吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终1640号上诉人（原审被告）：万某，男，1967年11月12日出生，住吉林省吉林市。委托诉讼代理人：赵某，吉林市昌邑区法衡法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李某1，吉林市丰满区江城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：孙某1，男，1969年11月29日出生，无职业，住吉林省吉林市。委托诉讼代理人：孙某2，吉林明达伟业律师事务所律师。原审被告：李某2，男，1970年6月14日出生，住吉林省吉林市。上诉人万某因与被上诉人孙某1，原审被告李某2民间借贷纠纷一案，不服吉林市丰满区人民法院（2019）吉0211民初3441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人万某及其委托诉讼代理人赵某、李某1，被上诉人孙某1（于2020年9月21日庭审到庭）及其委托诉讼代理人孙某2，原审被告李某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万某上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.改判驳回孙某1对万某的一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不充分。1.一审判决没有查清本案事实。首先，万某在一审开庭时向法庭提交了李某2中国银行交易流水明细清单，该份证据能够证明孙某1向李某2转款190万元和李某2向孙某1转款199万元的事实，因此，可以看出本案不存在真实的借贷关系。庭审时万某否认李某2与孙某1之间的借贷关系，然而，孙某1却不能对李某2向其转款作出合理的解释。因此，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”的规定，当万某否认借贷事实时，孙某1应当对借贷形成的事实继续承担举证责任，一审法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，查清本案事实，综合判断查证借贷事实是否发生。因此，一审法院认定事实偏听偏信，显失公正，请二审依法严查本案借贷形成的事实。其次，2019年6月6日，李某2给孙某1出具了75万元的收条，可是，当天李某2没有收到75万元，而是在2019年6月10日才收到了孙某1的二次转款共计75万元，因此，转账数额及时间和收条数额及时间不吻合，且根据李某2中国银行交易流水明细清单中可以看出，在2019年6月6日李某2先给孙某1转款81万元后才发生的孙某1向李某2转账的事实。可是，一审法院无视证据的存在，歪曲事实，颠倒黑白，未能履行法定的审判职责，致使错误的认定本案借贷事实，请二审法院纠正一审法院的错误，依法彻查此案。最后，孙某1向一审法院提供的借款合同存在虚假内容，万某自2019年5月13日至2019年7月10日一直在温州出差并未回吉林市。而本案却出现了2019年6月6日的借款合同，虽然该借款合同上有万某签字，但该借款合同明显看出时间不符，无法证明在2019年6月6日万某与孙某1、李某2之间达成借款担保的共同意思表示。然而，一审法院却不尊重事实，盲目草率认定借贷关系，明显有失公允。2.一审判决证据采纳错误。万某在一审中举证“吉林市昌邑区人民政府东局子街道出差审批表、车票、飞机票、政府文件、赶赴温州学习名单”。一审法院对该份证据的真实性和合法性予以采信，对证明的万某出差培训学习的事实也予以采信。但一审法院在判决书中论述“对于其应否承担保证责任并无证明力及关联性，故本院对该证据的关联性不予采信”，实属证据采纳错误。万某举证该份证明是要证明：万某自2019年5月13日至2019年7月10日一直在温州出差并未回吉林市。孙某1向法院提供的2019年6月6日的借款合同上时间错误，同时佐证借款合同不真实，无借款担保之共同意愿。一审法院对该证据的关联性不予采信实属证据采纳错误，该份证据足以证明本案的借款合同因不真实而导致借款合同无效，其中因无担保合意而导致担保合同无效。关于孙某1在一审举证的“万某为孙某1出具还款承诺书”的证据，该份证据作为有争议的证据，是在万某不知道孙某1和李某2之间是否存在民间借贷行为，并且是在孙某1威胁的情况下由孙某1口述，万某执笔才出具的，但该还款承诺并非万某本人真实意思表示。由于本案不存在真实的借款行为导致借款合同属于无效合同，其中的从合同即担保合同也是无效合同，故该份承诺当然也应无效。一审法院并未在一审判决书上：关于“对有争议的证据，本案认定如下：”予以论述，也未对该份证据予以采纳。但在一审判决书上“本院认定事实如下”中对未予采信孙某1举证的“万某为孙某1出具还款承诺书”的证据证明的事实作为本案定案的依据，明显违反证据规则的规定，显失公平。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条“人民法院应当以证据能够证明的案件事实为根据依法作出裁判。审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果”第八十七条“审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定：（三）证据的形式、来源是否符合法律规定”第八十八条“审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断”的法律规定，完全可以对“万某为孙某1出具还款承诺书”的证据不予采信。二、一审判决适用法律错误。因为本案不存在真实的民间借贷行为，故一审法院适用《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条属于适用法律错误。本案应该适用《中华人民共和国担保法》第三十条“有下列情形之一的，保证人不承担民事责任；（一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；（二）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的保证责任免除”的规定免除万某保证责任。综上，一审判决认定事实不清、证据不充分和适用法律错误，且孙某1与李某2恶意串通，虚假借贷，骗取万某担保，严重侵害了万某的合法权益。由于本案孙某1涉嫌虚假诉讼行为，请求二审法院依法查清事实并建议将本案涉嫌犯罪的线索移交公安机关处理，并依法追究相关人员的虚假诉讼的刑事责任。孙某1辩称，万某与孙某1于2019年6月6日、2019年7月18日形成两份借款合同，万某均在担保人处签字确认。2019年9月23日，万某向孙某1出具了还款承诺书一份，万某向孙某1保证李某2的借款全部于2019年12月31日前一次性还清，万某签字确认。2019年8月5日，万某在吉林市昌邑区人民法院起诉了李某2，万某知道如果李某2不能按时还款将向李某2追偿，万某向吉林市昌邑区人民法院提出的诉前保全申请查封了李某2名下的财产。综上，万某对孙某1和李某2之间发生的借贷关系是明知的，也是没有任何异议的。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，孙某1请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。李某2发表诉讼意见为：李某2对万某的上诉没有意见，同意万某的上诉主张。孙某1向一审法院起诉请求：1.判令李某2支付欠款125万元及违约金25万元；2.判令万某承担对李某2欠款及利息的连带给付责任；3．李某2、万某共同承担律师代理费37.5万元。一审法院认定事实：2019年6月6日、7月18日，李某2与孙某1签订借款合同，分别借款75万元、50万元，借款期限均为2个月、违约金均为借款本金的20％、担保人对借款承担连带保证责任，担保期限为借款到期之日起2年、万某均在担保人处签名。2019年6月6日、7月18日，李某2为孙某1出具收条，载明其分别收到借款75万元、50万元。孙某1于2019年6月6日、6月10日、7月19日分别向李某2银行卡（×××）转款50万元、25万元、50万元。2019年9月23日，万某为孙某1出具还款承诺书一份，载明“万某做（作）为李某2担保人愿为其承担125万元还款给孙某1，时间为2019年12月31日”。一审法院认为，李某2与孙某1于2019年6月6日、7月18日签订了借款合同，且孙某1实际履行了借款的出借行为，双方形成了民间借贷关系，该合同是双方真实意思表示，且系在平等自愿的基础上签订的，不违反国家法律和行政法规的强制性规定，借款合同合法有效，故孙某1要求李某2偿还借款的请求应予支持。万某虽抗辩2019年6月6日其不在吉林市，未对75万元借款进行担保。但其在2019年9月23日为孙某1出具的还款承诺书中，同意为李某2的125万元借款进行担保，是对其自身权利的处分且未违反法律法规的强制性规定，保证合同合法有效。根据《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人对全部债务承担责任。”2019年9月23日，万某为李某2出具的还款承诺书中载明其对借款125万元进行担保，故万某的担保范围为125万元，对孙某1要求万某对违约金承担连带保证责任的请求不予支持。孙某1主张律师代理费无事实及法律依据，故一审法院对该请求不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，作出判决：一、李某2于判决生效后十日内偿还孙某1借款本金125万元及违约金25万元；二、万某对李某2偿还孙某1借款本金125万元承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向李某2追偿；三、驳回孙某1的其他诉讼请求。案件受理费21,676元、公告费520元、保全费3020元，合计25,216元，由孙某1负担6925元，由李某2、万某共同负担18,291元。本院二审期间，孙某1向本院提供了如下证据：证据1，借款合同一份（2019年5月19日）及2019年5月17日李某2出具的收条，证明孙某1和李某2产生借贷关系，万某担保，借款金额50万元，实际借款时间为2019年3月19日，该合同是后补签的，当时没有签借款合同；证据2，中国银行交易流水清单一份（客户姓名尹某），证明2019年3月19日孙某1向李某2出借50万元，孙某1指定尹某向李某2银行卡汇款50万元的事实；证据3，还款协议书一份（照片打印件，该证据没有原件），证明2019年9月19日李某2向孙某1出具了还款协议书，承诺欠孙某1的125万元分期还款的事实。孙某1申请证人尹某出庭作证，证实：“我是2019年的3月份、4月份分别给李某2转了2笔款，李某2已经还款了，我想证明这个事实。2019年3月19日，我叔叔孙某1给我打电话说李某2要借工程款50万元，出借人是孙某1，我以手机银行方式转给李某250万元。在2019年5月17日李某2打到了孙某1的账户54万元，有4万元的好处费，当初借钱没签借款合同，2019年5月19日孙某1、李某2、万某补签的借款合同；第二笔款是2019年的4月2日，也是我叔叔孙某1给我打电话说李某2要借工程款75万元，当天我、孙某1、李某2、万某在万某的办公室签的合同转的账，这笔钱是在2019年6月6日，那天孙某1给我打电话说李某2还钱，然后李某2打到孙某1卡里81万元，本金是75万元，好处费是6万元，这两笔款项李某2都已经还清了。”万某对上述证据发表质证意见为：证据一该借款合同涉及款项不是本案涉及的款项，与本案无关，不属于新证据。其他证据质证意见同上，均不是本案新证据。证人尹某与孙某1具有亲属关系，该证人证言不具有真实性。李某2对上述证据发表质证意见为：对证据及证人证言真实性均没有异议。本院对上述证据审核后，因证据1、证据2及证人证言均证实孙某1与李某2间存在其他借贷关系，与本案并无直接关联，故本院仅对证据在证明李某2与孙某1间往来款项的性质时予以参考。证据3仅为打印件，并未体现指向本案争议款项，因孙某1逾期举证，故对该份证据不予采信。本院审理查明，2019年5月，李某2与孙某1协商借款，孙某1提出需要担保，二人找到万某，提出由万某为李某2向孙某1的借款提供担保，万某表示同意，由万某在三份借款合同担保人处签署姓名、摁手印并书写身份证号码，合同上落款日期空白。此后，李某2在与孙某1实际履行过程中，二人分别在借款合同上签署姓名，并由李某2在借款合同上分别书写日期为2019年6月6日、2019年7月18日，将两份借款合同内容予以完善。合同内容及款项交付的经过、万某出具还款承诺书及内容与一审判决认定一致。2019年7月16日，李某2向孙某1银行账户转账存入28万元；同日，李某2向孙某1银行账户电子汇入27万元；2019年7月17日，李某2向孙某1银行账户电子汇入9万元。孙某1与李某2均称上述三笔款项合计64万元为李某2偿还落款日期为2019年6月6日的借款合同约定的75万元借款。李某2尚欠孙某1案涉两份合同约定的借款61万元未还。本院认为，万某在李某2着急用款，提出由其提供担保的情况下，明确表示同意，并在借款合同担保人处签署姓名，应认定万某对李某2向孙某1借款提供了保证。借款合同上日期及其他当事人的签名是在万某签署姓名之后形成，但万某在李某2逾期未全部还款的情况下，在保证期间内向孙某1出具了还款承诺，明确其作为担保人自愿承担还款义务，可见，万某对其此前签署借款的合同内容予以追认。孙某1与李某2现已均认可尚欠借款为61万元未偿还，李某2逾期未全部履行合同义务，构成违约，应承担偿还尚欠借款本金的义务。双方在合同中约定逾期还款违约金为借款本金的20%，因两笔借款分别于2019年8月6日、2019年9月18日到期，截至本院开庭审理时已逾期超过一年，故按逾期款项的20%支付违约金，并未超过民间借贷利率保护的上限年利率24%，应予支持。孙某1与李某2间于2019年的其他四笔往来（54万元、50万元、81万元、15万元），孙某1作出解释并提供证据证明款项与本案借款无关，李某2予以认可。万某虽提出异议，但未提供其异议成立的证据，在本院限期内亦未提供其所主张孙某1与李某2涉嫌存在虚假诉讼犯罪行为的证据，亦未提供相关部门已受理的证据，故在现有证据情况下，本院无法认定万某该上诉主张成立。万某应对李某2尚欠孙某1的借款本金61万元承担连带保证责任。综上所述，一审判决认定事实部分有误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销吉林市丰满区人民法院（2019）吉0211民初3441号民事判决；二、李某2于本判决生效之日起十日内偿还孙某1借款本金61万元及违约金12.2万元；三、万某对本判决第二项中确定的李某2偿还借款本金61万元的给付义务承担连带清偿责任，并在承担责任后，有权向李某2追偿；四、驳回孙某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费21,676元，由孙某1负担13,006元，余款8670元及保全费3020元、公告费520元均由李某2、万某共同负担；二审案件受理费16,050元，由孙某1负担8025元，余款8025元及公告费120元均由李某2、万某共同负担。本判决为终审判决。审判长 张 英审判员 卢佳欢审判员 任宝君二〇二〇年九月二十八日书记员 马天宇