湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3269号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区站前路495号，统一社会信用代码914306008860930143。负责人：袁爱吾，总经理。委托诉讼代理人：刘斌，该公司员工。被上诉人（原审原告）：舒某，女，2001年10月15日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：王小青。被上诉人（原审被告）：孙政，男，1998年7月25日出生，汉族，住湖南省岳阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）因与被上诉人舒某、孙政机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2020）湘0603民初487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提交新的证据、事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险岳阳市分公司上诉请求：撤销一审判决，改判核减上诉人多承担的误工费14400元。事实和理由：舒某在事故发生之时未满18周岁，其为在校学生，不应存在误工损失。即使舒某存在兼职工作，依照其提供的证明，其于2019年6月9日入职，至8月1日受伤停职，在职共53日，且根据其提供的转账记录可以证明其收入为1800元，一审法院直接认定月收入为3600元明显不符合事实。同时，舒某为在校学生，暑假时间为6-8月，9月份开学也不应存在误工，即使舒某存在误工事实，误工期也不应超过30日。舒某辩称：上诉人的上诉没有事实、法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。答辩人提供的证明写的是2019年7月19日入职至2019年8月1日受伤，工作14天，发了1800元工资。答辩人是在岳州中学的奶茶店做事，这个可以去核实。3600元一个月，工资并不高，没有超过服务行业的工资标准。受伤时没有满18岁，但是法律没有强制规定18岁以下16岁以上的不能工作。受伤的时候已经高中毕业了，所以去奶茶店打工。孙政未予答辩。舒某向一审法院起诉请求：1、依法判令孙政赔偿舒某各项经济损失35339.65元；2、依法判令人保财险岳阳市分公司在保险限额内承担连带赔偿责任；3、依法判令赔偿义务人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年8月1日15时00分，孙政驾驶湘Ｆ×××××号小型普通客车，沿岳阳楼区青年东路由西向东行驶，至交叉路口右转弯时，与舒大平驾驶湘Ｆ×××××号普通两轮摩托车（载乘舒某），沿青年东路由西向东行驶，至该路口时相撞，造成舒大平、舒某受伤，车辆受损的交通事故。舒某受伤后被送往岳阳市人民医院住院治疗15天，花去医疗费9218.5元。、2019年8月2日，岳阳市公安局交通警察支队白石岭大队作出第2019080115号《道路交通事故认定书》，认定孙政负此事故全部责任，舒大平、舒某不负此事故责任。2020年1月15日，岳阳市平安司法鉴定所对舒某的伤情作出岳平司鉴所［2020］临鉴字第32号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人舒某损伤程度评定为轻微伤，自受伤之日起，其治疗／休息误工120日，护理60日，营养90日。预计后期医疗费用3000元（含左足瘢痕治疗费用）。舒某支付鉴定费800元。孙政驾驶湘Ｆ×××××号小型普通客车在人保财险岳阳市分公司投保了交强险及限额为100万元商业三者责任险及不计免赔险，事故发生在保险期内。舒某主张的赔偿项目：1、医疗费9218.5元，后期治疗费用3000元，合计为12218.15元。2、住院伙食补助费900元（60元／天×15天）。3、护理费7871.5元（47885元／365天×60天）。4、交通费酌定500元。5、营养费2250元（25元／天×90天）合理。6、鉴定费800元。7、误工费14400元（3600元／30天×120天）。8、其他费用不予认定。1-7项，舒某合法损失合计为38939.65元。六、孙政已支付舒某医疗费7000元。一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。赔偿义务人应依法赔偿舒某损失。孙政强驾驶肇事车在人保财险岳阳市分公司购买了交强险、限额为100万元商业三者险及不计免赔险。本次事故发生在保险期内。人保财险岳阳市分公司应在交强险限额内先行赔付舒某32771.5元（医药费10000元、误工费14400元、护理费7871.5元、交通费500元）。尚有剩余损失6168.15元（38939.65元－32771.5元）。交警部门认定孙政在本次事故中负全部责任，人保财险岳阳市分公司在商业三者险内赔付舒某6168.15元。鉴定费系为查明损失大小所必须花费的费用，应由保险人即人保财险岳阳市分公司依法赔付。本案系侵权责任纠纷，人保财险岳阳市分公司不是侵权人，不承担本案的诉讼费。判决：一、人保财险岳阳市分公司在交强险限额内赔偿舒某32771.5元；在商业第三者责任险限额内赔偿舒某6168.15元，合计38939.65元。鉴于孙政已支付舒某7000元，由人保财险岳阳市分公司直接赔付舒某31939.65；直接赔付孙政7000元。二、驳回舒某的其它诉讼请求。上述款项，限判决生效后十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费675元，减半收取337.5元，由孙政负担300元，由舒某负担37.5元。本院二审期间，舒某提交了广西师范大学漓江学院语言文学学院出具的证明一份，证明舒某于2019年9月至今就读于该校2019级英语专业（本科、学制四年）。本院对该证据予以采信。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：一审判决认定舒某的误工费是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案事故发生时，舒某虽未满18周岁，但确系于暑假期间在岳阳经济技术开发区方涛港式奶茶店从事营业员工作，根据其提供的证据可以证明其月工资为3600元，人保财险岳阳市分公司虽不认可该务工工资，但确未提供相反的证据予以推翻，应承担举证不能的法律后果。根据现有证据可以证实，舒某于2019年9月入读广西师范大学漓江学院语言文学学院英语专业，本案交通事故发生于2019年8于1日，故其误工期应认定为1个月，一审法院按司法鉴定结论误工120天计算误工费确属不当，本院予以纠正。故舒某的误工费应为3600元。根据一审法院查明，舒某的总损失为38939.65元，其中误工费为14400元（3600元／30天×120天），因本院核减误工费10800元（14400元-3600元），故舒某的总损失为28139.65元（38939.65元-10800元）。一审判决人保财险岳阳市分公司在交强险限额内赔偿舒某32771.5元，核减10800元后，应赔偿21971.5元。因孙政负事故全部责任，故剩余损失6168.15元（28139.65元-21971.5元）由人保财险岳阳市分公司在商业三者险限额内赔偿。人保财险岳阳市分公司共计赔偿舒某28139.65元（21971.5元＋6168.15元）。孙政已垫付舒某医药费7000元，故应由舒某予以返还。综上所述，人保财险岳阳市分公司的上诉请求部分成立，本院部分予以支持，一审判决认定事实不清，依法予以改判。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省岳阳市云溪区人民法院（2020）湘0603民初487号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿舒某21971.5元；在商业第三者责任保险限额内赔偿舒某6168.15元；共计赔偿28139.65元；三、由舒某返还孙政7000元；四、驳回舒某的其他诉讼请求。以上赔偿义务限赔偿义务人在本判决生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费675元，减半收取337.5元，由孙政负担300元，由舒某负担37.5元；二审案件受理费160元，由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司负担60元，由舒某负担100元。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  李明霞审判员  肖芝乐二〇二〇年九月二十四日书记员  廖梓婷附相关法条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。