吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉24民终1513号上诉人（原审被告）：修某，住吉林省敦化市。委托诉讼代理人：尹某，吉林敖东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王某，住吉林省敦化市。委托诉讼代理人：闯某（系王某的儿媳），住吉林省敦化市。委托诉讼代理人：刘某1，吉林冠宁律师事务所律师。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司敦化支公司。法定代表人：刘某2。委托诉讼代理人：宫某。上诉人修某因与被上诉人王某、原审被告中国平安财产保险股份有限公司敦化支公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省敦化市人民法院（2020）吉2403民初303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。修某上诉请求：撤销一审判决，重新审理此案。事实与理由：1.外购药1975元，尽管有医生同意，但其外购的1975元药品是否为医生同意的药品品种无法证明，因此该部分没有查明前不应全额支持；2.王某当天出院开出900余元药品，开的什么药，治疗什么病等没有查明，不应支持；3.王某于2019年7月26日已做过肌电图检查，但鉴定时重复做肌电图检查，因此扩大了1084.2元的损失，该部分不应支持。王某辩称：一审判决程序合法，适用法律正确，认定事实清楚。外购药1975元及当天出院开出900余元药品均依照医嘱，且修某已对用药是否合理进行鉴定，鉴定结果表明上述药品不属于不合理用药。两次肌电图检查系鉴定依据，鉴定意见书中已经写明，故修某的上诉请求没有事实依据。平安保险公司辩称：请求人民法院依法裁判。王某向一审法院起诉请求：1.在敦化市医院门诊费用1994.80元（住院20天）、住院费用：31748.65元；去延吉司法鉴定2次，去吉林大学中日联医院拍片费用147.80元；去长春司法鉴定相关病性确诊费用2165元（门诊）；外购药：1975元（主治医生同意外购，见病历医嘱、长期医嘱，详见病历第二页），小计：38031.25元；伤残等级：8级，原告74岁，故减为6年，原告属于城镇户口，补偿费为30172元/年×6年×30%=54309.60元；护理费：161.93×150天=24289.5元；营养费：90天×30元/天=2700元；住院伙食补助费：100元/天×20天=2000元；继续治疗费=13000元；伤残精神抚慰金（优先在医药费中扣除）：5000元；交通费用：184（延吉过道费）+215（长春过道费）+600（汽油）+200（汽油）+20+35=1254元；鉴定费1900元;共计142484.35元,扣除修某已经垫付2万元，还应当给付122484.35元。2.平安保险公司在交强险限额内予以赔偿；3.平安保险公司、修某承担本案的诉讼费用。一审法院经审理查明：敦化市公安局交通警察大队在第22403120190000111号道路交通事故认定书中认定：2019年4月16日15时20分许，修某驾驶×××号奥迪牌轿车，沿翰章大街由北向南至长安路交汇丁字路口处时，未按操作规范安全文明驾驶，与由西向东在人行横道线上步行的王某相撞，造成王某受伤，修某负本起事故的全部责任，王某无责任。王某受伤后在敦化市医院住院治疗20天，产生门诊费用1994.80元、住院费用31748.65元（其中包含两次支付的床费945元）。另外，王某按照医嘱支付外购药费用1975元。出院诊断书载明：1.加强营养神经，加强功能锻炼;2.注意保护，避免外伤,左上肢禁止持重三个月；3.定期复查，病情有变化随诊。2019年7月26日，王某到吉林大学中日联谊医院检查支付肌电图(包括神经电图)检查费用1062.80元及就诊时产生的其他费用9元，小计1071.80元。经司法鉴定王某本次损伤构成八级伤残，护理期限为1人护理150天，营养期限90日，后续治疗费13000元，王某支付鉴定费1900元。王某因鉴定支付敦化市医院检查费147.80元。王某因鉴定于2020年1月2日到吉林大学中日联谊医院进行肌电图（包含肌电图和神经电图两项）检查，支付检查费用1084.20元及就诊时产生的其他费用9元，小计1093.20元。另经司法鉴定，王某治疗过程中不合理用药费用为1894.60元，修某支付鉴定费600元。另查明，修某已经向王某支付2万元，肇事车辆在平安保险公司投保交强险，事故发生在保险期间内。一审法院认为：本案为机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条关于“受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿……”及第十八条关于“受害人或者死者近亲属遭受精神损害,赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的,适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”之规定、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条关于“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权……”及第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节;（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定”之规定，王某的合理损失包括：1.医药费：31975.65元[在敦化市医院门诊费用1994.80元、敦化市医院住院费用28909.05元（31748.65元－床费945元－不合理用药1894.60元=28909.05元，有两笔床费，其中一笔945元为合理费用，另一笔945元不属必需费用，不计入合理损失）、王某于2019年7月26日所支付吉林大学中日联谊医院肌电图(包括神经电图和肌电图两项)检查费1062.80元，与肌电图报告、发票明细清单相印证,与敦化市医院出院诊断书医嘱定期复查、有变化随诊相符，故检查费用1062.80元及就诊时产生的其他费用9元（1062.80元+9元=1071.80元）属于合理费用]；2.外购药：1975元（医嘱和外购药收据内容相符）；3.后续治疗费13000元（以鉴定为准）；4.住院伙食补助费2000元（20天×100元=2000元，病历显示住院20天）；5.营养费2700元（30元×90日=2700元，结合鉴定结论和加强营养的医嘱，每天营养费30元的标准计算）。6.护理费24289.50元（161.93元×150日=24289.50元，护理期限以鉴定结论为准；本案保险公司主张按照月标准计算护理费，没有法律依据，应按照日标准计算护理费）；7.残疾赔偿金45258元【30172元/年×5年×30%=45258元。王某提供证据证明了其为城镇户口，并在城镇就业退休，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条关于“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算”之规定，按照受诉法院（本院）所在地即吉林省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。本案中定残日为2020年6月11日，王某于1945年3月30日出生，至定残日王某已满七十五周岁，则赔偿年限为五年。本案王某八级伤残，计算伤残赔偿金的比例为30%】；8.精神损害抚慰金5000元（综合考虑侵权人修某的过错程度、侵权情节及王某伤残后果等因素）;9.鉴定费及因鉴定发生的检查费共计3141元[鉴定费1900元+因鉴定发生的敦化市医院检查费147.80元+吉林大学中日联谊医院诊疗费用1093.20元（包含肌电图和神经电图两项费用1084.20元及就诊时产生的其他费用9元）。发票费用明细显示当时所发生1084.20元包含神经电图及肌电图费用，肌电图检查报告单显示有肌电图检查和神经电图检查内容，结合法院电话咨询吉林大学中日联谊医院神经电生理中心，所答复的关于肌电图检查包含肌电图和神经电图检查的内容，能够证明2020年1月2日王某到吉林大学中日联谊医院进行神经电图和肌电图检查，检查结果统一体现在肌电图报告单中，因肌电图检查结果以作为鉴定依据，故此项检查费用作为王某合理损失]；10.鉴定产生的交通费600元（敦化往返延吉鉴定和敦化往返长春进行检查，王某所提供过道费票据和汽油费票据不确定与本案有关联性，但考虑鉴定及检查确需交通费，且修某认可600元交通费，则本院支持600元交通费）；以上合计：129939.15元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条关于“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”之规定，本案中考虑事故发生经过，由修某负全责。王某的合理损失，应当先由平安保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由车辆驾驶人修某按全责承担赔偿责任。按照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条关于“在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”之约定，平安保险公司在交强险限额内，对王某进行赔偿。其中医疗费赔偿1万元、护理费24289.50元、残疾赔偿金45258元、精神损害抚慰金5000元，平安保险公司合计赔偿王某84547.50元。交强险之外，王某的剩余损失45391.65元，应当由修某按全责赔偿王某，扣除修某已经给付的2万元，再扣除修某支付的不合理用药鉴定费用600元，修某还应当赔偿王某24791.65元。王某所主张就医产生交通费因无票据佐证，本院无法计算数额，故不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定,判决：一、平安保险公司于本判决生效之日起三日内赔偿王某人民币84547.50元；二、修某与本判决生效之日起三日内赔偿王某24791.65元；三、驳回王某的其他诉讼请求。案件受理费2750元,由修某负担2455元，由王某负担295元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为：王某外购的1975元药品为鼠神经生长因子注射液（外购药票据已载明），且王某的长期医嘱单中也已载明该药需外购；王某于2019年7月26日及2020年1月2日所做的两次肌电图检查结果均系鉴定依据（吉天平司鉴所【2020】临鉴字第291号鉴定意见书中已载明）；王某出院当天开出的964.98元药品（洛芬待因片、甲钴胺片、活血止痛膏、接骨七厘胶囊）已在《病人费用清单》中在载明，修某已对《病人费用清单》载明的药品进行了用药是否合理的鉴定，鉴定意见中已列明不合理用药名称，不包含前述药品，且修某无其他证据证明上述三笔医药费用的不合理性，应承担举证不能的不利后果，故修某对上述三笔医药费用的异议，本院不予支持。综上，修某的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元（已预交2455元，退还给修某2405元），由修某负担。本判决为终审判决。审判长  战明宇审判员  张 丽审判员  张新颜二〇二〇年九月二十八日书记员  唐 颖