宁夏回族自治区固原市中级人民法院刑事判决书（2020）宁04刑终128号原公诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某某，男，1972年8月5日出生于宁夏回族自治区固原市原州区，回族，小学文化，农民，公民身份号码XXX，住固原市原州区。上诉人（原审被告人）马斌，男，1993年12月20日出生于宁夏回族自治区固原市原州区，回族，初中文化，农民，公民身份号码XXX，捕前住固原市原州区。2020年4月8日因涉嫌犯故意伤害罪被固原市公安局原州区分局决定取保候审。2020年8月3日经固原市原州区人民法院决定逮捕，2020年8月5日由固原市公安局原州区分局依法执行逮捕。现羁押于固原市看守所。宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人马斌犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人马某某提起附带民事诉讼一案，于2020年8月19日作出（2020）宁0402刑初207号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人马某某及原审被告人马斌均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。合议庭经过阅卷，讯问了上诉人马斌，询问了上诉人马某某，听取了检察机关的意见，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2020年2月28日11时许，被告人马斌看见被害人马某某在固原市××区卖菜，便上前向马某某索要工钱，二人发生口角，被告人马斌朝马某某面部进行殴打，后被他人拉开，被告人马斌随后打电话让妻子马某1继续向马某某索要在工地做饭的工资，马某1又与马某某发生撕扯，被告人马斌返回现场看见马某某和马某1撕扯在一起，上前利用将二人拉开之际，猛摔被害人，导致马某某摔倒受伤。附带民事诉讼原告人马某某的伤情被诊断为：左股骨粗隆间粉碎性骨折，左髋关节损伤，全身多处软组织挫伤，颅脑外伤，创伤性耳鸣，经固原正源司法鉴定所法医临床学固正司鉴字[2020]第0088号司法鉴定意见书认定，马某某外伤后致左股骨粗隆间粉碎性骨折构成轻伤一级。另查明，附带民事诉讼原告人受伤后到固原市人民医院住院治疗19天，花去医疗费22317.98元，后鉴定花去鉴定费800元。被告人马斌垫付医疗费20000元。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、门诊病历、到案经过、户籍证明、鉴定意见书、现场勘验笔录、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解及附带民事诉讼原告人提交并经庭审质证，确认的医疗费、鉴定费票据等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人马斌故意损害他人身体健康，致轻伤一级，其行为构成故意伤害罪，应予依法惩处。辩护人的辩护意见是对公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名无异议，建议对被告人从轻处罚并宣告缓刑。鉴于被告人到案后如实供述犯罪事实，亦认罪认罚，依据本案的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对被告人从轻处罚，对辩护人关于被告人从轻处罚的观点予以采纳。公诉机关量刑建议适当。被告人马斌故意伤害附带民事诉讼原告人，应承担赔偿责任。经审查，附带民事诉讼原告人马某某的损失为：医药费22317.98元、住院伙食补助费1900元、护理费3018.72元（158.88元/天×19天）、鉴定费800元、依据被害人的伤情误工费确定100天，即15888元（158.88元/天×100天），营养费确定500元、交通费500元，关于附带民事诉讼原告人要求赔偿精神抚慰金的请求，因于法无据，本院不予支持；要求赔偿后续治疗费、误工费、护理费因未提交证据证实，待实际产生后可另案主张。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条第一款、第二百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人马斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月；二、被告人马斌于本判决发生法律效力后十日内赔偿附带民事诉讼原告人马某某医药费22317.98元、住院伙食补助费1900元、护理费3018.72元、鉴定费800元、误工费15888元、营养费500元、交通费500元，共计44924.7元，扣减已经垫付的20000元，还需赔偿24924.7元；三、驳回附带民事诉讼原告人马某某的其他诉讼请求。上诉人马某某的上诉理由是，1.一审法院对马斌的量刑过轻，要求从重处罚。2.一审法院对上诉人主张的各项经济损失，应依法全部支持。综上，请二审法院依法改判。上诉人马斌的上诉理由是，对一审判决认定其犯罪事实、证据和罪名均无异议，对量刑有异议。其尽力给马某某赔偿，希望马某某能对其犯罪行为谅解，二审改判其缓刑。固原市人民检察院的书面意见是，上诉人马斌的行为已构成故意伤害罪。马斌到案后如实供述自己的罪行，亦认罪认罚，依法可从轻处罚。一审量刑适当。鉴于二审期间，上诉人马斌已对被害人马某某进行赔偿，双方已达成和解，建议二审法院在量刑时予以考虑。二审审理查明，在二审审理过程中,上诉人马斌明确表示其自愿认罪、悔罪。就附带民事部分，经本院主持调解，上诉人马斌（原审被告人）自愿认罪并愿意赔偿因其犯罪行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某某造成的各项经济损失7万元（含原审判决的44924.7元），除马斌已支付的2万元外，再赔偿5万元。马某某对马斌的犯罪行为予以谅解。其余查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，二审予以确认。上述事实，有经公诉机关及附带民事诉讼原告人提交一审经举证、质证，二审审查的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书、报案材料，证明本案的来源及侦查机关将本案立为刑事案件进行侦查。2.抓获经过，证明上诉人马斌系被侦查机关传唤到案。3.现场勘验笔录，证明2020年4月8日，在见证人的见证下，侦查人员对案发现场进行勘验、检查并拍照予以固定。4.固原市人民医院住院病案，证明上诉人马某某受伤后在医院进行诊疗及其伤情被诊断为：①左股骨粗隆间粉碎性骨折；②左髋关节损伤；③全身多处软组织挫伤；④颅脑外伤。实际住院治疗19天。5.固原正源司法鉴定所法医临床学司法鉴定意见书，证明上诉人马某某的伤情经鉴定，鉴定意见：马某某外伤后致左股骨粗隆间粉碎性骨折已构成轻伤一级。6.证人马某1、马某2、马某3、马某证言及被害人马某某陈述，证明上诉人马斌对被害人马某某实施故意伤害行为的过程。7.上诉人马斌的供述和辩解，证明上诉人马斌对被害人马某某故意实施殴打的过程，对其犯罪行为供认不讳。8.户籍证明、违法犯罪经历查询证明、违法犯罪记录证明，证明上诉人马斌个人身份信息、马斌犯罪时已达到法定刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力、上诉人马斌无违法犯罪记录。9.宁夏回族自治区住院医疗费收据、宁夏回族自治区医疗费门诊收费票据，证明上诉人马某某受伤后住院治疗支出的医疗费用22317.98元。10.鉴定费票据，证明上诉人马某某的伤情程度鉴定费800元。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，二审亦予以确认。本院认为，上诉人马斌故意损害他人身体健康，致轻伤一级，其行为构成故意伤害罪，应依法追究刑事责任。上诉人到案后如实供述犯罪事实，亦认罪认罚，可依法从轻处罚。二审中，上诉人马斌自愿认罪悔罪，其家属积极与上诉人马某某就附带民事赔偿达成协议且已实际履行，马某某对马斌的犯罪行为予以谅解，依法可酌情从轻处罚。鉴于上诉人马斌确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可适用缓刑。固原市人民检察院提出，二审中上诉人马斌已对被害人马某某进行赔偿，双方已达成和解，建议二审法院在量刑时予以考虑的意见成立，本院予以采纳。据此，根据上诉人马斌的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2020）宁0402刑初第207号刑事附带民事判决刑事部分，即“一、被告人马斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月”；二、上诉人马斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，宣告缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长 赵军万审判员 王继红审判员 陈继国 二〇二〇年九月二十八日书记员 吴 睿附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑:(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。