辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1048号 上诉人（原审原告）：营口市兴盛市政工程有限公司，住所地辽宁省营口市西市区永乐里**。 法定代表人：王毅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李璐施，女，1986年4月11日出生，营口市兴盛市政工程有限公司员工。 委托诉讼代理人：李晓岚，辽宁长弓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘会鹏，男，1977年11月24日出生，汉族，无职业，住辽宁省大石桥市。 被上诉人（原审被告）：刘欣，女，1989年10月21日出生，汉族，个体，住辽宁省大石桥市。 被上诉人（原审第三人）：盘锦璧成四方房地产开发有限公司，住，住所地辽宁省盘锦市大洼区田家街道漫步地中海小区D10-101/div> 法定代表人：李万新。 委托诉讼代理人：张跃权，辽宁国民律师事务所律师。 上诉人营口市兴盛市政工程有限公司（以下简称兴盛公司）因与被上诉人刘会鹏、刘欣，被上诉人盘锦璧成四方房地产开发有限公司（简称四方公司）不当得利纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2020）辽1104民初571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。上诉人兴盛公司的委托诉讼代理人李璐施、李晓岚，被上诉人刘会鹏、刘欣，被上诉人四方公司的委托诉讼代理人张跃权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兴盛公司上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人刘会鹏、刘欣共同承担给付房款责任，并由二被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：案涉款项买房人直接转账给付了刘欣，也就是被上诉人刘欣是涉案款项的收款人，被上诉人刘欣直接参与出售不属于自己房屋的行为，直接获得侵权款，被上诉人刘欣是共同侵权的主要侵权人。原审判决以上诉人与刘欣无合同关系直接免除被上诉人刘欣的侵权责任不当。购房人将购房款汇至被上诉人刘欣个人账户，属于被上诉人刘欣因婚姻关系占有购房款，这是夫妻双方婚姻关系存续期间的共同债务，应当共同承担，被上诉人刘欣应当承担本案房款的偿还责任。 被上诉人刘欣辩称：案涉款项是打到我的银行卡，但是由刘会鹏进行支配，我不应该承担还款责任。 被上诉人刘会鹏辩称：同意刘欣答辩，当时虽然我与刘欣是夫妻关系，但我做生意使用款项，刘欣不清楚。现在我们已经离婚，应由我个人承担责任。另，我在做工程时，交到四方房地产30万元保证金，该款由上诉人兴盛公司使用，退还购房款应扣除30万元。且我与上诉人之间合同约定，我负责销售房屋，并取得工程款百分之二十作为利润。 被上诉人四方公司辩称：上诉人未要求我方承担责任，我方不发表答辩意见。 兴盛公司向一审法院诉请：1、判令二被告给付原告1,802,000元及利息；2、诉讼费用、保全费等相关费用由二被告承担。事实和理由：2014年5月9日，原告的法定代表人王毅与第一被告刘会鹏就向海明珠景观工程施工事项签订协议书一份。第一被告没有按协议的约定给原告要回工程款,反而将已出售的房款侵吞。二被告至今未将相关款项交付给原告。原告为维护合法权益，诉至法院请求支持原告的诉讼请求。 一审法院认定事实：2014年5月9日，被告刘会鹏（甲方）与原告公司法定代表人王毅（乙方）签订《协议书》，约定双方就向海明珠景观工程签订协议，工程地点辽滨开发区，项目内容为A区及B区铺装、小品、绿化及电气工程。甲方先向业主缴纳300,000元工程保证金，业主拨付第三次工程款时甲方从业主给乙方所拨付的工程款中扣回。甲方负责按乙方与业主所签订的合同价款分5次（工程进度的30%、50%、70%、100%和竣工）拨付工程款的95%给乙方。甲方保证了资金后，乙方将提供给甲方工程总价20%劳务费。如工程款（指95%部分）未按合同到位，乙方将按工程款不能到位部分按日、按月息2%扣减甲方的劳务费。后原告与盘锦市城建建筑有限公司三公司签订《向海明珠小区A.B区绿化、景观、地、地面铺装及小区亮化工程施工承包合同》告作为承包方（乙方）从盘锦市城建建筑有限公司三公司（甲方）处承包该工程。合同约定……本工程无进度款，待乙方完成本项目施工并通过验收后一次性结算，所结算的工程款发包方将以“漫步·地;地中海步·托斯卡纳”小区现有住宅或商网以售楼处销售价格进行抵付工程款。工程全部完成后，甲方给乙方办理总造价70%的房屋手续，最后待工程结算办理完成后，甲方再给乙方办理总造价25%的房屋手续以房抵款，乙方可先期选房。本工程全部进度款由乙方垫付，最终结算后甲方以现房抵付全部工程款（保证金除外）。合同签订后三日内乙方向甲方交履约保证金300,000元，待工程结算后甲方无息返还。原告完成施工后，盘锦市城建建筑有限公司三公司按合同约定用商品房抵付工程款给原告。孙鹏志、姜丽丽通过他人与被告刘会鹏协商，购买上述抵付工程款的商品房一处，即坐落在大洼区田家街道（原大洼县“漫步·托斯卡纳”第08072522103号商网，建筑面积158.50平方米，商定房屋价格为1,702,000元。被告刘会鹏将孙鹏志、姜丽丽购房一事告知原告，后第三人依原告要求，于2014年7月9日与孙鹏志、姜丽丽签订商品房买卖合同。孙鹏志、姜丽丽于2014年12月10日前陆续将购房款交付被告刘会鹏，被告刘会鹏未将上述款项交付原告。因出售给孙鹏志、姜丽丽的房屋抵付工程款数额为1,902,000元，原告与被告刘会鹏协商同意，各自承担抵付工程款数额与商网售价的差价款100,000元，故原告提起诉讼，要求二被告给付1,802,000元并自2014年7月10日至实际给付之日按照银行同期贷款利率标准支付利息。另查明，被告刘会鹏与刘欣原为夫妻关系，二人于2020年3月6日离婚。孙鹏志、姜丽丽交付的购房款1,702,000元转账至被告刘欣名下银行卡账户。被告刘会鹏承认刘欣收取该费用系替其收取。 一审法院认为，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案中，原告依据其与盘锦市城建建筑有限公司三公司签订的施工承包合同取得对包含坐落在大洼区田家街道（原大洼县“漫步·托斯卡纳”第08072522103号商网在内的抵付工程款商品房的处分权。因原告法定代表人王毅与被告刘会鹏签订的《协议书》并未约定被告刘会鹏享有对上述商品房的处分权，在被告刘会鹏未提交其他证据证明其有权以自己名义对上述商品房进行处分的情况下，其出售房屋行为构成无权处分，虽生效判决认定该行为经原告事后追认，买卖合同有效，但被告刘会鹏占有房款于法无据，亦无合同约定，故被告刘会鹏应给付原告房款。又因庭审中，原告与被告刘会鹏均认可各自承担抵付工程款数额与房屋售价的差价款100,000元，故对原告要求被告刘会鹏给付1,802,000元的诉讼请求，予以支持。原告主张的利息标准，不违反法律规定，予以支持。因经生效判决查明，刘会鹏于2014年12月10日前收到购房款1,702,000元，故对原告主张的利息自2014年12月10日开始计算。关于原告要求被告刘欣承担给付义务的诉讼请求，因（2017）辽1104民初2154号案件庭审中，孙鹏志、姜丽丽陈述该款系向被告刘会鹏交付，且原告认可与被告刘欣无合同关系，故不能仅因购房款1,702,000元转账至被告刘欣银行账户，就认定被告刘欣应承担返还义务，故对原告该诉讼请求，不予支持。关于被告刘会鹏辩称根据其与王毅签订的合同，涉案工程总造价20%的费用，大概700,000元至900,000元及已经被原告取走的由其交付第三人的保证金300,000元应在被告应支付原告的款项中予以扣除的抗辩主张，因未提交证据予以证明，且其主张权利应以反诉形式提出，故对被告该抗辩主张，不予认可，被告刘会鹏可另案向原告主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百三十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告刘会鹏于本判决生效后十日内给付原告营口市兴盛市政工程有限公司1,802,000元及利息（自2014年12月10日至2019年8月19日期间利息，按中国人民银行同期同类贷款利率计付；2019年8月20日起至判决确定给付之日止利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。二、驳回原告营口市兴盛市政工程有限公司对被告刘欣的诉讼请求。三、第三人盘锦璧成四方房地产开发有限公司不承担给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21,018元，减半收取10,509元，由被告刘会鹏负担。 二审中，上诉人提供收条一张、银行转账凭证6张，证明本案涉案款项，是由被上诉人刘欣收取，打到刘欣的银行卡上，刘欣对本案款项应当承担偿还责任。被上诉人刘欣质证认为，对证据真实性无异议，是刘会鹏让其打的收条。被上诉人刘会鹏质证认为，当时购房人要求，银行卡的所有人出具收条。被上诉人四方公司未发表质证意见。 本院认证，该组证据能证明案涉款项进入刘欣个人账户，且刘欣知情，对该组证据予以认定。 二审查明的事实与一审认定的基本事实一致。 本院认为，本案上诉人在一审诉请被上诉人返还不当得利之债，案涉房款进入了刘欣账户，刘欣未向法院提供款项的去向，刘会鹏与刘欣在婚姻关系存在期间，刘欣账户内有款项进入，且没有法律根据，取得不当利益，应予返还。一审认为上诉人与刘欣没有合同关系而不承担责任的理由与不当得利的本意不符，属于适用法律错误，应予以纠正。刘会鹏辩解其使用案涉房款，刘欣不知情，与上诉人提供刘欣的签字收据事实不符，对其辩解不予采信。 综上所述，一审判决适用法律错误，二审依法予以改判。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持盘锦市大洼区人民法院（2020）辽1104民初571号民事判决第三项，即第三人盘锦璧成四方房地产开发有限公司不承担给付责任； 二、撤销辽宁省盘山县人民法院（2019）辽1122民初366号民事判决第一项、第二项； 三、被上诉人刘会鹏、刘欣于本判决生效后十日内给付上诉人营口市兴盛市政工程有限公司1,802,000元及利息（自2014年12月10日至2019年8月19日期间利息，按中国人民银行同期同类贷款利率计付；2019年8月20日起至判决确定给付之日止利息，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件爱理费21,018元，减半收取10,509元，二审案件受理费21,018元，均由被上诉人刘会鹏、刘欣负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵长伟 审判员  郭安福 审判员  李宝明 二〇二〇年九月七日 书记员  孙金鹏