福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终5016号 上诉人（原审原告）：叶小燕，女，1972年4月24日出生，汉族，住福州市台江区。 委托诉讼代理人：江发春，福建华巍律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福州仁光照明器材有限公司，住所地福州市台江区瀛洲街道排尾路271号鳌峰花园1#、2#楼连体1层1-123、1-132铺位。 法定代表人：张勇，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李瑞姬，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 上诉人叶小燕因与被上诉人福州仁光照明器材有限公司（以下简称仁光公司）劳动争议一案，不服福建省福州市台江区人民法院（2019）闽0103民初5421号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 叶小燕上诉请求：撤销一审判决第一项、第三项，改判支持叶小燕一审诉讼请求。事实和理由：一审判决事实认定错误，导致法律适用及判决结果均存在部分错误，应予纠正。一、一审判决关于无证据表明叶小燕在2019年6月3日至2019年8月期间曾向仁光公司提供过劳务的认定，于法无据。1.叶小燕与仁光公司签订的劳动合同可证双方系劳动关系而非劳务关系。按照劳动合同约定，工资系按月支付，而非按提供的劳务时间计算报酬，因此，仁光公司在解除劳动合同前应向叶小燕支付工资。2.2019年6月3日至2019年8月期间叶小燕没有考勤记录，系因仁光公司以叶小燕侵占公司财产为由口头通知其暂时不要上班等候处理造成，而非叶小燕“无故旷工”造成。况且，在此期间叶小燕应仁光公司要求，到公司进行盘点、对账、核查等，如6月3日、6月6日、6月7日、6月17日、6月19日均到公司。二、一审判决关于仁光公司解除与叶小燕的劳动关系符合法律规定，无需支付赔偿金的认定，于法无据。如上文所述，叶小燕不存在“无故旷工”行为。且仁光公司至今没有提供公司的规章制度，在此情况下一审径直认定仁光公司解除与叶小燕的劳动关系符合法律规定，没有事实和法律根据。仁光公司为了规避其应支付的赔偿金，故意捏造事实、编造理由解除与叶小燕的劳动关系，属违法解除劳动合同的情形。根据《劳动合同法》第四十八条规定，叶小燕有权要求仁光公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。三、一审判决关于叶小燕请求仁光公司赔偿已由叶小燕垫付社会保险费不属于人民法院受理范围的认定，明显错误。叶小燕垫付保险费造成的损失，依法应由有法定缴纳义务的仁光公司赔偿，该请求属人民法院的受理范围。四、一审判决认定案涉《微信聊天记录》的证明力，并采信仁光公司“一直通知叶小燕到岗”的主张，违反了证据的举证责任分配原则，有违公平公正。案涉《微信聊天记录》并无原件核对，真实性存疑。且该《微信聊天记录》无法证明仁光公司的“一直通知叶小燕到岗”的主张，一审判决认定于法无据。仁光公司口头通知叶小燕暂时不要上班等候处理的事实，叶小燕无法证明，但叶小燕到仁光公司处进行盘点、对账、核查等工作有记录可证。 仁光公司辩称，一审判决事实认定清楚，法律适用正确，应予维持。一、叶小燕因侵占公司货款，于2019年6月3日擅自离职之后不再上班，其无权主张2019年6月3日之后的工资。二、仁光公司解除与叶小燕的劳动关系，符合法律规定。叶小燕擅自离职后未办理交接手续，旷工时间一个多月，仁光公司与其解除劳动关系符合《劳动合同法》规定，仁光公司无需支付经济赔偿金。且叶小燕侵占公司货款属实，叶小燕于2019年8月4日晚向李雪华账户返还公司款项19402.75元。三、叶小燕要求仁光公司承担未办理社会保险和医疗保险的损失，于法无据。叶小燕入职前至2018年7月，其已办理个人灵活就业账户缴费，仁光公司无法为之办理社医保，未办理社医保的过错在于叶小燕自身。且叶小燕未提供任何证据证明其遭受损失。 叶小燕向一审法院起诉请求：1.请求判决仁光公司向叶小燕支付2019年4月至2019年8月的工资16517.20元（5个月×每月工资3303.44元）；2.请求判决仁光公司向叶小燕支付违法解除劳动合同的赔偿金13213.76元（补偿金6606.88元×2倍）；3.请求判决仁光公司向叶小燕赔偿未办理社会保险给叶小燕造成的经济损失2600元（2018年3月至2018年7月每月520元共计5个月的社会保险费）；4.请求判决仁光公司向叶小燕赔偿未缴纳基本医疗保险给叶小燕造成的经济损失905.4元（2019年6月至2019年8月每月301.8元共计3个月的职工基本医疗保险费叶小燕已支付，此款应由仁光公司赔偿）；5.请求判决仁光公司立即为叶小燕出具解除劳动合同证明书并为叶小燕办理社会保险转移手续。 一审法院认定事实：2018年2月26日，叶小燕入职仁光公司，并与仁光公司签订有固定期限劳动合同，约定叶小燕在仁光公司鹤林直营店担任财务职务，从事出纳工作，基本工资为2800元/月（实际发放工资平均为3300元/月），每月1日为发薪日等。叶小燕在仁光公司工作至2019年6月2日止。仁光公司向叶小燕发放工资至2019年3月止。 2018年3月至7月期间，叶小燕作为福州市晋安区灵活就业人员自行缴纳了社会保险和基本医疗保险，其中社会保险的缴费基数为2600元/月，基本医疗保险个人缴费394.51元/月。仁光公司为叶小燕缴纳社会保险至2019年5月，缴纳基本医疗保险至2019年6月。 2019年7月16日，仁光公司对叶小燕发出《解除劳动合同通知书》，内容为：鉴于你在担任我司鹤林直营门店财务期间，涉嫌利用职务之便侵占公司财务、谋取个人利益：据不完全统计，自2018年6月起至2019年6月2日期间，你利用职务便利，采取篡改原始单据，收取的款项不入账等形式侵占公司财产，金额达数万元。且你本人于6月3日起未按公司考勤管理规定进行钉钉考勤打卡，连续旷工已达3天以上。以上行为均严重违反相关法律法规及我司的财务规定、规章制度，依据《劳动合同法》《公司员工手册》及有关劳动法规的规定，决定解除与你的劳动合同关系。 2019年12月3日，叶小燕向福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。仲裁委于2019年12月10日作出台劳人仲[2019]不字70号《不予受理通知书》，内容为：“你诉被申请人福州仁光照明器材有限公司因拖欠工资、赔偿金、未办理社会保险造成的损失赔偿、未缴纳医疗保险造成的损失赔偿、要求被申请人出具解除劳动关系证明书及办理社会保险转移手续争议一案，经查：你在申请仲裁时未提交相关证据，经本委指导并向你送达《限期补正通知书》后仍未提交任何证据，现依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十八条及第二十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十九条、第三十条及第三十一条之规定，本委决定不予受理。”叶小燕不服该通知，于2019年12月31日向一审法院起诉，遂成本案诉讼。 对当事人有异议的证据和事实，一审法院认定如下： 1.对叶小燕提交的《劳动仲裁申请书》《不予受理通知书》，一审法院经核对证据原件，对真实性予以确认； 2.对仁光公司提交的《员工参保信息查询》、《手机通话记录详情》无原件核对且形式不完整，一审法院对真实性不予确认； 3.对仁光公司提交的《微信聊天记录》《钉钉考勤打卡记录》，经审查，未发现明显瑕疵，一审法院对真实性予以确认； 4.关于叶小燕收到仁光公司发出的《解除劳动通知书》的时间，叶小燕主张是于2019年9月15日收到，仁光公司虽对此提出异议但未提交证据予以反驳，故一审法院对叶小燕的主张予以采信； 5.关于叶小燕2019年6月2日之后未正常上班的原因，叶小燕主张是仁光公司通知其不用来上班，其后再未通知其复工。对此，仁光公司则辩称一直通知叶小燕到岗。叶小燕对其主张未提供证据予以支持，应承担举证不利的法律后果。而仁光公司则提交有《微信聊天记录》佐证其主张，综合审查双方主张的合理性以及证据的证明力，一审法院对仁光公司的主张予以采信。 一审法院认为，叶小燕与仁光公司之间的劳动合同是依法订立的，双方均应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，叶小燕在2019年4月1日至2019年6月2日期间，向仁光公司提供了劳务，仁光公司应当按照合同约定和国家规定,向叶小燕足额支付该期间劳动报酬，按3300元/月计算，即3300元×2个月+3300元÷21.16天×2天=6912元。而叶小燕另主张的2019年6月3日至2019年8月期间的工资，由于无证据表明叶小燕在该期间曾向仁光公司提供过劳务，仁光公司无须支付报酬，故一审法院对叶小燕的上述诉请不予支持。 关于赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。该条规定赋予用人单位单方解除劳动合同的权利。本案中，叶小燕在未办理任何手续的情况下，自2019年6月2日之后无故旷工，仁光公司据此发出《解除劳动通知书》，与叶小燕解除劳动关系，符合法律规定，不构成违法解除劳动合同。故叶小燕要求仁光公司支付赔偿金，于法无据，一审法院不予支持。 关于社会保险缴纳问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”根据该法律规定，法院受理劳动者要求用人单位赔偿损失的前提是“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由”。本案中，叶小燕所主张事实与上述情况不符。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期补缴或者补足”之规定，用人单位是否按规定为劳动者缴纳社会保险费，属于社会保险管理部门与缴费义务主体之间的行政法律关系，不属于人民法院受理劳动争议民事案件的范围，故叶小燕的相关诉讼请求，一审法院不予处理。 关于叶小燕要求仁光公司出具解除劳动合同证明书并为其办理社会保险转移手续，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，在劳动关系终止后，用人单位应当及时给劳动者办理终止劳动关系的相关手续。故叶小燕上述要求符合法律规定，一审法院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十条、第三十九条第二款、第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条之规定，判决：一、福州仁光照明器材有限公司应于本判决生效之日起十日内向叶小燕支付尚欠工资6912元；二、福州仁光照明器材有限公司应于本判决生效之日起十日内为叶小燕出具解除劳动合同证明书，并为叶小燕办理社会保险转移手续；三、驳回叶小燕的其他诉讼请求。福州仁光照明器材有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由叶小燕负担5元，福州仁光照明器材有限公司负担5元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。根据本案现有证据，本院对一审认定的基本事实予以确认。 本院认为，二审中叶小燕对仁光公司提交的《微信聊天记录》真实性予以确认，虽提出微信对话不完整但未提供反证，一审法院对仁光公司主张2019年6月3日起叶小燕无故离岗事实予以确认，符合法律规定。叶小燕从2019年6月3日起未到仁光公司上班，诉请2019年6月3日至8月期间的工资，没有事实依据，不予支持。叶小燕在未办理任何手续的情况下，自2019年6月2日之后无故旷工，仁光公司据此发出《解除劳动通知书》，与叶小燕解除劳动关系，符合法律规定，叶小燕上诉要求仁光公司支付违法解除合同赔偿金，于法无据。叶小燕主张仁光公司赔偿垫付的养老保险和职工基本医疗保险费的诉求，不属于法院受理劳动争议民事案件的范围，一审法院不予处理并无不当。 综上所述，叶小燕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由叶小燕负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 余秋萍 审 判 员 张 敏 审 判 员 张力群 二〇二〇年九月二十一日 法官助理 林 颖 书 记 员 王 惠