河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3082号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司泌阳县支公司，住所地泌阳县迎宾路中段东侧。责任人：田杰，该支公司经理。委托诉讼代理人：李万结、卫晓航，河南成盛律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：胡桂梅，女，1960年10月12日出生，汉族，住泌阳县。委托诉讼代理人：焦鹏、张远，河南盘古律师事务所律师。原审被告：刘金福，男，1964年7月18日出生，汉族，住泌阳县。原审被告：泌阳县顺达运业有限公司，住所地泌阳县泌水镇迎宾路北段。法定代表人：史建林，任该公司董事长。委托诉讼代理人：陈加宁，该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泌阳县支公司因与被上诉人胡桂梅，原审被告刘金福、泌阳县顺达运业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省泌阳县人民法院（2020）豫1726民初1960号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泌阳县支公司的委托诉讼代理人李万结，被上诉人胡桂梅的委托诉讼代理人焦鹏到庭参加诉讼。原审被告刘金福、泌阳县顺达运业有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司泌阳县支公司上诉请求：1.改判扣减一审判决错误认定的被上诉人的误工费损失30910元；2.本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：胡桂梅在事故发生时已年满59周岁，已超过国家法定退休年龄，在一审庭审时仅举证了所谓务工单位盖有公章但无任何责任人签名的工作证明和工资单，并未举证劳务合同、月工资银行流水明细以及其在城镇务工时的居住证明来证实其务工情况的真实性，以及是否存在稳定收入来源的其他相关证据。一审法院对务工情况未核实，就支持了天数过长的误工损失，属于认定事实不清，适用法律错误。胡桂梅恒辩称，一审认定事实清楚,适用法律正确,程序合法。误工费的计算都是计算到60岁，上诉人说退休后不能计算没有依据，胡桂梅当事是59岁，应该计算误工费。胡桂梅向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、后期治疗费179359元；保险公司在保险限额内承担赔偿责任；3、诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2019年9月8日16时，原告胡桂梅驾驶二轮电动车在泌阳县花园路与幸福路交叉口与被告刘家福驾驶的登记在被告顺达运业有限公司名下的豫Ｑ×××**大型普通客车发生交通事故，造成胡桂梅受伤，经泌阳县交警大队交通事故认定，被告刘金福负道路交通事故的全部责任。2018年12月6日，被告泌阳县顺达运业有限公司为该车在被告中国人民财产保险股份有限公司泌阳县支公司投保了交强险，保险限额122000元，保险期限一年；同时为该车辆投了商业险，其中三责险责任限额100万元，保险期间一年。原告胡桂梅受伤后即被送到泌阳县中医院治疗，医院诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨小头骨折，2019年11月3日好转出院，在该院住院治疗56天，支付医疗费50463.43元。在该院住院期间的2019年9月20日，原告到泌阳县人民医院进行化验、购血支付费用471元。原告申请伤残鉴定及后续治疗费用评估，经本院委托，郑州华美法医临床司法鉴定所于2020年5月15日作出[2020]临鉴字第42号司法鉴定意见书，胡桂梅交通事故受伤致左胫骨平台粉碎性骨折，经手术治疗，左膝活动受限36.7%，评定为十级伤残；胡桂梅左胫骨平台粉碎性骨折切开复位内外侧钛合金锁定钢板内固定术需二次手术内固定取出，手术费用约需9000元；原告为此支出鉴定费1452.5元。在本案交通事故发生后，被告顺达运业有限公司为原告垫付现金15000元。据原告务工的郑州三叶牧业有限公司证明，胡桂梅自2014年到该厂从事损术员工作，未签订劳动合同，其每月工资凭领条现金发放，自2019年9月8日交通事故后至今未能上班，不上班期间不发工资，工资按底薪1000元另按出勤天数计算，请假一天扣工资120元，其所提交的工资领条不能证明其平均工资数额。原告胡桂梅母亲王中贤，1922年6月22日出生，生育七个子女，其中长子已病故，次子胡运法系××人，视力为一级伤残，没有赡养能力。原告另提交2019年9月25日驻马店段庄孙全贵骨科医院无姓名的西药费发票一张，金额312元；河南省运输客票13张，金额1300元。一审法院认为，原告胡桂梅因交通事故遭受人身损害，被告中国人民财产保险股份有限公司泌阳县支公司应当首先在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分在三责限限额内赔偿。本案的赔偿范围和数额为：（一）医疗费50934.43元；（二）原告因伤残持续误工，误工费计算到定残日的前一天，计247天，据原告务工的郑州三叶牧业有限公司证明，胡桂梅的工资收入不固定，应按照无固定收入计算其误工费，根据河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资计算，45677元÷365天×247天=30910元；（三）护理费45677元÷365天×56天=7008元；（四）因原告提交的交通费票据有连号现象，其交通费按照住院天数计算，56天×20元=1120元；（五）住院伙食补助费50元×56天=2800元；（六）营养费20元×56天=1120元；（七）残疾赔偿金34200.97元×20年×10%=68402元；（八）精神抚慰金5000元；（九）被扶养人生活费按照上一年度人均消费支出计算，21971.57元×5年×10%÷5人=2197元；（十）鉴定费1452.5元；（十一）后期治疗费9000元。以上共计179943.93元，由被告中国人民财产保险股份有限公司泌阳县支公司在交强险限额内赔偿120000元；下余59943.93元，在商业险中三责险限额内赔偿。被告刘金福辩称其是公司雇员，不应当承担责任及被告泌阳顺达运业有限公司辩称应由保险公司在责任限额内承担责任的理由成立，本院予以采信；被告中国人民财产保险股份有限公司泌阳支公司辩称原告已年满60周岁，不应计算误工费，因原告胡桂梅在发生交通事故前一直在郑州三叶牧业有限公司从事技术员工作，虽已到退休年龄，但其仍然有劳动收入，对其所辩的理由不予采信。鉴定费属于为确定损失程度而支出的费用，应当由保险人承担，对中国人民财产保险股份有限公司泌阳支公司辩称不承担鉴定费的理由不予采纳。原告提交的312元的医院费收据无患者姓名，不具备证据的关联性特征，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司泌阳支公司于判决生效后赔偿原告胡桂梅各项经济损失164943.93元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司泌阳支公司于判决生效后向被告泌阳顺达运业有限公司支付现金15000元。三、驳回原告胡桂梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3916元，减半收取1958元，原告胡桂梅负担100元，被告泌阳顺达运业有限公司负担1858元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人称误工费应予扣除的问题。胡桂梅在一审诉讼期间提供了郑州三叶牧业有限公司于2020年6月17日出具的情况说明，证实技术员胡桂梅自2014年到该厂工作，未签订劳动合同，每月工资是凭工资条现金发放，自2019年9月8日交通事故后至今未能上班，不上班期间厂内不发放工资。同时，胡桂梅提供了郑州市三叶牧业有限公司出具的在职证明及领到条，可以证实胡桂梅因交通事故遭受人身损害而误工的事实。胡桂梅因伤残持续误工，误工费计算至定残日前一天，共计247天，因胡桂梅的工资收入不固定，一审判决根据河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资计算正确。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司泌阳县支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费572元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泌阳县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  刘 东二〇二〇年九月二十二日书记员  赵聪聪