江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1322民初66号 原告：苏学生，男，1964年12月29日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：张玉，沭阳县扎下法律服务所法律工作者。 被告：沭阳茆圩医院，统一社会信用代码523213225104297988，住所地沭阳县茆圩乡茆圩新城。 法定代表人：任中林，该院院长。 委托诉讼代理人：叶敬柱，江苏德沛律师事务所律师。 原告苏学生诉被告沭阳茆圩医院建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月25日公开开庭进行了审理。后因案情需要，依法适用普通程序，于2020年5月22日、7月24日公开开庭进行了审理。原告苏学生的委托诉讼代理人张玉、被告沭阳茆圩医院的委托诉讼代理人叶敬柱均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏学生向本院提出诉讼请求：被告沭阳茆圩医院给付原告工程款988709.55元及利息（自2018年4月1日起，按年利率6%计算至付清款之日止）。事实和理由：2017年，被告将其附属工程分包给原告施工，约定工程施工概况、单价、付款方式等。原告按时完工，但被告仅给付部分工程款。 被告沭阳茆圩医院辩称：1、原告承建沭阳茆圩医院部分工程属实，但未按照约定完工。被告已经按原告施工的工程量付清款项；2、原告承建的给水工程、污水工程、雨水工程和消防工程未按图施工，被告保留向原告索赔的权利。 本院经审理认定事实如下： 2017年9月27日，原、被告签订《工程分包协议》，约定原告承包茆圩卫生院配套工程。其中第三项约定工程分包内容和价款：1、实心围墙为水泥大砖；铁艺围墙为铸铁围墙；给水工程、污水工程、雨水工程、消防工程按图施工；道路为C30混凝土15厘米厚；停车位为C30混凝土10厘米厚；共计壹佰万元整（含税）。2、传达室、配电房每平方950元，按实际建筑面积计算。后原告组织人员进场施工，并就合同外部分工程进行施工。 诉讼过程中，根据原告的申请，本院依法委托江苏四维工程咨询管理有限公司对沭阳茆圩医院增加工程造价进行鉴定。鉴定结论：沭阳茆圩医院合同外增项工程总造价为530519.14元。其中门卫房213580.1元、配电室130551.05元、水泵房113570.71元、地坪3918.35元、围墙3919.6元、电缆沟11363.57元、楼前砼台阶35769.23元、垃圾站5001.49元、拆15间房7654.5元、路基整理797.51元、苗木移栽1324.73元、搬家打扫卫生平整花园3068.3元。原告支出鉴定费用5300元。 本案中，根据被告对鉴定结论提出的异议，江苏四维工程咨询管理有限公司回复如下：问题1：应该提供定额分析表和工程量计算书。回复：司法鉴定规范未要求提供定额分析表，工程量为现场测量（祥见附件）。问题2：关于围墙、电缆沟、楼前砼台阶、整理路基、传达室、配电室工程已约定，不是合同外增项不应再套定额重复计算。回复：原、被告双方未提供施工合同，是否为约定项由法院判断。问题3：不存在拆除15间房间一事，计算费用无任何依据，应该排除。回复：根据勘察现场时原告叙述计算，勘察现场时被告未参加，因此按原告叙述计算，是否存在由法院判断。问题4：现场不存在栽移苗木，清单中应移除。回复：根据勘察现场时原告叙述计算，勘察现场时被告未参加，因此按原告叙述计算，是否存在由法院判断。问题5：清单中搬家、打扫卫生、平整花园项目不存在。回复：按勘察现场时原告叙述计算，勘察现场时被告未参加，因此按原告叙述计算，是否存在由法院判断。问题6：施工过程中无临时设施和临时围挡，工程量不应计算。回复：临时设施费按相关费用定额规定费率中间值计取，是否存在由法院判断。问题7：因申请人无施工资质，既然是合同外工程，因此间接施工费用申请人不应该享有，所有间接施工费用均应排除在外。回复：单价措施费一般是施工时必会发生的，应当计取；企业管理费、利润、总价措施项目费、安全文明施工费、规费、社会保险、住房公积金、排污、税金等费用均按相关费用定额及文件规定标准计取，是否计取由法院判断…… 诉讼过程中，原告变更诉讼请求为要求被告给付原告工程款530519.13元及利息（自起诉之日起按年利率6%计算至付清款之日止）。对合同约定的第三项第1小项中的工程价款在本案中暂不作主张。 另查明，原告无相关建筑施工资质，涉案工程已交付使用。原、被告于庭审中对传达室面积为87.72平方米、配电房面积为94平方米达成一致意见。被告已向原告给付工程款290000元。 本院认为，原、被告之间形成的建设工程施工合同，因原告无相关建筑施工资质，该合同应属无效。但涉案工程已交付使用，故原告可以参照合同约定主张工程款。 关于合同第三项第1小项约定的工程量及价款的问题。原告要求另行主张权利，系对其民事权利的自由处分，不违反法律规定，本院予以准许。被告关于给水工程、污水工程、雨水工程和消防工程未按图施工的辩解理由因与上述工程量有关，且被告亦表示另行主张权利，故本院对上述工程量价款及质量问题均不作处理。 关于合同第三项第2小项约定的传达室、配电房价款问题。上述工程虽然在合同内作出约定，但系与第1小项的固定总价涉及的工程分开列项进行计算，故原告可以单独主张该部分价款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条规定：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。本案中，原、被告签订合同约定传达室、配电房按实际建筑面积每平方950元计算价款。根据上述法律规定，传达室、配电房应按照双方合同约定结算工程价款。结合原、被告一致认可的传达室面积为87.72平方米、配电房面积为94平方米，本院确认传达室造价为83334元、配电房造价为89300元。 关于合同外的工程量及价款问题。1、围墙、电缆沟、楼前砼台阶、整理路基工程：根据被告于2019年3月28日提交的《茆圩医院工程情况核实》，其对上述工程系《工程分包协议》外工程予以认可，但辩称该工程系原告自愿赠送。被告未能举证证明双方约定上述工程系免费施工，被告应支付相应价款。2、拆除15间房间：被告认可5-6间房屋需拆除，原告未能举证证明其他房间的施工，本院确认原告拆除6间房屋，相应价款根据15间房价款按比例进行确认。3、栽移苗木：被告不认可存在该施工，后又陈述该工程系被告自行组织施工，但未提供证据证明其进行施工，故对该部分费用应予以计取。4、搬家、打扫卫生、平整花园：被告于2019年3月28日提交的《茆圩医院工程情况核实》中主张该工程包含在合同内壹佰万元工程之内，后于2020年5月23日提交的补充异议意见中主张不存在该工程，又于2020年7月20日提交的质证意见中主张该工程由被告自行组织施工。被告先后作出不同的陈述，亦未提供证据证明其主张，应承担对其不利的法律后果。本院结合《工程分包协议》认定该工程由原告施工。5、临时设施和临时围挡：原告未举证证明其在施工过程中实际支出该部分费用，故不应计取。6、企业管理费、利润、措施项目费（单价措施项目费、总价措施项目费）、安全文明施工费、规费、社会保险、住房公积金、排污、税金：其中单价措施项目费、安全文明施工费系施工时必会发生的费用，应予以计取；企业管理费应包含现场管理费，现场管理费系施工中必会发生的费用，应予以计取，因鉴定机构对此未予区分，本院酌定各半计取；利润，因涉案合同无效，对该费用不予计取；规费、社会保险、住房公积金、排污、税金等，原告未能举证证明其在施工过程中实际支出该部分费用，故对上述费用不予计取。 综上，结合司法鉴定意见书，本院确认合同外工程总造价为148621.38（水泵房93540.54元＋地坪3214.46元＋围墙3166.89元＋电缆沟9292.5元＋楼前砼台阶29344.87元＋垃圾站4131.76元＋拆6间房2196.47元＋路基整理573.47元＋苗木移栽959.29元＋搬家、打扫卫生、平整花园2201.13元）。上述价款均系按照人工费、材料费、施工机具使用费、现场管理费（企业管理费的1/2）、单价措施项目费、安全文明施工措施费进行合计计算。另加上传达室83334元、配电房89300元，原告施工茆圩医院固定价1000000元工程外的工程价款为321255元。关于已付款290000元，双方均认可系支付合同内价款，根据被告于2019年3月28日提交的《茆圩医院工程情况核实》载明“按照合同约定的总造价，沭阳茆圩医院给付工程款为290000元整”，本院认定上述款项系支付合同总造价1000000元内的款项。故原告主张被告支付工程款321255元并自起诉之日起计算利息，有事实和法律依据，本院予以支持。因原、被告未对工程款利息作出约定，该利息标准依法应按中国人民银行同期同类贷款利率计算（该标准适用到2019年8月19日，之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告沭阳茆圩医院应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告苏学生给付321255元及利息（自2019年1月22日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）; 二、驳回原告苏学生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9105元，保全费5000元，鉴定费5300元，合计19405元，由原告苏学生负担5860元，被告沭阳茆圩医院负担13545元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。 审 判 长  闫欢欢 人民陪审员  黄 林 人民陪审员  时庆仁 二〇二〇年九月三日 书 记 员  陈小言 附录： 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：XXXXXXXXX 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。