辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民初195号 原告：上海家化联合股份有限公司，住所地：上海市保定路527号。 法定代表人：张东方，董事长。 委托诉讼代理人：杨秀枫，辽宁盛税律师事务所律师。 被告：丹东市元宝区汇源百货商店，住所地：辽宁省丹东市元宝区新柳商业城一楼A座138号。 经营者：荣国胜，业主。 委托诉讼代理人：彭云利，辽宁博阳律师事务所律师。 原告上海家化联合股份有限公司（以下简称上海家化公司）诉被告丹东市元宝区汇源百货商店（以下简称汇源百货商店）侵害商标权纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上海家化公司的委托诉讼代理人杨秀枫，被告汇源百货商店的委托诉讼代理人彭云利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告上海家化公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告停止侵犯原告第1116603号注册商标专用权的行为，立即停止销售侵权产品；2.判令被告赔偿原告经济损失10000元；3.判令被告赔偿原告因制止侵权而支付的合理费用5000元（含诉讼代理费3000元、公证费2000元）；4.由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：上海家化公司于1995年12月1日成立，经营范围包括：开发和生产化妆品、化妆用品及饰品等。1997年10月7日，经国家工商行政管理总局商标局核准，原告注册了第1116603号“六神”商标，核定使用商品（第3类），注册有效期限至2007年10月6日。后经国家商标局核准续展，注册有效期至2027年10月6日。2002年2月22日，“六神”商标被国家工商行政管理局总局商标局认定为中国驰名商标。2019年7月27日，原告委托上海盛衡知识产权代理有限公司在辽宁省沈阳市公证处公证员的监督下，派员到位于丹东市汇源商行的被告经营场所，以12元的价购买标有“六神”字样的驱蚊花露水一瓶，并取得收款收据一张。之后，原告的专业技术人员在公证员的监督下对所购买的商品进行鉴定，并出具了沪家股产鉴（2019）60917079号《上海家化联合股份有限公司产品鉴定书》。经鉴定，被告所销售的商品为假冒原告注册商标权的商品。后公证员对所购商品予以封存，并出具了（2019）沈大东证民字第4283号公证书。被告在批发市场上批量销售侵害原告注册商标权的商品，足以使公众误认或产生混淆，获得非法利益，给原告造成巨大经济损失，为维护原告的合法权益和正常的市场秩序，故诉讼至法院。 被告汇源百货商店辩称，1.公证行为违法。公证处与原告的代理人到现场购买后并没有将购买的产品要用于鉴定的情况告知被告。原告所提到的制止侵犯商标的行为是不存在的，原告根本就没有制止也没有通知被告；所谓样品并不是由公证处保存，在现场封存后就交由原告保管，这是不合法行为。案涉仅有一名公证人员，而另一名并不是公证人员，公证人员是否到了现场并没有证据证明。2.关于花露水鉴定结论是否有效力的问题。样品封存需要双方同时在场并签字确认，并委托第三方进行鉴定。而本案是以眼睛观看和鼻子嗅闻得出的结论，这种鉴定结论是否有法律效力也不具有客观事实。原告的诉请无事实及法律依据。3.被告经营的是一个摊位，虽然营业执照写明是商店，但摊位所销售化妆品品种繁多，所以每次进货量很小，原告所请求的经济损失1万元，无事实及法律依据。4.原告的代理公司是2019年3月20日成立，而沈阳的分公司是2019年11月份成立。该两个公司成立的目的很明确，就是要赔偿，而不是为了制止售假行为。综上，原告的诉求无事实及法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 上海家化公司系第1116603号“六神”文字商标的商标注册人,该商标注册有效期限自1997年10月7日至2007年10月6日止，经续展注册有效期至2027年10月6日,核定使用商品为第3类:香皂；药皂；消毒皂；浴液；香波；洗面奶；洗手液；洗发软皂；洗涤剂；沐浴露；化妆品；护肤品；雪花膏；化妆用护肤剂；花露水；爽身粉；痱子粉；去头皮水；发乳；牙膏。2002年3月22日,国家工商行政管理总局商标局认定上海家化公司注册并使用在花露水商品上的"六神"商标为驰名商标。 2019年7月10日，受上海家化公司委托，上海盛衡知识产权代理有限公司的委托代理人高志刚向辽宁省沈阳市公证处申请进行保全证据公证。2019年7月27日，辽宁省沈阳市公证处公证员王某1公证人员陶某1同高志刚来到辽宁省丹东市“新柳商业城”，对上述地点进行了拍照，取得照片一张，公证人员陶某2自带手机的“高德地图”软件在该店门口进行定位并截屏，取得截屏一张，后随同高志刚到新柳商业城内，见一标有“汇源商行A-138”的商铺，对上述店面进行了拍照，取得照片一张。高志刚在该店内以12元的价格购买了标有“六神”字样的驱蚊花露水一瓶，商家为高志刚出具收款凭证一张，收据显示商品名称为花露水，加盖了“丹东市元宝区汇源百货商店发票专用章”。购买行为结束后，公证人员陶某3上述所购物品进行拍照，取得照片三张，并将上述所购物品进行了密封保存带回公证处。2019年9月17日，上海家化公司的工作人员冯骏杰与高志刚共同来到辽宁省沈阳市公证处，在公证员王某2、公证人员陶某4现场监督下，冯骏杰对现场拆封后的上述所购物品进行鉴定，出具了《上海家化联合股份有限公司产品鉴定书》，公证人员对上述所购物品再次进行密封并加贴密封签后拍照，取得照片两张。2019年10月16日，辽宁省沈阳市公证处出具了（2019）辽沈大东证民字第4283号公证书证明上述公证过程，附照片八张、收款凭证复印件一张、《上海家化联合股份有限公司产品鉴定书》复印件一份。并证明上述附件与原件相符。 在庭审过程中,经现场拆封该公证处封存实物,内有180ml的“驱蚊花露水”一瓶，产品的包装瓶上印有"六神"字样,在隔离的状态下，将被控侵权产品与原告享有的“六神”注册商标相比较，二者在字体、文字方向、大小比例上均构成相同。 上海家化公司出具的《上海家化联合股份有限公司产品鉴定书》，鉴定结论为产品的气味、包装的印刷色泽均不符合该公司的标准，非该公司生产的产品，属于侵犯该公司注册商标专用权的假冒产品。 上海家化公司的委托人上海盛衡知识产权代理有限公司向辽宁省沈阳市公证处支付了2000元公证费。上海家化公司的委托人上海盛衡知识产权代理有限公司与辽宁盛税律师事务所签订委托代理合同，约定的每个案件的代理费为3000元 本院认为，原告上海家化公司是第1116603号注册商标的商标权人，该注册商标在注册有效期内，其注册商标专用权依法应受保护。《中华人民共和国商标法》第五十六条规定，注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限；第五十七条第一项、第三项规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的，以及销售侵犯注册商标专用权的商品的，均属于侵犯注册商标专用权的行为。本案中，辽宁省沈阳市公证处出具的（2019）辽沈大东证民字第4283号公证书可以证明案涉侵权“六神”花露水是从被告处购买的。案涉侵权的“六神”花露水在原告案涉注册商标的核定使用范围内。在隔离状态下，将被控侵权商品外包装上的“六神”标识与原告的“六神”注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别，构成相同。根据上海家化公司出具的鉴定报告，被控侵权产品的气味和包装印刷色泽均不符合上海家化公司的标准，不是该公司生产的产品。被告虽不认可用于鉴定的产品是其销售的并对鉴定报告不予认可，但未提供相反的证据予以证明，故应当认定被告汇源百货商店销售了侵害原告“六神”注册商标专用权的商品，应当承担停止侵权、赔偿损失的法律责任。 关于被告汇源百货商店提出的公证程序不合法问题，根据《公证程序规则》第二十八条、第五十四条的规定，公证机构派员外出核实需要两人，而未限制两人的身份均为公证员。本案公证书取证系由一名公证员、一名公证人员共同进行，并未违反法律规定。本案证据保全公证属于异地公证，涉案公证书是对涉案被控侵权产品的购买过程及公证过程记载，用以证明涉案被控侵权产品是被告处购买的事实，与公证时现场取得的单据、照片、公证封存的实物等证据形成完整的证据链，能够证明公证书所要证明事实的真实性，公证处异地公证不影响公证事实的真实性，应认定为有效证据。关于封存的证据交由原告代理人保管问题，公证处将购买的实物进行了封存，并在外包装上加盖了公证处的公章以防止被拆封，庭审中，经双方当事人核实，封存包装及加盖的公章均完整，故虽然封存实物是由原告保管的，但不影响封存实物的真实性和完整性。另外，公证处进行证据保全公证，没有通知被告的义务。综上，被告汇源百货商店的该辩解意见，本院不予采纳。 关于赔偿数额，《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款规定：侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。本案中，原告未能举证证明因被告侵权而遭受的损失数额，或被告因侵权行为所获得利润数额，本院综合考虑原告商标的知名度和影响力、被告经营规模、侵权产品价值，原告支付的公证费、律师费等因素，确定赔偿数额为10000元（含维权合理费用）。 综上，对原告诉讼请求中合理的部分，本院予以支持，不合理的部分，不予支持。依照《中华人民共和国商标法》第五十六条、第五十七条第一项及第三项、第六十三条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十条、第十六条第一款及第二款、第十七条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《公证程序规则》第二十八条、第五十四条之规定，判决如下： 一、被告丹东市元宝区汇源百货商店立即停止销售侵害原告上海家化联合股份有限公司第1116603号注册商标专用权的商品的行为； 二、被告丹东市元宝区汇源百货商店于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海家化联合股份有限公司经济损失及为制止侵权行为而支出的合理费用10000元； 三、驳回原告上海家化联合股份有限公司的其他诉讼请求。 如果被告丹东市元宝区汇源百货商店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费175元，由原告上海家化联合股份有限公司负担58元，被告丹东市元宝区汇源百货商店负担117元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长  卢春雯 审判员  曹振宇 审判员  张晓丽 二〇二〇年九月二十七日 书记员  董泽楠