湖南省衡东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0424刑初164号 公诉机关衡东县人民检察院。 被告人胡铁军，男，1980年8月26日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地：衡阳县，住址地：衡阳市蒸湘区。因犯盗窃罪于2008年3月被衡阳县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；于2017年11月24日被衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；因吸毒于2019年12月24日被衡东县公安局决定强制戒毒二年。2020年6月1日，被告人胡铁军因犯贩卖毒品罪被衡东县公安局刑事拘留，同年6月11日经衡东县人民检察院批准逮捕，同日由衡东县公安局执行逮捕，现羁押于衡东县看守所。 辩护人阳铮，湖南楚云律师事务所律师。 湖南省衡东县人民检察院以东检公诉刑诉〔2020〕163号起诉书、东检公诉刑变诉（2020）3号变更起诉决定书指控被告人胡铁军犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2020年8月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月17日公开开庭审理了本案。湖南省衡东县人民检察院指派检察员文爱梅出庭支持公诉，被告人胡铁军及衡东县法律援助中心为其指派的辩护人阳铮到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省衡东县人民检察院指控： 一、贩卖毒品罪 被告人胡铁军因盗窃罪获刑，于2018年9月13日刑满释放后一直无业，2019年3月左右与李某（另案处理）相识，并自2019年12月6日共同租住在衡阳市蒸湘区。被告人胡铁军与李某均系吸毒人员，二人共同以贩养吸，由李某将毒品海洛因、冰毒购买回来后进行分装，其中大部分由李某贩卖给吸毒人员吴某某、廖某某、唐某某、李某某、王某某等人，被告人胡铁军帮助李某贩卖毒品给吸毒人员3次。 1、2019年12月20日下午，谭某来到被告人胡铁军与李某的租住屋，由被告人胡铁军拿出100元海洛因毒品交给谭某，并收取毒资，谭某在该租住屋当场吸食了毒品。 2、2019年12月20日下午，颜某（绰号：“牙子”）电话联系被告人胡铁军购买毒品，颜某到了被告人胡铁军与李某的租住房楼下后，由李某将毒品冰毒送下楼与颜某进行了交易，并收取了180元毒资。 3、2019年12月13日下午，吸毒人员唐某至被告人胡铁军与李某的租住房购买毒品海洛因，李某拿出毒品交给唐某后，通过微信支付收取毒资60元。2019年12月20日10时许，吸毒人员唐某联系被告人胡铁军，20时许又联系李某购买毒品，后来到被告人胡铁军与李某租住屋，由李某将毒品海洛因交给了唐某，并收取毒资60元。 2019年12月23日，被告人胡铁军与李某在该租房内被抓获，公安机关现场从该租房内查获毒品海洛因2.35克、冰毒8.78克，电子秤一把。 二、盗窃罪 2014年9月2日凌晨4时许，被告人胡铁军在衡阳市蒸湘区间一辆红色的立马牌电动车后，推行至衡阳市蒸湘区时被派出所民警查获，民警现场从缴获的电动车上查获了液压钳和起子等作案工具。经衡阳市价格认证中心鉴定，该被盗电动车价值2261元。被盗电动车已于2014年9月22日发还给被害人。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料。 公诉机关认为：被告人胡铁军与李某共同贩卖毒品；还以秘密手段窃取他人财物且数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，提请本院依法判处。 被告人胡铁军辩称：公安在他家搜到的毒品不是自己的，没有贩卖毒品给唐某，是李某拿自己的电话与唐某联系的。对前两次贩卖毒品和盗窃的事实无异议。 辩护人辩称：对盗窃罪无异议，对贩卖毒品罪以被告人自己的意见为准。盗窃罪有坦白情节，可从轻处罚，贩卖毒品罪系从犯，其次要作用，应当减轻处罚。 经审理查明： 一、贩卖毒品罪 被告人胡铁军因盗窃罪获刑，于2018年9月13日刑满释放后一直无业，2019年3月左右与李某（在逃）相识，并自2019年12月6日共同租住在衡阳市蒸湘区。被告人胡铁军与李某均系吸毒人员，二人共同以贩养吸，由李某将毒品海洛因、冰毒购买回来后进行分装，其中大部分由李某贩卖给吸毒人员吴某某、廖某某等人，被告人胡铁军帮助李某贩卖毒品给吸毒人员2人次。 1、2019年12月20日下午，谭某来到被告人胡铁军与李某的租住屋，由被告人胡铁军拿出100元海洛因毒品交给谭某，并收取毒资，谭某在该租住屋当场吸食了该毒品。 2、2019年12月20日下午，颜某（绰号：“牙子”）电话联系被告人胡铁军购买毒品，颜某到了被告人胡铁军与李某的租住房楼下后，由李某将毒品冰毒送下楼与颜某进行了交易，并收取了180元毒资。 2019年12月23日，被告人胡铁军与李某在该租房内被抓获，公安机关现场从该租房内查获毒品海洛因2.35克、冰毒8.78克，电子秤一把。 上述事实，有经本院庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： （一）书证 1、户籍资料，证实被告人胡铁军案发时系完全刑事责任能力人。 2、到案经过，证实被告人胡铁军于2019年12月23日被公安机关抓获归案。 3、通话详单，证实2019年12月20日10时17分与14时10分，唐某用其17773496567的电话号码联系了151××××7393这个号码（该号码为胡铁军的号码）；2019年12月20日16时颜某用其16673420900的号码联系了胡铁军。 4、衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验报告，证实从胡铁军及李某住处搜出来的毒品检出海洛因成分、甲基苯丙胺成分。 5、刑事判决书，证实被告人胡铁军的前科情况。 （二）辨认、搜查笔录 1、辨认笔录，胡铁军辨认出颜某、谭某是向其购买过毒品的人 2、搜查笔录、搜查照片，证实在2019年12月23日在衡阳市在蒸湘区勤俭巷29号李某及胡铁军的住处搜查出了“20个小纸包子”，每个小纸条上面写着50、80、100、120等不同的数字，每个小纸包子里面都有一些疑似海洛因的白色粉末；还查获了一个小玻璃瓶和10个小透明的封装袋，小玻璃瓶和每个透明封装袋内都有一些疑似冰毒的白色晶状物。 3、称量取样笔录、扣押清单，证实搜查出来的海洛因重2.35克、冰毒重8.78克并被依法扣押。 （三）证人证言 1、证人李某的证言，证实自己和胡铁军是男女朋友关系，两人一起租住在衡阳市。其贩卖毒品给过王尧、“琴琴”、唐某等人，其和胡铁军住在一起，主要是其在贩卖毒品，胡铁军有时候帮下忙，有时吸毒人员联系不上其就会联系胡铁军，有时吸毒人员联系胡铁军，因为他腿脚不便，然后就是其去送，有几次是吸毒人员联系的胡铁军，然后其去送的毒品，有一次是唐某联系的胡铁军，然后其去送的毒品，还有一个绰号叫“牙子”的男子，他联系的胡铁军购买毒品，胡铁军腿脚不方便，就叫其送了一小包冰毒到楼下给了“牙子”，他付了200元现金。 2、证人颜某的证言，证实2019年12月20日下午4点钟左右，其打胡铁军（外号“铁头”）电话，问他有货（毒品）没，胡铁军说有，其就到晶珠广场旁边的一栋民宅的二楼，到了胡铁军家门口打胡铁军电话，胡铁军在楼上窗户看到我来了，不久胡铁军的妻子下来了，拿出一小包毒品冰毒给我，其拿了180元现金给她。 3、证人谭某的证言，证实2019年12月2日下午3点钟左右，其想买点海洛因来吸食，因为知道一个绰号叫“铁陀”的男子手上有花落因卖，就直接到了他住的地方，当时他正好在家里，其就和他买了100元海洛因，其当时就在他家中吸食了。 4、证人唐某的证言，证实2019年12月20日其打电话给杨丽问她那里有没有毒品卖，杨丽说有，其就打的到了衡阳市区晶珠广场，到了杨丽家里看到“铁头”（胡铁军），真名其不知道，和杨丽好像是男女朋友关系，然后其就找杨丽要了60元钱的毒品。其不知道“铁头”贩不贩毒，其没有在“铁头”这买过毒品，也没有联系方式。 （四）被告人胡铁军的供述，证实其和李某系男女朋友关系，一起租住在衡阳市蒸湘区（晶珠广场后面），从其租住屋内查获的毒品都是李某购买来的，购买来的毒品一部分是供自己吸食，一部分是用来贩卖的，毒品买来后由李某进行分装，海洛因用纸分装成30元钱、50元钱、100元钱、180元钱四种包装。冰毒用小透明封装袋分装成一个个小包子，每个小包子200元钱。其和李某是在共同贩卖毒品，其因为双脚行动不便，有的毒友到我租住屋来购买毒品都是李某收钱，然后拿毒品给对方，承认其贩卖过毒品给颜某和谭某。 （五）视听资料，证实公安机关对被告人胡铁军的讯问以及对证人的问话均符合法律规定。 二、盗窃罪 2014年9月2日凌晨4时许，被告人胡铁军在衡阳市蒸湘区间一辆红色的立马牌电动车后，推行至衡阳市蒸湘区时被派出所民警查获，民警现场从缴获的电动车上查获了液压钳和起子等作案工具。经衡阳市价格认证中心鉴定，该被盗电动车价值2261元。被盗电动车已于2014年9月22日发还给被害人。 上述事实，被告人胡铁军在开庭审理中亦无异议，并有电动车等物证照片；户籍资料、抓获经过、情况说明等书证；现场勘验笔录；价格鉴定结论书；被害人谢某的陈述；被告人胡铁军的供述和辩解等证据在卷证实，足以认定。 本院认为，被告人胡铁军帮助他人贩卖毒品海洛因及甲基苯丙胺十克以上不满五十克；还以非法占有为目的窃取他人财物，数额较大，其行为分别构成了贩卖毒品罪、盗窃罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人胡铁军辩称搜出来的毒品是李某的不是自己的；自己也没有贩卖毒品给唐某，是李某拿自己的电话与唐某联系的。经查，关于贩卖毒品数量的认定，根据《2008年最高人民法院印发》中规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。在卷证据显示，被告人胡铁军与李某系男女朋友，李某将毒品购买回来后分装好放在二人共同居住的出租屋，由二人共同吸食以及保管，吸毒人员联系二人中的任何一人就可购买到毒品，胡铁军对放置在家中的毒品享有同李某一样的处置权，与李某有共同贩卖毒品的故意，故从被告人胡铁军家中搜出来的毒品数量应当认定为二人共同贩卖毒品的数量；关于被告人胡铁军是否有贩卖毒品给唐某的行为，在卷证据中，证人唐某作证说自己没有联系过胡铁军，那次购买毒品是联系的“杨丽”（李某），自己没有从“铁头”（胡铁军）这购买过毒品，也没有联系方式，仅凭公安机关调取的通话详单与证人李某证言不足以排除李某有用胡铁军电话联系唐某的可能性，根据从疑有利于被告人原则，故对被告人胡铁军的辩解意见予以采纳，对公诉机关指控的第三起贩卖毒品的事实不予认定。在与李某共同贩卖毒品过程中，被告人胡铁军起帮助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚；被告人胡铁军曾因盗窃罪被判处有期徒刑，在该有期徒刑执行完毕五年后再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人胡铁军对盗窃罪如实供述自己的罪行，可认定坦白，依法可从轻处罚；被告人胡铁军犯数罪，依法应数罪并罚。公诉机关建议对被告人贩卖毒品罪建议判处有期徒刑六年以上八年以下，并处罚金；建议对盗窃罪判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元，本院认为该量刑建议适当，予以采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二百六十四条、第二十五条第二款、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人胡铁军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币四千元。（刑罚自执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月1日起至2027年1月31日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、对公安机关扣押的毒品、电子秤予以没收，由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘金良 人民陪审员  吴建生 人民陪审员  文雄伟 二〇二〇年九月二十八日 法官助理邓志红 书记员贺笑傲                            校对责任人：邓志红 打印责任人：贺笑傲                附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。