四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终911号 上诉人（原审被告）：安心财产保险有限责任公司，住所地：北京市延庆区东外大街109号1幢。 法定代表人：韩刚，总经理。 委托诉讼代理人：何梦妮，四川法之缘（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王燕，女，1989年3月10日出生，汉族，农村居民，住四川省沐川县。 委托诉讼代理人：魏志东，四川永济律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：代福兴，男，1964年1月6日出生，汉族，农村居民，住四川省沐川县。 上诉人安心财产保险有限责任公司（以下简称安心保险公司）因与被上诉人王燕、代福兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省沐川县人民法院（2020）川1129民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 安心保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项,改判安心保险公司不承担王燕的残疾赔偿金、鉴定费；2.一审、二审案件受理费由王燕、代福兴承担。事实与理由：一、王燕一审提交的司法鉴定意见书不属于鉴定意见报告,系书证。该份书证与王燕提供的病历材料不能认定王燕符合十级伤残评定标准,法院应该组织鉴定,查明事实。该份司法鉴定意见书分析说明部分与王燕住院病案上CT检查报告单存在矛盾之处，不符合客观事实的。再结合王燕没有进行手术,住院时间仅仅11天,王燕的伤情是达不到十级的,应该重新鉴定。二、一审认定的理赔金额不符合法律规定以及保险合同约定。一审不予扣除15%的自费药的理由是安心保险公司没有提供证据证明，但在住院的材料都是由王燕、代福兴掌握情况下,安心保险公司不可能完成举证。另根据客观事实,王燕产生的住院费用不可能全部都是合理费用,这是常识,无需证据证明。2.鉴定费、案件受理费不属于保险理赔范围,应该由事故责任方承担。 王燕答辩称，病情证明书明确载明病情，也有CT片可以证明，王燕向有资质的鉴定机构申请鉴定，鉴定机构根据王燕提供的病例材料出具的鉴定意见是符合法律规定的。安心保险公司在一审期间没有提供任何证据证明该鉴定意见不符合规定，请求依法驳回上诉，维持原判。 代福兴答辩称，一审认定事实清楚,证据确凿充分，安心保险公司没有新证据证明其主张，请求驳回安心保险公司的第一项请求。安心保险公司提出应在医疗费中扣除15%的自费药但在一审中未提出相应证据证明其主张，一审不予支持是正确的。关于申请重新鉴定的问题，安心保险公司并未举证证明该次鉴定存在不符合规定的情形，一审法院不准许申请重新鉴定是正确的。综上请求驳回上诉，维持原判。 王燕向一审法院起诉请求：1.判决代福兴支付王燕交通事故赔偿款110,079.67元；2.判决安心财产保险有限责任公司在保险范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由代福兴、安心保险公司共同承担。 一审法院认定的事实：2019年11月21日，代福兴驾驶川Ｌ×××××号小型轿车在沐川县城区与王燕驾驶的川Ｌ×××××号超标电动自行车发生碰撞，造成王燕受伤、车辆受损的交通事故。经沐川县公安局交通警察大队认定，代福兴承担此次事故全部责任，王燕无责任。事故发生后，王燕当即被送往沐川县人民医院住院治疗，2019年12月2日病情稳定后出院。出院医嘱：门诊随访……住院期间及休息期间需要护理人员；加强营养；休息三月；门诊复查ＤＲ。代福兴垫付医疗费4595.32元。2020年3月12日，经乐山科信司法鉴定中心鉴定，王燕伤残程度评定为十级伤残。 王燕与中成发建设集团有限公司于2019年6月1日签订《四川省建筑工人建议劳动合同书》，约定王燕在天下沐川房地产项目从事钢筋加工及安装工作。2020年1月16日，经乐山市人力资源和社会保障局认定，王燕在本起事故中所受伤被认定为工伤。 代福兴为川Ｌ×××××号车在安心保险公司投保了交强险和商业险，其中第三者责任保险限额1000000元，事故发生在保险期内。 一审法院认为,代福兴驾车与王燕相撞，造成王燕遭受经济损失，代福兴应当就王燕损失进行赔偿。代福兴为肇事车辆在安心保险公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期内，安心保险公司应在保险限额内支付赔偿款。安心保险公司要求在王燕的医疗费中扣除15%的自费药费用，但未提供相应证据证明其主张，该院不予支持。代福兴要求其垫付的费用在本案中一并处理，为减少当事人诉累，该院予以准许。安心保险公司向该院申请对王燕的伤残等级进行重新鉴定，但是并未向该院举证证明该次鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，因此安心保险公司的重新鉴定申请该院不准许。安心保险公司不承担鉴定费的主张无证据予以佐证，该院不予支持。 该院根据庭审中双方举证、质证意见并参照一审法庭辩论终结时四川省上一年度的统计公报及人身损害的赔偿标准对王燕主张的各项损失认定如下：1.医疗费。根据王燕、代福兴、安心保险公司提供的医疗费发票以及出院证明，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，该院确认王燕的医疗费为5,162.39元。2.住院伙食补助费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，该院确认王燕住院伙食补助费为25元/天×11天=275元。3.误工费。因王燕提交的《四川省建筑工人建议劳动合同书》系2019年6月1日签订，距王燕受伤仅5个多月，合同约定的工资标准不能作为计算王燕误工费的依据，根据出院证明书和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，对王燕误工费的标准该院按建筑业平均工资确定为50,725÷12÷30=140.90元/天，王燕住院11天，医嘱休息三月，误工费为140.90×11+50,725÷12×3=14,231.15元。4.残疾赔偿金。王燕虽户籍登记为农村居民，但在城镇务工，主要收入已脱离农业生产，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，王燕残疾赔偿金应为33,216元×20×10%=66,432元，该院予以确认。5.护理费。护理费标准该院参照服务业计算为39,249÷12÷30=109.03元/天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，王燕护理费应为109.03×11+39,249÷12×3=11,011.58元，该院予以确认。6.精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，该院确认王燕精神损害抚慰金为3,000元。7.鉴定费。根据王燕提供的票据，该院确认王燕鉴定费为1,000元。8.交通费。王燕主张交通费，但未向该院举证予以证明，该院不予支持。9.营养费。王燕出院证明书医嘱加强营养，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，王燕要求代福兴赔付营养费的请求该院予以支持，对其金额该院酌定为1,000元。 以上损失合计102,112.12元，在交强险限额内，由安心保险公司直接支付。据此,一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、安心财产保险有限责任公司自本判决生效之日起三十日内赔付王燕因交通事故受到的各项经济损失共计102,112.12元，其中4,595.32元直接支付给代福兴，97,516.8元直接支付给王燕；二、驳回王燕的其他诉讼请求。如果未按本判决书所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2,502元，减半收取计1,251元，由安心财产保险有限责任公司负担。 二审中，各方均未提交新证据。 本院二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、乐山科信司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书能否作为本案定案依据，安心保险公司重新鉴定的请求是否应得到支持；二、安心保险公司主张应当扣除自费药15%的理由是否成立。 一、关于乐山科信司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书能否作为本案定案依据，安心保险公司重新鉴定的请求是否应得到支持的问题。 2020年3月6日乐山科信司法鉴定中心受王燕的委托，按照相关的专业标准及技术规范对王燕的伤残程度进行鉴定，并出具了《乐山科信司法鉴定中心司法鉴定意见书》【乐科司法鉴定中心（2020）临鉴字第0282号】。该意见书依据鉴定材料为:1.道路交通事故认定书；2.王燕的住院病历资料；3.王燕右肩关节X光片、MRI片、骨三维成像片，鉴定意见：被鉴定人王燕的右肱骨大结节骨折致右肩关节功能部分丧失的伤残程度评定为十级伤残。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，本案中，安心保险公司虽不认可该鉴定意见的鉴定结论，但根据安心保险公司提供的证据不足以反驳乐山科信司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定意见，一审不予准许对王燕伤残等级进行重新鉴定，并以乐山科信司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书鉴定意见作为定案依据并无不当。 二、关于安心保险公司主张应当扣除自费药15%的理由是否成立的问题。 根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作或者明确说明的，该条款不产生效力。具体到本案，安心保险公司虽主张自费药需扣除，但未能举证就自费药扣除条款向代福兴履行过提示说明义务，故其应当承担举证不能的后果，安心保险公司主张应对自费药予以扣除的理由不成立，本院不予采纳。 综上所述，安心财产保险有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,342元，由安心财产保险有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘一铭 审 判 员 周文勤 审 判 员 谭媛媛 二〇二〇年九月二十八日 法官助理 吴 君 书 记 员 张 瑞 附：本判决适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。