湖南省郴州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘10刑终521号原公诉机关湖南省永兴县人民检察院。上诉人（原审被告人）肖清云（曾用名“肖昱”），男，1993年9月13日出生于湖南省资兴市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地资兴市，住湖南省永兴县。2011年3月14日因犯故意伤害罪被湖南省永兴县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；2013年9月23日因犯盗窃罪被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；2017年12月4日因犯盗窃罪被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年3月12日被永兴县公安局取保候审，同年3月28日被永兴县公安局监视居住；同年4月14日被永兴县公安局刑事拘留；同年5月20日被永兴县公安局逮捕。现羁押于郴州市看守所。原审被告人朱某（绰号“小某”），男，2000年1月16日出生于湖南省永兴县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地永兴县，住永兴县；因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年3月11日被永兴县公安局刑事拘留，同年4月8日被永兴县公安局监视居住；同年4月12日被永兴县公安局刑事拘留；同年5月20日被永兴县公安局逮捕。现羁押于郴州市看守所。湖南省永兴县人民法院审理湖南省永兴县人民检察院指控原审被告人肖清云、朱某犯寻衅滋事罪一案，于二〇二〇年八月十九日作出（2020）湘1023刑初124号刑事判决。宣判后，原审被告人肖清云不服，向本院提出上诉。本院于2020年9月14日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查有关上诉材料，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2016年期间，被告人肖清云、朱某与王加兵（另案处理）等人经常纠集在一起，以暴力、威胁等手段，在永兴县境内多次实施违法犯罪活动，为非作恶、欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪团伙。具体犯罪事实分述如下：1.2016年3月13日21时许，被告人肖清云等三名男子持刀来到昌兴花园附近王某1的麻将馆内，肖清云用刀砍了店内麻将桌。3月17日18时许，肖清云等两名男子再次持刀来到王某1的麻将馆内，肖清云用刀将店内三台麻将机、推拉门玻璃等物品砸坏。经价格认定，被毁损物品价值4510元。2018年10月16日，王某1收到被告人肖清云一方赔偿款人民币6000元整。2.2016年8月6日晚，被告人朱某与许某1等人发生争吵并引发打架。后朱某找来肖清云、王加兵（另案处理）等人共同在怡情宾馆一房间内，对许某1、王某2等三人实施殴打，其中被告人肖清云拿了一把砍刀，王加兵用手铐将王某2双手反铐。3.2016年8月7日下午，许某2因其堂弟许某1前一天被肖清云、朱某打伤一事约肖清云在永兴县北大桥广场见面。肖清云安排朱某带刀前往约见地点，当许某2、许某6、许某5与肖清云、朱某、侯志攀（已判决）等人见面后，许某2打了朱某几个耳光，侯志攀从路边拿出朱某事先藏匿的刀将许某2的左大腿砍伤，肖清云与许某6抢刀，许某6在抢刀时手臂被划伤。经鉴定，许某2的伤情构成轻微伤。4.2018年11月2日晚，陈**（已判决）以林某在戒毒期间欠钱未还为由，纠集伍国鑫（已判决）等人准备武力逼其还钱。肖清云得知该情况后与曹俊飞等人携带钢管前往凯博斯ＫＴＶ，在凯博斯ＫＴＶ门口，肖清云打了林某一个耳光，陈**、伍国鑫、曹俊飞等人对林某实施殴打，伍国鑫持钢管殴打林某，致使林某受伤。5.2019年7月11日晚21时许，肖清云到永兴县门面“小雷副食店”，因购买香烟一事与店主发生口角，肖清云将店内电脑、水果等物品砸坏。经价格认定，被砸坏物品价值8120元。另查明，被告人肖清云、朱某还组织、参与以下违法事件：1.2016年7月29日23时许，肖清云持砍刀将永兴县新华天宾馆大厅的电脑显示器、电话机、空调、摄像头以及四楼的两扇门砍坏。经价格认定，被损坏物品价值人民币1380元。2016年10月20日，新华天宾馆收到肖清云一方赔偿款人民币1600元。2.2016年7月的一天，肖清云、王加兵等人将许某3带至龙山洞附近，共同对许某3进行了殴打。3.2016年7月30日23时许，肖清云、王加兵、朱某将许某3的弟弟许某4强行用手铐控制在肖清云的车内，肖清云打电话威胁许某3，1小时之后将许某4送回。4.2019年11月13日凌晨3时许，肖清云驾车撞坏了永兴县三龙转盘治安岗亭旁边花坛，随后将治安岗亭的一块玻璃砸烂。次日，该治安岗亭更换窗户玻璃，花费维修费人民币600元。原审据以认定上述事实的证据有：报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、门诊、住院病历、价格认定结论书、收据、发票、和解协议、行政处罚决定书、吸毒人员动态管控信息表、刑事判决书等书证，证人曹某、刘某、马某、彭某、黄某1、黄某2、李某2、尹某、许某5、许某6、杨某、李某3、陈某、何某、许某7、李某4、许某4、李某5、胡某等人证言，同案人王加兵、侯志攀、陈**、伍国鑫、曹俊飞的供述和辩解，被害人王某1、许某1、王某2、许某2、林某、李某1、许某3等的陈述，被告人肖清云、朱某的供述和辩解、鉴定意见，现场勘验检查、辨认笔录及照片，视听资料，到案经过、户籍证明等证据。原审法院认为，被告人肖清云随意殴打他人，情节恶劣、任意损毁公私财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人朱某随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应依法对两被告人予以惩处。关于辩护人提出两被告人不是恶势力犯罪团伙的辩护意见，经查，2016年期间，被告人肖清云与朱某、王加兵等人经常纠集在一起，以暴力、威胁等手段，在永兴县境内多次实施寻衅滋事等违法犯罪活动，为非作恶、欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，以上事实有书证、证人证言、同案人的供述、被害人的陈述、鉴定意见，现场勘验检查、辨认笔录及照片、视听资料等证据相互印证，被告人肖清云、朱某亦供认在卷，足以认定被告人肖清云、朱某等人的行为构成了恶势力犯罪团伙的事实，其上述辩护意见，与查明的事实和相关法律规定不符，不予采纳。在共同犯罪中，被告人肖清云均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人肖清云在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人肖清云的亲属赔偿了第一起案件受害人损失，并取得受害人的谅解，可酌情从轻处罚。在第二起寻衅滋事犯罪中，被告人朱某起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；在第三起寻衅滋事犯罪中，被告人朱某起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人朱某在案发时已满十六周岁未满十八周岁，应当从轻或者减轻处罚。被告人肖清云、朱某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，依法可从轻处罚。对被告人肖清云、朱某及其辩护人提出从轻处罚的辩解和辩护意见，予以采纳。据此，对被告人肖清云适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条、第六十七条第三款之规定；对被告人朱某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第十七条第一款、第三款、第六十七条第三款之规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项、第二百零一条之规定，判决：“一、被告人肖清云犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年九个月；二、被告人朱某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；”上诉人肖清云上诉提出：1.本案不属于恶势力犯罪团伙案件；2.肖清云对犯寻衅滋事罪无异议，但认为原判量刑过重。经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省永兴县人民法院在判决中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭当庭宣读、出示并质证。上诉人肖清云在二审诉讼期间未提供新的证据，本院对原审判决所列举的证据及认定的事实予以确认。本院认为，上诉人肖清云随意殴打他人，情节恶劣、任意损毁公私财物，情节严重；原审被告人朱某随意殴打他人，情节恶劣，肖清云与朱某的行为均已构成寻衅滋事罪。在共同寻衅滋事犯罪中，肖清云均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；肖清云曾因犯罪在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；肖清云的亲属赔偿了第一起案件被害人损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。在第二起寻衅滋事犯罪中，朱某起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；在第三起寻衅滋事犯罪中，朱某起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚；朱某案发时已满十六周岁未满十八周岁，应当从轻或者减轻处罚。肖清云、朱某到案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，依法可从轻处罚。关于肖清云提出本案不应认定为恶势力犯罪的上诉理由，经查，肖清云、朱某与王加兵（另案处理）等人经常纠集在一起，以暴力、威胁等手段，在永兴县境内多次实施寻衅滋事等违法犯罪活动，为非作恶、欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力。其该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于肖清云提出量刑过重的上诉理由，经查，肖清云对其犯寻衅滋事罪无异议，一审法院针对肖清云的多笔寻衅滋事犯罪事实，在充分考虑肖清云各法定及酌定从重、从轻处罚情节的基础上，对其判处有期徒刑三年九个月，量刑适当。其该上诉理由亦不成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当，依法应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张友荣审 判 员 陈 学审 判 员 李建湘二〇二〇年九月二十八日法官助理 朱丹嫔书 记 员 张文力附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。