河南省夏邑县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1426民初2749号原告：经纬纺织机械股份有限公司榆次分公司，住所地山西省晋中市榆次区经纬南路**，统一社会信用代码91140000812739193N。负责人：高林郁，系该公司总经理。委托诉讼代理人：牛亚彬，北京市兰台律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：马霞，北京市兰台律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：河南永安纺织有限公司，住所地河南省夏邑县产业集聚区跨越大道东段南侧，统一社会信用代码：91411426556942108L。法定代表人：杨华，系该公司总经理。诉讼代表人：河南永安纺织有限公司管理人。委托诉讼代理人：韦恒，河南京港律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：孟辉（实习），河南京港律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告经纬纺织机械股份有限公司榆次分公司（以下简称经纬纺织榆次分公司）与被告河南永安纺织有限公司（以下简称永安公司）一般取回权纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月31日公开开庭进行了审理。原告经纬纺织榆次分公司委托诉讼代理人马霞，被告河南永安纺织有限公司管理人委托诉讼代理人韦恒、孟辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告经纬纺织榆次分公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告向原告返还1台JWF1579EJM-1200锭细纱机（暂估人民币114.26万元）；2．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年1月25日，原、被告签订《细纱机样机试用协议》，约定原告提供1台JWF1579EJM-1200锭细纱机供被告试用，并提供配套资料及工具1套，试用期为六个月。原告负责对试用设备进行服务工作，被告负责现场安装和服务的配合工作，并对设备进行保养维护。若试验期满，如达到被告的试验要求，则双方另行签订购销合同，价格另议。若试用结束，被告不购买设备，则所有资料和工具一并退回，同时由原告拆除运走。根据协议，原告已将设备送给被告，并于2018年3月完成设备安装。试用结束后，原、被告并未签订正式的购买合同，设备所有权仍属于原告，原告有权取回上述设备。被告已被法院裁定破产重整，根据企业破产法相关规定，原告有权要求取回上述设备，被告应该予以配合。被告河南永安纺织有限公司管理人辩称，本案被告依据协议约定与经纬纺织榆次分公司签订有产品购销合同，双方买卖合同已经成立并生效，因此依据协议约定原告对该涉案设备无权收回。双方该试用协议已履行完毕，应依据新签订的产品购销合同履行合同义务，在产品购销合同中原告方已履行了合同内容，如被告尚欠货款未支付完毕，原告方仅对被告公司享有债权，且被告已被法院裁定进入破产程序，原告应依据破产法规定向管理人申报债权，逾期未申报应承担相应的不利后果。因此，原告无权要求被告予以返还1台JWF1579EJM-1200锭细纱机。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理质证，对当事人无异议的证据，即原告提供的细纱机样机试用协议、细纱机出库单和技术服务报告及被告提供的经纬纺织机械股份有限公司与被告河南永安纺织有限公司产品购销合同，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院确认案件事实如下：2018年1月25日，原告经纬纺织机械股份有限公司榆次分公司作为甲方与被告河南永安纺织有限公司作为乙方签订一份《细纱机样机试用协议》，协议主要条款：1、甲方负责将1台JWF1579EJM-1200锭细纱机运至乙方现场免费试用（配置详见配置表），试用期为六个月。2、在试用期满之前，此台设备所有权归甲方所有……。3、甲方负责对试验设备进行服务工作，乙方负责现场的安装及服务的配合工作，并提供正常生产条件及对设备的保养维护。4、试验期满，如达到乙方试用要求，双方签订购销合同，与乙方需求的商品一并执行。设备价格另议。5、乙方开车所需的资料、工具等由甲方随机配送给乙方使用，试用结束后，乙方如不购买该设备，所有资料、工具等应一并退回，同时设备由甲方拆除、运走。2019年6月19日，供方经纬纺织机械股份有限公司与需方被告河南永安纺织有限公司签订《产品购销合同》，约定：包括1台JWF1579EJM-1200锭细纱机，单价1,142,600元，产品备注试用设备，另合同约定结算方式及期限：1．定金付500,000元，合同签订30日内需方以现汇方式付到供方账户，合同生效。2．需方于2019年12月31日前付清剩余款项。被告永安公司未支付经纬纺织机械股份有限公司定金。2020年1月19日，夏邑县人民法院受理了河南永安纺织有限公司的破产重整申请。原告经纬纺织机械股份有限公司榆次分公司向河南永安纺织有限公司管理人申请取回JWF1579EJM-1200锭细纱机未果，诉至本院。另查明，经纬纺织机械股份有限公司出具证明，案涉JWF1579EJM-1200锭细纱机所有权属于本案原告。本院认为，永安公司已经法院裁定受理破产重整，该案适用《中华人民共和国企业破产法》的相关规定进行审理。现原告主张被告返还1台JWF1579EJM-1200锭细纱机，其主张属行使取回权的表现，故该案属破产衍生诉讼，为一般取回权纠纷。根据《中华人民共和国企业破产法》第三十八条规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是本法另有规定的除外。即破产法中的取回权，系指当破产管理人接手破产企业的财产后，对不属于破产企业的那部分财产，其所有人有从破产管理人处取回的权利。取回权是以物权为基础的请求权，本案的争议焦点为案涉设备的所有权是否转移给被告永安公司，原告能否行使取回权。首先，原告经纬纺织机械股份有限公司榆次分公司与被告河南永安纺织有限公司签订的《细纱机样机试用协议》系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。其次，关于原、被告双方签订的《细纱机样机试用协议》是试用合同还是试用买卖合同的问题，试用买卖合同，是指合同成立时出卖人将标的物交付给买受人使用，买受人在试用期间内决定是否购买的买卖合同。原、被告签订的《细纱机样机试用协议》约定由经纬纺织榆次分公司提供细纱机设备给河南永安纺织有限公司免费试用六个月，并约定“试验期满，如达到永安公司试用要求，双方签订购销合同，与永安公司需求的商品一并执行，设备价格另议”。从中可见该协议明确约定如达到被告永安公司试用要求，双方需另行签订购销合同，且设备价格另议，表明双方对试用设备的价格并未达成一致意见。因此，该《细纱机样机试用协议》不符合试用买卖合同的构成要件，本案争议应按照试用合同纠纷处理。最后，关于案涉JWF1579EJM-1200锭细纱机的所有权是否转移给被告河南永安公司所有，2019年6月19日，经纬纺织机械股份有限公司与被告河南永安纺织有限公司签订的《产品购销合同》，该合同明确约定，定金付500,000元，合同签订30日内需方以现汇方式付到供方账户，合同生效。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第一百一十六条规定，当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。本案中，原告交付被告的案涉JWF1579EJM-1200锭细纱机，系基于《细纱机样机试用协议》约定，并非基于后来签订的《产品购销合同》所约定，因此，不能认定签订的《产品购销合同》已经履行或已经履行了主要部分，被告永安公司没有按照约定向经纬纺织机械股份有限公司交付定金，依照双方约定，该产品购销合同没有生效，因此案涉JWF1579EJM-1200锭细纱机的所有权并未转移给被告永安公司。综上所述，原告经纬纺织榆次分公司作为案涉设备的所有权人，要求被告永安公司返还1台JWF1579EJM-1200锭细纱机，行使取回权，本院应予支持。依照《中华人民共和国企业破产法》第三十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十七条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条规定，判决如下：被告河南永安纺织有限公司于本判决生效后十日内返还原告经纬纺织机械股份有限公司榆次分公司所有的1台JWF1579EJM-1200锭细纱机。案件受理费15,083元，由被告河南永安纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  杨雷功审判员  付德运审判员  蒋昊伸二〇二〇年九月十五日书记员  杨毅涵