河北省沧州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀09刑终402号 抗诉机关河北省泊头市人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢群玉，女，1971年7月1日出生，汉族，小学文化，群众，农民，户籍所在地河北省泊头市。2019年5月5日因交通肇事被泊头市公安局行政拘留十五日，同年11月26日因涉嫌犯交通肇事罪被泊头市公安局刑事拘留，同年12月10日转取保候审，同年12月31日被泊头市人民检察院取保候审，2020年4月1日被泊头市人民法院取保候审。 指定辩护人刘祖君，河北建平律师事务所律师。 河北省泊头市人民法院审理河北省泊头市人民检察院指控原审被告人谢群玉犯交通肇事罪暨原审附带民事诉讼原告人张洪旗、焦四同提出附带民事诉讼一案，于2020年6月24日作出（2020）冀0981刑初53号刑事附带民事判决。河北省泊头市人民检察院依法提起抗诉。被告人谢群玉提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。河北省沧州市人民检察院指派检察员买忠香、辛蟠泽出庭执行职务，原审被告人谢群玉及指定辩护人刘祖君到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年5月1日6时40分许，被告人谢群玉未持有机动车驾驶证驾驶电动三轮车沿泊头市军宋村通泊文路的公路由东向西行驶，当行驶至泊文路交叉口处向南左转弯时，与由北向南行驶的张洪旗驾驶的二轮摩托车相撞，造成张洪旗和二轮摩托车乘车人焦四同受伤，车辆损坏的交通事故。事故发生后谢群玉驾车逃逸。经鉴定张洪旗之损伤为重伤二级、八级伤残，焦四同之损伤为轻伤一级、九级伤残，谢群玉所驾驶的电动三轮车属机动车范畴。经泊头市交通警察大队认定在此次事故中谢群玉负全部责任，张洪旗、焦四同无责任。被告人谢群玉在案发后主动投案并自愿如实供述自己的罪行。 案发后谢群玉主动向公安机关投案自首。另查明张洪旗与焦四同育有一女张欣茹，2002年12月20日出生。 经沧州市法医鉴定中心鉴定，张洪旗颅脑损伤、右眼外伤、视经萎缩无光感，评定为八级残，误工期90-120日，营养期45-60日，护理期45-60日，护理人数住院期间一级护理二人余护理期限内一人护理；焦四同外伤致骨盆多发骨折手术治疗，遗有严重畸形愈合，评定为伤残九级，误工期、护理期评定至评残前一日(即2020年1月9日)，营养期90-120日，护理人数评定为住院期间一级护理二人，余护理期限内一人护理，内固定物取出费用18000-20000元或以实际发生为准，内固定物取出期间误工期为30-45日、护理期15-21日、营养期15-21日、护理人数为一人护理。 另查明，张洪旗受伤后住院17天，花去医药费13925.31元、鉴定费2600元、检查费777元、住院伙食补助费按每天50元计算共850元；住院期间由张堪成和李明友二人护理，出院后由张华护理，护理期共认定为50天，护理费按居民服务业标准计算每天109元，住院期间为3706元，出院后为3597元，共计7303元；误工期认定为105天，误工费按农林牧副渔标准每天64元计算共计6720元；营养期认为50天，营养费按每天20元计算共1000元；交通费按每天20元计算共340元，残疾赔偿金92238元，被抚养人张欣茹生活费按农村居民人均消费支出标准计算二年为3711.60元。以上经济损失共计129464.91元。 焦四同受伤后住院61天，花去医药费253721.70元、鉴定费3400元、检查费420元、住院伙食补助费按每天50元计算共3050元；住院期间由岳明青和焦宝护理，出院后由侄女张华护理，护理期认定为254天住院期间护理费为13298元，出院后护理费为21037元，共计34335元；误工期认定为254天，误工费按每月2950元计算共24482元；营养期认定为105天，营养费按每天20元计共2100元；交通费认定为1500元；残疾赔偿金为61492元，被抚养人张欣茹生活费按农村居民人均消费支出标准计算二年为2474.40元；内固定物取出手术费用认定为19000元、护理期认定为18天、营养期认定为18天、误工期40天，故内固定物取出手术的护理费为1960元、营养费为360元、误工费为3920元，以上经济损失共计412215.10元。 原审法院认为，被告人谢群玉违反交通运输法规，无证驾驶无牌机动车发生重大交通事故，致一人重伤一人轻伤一级，其行为已触犯刑律，构成交通肇事罪。公诉机关指控的罪名成立。依据《道路交通安全法》规定，驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证；驾驶机动车上道路行驶应当悬挂机动车号牌，谢群玉驾驶的电动三轮车经鉴定系机动车，上路应持证上牌，故对辩护人所持的谢群玉驾驶肇事电动三轮车不需取得驾驶证的意见不予采纳。谢群玉在事故发生后驾车逃逸系加重处罚情节，其在案发后主动到公安机关投案自首并自愿认罪认罚，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。 对辩护人提出的邯郸燕赵司法鉴定中心没有车辆类别鉴定的资格的意见，依据《河北省司法鉴定项目和收费标准》规定车辆痕迹鉴定包括判断车辆品牌、类型，邯郸燕赵司法鉴定中心的业务范围中包括车辆痕迹鉴定，应认定该司法鉴定中心有对车辆类别鉴定的资格，故对辩护人该意见不予采纳。对辩护人提出的张洪旗无证驾驶无牌二轮摩托车应在交通事故中负一定责任，谢群玉不应负事故的全部责任的意见，依据《道路交通事故处理程序规定》第六十一条第一项规定：“当事人有下列情形之一的，承担全部责任：(一)发生道路交通事故后逃逸的”，谢群玉在发生事故后驾车逃逸，应负事故的全部责任，故道路交通责任认定书的责任认定准确，对辩护人的该辩护意见不予采纳。 被告人谢群玉的犯罪行为给二附带民事诉讼原告人造成经济损失，其依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人张洪旗主张的误工费计算标准，其未提交发放工资的银行流水不能证实其实际月工资具体数额，应按农林牧副渔标准计算。附带民事诉讼原告人焦四同主张的误工费计算标准被告人无异议，应予采纳；其提交的刘墨庭接骨门诊证明一张不是正式票据不予支持。住院伙食补助费应按每天50元计算；二原告人主张营养费按每天50元计算过高，应按每天20元计算，二原告人主张的精神抚慰金于法无据不予支持。案发后谢群玉已赔偿二附带民事诉讼原告人一万元，应予扣除。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第四十七条、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人谢群玉犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年六个月。 二、被告人谢群玉赔偿附带民事诉讼原告人张洪旗经济损失129464.91元、赔偿附带民事诉讼原告人焦四同经济损失412215.10元，共541680.01元，扣除已赔付的10000元，尚应赔偿二附带民事诉讼原告人共531680.01元。 河北省泊头市人民检察院抗诉提出，被告人谢群玉自愿签署认罪认罚具结书，检察机关提出精准量刑建议并被法院采纳后，谢群玉无正当理由上诉，拒不认罚，一审判决据以量刑的情节发生变化，导致量刑过轻。 沧州市人民检察院出庭支持泊头市人民检察院的抗诉意见，并提出，鉴于谢群玉已经赔偿被害方的损失，并取得谅解，建议二审法院依法判处。 谢群玉上诉主要提出：原判事实认定不清，适用法律错误，对其量刑过重。其二审庭审中表示：其认罪认罚，上诉的目的是想要再筹钱赔偿被害人，希望二审法院对其从轻处罚。 辩护人主要提出：谢群玉自愿认罪认罚，提出上诉是基于想要争取时间筹措款项，取得被害人的谅解，请二审法院予以考虑。 二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院对经一审法院开庭举证、质证的证据予以确认。 另查明：二审审理期间，上诉人（原审被告人）谢群玉赔偿了原审附带民事诉讼原告人张洪旗、焦四同的经济损失，张洪旗、焦四同对谢群玉的行为表示谅解，撤回对谢群玉的附带民事诉讼。 针对抗诉机关所提抗诉意见以及谢群玉及其辩护人所提意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：谢群玉上诉的目的是想赔偿被害人，取得被害人谅解，且其二审审理期间仍表示认罪认罚。故对抗诉机关所提抗诉意见，本院依法不予支持。鉴于二审期间谢群玉赔偿了张洪旗、焦四同的损失并取得谅解，对谢群玉可酌情从轻处罚。对上诉人及辩护人关于赔偿被害人、取得谅解的意见予以采纳，对其他上诉意见不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）谢群玉违反交通运输法规，无证驾驶无牌机动车发生重大交通事故，致一人重伤一人轻伤一级，其行为构成交通肇事罪。谢群玉在事故发生后驾车逃逸系加重处罚情节，其在案发后主动到公安机关投案自首并自愿认罪认罚，可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确。审判程序合法。抗诉意见经查不能成立，本院不予支持。但鉴于二审期间谢群玉赔偿了张洪旗、焦四同的损失并取得谅解，张洪旗、焦四同撤回对谢群玉的附带民事诉讼，对谢群玉可酌情从轻处罚。经泊头市社区矫正领导小组办公室调查评估，未发现谢群玉在辖区有不良嗜好，对其适用非监禁性刑罚，社会危险性较小。综上，可对谢群玉适用非监禁刑，判处缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项、第二百四十四条;《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下： 一、撤销河北省泊头市人民法院（2020）冀0981刑初53号刑事附带民事判决。 二、上诉人（原审被告人）谢群玉犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长  李彦琴 审判员  李 莉 审判员  张 蕾 二〇二〇年九月二十七日 书记员  陆琦琦