广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0883刑初361号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人林敏锋，男，1980年8月16日出生，广东省吴川人，公民身份号码440************，汉族，高中文化，户籍所在地及住址：广东省吴川市**************。因本案于2019年12月26日被羁押，同日被刑事拘留，于2020年1月23日被执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。辩护人陈涛，广东梅江律师事务所律师。被告人任旭慧，男，1975年6月30日出生，广东省吴川人，公民身份号码440************，汉族，初中文化，户籍所在地及住址：广东省吴川市***********。因本案于2019年12月26日被羁押，同日被刑事拘留，于2020年1月23日被执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。辩护人李萍，广东梅江律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检二部刑诉〔2020〕Z58号起诉书，指控被告人林敏锋、任旭慧犯贩卖淫秽物品牟利罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员林小杰出庭支持公诉，被告人林敏锋及其辩护人陈涛、被告人任旭慧及其辩护人李萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，2019年8月份起至2019年12月26日止，被告人林敏锋伙同被告人任旭慧在其二人经营位于吴川市********的吴川市梅录**电脑店向他人贩卖淫秽物品牟利。客人到其二人经营的电脑店购买SD内存卡，SD内存卡有4G、8G、16G、32G四种内存大小。如果客人要求林敏锋、任旭慧下载淫秽视频，其二人就从店里的两台台式电脑内下载淫秽视频给客人，下载满一张4G的SD内存卡其二人只收取内存卡的钱，不另加收费；下载满一张8G的SD内存卡其二人只收取内存卡的钱，不另加收费；下载满一张16G的SD内存卡其二人加收30元下载淫秽视频的费用；下载满一张32G的SD内存卡其二人加收50元下载淫秽视频的费用。2019年12月20日，丁某到吴川市梅录**电脑店购买了两张16G的SD内存卡，每张内存卡50元，被告人林敏锋在其使用的电脑内帮丁某下载了23个淫秽视频在其中一张16G的SD内存卡，通过微信二维码收取了丁某30元下载费用；被告人任旭慧在其使用的电脑内帮丁某下载了100个淫秽视频在其中一张16G的SD内存卡，通过微信二维码收取了丁某30元下载费用。通过贩卖淫秽视频，被告人林敏锋、任旭慧共获利大约500元。2019年12月26日，被告人林敏锋、任旭慧在吴川市********吴川市梅录**电脑店被民警当场抓获，并在现场查获电脑主机二台、内存卡六张、微信支付二维码牌二块、支付宝支付二维码牌一块、二维码收款贴纸一张、微信支付二维码贴纸一张、小米牌手机四台。经吴川市公安局治安出入境管理大队鉴定，被告人林敏锋被扣押的电脑主机内的3627部淫秽视频属于淫秽物品，被告人任旭慧被扣押的电脑主机内的117部淫秽视频属于淫秽物品，丁某提供二张16G的SD内存卡内的123部淫秽视频属于淫秽物品。上述事实，被告人林敏锋、任旭慧在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的下列证据予以证实，足以认定：1.被告人林敏锋、任旭慧的供述与辩解；2.证人丁某的证言；3.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；4.受案登记表及立案决定书；5.户籍证明；6.归案情况说明及到案经过；7.照片及照片确认；8.接受证据材料清单、居民身份证复印件、手机微信支付截图、SD卡、申请书、诊断证明书、病历资料、常住人口登记卡复印件、结婚证复印件；9.现场检测报告书；10.违法犯罪记录查询情况说明；11.证明；12.淫秽物品鉴定书、鉴定意见通知书；13.辨认笔录；14.搜查笔录；15.检查笔录；16.现场勘验检查工作记录、现场照片；17.视听资料、电子数据（光碟三张）。本院认为，被告人林敏锋、任旭慧以牟利为目的，利用互联网下载淫秽视频进行贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人林敏锋、任旭慧犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人林敏锋、任旭慧归案后能如实供述其罪行，并当庭自愿认罪，依法可对其从轻处罚。被告人林敏锋的辩护人陈涛辩称：1.被告人林敏锋归案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚；2.被告人林敏锋的主观恶性小，社会危害性小；3.被告人林敏锋是初犯、偶犯。经查，该辩护人上述辩护意见符合本案案情，本院予以采纳。被告人任旭慧的辩护人李萍辩称：1.被告人任旭慧归案后自愿认罪认罚；2.被告人任旭慧的主观恶性小，社会危害性小；3.被告人任旭慧是初犯、偶犯。经查，该辩护人上述辩护意见符合本案案情，本院予以采纳。公诉机关建议以犯贩卖淫秽物品牟利罪分别对被告人林敏锋、任旭慧判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。经查，公诉机关该量刑建议符合本案案情，与被告人的罪责相适应，本院予以采纳。鉴于被告人林敏锋、任旭慧案发前无前科，归案后能如实供述自己的罪行并当庭自愿认罪，确有悔罪表现，对其二人宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人林敏锋、任旭慧宣告缓刑。对扣押在案的小米牌手机四台，由公安机关查明属性后依法处理。根据被告人林敏锋、任旭慧犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(一)》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告人林敏锋犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人任旭慧犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）三、对扣押在案的电脑主机二台、内存卡六张、微信支付二维码牌二块、支付宝支付二维码牌一块、二维码收款贴纸一张、微信支付二维码贴纸一张予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张开明人民陪审员  林 雅人民陪审员  郑伟健二〇二〇年八月三十一日法官 助理  何佳佳书 记 员  骆秋豪附相关法律条文及司法解释：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(一)》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。