安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖12民终3906号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临泉支公司,住所地安徽省临泉县阜临路(S102省道北侧回民公寓),统一社会信用代码91341221744869251L（1-1）。 负责人：余勇，该公司经理。 委托诉讼代理人：姚伟，安徽淮都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张舒，女,2002年10月10日出生,汉族,住安徽省临泉县。 法定代理人:朱桂敏（系张舒母亲）,女,1963年3月11日出生,汉族,住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：李景合，安徽泉河律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡中贤，安徽泉河律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吕新高，男,1980年10月12日出生,汉族,住安徽省临泉县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司临泉支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人张舒、吕新高机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省临泉县人民法院(2020)皖1221民初2418号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：改判平安保险公司少承担109771.48元，或撤销一审判决发回重审。事实和理由：张舒所做的伤残鉴定系单方委托，不构成八级伤残，一审未同意平安保险公司对张舒的伤情重新鉴定及非医保用药鉴定申请，程序错误。 张舒答辩，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 张舒向一审法院起诉请求：1、判决平安保险公司在交强险限额内赔偿经济损失120000元;2、判决吕新高赔偿医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等经济损失313926.19元(已扣除平安保险公司、吕新高垫付的医疗费59000元);3、本案诉讼费用由平安保险公司、吕新高承担。 一审法院认定事实：2019年1月9日7时许，吕新高驾驶皖Ｋ×××××轻型普通货车沿临泉县解放南大街自北向南行使至贵族名媛门口时，在从右侧超越同方向张舒驾驶的电动自行车时，与其相撞，事故致张舒受伤，车辆受损。临泉县公安局交通警察大队作出的临公交认字［2019］033道路交通事故认定书认定吕新高负事故的主要责任，张舒负事故的次要责任。 张舒于2019年1月9日至2019年3月7日在临泉泉河医院住院治疗57天，2019年5月7日至2019年5月21日在临泉泉河医院住院治疗14天，2019年5月21日至2019年5月29日在阜阳市人民医院住院治疗8天，2019年5月30日至2019年6月10日在江苏省中医院住院治疗11天，2019年7月9日至2019年7月15日在江苏省中医院住院治疗6天，2019年8月7日至2019年8月28日在江苏省中医院住院治疗21天，共计花费医疗费231276.54元，住宿费640元。2019年11月5日，经安徽中天司法鉴定中心鉴定：1、张舒因交通事故致伤腹部，造成右肾积水及肾盂积水，肾周积液，右肾输尿管狭窄及闭锁，经行输尿管肾盂吻合术＋输尿管支架置入术后属八级伤残；张舒因交通事故致左股骨骨折，经手术复位内固定后，现左下肢活动受限，功能障碍，属十级伤残；张舒因交通事故致肝脏破裂，经手术修补后属十级伤残；2、张舒的护理期为伤后8个月，营养期为伤后5个月；3、张舒的后续医疗费用约需10000元。张舒花费鉴定费3000元。皖Ｋ×××××轻型普通货车的所有人是吕新高，该车在平安保险公司投保有交强险和商业三者险100万元，且不计免赔。吕新高为张舒垫付医疗费9000元，平安保险公司为张舒垫付医疗费50000元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。临泉县公安局交通警察大队出具的事故认定书中认定吕新高负事故的主要责任，张舒负事故的次要责任。肇事车辆在平安保险公司投保了交强险和商业三者险，先由平安保险公司在交强险限额内赔偿，超出交强险部分由平安保险公司在商业三者险限额内赔偿80%。关于张舒主张的租赁房屋费用，该费用与张舒的伤情治疗没有必然联系，不予支持。关于平安保险公司申请重新鉴定问题。张舒的伤残等级鉴定是由有资质的鉴定机构依法作出的，平安保险公司没有举出证据证明该鉴定结论存在重新鉴定的情形，故对平安保险公司的重新鉴定申请不予准许。 参照安徽省2020年交通事故人身损害赔偿标准计算，张舒的损失为：医疗费231276.54元、护理费29635.2元（123.48元/天×240天）、住院伙食补助费5850元（50元/天×117天）、营养费4500元（30元/天×150天）、残疾赔偿金240256元（37540元/年×20年×32%）、精神抚慰金17000元、后续治疗费10000元、鉴定费3000元、交通费酌定5000元、住宿费640元，合计547157.74元。其中，鉴定费3000元由吕新高赔偿80%，即2400元；精神抚慰金在交强险内优先赔偿，平安保险公司在交强险限额内赔偿张舒12万元，超出交强险的424157.74元，由平安保险公司在商业三者险范围内赔偿80%，即339326.19元。扣除平安保险公司垫付的50000元，平安保险公司赔偿张舒409326.19元。吕新高垫付的9000元与其应赔偿的2400元相抵后，张舒应返还吕新高6600元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司临泉支公司于判决生效之日起十日内赔偿张舒409326.19元。二、张舒于判决生效之日起十日内返还吕新高6600元。三、驳回张舒的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3784元，由张舒负担64元，吕新高负担3720元。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，安徽中天司法鉴定所出具的鉴定意见书虽系张舒单方委托，但该鉴定意见由具有鉴定资质的鉴定机构指派两名具有鉴定资格的人员依法作出，鉴定意见程序合法、内容客观真实，且与本案的事实具有关联性，平安保险公司亦未提供证据证明鉴定结论存在重新鉴定的情形，一审法院据此未同意平安保险公司重新鉴定的申请，认定张舒的伤残等级，并无不当。平安保险公司在一审及二审期间均未提交证据证明其向保险人履行了对非医保用药需进行扣除的解释提示和明确说明义务，且住院期间使用何种药物系医院根据其伤情决定，张舒无权选择，人民保险阜阳市分公司要求扣除非医保用药并申请鉴定缺乏法律依据,一审法院不予准许，并无不当。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2495元，由中国平安财产保险股份有限公司临泉支公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 斌 审判员 杨 柳 审判员 邵静怡 二〇二〇年九月二十八日 法官助理王晴川 书记员  郝幼幼 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。