福建省周宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0925刑初92号 公诉机关周宁县人民检察院。 被告人何辉仔,男,1989年2月2日出生于福建省政和县,汉族,大专文化,自由职业,住政和县（户籍所在地：政和县）。因涉嫌犯赌博罪于2019年4月10日被周宁县公安局刑事拘留，同年5月8日被周宁县公安局变更为取保候审，2020年4月17日被周宁县人民检察院取保候审，同年7月7日被逮捕，同年7月14日因羁押必要性审查，被周宁县人民检察院变更为取保候审，同年8月3日由本院决定取保候审。现在家候审。 辩护人陆林，福建闽星律师事务所律师。 被告人谢世斌，男，1989年3月5日出生于福建省政和县，汉族，高中文化，无职业，住政和县。因涉嫌犯赌博罪于2019年6月3日被周宁县公安局刑事拘留，同年7月1日被周宁县公安局变更为取保候审，2020年4月17日被周宁县人民检察院取保候审，同年7月7日被逮捕，同年7月14日因羁押必要性审查，被周宁县人民检察院变更为取保候审，同年8月3日由本院决定取保候审。现在家候审。 辩护人周林斌，福建闽星律师事务所律师。 周宁县人民检察院于2020年8月3以周检公刑诉[2020]91号起诉书指控被告人何辉仔、谢世斌犯赌博罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。周宁县人民检察院指派检察员张洪生出庭支持公诉，被告人何辉仔、谢世斌及辩护人陆林、周林斌到庭参加诉讼。现已审理终结。 周宁县人民检察院指控称，2018年4月份期间，被告人何辉仔伙同被告人谢世斌从政和县来到周宁县，租赁狮城镇半林路49号民房六楼房间设立网络工作室从事网络游戏平台“上、下分”，被告人何辉仔先是以每月3000元（币种，下同）的工资雇佣被告人谢世斌，后因业务量较大，给予谢世斌30%的股份，其占70%。先后以2000-3000元不等的工资招聘许某、孙应祥、叶某、熊某等人为“91ｙ”等多款游戏软件（内含有炸金花、牛牛、捕鱼等赌博类型游戏）进行“上、下分”操作及邀请游戏玩家玩平台游戏，通过微信、支付宝转账方式为网络游戏玩家提供人民币与游戏币之间的兑换服务，违反规定以人民币向游戏玩家回收游戏币，通过购买、销售、回收游戏币的不同兑换比例赚取差价，每100元交易量可从中获利2至5元不等。2019年4月9日，侦查人员根据举报线索在工作室内当场查获被告人何辉仔，并扣押手机、电脑等涉案物品及微信、支付宝账户内涉案赃款46837.98元。经汇总核算，42个微信账号上分收入12290392.46元；下分支出8850345.44元。工作室成立到案发共盈利二三十万元，扣除人工等成本后，被告人何辉仔分红10万余元，被告人谢世斌分红5万余元。被告人何辉仔于2019年5月8日缴纳10万元暂扣款；被告人谢世斌于2019年7月1日缴纳8万元暂扣款。案发后，谢世斌于2019年6月3日在政和县胜利洋大利嘉超市被当地民警抓获归案。 公诉机关当庭提供了扣押在案的涉案物品、二被告人户籍证明、到案经过、福建省行政暂时扣留（或冻结）财物收据二张、何辉仔工行账户交易明细、宁德市亘丰企业咨询有限公司出具的《关于微信账号上分、下分收支情况的汇总核算咨询报告》等书证，证人证言，被告人供述，周宁县公安局制作的搜查笔录、现场检查笔录、扣押笔录、扣押清单、现场扣押照片，周宁县公安局制作的涉案手机电子证据检查笔录光盘、周宁县公安局分别从腾讯公司和支付宝公司调取的涉案微信账户和支付宝账户交易记录电子数据光盘各一张等证据为证。公诉机关指控认为，被告人何辉仔、谢世斌结伙以营利为目的，通过为网络游戏玩家提供人民币与虚拟币的兑换服务，在网络游戏平台中聚众赌博，从中获利人民币二十余万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以赌博罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人何辉仔起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款的规定，是主犯。被告人谢世斌在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻处罚。二被告人到案后，如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。 被告人何辉仔对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，请求对其判处缓刑。 辩护人陆林对公诉机关指控的罪名不持异议，其辩护意见认为：1、被告人何辉仔归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；2、被告人何辉仔积极退赃，可以从轻处罚；3、被告人何辉仔认罪认罚，依法可以从宽处罚。且何辉仔符合社区矫正情形，建议对何辉仔宣告缓刑。 被告人谢世斌对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。 辩护人周林斌对公诉机关指控的罪名和事实不持异议，其辩护意见认为：1、被告人谢世斌系从犯，可以从轻处罚；2、被告人谢世斌系初犯、偶犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，可以从轻处罚；3、被告人谢世斌积极退赃，悔罪表现明显，可以从轻处罚。建议对被告人谢世斌判处缓刑。 经审理查明，2018年4月份期间，被告人何辉仔伙同被告人谢世斌从政和县来到周宁县，租赁狮城镇半林路49号民房六楼房间设立网络工作室从事网络游戏平台“上、下分”，被告人何辉仔先是以每月3000元（币种，下同）的工资雇佣被告人谢世斌，后因业务量较大，给予谢世斌30%的股份，其占70%。先后以2000-3000元不等的工资招聘许某、孙应祥、叶某、熊某等人为“91ｙ”等多款游戏软件（内含有炸金花、牛牛、捕鱼等赌博类型游戏）进行“上、下分”操作及邀请游戏玩家玩平台游戏，通过微信、支付宝转账方式为网络游戏玩家提供人民币与游戏币之间的兑换服务，违反规定以人民币向游戏玩家回收游戏币，通过购买、销售、回收游戏币的不同兑换比例赚取差价，每100元交易量可从中获利2至5元不等。2019年4月9日，侦查人员根据举报线索在工作室内当场查获被告人何辉仔，并扣押手机、电脑等涉案物品及微信、支付宝账户内涉案赃款46837.98元。经汇总核算，42个微信账号上分收入12290392.46元；下分支出8850345.44元。工作室成立到案发共盈利二三十万元，扣除人工等成本后，被告人何辉仔分红10万余元，被告人谢世斌分红5万余元。被告人何辉仔于2019年5月8日缴纳10万元暂扣款；被告人谢世斌于2019年7月1日缴纳8万元暂扣款。案发后，谢世斌于2019年6月3日在政和县胜利洋大利嘉超市被当地民警抓获归案。 另查明，被告人何辉仔、谢世斌到案后均能如实供述自己的罪行，并当庭表示自愿认罪悔罪。被告人何辉仔在案件审理期间向本院退出赃款人民币3万元并预交人民币5万元，被告人谢世斌预交人民币3万元，上述款项均暂扣于本院。政和县司法局出具调查评估意见认为被告人何辉仔、谢世斌均符合社区矫正条件。 上述事实，被告人何辉仔、谢世斌在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关当庭举证质证的扣押在案的涉案电脑主机箱10个、一体机6台、手机27部、微信、支付宝账户内涉案赃款46837.98元，到案经过、政和县公安局出具的二被告人户籍证明、福建省行政暂时扣留（或冻结）财物收据二张、何辉仔工行账户37×××33的交易明细、宁德市亘丰企业咨询有限公司出具的《关于微信账号上分、下分收支情况的汇总核算咨询报告》、福建省行政事业单位资金往来结算票据等书证，证人许某、孙某、熊某、叶某、李某等人证言，被告人何辉仔、谢世斌的供述，周宁县公安局制作的搜查笔录、现场检查笔录、扣押笔录、扣押清单、现场扣押照片，周宁县公安局制作的周宁（网监）检［2019］27-29号、34-39号、44-45号、49-65号涉案手机电子证据检查笔录光盘、周宁县公安局分别从腾讯公司和支付宝公司调取的涉案微信账户和支付宝账户交易记录电子数据光盘各一张等证据为证，足以认定。 本院认为，被告人何辉仔、谢世斌结伙以营利为目的，通过为网络游戏玩家提供人民币与虚拟币的兑换服务，在网络游戏平台中聚众赌博，从中获利人民币二十余万元，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人何辉仔起主要作用，是主犯。被告人谢世斌在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚。二被告人到案后均能如实供述自己的犯罪事实并当庭表示自愿认罪悔罪，依法可以对二被告人从轻处罚。二被告人均能退出赃款并预交罚金，酌情可以对二被告人从轻处罚。综上，根据二被告人的犯罪性质、事实、情节、危害后果以及归案后的认罪悔罪表现，且经审前社会调查评估二被告人均具备社区矫正条件，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可以对二被告人宣告缓刑。控辩双方关于二被告人主从犯的认定、具有如实供述、退赃等可以从轻处罚的控辩意见成立，予以采纳。辩护人建议对被告人何辉仔、谢世斌宣告缓刑的意见，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定,判决如下： 一、被告人何辉仔犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5万元（罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。) 二、被告人谢世斌犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币3万元（罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。) 三、追缴当场查获并暂扣于周宁县公安局的被告人何辉仔微信、支付宝内涉案赃款人民币46837.98元，予以没收，上缴国库。 四、追缴被告人何辉仔退出的违法所得人民币12万元，予以没收，上缴国库。 五、追缴被告人谢世斌退出的违法所得人民币8万元，予以没收，上缴国库。 六、依法扣押在周宁县公安局的涉案电脑主机箱10个、一体机6台、手机27部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  陈高顺 人民陪审员  林月能 人民陪审员  张芳辉 二〇二〇年九月三十日 法官 助理  陈舒敏 书 记 员  叶陈强 附：法律和司法解释相关条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。