河南省通许县人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0222民初1945号原告：贾平莉，女，1979年10月23日生，汉族，住河南省通许县。委托诉讼代理人：娄建军，河南子建律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：孔令霞，女，1968年10月2日生，汉族，住河南省通许县。委托诉讼代理人：马绍河，男，汉族，1963年5月1日生，住河南省通许县。系村委会推荐的诉讼代理人，代理权限为特别授权。被告：刘红恼，男，1978年12月22日生，汉族，住河南省通许县。被告：李娜，女，1980年12月14日生，汉族，住河南省通许县。二被告委托诉讼代理人：陈志刚，河南玖通律师事务所律师，代理权限为特别授权。二被告委托诉讼代理人：马亚会，河南玖通律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告贾平莉诉被告孔令霞、刘红恼、李娜健康权纠纷一案，本院于2020年7月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾平莉及其诉讼代理人娄建军，被告孔令霞及其诉讼代理人马绍河，被告刘红恼、李娜及其诉讼代理人陈志刚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贾平莉向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告赔偿原告医疗费14999.52元、营养费4320元、住院伙食补助费10800元、护理费27030.24元、误工费37998.2元、交通费4320元，共计99467.96元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：2019年8月30日下午，我到李氏按摩修脚堂看刺猴，店里的技师孔令霞给我治疗，她用刀把我右脚第二足趾皮肤划开，然后涂抹腐蚀性药水，这样重复有三次，没有用麻醉药，让我疼痛难忍，脚趾头逐渐变黑碳化。后来病情严重，我到李氏修脚堂让老板看咋办，××治疗，他们说：能看好最好，看不好再说，总之一分钱不会让你花。我到通许县人民医院、中医院看医生，医生都直接说让截趾，后来到郑州大学第一附属医院看，医生说先别截趾，一星期后再来看如果往外流水发炎没有办法只能截趾，后来医生说分界线不明让住院观察治疗，我就到通许县中心医院治疗216天，幸好足趾长出来一些，碳化部分慢慢消除，但是足趾最终还是发育短小并变形，样子很难看影响美观，不得不常年整日穿袜子。治疗时被告李氏按摩修脚堂老板刘红恼收我现金200元治疗费。经了解，被告孔令霞从事治疗动手术没有任何资格证书，李氏按摩修脚堂工商登记是通许县红恼足浴店，登记经营者是刘红恼，实际是李娜和刘红恼共同经营，该修脚堂门招及店内宣传治疗范围有：灰指甲、甲沟炎、刺猴、鸡眼等，但在其店内并未发现有相关治疗的执业许可证。综上所述，由于被告过错治疗行为侵犯我的人身和财产权益，为维护我的合法权益，特诉至贵院，支持诉求为盼。被告孔令霞辩称，一、答辩人作为被告诉讼主体资格错误。1、依照《民事诉讼法》及最高法《民事诉讼法》第59天：“在诉讼中，个体工商户以营业执照登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的经营者为当事人，但同时注明改字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”原告的诉状中也称工商登记是通许县红恼足浴店，经营者刘红恼，所以原告应当起诉通许县红恼足浴店为被告，注明经营者信息即可。2、依照《侵权责任法》第34条及最高法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条：“雇员在从事雇用活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。鉴于本案的事实，答辩人系通许县红恼足浴店的雇员（工作人员），故此答辩人不是赔偿原告人身损害各项损失的赔偿主体。3、原告诉称自己消费200元交给了老板刘红恼，并未交给答辩人，答辩人报酬就是固定工资。比如原告去超市买商品，出现质量问题售货员能赔偿吗？4、答辩人从实体上将不应该承担赔偿责任。答辩人在通许县红恼足浴店工作2年之久，有一定的工作经验，听从老板吩咐，老板刘红恼让怎样操作答辩人就怎么操作，从没有出过差错。这次给原告修复刺猴也是按照惯例，老板在场按照流程，并不像原告说的那样麻醉、皮肤划开了等夸张描述，众所周知麻醉不是麻醉师谁敢麻醉？这也不是动刀的手术。答辩人用的是老板的药，按照老板安排的操作流程，答辩人没有任何过错，故此从实体上讲答辩人不应该承担任何责任。二、原告诉求缺乏证据支出，赔偿数额超出常人想象，不应当得到法律支持。1、原告的脚刺猴修复的不良后果是用药功效副作用问题还是原告体质差异问题引起的不良后果？还是没有按照老板交待的注意事项需要经过认定或专家鉴定。2、原告的治疗费用，要求赔偿的误工、护理、营养期限及数额明显超出正常范围。三、本案被告通许县红恼足浴店和实际经营者，在经营过程中是否违规违法与答辩人没有关系，即使其经营中存在过错也不能强加于答辩人。综上所述，原告起诉答辩人系主体资格错误，原告起诉的人身损害赔偿费没有事实根据和法律依据，恳请法庭查明事实，判决驳回原告对答辩人的诉请。被告刘红恼辩称，1、原告在被告处治疗鸡眼，××，本身就存在治疗的风险。2、原告在治疗的过程中未严格配合治疗，如不能让患处碰水，结合上述两点，应减轻被告对原告承担的赔偿责任。3、原告在后期治疗时存在挂床，实际治疗时间和病历严重不符，导致损失过大，对实际治疗以外的费用应予以扣除，由原告自己负责。4、原告在住院治疗前，被告刘红恼、李娜已经垫付2000元，应予以扣除。5、被告孔令霞虽为雇员，但在治疗过程中所得由双方平分提成，且这次治疗出现这样的后果，对被告刘红恼、李娜来说纯属意外，其原因要么是被告孔令霞的过程未严格按照治疗流程操作，要么是原告未严格配合治疗，按照侵权法规定，被告孔令霞应对自己的过失承担赔偿责任。综上，请求法院依法查明事实，作出公正判决。被告李娜答辩意见同被告刘红恼。经审理查明，2019年8月30日，原告贾平莉到通许县××路李氏修脚堂治疗刺猴，被告孔令霞作为该修脚堂技师为其治疗。治疗后，原告贾平莉出现足趾坏疽，被告刘红恼赔偿原告2000元。2019年12月7日，原告贾平莉到通许县中心医院住院治疗，诊断意见为右侧第二足趾坏疽，截止2019年12月26日共计20天，原告花去医疗费4621.82元。2019年12月27日至2020年7月10日出院共计196天，原告在医院仅存在红外线治疗，12月27日至12月30日，每次红外线治疗为25.4元，12月30日至出院，每次红外线治疗均为24元，红外线治疗共花去医疗费4709.6元。另查明，李氏修脚堂工商登记名称为通许县红恼足浴店，类型为个体工商户，经营者为本案被告刘红恼。以上事实，有证明、接处警登记表、住院病历、医疗费票据及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。本案中原告贾平莉提交的相关证据能够证明侵权行为的存在。被告孔令霞作为被告刘红恼的雇员，在从事雇佣工作中对他人造成损害，应由雇主即被告刘红恼承担相应责任。关于原告贾平莉实际住院治疗天数，结合原告提交的每日清单、医嘱单及原告庭审陈述，本院认定原告贾平莉实际住院治疗天数为20天，从2019年12月27日起至出院期间仅存在红外线治疗，该部分仅支持红外线治疗费用，其他费用不予支持。结合本案的实际情况及原告的主张，本案原告贾平莉的损失为：1、医疗费4621.82元＋4709.6元=9331.42元；2、营养费20元×20天=400元；3、住院伙食补助费50元×20天=1000元；4、护理费（45677元÷365天）/天×20天=2502.85元；5误工费（45677元÷365天）/天×20天=2502.85元；6、交通费20元×20天=400元，以上共计16137.12元，扣除被告刘红恼已垫付的2000元，下余14137.12元由被告刘红恼承担赔偿责任。原告主张的部队988医院的医疗费，医疗费票据未显示是因治疗足趾坏疽产生的费用，本院不予支持。原告提供的证据不足以证明通许县红恼足浴店实际是被告李娜和刘红恼共同经营，则被告李娜不应承担赔偿责任。被告刘红恼辩称被告孔令霞在工作中未严格按照治疗流程操作，原告未严格配合治疗，被告孔令霞应对自己的过失承担赔偿责任，但均未提交相应证据予以证明，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：被告刘红恼于本判决生效之日起五日内赔偿原告贾平莉医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费交通费共计14137.12元；驳回原告贾平莉对被告孔令霞的诉讼请求；驳回原告贾平莉对被告李娜的诉讼请求；驳回原告贾平莉的其它诉讼请求。本案受理费，减半收取为1143.35元，原告贾平莉承担980.85元，被告刘红恼承担162.5元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行债务期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审判员  朱向永二〇二〇年九月八日书记员  娄亚萍