青海省海南藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青25民终113号 上诉人（原审原告）：杜某1，现住兴海县。 上诉人（原审原告）：杜某2，现住新疆维吾尔族自治区塔城市。 被上诉人（原审被告）：龚某1，现住共和县。 被上诉人（原审被告）：曹某，现住共和县。 被上诉人（原审被告）：龚某2，现住共和县。 被上诉人（原审被告）：龚某3，现住共和县。 委托诉讼代理人：龚某1，现住共和县。 四被上诉人共同委托诉讼代理人：何某1，青海清致律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：共和县铁盖乡七台村村民委员会。 法定代表人：何某2。 上诉人杜某1、杜某2因与被上诉人龚某1、曹某、龚某2、龚某3、铁盖乡七台村村民委员会（以下简称七台村委会）土地承包经营权纠纷一案，不服青海省共和县人民法院（2019）青2521民初1508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭，开庭审理。上诉人杜某1，被上诉人龚某1、曹某、龚某2、龚某3及其委托诉讼代理人何某1到庭参加诉讼。上诉人杜某2、被上诉人七台村委员会经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 杜某1、杜某2上诉请求：一，请求依法撤销共和县人民法院（2019）青2521民初1508号民事判决书，支持上诉人的全部诉讼请求。二、本案一审和二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案程序违法，应当到庭的七台村委会未到庭就缺席审理。本案是土地权承包经营纠纷，上诉人在原审法院庭审的过程中要求七台村民委员会到庭，但经依法传唤并未到庭因此导致本案基本事实根本无法查清。鉴此，七台村民委员会是必须到庭的被告，如其不到庭人民法院可以依法拘传而非缺席审理。只有其到庭才能查清全部事实，否则本案的基本事实无法查明，但是很遗憾一审法院并未依法拘传，所以申请人认为一审法院应当将必须到庭的被告拘传为履行法定职责，不拘传则属于程序严重违法。二、本案认定上诉人与被上诉人之间签订的土地承包合同为转让合同没有事实根据和法律依据。上诉人流转的是土地经营权而非土地承包经营权转让，一审法院对于此节根本没有查清。其次被上诉人要求转让土地承包经营权在土地承包合同中根本未曾体现，一审法院认定的土地承包经营权转让是依据什么得出上诉人实在无法明白。按照一审法院的逻辑和思维，只要上诉人签订了土地承包合同就是签订了土地经营权转让合同。因此本案没有查清案件事实从而导致判决严重错误，恳请二审法院予以纠正。三、本案因未查清相关事实导致适用法律明显错误。一审法院认为只要被上诉人的××县该土地流转就符合法律规定，这明显适用法律错误。本案中上诉人仅仅对房屋以及庄廓进行了处分，对土地承包权进行了保留，而非原审法院认定的转让。因此上诉人仍应当是土地承包方，而非原审法院认定的被上诉人是土地承包方。本案被上诉人未经上诉人书面同意且未向集体经济组织备案，其再次流转土地经营权无效。 龚某1、曹某、龚某2、龚某3辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律准确、程序合法，请求二审人民法院依法予以维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。二、上诉人认为一审判决程序违法的上诉理由不能成立。上诉人认为一审法院没有将应当到庭的铁盖乡七台村村民委员会没有拘传到庭，缺席判决，程序违法。在本案中对铁盖乡七台村村民委员会不具备拘传的法律规定，一审法院缺席判决不影响案件审理。三、本案中双方之间的土地流转关系应当为土地转让关系，一审法院对此案双方当事人之间的土地转让关系认定正确。上诉人将户籍迁离七台村，将庄廓和土地转让给被上诉人，被上诉人通过铁盖乡七台村村民委员会重新确立了承包关系并办理的土地承包证，且该土地承包证的合法性经海南州中级人民法院、青海省高级人民法院予以确认。2019年共和县铁盖乡重新确认农村经济组织成员身份时，对被上诉人的身份进行了确认，铁盖乡七台村村民委员会未提交答辩意见。 杜某1、杜某2向一审法院起诉请求：一、终止杜某2与龚某2于2005年10月22日签订的《土地承包合同》，终止杜永福与龚某3于2005年10月24日签订的《土地承包合同》；二、撤销归属龚某1、曹某的《土地承包经营权证》权属关系，并将该《土地承包经营权证》所登记的土地权属人变更登记成杜某1、杜某2；三、该案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2005年10月22日，杜某2与龚某2签订《土地承包合同》，约定“甲方：杜某2，铁盖乡七台村四社；乙方：龚某2，铁盖乡七台村四社。1、甲方将自家的房屋7间及庄廓出售给乙方，价格为7500元；2、甲方以家庭形式承包的土地8.1亩随房屋长期承包给乙方经营；该土地承包期内的义务工由乙方承担。2005年10月24日，杜某1与龚某3签订《土地承包合同》，合同主要约定：“甲方：杜永福，铁盖乡七台村村民，乙方：龚某3，铁盖乡七台村村民，1、甲方将自家的庄廓以9500元的价格出售给龚某3，同时将土地10亩从2006年1月起长期承包给乙方；2、承包期间土地税收，义务工均由乙方承担，其它的各种税费乙方概不负责。合同签订后双方按合同约定履行了各自的义务。龚某1与龚某3系同胞兄弟。2006年3月龚某1的××县，并与龚某3分房另居，龚某3承包的土地10亩交由龚某1经营，曹某系龚某2女婿，因家庭内部分家时龚某2将承包的7.5亩土地分配给曹某经营。2016年12月26日，龚某1与铁盖乡七台村村民委员会签订《土地承包合同》，合同主要约定：承包亩数为10亩；承包期限为30年（自1999年至2029年为止）。同时共和县人民政府向龚某1颁发《农村土地承包经营权证》，载明承包期限为1999年12月31日至2029年12月31日止。2016年12月26日，曹某与被告共和县铁盖乡七台村村民委员会签订《土地承包合同》，合同主要约定：承包亩数为7.5亩；承包期限为30年（自1999年至2029年为止）。同时共和县人民政府向曹某颁发《农村土地承包经营权证》，载明承包期为1999年12月31日至2029年12月31日止。另查明，杜某2于2015年8月20日将其户籍迁入新疆维吾尔族自治区。一审法院认为，依照《中华人民共和国土地管理法》和《中华人民共和国农村土地承包法》的规定集体所有的土地依法属于农民集体所有。国家实行农村土地承包经营制度，农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，家庭承包土地承包方依法享有土地承包经营权，可以自行经营，也可以保留土地承包权、流转其承包的土地经营权。土地承包经营权流转方式包括转包、出租、互换、转让。转包、出租不改变原承包关系，互换、转让是将土地经营权转让给本集体经济组织的其它农户，原承包方与发包方在该土地上的承包关系即行终止。本案中杜某1将其庄廓以9500元出售给龚某3，并将承包土地10亩长期承包给龚某3，龚某3将流转的土地10亩交龚某1经营，在龚某1将户籍迁入铁盖乡七台村，铁盖乡七台村委会认可了龚某1的土地流转，并与龚某1签订了《土地承包合同》，由共和县人民政府向龚某1颁发了《农村土地承包经营权证》。杜某1与龚某3签订的《土地承包合同》实质上是土地承包的转让合同，杜某1将其承包的10亩土地转让给了龚某3，杜某1在铁盖乡七台村土地承包关系在杜某1与龚某3达成《土地承包合同》之后即行终止。杜某1要求终止与龚某3《土地承包合同》的诉求不成立。杜某2将房屋及庄廓以7500元出售给龚某2，并将承包的8.1亩土地随房长期承包给龚某2，龚某2将流转7.5亩土地分配给其女婿曹某经营。在曹某将户籍迁入铁盖乡七台村后，铁盖乡七台村村委会与曹某签订了《土地承包合同》，由共和县人民政府向曹某颁发了《土地承包经营权证》。杜某2与龚某2签订的《土地承包合同》，实质上是土地承包转让合同，杜某2将承包的8.1亩土地转让给龚某2，杜某2与铁盖乡七台村村委会的土地承包关系在杜某2与龚某2签订《土地承包合同》之时即行终止。况且杜某2在合同签订之后，将其户籍迁入到新疆，现杜某2不是铁盖乡七台村村民，不具有农村土地承包方主体资格。因此杜某2要求终止与龚某2土地承包合同的诉求也是不能成立。杜某1、杜某2要求撤销龚某1、曹某《土地承包经营权证》，此项诉求实属行政登记不属于民事诉讼范围，一审法院对杜某1、杜某2的全部诉求不予支持，依法予以驳回。遂依法缺席判决：驳回杜某1、杜某2全部诉讼请求。案件受理费100元，由杜某1、杜某2负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，杜某2与龚某2，杜某1与龚某3分别签订的《土地承包合同》，均约定了两项合同标的，即房屋和土地。对房屋部分，双方当事人均不持异议，认可房屋的买卖行为。双方争议的焦点，实际为对土地承包经营权的转包和转让的不同理解。杜某1、杜某2主张，对于土地根据《土地承包合同》约定，流转的是土地经营权而非土地承包经营权转让，是转包不是转让；而龚某1、曹某、龚某2、龚某3认为，双方签订的《土地承包合同》对转让承包地的意思表示清楚，不是转包。根据作为甲方的杜某2与乙方龚某2签订的《土地承包合同书》第二条:“甲方将自己的承包土地长期承包给乙方，地亩为8.1亩。”第四条:“乙方承包甲方的土地是义务工和合同款由乙方负责。”作为甲方的杜永福（杜某1）与乙方龚某3签订的《土地承包合同》第一条:“甲方土地壹拾亩从二〇〇六年元月起常（原文表述）期承包给乙方。”第二条:“承包期间土地的税费、义务工均由乙方承担。年（加注‘以前’经核实为2005年）其它的各种税费乙方概不负责。”两份《土地承包合同》均对涉案土地的权利义务进行了让渡，结合合同约定的内容，流转时约定为长期承包，且对此，发包方七台村委员会在合同上盖章,应视为对龚某2、龚某3拥有涉案土地承包经营权的认可。综合本案土地流转时合同签订的内容、履行情况以及此后土地经营权的变更等因素,足以确认杜某1与龚某2，杜某2与龚某3土地的流转方式为转让，而非转包。故杜某1、杜某2关于终止签订的《土地承包合同》，无事实和法律依据，本院不予支持，一审法院对此认定正确，本院予以确认。杜某1、杜某2关于撤销龚某1、曹某《土地承包经营权证》，该项诉求不属于民事诉讼审理范围，一审法院对此予以驳回并无不妥。杜某1、杜某2关于一审审判程序违法的主张，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。”一审中,七台村委会签收了一审法院送达的民事诉状、应诉通知书、举证通知、开庭传票等法律文书,其未到庭参加一审庭审诉讼活动,一审法院依法缺席审理后进而作出判决,符合民事诉讼法律的规定。故对于杜某1、杜某2提出的一审审判程序违法的上诉意见,本院不予采纳。 综上所述，杜某2、杜某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人杜某1、杜某2负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 索南 彭措 审 判 员 贾   洋 审 判 员 李 友 艳 二〇二〇年九月二十四日 法官助理 （华旦达哇 书 记 员 拉毛 才忠 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。