青海省海东市平安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青0203民初882号 原告：蒋某，住海东市。 委托诉讼代理人：朱某，青海言度律师事务所律师。 委托诉讼代理人：严某，青海言度律师事务所律师。 被告：青海省烟草公司海东市公司。 法定代表人：陈某。 委托诉讼代理人：李某1，青海辉湟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏某，青海辉湟律师事务所律师。 第三人：海东市平安区工业商务和信息化局。 法定代表人：李某2。 委托诉讼代理人：马某，住海东市。 委托诉讼代理人：星某，青海河湟律师事务所律师。 原告蒋某与被告青海省烟草公司海东市公司、第三人海东市平安区工业商务和信息化局劳动争议一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人朱某、严某，被告委托诉讼代理人李某1、苏某，第三人委托诉讼代理人马某、星某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋某向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告向原告赔偿因2004年1月至今未缴纳社会养老保险给原告造成的损失141951.78元；2．依法判令被告按青海省烟草公司海东市公司的平均工资向原告补发2005年1月至今的伤残津贴差额；3．依法判令被告、第三人支付拖欠2004年度的工资5528.4元；4．依法判令被告支付原告后续医疗费用和护理费；5．本案案件受理费由被告承担。事实与理由：原告系被告青海省烟草公司海东市公司职工。1999年12月8日在工作中发生交通事故被认定为工伤，经工伤鉴定为六级伤残。2004年原告原用单位平安县烟草公司整体上划至被告后，原告由于伤残原因无法正常开展工作，经与被告达成合意，原告回家养伤并按月领取伤残津贴。从2004年至今，被告从未按照原告工资或者被告单位平均工资的60%向原告发放过伤残津贴，也一直未按规定给原告缴纳各项社会养老保险，原告因此无法享受应有的社会保险待遇，造成了141951.78元的损失。综上所述，原仲裁裁决未查明原告按其岗位和级别应享有何种工资待遇的事实，亦未查明被告单位平均工资的事实，便做出伤残津贴差额的裁决缺乏事实和法律依据。故提起诉讼。 青海省烟草公司海东市公司辩称，1.关于职工养老保险问题，不存在拖欠和漏缴的行为，也不应以折现赔偿。2.工伤发生在与被告签订劳动关系之前，应向原单位主张。3.关于后续医疗费和护理费，应由受伤时的用人单位承担。请求驳回原告提出的诉讼请求。 海东市平安区工业商务和信息化局述称，对于原告的诉讼请求和事实理由没有意见。原告要求被告支付后续医疗费用和护理费以鉴定结论为准，不知道原告有无做相应的鉴定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1999年12月，原平安县烟草公司职工蒋某，在执行单位安排的工作中，因工作时间、工作路线（区域）发生意外事故，经海东地区劳动和社会保障局认定，确定蒋某为工伤六级。2003年，经海东地区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决，由原平安县烟草公司向蒋某支付伤残津贴等。2004年12月15日，根据烟草行业改革与发展的要求，为妥善解决好原平安县烟草公司终止经营后的问题，原平安县发展计划和经济贸易局与青海省烟草公司海东市公司就关于从原平安县烟草公司聘用职工及相关问题达成协议：“一、……聘用平安县烟草公司21名职工到青海省烟草公司海东市公司平安营销部工作。平安县烟草公司债权、债务仍归其所有；二、凡聘用职工与平安县烟草公司解除劳动关系，同时与青海省烟草公司海东市公司重新签订劳动合同，建立新的劳动关系……；三、聘用职工的社会养老金、医疗保险金、失业保险金由青海省烟草公司海东市公司按标准交纳”。另查明，聘用21名人员名单中包括蒋某。2005年4月29日，青海省烟草公司海东市公司与蒋某签订了《劳动合同书》。2019年年底，蒋某因伤残津贴等问题向海东市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、请求支付拖欠2004年度工资5528.4元；2、请求补发2005年1月起至仲裁申请期间少发的伤残津贴；3、补缴被申请人2005年1月起至2019年12月期间少缴纳的养老保险；4、支付后续医疗费和护理费。经海东市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，裁决，由青海省烟草公司海东市公司补发蒋某2005年1月至2019年12月伤残津贴差额81728.4元，由海东市平安区工业商务和信息化局补发蒋某2004年工资3869.88元。蒋某不服该裁决内容，遂诉来法院。庭审又查明，青海省烟草公司海东市公司为蒋某缴纳了2005年1月至2019年10月期间的养老保险。原告未领取2004年度工资。 上述事实，有当事人的陈述，《关于从平安县烟草公司聘用职工及相关问题的协议》、《劳动合同书》、海东市平安区社会保险服务局、职工养老保险办公室出具的《证明》等证据予以证实。 结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的诉讼主张评判如下： 本院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。本案中，为解决好原平安县烟草公司终止经营后的问题，原平安县发展计划和经济贸易局与青海省烟草公司海东市公司就关于从原平安县烟草公司聘用职工及相关问题达成协议，且被告青海省烟草公司海东市公司与原告蒋某签订的劳动合同，是双方真实意思的表示，故双方之间劳动关系成立，双方必须履行劳动合同规定的义务。关于原告主张被告未缴纳社会养老保险赔偿损失141951.78元的问题。被告提交的平安区社会保险服务局企业职工养老保险办公室《证明》及被告缴纳养老保险汇总表证实，被告为原告缴纳了2005年1月至2019年10月期间的养老保险，故原告要求赔偿的请求，无事实依据，本院不予支持。关于原告主张被告补发伤残津贴差额的问题。对于被告提供2005年以来的单位平均工资原告提出异议，认为是低收入员工的平均工资，而非全部职工的平均工资，本院亦难以确认其真实性，因此，参照青海省当年城镇职工平均工资水平进行计算。2005年至2019年青海省城镇职工平均工资水平依次为1590元，1890元，2181元，2582元，2797元，3099元，3541元，3902元，4342元，4817元，5156元，5621元，6378元，5683元，5683元（2019年工资参照2018）。原告自2005年至2019年实际年发放伤残津贴标准依次为4904.68元，3997.56元，3988.62元，4795.44元，9451.84元，13866.26元，24310.72元，23209.44元，29344元，40887.79元，32399.71元，37686元，37992.03元，37807.63元，33699.23元。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，原告的伤残津贴按照青海省城镇职工平均工资60%计算，其津贴差额为94967.23元，被告应当支付。关于主张被告、第三人支付2014年工资的问题。原平安县发展计划和经济贸易局与被告签订了《关于从平安县烟草公司聘用职工及相关问题的协议》，约定“平安县烟草公司债权、债务仍归其所有”，为此，原告2004年工资5528.4元（460.7元/月×12个月）为原平安县烟草公司遗留债务，应由继承其职能的第三人承担。原告向被告主张无法律和事实依据。关于原告主张后续医疗费用和护理费问题。待实际发生后可另行主张。被告称其不承担责任，要求驳回原告诉讼请求的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、第七十三条、第七十九条和《工伤保险条例》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、之规定，判决如下： 一、被告青海省烟草公司海东市公司补发原告蒋某2015年1月至2019年12月伤残津贴差额94967.23元。 二、第三人海东市平安区工业商务和信息化局补发蒋某2004年工资5528.4元。 三、驳回原告蒋某的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告青海省烟草公司海东市公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。 审 判 长  胡 军 审 判 员  苏 芳 审 判 员  周成德 二〇二〇年九月二十八日 法官助理  刘 琪 书 记 员  韩春燕