青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2020）青01民终1636号上诉人（原审原告）：赵玉重,公民身份号码×××，男,汉族，1982年1月26日出生,西宁市村民。被上诉人（原审被告）：西宁泰捷保安服务有限公司，统一社会信用代码916301056619339835，住所地青海生物科技产业园海湖大道****楼****。法定代表人：郭风丽，董事长。委托诉讼代理人：杨永顺，青海立卓律师事务所律师。上诉人赵玉重因与被上诉人西宁泰捷保安服务有限公司（以下简称泰捷公司）劳动争议纠纷一案，于2020年4月9日向西宁市城北区人民法院提起诉讼，请求判令泰捷公司支付2015年4月至2019年11月的双倍工资26400元、支付2015年3月至2019年11月克扣的工资29150元及赔偿金14575元、支付2015年6月、7月的工资及利息3000元、支付带薪年休假工资报酬6000元、支付未缴纳社会保险费的损失赔偿金128804元、支付2019年10月10日至11月9日期间的工资2500元、支付赵玉重入职时收取的50元，并承担本案诉讼费。西宁市城北区人民法院于2020年6月9日作出（2020）青0105民初1526号民事判决，赵玉重不服提起上诉。本院于2020年7月24日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵玉重上诉请求：撤销原判第四项，改判泰捷公司未为赵玉重办理社会保险手续应赔偿赵玉重损失131804元、变更2019年11月工资为1980元、泰捷公司支付克扣赵玉重2015年4月至2019年11月期间的工资13250元及赔偿金6625元，并承担本案诉讼费。事实和理由：根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社保待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，原判认定赵玉重请求人民法院判令泰捷公司因未给赵玉重办理社会保险手续赔偿损失的请求，不属于人民法院受理范围，与法相悖。泰捷公司每月的9日结劳动者的考勤，每月25日-28日发放上月10日至当月9日的工资，故赵玉重2019年10月10日至10月9日期间的工资1980元应予支付，而不是原判认定的9天工资813.6元，况且银行流水明细表显示，泰捷公司最后一次给赵玉重支付工资1980元是2019年10月25日，此后10月26日至30日期间的工作尚未开展，泰捷公司不可能将10月份的工资提前发放。且根据赵玉重与青海第五地质勘查院的庭审中，此院提交的转账记录可证明在青海第五地质勘查院转账给泰捷公司服务费后，由该公司给赵玉重支付工资，故原判认定的工资813.6元应予变更。双方签订的劳动合同中约定基本工资每月1250元，而泰捷公司每月发放基本工资1000元，赵玉重庭审中多次提及泰捷公司克扣赵玉重月基本工资250元，判决书中只字未提。原判认定赵玉重主张的2019年11月工资过高部分无事实依据，不成立应当更正。其余的判项有理有据无异议，应当维持。泰捷公司辩称，未办理社会保险手续，在一审中已查明且不属于由泰捷公司承担的责任，应予驳回。赵玉重主张的2019年10月份的工资已经发放，不应重复发放。赵玉重所述的克扣工资不存在，泰捷公司已足额发放。一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院予以维持。一审法院认定事实：2015年3月27日，赵玉重与泰捷公司签订《劳动合同书》，约定用人单位泰捷公司，劳动者赵玉重，采取固定劳动期限自2015年3月27日至2016年3月26日，试用期为1个月；基本工资和其他辅助工资按公司各项规定兑现；2016年3月11日双方续订《劳动合同书》，期限自2016年3月27日至2017年3月26日；2017年3月27日双方续订《劳动合同书》，期限自2017年3月27日至2018年3月26日，2018年4月24日双方续订《劳动合同书》，期限自2018年3月27日至2019年3月26日，以上合同约定，工作内容：用人单位根据工作需要，安排劳动者在本单位从事保安服务工作；工作时间：执行不定时工作制度，采取轮休调休，弹性工作时间；劳动报酬：用人单位每月以货币形式支付劳动者基本工资1250元和其他辅助工资，试用期工资为劳动合同约定工资100%；社会保险和其他保险福利待遇：用人单位和劳动者双方按国家和青海省有关规定参加社会保险。赵玉重在泰捷公司处工作期间，泰捷公司未依法为赵玉重缴纳社会保险费。另查明，泰捷公司的注册资金500万元，经营范围包括门卫巡逻、守护、区域秩序维护、物业管理、停车服务等。2017年-2018年案外人青海省第五地质矿产勘查院（甲方）与泰捷公司（乙方）签订《保安服务合同》，该合同每年一签，双方约定：服务项目：由乙方派驻16名保安员为甲方提供门卫及治安防范服务；服务内容：做好办公楼、生活区大门的值班工作，进行询问登记，做好临时车辆的收费登记及引导停放，落实甲方的安全保卫工作制度，做好区域管理内的日常安全防护，协助甲方维护办公楼及生活区的正常秩序；双方的权利和义务：甲方应按时向乙方支付保安服务费每人每月2450元，共计人民币39200元，保安服务费支付方式先由乙方提供发票，甲方在10日内支付，甲方有权将不服从管理或不能胜任本职工作的保安员退回乙方处理。乙方应加强对保安员的管理教育和培训等。2019年甲方将保安服务费每人每月增加至2500元，共计人民币40000元。赵玉重被派遣至青海省第五地质矿产勘查院从事保安服务工作，采取轮班轮休制工作方式，未享受带薪年休假。赵玉重于2019年11月9日自行离职。庭审中，赵玉重放弃第一项诉讼请求，即确定双方之间的劳动关系；变更第三项诉讼请求，即泰捷公司支付赵玉重2017年9月至2019年11月克扣工资28个月*550元/月，计14300元。2020年1月3日泰捷公司因要求支付劳动报酬等向西宁市城北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年3月26日该委作出北劳人仲案字（2020）第8号《裁决书》，裁决：一、泰捷公司向赵玉重支付2015年6月、7月的工资1560元；泰捷公司向赵玉重支付2018年度至2019年度未休带薪年休假工资2335.4元；三、驳回赵玉重其他诉求。一审法院认为，根据双方的诉辩主张，本案的争议焦点为一、泰捷公司是否应给赵玉重支付入职以来双倍工资、是否克扣了赵玉重的工资及是否支付带薪年休假工资；二、泰捷公司应否向赵玉重支付未缴纳社会保险费的赔偿金128804元。关于争议焦点一、泰捷公司是否应向赵玉重支付入职以来双倍工资、是否克扣了赵玉重的工资及是否支付带薪年休假工资，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”之规定，双方自2015年3月27日至2019年3月26日每年签订了《劳动合同书》，劳动期限届满后双方未续签劳动合同，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。赵玉重于2019年11月离职，双方劳动关系已终止，据此，赵玉重主张的2015年4月至2019年11月的双倍工资26400元，不符合支付双倍工资法定条件，一审法院不予支持。劳务派遣是指与劳动者建立劳动关系的用人单位，把劳动者派向其他用工单位，由用工单位向用人单位支付服务费用的用工形式。依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十条规定“劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。”按照劳务派遣的性质，派遣单位即用人单位以赢利为目的，收取被派遣单位即用工单位的相应“服务”费用。本案中，双方之间存在劳动关系，泰捷公司将赵玉重派遣至青海省第五地质矿产勘查院从事辅助性的保安工作，泰捷公司与青海省第五地质矿产勘查院签订的《保安服务合同》，约定了派遣岗位和人员数量、费用和支付方式等，双方之间是劳务派遣协议。《保安服务合同》中约定地矿五院向泰捷公司支付保安服务费2017年-2018年每人每月2450元，每月共计39200元（16人），2019年每人每月2500元，每月共计40000元（16人），除此之外合同中再无其他地矿五院向泰捷公司支付款项的约定。该项约定虽然表述为“2017年-2018年每人每月2450元及2019年每人每月2500元”,从文字表面字义上产生是被派遣劳动者劳动报酬的理解，但纵观合同，如将保安服务费每人每月工资视为原告等被派遣者的工资，则会排除作为派遣单位泰捷公司在劳务派遣中所获利益，故保安服务费每人每月工资，应当包含泰捷公司的服务费用，不能全部认定为被派遣劳动者的工资。赵玉重的工资应当按照其与泰捷公司签订的劳动合同中的约定认定，庭审中双方均认可赵玉重2019年5月份以前的工资是1920元，之后的工资是1980元。赵玉重认为泰捷公司每月克扣其550元的工资的主张不能成立，其主张2017年9月至2019年11月克扣工资28个月*550元/月，计14300元的诉讼请求，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款：“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬”之规定，赵玉重按2015年西宁市最低工资标准每月1250元，主张支付2015年6月、7月的工资及利息3000元，并无不当，符合上述法律规定，一审法院予以支持。泰捷公司辩称，因赵玉重没有上班，确实没发2015年6月份、7月份的工资，但已经超过诉讼时效。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；第四款：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”之规定，赵玉重放弃确定劳动关系的诉讼请求，其于2019年11月离职，双方劳动关系已实际终止。在劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬已提起劳动仲裁，依据上述法律规定，赵玉重的该项诉讼请求，未超过诉讼时效期间，泰捷公司的抗辩理由不能成立，一审法院不予采信。关于赵玉重主张泰捷公司支付赵玉重2019年10月10日至2019年11月9日期间的工资2500元及泰捷公司返还赵玉重入职时收取的50元。鉴于2019年3月26日双方签订的《劳动合同书》期满后双方未续签劳动合同，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，但赵玉重于2019年11月离职，双方劳动关系已实际终止。经核实，赵玉重2019年1-10月平均工资1967元，日平均工资90.4元，10月工资已发放，尚欠9天工资为813.6元（90.4元×9天），泰捷公司应当支付，赵玉重主张的过高部分，无事实依据，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法合同法》第六十条第三款：“劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用”之规定，泰捷公司收取赵玉重50元用途不明，应予退还，赵玉重的该项主张，符合上述法律规定，一审法院予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条：“国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪休假”之规定。赵玉重主张泰捷公司支付带薪年休假工资报酬4年*5次/年*100元/天*300%，合计6000元。依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，赵玉重累计工作已满1年不满10年，年休假5天，企业带薪年休假属于法律赋予劳动者的休息权，其性质属于福利而非工资，当年的年休假时效期间应当自次年1月1日起算一年，赵玉重2017年（包括2017年）以前带薪年休假已超过诉讼时效期间，对此予以驳回。2018年赵玉重应享受5天带薪年休假，根据赵玉重工资银行流水，2018年赵玉重工资总收入23220元，月平均工资1935元，日平均工资88.9元。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，泰捷公司应当要本年度内对职工应休而未休年休假天数，按照日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。泰捷公司已向赵玉重支付带薪年休假工资的100%，还需向赵玉重支付另外200%。赵玉重2018年未休带薪年休假工资为889元（88.9元×5天×200%）。赵玉重2019年未休带薪年休假工资为，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，赵玉重于2019年11月已离职，带薪年休假天数计算方法为（当年度在本单位已过日历天数÷365）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数，即（313天÷365）×5天＝4.29。赵玉重2019年应当享受4天带薪年休假。赵玉重2019年1月至至10月工资总收入19670元，月工资1967元，日平均工资90.4元，赵玉重2019年未休带薪年休假工资为723.2元（90.4元×4天×200%），两项合计1612.2元。二、泰捷公司应否向赵玉重支付未缴纳社会保险费的赔偿金128804元的问题，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定，社会保险的征缴应属于行政机关的行政职责，本案被告未给原告缴纳社会保险，应该由劳动保险行政部门(社会保险经办机构)或者税务机关行使行政职权强制追缴。且最高人民法院研究室于2011年3月9日作出《最高人民法院研究室关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》（法研[2011]31号）中，明确指出：“征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围”。据此，赵玉重的该项诉讼请求，不属于人民法院受案范围。况且，赵玉重提交的《工资表》中，双方认可，赵玉重等劳动者的工资构成中包括社保补贴700元，虽然泰捷公司以工资的形式将社会保险费直接发放给赵玉重等劳动者的做法不正确，但赵玉重已受领缴纳了农村社会保险费。据此，赵玉重的该项诉讼请求，不属于人民法院受案范围，一审法院不作处理，予以驳回。遂判决一、泰捷公司给付赵玉重2015年6月、7月的工资及利息3000元、2019年11月的工资为813.6元，计3813.6元；二、泰捷公司给付赵玉重2018年至2019年度未休带薪年休假工资1612.2元；三、泰捷公司退还赵玉重入职时收取的50元；四、驳回赵玉重的其他诉讼请求。以上一、二、三项共计5476元，于本判决生效后十日内履行。本案二审期间，双方当事人对一审查明的基本事实无异议。本院对各方均无异议的事实予以确认。本院认为，泰捷公司未给赵玉重办理社会保险手续是因其自2015年入职泰捷公司工作之前就已于2010年自己缴纳了城乡居民基本养老保险。赵玉重入职泰捷公司后，该公司每月给赵玉重发放700元的社保补贴，截止2019年11月赵玉重离开泰捷公司时，赵玉重对泰捷公司每月给其发放社保补贴是非常清楚。由于赵玉重自己已交纳城乡居民基本养老保险，城镇职工社会保险就再不能缴纳。而且，参加城镇职工社会保险，需由用人单位和职工共同缴纳社保费。赵玉重清楚的知道泰捷公司每月将社保补贴已发放至其工资中，而没有给其缴纳城镇职工社会保险费，也清楚的知道自己没有缴纳城镇职工社会保险费。所以对自己不缴纳城镇职工社会保险费可能带来的后果也应该清楚。在本案中，赵玉重主张的损失数额131804元缺乏依据，对其主张由泰捷公司赔偿未给其办理社会保险手续损失131804元的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于2019年10月的工资是否给赵玉重发放的问题，双方均认可泰捷公司发放工资的方式是当月的工资在次月发放，泰捷公司在2019年10月25日给赵玉重发放的是9月的工资，虽泰捷公司辩称10月的工资已发放，但未提交11月份给赵玉重账户已经转账方式发放了10月工资的证据，仅依泰捷公司提交的工资表不能认定已给赵玉重发放10月的工资，所以泰捷公司还应给赵玉重发放10月的工资1980元。泰捷公司于赵玉重签订的合同中，虽约定基本工资1250元，但对月工资总额及具体的项目没有约定，每月发放的工资中包括基本工资、年限工资、社保补贴等多项组成，赵玉重的月工资在2019年5月前是1920元，之后是1980元，均未少于1250元，赵玉重仅依基本工资一项数额就认为泰捷公司克扣其工资的理由不能成立，况且赵玉重亦未提交泰捷公司克扣其工资的证据。所以赵玉重主张泰捷公司支付其被克扣的工资与赔偿金的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持青海省西宁市城北区人民法院（2020）青0105民初1526号民事判决第二、三项，即二、泰捷公司给付赵玉重2018年至2019年度未休带薪年休假工资1612.2元；三、泰捷公司退还赵玉重入职时收取的50元；二、撤销青海省西宁市城北区人民法院（2020）青0105民初1526号民事判决第一、四项，即一、泰捷公司给付赵玉重2015年6月、7月的工资及利息3000元、2019年11月的工资为813.6元，计3813.6元；四、驳回赵玉重的其他诉讼请求；三、西宁泰捷保安服务有限公司给付赵玉重2015年6、7月的工资及利息3000元、2019年10月的工资1980元、2019年11月的工资813.6元；四、驳回赵玉重的其他诉讼请求。以上一、三项共计7455.8元，由西宁泰捷保安服务有限公司于判决生效后十日内给付赵玉重。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由赵玉重负担。本判决为终审判决。审判长 靳 玲审判员 李宏宁审判员 纳 敏二〇二〇年九月二十二日书记员 王**盛附：审理本案适用的法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条、第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百九十九条、当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百零五条、当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。第二百二十四条、发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条、申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。