广东省深圳市福田区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0304执异49号 申请人罗福文，男，汉族，1977年11月14日出生，住址四川省眉山市东坡区。 委托诉讼代理人赵莲珠，广东华篆律师事务所律师。 委托诉讼代理人杨婴子，广东华篆律师事务所律师。 被申请人颜朝辉，男，汉族，1975年5月15日出生，住址广东省深圳市福田区。 被申请人王淋蹑，女，汉族，1982年1月26日出生，住址广东省深圳市福田区。 上列两被申请人共同委托诉讼代理人陈兆兴，广东国欣律师事务所律师。 被申请人李惠刚，男，汉族，1983年9月17日出生，住址四川省眉山市东坡区。 被执行人深圳市众信置业房地产经纪有限公司，住所地深圳市福田区福田街道福华三路城中雅苑**铺，统一社会信用代码91440300078005442K。 法定代表人李惠刚。 申请人罗福文与被执行人深圳市众信置业房地产经纪有限公司民间借贷纠纷一案，本院（2018）粤0304民初32975号民事判决已经发生法律效力。因被执行人没有履行生效法律文书所确定的义务，申请人向本院申请强制执行，请求强制被执行人偿付973000元及利息等。本院于2019年8月19日立案执行，案号为（2019）粤0304执28938号。经执行，因被执行人目前没有其他可供执行的财产，本院于2019年11月20日作出（2019）粤0304执28938号之一执行裁定书，以被执行人暂无可供执行的财产为由，裁定终结本次执行程序。执行过程中，申请人向本院申请追加李惠刚、颜朝辉、王淋蹑为案件被执行人，本院依法受理并组成合议庭进行审查。本院于2020年5月12日举行听证会，申请人的委托诉讼代理人杨婴子和被申请人颜朝辉、王淋蹑的共同委托诉讼代理人陈兆兴到会参加听证，被申请人李惠刚及被执行人经本院依法传唤未到会参加听证，本院依法缺席听证。本案现已审查终结。 申请人提出申请事项：一、请求法院依法追加被申请人李惠刚、颜朝辉、王淋蹑为（2019）粤0304执28938号案件被执行人；二、被申请人李惠刚、颜朝辉、王淋蹑在人民币50万元本息范围内对被执行人的债务承担连带补充清偿责任。 事实与理由：申请人罗福文与被执行人深圳市众信置业房地产经纪有限公司民间借贷纠纷一案，福田区人民法院经审理作出（2018）粤0304民初32975号民事判决，已经发生法律效力。申请人申请执行，案号为（2019）粤0304执28938号。案件执行过程中,经查证被执行人并无财产可供执行,无法清偿上述判决确定的债务。为此申请人申请追加被执行人原股东颜朝辉，现股东李惠刚、王淋蹑为被执行人。一、被申请人颜朝辉未依法履行出资义务即转让股权,应当在未依法出资的范围内承担责任。2013年9月5日,被执行人成立,设立时公司股东为被申请人颜朝辉、李惠刚,认缴注册资金50万元,颜朝辉认缴出资25万元,持有50%的股权,李惠刚认缴出资25万元,亦持有50%的股权。2014年11月18日,颜朝辉将其持有的50%的股权转让给被申请人王淋蹑,于该股权转让时,被申请人颜朝辉依然未实际缴纳任何出资。颜朝辉作为被执行人原股东,未依法履行出资义务即转让股权,应当在未依法出资的范围内承担责任。根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二、三款,《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条,请求追加颜朝辉作为被执行人,在认缴出资50万元的范围内对被执行人众信公司的债务承担连带补充清偿责任。 二、被申请人李惠刚、王淋蹑未缴纳出资,应当在未缴纳出资的范围内承担责任。被申请人李惠刚是被执行人的发起股东,一直持有公司50%的股权，被申请入王淋蹑于2014年11月18日受让被执行人50%的股权。被执行人2014年11月18日公司章程第十四条规定:“公司注册资本实行认缴制。股权转让后,各股东按各自所拥有公司股权比例享有和承担公司的一切权利和义务,并于注册登记之日起十年内足额缴纳各自所认缴的出资额。股东不缴纳所认缴的出资,应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任”。目前被执行人工商登记信息、公司章程均显示股东实际缴纳出资0元,因此被申请人李惠刚、王淋蹑没有履行任何出资义务。根据《最高人民法院关于适用く中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二、三款与《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，应当追加被申请人李惠刚、王淋踬为被执行人,在认缴出资50万元范围内对被执行人的债务承担连带补充清偿责任。 申请人提交的证据有：（2018）粤0304民初32975号民事判决书、（2019）粤0304执28938号查证结果及告知申请人提交对终结本次执行程序意见的通知书、（2019）粤0304执28938号之一执行裁定书、被执行人工商企业公示信息以及在深圳市市场监督管理委员会的企业档案材料。 被申请人颜朝辉辩称，第一，当时在股权转让时公司并无任何债务，而且本案中的债权债务也是发生在2015年7月，在股权转让后一年以后时间才发生了本案的债权债务关系，所以，颜朝辉辉对股权转让是合法的，不存在恶意逃债的嫌疑。第二，颜朝辉股权转让对价只有10元，就是他没有取得股权转让的任何收益。第三，在2015年7月公司法人李惠刚在借款的时候也没有告知过李惠刚。第四，从公司成立到现在从未在公司取得一分钱的分红和收益，所以按照法律权利义务对等原则，颜朝辉只是挂名的股东，也未取得过任何收益，所以不应当对公司的债务承担责任。申请人提到的《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条规定的未履行出资义务即转让股权，必须是受让人对此知道或者应当知道，而本案并无证据证明受让人知道，并且公司法相关规定适用于诉讼过程中，不应在本案中适用的。《最高人民法院关于在民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条提到股东未依法履行出资义务即转让股权的情形，只有在履行出资义务过程中，股东存在违法的情况下才有可能被追加，但本案中颜朝辉的出资期限还未届满，故也不应该适用该条规定，最高人民法院也有相关判例。综上，请求驳回申请人追加被申请人颜朝辉的申请。 被申请人王淋蹑辩称，一、其在李惠刚安排下挂名做股东，没有收一分钱的股权分红，并且在李惠刚以公司的名义借款的过程中也没有取得一分钱的收益，而且其对李惠刚利用公司借款也不知情，并且王淋蹑只是一个家庭妇女，从未参加过公司的日常管理，股东会、董事会。按照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十八条，冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应的责任，公司其他股东或者公司的债权人以其未履行出资义务为由请求被冒名登记股东的承担补足出资的责任或者对公司的债务不能清偿的部分承担赔偿责任的，人民法院不予支持，所以说本案债务应当由公司的实际控制人、法人及实际的股东李惠刚承担连带责任。二、按照《最高人民法院关于在民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》相关条款的理解，在执行中追加股东作为公司连带责任人有前提条件，一是必须要有明确的证据证明公司已经资不抵债，二是公司的股东没有依法出资，依法也就是必须要在出资上存在违法行为，而本案件中王淋蹑认缴的出资额25万还没有到认缴期，所以不存在任何违法行为，不应当承担法律责任。根据法律规定，股东在出资方面享有出资期限的保护，只有在破产的情况下，才可以要求为借出资履行期限的股东向债权人承担补充赔偿的责任，除此之外，未届出资期限的股东没有对公司债务承担连带责任的法律义务。并且在2019粤03**执28938号通知书中也提到，请申请人在上述期限内向本院申请将案件移送破产审查，所以这个才是申请人能够实施的合法的救济途径。并且，即使是到2023年被申请人王淋蹑的出资期限已到，其也仅需在未出资的25万的范围内对公司债务承担责任，而不需要在申请人所提到的50万本息范围内承担责任。 被申请人李惠刚及被执行人未答辩未提交证据，听证时缺席。 本院经审查查明，被执行人深圳市众信置业房地产经纪有限公司企业档案材料显示，被执行人于2013年9月5日经核准设立，设立时公司认缴注册资本50万元，工商登记所载明的股东及出资情况为股东李惠刚认缴资本25万元，占比50%，股东颜朝辉认缴25万元，占比50%。被执行人公司章程第十四条约定，注册资金实行认缴制，股东于10年内缴足。 2014年11月26日，被执行人股东变更为股东李惠刚（认缴出资25万，占比50%）和王淋蹑（认缴出资25万元，占比50%），公司章程第十四条约定，公司注册资金实行认缴制。股权转让后，各股东各自所拥有公司股权比例享有和承担公司的一切权利和义务，并于注册登记之日起十年内足额缴纳各自所认缴的出资额。 另查，深圳市市场监督管理局2014年11月26日签发的《核发证照（通知书）情况记录表》载明，被执行人认缴注册资本总额50万元，实收资本总额为0万元。 再查，本院于2019年11月12日作出（2019）粤0304执28938号《查证结果及告知申请人提交对终结本次执行程序意见的通知书》，告知申请人经查询未发现被执行人有可供执行的财产，同时告知依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十三条的规定，如被执行人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，申请人可在7日内向本院申请将案件移送破产审查。 听证时，被申请人颜朝辉、王淋蹑均确认清楚作为被执行人公司股东以及未实际出资的事实，但主张系代李惠刚代持股权，其未在指定期限内向法庭提交相关代持协议。申请人确认未向本院申请将案件移送破产审查。 本院认为，被申请人李惠刚及被执行人经本院合法传唤，无正当理由未参加听证，视为对自身权利的放弃，本院依申请人陈述及经审查的证据进行认定。被执行人深圳市众信置业房地产经纪有限公司经本院执行，已无可供执行的财产，并且本院已告知申请人可依据法律规定向本院申请将案件移送破产，足以说明被执行人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务并且已具备破产原因。经查，深圳市市场监督管理局2014年11月26日签发的《核发证照（通知书）情况记录表》确认被执行人实收资本总额为0万元，被申请人颜朝辉、王淋蹑亦确认未实际出资，故本院确认被执行人股东未实际缴纳出资，李惠刚、王淋蹑未出资金额均为25万元。 股东出资认缴制是公司法的明文规定，股东认缴出资的金额及期限记载于公司章程，除法律另行规定外，股东出资应依公司章程约定。申请人主张被申请人颜朝辉未履行出资义务即转让股权，但被执行人成立时章程约定的出资期限为十年，被申请人颜朝辉转让股权时出资期限尚未届满，故申请人依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定申请追加被执行人原股东颜朝辉为被执行人的理由不能成立，本院不予支持。 虽然被执行人2014年11月26日变更登记后公司章程约定的出资期限尚未届满，但本案中被执行人经本院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因但未申请破产，故在此情形下股东不再享有认缴出资的期限利益。被执行人股东李惠刚、王淋蹑未缴纳出资，申请人申请追加其为案件被执行人符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，本院予以支持，但其请求被申请人李惠刚、王淋蹑在未缴纳出资的50万本息范围内承担连带补充清偿责任，与上述条文规定不符，根据规定，被申请人李惠刚、王淋蹑应在未缴纳出资范围内（李惠刚人民币25万元、王淋蹑人民币25万元）对被执行人债务依法承担责任。被申请人王淋蹑主张其系代李惠刚持股，但未提交相关证据，且即使确系代持，股东间的内部约定未经公示亦不具有对抗效力，故本院对被申请人王淋蹑的该项抗辩不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加被申请人李惠刚、王淋蹑为（2019）粤0304执28938号案件被执行人，分别在未缴纳出资范围内（李惠刚人民币25万元、王淋蹑人民币25万元），对被执行人深圳市众信置业房地产经纪有限公司在（2018）粤0304民初32975号民事判决书项下的债务依法承担责任； 二、驳回申请人罗福文的其他追加申请。 当事人如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审 判 长  刘舒婷 人民陪审员  陈惠萍 人民陪审员  肖爱荣 二〇二〇年九月八日 书 记 员  曾梦萍 书 记 员  曾 媛