河南省叶县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0422刑初261号公诉机关河南省叶县人民检察院。被告人范某某，男，1965年10月7日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省郏县。因涉嫌非法经营罪，于2020年4月30日被叶县公安局刑事拘留，于2020年5月1日被叶县公安局取保候审。辩护人陈红丽，河南盐都律师事务所律师。河南省叶县人民检察院以叶检二部刑诉[2020]39号起诉书指控被告人范某某犯非法经营罪，于2020年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。河南省叶县人民检察院指派检察员李雅哲出庭支持公诉。被告人范某某及其辩护人陈红丽到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省叶县人民检察院指控，2013年间，被告人范某某、与胡二辉（已判决）、孟凡奇（已死亡）、邹小军（已判决）一起商量制假烟事宜，商定由邹小军和孟凡奇共同出资购买烟机，邹小军出资8万元，孟凡奇出资10万元，由胡二辉出面替孟凡奇负责制假窝点的日常管理工作，范某某负责替邹小军负责烟机的调试及生产，后胡二辉将烟机运到“广益园”养牛场，胡二辉、范某某等人在该厂的牛棚卸下制假烟机零部件，烟机安装完毕后，该假烟窝点开始调试、生产。期间，范某某联系一名技师生产假烟。2014年2月28日6时许，叶县烟草专卖局执法人员在叶县廉村镇姚王村路北“广益园”养牛场内将该制假窝点查获，当场查获YJ14-22型卷烟机一台套、烟丝2250公斤、滤嘴棒30万支、成型盘纸56盘等涉案物品，经叶县价格认证中心鉴定，涉案物品共价值578313元。针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，并认为，被告人范某某违法国家行政法规，经营烟草制品其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。共同犯罪适用《中华人民共和刑法》第二十五条之规定，被告人范某某系自首适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，被告人范某某自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人范某某自愿认罪认罚，对公诉机关指控的事实与罪名均无异议。辩护人提出的辩护意见是，被告人范某某系自首。被告人自愿认罪。被告人认罪、悔罪态度好。被告人系初犯、偶犯，无前科。被告人系从犯，也没有任何犯罪收益。综上，建议对被告人范某某从轻或者减轻处罚。经审理查明，2013年左右，经孟凡奇（已死亡）、邹小军（已判决）、胡二辉（已判决）等人协商制假烟事宜，后商定由邹小军和孟凡奇共同出资购买烟机，由胡二辉出面替孟凡奇负责制假窝点的日常管理工作及后勤保障工作等。2014年春节前后，邹小军和孟凡奇共同出资购买烟机，在叶县廉村镇姚王村“广益园”养牛场内，由邹小军负责制假烟机的组装工作，胡二辉负责制假窝点的日常管理工作及后勤保障工作。邹小军让被告人范某某在该制假窝点参与制假烟。范某某参与了制假烟机的安装、调试及生产。2014年2月28日，叶县烟草专卖局执法人员在对该窝点执法过程中，当场查获YJ14-22型卷烟机一台（套）、烟丝2250公斤、滤嘴棒（丙纤）30万支、成型盘纸56盘等物品。根据叶县价格认证中心价格鉴定结论书，30万支滤嘴棒（丙纤）价格鉴定为6771.30元；56盘成型盘纸价格鉴定为2128.00元；一台（套）YJ14-22型卷烟机价格鉴定为436000.00元；2250公斤烟丝价格鉴定为133413.75元。以上涉案物品共价值578313元。另查明，被告人范某某于2020年4月30日向叶县公安局投案自首。审理期间，范某某自愿缴纳罚金20000元。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证的下列证据予以证实：1.被告人范某某的供述及辩解；2.同案人邹小军、胡二辉、胡文旺等人的供述及辩解；3.证人齐艳争、李某、徐某、张某、田某、苏某等人的证言；4.辨认笔录；5.叶县烟草专卖局举报记录表，立案报告表，先行登记保存决定书，先行登记保存批准书，现场笔录，证据复制单，案件移送函，现场方位图，调取证据清单；6.价格鉴定结论书，鉴定意见通知书；7.户籍证明，前科证明，刑事判决书，发破案经过，到案经过等证据。本院认为，被告人范某某伙同他人违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人范某某起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人范某某自动到案并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人范某某认罪、悔罪，自愿缴纳罚金，具备社区矫正适用条件，适用缓刑不致危害社会，可适用缓刑。综上所述，辩护人提出的辩护意见，与本院查明的事实和法律规定相符的部分，本院予以采纳；与本院查明的事实和法律规定不符的部分，本院不予采纳。根据被告人范某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：被告人范某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周国良人民陪审员  王娜娜人民陪审员  李小宇二〇二〇年九月二十一日书 记 员  范 芃附：本案所适用相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条:在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条：非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。