上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0105民初4911号原告：范程崴，男，1992年7月31日生，汉族，户籍地江苏省启东市。被告：上海科赋网络科技有限公司，住所地上海市杨浦区杨树浦路。法定代表人：梁晓靖，执行董事。委托诉讼代理人：成文超，男，公司员工。委托诉讼代理人：刘春梅，女，公司员工。原告范程崴与被告上海科赋网络科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月16日公开开庭进行了审理，原告范程崴、被告上海科赋网络科技有限公司的委托诉讼代理人成文超、刘春梅均到庭参加了诉讼。后本院经审理发现不宜适用简易程序，于2020年7月3日裁定转为普通程序，并根据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法适用普通程序独任制审理，于2020年9月22日公开开庭进行了审理。原告范程崴到庭参加了诉讼，被告上海科赋网络科技有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告范程崴向本院提出诉讼请求，请求法院判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金38,000元。事实和理由：原告已向被告申请病假，并未旷工，被告系违法解除劳动合同，请求法院支持原告诉讼请求。被告上海科赋网络科技有限公司辩称：被告认可违法解除劳动合同，但不同意恢复劳动关系。请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月7日，原告进入被告关联企业上海造艺网络科技有限公司(以下简称造艺公司)担任数据开发工程师，月工资15,000元。双方签订有一份劳动合同，约定合同期限至2021年12月6日。2019年5月1日，原告经安排进入被告处工作。双方签订有一份劳动合同，约定合同期限至2021年12月6日。原告担任BI工程师，月工资10,500元，考核工资4,500元。2019年8月23日，被告向原告送达解除劳动合同通知书，载明“范程崴：您与上海科赋网络科技有限公司于2019年5月1日签订劳动合同，因您具有下列第2项情形，决定从2019年8月23日起与您解除劳动合同……2.严重违反公司《考勤与假期管理制度》规章制度：2019年8月19日至21日，未出勤且未办理任何请假手续，连续旷工三天。依据公司《考勤与假期管理制度》第7条之第7.2款，自2019年8月23日，解除公司与范程崴的劳动关系。”原告认为当日被告给予其一份未加盖公章的解除通知，因其不认可所载解除事由未予签字，被告遂收回。事后被告才向其邮寄了加盖公章的解除通知。原告以指纹或人脸识别的方式考勤。2019年8月1日至29日期间，除2019年8月2日、5日及19日至21日五天外，原告共正常出勤十二天。2019年8月19日7时17分，原告使用钉钉软件以“身体不适”为由申请2019年8月19日至20日两天病假。9时48分，原告向BI经理徐蕾发送微信，称其正在就医并作报备。11时25分，徐蕾以“请上传医院证明”为由在钉钉软件中拒绝该病假申请。2019年8月20日20时53分，原告因感染性发热至上海市同济医院就诊，挂号类别为“急诊内科”。诊疗后，主治医师为原告开具了一份为期三天，自2019年8月19日起至21日止的病假单。2019年8月22日9时28分，原告使用钉钉软件以“发烧”为由申请2019年8月19日至21日三天病假，但后又撤销申请。原告主张其撤销申请原因系没有上传附件，但其撤销后被告关闭其钉钉软件，使其无法再次申请。2019年10月15日，原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告：1、支付2019年8月1日至2019年8月23日工资9,517.23元；2、恢复劳动关系，继续履行劳动合同；3、支付2019年8月24日至裁决之日工资；4、支付2018年12月至2019年8月延时加班工资25,396.87元；5、支付2018年12月至2019年8月休息日加班工资20,180.57元；6、支付2019年第二季度及第三季度奖金19,066元。2019年12月2日，该委出具裁决书认为被申请人(被告)作出的解除行为构成违法，鉴于申请人(原告)原岗位已不具备恢复的前提，申请人要求被申请人与其恢复劳动关系，继续履行劳动合同并支付2019年8月24日至裁决之日的工资，难以支持；申请人要求按B档绩效系数“0.8”乘以绩效基数15,000元为标准支付2019年第二季度及折算支付第三季度奖金，并无不妥，予以支持。该委裁决：一、被申请人于本裁决书生效之日起七日内支付申请人2019年8月1日、8月6日至16日及8月22日至23日工资8,275.86元；二、被申请人于本裁决书生效之日起七日内支付申请人第二季度及第三季度绩效奖金18,436.78元；三、对申请人的其他请求不予支持。原告不服该裁决，于法定期限内诉至本院。被告已履行裁决的第一、第二项主文。诉讼中，原告为证明其陈述，向本院提供了：1.微信截屏、钉钉软件截屏，证明其已向领导申请病假。2.病假单，证明其病假事实，并非无故旷工。原告自述其自造艺公司被安排至被告处工作时，造艺公司未支付其经济补偿。审理中，原告原诉请要求自2019年8月24日起恢复劳动关系，支付恢复期间工资及补缴社会保险。被告认可其系违法解除劳动合同，但不同意恢复劳动关系并支付工资、补缴社保。原告遂变更诉请要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金38,000元。由于被告未于2020年9月22日庭审时到庭，故无法听取其对事实的答辩及对原告提供的证据质证意见，也无法对本案进行调解。本院认为，关于赔偿金的诉求，其一，被告认可其系违法解除劳动合同，本院予以确认。被告应当承担违法解除劳动合同的法律责任。其二，根据原告月工资标准及仲裁裁决的绩效奖金数额，原告主张其月平均工资为19,000元，本院予以采纳。其三，原告系非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位即被告处工作，原告主张原用人单位未支付过经济补偿，被告也未对此提供相应反驳证据，应当承担不利后果。故在计算支付赔偿金的工作年限时，原告请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，本院予以支持。综上，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金38,000元，未超过法定标准，本院予以支持。双方均认可仲裁裁决的第一、第二项主文，且被告已实际履行，本院不再重复处理。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告上海科赋网络科技有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告范程崴违法解除劳动合同赔偿金38,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告上海科赋网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  顾正恺二〇二〇年九月二十二日书记员  陆 萍附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。