贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终5653号上诉人（原审被告）：贵州神华矿业投资有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区金阳中央商务区麒龙中央商务大厦一期17层，统一社会信用代码：915200005841182126。法定代表人：吴健忠，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：欧韬，贵州心海律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：张旭，贵州心海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张顶文，男，1953年7月15日出生，穿青人，务农，住贵州省织金县。委托诉讼代理人（特别授权）：潘艳，贵州和侣律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：郭斌，贵州施仁律师事务所律师。原审被告：贵州织金县大明矿业股份有限公司，住所地：贵州省织金县牛场镇群营村，统一社会信用代码：91520000761350478L。法定代表人：王力新。上诉人贵州神华矿业投资有限公司（以下简称“神华公司”）因与被上诉人张顶文、原审被告贵州织金县大明矿业股份有限公司（以下简称“大明矿业公司”）民间借贷纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初1319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人神华公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人张顶文的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一、一审判决程序错误。在有上诉人有效联系方式的情况下未将诉讼相关文书送达上诉人，在公告送达的情况下适用简易程序开庭审理、缺席判决，严重侵害上诉人的诉讼权利。二、一审认定事实错误。张顶文与大明矿业公司之间仅有借条，并无转账凭证，不能认定存在借贷关系。三、上诉人与大明矿业公司之间不存在总公司与分公司关系。大明矿业公司为股份有限公司，系独立法人机构，并非上诉人的分公司。四、一审适用法律错误。上诉人与大明公司矿业之间不存在总公司与分公司关系，一审判决上诉人对大明公司的债务承担连带责任适用法律错误。被上诉人张顶文二审答辩称，原判正确，请求维持原判。原审被告大明矿业公司二审未作答辩。原审原告张顶文向一审法院起诉请求：1.判决二被告连带偿还原告借款本金135000元；2、判决二被告支付原告从2010年2月3日起至2011年8月2日止的利息，计19800元(利息以年利率24%计，利息基数以55000元计）；3、判决二被告支付原告从2011年1月20日起至2011年8月2日止的利息，计6467元(利息以年利率24%计，利息计算基数以50000元计；）4、判决二被告支付原告从2011年6月23日起至2011年8月2日止的利息，计820元（利息以年利率24%计，利息计算基数以30000元计）；5、判决二被告支付原告从2011年8月3日至归还完毕之日止的利息（利息以年利率24%计，利息计算基数以135000元计）；6、案件受理费由二被告负担。一审法院认定事实：原告张顶文系被告大明矿业公司的老员工，大明矿业公司负责人张胜良以公司资金周转困难为由分别于2010年2月3日向原告借款55000元,2011年1月20日向原告借款50000元,2011年6月23日向原告借款30000元,三笔借款共计135000元。张胜良分别向原告出具借款单并约定利息为月息3分。2011年8月3日，大明矿业公司负责人张胜良向原告出具借条一份,借条载明：借条今借到张顶文人民币壹拾叁万伍仟元整。小写：135000元。注：2010年2月3日55000元、2011年1月20日50000元、2011年6月23日30000元共3份借款单（月息3分）借款人：大明矿业公司张胜良。借条上加盖大明矿业公司印章。2016年12月6日,张胜良在原告收执的借条上签署“同意付款”,但是此后并未偿还原告的借款。经原告多次催收未果，后原告诉至一审法院。另查明，大明矿业公司系神华公司的分公司。一审法院认为，合法的借贷关系受到法律保护。原告与被告大明矿业公司之间达成借款合意后，原告依约履行了自己的出借义务,被告应依约履行还款义务。本案的关键在于借条上加盖公章的行为如何认定。本案中，借条上公司盖章上并未注明担保人、保证人等字样，而是直接在大明矿业公司负责人张胜良签名处加盖大明矿业公司公章，张胜良对外使用公章的行为可以构成“表见代理”，原告以大明矿业公司作为借款人提起诉讼，本案中，不能认定大明矿业公司对该借款为担保，故被告大明矿业公司仍需承担偿还借款的责任。故对原告要求被告大明矿业公司偿还借款的诉讼主张，予以支持。对于借款利息的计算，双方借条中约定“月息3分”，说明双方对于案涉借款约定了利息，案涉借款135000元明确约定按月息百分之三计算，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”之规定，原、被告双方约定的月利率为3%，现原告张顶文要求按月利率2%的标准支付利息，符合法律规定，其中借款本金55000元为基数，按照月利率2%的标准计算从2010年2月3日起至2011年8月2日止的利息，计19800元。借款本金50000元为基数，按照月利率2%的标准计算从2011年1月20日起至2011年8月2日止的利息，计6467元。借款本金30000元为基数，按照月利率2%的标准计算从2011年6月23日起至2011年8月2日止的利息，计820元。三笔借款共计利息27087元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二)项之规定，“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，原告主张以借款本金135000元为基数，从2011年8月3日起至偿还之日止按月利息2%计算利息，于法有据，予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，被告神华公司系被告大明矿业公司的总公司，应对大明矿业公司的债务承担连带清偿责任。被告大明矿业公司、神华公司经一审法院传唤无正当理由拒不到庭，本案依法作缺席审判。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告贵州织金县大明矿业股份有限公司于本判决生效后十五日内偿付原告张顶文借款本金135000元，利息27087元，共计162087元；二、由被告贵州织金县大明矿业股份有限公司于本判决生效后十五日内支付原告张顶文利息以135000元为基数，按照月利率2%，从2011年8月3日起计算至偿还之日止；三、被告贵州神华矿业投资有限公司对上述一、二项款项承担连带清偿责任。案件受理费3000元，减半收取计1500元，由被告大明矿业公司、神华公司负担。本院二审经审理查明：神华公司于2011年10月26日成立，工商登记类型为有限责任公司；大明矿业公司于2003年5月9日成立，工商登记类型为股份有限公司。一审认定大明矿业公司系神华公司的分公司与工商登记不符。二审中，被上诉人张顶文放弃要求神华公司承担责任，本院予以确认。本院二审经审理查明的其余事实与一审一致。本院认为，张顶文二审中放弃要求神华公司承担责任，系对其实体权利的处分，并未损害他人合法权益，本院予以确认。综上，上诉人神华公司主张不承担连带责任的上诉请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初1319号民事判决第一项、第二项，即“由被告贵州织金县大明矿业股份有限公司于本判决生效后十五日内偿付原告张顶文借款本金135000元，利息27087元，共计162087元；”“由被告贵州织金县大明矿业股份有限公司于本判决生效后十五日内支付原告张顶文利息以135000元为基数，按照月利率2%，从2011年8月3日起计算至偿还之日止”；二、撤销贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初1319号民事判决第三项，即“被告贵州神华矿业投资有限公司对上述一、二项款项承担连带清偿责任”；三、驳回被上诉人张顶文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3000元，减半收取计1500元，由原审被告贵州织金县大明矿业股份有限公司负担；二审案件受理费3000元，由被上诉人张顶文负担。本判决为终审判决。审判长  陈红梅审判员  李厚军审判员  张 伟二〇二〇年九月二十一日书记员  张钦越