湖南省常德市鼎城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0703刑初189号 公诉机关常德市鼎城区人民检察院。 被告人方志伟，男，28,汉族，文盲，无业，户籍所在地福建省漳州市云霄县，住福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年1月16日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，经常德市鼎城区人民检察院批准，于2020年2月21日被常德市鼎城区公安局执行逮捕。现羁押于常德市鼎城区看守所。 被告人邓业巨，男，1967年8月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省澧县，住湖南省澧县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年1月16日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，经常德市鼎城区人民检察院批准，于2020年2月21日被常德市鼎城区公安局执行逮捕。现羁押于常德市鼎城区看守所。 被告人唐怀聪，男，1991年3月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地福建省漳州市云霄县，住福建省漳州市云霄县。因犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年11月7日被广东省惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，刑期至2017年6月26日止。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年1月16日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年1月21日被常德市鼎城区公安局取保候审，本院于2020年7月16日决定对其予以逮捕，常德市鼎城区公安局于2020年7月20日对其执行逮捕。现羁押于常德市鼎城区看守所。 被告人方深华，男，1990年12月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地福建省漳州市云霄县，住福建省漳州市云霄县。因犯抢劫罪、故意伤害罪，于2009年12月22日被福建省漳州市中级人民法院合并判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，刑期至2017年2月8日止。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年1月17日被常德市鼎城区公安局取保候审。本院于2020年7月16日决定对其予以逮捕，常德市鼎城区公安局于2020年7月21日对其执行逮捕，因双侧胫骨骨折，生活不能自理，常德市鼎城区看守所不予收押，本院于当日决定对其取保候审。现在家候审。 辩护人汤志建，湖南君见律师事务所律师。 辩护人杜泽昊，湖南君见律师事务所律师。 常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉[2019]119号起诉书指控被告人方志伟、邓业巨、唐怀聪、方深华犯非法经营罪，于2020年7月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法由简易程序转普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。常德市鼎城区人民检察院指派检察官徐英、检察官助理代立出庭支持公诉，被告人方志伟、邓业巨、唐怀聪、方深华及其辩护人汤志建均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 常德市鼎城区人民检察院指控：2019年11月份至12月份，被告人方志伟先后四次向被告人邓业巨销售伪劣卷烟共计125700元。2020年1月14日20时，方志伟再次向邓业巨销售价值53500元的假烟750条，在卸货时被公安机关现场查获。并另查到邓业巨先前从方志伟处购买后未销售的货值金额为40520元的假烟554条。在第五次销售假烟时，方志伟邀集方深华、唐怀聪另外驾驶一辆牌照为闽D8EA**小车一同前往，当行驶至江西境内后，方志伟告诉方深华、唐怀聪自己车上运输有假烟，方深华、唐怀聪在明知方志伟运送假烟的情况下，仍然为其销售假烟提供探路、望风等帮助，帮助其逃避打击。 四被告人归案后均如实供述了自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，被告人邓业巨于2020年9月21日退缴违法所得10000元，缴纳罚金15000元。 为证明上述事实，公诉机关提供和出示了相关书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录等证据证明。公诉机关认为，被告人方志伟、邓业巨、唐怀聪、方深华的行为已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，对被告人方志伟判处一年六个月有期徒刑，并处罚金；对被告人邓业巨判处一年有期徒刑，并处罚金；对被告人唐怀聪判处四个月拘役，并处罚金；对被告人方深华判处三个月拘役，并处罚金。 被告人方志伟、邓业巨、唐怀聪、方深华对起诉书指控的犯罪事实及其罪名不持异议，表示自愿认罪认罚，请求从轻判处。 被告人方深华的辩护人汤志建的辩护意见为：1、被告人方深华的行为不构成非法经营罪，公诉机关指控罪名不当。被告人方深华主观上不明知方志伟无烟草专卖许可证，没有帮助其非法经营的故意，仅有帮助其销售伪劣产品、销售假冒注册商标的商品的故意。2、被告人方深华犯罪情节轻微，且具有从轻、减轻处罚的情节。方深华无预谋、其犯意系由方志伟引起；仅实施了驾车探路的帮助行为，仅起来辅助作用；有坦白并认罪认罚的情节；未获利；所涉假烟交易是在公安机关控制下交付，未流入社会。建议对被告人方深华单处罚金或者判处缓刑，如需判处实刑，根据被告人腿部受伤并三级伤残，生活不能自理的实际，对其监外执行。 经审理查明：被告人方志伟和被告人邓业巨均无烟草专卖许可证。2019年11月份至12月份，被告人方志伟通过货拉拉物流平台，先后四次向被告人邓业巨销售黄芙蓉王、蓝芙蓉王、精品白沙等品牌的伪劣卷烟，四次共计销售金额125700元。 2020年1月14日20时，方志伟再次驾驶一辆牌子为闽DT3R**的黑色现代小轿车，将14件黄芙蓉王香烟及1件蓝芙蓉王假烟（销售价值53500元）由福建云霄县运送至湖南省澧县城内准备再次销售给邓业巨，两人在邓业巨的仓库内正在卸货时被公安机关现场查获。现场查获此次送的假烟750条之外，另查到邓业巨先前从方志伟处购买后未销售的假烟554条（货值金额为40520元）。 在第五次销售假烟时，方志伟邀集被告人方深华、唐怀聪另外驾驶一辆牌照为闽D8EA**小车与方深华、唐怀聪一同前往，当一同行驶至江西境内后，方志伟告诉方深华、唐怀聪自己车上运输有假烟，方深华、唐怀聪在明知方志伟运送假烟的情况下，仍然为其销售假烟提供探路、望风等帮助，帮助其逃避打击。 四被告人被抓获归案后均如实供述了自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，被告人邓业巨于2020年9月21日退缴违法所得10000元，并缴纳罚金15000元；2020年9月22日，被告人方深华缴纳罚金5000元。 上述事实，被告人方志伟、邓业巨、唐怀聪、方深华在开庭审理过程中均无异议，并有证人黄某、周某的证言，证据先行登记保存通知书、常德市鼎城区公安局斗姆湖派出所《情况说明》二份、常德市鼎城区公安局《关于邓业巨、方志伟等人的抓获情况说明》、通话详单、聊天记录、银行卡及银行流水、查获假烟现场照片、广东省惠州市惠城区人民法院、福建省漳州市中级人民法院刑事判决书、卷烟鉴别检验委托书、湖南省烟草专卖局《价格证明》、湖南省烟草质量监督检测站《卷烟鉴别检验报告》、勘验笔录、常德市烟草专卖局证明、被告人的供述与辩解及各被告人、证人身份信息材料等证据证明，足以认定。 本院认为，被告人方志伟、邓业巨、唐怀聪、方深华违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品、扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控四被告人犯罪的罪名成立，提交的证据合法有效，适用法律意见正确，量刑建议适当，本院予以支持。被告人方志伟具有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；2、被抓获归案后，如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可依法予以从轻处罚。被告人邓业巨具有如下量刑情节：1、被抓获归案后，如实供述了自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，可依法予以从轻处罚；2、退缴违法所得，可酌情予以从轻处罚。被告人唐怀聪具有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；2、到案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可依法予以从轻处罚；3、有犯罪前科，可酌情予以从重处罚。被告人方深华具有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；2、到案后，如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，可依法予以从轻处罚；3、有犯罪前科，可酌情予以从重处罚。 被告人的辩护人提出的被告人方深华的行为不构成非法经营罪，而构成销售伪劣产品、销售假冒注册商标的商品罪的辩护意见，经查，被告人方志伟无烟草专卖经营许可证，应构成非法经营罪，而被告人方深华、唐怀聪知道在被告人方志伟车上运输有假烟后，知道或者应当知道被告人方志伟无烟草专卖经营许可证，仍然给被告人方志伟销售假烟提供探路、望风等帮助，帮助其逃避打击，其行为应以非法经营罪共犯处理，故辩护人的该辩护意见，本院不予采信；辩护人提出对被告人方深华单处罚金或者判处缓刑的量刑建议，因被告人方深华曾经因犯抢劫罪、故意伤害罪被判处有期徒刑，犯意深，本次犯罪系故意犯罪，扰乱市场秩序，情节严重的，因此不宜对其单处罚金或者判处缓刑，对辩护人的该辩护意见，本院不予采信。对现场查获的假烟750条和被告人邓业巨未销售的假烟554条，应依法予以没收，对被告人邓业巨退缴的违法所得10000元，应依法予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，分别判决如下： 一、被告人方志伟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万八千元； 二、被告人邓业巨犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元； （两被告人的有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人方志伟的刑期即自2020年1月16日起至2021年7月15日止；被告人邓业巨的刑期即自2020年1月16日起至2021年1月15日止；并处的罚金，限本判决生效后十日内，通过本院上缴国库。） 三、被告人唐怀聪犯非法经营罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元； （拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即羁押折抵刑期6日，即自2020年7月16日起至2020年11月9日止；并处的罚金，限本判决生效后一个月内，通过本院上缴国库。） 四、被告人邓业巨犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元； （拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 四、对现场查获的假烟750条和被告人邓业巨未销售的假烟554条，依法予以没收；对被告人邓业巨退缴的违法所得人民币一万元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  罗尚春 人民陪审员  张小芹 人民陪审员  胡晓玲 二〇二〇年九月二十五日 法官助理张雯 书记员文露仪 附判决法律条文如下： 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。