山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2317号 上诉人（原审被告）：万荣县天丰达燃气有限公司。住所地：万荣县城汇源东街天然气调控中心。 法定代表人：姜兆巍。 上诉人（原审被告）：万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司。住所地：山西省万荣县荣河镇后土街。 负责人：樊世勤。 二上诉人共同委托诉讼代理人：郝甜甜，山西新晋界律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林国鹏，男，1975年1月20日出生，汉族，运城市盐湖区禹西路御溪苑8号楼3单元6楼西居民。 委托诉讼代理人：徐少平，万荣县法律援助中心律师。 被上诉人（原审被告）：樊世勤，男，1956年11月8日出生，汉族，住四川省华蓥市。 上诉人万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司、万荣县天丰达燃气有限公司因与被上诉人林国鹏、樊世勤民间借贷纠纷一案，不服万荣县人民法院作出的（2020）晋0822民初248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。二上诉人的委托诉讼代理人郝甜甜、被上诉人林国鹏的委托诉讼代理人徐少平到庭参加诉讼，被上诉人樊世勤经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 万荣县天丰达燃气有限公司（简称天丰达公司）、万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司（简称民丰分公司）上诉请求：1.请求撤销（2020）晋0822民初248号民事判决，改判驳回被上诉人一对上诉人的一审诉讼请求；2.请求撤销（2020）晋0822民初248号民事判决第三项，改判由被上诉人樊世勤支付被上诉人一林国鹏借款25万元及利息；3.本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.原审法院认定基本事实错误。民丰分公司经政府批准由被上诉人樊世勤投资建设、实行自主经营、独立核算，自负盈亏。2.认定案件事实的主要证据存在瑕疵。民丰分公司的公章于2017年12月被总公司收回，因此借条上的公章是伪造的；借款时间为2018年10月10日，上诉人的财务专用章于2018年7月遗失，上诉人已提供证据证明财务专用章于2018年7月17日通过法律程序挂失重新刻印。2.林国鹏与樊世勤恶意串通，损害上诉人利益。记账凭证作为公司内部财务管理凭证，非本公司人员无法查阅，但林国鹏却持有并以此作为证据提起诉讼，明显是樊世勤为逃避个人债务向林国鹏提供的。 被上诉人林国鹏答辩称：1.民丰分公司借款25万元属实。借款直接存入分公司账户，有借条、协议及记账凭证互相印证。关于上诉人所提分公司公章于2017年12月份被收回，没有证据，答辩人也不清楚，即使被收回，但分公司还在运营，分公司负责人也可拿上借条去总公司盖章。上诉人主张借条上的财务章作废没有任何依据。财务章是否作废，是否遗失，是否重刻应由权利人分公司的负责人来行使。现分公司负责人完全不知情，并且一直使用至今，但分公司无关的第三人偷偷的挂失声明并私刻财务章，明显涉嫌刑事犯罪。分公司拖欠答辩人借款，负责人给答辩人出具相关的财务凭证合情合理。2.分公司财产四千多万元已经由总公司管理支配，每天的收入都进入总公司账户，且分公司资产已经被总公司处分给中油集团并进行股权重组。3.根据公司法规定，分公司不是独立法人，所拖欠的债务应由总公司承担。请求驳回上诉，维持原判。 林国鹏向一审法院起诉请求：1.判令三被告连带归还原告借款本金250000元及利息（按月息1.5分从2019年5月5日计算至还清为止）。2.三被告连带承担违约金（以25万元为基数，按月息2分从2019年7月5日计算至还清之日）。3.被告承担本案的诉讼费用和保全费用。 一审法院认定事实：2018年10月10日，被告万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司因高村至通化主管网工程需要资金为由，向原告林国鹏借款25万元，万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司负责人樊世勤以万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司名义向原告出具了借条，加盖了万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司的财务专用章，负责人樊世勤在借条上签字捺印。当日，原告林国鹏通过交通银行运城盐湖支行其账号62×××26向万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司在中国工商银行股份有限公司万荣支行账号05×××23转账25万元。同时，万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司在其当日的财务记账凭证上做了记载。2019年5月5日，原告林国鹏和案外人白海洋（甲方）与万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司（乙方）及被告樊世勤（丙方）签订《协议书》。约定2019年7月5日之前还清借款本息。乙方万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司只支付林国鹏借款25万元、白海洋借款20万元两人借款40万元的借款利息（按月息1.5分），从2019年5月5日起计算，每月25日清息一次；如乙方不能按期结息，应承担月息2%（以45万元为基数）的违约金；丙方樊世勤对乙方万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司的借款本金45万元及约定的利息、违约金承担连带保证责任。后因被告樊世勤和万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司未能还款，原告遂诉讼来院。另查明，2014年4月7日，被告万荣县天丰达燃气有限公司（甲方）与被告樊世勤（乙方）签订《天然气合作开发协议》。协议约定，双方合作开发项目为万荣县南张乡、通化镇、裴庄乡、光华乡、荣河镇、王显乡、贾村乡、高村乡、万泉乡各行政区域内的天然气市场开发建设项目；协议签订后由乙方负责设定万荣县天然气建设、经营的分支机构（万荣县天丰达燃气有限公司乡镇营业部），并由乙方全权独立经营管理；整个合作期间本协议所设项目由乙方独立经营、自负盈亏。2015年10月16日，万荣县住房保障和城乡建设管理局万建函字（2015）12号关于“万荣县天丰达燃气有限公司荣河营业部”建设有关事宜的批复：万荣县天丰达燃气有限公司荣河营业部由自然人樊世勤投资建设，实行自主经营、独立核算，万荣县天丰达燃气有限公司履行监管责任。2019年7月12日，被告万荣县天丰达燃气有限公司（甲方）与被告樊世勤（乙方）签订《协议书》，协议约定乙方前期投入已建成的管道需在万荣县住房和城乡建设管理局的参与监督下进行统计和评估作价，最终资产价值由甲乙双方共同认可，……甲方如出让甲方公司时连带乙方资产一同出让，取得的资金优先偿还乙方拖欠甲方的欠款、乙方诉讼债务费用及赔偿、乙方拖欠的施工费、其他费用，最终剩余款全部退还乙方。万荣县天丰达燃气有限公司举证的2018年7月16日向万荣县公安局申请万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司财务专用章遗失作废的申请书和山西青年报遗失声明，被告樊世勤表示对此毫不知情，财务专用章并未遗失，至今仍由其财务人员保管。 一审法院认为，被告万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司2018年10月10日向原告林国鹏出具的借条及万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司与原告林国鹏及案外人白海洋2019年5月5日签订的协议书关于借款月息1.5分的约定，系双方当事人的真实意思表示，对双方具有约束力，当事人应当按照合同约定行使自己的权利，履行自己的义务。原告林国鹏已履行付款义务，现原告主张万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司还本付息，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。双方约定的按月息2分承担违约金，因其利息及违约金的总和，超出法律规定年利率24%限额，对超出部分，本院不予支持。被告樊世勤作为借款保证人，对该笔借款自愿承担连带保证责任，应对该笔借款本息承担连带偿还责任。被告万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司作为企业法人的分支机构，领取了营业执照，具有自己的财产，应当以自己的财产清偿该笔债务。因万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司不具有法人资格，对万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司不能清偿的部分，被告万荣县天丰达燃气有限公司应承担补偿清偿责任，以确保原告债权的实现。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国合同法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》四十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：一、被告万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司于本判决生效后十日内支付原告林国鹏借款25万元及利息、违约金（利息及违约金按月息2分计，自2019年7月5日起计至本判决确定之日止）。二、被告万荣县天丰达燃气有限公司对万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司上述债务承担补偿清偿责任。三、被告樊世勤对上述万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司的债务承担连带偿还责任。四、驳回原告林国鹏的其他诉讼请求。 本院二审查明的基本事实与一审一致。 本院认为，上诉人万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司于2018年10月10日向被上诉人林国鹏出具的借条及双方的借款协议、民丰分公司出具的收据及明细账、记账凭证均能证实民丰分公司向林国鹏借款的事实。因民丰分公司不具有法人资格，对分公司不能清偿的部分，天丰达公司应承担补偿清偿责任。樊世勤作为民丰分公司的负责人，在该笔借款中的行为系职务行为。关于上诉人所提应由樊世勤还款的意见，无法律依据，本院不予支持。关于二上诉人所提民丰分公司财务专用章于2017年被收回，于2018年遗失的意见，其所提供的证据是刊登于山西青年报的一份声明，但该声明是谁刊登、声明内容是否真实尚不能证明，故不能以此抗辩。关于上诉人所提本案借条上的公章是伪造的，林国鹏和樊世勤存在恶意串通等意见，无证据证实，不予采信。 综上，二上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10100元，由上诉人万荣县天丰达燃气有限公司负担5050元，上诉人万荣县天丰达燃气有限公司民丰分公司负担5050元。 本判决为终审判决。 审判长  杨晓英 审判员  赵 斌 审判员  靳 彦 二〇二〇年九月二十八日 法官助理赵雅娜 书记员徐洋