陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕01民终10689号 上诉人（原审原告）：任多芹，女，1960年1月27日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：赵博，陕西天迈律师事务所律师。委托诉讼代理人：李慧慧，陕西天迈律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：陕西省西安市高新区。负责人：韩宪君，该公司总经理。委托诉讼代理人：李阳，陕西瑞拓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵丹，男，1981年1月5日出生，汉族，住西安市未央区。被上诉人（原审被告）：张海梅，女，1970年2月15日出生，汉族，住陕西省绥德县。被上诉人（原审被告）：郭徐婧，女，1989年12月11日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：李蕾，北京大成（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：程昭，北京大成（西安）律师事务所律师。上诉人任多芹、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称：平安财险陕西分公司）因与被上诉人赵丹、张海梅、郭徐婧机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初3334号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2018年8月19日，赵丹驾驶车牌号为XX号XX路由南向北行驶至凤城四路左转时，适逢张海梅骑行电动车载任多芹由东向西欲穿过明光路，导致两车相撞，任多芹及张海梅均受伤的交通事故。事故发生当日，任多芹被送往西安凤城医院救治，2018年9月13日出院，住院25天，出院诊断为：1.开放性颅脑损伤（特重型）、脑疝形成、右侧额颞顶叶硬膜下血肿、多发脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折伴脑脊液鼻漏、头皮血肿、头皮擦挫伤；2.左肘皮肤裂伤；3.多处软组织损伤；4.颌面多发骨折；5.左眼眶骨折；6.吸入性肺炎；7.12、11、31、41松动Ш°；8.48松动Ⅱ°。出院医嘱：注意休息，避免劳累，2周后门诊复查，建议到康复医院进一步治疗，口腔科门诊治疗牙齿松动，术后3-6月酌情行颅骨修补术，病情变化随诊。2018年9月16日至2018年9月27日，2018年10月11日至2018年10月19日，任多芹先后两次至陕西省人民医院康复医学科住院治疗，共计19天。2018年12月12日，任多芹入住西安凤城医院神经外科，住院期间行颅骨修补术，共计住院30天，2019年1月11日出院，诊断：1、手术后颅骨缺损，2、颅脑损伤后遗症，3、腔隙性脑梗塞，4、癫痫；医嘱：注意休息，避免劳累，继续口服药物巩固疗效，建议康复科门诊康复治疗，2周后门诊复查颅脑CT，定期复查肝功、肾功等，病情变化随诊。因本次交通事故，任多芹产生如下医疗费：1、急诊费，西安凤城医院5363.52元；2、住院费，西安凤城医院205908.74元（第一次123957.61元、第二次81951.13元），陕西省人民医院住院费11375.27元（第一次6973.28元，第二次4401.99元）；3、门诊费，陕西省人民医院2656.24元，西安市中医医院2417.4元，西安凤城医院1113元，西京医院12元；4、复查费，2019年9月11日之前的复查费共计4370.66元（西安凤城医院1936.48元、陕西省人民医院2125.46元、西安市中医医院308.72元），2019年9月11日之后的复查费共计3852.95元；5、外购药物费：3604.37元（2019年9月11日前外购药费2316.97元）；6、购买轮椅、助行器费用，738元。事故发生后，平安财险陕西分公司向车主孟某某支付交强险医疗费用限额项下1万元，赵丹向任多芹垫付86821.13元（包括平安财险陕西分公司垫付的1万元）。2018年9月28日，西安市公安局交XX队XX大队作出第610107120180000114号道路交通事故认定书，认定赵丹负事故的同等责任，张海梅负事故的同等责任，任多芹不承担事故责任。同时查明，赵丹系陕AXXXXX号车辆事故发生当日的驾驶人，孟某某系该车的所有权人，两人系夫妻关系，孟某某为该车在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业三者险（限额100万元），并投保有不计免赔险。审理中，任多芹申请对其伤情的伤残等级、后续治疗费、误工期、住院期间以外的护理期、营养期、护理依赖程度进行司法鉴定，经原审法院组织质证，西安市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心、陕西佰美法医司法鉴定所进行鉴定，2019年9月11日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心【2019】临鉴字第755号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、任多芹此次外伤评定为五级伤残；2、误工期限、营养期限为自受伤之日起至此次评残前一日，住院期间以外的护理期限为自最后一次出院日期（2019年1月11日）开始至此次评残前一日；3、外伤后续治疗期限暂定为2年，2年后视情况而定，后续每月治疗费约需300元（评估费用仅供参考，也可以临床结算票据实际支出为准）。2019年12月18日，陕西佰美法医司法鉴定所作出陕美法司【2019】临鉴字第2372号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：任多芹需要部分护理依赖。任多芹共预付鉴定费3440元。任多芹对该鉴定意见无异议，并作为证据提交法庭，证明其因交通事故受伤产生的伤残赔偿金、护理期限应计算20年、营养费及鉴定费均应由赵丹、张海梅、平安财险陕西分公司承担，赵丹、张海梅、平安财险陕西分公司对鉴定意见认可，张海梅认为护理依赖部分每天100元标准过高，平安财险陕西分公司认为护理期限不应计算为20年。庭审中，任多芹提交医疗费、外购药物费票据，证明其因本次事故受伤后产生的医疗费用，平安财险陕西分公司及赵丹认为2019年9月11日之后的医疗费发票属于后续治疗费，不应重复计算，外购药物无医嘱，且有些药物与此次交通事故无关；任多芹提交日用品票据，赵丹、张海梅、平安财险陕西分公司认为，票据非正式发票，且营养费与营养品不可重复主张；任多芹提交用工协议、厂商代表证等，证明其事故发生前系西安金润食品有限公司的员工，月收入为2600元，应以该标准计算误工费，赵丹、张海梅、平安财险陕西分公司认为无法证明任多芹的收入情况，且任多芹已超过退休年龄；任多芹提交醉美家超市用工证明等，证明事故发生后，由其丈夫进行护理，其丈夫在醉美家超市工作，月收入为6500元，护理费应以该标准计算，赵丹、张海梅、平安财险陕西分公司认为该组证据材料无法证明任多芹丈夫的月收入情况。张海梅提交民生银行对账单、建设银行对账单、微信群聊天截图、照片，证明其受雇于郭徐婧，从事紫郡华宸售楼部的销售工作，同时受雇于郭徐婧的还有张荣、康瑜，2018年8月19日，其骑行电动车载任多芹前往售楼部的途中发生交通事故，郭徐婧均知情，因此，任多芹在本次事故的损失应由其雇主即郭徐婧承担。任多芹认为张海梅提交的证据材料无法证明其与郭徐婧之间系雇佣关系，即便张海梅与郭徐婧系雇佣关系，因张海梅在本次交通事故中承担同等责任，存在过错及重大过失，依法应当由张海梅与郭徐婧承担连带赔偿责任。原审法院依法主持调解，因双方各执己见，致调解未果。任多芹诉至原审法院称，2018年8月19日，赵丹驾驶XX号XX路由XX路XX城XX路十字左转弯时，适逢张海梅驾驶电动自行车载其由东向西欲穿过明光路，致两车相撞，致其受伤。2018年9月28日，西安市公安局交XX队XX大队作出道路交通事故认定书，认定本次事故中赵丹与张海梅承担同等责任，其不承担事故责任。事故发生后，其经西安凤城医院诊断为：开放性颅脑损伤（特重型）、脑疝形成、右侧额颞顶叶硬膜下血肿、多发脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折伴脑炎液鼻漏、头皮血肿、头皮擦挫伤、左肘皮肤裂伤、多处软组织损伤、颌面多发骨折、左眼眶骨折、多颗牙齿脱落松动、吸入性肺炎。住院后行右侧开颅血肿清除、去骨瓣减压术等治疗。后其前往陕西省人民医院进行康复理疗，2018年12月12日，前往西安凤城医院进行颅骨修复术。治疗中，其并发继发性癫痫。其共计住院治疗74天，花费20余万元，其中13余万元的诊疗票据在赵丹处。出院至今，其遵医嘱在家休养，生活全靠家人照顾，无法自理，并需定期到医院复查。事故发生前，其系西安金润食品有限公司员工，事故发生后，其至今无法工作。事故给其造成了极大的身体及精神伤害，因双方无法就赔偿事宜协商一致，故诉至法院，请求：1、请求依法判令赵丹、张海梅、平安财险陕西分公司共同赔付任多芹医疗费160339.02元、住院伙食补助费7400元、护理费472088.89元、营养费33216.48元、交通费3000元、误工费44835.53元、伤残赔偿金399828元、辅助器械费936.85元、住院期间日用品费335元、后续治疗费7200元、精神损害抚慰金20000元、复印费45元、鉴定费3440元，共计1152664.77元。2、本案的案件受理费由赵丹、张海梅、平安财险陕西分公司共同承担。赵丹辩称，陕AXXXXX号车辆在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业三者险，应当优先在投保的范围内进行赔偿，事故发生后，其垫付费用共计86957.61元，请求在本案中一并处理。张海梅辩称，发生交通事故属实；本案中，其申请追加郭徐婧为被告，因其受雇于郭徐婧从事紫郡华宸房屋销售工作，其在履行工作任务的过程中造成任多芹受伤，因此本案的赔偿责任、诉讼费及鉴定费应由雇主郭徐婧承担。平安财险陕西分公司辩称，孟某某作为案涉车辆的登记所有权人在其公司投保有交强险及商业三者险（商业三者险的限额为100万元），且投保有不计免赔险；事故发生在保险期间内，其公司于2018年8月21日向投保人孟某某在交强险医疗费赔偿限额项下垫付1万元，超出交强险医疗费部分需扣除20%非医保用药，且其公司仅承担承保车辆同责合法合理的赔偿责任；诉讼费及鉴定费不属于保险理赔范围，其公司不予承担。郭徐婧未到庭亦未在法定期限内向原审法院提交书面答辩意见。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分由承保商业险的保险公司在商业三者险限额内赔偿，仍有不足的，由双方按照各自过错承担相应赔偿责任。本案中，赵丹、张海梅负担事故的同等责任，比例划分应为6:4，张海梅辩称其受雇于郭徐婧，且事故发生在工作期间，并向原审法院提交相应证据材料进行佐证，应当认定张海梅与郭徐婧系雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。张海梅在本次事故中负担同等责任，且事故造成任多芹五级伤残的后果，应认定张海梅在事故中有重大过失，应与雇主即郭徐婧承担连带赔偿责任。经核，任多芹的各项损失为：1、医疗费，双方均提交医疗费票据，原审法院认定急诊费5363.52元、住院费217284.01元、门诊费6198.64元、复查费4370.66元、外购药物费2316.97元，共计235533.8元，其中赵丹垫付76821.13元，平安财险陕西分公司垫付1万元。2、住院伙食补助费，原审法院酌情按照每天80元的标准，计算任多芹住院74天，共计5920元。3、营养费，原审法院酌情按照每天30元的标准，结合鉴定意见的营养期388天，营养费共计11640元。4、后续治疗费，任多芹主张在鉴定结论作出后其治疗的费用以实际票据结算为准，未发生的后续治疗费以鉴定结论每月300元为准，原审法院予以支持；已结算复诊费用为3852.95元、外购药费为1287.4元，共计5140.35元；截止庭审当日，任多芹最后一次复诊时间为2020年1月6日，故未发生后续治疗期限余20个月，后续治疗费应为6000元；综上，原审法院在本案中支持任多芹后续治疗费11140.35元。5、残疾赔偿金，任多芹主张按照2019年陕西省城镇居民人均可支配收入33319元为标准，计算五级伤残的残疾赔偿金为399828元，于法有据，予以支持。6、护理费，任多芹主张事故发生后由其丈夫进行护理，对该事实，原审法院予以认定，但任多芹提交的证据材料不足以证明其丈夫任某某的月收入为6500元，原审法院酌情按照2018年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资34199元为标准，计算任多芹自事故发生之日至评残前一日的护理费，共计（34199元÷365天）×388天＝36354元；任多芹主张20年的部分护理依赖护理费，该期限过长，原审法院酌情自任多芹评残之日即2019年9月11日按照2018年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资34199元的标准，乘以部分护理依赖系数50%，计算10年，共计170995元；故本案中任多芹的护理费共计207349元。7、误工费，任多芹主张误工费按照月平均工资2600元的标准，自2018年8月19日起计算至评残前一日即2019年9月10日，对于计算期限及标准原审法院均予以支持，故任多芹的误工费为33626.67元。8、残疾辅助器具费，原审法院支持购买轮椅及助行器的费用，共计738元。9、精神损害抚慰金，任多芹主张20000元，原审法院结合伤残程度等级，予以支持。10、交通费，任多芹主张3000元，原审法院结合就医住院情况，支持2000元。11、鉴定费，任多芹主张支出鉴定费3440元，按照责任比例，由赵丹负担2064元，张海梅、郭徐婧连带承担1376元。对于任多芹的其余主张，于法无据，原审法院不予支持。上述交强险医疗费赔偿限额项下包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计264234.15元；事故发生后，平安财险陕西分公司在陕AXXXXX号车辆的交强险医疗费项下已支付投保人孟某某1万元，超出交强险医疗费赔偿限额项下金额为254234.15元，由赵丹负担152540.49元，现由平安财险陕西分公司在承保的陕AXXXXX号车辆的商业三者险限额内负担，因赵丹已垫付医疗费76821.13元，故平安财险陕分公司应支付任多芹75719.36元，支付赵丹76821.13元，张海梅、郭徐婧连带承担医疗费赔偿责任101693.66元。上述交强险伤残赔偿限额项下包括护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金，共计663541.67元，由平安财险陕西分公司在陕AXXXXX号车辆的交强险伤残赔偿限额项下承担11万元，超出交强险金额为553541.67元，由平安财险陕西分公司在承保的商业三者险限额内按照责任比例负担332125元，由张海梅、郭徐婧连带承担221416.67元。郭徐婧经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩、质证等诉讼权利，应自行承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在陕AXXXXX号车辆交强险伤残赔偿限额项下支付原告任多芹护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金，共计11万元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在陕AXXXXX号车辆商业三者险限额内支付原告任多芹医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金，共计407844.36元；三、被告张海梅、郭徐婧于本判决生效之日起三十日内支付原告任多芹医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费，共计324486.33元；四、被告赵丹于本判决生效之日起三十日内支付原告任多芹鉴定费2064元；五、被告平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内支付被告赵丹76821.13元；六、驳回原告任多芹的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15173元（原告已预交），由原告任多芹负担3959元，由被告赵丹负担6728元，被告张海梅、郭徐婧连带负担4486元，三被告负担部分于本判决确定给付之日一并支付原告任多芹。宣判后，任多芹、平安财险陕西分公司均不服，向本院提起上诉。任多琴向本院提起上诉称，一、其伤残较为严重，且病情持续恶化，伤残护理费用计算年限应按20年来计算。二、其护理费用不应当按照2018年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资34199元的标准，而应当按照2018年度陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资总计为40783元的标准来计算。按照2018年度陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资为总计40783元的标准，计算其自事故发生之日至评残前一日的护理费，共计（40783元÷365）×388天=43352.89元；自其评残之日即2019年9月11日，按照2018年度陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资总计为40783元的标准，乘以部分护理依赖系数50%，计算20年，共计40783元×50%×20年=407830元。故本案中，其的护理费共计43352.89+407830元=451182. 89元。综上，请求：一、撤销西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初3334号民事判决第二项，依法改判平安财险陕西分公司在陕AXXXXX号车辆商业三者险限额内支付其医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金，共计554144.694元；二、撤销西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初3334号民事判决书中第三项判决，并依法改判张海梅、郭徐婧支付其医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费，共计422019.886元。三、本案的诉讼费用由赵丹、张海梅、郭徐婧、平安财险陕西分公司承担。平安财险陕西分公司辩称，1、任多芹请求护理费按照20年计算没有依据，根据任多芹上诉状陈述的病情持续恶化，一般来说护理费以5年为限，5年后可另主张，一审按照10年计算已经是对任多芹的照顾，一审判决护理费符合法律规定，根据省高院最新通知护理费参照私营单位居民服务修理及其他平均工资，本案中护理人员没提交收入流水及缴纳社保证证明相关证据，且任多芹的丈夫已经达到退休年龄，故一审判决正确。任多芹要求按照私营企业的标准赔偿没有依据，没有达到误工费标准。2、我司不承担诉讼费。郭徐婧辩称，一、其不是本案的当事人，其误认为一审发的短息系诈骗短息，一审法院短信中其的名字错误，其并进行了报警，有报警记录为证。二、一审误将其认定为本案的当事人，其与张海梅之间并不存在雇佣关系，故其依法不应承担连带责任。三、张海梅一审提交的证据中，网名为“莉莉”不是其本人，其并没有对张海梅指示工作，故其没有雇佣张海梅。四、任多芹未表示的是去看紫郡华辰的房屋，不排除张海梅对任多琴存在违法载客或者带看其他房屋的过程中发生交通事故。张海梅、赵丹均同意平安财险陕西分公司的意见。平安财险陕西分公司向本院提起上诉称，一审法院误工费按照每月2600元每月计算完全没有事实及法律依据。首先，任多芹在事故发生时已经58周岁，早已达到法定退休年龄，若要证明其仍存在误工损失，应提交相应的银行流水、工资表等相关证据，但本案中，其仅提交了一份用工证明，且该用工证明还无该公司负责人签字，不符合证据的形式要件，根据其住院病案首页工作单位、地址、电话一栏中明确载明均为无。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、陕西省高级人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题意见（试行）》、陕西省高院关于《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》之规定，任多芹在事故发生时已58周岁，达到法定退休年龄，却未提交事发前连续6个月以上的工资银行流水及扣发工资证明，故根据法律规定不应支付其误工费。综上，请求：l、撤销西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初3334号民事判决书中第二项，依法改判为“其公司支付任多芹医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费等共计387668.37元（即其中误工费33626.67元改为0元）；2、二审诉讼费由任多芹承担。任多琴辩称，一审中其提交了误工协议等相关证据可以证明其有工作，并且造成了误工损失。其虽然达到退休年龄但未享受退休待遇，无任何退休的概念可言，其伤后无法劳动，自然没有生活来源，因此应享有误工费的赔偿。用工协议虽然没有负责人的签字但盖有公司公章，该公章真实有效。事故发生后其第一时间被送至医院，医院只是救人，对其的工作、地点、电话无需进行核实，但并不能代表其没有工作，即使其未提交相应证据，根据省高院最新规定被侵权人无法举证有具有收入按无固定收入标准计算，其也可按照上述规定计算误工费。综上，一审对误工费的判决符合法律规定，请求驳回平安财险陕西分公司的上诉请求。郭徐婧述称，平安财险陕西分公司的上诉请求与其无关，其不发表意见。赵丹、张海梅均同意平安财险陕西分公司的上诉意见。经审理查明，原审法院认定的事实属实。本院认为，公民的健康权利受法律保护。关于平安财险陕西分公司上诉涉及的问题。本案事故发生时，任多芹虽然已年满58岁，但其仍具有一定的劳动能力，且本案证据显示任多芹确存在一定的误工损失，案涉交通事故造成任多芹五级伤残，致其基本失去了劳动能力，因此，原审法院判决相关赔偿义务人给付误工费并无不当，本院予以维持。关于任多芹上诉涉及的问题。对任多芹的护理工作并非仅能由任多芹的丈夫实施，雇请其他护理人员依然能够完成相关护理工作，且无论是依据任多芹从事的职业特点并兼顾年龄情况，还是雇请其他护理人员实施护理，原审法院按照2018年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资标准计算本案护理费均无不当，任多芹以其丈夫从事职业为依据主张护理费，本院不予支持。此外，原审法院根据任多芹的伤情和年龄等实际情况，酌情计算10年的护理期限亦属恰当，本院予以确认。综上所述，原审判决正确，应予维持。平安财险陕西分公司与任多芹的上诉请求依法均应予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。任多芹预交的15500元二审案件受理费，由任多芹负担；中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司预交的640.47元二审案件受理费，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担；本判决为终审判决。  审 判 长  董   凡审 判 员  肖 晓 通审 判 员  辛   娟 二〇二〇年九月二十二日    书 记 员  范 致 远  1