贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终1511号上诉人（原审原告）：陈文联，男，1969年8月1日生，白族，住贵州省盘州市。被上诉人（原审被告）：郑光亮，男，1969年12月21日生，汉族，住贵州省盘州市。被上诉人（原审被告）：贵州山川秀水利建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区新添大道南段**御荣新城******，统一社会信用代码：91520000580679725N。法定代表人：姚永刚，系该公司总经理。委托诉讼代理人：余俊，男，1989年10月12日生，汉族，住贵州省纳雍县。上诉人陈文联因与被上诉人郑光亮、贵州山川秀水利建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2020）黔0222民初908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈文联上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人在本案中承担80%的主要责任，上诉人承担20%的次要责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实有误。上诉人为被上诉人提供劳务致害是在双方形成雇佣劳动事实关系后第十天发生的，并且是在被上诉人催赶工程进度迫使上诉人抬大石头快速增加石方量超出自己劳动能力支撑控制及无任何安全保障措施条件下受害，并非上诉人在被诉人劝导或制止及有保障措施的情况下故意或过失任其后果发生的。一审人民法院仅凭被上诉人口头陈述，就推断本案损害结果的发生是上诉人的行为造成的，由此得出上诉人负主要责任，对事实、证据方面的查明认定有较大的疏漏错误。实际上，被上诉人从工程开始施工就未将安全提上议事日程，更未对安全督促检查指导，只顾工程进度，因工程后期石挡墙超过34米，大石头上墙需要破小才能安全，用蛮力抱砌安全隐患极大，被上诉人知其有害却心存侥幸令上诉人不能为而为之，故被上诉人应对本案负有全责或大部分的责任。二、一审法院适用法律不当。一审法院在庭审中已查明被上诉人郑光亮无资质承包工程，与上诉人是雇佣关系，根据法律规定，雇主在劳务活动过程中，没有证据证明雇员有故意或过失及第三人的侵害发生的后果，雇主对损害结果负全责。但一审法院以上诉人疏忽大意为由，认定上诉人有重大过错并判令应负主要责任，系认定事实不清，适用法律错误。三、对被上诉人已支付医药费3331元的扣减上存在错误。即使按一审判决的比例划分，也不应当在上诉人应得赔偿金额内减去3331元，而应该是总赔偿金额减去上诉人应承担比例金额。综上，请求二审人民法院查明事实后依法改判。郑光亮、贵州山川秀水利建设工程有限公司未向本院提交书面答辩意见。陈文联向一审法院起诉请求：1、判决二被告赔偿原告提供劳务受伤造成的各种经济损失人民币20668元；2、案件受理费由二被告承担。一审法院审理查明：被告贵州山川秀水利建设工程有限公司为承建位于盘州市公路工程，将涉案公路的挡墙工程以每立方米60元的价格转包给被告郑光亮。被告郑光亮承包工程后，原告陈文联到郑光亮的建筑工地为其提供劳务，每天工资170元。2019年8月30日10时，原告陈文联在为被告郑光亮提供劳务时被石块砸伤右手中指。郑光亮将陈文联送到六盘水华佗正骨医院诊治，原告住院治疗15天，郑光亮支付医药费3331元。2019年12月13日，原告委托曲靖明鉴司法鉴定中心对其后期治疗费及“三期”进行司法鉴定，曲靖明鉴司法鉴定中心出具了【2019】明鉴字第321号司法鉴定意见书，评定误工期为60日，护理期为30日，营养期为30日，后期医疗费1000元，原告为此支付鉴定费1600元。另查明，2019年度贵州省居民服务、修理和其他服务业工资为38568元。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民的身体造成伤害的，应当承担赔偿责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据庭审中原告的陈述及被告的答辩，本案的争议焦点是：1、原告陈文联因本次事故造成的各项经济损失是多少。2、损应由谁承担、如何承担。关于损失问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。原告的各项损失如下：1、医药费。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案原告陈文联因伤住院产生的医疗费依法认定为3331元。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，本案原告陈文联系农民，无固定收入，其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，也不能举证证明其职业情况，故误工费可按照上一年度贵州省居民服务、修理和其他服务业工资38568元/年标准计算，根据曲靖明鉴司法鉴定中心出具的【2019】明鉴字第321号司法鉴定意见书，原告的误工期为60天，故误工费应为6340元（38568元÷365天×60天）。原告主张的误工费12000元超过上述金额，超过部分不予认可。3、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期确定。根据曲靖明鉴司法鉴定中心出具的【2019】明鉴字第3215号司法鉴定意见书，原告护理期为30天，护理人数按一人计算，按照上一年度贵州省居民服务、修理和其他服务业工资38568元/年标准计算，故护理费计算为3170元（38568元/年÷365天×30天），原告主张护理费3600元超过上述金额，超过部分不予认可。4、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据曲靖明鉴司法鉴定中心出具的【2019】明鉴字第321号司法鉴定意见书，营养期为30天，每天按70元标准计算为2100元，原告主张营养费2100元符合法律规定，予以认可。5、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；本案原告主张交通费368元并提供汽油费票据，由于该费用并非原告就医或者转院治疗实际发生的费用，但鉴于交通费的客观存在，酌情考虑200元较为适宜。6、后期治疗费。根据曲靖明鉴司法鉴定中心出具的【2019】明鉴字第321号司法鉴定意见书，后期治疗费评定为1000元，原告的该项主张予以支持。7、鉴定费。根据法律规定，鉴定费是原告陈文联因涉案事故造成的合理支出，应由赔偿义务人承担，故原告的该项请求，予以支持。综上，原告陈文联受伤造成的各项经济损失为：医药费3331元、误工费6340元、护理费3170元、营养费2100元、交通费200元、后期治疗费1000元、鉴定费1600元，以上共计人民币17741元。关于损失如何承担的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”和第二十六条“侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接收发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，本案中，由于原告陈文联在从事雇佣活动中受伤，陈文联作为完全民事行为能力人，应该掌握、了解并具备相关劳动保护技能，应当采取必要的防护措施注意自身的安全，由于其疏忽大意忽视自身安全，未采取相应安全保护措施，更未尽到合理注意义务，对损害的发生存在重大过错，应承担主要责任(60%)。被告郑光亮承包工程后即组织人员进行施工，原告陈文联是被告郑光亮承包工程的施工人员，其与郑光亮之间形成雇佣关系，郑光亮作为雇主应为雇员提供必要的劳动安全条件，并时刻提醒雇员注意人身安全，由于其未履行好用人管人和安全教育之责，对原告的损伤存在一定的过错，应承担次要责任（40%）即7096元（17741元×40%）。扣除被告郑光亮已经支付的医药费3331元，实际赔偿款为3765元。被告贵州山川秀水利建设工程有限公司承包涉案工程后，又将涉案工程转包给郑光亮，被告贵州山川秀水利建设工程有限公司知道或应当知道接收发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件，贵州山川秀水利建设工程有限公司应当与郑光亮承担连带赔偿责任。综上所述，原告提出的诉讼请求，予以部分支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由被告郑光亮于判决生效之日起十五日内赔偿原告陈文联各项经济损失人民币3765元；二、被告贵州山川秀水利建设工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告陈文联的其他诉讼请求。案件受理费158元，由原告陈文联承担129元，由被告贵州山川秀水利建设工程有限公司承担29元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经二审审理查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人与被上诉人之间的责任比例如何划分。上诉人陈文联在为被上诉人郑光亮提供劳务的过程中受伤，其工作时间和地点是由郑光亮指定，并在郑光亮的指示和监督下工作，郑光亮作为接受劳务一方负有安全注意和劳动保护的职责义务，故对陈文联因提供劳务受到的损害应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，因陈文联未充分尽到自身安全的注意义务，存在一定过错，可以减轻郑光亮的责任。本案中，郑光亮并未举证证明陈文联在提供劳务的过程中存在故意或者重大过失才导致受伤，一审判决陈文联承担60%的主要责任不当，应由郑光亮承担60%的责任较为适宜。双方当事人对一审判决认定的各项损失费用金额并未提出异议，本院予以确认，即陈文联受伤造成的经济损失为17741元（医药费3331元、误工费6340元、护理费3170元、营养费2100元、交通费200元、后期治疗费1000元、鉴定费1600元）。郑光亮承担60%的赔偿责任为10645元，扣除已经垫付的医疗费3331元后实际还应支付陈文联7314元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被上诉人贵州山川秀水利建设工程有限公司对上述郑光亮需赔偿的费用应承担连带责任。综上所述，陈文联的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省盘州市人民法院（2020）黔0222民初908号民事判决；二、被上诉人郑光亮于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人陈文联各项经济损失7314元；三、被上诉人贵州山川秀水利建设工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任；四、驳回上诉人陈文联的其他诉讼请求。如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费158元,二审案件受理费316元，共计474元，由上诉人陈文联负担303元，被上诉人郑光亮、贵州山川秀水利建设工程有限公司负担171元。本判决为终审判决。审判长  唐丽红审判员  蒙彩虹审判员  徐 芳二〇二〇年九月二十七日法官助理王海霞书记员陈玲