广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民初2075号原告：东莞巨扬电器有限公司。住所地：广东省东莞市横沥镇三江工业区。法定代表人：陈明允，总经理。委托诉讼代理人：冯银丰，广东蓝沃律师事务所律师。被告：深圳市南方无限智能科技有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区民治街道梅龙路南贤商业广场****。法定代表人：瞿秋先。原告东莞巨扬电器有限公司（以下简称巨扬公司）诉被告深圳市南方无限智能科技有限公司（以下简称南方公司）计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。巨扬公司的委托诉讼代理人冯银丰到庭参加诉讼，南方公司经本院传票传唤,无正当理由未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告巨扬公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除巨扬公司、南方公司之间签订的《IPCAM软件方案购买协议》；2.判令南方公司返还巨扬公司55620元并计付违约金55620元（违约金以185400元为本金，自2018年9月30日起按每日0.5%的标准计至付清之日止，暂计至起诉之日为55620元）；3.本案诉讼费用由南方公司承担。庭审时，巨扬公司明确违约金的主张以55620元为限。事实与理由：2018年3月22日，巨扬公司向南方公司购买软硬件方案及源代码技术，总价款为185400元，当日，双方就有关事宜签订了《IPCAM软件方案购买协议》。协议签订后，巨扬公司按照协议的约定向南方公司支付了第一笔款项55620元，但南方公司却并未按照协议的约定向巨扬公司交付合格的Hi3518EV200的软硬件也未交付源代码，且未开发Hi3516CV200方案对应的软硬件及源代码，巨扬公司多次催促南方公司，南方公司均无法提供，且南方公司逾期交付的行为已远远超过合同约定的期限，已导致巨扬公司签订合同的目的无法实现。巨扬公司请求法院判如所请。被告南方公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。原告巨扬公司为证明其诉讼主张，向本院提交了如下证据材料：1.《IPCAM软件方案购买协议》；2.银行转账凭证；3.电子邮件记录；4.QQ聊天记录；5.微信聊天记录。本院组织当事人进行了证据交换和质证。南方公司经本院合法传唤，未到庭参加质证活动，视为其自动放弃举证、质证的权利。本院经审核认为，巨扬公司提交的《IPCAM软件方案购买协议》有巨扬公司、南方公司的签字及盖章，合同形式符合法律规定，本院予以采信。巨扬公司提交的银行转账凭证加盖有银行专用章，且转账主体与本案能相互印证，本院予以采信。巨扬公司提交电子邮件、QQ聊天记录、微信聊天记录，电子邮件显示的刘振新QQ邮件地址与QQ聊天记录一致，微信账号信息与《IPCAM软件方案购买协议》上的联系方式能够相互印证，故本院对该三份证据予以采信。本院经审理查明：一、涉案合同的签订及约定的主要内容2018年3月22日，巨扬公司（甲方）与南方公司（乙方）签订《IPCAM软件方案购买协议》，约定甲方向乙方购买IPCAM相关的两套软硬件方案及源代码，分别为Hi3518EV200和Hi3516CV200两个方案。协议具体内容如下：第二条“交付要求”包括交付目标、硬件平台、交付内容，其中硬件平台：编码芯片采用Hi3518EV200（Linux）和Hi3516CV200（LiteOS）共两个方案；交付内容具体包括交付文档、相关SensorDataSheet、IPCAM硬件原理图、PCB资料、原厂提供的SDK、编译器文件、解码库、生成的IPCAM镜像、PC端打包的安装程序路径、开发工具、打包升级镜像及烧录文件工具、相关的源代码等。第三条“交付验收”:1.甲方派出工程师到乙方指定的地点；2.乙方提供软硬件方案及源代码，为甲方现场安装、调试；3.乙方应对甲方在交付验收过程中提出的问题或疑问给出解答；4.安装调试结束并经甲方验收核准。第四条“价款及支付”：1.双方商定软硬件方案和源代码技术的转让费用为含税（3%增值税票）人民币185400元；2.签订合作时乙方收取合同总额30%的费用；乙方把Hi3518EV200、Hi3516CV200的源码交付给甲方；3.完成Hi3518EV200样品调试其功能合格后，甲方支付合同总额25%的费用给乙方；4.完成Hi3516CV200样品调试其功能合格后，甲方支付合同总额25%的费用给乙方；5.两个项目共完成小批量试产其功能合格后，甲方支付合同总额10%的费用给乙方；6.小批量试产完六个月后，乙方需对甲方技术人员提供培训及咨询，并提供售后技术服务6个月（以交付小批量试产后的10%费用开始算），在6个月售后技术服务没有问题后，甲方支付合同总额10%的费用给乙方，乙方交付所有Hi3518EV200（Linux）、Hi3516CV200（LiteOS）合格的源代码和生产测试程式相关的源码及相关的技术文档给甲方；7.甲方每支付一次技术费用时，乙方须先行开具一次增值税普通发票予甲方，甲方依据发票进行请款支付该次技术费用；乙方账户信息：开户银行为中国工商银行股份有限公司深圳民治支行,对公账户40×××57。第五条“技术设计的具体要求和时间”：一、技术设计的具体要求：1.按照甲方提供的功能说明表（附件一）进行软件修改；2.手机客户端由按照甲方提供之ios及AndroidApp功能需求界面进行开发，安卓和ios的美工和图片由甲方提供；3.乙方按照甲方要求设计PCB硬件；4.所有硬件都由甲方生产。二、设计时间:设计时间为签订合同后4个月内完成；乙方在签订合约后7日内必须提供甲方认可的开发进度表，依据开发进度表进行开发推进，整个项目开发时间乙方不能拖延6个月（从签订合同起开始计算），由于乙方开发进度落后，功能无法达到预期，甲乙双方协商后甲方给予乙方一个缓冲期（以一个星期为基准），如果缓冲期过后乙方还是没有给出一个具体的解决方案，乙方每日须赔总开发费用之0.5%予甲方，一般的技术问题在收到甲方联络函三日内提出最快完成的进度表，以不致造成甲方及甲方客户的损失，否则乙方愿意无条件承担甲方所有延误造成之损失包括但不限于，产品紧急空运费用、客户之罚款等。整个项目运行时间甲方不能拖延超过12个月，如为甲方的问题造成时间进度的迟延，则甲方需在甲方无条件支付合同约定的所有余额款项给乙方，如果甲方不支付余额款视为其放弃相应之权利；若整个项目延迟为乙方所造成的原因，则不在此限。第十条“通信”：甲方联络协调人（商务）为陈志宏，电话138××******，电子邮件frank@ls-ds.cn；乙方联络协调人（商务）为刘振新，电话134××******，电子邮件125×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。甲方联络协调人（技术）为高志宇，电话180××******，电子邮件Rd7@ls-ds.cn；乙方联络协调人（技术）为朱红波，电话135××******，电子邮件471×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。合同附件(一)为《iPCamera功能说明》，具体包括四大项内容，分别为：1.硬件配置；2.Firmware；3.移动客户端Android/ios；4.测试工具软件；每项功能附有具体功能要求。二、涉案合同的履行情况关于涉案合同的履行情况，巨扬公司提交一份客户收（付）款入账通知，显示付款方账号：44×××50，付款方户名：东莞巨扬电器有限公司，付款方开户行：442990，收款方账号：40×××57，收款方户名：深圳市南方无限智能科技有限公司，入账日期：20180326，小写金额：CNY55,620.00，大写金额：（人民币）伍万伍仟陆佰贰拾圆整，摘要：转取，附言：30%订金。巨扬公司庭审时自认南方公司已向其交付了Hi3518EV200方案硬件及烧录机，并到巨扬公司进行安装、调试，未交付Hi3518EV200方案的源代码。但主张很多功能未开发，已经交付内容没有验收合格，功能不完整，属于测试阶段，如合同附件（一）《iPCamera功能说明》中2-13“OTA功能”没有开发；2-14“预设路由器连接3台路由器”功能不完整；2-15“最快拍摄时间”不会记录；3-8的循环功能不完整；3-9“账号管理”中账号经常失联；3-12“P2P连接”经常不稳定，会断线；4-2、4-3、4-6、4-7、4-10所述功能均未开发；整个Hi3516CV200方案则未开发及交付。巨扬公司提交了其公司员工高志宇（QQ昵称为“GaoYu”）与刘振新（QQ昵称为“代码”,QQ号码为12×××29）的QQ聊天记录显示：2018年9月13日，高志宇提出“灯的控制，TF64G也是有问题”，刘振新回复称“灯的控制说具体点，问题才能具体解决？tf的问题今天应该可以搞定”。2018年12月18日下午2点23分，巨扬公司的陈志宏（邮箱地址frank@ls-ds.cn）向刘振新（邮箱地址125×××＠ｑｑ.ｃｏｍ)发送主题为“产品设计规格状态”的邮件，并同时抄送“高志宇”，内容为：“TO：南方智能刘总刘振新总经理由于敝司委托贵司开发的‘IPCAM软件购买协议，原应在2018年七月完成软件开发，但贵司一直在延迟，敝司秉持合作的原则一再的协商让贵司多次的延迟，直到目前应该给客人的样品也没有办法完成，并失去许多客户的商机，也因此造成敝司的商誉损失。而贵司一直没有将产品的功能完成，一直存在缺陷，我司一直要求依合同功能请贵司将产品问题点修改完成，贵司一直置之不理，仍以未支付第二期款为由，拒绝归还我司所提供的开发样品，现我司要求贵司立即归还我司所提供之样品，必须在三日内归还。若三日内未还，由于我司无法将样品送给客人而失去一百万美元以上的生意，将由贵司承担所造成之损失，请贵司切勿自误，附件为贵司一直未完成的项目。如贵司认为有疑虑，请在三日内拿出样品与敝司逐条确认，否则是贵司无法拿出合格产品，并应依合同精神退回敝司所支付之订金以及赔偿敝司之损失。”同日下午3点47分，刘振新回复陈志宏，内容为“陈总，你我签订合同的时候是3月份中旬，真正确定要做板子是到了4月底，贵司的功能要求一直在变化，尤其是app的功能，而导致功能无法完成，我司同仁一直在配合你们的要求进行修改测试，一直到9月份底贵司都以有问题为由不愿意支付第二阶段，即使如此，我司一直坚持做到十月中旬，在所有的问题基本得到解决的基础上，贵司又以建立服务器为要求拒绝支付第二阶段的进度款；如此三番，试问谁在违约？谁需要承担损失？贵司可以随意修改功能需求而导致研发时间拉长，占据我司大量人力和时间，我司的损失需要找谁？再问，谁家的产品在开发过程中不存在点问题的？贵司的前端灯据说量产了多年，事实证明单片机都存在问题，贵司的单片也不是贵司开发，不具备修改功能，而导致app在灯的功能修改延长如何讲？整个合作过程我们是怎么做到的？你看到了多少？拒绝付款还有理由了？刘振新深圳市南方无限智能科技有限公司”。同日下午4点17分，陈志宏再次向刘振新发送邮件，内容为：“敝司已提出下列两点请贵司立即回应处理1.我司提供给贵司之样品三日内需返回我公司，否则耽误敝司送样品给客人，所造成的损失约有美元一百万的生意，届时造成之损失将由贵司来承担产生，敝司若不在三日内将样品寄回，敝司将诉诸法律程序要求贵司承担损失之赔偿。2.敝司也提出善意，贵司如若认为贵司的软件没有问题，可以在三日内与敝司工作人员依据合约精神核对，而贵司一直不顾面对问题，是没做好还是做不好？若在三日内贵司不愿意面对问题，澄清问题点，敝司亦将此诉诸法律。而贵司也必须退还原来之定金，并赔偿敝司业务之损失。”三、其他相关事实2019年4月4日，巨扬公司向本院提起诉讼，请求判令解除巨扬公司与南方公司签订的《IPCAM软件方案购买协议》及要求南方公司返还合同款项55620元及承担违约责任。本院经审查认为该案件符合先行调解的条件，安排人员进行诉前调解，并于2019年4月25日向南方公司送达起诉状副本和证据材料，上述材料由南方公司的前法定代表人刘玉庄于当日签收。9年6月7日，微信昵称为“行”的主体向巨扬公司的员工高志宇发送微信信息，内容为：“高工，我公司已经倒闭了，你方便跟你陈总说下，要他撤案吧。公司资不抵债都亏损了五十万了，你打官司我们都不会去，即使你们赢了也拿不到钱。没有必要。请转告！乱费了律师费也没有用公司已经撤掉了，不相信的话可以去问老朱”。当庭通过微信程序，在“添加朋友”中搜索《ＩＰＣＡＭ软件方案购买协议》中刘振新的手机号码“134134××××7871”，搜索结果显示昵称为“行”，头像图片与巨扬公司提交的微信图像一致。南方公司为自然人独资的有限责任公司,成立于2012年9月17日,注册资本为10万元。公司前法定代表人为刘玉庄，现变更为瞿秋先。以上事实,有巨扬公司提交的合同、转账记录、聊天记录、电子邮件；企业信用信息公示报告以及当事人的庭审陈述等在卷佐证。本院认为，本案为计算机软件开发合同纠纷。巨扬公司与南方公司签订的《IPCAM软件方案购买协议》是双方真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，依法为有效协议，受法律保护，双方均应按照约定全面履行各自所负合同义务。巨扬公司以南方公司存在根本违约为由请求判令解除合同。对此，本院认为，根据涉案《IPCAM软件方案购买协议》的约定，交付验收的标准是由南方公司向巨扬公司提供软硬件方案及源代码，并进行现场安装、调试，安装调试结束并经巨扬公司验收核准。签订合作时南方公司收取合同总额30%的费用；南方公司把Hi3518EV200、Hi3516CV200的源码交付给巨扬公司。南方公司在完成样品调试，小批量试产其功能合格后分别支付相应的款项，且整个项目开发时间南方公司不能拖延超过6个月（从签订合同起开始计算），整个项目运行时间巨扬公司不能拖延超过12个月。从本案现有证据来看,2018年3月26日，巨扬公司已通过银行转账的方式向南方公司支付合同总额30%的费用55620元，履行了支付合同首款的义务。关于涉案合同技术的履行情况，庭审时巨扬公司自认南方公司已向其交付了Hi3518EV200方案硬件及烧录机，并到巨扬公司进行安装、调试，属于在诉讼过程中陈述的于己不利的事实，本院予以采信。巨扬公司主张交付内容没有验收合格，南方公司未交付Hi3518EV200方案的源代码，硬件及烧录机需要配合源代码才可使用，合同目的不能实现，且Hi3516CV200方案则未开发。本院认为，根据涉案合同的约定，南方公司整个项目开发时间不能超过六个月。根据双方往来的聊天记录和邮件内容，巨扬公司提出了问题，并多次催促南方公司予以解决，但直至巨扬公司提起本案诉讼，南方公司仍未提交证据证明其履行合同义务情况。南方公司作为涉案技术之受托开发人,对其根据合同约定交付成果负有举证责任，其无正当理由未到庭应诉，应视为其放弃举证权利，应当由其承担举证不能的后果。南方公司未按照合同约定的开发期限向巨扬公司交付合同项下技术成果，导致巨扬公司不能将涉案项目投入运营，致使合同目的无法实现，南方公司的行为构成根本违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。巨扬公司请求解除其与南方公司之间签订的《IPCAM软件方案购买协议》合法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定,当事人一方依照该法第九十四条主张解除合同的,应当通知对方;合同自通知到达对方时解除。巨扬公司通过诉讼的方式请求解除合同，本院于2019年4月25日向南方公司送达了本案起诉状副本等诉讼材料,故本院确认涉案《IPCAM软件方案购买协议》于诉讼材料送达之日解除。关于法律责任的承担问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。涉案《IPCAM软件方案购买协议》签订后,巨扬公司向南方公司支付了55620元,南方公司未在约定期限内交付技术成果,亦未就合同是否继续履行等与巨扬公司进行协商,故巨扬公司要求南方公司返还其收取的款项55620元,本院予以支持。关于违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，巨扬公司依据涉案《IPCAM软件方案购买协议》第五条第二款约定要求南方公司支付相应的违约金，即“整个项目开发时间乙方不能拖延6个月（从签订合同起开始计算），由于乙方开发进度落后，功能无法达到预期，甲乙双方协商后甲方给予乙方一个缓冲期（以一个星期为基准），如果缓冲期过后乙方还是没有给出一个具体的解决方案，乙方每日须赔总开发费用之0.5%予甲方”，以涉案合同约定的项目的最迟完成时间2018年9月30日起始计至付清之日止，并明确违约金数额以55620元为限。结合前述认定，因南方公司未在约定期限内完成涉案技术成果的开发、交付等义务，构成违约，应当按照涉案合同的约定承担支付相应违约金的责任。按照上述合同约定，自2018年9月30日起始至涉案合同解除日共有207天，违约金数额为185400元×5‰×207＝191889元，巨扬公司在本案中主张违约金55620元并未超过合同约定标准，故本院对该诉求予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告东莞巨扬电器有限公司与被告深圳市南方无限智能科技有限公司签订的《IPCAM软件方案购买协议》于2019年4月25日解除;二、被告深圳市南方无限智能科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告东莞巨扬电器有限公司返还合同款55620元;三、被告深圳市南方无限智能科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告东莞巨扬电器有限公司支付违约金55620元。被告深圳市南方无限智能科技有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2524.8元，由被告深圳市南方无限智能科技有限公司负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审 判 长 杨  馥  维审 判 员 张  苏  柳人民陪审员 刘  文  育二〇二〇年九月八日书 记 员 姜黎珊（兼）附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。