安徽省潜山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0824刑初130号 公诉机关安徽省潜山市人民检察院。 被告人刘某,男,1980年3月13日出生于安徽省潜山市,汉族,小学文化程度,泥瓦工,住潜山市。因涉嫌开设赌场罪,于2020年7月6日被潜山市公安局刑事拘留,同年7月14日经潜山市人民检察院批准,于次日由潜山市公安局执行逮捕。现羁押于潜山市看守所。 指定本辩护人范本胜，安徽安潜律师事务所律师。 安徽省潜山市人民检察院以潜检刑诉[2020]125号起诉书指控被告人刘某犯开设赌场罪，于2020年9月7日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院依法适用简易程序组成合议庭，于2020年9月21日公开开庭审理了本案。安徽省潜山市人民检察院指派检察员谢汉杰出庭支持公诉，被告人刘某及辩护人范本胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潜山市人民检察院指控： 2018年以来,被告人刘某在手机上下载“大胡棋牌”ＡＰＰ,使用昵称为“刘”的微信登录“大胡棋牌”ＡＰＰ，在该ＡＰＰ内创建了“圈号”为“076160”的“亲友圈”。同时,被告人刘某使用昵称为“刘”（微信号×××）和“刘”（微信号×××）的微信建立微信群,邀请参赌人员加入微信群并在群内发送“大胡棋牌”ＡＰＰ链接,让参赌人员下载“大胡棋牌”ＡＰＰ后登录,并加入其创建的“亲友圈”,利用打“掼蛋”的方式进行赌博。 被告人刘某在“大胡棋牌”APP中充值购买“钻石”,供参赌人员开牌局时使用，每局一共六牌。赌博过程中利用积分统计输赢情况,每局结束后,“大胡棋牌”APP自动生成输赢积分情况截图,其中负分为输家,正分为赢家。输家按照10元每分的标准通过微信红包或转账的方式,将赌资支付给被告人刘某,由刘某统一进行结算。被告人刘某按照10元每分的标准并扣除由赢家支付的10元台资费后,通过微信红包或转账的方式将赌资支付给赢家。经侦查共查实22人参与赌博,赌资达361070元,被告人刘某从中抽头渔利17915元。 2019年11月13日，被告人刘某接民警电话通知到案,其到案后如实供述了犯罪事实,并于2020年6月14日主动退缴赃款17915元。 认定上述事实的证据如下:1.户籍证明等书证;2.证人熊某1等人证言;3.被告人刘某供述和辩解;4.手机检查笔录等;5.光盘。 公诉机关认为,被告人刘某使用手机在“大胡棋牌”APP上开设“亲友圈”以“掼蛋”方式聚众赌博,并从中抽头渔利,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘某自动投案后如实供述其罪行,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定,系自首,可以从轻或减轻处罚。被告人刘某自愿认罪认罚,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,依法可以从宽处理。建议判处被告人刘某有期徒刑一年三个月至一年六个月，适用缓刑，并处罚金5000-10000元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定,提起公诉,请依法判处。 被告人刘某对指控的犯罪事实和罪名没有异议,并自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 被告人刘某的辩护人的辩护意见为，（一）对公诉机关指控被告人刘某的犯罪事实及构成开设赌场罪的定性均无异议。（二）被告人刘某有下列法定和酌定的从轻处罚情节：（1）被告人刘某具有自首情节，依法应当从轻处罚；（2）被告人刘某系初犯，依法也应当从宽处罚；（3）被告人积极全部退赃，并真诚悔罪，应当从宽处罚；(4)被告人刘某犯罪情节相对较轻，社会危害性较小。（5）被告人认罪认罚，主观恶性较小，真诚悔罪。综上所述，建议判处被告人刘某一年左右有期徒刑，并适用缓刑。 经审理查明:农历二〇一八年正月开始,被告人刘某在手机上下载“大胡棋牌”ＡＰＰ，使用昵称为“刘”的微信登录“大胡棋牌”ＡＰＰ,在该ＡＰＰ内创建了“圈号”为“076160”的“亲友圈”。同时,被告人刘某使用昵称为“刘”（微信号×××）和“刘”（微信号×××）的微信建立微信群,邀请参赌人员加入微信群并在群内发送“大胡棋牌”ＡＰＰ链接,让参赌人员下载“大胡棋牌”ＡＰＰ后登录,并加入其创建的“亲友圈”,利用打“掼蛋”的方式进行赌博。 被告人刘某在“大胡棋牌”APP中充值购买“钻石”,供参赌人员开牌局时使用,每局一共六牌。赌博过程中利用积分统计输赢情况,每局结束后,“大胡棋牌”APP自动生成输赢积分情况截图,其中负分为输家,正分为赢家。由被告人刘某约定输赢标准，输家按照10元每分的标准通过微信红包或转账的方式,将赌资支付给被告人刘某,由刘某统一进行结算。被告人刘某按照10元每分的标准并扣除由赢家支付的10元台资费后,通过微信红包或转账的方式将赌资支付给赢家。参与赌博22人,赌资361070元,被告人刘某从中抽头渔利17915元。 2019年11月15日，潜山市扫黑办将“潜山市刘某涉嫌网络赌博违法犯罪”的线索批转至潜山市公安局，该局于2019年11月16日以刘某涉嫌开设赌场罪立案侦查。 2019年11月13日,经办案人员电话通知，刘某主动到黄铺镇××村村委会配合调查，到案后如实供述利用网络应用程序“大胡棋牌”ＡＰＰ开设赌场的犯罪事实并签署《认罪认罚承诺书》。 2020年8月11日，被告人刘某在值班律师唐杰的见证下，签署《认罪认罚具结书》，内容如下：认可潜山市人民检察院指控的犯罪事实和罪名、提出的量刑建议及同意适用简易程序审理。 上述事实有侦查机关依法收集，经过法庭举证、质证、被告人没有异议的下列证据予以证实： 1.物证：手机一部。2.书证:接上级交办接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书、立案告知书（告知史传英）、拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书及批准逮捕决定书和逮捕证、接处警情况登记表、刘某的户籍证明及无违法犯罪记录《查询》、归案经过、认罪认罚从宽处理告知书及《认罪认罚承诺书》、接受证据材料清单及产某进提供的证据复印件、扣押决定书及扣押刘某ＶＩＶＯ手机一部和退赃款17915元的清单、调取证据通知书及调取的“大胡棋牌”ＡＰＰ设计者长沙速比信网络科技有限公司营业执照、从深圳市腾讯计算机系统有限公司调取的赌资361070元及刘某非法获利为17915元的数据统计表和詹某等22名参赌人员与刘某的微信交易记录。3.被告人刘某的供述与辩解。4.证人熊某1、郑某1、熊某2、李某1、张某1、张某2、熊某3、李某2、陈某、李某3、余某、詹某、郑某2、张某3、郑某3、王某、熊某4、洪某、熊某5、范某、鲍某、产某进等人证言。5.检查笔录:检查刘某ＶＩＶＯ手机笔录、电子证据检查工作记录。6.电子数据：将微信数据刻录的光盘、侦查人员将部分侦查过程制成的光盘。 本院认为，被告人刘某以盈利为目的，利用移动通讯终端开设赌场，邀集他人参赌，赌资累计361070元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立，依法应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘某自动投案后如实供述其罪行,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定,系自首,可以从轻或减轻处罚。被告人刘某自愿认罪认罚,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,依法可以从宽处理。被告人主动退缴赃款和愿意交纳罚金，可酌情从轻处罚。根据被告人刘某的犯罪事实、性质、情节、危害程度及悔罪表现，结合公诉机关的量刑建议，本院决定对被告人刘某减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款（二）项规定，判决如下： 一、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币七千元。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2020年7月6日起至2021年10月5日。罚金已缴纳。) 二、随案移送的作案工具VIVO手机一部，随案保存。 三、随案移送退缴的违法所得17915元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄盛青 人民陪审员  沙 丽 人民陪审员  储水乐 二〇二〇年九月二十三日 法官助理余佩 书记员余盈盈 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。