河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终3821号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区凯旋路东宇航路北上海都市花园32号楼。负责人：班文芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：董明，河南沐天律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：谭凤芝，女，汉族，1953年10月26日出生，住河南省太康县。委托诉讼代理人：杨孟林，河南豫太律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：程新朋，男，汉族，1985年4月26日出生，住河南省太康县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称平安财险商丘公司）因与被上诉人谭凤芝、程新朋机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2020）豫1627民初3466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。平安财险商丘公司上诉请求：1、请求二审法院在查明事实的基础上，依法改判支持上诉人上诉请求或将本案发回重审；2、本案中实际支出的鉴定费、专家人员出庭费用及一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事实错误。本案交通事故发生时谭凤芝已年满66周岁，超过国家规定的退休年龄，其也未提供证据证明存在误工损失，一审法院不应支持其误工费诉请，一审中的司法鉴定意见书不应作为本案定案依据加以采信；2、一审法院适用法律错误。本案中的鉴定费属于间接损失，该项费用应由实际侵权人承担，一审判决鉴定费由上诉人承担错误。综上，请求二审法院查明事实,依法改判支持平安财险商丘公司的上诉请求。谭凤芝辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，平安财险商丘公司的上诉理由不能成立，请求二审法院维持原判，驳回平安财险商丘公司的上诉请求。谭凤芝向一审法院提出诉请：一、依法判决被告支付原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、残疾器械费、后续治疗费、交通费、财产损失等费用共计153761.17元；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月10日7时40分,程新朋驾驶车牌号为豫Ｎ×××××号小型客车,沿西未来路由南向北行驶至西未来路如意花园路口时,与骑三轮车的谭凤芝发生碰撞,造成谭凤芝受伤的交通事故。事故发生后，河南省太康县交警大队事故中队于2019年11月16日作出第411627420190002455号道路交通事故认定书（简易程序），认定程新朋负事故全部责任，谭凤芝无责任。事故发生后，谭凤芝于事故当天被送到周口永兴医院住院治疗51天（2019年11月10日-2019年12月31日），被诊断为：1、右上肢外伤1.右桡骨远端粉碎性骨折2、头部外伤。出院医嘱：1、注意休息，定期复查。2、不适随诊。谭凤芝为此花费医疗费8099.29元。2020年3月19日，谭凤芝到太康县骨科医院复查花费检查费用80元、医疗费103元。2020年4月8日，谭凤芝到太康县骨科医院复查花费医疗费352元。2020年5月7日，谭凤芝申请对其伤残等级进行评定，经一审法院技术科委托，商丘京九法医临床司法鉴定所于2020年5月30日作出商京九司鉴所【2020】临鉴字第90号司法鉴定意见书，被鉴定人谭凤芝右侧桡骨远端粉碎性骨折、××变，现右腕关节活动功能丧失达58%评定为九级伤残。另商丘京九法医临床司法鉴定所于同日作出关于谭凤芝误工期、护理期、营养期司法评估建议书，本所2020临鉴字第90号鉴定被鉴定人谭凤芝右侧桡骨远端粉碎性骨折、××变，现右腕关节活动功能丧失达58%评定为九级伤残。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.5.a（尺桡骨折非手术治疗）及附录A2之规定，综合评定谭凤芝误工120日、护理60日、营养60日。谭凤芝为此支出鉴定费700元、600元，摄影费用50元。另查明，程新朋具有公安交警部门颁发的C1驾驶证，具有合法驾驶资格，其所驾驶事故车辆豫Ｎ×××××号小型普通客车登记车主为黄彦波，注册日期为2019年3月6日，另黄彦波作为被保险人为事故车辆在平安财险商丘公司投保有交强险和商业第三者责任险50万元且不计免赔，事故发生在保险期间。另事故发生后，平安财险商丘公司为谭凤芝垫付医疗费5000元，程新朋为谭凤芝垫付医疗费4000元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔付，如机动车同时投保机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因事故认定书认定程新朋负事故全部责任，谭凤芝无责任，故谭凤芝的损失，应首先由平安财险商丘公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由平安财险商丘公司在商业险范围内予以赔偿，仍有不足的，由程新朋予以赔偿。对于平安财险商丘公司辩称鉴定费问题，根据河南省高级人民法院豫高法（2018）372号文之规定，鉴定费用在交强险死亡伤残项下予以赔付，故对平安财险商丘公司不应承担该费用的辩称不予支持。对于平安财险商丘公司辩称谭凤芝误工费问题，根据豫高法（2018）372号文关于误工费计算标准之规定，事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。另误工计算天数为住院时间+出院后医嘱休息时间，医嘱休息时间定残的，可以计算至定残前一天。医嘱与司法鉴定意见不一致的，一般以鉴定意见为准。本案中谭凤芝事故发生时虽年满66岁达到法定退休年龄，但其村委会出具证明在事故发生前身体××仍从事农业劳动，子女常年在外务工，其是家庭主要劳动力，即谭凤芝事故前有劳动能力，有收入来源，存在误工事实，且结合当地农村现实情况，农村留守六十多岁的老人在家从事农业生产劳动并以此获得主要经济收入来源为常态，故对谭凤芝的误工费予以支持；另谭凤芝住院治疗51天，其鉴定意见误工期为120日，故谭凤芝误工天数为120天。谭凤芝所受损失核定如下：医疗费8634.29元（8099.29元+352元+103元+80元）、误工费15541.48元（47272元/年÷365天×120天）、护理费7702.68元（46858元/年÷365天×60天）、营养费1200元（20元/天×60天）、住院伙食补助费2550元（50元/天×51天）、交通费1020元（20元/天×51天）、残疾赔偿金95762.72元（34200.97元/年×14年×20%）、精神抚慰金酌定为10000元、鉴定费1300元（700元+600元）、摄影费50元，以上共计143761.17元。以上谭凤芝损失首先由平安财险商丘公司在交强险医疗费限额中承担10000元，在死亡伤残项下限额内赔付谭凤芝精神抚慰金、残疾赔偿金等110000元。谭凤芝损失剩余部分23761.17元（143761.17元-10000元-110000元），由平安财险商丘公司在商业第三者责任险范围内承担。另事故发生后，平安财险商丘公司已为谭凤芝垫付5000元，程新朋为谭凤芝垫付4000元，该垫付款应从谭凤芝应得赔偿款总额中予以扣除，其中程新朋垫付款4000元，应由保险公司予以返还。因谭凤芝的损失已由平安财险商丘公司足额赔偿，故程新朋不再承担赔偿责任。对于谭凤芝诉请过高的部分，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决生效之日起五日内赔付谭凤芝各项损失134764.17元（已扣除中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司垫付的5000元）；二、中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决生效之日起五日内赔付程新朋垫付款4000元；三、驳回谭凤芝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1688元，由谭凤芝负担110元，程新朋负担1578元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，本案中各方当事人所争议的焦点为：1、一审法院支持谭凤芝的误工费诉请是否于法有据；2、一审中的司法鉴定意见书能否作为本案定案依据予以采信；3、本案的鉴定费用应否由平安财险商丘公司承担。关于第一个焦点：虽然在本案交通事故发生时谭凤芝已超过法定的退休年龄，但其在一审中向法庭提交的相关证据能够证明其生活在农村并且承包有责任田，谭凤芝从事农业生产系客观事实，平安财险商丘公司并未向法庭提交谭凤芝在事故发生时已丧失劳动能力的相关证据，故一审法院支持谭凤芝的误工费诉请符合本案事实及相关法律规定，并无不当之处；关于第二个焦点：谭凤芝的伤残鉴定是经一审法院委托的有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定结论，平安财险商丘公司虽对该鉴定结论有异议，但未提交足以反驳伤残等级鉴定报告的证据，亦未提供充分证据证明上述鉴定结论存在应当重新鉴定的法定情形，因此该鉴定结论可以作为本案的定案依据予以采用；关于第三个焦点：谭凤芝支出鉴定费共计1300元，其向法庭提供了相关票据予以佐证。该鉴定费是谭凤芝为证明其伤情支出的必要的、合理的费用，且鉴定报告已被人民法院所采信，该鉴定费应作为谭凤芝的损失予以确认和赔偿。平安财险商丘公司认为其不应承担鉴定费的上诉理由，于法无据，故不能成立，本院不予支持。综上所述，平安财险商丘公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3156元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 王久芳审判员 陈翠丽二〇二〇年九月二十八日法官助理刘潇书记员周健康