贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民再57号再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：莫敏，女，1979年9月27日出生，侗族，贵州省丹寨县人，住丹寨县。委托诉讼代理人（特别授权）：姜桂秦，贵州洲联合律师事务所执业律师。被申请人（一审原告、二审上诉人）：贵州恒城伟业建筑工程有限公司，住所地：凯里市滨江大道17号。法定代表人：任永晶，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：陈奕汐，贵州维律律师事务所执业律师。委托诉讼代理人（特别授权）：陈丽梅，贵州维律律师事务所执业律师。再审申请人莫敏因与被申请人贵州恒城伟业建筑工程有限公司（以下简称恒城伟业公司）劳动争议纠纷一案，不服本院（2018）黔26民终1510号民事判决，向贵州省高级人民法院申请再审。贵州省高级人民法院于二〇二〇年二月二十八日作出（2019）黔民申3079号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，再审申请人莫敏的委托诉讼代理人姜桂秦、被申请人贵州恒城伟业建筑工程有限公司的委托诉讼代理人陈奕汐、陈丽梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2018年2月23日，一审原告恒城伟业公司起诉至凯里市人民法院提出诉讼请求：1、判决原告不支付拖欠被告的工资28000元；2、判决原告支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额6000元及解除劳动关系经济补偿金1500元；3、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：我公司实行合伙承包经营制，由任永晶、李勇、吴声录三人共同合伙承包经营。经朋友介绍，被告于2017年2月加入该合伙，四人约定合伙期间不发工资，经营利润的50%由四合伙人平均分配。后被告因经营能力等原因，于2017年4月14日退出合伙，转而作为我公司的办公室文员在工作，工资为3000元/月。2017年7月14日，被告因个人原因离职。被告在我公司工作期间，我公司已通过转账及现金等方式足额支付被告的工资，无拖欠工资的事实。因此我公司仅需承担未签订书面劳动合同的二倍工资差额6000元及解除劳动关系经济补偿金1500元。《仲裁裁决书》的裁决无事实及法律依据。为维护我公司的合法权益，特诉至法院。被告莫敏未提交书面答辩状。庭审中，其委托的诉讼代理人口头辩称：原告诉请没有事实及法律依据，请法庭予以驳回，黔东南州仲裁委裁定书认定事实清楚，适用法律正确，请求法庭予以支持。凯里市人民法院一审查明，原告恒城伟业公司是自然人投资或控股的有限责任公司，经营范围有：房屋建筑工程、市政工程、水利工程、公路工程、钢结构工程、装饰工程、消防工程、土石方工程、玻璃幕墙工程等。2017年2月14日，被告莫敏到原告恒城伟业公司工作，双方没有签订书面劳动合同，恒城伟业公司向莫敏发了一份《入职通知书》，内容为：“莫敏女士：您已被我公司录用，定岗于公司总部，职务办公室副主任，薪资标准为捌仟元/月（8000.00元/月），各项保险费和福利按国家标准即公司相关规定执行。于2017年2月14日在我公司正式上岗，即日起进入正式工作计薪。”2017年7月14日，被告莫敏向原告工作人员移交物品并离职。2017年12月8日，被告莫敏与原告恒城伟业公司因工资、两倍工资差额、经济补偿金等发生争议，向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：“1、确认申请人与被申请人之间存在事实劳动关系；2、裁决被申请人向申请人支付拖欠剩余工资28000.00元（2017年2月14日至2017年7月14日）；3、裁决被申请人支付因未签订书面劳动合同而应支付给申请人的双倍工资32000.00元（2017年3月14日-7月14日）；4、裁决被申请人支付申请人半个月的经济补偿金4000.00元。”黔东南州劳动人事争议仲裁委员会立案受理后，于2018年2月1日作出黔东南州劳人仲案字[2017]第247号《仲裁裁决书》，裁决：“一、确认申请人莫敏与被申请人贵州恒城伟业建筑工程有限公司2017年2月14日至2017年7月14日期间存在劳动关系；二、被申请人贵州恒城伟业建筑工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付拖欠工资贰万捌仟元整（￥28000.00元）；三、被申请人贵州恒城伟业建筑工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付未签订劳动合同二倍工资差额叁万贰仟元整（￥32000.00元）；四、被申请人贵州恒城伟业建筑工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付解除劳动关系经济补偿金肆仟元整（￥4000.00元）。”仲裁裁决书送达双方当事人后，原告恒城伟业公司不服仲裁结果，于2018年2月23日向一审法院提起诉讼。另查明：被告莫敏在原告处工作期间，2017年4月16日原告法人任永晶通过支付现金向被告发放工资3000元。2017年5月28日、2017年6月28日、2017年7月30日，原告法人任永晶通过个人银行账户向被告转账发放工资4000元、3000元、2000元。再查明：被告莫敏在2017年7月14日离职后，于7月17日早上6:35向原告公司法人任永晶的微信发送消息：“任总，工资如果您手上方便的话，请给我转吧！我理解您的难处，不催您，但我实在也扛不下去了！”。晚上22:33分发送消息：“任总，我明天要还张信用卡，能不能转点钱给我？”。任永晶在当日晚上22:50回复了莫敏的消息：“明天没有，等我把华恺决算弄好，把你剩下的工资发了。”上述事实，有原告的起诉状、被告的口头答辩状以及双方当事人所举证据和庭审记录等在卷佐证,经庭审举证、质证，一审法院依法审查，可以认定。凯里市人民法院一审认为，劳动者的合法权益依法应予保护。我国劳动合同法所述的劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”原告述称在2017年2月14日至2017年4月中旬与被告以及案外人李勇、吴声录系合伙关系故没有支付被告的工资，被告提供的“入职通知书”系被告自行制作，被告的月工资系3000元。一审认为，原告提供的案外人出具的“情况说明”均不能证明原、被告在2017年2月14日至2017年4月中旬系合伙关系以及“入职通知书”系被告自行制作，并且原告提交的工资表未有被告的工资情况以及在被告离职后原告的法定代表人在微信上也承诺向被告支付拖欠的工资。故一审认定原、被告在2017年2月14日至2017年7月14日期间存在事实劳动关系且月工资为8000元。被告应得工资总计为40000元，而原告仅向被告支付了12000元工资，尚欠28000元工资未支付。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同……。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。”鉴于原、被告双方的劳动关系未满一年，原告应当从用工之日的次月起向被告支付二倍工资的差额32000元（8000元/月×4个月）。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬；……。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……。”故原告应向被告支付经济补偿金4000元。综上所述，原告的诉请有悖于法律规定，理由不能成立，本院依法不予支持。被告的辩解意见与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工资支付暂行规定》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告贵州恒城伟业建筑工程有限公司的诉讼请求。二、原告贵州恒城伟业建筑工程有限公司与被告莫敏在2017年2月14日至2017年7月14日期间存在劳动关系。三、原告贵州恒城伟业建筑工程有限公司在本判决生效之日起十五日内一次性支付拖欠被告莫敏的工资28000元。四、原告贵州恒城伟业建筑工程有限公司在本判决生效之日起十五日内一次性支付被告莫敏未签订劳动合同二倍工资差额32000元。五、原告贵州恒城伟业建筑工程有限公司在本判决生效之日起十五日内一次性支付被告莫敏解除劳动关系经济补偿金4000元。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为5元,由原告贵州恒城伟业建筑工程有限公司负担。一审宣判后，恒城伟业公司不服，向本院提起上诉。恒城伟业公司的上诉请求：1.撤销凯里市人民法院（2018）黔2601民初1249号民事判决，改判恒城伟业公司不支付莫敏的工资28000元，不支付未签订书面劳动合同二倍工资差额6000元及解除劳动关系经济补偿金1500元；2.一、二审诉讼费用由莫敏负担。事实和理由：一、莫敏2017年2月至4月为合伙人，不领取工资。从2017年4月开始领取工资。2017年2月李勇、吴声录、莫敏、任永晶决定合伙负责恒城伟业公司的经营管理，在合伙经营期间，4人均不领取工资，只按照经营利润提成。因莫敏不能胜人工资，于2017年4月退出合伙，转为办公室文员，工资为每月3000元，李勇、吴声录，职工胡祖敖、安兴奎可以证明。二、莫敏的月工资为3000元，并非其所说的月工资8000元。月工资3000元的事实有《贵州恒城伟业建筑工程有限公司现金日记账》以及转账记录予以证明。恒城伟业公司向莫敏发放4月份工资3000元时，莫敏签字认可，证明其月工资为3000元。2017年5月莫敏提出预支一部分工资，因此在支付工资时多支付了1000元，7月份莫敏提出离职，因此扣除了预支的1000元，莫敏自认收到四笔款项，证明公司已经足额支付其工资，不存在拖欠工资的情形。《移交清单》证明莫敏离职前，一直掌管公司的公章及法定代表人章，《入职通知书》等均系莫敏私下制作并自行盖章，并未经公司同意。公司于2016年12月9日成立，当时不可能有如此“规范”的入职文件，另外双方没有签订劳动合同，怎么会出具正式的《入职通知书》。以上事实足以说明《入职通知书》不真实，应当以月工资3000元标准计算经济补偿金以及未签订劳动合同的二倍工资差额。恒城伟业公司申请对《入职通知书》生成时间及公章的真伪进行鉴定，因其鉴定结论的证明目的与本案没有实际意义，本院二审不予同意。其申请相关证人出庭作证，因这些证人在一审时已经提交了书面证言，如在二审中证人出庭作证，基于证人证言的可塑性比较大，二审不予准许。经过对恒城伟业公司提供的《贵州恒城伟业建筑工程有限公司现金日记账》和莫敏提供的《入职通知书》进行分析比较，这两份证据的证明力相当，因此，只能以莫敏上诉答辩中认可的月工资为4000元以上确定其月工资为4000元。本院二审查明，恒城伟业公司申请对《入职通知书》生成时间及公章的真伪进行鉴定，因其鉴定结论的证明目的与本案没有实际意义，二审不予同意。其申请相关证人出庭作证，因这些证人在一审时已经提交了书面证言，如在二审中证人出庭作证，基于证人证言的可塑性比较大，二审不予准许。经过对恒城伟业公司提供的《贵州恒城伟业建筑工程有限公司现金日记账》和莫敏提供的《入职通知书》进行分析比较，这两份证据的证明力相当，因此，只能以莫敏上诉答辩中认可的月工资为4000元以上确定其月工资为4000元。本院二审对一审查明的事实部分予以确认。本院二审认为，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”恒城伟业公司向本院提出的上诉请求及事实理由，并未就一审确认其和莫敏存在劳动关系提出上诉，说明关于双方存在劳动关系的一审判决恒城伟业公司没有异议，本院予以确认。关于莫敏的月工资标准问题，恒城伟业公司上诉认为莫敏的月工资为3000元，提供了《贵州恒城伟业建筑工程有限公司现金日记账》予以证明，该现金日记账记载2017年4月16日支付莫敏工资3000元，备注栏有莫敏的签名。恒城伟业公司上诉对莫敏的月工资认为还有转账记录予以证明，但并未提供转账记录。而莫敏提供了《入职通知书》证明其月工资为8000元，因《入职通知书》由恒城伟业公司出具，明确莫敏的月工资为8000元，恒城伟业公司提供的《贵州恒城伟业建筑工程有限公司现金日记账》只是内部记账所用，记载的3000元工资，两份证据进行比较分析，《入职通知书》的证明力和《贵州恒城伟业建筑工程有限公司现金日记账》的证明力相当，均不能证明莫敏的月工资标准，而在上诉答辩中莫敏认为根据2017年4月份的4000元工资，可以认定其工资为4000元以上，结合案件相关事实，莫敏的月工资应为4000元。在劳动关系存续期间，按照月工资4000元计算，莫敏应得工资总计20000元，恒城伟业公司仅支付了12000元，尚欠8000元未支付。一审法院认定莫敏的月工资标准为8000元，证据不足，本院重新予以认定。因为双方没有签订书面劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。”恒城伟业公司应当支付莫敏二倍工资，即16000元。一审法院判决支付二倍工资32000元，与本案事实不符，本院予以纠正。关于经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬；……。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……。”故恒城伟业公司应向莫敏支付经济补偿金2000元。一审法院判决支付经济补偿金4000元，与本案事实不符，本院予以纠正。综上所述，恒城伟业公司的部分上诉请求成立，本院二审予以部分支持。一审认定事实部分清楚，部分案件事实与本案不符，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持凯里市人民法院（2018）黔2601民初1249号民事判决的第二项；二、撤销凯里市人民法院（2018）黔2601民初1249号民事判决的第一项、第三项、第四项、第五项；三、由贵州恒城伟业建筑工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内一次性支付莫敏拖欠的工资8000元、未签订书面劳动合同二倍工资差额16000元、解除劳动合同经济补偿金2000元。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由贵州恒城伟业建筑工程有限公司负担。再审申请人莫敏的再审请求：撤销本院（2018）黔26民终1510号民事判决，维持凯里市人民法院（2018）黔2601民初1249号民事判决。事实和理由：1、被申请人制作虚假材料，在被申请人提交证据清单中，《情况说明》的说明内容子虚乌有，情况不属实，在场人员李勇（电话187××××7373，可配合核实调查）、吴声录（电话133××××2002，可配合核实调查）与申请人本人均不认可；另由不在场，不明真相，毫不相干的人员胡祖敖（长期被公司拖欠工资，为结工资作伪证）、安兴奎（任永晶表哥）签字提交作为证明材料，实在可笑，纯属牵强附会。2.在被申请人提交证据清单中，《西南建司2017（3）月份项目部后勤管理人员工资表》中，所有工作人员均被拖欠工资，均只实际最多支付2000元作为生活费。作为管理人员，胡祖敖，技术总工，应付工资12000元，实际支付2000元；姬培杰，后勤总管，应付工资7000元，实际支付2000元。公司长期运营状况如此，如果给申请人定的工资标准是4000元的话，怎么可能足额或75%支付给申请人？3、在被申请人声称所谓合伙人一事，合伙人没有工资一事纯粹无稽之谈。被申请人于2017年5月11日让申请人通过本人工行卡转账支付10000元（付造价费第一期款）给被申请人声称的合伙人吴声录，如果没有付款，没有给工资，谁会白白干活呢？4、在被申请人提交证据清单《现金日记账》中，存在被申请人涂改并伪造本人签名。材料中划掉“贵州恒城伟业建筑工程有限公司”字样。伪造证据，行为非常恶劣，本人要求笔迹鉴定。5、公司长期以钦州市西南建筑工程有限公司（简称西南建司）运营，有营业执照和公章，行政人事财务制度非常规范健全且公章用章制非常正规。虽任永晶个人注册了新公司贵州恒城伟业建筑工程有限公司，但工作人员仍是原班人马，本人是按正常流程被公司招聘入职并审批薪资待遇。6、申请人在入职该公司前就职于凯里市中心城置业公司，月工资标准5800元，另有住房公积金福利补贴696元，实际月收入为6496元，申请人要供房子，养老人养孩子，如果不是任永晶承诺8000元月薪，申请人怎么可能会接受4000元的月薪？综上所述，终审法院改判一审判决权属不当。认定事实不清，导致适用法律法规不当，判决错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（2）项的规定，特申请再审。另，再审申请人补充事实及理由：申请人在被申请人公司的工资为8000元/月，并非二审法院认定4000元/月。1、贵州恒城伟业建筑工程有限公司《入职通知书》中明确申请人莫敏职务，工资数为8000元/月，并盖有公司公章，在贵州恒城伟业建筑工程有限公司开具的给凯里市清理拖欠工程款和农民工工资专班《介绍信》中，明确申请人莫敏工作岗位，办理事项，并有凯里市清理拖欠工程款和农民工工资专班红头文件凯两清专班纪要（2017）5号《关于研究华恺尚城项目拖欠农民工工资问题会议纪要》，在与政府对接和办理过程中申请人莫敏向公司总经理任永晶汇报记录以及300000.00元转账凭证。当时公司配有办公司文员且文员工资标准是3000.00元，因此，申请人莫敏不可能是公司文员，工资更不可能是与文员相当的工资。2、申请人莫敏在入职贵州恒城伟业建筑工程有限公司之前，就职于凯里市中心城置业有限公司，月工资标准为5800元，公司按其工资12%比例每月缴纳住房公积金696元，故实际月收入为6496元，并有其他福利待遇。如果不是被申请人承诺给申请人8000元的工资，按照常理谁都不可能降薪跳槽去别的公司，申请人怎么可能接受4000元的月薪。3、二审法院认定被申请人所提交的《现金日记账》与《入职通知书》证明力相当是错误的。被申请人所提供的《现金日记账》不能作为本案的定案依据和申请人工资的依据。《现金日记账》是由被申请人单方所提供，并且《现金日记账》的签字不是申请人所签，其不具有真实性，因此不能作为定案依据。同时，申请人强烈要求做笔迹鉴定，证实该签字不是本人所签，被申请人在提供的证据材料中伪造申请人签名，可见其别具用心。4、二审法院以申请人答辩称工资在4000元以上来认定申请人的工资为4000元/月，系二审法院对申请人答辩的断章取义。其理由如下：申请人没有参加二审庭审，二审答辩是由申请人的代理人进行，且根据申请人代理人在二审答辩时所陈述内容即根据2017年4月份工资可以认定其工资为4000元以上，该内容是申请人代理人对被申请人主张3000元工资的反驳，并不是认可，并且申请人代理人讲的是4000元以上，并非是4000元。5、在被申请人提供的《情况说明》证据中称“李勇占利润百分之二十，吴声录占利润百分之十五分红，由吴声录负责公司造价管理，莫敏占利润百分之十五分红，由莫敏负责办公室文员资料管理，公司不开任何工资和酬金”等内容，均为凭空捏造。而且由当时不在场的员工胡祖敖和安兴奎来作情况说明人，实在是荒谬至极。经当事人李勇签字确认情况不属实。此外，当事人吴声录与被申请人另行签订了协议，被申请人支付给吴声录基本劳务费按120000元计取，分期支付，第一期费用为10000元，从协议到签订均由申请人经办，并于2018年5月11日从个人账户转账给吴声录10000元。如果按照被申请人的说法，承诺给吴声录和莫敏各占百分之十五的股份，那就说明两人在工作中的职位与报酬均应相当。既然已与吴声录签署协议，并支付10000费用，那莫敏8000元的工资就应当是合情合理的待遇，有怎么会是被申请人说的3000元月工资？综上所述，二审法院改判一审判决权属不当，认定事实不清，导致适用法律法规不当，判决错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（2）项的规定，特申请撤销二审判决，维持一审。贵州恒城伟业建筑工程有限公司答辩称：二审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院依法驳回被申请人不合理的再审申请，维持二审判决。一、莫敏除了其提交的“入职证明”以外，无其他证据证实其工资为每月8000元，二审依据被申请人对莫敏发放的工资情况综合判断莫敏的工资为4000元并无不妥。莫敏在公司工作期间，公司的公章、营业执照、重要合同等均由其保管，“入职证明”是其在保管公章期间利用职务之便自行制作。从莫敏辞职后的移交清单来看，公司公章等大部分重要资料确系莫敏保管。莫敏作为一个具有人事管理经验的高管，深知未签订劳动合同单位要承担双倍工资的法律后果，因此本可为自己制作一份劳动合同，但其仅自行制作了“入职证明”，显然是为将来获取得双倍工资作准备。因此被申请人取得双倍工资是莫敏预谋的结果。二审判决支付双倍工资本是错误，但被申请人为了息事宁人并未申请再审。综上，由于公司的公章是由莫敏保管，公司又从未向其他员工出具过入职证明，完全有理由相信“入职证明”是由其自行制作，不应具有法律效力。同时公司从未向莫敏按每月8000元发放工资，故仅凭莫敏利用职务便利自行制作的“入职证明”来证实其工资为8000元显然证据是不足的。故二审未予认定是正确的。二、莫敏曾经的工资标准不能用来衡量在被申请人处的工资标准，更不能作为判断其月工资应为8000元的依据。莫敏原在凯里市中心城置业有限公司任行政人事总监，工资5000余元，其离职原因是与中心城公司工作人员相处不和睦所致（从莫敏在与中心城公司劳动争议纠纷一案中申请劳动仲裁时，其称公司财务人员当众辱骂，公司总经理找其谈话要求离开公司可看出），并非其所称的是被申请人高聘请使其“跳槽”。事实上是莫敏在原公司呆不下去后，才经人介绍到被申请人处上班，工资比以前低是正常的，加之被申请人是刚成立的新公司，都还没有收益，不可能承诺员工如此高的工资，本来莫敏工资是3000元，但是二审认定为4000元被申请人也不计较了。另外，当时莫敏在该公司时，因合同期满，公司要求期满员工签订劳动合同时，莫敏作为人事总监却故意不签，以达到取得双倍工资的目的（后仲裁及一审均未支持其双倍工资主张），莫敏在原中心城公司谋划双倍工资未成功，又到被申请人处重新谋划，使被申请人确实产生了损失。被申请人现只后悔在招聘莫敏时未详细了解其过往，若知道其在原公司的做法，断不敢招收此类人做员工。综上，并非是二审判决认定基本事实缺乏证据证明，而是莫敏并没有提供有效证据证实其月工资为8000元，二审以被申请人向莫敏支付的最多的4000元工资来判断莫敏的工资，而未采纳3000元的月工资事实是对莫敏有利的，被申请人不再计较相差的1000元，故被申请人认为二审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。再审期间，再审申请人莫敏、被申请人贵州恒城伟业建筑工程有限公司均未向本院提交新证据。本院再审查明事实与一、二审查明事实部分一致。另查明，被申请人恒诚伟业公司在二审提供的《现金日记账》有莫敏的签字，但只是复印件，庭审中要求恒诚伟业公司提供《现金日记账》原件，但原件上却没有莫敏的签字，莫敏对该复印件上的签字不予认可，称没有签过。本院再审认为，本案争议的焦点为：一、《入职通知书》是否具有劳动合同的基本属性；二、申请人与被申请人之间是否是合伙关系；三、莫敏在恒城伟业公司的工资到底是多少？针对上述焦点，本院作如下评判:一、关于《入职通知书》是否具有劳动合同的基本属性问题。劳动合同是劳动者和用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。《入职通知书》载明“申请人入职岗位是在公司总部、职务为办公室副主任、月薪8000元、各项保险费和福利按国家标准及公司相关规定执行等内容，还载明2017年2月14日在我公司正式上岗，即日起进入正式工作计薪”。且该《入职通知书》加盖有公司印章，申请人也实际在该公司中工作。且恒城伟业公司向本院二审提出的上诉时，并未就一审确认其和莫敏存在劳动关系提出上诉，说明关于双方存在劳动关系的一审判决恒城伟业公司没有异议，《入职通知书》具有劳动合同的基本属性。二、关于申请人与被申请人之间是否是合伙关系问题。被申请人恒城伟业公司在一审庭审时称，双方是合伙关系，《入职通知书》是申请人入职后自制的，但恒诚伟业提供的案外人出具的“情况说明”只是恒城伟业单方的证明，该“情况说明”没有制作时间、没有恒城伟业的签章，也没有莫敏的签字认可，且上有李勇签名并写有“情况不属实”的字样。不能证明双方当事人在2017年2月14日至2017年4月中旬系合伙关系以及“入职通知书”系莫敏自行制作，并且恒诚伟业提交的工资表未有莫敏的工资情况以及在莫敏离职后恒诚伟业的法定代表人在微信上也承诺向莫敏支付拖欠的工资。故双方合伙关系不成立。三、关于莫敏在恒城伟业公司的工资具体是多少问题。我国劳动合同法所述的劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”恒诚伟业公司述称在2017年2月14日至2017年4月中旬与莫敏以及案外人李勇、吴声录系合伙关系故没有支付莫敏的工资，莫敏提供的“入职通知书”系莫敏自行制作，莫敏的月工资系3000元。但恒诚伟业公司提供的案外人出具的“情况说明”只是恒城伟业公司单方的证明，没有莫敏的签字认可，并不能证明双方当事人在2017年2月14日至2017年4月中旬系合伙关系以及“入职通知书”系莫敏自行制作，并且恒诚伟业公司提交的工资表没有莫敏的工资情况以及在莫敏离职后恒诚伟业公司的法定代表人任永晶在微信上也承诺向莫敏支付拖欠的工资，另恒城伟业公司在二审提交的《现金日记账》原件没有莫敏的签字认可，则该《现金日记账》不能作为本案定案事实的依据。故本院认定双方当事人在2017年2月14日至2017年7月14日期间存在事实劳动关系且月工资为《入职通知书》载明的月工资8000元。因此，一审判决并无不当，应予以维持。二审改判，认定事实不清，证据不足，应当予以纠正。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工资支付暂行规定》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、维持凯里市人民法院（2018）黔2601民初1249号民事判决；二、撤销本院（2018）黔26民终1510号民事判决。二审案件受理费10元由贵州恒城伟业建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 林 青审判员 谢文英审判员 李邦华二〇二〇年九月二十八日法官助理聂翠书记员唐庚艳