山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终645号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司河曲支公司，住所地:忻州市河曲县黄河东大街北面房。负责人:杨新峰，职务：总经理。委托诉讼代理人：王博，山西天发律师事务所执业律师。被上诉人(原审原告)：刘所军,男，1966年7月17日出生,汉族，河北省人，现住朔州市。委托诉讼代理人：段晓明，男，1991年9月13日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。被上诉人(原审被告)：彭飞，男，1971年5月25日出生，汉族，吉林省人,现住山西省忻州市河曲县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司河曲支公司（以下简称平安财险河曲支公司）因与被上诉人刘所军、彭飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服朔州市朔城区人民法院（2020）晋0602民初750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，依法不开庭进行了审理。上诉人平安财险河曲支公司的委托诉讼代理人王博，被上诉人刘所军的委托诉讼代理人段晓明到庭参加诉讼，被上诉人彭飞经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。平安财险河曲支公司上诉请求:1、依法撤销朔城区人民法院作出的（2020）晋0602民初750号民事判决,改判上诉人少承担147326元的赔偿责任。2、二审案件受理费及鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定被上诉人实际住院天数错误。虽然一审被上诉人提供的病历显示其住院时间为109天,但从被上诉人提供的病历的体温记录可以看出，被上诉人只有住院的前23天有体温记录,剩余的85天都没有体温记录。众所周知,住院病人每天都要进行体温测量,但被上诉人的病历却没有体现,这足以说明被上诉人在之后的86天并不在医院住院。故被上诉人的实际住院天数应当是23天，对多计算的86天的住院伙食补助费应当予以核减。2、被上诉人伤残等级与实际情况不符,上诉人依法申请重新鉴定。被上诉人的伤残等级鉴定虽然是通过上诉人的委托,但被上诉人在鉴定时并未通知上诉人,且鉴定时未有我司工作人员在场,我公司对鉴定时间、鉴定过程都不知情，且一审鉴定报告中并未提供被上诉人鉴定过程中测量关节活动度照片,而且一审庭审过程中,被上诉人自然坐立，腿部自然弯曲，根本达不到鉴定报告中所说的“左膝功能丧失66%”。故请人民法院准许上诉人的重新鉴定申请。刘所军辩称：1、关于住院天数，被上诉人刘所军住院期间有部分时间，白天在医院，晚上在家休养，因为医院治疗条件不好，这个可以跟主治大夫核实，所以不存在挂床现象。2、关于鉴定，鉴定委托是保险公司申请的，鉴定医院是我方与保险公司协商的共同认可的鉴定医院，鉴定当天我方给保险公司理赔岗林弥打了6个电话，对方回复说是太忙，让我们先鉴定，他们随后补充手续，所以不存在上诉人所提到的保险公司的工作人员不在场，鉴定时间过程不知情的情形。3、关于上诉人提到的庭审过程，被上诉人自然坐立的情形根本不存在，伤残等级已提交给法院的评定报告佐证。彭飞未提交书面答辩意见。刘所军向一审法院起诉请求：1、依法判令彭飞、平安财险河曲支公司给付各项费用共计253809.77元。2、本案的诉讼费由彭飞、平安财险河曲支公司承担。一审法院认定事实：2019年6月6日19时30分许，彭飞持证驾驶车牌号为×××号别克牌小型轿车，沿朔州市朔城区开发路由北向南行驶至出事地点在实施右转弯时，碰撞沿非机动车道由南向北行驶的刘所军驾驶的小刀牌电动自行车，造成刘所军受伤、双方车辆不同程度受损的道路交通事故。经山西省朔州市公安局交通警察支队二大队第140602420198000666号《道路交通事故认定书》认定彭飞负事故全部责任，刘所军无责任。事故发生后，刘所军被送往朔州市人民医院，住院109天，诊断为左胫骨平台骨折。经了解，彭飞持证驾驶车牌号为×××号别克牌小型轿车，保险公司为平安财险河曲支公司。一审法院认为,公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系因道路交通事故引起的损害赔偿纠纷，朔州市公安局交通警察支队二大队作出的《道路交通事故认定书》，认定彭飞承担全部责任，刘所军无责任。对该事故认定书，双方均无异议，予以采信。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交强险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险的限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司按照保险合同约定予以赔偿，仍有不足的由各侵权责任人按照比例承担。依照相关法律规定的项目及赔偿标准，刘所军在此次事故中所受损失为医药费、检查费29799.77元。住院伙食补助费10900元（100元/天×109天）、营养费3000元（50元/天×60天）、后续治疗费10000元、误工费29589元（59999元/年÷365天×180天）、护理费11513元（46693元/年÷365天×90天）、残疾赔偿金124140元（31035元/年×20年×20%）、被扶养人生活费4586元（9172×5×20%÷2）、精神抚慰金10000元、财产损失1000元、鉴定费3500元，合计238027.77元。彭飞为刘所军垫付医药费3000元。本案中，平安财险河曲支公司在交强险限额内赔偿刘所军121000元，在三者险内赔偿刘所军117027.77元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条规定，判决：一、平安财险河曲支公司于本判决生效后十日内赔偿刘所军各项损失238027.77元；二、刘所军于本判决生效后十日内返还彭飞3000元；三、驳回刘所军的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2554元（已预交），由彭飞负担。二审中，当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求、事实与理由及被上诉人答辩意见，归纳本案争议焦点为：1、刘所军的伤残鉴定能否作为认定案件事实的依据；2、刘所军是否存在挂床，住院伙食补助费应否核减。关于争议焦点一，本案刘所军伤残鉴定由上诉人委托山西卓信司法鉴定所对刘所军伤残作出的司法鉴定意见。上诉人虽然在上诉中对此提出异议，并请求准予重新鉴定，但未提供证据证明该鉴定结论有应当重新鉴定的情形，故原审按照该鉴定结论认定刘所军伤残等级并无不当，本院予以维持；其请求本院重新鉴定的申请亦不予准许。关于争议焦点二，经查阅刘所军住院病历，刘所军共住院109天，住院的前23天有体温记录,剩余的85天都没有体温记录。刘所军的伤情为左胫骨平台骨折，经鉴定构成九级伤残，考虑到刘所军的伤情较重，虽然刘所军住院23天后，医院再未对刘所军体温等生命体征进行检测，但不能说明刘所军无须继续住院治疗，也不能据此认为刘所军继续住院系不当扩大了损失。本院对上诉人请求核减刘所军住院伙食补助费的意见不予支持。综上所述，上诉人平安财险河曲支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3247元，由中国平安财产保险股份有限公司河曲支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年九月二十八日书记员 张馨月