河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终3830号上诉人(原审被告)：太平财产保险有限公司西安市分公司。住所地：陕西省西安市碑林区南广济街133号金泰丰国际商务大厦11层。统一社会信用代码：91610103MA6TYUD203。负责人：张岚，职务：总经理。委托诉讼代理人：秦宏伟，河南明辩律师事务所律师。委托诉讼代理人：马亚昆，河南明辩律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：段凤山，男，汉族，1951年9月13日出生，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：刘海清，郸城县正义法律服务所法律工作者。原审第三人：中原农业保险股份有限公司河南省分公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路20号海联大厦9层。统一社会信用代码91410100MA45MJJW3H。负责人：雷霆军，职务：总经理。委托诉讼代理人：刘月月，公司员工。上诉人太平财产保险有限公司西安市分公司（以下简称太平财险西安公司）因与被上诉人段凤山，原审第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司（以下简称中原农业保险河南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郸城县人民法院（2020）豫1625民初3143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。太平财险西安公司上诉请求:1、依法变更（2020)豫1625民初3143号民事判决第一项为上诉人在交强险范围内赔偿被上诉人段凤山61269.62元。2、二审案件受理费由被上诉人段凤山承担。事实与理由:一审法院认定事实不清,证据不足，应依法改判。理由如下:1、被上诉人段凤山系1951年9月13日生,年龄已经达到法定退休年龄,其误工费和被扶养人生活费的请求不应得到支持。根据《河南省高级人民法院(关于印发河南省道路交通事故损害赔偿计算标准和主要情形)通知》关于误工费的规定是:1、事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的,一般不计算误工费,但其举证证明确有劳动收入的除外,在本案中针对其是否有劳动能力,没有提供任何证据证明确有劳动收入,针对该事实,被上诉人明显举证不足,原审法院判决支持该费用明显错误。2、被上诉人住院天数时间过长,与实际伤情不符,有挂床及过度医疗的嫌疑,应提供每日用药清单及用药记录以佐证其治疗的必要性,同时挂床期间的的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等损失也应当予以剔除，应扣减相应期限。另外,被上诉人超过国家退休年龄,司法鉴定意见书仍鉴定误工期限,违背国家相关法律法规，与客观事实不符。对于司法鉴定的误工期限上诉人不予认可，护理期和营养期应以实际住院天数计算。3、鉴定费1770元系间接损失，不应由上诉人承担。综上,上诉人认为一审法院认定的事实不清,证据不足,适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的诉请。段凤山辩称，1、2020年1月1日，段凤山交通事故之后的住院期间，太平财险西安公司曾经派人对段凤山相关情况进行了解，对段凤山是下班回家途中因事故受伤的情况是知情的。2、本案一审时，太平财险西安公司对段凤山请求的误工损失事实并没有提出异议，只是要求人民法院按段凤山实际住院天数计算误工费。一审法院对段凤山误工损失作出的判决是依据鉴定机构作出的鉴定评估酌情认定的，不违反法律规定。因此，太平财险西安公司上诉请求变更的诉讼请求不能获得支持。3、太平财险西安公司诉称段凤山住院时间、医疗费的合理性以及对司法鉴定提出异议，太平财险西安公司并没有提供相反事实证据加以证明，依法不应当支持。4、段凤山在本事故中无责任，鉴定费的产生是合理费用，根据保险法64、66条规定，一审判决太平财险西安公司负担没有不当。据此，请求二审法院维护段凤山的合法权益，维持一审判决，驳回太平财险西安公司的上诉请求。中原农业保险河南公司述称，上诉状与我方无关，我方不发表意见。段凤山向一审法院提出诉请：l、依法判令太平财险西安公司赔偿段凤山各项损失共计112161.52元；2、诉讼费由太平财险西安公司承担。一审法院认定事实：2020年1月1日6时20分，崔杨桃驾驶陕Ａ×××××小型轿车顺郸城至宁平镇公路自东向西行驶至城郊乡杨楼加油站东10米，将前方同向行驶由段凤山驾驶的两轮电动车撞倒，造成段凤山受伤及两车不同程度损坏的交通事故。郸城公安交警大队认定崔杨桃负此事故的全部责任，段凤山无责任。事故发生后，段凤山在郸城县人民医院住院治疗57天（2020年1月1日至2020年2月27日），发生医疗费33950.02元。2020年6月8日，许昌红卫法医临床司法鉴定所作出许红司［2019］临鉴字第78号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人段凤山：1、损伤程度评定为十级伤残。2、锁骨骨折：手术治疗：误工期90-120日，护理30-60日，营养60-90日。段凤山支付检查费、鉴定费1770元。原告段凤山因本次交通事故造成的损失为：1、医疗费33950.02元；2、误工费14568.99元（44314元／年÷365天×120天）；3、护理费7508.55元（45677元／年÷365天×60天）；4、住院伙食补助费2850元（50元／天×57天）；5、营养费1200元（20元／天×60天）；6、残疾赔偿金37621.07元（34200.97元／年×11年×10%）；7、精神抚慰金5000元；8、检查费、鉴定费1770元；9、交通费1140元（20元／天×57天）；10、被扶养人段刘氏生活费5492.89元（21971.57元／年÷5年×10%÷2）。以上10项合计：111101.52元。陕Ａ×××××小型轿车在太平财险西安公司投保有交强险和商业第三者责任保险（保险金额为50万元，不计免赔），本案交通事故发生在保险期间内。第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司为段凤山垫付款项10019.44元。诉讼中，段凤山对崔杨桃撤回起诉。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故经郸城公安交警大队认定崔杨桃负此事故的全部责任，段凤山无责任，一审法院予以采信。太平财险西安公司应在交强险责任限额内赔偿段凤山交通事故损失医疗费10000元、误工费14568.99元、护理费7508.55元、残疾赔偿金37621.07元、精神抚慰金5000元、检查费、鉴定费1770元、交通费1140元、被扶养人生活费5492.89元，合计83101.5元；段凤山剩余交通事故损失28000.02元，由太平财险西安公司在商业第三者责任保险限额内赔偿，第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司为段凤山垫付款项10019.44元由太平财险西安公司予以返还，相应扣减后，太平财险西安公司在商业第三者保险责任限额内赔偿段凤山剩余交通事故损失17980.58元。段凤山的其他诉讼请求及太平财险西安公司的其他诉讼意见，没有事实根据或者法律依据，一审法院不予支持和采纳。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司西安市分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿段凤山交通事故损失83101.5元；二、太平财产保险有限公司西安市分公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿段凤山交通事故损失17980.58元；三、太平财产保险有限公司西安市分公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额内返还第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司垫付款项10019.44元；四、驳回段凤山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2543元，减半收取计1271.5元，由段凤山负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，一、关于误工费是否应支持的问题。被上诉人段凤山虽然已经达到退休年龄,但仍有劳动能力，结合农村实际，如其误工损失得不到赔偿，其生活将会受到影响，故一审判决支持段凤山的误工费和被扶养人生活费并无不当。二、关于误工期、护理期、营养期的问题。鉴定机构出具的司法鉴定意见书认定段凤山因本次事故误工期90-120日，护理期30-60日，营养期60-90日，结合段凤山的伤情，一审判决认定段凤山的误工期、护理期、营养期并无不妥。三、关于段凤山是否存在挂床及过度医疗的问题。上诉人主张段凤山有挂床及过度医疗的嫌疑,但其未提供相应证据予以证明，结合段凤山的出院医嘱，上诉人的该项理由缺乏事实依据，本院不予支持。四、关于鉴定费，本案的鉴定费是为鉴定段凤山的伤残等级以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由太平财险西安公司负担。综上所述，太平财险西安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1332元，由太平财产保险有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 王久芳审判员 陈翠丽二〇二〇年九月二十八日法官助理张昊书记员张文晶