河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初4137号原告：李正利，男，1976年6月12日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：布安山，河南澄析律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯银生，河南澄析律师事务所实习律师。被告：吴贵铭，男，1979年5月20日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：赵鹏，河南博云天律师事务所律师。被告：张二振，男，1986年8月11日出生，汉族，住河南省杞县。第三人：中城华安建设集团有限公司，住所地林州市临淇镇人民政府大院**。法定代表人：杨阳，总经理。委托诉讼代理人：曹乾伟，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：窦文钊，上海市建伟（郑州）律师事务所实习律师。原告李正利与被告吴贵铭、张二振，第三人中城华安建设集团有限公司追偿权纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李正利的委托诉讼代理人布安山，被告吴贵铭及其委托诉讼代理人赵鹏,被告张二振，第三人中城华安建设集团有限公司的委托诉讼代理人曹乾伟、窦文钊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李正利向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告吴贵铭、张二振赔偿原告205063.21元。2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月4日，石李兵在奥兰和园项目的围墙工程施工中，在三轮车上装钢筋时，被张二振操作的钩机吊装的绿化树秃噜砸伤。石李兵后向法院提起提供劳务者受害责任纠纷，要求原告李正利、中城华安建设集团有限公司赔偿。一、二审法院确认:石李兵与原告存在雇佣关系，原告李正利承担70%赔偿责任即205063.21元，因华安公司已向石李兵垫付费用35282.5元，故此李正利应当赔偿169780.71元，中城华安建设集团有限公司承担连带责任。案件受理费3847元由李正利承担。一、二审判决生效后，石李兵与李正利达成执行和解，李正利向石李兵支付赔偿款170000元(含部分诉讼费)。后李正利又将中城华安建设集团有限公司垫付的35282.50元支付给了中城华安建设集团有限公司。原告认为，石李兵的受伤是由被告张二振在吊装绿化树时操作不当行为造成的，被告吴贵铭作为该挖掘机的车主，两被告应当共同承担赔偿责任。因此对于原告支出的205063.21元损失，原告在承担赔偿责任后有权向该两被告追偿。故原告诉至法院。吴贵铭辩称，李正利要求赔偿其垫付的赔偿款205063.21元缺乏事实及法律依据，请法院驳回李正利对吴贵铭的诉讼请求。吴贵铭与中城华安建设集团有限公司并非原告所称的承揽合同关系。吴贵铭司机在案涉工地奥兰和园的施工行为由中城华安建设集团有限公司的现场施工人员进行指挥，中城华安建设集团有限公司工人进行配合，其按照中城华安建设集团有限公司的要求吊装绿化树，这就表明挖掘机虽由被告司机驾驶，但挖掘机的运行实际由中城华安建设集团有限公司人员控制支配，而且挖掘机报酬按工作小时结算，而不是以挖掘机吊装了多少绿化树来支付。由此可见，吴贵铭挖掘机的施工行为不具备承揽合同中独立自主完成工作成果的特征要求。原告也未提供证据证实吴贵铭与中城华安建设集团有限公司约定了明确的工作内容，无法认定吴贵铭的施工内容明确、范围清晰，也说明吴贵铭挖掘机的施工行为不具备承揽合同中标的特定的特征要求。因此，吴贵铭与中城华安建设集团有限公司之间没有形成承揽合同关系。吴贵铭的挖掘机自进入工地就听从中城华安建设集团有限公司现场负责人的指挥安排，从事的吊装绿化树工作也无法独自完成，由此造成的事故责任不应由吴贵铭承担。吴贵铭于2019年3月22日与中城华安建设集团有限公司的工作人员王伟立的微信聊天记录显示，王伟立告知吴贵铭去奥兰和园项目工地现场后，让吴贵铭找候总，由候总具体安排干活，并将候总电话发给吴贵铭。吴贵铭司机张二振驾驶挖掘机到达项目工地后，按照候总指示开始干活。之后吴贵铭多次向王伟立要求结账。吴贵铭的司机张二振驾驶挖掘机自进入工地就听从中城华安建设集团有限公司的工作人员指示安排开展工作，从事吊装绿化树的工作，没有独立完成吊装工作，中城华安建设集团有限公司是实际用人单位。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担赔偿责任”。李正利应向中城华安建设集团有限公司追偿。中城华安建设集团有限公司及李正利对李正利雇佣的工人石李兵的受伤均有过错，均应承担赔偿责任。中城华安建设集团有限公司将工程发包给没有施工资质的李正利个人组织施工，也没有对施工人员进行技术指导，且违反挖掘机操作规定派人指挥使用挖掘机吊重物致使石李兵受伤，中城华安建设集团有限公司对事故发生存在严重过错应承担赔偿责任。李正利没有施工资质承包工程，也未对其工人进行过正规的安全教育培训，应当认定李正利的行为对事故发生存在过错，其作为石李兵的雇主应当承担赔偿责任。综上所述，本案的赔偿责任应由李正利及中城华安建设集团有限公司承担。吴贵铭对事故的发生没有过错，不应承担任何赔偿责任。张二振辩称，张二振只是个司机，只负责把树吊起来，中城华安建设集团有限公司的工人负责把树捆起来。当时是个六十多岁的老人负责捆树。捆树后把绳子挂在挖机的吊钩上，然后工人指挥张二振把树吊起来放在中城华安建设集团有限公司指定的树坑里。在旋转的过程中因为没有捆好树木脱落，砸伤石李兵。中城华安建设集团有限公司述称，中城华安建设集团有限公司与吴贵铭是承揽关系，二被告对别人造成的侵权责任应由二被告承担，中城华安建设集团有限公司不应当承担。二被告有相应的证件，有驾驶证和操作证，应当知道在操作过程中有注意义务，在其吊装的货物可能存在危险的范围内，如果发生潜在的安全风险，司机应当做出避免危险发生的正常操作。本案中，被告在吊装的过程中，吊装物下方有人，其仍继续施工，应当承担相应责任。二被告对于施工车辆应当购买相应保险，其没有购买保险，致使损失扩大，应当承担相应责任。所以中城华安建设集团有限公司没有过错，不应当承担责任。本院经审理认定事实如下：2019年1月22日，郑州奥兰置业有限公司与中城华安建设集团有限公司签订一份《建设工程施工合同》（景观施工），约定中城华安建设集团有限公司承包郑州奥兰置业有限公司高速地产和园项目景观工程的景观铺装工程、园建工程、围墙、景墙工程、绿化工程。电气及给排水工程施工、竣工验收及保修。2019年3月26日，中城华安建设集团有限公司将奥兰和园景观工程围墙单项部分施工承包给李正利。2019年4月4日，李正利雇佣的员工石李兵站在三轮车上装钢筋往围墙处运送时，被工地中张二振驾驶的钩机上秃噜下的树木砸伤。该钩机正在为中城华安建设集团有限公司吊装绿化树至栽植指定位置。石李兵受伤后，以提供劳务者受害责任纠纷为由，将中城华安建设集团有限公司、李建康、李正利、娄站力列为被告，诉至郑州市管城回族区人民法院，该院受理后于2019年12月23日作出（2019）豫0104民初10000号民事判决书，该案查明：石李兵医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费共计275804.59元，李正利承担70%的赔偿责任即193063.21元，李正利还应赔偿石李兵精神损害抚慰金12000元，中城华安建设集团有限公司为石李兵垫付了35282.50元，李正利在赔偿时应予以扣除，李正利应赔偿石李兵各项损失共计169780.71元。故判令：一、李正利于本判决生效之日起十日内赔偿石李兵医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费合计169780.71元；二、中城华安建设集团有限公司对上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回石李兵的其他诉讼请求。中城华安建设集团有限公司、李正利对上述判决不服提起上诉，郑州市中级人民法院于2020年4月10日作出（2020）豫01民终1237号民事判决书，驳回上诉，维持原判。该判决生效后，石李兵与李正利达成执行和解，李正利向石李兵支付赔偿款170000元。2020年4月23日，石李兵出具情况说明及收到条各一份，主要内容为：李正利应付款项总额为173627.71元，石李兵自愿放弃诉讼费，李正利等人只需要支付170000元即可。石李兵与李正利、中城华安建设集团有限公司债权债务即结清，三方不再有任何纠纷，有关追偿问题，由李正利、中城华安建设集团有限公司依法行使。李正利提交中城华安建设集团有限公司出具的收到条，证明2020年5月20日中城华安建设集团有限公司收到李正利交来垫付石李兵医疗费35282.5元。上述事实，有原、被告、第三人陈述，《建设工程施工合同》，（2019）豫0104民初10000号民事判决书，（2020）豫01民终1237号民事判决书，情况说明，河南省农村信用社转账凭证，收到条等相关证据证明。本院认为，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，石李兵系李正利雇佣的雇员，石李兵在从事雇佣活动中受伤，李正利承担赔偿责任后，依法行使追偿权，与法有据，本院予以支持。针对石李兵的损失，石李兵的受伤是因张二振驾驶挖掘机在吊装绿化树时造成，张二振驾驶挖掘机操作过程中负有注意义务，在张二振吊装绿化树可能存在危险的范围内，应当做出避免危险发生的安全操作，张二振驾驶挖掘机在吊装绿化树时因操作不当造成石李兵受伤，是发生该事故的直接原因。张二振驾驶的挖掘机车主系吴贵铭，张二振系吴贵铭雇佣的司机。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故吴贵铭作为该挖掘机的车主，应当承担赔偿责任。针对吴贵铭与中城华安建设集团有限公司之间存在何种法律关系的问题，中城华安建设集团有限公司称其与吴贵铭系承揽关系，对此吴贵铭不予认可，称中城华安建设集团有限公司雇佣其从事吊装绿化树工作，对此双方均未提供证据予以证明。本案中，吴贵铭雇佣张二振以其技术装备和操作技术为中城华安建设集团有限公司吊装绿化树，并非以自己的体能为中城华安建设集团有限公司提供劳务，故吴贵铭与中城华安建设集团有限公司之间系承揽关系而非雇佣关系，对吴贵铭的辩称意见本院不予采信。李正利提交的证据可以证明，李正利共计支付石李兵赔偿款205282.5元，李正利主张追偿205063.21元，对此本院予以照准，吴贵铭应承担205063.21元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：被告吴贵铭应于本判决生效后十日内支付原告李正利款205063.21元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4376元，减半收取计2188元，由被告吴贵铭负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 高 伟二〇二〇年九月二十八日书记员 陶岩岩