山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初5022号原告：吴雯，女，1955年11月11日出生，汉族，山东大学退休职工，住济南市历下区。委托诉讼代理人：崔荣君，山东泉舜律师事务所律师。委托诉讼代理人：程艳，山东泉舜律师事务所律师。被告：安静，男，1982年9月21日出生，汉族，大连森成物流有限公司员工，住济南市市中区。被告：大连森成物流有限公司，住所地辽宁省大连花园口经济区银杏路二段****。法定代表人：谭志勇，董事长。委托诉讼代理人：于蛟，女，1983年12月12日出生，汉族，该公司员工，住。委托诉讼代理人：翟方超，男，1986年11月26日出生，汉族，该公司员工，住。被告：中国大地财产保险股份有限公司山东分公司，住所，住所地济南市历下区经十路**鲁商国奥城**楼4001-4010、4101-4110div>主要负责人：高卫东，总经理。委托诉讼代理人：靳先凯，山东润银律师事务所律师。原告吴雯与被告安静、大连森成物流有限公司（以下简称大连森成公司）、中国大地财产保险股份有限公司山东分公司（以下简称大地保险山东公司）道路交通事故损害赔偿纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴雯及其委托诉讼代理人崔荣君、被告安静、被告大连森成公司法定代表人谭志勇的委托诉讼代理人于蛟、翟方超、被告大地保险山东公司主要负责人高卫东的委托诉讼代理人靳先凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴雯向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担医疗费84403.71元、住院伙食补助费2600元、营养费3750元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金67726.4元、护理费22180元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2900元，共计199560.11元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月20日，被告安静驾驶电动二轮车行驶至经四路万达广场处时与驾驶自行车行驶至此的原告发生交通事故，导致原告受伤、车辆损坏。因此次交通事故给原告造成较大损失，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院依法判决。被告安静辩称：第一，对交通事故基本事实和责任认定无异议，我电瓶车已经买了好多年了，上班用。第二，在2011年之前没有明确规定什么样的电瓶车是合格电瓶车，我认为充电的就是电瓶车，而且国家在出了相关规定后，我的电瓶车允许挂牌上路的，而且不是挂的机动车黄牌。第三，我认为保险公司没有明确规定电瓶车的使用，属于霸王条款，而且在其他城市都可以理赔，我们可以提供理赔的证据，为什么到我这就不理赔了。被告大连森成公司辩称：对交通事故基本事实和责任认定无异议，我们买的是纯商业的保险，在保额范围内都由应保险公司承担，我们保险名字叫雇主责任险，也就是说雇主出事了，保险公司就应该承担，而且我们并没有看到过保险公司的保单还有条款，保险公司并没有询问过我们投保人，这个保险都是美团公司跟保险公司签的，保险公司并没有做到告知的义务，也没有专人给我们指导。电瓶车经鉴定为机动车，我们所知道的，如果说美团骑的车为机动车的话，有95%以上都会被鉴定为机动车，但是条款里并没有标明超标电动车保险公司不赔，保险公司的条款都属于制式条款，有些条款就是属于霸王条款。被告大地保险山东公司辩称：要求被保险人依据保单审核投保事实，如确为我公司承保，发表以下答辩意见：因该种类保险保险期间为被保险人的雇员为美团，美团外卖提供配送服务过程中发生的意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，因此要求审查骑手发生事故时是否系进行该项配送服务。本保险虽名为骑手雇主责任保险，但附加第三者责任保险，因此该保险单系由雇主责任险和第三者责任险构成，本次事故原告方系三者适用了赔付险种为第三者责任保险，保险限额45万元，其中死亡、伤残和医疗项下赔付限额为40万元，财产项下赔付限额5万元，根据保单特别约定，综合原告起诉情况，我公司仅就伤残赔偿金、第三者医疗费用承担商业险范畴内的赔付义务，伙食补助、营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等非本保险承保责任范畴。同时基于该特别约定，系属于保险人对承保范畴的约定，非属于责任免除条款，不存在加重对方义务、排除对方权益的情形，无须尽提示和说明义务。同时该条款的有效性和约束力也系保险合同得以存在的前提和基础。另外，被告安静所驾驶车辆系机动车，根据交强险条例、道路交通安全法，应由其在交强险范围内优先承担赔付责任，超出交强险的部分，如其确在我公司投保，我公司承担三者险范围内原告合理合法的损失。本院经审理认定事实如下：2019年8月20日13时01分许，安静驾驶易骑牌电动二轮车，沿本市经四路由东往西行驶至经四路万达广场时，与吴雯驾驶阿米尼牌自行车行驶至此发生刮碰，造成吴雯受伤的道路交通事故。2019年8月25日，济南市公安局交通警察支队市中区大队适用简易程序作出第370103420190003448号道路交通事故认定书，认定安静负全部责任，吴雯无责任。易骑牌电动二轮车所有权人为被告安静，事故发生时，投保骑手雇主责任险保险单一份，投保人：森成物流公司，雇员：安静，第三者赔偿限额45万元。雇员配送服务过程中发生意外，造成第三者人身伤亡或者财产损失，由被保险人承担的赔偿责任由保险公司承担，第三者人身伤害包含死亡伤残和医疗，限额40万元，第三者财产损失赔偿限额5万元，每次事故绝对免赔额为300元。本案诉前调解过程中，原告吴雯申请对其伤残等级、护理人数及时间（含后续治疗期间）、营养期限（含后续治疗期间）、后续治疗费进行司法鉴定。山东金剑司法鉴定中心接受本院委托后，于2020年5月19日出具该所[2020]临鉴字第154号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴雯左胫骨平台骨折术后遗留左膝关节活动功能障碍构成十级伤残；伤后护理时间为90日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理；营养期限为60日；后续治疗期间1人护理15日，营养期限为15日；被鉴定人吴雯左胫骨平台骨折并内固定后，现可见3块内固定器在位，今后需行内固定物取出术，其费用为人民币10000元左右。本案审理过程中，被告大地保险山东公司申请对被告安静所驾驶的车辆性质是否属于机动车进行司法鉴定。山东交通学院司法鉴定中心接受本院委托后，于2020年8月25日出具山东交通学院司法鉴定中心[2020]交鉴字第6480号司法鉴定意见书，鉴定意见为安静驾驶的济南0445735（临时）电动二轮车属于机动车。事故发生后，被告安静垫付医疗费439.2元，包含在原告的诉讼请求中。对于上述事实，本院予以确认。关于原告吴雯主张的费用及其计算方式：1、原告吴雯主张医疗费84403.71元，提交医疗费发票18张，共计84403.91。提交山东中医药大学附属医院住院病历1份、费用清单1份，门诊病历两份，山东省立第三医院南院门诊病历一份，济南市中医医院门诊病历一份，360百科药物解释一份，证明原告伤后具体受伤情况及住院、复查花费情况。被告大连森成公司、被告安静称，医疗部分结算清单是81000多元，但是原告起诉的是84000多元，如果保险公司认可的话，我们没有异议。我们购买的雇主责任险，骑手是雇员，骑手所出现交通事故应由公司承担，我们买的是雇主责任险，所以保险公司需要承担保额内的所有责任。对原告提供的山东中医药大学附属医院住院病历、费用清单、门诊病历、山东省立第三医院南院门诊病历、济南市中医医院门诊病历真实性予以认可；对360百科药物解释一份，如果保险公司认可的话，我们没有异议。被告大地保险山东公司称，尾号8039及3张**嘉大药房发票无对应门诊病历，无医嘱，用药合理性及必要性不予认可。综合住院病案原告存在冠状动脉粥样硬化性心脏病、高血压病、Ⅱ型糖尿病等既往病史，相关治疗费用应予扣除，其他真实性无异议，具体金额以法院查明事实为准。2、原告吴雯主张住院伙食补助费2600元，原告伤后住院治疗26天，按每天100元计算。被告大连森成公司、被告安静称，应按照国家标准每天30到50元的标准计算。被告大地保险山东公司称，非保险人赔付范畴，不发表质证意见。3、原告吴雯主张营养费3750元，依据鉴定意见，原告营养期限为60日，后续治疗期间营养时间15天，按每天50元主张75天。被告大连森成公司、被告安静称，如果保险公司认可，我们没有异议。被告大地保险山东公司称，非保险人赔付范畴，不发表质证意见。4、原告吴雯主张后续治疗费10000元，依据鉴定意见主张。被告大连森成公司、被告安静称，属于实保实消，原告应提供相应的票据，如果保险公司认可，我们没有异议。被告大地保险山东公司对后续治疗费无异议。5、原告吴雯主张残疾赔偿金67726.4元，依据鉴定意见，原告因本次交通事故构成十级伤残，按2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元乘以16年乘以10%伤残系数计算得出。被告大连森成公司、被告安静称，因为已购买雇主责任险，残疾赔偿金应由大地保险公司承担。被告大地保险山东公司对残疾赔偿金计算方式不予认可，仅认可15年。6、原告吴雯主张护理费22180元，依据鉴定意见，原告伤后护理时间为90日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理，后续治疗需1人护理15天；原告住院期间由山东水滴护联健康服务有限公司护工李小燕护理28天，共计花费7480元；原告伤后由其家属张帆护理90天，其中住院期间其和护工李小燕共同护理，后续治疗期间将由其继续护理15天，参照济南市一般护工标准，按每天140元计算，共计14700元；综上原告护理费共计22180元。被告大连森成公司、被告安静称，原告提交的票据实际为7480元，与原告所称的22180元有差异，该费用由保险公司承担。被告大地保险山东公司对原告护工费用不予认可，山东水滴护联健康服务有限公司经营范围并无医疗陪护项目，不具备相关资质，服务合同未约定相关费用，陪护发票单价计算不明，且费用过高，严重超出市场平均价格，不予承担。对另一护理人员，未提交相关陪护事实及收入损失证明材料，无法证实存在该项费用损失。7、原告吴雯主张交通费1000元，系原告及其必要的陪护人员住院、出院、复查、鉴定等交通费用支出，请求法院酌定。被告大连森成公司、被告安静称，需要原告提供相应的票据，如果没有相应的票据就按照济南市内交通每天5元计算。被告大地保险山东公司称，原告未提交任何发票予以证实交通费用的支出，综合原告住院天数，应予酌定300元为宜。8、原告吴雯主张精神损害抚慰金5000元，原告因本次交通事故构成十级伤残，给其身心及精神造成严重伤害，故主张精神损害抚慰金5000元。被告大连森成公司、被告安静称，已购买雇主责任险，在保额范围内一切费用都应由保险公司承担。被告大地保险山东公司称，原告主张的精神损害抚慰金过高。9、原告吴雯主张鉴定费2900元，系做司法鉴定的支出，提交鉴定费发票1张。被告大连森成公司、被告安静对鉴定费没有异议，但称该费用应由保险公司承担。被告大地保险山东公司称，鉴定费非保险责任范畴，不予承担。关于原、被告有争议的各项费用，本院认为：（1）医疗费及后续治疗费。原告提交济南市120急救中心门诊发票2张金额230元，能够证实支出急救费230元，本院予以认定。提交山东中医药大学附属医院住院发票2张金额共计81685.65元、门诊发票7张金额共计933.06元，被告对尾号为8039的金额为391.74元的发票有异议，称无医嘱佐证，根据发票记载该费用系2019年11月22日就诊支出，经查看门诊病历，有记载，本院予以认定。原告提交的上述证据能够证实在山东中医药大学附属医院支出医疗费82618.71元，本院予以认定。提交济南市中医医院门诊病历一份、门诊发票1张金额408元，能证实在该院支出医疗费408元，本院予以认定。提交济南市天桥区人民医院门诊病历1分、发票3张，证实在该院换药支出医疗费181元，本院予以认定。提交漱玉平民大药房电子发票3张金额共计936元，系购买利伐沙班支出，利伐沙班片，又名拜瑞妥，系防止静脉血栓形成的药物，在山东中医药大学附属医院门诊病历中有记载，本院予以认定。综上，本院认定原告吴雯的医疗费共计为84143.71元。今后需行内固定物取出术，其费用为人民币10000元左右，本院予以认定。（2）住院伙食补助费。原告吴雯住院治疗26天，主张按照每天100元计算住院伙食补助费，并无不当，本院对其主张的住院伙食补助费2600元予以认定。（3）营养费。原告吴雯经鉴定伤后营养期限为60天，后续治疗期间营养期限为15天，故购买营养品加强营养并无不当，本院对其主张的营养费3750元予以认定。（4）残疾赔偿金。原告吴雯经鉴定左膝关节功能障碍构成十级伤残，本院予以认定。原告在定残之日已满64周岁，故主张按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元乘以16年乘以残疾系数10%计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院对其主张的残疾赔偿金67726.4元予以认定。（5）护理费。原告吴雯经鉴定伤后护理时间为90天，住院期间2人护理，出院后1人护理，后续治疗期间需1人护理15天，原告住院治疗26天，故本院认定其住院26天由2人护理，出院后64天由1人护理，后续治疗期间1人护理15天。原告住院期间由山东水滴护联健康服务有限公司护工李小燕护理28天，共计花费7480元，提交的护理合同及该单位出具的发票能够证实其实际支出，本院予以认定。原告住院期间及出院后家属张帆进行了护理，张帆的护理费，本院按照济南市同等级别护工的护理标准每天120元计算，共计为10560元（120×88）。原告后续治疗期间的护理费，本院亦按照济南市同等级别护工的护理标准每天120元计算共计为1800元。综上，本院认定原告吴雯的护理费共计为19840元。（6）交通费。根据原告的治疗情况结合本地交通状况，本院酌情认定其交通费为800元。（7）精神损害抚慰金。原告吴雯因本次事故构成十级伤残，对其精神造成较大伤害，故被告有赔偿经济损失以抚慰其精神伤害之必要，根据原告的伤情，本院酌情认定其精神损害抚慰金为2000元。（8）鉴定费。原告吴雯为确定其损失，申请司法鉴定，支出鉴定费2900元，有鉴定费发票予以证实，本院予以认定。综上所述，本院认为，被告安静与原告吴雯于2019年8月20日发生道路交通事故，公安交警部门认定安静承担事故全部责任，吴雯不承担事故责任，本院予以认定。根据法律规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，因被告安静系被告大连森成公司的雇员，本次事故发生在被告安静提供劳务活动过程中，故被告安静的赔偿义务由被告大连森成公司承担。同时，因本次事故系道路交通事故，被告安静驾驶的车辆未投保交强险，根据法律规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院予以支持。故被告安静在交强险赔偿责任限额范围内承担连带赔偿责任。法律还规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过10%的赔偿责任。法律同时规定，超出交强险的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告大连森成公司为被告安静在被告大地保险山东公司购买雇主责任险，其中包含第三者责任险，故超出交强险部分，由被告大地保险山东公司在第三者责任限额范围内承担赔偿责任，仍有不足的，由被告大连森成公司予以承担。综上，本院认定的原告吴雯在交强险赔偿责任限额范围内的损失包括：后续治疗费10000元、护理费19840元、交通费800元、精神损害抚慰金2000元、残疾赔偿金67726.4元，由被告大连森成公司予以赔偿，被告安静对上述赔偿义务承担连带赔偿责任。被告安静垫付的439.2元应当予以扣除。本院认定的原告吴雯因本次事故产生的医疗费84143.71元，由被告大地保险山东公司在第三者责任险赔偿责任限额40万元范围内予以赔偿。本院已经认定的原告吴雯因本次事故产生的住院伙食补助费2600元、营养费3750元、鉴定费2900元，由被告大连森成公司予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，判决如下：一、被告大连森成物流有限公司在交强险责任限额内赔偿原告吴雯后续治疗费10000元、护理费19840元、交通费800元、精神损害抚慰金2000元、残疾赔偿金67726.4元等共计100366.4元，扣除已垫付的439.2元，余款99927.2元于本判决生效之日起十日内付清。二、被告中国大地财产保险股份有限公司山东分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴雯医疗费84143.71元。三、被告大连成物流有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴雯住院伙食补助费2600元、营养费3750元、鉴定费2900元等共计9250元。四、被告安静对本判决第一项确定的被告大连森成物流有限公司的赔偿义务承担连带赔偿责任。五、驳回原告吴雯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4272元，减半收取计2136元，由原告吴雯负担52元，被告大连森成物流有限公司、被告安静负担2084元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 燕二〇二〇年九月二十二日书记员 孙燕荣