浙江省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)浙刑终252号 原公诉机关浙江省温州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵宝铨，男，1973年2月28日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地浙江省绍兴市上虞区。曾因犯盗窃罪于1990年8月31日被判处有期徒刑六个月；因盗窃于1991年7月4日被劳动教养二年；因吸毒分别于2012年6月2日被行政拘留十五日，同年9月7日被行政拘留十五日并责令社区戒毒三年，同年12月16日被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，2019年8月6日被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年（未执行）。因本案于2019年8月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现押浙江省永嘉县看守所。 辩护人刘骏，上海浩信（杭州）律师事务所律师。 原审被告人麻福民，男，1989年4月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地浙江省永嘉县。因吸毒于2019年8月6日被行政拘留十五日（未执行）。因本案于2019年8月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现押永嘉县看守所。 浙江省温州市中级人民法院审理温州市人民检察院指控被告人麻福民、赵宝铨犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年8月4日作出（2020）浙03刑初98号刑事判决。被告人赵宝铨不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，并通知浙江省法律援助中心指派上海浩信（杭州）律师事务所刘骏律师为被告人赵宝铨提供辩护。合议庭经阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年3月10日，被告人麻福民从浙江省永嘉县前往云南向他人购得甲基苯丙胺（冰毒）170余克后携带毒品返回永嘉,先后贩卖给被告人赵宝铨及朱某等人。被告人赵宝铨购得20余克毒品后，先后将所购毒品贩卖给徐某或通过快递邮寄至上海贩卖给他人。具体事实如下： 1.2019年4月20日晚，被告人麻福民在永嘉县××街道××村××0元价格向被告人赵宝铨贩卖甲基苯丙胺约0.2克，后赵宝铨在××街道××路转手贩卖给徐某（另案处理）。 2.同年4月28日晚，被告人麻福民在永嘉县××街道××村××0元价格向被告人赵宝铨贩卖甲基苯丙胺约0.6克，后赵宝铨在××街道××路转手贩卖给徐某。 3.同年5月20日，被告人麻福民在永嘉县××街道××村××0元价格向被告人赵宝铨贩卖甲基苯丙胺约3.2克，后赵宝铨转手贩卖给他人。 4.同年6月8日晚，被告人赵宝铨向被告人麻福民购毒后，在永嘉县××街道××村奥康专卖店门口的空调外机下以600元价格向徐某抛售甲基苯丙胺约0.8克。 5.同年6月13日，被告人麻福民以500元价格向被告人赵宝铨贩卖甲基苯丙胺0.2余克，后赵宝铨在××街道××路转手贩卖给徐某。 6.同年6月15日，被告人麻福民在永嘉县××街道××村××0元价格向被告人赵宝铨贩卖甲基苯丙胺8余克。 7.同年7月3日，被告人麻福民在永嘉县××街道××村××0元的价格向被告人赵宝铨贩卖甲基苯丙胺约3.2克，次日，赵宝铨通过快递邮寄到上海，以4000元贩卖给他人。 8.同年7月15日，被告人麻福民在永嘉县××街道××0元价格向被告人赵宝铨贩卖甲基苯丙胺约0.8克。 9.同年7月16日晚，被告人赵宝铨在永嘉县××街道××路××0元价格向徐某贩卖甲基苯丙胺约0.2克。 10.同年7月27日晚，被告人麻福民在永嘉县××街道××街××号××巷××0元价格向朱某（另案处理）抛售甲基苯丙胺约1.8克。 11.同年7月29日，被告人麻福民在永嘉县××街道××村××0元的价格向被告人赵宝铨贩卖甲基苯丙胺约3.2克，次日，赵宝铨将其中约2.4克甲基苯丙胺邮寄到上海，以2000元贩卖给他人。 12.同年8月4日，被告人麻福民在永嘉县××街道××街奥康专卖店旁边墙角以300元价格向被告人赵宝铨抛售甲基苯丙胺0.2克。 2019年8月5日中午，被告人麻福民被抓获，在其位于永嘉县××街道××街××号××楼住处查获甲基苯丙胺1包重136.92克。同日下午，被告人赵宝铨亦被抓获，在其永嘉县瓯北街道中横街40号三楼住处查获甲基苯丙胺1包重0.16克。 原审法院根据上述事实和法律规定，以贩卖、运输毒品罪，分别判处被告人麻福民有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币60000元；判处被告人赵宝铨有期徒刑九年，并处罚金人民币36000元。查获的苹果手机1部、华为手机1部、冰桶、电子秤等物品予以没收，上缴国库；扣押的涉案毒品予以没收。 被告人赵宝铨上诉提出，原判认定其贩毒数量不当，其仅贩卖毒品10克以下，其中：第2节系与徐某一起吸食；第3节向麻福民购买3.2克后仅贩卖给他人1.6克，剩下自己吸食；第7节向麻福民购买3.2克后仅邮寄1.6克到上海，剩下自己吸食；第11节向麻福民购买3.2克后未邮寄贩卖给他人；第6、8、12节购买后自己吸食，原判量刑过重，要求从轻或减轻处罚。其辩护人提出，被告人赵宝铨从麻福民处获得的毒品既包括替他人代购，也包括自己吸食，赵宝铨辩称用于自吸的6、8、12节事实公诉机关未指控为贩卖数量，原判以其购买毒品的数量认定其贩毒数量，属认定事实不清、证据不足；原判未考虑赵宝铨贩毒事实中多数属于为他人代购等情况，对其判处有期徒刑九年量刑畸重，要求公正判决。 经审理查明，原判认定被告人麻福民、赵宝铨贩卖、运输毒品的事实，有从二被告人住处查扣的毒品甲基苯丙胺，证人朱某、徐某、汪某、吕某、季某、陈某、刘某等的证言及相关辨认笔录，有关搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，对毒品的称量、取样笔录及检验报告，相关手机电子证物检查笔录及微信转账记录，提取在案的航空进出港信息、顺丰速运面单等证据证实。被告人麻福民对购毒后贩卖给赵宝铨、朱某等的事实供认不讳，被告人赵宝铨对向麻福民购毒后贩卖给他人的事实也曾有供认，所供能相互印证并与前述证据反映的情况相符。原判认定事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 关于上诉理由及辩护意见，经查，被告人赵宝铨归案后口供反复，但对原判认定的11节事实在公安侦查、检察审查起诉、法院一审及本院二审阶段均有陆续供认，有罪供述中所供的购毒时间、数量等与麻福民供述、徐某证言、微信转账记录等反映的情况相互印证，足以认定其先后向麻福民购买甲基苯丙胺20余克。被告人赵宝铨属于有吸毒情节的贩毒人员，依法应当按照其购买毒品的数量认定其贩卖毒品的数量。其上诉对原判认定的第2、3、6、7、8、11、12节事实提出异议，辩称购买毒品后部分或全部用于自吸，未贩卖给他人，该辩解理由与其曾经所作供述不符，翻供不能做合理解释，且与徐某证言、提取在案的顺丰速运面单，及其与下家关于毒赃的微信转账记录等反映的情况不符，不足以证明其购买毒品并非用于贩卖。对原判认定的第6、8、12三节，起诉已作事实指控，现在也无确切证据足以证明其用于本人吸食，且其在第8节购买0.8克甲基苯丙胺后紧接着于次日将其中的0.2克贩卖给徐某，足以反映其随时有贩卖毒品的可能和行为。故原判将该三节事实计入贩毒数量，全案认定其贩卖甲基苯丙胺20余克并无不当。其上诉及其辩护人对此所提异议不能成立，不予采信。 本院认为，被告人麻福民、赵宝铨明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪，其中，麻福民贩卖、运输毒品数量大，赵宝铨贩卖、运输毒品数量较大，均应依法惩处。被告人麻福民归案后认罪认罚，可予从宽处罚。被告人赵宝铨属于有吸毒情节的贩毒人员，依法一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。但其归案后认罪态度不好，尚不足以对其更大幅度从轻处罚。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。被告人赵宝铨上诉及其辩护人要求从轻或减轻处罚的理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第十五条之规定，裁定如下: 一、驳回被告人赵宝铨的上诉； 二、维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄旭琴 审判员  叶亭虎 审判员  李大兴 二〇二〇年九月二十七日 书记员  潘俊杰