浙江省杭州市拱墅区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0105刑初237号 公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。 被告人冼某某，男，1992年5月8日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地广东省恩平市。2009年4月7日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被广东省恩平市人民法院判处单处罚金人民币二千元；2010年9月1日因犯敲诈勒索罪被广东省恩平市人民法院判处拘役五个月；2012年12月14日因犯敲诈勒索罪被广东省恩平市人民法院判处有期徒刑八个月，2013年5月19日刑满释放。因本案于2018年6月21日被杭州市公安局拱墅区分局取保候审，2020年9月8日被逮捕。现关押于杭州市拱墅区看守所。 辩护人李素英，北京隆安（杭州）律师事务所律师，杭州市拱墅区法律援助中心指派。 杭州市拱墅区人民检察院以拱检刑诉（2020）38号起诉书，指控被告人冼某某犯非法经营罪，于2020年6月15日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市拱墅区人民检察院指派检察员朱媚等二人出庭支持公诉，被告人冼某某及其辩护人李素英到庭参加了诉讼。现已审理终结。 杭州市拱墅区人民检察院指控：2016年10月至2018年3月期间，被告人洗振鹏通过其开设的淘宝店在网上承接有偿删除信息业务，后通过向孙磊（另案处理）等人支付报酬的方式进行有偿删帖，在删除成功后通过支付宝向客户收款，从中赚取差价。经审查，被告人冼某某通过网络进行有偿删除信息服务的经营数额为人民币62780元。 2018年3月21日，公安机关将被告人冼某某抓获归案。 公诉机关为证实上述指控，当庭出示、宣读了证人徐某、冯某、彭某、李某的证言；现场勘验笔录、电子物证检查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单、调取证据通知书、调取证据清单、支付宝交易明细等书证；刑事判决书、抓获经过、户籍证明；被告人冼某某的供述和辩解等证据。公诉机关认为被告人冼某某的行为已构成非法经营罪，情节严重；被告人冼某某在刑满释放后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；建议对被告人冼某某判处有期徒刑八个月，并处罚金。提请本院依法惩处。 被告人冼某某及其辩护人对公诉机关指控的罪名及事实没有异议，其辩护人提出：被告人如实供述，自愿认罪认罚，并已退出全部违法所得。希望法庭从轻处罚。 经审理查明：2016年10月至2018年3月期间，被告人洗振鹏通过其开设的淘宝店在网上承接有偿删除信息业务，后通过向孙磊（另案处理）等人支付报酬的方式进行有偿删帖，在删除成功后通过支付宝向客户收款，从中赚取差价。经审查，被告人冼某某通过网络进行有偿删除信息服务的经营数额为人民币62780元。 2018年3月21日，公安机关将被告人冼某某抓获归案。 由公诉机关出举，证实上述事实的证据有： 1.徐某（常州凯旋信息技术有限公司）的证言,证明：其公司接受客户的委托，需付费删除19楼、天涯论坛上的负面新闻贴，其在淘宝上找到一个旺旺昵称为“史蒂芬168”的淘宝店铺，通过该店铺删除客户的负面新闻并支付费用共计15100元。 2.冯某（深圳市碱生宝生物科技有限公司法人）的证言,证明：2015年左右其开始通过淘宝店铺删除百度知道、百度贴吧上不利于自己公司的负面新闻，分别向两家删帖的店铺支付48240元和5400元。 3.彭某（扎堆网络科技有限公司）的证言,证明：2016年至2018年4月份，其公司接受客户的委托，需付费删贴，后通过淘宝店铺删除客户的负面帖子并支付费用共计23450元。 4.李某（深圳双赢通讯服务有限公司）的证言,证明：2016年年初，其公司接受客户的委托，需付费删除百度上的负面信息，后通过淘宝店铺拍链接的方式进行付费，该淘宝店铺叫“史蒂芬168”，其支付删帖费用共计20130元。 5.同案犯孙磊的证言,证明：2016年10月左右孙磊向别人购买支付宝账号×××63.ｃｏｍ用于删帖挣钱，用户名为解鉴。 6.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片,证明：民警在被告人冼某某处搜查并扣押到金色LetvX500手机一部，后依法予以发还。 7.现场勘验检查笔录,证明：民警依法对被告人孙磊扣押的涉案电脑主机进行检查，并对证物内涉嫌违法犯罪的文件或软件进行分析，提取到孙磊电脑QQ聊天记录、电子邮箱内邮件，内容涉及删帖、网站报价等案件情况。 8.电子物证检查笔录，证明：民警依法对扣押的孙磊手机进行检查。在孙磊手机中发现涉案微信账号“ｗａｎｇ331ａ”昵称“五里雾”、“ｙｉｙｕｚｈｏｎｇ126”昵称“林友”，ＱＱ号“197464××××”昵称“服装达人”、“3500619858”昵称“一莫”，有其与删帖上家、下家的聊天及交易记录。 9.微信及支付宝交易明细,证明：根据徐某和冼某某的相关支付宝账户的转账记录显示，2017年2月5日到2018年3月15日，徐某的支付宝账户转给冼某某的钱款15100元，该金额经过徐某本人的确认。但其中一笔退款1300元的收入没有扣除，予以消减，故应当认定为13800元。根据冯某和冼某某的相关支付宝账户的转账记录显示，2016年12月8日到2017年1月17日，冯某的支付宝账户转给冼某某钱款5400元。该金额经过冯某本人的确认。根据彭某和冼某某的相关支付宝账户的转账记录显示，2016年10月22日到2018年3月8日，彭某的支付宝账户转给冼某某钱款23450元。该金额经过彭某本人的确认。根据李某和冼某某的相关支付宝账户的转账记录显示，2016年10月31日到2017年2月17日，李某的支付宝账户转给冼某某钱款20130元。该金额经过李某本人的确认。 10.淘宝店交易记录,证明：冼某某所经营的淘宝店铺（卖家信息：冼某某（×××.ｃｏｍ）史蒂芬168）在2015年5月29日至2018年6月7日收款金额共计870648元。商品名称方面有“网络公关网络危机公关企业网络公关网络公关服务”、“百度手机下拉手机端下拉框推荐词联想词关键词删除”、“纯手工发帖天涯贴吧猫扑西祠回帖发帖评论营销包月”、“百度新闻源发布”、“网络公关推广策划”、“网络问题”、“网络公关策划宣传推广”等。 11.刑事判决书,证明：孙磊因非法从事删帖活动牟利被判刑的情况。 12.户籍信息、前科信息、抓获经过，证明：被告人冼某某系成年人、累犯，被动归案。 13.被告人冼某某的供述及辩解,证明：2017年2月开始冼某某开始作为中介，从事有偿删帖服务，其以淘宝店铺为平台，根据客户的删帖需求寻找可以删帖的上家，并从中赚取差价，其经常联系的一个上家的支付宝名称叫“解鉴”，以此盈利七千至八千元。 以上证据经庭审质证无异，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人冼某某违反国家规定，以营利为目的，通过信息网络有偿提供删除信息服务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人冼某某在刑满释放后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人冼某某归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，并已退出全部违法所得，予以从轻处罚。公诉机关量刑建议适用，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下： 一、被告人冼某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月8日起至2021年5月7日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人冼某某退出的非法所得8000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  马婵娟 人民陪审员  朱 敏 人民陪审员  俞美娟 二〇二〇年九月八日 代书 记员  张旭峰