江西省赣州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0791民初1723号 原告（反诉被告）：刘成志，男，1975年8月6日出生，汉族，户籍所在地：安徽省宿州市埇桥区，现住地：赣州市章贡区。 委托诉讼代理人：范才优，江西南芳律师事务所。代理权限：特别授权。 被告（反诉原告）：江西山下预混饲料有限公司，住所地：江西省赣州经济技术开发区金龙路北侧。统一社会信用代码： 法定代表人：黄斌，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：谢伟，江西公仁律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告（反诉被告）刘成志与被告（反诉原告）江西山下预混饲料有限公司（以下简称“山下公司”）不当得利纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告（反诉被告）刘成志的委托诉讼代理人范才优、被告（反诉原告）江西山下预混饲料有限公司的委托诉讼代理人谢伟到庭参加诉讼。本院现已审理终结。 刘成志向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告不当得利的14万元，并自2016年5月2日起按照人民银行同期贷款利率支付利息至利随本清时止；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年11月，原告经人介绍到被告公司所在地考察，双方洽谈达成一致，原告向被告交纳14万元作为被告公司的“股东”（被告并没有变更其公司的股东名册，也未向原告发放股东证明），并为被告公司任命为江西山下预饲料有限公司江苏分公司的经理，2015年11月17日双方签订了劳动合同。合同签订后，原告实际担任了被告产品在江苏省内的营销工作的主要负责人。按照双方的约定，原告带领江苏省内的10人小团队进行了有效的营销工作，被告也按约定给原告发放工资。被告给原告发放工资收入主要有三块：一是原告的工资收入（从2015年11月到2016年9月之间每月的工资为6000元，自2016年10月之后为每月5000元）；二是原告为营销所需的交通补助（按每公里1元计，每月4000公里补助款为限）；三是为营销工作出差的差旅费和食宿费用（按每天190元计）。后二项有时会合在一起发放，有时会分开发放。原告不参与营销考核，被告每年给原告核定一个营销目标，达到目标后被告会给原告发放另外的年度奖励。2016年底，因为有客户拖欠了被告公司的货款的等情况，从2016年12起到2017年5月，公司就一直停发原告工资，累计有6个月，金额达30000元，同时还扣发了原告2017年4月和5月份交通补助、差旅和食宿费用合计为17323元。2017年5月初被告公司开了例行会议后，第二天被告公司就通知原告被辞退了，并要求原告2017年5月13日前往被告处办理离职手续。原告就工资等问题向劳动仲裁部门进行了仲裁也向法院提起了诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定了用人单位不得扣押劳动者证件和要求提供担保，具体规定如下：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。而在本案中原告并没有成为被告的实际股东，只是被告变换了方式和名义向原告收取了不应收取的财物。在被告解除与原告的劳动关系之后本应依法返还原告的“股金”，但却一直不予返还。被告的行为属于《民法通则》第九十二条规定：没有合法依据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人，是不当得利的行为，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 山下公司辩称，本案并不属于不当得利纠纷，而应当是属于股东权益纠纷。原告要求返还14万元的不当得利款没有事实和法庭依据，请求驳回原告的请求。 山下公司向本院提出反诉请求：1、判决反诉被告立即向反诉原告返还资金并赔偿损失共计人民币175680.34元；2、本案鉴定费及诉讼费由反诉被告承担。（具体计算方式及理由详见2020年8月6日江西山下预混饲料有限公司提交的民事反诉状）。事实与理由：反诉被告刘成志于2015年11月入职反诉原告公司，为反诉原告公司江苏分公司负责人，同时认缴江苏分公司注册资本14万元，实缴10万元。2017年5月11日，反诉被告刘成志因严重违反公司规章制度、造成公司货物巨额亏空不能说明去向、挪用资金、不配合清算等原因，反诉原告公司对其予以辞退处理，同时反诉原告一直在催促反诉被告来公司办理离职交接手续并配合对江苏分公司进行清算，但反诉被告一直置之不理。反诉原告认为，反诉被告作为反诉原告江苏分公司股东，应当配合公司清算，同时须按股东比例承担公司亏损，因故意或重大过失赔偿公司损失，归还就职期间向公司所借款项，承担因其个人行为给公司造成的呆死账处罚等。 刘成志辩称，我方认可本案的焦点是股东之间的权利纠纷或者合伙纠纷。反诉人的请求事实并不清楚，在我方向法庭提交的质证意见及对鉴定报告初稿的意见均有说明，被告公司财务报告混乱，且没有相应法律依据，如果是股东之间的纠纷，现行的公司法并没有要求在公司债务亏损的话，要求股东来承担，即使有也不是本案的情形；如果是合伙纠纷，按合伙比例来分担也不是反诉人所提出的这么多，反诉人应该将股金的余值退回原告。 经审理查明，2015年11月17日，刘成志入职山下公司处担任山下公司江苏分公司总经理职务。双方签订《劳动合同书》，合同期限自2015年11月17日至2018年11月16日止，入职时刘成志向山下公司缴纳股金10万元。《山下中国（江苏）公司章程》载明：第五条股东的姓名、出资方式及出资额如下：刘成志，出资额：壹拾肆万元整，出资方式：现金，出资比例：14%。2017年5月11日，刘成志因严重违反公司管理制度与要求，不服从工作安排，被山下公司辞退。刘成志向赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2018年2月7日赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出赣经开劳人仲字（2017）第200号仲裁裁决书，山下公司不服该裁决向我院提起诉讼，我院判决山下公司支付刘成志工资24656元；山下公司支付刘成志交通补助、差旅费和食宿费8707元。后双方不服该判决，向赣州市中级人民法院上诉，赣州市中级人民法院于2018年12月10日作出驳回上诉，维持原判的判决书。后经江西赣州华昇会计师事务所有限公司出具的一份《江西山下预混饲料有限公司江苏分公司司法鉴定报告》，鉴定意见为江西山下预混饲料有限公司江苏分公司（一下简称“山下江苏分公司”）2015年11月至2017年7月盈亏状况为-175186.74元；截止到2017年7月刘成志股权剩余价值为81667.97元；因刘成志个人行为对山下江苏分公司造成的损失金额为207348.31元。另查明，山下江苏分公司未进行工商注册登记，仅为江西山下预混饲料有限公司的一个项目部门，而非法人主体。 上述事实有原告（反诉被告）、被告（反诉原告）在庭审中的陈述，原告（反诉被告）向法庭提交的原告身份证复印件、被告企业信息公示报告复印件、授权委托书复印件、原告与被告之间诉讼的判决书、原告交款凭证、任职证明，被告（反诉原告）向法庭提交的山下中国（江苏）公司章程复印件、司法会计鉴定意见书复印件、收据复印件、借款单及银行付款交易证明复印件、计算过程表、责任承担意见、明细表、江苏山下分公司清算表、营业执照复印件等证据证实，足以认定。 本院认为，本案系缔约过失责任。一、关于本诉部分。争议焦点为山下公司是否应返还刘成志不当得利14万元及利息。刘成志与山下公司达成合意，由刘成志“入股”山下公司江苏分公司。在本案中，经查明山下公司江苏分公司并未进行工商登记注册，仅是江西山下预混饲料有限公司的一个项目部门，被告山下公司也并未变更股东名册，双方达成合意的“股份”并不存在，因此合意并不成立。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”因此，山下公司应返还刘成志所支付的10万元以及利息。 二、关于反诉部分。争议焦点为山下公司江苏分公司是否清算以及刘成志是否应返还山下公司资金及赔偿损失227257.2元。山下公司江苏分公司系被告山下公司的一个项目部门，因此，山下公司主张对山下公司江苏分公司进行清算的诉请，无法律依据，本院不予支持。关于山下公司要求刘成志赔偿损失的诉请，其中要求刘成志对公司23.99吨货物不知去向承担保管责任159702元，退货处罚款5340元，因不属于本案处理范围，本院不予处理。承担山下公司江苏分公司历年亏损，按期股权比例10%计算为22955.3元，如上所述，案涉“股权”并不存在，山下公司江苏分公司仅为山下公司的项目部门，山下公司要求刘成志按比例承担亏损的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。因刘成志个人行为造成公司许多货款无法收回，公司按照呆死账户管理制度对其进行处罚44168.3元，代为缴纳的社保款953.6元，不属于本案审理范围，本院不予处理。关于山下公司要求刘成志返还借款57500元的诉请，不属于本案的审理范围，本院不予处理，山下公司可另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条的规定，判决如下： 一、江西山下预混饲料有限公司应于本判决生效之日起十日内返还刘成志100000元； 二、江西山下预混饲料有限公司应于本判决生效之日起十日内支付刘成志利息（以100000元为基数，其中自2016年5月2日起至2019年9月13日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年9月14日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告（反诉被告）刘成志其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）江西山下预混饲料有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3100元，反诉案件受理费元，合计元，。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 长 刘 光 华 人民陪审员 曾 俊 莹 人民陪审员 王  鍏 二〇二〇年九月八日 代理书记员 欧阳明明