山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁11民终2043号上诉人（原审被告）：临沂市兰田路桥有限公司，住所地临沂市兰山区青年路**，统一社会信用代码91371300763658484A。法定代表人：解文武,总经理。委托诉讼代理人：解文辉，男，公司员工。被上诉人（原审原告）：赵玉启，男，1946年9月3日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。委托诉讼代理人:王丽丽，山东德与法律师事务所律师。委托诉讼代理人:孟玲，山东德与法律师事务所律师。上诉人临沂市兰田路桥有限公司因与被上诉人赵玉启提供劳务者受害责任纠纷一案，不服日照市岚山区人民法院（2019）鲁1103民初3210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。现已审理终结。临沂市兰田路桥有限公司上诉请求：1.依法驳回赵玉启的部分诉讼请求，或发回重审；2.上诉费用由赵玉启承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用标准错误，导致判决结果错误。赵玉启的户籍为农村，其残疾赔偿金等赔偿标准也应该适用农村标准予以计算，一审法院依据城镇标准计算错误。赵玉启受伤后，上诉人为其交纳住院费170204元，并派员进行护理，支出护理费48055元。一审法院仅认定护理费22680元错误。赵玉启受伤时已经年满72周岁，已超出法定退休年龄，不应支持其误工费的主张，一审法院认定赵玉启误工费32000元错误。本起伤害事故系赵玉启未按照工地安全流程导致，赵玉启具有很大的责任，赵玉启应该承担40%的损失，一审法院只认定了赵玉启承担20%责任显失公正。赵玉启辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。赵玉启向一审法院起诉请求：判决临沂市兰田路桥有限公司赔偿赵玉启医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费等损失共计494831元，案件审理过程中，变更诉求数额为705995元。一审法院认定事实：赵玉启在临沂市兰田路桥有限公司承建的岚山西站工地上为临沂市兰田路桥有限公司提供劳务。2018年9月11日6时许，赵玉启在提供劳务时不慎从平台上摔下掉入坑中受伤，后临沂市兰田路桥有限公司人员将赵玉启送至医院接受治疗。赵玉启在日照市人民住院治疗54天（2018年9月11日至2018年11月4日），被诊断为颈椎骨折、胸椎骨折、腰椎骨折、脊髓损伤、四肢瘫痪、腹部损伤、胸部损伤等，后转至日照市中医医院继续住院治疗125天（2018年11月4日至2019年3月9日），被诊断为颈椎骨折术后、全身多发骨折等。诉前经一审法院委托，日照光明法医司法鉴定所于2019年7月10日作出日光法司鉴所[2019]临鉴字第305号鉴定意见书，鉴定意见为：赵玉启的脊髓损伤评定为五级伤残；脊柱损伤评定为九级伤残；胸部损伤评定为十级伤残；2.赵玉启的护理期建议评定至伤残鉴定意见出具的前一日，住院治疗期间因伤情严重，护理人员2人，出院后可为1人护理；营养费评定不在鉴定机构鉴定资质范畴，建议评定营养期为179日，赵玉启支出鉴定费2050元。案件审理过程中，经一审法院委托，日照方正法医司法鉴定所于2020年4月4日作出日方司法鉴定所[2020]临鉴字第37号鉴定意见书，鉴定意见为赵玉启目前情况经计算已构成部分护理依赖，赵玉启支出鉴定费600元。赵玉启受伤造成如下损失：1.医疗费173646.56元，临沂市兰田路桥有限公司垫付医疗费170204元，赵玉启还于2019年8月19日在日照市人民医院复查支出门诊医疗费178.56元，结合赵玉启提供的门诊病历对其2019年5月至2020年3月购买普瑞巴林胶囊药物支出的3264元亦予以确认，赵玉启还主张在烟台毓璜顶医院支出门诊医疗费334.98元，但该收费票据上姓名处为赵红伟，无法证实与本案存在关联，不予认定；2.住院伙食补助费8950元(50元/天×179天)；3.营养费3580元（20元/天×179天）；4.护理费57600元（120元/天×179天×2人+120元/天×122天），结合鉴定意见认定住院期间2人护理，出院后1人护理，护理费参照日照市护理人员市场工资指导价位酌定每人每天120元；5.后续护理费175200元，赵玉启受伤经鉴定为部分护理依赖，其主张后期护理费175200元（120元/天×365天×8年×50%），符合规定，予以确认；6.误工费32000元（160元/天×200天），赵玉启受伤时正为临沂市兰田路桥有限公司提供劳务，双方均认可赵玉启每日劳务费为160元，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）的规定，结合赵玉启的伤情、定残日，其主张按照160元/天计算200天符合规定，予以支持；7.交通费3000元，结合赵玉启的居住地、住院时间、治疗医院酌情认定；8.残疾赔偿金330331.23元（含被扶养人生活费），残疾赔偿金216724.48元（42329元/年×8年×64%），赵玉启受伤，构成一处五级伤残、一处九级伤残、十级伤残，参照山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，赵玉启定残时已满72周岁，应计算8年，赵玉启受伤致残丧失劳动能力，其有被扶养人2人，分别为其母亲崔为兰（公民身份号码3728021925********）、妻子张永芝（公民身份号码3728021951********），赵玉启定残时崔为兰年满93周岁、张永芝年满68周岁，分别需扶养5年、12年，崔为兰有四个子女，有扶养人四人，张永芝有四个子女，但赵小芳肢体一级残疾，无法尽扶养义务，故其有包括赵玉启在内的扶养人4人，故被扶养人生活费为113606.75元（26731元/年×5年÷4人+26731元/年×12年÷4人），根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金，即残疾赔偿金合计330331.23元；9.精神损害抚慰金30000元，结合赵玉启的伤残情况、双方的过错程度，酌定精神损害抚慰金30000元；10.复印费70元，以上损失合计814377.79元。赵玉启还主张后续医疗费57600元，但未提供相应证据，可待损失实际发生后再行主张。赵玉启受伤后，临沂市兰田路桥有限公司为赵玉启垫付医疗费170204元。其在赵玉启住院期间曾为赵玉启雇佣护工支出护理费48055元，其称赵玉启在日照市人民医院期间一直由两人护理，在中医院期间，公司员工张玉磊护理一个月左右，护工护理一直持续整个住院期间，但未提供相应的证据。赵玉启主张在其住院179天中，其中有10天公司提供两人进行护理，剩余的169天，公司仅提供一人护理。赵玉启住院期间需要两人护理，公司垫付了部分住院期间的护理费，相当于22680元（120元/天×179天×1人+120元/天×10天×1人）。故应认定临沂市兰田路桥有限公司为赵玉启垫付医疗费、护理费共计192884元。一审法院认定上述事实的证据有住院病历、门诊病历、门诊收费票据、药品票据、鉴定意见书、鉴定费票据、复印费票据、日照市岚山区虎山镇黄家峪村村民委员会出具的亲属关系证明、赵小芳的残疾人证、常住人口登记卡、施工现场照片、陪护费收款收据、陪护费发票等。一审法院认为，提供劳务一方在提供劳务过程中受到损害的，接受劳务一方应当承担赔偿责任，提供劳务一方存在过错的，根据其过错承担相应的责任。本案中，赵玉启在提供劳务时不慎掉入坑中受伤，临沂市兰田路桥有限公司应承担赔偿责任，赵玉启未尽到谨慎安全注意义务，对损害的发生存在过错，应承担相应的责任。结合赵玉启受伤的经过及双方的过错，确定临沂市兰田路桥有限公司对赵玉启的损失承担80%的赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定，判决：临沂市兰田路桥有限公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿赵玉启医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、后续护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、复印费合计657502.23元，与其已垫付的192884元相抵后，还应赔偿赵玉启464618.23元；附注：（医疗费173646.56元+住院伙食补助费8950元+营养费3580元+护理费57600元+后续护理费175200元+误工费32000元+交通费3000元+残疾赔偿金330331.23元+复印费70元）×80%+精神损害抚慰金30000元=657502.23元；二、驳回赵玉启的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10860元，由赵玉启负担2591元，临沂市兰田路桥有限公司负担8269元；鉴定费2650元，由赵玉启负担530元，临沂市兰田路桥有限公司负担2120元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据山东省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，我省对各类人身损害赔偿案件，不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关项目赔偿数额，临沂市兰田路桥有限公司上诉关于赵玉启残疾赔偿金应按农村居民标准计算的主张，本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。赵玉启为临沂市兰田路桥有限公司提供劳务，临沂市兰田路桥有限公司作为雇主，应当为雇员提供安全的工作环境，并对危险事项履行提醒、警示义务，赵玉启在为临沂市兰田路桥有限公司提供劳务过程中受伤，临沂市兰田路桥有限公司未完全尽到保障安全生产的义务，也未做到对雇员的提醒、警示义务，对赵玉启的受伤具有较大过错，应承担主要赔偿责任。赵玉启作为完全民事行为能力人，应预知在工地工作存在的危险并加以注意，其在工作过程中未充分尽到安全注意义务，对本次伤害事故的发生亦存有一定的过错，应自行承担相应的责任。一审法院结合本案案情，根据双方当事人在本次事故中的过错程度酌定临沂市兰田路桥有限公司承担80%的赔偿责任，赵玉启承担损失的20%责任并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，虽然赵玉启年满72周岁，但是其系在提供劳务过程中受伤，赵玉启、临沂市兰田路桥有限公司均认可赵玉启每日劳务费为160元，临沂市兰田路桥有限公司虽主张不应支持赵玉启关于误工费的诉讼请求，但是并未提交证据证实自己的主张，应承担举证不能的不利后果，一审法院支持赵玉启关于误工费的诉讼请求并无不当。关于护理费，临沂市兰田路桥有限公司虽然主张其为赵玉启支出护理费48055元，但针对其主张的护理人数和护理时间，其未提交证据证实，应承担举证不能的不利后果，一审法院认定临沂市兰田路桥有限公司为赵玉启垫付护理费22680元并无不当。综上所述，临沂市兰田路桥有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10860元，由上诉人临沂市兰田路桥有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  宋海红审判员  刘 芳二〇二〇年九月七日法官助理汤阳书记员刘一凤