河北省新乐市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0184民初2067号 原告：赵荣格，女，1950年8月11日生，汉族，河北省新乐市人，住新乐市。 委托诉讼代理人：祖申林，河北康融律师事务所律师。 被告：白永峰，男，1993年12月8日生，汉族，河北省新乐市人，住新乐市。 被告：石家庄珂易网络科技有限公司。地址：河北省石家庄市晋州市滨河路魏征公园东行250米。 法定代表人：张悦，公司经理。 委托诉讼代理人：贾冬冬，公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司。地址：南京市玄武区龙蟠中路69、37号。 负责人:娄伟民，公司总经理。 委托诉讼代理人：苏斌，河北庄铭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：颜廷凤，上海恒量（南京）律师事务所律师。 原告赵荣格与被告白永峰、石家庄珂易网络科技有限公司（以下简称“珂易公司”）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称“保险公司南京市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵荣格的委托诉讼代理人祖申林、被告白永峰、被告珂易公司的委托诉讼代理人贾冬冬及被告保险公司南京市分公司的委托诉讼代理人苏斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 案件事实 2019年9月7日13时许，被告白永峰驾驶电动自行车，沿新乐市新华路由西向东逆向行驶至地税局门口路段时，与原告驾驶的自行车相撞，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。经新乐市公安局交通警察大队现场勘验，出具第130184420190001730号道路交通事故认定书，认定原告无责任，被告白永峰负全部责任。被告白永峰系被告珂易公司员工，系在执行职务时造成原告损害。 事故车辆在被告保险公司南京市分公司投有雇主责任险，该保险附加第三者责任险，雇主责任险附加三者险25万元及医疗责任险5万元，事故发生在保险期间。被告保险公司南京市分公司称雇主责任保险特别约定，死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用和财产损失以外的的项目和费用均为除外责任，并称保险条款中对赔偿的标准有约定，并提供雇主责任保险条款99版附表有一个伤残赔偿额度表，称伤残十级按照1%计算。 2020年7月6日原告向本院申请对其进行伤残程度、二次手术费及护理期、营养期评定。2020年7月24日新乐司法医学鉴定中心出具的鉴定意见为：被评定人赵荣格交通事故受伤，依据《人体损伤致残程度分级》，其颅脑损伤后遗脑软化灶形成为十级伤残；右外踝内固定物取出费用建议0.8-1.0万元；建议其护理期60-90日、营养期60-90日。对此被告保险公司南京市分公司认为：伤者赵荣格颅内仅有少量蛛网膜下腔出血，且经过治疗，出血已吸收，且伤者自身存在脑梗死，故人体损伤致残程度分级伤残十级过于牵强，建议伤残重评，或6-7折调解，护理期、营养期建议60天。伤者年纪较大，内固定一般不取，故建议实际发生后再主张。 事故发生后，原告向本院提起诉讼，2020年5月7日本院作出（2020）冀0184民初778号民事判决书，判决“一、被告保险公司南京市支公司赔偿原告赵荣格医疗费23524.83元（其中扣除被告白永峰已垫付的500元，实际应支付原告赵荣格23024.83元）；二、自本判决生效后十日内被告保险公司南京市支公司返还被告白永峰垫付医疗费500元；三、驳回原告赵荣格对被告白永峰、石家庄珂易网络科技有限公司的其他诉讼请求”。现该判决已经生效。 原告赵荣格主张的赔偿项目及当事人争议事项： 赔偿 项目原告 主张被告答辩本院认定及理由 1.住院伙食补助费 原告主张1800元。共住院18天，每天100元。提交住院病历为证。 被告保险公司：每天100元数额过高。 被告珂易公司：同保险公司意见。 被告白永峰：无异议。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告要求住院伙食补助费1800元（100元/天×18天），本院予以认支持。2.营养费 原告主张4500元，每天50元，计算90天。提交司法鉴定意见书为证。被告保险公司：每天50元计算过高，应按照20元每天计算；计算天数过高，认可30天。 被告珂易公司：同保险公司意见。 被告白永峰：无异议。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”新乐司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书，被告保险公司、珂易公司不予认可，但未提供相反证据予以反驳，本院不予支持。司法鉴定意见书载明原告营养期为60-90日，结合原告伤情本院酌定原告营养费为每天40元，计算75天，原告营养费为3000元（40元/天×75天）。 3.二次手术费 原告主张10000元。提交司法鉴定意见书为证。 被告保险公司：应待实际发生后主张。 被告珂易公司：同保险公司意见。 被告白永峰：无异议。 被告保险公司、珂易公司未提供原告不需要做二次手术费的相反证据，本院认可新乐市司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书。鉴定报告意见：右外踝内固定物取出费用建议8000元-10000元，本院酌定二次手术费为9000元。 4.护理费 原告主张10530元，按居民服务业标准每天117元，护理期计算90天。 被告保险公司：不认可，原告没有提供找护工的证据，没有证据证明发生了这些费用，即使发生了，护理天数过长，30天比较合适。 被告珂易公司：同保险公司意见。 被告白永峰：无异议。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；……”。原告护理费按2020年度道路交通事故人身损害赔偿居民服务业标准计算，新乐司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书，被告保险公司、珂易公司不予认可，但未提供相反证据予以反驳，本院不予支持。司法鉴定意见书载明原告护理期为60-90日，结合原告伤情，本院酌定护理期计算75天，故原告护理费为8653.77元（42115元/365天×75天）。 5.交通费 原告主张300元,请法院酌定。 被告保险公司：请法院酌定，没有意见。 被告珂易公司：同保险公司意见。 被告白永峰：无异议。 结合原告住院时间及住院距离，本院酌定原告交通费为300元。 6.残疾赔偿金 原告主张39312元（35738元×11年×10%）。 被告保险公司：计算的数额依据没有异议，但是保险公司的保险条款有约定，10级伤残按照1%赔偿，所以数额应该是3931.1元。 被告珂易公司：同保险公司意见。 被告白永峰：无异议。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，……”。新乐司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书，被告保险公司、珂易公司不予认可，但未提供相反证据予以反驳，本院不予支持。原告为城镇居民，按照城镇居民人均年可支配收入标准计算残疾赔偿金，故对原告主张的残疾赔偿金本院予以认可39312元（35738元×11年×10%）。 7.精神损害抚慰金 原告主张6000元。根据原告的年龄和伤情及修养的时间，精神上受到了伤害作出的主张。 被告保险公司：精神抚慰金6000元过高，一般来说按照3000元计算。 被告珂易公司：同保险公司意见。 被告白永峰：无异议。 结合原告在此次交通事故中的事故责任及伤残等级，其主张的精神损失费本院酌定认可3000元。 8.财产损失费 原告主张自行车、皮鞋、裤子损失共计500元。事故认定书记载损失的发生，数额请求法院酌定。 被告保险公司：请法院酌定，数额应折中为250元为宜。 被告珂易公司：同保险公司意见。 被告白永峰：无异议 根据财产损失程度，本院酌定支持原告的财产损失费为300元。 9.鉴定费 原告主张2200元，提交鉴定票据。 被告保险公司：不认可，原告没有提供找护工的证据，没有证据证明发生了这些费用，即使发生了，护理天数过长，30天比较合适。 被告珂易公司：同保险公司意见。 被告白永峰：无异议。 《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”原告要求司法鉴定系为确定损失所支付的必要、合理费用，故对原告要求的鉴定费2200元，本院予以支持。原告主张75142元67565.77元 裁判理由与结果 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”新乐市公安交通警察大队作出的事故认定书客观、公正，应作为本案的定案依据。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告白永峰系被告珂易公司员工，在执行职务时造成原告损害，被告珂易公司应承担侵权责任。被告珂易公司在被告保险公司南京市分公司投保雇主责任险，故原告的损失应当由被告保险公司南京市分公司在保险赔偿范围内予以赔偿，不足部分及不属于保险赔偿范围部分由被告珂易公司承担。 本案中，关于被告保险公司南京市分公司的赔偿范围问题，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付等免除或者捡钱保险人责任的条款可认定为“免除保险人责任的条款”，上述争议条款载于雇主责任保险保险单的“特别约定”部分，是对理赔项目和理赔方式的明确约定，非免除或者减轻保险人赔偿责任而设定的条款，不属于法律规定的“免除保险人责任的条款”范畴，故被告保险公司南京市分公司仅在投保范围内对原告的二次手术费9000元、财产损失费300元及伤残赔偿金负责赔偿。关于被告保险公司南京市分公司提出的伤残十级按照1%计算问题，本院认为该保险公司提供的保险单中均没有对第三者伤残赔偿金具体计算方式的明确约定，故本院认为原告的伤残赔偿金39312元，应由被告保险公司南京市分公司全额支付。原告的住院伙食补助费1800元、营养费3000元、护理费8653.77元、交通费300元、精神抚慰金3000元及鉴定费2200元，应由被告珂易公司负担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于判决生效后十日内赔偿原告赵荣格二次手术费、残疾赔偿金、财产损失费共计48612元； 二、被告石家庄珂易网络科技有限公司于判决生效后十日内赔偿原告赵荣格住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计18953.77元。 如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1680元，减半收取计840元，由被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担507.5元，被告石家庄珂易网络科技有限公司136.5元，原告赵荣格负担196元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省新乐市人民法院，邮编：050700，收件人：上诉材料收转窗口）。 上诉案件受理费1680元，应当在上诉期限届满之日起七日内预交并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员 刘 芳 二〇二〇年九月十日 书记员 马惠敏 ——