东营市河口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0503民初701号 原告：董国芹，女，1977年6月18日出生，汉族，现住东营市河口区。 委托诉讼代理人：伍兴军，山东康桥（东营）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王娜，山东康桥（东营）律师事务所实习律师。 被告：青岛华欧集团资产管理有限公司，住所地青岛市黄岛区淮河东路7号华欧工业园办公楼309室。统一社会信用代码91370211718065233A。 法定代表人：于鑫，总经理。 被告：青岛华欧集团置业有限公司，住所地青岛市黄岛区淮河东路7号华欧工业园办公楼315室。统一社会信用代码91370211718004852M。 法定代表人：于鑫，总经理。 被告：青岛华欧集团置业有限公司东营河口分公司，住所地东营市河口区商业街7号。统一社会信用代码91370503777434641T。 负责人：王兵，总经理。 三被告委托诉讼代理人：崔洪，山东恒源盛律师事务所律师。 原告董国芹与被告青岛华欧集团资产管理有限公司（以下简称华欧资产管理公司）、青岛华欧集团置业有限公司（以下简称华欧置业公司）、青岛华欧集团置业有限公司东营河口分公司（以下简称华欧置业河口分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董国芹及委托诉讼代理人伍兴军、王娜，被告华欧置业河口分公司的负责人王兵及被告华欧资产管理公司、华欧置业公司、华欧置业河口分公司的委托诉讼代理人崔洪到庭参加诉讼。因本案案情复杂，本院于2020年7月3日将本案转为普通程序进行了审理。原告董国芹及委托诉讼代理人伍兴军、王娜，被告华欧资产管理公司、华欧置业公司、华欧置业河口分公司的委托诉讼代理人崔洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董国芹向本院提出诉讼请求：1.确认董国芹与华欧资产管理公司自2008年2月27日起至2020年1月13日止存在劳动关系；2、判决确认华欧资产管理公司解除与董国芹的劳动合同行为违法；3、判决华欧资产管理公司向董国芹支付违法解除劳动合同赔偿金87192元、工资损失4393.20元、2008年2月27日至2019年12月31日期间的加班工资40907.29元、2009年至2018年期间的带薪年休假工资差额23031.04元、防暑降温费2680元；华欧置业河口分公司、华欧置业公司对上述金额承担连带责任；4、判决华欧资产管理公司为董国芹出具解除劳动合同证明书、协助办理档案和社会保险关系转移手续。诉讼过程中，董国芹变更第1项诉讼请求为：确认董国芹2008年2月27日至2009年8月21日与东营市博佰齐企业管理咨询有限公司（以下简称博佰齐公司）存在劳动关系，劳动关系存续期间博佰齐公司应当承担的法律责任由华欧置业河口分公司承担；确认董国芹2009年8月22日至2012年1月11日与华欧置业河口分公司存在劳动关系;将第3项诉讼请求中的加班工资变更为2010年至2017年法定节假日加班费22646.58元和休息日加班费15807.62元，共计38454.2元。事实和理由：董国芹自2008年2月27日起在华欧资产管理公司下属的青岛华欧集团物业有限公司东营河口分公司（以下简称华欧物业河口分公司）工作，至今已有11年10个月。2019年12月20日，华欧物业河口分公司以公司客观情况发生变化、公司即将注销，致使劳动合同无法继续履行为由通知与董国芹于2019年12月31日解除劳动合同。董国芹认为，华欧物业河口分公司作为不具有独立法人资格的主体，其行为就代表华欧资产管理公司的行为，其民事责任应由其总公司即华欧资产管理公司承担，其注销后华欧资产管理公司作为总公司应继续履行华欧物业河口分公司与董国芹签订的劳动合同。根据《劳动合同法》第四十条第（三）项之规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付一个月工资后，可以与劳动者解除劳动合同。但是华欧物业河口分公司并没有履行协商程序，而是以客观情况发生变化致使劳动合同无法履行为由直接与董国芹解除劳动合同，其行为显属违法解除劳动合同。而且同在东营市河口区的华欧置业河口分公司，与华欧物业河口分公司均同属青岛华欧集团股份有限公司下属公司设立的分公司，完全可以对其进行安置，华欧物业河口分公司在注销前，公司资产负债全部由华欧置业河口分公司接收，和董国芹一样情况的人员继续在华欧置业河口分公司上班，董国芹作为该公司入职最早、贡献最大的职工却没有得到妥善安置，华欧物业河口分公司直接解除与董国芹的劳动合同显属恶意。华欧物业河口分公司已于2019年12月27日注销，根据《公司法》第十四条第一款规定，其民事责任应由华欧资产管理公司承担。华欧物业河口分公司的违法解除劳动合同行为给董国芹造成了工资损失，华欧资产管理公司应予赔偿。现在董国芹基于个人情况不要求华欧资产管理公司继续履行劳动合同，而是要求华欧资产管理公司按经济补偿金标准的二倍支付赔偿金。同时，董国芹在华欧物业河口分公司工作期间，无法定节假日，但华欧物业河口分公司从未支付加班工资、2018年之前从未安排带薪年休假也未发放带薪年休假工资、2016年之前没有发放过防暑降温费，根据《中华人民共和国劳动法》、《职工带薪休假条例》相关规定，华欧资产管理公司应当向董国芹支付加班工资、带薪休假工资差额、防暑降温费。 另外，从董国芹的工作内容看，华欧资产管理公司的分公司—华欧物业河口分公司与华欧置业公司的分公司—华欧置业河口分公司存在混同用工和财务混同行为。两分公司联系电话相同。华欧资产管理公司与华欧置业公司的法人代表、监事均为同一人、工商注册公示的联系电话相同，办公地址均在华欧工业园办公楼3楼，控股股东均为青岛华欧集团股份有限公司和另外一名股东均为青岛华欧集团建筑安装工程有限公司，华欧置业河口分公司于2016年4月29日曾委派董国芹将发票名称由华欧物业河口分公司变更为华欧置业河口分公司，两公司明显存在财产混同和用工混同，且华欧物业河口分公司注销前资产负债全部由华欧置业河口分公司接收，所以华欧置业河口分公司、华欧置业公司应该对董国芹承担连带责任。 为维护自身的合法权益，董国芹于2020年1月13日向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，但至今该委没有作出仲裁裁决，超出了法定的最长60天的仲裁期限，依据相关法律规定，董国芹可就该争议事项直接向人民法院起诉。 华欧资产管理公司、华欧置业公司、华欧置业河口分公司辩称，一、涉案劳动合同关系双方当事人为董国芹和案外人华欧物业河口分公司，董国芹无权向华欧资产管理公司、华欧置业公司、华欧置业河口分公司同时主张劳动合同权益。本案中，董国芹与华欧物业河口分公司（于2012年1月12日注册成立）于2012年1月21日首次签订书面劳动合同，劳动合同期限自2012年1月1日起至2012年12月31日止。之后，2013年至2017年每年均签订劳动合同，合同期限为1年，2018年最后一次签订无固定期限劳动合同。同时董国芹的考勤管理、工资发放、社会保险缴纳均是华欧物业河口分公司作为用人单位予以管理、发放或缴纳，因此本案劳动合同关系双方当事人为董国芹与华欧物业河口分公司，涉案劳动合同的订立、履行和终止、解除均是在董国芹与华欧物业河口分公司之间产生，董国芹与华欧资产管理公司、华欧置业公司、华欧置业河口分公司不产生劳动法上的权利义务关系。因此，董国芹的第1、第2项诉讼请求主张确认华欧资产管理公司与董国芹存在劳动关系及解除劳动合同行为违法无事实和法律依据。同时，董国芹在事实与理由部分，主张自2008年2月27日起到华欧物业河口分公司工作，鉴于该公司成立时间为2012年1月12日，这一主张很显然也与事实不符。另外，华欧置业河口分公司、华欧置业公司与华欧物业河口分公司不是总分公司关系，董国芹要求其承担连带责任也无法律依据。二、涉案纠纷从法律关系实质上属于劳动合同终止情形，不属于劳动合同解除情形，华欧物业河口分公司合法合理终止劳动合同，并无违法情形。第一，本案纠纷发生的原因在于华欧物业河口分公司被集团公司决定解散，该公司解散并注销后将不具备用人单位资格，无法继续履行与包括董国芹在内的职工的劳动合同，因此不得不终止与所有职工的劳动合同，依据《劳动合同法》第四十四条第（五）项之规定，本案纠纷应当属于劳动合同终止情形，而董国芹主张本案适用《劳动合同法》第四十条第（三）项之规定，不符合本案纠纷的法律特征。同时《劳动合同法》并未特别规定劳动合同终止需履行相应的法律程序，因此本案纠纷从法律关系实质上讲无需履行用人单位解除劳动合同的相应法律程序。第二，即便如此出于维护劳动者个人权益考虑，华欧物业河口分公司仍然参照解除劳动合同的情形，向职工提前1个月告知了公司将会解散注销，无法继续履行劳动合同的情况，也就补偿问题与职工进行协商，到2018年底只剩下包括董国芹在内的2名职工未达成一致意见，到2019年8月份，只剩下董国芹拒不同意终止劳动合同，并且要求将其调整到华欧置业河口分公司工作，在华欧物业河口分公司原所有职工均已协商离职的情况下，董国芹这一要求不可能得到满足。鉴于双方分歧较大，华欧物业河口分公司于2019年11月18日，委托他人向其当面告知并书面送达了解除劳动合同通知单，董国芹明确不予签收，但董国芹于该日已明确知悉了华欧物业河口分公司与其解除劳动合同的事实，解除劳动合同的意思表示已经生效；2019年11月19日通过董国芹微信账户向其发送了书面解除劳动合同单；2019年11月30日通过EMS向董国芹邮寄送达解除劳动合同通知单，但其拒收；2019年12月20日、31日再次当面向董国芹告知并送达解除劳动合同通知单，但其始终不予签收。可以看出华欧物业河口分公司已经提前1个多月，向董国芹明确告知将于2019年12月31日终止（解除）劳动合同，其在诉状中主张华欧物业河口分公司于2019年12月20日解除劳动合同、未提前三十日以书面形式通知等存在违法解除劳动合同的情形，与客观事实不符。三、关于董国芹第3项诉讼请求主张的各项赔偿问题。1、解除劳动合同赔偿金87192元、工资损失4392.20元。如前所述，华欧物业河口分公司不存在违法终止劳动合同情形，并且也提前三十日向其告知终止（解除）劳动合同的事实，其主张赔偿金和工资损失无事实和法律依据。2、关于2008年2月27日至2019年12月31日期间的加班工资40907.29元。首先，董国芹应当就具体什么时间存在加班的事实提供证据予以证实；其次，董国芹是自2012年1月12日到与华欧物业河口分公司工作，在此时间之前是否加班与华欧物业河口分公司无关，再者，华欧物业河口分公司对于职工休息日加班的情况均进行了轮休。第三、2009年至2018年期间的带薪年休假工资差额23031.04元。年休假是劳动者休息休假权利的体现，是劳动者的一种福利，劳动者未休年休假给予的法定补偿（200%部分）是对劳动者未休年休假的补偿性福利，不属于劳动报酬，应自应休假年度次年的1月1日起算1年的仲裁时效，因此即便存在未休年休假的情形，董国芹主张2009年至2017年的年休假也已超过1年仲裁时效，不应该得到支持。第四、关于防暑降温费2680元。根据国家政策规定，2012年前防暑降温费仅适用于“工业、交通运输业及基本建设工地的高温作业和炎热季节的露天作业”，2012年之后，将范围扩大到“存在高温作业及在高温天气期间安排劳动者作业的企业、事业单位和个体经济组织等用人单位”。本案中董国芹的用人单位华欧物业河口分公司不属于2012年前应当支付防暑降温费单位的范围，同时其工作岗位为管理岗位，其工作环境主要在办公室工作，不是在室外工作，办公室均装有空调等降温设施，因此董国芹并不属于应当享受防暑降温费资格的职工，其主张防暑降温费无事实和法律依据，而且防暑降温费是福利待遇应该受劳动争议一年仲裁时效的限制。四、董国芹的第4项诉讼请求属于用人单位应当向劳动者履行的解除劳动合同后的附随义务，因为华欧资产管理公司与董国芹不存在劳动关系，所以无权向其主张。同时董国芹的原用人单位华欧物业河口分公司已于2019年12月27日注销，主体资格在法律上已不存在，因此该项诉求因客观上不能履行，无法予以支持。综上，请法院查明案件事实后依法予以判决。 本院经审理认定事实如下：青岛华欧集团物业有限公司成立于2000年4月13日，2017年7月28日变更名称为华欧资产管理公司，法定代表人于鑫，住所地青岛市黄岛区淮河东路7号华欧工业园办公楼309室。华欧物业河口分公司成立于2012年1月12日，负责人马艳华，营业场所东营市河口区。华欧物业河口分公司是华欧资产管理公司的分公司，于2019年12月27日注销。华欧置业公司成立于1999年10月14日，法定代表人于鑫，住所地青岛市黄岛区淮河东路7号华欧工业园办公楼315室。华欧置业河口分公司成立于2005年7月8日，负表人为王兵，营业场所东营市河口区商业街7号。华欧置业河口分公司是华欧置业公司的分公司。 2008年2月27日，董国芹入职博佰齐公司。博佰齐公司成立于2006年4月30日，经东营市工商行政管理局河口分局核准取得370503228013966-1企业法人营业执照，住所：河口区，法定代表人：宋伟。2009年3月20日博佰齐公司股东会决议因公司经营不善，决定注销公司，成立清算组。2009年5月8日，华欧置业公司股东会议决议通过了以下事项：1、同意由华欧置业公司承担博佰齐公司的清算债务。2、自博佰齐公司注销之日起，该公司在经营期间的所有民事责任完全由华欧置业公司承担。2009年5月11日清算组《关于对博佰齐公司终止经营的清算报告》中记载“清算结束后，账面资产负债全部移交华欧置业公司。截止2009年5月10日，单位债权债务已清算完毕，会计凭证、账册等会计资料移交华欧置业河口分公司”。2009年5月13日，博佰齐公司股东会议审议通过了清算组《关于对博佰齐公司终止经营的清算报告》。2009年8月10日博佰齐公司向工商行政管理部门提交公司注销登记申请书，并委托韩景武办理其注销登记事项。董国芹主张博佰齐公司注销后其进入华欧置业河口分公司。2012年1月12日，华欧物业河口分公司成立，2012年1月21日，董国芹与华欧物业河口分公司签订书面劳动合同，合同期限自2012年1月1日至2012年12月31日，之后自2013年至2017年双方每年均签订书面固定期限劳动合同，合同期限均为一年，2018年1月1日，董国芹与华欧物业河口分公司签订无固定期限劳动合同。自2012年至2019年期间，董国芹的工资均由华欧物业河口分公司发放，其社会保险也由该分公司缴纳。2012年至2019年董国芹每年的月平均工资分别为3238.25元、3266.25元、3296.40元、3329.40元、3811.89元、3880.80元、3427元、3633元。华欧物业河口分公司向董国芹发放了2016年至2019年期间的防暑降温费。 2010年1月，华欧置业河口分公司向董国芹颁发了荣誉证书，内容为：“董国芹同志：在二〇〇九年工作中，成绩显著被评为优秀员工，特发此证，以资鼓励。”通过该证书记载内容，结合2009年、2010年董国芹在工作中形成的部分业务资料，可认定在华欧物业河口分公司成立之前，其在华欧置业河口分公司工作的事实。2012年12月21日，在董国芹向华欧置业河口分公司提交的书面申请中，董国芹明确写明其系“商管部经理，于2008年2月27日进入本企业工作，至今已有4年多的时间，在这近5年的时间里我一直严格要求自己，按领导要求较好的完成了自己的本职工作。在工作中遵章守纪、乐观上进，荣获集团“三八红旗手”称号，始终坚持严谨认真的工作态度和一丝不苟的工作作风，勤勤恳恳，任劳任怨。……。”该申请书中有华欧置业河口分公司负责人王兵的签名，另外，在2013年、2014年、2015年董国芹办理的相关业务资料中也有华欧置业河口分公司负责人王兵的签名。2016年华欧置业河口分公司委托董国芹办理电费发票名称变更事宜，发票客户名称由华欧物业河口分公司变更为华欧置业河口分公司。 2018年3月1日，青岛华欧集团股份有限公司作出关于解散华欧物业河口分公司的决定，决定内容为：“因经营发展需要，经研究决定，解散华欧物业河口分公司。请有关部门相互配合切实做好以下各项后续工作：1、依法妥善处理好河口分公司有关人员的解聘工作；2、全面核查分公司资产，清理有关债权债务，将核查、清理情况及时报送集团；3、2019年12月底前务必完成分公司注销手续。”2019年11月18日，华欧物业河口分公司向董国芹送达解除劳动合同通知单，董国芹拒绝签收；次日，该分公司工作人员再次通过微信方式向董国芹发送了解除劳动合同通知单；2019年11月30日，该分公司再次通过EMS向董国芹邮寄解除劳动合同通知单，董国芹拒收。解除劳动合同通知单的内容为：“董国芹：你于2012年1月1日与我公司签订的劳动合同，现因公司经营状况发生重大变化，公司即将注销，致使劳动合同无法继续履行，公司将于2019年12月31日与你解除劳动合同。公司将按照《中华人民共和国劳动合同法》等相关规定，办理劳动解除手续。特此通知”。 另查明，通过董国芹申请出庭作证的王某证言可证实，2012年之后，其与董国芹周末都有值班情况，但公司都安排了补休，该证言与董国芹提交的2016年10月份、2017年5月份、10月份《青岛华欧置业（物业）周末值班表》内容相互印证。通过董国芹提交的笔记本及会议记录本，结合其提交的周末值班表以及证人王某证言，可认定董国芹存在法定休假日和休息日加班的情形，其中法定休假日加班情况分别为：2012年加班4天、2013年2天、2014年4天、2017年加班1天。 2020年1月17日，董国芹作为申请人，以华欧资产管理公司、华欧置业公司、华欧置业河口分公司为被申请人，向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，2020年4月2日，该仲裁委员会向董国芹出具了关于逾期未作出裁决的证明，证明中记载其自受理仲裁申请之日起，至二〇二〇年四月二日已超过六十日，因新冠疫情防控，逾期未作出仲裁裁决。据此，董国芹向本院提起本案诉讼。 本院认为，通过双方当事人陈述及其举证、质证意见，本案的争议焦点为：董国芹主张2008年2月27日至2009年8月21日与博佰齐公司存在劳动关系，2009年8月22日至2012年1月11日与华欧置业河口分公司存在劳动关系，并要求确认华欧资产管理公司解除劳动合同行为违法，支付违法解除劳动合同赔偿金、工资损失、加班工资、带薪年休假工资差额、防暑降温费，华欧置业河口分公司、华欧置业公司承担连带责任，华欧资产管理公司向其出具解除劳动合同证明书、协助办理档案和社会保险关系转移手续是否成立。 一、董国芹主张2008年2月27日至2009年8月21日与博佰齐公司存在劳动关系，2009年8月22日至2012年1月11日与华欧置业河口分公司存在劳动关系是否成立。通过2010年1月华欧置业河口分公司向董国芹颁发的荣誉证书，2009年、2010年董国芹在工作中形成的相关业务资料，足以认定在2012年1月华欧物业河口分公司成立之前，董国芹在华欧置业河口分公司工作的事实。通过董国芹2012年1月份之前在华欧置业河口分公司工作的事实以及2012年12月21日董国芹向华欧置业河口分公司提交的书面申请中的自述，结合博佰齐公司清算及注销过程中形成的相关文字资料记载的由华欧置业公司承担博佰齐公司的清算债务，自博佰齐公司注销之日起，该公司在经营期间的所有民事责任完全由华欧置业公司承担的相关内容，可认定董国芹自2008年2月27日至2009年8月21日在博佰齐公司工作的事实。综上，本院认为，董国芹主张2008年2月27日至2009年8月21日与博佰齐公司存在劳动关系，2009年8月22日至2012年1月11日与华欧置业河口分公司存在劳动关系，事实清楚、证据充分，本院予以认定。 二、华欧资产管理公司解除与董国芹劳动合同行为是否违法的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。据此，华欧物业河口分公司具有用工主体资格，承担劳动合同法中用人单位的责任，故董国芹要求确认华欧资产管理公司与其解除合同行为违法无事实及法律依据，本院不予支持。 三、董国芹要求华欧资产管理公司支付违法解除劳动合同赔偿金、工资损失、加班工资、带薪年休假工资差额、防暑降温费，并要求华欧置业河口分公司、华欧置业公司承担连带责任是否成立。 1、关于董国芹主张的违法解除劳动合同经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;…;(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，华欧资产管理公司抗辩华欧物业河口分公司被集团公司决定解散，属于劳动合同终止，故不存在违法解除劳动合同情形。用人单位决定提前解散是指股东会或者股东大会决议解散，或者公司合并、分立需要解散，或者持有公司全部股东表决权10%以上的股东，请求人民法院解散公司的情形，用人单位提前于公司章程规定的公司终止时间而解散的。华欧物业河口分公司被其集团公司决定解散，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项所规定的劳动合同终止的法定情形。因而本案应该是劳动合同解除，不是劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）…;（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，华欧物业河口分公司未与董国芹进行协商即解除劳动合同，违反上述法律规定，应当承担相应的责任。另外，从华欧资产管理公司与华欧置业公司的公司名称、法定代表人、均属于青岛华欧集团股份有限公司的情况以及董国芹的工作经历、工作内容来看，可认定华欧物业河口分公司与华欧置业河口分公司存在关联关系混同用工情形，据此，华欧物业河口分公司也理应与董国芹就变更劳动合同内容进行协商，而非直接提出解除劳动合同。因华欧物业河口分公司已注销，其民事责任应由其总公司华欧资产管理公司承担。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。关于赔偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。其中月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。根据上述法律规定，通过当事人陈述及其提供的证据，可认定董国芹非因本人原因被安排到华欧物业河口分公司工作，其工作场所及工作内容并没有发生实质性变化，原用人单位亦未向董国芹支付经济补偿，董国芹工作年限近12年，其主张经济补偿金按12个月计算符合法律规定，其解除合同前12个月的平均工资为3633元，故经济赔偿金应为3633元×12个月×2=87192元。 2、董国芹主张工资损失是否成立。华欧物业河口分公司基于其经营状况发生重大变化，公司即将注销，致使劳动合同无法继续履行，于2019年11月份向董国芹提出解除劳动合同，并提前三十日以书面形式通知了董国芹，故董国芹主张一个月工资损失的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。 3、董国芹主张加班费是否成立。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。董国芹主张2011年至2017年周末加班费，就其主张的部分加班事实仅有自己书写的记录，且有部分日期的记录从形式上看不符合常理，结合证人证言及《青岛华欧置业（物业）周末值班表》，对董国芹主张2011年至2017年周末加班费的诉讼请求，不予支持。对董国芹主张2012年至2017年期间法定休假日加班费的部分诉讼请求予以支持，经核算其加班费分别为：2012年1191.08元、2013年600.69元、2014年1212.47元、2017年356.86元，以上共计3361.1元。对于董国芹主张的其他法定休假日加班费，证据不足，不予支持。 4、关于董国芹主张的带薪年休假工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。用人单位未安排职工休年休假的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照职工日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。年休假工资报酬中100%的工资是劳动者付出劳动的对价，属于劳动报酬，适用特殊仲裁时效，其余200%属于法定福利待遇，应适用一年的仲裁时效。本案中，董国芹主张2018年的未休年休假工资，最迟应在2020年1月1日之前提出请求，董国芹在2020年1月17日提出仲裁申请，已超过法定仲裁时效期间，以此类推，董国芹主张2018年以前工作期间的未休年休假工资亦均已超过法定仲裁时效期间，故对董国芹要求支付带薪年休假工资的诉讼请求，不予支持。 5、关于董国芹主张2008年至2015年期间的防暑降温费问题。防暑降温费属于劳动福利范畴，适用一年普通仲裁时效，董国芹主张2015年以前防暑降温费已超过仲裁时效期间，本院不予支持。 6、董国芹要求华欧置业河口分公司、华欧置业公司承担连带责任是否成立。华欧置业河口分公司与华欧物业河口分公司系关联公司存在混同用工情形，故华欧置业河口分公司应当对华欧资产管理公司应当承担的经济赔偿金及加班工资承担连带责任。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，华欧置业河口分公司可以作为用人单位，承担劳动合同法中用人单位的责任，故对董国芹有关华欧置业公司亦承担连带责任的诉讼请求不予支持。 四、董国芹要求华欧资产管理公司向其出具解除劳动合同证明书、协助办理档案和社会保险关系转移手续的诉讼请求是否成立。 《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。据此法律规定，因华欧物业河口分公司已注销，华欧资产管理公司作为华欧物业河口分公司的总公司，应当为董国芹出具解除劳动合同关系证明，并协助办理档案和社会保险关系转移手续。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条、第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认董国芹与东营市博佰齐企业管理咨询有限公司在2008年2月27日至2009年8月21日期间存在劳动关系，与青岛华欧集团置业有限公司东营河口分公司在2009年8月22日至2012年1月11日期间存在劳动关系； 二、青岛华欧集团资产管理有限公司于本判决生效后十五日内为董国芹出具解除劳动合同证明，并协助办理档案和社会保险关系转移手续； 三、青岛华欧集团资产管理有限公司于本判决生效后七日内向董国芹支付违法解除劳动合同经济赔偿金87192元、加班费3361.1元，共计90553.1元； 四、青岛华欧集团置业有限公司东营河口分公司对第三项判决内容承担连带责任； 五、驳回董国芹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由青岛华欧集团资产管理有限公司、青岛华欧集团置业有限公司东营河口分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审 判 长  孟凡梅 审 判 员  刘晓蕊 人民陪审员  赵金雨 二〇二〇年九月二十七日 书 记 员  裴常玉