辽宁省沈阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽01行终1000号上诉人（原审被告）：沈阳市公安局浑南分局，住所地沈阳市浑南区。法定代表人：王乃庆，该分局局长。委托代理人：陈玺光，该单位工作人员。上诉人（原审被告）：沈阳市公安局，住所地沈阳市和平区。法定代表人：杨建军，该局局长。委托代理人：马爽，该单位工作人员。被上诉人（原审原告）：宁吉森，男，1963年9月10日出生，满族，住沈阳市于洪区。委托代理人：孙赟,系辽宁大宸律师事务所律师。原审第三人：陈广伟，女，汉族，1968年1月11日出生，住沈阳市大东区。委托代理人：王澜，系辽宁越佳律师事务所律师。上诉人沈阳市公安局浑南分局、上诉人沈阳市公安局与被上诉人宁吉森，原审第三人陈广伟处罚决定及复议决定一案，上诉人沈阳市公安局浑南分局、沈阳市公安局不服沈阳市大东区人民法院作出的(2020)辽0104行初46号行政判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2020年9月16日公开开庭审理了本案，上诉人沈阳市公安局浑南分局委托代理人陈玺光、上诉人沈阳市公安局委托代理人马爽，被上诉人宁吉森委托代理人孙赟，原审第三人陈广伟委托代理人王澜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2019年10月30日第三人陈广伟报警称在沈阳市××南区××街迪欧咖啡门口被打，被告浑南分局接警后于2019年10月31日受理该案。当日陈广伟到沈阳市公安医院验伤，沈阳市公安医院作出沈阳市公安医院伤情报告书，初步诊断陈广伟1、颈部挫伤；2、右前臂、右手腕挫伤、划伤。浑南分局调查取证过程中，陈广伟自述其在浑南区朗云街迪欧咖啡门口被宁吉森及另外一名不认识的男子掐脖子、拽胳膊。2019年11月2日被告浑南分局作出沈公浑南（治）行罚决字（2019）887号行政处罚决定书，决定给予宁吉森拘留十日并罚款二百元的行政处罚。宁吉森不服，向市公安局申请复议，在行政复议期间浑南分局向市公安局提交了证据材料，其中包括沈阳正泰司法鉴定所出具的《鉴定意见书》。2019年12月31日市公安局作出沈公行复字（2019）116号行政复议决定书，维持浑南分局作出的行政处罚决定书。原审认为，《中华人民共和国治安管理法》第七条，“国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。治安案件的管辖由国务院公安部门规定。”《公安机关办理行政案件程序规定》第十条，“行政案件由违法行为地的公安机关管辖。由违法行为人居住地公安机关管辖更为适宜的，可以由违法行为人居住地公安机关管辖，但是涉及卖淫、嫖娼、赌博、毒品的案件除外。被告浑南分局具有管辖权。”第九十条，“人身伤害案件具有下列情形之一的，公安机关应当进行伤情鉴定：（一）受伤程度较重，可能构成轻伤以上伤害程度的；（二）被侵害人要求作伤情鉴定的；（三）违法嫌疑人、被侵害人对伤害程度有争议的。”第九十七条，“办案人民警察应当对鉴定意见进行审查。对经审查作为证据使用的鉴定意见，公安机关应当在收到鉴定意见之日起五日内将鉴定意见复印件送达违法嫌疑人和被侵害人。医疗机构出具的诊断证明作为公安机关认定人身伤害程度的依据的，应当将诊断证明结论书面告知违法嫌疑人和被侵害人。违法嫌疑人或者被侵害人对鉴定意见有异议的，可以在收到鉴定意见复印件之日起三日内提出重新鉴定的申请，经县级以上公安机关批准后，进行重新鉴定。同一行政案件的同一事项重新鉴定以一次为限。当事人是否申请重新鉴定，不影响案件的正常办理。公安机关认为必要时，也可以直接决定重新鉴定。”本案中，被告认定第三人陈广伟颈部挫伤、右前臂、右腕部挫伤、划伤，原告提出陈广伟的伤情没有鉴定报告，上述伤情不成立，被告市公安局在答辩中称“在行政复议期间，办案单位向我局提交了沈阳正泰司法鉴定所出具的《鉴定意见书》，经鉴定，陈广伟颈部挫伤、右前臂挫伤的损伤程度为轻微伤。”第三人在答辩中称“陈广伟伤情经公安医院验伤报告和正泰司法鉴定予以证明。”综合市公安局、第三人的答辩及陈述可认定被告浑南分局在办理陈广伟人身伤害案件中对陈广伟的伤情进行了鉴定，且在行政复议案件办理的过程中，被告浑南分局将鉴定意见书作为证据向复议机关提供，用以证明其作出的行政行为合法，可见，浑南分局在办理第三人陈广伟人身伤害的案件中将鉴定意见书已作为证据使用。对经审查作为证据使用的鉴定意见，公安机关应当在法定期限内向违法嫌疑人和被侵害人送达，现被侵害人陈广伟对鉴定意见书知悉，被告浑南分局至今未向本院提交上述鉴定意见书，亦未向本院提供证据证明鉴定意见书已向原告宁吉森送达，办案程序显属不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，判决一、撤销被告沈阳市公安局浑南分局于2019年11月2日作出的沈公浑南（治）行罚决字（2019）887号行政处罚决定书。二、撤销被告沈阳市公安局于2019年12月31日作出的沈公行复字（2019）116号行政复议决定书。三、被告沈阳市公安局浑南分局在本判决发生法律效力后三十日内重新作出具体行政行为。案件受理费50元由被告浑南分局负担。上诉人沈阳市公安局浑南分局上诉称,《治安管理处罚法》第四十三条第一款所规定的故意伤害行为是行为罚,是否造成轻微伤的结果不是必要条件，是否进行鉴定也不是法定必须程序。宁吉森实施伤害行为，造成陈广伟受伤的后果具备违法行为的可罚性，且宁吉森拒不供认其违法行为，意图逃避法律制裁，其情节恶性较重，另外，我局对宁吉森予以行政处罚并未引用陈广伟的伤害鉴定作为行政处罚的证据使用，因此，我局作出该处罚决定的程序并无不当。一审法院以复议机关在答辩书中引用了伤害鉴定意见而认定我局程序违法，进而做出撤销我局处罚决定的判决错误，请求依法改判维持我局作出的处罚决定。上诉人沈阳市公安局上诉称，一、原审判决认定浑南分局“将鉴定意见书作为证据使用”的事实错误，浑南分局未将鉴定结论作为证据使用，我局在复议审理期间未将鉴定结论作为证据使用，认定“将鉴定意见书作为证据使用”不符合正常逻辑，原审判决结论系推定且推定不成立。二、原审判决认定公安机关“未向原告告知鉴定结论程序违法”错误。根据《公安机关输行政案件程序规定》第九十七条规定作为证据使用的鉴定意见，公安机关才需要送达，且故意伤害他人身体案件中伤害程度鉴定不是必要证据。若办案单位将处罚决定作出后出具的鉴定结论作为证据使用，即便告知该鉴定结论也是先处罚后取证，属更为严重的程序违法，对于此种情况，审查机关应在排除非法证据的基础上审查原处罚决定证据是否充分，而不应本末倒置认定公安机关“未告知鉴定结论程序违法”。三、原审判决认定事实未能真实还原我机关的答辩意见，属于断章取义。综上，请求撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求，上诉费由被上诉人承担。被上诉人宁吉森答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，一审判决应依法予以维持。原审第三人陈广伟答辩称，一审判决认定事实错误，同意上诉人的上诉意见。本院审理查明的事实与原审一致。本院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条、《公安机关办理行政案件程序规定》第十条及《中华人民共和国行政复议法》第十二条的规定，上诉人沈阳市公安局浑南分局、沈阳市公安局具有作出本案被诉处罚决定及复议决定的职权。在本案二审审理过程中，上诉人沈阳市公安局浑南分局提交了《沈阳正泰司法鉴定所司法鉴定意见书》（沈正[2019]法临鉴字第11005号），据该鉴定意见书记载，委托单位系沈阳市公安局浑南分局五三公安派出所，虽上诉人沈阳市公安局浑南分局主张并未以该鉴定意见作为本案被诉处罚决定的依据，但其在复议过程中将该鉴定意见向复议机关沈阳市公安局提交，以证明其作出的行政行为符合法律规定，复议机关亦是在全面考量上诉人沈阳市公安局浑南分局在复议期间所提交的所有证据的基础上作出维持本案被诉处罚决定的复议结论，而沈阳市公安局浑南分局未依法对该鉴定意见进行送达，违反程序性规定。综上，原审法院判决撤销本案被诉处罚决定及复议决定并判令沈阳市公安局浑南分局重新作出具体行政行为并无不当。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计100元，由上诉人沈阳市公安局浑南分局、沈阳市公安局各自负担50元。本判决为终审判决。审判长 杜 娟审判员 刘雨婷审判员 吴 锡二〇二〇年九月二十八日书记员 管力明本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项规定：原审判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；