新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新0103民初3491号 原告：刘文占，女，1954年6月28日出生，汉族，乌鲁木齐市房产局退休职工，住乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：李勇，男，1971年5月20日出生，汉族，乌鲁木齐恒业置信建设工程有限公司员工，住乌鲁木齐市，由乌鲁木齐恒业置信建设工程有限公司推荐。 被告：新疆胜天房地产开发有限公司，住所地乌鲁木齐市沙依巴克区骑马山路**荒山绿化指挥部******。 法定代表人：李晶，该公司总经理。 委托诉讼代理人：奥登格尔丽，女，该公司法务专员。 原告刘文占与被告新疆胜天房地产开发有限公司（以下简称胜天房产公司）商品房预售合同纠纷一案，本院于2020年5月13日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘文占的委托诉讼代理人李勇，被告新疆胜天房地产开发有限公司的委托诉讼代理人奥登格尔丽到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告刘文占向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告承担逾期办理产权证书的违约金49662.93元；2.请求依法判令被告承担本案诉讼费、送达费等费用。事实及理由：2013年9月24日，原、被告签订《商品房预售合同》，约定：原告购买被告开发的乌鲁木齐市××区房屋，原告按照合同约定方式支付了全部购房款405979.20元，面积111.84㎡，原告支付完房屋契税及维修基金，并敦促被告早日办理房屋所有权证，被告作为房屋买卖合同的出售方，应按照合同约定在房屋交付使用后180日内办理房屋所有权证，但时至今日，被告一直以种种理由拖延原告办理其应有的房屋所有权证，故诉至法院，请求裁判如诉。 被告胜天房产公司辩称，请法庭驳回原告的诉讼请求，被告已经履行房屋买卖合同的主合同义务，只因案外第三人一建公司拒绝移交竣工资料而无法为原告办理产权证书，商品房买卖合同的主合同义务为房屋的交付使用，办理房屋权属登记为合同的附随义务。现被告已将房屋交付给原告，原告也已经实际占有使用涉案房屋，被告的主合同义务已经履行完毕，且房屋的价值主要体现于居住使用。其次，被告认为原告主张的违约金明显过高。在本案中涉案合同第十五条对逾期办证做出了特别约定，及双方共同约定排除适用违约金，出卖人不承担支付违约金的责任。现原告所在小区房价涨价幅度超过60%，原告并未有实际损失，原告主张的逾期办证违约金为涉案合同约定逾期交房违约金的13倍之多，明显过高，请求法庭综合考虑买受人实际损失，出卖人出错程度以及涉案合同条文约定，依法裁判。 本院经审理认定事实如下：2013年10月23日，原、被告签订《商品房预售合同》，合同编号：YS0316478，房屋代码：1198411，合同约定原告购买被告开发的乌鲁木齐市××区房屋，建筑面积111.84㎡，总房款405979.20元。关于产权登记的约定，合同第十五条约定：出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定时间内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2、3项处理；2、买受人不退房，出卖人按已付房款的×%向买受人支付违约金。3、由于买受人原因不能按时将所需费用、资料、证件提供齐全，责任由买受人承担，出卖人不承担逾期备案的违约责任。 另，《商品房预售合同》首页说明条款约定：1、本合同文本为示范文本，也可作为签约使用文本。签约之前，买受人应当仔细阅读本合同内容，对合同条款及专业用词理解不一致的，可向当地房地产开发主管部门咨询。3、为体现合同双方的自愿原则，本合同文本中相关条款后都有空白行，供双方自行约定或补充约定。双方当事人可以对文本条款的内同进行修改、增补或删减。合同签订生效后，未被修改的文本印刷文字视为双方同意内容。5、对合同文本【】中选择内容、空格部位填写及其他需要删减或添加的内容，双方应当协商确定。【】中选择内容，以划√方式选定；对于实际情况未发生或买卖双方不作约定时，应在空格部位打×，以示删除。 合同签订后，原告按照合同约定交清了全部房款405979.20元元及契税等相关费用。原告于2017年11月21日办理了商品房交付使用手续。被告至今未给原告办理房屋权属证书。 另查明，因被告单方逾期交房和逾期办证的违约行为，原告曾于2017年4月17日将被告诉至本院，本院于2017年4月19日作出（2017）新0103民初3459号民事调解书，内容：一、被告新疆胜天房地产开发有限公司代原告刘文占缴纳物业费用16542.64元，用以抵偿本案中被告新疆胜天房地产开发有限公司应向原告刘文占赔付的逾期交房产生的损失及逾期办理产权证书的违约金；二、原告刘文占保留自2017年4月19日之后逾期办理产权证书违约金的诉权。该调解协议达成后，被告按照协议内容履行。 再查明，本案涉案房屋所在楼栋对应的房产大证尚未办理，尚不具备向原告分户办理所购买房屋权属证书的条件。 本院认为，原、被告签订的《商品房预售合同》系当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。依法成立的合同对双方当事人均具有法律约束力，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。 关于原告主张逾期办理房屋产权证书违约金49662.93元的问题，本院认为，双方签订的《商品房预售合同》中第十五条约定：出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定时间内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2、3项处理；1、买受人退房，出卖人在买受人提出退房要求之日起×日将买受人已付房款退还给买受人，并按已付房价款的×%赔偿买受人损失；2、买受人不退房，出卖人按已付房款的×%向买受人支付违约金。3、由于买受人原因不能按时将所需费用、资料、证件提供齐全，责任由买受人承担，出卖人不承担逾期备案的违约责任。根据此约定内容，被告认为双方在产权登记已作出了“特殊约定”，买受人不能在规定期限内取得权属证书的，买卖双方不作约定，原、被告特别约定双方共同选择约定排除适用违约金的规定，也就是排除适用违约金，因此，原告主张逾期办理房屋权属证书应支付的违约金无合同约定；另，被告未能按期办理房屋权属证书的直接原因是因为中建新疆建工集团第一建筑工程有限公司侵害原、被告本案合同债权，未按时提供竣工资料，导致无法环评验收，无法办理权属证书。针对被告的上述辩称意见，本院认为，违约金和违约金的计算方式在理解上完全不同，《商品房预售合同》第十五条约定“2、买受人不退房，出卖人按已付房款的×%向买受人支付违约金。”，该条款仅是违约金计算方式的约定，是对违约金的计算方式不作约定。《商品房预售合同》首页说明条款约定“对于实际情况未发生或买卖双方不作约定时，应在空格部位打×，以示删除。”因此，“×%”删除的仅仅是百分比的数额，以释明对违约金的计算方式无约定，而非买受人自愿主动放弃违约金主张的权利，另外，《商品房预售合同》系示范文本，系格式条款，《中华人民共和国合同法》第三十九条规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公共原则确定当事人之间的权利和义务，并采用合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明；格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十一条规定：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释；对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。依据民事活动应当遵循公平和诚实信用原则，对第十五条约定“2、买受人不退房，出卖人按已付房款的×%向买受人支付违约金。”，亦应本着公平和诚实信用原则进行解释和适用，被告作为预售商品房的出卖人，负有转移房屋所有权于买受人的义务，应当及时完成商品房的初始登记，并协助买受人办理房屋权属的转移登记。本案中，被告至今未完成办理房屋权属的转移登记的义务，倘若将《商品房预售合同》第十五条约定“2、买受人不退房，出卖人按已付房款的×%向买受人支付违约金。”理解为对买受人排除违约金的适用的“特殊约定”，显然与公平和诚实信用原则相悖，更不符合《中华人民共和国合同法》第四十一条规定的条文精神，即：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释；对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。因此，原告与被告签订的《商品房预售合同》第十五条约定“2、买受人不退房，出卖人按已付房款的×%向买受人支付违约金。”的约定，应视为双方对违约金计算方式未进行明确约定，而非原告进行承诺放弃违约金适用和原告与被告作出违约金的“特殊约定”，以此排除《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定的适用。被告又辩称，基于涉案房屋承建方一建公司未提交竣工资料，造成至今无法为原告办理不动产权属证书，承建方的违约侵害了原告与被告的合同之债，本院认为，合同具有相对性，合同履行应采取无过错原则，免责事由仅限于不可抗力及双方均有过错的减损原则，第三方的违约侵权合同之债我国法律并未进行规定，被告与承建方一建公司的建设工程施工合同履行与本案不存在关联性，被告的辩称意见，本院亦不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。结合本案，被告至今未给原告办理房屋产权证书登记，已构成违约，理应向原告支付逾期办理房屋产权证书违约金。同时，本案原、被告双方均认可原告于2017年11月21日办理了案涉房屋交付使用手续。故原告在本案中主张的2018年5月23日（自2017年11月21日办理了商品房交付使用手续后180天）至2019年11月20日逾期办理产权证书违约金，符合法律规定和双方约定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款规定：“合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”，为此，原告违约金的具体计算公式，符合法律规定，本院亦予以支持，即：2018年5月23日至2019年8月19日期间的违约金按照年利率4.75%予以计算；2019年8月20日至2019年11月20日期间的违约金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第三十九条、第四十一条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定之规定，判决如下： 一、被告新疆胜天房地产开发有限公司向原告刘文占支付逾期办理产权证书违约金23933.31元【405979.20元×4.75%÷365天×453天（2018年5月23日至2019年8月19日）】； 二、被告新疆胜天房地产开发有限公司向原告刘文占支付自2019年8月20日至2019年11月20日期间的逾期办理产权证书违约金，以405979.20元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以计算。 以上应付款项，被告应于本判决生效之日起十五日内向原告履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息和迟延履行金。 案件受理费1041.57元（原告已预交），本院减半收取520.79元，由被告新疆胜天房地产开发有限公司负担，多交520.79元，本院依法退还原告刘文占。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。 审判员  王朴欢 二〇二〇年九月二十七日 书记员  程金丽