浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终2904号 上诉人（原审被告）：宁波市明州一三七一城隍商业经营管理有限公司。住所地：宁波市海曙区县学街33号。 法定代表人：黄四荣，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）：浙江省岩土基础公司。住所地：宁波市江北区慈城镇解放路178号。 法定代表人：陈敏军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张子麟，国浩律师（宁波）事务所律师。 委托诉讼代理人：郑扬，国浩律师（宁波）事务所律师。 原审被告：宁波格兰丰盛企业管理有限公司。住所地：宁波市海曙区药行街6号（8-1）室。 法定代表人：田羽鹏，该公司执行董事。 上诉人宁波市明州一三七一城隍商业经营管理有限公司（以下简称一三七一公司）因与被上诉人浙江省岩土基础公司、原审被告宁波格兰丰盛企业管理有限公司（以下简称格兰丰盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服浙江省宁波市海曙区人民法院（2020）浙0203民初200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法独任进行了审理。本案现已审理终结。 一三七一公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人按照金融机构逾期付款利息标准支付被上诉人逾期利息174493.97元。事实和理由：《明州1371城隍商城改造项目—加固工程承包合同》（以下简称《加固工程承包合同》）第七条甲方违约责任第1点约定的逾期需支付滞纳金2‰，按现有法律规定该约定为无效条款。一审判决逾期违约金按同期同档次贷款利率四倍计算，没有法律依据。违约金的计算参考金融机构逾期付款利息标准足以弥补被上诉人的损失。 浙江省岩土基础公司辩称：1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人认为承包合同第七条违约责任的约定无效，没有事实和法律依据，本案不存在合同条款无效的法律情形。2.上诉人主张一审法院认定的违约金过高没有法律依据，也没有提供证据证明，应该承担举证不力的后果。3.一审法院对违约金进行了调整，调整幅度符合法律规定，并无不当。综上，请求驳回上诉，维持原判。 格兰丰盛公司未予答辩。 浙江省岩土基础公司向一审法院起诉请求：1.判令被告一三七一公司支付工程款2508496.58元及自逾期之日起按日利率万分之六计至实际履清日止的利息损失；2.被告格兰丰盛公司对上述债务承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：原告与宁波格兰盛誉工程项目管理有限公司（以下简称格兰盛誉公司）签订《加固工程承包合同》一份，约定由原告为城隍商城改造项目加固工程施工及结构改造，计划开工日期2015年8月22日，次月30日完工，工程量按实际结算；未按时支付工程款，每天应按应付工程款总额的千分之二支付滞纳金。 2016年4月，原告、被告格兰丰盛公司与格兰盛誉公司共同签订《三方协议》一份，约定被告格兰丰盛公司对格兰盛誉公司整个工程的款项支付承担连带责任。 2018年6月9日，原告、被告一三七一公司与格兰盛誉公司共同签订《城隍1371商城加固工程补充协议》（以下简称《补充协议》）一份，载明：1.本协议作为《加固工程承包合同》、《三方协议》的补充，有冲突的以本协议为准；2.三方同意原主合同和三方协议中，格兰盛誉公司的权利义务全部由被告一三七一公司执行，相关工程款由被告一三七一公司支付；3.已经完成的加固工程，经审计确定造价为8838701.78元，合同清单以外造价确定为487275.40元，以上合计9325977.18元，此价款为最终结算价；4.被告一三七一公司于2018年6月30日前支付工程款30万元，2018年8月31日前支付工程款60万元，2018年11月30日前支付100万元，剩余工程款在2018年12月31日前全部结清。 另查明，在被告一三七一公司与产权人香溢融通控股集团股份有限房屋租赁合同纠纷一案中，一审法院委托宁波正源工程造价咨询有限公司对涉案加固工程进行工程量鉴定，该咨询公司出具鉴定意见，认为案涉加固工程造价为9151101元。被告一三七一公司认可在2019年9月15日前收到该鉴定意见，但没有以起诉等其他方式对《补充协议》中协商确定的工程量进行变更。 在一审庭审中，原告陈述，被告一三七一公司曾经委托审计单位进行工程造价，但因种种原因未出具最终造价报告，故《补充协议》中的价格系双方协商确定的价格；因《加固工程承包合同》约定的逾期付款利息过高，主动调整为日利率0.06%，并分段计算。 一审法院认为：案涉《补充协议》系原告与被告一三七一公司的真实意思表示，合法有效，被告一三七一公司自愿承继格兰盛誉公司在《加固工程承包合同》详细的权利义务，理应依约向原告支付工程款。关于付款金额，被告一三七一公司在2019年9月15日前已经收到司法鉴定报告，知道该鉴定报告认定的工程量与《补充协议》对案涉加固工程协商的工程量不一致，如其认可该司法鉴定意见，则其在《补充协议》签订时对工程量存在一定的误解，依法应在知道或者应当知道该鉴定意见之日起三个月内行使撤销权，但被告一三七一公司未行使撤销权，故即使被告一三七一公司享有撤销权，该撤销权也已经消灭，故《补充协议》依然对被告一三七一公司存在法律效力，原告诉请被告一三七一公司支付工程款2508496.58元，合法有据；关于逾期付款违约金，因《补充协议》载明系《加固工程承包合同》的补充，则《加固工程承包合同》对违约责任的约定，对被告一三七一公司也具有约束力，因该违约责任的约定过高，依法调整为同期同档次贷款利率四倍计算，经审核，至2019年12月31日的逾期付款违约金为536904.51元，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计至实际履清日止。关于被告格兰丰盛公司的法律责任，《中华人民共和国担保法》第二十四条规定：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任，本案中，被告格兰丰盛公司为格兰盛誉公司的付款提供担保，但原告与格兰盛誉公司通过签订《补充协议》协商变更了主合同，并未取得被告格兰丰盛公司的书面同意，故被告格兰丰盛公司不再对案涉债务承担保证责任，对原告诉请被告格兰丰盛公司承担保证责任，不予支持。 据此,一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民法总则》第一百五十二条第一项、《中华人民共和国担保法》第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宁波市明州一三七一城隍商业经营管理有限公司于判决生效之日起十日内向原告浙江省岩土基础公司支付工程款2508496.58元及逾期付款违约金536904.51元（暂计至2019年12月31日，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计至实际履清日止）；二、驳回原告浙江省岩土基础公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费31751元，减半收取15875.50元，由原告浙江省岩土基础公司负担293.90元，被告宁波市明州一三七一城隍商业经营管理有限公司负担15581.60元。 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：被上诉人与格兰盛誉公司签订的《加固工程承包合同》，约定格兰盛誉公司未按时支付工程款，每天应按应付工程款总额的千分之二支付滞纳金。后上诉人、被上诉人与格兰盛誉公司共同签订了《补充协议》，约定三方同意原主合同和三方协议中，格兰盛誉公司的权利义务全部由上诉人执行，相关工程款由上诉人支付，故上诉人应当按《加固工程承包合同》履行。因上诉人未能按约及时支付工程款，其理应向被上诉人支付工程款及相应的滞纳金。因约定的每天按应付工程款总额的千分之二支付滞纳金过高，一审法院依法酌情调整滞纳金为同期同档次贷款利率四倍计算至2019年12月31日，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计至实际履清日止，并无不当。 综上所述，一三七一公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费31163元，由上诉人宁波市明州一三七一城隍商业经营管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  黄永森 二〇二〇年九月二十四日 书记员  桂红艳