陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020）陕08刑终402号原公诉机关榆阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）田雄，男，1993年11月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省榆林市榆阳区，现住榆阳区，无业。2019年6月7日因涉嫌诈骗罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，同年7月13日经榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆阳区看守所。辩护人宋照伟，陕西智勤律师事务所律师。辩护人付琦，陕西智勤律师事务所实习律师。原审被告人张帅帅，男，1995年3月8日出生，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省佳县，现住佳县，无业。2019年6月7日因涉嫌诈骗罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，同年7月13日经榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆阳区看守所。榆阳区人民法院审理榆阳区人民检察院指控原审被告人张帅帅、田雄犯诈骗罪一案，于2020年8月5日作出（2020）陕0802刑初56号刑事判决。宣判后，原审被告人田雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。经阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审法院认定，被告人张帅帅共作案20起，诈骗所得赃款共计人民币61510元；被告人田雄共作案17起，诈骗所得赃款共计人民币50410元。现二被告人已全部退赔被害人钱款，取得被害人谅解。另查明，被告人张帅帅因诈骗于2014年10月11日被榆林市公安局榆阳分局行政拘留五日。上述事实，被告人张帅帅和田雄在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、被告人张帅帅、田雄在侦查阶段的供述、被害人曹某、苗某、赵某、乔某某、马某某、柴某某、李某某、马某某、高某某、李某、刘某某、李润某、平某某、郭某、雷某某、李彦某、党某某、高某某、白旭某等人的陈述、辨认笔录、提取笔录、微信转账记录、谅解书及领条、鉴定意见书、治安处罚决定书、情况说明等证据证实，足以认定。据此，原审法院认定，被告人张帅帅、田雄以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张帅帅、田雄犯诈骗罪的事实及罪名成立。被告人张帅帅、田雄诈骗数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，鉴于二被告人能在侦查、审查起诉及庭审中如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，且退赔了被害人，取得被害人的谅解，可对其从轻处罚。公诉机关对被告人张帅帅、田雄的量刑建议适当，原审法院予以采纳。二被告人共同实施犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，且被告人诈骗次数多，社会危害性大，公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。为了保护公民合法财产不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人张帅帅犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币12000元。二、被告人田雄帅犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。三、随案移送工艺品银元685块依法没收。田雄上诉称，一、公诉机关指控的诈骗金额计算错误，总额累计应为48130元，而非一审判决认定的50410元，属于量刑错误；二、上诉人系初犯、从犯，且犯罪后认罪态度良好，如实供述自己的罪行，有悔罪表现，并积极退赔被害人损失，取得了他们的谅解，应当从轻或减轻处罚；三、原审法院认定的第2起、第5起和第17起诈骗犯罪我并没有参与。辩护人持同上辩护意见。另辩护认为，即使公诉机关指控的田雄的诈骗次数、数额系计算错误，一审法院在审理过程中未尽到审查义务，未查明田雄的犯罪事实，作出错误判决，属对案件事实认定的实体错误，不能进行补正，应将案件发回一审法院进行重新审理。经二审审理查明：1、2018年10月14日，被告人张帅帅伙同楠楠（身份不详）在榆阳区芹河镇马家峁附近以搭乘顺风车的方才，用89块假银元冒充真银元骗取被害人曹某人民币8000元。2、2019年2月14日18时许，被告人张帅帅、田雄在榆林市高新区和顺嘉府门口前往圣都乐园的途中，在出租车上用5块假银元冒充真银元骗取同样搭乘出租车的苗某人民币2500元。3、2019年3月5日14时许，被告人张帅帅、田雄在定边县高速入口以搭乘顺风车的方式用140块假银元冒充真银元骗取被害人赵某人民币8500元。4、2019年3月18日19时许，被告人张帅帅、田雄在靖边前往银川的高速途中以搭乘顺风车的方式用20块假银元冒充真银元骗取被害人乔保龙人民币3100元。5、2019年3月19日，被告人张帅帅、田雄在横山高速入口以搭乘顺风车的方式用5块假银元冒充真银元骗取被害人马某某人民币500元。6、2018年3月25日13时许，被告人张帅帅、田雄在靖边南高速路口以搭乘顺风车的方式用55块假银元冒充真银元骗取被害人柴某某人民币8100元。7、2019年4月23日17时许，被告人张帅帅、田雄在延安市尹家沟附近搭乘出租车前往姚店镇的途中，用10块假银元冒充真银元骗取出租司机李某某人民币950元。8、2019年4月23日20时许，被告人张帅帅、田雄在横山高送入口以搭乘顺风车的方式用6块假银元冒充真银元骗取被害人马某某人民币1000元。9、2019年4月24日17时许，被告人张帅帅、田雄在榆阳区芹河镇镇政府门前以搭乘顺风车的方式用18块假银元冒充真银元骗取被害人高某某人民币2280元。10、2019年4月25日19时许，被告人张帅帅、田雄在榆林前往绥德的高速途中以搭乘顺风车的方式用7块假银元冒充真银元骗取被害人李某人民币600元。11、2019年5月5日22时50许，被告人张帅帅在靖边县林荫路的烟酒门市以11块假银元冒充真银元骗取被害人刘某某人民币1100元。12、2019年5月6日15时50分许，被告人张帅帅、田雄在榆靖高速横山出口附近以搭乘顺风车的方式用27块假银元冒充真银元骗取被害人李润某人民币1500元。13、2019年5月14日14时许，被告人张帅帅、田雄在横山区高速入口以搭乘顺风车的方式用10块假银元冒充真银元骗取被害人平某某人民币1600元。14、2019年5月17日15时许，被告人张帅帅、田雄在靖边南服务区以搭乘顺风车的方式用4块假银元冒充真银元骗取被害人马某某人民币700元。15、2019年5月17日19时许，被告人张帅帅、田雄在延安市高速入口以搭乘顺风车的方式用8块假银元冒充真银元骗取被害人郭某人民币1900元。16、2019年5月20日18时许，被告人张帅帅、田雄在横山高速入口以搭乘顺风车的方式用14块假银元冒充真银元骗取被害人雷某某人民币2000元。17、2019年5月23日15时许，被告人张帅帅、田雄在横山高速入口以搭乘顺风车的方式用65块假银元冒充真银元骗取被害人李彦某人民币10080元。18、2019年5月29日20时许，被告人张帅帅在金鸡滩高速入口以搭乘顺风车的方式用35块假银元冒充真银元骗取被害人党某某人民币2000元。19、2019年6月1日20时50分许，被告人张帅帅、田雄在清涧前往延安的途口以搭乘顺风车的方式用80块假银元冒充真银元骗取被害人高某某人民币4300元。20、2019年6月6日12时许，被告人张帅帅、田雄在神木柠条塔工业区前往锦界镇的途中以搭乘顺风车的方式12块假银元冒充真银元骗取被害人白旭某人民币800元。二审审理期间，田雄再未向本院提供其他新的证据，原判所列证据均经一审当庭质证、认证，经审核，本院予以确认。本院认为，上诉人田雄、原审被告人张帅帅以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。原公诉机关指控的事实及罪名成立。二人诈骗数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。对于上诉人田雄和辩护人所持其诈骗总额为48130元，未达到诈骗罪规定的数额巨大，一审量刑错误的上诉理由，经查，根据在卷的受害人陈述笔录、受害人转账凭证、被告人供述、被告人家属退赔情况及受害人出具的谅解书，可以相互印证第3起、第9起、第12起诈骗数额实际分别为8500元、2280元以及1500元，起诉书及一审判决书分项所列上述三起诈骗数额实属笔误，本院予以纠正。但起诉书及一审判决书计算田雄参与的17起诈骗犯罪总金额50410元正确，一审法院据此认定田雄诈骗数额巨大，对其在三年以上十年以下有期徒刑进行量刑并无不当，故其上诉理由及辩护意见不能成立，予以驳回。对于上诉人田雄所持其未参与第2起、第5起和第17起诈骗犯罪的上诉理由，经查，田雄在一审庭审期间明确表示对起诉书指控的犯罪事实均予以认可，且签署了认罪认罚具结书，结合受害人陈述、受害人转账记录、辨认笔录以及同案犯张帅帅供述笔录能够相互印证，足以证明上诉人田雄实施了该三起诈骗，故其该上诉理由不能成立。原审法院鉴于上诉人田雄如实供述自己的罪行等情节，已在法定刑幅度内对其从轻处罚，量刑并无不当。据此，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王晓钢审 判 员 白 娇审 判 员 李佳悦二〇二〇年九月二十四日法官助理 韩梦舟书 记 员 任姿樾