河南省平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0402民初2988号原告：张利，女，1965年10月20日生，汉族，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人：张天修，系河南前行律师事务所律师。被告：平煤神马医疗集团总医院，住河南省平顶山市新华区矿工路中段**院，社会统一信用代码X1486463-5。法定代表人：王鹏委托诉讼代理人：陈曦，男，1984年10月23日生，汉族，住河南省平顶山市卫**，系平煤神马医疗集团总医院职工。委托诉讼代理人：邹东锋，系河南九泰律师事务所律师。原告张利与被告平煤神马医疗集团总医院（以下简称“平煤总医院××）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张利及委托代理人张天修，被告平煤总医院的委托诉讼代理人邹东锋、陈曦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张利向本院提出以下诉讼请求：一、要求被告赔偿原告193911元。其中1.医疗费：16209元【14209（医疗费）+2000（医生私自收取人工听小骨费用）】元。2、误工费：为18084元。张利于2015年4月22日入院,2015年5月4日出院,,住院13天（如果定残日与出院日期期间过长，一般应支持六个月）误工时间约计193天。（参照上年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年。计：193天×34200.97÷365元∕天＝18084元）。3、护理费：1627元。张利于2015年4月22日入院,2015年5月4日出院,,住院13天护理人员为其女儿郭莹莹（居民服务业45677元。计：13天×36848元÷365天＝1627元。）4、住院伙食补助费：650元。（入院时间2015年4月22日，出院时间2015年5月4日，共计：13天，河南省机关、事业单位人员出差伙食补助50元/人/天标准。计：50元∕天×13天＝650元）5、司法鉴定费票据：1000元。6、鉴定检查费：102元。7、往返鉴定机构车票：647元。6、残疾赔偿金：八级伤残，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元，按20年计算，计：34200.97元/年×20年×30%（伤残系数）=205206元。原有伤残等级为10级：34200.97元×20年×10%=68401.94。205206元—68401.94元=136804元。8、被扶养人生活费：8788元。女儿郭佳滢，16岁，城镇居民人均消费性支出（21971.57元/年）×赔偿指数（20%）×2年÷2=4394元。父亲张福，77岁，城镇居民人均消费性支出（21971.57元/年）×赔偿指数（20%）×5年÷5=4394元。9、精神损害抚慰金：10000元。以上赔偿费合计：193911元。10、残疾辅助器具费用待实际产生或经鉴定后另行主张。事实与理由:2015年4月22日，原告张利（下称“患者××）因慢性中耳炎于被告平煤总医院耳鼻喉科入院治疗。入院××专科检查提示为：双侧耳廓外观无畸形，双侧外耳道生理弯曲存在，左侧鼓膜明显内陷，充血，与鼓室黏膜粘连，未窥及明显穿孔；辅助检查颞骨CT（本院，2015-4-06）:双侧中耳乳突炎。而后，医患双方于同年4月23日制定《治疗方案选择同意书》，拟行手术名称及方式为“全麻下行左耳乳突改良根治术+乳突成形术+听骨链重建术××。同日，医患双方又签订了《手术知情同意书》，术前诊断为“慢性中耳炎（双侧）××，拟行手术名称为“左耳乳突改良根治术+乳突成形术+听骨链重建术××，手术部位“左耳××，拟行手术日期“2015年4月24日××，患者自身存在的高危因素无任何说明及提示，术中可能使用的高值医用耗材亦无任何说明及提示，未见有患者确认并签字的《植入性医用器材使用知情同意书》。××患者签字的《治疗方案选择同意书》及《手术知情同意书》中明确载明拟行手术名称为“左耳乳突改良根治术+乳突成形术+听骨链重建术××，但是，院方却在实施手术过程，未告知患者及其家属的情况下，并且在未取得患者及家属的书面同意的前提下，将手术变更为“全麻显微镜下左耳鼓室探查乳突根治+鼓室成形+人工听骨植入术××，擅自将人工听小骨植入患者体内。在术后第二天也就是2015年4月25日，刘克杰（主治大夫）早上查房时对患者说：“手术植入一个人工听骨，是我自己带的，需要直接给他2000元钱。××患者就给了刘克杰2000元。××，但不影响日常沟通，可正常接打电话。自术后至今，左耳无任何听力。××患者家属调取病历，查知院方违反法律法规，违反诊疗规范的过错。未按《手术知情同意书》中的拟行手术；手术中植入人工听小骨亦未告知患者并征得同意，《手术记录》第5项纪录为：“将聚乙烯人工听骨置于镫骨小头之上------，但最终纪录人体植入物名称却为：人工钛听骨，型号1，数量：1，厂家：美敦力。××1、院方不但没有对术中变更手术内容的具体理由进行明确说明，而且未对人体植入物的性质及后果事先向患者告知并征求同意，院方严重违反《侵权责任法》、《病历书写基本规范》，侵犯患者知情同意权、自主决定权。2、院方未经正规验收程序私自采购医疗器械，且病历中没有任何记载患者所植入的人工听小骨的生产厂家、说明书、合格证、标签、批号、技术参数等相关必要信息。《手术记录》中记载所植入的人工听小骨数量为“1××，但却有“聚乙烯××和“人工钛××两种不同种类的材质，患者体内植入听小骨假体的材质不同，其与患者自身适应性，与机体组织亲和力、生物相容性就不同。术后，造成患者左耳失聪，至今仍对自己左耳的植入物性质无任何了解。院方严重违反《医疗器械监督管理条例》、《执业医师法》，侵犯患者身体健康权。患者自2015年5月4日出院后左耳听力不但没有任何好转，甚至没有恢复至入院治疗前的状态，期间曾多次与院方协商，直至2016年3月7日又在院方经刘克杰大夫作了检查，再次确认左耳无任何听力。院方愿意赔钱，但一直久拖无果。基于上述事实，患者认为，由于院方诊疗过程中未尽到说明告知义务，同时侵犯了患者的知情同意权。院方医务工作人员私自收取费用，违规采购医疗器械，擅自变更拟定手术，剥夺了患者是否进行人工听小骨植入，以及植入何种人工听小骨的自主决定权。其种种行为足以说明院方的诊疗行为存在严重过错，其错误的诊疗行为××患者的生命健康权和身体权受到了极大的伤害，造成患者形成左耳失聪的严重后果，增加了其生存成本及生存风险，完全符合《中华人民共和国侵权责任法》的医疗损害侵权行为的法定构成要件，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十五条、五十八条之规定及相关法律规定特向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。被告平煤总医院辩称：前后两次鉴定意见能够说明原告本人在入住总医院时已经存在听力问题，其术后认为原告伤残等级为8级，仅能说明现在原告的听力状况，却无法证明是由于在被告处手术引起的，不能证明被告的手术与原告术后听力达到8级存在因果关系，侵权责任法规定应当在其责任过错范围内承担责任，鉴于现在鉴定机构的技术及现状无法做出因果关系及参与程度的鉴定，原告要求被告承担100％的责任不符合法律依据，恳请法院依据实际情况酌情判定。经审理查明，2015年4月22日，原告张利因慢性中耳炎于被告平煤总医院耳鼻喉科入院治疗。入院××专科检查提示为：双侧耳廓外观无畸形，双侧外耳道生理弯曲存在，左侧鼓膜明显内陷，充血，与鼓室黏膜粘连，未窥及明显穿孔。医患双方于同年4月23日制定《治疗方案选择同意书》，拟行手术名称及方式为“全麻下行左耳乳突改良根治术+乳突成形术+听骨链重建术××。同日，医患双方又签订了《手术知情同意书》，术前诊断为“慢性中耳炎（双侧）××，拟行手术名称为“左耳乳突改良根治术+乳突成形术+听骨链重建术××，手术部位“左耳××，拟行手术日期“2015年4月24日××，2015年4月24日，院方为原告实施了“全麻显微镜下左耳鼓室探查乳突根治+鼓室成形+人工听骨植入术××，擅自将人工听小骨植入患者体内，且额外收取2000元费用。手术记录第5项纪录为：“将聚乙烯人工听骨置于镫骨小头之上……，但最终纪录人体植入物名称却为：人工钛听骨，型号1，数量：1，厂家：美敦力××。张利于2015年5月4日出院，共住院12天，花费医疗费14209.42元。2019年2月25日，张利目前左耳听力障碍程度经福建康泰司法鉴定所闽康泰司鉴所【2018】临鉴字第295号司法鉴定意见书评定为八级伤残，支出交通费647元、鉴定费1000元。2020年7月6日，张利2015年4月24日手术前的左耳听力残疾等级经新乡医学院司法鉴定中心豫新乡医学院司鉴中心【2020】临鉴字第687号司法鉴定意见书评定为十级伤残。另查明，该案在原先的庭审过程中，被告曾在答辩中认可患者张利在我院住院治疗，并在治疗过程中，人工植入听小骨情况属实。主治医师在听小骨自购告知事项上不规范情况属实。再查明，2019年3月6日，鲁山县琴台街道向阳社区居委会出具证明，显示张利与郭建新为夫妻关系，两人共育有两个子女，长女郭莹莹，次女郭佳滢。2019年3月6日，鲁山县琴台街道建设社区居委会出具证明，显示张福与宋玉琴（已去世）为夫妻关系，两人共育有5个子女，长女张利、长子张胜利、次女张利方、次子张永利、三子张军利。上述事实，由张利提交的病历、住院费发票、福建康泰司法鉴定所闽康泰司鉴所【2018】临鉴字第295号司法鉴定意见书、新乡医学院司法鉴定中心豫新乡医学院司鉴中心【2020】临鉴字第687号司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费票据、鲁山县琴台街道向阳社区居委会出具的证明、鲁山县琴台街道建设社区居委会出具的证明、证人证言及庭审笔录在卷为凭，且经双方当事人当庭质证予以证实。本院认为，××患者签字的《治疗方案选择同意书》及《手术知情同意书》中明确载明拟行手术名称为“左耳乳突改良根治术+乳突成形术+听骨链重建术××，但是，院方却在实施手术过程，将手术变更为“全麻显微镜下左耳鼓室探查乳突根治+鼓室成形+人工听骨植入术××，擅自将人工听小骨植入患者体内。且手术记录第5项纪录为：“将聚乙烯人工听骨置于镫骨小头之上……，但最终纪录人体植入物名称却为：人工钛听骨，型号1，数量：1，厂家：美敦力。××植入体内的物品属于特殊物品，被告在对原告手术前，有义务出示该植入物的合格证明，而被告未能出示，且直到诉讼期间，平煤总医院一直没能提供该植入物的认证编码条或合格证证明，故本院酌定被告应对张利的损失承担70%的责任。张利的损失有：医疗费16209元、误工费17990.65元（按河南省上年度城镇居民人均可支配收入计算，即34200.97元/年÷365天×192天＝17990.65元）、护理费为1211.44元（按河南省上年度居民服务业和其他服务业平均工资计算，即36848元/年÷365天×12天＝1211.44元）、住院伙食补助费为600元（按50元/天计算）、鉴定费1000元、鉴定检查费102元、往返鉴定机构车票647元、伤残赔偿金136804元（按河南省上年度城镇居民人均可支配收入计算，即34200.97元/年×20年×30%-34200.97元/年×20年×10%＝136804元）、被扶养人生活费6591.46元（郭佳滢2197.15元，按河南省上年度城镇居民人均消费性支出计算，即21971.57元/年÷2人×1年×20%＝2197.15元、张福4394.31元，按河南省上年度城镇居民人均消费性支出计算，即21971.57元/年÷5人×5年×20%＝4394.31元）,以上共计181155.75元,平煤总医院应承担70%的责任,即181155.75元×70%=126808.89元。因平煤总医院的该诊疗行为确实给原告造成了一定的痛苦，精神抚慰金酌定为10000元为宜，以上共计136808.89元，应由平煤总医院承担。对原告的其他过高诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条之规定，判决如下：一、被告平煤神马医疗集团总医院于本判决书生效之日起十日内赔偿原告张利各项损失共计136808.89元。二、驳回原告张利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4178元，由张利负担1230元，平煤神马医疗集团总医院负担2948元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时缴纳上诉费用，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判长  孙运涛审判员  王焕丽审判员  赵小飞二〇二〇年九月十日书记员  李 楠