陕西省延川县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0622民初436号 原告：曹加航，男，1971年4月10日出生，汉族，初中文化，陕西省延川县大禹街道办（原眼岔寺乡）郝家山行政村白家圪劳村人，原延川县中学职工，现住延川县盛世花园3号楼2单元17A01室。 委托诉讼代理人：刘春庆，陕西铮正律师事务所律师。 被告：延川县中学。住所地：延川县城堂坡。 法定代表人：贺志荣，延川县中学校长。 委托诉讼代理人：李晓娟，陕西屹立律师事务所律师。 原告曹加航诉被告延川县中学劳动争议一案，本院于2019年9月25日作出（2019）陕0622民初1143号民事裁定，宣判后原告曹加航不服裁定提起上诉。延安市中级人民法院于2019年12月9日作出（2019）陕06民终2452号民事裁定，撤销原裁定，指令本院审理。本院依法另行组成合议庭，于2020年5月14日公开开庭审理了本案。原告曹加航及其委托诉讼代理人刘春庆、被告延川县中学委托诉讼代理人李晓娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告曹加航向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告未签劳动合同赔偿金16280元；2、依法判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金17760元；3、依法判令被告支付拖欠原告低于最低工资标准的工资差额61630元；4、依法判令被告支付原告未缴纳失业保险造成原告失业金损失31968元；5、依法判令被告支付原告未缴纳养老保险损失61468.85元；6、依法判令被告支付原告代通知金1480元。7、依法判令被告支付拖欠原告的9月份工资1480元。事实和理由：2003年9月开始，原告在被告处工作，2003年9月至2014年11月，被告安排原告从事学生公寓楼管理员工作；2014年12月至2018年10月，被告安排原告从事烧锅炉一职。2018年10月因被告不再需要烧锅炉，就口头将原告辞退，工资发至8月底再未发放。一直以来，双方未签订劳动合同，被告也未给原告缴纳社会保险，且给原告发放的月工资通常低于当地最低工资标准。原告认为，原告与被告存在事实劳动关系，被告未按法律规定给原告签订劳动合同，缴纳各项社会保险，并且在没有任何经济赔偿的情况下，就口头辞退原告。这些行为严重违反了我国《劳动法》规定，原告无奈于2018年12月1日向延川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，延川县劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月8日受理案件，于2019年1月18日开庭审理后至今未作出裁决。依据我国《劳动争议仲裁调解法》第四十三条规定，仲裁庭逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。故原告起诉，请依法公断。 被告延川县中学辩称，1、原告所述与事实不符，原告与被告学校自2014年11月起就不存在劳动关系。2003年9月至2014年11月，原告在被告学校从事公寓管理员工作，但在2014年11月份原告便自行离岗，长期在外干着货运以及开大车、钩机的营生，双方自此解除了劳动关系。原告诉称其从2014年12月份起从事烧锅炉工作并不属实，其妻子杨加艳在起诉被告的诉状中称她在学校担任两项职务，一是学生公寓楼管理，二是烧锅炉。而从学校的管理角度来讲，学校烧锅炉的工作是两班倒，多年来，一直是安排原告的妻子杨加艳和年艳军从事烧锅炉的工作，每人一周轮流倒着上班，直至2018年7月锅炉被“煤改气项目”拆除为止。自始至终，学校都没有安排原告从事过烧锅炉工作。从学校工资发放记录来看，2014年11月后确有曹加航工资发放记录，但正是这一记录说明曹加航本人此后并没有在被告学校提供实际的工作。理由是，从2013年第二学期至2014年第二学期，曹加航每月公寓管理工资820元，杨加艳工资是公寓管理员工资每月820元加烧水工资每月400元，共计1220元。从2014年—2015年第一学期第9周开始，学校四名管理员工资按人均1500元发放，杨加艳实际每月工资为1570元。由此可以推断，杨加艳的烧水工资400元实际是发至原告手中。据学校原校长回忆，当时是应原告要求，为原告自己交职工养老保险方便，故将其妻杨加艳每月400元的烧锅炉工资打到原告曹加航的名下，此事原告应该比谁都清楚。如果原告对被告提供的事实有疑问，请法庭传唤原校长到庭以查明本案事实。需要说明的是，如果原告和其妻子两人均在学校上班，以在学校领取的工资作为双方的收入来源，那么二人的收入连两千元都达不到，但从原告的银行流水来看，原告有时收入高达几万元。由此可见，原告称其在学校工作明显虚假。另外，原告诉称学校2018年10月份口头将其辞退，更是无稽之谈。原告自2014年11月自行离岗后，其根本不向学校提供劳动，更不受学校管理，那么，学校如何将其辞退？ 2、原告与被告的劳动关系存在与否，原告的未签订劳动合同双倍赔偿金的诉求都已超过仲裁时效。原告主张的未签订劳动合同的双倍赔偿金实为双倍工资，双倍工资是对用人单位未履行法定义务的惩罚，仲裁时效应当从原告知道或者应当知道权利被侵害之日起开始计算。原告诉称其自2003年9月在延川县中学上班，按照法律规定，原告领取双倍工资的期间为2003年10月至2004年9月。在此期间，原告每次领取工资之时，其就已经知道学校未依法向其支付双倍工资，其权利受到了侵害，故原告主张的双倍工资的仲裁时效应当自原告领取当月工资时逐月起算。原告双倍工资的请求已超过一年的仲裁时效，应当依法予以驳回。 3、原告2014年11月系自动离职从事其他工作，其离职的情形不符合支付经济补偿金、失业金损失、代通知金的条件，而且该三项请求均已超过了一年仲裁时效。最低工资差额标准也已超过了一年的仲裁时效，依法应予驳回。 4、原告主张的养老保险损失不符合法律规定，应依法驳回其该项诉求。（1）原告提出的养老保险损失的诉求属于对原劳动仲裁申请请求“补缴养老保险”的变更，对于变更过的诉求，仍然应当经过仲裁前置的法定程序。（2）根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。由此可见，劳动者要求用人单位赔偿的条件有三个：一是用人单位未给劳动者缴纳养老保险；二是社会保险经办机构明确不能补缴；三是劳动者在达到法定退休年龄后无法享受养老保险待遇。只有在以上三个条件共同具备的情况下，原告才能向学校提出赔偿请求。本案中，原告尚未达到法定退休年龄，且根据原告提供的证据反映，原告的养老保险有补缴的事实。很明显，原告的情形并不符合上述法律规定。 （3）原告还未达到享受养老保险待遇的年龄，其是否存在养老保险的损失只有在开始享受养老保险待遇时才能够确定，现损失并未实际产生，原告所提诉求尚不具备条件。 5、原告与被告不存在劳动关系，也未向被告学校提供劳动，其卡上的工资本身是其妻子烧锅炉的工资，因此，原告无权向被告索要9月份的工资。 6、需要重点说明的是，学校烧锅炉的工作极其简单，每日工作不超过4个小时，该项工作系非全日制用工形式。根据《劳动合同法》第七十一条之规定“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿金。”因此，请法庭将烧锅炉的工作属于非全日制用工形式考虑在内，对该案作出公正的判决。 原告曹加航为支持其诉讼主张，向本院提供以下证据（均为复印件）： 证据一：1.延川中学上岗证一份；2.曹加航工作牌一份；3.《延川县中学关于临时工人员补缴养老保险的申请》延中发[2017]4号文件一份；4.延川中学补缴养老保险花名单一份；5.延川中学教职工通讯录（2014年）一份；6.延川县中学教职工通讯录（2018年）一份；7.延川县中学2004年至2016年部分月工资表一份，9月份工资1480元；8.李正武证明材料一份；9.年艳军证明材料一份；10.袁海宝证明材料一份；11.王青山证明材料一份；12.刘永胜证明材料一份；13.对年艳军的调查笔录一份；14.原告子女与被告法定代表人谈话录音一份。证明目的：1.原告与被告自2003年9月至2018年10月形成事实劳动关系。2.被告应当赔偿原告所有诉请待遇。 证据二：案件受理通知书。证明目的：证明原告起诉合法。 被告延川县中学为支持其辩解主张，向本院提供以下证据（均为复印件）： 证据一：1.冷、热水供应职工分工细则；2.2017.2.21-2018.3.3放水工人节假日补助；3.2013年-2017年间节假日补助单据。证明目的：延川县中学烧锅炉的工作是两个人的工作，一直由年艳军和杨加艳分工负责。曹加航在2014年11月后没有为延川县中学提供过劳动，其所说的自2014年12月至2018年10月从事烧锅炉一职不属实。 证据二：1.2014年第9周-第12周课时费表；2.2015年第17周-第21周绩效考核工资表；3.2016年第1周-第4周绩效考核工资表；4.杨加艳民事起诉状一份。证明目的：证明原告名下的400元工资系其妻子杨加艳烧锅炉的工资。被告共安排了高香、惠慧、杨加艳、高爱民四人从事公寓管理工作，而从工资记录来看，其四人的工资平均在1500元左右，而原告妻子杨加艳在起诉被告的诉状中称其担任两份工作，一是公寓管理，二是烧锅炉。结合四个从事公寓管理工作的职工工资来看，原告妻子杨加艳名下的1570元工资仅仅是公寓管理的工资，其烧锅炉的工资400元并未体现，原告的名下却正好有400元的工资记录，由此可以印证，原告名下的工资系原告妻子烧锅炉的工资，这一事实与被告所述的客观事实是相符的。 证据三：曹加航的银行流水。证明目的：该份证据来源于原告，原告曾在劳动仲裁开庭时提交过。证明自2014年12月起并没有在被告处提供劳动，其银行流水足以说明，被告在其他地方干活，并获得高额收入的事实。 本院对本案证据认证如下： 原、被告提供的证据，除证人证言外，相对方对对方证据的真实性无异议或者未提出实质性异议，这些证据与本案具有关联性，能够证明本案的相关事实，故予以采信，作为本案定案的依据。证人证言中与其他证据及其证言间相互印证的部分予以采信，其余部分不予采信。 经审理查明：2003年9月，原告以全日制用工形式入职被告处从事学校后勤工作。2018年9月起，被告停止支付原告工资。2018年12月1日，原告向延川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付拖欠的工资、从业期间工资与最低工资标准的差额、未订立书面劳动合同产生的二倍工资、经济补偿金、失业保险待遇损失，并要求补缴养老保险。该委员会于2018年12月8日受理案件后，未在法定审理期间作出仲裁裁决。 另查明，被告自2005年7月起至2018年8月按延川县最低工资标准应支付原告158个月工资计133860元（2005年7月至2006年9月共计15个月工资6450元、2006年10月至2007年12月共计15个月工资6900元、2008年1月至2010年6月共计30个月工资15600元、2010年7月至12月共计6个月工资3780元、2011年1月至12月共计12个月工资8760元、2012年1月至12月共计12个月工资10200元、2013年1月至2014年1月共计13个月工资12350元、2014年2月至2015年4月共计15个月工资15900元、2015年5月至2017年4月共计24个月工资30240元、2017年5月至2018年8月共计16个月工资23680元），被告在此期间实际支付原告工资74900元（2005年7月至2006年3月共计9个月工资2790元、2006年4月至2006年9月共计6个月工资1920元、2006年10月至2009年10月共计37个月工资15540元、2009年11月至2012年2月共计28个月工资14000元、2012年3月至2013年11月共计21个月工资12810元、2013年12月至2014年11月共计12个月工资9840元、2014年12月至2018年8月共计45个月工资18000元）。 本院认为，原、被告于2003年9月建立劳动关系，双方于2008年2月1日之前未订立书面劳动合同，直至2009年1月1日之前仍未订立书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款、第九十八条、第十四条第三款之规定，自2009年1月1日起视为双方已订立全日制用工形式的无固定期限劳动合同。自此之后，劳动者工作岗位是否变动、劳动报酬是否变化，只是劳动合同内容的变更，不影响该无固定期限劳动合同的效力。本案审理期间，被告主张其与原告劳动关系于2014年11月终止，但不能提供终止劳动关系的相关证据，依据“最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释”法释（2001）14号第十三条之规定，应承担举证不能的法律后果。被告于2018年9月起停发原告工资。被告以自己的行为表明了于停薪当月（2018年9月）单方终止劳动关系，原告随后于2018年12月申请仲裁并提出要求被告支付拖欠2018年9月工资、经济补偿金等项主张，也以自己的行为表明了同意于2018年9月终止劳动关系。据此事实，可以认定双方的劳动关系于2018年9月30日终止，故原告要求被告按当地当时最低工资标准支付其2018年9月工资1480元的主张，本院予以支持。《中华人民共和国劳动法》第四十八条设立我国最低工资保障制度，该条第二款更以强制性规范方式强调用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，凡在我国境内的用人单位均需遵守。故原告要求被告支付其从业期间工资与当地最低工资标准的差额58960元符合法律规定，本院予以支持。但原告主张的该差额61630元中超过本院认定的2670元部分，因无事实根据，本院不予支持。原告要求被告按当地最低工资标准补足其从业期间工资属于因拖欠劳动报酬发生的争议，劳动关系存续期间，不受1年仲裁时效期间的限制；劳动关系终止的，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。故原告该项主张未超过仲裁时效，被告超时效的抗辩理由不能成立，本院不予采信。原告要求被告支付因其未签订书面劳动合同而应支付劳动者的二倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，其仲裁时效应该从原告知道或应该知道其权益受到损害之日起计算。本案原告从2003年9月起与被告建立劳动关系，即使从《中华人民共和国劳动合同法》施行日期2008年1月1日起计算，原告的该项诉讼请求也超过了仲裁时效，故该项诉讼请求不予支持。 用人单位单方解除劳动合同，事先通知工会是《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条设立的法定义务，被告没有证据证实自己已履行法定义务就单方解除有效劳动合同，属违法解除劳动合同行为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第九十七条第三款、第四十七条第一款之规定，应向劳动者支付解除劳动合同经济补偿标准二倍的赔偿金，经济补偿年限应自2008年1月1日起算11年工作年限（2008年1月至2018年9月）的赔偿金32560元（劳动关系终止前12个月当地当时最低工资标准1480元/月×11个月×2）。原告在该赔偿金范围内主张了权利，可视为原告对自己实体权利的处置，本院予以支持。参加社会保险，缴纳社会保险费是1995年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动法》第七十二条为用人单位和劳动者设立的法定义务。2011年7月1日起施行的《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款进一步将该法定义务起始履行期限明确为用工之日起三十日内。被告自2003年9月用工至今未为原告向社会保险经办机构办理社会保险登记，缴纳各项社会保险费，导致原告失业后无法享受失业保险待遇，确给原告造成经济上的损失，其失业保险待遇损失，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、《失业保险条例》第十七条、《陕西省实施办法》第七条第（一）项、第十九条第四款、第二十条、第二十二条第一款第（六）项之规定，应依法确定为28170元（1480元/月×75%×7个月+1600元/月×75%×17个月），由被告支付。故原告主张的失业保险待遇损失31968元中超出依法确定失业保险待遇损失28170元的3798元部分，无法可依，本院不予支持。 缴纳养老保险确是用人单位和劳动者的法定义务，但我国现行法律对养老保险采取行政监督与仲裁审查相结合制度，不属于人民法院受案范围。虽然原告在本案审理期间将补缴养老保险的诉求变更为赔偿养老保险损失，但由于原告目前未达到退休年龄，尚不能确定今后社会保险经办机构能否补办养老保险登记手续，无法确定养老保险损失，故其该项诉求不符合“最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）”法释（2010）12号第一条规定的受理条件，应予驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第四十八条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、第八十七条、第九十七条、第四十七条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，判决如下： 一、被告延川县中学于判决生效后十日内支付原告曹加航2018年9月工资1480元、原告曹加航从业期间（2003年9月至2018年9月）实发工资与延川县此期间最低工资标准之间差额58960元。 二、被告延川县中学于判决生效后十日内支付原告曹加航违法解除劳动合同赔偿金17760元、失业保险待遇损失28170元。 三、驳回原告曹加航的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告延川县中学承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。 审 判 员  张志成 人民陪审员  马海宏 人民陪审员  马彩玲 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  樊倩倩 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十八条【最低工资保障】国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。 用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。 第五十条【工资支付形式】工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 第九十七条【过渡性条款】本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。