天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终3241号上诉人（原审被告）：天津市南开区真鑫旺足疗用品商行，住所地天津市南开区古文化街海河楼商贸区通北路55-1-9。经营者：齐智云，男，1976年7月16日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：李来友，天津永真律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜锋，天津永真律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张宝军，男，1964年7月9日出生，汉族，住天津市河北区。委托诉讼代理人：贾明星，天津云杰律师事务所律师。上诉人天津市南开区真鑫旺足疗用品商行因与被上诉人张宝军劳动争议纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2019）津0104民初13298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。天津市南开区真鑫旺足疗用品商行上诉请求，1．撤销一审判决第一、二项并依法驳回被上诉人一审全部诉讼请求；2．本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定上诉人与被上诉人在2018年10月7日至2019年7月8日存在劳动关系，且上诉人与被上诉人系违法解除劳动关系与事实不符，请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。张宝军辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求依法驳回，维持原判。一审中被上诉人已经提交上诉人和被上诉人双方存在劳动关系的直接证据，其中有与上诉人经营者聊天语音记录以及发送给被上诉人以工资作为抬头的月工资表，其中有明确的“该月有请假”、“本月无全勤奖”等字眼，经过一审法院对被上诉人提交上述证据的审查以及上诉人对被上诉人入职时间、工作岗位的自认，综合作出本案判决，事实认定清楚，证据充分，应当予以维持。张宝军向一审法院起诉请求：1．请求判令天津市南开区真鑫旺足疗用品商行支付张宝军未签订劳动合同双倍工资30,800元（2018年11月7日至2019年7月7日）；2．请求判令天津市南开区真鑫旺足疗用品商行支付张宝军违法解除劳动关系赔偿金7,000元；3．请求天津市南开区真鑫旺足疗用品商行支付休息日加班费12,229.9元（2018年10月7日至2019年7月8日）；4．请求天津市南开区真鑫旺足疗用品商行支付法定节假日加班费1,931元（2018年10月7日至2019年7月8日）；5．诉讼费由天津市南开区真鑫旺足疗用品商行承担。一审法院认定事实：张宝军曾以天津市南开区真鑫旺足疗用品商行为被申请人就未签订劳动合同双倍工资、违法解除劳动关系赔偿金、休息日加班费、法定节假日加班费、冬季取暖补贴、防暑降温费向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年9月24日该委作出津南开劳人仲裁字（2019）第1647-1号，裁决驳回张宝军关于未签订劳动合同双倍工资、违法解除劳动关系赔偿金、休息日加班费、法定节假日加班费的仲裁请求。现张宝军不服该仲裁裁决诉至法院。一审法院认为，本案的争议焦点为张宝军、天津市南开区真鑫旺足疗用品商行之间是否存在劳动关系。现天津市南开区真鑫旺足疗用品商行主张张宝军系临时工，双方系劳务合同关系，但天津市南开区真鑫旺足疗用品商行并未就劳务关系提交证据予以证明，同时张宝军在天津市南开区真鑫旺足疗用品商行处系按照天津市南开区真鑫旺足疗用品商行指示进行工作，天津市南开区真鑫旺足疗用品商行亦系按月发放张宝军劳动报酬，且张宝军能够准确陈述其工作内容，据此张宝军在天津市南开区真鑫旺足疗用品商行处工作期间符合劳动关系的构成条件，因此应认定双方为劳动关系，另天津市南开区真鑫旺足疗用品商行以否认劳动关系进行抗辩，故一审法院以张宝军主张的2018年10月7日至2019年7月8日存在劳动关系时间进行确认，然根据法律规定已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，现天津市南开区真鑫旺足疗用品商行从未与张宝军订立劳动合同，故天津市南开区真鑫旺足疗用品商行应发放张宝军2018年11月7日至2019年7月7日期间共计8个月的未签订劳动合同双倍工资，现张宝军自2018年11月7日至2019年6月6日以月工资3,400元，2019年6月7日至2019年7月7日以月工资3,500元为标准进行计算并未超出天津市南开区真鑫旺足疗用品商行认可的月工资标准，故天津市南开区真鑫旺足疗用品商行应支付张宝军2018年11月7日至2019年7月7日期间的未签订劳动合同双倍工资27,300元。对于张宝军主张的要求天津市南开区真鑫旺足疗用品商行支付2018年10月7日至2019年7月8日期间的休息日加班费及法定节假日加班费，因张宝军并未提供充足的证据证明其加班事实的存在，故对于张宝军主张的加班费一审法院不予支持。对于张宝军主张的违法解除劳动合同赔偿金一节，2019年7月8日因张宝军拒绝天津市南开区真鑫旺足疗用品商行工作安排，天津市南开区真鑫旺足疗用品商行遂让张宝军离开已构成违法解除，故天津市南开区真鑫旺足疗用品商行应支付张宝军违法解除劳动合同赔偿金，张宝军在天津市南开区真鑫旺足疗用品商行处工作9个月，故天津市南开区真鑫旺足疗用品商行应支付张宝军违法解除劳动合同赔偿金7,000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、本判决生效后十五日内，天津市南开区真鑫旺足疗用品商行给付张宝军未签订劳动合同双倍工资27,300元；二、本判决生效后十五日内，天津市南开区真鑫旺足疗用品商行给付张宝军违法解除劳动合同赔偿金7,000元；三、驳回张宝军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由天津市南开区真鑫旺足疗用品商行负担。二审中，双方当事人无新证据提交，对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为双倍工资、违法解除劳动合同赔偿金是否应该支付。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，上诉人是具有用人资格的个体工商户，被上诉人未年满六十周岁，双方均具有符合法律、法规规定的主体资格；被上诉人在上诉人处从事货运、装卸等工作，接受其管理，从事其安排的有报酬的劳动，其所提供的劳动属于上诉人的业务组成部分；且被上诉人的工资由上诉人发放。依照上述法律规定，可以认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。上诉人以被上诉人是作为临时工短暂工作为由，主张双方之间为劳务关系，并未就劳务关系成立提供证据证明，本院不予采信。关于张宝军的入职时间，上诉人仅认可2019年6月、7月张宝军一共工作19.5天，对张宝军提交的2019年1月有经营者齐智云及张宝军签字的手续交接表，认为上面签字并非其本人所签，但并未申请笔迹鉴定，对张宝军提交的日期为2019年3月4日号牌为津R·RL257车辆维修凭证，认为车辆登记在经营者名下，但并不是上诉人本人在用。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录、考勤记录由用人单位负举证责任。上诉人对被上诉人自述的入职时间不予认可，但并未就上述材料充分举证，其主张被上诉人仅工作19.5天，与上诉人提交的手续交接表及维修凭证显然矛盾，且不能合理解释说明。被上诉人对自己入职情况、工作内容、工资变动等情况能够详细说明，且有其他证据佐证，故本院对张宝军主张的2018年10月7日至2019年7月8日存在劳动关系时间进行确认。上诉人应当在用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，上诉人始终未与被上诉人订立劳动合同，应当于用工满一个月的次月起每月支付未签订劳动合同双倍工资。上诉人无正当理由，仅以被上诉人拒绝某一项工作安排为由解除劳动合同，构成违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。综上所述，天津市南开区真鑫旺足疗用品商行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天津市南开区真鑫旺足疗用品商行负担。本判决为终审判决。审判长  刘美茹审判员  史军锋审判员  张 璇二〇二〇年九月二十八日法官助理张红星书记员屈岩附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；