湖北省随州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂13刑终82号原公诉机关湖北省随州市曾都区人民检察院。上诉人（原审被告人）申升，男，1990年5月27日出生于湖北省随县，汉族，初中文化，务工，住随县。因犯贩卖毒品罪，于2014年9月12日被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。因本案于2019年11月4日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于随州市看守所。指定辩护人谢飞，随州市法律援助中心律师。指定辩护人李媛媛，湖北季梁律师事务所律师。上诉人（原审被告人）汪春风，男，1992年5月6日出生于湖北省随县，汉族，初中文化，务工，住随县。因本案于2019年11月4日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于随州市看守所。指定辩护人陈咏、何潮，湖北盈谦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）梁凯，男，1989年10月16日出生于湖北省随县，汉族，初中文化，务工，住随县。因非法限制人身自由于2013年4月24日被随州市公安局曾都区分局行政拘留七日，并处罚款五百元。因犯寻衅滋事罪，于2016年7月11日被随州市曾都区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。因本案于2019年11月25日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于随州市看守所。指定辩护人邓清华，湖北季梁律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈鹏，男，1998年10月9日出生于湖北省随县，汉族，小学文化，务工，住随县。因本案于2019年11月25日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于随州市看守所。指定辩护人杨蕾，湖北季梁律师事务所律师。上诉人（原审被告人）冷培攀，男，1998年11月29日出生于湖北省随县，汉族，初中文化，务工，住随县。因非法持有警用器具于2016年8月30日被随县公安局行政拘留五日。因本案于2019年11月27日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于随州市看守所。指定辩护人金梦，湖北季梁律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨权，男，1999年11月23日出生于湖北省随县，汉族，小学文化，务工，住随县。因吸食毒品于2015年11月12日被随州市公安局曾都区分局行政拘留五日。因本案于2019年12月3日被刑事拘留，2020年1月7日被逮捕。现羁押于随州市看守所。指定辩护人张铁，湖北季梁律师事务所律师。湖北省随州市曾都区人民法院审理随州市曾都区人民检察院指控原审被告人申升、汪春风、梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权犯寻衅滋事罪一案，于2020年6月30日作出（2020）鄂1303刑初132号刑事判决。原审被告人申升、汪春风、梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了指定辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定，2019年8月28日22时许，被告人梁凯、陈鹏同纪律、曾某、陈某等八人在随州市城区棉纺“辣妹子烧烤店”门前吃夜宵，被告人申升、汪春风同肖某、周某等六人在另一桌就餐。23时许，申升、汪春风等人走到梁凯、纪律的餐桌敬酒，双方因言语产生矛盾，继而互相推搡，肖某将餐桌掀翻，致双方矛盾升级，又互相推搡、对骂，纪律劝开后，双方陆续离开餐桌。数分钟后，陈鹏电话邀约被告人冷培攀、杨权到达现场。汪春风走到“东卓海鲜店”附近，持菜刀追逐陈鹏、冷培攀，途中摔倒在“辣妹子烧烤店”门口，申升拾起菜刀接着追撵，汪春风起身继续追撵，后在“辣妹子烧烤店”门口用桌子砸中陈鹏后背，双方再次发生推搡，梁凯趁机将申升手中的菜刀夺下。在申升、汪春风持刀追逐陈鹏、冷培攀的过程中，“辣妹子烧烤店”门外的食客纷纷避让跑开。在“东卓海鲜店”门口，一名斜跨背包的男子（身份不详）同被告人杨权打招呼后，抽出挎包内的刀具砍向申升等人，申升等人用桌子抵挡，梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权持塑料凳追打申升、汪春风，双方互相砸打，致使申升、汪春风、梁凯、陈鹏四人受伤。经随州市中心医院法医司法鉴定所鉴定：申升、汪春风、梁凯、陈鹏的伤情均为轻微伤。2019年11月4日，申升、汪春风到随州市公安局曾都区分局西城派出所投案。11月25日，梁凯、陈鹏到该所投案。11月27日，冷培攀到该所投案。12月3日，杨权到该所投案。上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、被告人申升、汪春风、梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权个人基本信息表、浙江省余姚市人民法院（2014）甬余刑初1217号刑事判决书、湖北省随州市曾都区人民法院（2016）鄂1303刑初98号刑事判决书、行政处罚决定书、随州市公安局曾都区分局《函》等书证，证人王某、谭某、鲁某、何某、曾某等人证言，随州市中心医院法医司法鉴定所鉴定意见书，现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录，涉案视频光盘一张以及被告人申升、汪春风、梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权的供述与辩解。原审法院认为，被告人申升、汪春风、梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权无事生非，逞强斗狠，在公共场所持凶器追逐并随意殴打他人，情节恶劣，侵犯了社会公共管理秩序和公民的人身权利，其行为均构成寻衅滋事罪。被告人申升因故意犯罪于2014年被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人申升、汪春风、梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权均能够当庭自愿认罪，可以酌情对六名被告人从轻处罚。综合考虑六被告人的量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第六十五条、第六十七条第三款之规定，认定被告人申升犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人汪春风犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；被告人梁凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人陈鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人冷培攀犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；被告人杨权犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。上诉人申升上诉称：因对方先出言侮辱发生争执，其被迫还手，并非故意挑衅，案发后主动投案，并认罪认罚，与同案人相比，原判量刑过重。指定辩护人谢飞、李媛媛提出的辩护意见是：1.申升在敬酒时与对方发生争吵，后离开被对方追打，才发生相互殴斗，且自己受伤，责任在对方。2.申升具有自首情节，认罪认罚，同案人对其表示谅解。请二审考虑以上情节，对其从轻处罚。上诉人汪春风上诉称：双方发生冲突后，其数次回避，但对方多次对我进行追打，原判没有如实陈述此事实，且本案发生在夜间，社会影响较小，请求减轻处罚。指定辩护人陈咏、何潮提出的辩护意见是：上诉人汪春风具有自首情节，有中止犯罪行为或减少社会恶劣影响的想法和行为，犯罪情节轻微、作用不大，并获得被害人和第三方谅解，请二审法院查清事实，对汪春风再从轻、减轻处罚。上诉人梁凯上诉称：原判量刑过重，未考虑其是从犯，也是受害者，主动投案，认罪认罚等情节。指定辩护人邓清华提出的辩护意见是：上诉人梁凯在犯罪活动中处于从犯地位，案发后如实供述使案件得以侦破，并认罪认罚，请二审对其从轻或减轻处罚。上诉人陈鹏上诉称：其系初犯，案发后投案自首，并与对方达成和解，取得谅解，请求二审考虑案件起因及上述情节，从轻对其处罚。指定辩护人杨蕾提出的辩护意见是：上诉人陈鹏系初犯，犯罪情节轻微，主观恶性较小，自动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，且自愿认罪认罚。请求二审法院考虑上述情节，对其适用缓刑。上诉人冷培攀上诉称：其在犯罪中作用较小，犯罪情节轻微，主动投案，请求从轻处罚。指定辩护人金梦提出的辩护意见是：上诉人冷培攀具有自首、从犯、初犯及主观恶性较小等法定、酌定处罚情节，请二审对其从轻或减轻处罚。上诉人杨权上诉称：其受邀到达现场，被对方追打，被迫用塑料凳自卫，没有持有凶器。案发后自动投案，并认罪认罚，与对方达成谅解，请求减轻处罚。指定辩护人张铁提出的辩护意见是：上诉人杨权受邀参与打斗，在犯罪中起次要作用，主观恶性小，案发后主动投案，自愿认罪认罚，具有悔罪表现。请法庭考虑上述情节，对其改判缓刑。经审理查明，原判认定上诉人申升、汪春风、梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权在随州市青年路棉纺“辣妹子烧烤店”门前相互殴斗及到案情况的事实清楚，证据确实、充分。原判所采信的证据，均经一审开庭出示并质证，二审核实，其来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人申升、汪春风、梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权在公共场所逞强斗狠，持凶器相互殴斗，致四人受伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。关于本案的起因及各上诉人的作用、情节等问题。经查，上诉人申升、汪春风因敬酒与梁凯、陈鹏等人相互对骂、推搡，后汪春风持刀与申升追打对方；冷培攀、杨权受陈鹏邀约，与梁凯一起持塑料凳追打申升、汪春风，各上诉人均积极参与打斗，故各上诉人及其指定辩护人提出“情节轻微、从犯、作用相对较小”等辩解、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。本案犯罪侵犯的客体是社会公共秩序，各上诉人相互谅解，不是被害人对被告人的犯罪行为谅解，上诉人及其指定辩护人提出取得谅解的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。案发后，申升、汪春风、梁凯、陈鹏、冷培攀、杨权能自动投案，原判考虑到各上诉人自动投案的情节，并针对各上诉人签署的认罪认罚具结书，在公诉机关提出的量刑范围内，已对各上诉人的量刑从轻判处，故各上诉人及其指定辩护人提出再从轻处罚的辩解、辩护意见，本院不予采纳。上诉人申升原犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 文审判员 彭建伟审判员 陈赤锋二〇二〇年九月二十八日书记员 王 昆