内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终1519号上诉人（原审第三人）：张某，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：谭某，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。原审原告：扎鲁特旗五谷丰农资有限责任公司。法定代表人：毕某1。委托诉讼代理人：毕某2，公民身份号码：×××。上诉人张某因与被上诉人谭某、原审原告扎鲁特旗五谷丰农资有限责任公司（以下简称五谷丰公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，不服扎鲁特旗人民法院（2020）内0526民初284号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年8月13日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人张某的上诉请求是：1.请求撤销扎鲁特旗人民法院（2020）内0526民初284号民事判决书。2.请求撤销（2019）内0526执异9号《执行裁定书》、（2019）内0526执1933号《执行裁定书》，解除对案外人存放在张某院内的玉米穗（约8万斤）的扣押。事实与理由：因为2018年4月8日在黄花山法庭永某、张某2、谭某还有张某说是同年6月8日再定一个还谭某钱的还款方案，而不是说同年6月8日一次性还清谭某的钱。如果向黄花山法庭说张某自愿调解的，当时就应把调解书给张某，而不是张某在2020年1月5日到扎旗法院档案室调取一份调解书。2020年4月24日下午3点左右，在扎鲁特旗法院纪检组人员给张某放了一段没头没尾的监控录相和录音，从而看出黄花山法庭庭长永某和法官助理张某2，做出了一个错误的调解书。张某2019年秋天收获的玉米穗应归案外人毕某1所有，现张某蒙受冤屈，故请求二审法院查清事实、公正判决。被上诉人谭某答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人张某与原审被告合谋转移财产。在原审法院执行局找到三方协商时，原审原告五谷丰公司法定代表人毕某1明确表示本案所涉玉米是张某的，卖与不卖都是张某说了算。张某托欠五谷丰公司欠款已用100亩地玉米偿还完毕。现在张某是在拖延执行，张某与五谷丰公司的合同是假的，主要目的就是转移财产，抗拒执行。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。原审原告五谷丰公司答辩称：2019年5月11日五谷丰公司与张某签订的协议真实有效。2019年10月18日，张某收粮时，恰巧毕某1母亲去世，所以将8万斤粮食暂存在张某家院内。收割费是五谷丰公司付款，有微信转账佐证。五谷丰公司向原审法院提出诉讼请求：请求人民法院依法撤销（2019）内0526执异9号《执行裁定书》、（2019）内0526执1933号《执行裁定书》，解除对原告存放在第三人院内的玉米穗（约8万斤）的扣押。原审法院查明：2019年11月11日，本院因执行申请执行人即本案被告谭某与被执行人张某即本案第三人民间借贷纠纷一案，作出(2019)内0526执1933号执行裁定，查封了第三人张某家院落内的8万斤玉米。2019年12月10日，五谷丰公司对执行标的8万斤玉米提出书面异议。2019年12月26日，原审法院作出(2019)内0526执异9号执行异议裁定，驳回了五谷丰公司的异议请求。2020年1月9日，五谷丰公司对裁定不服，向原审法院提起案外人执行异议之诉。第三人张某于2014年4月16日、2015年5月8日、2015年7月7日、2016年5月11日、2016年7月17日、2017年5月23日、2017年7月14日、2017年7月14日、2018年5月8日、2018年6月10日、2018年6月19日、2019年5月11日分别欠原告五谷丰公司欠款97000元、76600元、16695元、18950元、14850元、21790元、10600元、1818元、20275元、1900元、1300元、19100元，第三人张某于2019年7月2日分两次向原告五谷丰公司借款10000元、1190元，以上欠款和借款合计312068元。2019年5月11日，五谷丰公司作为甲方，第三人张某作为乙方签订了一份《协议书》。该《协议书》内容为：乙方历年尾欠甲方农资款及利息（以乙方向甲方出具的所有欠据载明的数额为准），现乙方无力偿还上述欠款，乙方计划用现有耕地2019年农作物种植收入偿还所欠甲方款项，就相关事宜甲乙双方本着合法自愿的原则，经充分协商，达成以下协议：一、乙方现有耕地约210亩左右，耕地位于扎鲁特旗。2019年乙方耕地农作物种植所需种子、农药、化肥由甲方代为投入（该投入秋收后，乙方偿还甲方），耕种、除草、收割等田间管理、劳动及其他经营费用由乙方负责。二、如2019年耕地农作物种植盈利，利润（农作物销售收入减去甲方投入的种子、农药、化肥资金后的剩余）的80%偿还所欠甲方欠款本息（如利润的80%数额超出所欠甲方欠款本息，偿还数额为所欠甲方欠款本息；如利润的80%数额不足所欠甲方欠款本息，不足部分乙方另行偿还）。如当年耕地经营亏损，农作物销售收入优先偿还甲方投入的种子、农药、化肥资金，不足部分乙方继续偿还，乙方投入的劳动及其他经营费用由乙方自行承担。三、结算时间：农作物收获后由甲乙双方共同销售，销售完毕后，双方立即结算当年的盈亏，及时偿还甲方种植投入及所欠甲方款项。四、双方应书面确认甲方投入的种子、农药、化肥资金数额，以及农作物销售收入数额。五、农作物收货存放地点：所有农作物收获后，存放于黄花山镇扎鲁特旗五谷丰农资有限责任公司院内，不得存放其他地点。六、如一方违反本协议约定，给对方造成损失，守约方有权单方解除本协议，并要求对方承担赔偿责任。同时违约方向守约方支付违约金5万元。原审法院对证据认定如下：原告提供的原告法定代表人毕某1与第三人张某的妻子王某之间的微信转账记录截图复印件，只证明原告法定代表人毕某1与第三人张某的妻子王某之间微信转账6000元的事实，但该微信记录未载明转账的6000元为何种款项，故该证据不能证明原告要证明的事实，不予采信。原告提供的（2019）内0526执异9号《执行裁定书》来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，故予以采信。对原告提供的原告与第三人张某之间签订的《协议书》和第三人张某出具的12枚《欠据》、2枚《借据》，第三人张某无异议，被告对此虽提出异议，但未能提供有效证据予以证明，故确认有效证据，予以采信。被告提供的《刘某1与刘某2通话记录材料》，因被告未能提供该通话录音的原始载体，无法与该通话记录材料核对确认其真伪，故对该证据，不予采信。张某和谭某电话录音内容中未涉及法院扣押的8万斤玉米所有权归谁所有问题,故该证据不能证明被告要证明的问题，不予采信。被告谭某和王某2的通话录音内容与本案的争议无涉，故不予采信。原审法院认为，本案的争议焦点为本院查封的8万斤玉米是否属于原告五谷丰公司所有。经审理查明，原告与第三人张某之间存在买卖关系和借贷关系，原告为了让第三人张某偿还欠款本息与其签订了一份《协议书》，约定用2019年耕地农作物种植盈利，利润（农作物销售收入减去甲方投入的种子、农药、化肥资金后的剩余）的80%偿还其欠款本息，还约定所有农作物收获后，存放于黄花山镇扎鲁特旗五谷丰农资有限责任公司院内，但并没有约定农作物所有权归属问题。且原告未能提供有效证据证明本院查封的存放于第三人张某院落内的8万斤玉米系其与第三人之间签订的协议书约定的农作物和不属于第三人按协议内容获得的20%，又根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条的规定，对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（二）……；未登记的特定动产和其他动产，按照实际占有情况判断。被执行人张某系本院查封的8万斤玉米的实际耕种人也是实际占有人，本院在查封时8万斤玉米存放在张某院落内，该8万斤玉米的权利人系张某。原告五谷丰公司就涉案8万斤玉米不享有足以排除强制执行的民事权益，故其诉讼请求应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百二十七条，《最高人民法院关于使用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百一十二条第一款第二项之规定，判决：驳回原告扎鲁特旗五谷丰农资有限责任公司的诉讼请求。案件受理费1200元，由原告扎鲁特旗五谷丰农资有限责任公司负担。二审查明的事实及采信的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人张某上诉的主要理由是原审法院做出的调解书错误，不是其真实意思表示，故不应执行其本案所涉的8万斤玉米。张某的上诉理由不能成立，原因如下：首先，本案是案外人执行异议之诉，张某不服调解书，则应对调解书申请再审，而不是在本案提出，调解书是本案执行的依据，与本案是两个法律关系。其次，案外人即五谷丰公司没有上诉，已服从原审判决，所以从法理上讲，张某对原审法院的判决提出上诉主体不适格。再次，张某与五谷丰公司签订的《协议书》第五条约定：“农作物收货存放地点：所有农作物收获后，存放于黄花山镇扎鲁特旗五谷丰农资有限责任公司院内，不得存放其他地点。”而本案所涉的玉米存放在张某院内，现有证据并不能证明是归五谷丰公司所有。第四，张某虽与五谷丰公司签订了协议，但该协议也不能证明五谷丰公司具有优先受偿权，在法院强制执行下，可以受偿给被上诉人谭某。综上，上诉人张某的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1200元由上诉人张某负担。本判决为终审判决。审判长 刘 娟审判员 石 莹审判员 孙向群二0二0年九月二十八日书记员 袁泽兴书记员 林 旭