天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书(2020)津0104刑初596号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人权通，男，1994年5月6日出生于天津市南开区，汉族，中专文化，无业，户籍地天津市南开区，居住地天津市西青区。2020年4月8日犯故意伤害罪被天津市西青区人民法院判处有期徒刑六个月,2020年5月19日刑满释放。2020年5月27日涉嫌犯诈骗罪被天津市公安局南开分局监视居住,2020年6月16日涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪经天津市南开区人民检察院批准逮捕,当日由公安机关执行,现羁押于天津市南开区看守所。辩护人褚桂民，天津锐尚律师事务所律师。天津市南开区人民检察院以津南检一部刑诉〔2020〕635号起诉书指控被告人权通犯盗窃罪、诈骗罪，于2020年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。天津市南开区人民检察院指派检察员于保国、检察官助理孙涵出庭支持公诉，被告人权通及其辩护人褚桂民到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市南开区人民检察院指控称，2019年11月14日13时许，被告人权通为牟取利益，通过手机微信联系被害人蒋某，谎称使用被害人手机下载注册软件作为兼职，并许诺给予佣金，将被害人蒋某骗至南开区芥园西道麦当劳餐厅内。后被告人权通联系许达（已判刑）到现场配合操作被害人手机进行贷款，并约定事成后给予分赃。14时至15时许，被告人权通伙同许达使用被害人蒋某手机内“美图秀秀”、“唯品会”、“滴滴出行”、“京东”、“美团”ＡＰＰ软件中的贷款功能，在被害人不知情的情况下，以被害人蒋某名义申请贷款共计人民币15.95万元。16时许，被告人权通、许达谎称软件需要实名注册获取佣金，欺骗被害人蒋某提供人脸识别信息、微信、支付宝账户支付密码，在被害人不知情的情况下，操作被害人手机将以被害人蒋某名义所贷款项中人民币15万元，以转账方式窃至权通的微信、支付宝账户。17时许，被告人权通、许达谎称该二人应获佣金人民币9000元、蒋某应获佣金人民币500元已一并转至蒋某银行账户正中，需蒋某配合取现为由，骗取被害人的信任，在本市红桥区芥园西道工商银行ＡＴＭ机，将所贷款项中9500元取出现金交予权通，权通以佣金为名交还蒋某500元。权通、许达窃得、骗得钱款共计人民币15.9万元，当日二人分赃后将部分钱款用于赌博挥霍。被害人蒋某于2019年11月18日向公安机关报警，2020年5月20日，被告人主动投案，如实供述了自己的犯罪事实。案发后，权通、许达家属代为退还全部赃款并已取得被害人谅解。就上述事实，公诉机关当庭讯问了被告人权通，并向法庭出示书证、被害人陈述、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关据此认为，被告人权通伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人权通伙同他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人权通犯盗窃罪、诈骗罪，应当数罪并罚。被告人权通伙同他人相互配合实施犯罪,系共同犯罪；其系自首、自愿认罪认罚，且取得被害人谅解。故建议判处被告人权通有期徒刑三年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人权通在开庭审理过程中对指控事实、罪名及量刑建议均无异议，自愿认罪认罚并签署具结书。被告人权通的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，提出如下辩护意见：1.被告人权通主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首；2.案发后被告人权通家属赔偿被害人经济损失且取得谅解；3.被告人权通自愿认罪认罚并签署具结书。综上，望法庭对其判处缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查，被告人权通于2020年5月20日主动到公安机关投案，公安机关依法对其作案工具黑色苹果手机一部予以扣押。再查，被告人权通于2019年11月20日因故意伤害罪被天津市公安局西青分局刑事拘留，后天津市西青区人民法院于2020年4月8日作出（2020）津0111刑初96号刑事判决书，被告人权通犯故意伤害罪，被判处有期徒刑六个月。2020年5月19日被刑满释放。因本案，被害人蒋某于2019年11月18日报警，公安机关于2019年11月22日立案侦查。本院认为，被告人权通构成盗窃罪、诈骗罪，且属共同犯罪，并应数罪并罚。公诉机关的指控成立。被告人权通因犯故意伤害罪被判决以后、刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有本案之罪未被判决，依照刑法第六十九条、第七十条的规定对其实行数罪并罚，现故意伤害罪刑罚已执行完毕。被告人权通自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人权通及同案犯许达已退还全部赃款，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；被告人权通自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。对辩护人提出缓刑的辩护意见，经查，被告人权通盗窃数额巨大，主观恶性及社会危害性较大，且获得赃款后部分款项用于赌博违法活动，故对缓刑的辩护意见，不予采纳。对辩护人所提其他辩护意见，酌情予以采纳。公诉机关的量刑情节和量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人权通犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元，与前罪判处的有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万五千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前罪刑罚现已执行完毕，刑期自2020年6月16日至2023年6月15日。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）二、天津市公安局南开分局扣押的黑色苹果手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 骞人民陪审员  张学红人民陪审员  孟凡祎二〇二〇年九月二十七日书 记 员  贾智迪附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。......第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。......第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。