广东省揭西县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5222刑初313号公诉机关揭西县人民检察院。被告人张建全，男，1965年10月3日出生，身份证号码：440************617，汉族，广东省揭西县人，文化程度初中，住揭西县****************。2008年4月份起担任揭西县*******委主任，2014年4月份起担任揭西县******党支部书记、村委主任；原揭西县第九届、第十届人大代表，**镇第十三届、第十四届人大代表。因本案于2020年8月5日被逮捕。现羁押于广东省揭西县看守所。辩护人王景彬，系广东谨信律师事务所律师。揭西县人民检察院以揭西检二部刑诉〔2020〕Z103号起诉书指控被告人张建全犯贪污罪、挪用公款罪，于2020年9月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭西县人民检察院指派检察员吴跃彬出庭支持公诉，被告人张建全及其辩护人王景彬到庭参加诉讼。现已审理终结。揭西县人民检察院指控：2014年4月份起，被告人张建全担任揭西县******党支部书记、村委主任。2017年7月11日，揭西县******经揭西县人民政府批复同意实施精准扶贫山地种茶养鸡项目，并于同年8月8日成立揭西县某种养专业合作社（以下简称“某合作社”）作为项目的建设及生产经营主体。2017年12月份至2019年6月份期间，上级部门分多次向揭西县某种养专业合作社拨付项目运营扶贫款共计人民币（下同）94.697132万元（主要资金来源于省级精准扶贫脱贫资金、新时期精准扶贫脱贫县级配套资金和新时期精准扶贫脱贫东莞市帮扶资金），被告人张建全兼任该专业合作社法定代表人，负责管理、使用上述项目扶贫款。期间，被告人张建全利用职务上的便利，非法侵占、挪用扶贫款，具体犯罪事实如下：一、挪用公款案2017年11月份，某合作社因项目建设用地所需与山林承包者代表张某1签订了山林转包协议，以18万元的价格转租了张某1、张某2、张某3等人的山林。2018年1月份，被告人张建全以支付转包款的名目入账并从合作社的资金账户中支取了扶贫款18万元。之后，被告人张建全仅实际将其中6万元支付给张某3，余款12万元则私下截留用于资金周转，并于2018年4月份擅自出借给其儿子张某4用于经营青梅生意。直至2019年底，被告人张建全才将12万元付还给张某1等人。二、贪污案2018年春节前，被告人张建全虚构了张某4为某合作社开山路、挖地基等名目，私下授意合作社财务人员张某6制作开支明细表入账，并从合作社的资金账户中套取了扶贫款4.752万元。得手后，被告人张建全将上述款项用于个人生活及家庭开支。另查明，被告人张建全因涉嫌挪用公款被揭西县监察委员会调查，期间主动交待监察部门尚未掌握的上述事实。案发后，被告人张建全向揭西县监察委员会退回违法所得4.752万元。综上，被告人张建全挪用扶贫款12万元，侵占扶贫款4.752万元。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的立案决定书，户籍证明，归案经过，张建全同志基本情况及人大代表证书，情况反映，转包协议书，收款收据，相关账目明细，揭西县坪上镇财政所出具的关于潭角村山地种茶养殖建设扶贫项目资金的情况说明，银行账户交易明细、取款单及支票，揭西县某种养专业合作社工商登记信息及相关登记资料，会议记录，潭角村山地种茶养殖项目申报、资金来源、实施方案、建设方案及收益分配等资料，认罪认罚具结书，其他书证材料，证人张某5、张某4、张某6的证言，被告人张建全的供述等证据证实，足资认定。公诉机关并以被告人张建全犯挪用公款罪，建议本院判处有期徒刑十个月；以被告人张建全犯贪污罪，建议本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；且不适用缓刑。被告人张建全对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，自愿认罪认罚且签字具结。被告人张建全的辩护人辩称：被告人张建全系初犯，在挪用公款案及贪污案中均有自首情节，且积极退赃，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚并适用缓刑。本院认为，被告人张建全无视国家法律，身为村两委干部，在协助人民政府从事行政管理工作过程中，竟利用职务上的便利，非法侵占国家扶贫款，数额较大，其行为侵犯了公共财产所有权和国家的廉政建设制度，已构成贪污罪；还利用职务上的便利，挪用国家扶贫款用于营利活动，数额较大，其行为侵犯了公共财产的所有权及国家的财经管理制度，又构成挪用公款罪，依法予以数罪并罚。在贪污案中，被告人张建全因涉嫌挪用公款被监察部门调查，期间主动交待监察部门尚未掌握的贪污罪行，属自首，在公诉机关提起公诉前真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。在挪用公款案中，被告人张建全在被监察部门调查前主动归还挪用的扶贫款，归案后又如实供述其犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。对辩护人辩称被告人张建全系初犯，自愿认罪认罚，在贪污案中有自首情节且积极退赃，依法可以从轻处罚的意见，经查，有事实和法律依据，本院予以采纳；至于辩称被告人张建全在挪用公款案中有自首情节的意见，经查，揭西县监察委员会出具的归案经过证实被告人张建全是在纪委监委部门掌握其挪用公款线索后对其进行调查谈话过程中才如实交代犯罪事实，其并不具有自动投案的情节，依法不能认定为自首，故对此辩护意见，本院不予采纳；辩称可对被告人张建全适用缓刑的意见，经查，被告人张建全挪用、侵占扶贫款，犯两罪依法应予并罚，社会危害性较大，且其本人在审查起诉阶段已在辩护人的见证下自愿签署了认罪认罚具结书，明确接受不适用缓刑的刑罚执行方式，因此不宜对其宣告缓刑，故对此辩护意见，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第三百八十四条，第六十四条，第六十七条，第六十九条第一、三款，第九十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第六条，第十八条，第十九条第一款，《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张建全犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月；总和刑期有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币十万元。罚金应在本判决生效之日起一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月5日起至2021年11月4日止。）二、被告人张建全所退赃款人民币4.752万元（实物未移送，详见公诉机关移送清单）依法返还给被害单位揭西县某种养专业合作社。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴焕照人民陪审员  丘双辉人民陪审员  张映华二〇二〇年九月三十日书 记 员  刘晓钰附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：（一）挪用公款数额在二百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；（四）其他严重的情节。第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育**籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。