四川省荥经县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1822民初534号 原告：王滢樟，男，生于1993年10月24日，汉族，四川省荥经县人，居民，住四川省荥经县。 诉讼代理人：郑跃辉,荥经县严道法律服务所法律工作者。(特别授权) 被告：蒋富均，男，生于1971年8月25日，汉族，四川省荥经县人，农民，住四川省荥经县。 第三人：周安华，男，生于1962年2月10日，汉族，四川省荥经人，农民，住四川省荥经县。 原告王滢樟与被告蒋富均与第三人周安华追偿权纠纷一案，本院于2020年7月30日受理后，依法适用简易程序，由审判员潘小华独任审理，于2020年8月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郑跃辉，被告到庭参加了诉讼，第三人周安华依法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2018年11月，原告承包修建荥经县紫炉农旅开发有限公司渔业池塘时，原、被告双方达成由被告承揽挖掘机业务的协议，由被告以自己的设备、技术和劳力完成该项业务。2018年12月9日被告在依约完成挖掘业务时，操作不当，将原告的雇员周安华撞伤。同日，周安华被送往中国人民解放军联勤保障部队第九四五医院(西康医院)进行治疗。2018年12月18日，周安华治疗终结出院，原告垫付医疗费共计10997.19元，另垫付路费84元、油费350元、伙食费180元、营养费300元。此后，原、被告达成由原告先行代为赔偿的协议，并于2019年1月13日与周安华签订《协商协议》，就周安华的相关赔偿达成协议:1、住院期间及出院护理人员生活费等费用2730元；2、后期消炎补助费用1000元；3、补助周安华误工费用13500元(实付20000元，以收据为准)。三方均在该协议上签字捺印。协议签订后，原告已按照协议内容将上述费用代为赔偿给周安华。原告认为：根据《合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”第二百五十三条“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作。”之规定，原、被告之间为承揽关系。被告在完成承揽工作的过程中因操作不当造成原告的雇员周安华受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。”第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，应当由被告承担赔偿责任，现原告依据其认可的金额代为向周安华赔偿后，被告拒不履行偿还义务，已违反了诚实信用原则，侵犯了原告的合法权益。现原告为维护自身合法权益，特依据法律规定诉至贵院，请求贵院支持原告的诉讼请求：1、请求判令被告偿还由原告代被告支付的代偿款35641.19元，并按银行同期贷款利率向原告支付资金利息至本息还清时止的利息；2、本案诉讼费由被告承担。 被告辩称：一、原告在与发包方荥经县紫炉农旅开发有限公司的合同内容中明确原告就是建筑施工方主体及负责人。并在本施工承包合同中第九款施工安全要求第1条、2条、3条之规定都是要求原告安全第一，消除隐患，指派专职安全员，而事发时以及常理施工中，原告都没有按照合同规定以及法律规定指派专职安全员负责生产，是造成事故的主要原因。二、被告和原告为从业关系，因为挖机是计时制付费，上次民事判决书已说明，主观不存在操作失误，施工时由于被告在操作机械，无法看清下面情况，加之当时受雨大、雾大、以及机械声音的影响，作为常人是无法避免安全事故的发生。原告理应重视民工安全，指派专职安全员现场指挥，但原告为了节省成本，无视安全，没有派人负责现场安全，理应原告赔偿伤者。三、根据《安全生产法》第一章第五条之规定，生产经营单位主要负责人对本单位的安全生产工作全面负责，因此，论理、论法原告都是此次事故的直接者和赔偿者。四、根据《安全生产法》第二章二十一条，矿山、金属、冶炼、建筑施工等应该设置安全管理机构或配备专职安全管理人员，而原告无视法规，没有指定专职安全员负责生产安全。五、根据《安全生产法》第六章一百一十一条，生产经营单位发生安全事故造成人员伤亡，他人财产损失的，应当依法承担赔偿责任。《安全生产法》第三章四十条，生产经营单位不得以任何形式与从业人员订立协议，免除或减轻其对从业人员因生产安全伤亡事故依法承担的责任。六、被告身为原告单位的从业人员，没有承担伤者一切费用的义务，也就没有原告代被告支付伤者款项的理由。 本院经审理认定事实如下：原告王滢樟于2018年11月26日以自然人身份与荥经县紫炉农旅开发有限公司签订施工承包合同，约定由原告王滢樟承建荥经县紫炉农旅开发有限公司的渔业池塘工程。被告蒋富均从2018年8月起自带挖掘机在原告承包的荥经县荥河镇紫炉村渔业池塘工程处为其修建鱼塘，双方未签订书面合同，只是口头约定按每小时140元计付费用，工作时间以原告现场管理人员从挖掘机的表上拍照的起止时间为依据进行结算等。2018年12月9日，被告在操作挖掘机过程中导致原告的雇员周安华受伤，同日，周安华被送往中国人民解放军联勤保障部队第九四五医院(西康医院)进行治疗。2018年12月18日，周安华治疗终结出院，原告垫付医疗费共计10997.19元。此后，原、被告达成由原告先行代为赔偿的协议，并与周安华签订《协商协议》，就周安华的相关赔偿达成协议:1、住院期间及出院护理人员生活费等费用2730元；2、后期消炎补助费用1000元；3、补助周安华误工费用13500元。原、被告及周安华均在该协议上签字捺印。协议签订后，原告按照协议内容将20000元费用赔偿给周安华。之后，原、被告就如何承担周安华的赔偿费用问题发生争议，故原告诉至本院。 另查明，被告蒋富均所驾挖掘机没有牌照，是振宇80-8型号。被告蒋富均从事挖掘机职业7年以上。原、被告之间的挖掘机费用荥经县人民法院已经在（2020）川1822民初444号民事判决书中确认。 以上事实，有双方当事人的陈述及原、被告双方提交的（2020）川1822民初444号民事判决书、出院证明书、医疗发票、协商协议、收条、施工承包合同等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为：原、被告之间约定由被告自带挖掘机在原告承包的荥经县荥河镇紫炉村渔业池塘工程处为其修建鱼塘的行为，系原告雇佣被告，双方行成事实雇佣关系。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”之规定，本案被告在从事雇佣活动中致第三人周安华损害，开支医疗费10997.19元，其他费用20000元，共计30997.19元，由原、被告及周安华三方达成协议，原、被告认可该赔偿金额，原告王滢樟已先行支付。对原告要求的路费84元，油费350元，伙食费180元，营养费300元因无证据证明，不予认可。故本案被告蒋富均致第三人周安华损害，造成事故应对第三人方负责任，第三人没有责任。被告蒋富均作为挖掘机驾驶员，长期从事挖掘机业务，其应当具备确保安全施工的意识及基本的驾驶技能，因其有重大过失，原告王滢樟依法向其追偿所造成的损失，符合法律规定。被告辩称本案应由《中华人民共和国安全生产法》处理，因原告王滢樟作为雇主，虽以自然人身份与荥经县紫炉农旅开发有限公司签订施工承包合同，不受《中华人民共和国安全生产法》的调整。但自身应就生产条件及施工现场加强管理，避免产生事故，故原告王滢樟应分担本次事故的赔偿费用。综观全案由原、被告各承担本事故50%赔偿费用为宜。被告蒋富均应承担30997.19元×50%=15498.60元的赔偿费用。 据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条之规定，判决如下： 一、由被告蒋富均于本判决生效后十日内给付原告王滢樟已赔偿第三人周安华的各项费用15498.60元； 二、驳回原告王滢樟的其它诉讼请求。 案件受理费346元（原告王滢樟已预交），由原告王滢樟负担173元，被告蒋富均负担173元，被告蒋富均在向原告王滢樟支付本判决确定的各项费用时一并支付原告王滢樟。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 员 潘小华 二〇二〇年九月十日 法官助理 黄君华 书 记 员 李 磊