山西省朔州市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋06民终611号   上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司应县支公司,住所地：应县新建东街北侧新惠泽园小区前15号。   负责人:张文霞,职务：总经理。   委托诉讼代理人:杨荣家,男,1993年1月13日出生,汉族,朔州市应县人,系该公司员工。   被上诉人(原审原告):邢贵,男,1953年8月29日出生,汉族,应县杏寨乡贺家地村人,应县常青机械加工厂职工,现住应县。   委托诉讼代理人:张玉平,男,山西秉钰律师事务所执业律师。   原审被告:姚国,男,1985年3月24日出生,汉族,应县金城镇人,现住应县。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司应县支公司（以下简称中国平安财保应县支公司）因与被上诉人邢贵、原审被告姚国机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省应县人民法院（2020）晋0622民初254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国平安财保应县支公司之委托诉讼代理人杨荣家，被上诉人邢贵及其委托诉讼代理人张玉平，原审被告姚国参加诉讼。本案现已审理终结。   中国平安财保应县支公司上诉请求：依法撤销应县人民法院作出的(2020)晋0622民初254号民事判决,改判上诉人少承担91000元的赔偿责任。事实与理由：1、一审判决认定残疾赔偿金、误工费错误。我司前期查勘报告记录邢贵无工作,且有家属的签名,现提供工作证明与事实明显不符,一审法院认定事实错误。其次,关于残疾赔偿金,一审鉴定机构山西卓信司法鉴定所鉴定范围仅为临床类,现鉴定结论为智力精神类,明显超鉴定资质,我司拟提重新鉴定。综上,一审法院认定事实错误,请二审法院重新认定支持上诉人的上诉请求。   邢贵辩称，一、原审法院对本案认定事实清楚,责任确定合理,审判程序合法,适用法律正确,判决合理合法,请求二审法院依法予以维持。二、上诉人的上诉请求没有事实和法律依据,其目的是拖延履行赔偿责任,请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求,维持原判。1、上诉人称“查勘报告记录邢贵无工作,且有家属签名”,所谓的家属签名,是上诉人的工作人员在没有告知所记录内容的情况下,让一个没有和答辩人一起共同生活,不了解答辩人实际生活、工作的学生,孙子邢海栋签名,更没有实地到答辩人的工作单位调查、核实,且在一审未能提交相应证据,纯属捏造事实,逃避应当承担的责任。2、上诉人提出鉴定机构超越鉴定资质,无事实和法律依据。(1)、朔州市中级人民法院委托山西卓信司法鉴定所作出的司法鉴定意见书具有法律效力。山西卓信司法鉴定所注册登记的业务范围为法医临床鉴定,具备本案涉及的人身损伤程度鉴定资质。(2)、法医临床鉴定,俗称活体损伤鉴定,是指运用临床医学和法医学及其他自然科学的理论和技术,研究和解决与法律有关的人体伤残以及其他生理病理等医学问题的一门学科。它的重要任务是解决与活体损伤有关的致伤性质、方式、工具及损伤程度、伤残等级,医疗纠纷等相关问题,为司法审判提供科学依据。(3)、法医临床鉴定主要内容包括:三期鉴定(误工期、营养期、护理期)、保险鉴定、护理依赖程度鉴定、医疗依赖程度鉴定、人身损伤程度鉴定、损伤与疾病关系评定、道路交通事故受伤人员伤残程度评定、劳动能力评定、活体年龄鉴定、性功能鉴定、医疗纠纷鉴定、诈病(伤)及造作病(伤)鉴定、致伤物和致伤方式推断等。以及提供涉及法律诉讼相关的临床医学专业意见。一审判决已经详细阐明,答辩人依法提出鉴定申请,委托具有相应资质的鉴定机构作出的鉴定意见,符合法律规定。3、关于重新鉴定,上诉人对鉴定意见书有异议,应当在知悉鉴定意见书结论后,在一审程序中,及时提出书面的重新鉴定申请并提供证据说明理由,并交纳鉴定费。上诉人在一审庭审中,只是口头提出对鉴定意见书有异议,庭后既没有向一审法院提出书面鉴定申请,也没有交纳鉴定费,说明上诉人放弃重新鉴定的权利。二审拟提重新鉴定,实属荒唐,明显属于拖延履行赔偿责任。综上所述,一审法院判决合理合法,二审法院应当维持,上诉人的上诉请求没有事实和法律依据,二审法院应当依法驳回上诉,维持原判决,以便尽快保障答辩人的合法权益。   姚国没有陈述意见。   邢贵向一审法院起诉请求：1、中国平安财保应县支公司与姚国赔偿医疗费67448.89元、住院伙食补助费5700元、营养费7500元、护理费20242.13元、伤残赔偿金93133.6元、精神抚慰金10000元、后续二次手术及康复治疗费25000元、鉴定费3500元、误工费50550元、住宿费1500元、交通费1432元、电动自行车损失500元，共计286506.6元。2、诉讼费由中国平安财保应县支公司与姚国承担。   一审法院认定的事实：一、2019年5月28日，姚国驾驶×××号轿车于应县城内行驶，17时30分许车辆由东向西行驶至应县新建东街新建岗20米处，遇前方邢贵驾驶电动自行车发生刮碰，造成电动自行车驾驶员邢贵受伤、车辆受损的交通事故。经应县公安局交通管理大队作出第140622120190000113号《道路交通事故认定书》，认定姚国承担本起事故的全部责任，邢贵无责任。   二、事故车辆×××号轿车注册登记所有人和实际所有人为庞晓琳，系驾驶员姚国妻子，事故发生时，车辆检验在有效期。驾驶员姚国准驾车型为C1，驾驶证在有效期，该车以姚国为被保险人在中国平安财保应县支公司投保有“交强险”和责任限额50万元的“商业三者险”，且不计免赔，保险期间为2019年4月12日至2020年4月11日，本起事故发生在保险期内。   三、事故发生后，邢贵被送往应县中医院救治，支出门诊检查医疗费1478.7元，因邢贵伤情严重于当天转往大同市中国人民解放军中部战区空军医院进行治疗，主要诊断为：特急特重型颅脑损伤，住院37天，并进行手术治疗，支出住院医疗费和门诊费用63309.7元。住院期间，邢贵在ICU病房进行抢救治疗，遵医嘱进行特别护理9天，另支出特殊护理费用1520元。邢贵为治疗方便，于2019年7月4日又转往应县中医院进行住院治疗，诊断为颅脑损伤术后，住院治疗20天，支出住院医疗费2600.4元。邢贵向一审法院申请进行人体受损伤残等级、护理期、营养期、二次手术费用的鉴定，经朔州市中级人民法院司法技术管理中心委托，由山西卓信司法鉴定所于2020年4月30日作出鉴定意见书，结论为邢贵构成九级伤残，护理期150日、营养期150日，二次手术及康复治疗费用需25000元。为此，邢贵支出鉴定费3500元。   四、邢贵，1953年8月29日出生，事故发生时在应县常青机械加工厂工作，每月工资收入4500元，居住在应县城内X街X排X号。邢贵受伤住院治疗期间，本人和家属支出交通费1146元。另邢贵住院治疗期间，中国平安财保应县支公司为其垫付10000元医疗费。   一审法院认为：本起道路交通事故事实清楚，应县公安局交通管理大队作出的第140622120190000113号《道路交通事故认定书》，认定当事人姚国承担事故全部责任，当事人邢贵无责任，本案邢贵、中国平安财保应县支公司及姚国对该认定书均无异议，一审法院予以采信。由于事故车辆×××号轿车在中国平安财保应县支公司投保有“交强险”和责任限额50万元的“商业三者险”，且不计免赔，事故发生在保险期内。故邢贵主张的合理损失，中国平安财保应县支公司首先应在“交强险”责任限额内予以赔偿，不足部分应当在“商业三者险”责任限额内予以赔偿。按照相关法律规定和一审法院确认的事实，以及山西省统计局公布的2019年全省有关统计数据，结合邢贵的主张，对邢贵在本起事故中应由中国平安财保应县支公司赔偿的各项损失范围和数额认定如下：   一、关于邢贵主张的医疗费67448.8元，住院伙食补助费5700元。邢贵受伤后先在应县中医院检查治疗，支出门诊检查医疗费1478.7元，在中国人民解放军中部战区空军医院住院37天，支出住院医疗费和门诊费用63309.7元，后又在应县中医院住院治疗20天，支出住院医疗费2600.4元。以上各项医疗费总计67388.8元，有医院的诊断证明、住院病案及正规的收费票据等证据佐证，一审法院予以确认。邢贵主张的在北京解放军总医院支出检查费60元，因只有缴费交易账单，未提供医院的正规票据，一审法院不予支持。邢贵主张的住院伙食补助费5700元，因其在两家医院连续住院共57天，按相关法律和上级法院的规定，住院伙食补助费执行100元/天的标准，中国平安财保应县支公司与姚国对此亦无异议，一审法院确认邢贵的住院伙食补助费5700元。   二、关于邢贵主张的残疾赔偿金93133.6元、伤残精神损害抚慰金10000元、后续二次手术及康复治疗费用25000元、鉴定费3500元。中国平安财保应县支公司提出的因鉴定时没有通知保险公司相关工作人员到场参与，鉴定机构的鉴定资质不符合伤残鉴定的要求，因而对鉴定意见书不予认可的抗辩意见。一审法院认为，鉴定意见书的结论，是邢贵通过法定程序，经朔州市中级人民法院司法技术管理中心委托，由相关资质符合要求的司法鉴定机构所作出的，鉴定机构的营业资质和鉴定人员的执业资质都符合法医临床鉴定的要求，故一审法院对中国平安财保应县支公司的抗辩意见不予采纳，对鉴定意见书予以采信确认。邢贵受伤时66周岁，在县城居住并在应县常青机械加工厂工作，残疾赔偿金应按城镇居民标准计算14年，邢贵伤残等级评定为九级，残疾赔偿指数确定为20%，残疾赔偿金为93133.6元（33262元/年×14年×20%＝93133.6元），伤残精神损害抚慰金确认10000元，后续二次手术及康复治疗费用依鉴定结论确认25000元。鉴定费3500元是邢贵为确认伤情和营养期、护理期天数支出的必要合理费用，且有正规票据，一审法院予以确认，按相关法律规定应由中国平安财保应县支公司承担。   三、关于邢贵主张的营养费7500元、护理费20242元。邢贵伤情严重并进行了营养期、护理期司法鉴定，一审法院确认的鉴定意见书中，营养期评定150日，护理期评定150日。营养费标准按50元/天，确认7500元。护理期除特殊护理的9天外，普通护理141天，按居民服务业标准127.93元/天计算，普通护理费用为18038元（127.93元/天×141天＝18038元），邢贵主张的9天特殊护理费1520元，有护理服务协议和护理费收据佐证，一审法院予以支持。关于护理用品费用342元，因无正规票据一审法院不予支持。两项护理费用合计19558元，一审法院予以确认。中国平安财保应县支公司提出的护理天数只认可120天，特殊护理费用因无护理机构的资质证明不予认可等的抗辩意见一审法院不予采纳。   四、关于邢贵主张的误工费50550元。事故发生时邢贵在应县常青机械加工厂工作，月工资收入4500元，有该企业的工资表、单位负责人邢树青签字的证明、单位的营业执照及单位负责人证明等证据，一审法院予以采信。邢贵2019年5月28日受伤住院，山西卓信司法鉴定所2020年4月30日作出鉴定结论，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，邢贵的误工天数从2019年5月28日计算到2020年4月29日，因邢贵是按月计发工资的应县常青机械加工厂职工，故误工期应认定为11个月，确认误工费49500元（4500元/月×11个月＝49500元）。对中国平安财保应县支公司提出的依照邢贵住院期间保险公司的查勘报告显示邢贵无工作，不应主张误工费的抗辩意见。一审法院认为，中国平安财保应县支公司仅依据查勘报告上有家属的签名认为邢贵无固定工作，且庭后未向一审法院提交查勘报告原件，其抗辩理由一审法院不予采纳。   五、关于邢贵主张的住宿费1500元、交通费1432元、电动自行车损失500元。住宿费邢贵未提供有效正规票据，但考虑到有家属住宿费的实际支出，一审法院酌情认定1000元。交通费邢贵有实际支出的票据1146元，且与事故发生后邢贵住院治疗具有关联，一审法院予以确认支持。电动自行车损失邢贵虽未提供相关证据，但中国平安财保应县支公司与姚国予以认可，一审法院确认电动自行车损失500元。   按照一审法院确认的上述赔偿范围和数额，邢贵在本起交通事故中的各项损失，由中国平安财保应县支公司在“交强险”责任限额内赔偿医疗费10000元，伤残精神损害抚慰金10000元，电动自行车损失500元；邢贵的残疾赔偿金、护理费、误工费、鉴定费、住宿费、交通费等损失共计167837.6元，中国平安财保应县支公司在“交强险”责任限额内赔偿100000元，其余67837.6元在“商业三者险”责任限额内赔偿；邢贵的其余医疗费57388.8元，住院伙食补助费5700元，营养费7500元，后续二次手术及康复治疗费用25000元，共计95588.8元，由中国平安财保应县支公司在“商业三者险”责任限额内予以赔偿。关于中国平安财保应县支公司提出的在邢贵住院治疗期间为其垫付医疗费10000元，应在邢贵的获赔数额中予以扣减。   综上所述，对邢贵和中国平安财保应县支公司的其他不合理诉求和抗辩意见不予支持和采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司应县支公司在“交强险”责任限额内赔偿邢贵医疗费10000元，伤残精神损害抚慰金10000元，电动自行车损失500元，残疾赔偿金、护理费、误工费、鉴定费、住宿费、交通费等100000元。扣减中国平安财产保险股份有限公司应县支公司为邢贵垫付的医疗费10000元，实际赔付上述各项损失费用共计110500元。二、中国平安财产保险股份有限公司应县支公司在“商业三者险”责任限额内赔偿邢贵残疾赔偿金、护理费、误工费、鉴定费、住宿费、交通费等67837.6元，医疗费57388.8元，住院伙食补助费5700元，营养费7500元，后续二次手术及康复治疗费用25000元，以上各项损失费用共计163426.4元。三、驳回邢贵的其他诉讼请求。上述一、二项给付内容，限本判决生效后十日内履行〔账户名称：应县人民法院，开户行：中国农业银行应县支行（行号：103XXXXXXXX8），单位帐号：×××〕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5558元（邢贵已预交587元），减半收取2779元，由中国平安财产保险股份有限公司应县支公司负担。   二审中，邢贵为证明伤残鉴定问题，提供了山西卓信司法鉴定所出具的关于邢贵脑部损伤鉴定为九级伤残的说明。邢贵仍遗留轻度智能减退、日常生活能力受限，为脑外伤引起的器质性(症状性)精神障碍，符合九级伤残。中国平安财保应县支公司质证意见：无异议。二审查明的其他事实与一审一致，予以确认。   本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。据此，根据上诉请求归纳本案争议焦点是：1、山西卓信司法鉴定所的伤残鉴定意见能否作为定案依据，是否准许中国平安财保应县支公司重新鉴定申请；2、原判认定的误工费是否适当。   首先，关于争议焦点1。邢贵因涉案交通事故导致意识不清，随即被送往中国人民解放军中部战区空军医院，行脑内血肿清除去骨瓣减压术等治疗措施，病情好转后出院，出院诊断为：一、特急特重型颅脑损伤（左侧颞叶脑内血肿、左侧颞部硬膜下血肿、左侧颞叶脑挫裂伤、左侧颞骨骨折、左侧颞部头皮软组织挫伤），二、双肺炎症，三、全身多处软组织挫伤，四、左侧颞部颅骨缺损（面积9×7cm）。于2020年3月30日立案后即申请伤残鉴定，经本院委托山西卓信司法鉴定所对邢贵进行伤残等级鉴定。该鉴定机构按照司法鉴定技术规范《法医临床检验规范》(SF/亿JD0103003-2011)对邢贵进行法医临床检验;按照《法医临床影像学检验实施规范》(SF/ZJD0103006-2014)对邢贵的影像学外部信息的审核与必要的影像学检验。依据邢贵住院病历（出院记录：邢贵一般情况可，所问非所答，语言功能障碍,认知力及记忆力差）、手术记录及影像学资料结合损伤部位检查分析:邢贵特急特重型颅脑损伤行开颅术后,符合《人体损伤致残程度分级》5.9.1.1)“精神障碍或者轻度智能减退,日常生活有关的活动能力中度受限;”条款,达到九级伤残。经审查，山西卓信司法鉴定所的业务范围为法医临床鉴定，不具有法医精神鉴定资质。鉴于我省仅有两家法医精神鉴定机构的现状，为了尽快审结智能减退伤残类案件，本院司法技术管理中心只能委托法医临床鉴定机构予以解决此困境，并且山西卓信司法鉴定所作出的鉴定意见依据完善，结论明确，能够客观地反映邢贵的伤残程度。因此，山西卓信司法鉴定所的伤残鉴定意见可以作为定案依据，不予准许中国平安财保应县支公司重新鉴定申请。   其次，关于争议焦点2。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”本案中，邢贵为证明其误工损失，提交了应县常青机械加工厂的营业执照、工资表、误工证明、负责人身份信息等证据予以佐证。中国平安财保应县支公司陈述其查勘报告记录邢贵无工作,并有家属的签名,但一直未提供原件，无法核实该证据的真实性。故中国平安财保应县支公司现有的证据无法否定邢贵误工损失之事实，其主张不予支持误工费的上诉理由，因证据不力，本院不予采纳。   综上所述，上诉人中国平安财保应县支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2075元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司应县支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 李志刚   审判员 张 平   审判员 丰德胜     二〇二〇年九月二十八日   书记员 曹晋阳