甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初6480号原告（反诉被告）:兰州水车博览园有限公司，住所地兰州市城关区南滨河东路**。法定代表人:谢健龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘方玲，甘肃正天合（兰州新区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵武，男，汉族，1960年4月16日出生，住兰州市城关区。被告:吴玉嗣（反诉原告），女，汉族，1967年10月30日生，住兰州市城区。委托诉讼代理人：张艺鸣。原告（反诉被告）兰州水车博览园有限公司与被告（反诉原告）吴玉嗣合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人刘方玲、赵武，被告吴玉嗣（反诉原告）及其委托诉讼代理人张艺鸣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）兰州水车博览园有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原被告2019年2月28日签订的《五号水茶摊承包经营合同》(编号:201901号)；2、请求判令被告立即搬离原告场地并向原告返还场地；3、请求判令被告支付原告欠付2019年度租金240000元及违约金45500元合计285500元；4、请求判令被告支付自2020年3月1日至实际返还场地之日按每月37917元的标准向原告支付实际占用期问的租金，暂计至2020年6月30日为151668元。以上共计(暂计):437168元；5、本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：2019年2月28日，原、被告签订《五号水车茶摊承包经营合同》，合同约定:被告承包经营原告五号水车西侧茶摊，承包期限自2019年3月1日至2023年11月30日，承包费为每年455000元;承包费付款方式及期间为:一年一付，被告于每年3月15日前付清承包费首付款215000元，于6月15日前付清承包费余款240000元，合同还约定:一方如有违约方应向另一方赔偿全部损失同时支付承包金额10%的违约金。截止起诉之日被告仅向原告支付2019年度租金215000元，剩余240000至今未付。原告委托律师于2020年4月21日向被告发出律师函，催告被告限期履行付款义务，被告收到律师函后未按期履行。被告的行为严重违反合同约定给原告造成巨大损失，原告遂诉至法院。被告（反诉原告）吴玉嗣做出答辩并提出反诉请求如下：1、判令解除答辩人与被答辩人之间签订的《五号水车茶摊承包经营合同》；2、因不可抗力（黄河水位上涨）事件和被答辩人景区改建等原因，致使答辩人部分时间段不能营业，依法判令被答辩人返还租金及押金共计148000元；3、本案起诉费用和反诉费用均由被答辩人承担。事实和理由：1、原告诉请故意排除和回避了不可抗力法定免责由，剥夺了被告依法享有的权利。答辩人与被答辩人于2018年2月26日签订了《五号水车茶摊承包经营合同》，被告支付了合同约定中的款项（事后相继向原告付清了剩余承包费）。该租赁合同成立后，在租赁合同履行的过程中发生了订立合同时无法预见、不能避免和不能克服的不可抗力事件。7月许，黄河水位持续上涨。按照“三不”的情况，黄河水位持续上涨符合不可抗力的构成要件。按照法律规定，不可抗力是法定免责条款，具有强制性。本合同里虽然有“如遇自然灾害不免责格式条款”，但该格式条款显示公平，属于无效情形，可直接援引不可抗力法律规定，不以合同约定为免责的前提条件。本案中，黄河水位从7月起持续上涨，社会大众有目共睹，闭园公告、通知、通告，众人皆知。该黄河水位上涨不可抗力因素导致被告停业4月有余不能营业。被告要求原告退还4个月的承包费，符合不可抗力法定免责原则。同样，被告在2019年承包该茶摊履行合同的过程中，黄河水位又一次上涨，导致被告从6月28日闭园起至8月3日开园止停业1月多月不能营业。该停业损失也属补偿范围之列，原告诉请违反合同约定中景区改造而给被告造成相应时间段的停业损失。2019年，原告与被告又签订了一份《五号水车茶摊承包经营合同》，合同约定：如遇景区改造，乙方须在接到甲方通知后二十日内停止经营，撤离现场。停止经营后对应时间段承包费由甲方退还乙方。本案中，被告从2019年3月起开始对被告所承包的“五号茶摊”景区进行改造，改造时间持续两月有余。按照合同约定，该景区改造给被告造成相应时间的停业损失，原告依法应予以退还。2、被告未支付剩余租金具有事实和法律依据。为了退还2018年7月起因不可抗力造成被告不能履行合同4个月的损失，原告答应协商解决，却迟迟不见行动。2019年2月28日，原告与被告签订了为期5年的承包合同。合同签订后，被告支付了首付215000元的承包费。被告为何不支付剩余240000的承包费，皆因原告不退还被告2018年不可抗力4个月的损失，乃至景区改造导致被告停业2个月的损失等过错原因所致，而且不可抗力与合同无法履行后果之间存在因果关系。原告不按本案法律事实履行义务，依法应承担违约责任。3、被告提起反诉符合法律规定，反诉理由正当合法，所诉请求依法应予支持和保护。根据法律规定，提起反诉必须具备下列条件：提起反诉的主体只能本诉的被告，反诉的被告只能是本诉的原告；反诉诉请应当与本诉的诉请具有牵连性，双方诉请和理由基于同一事实或同一法律关系。本案中，被告未交剩余租金的理由正当合法。相反，原告以自己的起诉行为表示不履行法定义务，拒不退还因不可抗力和景区改造而给被告造成的损失。被告提起反诉符合法律规定，反诉事实和理由成立。综上所述，为了维护当事人的合法权益，根据《合同法》、《民诉法》、《民事诉讼证据规定》相关法律规定，请求贵院依法支持被告的反诉请求，判如所请。原告（反诉被告）兰州水车博览园有限公司对被告（反诉原告）吴玉嗣的反诉辩称：1、双方2018年签订的《五号水车茶摊承包经营合同》已经履行完毕，被答辩人无权要求答辩人退还2018年4个月的租金；2、2018年2月26日双方签订《五号水车茶摊承包经营合同》，合同期限2018年3月1日至2018年11月30日，承包费用为470000元。答辩人向被答辩人提供了场地、被答辩人支付了租金。鉴于2018年发生黄河水涨的不可抗力情形，经双方友好协商，自2019年起签订长期合同，以便被答辩人根据气候情况自行调整经营时间，同时还降低了承包费用。因此，2018年双方签订的合同已经履行完毕，就不可抗力情形造成的损失，双方也已经进行了处理。故被答辩人无权再要求答辩人承担该部分费用。3、2019年黄河水涨对被答辩人而言是签订合同前可以预见的风险。首先，被答辩人并非初次在答辩人场地承租茶摊，答辩人对该场地可能会受黄河水涨影响的情况明知，但依旧与答辩人签订租赁合同经营茶摊。其次，双方在合同中明确约定“如遇自然灾害等因素，导致乙方无法正常经营时，本合同终止，由此造成的损失乙方自行承担。”故黄河水涨系被答辩人经营前应当考虑的经营风险。被答辩人在黄河水涨后，未通知答辩人解除合同及时止损，说明该风险在被答辩人可预见、可承受的范围内。被答辩人作为自主经营、自负盈亏的经营主体，其在明知可能存在风险的前提下自愿承租场地开展经营，在风险发生后怠于采取合同明确约定的止损措施。被答辩人因此所受的损失，应当由其自行承担，而无权要求答辩人承担。4、被答辩人无权要求答辩人承担2019年3月1日至5月1日期间的停业损失。2019年2月28日，双方签订《五号水车茶摊承包经营合同》，约定合同期限为2019年3月1日至2023年11月30日，承包费每年455000元。按照合同约定，本合同计费年度为本年3月1日至次年2月最后一日，按此计算，每月租金为37917元。2019年1月3日，兰州市文化和旅游局委托第三方对兰州水车博览园水车进行修复。该修复行为系政府行为，属于不可抗力，答辩人对此无任何过错，无需向被答辩人承担任何责任。如果造成损失，也应当由被答辩人与答辩人按照公平原则进行分担。综上所述，被答辩人的反诉请求无合同、事实、法律依据，请人民法院依法予以驳回。原告（反诉被告）围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、2018年、2019年《五号水车茶摊承包经营合同》、付款凭证、《催缴通知》、送达催缴通知书现场图片共5份；2、五号水车茶摊现场图片共1份4页；3、《成交通知书》、《兰州水车博览园水车修复项目施工合同》共2份6页；被告（反诉原告）围绕诉讼请求提交了如下证据：1、2018年五号水车茶摊承包经营合同；2、2018年缴费正规发票；3：2018年7月起因黄河水位上涨不可抗力因素导致反诉原告所承包的5号茶摊被水淹的现场情景视频。4、2018年7月起甘肃新闻媒体发布的关于黄河水位上涨兰州水车博览园临时闭园的消息和公园临时闭园的公告、通告、通知证据共计7份；5、2018年10月许，原告工作人员对黄河汛期略有下降清污工作时间表；6、2019年《五号水车茶摊承包经营合同》；7、2019年缴费正规发票共3张；8、反诉被告于2019年3月起开始对反诉原告承包的茶摊5号开始改建至改建完工（停业时间为两个月）的现场施工图片及施工现场记者采访的画面，以及原告工作人员回答记者修复水车园的“听雨表”；9、反诉被告要求反诉原告书写的2018年7月起因黄河水位上涨及2019年3月起至5月止的景区改建退损情况说明书一份；证据10、2019年9月24日反诉原告接到反诉被告一位管理人员微信昵称“雪儿”微信截图；11、2019年8月起黄河水位上涨导致临时闭园的现场被淹实况视听资料（光碟、优盘）；12、自从被告于原告签订2018年的合同时，茶摊厕所一直未修复，承租房屋遇雨漏水的照片4张；证据13、押金收据；14、光盘等视听资料。本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据证据的真实性、合法性、关联性对能够证明案件事实的证据和事实予以认定。本院查明的事实如下：2018年2月26日，原告与被告签订《五号水车茶摊承包经营合同》一份，约定原告（反诉被告）兰州水车博览园有限公司（甲方）将水车博览园五号水车西侧茶摊交由被告（反诉原告）吴玉嗣（乙方）承包经营，合同约定承包期限自2018年3月1日至2018年11月30日，承包费为470000元，并对双方权利义务等做了明确约定,甲乙双方如有违约,违约方应向另一方赔偿全部损失,同时支付承包总金额10%的违约金。并且约定：如遇景区改造，乙方须在接到甲方通知后二十日内停止经营，撤离现场。停止经营后对应时段承包费由甲方退还乙方。如遇自然灾害等因素，致使乙方无法正常经营时，本合同终止，由此造成的损失乙方自行承担。合同签订后，被告向原告支付了租金470000元，原告将茶摊交由被告经营，该合同已履行完毕。2019年2月28日，原、被告之间又签订《五号水车茶摊承包经营合同》一份，约定原告（反诉被告）兰州水车博览园有限公司（甲方）将水车博览园五号水车西侧茶摊交由被告（反诉原告）吴玉嗣（乙方）承包经营，合同约定承包期限自2019年3月1日至2023年11月30日，承包费为每年455000元，承包期押金30000元，付款方式为承包费一年一付，乙方于每年3月15日（含3月15日）前付清承包费首付款215000元，限于6月15日前（含6月15日）付清余款240000元。除对承包期限及承包费用的约定与2018年签订的合同有区别之外，其余条款基本一致。合同签订后。被告分别于2019年5月21日、5月22日、5月23日共计向原告支付租金215000元，便再未支付租金。2019年9月30日，原告向被告发出催缴通知，要求被告将2019年承包费余款240000元于2019年10月15日前缴纳到原告公司指定账户，逾期未缴纳，视为违约。另查明，2019年1月3日，兰州市文化和旅游局与兰州市雷氏水车制作有限公司签订《兰州水车博览园水车修复项目施工合同》，对兰州博览园内水车修复，2019年3月1日至4月30日期间，因水车修复被告经营的茶摊未能进行营业。2018年7月12日，因黄河水位上涨，兰州市水车博览园曾暂时闭园。本院认为，合同是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。依法成立的合同受法律保护，当事人双方均应依法、依约严格履行合同义务。本案中，原被告之间签订的《五号水车茶摊承包经营合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效合同，本院依法予以确认。双方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。合同对承包经营期限、承包费交付、责任承担等做出了明确约定，原告将涉案茶摊交由被告承包经营，被告理应按照合同约定缴纳承包费用，但被告未按约定缴纳承包费已构成违约，应对本诉之争负全部过错责任，符合合同解除的条件,且被告（反诉原告）亦同意解除合同，故对原告要求解除原、被告于2019年2月28日签订的《五号水车茶摊承包经营合同》的诉讼请求本院予以支持。根据双方2019年签订的合同第三页第十条第一款约定：“1、为扶持乙方搞好经营，2018年甲方将配置乙方的各类桌子79张，椅子388把一次性无偿划归乙方所有……”根据原告出示的证据现场照片显示，该设备仍在茶摊内摆放，被告并未腾交场地，被告虽称其于2019年11月退场，但未提供相关证据证明已将场地交付原告，故对原告要求被告立即搬离原告场地并向原告返还场地、并支付自2020年3月1日至实际返还场地之日按每月37917元的标准向原告支付实际占用期问的租金的诉讼请求,本院予以支持。关于原告主张被告支付原告欠付2019年度租金240000元及违约金45500元的诉讼请求，因双方2019年签订的合同第十条第四款约定：“如遇景区改造，乙方须在接到甲方通知后二十日内停止经营，撤离现场。停止经营后对应时段承包费由甲方退还乙方”，因兰州博览园水车修复，被告在2019年3月1日至4月30日期间未能进行营业，双方对该事实予以认可，故被告承担的承包费用中应对该两个月费用予以扣减。因被告被未能按时缴纳承包费，构成违约，应当承担违约责任，但双方约定的违约金标准过高，故应当按照原告的实际损失及公平原则予以适当减少，故本院酌情判定被告应当按照年利率6%承担因拖欠租金而产生的违约金，对原告的该项诉求，对超出部分不予支持。关于反诉原告（被告）提出的因不抗力（黄河水位上涨）事件和景区改建等原因，致使被告部分时间段不能营业，请求依法判令反诉被告（原告）返还租金及押金共计148000元的反诉请求，根据双方签订的合同第十条第五款约定：“如遇自然灾害等因素，致使乙方无法正常经营时，本合同终止，由此造成的损失乙方自行承担”，此条款约定如遇自然原因造成不能营业的后果由被告承担，且被告并非初次承包黄河边茶摊，对该场地可能会受黄河水涨的情况应当能够预见，且原、被告于2018年签订的合同已经履行完毕，被告在签订2019年合同时未就2018年黄河水位上涨导致不能营业的情形提出异议并要求返还承包费，应视为对该风险知悉，对该条款认可。因景区改建等原因，致使被告部分时间段不能营业的损失已从被告应向原告支付的承包费中予以扣除。因被告被未能按时缴纳承包费，构成违约，押金原告应不予退还。故对反诉原告（被告）的该项诉讼请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）兰州水车博览园有限公司与被告（反诉原告）吴玉嗣于2019年2月28日签订的《五号水茶摊承包经营合同》(编号:201901号)二、被告（反诉原告）吴玉嗣于本判决生效后十日内搬离承包场地并向原告（反诉被告）兰州水车博览园有限公司返还场地。三、被告（反诉原告）吴玉嗣给付原告（反诉被告）兰州水车博览园有限公司欠付2019年承包费164166元及违约金9849.96元（暂计算至2020年6月15日，以后按年利率6%计算至实际付清之日）；四、被告（反诉原告）吴玉嗣给付原告（反诉被告）兰州水车博览园有限公司2020年3月1日至2020年6月30日期间的承包费151668元，并按每月37917元的标准承担自2020年7月1日至实际返还场地期间的承包费；五、驳回原告（反诉被告）的其他诉讼请求；六、驳回反诉原告（被告）反诉请求；案件受理费3929元（原告已预交），原告（反诉被告）承担1002元，由被告（反诉原告）吴玉嗣承担2927元，并于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告），反诉费1630元（被告已预交），由被告（反诉原告）吴玉嗣承担。如果未按本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于兰州市中级人民法院。审判员 赵 丹二〇二〇年九月十八日书记员 白永祯