四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川01刑终605号 原公诉机关四川省崇州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）周兵，男，1989年7月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省崇州市。2012年2月1日因犯非法持有枪支罪被崇州市人民法院判处有期徒刑七个月；2013年4月2日因犯敲诈勒索罪被崇州市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元，2013年7月15日刑满释放。2014年10月30日因吸毒被崇州市公安局行政拘留14日，并处罚款人民币一千九百元。2019年11月16日因涉嫌犯制造毒品罪被崇州市公安局刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于崇州市看守所。 指定辩护人张丹，四川迪扬律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）段冶，男，1991年6月16日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省资阳市雁江区。2019年8月20日因吸毒被崇州市公安局行政拘留十四日。2019年11月16日因涉嫌犯制造毒品罪被崇州市公安局刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于崇州市看守所。 指定辩护人潘加敏，四川川豪律师事务所律师。 四川省崇州市人民法院审理四川省崇州市人民检察院指控原审被告人周兵、段冶犯贩卖、制造毒品罪一案，于2020年6月19日作出（2020）川0184刑初163号刑事判决。宣判后，原审被告人周兵、段冶不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年11月，被告人周兵准备制造冰毒，伙同被告人段冶购买原材料及制毒工具。2019年11月14日凌晨，周兵和段冶驾车到崇州市一小树林制造冰毒并释放制毒过程中产生的刺激性烟雾，俗称“放烟”。周兵制毒时，段冶负责放风。之后，二人将制造毒品的工具和已制成的毒品半成品存放在崇州市廖家镇龙岗村五组房屋内，由周兵对毒品半成品进行加工，段冶在旁边观看。2019年11月16日公安机关在崇州市廖家镇龙岗村五组房屋内查获周兵制造的疑似冰毒液体、化学原料及制毒工具，扣押在案米黄色塑料水桶（内有紫色碘、红磷残留物）1个、蓝色医用口罩4个、白色线手套20双、白色小风扇1个、黄色橡胶手套4双、真空泵1个、ＰＨ试纸1盒、搅拌棒1根、绿 色塑料篮子2个、白色塑料漏斗1个、红色塑料水桶1个、紫色塑料水桶1个、玻璃漏斗1个、抽滤瓶1个、盐酸2瓶、白色搪瓷桶1个、氢氧化钠17瓶、红磷16瓶、乙醇1桶、活性炭1袋、分离瓶1个、碘1桶、疑似冰毒绿色液体2314克、疑似冰毒褐色液体228克、疑似冰毒黄色液体2316克；公安机关在都江堰市石羊镇锦城一号单元楼右边出租房查获并扣押在案周兵持有的疑似冰毒黄色液体130克，便携式电陶炉1个。经成都市公安局物证鉴定所检验，从都江堰市石羊镇锦城一号的出租房内查获疑似冰毒黄色液体和崇州市廖家镇龙岗村五组房屋内查获的疑似冰毒黄色液体中均检出甲基苯丙胺成分；疑似冰毒绿色液体净重2314克，疑似冰毒褐色液体净重228克，经鉴定未检出毒品成分。经四川华大司法鉴定所鉴定，从都江堰市石羊镇锦城一号的出租房内查获疑似冰毒黄色液体中检出甲基苯丙胺含量为7.5%，从崇州市廖家镇龙岗村五组出租房内查获的疑似冰毒黄色液体中检出甲基苯丙胺含量为5.8%。2019年11月15日下午，被告人周兵、段冶在都江堰市石羊镇向唐金蓉贩卖50克冰毒，周兵当场收取毒资现金13800元，周兵将毒资交由段冶保管，唐金蓉离开后于17时52分许通过微信转账支付段冶4700元毒资。随后，民警将周兵、段冶挡获，之后在都江堰市石羊镇将唐金蓉挡获。唐金蓉供述在2019年11月15日下午在周兵、段冶处购买50克冰毒的事实，并供述在冰毒中加入辅料后对冰毒进行分装，民警在唐金蓉家中查获并扣押在案混装好的疑似冰毒20袋，净重69克，抽样15袋经成都市公安局物证鉴定所检验，均检出甲基苯丙胺成分。经四川华大司法鉴定所鉴定，从唐金蓉处查获的冰毒抽样10袋，检出甲基苯丙胺含量在53.7%-58.4%之间。公安机关扣押在案周兵、段冶作案工具“华为”手机1部、“ｈｏｎｏｒ”手机1部，从段冶处扣押毒资现金13800元、微信资金4700元（已兑现扣押）；扣押吴锐“ＶＩＶＯ”手机1部、“ＢＩＦＥＲ”手机1部。公安机关扣押在案唐金蓉作案工具“ｉＰｈｏｎｅ”手机1部。 另查明，唐金蓉涉嫌非法持有毒品罪一案已移送都江堰市人民检察院处理，在唐金蓉处查获的冰毒69克、“iPhone”手机1部已随案移送。 原判认定上述事实并经庭审质证的证据有：公安机关受案登记表和关于被告人周兵、段冶归案情况说明，辨认笔录，搜查笔录，检查笔录，制造毒品案现场平面示意图、现场方位示意图及照片，称重笔录和照片，车辆轨迹信息，成都市公安局物证鉴定所出具的检验报告、DNA鉴定书，四川华大司法鉴定所司法鉴定意见书，电子证物检查工作记录，证人冯某芳、余某琼、陈某、周某忠、毛某春、宿某华、田某燕、吴某元的证言，行政处罚决定书，周兵的前科材料及释放证明书、唐金蓉的供述、扣押笔录、扣押决定书及清单、被告人的供述与辩解等证据证实。 原判认为，被告人周兵、段冶贩卖、制造毒品甲基苯丙胺，数量在五十克以上，二名被告人的行为均构成贩卖、制造毒品罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人周兵起主要作用，系主犯；被告人段冶起辅助作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人周兵部分认罪，酌情予以从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人周兵犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十二万元；二、被告人段冶犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金六万元；三、公安机关扣押在案的米黄色塑料水桶（内有紫色碘、红磷残留物）1个、蓝色医用口罩4个、白色线手套20双、白色小风扇1个、黄色橡胶手套4双、真空泵1个、PH试纸1盒、搅拌棒1根、绿色塑料篮子2个、白色塑料漏斗1个、红色塑料水桶1个、紫色塑料水桶1个、玻璃漏斗1个、抽滤瓶1个、盐酸2瓶、白色搪瓷桶1个、氢氧化钠17瓶、红磷16瓶、乙醇1桶、活性炭1袋、分离瓶1个、碘1桶、绿色液体2314克、褐色液体228克、黄色液体2446克、便携式电陶炉1个、“华为”手机1部、“honor”手机1部、毒资18500元，予以没收；公安机关扣押在案的吴锐的“VIVO”手机1部和“BIFER”手机1部，由公安机关依法处理。 宣判后，原审被告人周兵、段冶不服，提出上诉。周兵提出如下上诉理由：1.周兵未实际制造出毒品，应当认定为犯罪未遂；2.认定周兵贩卖毒品证据不足。其辩护人另外提出对周兵并处没收个人财产十二万元，量刑过重。段冶提出如下上诉理由：1.段冶不知道周兵在制造、贩卖毒品；2.段冶在公安机关从未供述知道周兵在制造毒品；3.段冶作用微小，家庭困难，原判量刑过重。其辩护人另外提出如下辩护意见：1.查获毒品含量较低，应当从轻处罚；2.段冶主观不知道周兵贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。 经二审审理查明的事实、采信的证据与一审一致，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人周兵、段冶违反毒品管理法规，贩卖、制造毒品甲基苯丙胺五十克以上，均构成贩卖、制造毒品罪，且数量大。在共同犯罪中，周兵起主要作用，系主犯；段冶起辅助作用，系从犯，依法予以从轻或者减轻处罚。周兵如实供述主要犯罪事实，酌情从轻处罚。 对上诉人周兵所提未实际制造出毒品，应当认定为犯罪未遂的上诉理由，经查，在案证据证实扣押在案的含有甲基苯丙胺的液体系周兵及段冶制造，周兵亦供认系其制造，是否实际制造出毒品成品，并不影响认定制造毒品罪既遂。故上诉人周兵所提的该上诉理由不能成立，不予采纳。 对上诉人周兵所提认定其贩卖毒品证据不足的上诉理由，经查，周兵、段冶、唐金蓉的供述与扣押笔录、查获毒品等相互印证，足以证实周兵贩卖毒品的事实。故上诉人周兵所提的该上诉理由与查明事实不符，不予采纳。 对上诉人段冶所提段冶不知道周兵在制造、贩卖毒品的上诉理由，经查，首先上诉人段冶系吸毒人员，2019年8月20日因吸毒被崇州市公安局行政拘留十四日，其对毒品有较高认知度；其次证人周某忠的证言与周兵、段冶、唐金蓉的供述相互印证，足以证实段冶主观明知周兵制造、贩卖毒品。故上诉人段冶所提的该上诉理由不能成立，不予采纳。 对上诉人段冶所提其在公安机关从未供述知道周兵在制造毒品的上诉理由，经查，段冶在公安机供述完整，其供述看到周兵过滤深棕色的液体，更加确信他们在制造冰毒，及周兵告诉其棕色液体就是冰油等，其确系供述明知周兵在制毒而提供帮助。上诉人段冶所提的该上诉理由与查明事实不符，不予采纳。 对上诉人段冶的辩护人所提段冶主观不知道周兵贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，周兵、段冶、唐金蓉的供述相互印证，细节描述基本一致，足以认定段冶在周兵贩卖毒品给唐金蓉时全程在场并提供帮助，其作为吸毒人员对毒品有较高认知度，结合段冶明知周兵制造毒品而提供帮助的前行为，足以认定其主观明知周兵贩卖毒品。上诉人段冶所提的该上诉理由不成立，不予采纳。 对上诉人周兵辩护人所提对其并处没收个人财产十二万元，量刑过重的辩护意见及段冶及其辩护人所提段冶作用微小，查获毒品含量较低，家庭困难，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原判根据周兵、段冶犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，在法定刑幅度内对周兵从轻处罚，对段冶减轻处罚，量刑适当。以上上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。 扣押在案的液体等系违禁品，米黄色塑料水桶、白色线手套、白色小风扇、黄色橡胶手套、真空泵、PH试纸、抽滤瓶等系制毒工具，乙醇、氢氧化钠等系制毒辅料，依法予以没收。另外，扣押在案的手机系犯罪工具，人民币18500元系毒资，依法予以没收。扣押在案的其他物品，由公安机关依法处理。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王晓燕 审判员  徐贵勇 审判员  戈金梁 二〇二〇年九月二十八日 书记员  陈小艳