云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云26刑初19号公诉机关云南省文山壮族苗族自治州人民检察院。被告人马丽红，女，1981年7月1日出生，回族，初中文化，农民，云南省砚山县人，住砚山县。因本案于2019年8月20日被刑事拘留，2019年9月27日被执行逮捕。现羁押于砚山县看守所。辩护人卢灿、杨轶雯，云南天信律师事务所律师。云南省文山壮族苗族自治州人民检察院以文州检二部刑诉〔2020〕13号起诉书，指控被告人马丽红犯贩卖毒品罪，于2020年2月10日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文山壮族苗族自治州人民检察院指派检察员朱瑞良出庭支持公诉，被告人马丽红及其辩护人卢灿、杨轶雯等到庭参加诉讼。现已审理终结。云南省文山壮族苗族自治州人民检察院指控：2019年8月20日15时许警察在砚山县将马丽红抓获，当场从其白色奥迪轿车上查获海洛因可疑物150.19克，从其居住房内查获海洛因可疑物0.37克、0.17克，马丽红自己交出其藏在家里鞋柜上的冰毒片剂可疑物75.24克、海洛因可疑物3.49克，马丽红供述其毒品系与马某某购买所得。经文山州公安司法鉴定中心（文）公（司）鉴（化）字［2019］306号鉴定文书检验结果为所送检材中均检出海洛因成分和检出甲基苯丙胺成分。为证明上述犯罪事实，公诉机关提交了物证、受案登记表、立案决定书、户口证明、抓获经过、现场勘验、检查、辨认笔录及照片、指认笔录及照片、提取笔录及照片、称量记录及照片、物证检验鉴定报告、扣押决定书、扣押清单、证人证言、被告人的供述和辩解、视听资料、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人马丽红贩卖海洛因、甲基苯丙胺229.46克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马丽红辩称，其购买毒品是为了自己吸食，其没有贩卖给马碧波。其辩护人的辩护意见是，本案指控被告人马丽红贩卖毒品事实不清，证据不足；侦查机关对涉案毒品的扣押、提取、称量、封装存在不符合法定程序，这些证据不具有合法的证明力；本案如果认定被告人马丽红有罪，那马丽红的行为应构成非法持有毒品罪，而不是贩卖毒品罪。经审理查明，2019年8月20日13时许，被告人马丽红经电话、微信与马吉云（另案处理）联系好购买毒品后，驾驶其的云Ｈ×××××白色奥迪Ａ3轿车到砚山县向马吉云购买了毒品海洛因和甲基苯丙胺片剂（俗称“小马”）。随后马丽红将购买的毒品带回砚山县室其家分装后分别藏匿于家中和其的白色奥迪Ａ3轿车后备箱内伺机贩卖。2019年8月20日15时许民警在砚山县当场从被告人马丽红驾驶的白色奥迪轿车上查获海洛因一块，后从马丽红家中查获海洛因两包，马丽红自己交出其藏在家里鞋柜上的甲基苯丙胺片剂一包、海洛因一包。经称量，从马丽红白色奥迪Ａ3轿车后备箱内查获的海洛因净重150.19克，从其家中查获的海洛因净重0.37克、0.17克，马丽红自己交出其藏在家里鞋柜上的甲基苯丙胺片剂净重75.24克、海洛因净重3.49克。上述事实，有下列证据予以证实：1．受案登记表、立案决定书、抓获经过、入所健康检查表、人身安全检查笔录，证实2019年3月19日砚山县公安局平远禁毒大队在工作中发现砚山县平远镇一叫马丽红的女子涉嫌贩卖毒品，并立为“围猎2019-马丽红贩卖毒品案”进行侦查。2019年8月20日平远分局民警对马丽红住所进行蹲守，15时许发现马丽红在平远镇滨海家园准备驾车驶离，民警对该车进行检查，在马丽红白色奥迪车后备箱发现海洛因可疑物1块，经对马丽红滨海家园10栋301家里搜查，在其家里鞋柜上发现海洛因可疑物1包、冰毒片剂可疑物1包，在其床头柜上发现海洛因零包2个。民警将马丽红带至平远公安分局办案区调查。经对马丽红进行人身安全检查，在其身上未发现违禁物品和伤痕。符合羁押条件。2．搜查证、搜查笔录、照片，证实2019年8月20日砚山县公安局民警对马丽红位于平远镇滨海家园10栋301室的家和其的奥迪车进行了搜查，在马丽红的奥迪车后备箱查获毒品海洛因可疑物1块，在其家找到毒品冰毒片剂可疑物1包、海洛因可疑物1包、海洛因可疑物零包2包。3．扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实砚山县公安局依法扣押了被告人马丽红持有的毒品海洛因可疑物1块、冰毒片剂可疑物1包、海洛因可疑物1包（块状）、海洛因可疑物零包2包、云Ｈ×××××白色奥迪车1辆、黑色苹果手机1部。4．毒品称量笔录及照片，证实经称量在被告人马丽红的白色奥迪轿车上查获海洛因可疑物重150.19克，在其家里鞋柜上查获的海洛因可疑物重3.49克，其家里查获的海洛因可疑物零包分别重0.37克、0.17克，其家里鞋柜上查获的冰毒片剂可疑物重75.24克。5．毒品提取、封装笔录及照片，证实2019年8月20日，民警当着马丽红的面分别提取海洛因可疑物样本3.8克、3.49克、0.37克、0.17克、提取红色片剂3.59克、绿色片剂0.7克装入物证袋内分别编号为L1930601、L1930602、L1930603、L1930604、L1930605、L1930606送文山州公安局司法鉴定中心进行鉴定，提取后将剩余毒品进行封存保存。被告人马丽红对整个过程无异议。6．情况说明，证实侦查机关说明在办理该案过程中因找不到愿意为本案做见证人的人，所以在本案中马丽红对毒品的辨认、称量、扣押、提取、封装等笔录中没有见证人签名，但侦查机关对侦查过程进行了已经作了录音录像，在马丽红对查获的毒品进行辨认、称量、扣押、提取过程已拍照固定，且马丽红本人已在相关笔录上签名、按手印，确认所查获的毒品系其本人持有。7．现场方位示意图、马丽红、马吉云行车活动轨迹截图，证实2019年8月20日案发当天马丽红与马吉云经电话、微信联系后，到街上相遇交易毒品的活动轨迹。8．鉴定聘请书、物证检验鉴定报告、鉴定意见通知书、鉴定证书、现场检测报告书、检测照片，证实经鉴定，从送检的L1930601、L1930602、L1930603、L1930604检材中检出海洛因成分，其中1号检材的海洛因含量为42%。从L1930605、L1930606检材中检出甲基苯丙胺成分，5号检材含量为15.31%。经对被告人马丽红的尿液样本进行现场检测，检测结果呈吗啡阳性。以上鉴定、检测结论已告知被告人马丽红。9．车辆信息查询，证实扣押在案的云Ｈ×××××号白色奥迪车车主系马丽红。10．通话记录、微信聊天记录，证实被告人马丽红使用的138××××2222号码在2019年8月16日-20日与马吉云使用的号码147××××8346、135××××0040有多次联系。其中8月20日有10次通话，时间为10:51-11:48期间6次，14:37一次，15:47、16:0、16:1三次。从被告人马丽红手机内提取的马丽红与马吉云×××微信号发了3条信息，其中两段语音，1句文字，11:49:41语音内容“我不打你的电话了，你把的样式整好，整好贾数给我就得了，就可以了嘛，就打电话给我就是了。”11:49：52语音内容“你晃了提回来，样式整好打给我就得了，袋袋要白色的，你不要整错。”13:24:03文字“给到了”。11．辨认笔录及照片，证实被告人马丽红能辨认出贩卖毒品给自己的马吉云；辨认出从其家和车上搜查出的毒品。辨认出其的云Ｈ×××××白色奥迪车辆及其使用的电话。12.证人证言（1）证人马某1的证言，证实其是马吉云的养父，后来其因走私枪支弹药被判刑，一直没有领过她，所以关系一般，她嫁出去10多年了我们很不联系，其不知道她去哪里了，也没有他们的联系方式。（2）证人马某2的证言，证实马吉云是其弟媳，她丈夫叫马尼雄，平时其租马吉云家的门面开凉品店，还欠着他家房租，因为一些家庭事情吵架，所以不怎么联系，其不知道他们在哪里，也没有他们的联系方式，他家的三个小娃其也不知道谁在管。13.同案人马吉云的供述，其认识马丽红，是朋友关系。其在去昆明前三个月左右使用的电话号码是147××××8346。大概在2019年8月中旬左右，马丽红打电话给其叫其给她一点酸汤。马丽红的电话号码是138××××2222，微信其备注“丽红”，还是“马丽红”其记不清了。135××××0040这个号码是其大女儿马穆飒的，平时其会用这个号码联系马丽红。在2019年8月份。其记不得是用135××××0040，还是147××××8346的电话与马丽红联系过。平时其与马丽红会相互发微信视频。14．被告人马丽红的供述，其与马吉云认识有几年了。其电话上存马吉云的电话是叫“云云”，号码是147××××8346，还有一个是存“老七”，号码是135××××0040，马吉云的微信名叫圆圆，微信号×××。147××××8346和微信号×××都是马吉云使用，135××××0040应该是马吉云的孩子用着，但马吉云有时会用她的孩子的这个号码联系其，其平时微信联系马吉云都是联系马吉云的微信号×××。2019年8月20日11时许，其打马吉云的电话说其要134克海洛因，另外还要1000颗红的小马，其叫她准备好。快到12点的时候其就发微信语音给马吉云叫她准备好“贾数”其来拿，其说的“贾数”是暗号，代表海洛因和小马两种其都要。到中午1点多马吉云打电话给其说准备好了，她说她往街上走，其从松毛坡来，在路上遇。其就开车过去在平远镇茂龙清真寺附近遇着马吉云骑着一辆摩托车过来，她见着其就递着一个粉色纸袋给其，她跟其说海洛因有153克，小马没有1000颗只有800颗，小马有4袋，每包是200颗总共是800颗，其接过纸袋就开车走了。之后其拿了3克海洛因用白色塑料袋包成3包，再用其儿子的红领巾包起来藏在其房间门口鞋柜里面，另外4袋小马其拆了其中1袋拿了2颗自己吸食了，这4袋小马其用一张白色草纸包裹放在鞋柜上面的一幅画的背后，剩下的150克海洛因其用一张白色的草纸包裹后藏在其白色的奥迪Ａ3轿车后备箱里面，车牌是云Ｈ×××××。海洛因是110元每克的价格买的，小马是8.5元每颗的价格买的，当时其没有钱给马吉云，其是跟他讲好卖了以后拿钱给他的。小马是用蓝色的塑料袋装起的。其买来毒品后是想把150克海洛因藏在车库里面，之后再包零包卖。其的奥迪车后备箱的1块海洛因、其家鞋柜上一幅画后面一包海洛因是其自己交给公安机关的，公安机关在这幅画后面查获1包冰毒小马，另外在其家里查获海洛因零包2包。其以前就卖过毒品了。因为自己吸毒，一般其会包好零包随时携带，在街上或者其他地方遇到吸毒人员，他们向其购买其就卖给他们。因为自己吸毒，其自己一个人带着两个小孩，没有生活来源，其就想到通过贩卖毒品来挣钱。云Ｈ×××××奥迪车车主是其，车也是其使用。15．户口证明、前科劣迹证明、网上查询证明，证实被告人马丽红的自然人身份情况，作案时已达完全刑事责任年龄，在辖区内未发现有违法犯罪记录，不是网上在逃人员。16．视听资料，证实侦查机关在对本案进行侦查取证时作了同步录音录像。庭审中，被告人马丽红对相关照片进行了辨认均无异议。上列证据经质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，能够证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人马丽红无视国法，为谋取非法利益，违反国家对毒品的管制，贩卖毒品海洛因154.22克、甲基苯丙胺片剂75.24克，其行为已构成贩卖毒品罪。应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。被告人马丽红到案后如实供述犯罪事实，且主动交出其藏匿的部分毒品，属坦白，依法可对其从轻处罚。关于辩护人提出本案指控被告人马丽红贩卖毒品事实不清，证据不足；公安机关对涉案毒品的扣押、提取、称量、封装存在不符合法定程序，这些证据不具有合法的证明力；本案如果认定被告人马丽红有罪，那马丽红的行为应构成非法持有毒品罪，而不是贩卖毒品罪的辩护意见。经查，公安机关对涉案毒品的扣押、提取、称量、封装虽存在无见证人的瑕疵，但公安机关对本案取证过程已经录音录像，对涉案毒品扣押、提取、称量、封装取证时已进行了拍照固定，加之公安机关针对瑕疵已经作出合理解释，因此上述证据可以作为本案的定案依据，本院予以采信。被告人马丽红供述毒品是其向马吉云购买的，与其手机通话记录、马丽红与马吉云之间的微信聊天记录相吻合，且马丽红辨认出马吉云就是卖毒品给其的人，上述证据能相互印证，证实被告人马丽红向马吉云购买毒品海洛因和甲基苯丙胺片剂共计229.46克的犯罪事实。被告人马丽红所作购买毒品是为了自己吸食的辩解不影响对其贩卖毒品的认定，且其所购买数量远远超过正常的吸食量，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪。故辩护人所提上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，根据被告人马丽红的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度综合考虑，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马丽红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年8月20日起至2034年8月19日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴清。）二、对查获扣押的毒品海洛因154.22克、甲基苯丙胺片剂75.24克，马丽红的云Ｈ×××××白色奥迪Ａ3轿车一辆、黑色苹果手机一部，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  刘建鹏审判员  张 凌审判员  张文科二〇二〇年九月二十一日书记员  张 妮