湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3228号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司，住所地湖南省益阳市赫山区康富北路55号，统一社会信用代码914309008870911254。法定代表人：黄建清，总经理。委托诉讼代理人：许汀，湖南国学律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜西平，男，1960年10月7日出生，汉族，住湖南省岳阳市云溪区。委托诉讼代理人：金鑫，岳阳楼区阳光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘伟军，男，1986年8月5日出生，汉族，住湖南省益阳市南县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司（以下简称人保财险益阳市分公司）因与被上诉人姜西平、刘伟军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2020）湘0603民初429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提出新的事实或理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险益阳市分公司上诉请求:1、撤销一审判决，查清事实后改判上诉人在保险范围内减少赔偿40582.3元；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定姜西平的误工费有误，属于认定事实不清。姜西平为国有企业员工，依照其提供的银行流水，其事故发生后减少为4241元/月，误工损失不应超过19317元，较一审判决认定的22484元，少3167元。2、一审判决护理费错误。上诉人事故发生后经调查，姜西平一直由其配偶在护理，而其护理已经享受了退休待遇，没有其他经济收入，并不存在护理费损失。一审判决认定护理费20136元错误。3、一审判决认定的民事责任错误，精神损害抚慰金也应当依照过错予以确定。姜西平在事故路段横过马路，依法应当经人行横道或者过街设施，但其在设有中心护栏的地段，在不具备通行条件的护栏缺口处横过马路，应当承担一定过错责任。一审判决依事故责任认定书确定本案民事责任错误。姜西平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。刘伟军未作答辩。姜西平向一审法院起诉请求：1、判令刘伟军赔偿其因本次交通事故造成的各项损失194033.41元，人保财险益阳市分公司在保险责任范围内先行赔付；2、不承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，2019年11月8日16时10分，刘伟军驾驶湘Ｆ×××××号小型轿车沿岳阳市通海路由东往西在快车道内行驶至山水一城路段时，未避让在中心护栏预留缺口处由北往南横过道路的行人姜西平，湘Ｆ×××××号小型轿车前保险杠左侧将姜西平撞倒，造成姜西平受伤的交通事故。姜西平受伤后被送往岳阳市二人民医院住院治疗52天。2019年12月30日，姜西平转院至岳阳市第四人民医院继续住院治疗22天，共计花去医疗费65646.9元。刘伟军已垫付6830元，人保财险益阳市分公司已支付10000元。2019年11月14日，岳阳市公安局交警支队城陵矶大队作出《道路交通事故认定书》，认定刘伟军负此次事故全部责任，姜西平不负此次事故责任。2020年3月25日，经岳阳市公安局交警支队城陵矶大队委托，岳阳市金盾司法鉴定所对姜西平的伤情作出岳金盾司鉴所［2020］临鉴字第76号《司法鉴定意见书》，姜西平评定为十级伤残，休息时间自受伤之日起至定残之日止，其中90天需护理一人，营养60天；适时取出内固定右股骨，预计费用7500元左右，住院20天需护理一人。姜西平支付鉴定费1500元。刘伟军驾驶的湘Ｆ×××××号机动车在人保财险益阳市分公司购买了交强险、责任限额为100万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期内。姜西平主张的赔偿项目：1、医疗费65646.9元，后段医疗费提供司法鉴定意见，确定必然会发生的费用7500元，合计73146.9元；2、住院伙食补助费5640元（60元／天×94天）；3、营养费1800元（30元／天×60天）；4、护理费20136元（66816元／年÷365天×110天）；5、残疾赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%）；6、精神损害抚慰金5000元；7、交通费940元（10元／天×94天）；8、鉴定费1500元；9、误工费，姜西平提供所在单位出具的奖金核减证明及近三年的银行流水，其请求赔偿误工费22484元合理，予以确认；以上1－9项，合计210330.9元。姜西平的医疗费扣除10000元后按15%核减非医保用药费用，非医保用药费用为8347元［（65646.9元-10000元）×15%］。一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。赔偿义务人应依法赔偿姜西平损失。刘伟军驾驶肇事车在人保财险益阳市分公司购买了交强险、商业三者险及不计免赔险，本次事故发生在保险期内。人保财险益阳市分公司应在交强险限额内先行赔付姜西平120000元（医药费10000元、残疾赔偿金61440元、精神损害抚慰金5000元、护理费20136元、交通费940元、误工费22484元）。尚有剩余损失90330.9元，扣除姜西平非医保范围用药8347元，人保财险益阳市分公司在商业三者险范围内赔偿姜西平剩余损失81983.9元（90330.9元-8347元），人保财险益阳市分公司已垫付10000元可以抵扣。姜西平非医保范围用药8347元，由刘伟军予以赔偿（已支付的6830元可以抵扣），尚需赔偿姜西平损失1517元。鉴定费系为查明损失大小必须花费的费用，属于保险人即人保财险益阳市分公司理赔范畴。人保财险益阳市分公司辩称姜西平的鉴定不具有合法性，因姜西平的伤情系交警部门委托具备合法鉴定资质的鉴定机构进行鉴定的，具有合法性，故对其辩解意见不予支持。本案系侵权纠纷，人保财险益阳市分公司称不应由其承担诉讼费理由成立，予以采纳。判决：一、人保财险益阳市分公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿姜西平120000元；在商业三者险限额内赔偿姜西平81983.9元，合计201983.9元，减去已支付的10000元，尚应支付191983.9元；二、刘伟军于判决生效之日起十日内赔偿姜西平损失8347元，减去已支付的6830元，尚应支付1517元；三、驳回姜西平的其它诉讼请求。综合一、二项，由人保财险益阳市分公司直接赔付姜西平191983.9元；刘伟军直接赔付姜西平1517元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4180元，减半收取2090元，由刘伟军负担2070元，由姜西平负担20元。本案二审审理期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的相关事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一、一审法院对姜西平的相关损失的认定是否正确；二、一审法院对事故责任的划分是否恰当。关于焦点一、相关损失。（1）误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，受害人姜西平系中国石化巴陵石化公司橡胶部正式员工，该公司已出具证据证明姜西平在受伤治疗期间的实际误工损失为22484元，且姜西平亦提供相应的银行流水予以佐证，故一审法院根据其查实的情况认定姜西平的误工损失为22484元并无不当。（2）护理费。受害人姜西平因涉案交通事故受伤，其住院期间由其配偶护理，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。故一审法院按居民服务业行业标准计算其护理费并无不当。关于焦点二、事故责任划分问题。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。本案中，岳阳市公安局交警支队城陵矶大队作出的道路交通事故认定书并未确认行人姜西平存在过错。人保财险益阳市分公司亦未提供证据证明行人在涉案事故中存在过错，故一审法院采信事故认定书进行相应的责任划分并无不当，应予维持。综上所述，人保财险益阳市分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费815元，由中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵莉茜审判员  吴圣岩审判员  苏 洁二〇二〇年九月二十四日书记员  陈 琼