费78883.2元[360天×（78884元÷12个月÷30天）]、护理费31650元[（住院期间：61天×2×150元/天）+（出院后：89天×150元/天）]、住院伙食补助费6100元（61天×100元/天）、后续治疗费27000元、交通费3000元、鉴定费2860元、精神损害抚慰金5000元，合计493265.2元。被告对于原告变更后的诉讼请求发表意见称：对于医疗费140元无异议；对残疾赔偿金的计算方式有异议，原告认为应当按照一个十级计算；原告住院期间的误工费及护理费均已支付，且对其计算标准不认可，鉴定报告给出的是期限区间，被告认为应取较低的数额，后续治疗费也应取较低数额；对交通费3000元不认可，原告无证据证明实际发生了这么多交通费；对于鉴定费无异议；对精神抚慰金不认可，本次事故没有对原告造成精神损害。另查明，山东省2019年城镇居民人均可支配收入为42329元；关于青岛市在岗职工平均工资，目前已公布的2018年数据为68791元。 一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，本案适用应适用过错责任归责原则。原告在接受被告指示提供劳务过程中被掉落的物品砸伤，其自身无过错，应由被告承担赔偿责任；事实上本案诉讼期间原、被告也未就过错责任的分担提交证据及进行诉辩对抗，双方的争议集中在赔偿数额的计算，对此原审法院根据已查明的案件事实并结合《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，做如下分析、认定：一、伤残赔偿金：原告要求按山东省2019年城镇居民人均可支配收入（42329元）为基数计算，该请求合法有据，应予支持；原告因本次事故造成4个十级伤残，其伤残系数加附加指数为16%（10%+6%）。据此计算，伤残赔偿金数额应为135452.8元（42329元×20年×16%）。二、误工费：（一）关于误工期间：鉴定意见误工期限为300-360天，原审法院酌定按330天计算；（二）关于计算依据的标准：原、被告之间构成劳务合同关系而非劳动关系，双方对于原告提供劳务的类型存在争议，加之原告系在挂钩时受伤，依据现有证据不能将原告提供劳务的类型定义为“操作工”，故不应依操作工工资标准计算误工费，依目前已公布的青岛市2018年在岗职工平均工资数据（68791元）计算，误工费数额应为63058.42元[（68791元÷12个月÷30天）×330天]。三、护理费：（一）护理期限：鉴定意见护理期限为120-150天，原审法院酌定为130天；（二）住院期间护理费：原告住院61天，其要求参照当地护工标准（150元/天）计算，该请求合法有据，应予支持，住院期间护理费数额应为18300元（61天×2人×150元/天）；（三）出院后护理费：根据前述认定，出院后的护理天数应为69天（130天-61天），按照1人护理计算，出院后护理费数额应为10350元（69天×150元/天）。四、住院伙食补助费：原告住院61天，其要求被告赔偿住院伙食补助费6100元（61天×100元/天），合法有据，应予支持。五、后续治疗费：鉴定意见后续治疗费为25000-27000元，原审法院酌定后续治疗费为26000元。六、交通费：被告提交的费用明细单显示，被告支付了2018年4月11日至9月14日期间的原告复查费用、药费及路费，但此后原告另进行了复查、鉴定及诉讼，原审法院酌情确定由被告另赔偿原告交通费1000元。七、精神损害抚慰金：原告因本次事故造成4个十级伤残，身心受创，且将给原告今后生活造成较大影响，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元，该请求合理、有据，应予支持。另，原、被告对于原告支付的医疗费140元及鉴定费2860元无争议，被告应予赔偿。根据上述分析认定，被告应赔偿原告的数额为268261.22元（140元+2860元+135452.8元+63058.42元+18300元+10350元+6100元+26000元+1000元+5000元），扣除被告已支付的“生活费”13996.82元（8000元+3000元+2065.62元+931.2元），被告还需赔偿原告各项费用合计254264.4元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告青岛德施普冶金科技有限公司于判决生效后十日内赔偿原告张培凯医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费、精神抚慰金共计254264.4元。二、驳回原告张培凯其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9658元，减半收取4829元，由被告青岛德施普冶金科技有限公司负担2096元，由原告张培凯负担2733元。 二审期间，各方当事人未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是：被上诉人张培凯误工费和精神损害抚慰金数额是否正确。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”具体到本案，被上诉人在为上诉人提供劳务中受伤，误工时间鉴定意见为300-360天，被上诉人提交的证据不足以证明其收入情况，一审法院按照青岛市在岗职工标准结合鉴定意见确定的误工期限计算的误工费数额正确，本院予以维持。另，残疾赔偿金在法律性质上属于物质损害赔偿，不属于精神损害赔偿，本次事故造成被上诉人肢体伤残，一审法院支持精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以维持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1501元，由上诉人青岛德施普冶金科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  张立宁 审判员  牛珍平 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 吕菲 书记员张拓 书记员于雪