广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终1937号上诉人（原审原告）：沈阳远大智能工业集团股份有限公司（原称：沈阳博林特电梯集团股份有限公司），住所地：沈阳市经济技术开发区*******。法定代表人：康宝华，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘欣荣，辽宁良友律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湛江安康房地产开发有限公司（现更名为湛江安康投资有限公司），住所地：湛江市赤坎区*********。法定代表人：李康兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐振武，广东国邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐小艳，广东国邦律师事务所律师。上诉人沈阳远大智能工业集团股份有限公司（以下简称沈阳远大公司）、湛江安康房地产开发有限公司（现更名为湛江安康投资有限公司，以下简称湛江安康公司）因承揽合同纠纷一案，均不服广东省湛江市赤坎区人民法院（2015）湛赤法民三初字第645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人沈阳远大公司的委托诉讼代理人刘欣荣，上诉人湛江安康公司的委托诉讼代理人唐振武、唐小艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人沈阳远大公司上诉请求：一、请求判令撤销原审判决，支持沈阳远大公司全部诉讼请求（不服标的为：678444******000=2779441元）；二、请求判令湛江安康公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：按《会议备忘录》的约定，湛江安康公司已达到付款条件、应支付合同总价的80％。1、《会议备忘录》约定电梯平稳行30天，湛江安康公司应支付合同总价款的80％。本案中，除A4栋楼的一部三层、价值三万多元的小电梯外，其他电梯均已经监督检验部门验收合格，并由沈阳远大公司长期使用。因此，按照《会议备忘录》的约定，湛江安康公司已达到付款条件。2、A4栋楼的小杂货梯未能检验检测，原因不在沈阳远大公司，而是因湛江安康公司当时未完成该楼的土建工程且把该楼周围封闭，而无法对该电梯进行检验检测。沈阳远大公司曾多次要求湛江安康公司配合检验检测，均被湛江安康公司拒绝且态度极其蛮横。3、A4栋楼的小电梯是一部三层的杂物电梯，价款仅为37270元，安装费为9310元，共计46580元，该数额仅占合同总价款的很少的部分。如果仅以这部小电梯未经检验检测作为不支付200余万元电梯款的理由，明显不合理，且违反公平原则。况且，其他所有电梯早已检验检测合格，并处于长期使用状态。综上所述，本案已具备付款条件，湛江安康公司应支付合同总额的80％款项。恳请二审院查明事实，撤销一审判决并依法改判，支持沈阳远大公司的诉讼请求。湛江安康公司辩称，付款80%的条件已经具备这个理由不成立，A4栋的电梯还没有验收合格，应全部验收合格后平稳使用30天才可以付80%款项。A5、A6栋电梯到2015年才验收合格，比预期逾期了150多天，沈阳远大公司还让电梯师傅把电梯锁起来了，按不了电梯楼层，沈阳远大公司是恶意的违约行为，后来湛江安康公司通过媒体反映，沈阳远大公司才悄悄的把电梯恢复正常状态。订立了合同就要受到合同的约束，因沈阳远大公司的违约，对湛江安康公司造成了巨大的损失，包括业主围攻物业，业主向媒体投诉等，湛江安康公司是免除部分物业费等方式赔偿业主损失。上诉人湛江安康公司上诉请求：一、请求二审法院依法裁定撤销原审判决第一项、改判驳回沈阳远大公司对湛江安康公司的诉讼请求(不服标的为4005000元)。二、判令沈阳远大公司承担本案一、二审的全部案件受理费。事实和理由:沈阳远大公司超过上诉时效，湛江安康公司是2020年1月份收到判决书，一审书记员称是同一天按照沈阳远大公司自留的地址邮寄却被退回，直至4月份湛江安康公司才收到沈阳远大公司的上诉状。一、一审法院根据《电梯工程承包合同》第七条第2项规定，判令湛江安康公司向沈阳远大公司支付电梯工程款4005000元，没有事实根据及法律依据。《电梯工程承包合同》第七条第2项虽规定“电梯到货后清点设备、开箱验收合格后付合同总价45％即400.5万元”，但沈阳远大公司的行为不符合付款条件，具体理由如下:2014年3月15日，湛江安康公司向沈阳远大公司发出《工程开工令》，其工作人员签收并确认开工日期为收到第一笔款(即预付款)日期为准。湛江安康公司于2014年3月18日向沈阳远大公司支付了工程预付款133.5万元，按合同的约定总工期为80天，即自2014年3月18日起至同年6月6日止。沈阳远大公司实际于2014年3月15日已进场施工，进场后，先对A7、A8进行安装施工。在履行合同过程中，沈阳远大公司电梯设备生产及供货不及时，工程安装、调试也没按照合同约定的时间节点进度完成。A7、A8栋的8台电梯于2014年6月3日才制造完成，同年的6月7日之后才运到湛江安康公司的楼盘。A2、A3、A4、A5、A6的17台电梯于2014年7月22日才制造出厂。就是说沈阳远大公司将电梯设备运到湛江安康公司工地时，合同约定的80日工期已经届满，沈阳远大公司逾期违约在前，湛江安康公司根本无需对其电梯设备开箱验收，更无义务支付400.5万元。二、一审法院在查明事实及判决理由部分均认为沈阳远大公司要求付款的理由尚未达到《会议备忘录》约定的付款条件，但仍判令湛江安康公司支付400.5万元及利息，明显错误。1、《会议备忘录》已经变更了《电梯工程承包合同》约定的履行期限及付款条件，一审法院仍根据《电梯工程承包合司》的第七条第2项的约定判令湛江安康公司付款400.5万元，明显错误。《会议备忘录》第1条规定:“对合同的前期履行，双方达成谅解，互不追究相互责任”，就是说对沈阳远大公司在《会议备忘录》之前的逾期责任，沈阳远大公司不再追究;而对湛江安康公司的违约责任(包括开箱验收付款责任，特别指出在《电梯工程承包合同》履行过程中湛江安康公司无任何违约行为)，沈阳远大公司也不再追究。就是说，沈阳远大公司不能再根据《电梯工程承包合同》第七条第2项规定，要求湛江安康公司付款，一审法院更不能根据《电梯工程承包合同》第七条第2项规定判令湛江安康公司支付沈阳远大公司电工程款400.5元。2、沈阳远大公司尚未全面履行《会议备忘录》的义务，其要求支付电梯工程款条件尚未具备，依法应当驳回其诉讼请求。其一，《会议备忘录》约定:A2、A3栋电梯在2014年12月31日前投入使用，专职驻场技术人员在2015年1月5日前进驻，但A2、A3栋的电梯是在2015年1月9日才投入使用，且经常出现故障，A2b、A3a两台电梯一直不能正常使用。约定的驻场技术人员也一直没有到位，为了保证电梯能运行，湛江安康公司被迫请穗湛电梯公司的维保人员进行调试维修，所以保证A2、A3栋电梯的正常运行的义务不是沈阳远大公司履行的，而是湛江安康公司花钱请穗湛电梯公司履行的。其二，《会议备忘录》约定:“A4-A6栋在2015年1月20日前完成当地政府监督检验部门验收工作”。但事实上A5、A6电梯是在2015年5月12日才复检合格，明显逾期112天，而A4栋的电梯至今尚未验收合格。根据《会议备忘录》约定的付款条件尚未具备，依法依约应当驳回沈阳远大公司的全部诉讼请求。其三，《会议备忘录》约定:“电梯经过当地政府监督检验部门验收合格后，沈阳远大公司派驻专业技术人员进驻现场之日起，电运行正常平稳30天，湛江安康公司在三日内支付合同总价的80％竣工结算款”。但湛江安康公司只派了专业技术人员进驻A7、A8栋，而没有派专业技术人员进驻A2、A3栋。A2、A3、A7、A8栋电梯运行故障频繁，从未正常平稳运行过30天。而A5、A6栋在2015年5月12日才复检合格，A4栋的电梯至今尚未验收合格。且沈阳远大公司在2015年5月18日单方恶意终止了安装调试维保服务。可见，沈阳远大公司安装的电梯并没有全部通过验收合格，也没有按约定派驻维保人员，更无法保证全部电梯运行正常平稳30天，支付电梯工程款的条件未成立。3、沈阳远大公司还存在严重逾期、未履行培训义务、没有移交竣工报告及有关资料、没有全部交货及未办理《特种设备使用登记证》等违约行为，根据沈阳远大公司这些违约行为，湛江安康公司有权拒绝支付电梯工程款。三、一审法院判令守约方的湛江安康公司支付违约方的沈阳远大公司相应的利息，完全颠倒了法律的原则。自合同履行开始一直是沈阳远大公司在违约，而湛江安康公司无任何违约行为。一审法院在没有认定有任何违约行为的情况下，判令守约方湛江安康公司向违约方沈阳远大公司支付利息，这完全是颠倒相关法律的规定。综上所述，请二审法院判如所请。沈阳远大公司辩称：按上诉意见。沈阳远大公司向一审法院起诉请求：1、湛江安康公司支付给沈阳远大公司电梯工程款678.4441万元及利息（利息从电梯最后验收/复检合格30天后即2015年6月13日起按中国人民银行同期同类贷款利率计，暂计至2015年10月18日利息为18.5893万元，此后计至湛江安康公司实际付清电梯工程款之日止）；2、本案的诉讼费由湛江安康公司承担。一审法院经审理查明：2014年1月22日，沈阳远大公司与湛江安康公司签订《电梯工程承包合同》，合同订明：由沈阳远大公司以固定总价包干方式承包湛江安康公司金海湾二期A1-A8幢共28台电梯的供货及安装施工工程，合同约定总工期为80天（开始日期以湛江安康公司签发的通知为准），总金额890万元，其中：32层梯22台，设备单价275990元，安装单价69000元，小计7589780元；36层梯2台，设备单价293950元，安装单价73490元，小计734880元；6层梯2台，设备单价141290元，安装单价35320元，小计353220元；2层梯1台，设备单价140440元，安装单价35100元，小计175540元；3层梯1台，设备单价37270元，安装单价9310元，小计46580元。工程质量标准按国家规定的相应标准及湛江安康公司提供的图纸上的要求，严格按照《GB/T10060-2011电梯安装验收规范》等相关规范进行电梯工程施工及验收，消防电梯必须通过消防专项验收；本工程预付款为合同总价的15%，即133.5万元，电梯到货后清点设备、开箱验收合格后付合同总价45%，即400.5万元。本工程全部完成且验收合格后开始办理竣工结算，结算审核完成后的7个工作日内，湛江安康公司支付工程结算总额的35%,即311.5万元；留存工程结算总额的5%，即44.5万元作为质量保修金，工程质量保修期届满两年（从竣工验收合格之日起计满两年），如无任何质量问题，湛江安康公司无息退还该质量保修金给沈阳远大公司；沈阳远大公司在进场时提交面值合同总额10%，即89万元的履约保函；湛江安康公司必须在工程施工前的合理期限内提供工程基础资料，合理期限应以不影响沈阳远大公司的正常施工为限；湛江安康公司应按合同约定时间审核确认沈阳远大公司提交的工程进度，按合同约定的工程款支付办法，及时向沈阳远大公司支付应付工程进度款；湛江安康公司应在合同约定期限内及时组织分部分项验收及竣工验收；沈阳远大公司须及时申报、办理按法律和行政法规所规定的应由沈阳远大公司办理的各种许可和批准文，并将办理结果书面报送湛江安康公司留存备案，按法律规定和合同约定完成工程，并在保修期内承担保修义务；竣工验收合格，应为本合同承包范围内的全部工程，经当地特种设备质监相关部门验收、消防电梯必须同时通过消防专项验收；沈阳远大公司在质监相关政府部门竣工报告批准后10天内向湛江安康公司提交竣工转移报告；实际竣工移交日期为沈阳远大公司送交竣工转移报告后，最后质监相关政府部门验收通过并签字盖章的日期。需整改后才能达到竣工移交要求的，沈阳远大公司进行整改后，提请质监相关政府部门验收，验收通过签字盖章的日期为工程实际竣工移交日期；沈阳远大公司应于工程实际竣工移交日期的当天或之前将有签条标明的钥匙、操作手册和各类工程质量保证书等交给湛江安康公司，并在之后的30天内将湛江安康公司及政府部门批准的竣工图纸及一切有关资料交付湛江安康公司；保修期自竣工验收合格之日起算，工程质量保修期为两年；本工程竣工验收后，沈阳远大公司对工程质量负责保修，保修内容和范围为非人为、非不可抗等因素沈阳远大公司承包的全部工程内容和范围；保修期内出现的质量问题，沈阳远大公司必须及时修复；由于工程质量问题或工期延误导致业主与湛江安康公司之前的一切商品房买卖合同纠纷及人身、财产损害赔偿纠纷，沈阳远大公司应自接到通知即使派人至现场处理，并在要求规定的时间内予以修复，并全部跟进协助湛江安康公司处理、解决。因处理、解决此类问题、纠纷、诉讼所产生的全部费用、赔偿责任由沈阳远大公司承担；如因沈阳远大公司原因造成的返修，沈阳远大公司在接到通知后派人即时修理，返修费沈阳远大公司自理，并应承担湛江安康公司的经济损失，损失费用湛江安康公司有权在保修金中扣除，不足部分由沈阳远大公司补足。在沈阳远大公司无法及时返修的情况下，湛江安康公司可以另行委托修理，所发生的修理费用在保修金中扣除，不足部分由沈阳远大公司补足或从其应收其他款项中扣除；如因人为、不可抗等因素或湛江安康公司原因造成的返修，沈阳远大公司在接到修理通知后派人及时修理，返修费湛江安康公司自理；保修期届满时，湛江安康公司应组织沈阳远大公司及有关单位联合检查，在确认沈阳远大公司已完成全部保修工作后，应确认和发出沈阳远大公司出具的“保修完成证书”证明，保修期终止，湛江安康公司应在保修期终止的30日内结付尚余的质量保修金给沈阳远大公司；沈阳远大公司应切实履行本合同规定的各项义务，因沈阳远大公司原因造成的违约，沈阳远大公司按设备价款不少于30%支付违约金给湛江安康公司；沈阳远大公司提供的材料、设备与湛江安康公司约定不符或未经湛江安康公司认可的，沈阳远大公司须无条件更换为与约定相符或经湛江安康公司认可的材料、设备，并按部分材料、设备价款不少于30%支付违约金给湛江安康公司，且工期不予顺延；如沈阳远大公司的材料、设备和施工不符合设计规范或要求，沈阳远大公司必须无条件返工，因此发生的费用由沈阳远大公司承担，另向湛江安康公司支付该不符合要求部分材料、设备价款不少于30%违约金及赔偿湛江安康公司因此造成的损失；合同期间，如沈阳远大公司拟需中途退场，沈阳远大公司须提前15天以书面形式提出退场申请，并自愿按自动退场处理；如施工期间沈阳远大公司无故停工，沈阳远大公司须按每日5000元赔偿停工损失给湛江安康公司。如无故停工超过五天，或施工质量达不到合同要求，或不服从湛江安康公司管理，沈阳远大公司必须在湛江安康公司规定的时间内无条件退场，所有工程不予结算，湛江安康公司不负任何责任，同时沈阳远大公司应赔偿湛江安康公司因此引起的一切损失；沈阳远大公司非不可抗因素逾期完工的，每逾期一天，按工程总造价3‰向湛江安康公司支付违约金；如逾期超过30天，湛江安康公司有权单方面解除合同，沈阳远大公司就此应当按照合同总价款的20%向湛江安康公司支付违约金；沈阳远大公司应按合同约定履行保修义务，如沈阳远大公司未按时维修或不予以维修的，湛江安康公司将委托第三方维修，因此发生的各项费用从沈阳远大公司保证金中扣除。因沈阳远大公司质量问题造成的一切损失均由沈阳远大公司承担，无论是否通过湛江安康公司验收；沈阳远大公司应按合同约定履行保修义务，如沈阳远大公司因湛江安康公司原因未按时维修或不予维修的，沈阳远大公司不承担相关责任。签订上述合同后，湛江安康公司于2014年3月12日向沈阳远大公司下达了《工程开工令》：贵司承包的湛江市金海湾二期A1-A8栋电梯工程现场及相关条件已具备，请贵司在接到本通知后，迅速组织开工，其中A7、A8、A2、A3栋安排第一批安装施工，A5、A6、A4栋安排第二批进场施工，A1栋待定。湛江安康公司于同年3月18日分别向沈阳远大公司汇款50万元、33.5万元、50万元三笔，共133.5万元整。沈阳远大公司于同年6月3日制造完成A7、A8栋的电梯8台，此后运至湛江安康公司工地进场施工安装。7月10日，由于A7、A8栋电梯尚未安装完成，A2至A6栋的电梯设备也尚未进场，湛江安康公司向沈阳远大公司发函催促，沈阳远大公司代表刘帅出具《承诺书》，承诺7、8栋8台电梯于7月31日安装验收完毕，2、3栋8台电梯在7月31日有4台能够使用，8月13日安装完毕，8月20日验收完毕。同年7月22日，沈阳远大公司生产制造出厂A2、A3、A5、A6栋的电梯17台，此后运往湛江安康公司处安装，运往湛江安康公司处安装的还有A4栋小货梯1台。同年7月28日、8月16日,湛江安康公司通过律师向沈阳远大公司发出律师函，认为沈阳远大公司延误工期已属违约，督促尽快完工。同年8月28日，沈阳远大公司安装的A7、A8栋8台电梯经广东省特种设备检测研究院检验合格（检验日期为2014年6月25日至8月28日），沈阳远大公司委托了茂名市星河电梯起重机有限公司负责维修保养工作。同年11月19日，湛江安康公司向沈阳远大公司发出一份《履约催促函》，认为沈阳远大公司3月15日开始施工已达245天，7、8栋虽已安装，但故障不断、不能正常使用，2、3栋未能通过验收，4、6幢的残疾人电梯未安装，5、6幢电梯未安装完成，已构成根本性违约，要求沈阳远大公司履约。同年12月16日，沈阳远大公司安装的A2、A3栋8台电梯经广东省特种设备检测研究院检验合格（检验日期为2014年8月25日至12月6日）。同年12月26日，双方签订《会议备忘录》，约定：对合同的前期履行，双方达成谅解，互不追究相互的责任；沈阳远大公司根据目前电梯的运行情况，在该项目现场派驻专业的技术人员之日起，在确保在除人为因素及不可抗力之外,电梯在故障率发生合理范围之内正常运行30天并且做到维修及时；电梯经过当地政府监督检验部门验收合格后，沈阳远大公司派驻专业维保技术人员进驻现场之日起，电梯运行正常平稳30天，湛江安康公司在三日内支付合同总价的80%竣工结算款；从人员进驻现场开始，电梯的运行情况和故障情况，均需得到沈阳远大公司驻场人员的签字确认；A2-A3栋在2014年12月31前入驻运行，驻场技术人员由A7、A8栋人员兼任，专职的A2-A3栋驻场技术人员在2015年1月5日前进驻，A4-A6栋在2015年1月20日前完成当地政府监督检验部门验收工作。签订《会议备忘录》后，A5-A6栋的9部电梯经广东省特种设备检测研究院检验不合格（检验日期为2014年8月25日至2015年1月19日，出具报告时间是2015年4月20日）。2015年1月22日，湛江安康公司发出一份《履约催促函》给沈阳远大公司：沈阳远大公司没有按监理公司要求提供资料；A2-A6栋电梯资料未交其公司；A2、A3栋电梯自2015年1月9日开通后，经常出现故障、停机；A2b、A3a两台电梯至今不能正常使用，A7栋有两台梯2014年12月中旬发生故障，至今未能使用；A2-A6栋电梯设备尚未安装完成。同年1月30日，湛江安康公司又发出一份《关于电梯工程有关问题的函》给沈阳远大公司，说明沈阳远大公司在履行合同中存在的逾期履行及A7、A8幢、A2-A6幢的轿厢排气扇和五方通话系统尚未装配，A2、A3、A7、A8幢电梯故障频繁、不能正常使用，要求沈阳远大公司在2015年2月15日前完成A5、A6栋的安装和验收工作，尽快将全部电梯调试完成、排除故障，并且要求A2、A3栋电梯在2015年2月28日交楼日时能交付业主使用。2015年2月7日，沈阳远大公司致湛江安康公司一份《工程现场联系函》，主要内容为：目前2、3栋电梯我方维保暂时未进入，贵方另外派遣人员对电梯进行维修未取得我方许可，并且5、6栋电梯虽然已进行验收，但由于贵方原因合格证迟迟未下发，故5、6栋电梯不能正常使用。2015年2月8日湛江市***物业服务有限公司去函《关于金海湾二期电梯存在严重安全事故隐患的报告》及同年2月11日湛江安康公司去函《关于要求对电梯质量及安全问题实施监督的申请》给湛江市质量技术监督局。同年3月19日，湛江市质量技术监督局特种设备安全监察科根据湛江安康公司及物业管理单位湛江市***物业服务有限公司反映电梯的情况，于2015年3月19日召集了有沈阳远大公司、湛江安康公司人员及业主代表、湛江市***物业服务有限公司、茂名星河电梯起重机有限公司、广东省特种设备检测研究院湛江分院六方参加的协调会，作出了《湛江市安康房地产开发有限公司电梯质量安全协调会会议纪要》，主要内容为：由沈阳远大公司和茂名市星河电梯起重机有限公司及时组织技术人员对电梯检查存在的问题进行维修并按规范要求电梯定期维保；沈阳远大公司要及时提供电梯零配件，对检查出的问题要及时处理，不得以其他理由拒绝提供电梯配件，确保电梯安全、正常使用；沈阳远大公司要及时办理A2、A3、A7、A8栋电梯使用登记证，对A4、A5、A6栋电梯整改后重新组织验收。2015年5月12日，沈阳远大公司安装的A5、A6栋9台电梯经广东省特种设备检测研究院复检合格。2015年5月18日，茂名市星河电梯起重机有限公司向湛江技术监督局特种设备科发出《关于湛江金海湾7、8栋电梯不能使用的说明函》，说明其司维保人员于今天检查发现7、8栋的7台电梯的内呼按钮不能正常登记呼梯指令，电梯不能正常运行，厂家答复是由于开发商不给电梯生产厂家支付电梯相关款项，厂家无法继续对该批电梯的维保工作提供相关服务。由于得不到厂家支持，无法保证电梯的安全运行，其司决定即日起停止对上述电梯提供相关服务。此后，茂名市星河电梯起重机有限公司维修保养人员撤离。同时，湛江安康公司也于同年5月19日、21日向湛江技术监督局发出《关于金海湾二期电梯近日出现故障的情况报告》《关于金海湾二期电梯故障等有关问题的报告》。鉴于此，湛江技术监督局向沈阳远大公司发函要求对上述电梯的安全性能负责，并提供必要的技术帮助。同时发函建议沈阳市技术监督局对沈阳远大公司进行督促。同年6月5日，沈阳远大公司复函，认为是湛江安康公司迟迟没有进行井道图纸确认，导致其司没法进行电梯的生产工作，造成发货日期延迟。货到现场后，先期到货的7、8栋电梯因为湛江安康公司现场多次出现井道进水、临时停电等因素极大影响安装进度。由于7、8栋湛江安康公司急于交房，其它电梯封场不允许施工，对现场管理造成很大影响，且湛江安康公司恶意拖欠电梯设备款，现场很多发水问题造成部件损坏电梯不能运行。目前，其司本着负责态度已于5月底将7、8栋修复，后续电梯由于配件损坏需湛江安康公司购买配件后修复。茂名市星河电梯起重机有限公司维修保养人员撤离后，从2015年6月25日开始，湛江安康公司委托了第一期的电梯维修保养单位湛江穗湛电梯安装维修有限公司对电梯进行日常故障维修维护，并于同年8月7日与该司签订《电梯／自动扶梯维保合同》，约定A2、3、5、6栋电梯均由该司维护，同年8月12日，湛江安康公司办理了A2、3、5、6栋17台电梯的《特种设备使用登记证》。当日，湛江市质量技术监督局特种设备安全监察科根据投诉还对A2栋二梯左边货梯进行检查并要求整改修理。至此，第一、第二批电梯尚有A4栋的小货梯未检验验收投入使用，其余25部电梯一直使用中。沈阳远大公司要求湛江安康公司付清货款未果，遂向一审法院提起诉讼。此外，湛江安康公司还提供有关单据凭证，以证明其从2015年2月份至11月间委托湛江穗湛电梯安装维修有限公司等人员对电梯进行日常故障维修维护支出185270元的事实。审理期间，湛江安康公司还就本纠纷另案对沈阳远大公司提起诉讼【（2016）湛赤法民初字第14号】，请求判令沈阳远大公司:1、支付违约金4273390元给其司，并赔偿其司为电梯维修而造成的经济损失266520元。2、继续履行《电梯工程承包合同》及《会议备忘录》的义务，具体如下：1)完成A4栋电梯的安装及取得验收合格；2)按《会议备忘录》的约定派驻维保人员，履行维修义务；3)保证全部电梯经过当地政府监督检验部门验收合格，保证电梯运行正常平稳30天；4)根据《电梯工程承包合同》第二条第2项规定，培训甲方的系统管理操作及简单维修人员不少于2名；5)全面履行交货义务（货值约5万元）；6)提交竣工移交报告给其司，并将有签条标明的钥匙、操作手册、各类工程质量保证书、政府部门批准的竣工图纸交付其司。3、承担全部诉讼费用。该案在审理期间，因湛江安康公司申请对A4栋电梯的土建是否符合安装条件申请鉴定，故本案其间中止审理。一审法院认为，沈阳远大公司、湛江安康公司签订的《电梯工程承包合同》系双方当事人的真实意思表示，且协议内容不违反国家法律、法规的强制性规定，合同合法有效，双方应遵照履行。签订合同后，湛江安康公司已于2014年3月12日安排A7、A8、A2、A3栋的电梯作为第一批及A5、A6、A4栋的电梯作为第二批进场施工，且支付沈阳远大公司合同总价的工程款15％的工程款133.5万元，在沈阳远大公司履行第一批电梯安装施工过程中，A7、A8栋于同年8月28日检验合格，A2、A3栋于同年12月16日检验合格，虽未能依合同约定在80天的工期内竣工验收合格，但双方于同年12月26日签订了《会议备忘录》，约定“对合同的前期履行，双方达成谅解，互不追究相互的责任。”因此，对第一批电梯的逾期责任，湛江安康公司不应再予追究，但《会议备忘录》同时约定A4-A6栋电梯在2015年1月20日前完成当地政府监督检验部门验收工作，沈阳远大公司安装的第二批A5、A6栋9台电梯第一次检验不合格，于2015年5月12日才经复检合格，明显已逾期了112天，特别是A4小货梯虽已安装，但沈阳远大公司未能提供其竣工移交报告，该梯未经质监部门办理检验合格手续，以致一直未能竣工交付使用，因此，沈阳远大公司的行为已构成违约。鉴于湛江安康公司已在其起诉沈阳远大公司的（2016）湛赤法民初字第14号案中提出各项请求，对沈阳远大公司的违约责任由该案处理。已验收合格的电梯，湛江安康公司长期使用，视为已平稳运行30天。虽然《会议备忘录》约定湛江安康公司在三日内支付合同总价的80％竣工结算款给沈阳远大公司，但第二批的A4梯尚未经监督检验部门验收合格，故尚未达到该付款条件。但是，在合同中双方作了“电梯到货后清点设备、开箱验收合格后付合同总价45%，即400.5万元。”的约定，根据湛江安康公司下达的《工程开工令》，A2-A8栋已开箱且安装，A1栋是湛江安康公司指令待定，且一直未下达开工令，不应影响湛江安康公司按合同履行支付总价45%的约定义务。因此，湛江安康公司应支付即4005000元电梯工程款给沈阳远大公司，对沈阳远大公司请求超出部分，不予支持。关于沈阳远大公司请求利息从A5、A6电梯复检合格后30天即2015年6月13日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计，计至湛江安康公司实际付清电梯工程款之日止，合理有据，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百六十三条的规定，判决：一、限湛江安康房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内向沈阳远大智能工业集团股份有限公司支付电梯工程款4005000元及利息（以4005000元为基数按中国人民银行颁布的同期同类贷款利率计，从2015年6月13日计至湛江安康房地产开发有限公司付清该工程款之日止）；二、驳回沈阳远大智能工业集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62682元，由沈阳远大智能工业集团股份有限公司承担25682元，湛江安康房地产开发有限公司承担37000元。本院二审期间，双方当事人均无新证据提交。本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。另查明，沈阳远大公司、湛江安康公司对（2016）湛赤法民初字第14号民事判决均不服，向本院提起上诉，二审案号为（2020）粤08民终1941号。本院认为，本案为承揽合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对沈阳远大公司和湛江安康公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据沈阳远大公司和湛江安康公司的上诉理由以及相互间的答辩意见，本案二审争议焦点问题是：至目前为止，湛江安康公司应向沈阳远大公司支付合同总价的80%还是合同总价的45%的电梯工程款。沈阳远大公司上诉主张按《会议备忘录》的约定，湛江安康公司应支付合同总价的80%电梯工程款；而湛江安康公司上诉主张《会议备忘录》约定的付款条件尚未达到，不应支付电梯工程款给沈阳远大公司。由于湛江安康公司已经以（2016）湛赤法民初字第14号案和（2020）粤08民终1941号向沈阳远大公司主张违约责任，本案对沈阳远大公司是否违约、违约责任如何承担等问题不作审理，本案主要是对沈阳远大公司、湛江安康公司是否已按双方合同的约定履行了合同义务（即沈阳远大公司是否已交付、安装电梯并经验收合格等、湛江安康公司是否应按合同支付电梯工程款等）进行审理。沈阳远大公司与湛江安康公司于2014年1月22日签订的《电梯工程承包合同》对工程款的支付约定：“本工程预付款为合同总价的15%，即133.5万元，电梯到货后清点设备、开箱验收合格后付合同总价45%，即400.5万元。本工程全部完成且验收合格后开始办理竣工结算，结算审核完成后的7个工作日内，湛江安康公司支付工程结算总额的35%,即311.5万元；留存工程结算总额的5%，即44.5万元作为质量保修金，工程质量保修期届满两年（从竣工验收合格之日起计满两年），如无任何质量问题，湛江安康公司无息退还该质量保修金给沈阳远大公司”。沈阳远大公司与湛江安康公司于2014年12月26日签订的《会议备忘录》对《电梯工程承包合同》关于工程款的支付进行了补充：“电梯经过当地政府监督检验部门验收合格后，沈阳远大公司派驻专业维保技术人员进驻现场之日起，电梯运行正常平稳30天，湛江安康公司在三日内支付合同总价的80%竣工结算款”。现除了A1栋的电梯因湛江安康公司一直未下达开工令导致未安装外，A2-A8栋的电梯湛江安康公司已开箱且安装，故一审判决湛江安康公司向沈阳远大公司支付电梯工程款4005000元及利息（从2015年6月13日起按中国人民银行同期同类贷款利率计）并无不当，本院予以维持。湛江安康公司上诉主张不应支付电梯工程款，没有合同依据，本院不予支持。由于A4栋电梯尚未经监督检验部门验收合格，尚未达到《会议备忘录》约定的支付合同总价80%的付款条件，故沈阳远大公司上诉主张湛江安康公司支付合同总价的80%电梯工程款，亦没有合同依据，本院亦不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。沈阳远大公司、湛江安康公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费62682元，由沈阳远大智能工业集团股份有限公司负担23842元，由湛江安康房地产开发有限公司（现更名为湛江安康投资有限公司）38840负担[湛江安康房地产开发有限公司（现更名为湛江安康投资有限公司）已缴交二审案件受理费38840元，沈阳远大智能工业集团股份有限公司已缴交二审案件受理费29035.52元。沈阳远大智能工业集团股份有限公司多缴交的二审案件受理费5193.52元，由本院退回给沈阳远大智能工业集团股份有限公司]。本判决为终审判决。审 判 长 吴春鸿审 判 员 梁子轩审 判 员 钟斯宁二〇二〇年九月二十四日法官助理 崔笑颜书 记 员 陈思斯附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。