贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终6912号上诉人（原审原告）：贵州精英天成科技股份有限公司，住所地贵州省黔南州龙里县谷脚镇快递物流园。法定代表人：舒孝忠，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：朱华斌，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：刘琪，男，1989年7月18日出生，汉族，住贵州省六枝特区。委托诉讼代理人：任关芬，女，1987年12月19日出生，汉族，住贵州省六枝特区，系刘琪之妻。上诉人贵州精英天成科技股份有限公司（以下简称精英天成公司）因与被上诉人刘琪劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2020)黔0102民初1834号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。精英天成公司上诉请求：撤销原判，判决精英天成公司不支付刘琪赔偿金26870元。事实及理由：原判判决错误，精英天成公司与刘琪于2018年9月30日签订的《解除或终止劳动合同协议》足以证明双方系通过协商并就解除、终止劳动合同达成了协议，并非精英天成公司违法单方辞退刘琪；双方在签订《解除或终止劳动合同协议》的同时，向刘琪出具《解除劳动合同证明》，载明按相关法规支付其赔偿金，作为刘琪领取赔偿金的依据，该《解除劳动合同证明》同样经刘琪签字认可，并不违法，另，精英天成公司已按照协议约定向刘琪支付了10000元补偿金，根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条之规定，双方系协商解除劳动关系，并已经达成了《解除或终止劳动合同协议》，并不存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，该协议并不违反任何法律、行政法规的强制性规定，应当认定双方签订的《解除或终止劳动合同协议》有效。刘琪辩称，原判认定事实清楚，程序合法，依法应当维持。精英天成公司向一审法院起诉请求：1、判决精英天成公司不支付刘琪赔偿金26870元；2、本案诉讼费由刘琪承担。一审法院认定事实：2017年4月20日，精英天成公司与刘琪签订劳动合同，合同期限自2017年4月20日至2020年4月19日止，精英天成公司根据需要安排刘琪在研发部门技术岗位从事技术工作，职务为软件工程师，刘琪的工作地点为贵阳。双方口头约定刘琪每月工资为9000元，双方约定每月10日通过银行卡发放上月工资。2018年9月30日，精英天成公司作出解除劳动合同证明，载明“兹有我公司员工刘**，因工作胜任度达不到岗位要求，特予以辞退，公司按相关法规支付其赔偿金，自双方签字之日起解除劳动关系，已于2018年9月30日办理完辞职相关手续”。同日，精英天成公司与刘琪双方签订解除或终止劳动合同协议，协议载明“……现经双方友好协商于2018年9月30日终止该劳动合同，双方之前的劳动关系终止。”双方还就工作交接等进行约定。2019年8月28日精英天成公司通过银行转账的方式向刘琪支付了10000元。刘琪因劳动报酬及赔偿金等事宜向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月16日，贵阳市南明区劳动争议仲裁委员会作出南劳人仲字[2019]第524号裁决：一、被申请人贵州精英天成科技股份有限公司支付申请人刘琪赔偿金26870元；二、驳回被申请人贵州精英天成科技股份有限公司关于未达到客户要求而产生的软件升级费用的仲裁反请求。精英天成公司不服，诉至法院，诉请如前。另查明，2018年9月30日起精英天成公司与刘琪双方不存在劳动关系，2017年10月至2018年9月刘琪每月工资分别为8846.53元、7000元、4893.11元、34245.14元、10420.67元、14903.66元、11205.16元、12526.99元、11489.51元、11165.74元、9801.52元、11383.98元，上述期间月平均工资为12290.17元。一审法院认为，精英天成公司与刘琪签订的劳动合同系双方真实意思表示，内容合法，是有效的劳动合同，双方均应按约履行。在劳动合同履行期间，精英天成公司认为刘琪不能胜任工作，应对刘琪进行培训或者调整工作岗位。在刘琪仍不能胜任工作岗位的情况下才能解除劳动合同。但精英天成公司未对刘琪进行培训或者调整工作岗位即对刘琪予以辞退，不符合用人单位解除劳动合同的规定。精英天成公司作出的解除劳动合同证明中明确，对刘琪予以辞退，并支付其赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”的规定，精英天成公司与刘琪解除劳动关系时精英天成公司认可对刘琪支付赔偿金，法院予以确认。终止劳动关系前12个月刘琪的月平均工资12290.17元，刘琪在精英天成公司处工作期间为2017年4月20日至2018年9月30日，工作年限为1年5个月，精英天成公司应向刘琪支付赔偿金为36870元（12290.17×1.5×2），扣除精英天成公司已支付刘琪10000元，精英天成公司应向刘琪支付赔偿金26870元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条的规定，判决：一、驳回贵州精英天成科技股份有限公司的诉讼请求。二、贵州精英天成科技股份有限公司在本判决生效之日起十日内支付刘琪赔偿金人民币26870元。本案未收取案件受理费。二审中，当事人没有提交新证据。2017年10月至2018年9月刘琪月平均工资为12323.5元。此外，二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于精英天成公司提出双方已经就解除、终止劳动合同进行过协商并达成协议，精英天成公司已按照协议约定向刘琪支付10000元补偿金，不应支付刘琪赔偿金的上诉理由。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。虽然精英天成公司与刘琪于2018年9月30日签订的《解除或终止劳动合同协议》载明经双方友好协商终止劳动合同，但精英天成公司同日作出的《解除劳动合同证明》中载明因刘琪工作胜任度达不到岗位要求，特予以辞退，公司按相关法规支付其赔偿金，自双方签字之日起解除劳动关系，刘琪于当日在该证明上签名。显然，《解除或终止劳动合同协议》与《解除劳动合同证明》内容相互矛盾，精英天成公司在诉讼中亦陈述《解除或终止劳动合同协议》系其拟定，故不宜以《解除或终止劳动合同协议》的内容认定双方系协商一致解除劳动合同；精英天成公司未能提供充分的证据证明其辞退刘琪的依据客观存在，即刘琪工作胜任度达不到岗位要求的事实存在，依法应承担举证不能的不利后果，且精英天成公司认为刘琪不能胜任工作，也应对刘琪进行培训或者调整工作岗位，刘琪仍不能胜任工作后，精英天成公司才能依法解除劳动合同，故本院确认精英天成公司解除刘琪的劳动合同系违法解除。对于精英天成公司已支付刘琪10000元的性质，精英天成公司在《解除劳动合同证明》中已明确为赔偿金。综上，本院对精英天成公司的上诉理由不予支持。因双方当事人明确表示对原判查明刘琪2017年10月至2018年9月期间的月工资并无异议，该期间月平均工资应为12323.5元，精英天成公司应向刘琪支付赔偿金为36970.5元（12323.5元×1.5个月×2），扣除精英天成公司已支付的10000元，还应支付26970.5元，因刘琪未提起上诉，本院对原判判决精英天成公司向刘琪支付赔偿金26870元的处理结果予以维持。综上所述，精英天成公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州精英天成科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐有临审判员  李 蓉审判员  李婷婷二〇二〇年九月二十七日书记员  王正美