浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终2769号 上诉人（原审被告）：浙江海风互娱文化有限公司，住所地：浙江省磐安县磐安工业园区大兴路**洋东工贸园区内。 法定代表人：崔木智，执行董事。 委托诉讼代理人：许为，男，1978年8月2日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。 被上诉人（原审原告）：谢平辉，男，1992年9月21日出生，汉族，住广东省汕头市潮**。 委托诉讼代理人：翁梅娟，浙江翁梅娟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴聪华，浙江翁梅娟律师事务所律师。 原审被告：许为，男，1978年8月2日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。 原审被告：北京百度网讯科技有限公司，住所地：北京市海淀区上地十街**百度大厦**。 法定代表人：梁志祥，经理。 委托诉讼代理人：谭红娟，北京海润天睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：望开雄，北京海润天睿律师事务所律师。 上诉人浙江海风互娱文化有限公司（以下简称海风公司）因与被上诉人谢平辉、原审被告许为、北京百度网讯科技有限公司（以下简称百度公司）合同纠纷一案，不服浙江省磐安县人民法院（2019）浙0727民初1674号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 海风公司上诉请求：1、撤销原判决金额，按照原判决书确定的扣除原则重新确定涉案金额。2、本案纠纷金额中谢平辉单独列出的其与深圳招财牛广告策划执行有限公司所谓结算纠纷金额29910元。3、对由于谢平辉及其所谓团队人员用欺诈手段骗取海风公司对原创视频工作者补贴行为，要求预支的全部金额无息退还代理人代付劳务佣金，并且因为其个人行为及所谓团队作为对海风公司造成的直接间接损失追溯赔偿。4、本案诉讼费用全部由谢平辉承担支付。事实和理由：1、海风公司在假设谢平辉及其所谓团队按照正常流程合法提供视频转让海风公司去发布的情况下，海风公司在提供与平台达成的推荐位机制取得百度平台给予海风公司的补贴金额中由对方所谓团队提供的视频补贴到账含税金额合计156274.8元，按其提供的清单要求整个金额为117000余元，在本案判决支持的扣除公司资源管理费及税费后的合理要求去核对已支付金额多退少补。2、本案中谢平辉提供的与深圳市招财牛广告策划执行有限公司结算纠纷金额29910元，谢平辉一审提供资料为33-58及相关清单，和海风公司无任何关联，海风公司从始至终未收到该笔百度汇款也未开具与此相关的发票给过百度（海风公司签约时间为2018年9月-2019年9月），谢平辉提供电话录音中海风公司也明确表明款项不是海风公司账号收到的，但是在海风公司与谢平辉一直沟通中，海风公司决定在满足原创不违反法律法规的前提下会拿出公会利润100万去补贴作者，但是前提是每日流水必须超过三千也就是网站补贴给海风公司的金额一个月超过9万，此原则为合乎商业逻辑的准则，可以向谢平辉求证，此语音资料因为在找相关通讯软件公司恢复资料提供。所以要求减除金额29910元作为涉案金额重新确认。3、对于谢平辉及其所谓团队，在海风公司去广州准备面签合同时候并未提供人员及名单且没有一位面签，其利用互联技术侵占别人知识产权和肖像权提供低俗视频，违背契约精神，欺诈海风公司所有补贴11笔100775.45元要求全部退还，并且由此欺诈行为产生的第三方平台对海风公司追溯的责任负完全责任。在各种公开场合及私人场合诽谤海风公司商业欺诈（在其提供的有海风公司推广的账号中23万粉丝的一个对方个人使用的账号：小波罗的主页上恶意诽谤，并且恶意发邮件到相关合作方诽谤），海风公司提供一审案件中有资料提供有该两项资料，造成海风公司与众多达人及百度平台20**年9月份未能续约损失巨大，而且之前提供的低俗视频在上次审判后被谢平辉及平台删除将在庭审当庭演示其骗取海风公司广告位上传推广视频的一些链接视频演示，因为此情节直接造成了谢平辉继续用欺诈手断骗取海风公司推荐位及补贴，并且其行为将会在未来两年内给海风公司造成重大损失的隐患。4、海风公司在2019年度全部投资均为原创正能量的教育视频，向法院主张要求维护海风公司合法权益。 谢平辉辩称，1、针对第一项上诉请求，谢平辉要求的金额是根据其应收款项系根据百度制作的表格中的视频贡献费，再加百分之十的魅力值奖金得出的，其中2018年7月份是26030元，2018年8月是3880元，2018年9月至12月是69908.8元，2019年1月至5月是80390.9元，2019年6月至7月是5975.1元，合计186184.8元。减去海风公司已付的款项100775.45元，尚欠85409.35元。海风公司认为不用支付，其已付部分要做出解释为何要支付，根据什么支付。而且根据微信聊天跟录音证据都可以证明海风公司是认可要支付谢平辉拍视频贡献费，只是因为资金周转问题一再推迟。其认为根本不需要支付一审中也没有提出，而且对百度提供的表格也没有否认，双方对账也是认可，只是对其2018年7月与8月份从接手深圳招财牛的应付款29910元认为不用其支付，理由是其介入时间是在2018年9月份，其接手不用支付，现在其又提出全额不用支付没有任何证据支持，也跟微信聊天记录、录音证据相违背，不应得到支持。2、针对第二项，即29910元系深圳招财牛广告策划执行有限公司结算款即2018年7、8月的款项，不应由其承担的上诉请求。根据微信聊天记录和录音证据均可以证明海风公司是愿意承担支付，只是因为资金周转问题需要推迟支付，一审中其并没有对此提出异议，应该予以驳回。以上款项仍应由债权债务概括承受人即海风公司支付给谢平辉。3、针对第三项，其诉请与本案无关。而且一审中的说明理由也依法有据，应得到支持，海风公司无权主张。综上，请求依法驳回海风公司的上诉请求。 许为述称，同意海风公司的上诉请求、事实和理由。 百度公司述称，认可一审判决，而且在本案中百度公司与谢平辉之间不存在合同关系，谢平辉是以和海风公司之间的合同之诉来起诉。根据合同相对性原则百度公司主体不适格，而且事实上百度公司也已经将案涉款项和海风公司全部结清。在本案中不应承担任何责任。 谢平辉向一审法院起诉请求：1、判令海风公司和许为支付谢平辉拍视频贡献费85409.36元及利息损失（利息损失自2019年8月1日起按年利率6%计付至实际履行日止）；2、判令百度公司在欠款范围内承担支付责任；3、本案诉讼费用由海风公司、许为、百度公司负担。 一审认定的事实：2018年期间，海风公司和百度公司签订《全民小视频ＭＣＮ合作协议》就双方在全民小视频平台上的运营合作等事宜进行了协商约定。2018年1月至2019年7月期间，谢平辉组建的“谢小辉团队”由“天魅公司”转入海风公司，以其公会方式在百度公司软件“全民小视频”上继续发布视频，由百度公司将视频奖励费用提计给海风公司，再由海风公司在扣除管理费、税费等后发放给谢平辉，海风公司员工许为在微信群内向谢平辉承诺承担原先“天魅公司”尚未支付给谢平辉的报酬。2018年7月至2019年6月期间，谢平辉团队共应获得视频贡献报酬186184.8元，其中海风公司已支付100775.45元，尚未支付85409.35元。谢平辉组建的“谢小辉”团队成员包括：赖子豪（公民身份号码441322199411××××）、包春梅（公民身份号码342822197201××××）、陈静（公民身份号码441481199308××××）、黄志煌（公民身份号码445121199812××××）、谢庆涛（公民身份号码440582199309××××）、谢培柱（公民身份号码440514199906××××）、谢昭装（公民身份号码440524197109××××）、余秋红（公民身份号码452224199312××××）、谢平强（公民身份号码440582199711××××）、谢佳鑫（公民身份号码440582199711××××）、张森鸿（公民身份号码440582199708××××）、欧阳洁（公民身份号码431126199710××××）、余华鹏（公民身份号码4522241999********），前述成员均表示将其在百度全民小视频于前述期间内的视频相关收益委托谢平辉由其负责催讨。 一审法院认为，谢平辉组建的团队通过海风公司组织的“公会”在百度公司的小视频软件上发布视频的行为，经各方当事人协商一致，其合作行为并不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，故各方当事人应受协议约束、忠实履行自身义务。海风公司其名下的公会从其他公会处承接谢平辉团队，并承诺原先尚未支付的报酬也会一并承担，是自愿承担债务。谢平辉团队内成员表示其所有报酬收入均自愿由谢平辉主张，是对自身权利的处分。海风公司作为“管理人”在收取相应约定的管理费用后，应将相应的报酬支付给谢平辉。现海风公司、许为以谢平辉所发布的小视频涉嫌盗版、内容低俗为由拒不支付百度公司已交付的报酬，一审法院认为海风公司、许为既没有提供充分证据证明哪些具体内容违反相关管理规定和约定的义务，也不是相关小视频的知识产权权益人，在百度公司已按约支付报酬的情形下，无权截扣相应报酬。谢平辉主张已扣管理费、税费后的报酬诉讼请求，应予支持。许为系海风公司员工，虽日常联系、发放报酬等行为均由许为负责，但海风公司作为有限责任公司，许为的行为应视为职务行为，应由海风公司向谢平辉承担付款义务。庭审中，百度公司提供证据证明其已经履行了相应的付款义务，谢平辉和海风公司均无异议，应视为百度公司在本案中已不存在付款义务。海风公司、许为答辩称谢平辉存在恶意中伤其的行为，因未提出具体的诉讼请求，本案不作一并处理，若有相应证据，可另案处理。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条之规定，判决：一、浙江海风互娱文化有限公司于判决生效之日起十日内向谢平辉支付视频贡献报酬款85409.36元并支付逾期付款利息损失（以85409.36元为基数自2019年8月1日起按年利率6%标准计算）；二、驳回谢平辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费968元（已减半收取），由浙江海风互娱文化有限公司负担，限于判决生效后七日内缴纳。 二审中，海风公司向本院提供了谢平辉与海风公司工作号的聊天记录复印件3页，证明这个视频中间是有低俗、盗版、搬运他方视频，用欺诈形式组建虚假团队，骗取海风公司视频补贴，及海风公司的推荐位。 谢平辉对上述证据认为，真实性有异议，证明目的跟本案无关，内容是什么意思也看不懂，不能达到其证明目的。 百度公司对上述证据认为，跟百度公司没有关系。 许为对上述证据认为，认可，属于事实。 以上证据经质证，结合双方的质证意见，本院认证如下：该证据系复印件，且不能证明待证的事实，本院不予采纳。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为：一、海风公司是否应支付谢平辉2018年7月和8月的视频贡献费29910元；二、海风公司是否应按60%的比例支付相应视频贡献费。 关于焦点一，海风公司主张该29910元系谢平辉与案外人发生的费用，不应由其支付，谢平辉对于上述费用系与案外人发生无异议，但主张海风公司承接了谢平辉团队，并承诺承担该费用。根据双方微信聊天记录以及许为曾于2018年11月27日向谢平辉预支2018年7月和8月补贴款5000元的情况，一审对谢平辉的主张予以采纳，有相应的事实依据，海风公司的主张与在卷微信聊天内容及许为预支行为不相符，一审未予采信，并无不妥。关于焦点二，海风公司对于案涉视频贡献费的总金额以及已付金额没有异议，其主张应按照60%的比例来支付除去29910元之外的视频贡献费，理由是该比例为行业通则，本案中是口头约定，并无书面约定，但谢平辉予以否认，鉴于海风公司未提供充分的证据证明上述主张，故本院不予支持。另，关于海风公司所提谢平辉发布的视频涉嫌盗版、内容低俗，要求返还已付款项及赔偿损失的问题，可另行主张。 综上，海风公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1935元，由浙江海风互娱文化有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 敏 审 判 员  张燕燕 审 判 员  钱 萍 二〇二〇年九月二十五日 代书记员  吴晓雯