河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终11645号上诉人（原审被告）：郑州一建集团有限公司，住所地郑州市郑东新区龙子湖智慧岛尚贤街6号，统一社会信用代码91410100170051898Y。法定代表人：段利民，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：周霆，系该公司员工。委托诉讼代理人：卢素娟，河南言亮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州亿之莱商贸有限公司，住所地郑州市金水区国基路108号院4号楼2单元1层14号，统一社会信用代码914101053561286541。法定代表人：李红振，总经理。委托诉讼代理人：秦红，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。上诉人郑州一建集团有限公司因与被上诉人郑州亿之莱商贸有限公司房屋租赁合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初12022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日受理后，依法采取独任审理的方式，公开开庭进行了审理。上诉人郑州一建集团有限公司的委托诉讼代理人周霆、卢素娟，被上诉人郑州亿之莱商贸有限公司的法定代表人李红振、秦红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州一建集团有限公司上诉请求：1、依法改判一审判决第一项，改判为“被告郑州一建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑州亿之莱商贸有限公司剩余租赁费806158.82元，退还租赁物资（其中：扣件10827个、钢管12677.6米、轮扣立杆12623.3米、轮扣横杆10368米、套筒外套类725个）”；退还上诉人210根顶丝；驳回一审判决第二项；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审查明的事实不清，没有查清上诉人应返还的租赁物资；2、被上诉人的损失系由自己造成的。郑州亿之莱商贸有限公司辩称：1、一审法院在庭中、庭后分别对双方的账单反复进行核对；2、上诉人所称丢失物资数量没有事实依据；3、即便存在物资丢失情形，上诉人也应履行先行义务，再向被上诉人另行主张。请求驳回上诉，维持原判。郑州亿之莱商贸有限公司向一审法院提出的诉讼请求：1、被告支付原告剩余租赁费暂计814006.77元（暂计算至2020年6月30日，自起诉日起至实际支付日止）、退还租赁物资（其中：扣件26561个、钢管33916.1米、轮扣立杆15981.4米、轮扣横杆11732.7米、套筒外套类6191个），如退还不能，物资损失按市场价计算约939100元，违约金50000元，以上共计1803106.77元，并以此金额为基数计算资金占有利息暂计83000元（自2018年7月1日至2019年8月20日按6%计算资金占用费、2019年8月20日至实际履行付款日止按同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），共计1886106.77元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2016年7月20日，原告与被告签订《郑州市第一建筑工程集团有限公司丹尼斯商业综合体项目周转材料租赁合同》，约定被告作为承租人承租原告所有的碗扣架、顶丝、套头、万能扣、钢管、十字口、接头扣等租赁物资，日租金碗扣架（0.013元/米）、顶丝（0.03元/个）、套头（0.01元/个）、万能扣（0.004元/套）、钢管（0.0075元/米）、十字口（0.004元/套）、接头扣（0.004元/套），赔偿折价结算时以当地市场价格为准。租赁费用每月对账结算一次，双方认可所有单据及结算方式无异议时付清。约定时间按实际天数计算，具体日期以出库单、入库单、周围材料租用、退库点收单为准。被告所有租赁物资退清完毕，停止计算租金。合同签订后，原告派驻看场人员。被告租赁物资，原告只考虑春节报停20天不考虑其他任何因素减免租费（如秋、夏两季，工地停工等任何因素）。双方任何一方不按合同约定履行义务的，按月租金的5%向对方支付违约金。被告所租物资退回时，钢管、扣件、顶丝、套筒，等原告按照市场常规方式收货，签单，被告予以配合，最终未退完物资数量丢失部分由原告承担。原告向被告出具的《郑州一建集团付款申请单》显示，截止2019年11月25日，累计履约金额为1945248.66元，已累计付款800000元，现申请300000元的付款额度。被告对累计履约金额和累计付款金额予以确认。依据2019年12月25日的《周转材料租赁结算单》显示，原告与被告对2019年11月26日至2019年12月25日的租赁物资进行结算，确认留在工地仍在使用的物资租赁费为24914.44元。被告已于2017年6月13日向原告支付20万元，于2017年1月24日支付25万元，于2018年2月18日支付30万元，于2019年2月1日支付5万元，于2019年12月4日支付30万元，于2020年2月24日支付20万元。经原、被告双方予以确认，现剩余租赁物资扣件26561个、钢管33916.1米、轮扣立杆15981.4米、轮扣横杆11732.7米、套筒外套类2662个。自2016年7月26日起到2020年6月30日，租赁费总共2106158.82元，已经支付130万元，剩余806158.82元。一审法院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告依约将租赁物交付给被告，被告应按约支付租赁期间的租赁费用。原告主张被告支付剩余租赁费暂计814006.77元（暂计算至2020年6月30日，自起诉日起至实际支付日止）、退还租赁物资（其中：扣件26561个、钢管33916.1米、轮扣立杆15981.4米、轮扣横杆11732.7米、套筒外套类6191个），经原、被告双方最终确认，被告应支付给原告剩余租赁费806158.82元（暂计至2020年6月30日，自2020年7月1日起至实际支付之日止按照合同约定计算）、退还租赁物资（其中：扣件26561个、钢管33916.1米、轮扣立杆15981.4米、轮扣横杆11732.7米、套筒外套类2662个）。原告主张超出部分，证据不足，该院不予支持。原告主张如被告退还不能，物资损失按市场价计算约939100元（扣件按照5元一个、钢管11元一米、轮扣立杆和轮扣恒杆15元一米，套筒5元一个计算，顶丝7元一个计算），违约金50000元，以上共计1803106.77元，并以此金额为基数计算资金占有利息暂计83000元（自2018年7月1日至2019年8月20日按6%计算资金占用费、2019年8月20日至实际履行付款日止按同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），关于物资损失，依据不足，该院不予支持。关于违约金，原告主张过高，合同约定按照月租金的5%计算，因月租金金额不固定，该院综合月租金情况酌情支持违约金5000元。关于资金占用利息，本院以剩余租赁费806158.82元为计算基数，自原告起诉之日即2020年7月1日起按照同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际支付之日止，原告主张超出部分，依据不足，该院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决：一、被告郑州一建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑州亿之莱商贸有限公司剩余租赁费806158.82元（暂计至2020年6月30日，自2020年7月1日起至实际支付之日止按照合同约定计算）、退还租赁物资（其中：扣件26561个、钢管33916.1米、轮扣立杆15981.4米、轮扣横杆11732.7米、套筒外套类2662个）；二、被告郑州一建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑州亿之莱商贸有限公司违约金5000元及资金占用利息（以806158.82元为计算基数，自2020年7月1日起按照同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际支付之日止）；三、驳回原告郑州亿之莱商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10887元，由被告负担4682元，由原告负担6205元。本院二审期间，上诉人提交了如下证据：1、上诉人向被上诉人邮寄报停告知书、邮寄单原件，证明上诉人通知被上诉人进行退场清算，被上诉人拒不配合；2、计算清单1份、盘点材料一套，证明被上诉人提供的物资的实际剩余量；3、合作协议复印件、周转材料租赁合同复印件，证明按照合同约定，丢失部分由被上诉人承担。被上诉人提交如下证据：光盘一份，证明不存在物资丢失情形。本院组织双方当事人交换证据并进行了质证。本院经审查认为，上诉人的证据1、证据2均不是新证据且不能证明其证明目的，证据2系上诉人单方制作，上诉人的证据3系复印件，本院对上诉人提交的证据均不予采信；被上诉人提交的证据不是新证据且不能实现其证明目的，本院亦不予采信。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，在一审中经过上诉人与被上诉人双方确认现剩余租赁物资扣件26561个、钢管33916.1米、轮扣立杆15981.4米、轮扣横杆11732.7米、套筒外套类2662个。上诉人提出以上数量有误的上诉理由，因其未提交有效证据予以证明，本院对上诉人的该上诉理由不予采信；上诉人提出物资存在丢失情形，但上诉人也未提交有效的证据予以证明，本院亦不予支持。综上所述，郑州一建集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6486元，由郑州一建集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  耿胜利二〇二〇年九月二十八日书记员  徐成龙