云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0103民初6975号原告：张磊，男，1984年8月28日出生，汉族，云南省昆明市人，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：周宇超，云南会凌律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明悦冰体育管理有限公司，住所地：云南省昆明市盘龙区白云路**瑞鼎城爱琴海购物公园****。法定代表人：关尤。委托诉讼代理人：李慧，云南凝杰鼎济律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张健，云南凝杰鼎济律师事务所实习律师，特别授权代理。原告张磊诉被告昆明悦冰体育管理有限公司合同纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告张磊的委托诉讼代理人周宇超，被告昆明悦冰体育管理有限公司的委托诉讼代理人李慧、张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张磊向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿损失135668.53元（其中：医疗费：21247.69元、后期治疗费17000元、残疾赔偿金72476元、误工费14260元、营养费9000元、交通费1684.84元）；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年10月3日，原告在被告经营的喜悦滑冰场办理了滑冰场月卡并与被告签署了《喜悦滑冰场会员卡协议》，协议第11条约定被告为客户设置有意外保险。原告办理月卡后于2019年10月8日晚19时许在滑冰场意外导致左腿胫腓骨粉碎性骨折，经鉴定已达到伤残等级十级，后原告找到被告配合相关意外保险手续，被告告知原告发生意外时，被告尚未购买保险。原告认为协议对双方具有约束力，购买保险系协议约定被告的义务，现因被告未履行合同义务导致原告损失的，被告应当承担赔偿责任，原告为了维护自身合法权益特向本院对被告提起诉讼，请求本院依法支持原告全部诉讼请求。被告昆明悦冰体育管理有限公司辩称，第一，原告因自身原因导致事故发生，责任应由原告自行承担。2019年10月8日，原告带着孩子滑冰，由于原告本人及小孩都是新学者，都没有在现场找教练，原告的孩子进行滑冰，孩子失去平衡摔倒，拉着原告一起摔倒，并导致原告受伤，整个受伤过程原告没有与其他人发生碰撞，也没有其他外力，所以原告摔倒受伤是由原告本人的原因造成，原告作为完全民事行为能力人，应当预见到滑冰作为一种体育运动本身具有高度风险性，需要具备一定的技术水平，原告在不具备此技能，且又未聘请专业教练进行指导的情况下，仍然带领自己的孩子进行高风险项目，系本次事故发生的直接原因，应承担相应的风险责任；第二，被告已经尽到合理的安全保障义务，不应当承担责任。原告在办理会员卡时，被告已充分告知了该项运动的危险性，并在小票、会员协议滑冰场的明显位置张贴警示标志等多种方式，提示原告项目的危险性，同时在现场，被告还为顾客提供护肘、护膝并播放安全事项提示、广播、提供教练一对一辅导等多种措施，事故发生后，被告的工作人员第一时间将原告送至医院救治，被告已尽可能履行了安全保障义务，原告自行风险应当承担本次事故的全部责任；第三，保险仅在被告存在过错时才承担赔付责任，本案原告自身原因发生事故与被告是否购买保险并无关联，原告诉请无事实及法律依据，应予以驳回。根据合同约定，被告应购买保险，但需要注意的是，被告承担的赔偿责任限额应当根据本次事故中被告所占责任比例来确定，即只有被告存在过错时，保险公司才承担赔付责任。即便被告按约定购买了保险，但本案事故发生系原告自身原因造成，被告并无过错，与被告是否购买保险并无关联，即便保险公司赔付在保险公司的具体赔付额度，按照本次事故中双方责任比例确定，在对责任划分后，被告仅对保险公司赔付的部分承担违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的喜悦滑冰场会员卡登记表、喜悦滑冰场会员卡协议、销售小票、视频、云南省急救中心院前急救病历、出院记录、医疗结算单及收费票据、司法鉴定意见书，形式合法，内容真实，本院予以采信；2.原告提交的发票与行程单、个人收入证明、中国银行交易流水明细、工资明细清单，本院予以认可其真实性，至于证明内容本院待后综合评述；3.被告提交的顾客入场须知，本院予以认可真实性，至于证明内容本院待后综合评述；4.被告提交的安全须知广播，未有其他证据予以佐证，本院不予采信。综合上述证据及原、被告在庭审中的陈述，本院确认如下案件事实：2019年10月3日，原告张磊及其女儿与被告昆明悦冰体育管理有限公司（以下简称“悦冰体育公司”）的销售代表签订《喜悦滑冰场会员卡协议》及喜悦滑冰场会员卡登记表，约定，原告以199元办理被告悦冰体育公司的会员月卡。同时协议载明：1.本公司工作人员有权阻止滑冰者的不当行为并指导其正确滑冰，尽力将意外发生的可能减少到最小，但照顾本人及随性儿童的安全是滑冰者应尽的义务，12周岁以下的儿童在进入冰场以及在冰面滑冰时应有成人陪同并穿戴好护具，对于因家长或合法监护人的损失或照顾不当导致儿童意外的发生，将由会员或监护本人负责；2.本公司已按法律规定为所有顾客设置有相应的意外保险，但您必须按照本公司指定之保险公司的程序配合使用，如因未按保险公司指定之流程导致不能正常理赔，本公司不承担任何责任。本公司将协助顾客取得保险公司理赔的义务，对于其他超出本条范围的要求均不承担；3.签署本协议，即表明您已完全清楚喜悦滑冰场已尽到合理的安全提示义务，并接受本协议。经审查，原告于2019年10月8日首次带其女儿到被告悦冰体育公司的喜悦冰场滑冰。在滑冰过程中，原告因扶其摔倒的女儿时不慎摔倒，后被告工作人员将原告送至医院。原告于2019年10月8日22时入住昆明市延安医院治疗，入院时拟诊“左胫腓骨粉碎性骨折”，2019年10月14日进行左胫腓骨粉碎性骨折切开复位内固定术，后原告于2019年11月4日出院，医疗费用结算单上个人自付总额为16009.75元。2019年11月21日9时50分再次入院昆明市延安医院治疗，入院拟诊“左胫腓骨骨折术后并感染”，医院门诊伤口分泌物培养提示伤口细菌感染：凝血酶阴性葡萄球菌。经过治疗，原告创口情况好转并于2019年11月28日办理出院手续，医疗费用结算单上个人自付总额为5237.94元。原告张磊于2020年4月20日委托云南乾盛司法鉴定中心对伤残等级鉴定、后期医疗费用评估、误工期、护理期、营养期评定。云南乾盛司法鉴定中心于2020年4月24日作出乾盛司鉴字临床[2020]第1050388号司法鉴定意见书，鉴定：一、张磊伤残等级鉴定为十级；二、张磊后期医疗费用评估为17000元；三、张磊误工期评定为伤后180日，护理期评定为伤后90日，营养期评定为90日。另查，原告银行卡卡号为62×××53的工资收入如下：2018年10月31日原告进账工资6380元，2018年11月22日原告进账工资50元，2018年11月30日原告进账工资5886元，2018年12月29日原告进账工资6273元，2019年1月31日原告进账工资6331.32元，2019年2月28日原告进账工资5698.22元，2019年3月29日原告进账工资5765.07元，2019年4月3日原告进账工资1000元，2019年4月15日原告进账工资200元，2019年4月30日原告进账工资6971.57元，2019年5月31日原告进账工资6080.32元，2019年6月28日原告进账工资6414.97元，2019年7月31日原告进账工资6141.79元，2019年8月30日原告进账工资6572.92元，2019年9月30日原告进账工资7207.82元。原告自2018年10月份至2019年9月份该银行卡工资共计76973元，平均月工资为6414.42元（76973元÷12个月）。2019年10月31日原告进账工资5883.52元，2019年11月29日原告进账工资2281元，2019年12月20日原告进账工资330元，2020年1月17日原告进账工资7998.21元，2020年1月20日原告进账工资110元。原告银行卡卡号为62×××57的工资收入如下：2018年10月18日原告进账工资1440.2元，2018年11月16日原告进账工资2110.5元，2018年12月19日原告进账工资2154.81元，2019年1月18日原告进账工资2264.9元，2019年2月15日原告进账工资2264.91元，2019年3月15日原告进账工资2264.91元，2019年4月12日原告进账工资2264.91元，2019年5月16日原告进账工资2264.91元，2019年6月18日原告进账工资2264.91元，2019年7月18日原告进账工资2252.91元，2019年8月20日原告进账工资2140.91元，2019年9月12日原告进账工资2252.91元，原告自2018年10月份至2019年9月份该银行卡工资共计25929.69元，平均月工资为2160.8元（25929.69元÷12个月）。2019年10月17日原告进账工资2252.91元，2019年11月18日原告进账工资1753.23元，2019年12月13日原告进账工资1022.91元，2020年1月16日原告进账工资1022.91元，2020年2月13日原告进账工资1134.36元，2020年3月18日原告进账工资2252.91元。再查，被告悦冰体育公司未购买相应的意外保险。本院认为：双方争议的焦点系1.原被告之间成立的民事法律关系过程中被告的行为以及履行合同约定的行为，是否给原告造成了损害，原告是否有权向被告主张相应的损害赔偿？2.原告主张的各项费用是否有事实和法律依据，应当得到支持？针对上述争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条第一款规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十九条规定：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。第一百二十条规定：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。从上述法条可以看出，违约是指一方当事人不合理拒绝或不履行合法和强制性的合同义务，即完全不履行根据合同应负有的义务，通常表现为拒绝履行、不能履行、迟延履行或不完全履行等违约形态，违约责任的承担方式为继续履行、采取补救措施、赔偿损失等。在本案中，原告主张因被告违约要求其承担赔偿损失等违约责任，赔偿损失的范围可由法律直接规定或由当事人双方约定，在法律没有特殊规定和当事人没有另行约定的情况下，应当按照完全赔偿原则赔偿全部损失，包括直接损失和间接损失。直接损失指财产上的直接减少，间接损失是指失去的可以预期取得的利益，违约损害赔偿仅限于财产损失赔偿，而且因为违约造成的损失，并非都应当由违约方赔偿，只有那些违约方在订约时能够合理预见到的损失才应由违约方赔偿。就本案产生的损失来看，直接损失为因受伤致使会员卡期限内不能滑冰产生的损失，间接损失包括被告根据购买保险后原告可通过保险获得的赔偿款，亦言之，根据可预见性规则在办理会员卡时，原被告可以合理预见到在以后滑冰过程中造成的损害，原告可以获得在被告过错范围内的保险赔偿款。而保险赔偿款的计算依然是根据人身损害侵权来计算，故对于原告主张各项费用，本院认定如下：1.医疗费：结合本院审查原告住院及二次原告费用共计21247.69元，本院予以认可；2.后期治疗费：鉴定意见为17000元，因原告经切开复位内固定手术治疗，故鉴定的金额适中，本院予以认可；3.残疾赔偿金：因鉴定意见为十级伤残，参照上一年度城镇居民人均可支配收入36238元来计算，原告未超过60周岁，应当以20年为期间，故共计72476元（36238元×20年×10%＝72476元）4.误工费：综合原告受伤前一年的工资收入，原告银行卡卡号为62×××53的工资为平均每月6414.41元，原告银行卡卡号为62×××57的工资为平均每月2160.8元，在原告受伤后的期限内，以原告实际发的月工资与对应月平均工资的差额为本案的误工费，合计13927.61元（6414.41元-2281元＋6414.41元-330元＋2160.8元-1753.23元＋2160.8元-1022.91元＋2160.8元-1022.91元＋2160.8元-1134.36元）；5.营养费，原告因粉碎性骨折的营养期鉴定意见为90天，本院予以认可，但营养费本院酌情每天60元，共计5400元；6.交通费：因原告系昆明市延安医院药学部药师，且受伤后在昆明市延安医院进行治疗，同时行程单上从2019年11月6日起至2019年11月20日（出院期间），以及从2019年11月28日起至2020年1月18日（出院期间），上述期间内天天都有出行记录，与正常的受伤后定期复查不相符，且原告提交的行程单上有原告住院期间的打车费用，故从其提供的行程单上无法区分是上下班通行费还是因治疗产生的交通费，本院酌情予以支持300元。综上，各项费用共计：130351.3元。同时，本院认为，可得利益损失数额的确认，还应考虑可预见规则、减损规则、损益相抵规则、过失相抵规则等综合因素，从非违约方主张的可得利益赔偿总额中扣除违约方不可预见的损失、非违约方不当扩大的损失、非违约方因违约获得的利益、非违约方亦有过失所造成的损失以及必要的交易成本。就本案而言，其一，原告进行滑冰运动，其作为完全民事行为能力人应当知道滑冰具有一定的危险性，且原告系第一次滑冰刀，但其仍然与女儿手拉手滑冰，其以行为表示在一定程度上接受该运动带来的风险；其二，滑冰初学者技能生疏，应当寻求专业教练或辅助人员参与，加强安全意识，以防止摔倒受伤。但原告系第一次滑冰刀，其未寻求专业教练或辅助人员参与滑冰，而仍然与女儿手拉手滑冰，未尽到相应的注意义务；其三，视频中原告女儿先预摔倒，原告为救其女儿进而摔倒，在自身不具备专业知识和训练的情况下，救助他人而受伤，其本身存在重大过错，应当对损害赔偿负主要责任；其四，被告作为提供滑冰服务合同一方，未详细了解原告滑冰技能，或在其知道或应当知道原告系初滑冰刀者时，应加强对其帮助和给予有效的安全警告和建议，但被告未履行相应上述从义务和附随义务，其履行存在一定瑕疵，应当对损害赔偿负次要责任。因此，结合本案查明的案件事实，综合可预见性规则、过失相抵规则等综合因素，本院酌情予以认定被告承担25%责任，原告承担75%的责任，故被告应当向原告赔偿32587.86元（130351.3元×25%）。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十三条、第一百一十九条、第一百二十条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条，判决如下：一、被告昆明悦冰体育管理有限公司于本判决生效之日十日内向原告张磊赔偿32587.86元；二、驳回原告张磊的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3013元，因适用简易程序减半收取计1506.5元，由被告昆明悦冰体育管理有限公司承担362元，由原告张磊承担1144.5元。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员 欧阳俊杰二〇二〇年九月十日书记员 金 玉 洁