陕西省西安市中级人民法院     民事判决书      (2020)陕01民终12253号     上诉人（原审原告）：陕西卓诚物业管理有限责任公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。   法定代表人：汪莉，该公司总经理。   委托诉讼代理人：钱文文，女，汉族，1987年10月17日出生，籍住河南省灵宝市，现住西安市长安区，该公司员工。   被上诉人（原审被告）：陶增军，男，1967年12月30日出生，汉族，籍住西安市长安区，现住西安市长安区。   上诉人陕西卓诚物业管理有限责任公司（以下简称“卓诚物业公司”）因与被上诉人陶增军劳动争议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初10928号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。   卓诚物业公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判其无需向陶增军支付解除劳动合同经济补偿金；2.一、二审诉讼费由陶增军承担。事实和理由：一审法院判决卓诚物业公司支付陶增军经济补偿金，系事实认定不清，适用法律错误。陶增军于2019年1月16日向卓诚物业公司递交了《员工辞职申请表》，表明是陶增军单方不愿继续履行劳动合同，而这种单方行为视为自愿离职，依据相关法律、法规之规定，不符合也不应当享有经济补偿金。即使存有支付经济补偿金可能，因陶增军于2011年11月24日在卓诚物业公司上班，按照公司文件的规定，一年后才能为其购买社会保险，所以经济补偿金的计算期间应是从2012年12月24日至2019年1月16日，同时，经济补偿金不应按照陶增军实发工资计算，应当扣除陶增军的职工福利费用、加班工资和其他津贴、补助后的剩余部分（2700元/月）乘以应当依法计算的实际年限（2012年12月24日至2019年1月16日），即2700元/月×6.5月=17550元。   陶增军辩称：一审判决认定事实清楚，按照其实际领到的工资银行流水计算经济补偿金正确，卓诚物业公司的上诉请求没有法律依据，应维持一审判决，驳回卓诚物业公司的上诉请求。   卓诚物业公司向一审法院起诉请求：1.不予补缴陶增军2011年11月24日至2019年1月16日的社会保险；2.不予支付陶增军解除劳动关系经济补偿金23505元。   一审法院认定事实：陶增军于2011年11月24日入职卓诚物业公司，岗位为工程部综合维修工。2019年1月16日解除劳动关系，陶增军离职前12个月月平均工资为3134元。陶增军在职期间，卓诚物业公司未为陶增军参加社会保险。2019年3月26日陶增军向西安市长安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年6月11日作出长劳仲案字【2019】85号裁决书，裁决：卓诚物业公司为陶增军补缴2011年11月24日至2019年1月16日的社会保险；卓诚物业公司支付陶增军解除劳动关系经济补偿金23505元。卓诚物业公司对该裁决不服，提起诉讼。庭审调解中，双方各执己见，调解无果。   一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，卓诚物业公司、陶增军对于双方自2019年1月16日解除劳动合同均予以认可，但对于解除劳动合同的原因均未提供充分有效的证据予以证明，应视为卓诚物业公司向陶增军提出并与陶增军协商一致解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。另根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额有下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”卓诚物业公司请求不予支付陶增军解除劳动合同经济补偿23505元，于法无据，不予支持。卓诚物业公司诉称不应该按照陶增军实发工资来计算经济补偿，应该按照扣除陶增军的职工福利费用、加班工资和其他津贴、补助后的剩余部分即按照2700元来计算，与上述法律规定相悖，不予采纳。陶增军自2011年11月24日起在卓诚物业公司工作至2019年1月16日，共7年又2个月，陶增军离职前12个月的平均工资为3134元，依据上述规定，卓诚物业公司应向陶增军支付解除劳动合同经济补偿23505元（3134元×7.5个月）。因补缴社会保险费不属于人民法院民事诉讼受案范围，故对卓诚物业公司请求不为陶增军补缴社会保险费一节，不作处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回原告陕西卓诚物业管理有限责任公司的诉讼请求；二、本判决生效之日起十日内原告陕西卓诚物业管理有限责任公司支付被告陶增军解除劳动合同经济补偿23505元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由原告承担。   经审理查明，双方对一审查明事实均无异议，本院予以确认。   另查明，卓诚物业公司在一审提交的《陶增军工资明细》显示陶增军2018年全年的工资构成为全勤、加班、夜班补贴和餐补，其中加班一项全年无数额。二审庭审中，卓诚物业公司向本院提交《解除劳动关系确认书》和《员工异动会签表》，用以证明陶增军系个人自愿离职，并称其公司人事部门忘记在《解除劳动关系确认书》签字盖章了，在《员工异动会签表》上有陶增军的部门负责人郭佳签字。陶增军对卓诚物业公司提交的该两项证据真实性无异议，证明目的不予认可。该《解除劳动关系确认书》第一项显示“双方经协商一致同意于2019年1月28日解除劳动关系”。   上述事实有《解除劳动关系确认书》《员工异动会签表》等证据及双方陈述在卷佐证。   本院认为，本案争议焦点为卓诚物业公司是否应支付陶增军解除劳动合同经济补偿金23505元。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，应当承担不利后果。本案卓诚物业公司称陶增军系个人自愿离职，不应支付其解除劳动合同经济补偿金，但其提交的《解除劳动关系确认书》显示双方系协商一致解除劳动关系，故对卓诚物业公司该主张不予采信，一审视为卓诚物业公司提出并与陶增军协商一致解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条之规定，判决卓诚物业公司向陶增军支付解除劳动合同经济补偿金并无不当。关于经济补偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。双方均认可陶增军在卓诚物业公司工作7年又2个月，陶增军离职前12个月月平均工资为3134元，故一审判决卓诚物业公司支付陶增军解除劳动合同经济补偿金23505元正确，本院应予维持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   维持原判，驳回上诉。   二审案件受理费10元，由陕西卓诚物业管理有限责任公司负担。   本判决为终审判决。       审 判 长 韩    娟   审 判 员 许    超   审判员   冯旭鹏     二○二○年九月二十四日     法官助理  郭振祥   书记员 王    琦        1