天津市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）津01刑终192号原公诉机关天津市南开区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘劲南，男，1987年7月21日出生于天津市塘沽区，汉族，大学本科文化，户籍地天津市滨海新区，居住地天津市滨海新区。因涉嫌危险驾驶罪于2019年8月9日被取保候审。辩护人郭文礼、上官二霞，天津君荐律师事务所律师。天津市南开区人民法院审理天津市南开区人民检察院提起公诉的原审被告人刘劲南犯危险驾驶罪一案，于2020年1月21日作出（2020）津0104刑初74号刑事判决。宣判后，原审被告人刘劲南不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。天津市人民检察院第一分院指派检察员李岩出庭履行职务。上诉人刘劲南及其辩护人郭文礼、上官二霞到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2019年7月1日22时许，被告人刘劲南驾驶机动车在王顶堤立交桥复康路辅路东方之珠ＫＴＶ门前被执勤民警拦检，经现场使用呼气式酒精检测仪检测，其血液中酒精含量为176.4毫克／100毫升，后经天津市津实司法鉴定中心检测，其血液中酒精含量为166.5毫克／100毫升，为醉酒状态。原审判决列举了公安机关出具的案件来源、抓获经过及情况说明材料，民警现场查获照片，抽血照片，询问照片，血液酒精浓度凭证，血样采集登记表，公安交通管理行政强制措施凭证，驾驶证及行驶证复印件，公安交通管理行政处罚决定书及告知笔录，涉案车辆照片，监控截图，视听资料，涉案机动车信息及涉案人员身份户籍证明，纠正违法经过，被告人刘劲南的供述与辩解，天津市津实司法鉴定中心血液中乙醇含量检验报告等证据。原审法院认为，被告人刘劲南在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，应追究刑事责任。考虑被告人如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪等情节，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第四十二条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第一款和第三款之规定，判决：被告人刘劲南犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金四千元。上诉人刘劲南上诉的理由是其对酒精含量检验结果有异议。其辩护人提出以下辩护意见：1.医护人员在采血前非法使用醇类药品进行皮肤消毒，提取血样未依法封装，血样既未依法立即送检，也无被低温保存的相关证据，呼气式酒精检测仪存在故障，综上，认为刘劲南血样的提取、保存和送检过程存在严重的程序违法，无法保证鉴定的血样与提取的血样具备同一性，无法保证鉴定的血样未被污染，故对该血样作出的司法鉴定意见不能作为定罪量刑的依据，对刘劲南应认定为无罪；2.即使上述证据收集行为仅被认定为瑕疵，也应对刘劲南免于刑事处罚。天津市人民检察院第一分院提出以下意见：1.一审判决认定刘劲南犯危险驾驶罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法；2.上诉人刘劲南上诉的理由，与事实不符，于法无据，不应支持。建议二审法院驳回上诉，维持原判。经二审审理查明：2019年7月1日22时许，上诉人刘劲南驾驶车牌号为津ＮＹ××**白色迷你牌小轿车，沿天津市南开区复康路由西向东行驶至王顶堤立交桥复康路辅路东方之珠ＫＴＶ门前时，被天津市公安交通管理局南开支队体育中心大队执勤民警拦检。经现场使用呼气式酒精检测仪检测，刘劲南血液中酒精含量为176.4毫克／100毫升；后经抽取血样，并经天津市津实司法鉴定中心检测，结果显示刘劲南血液中酒精含量为166.5毫克／100毫升，为醉酒状态。上述事实，有以下经原审庭审举证、质证的证据予以证实：1.案件来源及抓获经过证明：2019年7月1日21时50分许，刘劲南驾驶牌照号为津ＮＹ××**的白色迷你牌小轿车，沿南开区复康路辅路由西向东行驶至王顶堤立交桥西口复康路辅路东方之珠ＫＴＶ门前时，被南开支队体育中心大队执勤民警拦截，民警当场使用呼气式酒精检测仪对刘劲南进行检测，显示其血液中酒精含量为176.4毫克／100毫升。后经天津市津实司法鉴定中心检验鉴定结果显示刘劲南血液中的含量为166.5毫克／100毫升，为醉酒状态。同年8月1日公安机关对该案立案侦查，8月6日公安民警将刘劲南电话传唤至公安机关接受讯问。2.呼气式酒精检测结果证明：2019年7月1日21时50分32秒，经对刘劲南进行呼气式酒精检测，其酒精浓度为176.4毫克/100毫升。3.照片证明：2019年7月1日21时47分34秒，民警对刘劲南进行呼气式酒精检测，2019年7月1日22时55分24秒，医护人员对刘劲南进行采血，刘劲南指认牌照号津ＮＹ××**车辆系其在2019年7月1日酒后驾驶。4.天津市公安交通管理局南开支队民警只升达、衡静文分别出具的纠正违法经过证明：2019年7月1日21时50分，其二人在南开区复康路辅路王顶堤立交桥西口复康路辅路东方之珠门前执勤时，发现一辆牌号为津ＮＹ××**的白色迷你牌小型轿车沿南开区复康路辅路由西向东行驶，由于该车辆行驶轨迹异常，故依法对其拦检。经现场查验，该车驾驶员为刘劲南，经使用呼气式酒精检测仪对其进行检测，结果显示其血液中酒精含量为176.4毫克／100毫升，涉嫌醉酒后驾驶机动车，民警依法对其开具行政强制措施凭证并由其签字确认后向其送达，随后二人带领刘劲南前往四六四医院采取血样，采集的血样被送往天津市津实司法鉴定中心检验鉴定，刘劲南被口头传唤至交警体育中心大队接受调查询问。5.天津市公安局南开分局体育中心派出所民警张成浩、邢节出具的辩看视频资料情况说明证明：2019年7月2日经辨看体育中心大队民警提供的光盘，证实2019年7月1日21时50分，刘劲南驾驶牌号为津ＮＹ××**的白色迷你牌小型轿车，沿南开区复康路辅路由西向东行驶到王顶堤立交桥西口复康路辅路东方之珠ＫＴＶ门前被南开支队体育中心大队执勤民警拦检，经执勤民警当场使用呼气式酒精检测仪对刘劲南进行检测，结果显示其血液中酒精含量为176.4毫克／100毫升。6.血样采集登记表证明：2019年7月1日23时，在四六四医院采集了刘劲南的血样两管，采血管编号分别为ＪＧ-19-2228Ａ和ＪＧ-19-2228Ｂ。采血人刘森，当事人刘劲南及办案民警只升达、杨春光，衡静文分别在血液采集登记表上签名。7.鉴定意见书证明：2019年7月2日，天津市公安交通管理局南开支队体育中心大队委托天津市津实司法鉴定中心对送检的刘劲南血液中乙醇含量进行检验；7月2日14时57分，该鉴定中心经对送检的采血管编号ＪＧ-19-2228Ａ，检材编号3088的4毫升血液进行鉴定，从中检出乙醇，含量为166.5毫克／100毫升。8.司法鉴定检验结果告知书证明:天津市公安交通管理局南开支队体育中心大队已将血液检验报告邮寄送达刘劲南，告知其如对鉴定意见有异议，可在收到鉴定意见复印件三个工作日内申请重新鉴定。刘劲南确认收到检验结果告知书，其对血液检验报告无异议。9.天津市公安交通管理局南开支队公安交通管理行政处罚决定书及告知笔录证明：天津市公安交通管理局南开支队于2019年7月31日作出行政处罚决定，刘劲南因2019年7月1日21时50分在王顶堤立交桥西口复康路辅路东方之珠门前醉酒驾驶机动车，被吊销机动车驾驶证五年内不得重新取得机动车驾驶证。刘劲南对该处罚决定无异议，不提出陈述和申辩，也不要求听证。10.上诉人刘劲南的户籍身份材料、驾驶证复印件、车辆登记信息证明了刘劲南的自然身份情况及驾驶车辆情况。11.上诉人刘劲南供述：2019年7月1日晚上其在河北区新开路天津站附近一个饭店和朋友吃饭，吃饭期间喝了一杯白酒。饭后其驾驶牌号津ＮＹ××**的白色迷你牌轿车回家。21时50分左右，其驾车沿南开区复康路辅路由西向东行驶到王顶堤立交桥复康路辅路东方之珠ＫＴＶ门前时被南开支队体育中心大队执勤民警拦检，经当场使用呼气式酒精检测仪检测，显示其血液中酒精含量为176.4毫克／100毫升，后民警带其去四六四医院采血。经天津市津实司法鉴定中心检验鉴定，结果显示其血液中的酒精含量为166.5毫克／100毫升，其对鉴定报告没有异议。在二审期间，控辩双方分别向本院提交了下列新证据。天津市人民检察院第一分院提交的证据：1.天津市津实司法鉴定中心血液送检登记证明刘劲南血液送检时间为2019年7月2日8时25分。2.天津康复疗养中心医护处出具的材料证明：原四六四医院与天津疗养院合编为中国人民解放军联勤保障部队康复疗养中心。刘劲南于2019年7月1日23时许在该中心急诊抽取静脉血，抽血所用全部耗材由天津市公安局交通管理局南开支队体育中心大队提供，未使用该中心耗材。3.急诊登记证明刘劲南在天津康复疗养中心抽血的时间为7月1日23时。4.现场照片证明天津市公安局交通管理局南开支队体育中心大队将血样保存于冰箱冷藏室内。5.采血管套装及医用消毒片照片证明：公安机关提供的采血管套装内有两片独立包装的消毒片，成分为聚维酮碘。6.天津市公安局交通管理局南开支队体育中心大队出具的情况说明证明：（1）该大队在查获醉酒驾驶机动车的当事人后，将带领当事人到有资质的医院进行血液采集，填写血样登记表，将采集的血样封存于公安交通管理局统一配发的专用真空抗凝管中；（2）对于采集血样所使用的消毒液，民警会告知进行血样采集的医务人员使用公安交通管理局配发的采血管套装中附带的消毒液聚维酮碘；（3）采集血样后，统一将采血管存放在物证冰箱中进行低温保存；（4）采集血样后将于24小时内送往鉴定机构进行检验鉴定；（5）将血液送往检验鉴定机构进行检验鉴定时，鉴定机构工作人员会进行现场查验，确认血样保存完好，符合检验鉴定要求后再收取血样。上诉人刘劲南的辩护人提交的证据：1.天津市津实司法鉴定中心酒检值班室照片证明：该值班室在门口设有“夜间送酒检请按此铃”的提示。2.证人包某、岳某分别出具的书面证言证明：其二人在2019年7月1日晚与刘劲南共同用餐，刘劲南饮用41度白酒一杯，约二两。本院认为，上诉人刘劲南在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，依法应追究刑事责任。刘劲南能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于刘劲南所提对酒精含量检验结果有异议的上诉理由及辩护人所提血样提取、保存和送检过程存在严重程序违法，对该血样作出的司法鉴定意见不能作为证据使用，应宣告刘劲南无罪的辩护意见。经查，首先，根据公安部《道路交通执法人体血液采集技术规范》（ＧＡ／Ｔ1556-2019）的要求，对道路交通执法活动中活体血液样本的提取宜在医疗机构进行，由具备相应资质、能力的医务人员、法医或者其他专业人员进行，宜使用专用的一次性采血器材，皮肤消毒剂宜使用聚维酮碘等不含醇类或其他挥发性有机物的消毒剂，提取的血液样本应分为Ａ管和Ｂ管，采血量不少于2毫升，提取到具塞干试管中的血液样本应轻轻摇动，与抗凝剂充分接触后，当场装入物证密封袋并封存。提取的血液样本应放置冰箱冷藏室保存。本案中，执法记录仪记录的内容、天津市公安局交通管理局南开支队体育中心大队出具的情况说明及血液采集登记表记载的内容证明，刘劲南被查获后即被民警带到四六四医院，医护人员使用天津市公安交通管理局酒精检验专用采血管套装对刘劲南血样进行采集，采血前用套装内聚维酮碘医用消毒片进行消毒，采集的血液分别装在编号为ＪＧ-19-2228Ａ和ＪＧ-19-2228Ｂ的采血管内，采血后采血管被封装在专用采血管套装包装袋内，当事人、采血人及在场民警分别在血样采集登记表上签名确认，故本案血样采集过程程序合法；其次，天津市津实司法鉴定中心司法鉴定意见书记载鉴定材料为刘劲南血液4毫升，采血管号为ＪＧ-19-2228Ａ，与血液采集登记表记载的采血管编号一致，故在该鉴定中心鉴定的血液样本与在四六四医院采集的刘劲南的血液样本具有同一性；第三，血液采集登记表记载对刘劲南采血的时间为2019年7月1日23时，天津市津实司法鉴定中心血液送检登记记载刘劲南血液送检时间为2019年7月2日8时25分，公安机关出具的情况说明及相关照片证明血样采集后，采血管被存放在物证冰箱内进行低温保存。综上，公安机关对刘劲南的血液样本采集、保存及送检均符合相关技术规范及法律规定，天津市津实司法鉴定中心对该血液样本检测作出的鉴定意见应作为定案证据使用。刘劲南的上诉理由及相关辩护人所提相关辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。关于辩护人所提应对刘劲南所犯危险驾驶罪免于刑事处罚的辩护意见。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》规定，在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克／100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，应以危险驾驶罪定罪处罚，对于血液酒精含量达到200毫克／100毫升以上的，从重处罚。本案中，刘劲南的血液酒精含量为166.5毫克／100毫升，其行为已构成危险驾驶罪，原审法院在量刑时已对其如实供述及当庭自愿认罪的情节予以考虑。一审宣判后，刘劲南又以对其酒精含量检测结果有异议为由提出上诉，其辩护人提出对刘劲南免于刑事处罚的辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 彦审判员 邱 振审判员 王少兵二〇二〇年九月二十五日法官助理张炜书记员李宗遠附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。……