广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0332民初574号 原告：杨满苟，男，1969年8月16日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：唐桂龙，广西齐兴律师事务所律师。 被告：申红兵，男，1973年7月18日出生，汉族，住湖南省邵东县。 原告杨满苟与被告申红兵建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月3日受理后，经原告杨满苟申请，依法冻结被告申红兵名下银行存款12238.49元及查封其名下位于临桂区临桂镇虎山路富源公寓B幢1单元7层01号房产，并依法适用简易程序于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告杨满苟的委托诉讼代理人唐桂龙到庭参加诉讼，被告申红兵经本院合法传唤拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。 原告杨满苟向本院提出诉讼请求：1、判决被告申红兵向原告支付拖欠的工程款505998元；2、本案诉讼费和保全费用由被告承担。事实与理由：原告于2015年9月21日与被告签订了一份《脚手架工程承包协议书》，约定桂林海鹏建筑安装工程有限公司总承包的恭城江岸明珠一期工程项目中的脚手架搭设工程，由原告组织包工队进行承包施工。另约定1、工程全部外架钢管工期为270天，按总建筑面积25元/平方米计算，超期后工程费按总建筑面积2元/月/平方米计算；工程内架工期为60天/段，按每段建筑面积12元/平方米计算，超期后工期费按每段建筑面积0.3元 第2页共10页 /天/平方米计算。2、工程完工后一个月内结清全部款项。截止2018年7月11日，原告已按照双方约定完成全部工程。双方于当日进行了工程量的结算，工程验收合格。工程结算总价为1405998元[附结算单：1、正常外架工程款837500元，2、正常内架工程款252000元，3、9号楼外架超期费46760元，4、11号楼外架超期费73480元，5、12号楼外架超期费35536元，6、5号楼外架超期费88478元，7、内架超期费68244元，8、材料运费4000元]。被告断断续续支付了部分款项后，对剩余的505998元工程款拒不向原告支付。经原告多次催收无果，为维护原告的合法权益，现请法院判如所请。 原告对其陈述的事实提供以下证据： 1、《脚手架工程承包协议书》1份，拟证明原告与被告申红兵签订脚手架工程承包协议，双方对价格等相关权利义务作了约定，原告已经按照协议履行了义务； 2、《补充协议》1份，拟证明双方就恭城江岸明珠一期脚手架工程签订补充协议，约定了外架超期费用为2元/月/平方米，内架超期费用为0.3元/天/平方米，另补助运费4000元； 3、委托书1份，拟证明张某与申红兵签订补充协议及结算单据是经杨满苟授权，具有法律效力； 4、钢管内架超期租金结算单1份，拟证明被告应支付原告内架超期费68244元； 5、钢管外架超期时间确认单1份，拟证明被告9号楼外架超期3个月15天，46760元；11号楼超期5个月18天，73480元；12号楼超期8个月，35536元；5号楼超期6个半月，88478元； 6、江岸明珠一期钢管工程量确认单1份，拟证明原、被告合同期内外架总面积为33500平方米，价款837500元；内架总面积为21000平方米，价款252000元； 第3页共10页 7、原告自行制作的江岸明珠结算单1份，拟证明所有费用的计算方法； 8、建设银行转账凭证27张，拟证明被告通过其及配偶陈敏芳的银行账户向原告支付工程款620000元； 9、证人张某出庭作证，拟证明被告申红兵欠原告工程款的情况。 被告申红兵提交书面答辩意见称，一、被告已向法院申请延期审理，且本案应当延期审理，理由如下：1、被告因疫情原因一直被困在缅甸，在七月份买了张机票，因疫情严重航空公司取消了此次航班，回国困难；2、法院尚未按民事诉讼法的规定向被告正式送达应诉通知书，未按法律规定送达就开庭，程序违法；3、法院应当追加桂林海鹏建筑公司为本案诉讼当事人，不追加海鹏公司出庭参加诉讼，遗漏诉讼当事人，程序不合法。被告方应有二人，海鹏建筑公司是用人单位，被告只是劳务方，是无资质组织者，也是受害者。按建筑法当初与杨满苟签的合同是无效的。即使有效，被告也是代海鹏建筑公司签的，责任在海鹏建筑公司。一年的工期拖了四年多，被告损失人民币两百多万。本案依法应当延期审理而法院不准予延期，有损司法公正。二、杨满苟诉讼标的错误。1、与原告的欠款金额差距很大，江岸明珠一期架子内外架总工程款108万元左右，杨满苟已借支90多万元。建设局与海鹏建筑公司已代发杨满苟的员工工资8万元左右，另10万元被告已告知海鹏建筑公司会计应付杨满苟工程款10万元，因杨满苟自己没有去建设局备案，一直留在海鹏建筑公司账户。经建设局、恭城政府和海鹏建筑公司在2020年春节前付款200多万给在建设局备案的各方，分文未付给被告；2、关于延期费用，2018年，开发公司、建筑公司和杨满苟三方协调过一次，当时杨满苟提出赔偿超期费用20万元，开发公司刘总只答应10万元，协商无果，建议重新当面调解。 被告申红兵未对其陈述提供证据。 本院为查明（2020）桂0332民初166号案的事实，于2020年7月14日依法向杨满苟询问相关情况并制作调查笔录1份，杨满苟陈述称2016年6月8日其收了申红兵老婆陈敏芳转的案涉工程款140000元，其收到该款项后已经全部转交给张某，之后的工程款都是由张某接收 第4页共10页 的。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告申红兵经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，仅提交书面答辩意见，视为其放弃举证质证的权利。原告对本院制作的调查笔录无异议。 原告提交的证据1能证实杨满苟与申红兵签订《脚手架工程承包协议书》，双方对“江岸明珠一期”脚手架工程相关权利义务作了约定，本院对该证据的证明效力予以确认；证据2-6、证据8、证人张某的证言结合2020年7月14日杨满苟的陈述能证实杨满苟委托张某全权管理案涉工程所有事项，张某代理杨满苟签订补充协议以及与申红兵进行工程结算，案涉工程的工程量、合同期内的工程款、内架超期租金、外架超期时间以及被告支付了部分工程款的事实，本院对该证据的证明效力予以确认；证据7系原告自行计算相关款项的方法，本院可予以参考。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 2015年9月21日，原告杨满苟与被告申红兵签订《脚手架工程承包协议书》，约定“1、承包范围为江岸明珠一期电力小区外架包工包料（地下室钢管内架搭设及拆除清理转运），外钢管脚手架工程的安装和拆除全部施工过程（含“三宝”、“四口”、“五临边”的安装及拆除），楼层挡脚板、施工人员上下楼梯、安全挡板、井架脚手架、跑道。楼梯口、所有安全通道口。基坑边、楼板及屋面等临边防护、所有楼层洞口临边防护的搭设及拆除。小区施工所需（如木工加固用的钢管、扣件等）的钢管、扣件等材料。2、总工期：270天。3、承包方式：包材料、包工期、包质量、包安全、包人工费、包安全网、包场地内外脚手架转运及建筑物、构筑物脚手架的垂直运输及费用，不包含工字钢挑架费用在内。4、承包工程费用：按建筑面积，外架正负零以上计价25元/平方米；内架按实际搭设面积计算，包工包料按37元/平方米，仅提供材料不包含人工费按12元/平方米计算（内架如用轮扣，价另议）；地下室外架按实际搭设面积计算18元/平方米。5、结算及付款方式：施工待主体 第5页共10页 结构完成五层后，按所完成的工程量经项目部验收和核算后，支付所完成六层工程量的60%作为进度工资（含生活费），在完成单栋架子工程时，经验收合格后一个月内付20%进度工资，全部拆除外架下地付10%，钢管架材料清场拉完一个月内结清余下的10%。（本工程不含税费）”。合同另对其他相关事项作了约定。 之后，原告委托张某全权负责案涉工程所有事项。2016年6月3日，张某与被告签订《补充协议》，约定“一、外架从搭设日期起至拆除外架日期为9个月，到期后超过时间按总建筑面积计算材料租赁费2元/月/平方米。二、内架按每一段从搭架之日起至拆完时间为60天，在此期限内钢管等材料应全部清理出来并吊至能顺利装车外运的位置，如超过60天未能拆除出来，每段按超过时间计算材料租赁费0.3元/天/平方米。三、另补助工地地下室剪力墙加固用钢管材料运输费4000元。四、本补充协议与原合同具有同等效力，为原合同的补充条款，本协议与原合同所包含的所有款项均不含税费。” 2017年6月8日，张某与被告对钢管内架超期租金进行结算并确认：“5号楼附楼地下室、地下室、12号楼大堂1至3层内架超期租金为68244元”。2017年9月10日、2018年3月20日，张某与被告对钢管外架超期时间进行确认：“9号楼外架面积6680平方米，超过合同工期3个月15天；11号楼外架面积为6680平方米，超过合同工期5个月18天；12号楼外架面积2221平方米，超过合同工期8个月；5号楼外架面积6806平方米，自2017年1月6日搭架，2018年3月27日拆除”。2018年7月11日，张某与被告对江岸明珠一期合同工期内钢管工程款予以确认：“外架837500元（33500㎡×25元），内架252000元（21000㎡×12元）”。 另查明，原告无建筑施工企业资质，案涉脚手架工程由原告提供材料及组织施工队进行施工，施工队于2015年年底进场，2018年7月完工退场。被告未对工程质量提出异议并向原告及张某支付了工程款900000元。 第6页共10页 根据原告的陈述及被告的答辩，本案的争议焦点：1、本案送达程序是否符合法律规定，被告延期审理的申请是否应予以准许；2、是否应当追加桂林海鹏建筑安装工程有限公司为本案被告；3、原告起诉要求被告支付工程款505998元是否有事实及法律依据。 本院认为，人民法院审理民事案件，应当依法保障和便利当事人行使诉讼权利。关于本案送达程序，本院书记员经被告申红兵确认身份及同意后通过微信向其送达了本案的应诉材料及开庭传票，被告在微信及延期审理申请书上对此予以确认，并通过微信提交了书面答辩意见，上述送达程序符合《中华人民共和国民事诉讼法》第八十七条“经受送达人同意，人民法院可以采用传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达诉讼文书，但判决书、裁定书、调解书除外。采用前款方式送达的，以传真、电子邮件等到达受送达人特定系统的日期为送达日期。”的规定，程序合法。2020年8月19日，被告申红兵通过微信向本院提交延期审理申请书，提出因新冠疫情爆发其一直滞留在缅甸，无法回国参加2020年9月15日的庭审，其认为案涉合同履行关系复杂，需要其本人到庭才能核对证据、解释事情经过并协商解决纠纷，故请求延期审理本案。对此本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十六条规定“有下列情形之一的，可以延期开庭审理：（一）必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；（二）当事人临时提出回避申请的；（三）需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；（四）其他应当延期的情形”。本案系建设工程施工合同纠纷，被告申红兵不属于必须到庭的当事人，如其无法到庭参加诉讼，可依法委托诉讼代理人代为收集证据、出庭参加诉讼。该案也不存在其他可以延期开庭审理的情形。同时，依上述规定，如存在上述所列情形，法院可以延期开庭审理，而不是应当延期开庭审理。本院经审核后认为被告提出的延期开庭审理申请理由不充分，故依法不予准许。本院在收到被告申请后及时向其作出答复并再次告知其可依法委托诉讼代理人参加诉讼。综上，本案的审理程序符合法律规定，对于被告提出本案审理程序违法的抗辩意见不予采纳。 对于是否应当追加桂林海鹏建筑安装工程有限公司为本案被告的问题。对此本 第7页共10页 院认为，被告申红兵未提交证据证实桂林海鹏建筑安装工程有限公司的基本信息、其与该公司的关系以及该公司与本案的关联性，其主张追加该公司为被告并承担本案支付责任的意见无事实依据，本院依法不予采纳。 对于被告是否应承担给付责任的问题。本院认为，原告因无相应施工资质条件，其与被告签订的《脚手架工程承包协议书》及《补充协议》违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，合同无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，虽然双方签订的《脚手架工程承包协议书》及《补充协议》无效，但原告施工的脚手架工程已经完工，双方对工程质量均无异议，且被告已经支付了部分工程款，故原告有权请求参照合同约定支付工程价款，被告申红兵应就尚欠工程款承担给付责任。 关于原告主张被告支付工程款具体数额的问题。本院认为，被告在结算单上签字确认合同工期内外架工程款837500元、内架工程款252000元、内架超期费68244元，另确认了外架超期时间及面积，按照补充协议约定的超期费用单价可计算出外架超期费用为：5号楼74866元（6806平方米×5.5个月×2元）、9号楼46760元（6680㎡×3.5个月×2元）、11号楼73480元（6680㎡×5.5个月×2元）、12号楼35536元（2221㎡×8个月×2元），双方还约定了被告申红兵补助材料运费4000元，综上，案涉工程合同工期内工程款及超期费用共计1392386元（837500元+252000元+68244元+74866元+46760元+73480元+35536元+4000元），被告已经支付工程款900000元，尚欠492 第8页共10页 386元，被告应对该款承担给付责任，原告主张5号楼外架超期时间为6.5个月、费用为88478元系计算错误，本院对超出部分不予支持，综上，本院依法支持原告的部分诉讼请求。被告辩称建设局及桂林海鹏建筑安装工程有限公司代其向原告的员工支付工资80000元左右，但未提交证据予以证实，原告对此提出异议，故本院对该抗辩意见依法不予采信。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十六条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告申红兵应支付原告杨满苟工程款492386元； 二、驳回原告杨满苟的其他诉讼请求。 案件受理费8860元，因适用简易程序审理，依法减半收取4430元，保全费3050元，合计7480元，由被告申红兵负担。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于判决书确定义务人履行义务的期限届满之日起二年内申请人民法院执行。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费8860元[户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 第9页共10页 审判员  张志华 二〇二〇年九月二十三日 书记员  梁 芳 适用法律 《中华人民共和国合同法》 第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； 第10页共10页 （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。