海宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0481民初1897号 原告：马小伟，男，1969年7月8日出生，汉族，住浙江省海宁市。 委托诉讼代理人：钱青,浙江信远律师事务所执业律师。 被告：朱春雷，男，1990年10月27日出生，汉族，住浙江省海宁市。 委托诉讼代理人：钟雪庆、於杰,浙江峻德律师事务所执业律师。 第三人：蒋云兵，男，1975年10月1日出生，汉族，住云南省昭通市盐津县。 第三人：赵新利，女，1970年10月23日出生，汉族，住河南省项城市。 委托诉讼代理人：唐力、鲍银佳,浙江海翔律师事务所执业律师。 第三人：赵霞，女，1978年4月3日出生，汉族，住浙江省海宁市。 委托诉讼代理人：唐力、鲍银佳,浙江海翔律师事务所执业律师。 原告马小伟与被告朱春雷合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人钱青、被告及其委托诉讼代理人钟雪庆、於杰、第三人蒋云兵、第三人赵新利、赵霞的共同委托诉讼代理人唐力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马小伟向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失2965130元并赔偿利息损失（自2018年2月6日起按银行贷款利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清日止）。庭审中，原告变更诉讼请求为被告赔偿原告投资款3515130元并赔偿利息损失（自2018年2月6日起按银行贷款利率计算至付清日止）。事实及理由：2014年12月13日，原告与被告、案外人蒋云兵签订《合作协议》，约定：三方共同出资2000万元购买浙江嘉荣新型材料有限公司股权，由被告出面签订股权转让协议，原、被告各出资600万元，各占30%，蒋云兵占40%，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还。《合作协议》签订后，原告陆续向被告汇款2965130元。2015年2月9日，浙江嘉荣新型材料有限公司股东变更为被告，为一人有限公司。此后被告一直未为原告办理股权登记手续也未分配利润。2018年2月5日，被告私自与第三人赵新利签订股权转让协议，以1000万元的价格将其持有的100%股权转让给赵新利，并于2018年3月13日办理了股权变更手续。被告合伙期间未经其他合伙人同意，擅自处分合伙财产，侵犯了原告的合法权益，给原告造成了损失，该损失至少应包括原告的投资款及相应利息损失，应承担赔偿责任。 被告答辩称：原告非实际合伙人，实际合伙人系第三人赵霞；被告合伙期间共出资4867697.30元；被告转让股权给第三人赵霞无需原告同意；即使原告为合伙人，因浙江嘉荣新型材料有限公司亏损殆尽，被告决定将股份转让给姚新良、曹华中时，被告也与原告商量后经其同意才转让的，有微信聊天为证，后因被告的股权被法院冻结，无法办理过户，《股权转让合同》经协商与姚新良、曹华中解除。案外人姚新良、曹华中均起诉被告要求归还转让款。2017年8月11日，被告与第三人赵霞签订《股权转让协议》，约定第三人赵霞以100万元购买被告的全部股权。如法院最终认定被告违约，应由原告举证对其造成的损失，因合伙期间，被告为处理亏损付出超过2000万元，故原告没有事实依据要求被告赔偿损失。 第三人蒋云兵答辩称：其与原、被告合伙购买浙江嘉荣新型材料有限公司股权，因其系原股东，当时说好其不用出资，保留其40%股权，如公司债务超出2000万元的由其承担超出部分债务。2015年8月，原、被告与其商量，要求转让股份给姚新良、曹华中，其未同意将自己的股份转让，让他们转让他们60%的股份。后赵霞与原告拿了许多债权债务材料让其签字，说为了与姚新良、曹华中谈判用的。2015年10月，原、被告及赵霞找了好多人强行将他从公司赶走，并将法定代表人也变更了他人。浙江嘉荣新型材料有限公司各类债务好多都是虚构的。 第三人赵新利答辩称对所有事情都不知情。 第三人赵霞答辩称：在浙江嘉荣新型材料有限公司各类债务处理到尾声的时候收到诉状，作为第三人很惊讶，原告主张的事实依据是一份股权合作协议，实际上跟被告的合作关系一直是第三人赵霞，当时合作协议的签字，马小伟实际上代表的是第三人赵霞，第三人赵霞在本案中参加诉讼为了还原本案事实，第三人赵霞在浙江嘉荣新型材料有限公司付出的款项远远超过300万元，本案诉讼不能成立。以前的案件原告代理律师也是钱律师，认可实际控制人是赵霞；原告只在《合作协议》上签名而已，出资、履行协议义务均为第三人赵霞；第三人赵霞与被告签订的协议与原告无关，希望法庭查明本案事实，驳回原告起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的《合作协议》，被告及第三人赵霞均认为实际出资人为第三人赵霞，但未提供证据证明，故本院予以认定；原告在第三次庭审中提供的银行交易明细，被告认为系帮原告转贷款，不是投资款，并提供了相应证据。本院审查后认为，原告在庭审中曾多次陈述其现金投资款为2965130元，被告也予以确认，原告作为具有完全民事行为能力人，对自己投资多少，出尔反尔，有悖常理，且其未能证明该款项为投资款，故本院不予认定。被告提供的原告、被告、第三人赵霞的三人微信聊天记录，原告认为有可能删减，且原告未在书面协议上签字，故不能证明原告同意股权转让，本院审查后，认为从三人微信聊天过程及第三人蒋云兵认为原告与第三人是一起的并要求他转让股份给姚新良、曹华中来分析，原告在2015年10月29日，被告与第三人赵霞、案外人姚新良、曹华中签订《股权转让合同》中全程参与，原告未提供相反证据予以反驳，故本院予以认定。依据认定的证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2014年12月13日，原告与被告、案外人蒋云兵签订《合作协议》，约定：三方共同出资购买浙江嘉荣新型材料有限公司股权，由被告出面签订购买合同，原、被告各出资600万元，各占30%，蒋云兵占40%，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还。同日，蒋云兵、沈佰松、朱海斌与被告签订《股权收购协议》，由被告以2000万元收购蒋云兵、沈佰松、朱海斌的全部浙江嘉荣新型材料有限公司股权。《股权收购协议》签订后，原、被告均未支付蒋云兵、沈佰松、朱海斌股权转让款，为此，蒋云兵、沈佰松、朱海斌于2018年1月18日起诉被告，要求支付股权转让款2000万元。因审理查明被告接收公司后公司股权转让前所欠债务共计30492806.03元，按约定已超过2000万元，故本院驳回蒋云兵、沈佰松、朱海斌的诉讼请求。《合作协议》签订后，原告陆续向被告汇款2965130元，作为现金投资。2015年2月9日，浙江嘉荣新型材料有限公司股东变更为被告，为一人有限公司，原告登记为浙江嘉荣新型材料有限公司经理，未登记为股东。2015年10月份，原、被告与第三人赵霞协商将公司股份转让给案外人姚新良、曹华中。2015年10月29日，被告与第三人赵霞、案外人姚新良、曹华中签订《股权转让合同》，约定第三人赵霞、案外人姚新良、曹华中向被告购买全部股权，作价1000万元，并承担公司1300万元公司债务，公司其他应付款约1910万元由被告负责偿还。协议签订后，案外人姚新良、曹华中支付股权转让款450万元至第三人赵霞账户，此款已清偿公司债务。案外人姚新良、曹华中于2015年11月与第三人赵霞一起进入公司经营管理，原、被告均退出公司，未再参与公司管理经营。2017年4月27日，姚新良代表浙江嘉荣新型材料有限公司与海宁市黄湾镇资产经营有限公司签订《企业腾退协议》，补偿款为13580000元。该补偿款被本院冻结后用于清偿公司债务。因被告的股权被法院冻结，无法办理过户，经协商，被告与案外人姚新良、曹华中解除《股权转让合同》。案外人姚新良、曹华中均起诉被告要求被告返还股权转让款。在公司无财产仅剩债务及一张营业执照的情形下，2017年8月11日，被告与第三人赵霞签订《股权转让协议》，约定第三人赵霞以100万元购买被告的全部股权。2018年2月5日，被告与赵新利签订股权转让协议，以1000万元的价格将其持有的100%股权转让给赵新利，并于2018年3月13日办理了股权变更手续。第三人赵霞、赵新利未支付被告股权转让款。2018年8月28日，第三人蒋云兵向本院起诉，要求被告支付股权转让款400万元，因蒋云兵未出资被本院驳回诉讼请求。另查明，赵新利与赵霞系姐妹关系，第三人赵新利从未参与股权转让，其与被告签订的协议为工商登记所需，股份实际为第三人赵霞所有。第三人赵霞与原告间资金往来较多，无法确定原告的出资款系来源于第三人赵霞，双方也无协议确定实际出资人为第三人赵霞。 本院认为，本院认为，原、被告间的合伙关系成立。被告因股权无法过户，解除了与案外人曹华中、姚新良签订的《股权转让合同》，转让合同解除后，原告仍为公司股权的权利人之一。现被告将公司股权转让给第三人赵新利，且不能提供证据证明被告转让股权的行为已征得原告同意，应当认定被告该行为损害了原告的权利。在本次股权转让已完成变更登记，且原告明确表示对被告转让给赵新利、赵霞的股权协议不再主张无效或撤销的情况下，原告要求被告承担损害赔偿责任的诉讼请求，应当予以支持。但根据损害填补原则，被告承担的赔偿责任应当以其转让股份而对原告造成的损失为依据，且该举证责任在于原告。现原告未能举证证明被告转让股权行为对其造成的实际损失，在原被告实际合伙多年的情况下，直接以当初入伙时的投入款作为赔偿依据，显然有失合理。由于原被告均未能提供公司真实完整的财务账册，且公司财产、债权债务事实上不具备清算的情况下，鉴于被告的行为对原告造成的损害客观存在，出于利益平衡考量，本院综合公司多年来经营亏损、债务较多以及被告在转让股权中可能的获利等情况，酌情确定由被告赔偿原告损失700000元。对于原告超过上述金额的赔偿请求以及再行主张利息损失的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，原告之诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告朱春雷于本判决生效之日起十日内赔偿原告马小伟损失700000元。 二、驳回原告马小伟的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34921元，财产保全申请费5000元，合计39921元，由原告马小伟负担31971元，由被告朱春雷负担7950元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审 判 长  韩国勤 人民陪审员  顾敏志 人民陪审员  周 佳 二〇二〇年九月二十四日 书 记 员  管逸如 ? 附页 1．如当事人不服本判决提起上诉的，需按照本院送达的《嘉兴市中级人民法院上诉费用缴纳通知书》规定的收款单位、银行、帐号、金额及期限预交上诉案件受理费用。 2．一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。