湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终1575号上诉人（原审原告）：宜都市双盈新型建筑材料有限公司，住所地宜都市陆城尾笔村（城东）。法定代表人：刘传华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张祖喜，湖北启方律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李国荣，男，生于1969年3月16日，汉族，住宜都市。委托诉讼代理人：黄春容，湖北夷洋律师事务所律师。上诉人宜都市双盈新型建筑材料有限公司（以下简称双盈公司）因与被上诉人李国荣劳动争议纠纷一案，不服宜都市人民法院（2019）鄂0581民初2207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人双盈公司委托诉讼代理人张祖喜,被上诉人李国荣委托诉讼代理人黄春容，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。双盈公司上诉请求：1.改判一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按2015年的标准计算；2.请求改判不予支持6个月停工留薪期工资，一审法院认定6个月停工留薪期不符合法律规定；3.改判不支持劳动合同解除后发生的治疗费、住院伙食补助费、住院护理费；4.撤销对2015年9月工资标准为7017元的认定。事实与理由：首先，被上诉人于2016年9月受伤后就终止了临时雇工关系，判决按2016年的宜昌市城镇单位职工月人均工资计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金没有事实依据。其次，一审判决上诉人承担停工留薪期间6个月工资，与《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条规定不符，人民法院直接认定6个月停工留薪期限不符合法律规定，停工留薪期间只能通过劳动能力鉴定确认，在劳动部门未做认定的情况下，人民法院直接认定并判决显然错误。最后，一审法院将李国荣2015年9月工资直接认定为7017元，与客观事实不符。同时一审将李国荣解除合同后的治疗费、住院伙食补助费、护理费做出认定判决不当，该费用应当属于一次性工伤医疗补助范畴，该判决明显不符合法律规定。特依法上诉，请求二审人民法院依法改判。李国荣辩称：1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确。2.生效民事判决已经确认被上诉人李国荣与上诉人之间为劳动关系，李国荣受伤为工伤，伤残等级为8级，李国荣应当享受工伤保险待遇。请求二审法院依法审理，维护被上诉人的合法权益。双盈公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令双盈公司不承担李国荣医疗费32072元、住院伙食补助420元、停工工资17784元、护理费2388.67元、一次性伤残补助金32604元、一次性工伤医疗补助金39327.50元、一次性伤残就业补助金62924元；2.由李国荣承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年9月23日，李国荣在双盈公司厂区从事搬运工作时受伤，当天被送入宜都市第一人民医院住院治疗28天，于2016年10月21日出院，出院诊断为腰1椎体压缩性骨折及全身多处软组织伤，出院医嘱全休三个月，定期每月复查拍片，若拍片提示骨折愈合，可于一年至一年半取出内固定物。李国荣此次住院发生医疗费31820.24元，之后于2016年12月6日、2017年2月28日、2018年1月22日三次复查拍片，每次放射费126元，合计378元。2018年1月23日李国荣入住宜都市第一人民医院行腰椎内固定物取出术，住院13天，于2018年2月5日出院，发生医疗费7135.25元，出院医嘱全休一个月。双盈公司在李国荣治疗时已支付费用4750元。李国荣受伤治疗后未继续到双盈公司上班。2017年1月李国荣申请工伤认定，因缺乏证明存在劳动关系的材料，李国荣为确认劳动关系申请仲裁，后该案件进入诉讼程序，经一审、二审判决确认李国荣受伤时与双盈公司存在劳动关系。2017年12月15日宜都市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定李国荣为工伤。双盈公司不服该认定工伤决定，向一审法院提起行政诉讼，请求撤销认定工伤决定书，经一审、二审判决，认为宜都市人力资源和社会保障局做出的认定工伤决定正确，驳回了双盈公司的诉讼请求。2018年12月18日宜昌市劳动能力鉴定委员会根据李国荣的申请出具《工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》，评定李国荣工伤致残程度为九级。双盈公司不服，申请再次鉴定，2019年4月23日经湖北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，评定李国荣工伤致残程度为八级。因双盈公司没有为李国荣缴纳工伤保险，2019年5月21日李国荣就工伤保险待遇向宜都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求双盈公司支付工伤保险待遇265765元，包括医疗费39333元、伙食补助6800元、交通费502元、住宿费139元、停工留薪期工资44268元、停工留薪期护理费16320元、一次性伤残补助金40579元、一次性工伤医疗补助金50496元、一次性伤残就业补助金67328元。2019年7月31日宜都市劳动人事争议仲裁委员会做出都劳人仲决字（2019）147号仲裁裁决书，裁决双盈公司向李国荣支付医疗费32072元、住院伙食补助费420元、停工留薪期工资17784元、护理费2388.67元、一次性伤残补助金32604元、一次性工伤医疗补助金39327.50元、一次性伤残就业补助金62924元，合计187520.17元，驳回了李国荣的其他仲裁请求。双盈公司不服该仲裁裁决，在法定期间向一审法院提起民事诉讼。李国荣答辩时就停工留薪期护理费增加了3600元，请求双盈公司支付的工伤保险待遇总金额变更为269365元。一审法院认为：李国荣与双盈公司存在劳动关系以及李国荣构成工伤的事实，已经由人民法院生效判决确定，双盈公司诉称双方不是劳动关系，而是雇佣关系，显然不能成立。劳动者依法有享受工伤保险待遇的权利，双盈公司没有为李国荣办理工伤保险，应按照《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》、《湖北省工伤保险实施办法》规定的工伤保险待遇项目和标准承担相关费用。关于李国荣应享受的工伤保险待遇认定如下：1.医疗费。根据李国荣的医疗记录和医疗费票据，其两次住院及三次复查拍片共发生医疗费39333.49元，均系治疗因工伤遭受人身损害的医疗费用，一审法院予以认定；2.住院伙食补助费。李国荣两次住院41天，按照宜昌市工伤住院伙食补助费标准15元/天，认定为615元；3.护理费。李国荣因工伤至腰椎压缩性骨折，两次住院治疗期间需要人员护理具有合理性，可以主张护理费，但出院后是否需要继续护理，没有提交证据证明，故一审法院仅支持住院期间的护理费。李国荣主张标准按照120元/天计算，与本地护工的一般市场价格大致相当，一审法院酌情予以支持。故住院护理费认定为（28天＋13天）×120元/天＝4920元；4.一次性伤残补助金。李国荣伤残八级，按《工伤保险条例》的规定，应计发11个月的本人工资。该条例规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。李国荣于2016年9月受伤，其本人工资应为2015年9月至2016年8月期间的月平均工资。关于这期间的李国荣工资收入情况，双盈公司提供了2015年10月至2016年8月的月工资表（总金额27900元），但未提供2015年9月的工资表，鉴于双盈公司掌握工资表且未提交完整，而李国荣提交的工日及工资笔记与双盈公司提交的工资表完全吻合，一审法院对李国荣工日及工资笔记上记载的2015年9月份工资数额7017元予以确认。因此李国荣本人工资应为（27900元＋7017元）÷12个月＝2909.75元/月，一次性伤残补助金认定为2909.75元/月×11个月＝32007.25元；5.停工留薪期工资。李国荣与双盈公司未按照《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》规定的程序确定工伤停工留薪期，一审法院根据医疗证明以及李国荣腰椎骨折的伤情，结合该管理办法附件2《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，确认停工留薪期为6个月。李国荣停工留薪期工资认定为17458.50元（2909.75元/月×6个月）；6.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。李国荣治疗工伤后一直未到双盈公司报到上班，也未履行请假手续或者向劳动能力鉴定委员会申请确认延长停工留薪期，且李国荣庭审中陈述因受伤治疗后无法从事搬运工作，故未继续去双盈公司上班，表明终止劳动关系的意思，且双盈公司对此没有提出异议或者通知李国荣上班，应视为双方劳动关系在六个月的停工留薪期届满后实际已经终止。按照李国荣的工伤残疾程度，终止劳动关系后依法应享受按照统筹地区上年度职工月平均工资计算10个月的一次性工伤医疗补助金和计算16个月的一次性伤残就业补助金，宜昌市2016年度城镇单位在岗职工月平均工资为3932.75元，故一次性工伤医疗补助金认定为3932.75元/月×10个月＝39327.50元，一次性伤残就业补助金认定为3932.75元/月×16个月＝62924元。综上，双盈公司应承担李国荣的工伤保险待遇总金额为196585.74元。至于李国荣请求的交通费、住宿费，不符合工伤保险法律法规规定的“到统筹地区以外就医”这一条件，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、驳回原告宜都市双盈新型建筑材料有限公司的诉讼请求；二、宜都市双盈新型建筑材料有限公司向李国荣支付医疗费39333.49元、住院伙食补助费615元、住院期间护理费4920元、停工留薪期工资17458.50元、一次性伤残补助金32007.25元、一次性工伤医疗补助金39327.50元、一次性伤残就业补助金62924元，合计196585.74元，扣减宜都市双盈新型建筑材料有限公司已经支付的4750元，余款191835.74元于一审判决生效之日起十日内履行；三、驳回李国荣的其他请求。如果未按照一审判决指定的期间履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由宜都市双盈新型建筑材料有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为:1.一审法院认定李国荣2015年9月工资为7017元是否合法适当？2.一审法院认定李国荣停工留薪期为6个月是否违反法律规定？3.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，按照2016年度城镇单位在岗职工月平均工资标准计算是否正确？4.劳动合同解除后的发生医疗费、住院伙食补助费、住院护理费应予以支持？针对以上争议焦点，本院评析如下：一、关于第一个争议焦点。首先，双盈公司向人民法院提交了李国荣2015年10月至2016年8月的工资表，可以推知有证据证明双盈公司掌握李国荣全部工资表，而其未提供李国荣2015年9月份工资表，应承担举证不能的不利后果。其次，李国荣笔记记录的其2015年10月至2016年8月期间工资状况，与双盈公司提交的工资表显示的工资状况一致。故在双盈公司无正当理由不提交李国荣2015年9月份工资表的情况下，一审法院根据李国荣笔记记录的金额，确定李国荣2015年9月份工资为7017元，具有合理性，并无不当。二、关于第二个争议焦点。《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》及其附件②《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，“腰部椎骨骨折”停工留薪期应为6个月。本案中李国荣所受工伤为腰1椎体压缩性骨折等，一审法院认定李国荣的停工留薪期为6个月，并无不当，本院予以确认。三、关于第三个争议焦点。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条的规定，停工留薪期满，八级工伤职工与用人单位解除劳动合同的，应以劳动合同解除时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，计算向工伤职工支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的金额。本案工伤职工李国荣于2016年9月23日遭受工伤，一审法院确定其停工留薪期为6个月，至2017年3月23日停工留薪期满，之后双方劳动关系因未继续履行而解除，可视为双方劳动关系于2017年3月23日解除。一审法院以统筹地区（即宜昌市）2016年度城镇单位在岗职工月平均工资为基数，确定李国荣一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的金额，符合有关规定，并无不当。四、关于第四个争议焦点。根据国务院《工伤保险条例》、《湖北省工伤保险实施办法》的相关规定，八级伤残工伤职工与用人单位解除劳动关系的，可以获得一次性工伤医疗补助金。该一次性工伤医疗补助金，是对劳动关系解除后，工伤职工后续治疗费用的替代性补偿，解除劳动关系之后发生的医疗费、住院伙食补助费、住院护理费,工伤职工无权要求用人单位向其支付或为其申报，工伤保险基金不再为离职的工伤劳动者核报此类费用。本案当事人劳动关系于2017年3月23日解除，当事人争议的后期医疗费7261.25元（7135.25元+126元）、住院伙食补助费195元（15元/天×13天）、住院护理费1560元（120元/天×13天），共计9016.25元发生在2018年1月22日至2018年2月5日期间，即发生在劳动关系解除后，一审法院判决用人单位双盈公司向李国荣支付该费用，缺乏法律依据，应予纠正。上诉人关于不应支付劳动关系解除后发生的医疗费、住院伙食补助费、住院护理费的上诉请求成立，本院予以支持。综上所述，宜都市双盈新型建筑材料有限公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、第三十七条、《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持宜都市人民法院（2019）鄂0581民初2207号民事判决第一项，即维持“驳回原告宜都市双盈新型建筑材料有限公司的诉讼请求”；二、撤销宜都市人民法院（2019）鄂0581民初2207号民事判决第二项、第三项，即撤销“宜都市双盈新型建筑材料有限公司向李国荣支付医疗费39333.49元、住院伙食补助615元、住院期间护理费4920元、停工留薪期工资17458.50元、一次性伤残补助金32007.25元、一次性工伤医疗补助金39327.50元、一次性伤残就业补助金62924元，合计196585.74元，扣减宜都市双盈新型建筑材料有限公司已经支付的4750元，余款191835.74元于一审判决生效之日起十日内履行；三、驳回李国荣的其他请求”；三、宜都市双盈新型建筑材料有限公司向李国荣支付医疗费32072.24元、住院伙食补助费420元、住院期间护理费3360元、停工留薪期工资17458.50元、一次性伤残补助金32007.25元、一次性工伤医疗补助金39327.50元、一次性伤残就业补助金62924元，合计187569.49元，扣减宜都市双盈新型建筑材料有限公司已经支付的4750元，余款182819.49元于收到本判决之日起十日内履行；四、驳回李国荣的其他请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元；二审案件受理费10元，均由宜都市双盈新型建筑材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  廖朝平审判员  肖小月审判员  李 丹二〇二〇年九月二十四日法官助理张俊保书记员熊芳园