福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0582民初4898号 原告:厦门壹荣贸易有限公司，住所地福建省厦门市湖里区长乐路******，统一社会信用代码91350206568406329Q。 法定代表人：杨荣彬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈良友，福建中言律师事务所律师。 被告:福建九九建设有限公司，住所，住所地福建省南安市洪梅镇三梅村童厝**社会信用代码91350583743815518E。 法定代表人：郑志专，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李裕旺,福建伟盛律师事务所律师。 被告：孙耀华，男，1974年6月23日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 原告厦门壹荣贸易有限公司（以下简称壹荣公司）与被告福建九九建设有限公司（以下简称九九公司）、孙耀华买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告壹荣公司的委托诉讼代理人陈良友及被告九九公司的委托诉讼代理人李裕旺到庭参加诉讼，被告孙耀华经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 壹荣公司向本院提出诉讼请求：判令1.九九公司立即支付货款272929.32元及违约金117655.66元，并支付自2020年1月24日起至实际付款之日止按月利率2%计算的违约金；2.九九公司支付壹荣公司为实现本案债权而支出的费用15000元；3.孙耀华对九九公司上述第一、二项债务承担连带清偿责任。当庭变更第二项诉讼请求为：九九公司支付壹荣公司为实现本案债权而支出的费用7270元。事实与理由：壹荣公司与九九公司、孙耀华于2018年3月3日签订一份《钢材购销合同书》，约定：“壹荣公司向九九公司提供约定钢材，九九公司应在收到货物后7日内付款，否则九九公司应以每批货到工地第二天起按每30天1.8%的标准支付违约金，后以每30天为一个期限，每个期限递增0.5%计算违约金；壹荣公司为实现债权所发生的全部费用均由九九公司承担；孙耀华为九九公司的债务承担连带担保责任”等内容。现九九公司尚欠货款272929.32元及相应的违约金，经壹荣公司多次催讨，均未能付款，故请求判如所请。 九九公司辩称，1.九九公司尚欠货款应为126457.32元，而不是272929.32元，理由在于：九九公司向壹荣公司购买钢材，根据壹荣公司提供的证据材料计算可得总货款是4470261元，九九公司共付款六次，分别为2018年5月2日付款1654058元、2018年5月16日付款46472元、2018年6月29日付款2000000元、2018年7月26日付款427276元、2019年1月31日付款115997.68元、2020年1月23日付款100000元，九九公司付款合计4343803.68元，故以总货款4470261元扣除已付款项4343803.68元，九九公司目前尚欠货款应为126457.32元，壹荣公司诉求的尚欠货款金额是错误的；2.壹荣公司主张的违约金计算标准过高，不符合我国司法实践，应予以调减，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款违约金，理由在于：根据我国合同法的相关规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少；九九公司的履行情况非常好，几百万元的货款目前也就剩十几万的货款没有支付；3.壹荣公司的第二项诉讼请求即实现债权的费用由法庭依法认定。 孙耀华未作答辩。 审理中，双方当事人对以下事实没有争议，本院依法予以确认： 壹荣公司与九九公司于2018年3月3日共同签订一份《钢材购销合同书》，约定由壹荣公司向九九公司提供钢材；壹荣公司提供给九九公司的钢材总货款为4470261元，九九公司分别于2018年5月2日付款1654058元、2018年5月16日付款46472元、2018年6月29日付款2000000元、2018年7月26日付款427276元、2019年1月31日付款115997.68元、2020年1月23日付款100000元。 本案的争议焦点为：九九公司的付款应先予抵扣货款亦或抵扣违约金；壹荣公司诉求的违约金是否过高？应否予以调整？九九公司尚欠壹荣公司货款数额如何确定？ 当事人围绕诉讼请求及争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，孙耀华未到庭参加诉讼，亦未书面提出异议并提交证据，视为放弃对壹荣公司举证和主张的质证和抗辩的权利。九九公司对壹荣公司提供的钢材购销合同书、补充协议、壹荣公司出仓单、货物验收单、法院保全费用发票、保函费用发票、律师代理费发票及委托代理合同的真实性无异议，壹荣公司对九九公司提供的中国建设银行单位客户专用回单、中国建设银行电子回单的证据三性亦无异议，本院予以确认，关于其证明力，本院结合争议焦点分析如下： 关于九九公司的付款应先予抵扣货款亦或抵扣违约金的问题，壹荣公司认为双方在钢材购销合同书第八条约定，应先予抵扣违约金；九九公司则认为应先予抵扣货款。本院认为，双方在钢材购销合同书第八条约定：“违约金部分需方（即九九公司）应每月结算且应于次月5日前付给供方（壹荣公司）”，该条款系双方对违约金结算时间及支付时间的约定，并非双方对货款和违约金抵扣顺序的约定，故应视为双方对货款和违约金抵扣顺序未作约定。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，鉴于双方对货款和违约金抵扣顺序未作约定，九九公司的付款应按违约金、货款的顺序予以抵充。 关于壹荣公司诉求的违约金是否过高、应否予以调整的问题，九九公司抗辩认为壹荣公司诉求的违约金过高，请求调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。本院认为，壹荣公司未能举证证明其实际损失，考虑九九公司已支付大部分货款，兼顾当事人的过错程度及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌情调整为九九公司应支付以未付货款为基数，按日万分之五的标准自应付款之日起计算至实际付款之日止的违约金。 关于九九公司尚欠壹荣公司货款数额如何确定的问题，按照付款先抵充违约金后抵充货款的顺序，结合壹荣公司提供的壹荣公司出仓单、九九公司提供的中国建设银行单位客户专用回单、中国建设银行电子回单及当事人陈述，根据九九公司的付款顺序，本院对九九公司尚欠壹荣公司货款数额分析认定如下： 九九公司于2018年5月2日付款1654058元，用于支付送货到工地时间分别为2018年3月2日的两笔货款合计805558元、2018年3月19日的货款131981元、2018年3月29日的货款112874元、2018年4月5日的货款241467元及2018年4月14日的货款362178元；该笔款项支付后，九九公司尚欠壹荣公司送货到工地时间自2018年3月2日至2018年4月14日的违约金合计为30123元。 九九公司于2018年5月16日付款46472元，首先用于抵充前述违约金30123元，后用于支付送货到工地时间为2018年4月29日的两笔货款合计262721元中的部分货款16349元；该笔款项支付后，九九公司尚欠壹荣公司送货到工地时间为2018年4月29日的违约金为1314元。 九九公司于2018年6月29日付款2000000元，首先用于抵充前述违约金1314元，后用于支付送货到工地时间为2018年4月29日的剩余货款246372元、2018年5月6日的货款274634元、2018年5月11日的两笔货款合计388553元、2018年5月17日的货款399452元、2018年5月27日的两笔货款合计519147元、2018年6月6日的货款34228元及2018年6月7日的两笔货款合计260507元中的部分货款136300元；该笔款项支付后，九九公司尚欠壹荣公司送货到工地时间为2018年4月29日至2018年6月7日的违约金合计为37433元。 九九公司于2018年7月26日付款427276元，首先用于抵充前述违约金37433元，后用于支付送货到工地时间为2018年6月7日的剩余货款124207元、2018年6月15日的货款214544元及2018年6月16日的货款73490元中的部分货款51092元；该笔款项支付后，九九公司尚欠壹荣公司送货到工地时间为2018年6月7日至2018年6月16日的违约金合计为7468元。 九九公司于2019年1月31日付款115997.68元，首先用于抵充前述违约金7468元，后用于支付送货到工地时间为2018年6月16日的剩余货款22398元、2018年6月25日的货款69357元及2018年7月5日的货款142401元中的16774.68元；该笔款项支付后，九九公司尚欠壹荣公司送货到工地时间为2018年6月16日至2018年7月5日的违约金合计为24327元。 九九公司于2020年1月23日付款100000元，首先用于抵充前述违约金24327元，后用于支付送货到工地时间为2018年7月5日的部分货款75673元。 综上，九九公司付款合计4343803.68元，根据前述分析予以抵充后，九九公司尚欠壹荣公司的货款为送货到工地时间为2018年7月5日的剩余货款49953.32元、2018年7月9日的货款137572元及2018年7月18日的货款39597元，合计227122.32元；同时，截止至2020年1月23日止，九九公司尚欠壹荣公司的违约金合计为84250元（详见下表）。                            送货到工地时间                       货款金额                       货款应付款时间                       实际付款时间                       付款金额                       违约天数                       违约金数额                               2018年3月2日                       805558元（送货两次，金额分别为270432元、535126元）                       2018年3月9日                                                                       2018年5月2日                                                                       1654058元                       54天                       21750元                               2018年3月19日                       131981元                       2018年3月26日                       37天                       2442元                               2018年3月29日                       112874元                       2018年4月5日                       27天                       1524元                               2018年4月5日                       241467元                       2018年4月12日                       20天                       2415元                               2018年4月14日                       362178元                       2018年4月21日                       11天                       1992元                               2018年4月29日                       262721元（送货两次，金额分别为128862元、133859元）                       2018年5月6日                       2018年5月16日                       16349元                       10天                       1314元                               2018年6月29日                       246372元                       54天                       6652元                               2018年5月6日                       274634元                       2018年5月13日                       2018年6月29日                       274634元                       47天                       6454元                               2018年5月11日                       388553元（送货两次，金额分别为251585元、136968元）                       2018年5月18日                       2018年6月29日                       388553元                       42天                       8160元                               2018年5月17日                       399452元                       2018年5月24日                       2018年6月29日                       399452元                       36天                       7190元                               2018年5月27日                       519147元（送货两次，金额分别为265586元、253561元）                       2018年6月3日                       2018年6月29日                       519147元                       26天                       6749元                               2018年6月6日                       34228元                       2018年6月13日                       2018年6月29日                       34228元                       16天                       274元                               2018年6月7日                       260507元（送货两次，金额分别为131480元、129027元）                       2018年6月14日                       2018年6月29日                       136300元                       15天                       1954元                               2018年7月26日                       124207元                       42天                       2608元                               2018年6月15日                       214544元（送货两次，金额分别为146112元、68432元）                       2018年6月22日                       2018年7月26日                       214544元                       34天                       3647元                               2018年6月16日                       73490元                       2018年6月23日                       2018年7月26日                       51092元                       33天                       1213元                               2019年1月31日                       22398元                       222天                       2486元                               2018年6月25日                       69357元                       2018年7月2日                       2019年1月31日                       69357元                       213天                       7387元                               2018年7月5日                       142401元                       2018年7月12日                                   2019年1月31日                       16774.68元                       203天                       14454元                               2020年1月23日                       75673元                       560天                       35175元                               未付货款49953.32元，截止至2020年1月23日未付违约金为35175元                               2018年7月9日                       137572元                       2018年7月16日                       未付货款137572元，截止至2020年1月23日未付违约金为38245元                               2018年7月18日                       39597元                       2018年7月25日                       未付货款39597元，截止至2020年1月23日未付违约金为10830元                               货款合计：4470261元                       未付货款合计为：227122.32元，截止至2020年1月23日未付违约金合计为84250元                根据当事人陈述和经审查确认的证据，除双方当事人无争议的事实外，本院认定事实如下： 九九公司尚欠壹荣公司货款227122.32元及截止至2020年1月23日止的违约金84250元；壹荣公司为本案诉讼支出保全申请费2270元、保险费1000元及律师代理费4000元。 综上所述，本院认为，壹荣公司与九九公司之间的买卖合同关系合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。壹荣公司依约送货至工地后，九九公司未能按照双方合同约定支付货款，现履行期限已届满，壹荣公司要求九九公司支付货款，具有事实和法律依据，本院在227122.32元的范围内予以支持，超过部分予以驳回。九九公司未能履行付款义务，已构成违约，壹荣公司要求九九公司支付违约金，具有合同依据，本院亦予以支持，九九公司应支付壹荣公司违约金84250元及自2020年1月24日起至实际付款之日止的违约金。壹荣公司诉请九九公司支付壹荣公司为本案诉讼支出的费用7270元，符合双方的合同约定，本院亦予以支持。壹荣公司诉请孙耀华对九九公司的本案债务承担连带清偿责任，但孙耀华并未在壹荣公司提供的钢材购销合同书尾部的担保方处签名确认，壹荣公司亦未能提供证据予以证明，故本院对壹荣公司的该项诉求予以驳回。孙耀华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建九九建设有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门壹荣贸易有限公司货款227122.32元及违约金84250元，并支付以227122.32元为基数，按日万分之五的标准自2020年1月24日起计算至实际付款之日止的利息； 二、福建九九建设有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门壹荣贸易有限公司实现债权的费用7270元； 三、驳回厦门壹荣贸易有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7268元，减半收取3634元，由厦门壹荣贸易有限公司负担724元，由福建九九建设有限公司负担2910元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员 王 美 烟 二〇二〇年九月十一日 书记员 欧阳彬彬 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。