河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民初956号 原告（反诉被告）：石家庄安悦酒店有限公司，住所地：河北省石家庄市正定新区园博园大街1号。 法定代表人：张玺，该公司经理。 委托诉讼代理人：樊现矿，河北冀石律师事务所律师。 被告（反诉原告）：浙江亚厦装饰股份有限公司，住所地：浙江省杭州市西湖区沙秀路99号亚厦中心A座。 法定代表人：张小明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：宋志文，上海市锦天城（北京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵磊，上海市锦天城（北京）律师事务所律师。 原告石家庄安悦酒店有限公司（以下简称安悦酒店）与被告浙江亚厦装饰股份有限公司（以下简称浙江亚厦公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年9月24日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）石家庄安悦酒店有限公司、被告（反诉原告）浙江亚厦装饰股份有限公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安悦酒店向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付违约金、赔偿损失共计2450.2万元（暂定，以实际发生或鉴定为准）；二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年10月10日，原告与被告在石家庄市裕华区签订《室内装修工程施工合同》，约定被告承包安悦酒店精装修工程。被告负责施工图深化、装修施工以及原告安排的其他工作内容。承包方式为包工包料。质量标准为合格，工期为105个日历天，暂定开工时间2019年1月15日，竣工时间2019年4月30日。双方约定的合同暂定价款为26723360元，按照2012定额执行一类工程取费标准据实结算。双方同时对节点工期、材料供应及计价、付款时间条件与付款方式、违约责任、双方现场代表及其他事项作出了约定，其中争议解决方式为合同发生纠纷协商不成时，由合同签订地人民法院裁判。被告在施工过程中原告就已经发现，被告施工的工程存在质量不合格的情况，亦出现工期延误等违约行为。虽经原告多次催促，但被告至今仍未能将符合约定的工程交付原告，工程依然存在质量不合格情形。原告认为，《室内装修工程施工合同》是双方真实意思的表示，合法有效，原被告均应依约履行。被告存在质量，工期违约行为，已经给原告造成损失、为此应当支付违约金、赔偿损失。特此起诉，请依法支持。 浙江亚厦公司辩称，首先，关于原告诉称的被告工程存在延期问题工程竣工日期进行了重新约定。详见被告的证据一，安悦酒店工程收尾计划，双方最终确认的竣工日期为2019年6月10日，而被告在6月12日原被告双方进行工程预验收，验收合格，在6月13日被告向原告提请最终竣工验收，但是原告未经竣工验收，在2019年6月16日就投入了使用。综上，双方约定的最终竣工日期是2019年6月10日，6月12日双方于竣工验收合格。6月16日，原告将案涉酒店投入使用。因此被告不存在延期竣工的违约行为。第二，装饰工程延期了六天，该延期原因也不是被告原因所致，而是原告所致。原告所指的工程延期原因主要有两点，第一，原告未按合同约定的时间支付工程价款，双方确定的合同约定的工程价款是2600余万元，而截止目前原告仅支付了八百余万元的工程款。第二，原告未按约定的时间向被告提供装饰装修材料，提供施工作业面，且施工过程中，原告多次变更施工方案，被告在提供的第一组证据与第二项证据中第二项，第三份证据中有明确的相关类似证据。然后根据合同法第283条的规定，发包人未按约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。因此案涉工程不存在延期问题，如果工程延期也是由于原告的原因所致。第二，关于原告主张的工程质量问题，首先被告提交的第二组证据第一份2-1证据工程预验收单，证明原告在2019年6月12日对整个工程进行了预验收且验收合格。在6月13日被告向原告提出最终竣工验收申请，但原告未进行竣工验收申请，而原告在2019年6月16日将案涉工程实际投入使用，就该实际投入使用的事实，原告在第一次庭前会议中也予以认可。然后根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第13条，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的不予支持。然后根据河北省高级人民法院建设工程施工合同案件审理指南第44条，发包人擅自使用未经验收或验收不合格的工程，视为该工程已经竣工验收，因此根据最高院建工司法解释以及河北省建工案件审理指南的相关规定，案涉工程从2019年6月16日起原告投入使用之日，就视为验收合格，因此案涉工程不存在任何质量问题，请求贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。 浙江亚厦公司向本院提出反诉诉讼请求：1、请求法院判令被反诉人向反诉人支付工程造价款人民币18113731.11元及利息，利息支付以18113731.11元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同类贷款基准利率自2019年6月16日起计算至2019年8月19日的利息和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起至全部清偿之日止的利息。2.请求判令反诉人对装饰装修工程折价或者拍卖的价款享受优先受偿权；3.被反诉人承担本案的反诉讼费、鉴定费。事实和理由：反诉人与被反诉人就正定安悦酒店精装修工程于2018年11月3日签署《室内装修工程施工合同》，约定由反诉人负责安悦酒店精装修工程的装修施工及施工图的深化工作，合同不含税总价为24293964元，暂定税金为2429396元，含税总价为26723360元。同时，还约定合同签订后七日内，被反诉人向反诉人支付暂定总价30%作为预付款；施工过程中，被反诉人于次月15日前审结并支付当月已完成工程量造价40%的工程款；工程完工经反诉人、被反诉人、监理共同验收合格，被反诉人支付至实际完成工程量总价款的90%；双方在竣工验收合格30日内，办理完结算手续，甲方累计支付乙方至实际结算工程款的95%；工程结算款的5%作为保修金，待工程竣工验收合格满两年后如无遗留问题，被反诉人在30天内无息付清保修金。上述合同签订后，反诉人依约履行合同义务，被反诉人于2019年6月12日对案涉工程进行预验收且验收合格，次日反诉人向被反诉人提交《竣工验收申请报告》，后被反诉人接收了整体工程，但拒不办理竣工验收，且于2019年6月16日实际投入使用。被反诉人投入使用后，再次违反合同约定拒不与反诉人办理结算。经反诉人结算，本工程结算总价款为28550739.11元，而被反诉人仅于2018年12月17日支付8017008元，于2019年4月11日支付2400000元后，未再支付任何款项。截至本诉状提交之日，被反诉人尚拖欠反诉人工程价款1811373111元。经反诉人多次催要无果，遂向贵院提起诉讼，望贵院判如所请。 安悦酒店辩称：第一，因为浙江亚厦公司存在工期和质量违约，安悦酒店在付款时行使了不安抗辩权，安悦酒店的付款不存在违约行为。根据合同的约定，安悦在亚厦开具发票后支付了其30%的预付款，这是在他开具发票7日内支付的，支付的金额是8017008元是合同暂定价格的30%，他的开票日期是2018年12月12日，我们付款日期是2018年12月17日，因为合同约定了以亚厦开票作为安悦的付款前提，所以我们这笔付款没有违约。该第二项付款，亚厦开票日期是2019年3月29日，开票金额是340万，当时按照施工节点，我们已经认为亚厦无法按期完成工程施工，所以就没有全额支付他的工程款，支付了他240万元，100万元没有支付，这是我们行使不安抗辩权的具体表现，所以在付款上我们没有违约。在此之后，亚厦没有再向我们开出任何一张发票，付款的条件还未成就。第二，本案不存在重新指定工期的问题。合同约定的工期依然是4月30日，这是合同第九条特别约定的标有下划线的工期，这个酒店是作为世博园的配套工程所以政府要求必须在时间开工，所以这在第九条做了特别约定。至于亚厦第一份证据说的安悦酒店工程收尾计划所确定的6月5日只是安悦酒店责令其必须至迟在6月5日之前要完工，而不是双方重新达成了新的竣工时间，他已经延期了，我没有办法，但是我们认为竣工的要求时间依然是4月30日。第三，工期延误的原因在于亚厦，亚厦没有按照合同第六条第一款的规定及时向安悦酒店提交甲供材的进场计划，造成的工期延误及损失也由亚厦承担。第四，建设工程中存在不同工种的交叉作业，属于施工中的常见现象，亚厦不能以此为由免除其工期延误的责任，这也与双方在第九条第三款的约定不符。亚厦提交的6月12日的预验收申请。因为我没有看到原件，对真实性先不说，但是其载明的内容不但不能支持他的请求，反而证明当时他并未施工完毕。上面写的很清楚，还没有施工，至少可以证明在6月12日依然没有施工完毕，还存在大量的分项工程没有做完，所以未能预验收。还有本案合同中约定了5%的质保金，质保期尚未届满一并主张是不符合合同约定的。综上，请求驳回他的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告（反诉被告）为证明其所诉事实，在庭审中出示了如下证据：1、《室内装修工程施工合同》，证明原、被告之间存在合同关系；2、施工图，证明合同内容、材质、做法等；3、安悦酒店工程收尾计划，证明被告违约；4、关于亚厦工程质量法问题洽谈会议记录，证明被告违约；5、部分现场照片，证明被告违约。经质证，被告对原告出示的证据1的真实性无异议，但主张违约金约定过高，请求法院以原告的实际损失为依据，根据公平原则和诚实信用原则对违约金进行调整。对原告出具的证据2，被告认为电子版图纸无法打开进行核实，且对该证据的证明目的不认可。对原告出示的证据3，被告对其真实性予以认可，但对证明目的不认可，认为该证据恰恰证明双方对涉案工程的竣工日期做了重新约定，为2019年6月10日。对原告出示的证据4，被告对其真实性不予认可，该证据显示是1、3、3、4页，缺少第二页。原告主张是复印误差所致。对原告出示的证据5，被告认为该证据是原告单方制作完成的，并无被告的签字确认，因此对其真实性、关联性、证据目的均不认可。 被告（反诉原告）针对原告（反诉被告）的起诉提交了如下证据：第一组因原告（反诉被告）迟延交付施工作业面、迟延交付施工材料致使工程延期证据。1、安悦酒店工程收尾计划，原告（反诉被告）项目负责人李文明、机电项目经理王文光、机电现场工程师秦明、精装部总经理刘志辉均签字对本文件予以确认，证明原被告双方已就合同工期达成一致，变更了合同工期，竣工日期为2019年6月5日。2、安悦酒店甲供材料到场计划、安悦酒店洁具产品进场验收单、送货单、交货单、库存转储单、交接单、工作联系单（DZAY-020），原告（反诉被告）分别于2019年5月5日、5月18日、5月24日、5月28日、6月7日、6月8日、6月9日、6月12日持续向被告（反诉原告）供应材料，证明原告（反诉被告）在合同约定的竣工日期2019年4月30日之后才向被告（反诉原告）供应材料，其迟延供应材料，导致工程延期。3、工作联系单，自2019年1月20日至2019年5月5日，被告（反诉原告）因原告（反诉被告）原因迟延移交工作面问题持续向原告（反诉被告）发送工作联系单，证明因原告（反诉被告）迟延交付工作面导致工程延期。4、开票明细表和回款明细表、浙江增值税专用发票、中国建设银行网上银行电子回执，证明原告（反诉被告）违反合同约定，逾期支付工程进度款，且违约在先。5、催告函，证明原告（反诉被告）迟延支付工程款，被告（反诉原告）虽于2019年9月19日向其发送催告函要求支付工程款，其仍拒绝支付。第二组证明本工程经原告（反诉被告）预验收，且验收合格，不存在质量问题。1、工程验收单，证明原告（反诉被告）于2019年6月12日进行预验收，且验收合格，本工程不存在质量问题。2、竣工验收申请报告，证明被告（反诉原告）于2019年6月13日向原告（反诉被告）提出竣工验收申请，其拒绝验收。3、安悦酒店开业微信照片，证明原告（反诉被告）虽拒绝对本工程验收，但于2019年6月16日实际使用本工程，原告（反诉被告）无权就工程质量问题主张权利。 被告（反诉原告）为证明其所诉事实，在庭审中出示了如下证据：1、《竣工结算书》，证明案涉工程经反诉人核算，工程结算款为人民币28550739.11元，但截至本案诉讼之日，被反诉人仅支付10417008.00元，尚欠18113731.11元；2、工程预验收单，证明案涉工程经被反诉人预验收且验收合格；3、竣工验收申请报告，证明反诉人于2019年6月13日向被反诉人提交《竣工验收申请报告》，但被反诉人拒不进行竣工验收。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）所提证据一并质证，发表如下意见：1、对《竣工结算书》的真实性、合法性、关联性均不认可，被告（反诉原告）施工不符合设计、合同要求；2、对工程预验收单的真实性、合法性、关联性均不认可，被告（反诉原告）施工不符合设计、合同要求。且，按照其载明内容，工程尚未完工；3、对竣工验收申请报告的真实性、合法性、关联性均不认可，被告（反诉原告）施工不符合设计、合同要求；4、对安悦酒店开业微信照片的真实性、合法性、关联性均不认可，反诉人施工不符合设计、合同要求。 在本院审理过程中，原告（反诉被告）安悦酒店于2020年8月12日向本院提出撤回起诉的申请。 经审理查明，2018年11月3日，原告（反诉被告）作为甲方与被告（乙方、反诉原告）在石家庄市裕华区签订《室内装修工程施工合同》，约定被告（反诉原告）承包安悦酒店精装修工程。负责施工图深化、装修施工以及原告（反诉被告）安排的其他工作内容。承包方式为包工包料（甲供材）。质量标准为合格，工期为105个日历天，暂定开工时间2019年1月15日，竣工时间2019年4月30日。双方约定的合同不含税总价为24293964元，暂定税金为2429396元，含税总价为26723360元。双方同时对节点工期、材料料供应及计价、付款时间条件与付款方式、违约责任、双方现场代表及其他事项作出了约定，其中争议解决方式为合同发生纠纷协商不成时，由合同签订地人民法院裁判。关于付款时间、条件与付款方式，双方约定合同签订后七日内，安悦酒店向浙江亚厦公司支付暂定总价30%作为预付款；施工过程中，安悦酒店于次月15日前审结并支付当月已完成工程量造价40%的工程款；工程完工经安悦酒店、浙江亚厦公司、监理共同验收合格，安悦酒店支付至实际完成工程量总价款的90%；双方在竣工验收合格30日内，办理完结算手续，甲方累计支付乙方至实际结算工程款的95%；工程结算款的5%作为保修金，待工程竣工验收合格满两年后如无遗留问题，安悦酒店在30天内无息付清保修金。关于违约责任，双方约定，乙方执行施工进度计划以甲方签字确认工期进度计划表时间为准，除工期顺延条件外，如乙方未按最终确认进度计划表规定的时间交付工程，甲方可给与七天整改时间，如超出整改期限乙方仍未完工，每逾期一天，赔偿甲方20000元逾期违约金，并承担因工期延误给甲方造成的一切损失。乙方工程质量不符合合同约定（包含但不限于分项验收不合格）的，则乙方承担总合同款的15%作为违约金。甲方有权单方面解除合同，给甲方造成的损失由乙方据实承担。亦可根据工程具体情况，由乙方负责重新施工整改并承担以此而支付的实际费用，同时按照前述条款承担延期交工的违约责任。甲方已告知乙方本工程所涉及的酒店必须于2019年5月1日营业，乙方已充分考虑本工程工期要求，有能力在本合同约定的工期内保质保量完成。如乙方未按合同约定工期完工的（工程虽完成但质量不合格的不视为完工），乙方自愿按甲方已付款项的双倍金额支付甲方营业损失赔偿金，乙方保证对以上损失赔偿金的计算方法及支付不再提出任何异议，乙方所施工的工程由甲方所有，同时按照前述条款承担延期交工的违约责任。 另查明，被告（反诉原告）在合同约定的竣工时间2019年4月30日尚有部分装修工程未完工，但原告（反诉被告）分别于2019年5月5日、5月18日、5月24日、5月28日、6月7日、6月8日、6月9日、6月12日持续向被告（反诉原告）供应材料。2019年6月12日双方组织预验收，结果为合格，但注明套房106-111、套房122-127洗手盆未安装没试，所有阳台地漏因不准开门未测试，总统套、茶室、接待大厅，因未完工没试。被告（反诉原告）于2019年6月13日申请验收，但双方未对该案涉工程组织进行正式验收。上述案涉工程安悦酒店于2019年6月16日开始营业。关于工程款给付情况，被告（反诉原告）分别于2018年12月10日、2019年3月29日分别向原告（反诉被告）开具8017008元和3400000元增值税专用发票，原告（反诉被告）分别于2018年12月17日、2019年4月11日支付工程款8017008元和2400000元，截止本案诉讼，原告（反诉被告）共向被告（反诉原告）给付工程款共计10417008元。 上述事实，由《室内装修工程施工合同》、施工图、《关于亚厦工程质量法问题洽谈会议记录》、部分现场照片、工程预验收单、竣工验收申请报告等证据在卷佐证。 本院认为，原告（反诉被告）安悦酒店的撤诉申请是在法律允许的范围内对自己的权利所做的处分，应予准许。故本院就浙江亚厦公司所提反诉部分进行审理。 根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点如下：一、安悦酒店应向浙江亚厦公司支付的剩余工程款数额及利息。经审查，双方签订的《室内装修工程施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效。就施工合同的真实性以及施工合同确定的合同价款26723360元，浙江亚厦公司与安悦酒店在庭审中均予认可，本院对此确认。浙江亚厦公司主张在实际施工过程中，因洽商变更致使工程量增加，经其结算，涉案工程结算总价由合同价款增至28550739.11元。因浙江亚厦公司就其主张的增加部分的工程量及工程款与安悦酒店未形成书面决算，亦未就增加的工程量及工程款具体数额予以证实，安悦酒店对此也不认可，故本院对浙江亚厦公司主张的28550739.11元工程款不予认可。合同价款是双方基于拟定工程量、施工期间、市场环境等综合因素充分考量确定的工程款，在工程已竣工交付且安悦酒店已占有使用的情形下，双方约定的工程价款应视为双方的结算价，本院予以确定。根据施工合同，安悦酒店应在竣工验收合格30日内付至工程款的95%，虽然涉案工程未经竣工验收，但是安悦酒店自认其已在2019年6月16日占有使用涉案工程，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项关于“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期的规定，应认定涉案工程于2019年6月16日竣工，安悦酒店应在竣工后一个月内付至工程款的95%，即付至25387192元。就其余5%的质保金，因质保期尚未届满，且安悦酒店在质保期内向浙江亚厦公司发函主张质量维保，因此本院不予支持该5%的工程款。由于浙江亚厦公司认可安悦酒店已支付工程款10417008元，扣减已付款及5%质保金，安悦酒店还应向浙江亚厦公司支付14970184元。关于浙江亚厦公司主张的利息，施工合同约定竣工后一个月内付至95%，安悦酒店应在2019年7月15日前付款。利息从应付工程价款之日2019年7月15日计付。二、浙江亚厦公司对涉案工程价款是否享有优先受偿权。浙江亚厦公司自安悦酒店应当给付工程价款之日起六个月内行使建设工程价款优先受偿权，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十八条关于“装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持主张装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿”的规定，浙江亚厦公司对涉案工程价款享有优先受偿权。三、涉案工程延期竣工的违约责任由谁承担。涉案工程约定的竣工日期是2019年4月30日，而涉案工程实际于2019年6月16日竣工。浙江亚厦公司主张双方通过安悦酒店工程收尾计划重新确定了竣工日期，将竣工日期变更为2019年6月10日，本院对此不予认可，工程收尾计划是在涉案工程确已发生延期的情况下，浙江亚厦公司对未完工程何时完工所做的一个承诺，并不是双方对整体工程竣工时间的变更，因此涉案工程延期竣工47天。但由于安悦酒店也存在迟延交付施工作业面、施工材料，以及付款逾期的情形，因此涉案工程延期竣工的责任应当归责于双方。由于安悦酒店对逾期竣工亦负有责任，且安悦酒店未能证实逾期竣工造成具体损失，在此情况下安悦酒店同时主张每日2万元的逾期违约金以及已付款额双倍的损失赔偿金明显过高，本院认为按照双方约定的每日2万元违约金的标准足以弥补安悦酒店的损失，对其主张超出部分，本院不予支持。由于安悦酒店在答辩中直接主张逾期违约金，因此该94万元逾期违约金直接从安悦酒店应付工程款数额中扣除。四、安悦酒店主张的质量问题应否支持。虽然安悦酒店主张涉案工程质量不合格，浙江亚厦公司应承担质量责任，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条关于“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”的规定，安悦酒店已对涉案工程占有使用，无权再以质量不符合约定为由主张权利，对于安悦酒店的该项主张，本院不予支持。但鉴于双方对质量问题有相关的确认，浙江亚厦公司应当对不合格部分进行整改，并承担约定期限内的维修义务。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第一百四十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十九条的规定，判决如下： 一、反诉被告石家庄安悦酒店有限公司于本判决生效后十五日内支付反诉原告浙江亚厦装饰股份有限公司扣除违约金欠付工程款14030184元及利息（利息以14030184元为基数，自2019年7月15日起至2019年8月19日止，利率按照中国人民银行公布的同期人民币贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际付清之日止，利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、反诉原告浙江亚厦装饰股份有限公司对案涉装饰装修工程享有优先受偿权； 三、驳回反诉原告浙江亚厦装饰股份有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费164310元，减半收取82155元，由原告（反诉被告）石家庄安悦酒店有限公司负担；反诉案件受理费65420元，由原告（反诉被告）石家庄安悦酒店有限公司负担55000元、被告（反诉原告）浙江亚厦装饰股份有限公司负担10420元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  常晓丰 审判员  李秀云 审判员  寻 亚 二〇二〇年九月二十九日 书记员  谈梦雅 ——