浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终2783号 上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司宁波分公司。住所地：浙江省宁波高新区星海南路8号涌金大厦7层。 负责人：朱天旗，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：林翔伟，男。 被上诉人（原审原告）：吴秦利，女，1983年11月11日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：章勇，浙江海音律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：祝兴涛，男，1984年4月12日出生，汉族，住河南省辉县。 被上诉人（原审被告）：宁波联胜物流有限公司。住所地：浙江省宁波市北仑区新碶街道新大路90号206-2室。 法定代表人：贾永强。 上诉人都邦财产保险股份有限公司宁波分公司（以下简称都邦财险宁波分公司）因与被上诉人吴秦利、祝兴涛、宁波联胜物流有限公司（以下简称联胜公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省宁波市镇海区人民法院（2020）浙0211民初846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法独任进行了审理。本案现已审理终结。 都邦财险宁波分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判精神类伤残赔偿金以及被扶养人生活费计算金额合计358993.38元中的交强险82000元、商业险276993.38元*60%，计248196.03元；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审期间上诉人以及被保险人已经就被上诉人吴秦利在事故后造成的精神类伤残等级过高持有异议，也已经在一审庭审前就被上诉人吴秦利的精神类伤残等级重新司法鉴定提起申请，未得到一审法院准许，缺乏公平。 吴秦利辩称：一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 祝兴涛、联胜公司未予答辩。 吴秦利向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金（交强险内优先赔偿）、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、误工费等合计513945.11元；2.判令被告都邦财险宁波分公司在保险责任（含商业险）范围内先行承担赔偿责任，不足或超出部分由被告祝兴涛、马宗娅、联胜公司、家联公司在责任范围内承担赔偿责任。具体赔偿项目：医疗费50648.93元、住院伙食补助费3500元（100元/天×35天）、营养费9000元（100元/天×90天）、护理费10670元（194元/天×35天+97元/天×40天）、残疾赔偿金264589.60元（60134元/年×20年×22%）、精神损害抚慰金11000元、被扶养人生活费118457.38元（36712元/年×16年×22%÷3+36712元/年×16年×22%÷3+36712元/年×8年×22%÷2）、交通费1000元、鉴定费5784元、误工费39295.20元（5613.60元/月×7个月），合计513945.11元。一审诉讼过程中，原告变更第1诉讼请求为：判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金（交强险内优先赔偿）、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、误工费等合计356367.07元，其中交强险内承担120000元，交强险外承担60%的赔偿责任即236367.07元。 一审法院审理认定事实：2018年12月30日18时8分许，马宗娅驾驶无号牌电动自行车（车上载原告吴秦利）沿南洪工业区正德路由东往西方向行驶至瑞远路口附近处时，马宗娅因缺乏观察，导致其所驾驶的无号牌电动自行车前部与同方向前方由被告祝兴涛停在该处的浙Ｂ8××××号重型半挂牵引车带浙Ｂ××××挂号重型集装箱半挂车左后部发生碰撞，造成马宗娅和原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。该事故经宁波市公安局镇海分局交通警察大队认定，被告祝兴涛承担事故的同等责任，马宗娅承担事故的同等责任，原告无责任。事发后，原告在宁波市第七医院住院治疗35天，住院及门诊治疗共花费医疗费50648.93元。2019年10月10日，经宁波市康宁医院司法鉴定所鉴定，原告车祸后导致颅脑损伤明确，目前脑外伤后出现脑外伤致精神障碍（轻度智能损害），导致其日常生活有关的活动能力中度受限，评定其伤残等级为九级。2019年10月31日，经宁波诚和司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致颈5椎体骨折（属特殊类型的粉碎性骨折），经治疗，目前遗留颈部活动功能部分受限，评定其致残等级为十级伤残；建议其伤后的休养时间为7个月、护理时间为2.5个月、营养期限为3个月。原告为此支付鉴定费5784元。 另查明，原告的父亲吴学敬于1955年8月16日出生、母亲秦秀芳于1955年10月20日出生，有包括原告在内的扶养人3人；原告的儿子蒋宇晨于2009年10月22日出生。原告工资于次月28日左右发放，2018年5月28日至2019年1月29日，原告工资总收入为50522.44元，平均每月5613.60元。 再查明，浙Ｂ8××××号重型半挂牵引车在被告都邦财险宁波分公司投保了交强险、商业三者险（赔偿限额为1000000元）和不计免赔附加险，本次交通事故发生在保险期间内。被告祝兴涛与被告联胜公司系挂靠关系。 一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。本起交通事故经交警部门认定，被告祝兴涛承担事故的同等责任，马宗娅承担事故的同等责任，原告无责任。原、被告对该事故责任认定无异议，予以认定。故原告的损失应由浙Ｂ8××××号重型半挂牵引车的交强险承保机构被告都邦财险宁波分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。因本起事故造成包括原告在内的两人受伤，造成的损失已超过被告都邦财险宁波分公司承保的交强险责任限额，故应为本起事故的其他受害人在被告都邦财险宁波分公司的交强险责任限额内预留相应份额。考虑本起事故其他受害人的实际损失情况，酌情认定被告都邦财险宁波分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告5000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告90000元。超过交强险的部分，根据交警部门的责任认定及本案的实际情况，综合考虑事故双方的过错大小和原因力比例，认定由浙Ｂ8××××号重型半挂牵引车一方承担60%赔偿责任。根据浙Ｂ8××××号重型半挂牵引车商业三者险的投保情况，浙Ｂ8××××号重型半挂牵引车一方的赔偿责任由被告都邦财险宁波分公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，超过商业三者险部分，由被告祝兴涛与被告联胜公司承担连带赔偿责任。原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费合法有据，予以支持。关于医疗费，根据原告提供的医疗费票据，其中营养保健食品＊力存力愈蛋白固体饮料840元因无相应医嘱，应予剔除，故核定为49808.93元。被告都邦财险宁波分公司虽辩称不承担非医保部分医疗费，但其仅仅提供非医保部分医疗费的数额，其既未提供非医保部分药物的名称等，亦没有提供证据证明该部分费用是否超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故其应当承担举证不能的后果，对该辩称意见不予采纳。关于营养费，原告主张的标准偏高，酌情确定为2700元（30元／天×90天）。关于护理费，根据司法鉴定意见书，对原告主张的护理期限予以认定；因原告未提供充分证据证实护理费情况，故根据原告的伤情，并参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，酌情认定原告住院期间的护理费为140元／天，出院后的护理费为70元／天，故原告的护理费为7700元（140元／天×35天＋70元／天×40天）。关于精神损害抚慰金，根据侵权行为所造成的后果、侵权人的过错程度及其赔偿能力、受诉法院所在地平均生活水平等合理因素，酌情确定为8000元。请求权人有权选择精神损害赔偿在交强险中的赔偿次序，原告要求精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿合法有据，予以支持。关于交通费，根据原告的伤情及就医地点、时间、人数、次数等因素酌情确定为500元。关于鉴定费，因该费用系间接损失，不属于保险理赔范围，应当由被告祝兴涛、联胜公司承担，原告主张的鉴定费合法有据，予以支持。 综上，原告的损失为：医疗费49808.93元、住院伙食补助费3500元、营养费2700元、护理费7700元、残疾赔偿金383046.98元（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金8000元、交通费500元、鉴定费5784元、误工费39295.20元，合计500335.11元。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告都邦财产保险股份有限公司宁波分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告吴秦利医疗费5000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）82000元、精神损害抚慰金8000元，合计95000元；在商业三者险责任限额范围内赔偿原告吴秦利医疗费44808.93元、住院伙食补助费3500元、营养费2700元、护理费7700元、残疾赔偿金301046.98元（含被扶养人生活费）、交通费500元、误工费39295.20元，合计399551.11元的60%计239730.67元。上述两项合计334730.67元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告祝兴涛在交强险和商业三者险责任限额范围外赔偿原告吴秦利鉴定费5784元的60%计3470.40元，于判决生效之日起十日内履行完毕；三、被告宁波联胜物流有限公司对上述被告祝兴涛应履行之义务承担连带责任；四、驳回原告吴秦利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6646元，减半收取3323元，由原告吴秦利负担170元（已预交），被告祝兴涛、宁波联胜物流有限公司共同负担32元，被告都邦财产保险股份有限公司宁波分公司负担3121元。 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：本案的争议焦点为：一审法院对上诉人申请对被上诉人吴秦利的精神伤残等级重新鉴定不予准许是否妥当。对此，被上诉人吴秦利在一审起诉之前，于2019年10月10日委托宁波市康宁医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为被上诉人吴秦利因交通事故致颅脑损伤明确，目前脑外伤后出现脑外伤所致精神障碍，导致日常生活有关的能力中度受限，评定其为人体损伤九级伤残。一审中，上诉人申请重新鉴定的时间已超出举证期限，且其未能提供上述鉴定意见存在问题的初步证据，故一审法院对其重新鉴定申请不予准许，并无不当。 综上所述，都邦财险宁波分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5023元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司宁波分公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  黄永森 二〇二〇年九月二十四日 书记员  桂红艳