湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1002民初3850号 原告：汤丁，男，1989年2月8日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：李超，湖南汉昌律师事务所律师。 被告：焦辉勇，男，1974年5月30日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。 原告汤丁与被告焦辉勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理,原告汤丁及委托诉讼代理人李超、被告焦辉勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤丁请求判令：1、被告赔偿各项损失共计286764元人民币；2、本案诉讼费用由被告承担。 庭审中，原告当庭增加一项诉讼请求，误工费5720元。 被告焦辉勇主要答辩要点：1、原告并不是我的员工，他只在我这里试用了一天。2、原告是因为自己的过失摔跤，在同一地点其他的老员工从未发生类似的情况。3、在原告夫妻二人在场的情况下，已达成了赔偿协议。被告已经按照协议的约定一次性支付汤丁65800元，对原告进行了赔偿。4、被告对原告的工资标准有异议，试用期是60元/天计算，原告只试用了一天。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，结合当事人当庭陈述情况，本院确认如下法律事实： 2019年11月9日，原告汤丁应聘到被告焦辉勇经营的郴州市经济开发区雨钦茶咖食品商行担任货运司机一职。2019年11月11日，原告汤丁第一天上班，去了被告的仓库搬货准备去送货。原告到湘Ｌ×××××货车去取工作服准备开工，在下车时，由于一脚踏空摔倒在地，双脚受伤无法动弹。汤丁受伤后，被送往郴州市附属医院治疗。从2019年11月11日到2019年12月2日共住院21天，出院最后诊断为：左股骨粗隆间骨折（Ⅲ型）、右膝关节损伤、全身多处皮肤软组织挫裂伤、右股骨内侧髁撕脱骨折、右膝关节前交叉韧带损伤、右膝关节右交叉韧带损伤、右髌骨内、外侧支持带损伤、右膝关节骨挫伤、右胫骨平台后部撕脱骨折、右膝关节积液。2020年3月24日，汤丁在岳阳市民声司法鉴定所对损伤致残程度和对误工期、护理期、营养期和后续治疗费进行评估鉴定，鉴定意见为：1、汤丁因意外受伤致左股骨粗隆间骨折（Ⅲ型）、右膝关节损伤、全身多处皮肤软组织挫裂伤、右股骨内侧髁撕脱骨折、右膝关节前交叉韧带损伤、右膝关节右交叉韧带损伤、右髌骨内、外侧支持带损伤、右膝关节骨挫伤、右胫骨平台后部撕脱骨折、右膝关节积液，全身多处皮肤软组织挫裂伤，属轻伤一级，拾级伤残、拾级伤残。2、前期医疗费用任据审核认定，预估后续医疗费用壹万贰仟元整或按实际发生费用计算；建议误工期至评残之前一日止、护理期120日、营养期90日。以后取内固定另计算误工20日，护理10日。共花费鉴定费1600元。 诉讼过程中，被告焦辉勇于2019年7月8日申请1、对汤丁的伤残等级进行重新鉴定；2、对汤丁的误工期、护理期、营养期进行重新鉴定；3、对汤丁的后续治疗费进行重新鉴定。本院委托湖南正宏司法鉴定中心进行重新鉴定。2019年7月22日，重新鉴定的结果为：1、汤丁的二处损伤程度分别评定为轻伤一级、轻伤二级。汤丁的二处损伤致残程度分别评定为拾级伤残；拾级伤残。2、汤丁的误工期、护理期、营养期分别为180日、130日和90日。3、后续治疗费预计费用为120458.39元。 2019年11月18日双方当事人达成《工伤事故调解协议》:1、焦辉勇一次性支付汤丁陆万伍仟捌佰元整（￥65800元）作为这次事故的所有损伤、损失的赔偿费（包括：治疗费、医疗器材费、住院费、护理费、误工费、医药费、精神损失费、营养费、伤残补贴费等等所有用工方应该赔偿的费用）。2、汤丁在收到这笔赔偿金后，不管治疗结果如何均与焦辉勇无关，不得以任何理由再要求雨钦茶咖（焦辉勇代表的用工方）作任何赔偿。汤丁和其妻子张阿芳在协议上签字确认。协议签订后，被告焦勇辉按照协议约定一次性支付了原告汤丁65800元。 另查明，郴州市经济开发区雨钦茶咖食品商行成立于2019年7月8日，工商登记类型是个体工商户。工商登记的经营者为焦辉勇。 判决的理由和结果 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点是：一、汤丁与被告焦辉勇之间是否存在劳务关系；二、2019年11月18日双方当事人达成的《工伤事故调解协议》是否撤销；三、各项赔偿费用的计算；四、汤丁赔偿责任如何承担。 关于焦点一，被告焦辉勇认为，原、被告之间不存在劳动关系。原告汤丁是2019年11月8日应聘到被告处开货车，当时说好是试用，并未签订劳动合同。2019年11月9日至2019年9月10日，原告汤丁请假未来上班。被告曾要求原告不要再来上班了。但在2019年11月11日，原告汤丁又来原告处还未上班就发生了事故。本院认为，双方虽未签订劳动合同，但原告汤丁于2019年11月11日去被告处上班时，被告并未拒绝，原告汤丁也是在被告处的工作场所受的伤。且，原告在伤害发生后就赔偿事宜与被告协商签订了一份《工伤事故调解协议》，该协议中载明“汤丁于2019年11月11日上午8点多钟在雨钦茶咖仓库不慎从车上踏空摔伤”的字样，被告也实际履行了该协议的内容支付原告赔偿费用65800元。从被告的实际行为来看，可以认定其雇佣原告的事实，故，对被告认为双方不存在雇佣关系的辩解意见本院不予采纳。 关于焦点二，《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条规定：“一方利用对方处于危困状态、缺乏判决能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”原告主张该协议存在重大误解、显失公平的情形，应当予以撤销。本院认为，从该协议签订的时间来看，系在原告治疗期间，尚未做出伤残鉴定之前，原告对其致残情况没有明确认知，缺乏向被告提出请求的重要依据；从该协议的内容来看，原告向被告请求65800元的赔偿金，并承诺放弃其他向被告索赔的权利，实际上规避了被告依法应当承担的赔偿责任，且65800元相对于原告的医疗费用、后续治疗费用及伤残补助费用等损失而言比重过低，对原告明显不利，因此，原告诉请撤销与被告于2019年11月18日签订的《工伤事故调解协议》的诉讼请求，本院予以支持。 关于焦点三，汤丁伤残等级的司法鉴定意见是构成两个拾级伤残，汤丁提交的户口信息是农村家庭户口，有出生于2018年11月20日的女儿汤语萱需抚养。本院依照法律规定予以计算各项损失。误工费、护理费、营养费损失，本院以郴州市正宏司法鉴定中心的鉴定意见为依据：1、汤丁的误工期、护理期、营养期分别为180日、130日和90日；2、后续治疗费预计费用为120458.39元。3、汤丁的二处损伤程度分别评定为轻伤一级、轻伤二级。汤丁的二处损伤致残程度分别评定为拾级伤残；拾级伤残。 各项赔偿项目如下： 1、医疗费：120923元。 2、误工费：汤丁未提供证据证实每月工资收入标准，本院按2019年城镇居民人均可支配收入来计算误工费为19648.1元（39842元÷365天×180天）； 3、护理费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。及第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”本案中原告的妻子张阿芳是原告住院时所在的湘南学院附属医院护士，原告在住院期间张阿芳仍在上班，不可能全天护理原告。且张阿芳虽有固定收入，但原告并未提供张阿芳的收入情况明细和在其住院期间张阿芳实际减少的收入，故无法参照误工费的规定计算护理费。但本案考虑原告受伤行动不便确实需要一个人护理，结合原告的伤残等级与郴州地区同级别护工的劳动报酬，按120元/天计算，认定护理费为15600（120元/天×130天=15600元）: 4、营养费：汤丁构成伤残，应加强营养，故本院酌定支持营养费2700元（30元/天×90天）； 5、住院伙食补助费：100元/天×21天=2100元； 6、残疾赔偿金：汤丁的户籍地虽为农村，但原告提供了证据证明其在城镇居住生活已满一年以上；其生活来源主要来源于城市。故残疾赔偿金应适用城镇标准。本院以鉴定结论两个十级伤残为依据，认定残疾赔偿金为36698元×20×11%=80735.6元； 7、精神抚慰金：考虑原告伤残等级结合并郴州地区实际情况，认定5500元； 8、后续治疗费：本院以鉴定结论为依据，认定后续治疗费为12000元； 9、被抚养人生活费：被抚养人汤语萱出生于2018年11月20日。故被抚养人的生活费按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出计算为【26924元×16年×11%】÷2人=23693.12元； 10、鉴定费：鉴定费1600元且原告向法院提供了鉴定费票据，该费用属于为查明和确定损害赔偿事故的性质、原因和损失程度所支付的必要的、合理的费用，故本院予以支持； 11、残疾辅助器具费：膝盖保护器1800元是残疾必备的器械，本院予以支持。 以上1-11项合计金额为286299.82元。 三、汤丁的赔偿责任如何承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定,“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中原告汤丁作为完全民事行为能力人，在未背任何重物，也无任何外界因素作用的情况下，因自己的失误从汽车下车时一脚踏空摔下来受伤，对其自身损害后果具有直接责任。结合本案认定的事实与证据，法院酌定由原告汤丁自行承担60%的责任；被告焦辉勇虽对原告的受伤不存在过错，但汤丁是在被告的工作场所受的伤，作为汤丁的雇主应承担本案40%的民事责任，即赔偿原告汤丁人民币286299.82元×40%=114519.93元。扣除被告已支付的65800元，被告焦辉勇还应支付原告各项赔偿金48719.93元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第三款、第十八条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 被告焦辉勇于本判决书生效后十日内赔偿原告汤丁的护理费、误工费、伤残补助赔偿金、精神损害抚慰金等损失共计48719.93元（已扣减被告焦辉勇已赔偿原告汤丁的65800元）。 如果被告焦辉勇未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2801元，由原告汤丁承担1499元，由被告焦辉勇承担1302元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  罗琛 二〇二〇年九月二十八日 书记员  袁帆 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。