河南省内乡县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1325民初2072号原告（反诉被告）：内乡县永泰混凝土有限责任公司，住所地内乡县大桥乡陡沟村。统一社会信用代码：914113250600215596。法定代表人：郭晴，任公司总经理。委托诉讼代理人：张华伟，河南菊城律师事务所律师。被告（反诉原告）：南阳市建发工程有限公司内乡分公司，住所地内乡县湍东镇梨苑山庄西城花园**楼**。统一社会信用代码：91411325326906021Q。法定代表人：周桂芹，任公司总经理。委托诉讼代理人：孙春雨，河南青剑律师事务所律师。原告（反诉被告）内乡县永泰混凝土有限责任公司（以下简称永泰公司）与被告（反诉原告）南阳市建发工程有限公司内乡分公司（以下简称建发内乡公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告永泰公司的委托诉讼代理人张华伟、被告建发内乡公司的法定代表人周桂芹及其委托诉讼代理人孙春雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永泰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付商品混凝土货款206633.20元及违约金（自合同约定付款日至起诉之日违约金为332320元，自起诉之日起至货款付清之日止的违约金按照欠款总额的日千分之三计算）；2.诉讼费用由被告负担。事实与理由：2018年10月24日，原、被告签订《商品混凝土买卖合同书》，约定被告承建的河南寅兴钢结构装配式产业园工程购买使用原告加工生产的商品混凝土，合同对产品名称、单价、质量标准和结算方式及付款期限等均作出了明确约定。合同签订后，原告依约履行供货义务，但被告未按照约定及时支付货款。经结算，被告拖欠货款总额为206633.20元。被告承建工程项目购买使用原告方生产的混凝土，原告依约供货，但被告未及时结付，构成违约。依据合同约定，被告逾期付款的,每逾期一日应按逾期付款额的日千分之三支付逾期违约金至付清全部价款之日止，对于本案欠款被告方在偿还时应当支付违约金。被告建发内乡公司辩称，1.双方签订商品混凝土买卖合同事实经过。因河南寅兴钢结构装配式建筑产业园3#车间内地坪工程需要购买商品混凝土，在2018年10月24日，我公司与原告签订商品混凝土买卖合同,合同约定了具体商品混凝土价格及付款方式并对具体供应施工的3#车间地坪范围进行了确认。我公司的业务经理刘玉怀还和原告的业务经理仝小宾就提供发票事宜达成了口头协议，约定原告不直接提供发票，由我公司通过公司账户把混凝土货款转到水泥厂、原告到水泥厂拉水泥、由水泥厂给我公司提供水泥发票。2.原告未按合同的约定履行供应义务,在我公司履行合同约定付款时间节点内私自停止供应混凝土,原告构成违约，对其诉请合同违约事项当依法予以驳回。2018年10月24日至2018年10月29日，原告供应凝土1242.19方，计484454元，按合同约定每供应1000方混凝土结算百分之八十货款，我公司应付货款387560元；我公司实际于2018年10月29日支付混凝土货款转内乡县泰隆建材有限公司（以上简称泰隆公司）水泥款40万。2018年10月30日至2018年11月4日，原告供应混凝土1174.29方，计457973元，我公司应付货款366370元；我公司实际于2018年11月5日支付混凝土货款转泰隆公司水泥款491403元。2018年11月5日至2018年11月6日，原告供应混凝土393.68方后停止供应混凝土,在我公司的多次电话联系下，原告推脱拉不来石子为借口不在履行合同,在该工程没有完工也不到付款节点时原告无故单方停止供应混凝土,造成该合同违约。原告单方无故私自停止供应商品混凝土后，在政府协调下自2018年11月9日由内乡县广源混凝土有限公司开始供应混凝土，该工程才继续施工。3.原告迟迟不向我公司提供所欠的泰隆公司40万水泥发票，才造成我公司的尾款没有支付,未付款责任在原告,对其诉请事项应当依法予以驳回。按照《中华人民共和国税收征管法》第二十一条和《中华人民共和国发票管理办法》第十九条的规定,原告应该提供发票,并且双方还有关于发票的口头协议，实际转款流程也是按该口头协议执行的，原告也提供了部分水泥发票,根据原告财务打的收据可知道该商品混凝土货款转水泥厂共计4笔:2018年10月29日泰隆公司水泥款40万、2018年11月5日转泰隆公司水泥款491403元、2019年2月3日转南阳市天泰水泥有限公司（以下简称天泰公司）水泥款10万、2020年1月21日转泰隆公司水泥款10万，以上共计转水泥厂支付商品混凝土货款1091403元,其中我公司已收到原告提供的泰隆公司水泥发票591403元、收到天泰公司水泥款发票10万,至目前还下欠泰隆公司水泥发票40万，我公司多次催要所欠水泥发票,并一再告知原告提供全部发票后付清尾款，原告方迟迟推脱没有提供。综上所述,原告在给工程没有完工时私自停止供应混凝土合同违约在先，并且原告方迟迟不提供所欠的40万水泥发票才造成尾款没有支付,未付款责任在原告,原告诉请缺乏事实依据和法律依据，对其全部诉请应当依法予以驳回。反诉原告建发内乡公司向本院提出反诉请求:1.要求反诉被告支付违约金246200元；2.要求反诉被告提供所欠的40万元的增值税专用发票;3.在支付反诉被告商品混凝土尾款206633元时，要求反诉被告同时提供等额的增值税专用发票;4.诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由:2018年10月24日，我公司与反诉被告永泰公司签订了商品混凝土买卖合同。但永泰公司未按合同的约定履行供应义务,在我公司履行合同约定付款时间节点内私自停止供应混凝土,造成我公司工程进度受到损失推迟影响了工期，构成违约，应按合同第3.3款规定的违约责任按工程总价2462000元的10%支付违约金246200元。我公司已支付的混凝土货款40万元，永泰公司未提供该40万元的增值税专用发票。我公司在支付混凝土尾款206633元时，永泰公司应同时提供等额的增值税专用发票。反诉被告永泰公司辩称，建发内乡公司的反诉理由不能成立,应当驳回其反诉请求。1.我公司在买卖合同关系中不存在任何违约行为,建发内乡公司要求支付违约金缺乏事实依据。双方所签《商品混凝土买卖合同书》约定商品混凝土的强度等级和单价以及付款方式，并没有对合同总价款明确界定为2462000元,更没有对具体施工的3#车间地坪范围进行了确认。在合同履行过程中，建发内乡公司诉称以拉不了石子为由私自停止供应混凝土，与事实严重不符。我公司没有为建发内乡公司继续供应混凝土是因为其没有按照合同约定按时在付款节点付款,其违约在先，按照合同第七条7.5款约定我公司有权停止供应混凝土。双方并没有约定以建发内乡公司施工范围的商品混凝土需求量为供应标准,在建发内乡公司不支付购买货物价款的情况下,我公司无义务继续为其供货。2.我公司无向建发内乡公司提供增值税专用发票的合同义务，其该项诉请不应支持。首先,建发内乡公司在其反诉状中表述的非常清楚,2018年10月29日其支付的40万元是支付给泰隆公司，出票人应该是泰隆公司,我公司与泰隆公司存在业务关系,将建发内乡公司支付给泰隆公司的40万元认可为建发内乡公司对我公司的应付款项,是企业之间财务账目正常的往来,转账抵销债务并没有产生经营行为,没有应税行为发生,我公司无义务出具票据。其次，双方在《商品混凝土买卖合同书》中明确约定合同单价为不含税价,虽然我国税收方面的法律法规对于各种税收的征收均明确规定了纳税义务人，但是并未禁止纳税义务人与合同相对人约定由相对人或第三人缴纳税收，税法对税种、税率、税额的规定是强制性的,而对实际由谁纳税没有做出强制性或禁止性规定,双方关于货款税的约定，不违反法律法规的强制性规定，应为有效约定。据此,建发内乡公司以未提供税票为由拒绝履行支付货款义务是没有事实和法律依据的，其支付货款时应当足够支付相应税款后方能索取税票。因此，建发内乡公司在没有支付下欠206633元货款及承担税款时要求我公司提供税票的诉请不应全部支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。永泰公司出示商品混凝土买卖合同、结算单，建发内乡公司无异议，作为认定案件事实的依据。建发内乡公司出示商品混凝土买卖合同、结算单、发货单、建发内乡公司支付商品混凝土的票据、永泰公司的收款收据，永泰公司无异议，作为认定案件事实的依据。建发内乡公司出示永泰公司提供的水泥厂发票，永泰公司对真实性无异议，但认为并不是双方达成协议由永泰公司提供发票，而是由永泰公司协助建发内乡公司找发票；永泰公司对该组证据的真实性无异议，作为认定案件事实的依据。建发内乡公司出示内乡县广源混凝土有限公司发货单，永泰公司认为与本案无关联性；永泰公司的异议成立，该组证据不作为认定案件事实的依据。建发内乡公司申请证人石某、岳某、徐某出庭作证，永泰公司质证认为，证言不能证明永泰公司在买卖合同履行中存在违约行为，双方合同没有对供应混凝土总方量进行约定，双方是买卖关系，永泰公司对建发内乡公司的施工及施工进度不负责任，证人岳某是建发内乡公司的职工，徐某是建发内乡公司的施工队人员，这两位证人均与其有利害关系，证人证言不应采纳；三证人出庭作证，并接收质询，对其证言的内容结合双方出示的其他证据综合予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月24日，建发内乡公司（甲方）与永泰公司（乙方）签订《商品混凝土买卖合同书》，合同主要内容为：第三条商品混凝土明细、总数量及总价款3.1商品混凝土强度等级和单价为C25每立方米390元、C30每立方米400元、C35每立方米415元，以上单价含运费，若用汽车泵每立方加20元，（此单价不含税），3.3总价款为空白；第七条结算方式及付款期限7.3货款结算方式为，每一千方结算80%货款，剩余款项工程结束15个工作日内结清，7.5甲方应按以上约定向乙方支付价款，甲方逾期付款10日，乙方有权停止供应混凝土；第九条违约责任9.1合同签订后，甲方或乙方中途无故解除合同或终止合同时，将视为违约，违约方应按3.3款规定的总价款的10%向对方支付违约金，9.2如甲方逾期付款的，每逾期一日，应按逾期付款额的日千分之三向乙方支付逾期违约金，直至付清全部价款为止。永泰公司向建发内乡公司供应C25商品混凝土共计3328.3立方米，价款1298037元，其中2018年10月24日至2018年10月29日供应1242.19立方米（第一个1000立方米），2018年10月30日至2018年11月1月供应943.87立方米（再加上第一个1000立方米多出的242.19立方米，共计1186.06立方米，此时供应至第二个1000立方米），2018年11月2日至2018年11月6日供应933.93立方米（再加上第二个1000立方米多出的186.06立方米，共计1119.99立方米，此时供应至第三个1000立方米），2018年11月7日至2018年11月8日供应208.31立方米。2018年11月8日后，永泰公司未再向建发内乡公司供应商品混凝土。建发内乡公司支付价款经过为：2018年10月29日以承兑汇票方式支付40万元，2018年11月5日以承兑汇票方式支付491403.8元，2019年2月3日经永泰公司许可以转账方式向天泰公司支付10万元，2020年1月21日经永泰公司许可以转账方式向泰隆公司支付10万元，以上共支付货款1091403.8元。永泰公司向建发内乡公司交付的货款发票：2019年2月28日增值税专用发票一张（票面金额10万元，销售方为天泰公司），2019年3月28日增值税专用发票两张（票面金额共计131403.8元，销售方为泰隆公司），2019年4月29日增值税发票五张（票面金额共计46万元，销售方为泰隆公司），以上增值税发票票面金额共计691403.8元。本院认为，建发内乡公司与永泰公司签订《商品混凝土买卖合同书》是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，成立有效。建发内乡公司接收的永泰公司的商品混凝土价值1298037元，仅向永泰公司支付价款1091403.8元，永泰公司要求建发内乡公司支付货款206633.2元的理由成立，应予支持。关于违约金。第一，双方约定的结算方式为每一千方结算80%货款，剩余款项工程结束15个工作日内结清，建发内乡公司逾期付款10日，永泰公司有权停止供应混凝土。第二，建发内乡公司在第一个一千方的付款节点时（即2018年10月29日），应付312000元，同日实付40万元（比应付款多付88000元），在第二个一千方的付款节点时（即2018年11月1日），应付312000元，2018年11月5日实付491403.8元（比应付款多付179403.8元），在第三个一千方的付款节点时（即2018年11月6日），应付312000元，2019年2月3日实付10万元，从以上建发内乡公司在付款节点的付款情况看，其在第三个付款节点未按约定支付应付货款，构成违约。第三，建发内乡公司的第三个付款节点的付款期限为2018年11月6日至11月16日，永泰公司于2018年11月9日就停止供应混凝土，也就是说，永泰公司在建发内乡公司第三个付款节点的付款期限未届满时，即停止向建发内乡公司供应混凝土，亦构成违约。第四，双方都存在违约行为，应各自承担相应的责任；双方约定一方中途无故解除合同或终止合同时，将视为违约，违约方应按总价款的10%向对方支付违约金，同时又约定建发内乡公司逾期付款的，每逾期一日，应按逾期付款额的日千分之三向永泰公司支付逾期违约金直至付清全部价款为止；双方关于逾期付款额的日千分之三的约定，明显超过永泰公司因建发内乡公司逾期付款所受损失，应予调减；结合双方各自的违约行为给对方造成的损失以及双方的过错程度，对方给自己造成的违约损失由自己承担，双方互不向对方支付违约金。综上，永泰公司请求建发内乡公司支付违约金的理由不能成立，不予支持，建发内乡公司反诉请求永泰公司支付违约金的理由亦不能成立，不予支持。关于发票，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定：“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票。”《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条规定：“在中华人民共和国境内销售货物或者加工、修理修配劳务（以下简称劳务），销售服务、无形资产、不动产以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例缴纳增值税”，第二十一条规定：“纳税人发生应税销售行为，应当向索取增值税专用发票的购买方开具增值税专用发票，并在增值税专用发票上分别注明销售额和销项税额。属于下列情形之一的，不得开具增值税专用发票：（一）应税销售行为的购买方为消费者个人的；（二）发生应税销售行为适用免税规定的。”永泰公司作为商品混凝土的销售方和货款的收款方，应向商品混凝土的购买方和货款的付款方即建发内乡公司开具发票，在不存在不得开具增值税专用发票情形的情况下，建发内乡公司要求永泰公司开具增值税专用发票，永泰公司依法应向建发内乡公司开具增值税专用发票。故，尽管双方在合同中未对销售方是否提供发票进行约定，但建发内乡公司反诉请求永泰公司提供商品混凝土增值税专用发票，于法有据，应予支持。永泰公司销售的商品混凝土价值1298037元，仅陆续向建发内乡公司交付票面金额总计691403.8元的增值税专用发票，永泰公司还应向建发内乡公司交付票面金额总计606633元的增值税专用发票。双方在合同中约定此单价不含税，但该约定并未明确表明商品混凝土的应纳税款由谁承担，不能直接推定应纳税款应由建发内乡公司承担，永泰公司不能以双方约定单价不含税为由免除其向建发内乡公司开具相应增值税专用发票的义务，故其关于不承担向建发内乡公司开具增值税专用发票的义务的理由不能成立，不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条、第一百三十六条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）南阳市建发工程有限公司内乡分公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）内乡县永泰混凝土有限责任公司商品混凝土款206633.2元；二、原告（反诉被告）内乡县永泰混凝土有限责任公司于被告（反诉原告）南阳市建发工程有限公司内乡分公司向其支付商品混凝土款206633.2元的次日起十日内向被告（反诉原告）南阳市建发工程有限公司内乡分公司开具606633元的增值税专用发票；三、驳回原告（反诉被告）内乡县永泰混凝土有限责任公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）南阳市建发工程有限公司内乡分公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9190元，减半收取计4595元，反诉费2497元，合计7092元，由原告（反诉被告）内乡县永泰混凝土有限责任公司负担3546元，由被告（反诉原告）南阳市建发工程有限公司内乡分公司负担3546元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  张松哲二〇二〇年九月十七日法官助理刘蔚书记员常康朔