湖南省华容县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0623民初2121号 原告：汪自强，男，1954年9月9日出生，汉族，居民，住湖南省华容县。 委托诉讼代理人：张龙。 被告：严少波，男，1966年4月24日出生，汉族，居民，住湖南省华容县。 被告：罗马，男，1983年1月24日出生，汉族，居民，住湖南省华容县。 被告：华容县顺顺物流有限公司（以下简称顺顺物流公司），住所地湖南省华容县章华镇港东南路**。统一社会信用代码：91430623MAPTU19D。 法定代表人：罗顺，经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人民财保岳阳公司），住，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区站前路**一社会信用代码：914306008860930143。 负责人：袁爱吾，总经理。 委托诉讼代理人：周可卿，湖南碧灏律师事务所律师。 原告汪自强与被告严少波、罗马、顺顺物流公司、人民财保岳阳公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪自强的委托诉讼代理人张龙、被告严少波、顺顺物流公司的法定代表人罗顺、被告人民财保岳阳公司的委托诉讼代理人周可卿到庭参加了诉讼。被告罗马经本院传票传唤未到庭参加诉讼，但庭审时原告已自愿撤回对被告罗马的诉讼请求。本案现已审理终结。 原告汪自强向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告因本次交通事故造成的损失356789.09元（医药费66962.04元、后续治疗费4000元、康复费3000元、误工费30035.46元、住院伙食补助费6800元、护理费12447.91元、残疾赔偿金200803.68元、营养费2040元、鉴定费2200元、、精神抚慰金25000元、交通费1500元、车辆损失2000元）；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月26日17时30分许，严少波驾驶湘Ｆ×××××重型货车（车辆行驶至登记为被告罗马）在华容大道由东向西行走至啤酒厂地段时，遇汪自强驾驶两轮电动车由南向北驶过来，因避让不及，两车相撞，造成车辆受损，汪自强受伤的道路交通事故。事故经华容县公安局交通警察大队现场勘查后认定，严少波负事故主要责任、汪自强负事故次要责任。汪自强受伤后，先后在华容县中医院、岳阳市第二人民医院、华容县人民医院住院治疗。2020年4月20日，汪自强伤情经湖南省岳阳市百信司法鉴定所鉴定为：轻伤一级，分别构成八级伤残、九级伤残，误工期计算至鉴定前一日止计202天、后期治疗费4000元，康复治疗费3000元，护理期、营养期以实际住院时间为准。严少波驾驶的湘Ｆ×××××重型货车已由顺顺物流公司在人民财保岳阳公司投保了交强险和商业第三者责任险（保险限额为1000000元，含不计免赔），事故发生在保险期内。原、被告因赔偿事宜协调未果，故诉至法院，要求被告严少波与被告顺顺物流公司承担连带赔偿责任，人民财保岳阳公司按法律规定和保险合同的约定进行赔偿。 被告严少波辩称，交通事故发生和责任划分均属实。答辩人系被告顺顺物流公司的员工，所驾驶的车辆系顺顺物流公司运营车辆，顺顺物流公司已为车辆投保了全部保险，答辩人不承担赔偿责任。在事故发生后，顺顺物流公司已支付了赔偿款30000元。 被告罗马未进行答辩。 被告顺顺物流公司辩称，湘Ｆ×××××重型货车原为被告罗马购买，行驶证登记为罗马所有，后来罗马转行后，将该车变卖给答辩人，只是没有办理行驶证过户登记手续。被告严少波系答辩人聘请的合格驾驶员，被告严少波发生交通事故的赔偿责任，答辩人负责赔偿。现答辩人已先行垫付了30000元。因答辩人已为湘Ｆ×××××重型货车在人民财保岳阳公司投保了交强险和保险限额为100万元的商业第三者责任险（含不计免赔），故答辩人应承担的赔偿义务应由保险公司按照保险合同约定进行理赔。 被告人民财保岳阳公司辩称，第一、对交通事故的发生、事故责任划分，事故车辆投保情况、事故发生在保险期间及原告因交通事故受伤致残的事实予以认可，同意按照保险合同的约定进行赔偿。第二、根据交警作出的事故认定书可以得出，事故发生时被告严少波驾驶的重型货车存在超载的违法行为，根据商业第三者责任险保险合同条款和附加不计免赔保险合同条款的约定，保险公司在商业第三者责任险赔偿限额内理赔时，应核减10%的绝对免赔额。第三、事故发生后，保险公司已垫付医疗费10000元，在理赔时应予核减。第四、原告的部分损失计算无法律依据或不属于保险公司理赔范围。1、商业保险理赔时应当核减15%的非医保费用；2、鉴定费不属于直接损失，不属于保险理赔范围；3、原告已年满60周岁，不应当计算误工费。即使计算误工费，也应当按照年龄和劳动能力状况按50%比例核减；4、住院生活补助费按照岳阳地区审判实践应当按照60元每天的标准计算；5、伤残赔偿系数应当按照湖南省高级人民法院和湖南省公安厅2000年第8号文件规定，确定为33%（庭审时答辩为34%，休庭后补充意见更正），同样精神损害赔偿金也按照相同系数计算；6、交通费、车辆损失没有证据，不能采信；7、诉讼费保险公司不应承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 被告人民财保岳阳公司提交的《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》，被告顺顺物流公司提出异议，提出购买车辆保险时保险公司没有向投保人提供具体保险条款，认为其投保了不计免赔附加险，就不应存在还有免赔情形。本院认为，人民财保岳阳公司提交的《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》，是保险行业公开、通用的合同条款，投保人购买保险即视为接受相应的保险合同条款的约定，投保人投保时未索要保险合同条款，系放弃与保险公司协商、变更保险合同条款的权利，并不妨碍以该保险条款为内容的保险合同的成立。故本院依法予以采信。 根据上述质证、认证情况，结合双方当事人陈述，本院对原告汪自强主张的交通事故发生过程、交通事故责任划分、事故车辆投保情况以及事故发生在保险期间、原告因交通事故受伤及造成的伤残等级等事实予以确认。对被告顺顺物流公司主张交通事故发生后其已赔付30000元的事实予以确认。对人民财保岳阳公司主张事故发生时，肇事车辆湘Ｆ×××××重型货车存在超载违法行为，事故发生后保险公司已垫付10000元的事实予以确认。就顺顺物流公司与人民财保岳阳公司就湘Ｆ×××××重型货车投保情况，本院确认双方签订了《机动车综合商业保险合同》和《不计免赔率险合同》，其中《机动车综合商业保险合同》第十一条第二款约定：“违反安全装载规定，但不是事故发生的直接原因的，增加10%的绝对免赔率”，《不计免赔率险合同》第二条约定：“责任免除下列情况下，应当由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿：（一）……；（二）、因违反安全装载规定而增加的；……”。 对于原告汪自强因交通事故造成的经济损失，本院根据当事人请求及答辩，结合上述认证情况，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照2019-2020湖南省道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准，确认如下： 1、医疗费66962.04元；2、后续治疗费4000元；3、住院伙食补助费3960元[60元/天×66天]；4、营养费1980元[30元/天×66天]；5、护理费12081.80元[66816元/年÷365天×66天]；6、误工费21024.82元[54272元/年÷365天×202天×70%]；7、交通费660元（酌情按10元/天计算66天）；8、残疾赔偿金197217.9元（39842元/年×15年×33%）；9、精神损害抚慰金16500元；10、鉴定费2200元;11.康复费3000元；12.车辆损失1700元。共计331286.56元。 本院认为，本案系机动车发生交通事故造成损害形成的机动车交通事故责任纠纷。原告汪自强因交通事故受伤造成的损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，应由被告人民财保岳阳公司先行在交强险限额内进行赔偿，原告超出交强险赔偿范围的损失，由被告顺顺物流公司按事故责任比例进行赔偿。本案被告严少波负事故主要责任，故本院确定被告顺顺物流公司对原告超出交强险赔偿限额的损失部分承担70%的赔偿责任。被告顺顺物流公司应承担的赔偿金额，再由被告人民财保岳阳公司按商业第三者责任保险合同约定进行理赔。 诉讼中，原告汪自强主张以雇主与雇员共同侵权为由，要求被告严少波与被告顺顺物流公司互负连带赔偿责任，被告严少波辩称其为顺顺物流公司员工，其驾驶行为属于职务行为，其侵权行为应由顺顺物流公司承担责任，对此，顺顺物流公司予以认可。本院据此认定顺顺物流公司与严少波间存在劳动关系，严少波作为顺顺物流公司员工在执行工作任务中造成他人损害的，应由用人单位承担侵权责任。故本院对原告汪自强的该项请求不予支持。 就原告汪自强的部分损失项目的计算问题，人民财保岳阳公司提出医疗费部分应当按照15%比例核减非医保费用，对此，原告汪自强和被告顺顺物流公司均无异议，本院予以确认。人民财保岳阳公司就住院生活补助费计算标准、伤残等级赔偿系数、精神损害抚慰金赔偿系数的抗辩意见符合法律规定，本院予以采信。人民财保岳阳公司还提出不应计算误工费，即使计算也应按农林牧渔行业标准核减50%，本院考虑虽然事故发生时原告超过退休年龄，但作为农村人口，原告确实还要进行生产劳动，且承包了农村责任田，实际存在误工损失，结合原告实际年龄状况，本院酌情按农林牧渔行业标准的70%比例计算误工费。人民财保岳阳公司还提出鉴定费不属于保险理赔范围，因伤情鉴定时为查明原告损失必需支出的费用，虽然不属于交强险理赔范围，但应当纳入商业第三者责任险的理赔范围。故本院对人民财保岳阳公司的该项抗辩意见不予采纳。关于交通费，原告虽未提交相应证据，本院考虑到确实存在该项损失，故酌情按住院时间每天10元标准计算。 综上所述，原告汪自强的经济损失，先由人民财保岳阳公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿财产损失1700元。原告汪自强超出交强险赔偿限额的损失部分209586.56元（331286.56-121700=209586.56），由原告自负30%，被告顺顺物流公司负责赔偿70%，计146710.60元。顺顺物流公司应承担的部分，由人民财保岳阳公顺顺物流公司负责赔偿司按照商业第三者责任保险合同约定进行理赔。首先核减15%的非医保费用，其金额为（66962.04-10000）×70%×15%=5981.01元，剩余部分146710.60-5981.01=140729.59元，再核减因超载绝对免赔的10%，还剩余126656.63元，未超出商业第三者责任保险的赔偿限额，由人民财保岳阳公司全额赔偿。故人民财保岳阳公司应当赔偿原告汪自强经济损失121700元+126656.63元=248356.63元，核减其已经垫付的10000元，还应赔偿238356.63元。顺顺物流公司负责赔偿的146710.60元，已由人民财保岳阳公司负担了126656.63元，还剩20053.97元，抵扣顺顺物流公司已经垫付的30000元，原告汪自强应返还顺顺物流公司9946.03元。 综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在本判决生效之日起十日内，向汪自强赔偿经济损失238356.63元； 二、汪自强在全额收到中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司上述赔偿款时，返还华容县顺顺物流有限公司9946.03元； 三、驳回汪自强的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费6598元，减半收取3299元，由汪自强负担1334元，华容县顺顺物流有限公司负担1965元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  刘华平 二〇二〇年九月二十四日 法官助理陈祥玲 书记员陈祥玲（兼）