广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤13刑终300号原公诉机关广东省惠州市惠阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）蒙品其，男，1973年5月17日出生，汉族，公民身份号码452************812，小学文化，户籍地广西壮族自治区玉林市容县************。因本案于2019年11月14日被惠州市公安局惠阳区分局羁押，同日被处以行政拘留十日，同月22日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。指定辩护律师刘小婵，系广东惠泰律师事务所律师；由惠州市司法局公共法律服务管理科指派。原审被告人曾威平，男，1983年2月19日出生，汉族，公民身份号码441************816，初中文化，户籍地广东省惠州市惠阳区****************。因本案于2019年11月13日被惠州市公安局惠阳区分局羁押，次日被处以行政拘留十日，同月22日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。原审被告人彭革分，男，1981年12月28日出生，汉族，公民身份号码432************178，小学文化，户籍地湖南省涟源市********。因本案于2019年11月20日被惠州市公安局惠阳区分局羁押，次日被处以行政拘留十日，同月21日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。原审被告人曾文超，男，1989年6月26日出生，汉族，公民身份号码441************811，小学文化，户籍地广东省惠州市惠阳区****************。因犯故意伤害罪于2018年10月18日被惠州市惠阳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2019年11月12日被惠州市公安局惠阳区分局羁押，同月14日被处以行政拘留十日，同月22日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。广东省惠州市惠阳区人民法院审理广东省惠州市惠阳区人民检察院指控原审被告人蒙品其、曾威平犯贩卖毒品罪，彭革分、曾文超犯容留他人吸毒罪一案，于2020年6月24日作出（2020）粤1303刑初409号判决书。蒙品其不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并依法提讯了上诉人蒙品其，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，（一）2019年10月至11月间，被告人蒙品其三次贩卖毒品给被告人曾威平：1、2019年10月15日，被告人曾威平向被告人蒙品其提出购买毒品甲基苯丙胺，通过微信转账1000元人民币给被告人蒙品其，被告人蒙品其直到2019年11月3日才在新圩镇黄坭塘附近交给被告人曾威平约0.3克毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账退回500元人民币给被告人曾威平；2、2019年11月6日，被告人曾威平向被告人蒙品其提出购买毒品甲基苯丙胺，并微信转账1100元人民币给被告人蒙品其，被告人蒙品其于次日从广西老家坐车来到东莞市樟木头，被告人曾威平开车将其接到惠阳区新圩约场黄坭塘汽车终点站后，被告人蒙品其交给被告人曾威平约0.8克毒品甲基苯丙胺后离开；3、2019年11月8日，被告人曾威平再次向被告人蒙品其提出购买毒品甲基苯丙胺，并微信转账1000元人民币、微信红包100元人民币给被告人蒙品其，被告人蒙品其于次日从广西老家坐车来到东莞市樟木头，被告人曾威平开车将其接到惠阳区新圩约场黄坭塘，被告人蒙品其交给被告人曾威平约0.8克毒品甲基苯丙胺后离开。（二）被告人曾威平于2019年11月3日两次贩卖毒品给他人：1、在惠阳区新圩约场黄坭塘高速公路桥底下以500元人民币价格卖给吸毒人员吕锦星约0.3克毒品甲基苯丙胺；2、在惠阳区新圩约场黄坭塘一小巷以500元人民币价格卖给被告人彭革分约0.5克毒品甲基苯丙胺。（三）被告人彭革分于2017年12月、2018年3月间，在惠阳区新圩镇黄坭塘友利华建材店后面的一栋自建房3楼308房三次容留被告人曾威平、吸毒人员王亿文吸食毒品甲基苯丙胺。（四）2019年10月16日晚上，被告人曾文超驾驶粤L*****白色小车来到惠阳区新圩镇约场黄日坑一路段后，容留吸毒人员张振雄、吕锦星、傅家荣在车内一起吸食毒品甲基苯丙胺。以上事实,有原公诉机关提交,并经法庭质证、认证的现场勘查笔录、扣押笔录、到案经过、鉴定意见、证人证言以及被告人供述等证据证实。原判决认为，被告人蒙品其、曾威平贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，均构成贩卖毒品罪，依法应予惩处，被告人蒙品其多次贩卖毒品，属于情节严重。被告人彭革分多次容留他人吸毒、被告人曾文超容留多人吸毒，均构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。被告人曾威平、彭革分、曾文超归案后能如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被告人曾文超、曾威平协助公安机关抓获同案犯，系立功，依法可从轻处罚；被告人曾威平、彭革分、曾文超认罪认罚，可酌情从轻处罚。被告人曾文超曾因故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕前又犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条、第六十八条、第六十九条、第七十一条、第七十七条及《最高人民法院》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人蒙品其犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人曾威平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人彭革分犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。四、撤销惠州市惠阳区人民法院（2018）粤1303刑初508号刑事判决对被告人曾文超所宣告的缓刑。五、被告人曾文超犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；与前罪所判处的有期徒刑三年实行并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三千元。上诉人蒙品其及其辩护人提出：1、蒙品其有坦白情节；2、蒙品其系初犯、偶犯，认罪态度好。3、2020年11月3日、7日上诉人没有帮买毒品，一审法院认定的事实不清，证据不足。综上所述，请求二审法院从轻、减轻处罚。经审理查明，（一）2019年10月至11月间，上诉人蒙品其三次贩卖毒品给原审被告人曾威平。2019年10月15日，曾威平向蒙品其提出购买毒品甲基苯丙胺，通过微信转账1000元人民币给蒙品其。直到2019年11月3日，蒙品其才在新圩镇黄坭塘附近把约0.3克毒品甲基苯丙胺交给曾威平，并通过微信转账退回500元人民币给曾威平。2019年11月6日，曾威平向蒙品其提出购买毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账1100元人民币给蒙品其，蒙品其于次日从广西老家坐车来到东莞市樟木头，曾威平开车将其接到惠阳区新圩约场黄坭塘汽车终点站后，蒙品其将约0.8克毒品甲基苯丙胺交给曾威平后离开。2019年11月8日，曾威平再次向蒙品其提出购买毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账1000元人民币、微信红包100元人民币给蒙品其，蒙品其于次日从广西老家坐车来到东莞市樟木头，曾威平开车将其接到惠阳区新圩约场黄坭塘，蒙品其将约0.8克毒品甲基苯丙胺交给曾威平后离开。（二）原审被告人曾威平于2019年11月3日，分别在惠阳区新圩约场黄坭塘高速公路桥底下以500元人民币价格卖给吸毒人员吕锦星约0.3克毒品甲基苯丙胺，在惠阳区新圩约场黄坭塘一小巷以500元人民币价格卖给彭革分约0.5克毒品甲基苯丙胺。（三）原审被告人彭革分于2017年12月、2018年3月间，在惠阳区新圩镇黄坭塘友利华建材店后面的一栋自建房3楼308房三次容留曾威平、吸毒人员王亿文吸食毒品甲基苯丙胺。（四）2019年10月16日晚上，原审被告人曾文超驾驶粤L*****白色小车来到惠阳区新圩镇约场黄日坑一路段后，容留吸毒人员张振雄、吕锦星、傅家荣在车内一起吸食毒品甲基苯丙胺。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1、现场勘验笔录，证实案发现场分别位于新圩镇塘吓黄坭塘高速公路桥底、黄坭塘汽车客运站附近、新圩约场黄日坑路段、新圩黄坭塘一出租屋308号房。2、微信支付交易明细，证实买卖毒品的毒资转账事实。3、检查证、检查笔录、调取证据通知书、开户信息及通话记录，证明手机号码138*****921、157*****083的户主是蒙品其，手机号码150*****392的户主是曾威平，案发时段蒙品其与曾威平有频繁的通话记录。4、司法鉴定报告及鉴定意见通知书，证实彭革分、曾文超、傅家荣、张振雄、吕锦星等人的头发检出甲基苯丙胺成分，并已将检验结果告知四人。5、惠州市惠阳区人民法院（2018）粤1303刑初508号刑事判决书，证实原审被告人曾文超因犯故意伤害罪于2018年10月18日被判处有期徒刑三年，缓刑四年。6、到案经过，证实公安机关于2019年11月12日抓获原审被告人曾文超；次日，公安机关在曾文超协助带领下抓获原审被告人曾威平；11月14日，公安机关在曾威平配合下抓获上诉人蒙品其；11月20日，公安机关根据曾威平的交代线索，抓获原审被告人彭革分。7、证人吕锦星（吸毒人员）证言，2019年10月16日21时许，曾文超驾驶它的白色思域轿车（号牌L*****）来到惠阳区新圩镇约场红田村黄日坑山坡下路段，我和曾文超、傅家荣与张振雄一起在车内吸食毒品甲基苯丙胺，当时曾文超坐在驾驶位、我坐在副驾驶位、驾驶位后面是傅家荣、副驾驶位后面是张振雄。2019年10月15日我向“横平”购买过毒品，我转账了1000元给他后一直没有给我毒品，直到2019年11月1—3日（具体日期记不清楚），我联系了“横平”他答应给了0.3克“冰毒”和退回500元给我；辨认笔录，证实吸毒人员吕锦星经辨认照片，指认曾文超、傅家荣与张振雄就是笔录提到等人，指认曾威平就是“横平”。8、证人（吸毒人员）张振雄证言，2019年10月15日（或者16日）20时许，我和曾文超、傅家荣、吕锦星坐车来到新圩约场黄日坑山边，我们四人在曾文超的车上（号牌L*****）吸食“冰毒”，吸食完了我们就一起到东莞清溪水疗馆玩；辨认笔录，证实吸毒人员张振雄经辨认照片，指认曾文超、傅家荣、吕锦星就是一起吸食毒品等人。9、证人（吸毒人员）傅家荣证言，2019年10月16日晚上，我和曾文超、吕锦星、张振雄在惠阳区新圩镇红田村黄日坑路段的曾文超小轿车内一起吸食毒品；辨认笔录，证实吸毒人员傅家荣经辨认照片，指认曾文超、吕锦星、张振雄就是一起吸食毒品等人。10、上诉人蒙品其的供述，“阿威”两次向我购买毒品，第一次是2019年11月6日晚上，我当时在广西老家，“阿威”打电话给我要买毒品甲基苯丙胺，接着微信转账1100元给我，次日我花了800元向“流水”购买毒品后就坐车从老家来到东莞樟木头，然后打电话给“阿威”过来接我，“阿威”开一辆白色小车接我来到惠阳区新圩约场黄坭塘汽车终点站，我将白色透明塑料袋包装的大约0.8克毒品甲基苯丙胺交给“阿威”就走了。第二次是2019年11月8日中午，“阿威”用微信联系我要购买毒品，然后就微信转账1000元、微信红包100元给我，次日我马上联系“流水”向他购买毒品后从老家坐车来到东莞樟木头，然后打电话给“阿威”过来接我，“阿威”开一辆白色小车接我来到惠阳区新圩约场黄坭塘，我把大约0.8克毒品交给“阿威”就自行离开了。2019年10月15日下午，“阿威”转账1000元叫我购买毒品，但当时没有买到毒品，直到11月份才找到毒品。辨认笔录，证实蒙品其经辨认照片，指认曾威平就是笔录中所述的“阿威”；蒙品其还对微信截图进行辨认，指认2019年11月6日、8日分别微信转账1100元、1000元及微信红包100元是曾威平支付的毒资。11、原审被告人曾威平的供述，我最近三次向蒙品其购买过毒品甲基苯丙胺：第一次2019年11月3日，我是帮吕锦星买的，吕锦星于2019年10月15日向我购买毒品并转了1000元给我，我随后就转给蒙品其，但是蒙品其直到11月份才买到0.3克毒品，他就通过微信退了500元给我，之后我就将0.3克毒品和500元现金给了吕锦星；第二次是2019年11月5日，我微信转账1000元给蒙品其，他给了我0.7克毒品；第三次是2019年11月8日，我两次微信转账合计1100元给蒙品其，然后他给了我0.7克毒品，我们交货地点都是在新圩镇约场黄坭塘汽车终点站。我除了在2019年11月3日在新圩镇黄坭塘的高速公路桥底下买了0.3克毒品给吕锦星，还于同日17时许在新圩镇黄坭塘风顺饭店后面一小巷卖给“小彭”约0.5克毒品，收取毒资500元。2017年12月至2018年3月间，我和“老表”、“小彭”在“小彭”居住的位于新圩镇黄坭塘篮球场旁边一自建房3楼一起吸食毒品三次。蒙品其的微信昵称：123宝宝/其，微信号wxid_29iihh6c6fug22。辨认笔录，证实曾威平经辨认照片，指认吕锦星及蒙品其，指认彭革分就是笔录中所述的“小彭”，指认王亿文就是笔录中的“老表”。曾威平还对微信交易明细进行辨认，其中2019年10月15日吕锦星微信转账给他1000元，他同日将1000元转账给蒙品其，2019年11月7日，蒙品其微信转账500元给他，2019年11月6日微信转账1100元给蒙品其，2019年11月8日先后微信转账1000元、微信红包100元给蒙品其。12、原审被告人彭革分的供述，我在惠阳区新圩镇黄坭塘友利华建材店后面的一栋自建房3楼308房先后3次和曾威平、我老表王亿文一起吸食毒品“冰毒”：第一次是2017年12月的一天晚上，第二次是2018年3月的一天晚上，第三次也是2018年3月的一天晚上。三次的具体时间已经记不起来了；2019年11月3日19时许，我打电话给曾威平问他有没东西（即毒品“冰毒”），他说有后，就载我来到新圩镇黄坭塘一小店后面一间在建房屋内买了500元冰毒。我付完钱给曾威平后，就和曾威平在屋内开始吸食，吸食完我就离开了。辨认笔录，证实彭革分经辨认照片，指认曾威平就是卖给他毒品“冰毒”以及和他一起吸食“冰毒”的人，指认王亿文也是和他一起吸食“冰毒”的人。13、原审被告人曾文超的供述，2019年10月上旬的一天（具体日期不记得），我和张振雄、吕锦星、傅家荣一起在惠阳区新圩镇约场红田村黄日坑山脚下我的白色思域小车（号牌L*****）里面吸食“冰毒”，当时我坐在驾驶位、吕锦星坐在副驾驶位、傅家荣与张振雄分坐后排左右位置；辨认笔录，证实曾文超经辨认照片，指认张振雄、吕锦星、傅家荣就是和他一起吸食“冰毒”的人。关于上诉人蒙品其及其指定辩护人提出的意见，经查，1、根据原审被告人曾威平的供述、微信转账记录以及蒙品其在侦查阶段的供述、辨认笔录等证据，证明蒙品其于2020年11月3日、7日贩卖毒品给曾威平的事实，足以认定。2、上诉人在开庭阶段否认自己贩卖毒品的事实，不具有坦白情节。因此对上诉人及其指定辩护人的意见均不予采纳。本院认为，上诉人蒙品奇、原审被告人曾威平无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪；其中蒙品奇多次贩卖毒品，属于情节严重。原审被告人彭革分、曾文超容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。曾文超在缓刑考验期间犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。原判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 邱志勇审 判 员 黄 静审 判 员 李浩浩二〇二〇年九月二十一日法官助理 陈智豪书 记 员 蒋 智附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。