安徽省颍上县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1226民初5459号原告：徐明然，男，1939年年8月20日出生，汉族，住安徽省颍上县。委托诉讼代理人：张国辉，安徽颍州律师事务所律师。被告：郯城鑫源运输有限公司，住所地山东省临沂市郯城县南外环，统一社会信用代码91371322328406397R。法定代表人：王树森，该公司经理。被告：中国人民财产保险公司股份有限公司临沂市分公司（以下简称临沂市财产保险公司），住所地山东省临沂市兰山区金源路35号，统一社会信用代码913713007060562254。法定代表人：王海峰，该公司负责人。委托诉讼代理人：尚金尧，山东鼎元律师事务所律师。被告：徐祗勤，男，1987年8月1日出生，汉族，住山东省郯城县。原告徐明然诉被告徐祗勤、郯城鑫源运输有限公司、临沂市财产保险公司为机动车交通事故责任纠纷一案，本院2020年8月11日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐明然的委托诉讼代理人张国辉、被告徐祗勤、被告临沂市财产保险公司的委托诉讼代理人尚金尧到庭参加了诉讼。被告郯城鑫源运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐明然向本院提交诉讼请求：1、请求法院依法判令三被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、鉴定费、交通费、车辆损失、后续治疗费等各项损失合计90376.92元；2、本案诉讼费用由各被告负担。事实与理由：2019年10月14日，被告徐祗勤驾驶重型半挂牵引车牵引重型普通半挂车与同方向徐明然驾驶的人力三轮车发生刮擦，造成徐明然受伤，两车受损。因为原、被告关于赔偿事宜未能达成协议，故原告向法院起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。原告徐明然为证明其主张，向本院提交下列证据：1、原告的身份证；2、道路交通事故认定书一份；3、被告徐祗勤的驾驶证、鲁Ｑ×××××重型半挂牵引车的行驶证、鲁Ｑ×××××重型普通半挂车的行驶证各一份；4、住院病历、用药清单、医疗费发票一组；5、机动车商业保险单、机动车交通事故责任强制保险单各一份；6、安徽天衡司法鉴定所司法鉴定意见书、安徽天正司法鉴定中心司法鉴定意见书各一份，鉴定费发票一份。被告临沂市财产保险公司辩称：1、我公司赔偿原告的医疗费应扣除20%的非医保用药；2、住院伙食补助费应按30元/天计算；3、原告的后续治疗费应待实际产生后，另行主张；4、原告的伤情构不成十级伤残，我公司不承担残疾赔偿金；精神抚慰金明显过高；5、鉴定费、诉讼费我公司不承担；6、原告未提供车辆的修理费发票，原告主张车损费2000元法院不予支持；7、在原告住院期间我公司为原告垫付10000元，应从我公司赔偿原告损失数额中扣除。被告徐祗勤辩称：1、我驾驶的车辆已向临沂市财产保险公司投保了机动车交通事故强制保险和机动车商业保险，原告的损失均应由临沂市财产保险公司赔偿；2、原告在住院期间，我为原告垫付治疗费10000元，原告应返还给我；3、我不承担本案诉讼费和鉴定费。被告徐祗勤为证明其主张，向本院提交下列证据：1、机动车交通事故强制保险单、机动车商业保险单各一份；2、住院预交费票据一份，证明原告徐明然住院期间，被告徐祗勤为其垫付10000元；3、被告徐祗勤的驾驶证、机动车行驶证各一份。被告郯城鑫源运输有限公司未应诉。根据徐明然、徐祗勤的举证及到庭当事人的质证，本案经审理查明的事实为：2019年10月14日5时30分，徐祗勤驾驶郯城鑫源运输有限公司所有鲁Ｑ×××××P号“欧曼”牌重型半挂牵引车，牵鲁Ｑ×××××挂号“广科”牌重型普通半挂车由南向北行驶至颍上县南照镇大寺村路段时，与同方向徐明然驾驶的人力三轮车发生刮撞，造成徐明然受伤，两车受损。徐明然受伤后，到阜阳民生医院接受治疗，共计住院31天。徐明然在治疗期间，共花费医疗费32054.52元，其中徐祗勤为其垫付10000元，临沂市财产保险公司为其垫付10000元。2019年12月24日，颍上县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定徐祗勤付全部责任，徐明然无责任。2020年1月19日，徐汉强（徐明然之子）委托安徽天衡司法鉴定所对徐明然的损伤致残程度进行鉴定，对护理期、营养期和后续治疗费进行评定。安徽天衡司法鉴定所的鉴定意见为：1、被鉴定人徐明然左胫腓骨粉碎性骨折，目前致其左踝关节丧失功能达50%以上，构成十级伤残；2、被鉴定人徐明然损伤建议护理期为90日；营养期为90日；3、被鉴定人徐明然左胫腓骨粉碎性骨折，内固定物去除，约需费用人民币8000元-10000元，不包括手术可能出现意外所需费用。去除内固定物时，自住院之日起15日需要护理并增加营养。临沂市财产保险公司对安徽天衡司法鉴定所的鉴定结论有异议，申请法院委托司法鉴定机构对徐明然的伤残程度重新鉴定。2020年7月2日，颍上县人民法院委托安徽天正司法鉴定中心对徐明然的伤残等级重新评定。安徽天正司法鉴定中心经鉴定，维持安徽天衡司法鉴定所的伤残等级评定结论，即徐明然的伤残程度构成十级伤残。另外查明：徐祗勤驾驶鲁Ｑ×××××P号“欧曼”牌重型半挂牵引车已向临沂市财产保险公司投保了交强险和商业第三者责任险。其中商业第三者责任险的责任限额为1000000元，且不计免赔率。商业险的保险期限从2019年5月16日0时起至2020年5月15日24日止。交强险的保险期限从2019年5月15日0时起至2020年5月14日24时止。本院认为：公民享有生命健康权。行为人因为过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同约定，直接向该第三者赔偿保险金。本案争议的焦点为：1、保险公司赔偿徐明然的医疗费是否应当扣除非医保用药产生的费用；2、徐明然的伤残程度是否构成十级伤残；3、精神抚慰金5000元是否过高；4、后续治疗费能否在本案中合并审理；5、徐明然诉求的车损2000元，法院能否支持；6、诉讼费、鉴定费由谁承担。关于医疗费的赔偿数额是否应当扣除非医保用药。本院认为：徐明然受伤后，用什么种类的药由医生根据徐明然的伤情决定，不是由徐明然决定，并且临沂市财产保险公司也未提交证据证明徐明然使用的药物中哪些药物是非医保用药。本院对临沂市财产保险公司辩称其赔偿徐明然的医疗费应扣除20%的非医保用药不予支持。安徽天衡司法鉴定所和安徽天正司法鉴定中心的司法鉴定意见书均认定徐明然的伤情构成十级伤残。徐明然根据鉴定结论要求各被告赔偿其残疾赔偿金及精神抚慰金5000元，理由充分，本院予以支持。关于后续治疗费问题，本院认为：根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。徐明然要求各被告一并赔偿后续治疗费于法有据，本院予以支持。徐明然根据鉴定机构作出的鉴定结论，要求各被告赔偿尚未产生的护理费、营养费，本院不予支持。因为徐明然未向法院提交证据证明其修理车辆花费2000元，本院对徐明然要求赔偿其车辆损失费也不予支持。徐祗勤为实际侵权人，鉴定费、诉讼费理应由徐祗勤承担。根据徐明然的诉讼请求，并结合有关法律规定，本院应确定的赔偿范围及数额为：医疗费32054.52元、住院伙食补助费1550元（50元/天×31天）、营养费2700元（30元/天×90天）、后续治疗费10000元、残疾赔偿金18770元（37540元/年×5年×10%）、护理费12198元（135.54元/天×90天）、精神损害抚慰金酌定5000元、鉴定费1900元、交通费酌定1000元，合计85172.52元，其中保险公司负担83272.5元，徐祗勤负担鉴定费1900元。因为徐祗勤已先行垫付10000元，故徐明然应返还徐祗勤8100元（10000元－1900元）。因为保险公司已先行垫付10000元，故保险公司还应赔偿徐明然73272.52元（83272.52元－10000元）。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险公司股份有限公司临沂市分公司赔偿原告徐明然各项损失73272.52元；二、原告徐明然返还被告徐祗勤垫付款8100元；三、驳回原告徐明然的其他诉讼请求。上述一、二项于本判决生效之日起二十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2060元，因适用简易程序，减半收取1030元，由被告徐祗勤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  马东亮二〇二〇年九月二十日书记员  刘林林附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。第九十八条公民享有生命健康权。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。