福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终5483号 上诉人（原审被告）：四川金海建设有限公司，住所地四川省泸县经济开发区。 法定代表人:冯建华，执行董事。 被上诉人（原审原告）：福建闽总建设工程有限公司，住所地福建省福州市马尾区湖里路27号1＃楼2-18T室(自贸试验区内)。 法定代表人:陈巧松，总经理。 委托诉讼代理人：陈昊宇，福建德智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈志雄，福建德智律师事务所实习律师。 原审被告：汪天智，男，1970年1月24日出生，汉族，住四川省成都市温江区。 原审被告：中国能源建设集团江苏省电力建设第三工程有限公司，住所地江苏省镇江市丁卯桥路138号。 法定代表人：沙利民，董事长。 原审被告：高顶，男，1973年10月16日出生，汉族，住福建省平潭县。 上诉人四川金海建设有限公司（以下简称“金海公司”）因与被上诉人福建闽总建设工程有限公司（以下简称“闽总公司”）、原审被告中国能源建设集团江苏省电力建设第三工程有限公司（以下简称“能源集团江苏三公司”）、高顶租赁合同纠纷一案，不服福建省福州市马尾区人民法院（2019）闽0105民初1716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法适用第二审独任程序进行了审理。本案现已审理终结。 金海公司上诉请求：1.撤销一审判决，或改判金海公司按照银行同期贷款利息向闽总公司支付违约金;2.本案一审、二审诉讼费用由闽总公司承担。事实和理由：本案是合同法律关系，争议标的是塔吊租赁费，金海公司逾期付款给闽总公司造成的损失是资金暂用利息。而一审法院以民间借贷司法解释中按照月利率2%计算欠款违约金是法律适用错误。 闽总公司辩称，一审法院认定事实与适用法律正确，违约金的目的在于弥补损失的同时适度体现一定的惩罚性，一审综合案涉的《还款协议书》的性质、金海公司履行还款情况等多方面因素综合考虑，根据公平责任和诚实信用原则考虑，参照民间借贷司法解释中按照月利率2%计算违约金并无不当。 能源集团江苏三公司述称，首先，在还款协议上并没有能源集团江苏三公司的签字盖章，《还款协议书》对其不发生法律效力，故其无需承担还款责任。其次，闽总公司在《还款协议书》还款期限届满之日起六个月未向其主张过保证责任，保证期限届满，故能源集团江苏三公司无需承担任何保证责任。 汪天智未陈述意见。 闽总公司向一审法院起诉请求：1、依法判令金海公司、汪天智偿还闽总公司塔吊租赁费143321元及违约金(逾期违约金按还款金额日千分之一计算，自2016年12月31日起至实际清偿之日止，暂计算至起诉之日为14897.53元)；2、判令能源集团江苏三公司、高顶对上述款项承担连带保证责任；3、本案诉讼费由金海公司、汪天智、能源集团江苏三公司、高顶承担。 一审法院认定事实：2016年5月27日（最后落款时间），闽总公司（乙方）与金海公司（甲方）、汪天智（丙方）、能源集团江苏三公司（丁方）、高顶（戌方）签订《还款协议书》，第一条约定，甲方和丙方确认：截止本协议签订之日，甲方和丙方因承建的国投湄洲湾第二发电厂2X1000MW机电工程A标段脱硫系统及部分外围区域建筑工程尚欠乙方塔吊租赁费143321元。第二条约定，甲方和丙方承诺：在2016年12月31日之前偿还乙方上述款项，逾期还款的，每日按逾期还款金额的千分之一向乙方支付违约金。第三条约定，丁方、戌方自愿为甲方和丙方的上述债务向乙方提供连带担保，并承诺甲方在丁方处的30万质保金优先用于偿还上述款项。双方还对管辖等作出约定。但是，戌方能源集团江苏三公司并未在协议上签字盖章。之后，2018年2月14日，金海公司支付6万元至胡建怀账户，闽总公司对该笔还款予以确认。 一审法院认为,双方签订的《还款协议书》对款项性质、还款主体、时间等均作出约定，该约定并不违反法律规定，故予以支持。按照《还款协议书》约定，金海公司和汪天智应当于2016年12月31日还清欠款143321元，但金海公司和汪天智仅在2018年2月14日归还60000元，现闽总公司要求任金海公司和汪天智偿还余下欠款于法有据，故予以支持。关于违约金问题，汪天智认为闽总公司主张按照日千分之一计算过高，请求予以调整，该请求合法合理，故予以支持。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，故认定按照月利率2%计算。因此，2017年1月1日至2018年2月14日的利息为38601.12元【143321×2%×13月+143321×2%÷30天×14天】，金海公司2018年2月14日支付的60000元先行抵扣38601.12元的违约金，余款再行抵扣欠款本金，即金海公司和汪天智尚欠闽总公司121922.12元。之后的违约金自2018年2月15日开始起算至实际付清之日止。关于连带保证责任问题，能源集团江苏三公司并未在还款协议上签字盖章，还款协议对其不发生法律效力，其无需承担任何法律责任。依据《还款协议书》约定，债务履行期限为2016年12月31日，且双方对保证人的保证期限没有单独作出约定，高顶的保证期限已经届满，其无需再承担任何保证责任。因此，对闽总公司要求能源集团江苏三公司、高顶承担保证责任的主张均不予支持。 高顶经合法传唤未到庭参与诉讼，依法予以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条的规定，判决：一、四川金海建设有限公司、汪天智应于一审判决生效之日起十日内偿还福建闽总建设工程有限公司欠款121922.12元及违约金（违约金应以121922.12元为基数，按照月利率2%计算自2018年2月15日至实际偿还之日止）；二、驳回福建闽总建设工程有限公司其他诉讼请求。 二审中，双方当事人没有提交新证据。根据现有有效证据及当事人陈述，本院对一审判决查明的事实予以确认。 本院认为，金海公司向闽总公司偿还欠款的违约金是否过高的问题，根据《最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。”金海公司主张逾期付款给闽总公司造成损失应按资金暂用利息计算，且未提交逾期付款违约金过高的依据，应承担举证不利的法律后果。一审法院已综合考量讼争双方过错、《还款协议书》的履行情况等因素，根据公平原则和诚实信用原则，参照民间借贷司法解释相关规定，将《还款协议书》双方约定的“按照日千分之一计算的违约金”调整为按月利息2%计算逾期违约金，不违反法律规定，应予支持。 综上所述，金海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3197.9元，由上诉人金海公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 员  李 宁 二〇二〇年九月二十一日 法官助理  郑芬芳 书 记 员  林 颖 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。