陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终1374号 上诉人（原审原告）：赵荣华，女，汉族，1965年4月27日出生，住永寿县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：周小永，（系赵荣华丈夫），男，汉族，1965年5月28日出生，户籍所在地陕西省永寿县，现住永寿县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：刘金涛，陕西开云律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘刚，男，汉族，1974年9月9日出生，户籍所在地陕西省礼泉县，现住永寿县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人赵荣华因与被上诉人刘刚健康权纠纷一案，不服陕西省永寿县人民法院（2020）陕0426民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵荣华委托诉讼代理人周小永、刘金涛及被上诉人刘刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人赵荣华上诉请求：依法撤销一审判决,作出公正裁判；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由是：一、一审法院程序错误。1、鉴定程序错误。上诉人只申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期和继续治疗费等事项进行鉴定，但一审法院却将“上诉人与被上诉人碰撞与上诉人伤情之间关联性”列为鉴定事项，但并未见到被上诉人提交的鉴定申请。且本案是上诉人第二次诉讼,上述关联性问题已经咸阳中院(2015)咸中民终字第00485号民事判决书确认,本案无需要鉴定。2、通知鉴定人到庭质证程序错误。本案鉴定机构陕西公正司法鉴定中心以因上诉人无受伤当日入院病历终止鉴定。依照相关规定，鉴定机构出庭的人员应当是当时参与鉴定的人员。但一审开庭时出庭的是该中心负责人吴某某，其并未参加鉴定，故一审存在程序违法。二、事实认定错误。1、驳回上诉人另行鉴定申请错误。在鉴定机构终止鉴定后，上诉人向一审法院提交了另行鉴定申请，一审法院予以驳回错误。上诉人受伤当日入院的病历不是伤残等级等项目鉴定的必备材料，上诉人受伤当日未到医院治疗,之后陆续在永寿县医院、陕西中医医药学院附属医药、西京医院、西安市红会医院、交大一附院治疗6年,目前行走困难，这些相关的治疗材料及上诉人目前现状完全具备鉴定条件。另外，鉴定机构作出的终止鉴定告知书不符合法律规定，不能作为证据使用。2、上诉人四张外购药医疗费票据上的费用应予以认定。这四张票据系永寿县新康医药有限公司开的税票,虽然写的是西药,但税票附的清单注明药品名称、数量、价格,完全能够证明上诉人主张的医疗费,应予认定。3、交通费认定过低。上诉人以实际交通费出具交通费票据2张,金额6000元,一审法院按8次每次300元认定交通费2400元，认定太低。上诉人治疗检查共14次,认定8次明显少；从永寿县到西安一天租车费400元,300元根本租不到车。综上，一审法院扩大鉴定事项,错误地采信终止鉴定告知书和非鉴定人言词,对上诉人的鉴定申请不予鉴定,未判决上诉人伤残补助费、继续治疗费、精神抚慰金,营养费、误工费、护理费仅以住院病案认定,明显错误。特此上诉，请求就上诉人的申请事项另行鉴定后,予以公正处理。 被上诉人辩称，一审判决正确，请求维持原判。1、一审鉴定程序正确。首先，一审中被上诉人就“上诉人与被上诉人碰撞与上诉人伤情之间关联性”问题申请鉴定，一审法院据此委托鉴定正确。其次，鉴定机构负责人出庭接受询问，并明确说明了鉴定结论做出的依据，符合法定程序。2、一审法院认定事实正确。首先，鉴定机构作出终止鉴定结论后，一审法院在上诉人不具备法律规定的重新鉴定条件的情况下驳回其重新鉴定申请，是完全正确的。其次，因上诉人不能提供指定的病案资料，鉴定机构作出终止鉴定的结论是正确的，一审法院据此裁判也是正确的。再次，因上诉人未提供医嘱，无法证明所购药物与自己伤情的关联性,一审未予认定上诉人提交的4张医疗费发票正确。第四，关于交通费问题，上诉人提交了合计金额为6000元的交通费票据2张，这显然不符合客观事实,该证据缺乏真实性,无法证明上诉人交通费用的实际开销,一审法院酌情认定上诉人交通费2400元完全符合情理和法理。综上所述,一审程序合法,判决结果正确,上诉人的上诉不能成立,依法应予以驳回。 原告向一审法院起诉请求:1、要求被告赔偿原告医疗费56684.25元、住院伙食补助费360元、住宿费700元、交通费6000元、误工费、护理费、营养费、伤残补助费、继续治疗费、精神抚慰金（代评残后确定）。2、由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年4月15日至4月27日原告赵荣华在西安红会医院手术治疗，后又在西京医院、陕中附院、西安红会医院治疗，共花去医疗费47482.05元，食宿费700元。另查：原告提出伤残鉴定，因无第一次受伤门诊病历，鉴定机构作出终止鉴定决定。 一审法院认为，自然人的生命健康权受法律保护。侵害他人造成身体损害的，应当承担民事责任，当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。对于原告主张的医疗费，根据相关票据认定为47482.05元；住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费，根据住院病历，原告实际住院12天，即支持原告住院伙食补助费360元（30元/天×12天）、营养费360元（30元/天×12天）、误工费1200元（100元/天×12天）、护理费1200元（100元/天×12天）；住宿费700元予以认定；交通费酌定为2400元（300元/次×8次），合计为53702.05元。关于伤残补助费、继续治疗费、精神抚慰金，因鉴定机构作出终止鉴定决定，该院不予支持。根据（2015）咸中民终字第00485号民事判决书，原被告双方各承担50%责任，因此该院支持原告赵荣华26851.03元（53702.05元×50%）损失。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百一十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下：被告刘刚于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵荣华各项损失共计26851.03元；驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1394元，减半收取697元，由原告赵荣华承担348元，被告刘刚承担349元。 二审中，针对本案争议焦点，各方当事人均未提交新证据。 经二审审理查明的事实与一审查明事实一致。另查明：上诉人曾因涉案纠纷向永寿县法院起诉，该院2015年1月16日作出（2014）永民初字第00411号民事判决，认定“2013年10月23日8时，赵荣华、刘刚在永寿县体育场打篮球时，因争抢篮球发生身体碰撞，导致赵荣华摔倒后左腿受伤……从受伤之日至2014年10月30日开庭之日，赵荣华接受门诊治疗检查及治疗（含理疗）共计48天，共花费医疗费14460.6元，交通费2646元，住宿费2400元。就赔偿事宜赵荣华于2014年9月10日起诉”等。该院认为，双方当事人在争抢篮球时发生肢体接触碰撞，导致一方受伤，属意外情况，双方均无过错，根据公平原则，损失由双方各半承担，故判决刘刚赔偿赵荣华损失14553.3元；保留赵荣华二次起诉的权利。双方当事人均不服一审判决，提起上诉。本院于2015年7月1日以（2015）咸中民终字第00485号判决驳回上诉，维持原判。 又查明，赵荣华诊疗情况如下：2013年10月29日，赵荣华以左膝关节外伤肿痛一周余为主诉，至陕西中医学院附属医院（以下简称陕中附院）门诊就诊，诊断为：左膝股二头肌腱损伤。同年11月26日，赵荣华至永寿县人民医院门诊就诊，初步诊断为：左膝关节内侧半月板损伤，内侧附韧带损伤。同年12月5日，赵荣华至陕中附院作MRI核磁检查，诊断为：1、左侧膝关节骨性关节炎，2、左侧膝关节外侧半月板前角及内侧半月板后角损伤；外侧半月板后角退行性变，3、左侧膝关节腔及髌上囊少量积液。2014年2月11日，赵荣华至西安市红会医院门诊就诊，初步诊断为：左膝前叉韧带损伤，建议住院手术治疗。同年2月19日，赵荣华至第四军医大学西京医院门诊就诊，诊断为：左膝创伤性关节炎；同年2月22日，该院MR检查诊断为：左膝关节内侧后角半月板退变，左膝关节少量积液，左侧膝关节周围软组织肿胀；2月24门诊诊断为：左膝骨挫伤，内侧附韧带前叉韧带出血；同年11月11日，该院MR检查，诊断：左膝关节内侧半月板后角损伤，左膝关节少量积液；11月14日，该院X光检查诊断：左膝关节骨质疏松，左膝关节骨质增生（轻度），DR检查诊断：左膝内侧副韧带前交叉韧带出血，内外侧半月板Ⅱ度损伤；同日该院门诊诊断：左膝半月板损伤，退变性关节炎。2015年4月15日至2015年4月27日，赵荣华到西安市红会医院住院治疗，全麻下行左膝关节镜检、前交叉韧带重建、半月板修整术；出院诊断为：左膝关节前叉韧带损伤、左膝内侧半月板损伤。2015年12月14日、2016年12月5日、2018年12月17日赵荣华先后到陕中附院进行门诊复查，并进行了DR检查，诊断为左膝关节骨质疏松、双膝关节骨质疏松等。 本院认为，本案系健康权纠纷，当事人就涉案纠纷曾经提起过诉讼，生效判决已经确认了责任分担方式，即双方当事人各半承担责任，故本案对责任分担问题无需涉及，仅需要查明赵荣华的损失范围即可。本案一审中，赵荣华的诉请分两部分，一是已经发生且能够确定的损失，即医疗费、住院伙食补助费、住宿费、交通费、住院期间的误工费、护理费、营养费等；二是需鉴定后才能确定的误工费、护理费、营养费以及伤残补助金、继续治疗费、精神抚慰金等。 关于第一部分损失。一审法院对此进行了如下认定：对于医疗费票据中2018年11月18日金额为7100元、2019年7月26日金额为1059元、2019年2月26日两张金额分别为696元、576元名称均为“化学药品制剂、西药费”的4张购药发票，以及2018年12月19日金额为5600元、2018年12月20日金额为400元的2张包车费发票未予认定，最终确定赵荣华该部分损失为53702.05元。被上诉人刘刚对以上认定予以认可，但上诉人不服以上认定，请求对该证据予以认定。经查，该4张购药发票缺乏与本案的关联性，一审法院未予认定并无不当；该交通费与上诉人治疗的实际情况明显不符，不能证明其交通费支出，一审酌情判处其交通费2400元并无不妥；上诉人该部分上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于第二部分损失。一审法院根据双方当事人的意见，分别就“赵荣华伤情与刘刚行为之间关联性、参与度”问题以及“赵荣华误工期、护理期、营养期、继续治疗费和伤残等级”问题，通过市中院司法技术室委托陕西公正司法鉴定中心进行鉴定。该中心2020年4月3日，以“提供资料缺少受伤当日、首次入院病历及相关材料”为由，终止此次鉴定工作。后赵荣华再次提出同样的申请，一审法院予以驳回，并以无鉴定结论为由驳回赵荣华关于第二部分损失的诉请。上诉人认为一审法院驳回其二次鉴定申请程序违法，应另行鉴定后支持其关于第二部分损失的诉请。经查，一审法院按程序对双方当事人申请的鉴定事项进行了委托，鉴定机构以提供资料不全为由终止鉴定，在赵荣华未能提交新的鉴定资料的情况下，一审法院不准许其另行鉴定的申请，并不违反法律规定；但一审据此驳回赵荣华关于第二部分损失的诉请，对赵荣华有失公允。为了减轻当事人的诉累，本案可就已查明的损失先行判处，对于赵荣华关于第二部分损失的诉权应予保留，赵荣华对该部分损失，可另案起诉。 综上所述，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法，唯未保留赵荣华关于第二部分损失的诉权不妥，其余应予维持；上诉人上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1394元，由上诉人赵荣华负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘彩霞 审判员  樊宝云 审判员  李晓菊 二〇二〇年九月二十五日 书记员  张 瑞 相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 相关提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 1