湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0725刑初192号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人张桂平，男，1986年10月4日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县。因犯敲诈勒索罪，2017年7月12日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一万五千元。因涉嫌犯诈骗罪，2020年2月18日被桃源县公安局取保候审，2020年8月21日经本院决定取保候审。 被告人谢坤，曾用名谢尧，男，1982年10月15日出生于湖南省桃源县，汉族，高中文化，农民，住湖南省桃源县。因涉嫌犯诈骗罪，2020年2月18日被桃源县公安局取保候审，2020年8月21日经本院决定取保候审。 被告人彭江初，男，1966年2月10日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桃源县。因涉嫌犯诈骗罪，2020年2月18日被桃源县公安局取保候审，2020年8月21日经本院决定取保候审。 桃源县人民检察院以湘桃检一部刑诉[2020]204号起诉书指控被告人张桂平、谢坤、彭江初犯诈骗罪，于2020年8月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，后因发现不宜适用简易程序审理的情形，转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员倪建平出庭支持公诉，被告人张桂平、谢坤、彭江初到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年2月6日，被告人张桂平、谢坤、彭江初及杜某3（在逃）在被告人彭江初家共谋开设流动赌场，采取“推牌九”的方式赌博，通过作弊骗取参赌人员的钱财，俗称“打杀”，并由杜某3、被告人谢坤演示了如何作弊的手法。比如，杜某3坐庄时，将桌面上8张牌按排列组合大小收好，知道哪两张牌大些，洗牌时故意不洗动这些牌，并在整副牌内找张叫色的牌放在这8张牌上面，将牌一折，这样，这张牌与上下的牌之间就有了空隙，这个空隙就是记号，再或者就是叫色的上下一只牌折个角，当别人赌注下得大时，就按做好的记号叫色，这样能保证自己拿到大牌，能赢别人。如果被告人谢坤坐庄也会看机会这样操作，与杜某3同时坐方时，如果两人中有人做了手脚，另一个人就不会抬动做好的牌，保证作弊成功。一人在下大注时，另一个人也同样跟进，其他参赌人员也不会起疑。四人商议由杜某3、被告人彭江初邀人参赌，所骗赃款四人平分。 2020年2月8日下午，由杜某3安排，流动赌场设在桃源县杜某1家，中午12时许开始赌博，最初由杜某3、杜某2、彭某2和被告人彭江初坐正方，后被告人谢坤加入被告人彭江初一方，彭某1加入彭某2一方，彭某1、被告人谢坤后来也坐了正方，被告人张桂平一直在一边“搭虾米”，彭某3也“搭虾米”参赌，当日下午近17时许散场。彭某2输了11000元，杜某2输了4500元，彭某3输了5000元，通过作弊，被告人张桂平、彭江初各赢了3900元，杜某3赢了11800元，共计19600元，给彭某1“吃红”1100元。随后，被告人谢坤、张桂平到被告人彭江初家算账分赃，杜某3未到。按约定平分，每人大概分赃4500元。被告人谢坤电话杜某3，要求其拿出所得分赃，杜某3不愿意，要将被告人张桂平应分的那一份钱扣了，以抵其所欠自己的钱。被告人张桂平不答应，就把自己剩下的3400元给了被告人彭江初，被告人彭江初共得7300元，并要求被告人彭江初交涉此事。次日，杜某3仍未答应，被告人张桂平、谢坤、彭江初不服其独吞赃款，主动投案于公安机关。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了以下证据：证人杜某1、杜某2、彭某1等人证言，勘验笔录、照片，侦查实验笔录、演示光盘，前科材料，扣押清单、缴款单据，认罪认罚具结书，线索来源、到案经过，以及被告人张桂平、谢坤、彭江初的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人张桂平、谢坤、彭江初采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任；各被告人系共同犯罪，均为主犯，具有自首、自愿认罪认罚和退赃的情节，当庭调整量刑建议为：判处被告人张桂平有期徒刑十个月、被告人谢坤有期徒刑八个月、被告人彭江初有期徒刑八个月，可以适用缓刑，并各处罚金。 被告人张桂平、谢坤、彭江初对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，被告人张桂平、谢坤、彭江初主动投案后自愿如实供述了其犯罪事实，并退赃7300元，2020年8月21日签署了《认罪认罚具结书》。 经桃源县司法局调查评估，可以对张桂平、谢坤、彭江初适用社区矫正。 上述事实有经庭审质证、确认的证人证言，勘验笔录、照片，侦查实验笔录、演示光盘，前科材料，扣押清单、缴款单据，认罪认罚具结书，社区矫正调查评估意见书，线索来源、到案经过，以及被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张桂平、谢坤、彭江初采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额较大，构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在共同诈骗犯罪中，各被告人事前通谋、分工协作，积极实施诈骗行为，起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人张桂平、谢坤、彭江初主动投案后能如实供述自己及同案犯的罪行，愿意接受处罚，积极退赃，对其可以从轻处罚，被告人张桂平有前科，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。公安机关扣押在案的违法所得予以没收，上缴国库。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人张桂平犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴） 二、被告人谢坤犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴） 三、被告人彭江初犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴） 四、对公安机关扣押在案的违法所得七千三百元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  张文平 人民陪审员  王永忠 人民陪审员  旷昌文 二〇二〇年九月十六日 书 记 员  刘 洋 附件：本案适用的法律 一、《中平人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。