广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初2820号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人汪名杨，男，1999年11月26日出生，汉族，高中文化，户籍所在地为广东省梅州市丰顺县*******厢，公民身份号码：441************410。因涉嫌犯诈骗罪于2020年6月18日被羁押并被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人梁泽运，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检一部刑诉[2020]Z2432号起诉书指控被告人汪名杨犯诈骗罪，于2020年9月10日向本院提起公诉。本院于2020年9月14日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年9月21日通过远程视频公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员梁小龙出庭支持公诉，被告人汪名杨及辩护人梁泽运到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控：2020年3月，被告人汪名杨加入一买卖熔喷布检测仪器的微信群。4月开始，汪名杨在该微信群发布卖熔喷布检测仪器的虚假消息，并通过微信聊天假装与人沟通买卖事项，在骗取被害人信任并收到款项后，实际只邮寄口罩，然后失联。被告人汪名杨通过上述方式诈骗了被害人莫某甲、许某甲共11600元。（一）2020年5月5日12时许，被告人汪名杨在微信群发布出售熔喷布检测仪器的虚假信息，骗取被害人莫某甲的信任，双方通过微信聊天约定莫某甲以5800元向汪名杨购买一部熔喷布检测仪器。汪名杨收到5800元后寄了两包口罩给莫某甲后则失联，并将骗得的赃款用于偿还赌债及生活消费。（二）2020年5月6日9时许，被告人汪名杨在微信群发布出售熔喷布检测仪器的虚假信息，骗取了被害人许某甲的信任。双方通过微信聊天约定许某甲以5800元向汪名杨购买一部熔喷布检测仪器。汪名杨收到5800元后寄了两包口罩给被害人后失联，并将骗得的赃款用于偿还赌债及生活消费。为支持上述指控，公诉机关提交了微信聊天记录等电子证据，莫某甲等被害人的陈述，手机等物证，转账记录等书证，被告人汪名杨的供述与辩解等证据，并据此认为被告人汪名杨无视国法，通过电信网络骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人汪名杨自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理，建议对被告人陈家赢判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。提请本院依法判处。在法庭上，被告人汪名杨对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，没有提出辩解意见。辩护人梁泽运律师提出：1、对熔喷布检测仪器是否属于疫情防控物品存疑，故被告人汪名杨假借销售熔喷布检测仪器诈骗公私财物的行为不属于涉疫情类诈骗犯罪。2、公诉机关未充分考虑被告人汪名杨通过家属退赔被害人并获得谅解的情节，且汪名杨认罪认罚，悔罪，系初犯，鉴于其主观恶性低、社会危害性小，请求法庭对被告人汪名杨免予刑事处罚或宣告缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人汪名杨犯诈骗罪的主要事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。另查明，案发后，被告人汪名杨通过家属赔偿被害人损失并获得谅解。关于辩护人所提被告人汪名杨不属于涉疫情类诈骗的意见，经查：口罩是新冠肺炎疫情防控期间的关键物资，熔喷布则是生产口罩的核心材料，而熔喷布检测仪器是生产熔喷布的必要设备，故熔喷布检测仪器应属疫情防控物品。进言之，被告人汪名杨在新冠肺炎疫情防控期间，通过虚构有熔喷布检测仪器出售的事实，骗取他人财物，数额较大，其行为应认定为涉疫情类诈骗。因此，辩护人所提该意见不成立，本院不予采纳。关于辩护人所提被告人认罪认罚、悔罪、系初犯的意见经查属实；至于辩护人所提公诉机关未充分考虑被告人汪名杨赔偿被害人损失并获得谅解的意见，经查：被告人汪名杨家属分别于侦查阶段、审查起诉阶段代为赔偿被害人损失并获得谅解，故辩护人所提该意见亦属实，本院予以采纳并在量刑时予以体现。鉴于被告人汪名杨系在新冠肺炎疫情防控期间虚构有相关疫情防控物品出售的事实取他人财物，其主观恶性较深，社会危害性较大，故不适宜对被告人汪名杨免予刑事处罚或适用缓刑。本院认为，被告人汪名杨无视国法，以非法占有为目的，利用电信网络骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人汪名杨犯诈骗罪，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人汪名杨归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人汪名杨通过家属赔偿被害人损失，可酌情对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议经查未能充分考虑被告人汪名杨的量刑情节，本院不予采纳。视被告人汪名杨的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人汪名杨犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月18日起至2021年3月17日止。罚金从本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）。二、从被告人汪名杨处扣押的苹果手机一部，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 刘冠宏二〇二〇年九月二十八日法官助理 卢伟仲书 记 员 黄汉聪（附页）附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。