河南省安阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫05刑终380号原公诉机关河南省林州市人民检察院。上诉人（原审被告人）元勇，男，1984年6月25日出生，汉族，初中文化，无业，住林州市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月4日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于林州市看守所。指定辩护人董春艳，河南国银（安阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）郭土明，男，1969年2月20日出生，汉族，小学文化，无业，住林州市。因犯非法持有毒品罪于2016年3月23日被林州市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。因犯非法持有毒品罪于2017年4月19日被林州市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月5日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于林州市看守所。林州市人民法院审理林州市人民检察院指控原审被告人元勇犯贩卖毒品罪，原审被告人郭土明犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年7月31日作出（2020）豫0581刑初117号刑事判决。原审被告人元勇、郭土明不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。林州市人民法院认定：一、元勇贩卖毒品犯罪事实（一）2019年7、8月份，被告人元勇向尚某、王某出售毒品甲卡西酮（俗称“筋儿”）。尚某分十二次合计向元勇支付人民币2380元，王某分十次合计向元勇支付人民币3750元。认定上述事实的证据有：1、尚某、王某的微信转账截图，证明尚某、王某的微信转账情况（尚某微信昵称：笑望人生；王某微信昵称：谋生、支付宝昵称：YC-吖）。2、证人尚某的证言，证明大约2019年8月2日晚上9点，其和王某一起去306号房间找元勇购买毒品，其用微信向他转账200元，元勇给了两包。卖毒品的人身高大约175厘米，腿部走路不是很正常，大约四五十岁，在瓦窑街居住，他的微信名字叫“乞丐笑”。2019年7月左右王某介绍其认识了元勇。2019年8月3日1时45分给元勇转账100元，8月2日12时57分转账200元，7月30日1时30分转账80元，7月28日转账200元，7月28日15时14分转账200元，7月28日1时06分转账200元，7月26日14时21分转账200元，7月19日转账200元（以上都是微信）。2019年7月26日17时49分转账200元，7月27日22时36分转账100元（以上都是支付宝）。微信共计1080元，支付宝共计300元，都是买毒品的钱，其没有用现金买过毒品。3、证人王某的证言，证明其2019年7月份通过东方美庐的一个伙计认识元勇，他微信名称叫“乞丐笑”。元勇是个瘸子，其和他之间没有任何正常的经济和业务往来，只要转账或者红包一百元或者二百元的就都是向他购买毒品。购买毒品都是通过手机转账。4、被告人元勇的供述，证明2019年8月2日其住到了鑫悦宾馆306号房间，大约在中午12点左右，其给王某、尚某联系上楼来取“筋儿”，尚某微信转给其200元，其给了他一包，大约到了晚上10时许，王某、尚某又向其要了两包“筋儿”，当时没给钱，说是欠四百。8月3日凌晨1时许，尚某和王某来房间找其，尚某用微信给其转了一百元，又要走一包“筋儿”。王某从2019年7月19日到8月3日期间，通过微信或支付宝多次向其转款购买毒品。其从上家买的价格是一千元六包，每包说有一克，但是实际重量只有0.5克左右。（二）2019年1月至2019年8月，被告人元勇先后94次向叶某贩卖毒品“筋儿”，收取叶某转账27396元；先后20次向石某贩卖毒品“筋儿”，收取石某转账7200元。认定上述事实的证据有：1、叶某、石某微信和支付宝转账截图，证实叶某、石某的转账情况。（叶某微信昵称：鹏、顺其自然；叶某支付宝昵称：叶某；石某微信昵称：放飞梦想）2、证人叶某的证言，证明其从今年春天开始就是从瘸子（元勇）那里购买毒品，有时候用微信、有时候用支付宝、有时候用现金，瘸子的微信昵称是“乞丐笑”。3、证人石某的证言，证明其从2019年5月份的时候开始通过元勇吸食毒品，平时就从元勇处购买毒品一直到现在。其用支付宝或者微信支付几百块钱转给元勇购买毒品。（三）2019年5月至2019年7月，被告人元勇通过微信，向昵称为“闪闪的岁月”的人出售毒品“筋儿”13次，通过转账收取毒资3250元。认定上述事实的证据有：1、微信为“闪闪的岁月”的转账截图，证明与元勇之间的转账情况。2、被告人元勇的供述，证明其向微信名字叫“闪闪的岁月”微信号wxid-6873548735212、名字叫现军的人贩卖过一千元左右的毒品。（四）2019年7月，被告人元勇向候某出售毒品“筋儿”，候某五次以微信和支付宝等转账方式向元勇支付毒资人民币1,850元。认定上述事实的证据有：1、候某的微信和支付宝转账截图，证明候某的转账情况。（候某微信昵称：金箍棒；候某支付宝昵称：九齿钉耙）2、证人候某的证言，证明其从2019年7月23日开始在瘸子（元勇）那里购买“筋儿”，买过三四次，每次一包，一包0.7克。3、被告人元勇的供述，证明候某从7月23日开始从其这里买的毒品，总共买过两三次，大约1000多元，五六包左右。另查明，经案外人王某指认，2019年8月3日下午19时左右，公安民警在林州市瓦窑街抓获被告人元勇。2019年8月4日，元勇交代了其多次从被告人郭土明处购买毒品“筋儿”的事实，当日17时许，元勇带领公安民警到林州市汽车站南站出口附近郭土明的租房处，协助公安民警抓获郭土明。被告人元勇贩卖毒品犯罪的综合证据：常住人口登记表、无犯罪记录情况说明、到案证明。二、郭土明犯罪事实（一）贩卖毒品犯罪事实1、2019年7月，被告人郭土明分10次向郝某出售毒品“筋儿”，郝某以微信转账的方式支付毒资5,300元。认定上述事实的证据有：（1）郭土明与郝某之间微信聊天及转账记录。（郝某微信昵称：雄鹰）（2）证人郝某的证言，证明其和郭土明是一个村的，关系不错。2019年其在村里碰到郭土明，他说有货，其就加上他的微信了，他的微信昵称是“风雨平安”。2019年7月5日之后，其大约从郭土明处购买过十几次毒品，大约花了4000-5000元。（3）被告人郭士明的供述与辩解，郝某的微信昵称是“雄鹰”，其没有向他卖毒品。2、2019年8月份，被告人郭土明6次向候某出售毒品“筋儿”或冰毒，候某支付毒资1500元。认定上述事实的证据有：（1）候某与郭土明微信聊天及转账记录。（候某微信昵称：金箍棒）（2）证人候某的证言证明，其吸食的毒品是老土（郭土明）卖给其的，二百块钱一包，老土说有0.7克。其在2019年7月31日、8月1日、8月2日、8月3日、8月4日转账给郭土明购买冰毒。（3）被告人的辩解，其认识候某，但没有卖给过他毒品。3、2019年7月份，被告人郭土明分8次向元勇出售毒品“筋儿”，元勇以微信转账的方式向郭土明支付毒资人民币6600元。认定上述事实的证据有：（1）元勇的转账记录。（元勇微信昵称：乞丐笑）（2）证人元勇的证言，证明其微信上“风雨平安”就是郭土明。2019年7月份之后，其给郭土明转账购买过8次毒品“筋儿”，共转账6600元。（3）被告人的辩解，其不认识元勇。另查明，2016年3月23日，被告人郭土明因犯非法持有毒品罪，被林州市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；2017年4月19日，郭土明犯非法持有毒品罪，被林州市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。2019年8月4日，经被告人元勇指认，公安民警在被告人郭土明位于林州市汽车站南站出口附近的租房内将郭土明抓获。当场从其身上查扣土色粉末“筋儿”两袋（一袋重4.38克、一袋重0.21克），后经安阳市公安局物证鉴定所鉴定，上述黄色物质及锡纸中均检出甲卡西酮、咖啡因成分。2019年8月4日，公安机关在郭土明位于林州市汽车南站出站附近二楼的出租房内查扣了疑似“筋儿”粉末状物品一袋（0.98克）后经安阳市公安局物证鉴定所鉴定，上述黄色物质及锡纸中均检出甲卡西酮、咖啡因成分。另外，公安机关还扣押了郭土明持有的电子秤二台、合装袋、长条锡纸、自制冰壶两个、锡纸五卷。（二）容留他人吸毒犯罪事实2019年8月份，被告人郭土明先后三次在其居住处容留郝某1、候某吸食毒品，其中容留郝军明吸食毒品两次，容留候某吸食毒品一次。认定上述事实的证据有：被告人郭土明的供述，证人郝某1、候某的证言等证据。被告人郭土明犯罪的综合证据：常住人口登记表、（2016）豫0581刑初90号及（2017）豫0581刑初225号判决书、搜查证、搜查笔录、称重记录、扣押清单、扣押物品照片、鉴定文书。林州市人民法院认为，被告人元勇违反国家毒品管理法规，多次贩卖含有甲卡西酮成分的毒品“筋儿”给他人，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人郭土明违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品给他人，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。郭土明多次容留他人吸食毒品，已构成容留他人吸毒罪。元勇系初犯、偶犯，具有立功情节，可从轻处罚。郭土明在被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；郭土明曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，现再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚；郭土明对于其容留他人吸毒犯罪自愿认罪，可酌情从轻处罚。为有效打击毒品犯罪，维护社会良好秩序，根据元勇、郭土明的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第七款，第三百五十四条，第三百五十六条，第六十四条，第六十五条，第六十八条，第六十九条第一款、第三款之规定，作出判决：一、被告人元勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币十万元；二、被告人郭土明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币七万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币八万元；三、责令被告人元勇及被告人郭土明分别于本判决生效之日起十日内退缴违法所得45826元、13400元；四、公安机关扣押的被告人郭土明持有的土色粉末“筋儿”两袋（一袋重4.38克、一袋重0.21克）、郭土明租房内查扣的疑似毒品的粉末状物品一袋（0.98克），以及电子秤二台、合装袋、长条锡纸、自制冰壶两个、锡纸五卷，由扣押机关依法处理。上诉人元勇的上诉理由：1、叶某给元勇转账有部分是赌博充值的钱；2、石某给元勇转账是之前借款的还款；3、认定元勇向昵称“闪闪的岁月”贩卖毒品的证据不足。辩护人的辩护意见：1、一审未认定元勇的贩毒数量，据此判处九年六个月，量刑过重；2、认定元勇向叶某、石某、“闪闪的岁月”贩卖毒品的证据不足。上诉人郭土明的上诉理由：其未贩卖过毒品，一审认定贩卖毒品的事实不清。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人元勇及其辩护人提出“叶某给元勇转账有部分是赌博充值的钱”、“石某给元勇转账是之前借款的还款”及“认定元勇向叶某、石某贩卖毒品的证据不足”的上诉理由和辩护意见，经查，元勇向叶某、石某贩卖毒品的事实有双方之间的转账记录及叶某、石某的证言证明，证据相互印证，足以证实。上诉人元勇辩称叶某、石某给其转款是还款及冲游戏的钱，无证据支持，且与该二人证言不符。故该意见不能成立。关于上诉人元勇及其辩护人提出“认定元勇向昵称‘闪闪的岁月’贩卖毒品的证据不足”的上诉理由和辩护意见，经查，元勇在侦查阶段供述其向“闪闪的岁月”贩卖过毒品，并用微信收取毒资，对此双方的微信转账记录予以印证，元勇现翻供，无正当理由。故该意见不能成立。关于上诉人元勇的辩护人提出“一审未认定元勇的贩毒数量，据此判处九年六个月，量刑过重”的辩护意见，经查，元勇的供述证明其从上家购买的价格是一千元六包，每包说有一克，但是实际重0.5克左右，证人候某的证言证明其从元勇那里购买筋儿，一包有0.7克，每包二百元；元勇贩卖四万余元毒品，根据元勇的供述及证人候某的证言，元勇贩卖毒品的数量已达一百多克，一审判决根据元勇的犯罪情节、悔罪表现及社会危险性，在量刑幅度内判处有期徒刑九年六个月，并无不当。故该辩护意见不能成立。关于上诉人郭土明提出“其未贩卖过毒品，一审认定贩卖毒品事实不清”的上诉理由，经查，郭土明向郝军明、候某、元勇三人贩卖毒品的事实，有双方之间的转账记录，郝军明、候某、元勇的证言等证据证明，上述证据相互印证，足以证实。故该意见不能成立。本院认为，上诉人元勇违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲卡西酮，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人郭土明多次贩卖毒品甲卡西酮或冰毒，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人郭土明多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，程序合法。上诉人元勇、郭土明的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖奇志审判员  申江波审判员  崔 伟二〇二〇年九月二十八日书记员  冯林丽