汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0511民初1511号原告：曾美妹，女，1975年6月29日出生，汉族，住普宁市**************，公民身份号码445************424。委托诉讼代理人：黄淑珍，系广东潮之荣律师事务所律师。被告：郭兰盛，男，1990年2月4日出生，汉族，住揭阳市空港经济区**************，公民身份号码445************233。被告：汕头市澄海区福乾工程机械有限公司，住汕头市澄海区***************连二层27号（复式），统一社会信用代码91440515MA4W6RB85X。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：沈俊、黄国刚，系该司员工。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市*******，统一社会信用代码914***********313K。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：李芳菲，系广东思迪律师事务所律师。原告曾美妹诉被告郭兰盛、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称“保险公司”）、汕头市澄海区福乾工程机械有限公司(以下简称“福乾工程机械公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理后，依法适用简易程序，于8月28日公开开庭进行了审理。原告曾美妹的委托诉讼代理人黄淑珍、被告福乾工程机械公司的委托诉讼代理人黄国刚、被告保险公司的委托诉讼代理人李芳菲到庭参加诉讼，被告郭兰盛经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）内赔偿原告167984.70元，其中精神损害赔偿金在交强险赔偿范围内优先支付；2.被告保险公司赔付后，不足部分由被告郭兰盛、福乾工程机械公司共同承担赔偿责任；3.三被告承担本案的鉴定费和受理费。事实和理由：2019年11月9日7时03分，被告郭兰盛驾驶悬挂粤D*****号重型自卸货车沿汕头市***自东往西方向行驶，途经大学路汕头宝泽对面路段在超越前车变更车道时，重型货车车头右部等处与沿大学路自东往西方向行驶由兰建明驾驶的桂M*****号小型轿车（承载原告）的车身左后部等处发生碰撞，致使桂M*****号小型轿车失控冲向步道上，造成桂M*****号小型轿车的乘坐人员原告受伤及两车不同程度受损的交通事故。2019年11月25日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，依法认定被告郭兰盛承担本事故全部责任。事故当天原告被送往汕头太安骨科医院住院治疗，共住院68天。原告经鉴定构成十级伤残，事故造成原告如下各项损失：医疗费49508.64元、住院伙食补助费8300元﹝100元/天×(住院天数68天+二次手术15天)﹞、后续治疗费12000元、营养费500元、康复费2000元、护理费21450元（150元/天×60天×2人＋150元/天×23天×1人）、误工费20554元、交通费2490元、残疾赔偿金62832元(31416元/年×20年×10%)、被扶养人生活费8348.90元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元。粤D*****号重型自卸货车已向被告保险公司投保了交强险、商业三者险(保险金额1000000元，含不计免赔率)。被告保险公司作为粤D*****号重型自卸货车的保险人,对该车辆在保险期限内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险、商业三者险的赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。为此，原告于2020年5月27日向本院提起诉讼，诉请如前。被告郭兰盛未作答辩。被告福乾工程机械公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，吴金喜是肇事车辆粤D*****号重型自卸货车实际所有人，2018年10月18日，吴金喜与本被告签订挂靠协议，暂时挂靠本被告。根据侵权责任法的规定，吴金喜应对本事故承担赔偿责任，本被告在本次事故中没有任何过错，无需承担赔偿。被告郭兰盛并非本被告员工，发生事故时其受雇于吴金喜，应由实际车主吴金喜赔偿。原告的诉求项目及数额由法院认定，与本被告无关。本案肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内，应由被告保险公司赔偿，超出限额范围应由吴金喜和被告郭兰盛共同承担，本被告无需承担赔偿责任。被告保险公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，原告主张的赔偿项目及对应金额部分缺乏事实根据和法律依据，意见如下：1.二次手术的住院伙食补助费、护理费、交通费，鉴定机构评定原告二次手术需护理15天，系对其二次手术相关损失的过度评价，请法院予以驳回。2.依据相关规定和保险合同约定，原告医疗费中的非基本医疗保险标准费用4950.86元应由被告郭兰盛、福乾工程机械公司承担，本被告仅承担基本医疗保险标准用药费用。同时，本被告已通过转账方式向原告垫付了医疗费25000元，该款应在本被告须承担赔偿款中予以抵除。3.鉴定机构评定原告的后续治疗费为12000元明显过高，况且后续治疗费不是已实际发生的费用，不属于保险赔偿范围；原告出院后至今，约5个月无相关诊疗记录及门诊记录，鉴定机构评定原告存在康复费的损失明显缺乏依据。4.护理费应按原告的护理人数1名，护理期68天计算。5.从原告提交的证据反映，其户籍性质为农业家庭户口，而其虽然主张在汕头城区居住，但至今天开庭时仍未能提交从事职业的相关证据材料。故此，原告主张适用62521元/年的标准计算误工费显然缺乏依据，请法院不予支持，并结合原告户籍性质，适用农业平均工资给予认定。基于此，本被告已就《法医临床鉴定意见书》关于误工期的鉴定结论向法院提出异议，请法院依法认定原告的误工期为110天。6.残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金：首先，针对原告构成十级伤残的结论，本被告已提出异议。包括鉴定报告阅片记录，提示右锁骨中外段骨折，明显与医疗机构的诊断不相符;鉴定机构评定原告关节活动情况丧失程度达35.9%,但出院小结记载"右肩术口愈合可……关节活动无受限",鉴定意见与原告出院时医疗机构的评价情况完全不相符;鉴定意见书对关节活动度的测量未按照规定附上活动度照片；鉴定意见书附件的医学影像资料不清晰,致无法看清并判断原告锁骨骨折的具体位置。本被告认为本案的《司法鉴定意见书》关于伤残程度的意见明显是错误的、不成立的，请法院准予对原告的伤残程度给予重新司法鉴定。其次，鉴于原告客观上应不构成伤残，故此，请法院在重新司法鉴定后再予依法认定其主张赔偿的精神损害抚慰金。再次，即使原告构成十级伤残，其主张适用城镇户口标准计算损失，以及按2名扶养义务人计算被扶养人生活费也是缺乏依据的。原告虽然有公安机关出具的居住证实材料，但该证明材料未有单位负责人、制作人签名，缺乏证据的合法性。原告在本案未能举证证明其主要收入源于城镇，而其户籍性质为农业家庭户口的情况下，本案应适用农业户口的标准认定原告的损失。根据原告提交的《居民户口簿》记载，原告的哥哥曾美洲为“次子”，从表述来看，曾记耀起码还有另一“长子”。由此可见，原告主张按2名扶养义务人计算被扶养人生活费显然是错误的。从另一侧面来看，由原告户籍地村委会、普宁市公安局麒麟派出所出具的家庭情况调查表明显存在错误，其证实原告的相关情况也可能存在失误。故此，请法院查明事实并依法认定。最后，即使原告可按城镇户口标准计算损失，其经常居住地确为汕头城区，其损失也应按汕头的标准给予认定。7.原告未能提供有效票据予以证明，其主张缺乏事实根据和法律依据，依法应予以驳回。8.根据交强险和商业三者险保险条款的约定，因交通事故产生的诉讼费用以及其他相关费用，本被告不负责赔偿和垫付。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对原告主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定和粤D*****号重型自卸货车投保情况，有《道路交通事故认定书》《机动车交通事故责任强制保险单》《机动车综合商业保险保险单》为据，本院予以确认。对其他事实本院认定如下：原告于事故当日即2019年11月9日被送往汕头太安骨科医院门诊、住院治疗，于2020年1月16日出院，住院68天，支付门诊医疗费772.63元、住院医疗费48736.01元。其中，被告保险公司垫付了医疗费25000元。2020年3月30日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残程度、后续治疗费、康复费、护理时间及人数、误工期等事项进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东韩江司法鉴定中心进行鉴定。2020年5月7日，该中心对原告的伤情作出鉴定意见：原告构成十级伤残；原告需行右锁骨钢板内固定物取出术，费用12000元(二期手术需住院15日)；康复费2000元，护理期83天(前60天配护理人员2名/天，余23天配护理人员1名/天)、误工期120天。原告支付鉴定费3000元。2020年6月29日，被告保险公司对上述鉴定意见认为，第一，原告诊断为锁骨中段骨折，但鉴定报告阅片记录提示右锁骨中外段骨折，明显与医疗机构的诊断不相符，鉴定机构陈述的损伤基础显然存疑。第二、鉴定机构评定原告关节活动情况丧失程度达35.9%，鉴定意见与原告出院时医疗机构的评价情况完全不相符。第三，鉴定意见书对关节活动度的测量未按照规定附上活动度照片。第四，鉴定意见书附件的医学影像资料不清晰，无法判断锁骨骨折位置。因此，要求鉴定人作合理解释或者说明。为此，本院去函要求广东韩江司法鉴定中心对被告保险公司提出的问题进行补充说明。2020年8月3日，该所复函如下：1.我鉴定中心法医阅曾美妹2019年11月9日X线片（片号027743）示：右锁骨中外断骨折。也就是说，曾美妹的右锁骨骨折断端处是在锁骨中段偏外侧，而非在锁骨的正中处。2.法医临床学是指运用临床医学和法医学知识及其他自然科学技术研究并解决法律上有关活体医学问题的一门学科。法医临床学虽然运用临床医学理论和技能研究与解决法律上有关活体医学问题，但法医临床学绝不等同于临床医学，法医临床学鉴定的思维方式与临床医学诊断的思维方式是不相同的。临床医学的目的是预防、诊断和治疗疾病，而法医临床学的目的是为法律提供医学证据。法医在实施鉴定过程中，要认真的审阅相关的鉴定材料，结合法医临床检查，全面分析，实事求是地评定；虽然医院的病历材料很重要，但并不是完全依靠病历来完成鉴定的。3.被鉴定人曾美妹于2019年11月9日因交通事故致右锁骨中外段粉碎性骨折，该部位骨折可造成其肩关节功能活动障碍。也就是说，曾美妹右肩关节功能活动障碍存在明确的损伤基础。我中心对被鉴定人曾美妹的法医临床检查是严格按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）进行检验，分别用量角器测量右肩关节前屈上举、后伸、外展上举、内收、内旋、外旋总共六个方向的被动活动度，同时测量左肩关节进行对照，检查过程中均进行拍照并实时记录活动度和签名，通过方向均分法计算出右肩关节功能障碍程度（丧失35.9%）。另查明，原告的父亲曾记耀于1946年8月23日出生，现有子女二人(其中包括原告)。该事实有普宁市公安局麒麟派出所出具的《道路交通事故死、伤(残)者家庭情况调查表》为据，足于证实。另外，原告主张自2013年10月29日起居住于汕头市龙湖区************，并提供汕头市龙湖区金霞街道玉湖社区*委会出具的《证明》原件一份，《全国组织机构统一社会信用代码公示查询》复印件一份，《房屋转让协议书》《声明书》予以证实。本院认为，居委会是社会基层管理组织，对本辖区内居住情况最能知悉，具有证明能力，原告提供的汕头市龙湖区金霞街道玉湖社区*委会出具的《证明》有居委会负责人的签名，具有证明效力，本院予以采信，该证明的内容有原告提供的《房屋转让协议书》《声明书》相互印证，故原告上述主张事实，本院予以采纳。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认，被告郭兰盛应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任。被告福乾工程机械公司系肇事车辆登记车主，不存在过错，不承担赔偿责任。被告保险公司虽对原告的伤残等级鉴定意见有异议，但在鉴定机构对被告保险公司提出异议问题进行补充说明的情况下，被告保险公司却未能提供证据证实其异议意见成立，故被告保险公司的抗辩意见不成立，本院不予采纳。对广东韩江司法鉴定中心的鉴定意见，本院予以采纳。被告保险公司系粤D*****号重型自卸货车的交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由被告郭兰盛赔偿的损失。对于原告的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告的门诊、住院医疗费用共49508.64元，有《汕头通用机打发票联》《病历》《诊断证明书》《出院小结》为据，本院予以确认。被告保险公司主张原告的住院医疗费应按国家基本医疗标准进行核定，但未能举证证明原告在治疗过程中的用药超出了必要性、合理性的范畴，其提出的抗辩理由不充分，本院不予采纳。2.住院伙食补助费：原告住院83天(包括二次手术15天)，以每天100元计算为8300元，依法有据，本院予以采纳。3.护理费：可按住院期间150元/天付护理费。据司法鉴定机构的鉴定意见，住院期间68天和第二次手术住院15天的护理费为21450元（60天×2人×150元/天+8天×1人×150元/天＋15天×1人×150元/天）。4.后续治疗费、康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为12000元、2000元。被告保险公司抗辩后续治疗费、康复费尚未实际发生不予赔偿问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故其抗辩理由不成立，不予支持。5.营养费：参考司法鉴定机构的鉴定意见，原告构成十级伤残，其营养费为500元(5000元×10%)。6.误工费：依本院查明事实，发生事故时原告已在汕头市区*住一年以上，可按2019年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资62521元、及司法鉴定机构的鉴定意见误工期120天计付，故原告的误工费为20554.85元(62521元/年÷365天×120天)，原告请求误工费为20554元，本院予以支持。被告保险公司抗辩按农村标准计付误工费，缺乏事实依据，不予采纳。7.交通费：按就医为每天30元，以住院天数68天和第二次住院15天计算，为2490元（30元/天×83天）。被告保险公司对交通费抗辩理由不成立，本院不予采纳。8.残疾赔偿金：依本院查明事实，发生事故原告已在汕头市区*住一年以上，可按2019年汕头市***民人均可支配收入31416元，伤残的赔偿指数按10%计算，自定残之日起应按20年计付，即62832元(31416元/年×20年×10%)。9.被抚养人生活费：依本院查明事实，原告父亲曾记耀在原告评定伤残时为73周岁，抚养年限7年，2个抚养人，按2019年汕头市***民人均生活消费支出23854元计，其被抚养人生活费为8348.90元(23854元/年×7年×10%÷2人)。10.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构成十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度、赔偿能力、以及本事故致残的参与度等因素后，原告请求精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。上述各项损失合共192983.54元。鉴于被告郭兰盛应承担全部责任以及肇事车辆所投保的商业三者险为不计免赔率，故被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿原告192983.54元，扣除被告保险公司已垫付医疗费25000元，实应赔偿原告167983.54元（192983.54元-25000元）。被告郭兰盛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法作缺席判决。关于诉讼费是否应由被告保险公司承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费由败诉一方承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条第二款，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的责任限额内赔偿原告曾美妹的损失167983.54元；二、驳回原告曾美妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1830元（减半收取）由被告保险公司负担。受理费原告已预交，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告1830元。原告预付的鉴定费3000元由被告保险公司负担，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告3000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二〇年九月二十四日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。