湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1081民初653号原告：刘刚兵，男，1967年6月18日出生，汉族，住石首市。委托诉讼代理人：邹敏，系石首市长江法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：袁在东，系石首市诚信法律服务所法律工作者。被告：张超，男，1990年9月28日出生，汉族，住石首市。被告：中国人民财产保险股份有限公司石首支公司，住所地为石首市笔架山中山街15号。负责人：袁本义，系该公司经理。委托诉讼代理人：张勇，系湖北楚望律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘峰，系湖北楚望律师事务所律师。原告刘刚兵与被告张超、被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月3日立案受理后，依法适用简易程序,于2020年9月17日公开开庭进行了审理。原告刘刚兵的委托诉讼代理人袁在东、被告张超、被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司委托诉讼代理人刘峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、判令被告张超赔偿因侵权给原告造成的各项经济损失共计165352.65元，庭审过程中变更为178162.08元；2、判令被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司保险责任范围内承担赔偿责任；3、判令二被告承担本案诉讼费。事实与理由:2019年9月28日10时许，被告张超持“C1E”证驾驶鄂Ｄ×××××号小型轿车沿石首发展大道由南向北行驶，当车行至发展大道万顺木业红绿灯交叉路口左转时，与原告刘刚兵持“D”证驾驶的鄂Ｄ×××××号牌普通二轮摩托车发生碰撞，致两车受损，原告受伤，事故发生。原告受伤后被送往石首市人民医院住院治疗51天。本起交通事故经石首交警大队认定:被告张超负事故全部责任，原告刘刚兵不负事故责任。原告伤情经鉴定为十级伤残；后续医疗费15000元。被告张超所驾车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司投保有交强险和责任限额为1000000元的商业三者险及覆盖该险种不计免赔险，本次事故发生在保险合同有效期内。综上，根据相关法律规定，现向法院提起诉讼，请依法判决。被告张超辩称,1、对于事故的真实性及责任划分无异议；2、车辆已经购买了保险，应当由中国人民财产保险股份有限公司石首支公司理赔；3、事故发生后包含中国人民财产保险股份有限公司石首支公司垫付的10000元在内共为原告垫付了23952.92元，原告在获赔后应予返还。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司辩称,1、对交通事故的发生及交警的责任划分无异议。2、答辩人在本案中的法律地位。本案是机动车交通事故责任纠纷，属于侵权责任纠纷，而答辩人不是侵权责任人，而是基于侵权责任人所驾驶的车辆在答辩人处投保了相应的保险，答辩人基于保险合同关系，然后依照法律规定、机动车交通事故强制责任保险条例和最高人民法院关于审理机动车交通事故案件相关司法解释的规定参加诉讼，因此，答辩人承担保险理赔责任的前提是答辩人与本案肇事车辆存在保险合同关系，且事故发生在保险期限内和属于保险合同约定的保险责任范围符合法律规定的损失，答辩人同意在保险限额内承担保险理赔责任。3、原告的部分诉讼请求过高。①医疗费：依照《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和最高人民法院关于审理保险合同案件司法解释相关规定及商业三责险保险条款的约定，答辩人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额，对于不属于答辩人赔偿范围或超出答辩人应赔偿金额的，答辩人不承担赔偿责任；原告提交的医疗费票据中有五张与原告姓名不符，如原告不能提交其他证据予以佐证，则答辩人不认可；本案事故发生后，答辩人垫付了10000元的医疗费，该款应在赔偿总额中予以扣除。②后续医疗费：15000元过高，应当以实际发生为准；③住院伙食补助费：应按50元/天计算实际住院期间；④营养费：无医嘱需加强营养，不应计算营养费；⑤护理费：无医嘱需加强护理，只应计算住院期间的护理费；⑥误工费：本案交通事故发生在工作时间内，用人单位不应扣发工资，因此，不应计算误工费，且原告提供的证据显示每月工资6500元，但未提交纳税证明及银行流水，真实性存疑，如无其他证据佐证，即使存在误工损失，也只能按照居民服务业标准计算至定残前一日；⑦残疾赔偿金：本案交通事故发生在2020年1月1日前，依照司法解释的相关规定，被答辩人的残疾赔偿金应当按照2019年交通事故损害赔偿标准计算；⑧交通费：无证据，不予认可；⑨精神抚慰金：5000元过高，依照当地生活水平建议按2000元计算。4、诉讼费、鉴定费不属于保险公司赔偿范围，不应承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院在庭审中组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:（1）关于原告刘刚兵的医疗费中是否应当扣减非医保用药的问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司抗辩应当扣减非医保用药，对此本院认为，第一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。这一规定并未将医药费的赔偿范围限定在医保用药的范围，中国人民财产保险股份有限公司石首支公司主张原告刘刚兵用药不合理或是没有必要，应该承担举证责任；第二、现实中，伤者并非医学专业人士，在医院治疗过程中，用药的选择权一般都掌握在医生手中，在某些情况下，选择非医保用药是治疗过程中的合理的、必要的费用，交通事故发生后，抢救生命为第一要务，危难之时不必顾忌医保用药与非医保用药之分；第三、保险合同是保险公司与投保人之间的保险合同约定，不能对抗善意第三人，且中国人民财产保险股份有限公司石首支公司没有举证证明关于非医保用药的扣除问题对投保人履行了明确的告知义务。综上，本院对被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司应扣减非医保用药的辩解意见不予采纳。（1）关于原告刘刚兵后续治疗费如何计算的问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为后续治疗费应当以实际发生为准。本院认为，后续治疗费可以待实际发生后另行主张，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经实际发生的医疗费一并赔偿。原告刘刚兵向本院提交了荆州长江法医司法鉴定所的鉴定意见以证明其后续治疗费为15000元，被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司虽对该项目有异议，但并未申请重新鉴定，也无其他相反证据予以推翻，故本院对原告根据鉴定结论主张其后续治疗费为15000元的请求予以支持。（1）关于原告刘刚兵营养费是否应予支持的问题。本院认为，营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告在住院诊疗过程中及出院记录中均没有加强营养的医嘱，故对原告请求赔偿营养费的主张不予支持。（1）关于原告刘刚兵护理费计算的问题。（1）关于护理期限。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为无医嘱需加强护理，只应计算住院期间的护理费。本院认为，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，原告并无证据证明其出院后仍需继续护理或专人护理，故本院对被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为护理费只应计算住院期间护理费的抗辩意见予以采纳。（1）关于护理费适用标准问题。被告认为本案交通事故发生在2019年，且原告在2019年已经治疗终结并出院，故其赔偿标准应当参照2019年标准计算。在本案中涉及新旧赔偿标准适用的为护理费及残疾赔偿金，对护理费适用标准问题，本院认为，护理人员有收入的，参照误工费的标准计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中原告在未举证证明护理人员有收入的情况下主张按照法庭辩论终结前的“上一统计年度”即2020年度湖北省居民服务业和其他服务业平均工资计算其护理费并无不当，本院予以支持。（1）关于原告刘刚兵误工费计算标准的问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为原告每月6500元工资收入应当出具银行流水，工资超过5000元应当依法纳税，原告应当提供完税证明。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告为证明自己的收入状况，向本院提交了《用工合同协议》一份、2018年10月至2019年9月工资表、证明一份，上述证据不足以证明原告每月有工资收入6500元的事实，根据原告的从业状况，可以参照居民服务、修理和其他服务业人均年平均工资42677元/年标准计算误工费。（1）关于原告刘刚兵赔偿的适用标准问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为，本案交通事故发生在2019年，且原告在2019年已经治疗终结并出院，故其赔偿标准应当参照2019年标准计算。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。其中，“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案一审法庭辩论终结时间为2020年9月17日，故原告刘刚兵请求参照2020年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算残疾赔偿金等损失并无不当，本院予以支持。经审理查明，2019年9月28日10时许，被告张超持“C1E”证驾驶鄂Ｄ×××××号小型轿车沿石首发展大道由南向北行驶，当车行至发展大道万顺木业红绿灯交叉路口左转时，与原告刘刚兵持“D”证驾驶的鄂Ｄ×××××号牌普通二轮摩托车发生碰撞，致两车受损，原告受伤，事故发生。原告受伤后被送往石首市人民医院住院治疗51天，经诊断为：1.左盖氏骨折；2.高血压。本起交通事故经石首交警大队认定:被告张超负事故全部责任，原告刘刚兵不负事故责任。原告伤情于2020年4月15日经石首市荆州长江法医司法鉴定所鉴定为十级伤残；后续医疗费15000元。本案审理过程中，被告中国中国人民财产保险股份有限公司石首支公司对该鉴定意见提出异议，并申请对原告刘刚兵因本次交通事故造成的伤残等级进行重新鉴定，经双方协商，确定选择荆州楚信盛元司法鉴定中心对原告刘刚兵的伤残等级进行重新鉴定，该鉴定机构于2020年9月2日作出鉴定意见：被鉴定人刘刚兵伤残程度为十级。经本院组织质证，原、被告对该鉴定意见均无异议。另查明，张超为鄂Ｄ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司投保有交强险及责任限额为1000000元的商业三者险及覆盖该险种不计免赔险，该起交通事故发生在保险期间。再查明，事故发生后，张超为原告垫付医疗费13952.92元，中国人民财产保险股份有限公司石首支公司垫付10000元。根据原告的请求，参照2020年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》,原告的损失计算为：（1）医疗费23952.92元(含二被告垫付的费用)；（1）住院伙食补助费2550元（50元/天×51天=2550元）；（1）后续治疗费15000元；（1）误工费23033.89元（42677元/年÷365天×197天=23033.89元，从原告受伤之日即2019年9月28日至定残前一日即2020年4月14日应为200天，原告按照197天主张其误工费，系对其自身权利的处分，本院予以支持）；（1）护理费5963.09元（42677元/年÷365天×51天=5963.09元）;（1）残疾赔偿金75202元（37601元/年×20年×10％=75202元）；（1）精神损害抚慰金5000元；（1）鉴定费1500元。各项损失共计152201.90元。本院认为，公民享有生命健康权。被告张超驾驶鄂Ｄ×××××号小型轿车致刘刚兵受伤的交通事故,现交警部门认定张超对该交通事故负全部责任合法有据,应以此作为本案定责依据，故被告张超应对原告的损失承担赔偿责任。因被告张超所驾肇事车辆鄂Ｄ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司投保了交强险及责任限额为1000000元商业第三者责任保险及不计免赔险，且事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定,被告张超所应承担责任先由中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在交强险限额内承担赔偿责任,不足部分由中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在第三者责任险限额内赔付。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，交强险医疗项下的赔偿项目为：医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费；交强险伤残赔偿项下的赔偿项目为：误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等。按照上述分项，原告刘刚兵在交强险医疗费项下的损失为41502.92元（23952.92元+2550元+15000元），伤残赔偿金项下的损失为109198.98元（23033.89元+5963.09元+75202元+5000元）。上述损失由被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在交强险医疗费项下承担原告损失10000元，伤残赔偿金项下承担原告损失109198.98元。交强险医疗费项下不足部分31502.92元（41502.92元-10000元），由中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在第三者责任险限额内赔付。合计共赔偿150701.90元，扣除前期垫付的10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在保险责任限额内尚应赔偿原告刘刚兵140701.90元。鉴定费1500元由被告张超承担。被告张超已为原告垫付医疗等费用13952.92元，扣减应承担的鉴定费1500元及诉讼费1803.50元后，剩余垫付款10649.42元由原告刘刚兵获赔后向其返还。原告主张赔偿交通费、营养费缺乏事实依据，本院不予支持。视此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在保险责任限额内赔偿原告刘刚兵各项损失共计140701.90元（已扣减垫付款10000元）；二、由原告刘刚兵返还被告张超垫付款10649.42元，原告刘刚兵实际获得赔偿款为130052.48元；三、驳回原告刘刚兵的其他诉讼请求。以上给付义务在本判决生效之日起十日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3607元，适用简易程序减半收取1803.50元，由被告张超负担（已在判项中予以扣减）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  朱文二〇二〇年九月二十七日书记员  刘佳