天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终2375号上诉人（原审原告）：杨宗青，男，1965年9月4日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：朱伟伟，天津奕能律师事务所律师。委托诉讼代理人：许娜平，天津奕能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨义来，男，1982年11月17日出生，汉族，住天津市滨海新区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司，住所地天津市河东区十一经路61号。主要负责人：高健，总经理。委托诉讼代理人：赵洪忠，男，该公司职员。上诉人杨宗青因与被上诉人杨义来、中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司（以下简称人保天津市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初50349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月5日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。本案现已审理终结。杨宗青上诉请求：1.撤销（2019）津0116民初50349号民事判决书第二项中误工费，改判人保天津市分公司在商业三者险内赔偿杨宗青误工费30197元，在商业三者险限额内赔偿杨宗青医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费合计101128.54元（争议金额16285.31元）；2.上诉费用由杨义来、人保天津市分公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清,适用法律错误,应予改判。杨宗青有固定收入,应当按实际减少的收入计算并支付误工费。本案中,杨宗青提交了劳动合同、误工证明及A2驾驶证等相关证据,能够证明杨宗青的误工收入,杨宗青现持有从业资格证也能证明从事司机工作。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在一审中,如果法院认为杨宗青的证据不能证明固定收入,也应当依据交通运输业97799元每年的标准来计算误工费,而不应当直接依据居民服务业的标准计算。杨义来辩称，对一审判决没有意见，服从法院判决。人保天津市分公司辩称，不同意杨宗青的上诉请求，请求驳回杨宗青的上诉请求。事实和理由：一审法院对杨宗青的劳动情况都了解得非常清楚了，同意一审判决。杨宗青向一审法院起诉请求：1.判令杨宗青医疗费120000元、住院伙食补助费1700元、交通费1000元、误工费84000元、护理费22219元、营养费4500元、残疾赔偿金94547元、鉴定费1500元、被扶养人生活费3592元、精神损害抚慰金10000元，以上共计343058元，依交通事故责任比例由杨义来、人保天津市分公司承担276140元，人保天津市分公司在保险限额内先行承担赔偿责任，不足部分由杨义来承担；2.诉讼费由杨义来、人保天津市分公司承担。一审法院认定事实：2019年7月30日10时30分，杨义来驾驶车牌号为津ＫＴ××××的小型客车，沿天津市滨海新区芦堂路由北向南行驶至桃园中学南侧路段，因来观察不周，其车右前部与杨宗青驾驶的沿芦堂路西侧虾池驶出等待右转的无号牌农用三轮车左侧接触，造成杨宗青受伤、两车受损的交通事故。天津市滨海新区公安局交通管理分局汉沽支队事故处理大队认定杨宗青负事故次要责任、杨义来负事故主要责任。事故发生后，杨宗青被送往天津医科大学总医院滨海医院（以下简称“滨海医院”）治疗，同日转往天津市天津医院（以下简称“天津医院”）治疗。杨宗青于2019年7月30日至2019年8月15日在天津医院住院16天，并于2019年7月30日行左足清创缝合、4、5趾截趾、ＶＳＤ覆盖术。2019年8月6日，天津医院出具诊断证明书一份，记载的诊断结果为：左足多发开放骨折（踇趾近节粉碎，第2-3跖骨骨折），左足第4-5趾间关节开放性脱位，左外踝骨折，左足皮肤脱套伤，寰枢椎半脱位，头面部皮裂伤，左额顶部头皮软组织血肿，左肩、左膝软组织挫伤。住院病历出院诊断记载：左足多发开放骨折脱位；左2-4跖骨骨折；左1、4、5趾骨骨折；左足脱套伤；寰枢椎半脱位；左额顶部头皮软组织血肿；头面部皮裂伤；左肩、左膝软组织挫伤；甲亢膀胱癌术后；右耳听力减退。一审诉讼中，杨宗青向一审法院申请伤残等级及二次手术费鉴定，一审法院依法委托天津市天盾法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定过程中，杨宗青撤回对二次手术费鉴定申请。该鉴定机构于2020年1月8日出具鉴定意见书，鉴定意见：杨宗青左足拇趾功能障碍，评定为十级伤残；其左足第4、5趾缺失，评定为十级伤残。杨宗青支付鉴定费1500元。另查明，杨义来系津ＫＴ××××车所有人。事故发生时该车在检验有效期间，杨义来具有合法机动车驾驶资格。津ＫＴ××××车在人保天津市分公司投保交强险和商业三者险，其中商业三者险保险限额1000000元，含不计免赔。事故发生在保险期间。杨宗青的各项损失，一审法院认定如下：1.医疗费。杨宗青主张赔偿医疗费120000元（包括外购通用型小腿医用外固定支具费），提供住院病案、诊断证明、医疗费票据、用药清单证明。人保天津市分公司和杨义来只认可杨宗青在天津医院的医疗费用，对其他医疗费要求予以剔除。对天津医院2019年8月28日的15元挂号条要求予以剔除。对购买支具的发票真实性无异议，但认为不是正规医院开具，要求剔除。对天津医院的三张票据，不清楚支付项目，要求予以剔除。另，医疗费要求扣除15%的非医保费用。一审法院审核认为，交通事故致杨宗青受伤后，其首先被送往就近的滨海医院治疗当属正常，有滨海医院的天津市医疗门诊收费票据、天津市门诊挂号诊察专用收据证明，一审法院予以认定。人保天津市分公司、杨义来提及的2019年8月28日的15元挂号条，因挂号条不能作为报销凭证使用，故予以剔除。另三张总金额为150元的天津医院的通用定额发票，因杨宗青无法说明支付内容，故一审法院不予保护。杨宗青遵医嘱购买的通用型小腿医用外固定支具一个（金额220元），有发票且有医嘱，属于合理支出范畴，一审法院予以认定。人保天津市分公司主张扣除15%的非医保费用，因没有提供证据证明对非医保用药免赔条款尽到了提示及明确说明义务，故该主张一审法院不予支持。经计算核对，确认杨宗青的医疗费为99749.61元。2.住院伙食补助费。杨宗青共住院治疗16天，一审法院按照天津市国家机关一般工作人员出差伙食补助每人每天100元的标准，确定住院伙食补助费为1600元。3.营养费。杨宗青主张赔偿90天营养费，标准为每天50元，营养费计4500元。一审法院认为，杨宗青主张营养费标准每天50元并无不妥。根据杨宗青的伤情，结合天津市司法鉴定协会《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》规定，一审法院酌定杨宗青营养期为90天，营养费计算为4500元。4.误工费。杨宗青主张其系天津市郁达苗木有限公司职工，每月收入7000元，误工12个月，请求赔偿误工费84000元。人保天津市分公司及杨义来对杨宗青提供的劳动合同、收入减少证明的真实性不认可，认为劳动合同不是正规的劳动合同，杨宗青并未提供纳税凭证，不能证明杨宗青每月工资7000元。一审法院认为，杨宗青主张按照实际减少的收入赔偿误工费，应当提供劳动合同、误工证明、工资卡或存折等工资发放证明以及纳税证明、社会保险证明等。本案中，杨宗青提供的证据不足以证明其与天津市郁达苗木有限公司存在劳动关系，亦不足以证明其实际减少的收入。关于误工期，有杨宗青提供的门诊病历和住院病历、休假证明予以证实，因杨宗青持续误工时间超过定残之日，故杨宗青的误工期计算至2020年1月7日，误工期161天。一审法院按照2019年天津市居民服务业在岗职工平均工资45056元标准计算误工费，误工费为19873.84元（123.44元／天×161天）。5.护理费。杨宗青主张护理期180天，请求按2019年天津市居民服务业在岗职工平均工资45056元标准赔偿护理费22219元。人保天津市分公司主张护理期过长，且天津医院为无家属陪护医院，患者住院由医院安排人员护理。一审法院认为，护理期限根据医疗机构的意见确定，因杨宗青没有提供医疗机构的护理意见，结合杨宗青的损伤，一审法院参照天津市司法鉴定协会《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》规定，酌定护理期80天。其中，杨宗青向天津市柯洁辅医医疗管理有限公司支付的1342元，系2019年7月30日至2019年8月15日在天津医院住院治疗16天的护理费，一审法院予以支持。除此之外64天的护理费按照2019年天津市居民服务业在岗职工平均工资45056元标准计算，一审法院确认护理费为9242.16元（1342元＋123.44元×64天）。残疾赔偿金。杨宗青构成两处十级伤残，伤残赔偿指数为11%，残疾赔偿金按照2019年度天津市城镇居民人均可支配收入42976元计算，杨宗青的残疾赔偿金为94547.2元（42976元／年×20年×11%），杨宗青请求赔偿94547元，一审法院照准。6.被扶养人生活费。杨宗青被扶养人有其母翟荣珍（1936年6月15日出生）1人，翟荣珍的扶养人为5人。杨宗青定残时被扶养人翟荣珍83周岁，翟荣珍被扶养年限为5年，生活费计算为3592.05元，杨宗青请求赔偿3592元，一审法院照准。被扶养人生活费3592元计入残疾赔偿金。8.精神损害抚慰金。根据事故责任比例及定残情况，一审法院酌定杨宗青的精神损害抚慰金为6000元。9.交通费。杨宗青主张交通费1000元。根据杨宗青伤情及住院情况，酌定杨宗青交通费为600元。10.鉴定费。杨宗青为伤残鉴定支出鉴定费1500元，有鉴定费发票为证，一审法院予以确认。杨宗青的上述损失合计241204.61元。一审法院认为，交通管理部门出具的道路交通事故认定书认定事实清楚，责任划分准确，一审法院予以认定。依据杨宗青及杨义来在事故中的过错，一审法院确定杨宗青承担30%的民事责任，杨义来承担70%的民事责任。因津ＫＴ××××车投保交强险和商业三者险（保险限额1000000元，含不计免赔）。对于杨宗青的损失，首先由人保天津市分公司在交强险各赔偿项限额范围内赔偿精神损害抚慰金6000元、医疗费10000元、护理费5861元、残疾赔偿金98139元（含被扶养人生活费），合计120000元；超出交强险各赔偿项限额范围的部分，由人保天津市分公司在商业三者险限额内赔偿医疗费62824.73元、住院伙食补助费1120元、营养费3150元、护理费2366.81元、误工费13911.69元、交通费420元、鉴定费1050元，合计84843.23元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司在交强险赔偿项限额范围内赔偿杨宗青医疗费10000元、精神损害抚慰金6000元、护理费5861元、残疾赔偿金98139元（含被扶养人生活费），合计120000元；二、中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司在商业三者险限额内赔偿杨宗青超出交强险限额的医疗费62824.73元、住院伙食补助费1120元、营养费3150元、误工费13911.69元、护理费2366.81元、交通费420元、鉴定费1050元，合计84843.23元；三、驳回杨宗青的其他诉讼请求。上述给付款项，中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司于判决生效后十日内直接给付杨宗青。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费840元，由杨宗青担负252元，杨义来担负588元。本院二审期间，杨宗青提交道路运输从业人员从业资格证，证明杨宗青具有道路货物运输驾驶员资格，误工费应当应按照2019年的交通运输业的9779元每年的标准来计算。杨义来、人保天津市分公司对该证据的真实性没有意见，但认为考核期限截至2017年6月24日，该证已经不在有效期内，杨宗青没有提供证据证明其正在从事运输业。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：杨宗青提供的道路运输从业人员从业资格证显示下次考核时间应该是2018年6月24日，此后未有记录，无法确定该证是否仍有效。杨宗青的工作情况应结合其他证据予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，当事人对本次交通事故的发生、责任认定和保险合同关系均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：杨宗青的误工费应按照何种标准计算。关于误工费标准问题，应当按照受害人的收入状况确定。杨宗青提交的工资标准较高，但并未提交社会保险、工资流水、纳税证明证实其从事的行业及工资情况。仅具备从事某行业的资格，并不能证明受害者受伤时具体从事的工作。故一审法院参照2019年天津市居民服务业在岗职工平均工资标准计算杨宗青误工费并无不当。综上所述，杨宗青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人杨宗青负担。本判决为终审判决。审判长  张晓彤审判员  王 晶审判员  薛东超二〇二〇年九月二十八日法官助理郑昌明书记员吴宝玉附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……