浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民初28号 原告：陆云友，女，1974年2月2日出生，汉族，住安徽省安庆市潜山县。 被告：金华园吉服饰股份有限公司，住所地浙江省金华市金**曹宅镇翠微路**。 法定代表人：陈双。 委托诉讼代理人：邵泓涛，浙江振进律师事务所律师。 原告陆云友因与被告金华园吉服饰股份有限公司（以下简称园吉公司）特许经营合同纠纷一案，于2020年3月26日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2020年5月14日、7月23日公开开庭进行了审理。原告陆云友及被告园吉公司的委托代理人邵泓涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陆云友向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《吉米赛欧品牌联营协议》、《补充协议》、《暂停经营协议书》、《合同违约处理通知书》。2、判令被告退还原告保证金110000元，管理费20000元，货柜装修押金29764元，衣裤架道具款5619元，合计165383元及利息。（从立案之日起按中国银行同期同类贷款利率计算至实际履行之日止，当庭变更为按中国银行同期同类拆借利率计算至实际履行之日止）3、判令被告支付20000元违约金给原告。4、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年8月21日，原、被告之间签订了《吉米赛欧品牌联营协议》。被告授权原告“吉米赛欧”品牌女装在安徽省安庆市潜山县老城区广场经营，负责“吉米赛欧”品牌女装在上述地区使用，销售该品牌所有产品的权利，同时原告向被告支付了165383元。双方约定：所有铺货、补货、换货由被告负责，原告无需带款进货，实行100%退、换货，原告货品库存为零；为保证品牌形象、营运、管理的统一性，原告的经营由被告统一监督指导；原告每月按照营业额的45%享受分成收益；被告向原告给予下店辅导，活动策划的执行，市场营销方面的力度支持；货柜分2年返还，1年后返还50%，2年后返还50%；合同期限2年。原告否认被告人员在2019年6月5日巡店发现原告店里售卖其它品牌衣服的事实，后多次和被告交涉反对此事，被告以不发衣服货品给原告，原告迫于压力同意签订《合同违约处理通知书》，之后，原告心力交瘁，本来原告营业1年不到，并没有品牌效应，生意极差，一直亏损，给予原告造成直接经济损失和严重生活影响，为了及时止损，原告被迫于2019年8月6日与被告签订不公平的《暂停经营协议》，该协议不影响主合同的法律效力，为《吉米赛欧品牌联营协议》补充协议。1、被告隐瞒关键信息，误导原告签订合同。（1）被告和原告签订合同前，被告未向商务主管部门备案，违反了《商业特许经营管理条例》第8条：“特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案”。（2）被告未在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向原告披露信息制度，并未提供特许经营合同文本，违反了《商业特许经营管理条例》第21条：“特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第22条规定的信息，并提供特许经营合同文本”。（3）《商业特许经营管理条例》第23条第3款：“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。”（4）合同7.6条：“甲方隐瞒有关特许经营方面的信息或者提供虚假信息的，乙方可以解除本合同，并要求甲方赔偿其遭受的损失。”被告隐瞒了上述特许经营方面的信息，被告违约，合同约定违约金是2万元-10万元之间。2、广告夸大、虚假宣传，吹嘘加盟政策优势。被告在《品牌服装网》、《中服网》做“吉米赛欧”品牌招商广告中，加盟政策第7条：“公司每月会安排下店铺盘点，监督反馈店铺情况，遇到解决不了的问题大家可以帮忙一起解决。”至今，公司就2次派工作人员下店经营指导工作，“零库存，免加盟费”而被告却收取2万管理费。出现“上市公司”字眼，而被告公司并没有上市。被告微信朋友圈发布“吉米赛欧全国有300余家门店”，而“吉米赛欧”实际并没有300余家门店。综上所述，被告为促成签约，隐瞒了有关特许经营信息重大事实真相，对特许经营资质信息未向原告进行信息披露制度，被告构成违约，明显违背诚实信用原则，导致原告在签订合同前无法全面了解被告的特许项目和实际经营情况，同时，被告夸大、虚假招商宣传，从而误导原告作出错误的意思表示，造成原告重大经济损失，被告应该承担全部责任。为此，原告特向贵院提起诉讼，请求对原告的诉求依法保护。 被告园吉公司答辩称：对原告当庭变更的诉请无异议。1、原被告签订的《品牌联营协议》系双方在平等自愿的基础上签订，合法有效。原告所称的未备案、未披露信息等，并不影响合同效力。而且，根据《商业特许经营管理条例》第23条的规定，只有当特许人隐瞒的信息或提供的虚假信息关系到特许经营的实质内容，对被特许人是否作出签订合同的意思表示或对合同主要目的的实现产生实质性影响时，才得以解除合同。而原被告系从事的是很常见的服装销售的特许经营，模式也是很简单的按销售分成，与合同备案、披露信息等并无实质性的影响，即不论是否特许经营或特许经营未按管理规范均不影响双方对合同的签订、履行的判断。2、被告也不存在虚假宣传，部分宣传用语只是适当的商业吹嘘，并不构成合同法上的欺诈，内容也不足以使原告作出错误的意思表示。双方在协议书及附件中对经营模式双方权利义务有明确约定，原告知晓法律后果，因此原告以上述理由要求解除合同的诉求明显没有事实与法律依据。3、与原告所称的被告违约相反，原告因自身原因导致销售业绩不佳，而且原告存在严重的违约行为，即同时销售其他品牌服饰（违反合同5.9条），应承担违约责任。正因为原告销售业绩不佳，想另找地方开店，因此原告申请暂停营业。考虑到双方的合作和原告违约，双方签订了《暂停经营协议书》，该协议是基于原告要求，而被告考虑到双方的长久合作，按《品牌联营协议》进行了让步，达成了该协议，并就双方的处理达成了一致。该协议是原告提出后双方协商一致达成，没有任何的胁迫或趁人之危，对双方具有法律约束力，故要求双方的权利义务按照《暂停经营协议书》处理。 原告陆云友为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据： 1、原告身份证复印件、被告工商登记信息，证明原、被告的身份信息。 2、《品牌联营协议》、保证金、管理费、货柜收款收据、衣裤架道具款单，证明原、被告之间存在合法有效的合同关系。其中合同第一条第八款约定，原告共支付特许经营保证金1万元、管理费2万元、货品保证金10万元以及货柜款29764元、衣裤架道具款5619元，原告已实际交付上述费用。合同第五条第一款、第三款约定被告承诺将提供《商业特许近影管理条例》有关的信息，并负责提供人员培训等义务，第五款约定被告保证在品牌推广以及宣传活动中不存在欺诈以及误导行为，并愿意承担以此造成的法律责任。合同第七条第六款约定，如被告隐瞒有关特许经营方面的信息或提供虚假信息的，原告有权解除本合同并要求甲方赔偿遭受的损失。 3、合同违约处理通知书、暂停协议书，证明被告违约在先，并通过不发货的方式要求原告签订上述协议，且协议内容没有任何事实与法律依据。而且合同部分条款违反法律规定，应属无效条款。 4、微信聊天记录，证明被告认可原告未销售其他商品，并通过不发货的方式让原告无法完成销售业绩，逼迫原告签订上述协议。 5、被告中服网招商广告、被告微信朋友圈信息，证明被告通过广告虚假宣传，承诺零库存风险、免加盟费、上市公司，并承诺开业前10天提供免费培训，宣传其有300家加盟店。 被告园吉公司对上述证据质证如下：对证据1，无异议。对证据2，对收取的款项无异议，但是货柜款、道具款是双方买卖的关系。对证明目的有异议，被告履行了人员培训的义务，也不存在欺诈和误导的行为。对证据3，无异议，对证明目的有异议。双方对违约处理有协议约定。对证据4，真实性无异议，但原告提供的微信号不是被告法定代表人陈双的微信。对证明目的有异议，被告对其作出处罚前已经进行了充分的沟通，原告自愿接受处罚，并根据其暂停营业的要求签订的暂停营业协议书。对证据5，真实性无异议，对证明目的有异议。被告发布的信息都是真实的，不存在虚假宣传。 被告园吉公司向本院提交证据： 1、原告新店开业的培训资料及被告的工作人员巡查指导的凭证，证明被告按照协议约定履行了巡查、指导、培训的义务。 2、原告的陈情书、照片、微信聊天记录及合同违约处理通知书，证明原告违反合同约定，销售其他品牌服装的事实，双方对违约情况进行了处理。 3、品牌联营协议2份、营业执照1份、品牌直营店证明2份，证明被告有两家直营店，符合开展特许经营的条件。 4、挂牌通知2份，证明被告在浙江省股权交易中心成长板挂牌，金华吉米赛欧服饰有限公司在上海股权托管交易中心挂牌，两家公司均为股交所挂牌企业，对外宣传不存在虚假。 原告对被告所提交证据质证意见如下：对证据1，培训资料与本案无关，培训者名称为何金苗，而且被告提供的不是原件。合同第4条第4款明确约定培训费等费用本身都是应当由被告承担的。对证据2，反映了原告并未销售其他商品，只是当时有一杆衣服未来得及收起来，无法达到被告证明目的。微信聊天记录是被告的内部群，并没有原告的参与，对三性均有异议。对证据3、4，由法院审核。 本院对上述证据认证如下：对原告提供的证据的真实性，被告均无异议，故对真实性予以认定。对于被告所提交证据1，因不是原件，且原告不予认可，故不予认定。对于被告所提交证据2、3、4，原告对真实性未予否认，故本院审查后对真实性予以认定。 根据上述证据及当事人陈述，本院认定事实如下：被告在浙江省股权交易中心成长板挂牌，金华吉米赛欧服饰有限公司在上海股权托管交易中心挂牌，两家公司均为股交所挂牌企业。2018年8月21日，原、被告之间签订了《吉米赛欧品牌联营协议》。其主要条款为：甲、乙双方本着平等互利、诚实信用的原则，经友好协商，就甲方授予乙方“吉米赛欧”品牌产品特许经营权并开设“吉米赛欧”特许加盟店事宜达成一致意见。甲方特许乙方在安徽省安庆市潜山县老城区广场实际上经营面积50平方米的经营场所开设“吉米赛欧”特许加盟店（以下简称“特许加盟店”)，专门销售甲方统一配送的“吉米赛欧”品牌产品。经营场所之详细建筑位置、使用范围以附件平面图圈定部分为准，未经甲方事前的书面许可，乙方不得变更本条确定的经营场所。甲方将“吉米赛欧”品牌产品及相关的经营模式以本特许经营合同的形式授予乙方在本合同第一条第1.1款的经营场所（特许加盟店）内非独占性使用和经营，乙方须按本合同的规定，在甲方统一的业务模式、经营管理规范下从事“吉米赛欧”特许加盟店的经营活动。甲方与乙方基于本合同产生的法律关系是一种合作关系，乙方不是甲方的下属单位、代理人或业务代表，乙方作为独立的民事主体对外开展经营活动，乙方在经营期间必须自我投入、自负盈亏、对外独立承担民事责任，甲方对此不承担任何责任。乙方不得以甲方的名义缔结合同或约定其他业务，也不得以甲方的名义对外作出任何承诺和保证，不得将“吉米赛欧”字样、商标、标识作为其商号(字号)或商号（字号）的一部分使用，否则，视为违约，由此产生的一切法律后果均由乙方承担。特许加盟店在经营期间只能代销甲方提供的及许可其经营的产品，不能销售“吉米赛欧”品牌以外的其他任何产品。乙方向甲方缴纳特许经营保证金1万元。管理费2万元，货品保证金10万元，并于本合同签订后3日内缴清。若5日之内乙方尚未缴清全部费用，则本合同终止，所交定金不予退还。此保证金由甲方于合同期满，在确认乙方无违约情况下，按正常流程将所有账目结清。交割结束后，次月无息返还给乙方。店铺(特许加盟店)装修（含道具布置、相关用品、收银系统、设备设施配备等）由甲方整体策划，统一标准，装修费用由乙方全额承担。公司优惠政策：店铺正常营业，并且由甲方验收合格之后，货柜款分两年返还，1年之后返还50%，两年之后返还50%。具体返款时间从货柜款到账之日开始计算。除非甲乙双方按第七条提前终止合同，本合同所约定的特许加盟期限为2-5年，自2018年8月21日起至2020年8月20日止。甲方保证向乙方提供《商业特许经营管理条例》要求提供的有关信息，保证“吉米赛欧”商标合法注册，保证甲方拥有充分的权利签署和履行本合同。甲方保证所提供的货品符合《中华人民共和国产品质量法》和《消费者权益保护法》的规定，符合法定执行标准代码。甲方保证在对“吉米赛欧”品牌的推广、宣传活动中，不存在欺骗、误导行为，并对此承担法律责任。违约责任：乙方有下列行为之一，必须赔偿甲方由此引起的经济损失。同时，甲方有权解除本合同，取消一切优惠和奖励政策，且乙方投资额有乙方自负损失。并情节严重扣罚或没收乙方的本合同投资金额或履约保证金，并追究其相关法律责任。乙方（特许加盟店）保证：在合作期间内，不经营“吉米赛欧”品牌以外的产品。若发现经营其它产品，甲方有权要求乙方赔偿给甲方5万元至10万元，并且乙方不再享受货柜返款的优惠政策。乙方每年的最低销售额为38万，完成目标的，另行加收目标任务的8%作为货品库存费用。乙方对违反法律规定或本合同的行为承担经济赔偿责任，赔偿范围包括但不限于损害行为发生时，以及此后甲方通过合同本应当获得的利益损失。乙方须配合甲方不定期对“专卖店”商品进行盘点，如因乙方原因造成货品缺失，乙方应按照每件实际销售额的2倍标准赔偿，甲方也有权直接在支付给乙方的款项中扣除等额费用。乙方未完成年度销售额的，不享受公司所有的优惠政策。甲方有权对乙方经营进行督促、检测、纠正，并对乙方违反本合同行为进行处罚。“专卖店”的货品所有权归甲方所有，乙方应保证经营场所的防盗、防火及各项安全防范设施的完整，以确保甲方货品的安全，否则由此造成的损失由乙方独自承担。甲方不定期为“专卖店”提供POP广告宣传资料、吊牌、形象画册，配合乙方做好促销活动（费用由乙方承担）。同日双方又签订了《补充协议》，约定新店开业前，乙方必须安排店员去甲方处进行员工基础培训，甲方会每月进行巡店考核等内容。 合同签订当日原告向被告支付了货品保证金10万元，经营保证金1万元，管理费2万元，货柜款29764元，衣裤架5619元，合计165383元。2019年6月5日，被告工作人员在巡店时发现原告店里售卖其它品牌衣服。2019年6月27日，被告向原告发出合同违约处理通知书，其内容为：陆云友：你方与我公司于2018年8月21日签订的联营合同（合同编号20180821），里面第五条第9款明文规定：在合作期间内，不经营“吉米赛欧”品牌以外的产品。若发现经营其他产品，甲方有权要求乙方赔偿给甲方5万元至10万元金额，并且乙方不再享有货柜返款的优惠政策。但是在我公司人员在6月5日巡店过程中发现，你方在店铺显眼处摆放其他品牌货品，私自售卖，这种行为已经严重影响了我方品牌的对外形象及品牌公信力，对我公司造成了恶劣的影响。按照合同规定，你方应该赔偿我公司5-10万元的违约金，并且不能再享受返还货柜款的优惠政策。但是基于我们双方一直合作良好，更是为了以后能继续合作，所以经公司研究决定对你方上述违约行为，作出如下处理：1、取消你方享受货柜返款的优惠政策；2、处罚2万元，在6月30日之前转入公司账户；3、如果再次发现你方违约行为，则我公司将通过法律途径追究你方违约责任。希望你方遵守合同，立即停止违约行为。2019年8月6日，原告与被告签订的《暂停经营协议》，其内容为甲方金华园吉服饰有限公司与乙方陆云友原于2018年8月21日签订的联营客户合同（合同编号20180821），现因周边商圈人流量少，业绩差，无法继续经营。乙方自动申请暂停经营，不享受返利政策。如果乙方在合同期限内找到合适位置，可以继续经营，但是必须变更经营地址，本协议不影响主合同法律效力。如果乙方在合同期限内未找到合适位置，而终止经营，则视为双方协商一致同意解除合同。另根据合同约定，乙方年保底营业额未完成，承担库存风险金30400元，直接在货品押金中扣除，经营保证金不予退还。本协议为《联营客户合同》的补充协议，由双方签字盖章后生效。协议书一式两份，由双方各执一份，具有同等的法律效力。之后，原告一直未找到合适位置经营。 本院认为，2018年8月21日原、被告之间签订的《吉米赛欧品牌联营协议》及《补充协议》其实质为特许经营合同，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应当认定合法有效。原告认为“被告为促成签约，隐瞒了有关特许经营信息重大事实真相，对特许经营资质信息未向原告进行信息披露制度，被告构成违约”。因特许经营的合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。被告在履行合同过程中虽然存在未备案、未披露相关信息的行为，但从上述行为与合同目的的关联性、对特许经营合同订立和履行的影响程度判断，上述行为不足以导致双方签订涉案合同的目的无法实现，从而构成根本违约。且原告作为被许可人，从一般生活经验推断，当其有意与被告签订涉案合同时，必先对被告的企业信息、经营情况以及与合同相关事项进行充分了解，原告所提交证据不足以证明其是在受到欺骗和误导下签订的合同，况且签订合同后双方实际履行合同长达将近一年，原告未提交证据证明被告未备案、未披露信息等行为对其从事特许经营业务造成实质影响。原告认为被告在广告中出现上市公司字眼，但其并没有上市，因被告在浙江省股权交易中心成长板挂牌，虽然不是上市公司，但是在本案原、被告签订的合同中被告并未载明其系上市公司，故原告认为被告有隐瞒其不是上市公司事实的主张不能成立。原告认为被告在微信朋友圈发布“吉米赛欧全国有300余家门店”，而“吉米赛欧”实际并没有300余家门店，被告的行为有一定的夸大成分，但仍属于一般经营活动中的商业吹嘘，并不足以影响原告的合同订立及履行，且原告作为商业活动的主体，有能力对各类商业性广告宣传进行甄别，从而对其从事的经营活动作出审慎的商业判断，并承担一定的风险，故对原告主张被告有故意隐瞒事实并有违约行为要求解除合同的主张不予支持。合同签订后，双方均应当按照合同约定履行。合同履行过程中，由于原告在其店里销售其他服装，违反合同约定，且其已同意被告的违约处理意见，并与被告签订暂停经营协议，故双方应当按照暂停经营协议处理。根据该暂停经营协议，如果原告在合同期限内未找到合适位置而终止经营，则视为双方协商一致同意解除合同。因原告在签订暂停经营协议后一直未找到合适位置经营，故应当解除双方的《吉米赛欧品牌联营协议》及《补充协议》。按照双方签订的《吉米赛欧品牌联营协议》、《补充协议》以及《暂停经营协议》的约定，经计算，被告应当返还原告10000元（货品保证金）+10000元（扣除已履行的1年管理后返还未履行一年的管理费）-30400元（约定由原告承担的库存风险金），合计79600元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条、第九十七条的规定，判决如下： 一、解除原、被告于2018年8月21日签订的《吉米赛欧品牌联营协议》及《补充协议》。 二、被告金华园吉服饰股份有限公司返还原告陆云友人民币79600元。 三、驳回原告陆云友的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4008元，由原告陆云友负担2079元，被告金华园吉服饰股份有限公司负担1929元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。 审 判 长  杨建进 审 判 员  楼 晋 人民陪审员  侯浙梅 二〇二〇年九月八日 代书 记员  徐圆圆