湖南省永州市冷水滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1103民初3026号 原告：永州农村商业银行股份有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区湘永路**。 法定代表人：吕绍双，系该行董事长。 委托诉讼代理人：陈顺民，湖南新星律师事务所律师，代理权限为特别代理。 委托诉讼代理人：蒋瑛芝，湖南新星律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：谭继荣，男，1965年1月26日出生，汉族，住湖南省祁阳县。 被告：潘小凤，女，1967年5月12日出生，汉族，住湖南省祁阳县。 二被告共同委托诉讼代理人：杨旻，湖南金州（永州）律师事务所律师，代理权限为特别代理。 第三人：唐祥玖，男，1977年4月9日出生，汉族，住湖南省祁阳县。 第三人：刘湘，女，1975年12月25日出生，汉族，住长沙市雨花区。 第三人：昌瑞兰，女，1933年7月5日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 原告永州农村商业银行股份有限公司（以下简称永州农商银行）与被告谭继荣、潘小凤，第三人唐祥玖、刘湘、昌瑞兰执行异议之诉一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用普通程序，由审判员蒋建春担任审判长，与人民陪审员胡洁娜、人民陪审员颜素雯依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告永州农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人蒋瑛芝，被告谭继荣、潘小凤及其共同委托诉讼代理人杨旻到庭参加诉讼，第三人唐祥玖、刘湘、昌瑞兰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告永州农村商业银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院确认原告对登记在张成龙名下位于永州市冷水滩区房屋【房产证号：永房权证冷字第××号、土地使用权证：永（冷）国用（2008）第×××号】中的501号房屋享有抵押权；2、请求人民法院立即恢复对登记在张成龙名下位于永州市冷水滩区房屋【房产证号：永房权证冷字第××号、土地使用权证：永（冷）国用（2008）第×××号】中的501号房屋的执行；3、请求人民法院判令被告承担诉讼费用。事实与理由：2014年7月10日，原告（原永州市冷水滩区农村信用合作社菱角山信用社）与第三人唐祥玖签订借款合同，约定原告借款800万元给唐祥玖。同日，原告与张成龙签订了《最高额抵押合同》约定，张成龙以位于永州市冷水滩区房屋【房产证号：永房权证冷字第××号、土地使用权证：永（冷）国用（2008）第×××号】提供抵押担保。2017年9月13日，冷水滩区人民法院作出（2017）湘1103民初1795号民事判决，判决原告对抵押物享有优先受偿权。本案诉争的房产501号房屋包含在永房权证冷字第××号权证内，在（2017）湘1103民初1795号民事判决执行过程中，被告提出执行异议，人民法院中止本案的执行程序，原告因而起诉。原告认为，原告与张成龙存在合法的抵押合同关系，并办理了抵押权登记，属于法定的优先权利，即使被告与张成龙存在买卖合同关系，也仅是合同债权，况且原告与张成龙签订抵押合同时，并不知道被告与张成龙的买卖合同关系，被告可以依据房屋买卖合同向张成龙主张双倍返还购房款，但不能对抗原告享有的法定物权。原告特诉诸法院，请求依法判决。 被告谭继荣、潘小凤辩称，1、涉案房屋先卖后抵，原告与张成龙签订的《最高额抵押合同》应属无效，原告不能取得涉案房产的抵押权；2、被告谭继荣、潘小凤与张成龙于2011年10月31日就签订了《商品房买卖合同》并依约支付了全部购房款，现合法占有该房屋，该情形符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，可以排除执行。 第三人唐祥玖、刘湘、昌瑞兰未予答辩，亦未向本院提交证据。 根据原、被告双方当庭的陈述及提交的证据，本院认定事实如下： 张成龙取得位于永州市冷水滩区平方米的土地使用权取名阳光时代，2008年7月11日张成龙取得永（冷）国用（2008）第×××号土地使用权证，并在该土地上修建商品房，2010年12月29日张成龙取得永房权证冷字第××号整栋房屋的产权证书。2011年10月31日，被告谭继荣、潘小凤与张成龙的委托代理人即第三人唐祥玖签订了一份阳光时代501号房的《商品房买卖合同》，并于2012年10月24日前缴纳了全部购房款及水电开户等办证费用。2014年7月10日，第三人唐祥玖与原告（原永州市冷水滩区农村信用合作联社菱角山信用社）签订个人贷款合同，约定第三人唐祥玖向原告借款8000000元，贷款期限2014年7月10日至2017年7月10日。同日，原告与张成龙签订了《最高额抵押合同》约定：张成龙以位于永州市冷水滩区房屋【房产证号：永房权证冷字第××号，土地使用权证：永（冷）国用（2008）第×××号】1002、1003、101、1101、1201、1503、1601、1703、1801、1802、1902、601、602、603、702、801、903号房屋提供抵押担保。张成龙之女张亚君代张成龙，第三人昌瑞兰在《最高额抵押合同》上签名。同日双方办理抵押手续，他项权证号为【永房他证冷水滩字第××号】，由于第三人唐祥玖没有按约定偿还借款，2017年5月23日原告永州农商银行向本院提起诉讼，本院于2017年9月13日作出（2017）湘1103民初1795号民事判决，判决原告对抵押物享有优先受偿权。 该案在执行过程中，本院于2018年6月14日作出（2017）湘1103执2533号之一执行裁定书，裁定如下：一、查封、拍卖张成龙名下位于永州市冷水滩区整栋房产【产权证号：永房权证冷字第××号，土地使用权证：永（冷）国用（2008）第×××号】……。2020年6月15日，被告谭继荣、潘小凤以其对阳光时代小区501号房屋享有所有权为由，向本院提出排除执行异议。本院于2020年6月23日作出（2020）湘1103执异135号执行裁定书，裁定：中止对登记在张成龙名下位于冷水滩区东侧整栋房产【产权证号：永房权证冷字第××号、土地使用权证号：永（冷）国用（2008）第×××号】中的501号房屋的执行。原告永州农商银行不服，遂向本院提起诉讼。 另查明，涉案的501号房张成龙已于2014年抵押给了祁阳县农村信用社，祁阳县人民法院于2019年6月6日依法对该房进行了查封。第三人唐祥玖与第三人刘湘原为夫妻关系，于2018年4月28日离婚。张成龙与第三人昌瑞兰为夫妻关系，2017年3月15日张成龙因病逝世，张亚君是张成龙与第三人昌瑞兰之女。 本院认为，本案系执行异议之诉。因本案系申请执行人永州农商银行提出的执行异议之诉，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条的规定“案外人或申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”。被告应就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，第三人唐祥玖向原告永州农商银行借款8000000元，以张成龙位于永州市冷水滩区东侧【房产证号：永房权证冷字第××号】的部分房屋作为抵押，并办理了抵押手续，但在抵押的房屋中并不包括【永房权证冷字第××号】房产证的501号房，且该房抵押权人是祁阳县农村信用合作联社龚家坪信用社，祁阳县人民法院依法对501号房进行了查封。因此，原告永州农商银行对501号房不享有抵押权，原告永州农商银行以对抵押物享有优先受偿权为由，请求立即恢复对永房权证冷字第××号中的501号房屋的执行理由不成立。 综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回原告永州农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。 本案受理费300元，由原告永州农村商业银行股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  蒋建春 人民陪审员  胡洁娜 人民陪审员  颜素雯 二〇二〇年九月九日 代理书记员  伍叶青