甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初13083号原告：陈旺胜，男，汉族，1968年2月1日出生，住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：毛冬生，甘肃经天地律师事务所律师。被告：金巨龙路桥建设工程有限公司，统一社会信用代码：9112011257832110XT，住所地天津双港工业区丽港园**2-411。法定代表人：马德发，系该公司董事长。被告：金巨龙路桥建设工程有限公司甘肃分公司，统一社会信用代码：91620102070411526Y，，住所地甘肃省兰州市城关区秦安路**亚盛大厦****负责人：黄元智。被告：黄元智，男，汉族，1961年9月29日出生，住甘肃省兰州市西固区。原告陈旺胜诉被告金巨龙路桥建设工程有限公司（以下简称金巨龙路桥公司）、金巨龙路桥建设工程有限公司甘肃分公司（以下简称金巨龙路桥甘肃分公司）、黄元智合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告陈旺胜委托诉讼代理人毛冬生、被告金巨龙路桥甘肃分公司负责人黄元智、被告黄元智到庭参加了诉讼，被告金巨龙路桥公司经本院合法传唤，未到庭，故依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告陈旺胜向本院提出如下诉讼请求：一、请求判令三被告连带偿还原告欠款1500000元；二、判令三被告连带支付原告自2014年5月10日至2019年7月30日按4倍同期银行贷款利率计算的银行利息1488336元，上述合计2988336；三、判令三被告承担本案的全部诉讼费。事实和理由：2014年4月，原告与被告金巨龙路桥甘肃分公司签订了《联合施工协议书》，原告于2014年4月10日、2014年4月21日、2014年5月10日分三次向被告金巨龙路桥甘肃分公司支付保证金共计1500000元，随后该合同被废除。但被告金巨龙路桥甘肃分公司没有退还保证金，在原告再三催促下，被告金巨龙路桥甘肃分公司与原告于2014年12月21日签订了《工程保证金退还协议书》，约定：被告向原告还款1500000元，至2015年1月10日前还请；利率按照月利率3%执行，计息时间自2014年5月10日至保证金全额退还为止。之后被告金巨龙路桥甘肃分公司没有履行还款义务。2016年12月22日经双方协商，再次达成还款协议，签订了《还款协议书》，原告有条件的放弃2014年5月10日至2016年12月23日期间的利息，约定：（1）2016年12月31日前先偿还200000元；（2）2017年4月31日前偿还300000元；（3）2017年7月31日前清偿1000000元；凡上述时间内不能实现的还款，按银行贷款利率的4倍支付原告自2014年5月10日至实际还款日的利息。《还款协议书》第5条约定：被告法定代表人黄元智以个人资产提供保证担保。协议签订后，原告无数次的催款，但被告均以各种理由予以拖延，致使原告背负巨大的债务及银行利息负担。为此，原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，遂提起诉讼，望判如所请。被告金巨龙路桥公司未到庭，但向本院提交了书面答辩意见，辩称：一、本公司甘肃分公司从来没有过任何工程项目，既没有图纸也没有合同，工程根本不存在，也不存在工程保证金。本案也不是借贷，有《联合施工协议书》在先，而且原告在民事起诉状中称黄元智是让原告参加投资合作，所以这1500000元属于投资合作。既然是投资合作就应利润共享风险共担。所以原告与本公司甘肃分公司的《工程保证金退还协议书》实属以连带责任为手段对本公司进行欺诈，请求人民法院依法撤销《工程保证金退还协议书》以及所谓的《还款协议书》。二、甘肃分公司负责人黄元智多次伙同他人以连带责任为手段多次利用非法合同对总公司实施敲诈。三、所有的合同都必须由公司法人或法人授权委托人签署才有效。本公司甘肃分公司不具备法人资格也没有法人的授权、事后也没有向公司汇报，而且原告从未向公司联系核实过是否有法人授权。《合同法》第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力，第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。《民事通则》第六十五条，民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。第六十六条，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。第六十六条，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。四、原告的诉讼请求已经超过了诉讼时效。五、黄元智个人给原告出具的借条并以个人的财产为还款作担保，这一切与本公司无关。综上，请求驳回原告对本公司及甘肃分公司的一切诉讼请求，并赔偿本公司因此案所产生的一切费用。另外希望法院判令注销金巨龙甘肃分公司。被告金巨龙路桥甘肃分公司辩称：一、原告不具备诉讼主体资格。金巨龙路桥甘肃分公司与白银市平川区第二建筑工程公司607项目部签订《风机基础联合施工协议书》，主体单位是白银市平川区第二建筑工程公司607项目部，并不是陈旺胜个人，因此，被答辩人陈旺胜并不具有民事主体资格。二、金巨龙路桥甘肃分公司与白银市平川区第二建筑工程公司607项目部签订《风机基础联合施工协议书》是联合施工，风险应该共担，由于被内蒙古景弘能源开发有限公司景玉柱合同诈骗，金巨龙路桥甘肃分公司直接经济损失就达600余万元，是最大的受害者，被答辩人也理应承担风险共担的责任。三、被答辩人诉请被告法定代表人黄元智以个人资产提供担保。首先，黄元智只是金巨龙路桥甘肃分公司负责人，不是法定代表人，其行为系代表甘肃分公司的职务行为，欠款主体是金巨龙路桥甘肃分公司，因此原告要求被告黄元智承担连带清偿责任无事实及法律依据。其次，根据《中华人民共和国担保法》，担保时效为二年，《还款协议书》签订于2016年12月22日，陈旺胜所诉已超过了法律规定的担保时效。四、被答辩人诉请判令三被告连带偿还原告欠款1500000元，本金数额错误，金巨龙路桥甘肃分公司已于2014年12月20日之前，给陈旺胜退还保证金7892元（由陈旺胜提供的明细单证实），剩余保证金数额应为1492108元。五、被答辩人诉请判令三被告连带支付原告自2014年5月10日至2019年7月30日按4倍同期银行贷款利率计算的银行利息1488336元，利息数额计算错误，按照中国人民银行贷款基准利率年4.25%计算，4倍利率是年息17%，双方在2016年12月22日签订还款协议之前，欠款数额为1492108元，截止2019年12月10日是5年7个月，按约定的利息应为1420785.23元，截止2019年12月10日本息合计应为2912893.23元。六、2015年5月13日应陈旺胜要求金巨龙路桥甘肃分公司将丰田（TOYOTA）CA6510B越野轿车一辆（车牌号甘A·K68**，车架号LFBRF778847AO2112,发动机号20219125508）抵顶给了陈旺胜，所有涉及的债务已经清偿。七、现就陈旺胜民事起诉金巨龙路桥甘肃分公司欠款纠纷一案，陈旺胜占有并使用本公司的丰田（TOYOTA）CA6510B越野轿车的事实，金巨龙路桥甘肃分公司依法提起反诉。被告黄元智的辩称意见同金巨龙路桥甘肃分公司。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据:1、农业银行账户明细清单及收据各一份；2、农商行银行流水明细及收据各一份；3、陈旺胜明细账一份；4、《工程保证金退款协议书》、收条各一份；5、《还款协议书》一份；6、企业基本信息一份；7、微信聊天截屏、白银市中级人民法院保全告知书、民事裁定书各一份。被告金巨龙路桥公司未提交证据。被告黄元智、金巨龙路桥甘肃分公司向本院提交了如下证据：1、《风机基础联合施工协议书》一份；2、陈旺胜明细账、收条、发票各一份；3、丰田（ＴＯＹＯＴＡ）ＣＡ6510Ｂ越野轿车车辆照片一份；4、兰州市中级人民法院刑事裁定书一份；5、陈旺胜收到丰田（ＴＯＹＯＴＡ）ＣＡ6510Ｂ越野轿车的收条一份；6、丰田（ＴＯＹＯＴＡ）ＣＡ6510Ｂ越野轿车车辆凭证、配制参数信息各一份；7、企业信用信息公示报告二份；8、汽车租赁价格表一份；8、营业执照一份。上述证据已经开庭质证和本院的审查，对其相应证明力，本院结合本案基本事实综合予以认定。认定的事实和理由：2014年4月10日，甲方即本案被告金巨龙路桥甘肃分公司与乙方白银市平川区第二建筑工程公司607项目部签订《风机基础联合施工协议书》一份，就阿拉善左旗贺兰山风电场工程施工工期、质量标准、价款等达成协议，同时约定了工程施工保证金。该协议落款处有甲、乙双方加盖公章，同时乙方法定代表人处有原告陈旺胜签名盖章。上述协议签订后，原告陈旺胜分别于2014年4月10日、2014年4月21日、2014年5月10日分三次向被告金巨龙路桥甘肃分公司支付工程保证金共计1500000元，被告金巨龙路桥甘肃分公司也出具收据予以确认。2014年12月21日甲方（债权人）即本案原告陈旺胜与乙方（债务人）即本案被告金巨龙路桥甘肃分公司签订了《工程保证金退还协议书》，主要内容为因被告金巨龙路桥甘肃分公司以左旗风电项目为由收取原告陈旺胜工程保证金1500000元，现因被告金巨龙路桥甘肃分公司的原因工程施工合同未能按照合同约定履行，属被告金巨龙路桥甘肃分公司违约，现就有关保证金退还事项协议如下：1、还款金额1500000元；2、还款期限自签订此协议之日起至2015年1月10日前还请1500000元；3、利率按照月利率3%执行，计息时间自2014年5月10日至工程保证金全额退还为止；另被告金巨龙路桥甘肃分公司将位于兰州市西固区××路××号房产及号牌为甘Ａ2××**车辆作为还款的抵押。2016年12月22日双方再次达成还款协议，签订《还款协议书》，原告陈旺胜同意有条件的放弃2014年5月10日至本协议签署之日的利息主张，约定：2016年12月31日前先偿还200000元；2017年4月31日前偿还300000元；2017年7月31日前清偿1000000元；凡上述时间内不能实现的还款，按银行贷款利率的4倍支付原告自2014年5月10日至实际还款日的利息。该还款协议书同时约定：对被告金巨龙路桥甘肃分公司的上述还款计划，被告黄元智以个人资产提供保证担保。另原告陈旺胜与被告金巨龙路桥甘肃分公司共同出示了证据“陈旺胜明细账”，载明2014年4月10日、2014年4月21日、2014年5月10日收到保证金共计1500000元；2014年10月15日、2014年11月5日退还保证金各2000元；2014年12月1日至2014年12月20日支付张娜住宿费3892元。合计收款金额为1500000元，付款金额为7892元，余额为1492108元。该明细账加盖有被告金巨龙路桥甘肃分公司公章。2019年7月28日原告陈旺胜律师给被告黄元智发短信催要欠款，被告黄元智回复：“毛律师，你好，陈旺胜的款项我也在尽全力，景泰的案子也在诉讼阶段，由于我太困难，诉讼费尚无着落，外面还有些欠款法院执行未收回分文，现在只有等张掖项目开工了，开工了就可以解决一点，毛律师，我会尽全力的，其他情况我也不赘诉，钱是硬头货，我会尽力而为。”本院认为，本案原告与被告金巨龙路桥甘肃分公司签订的《工程保证金退还协议书》、《还款协议书》均系双方当事人的真实意思表示，又不违反法律及行政法规的强制性规定，为有效协议，双方当事人均应当按照协议约定履行义务。根据庭审查明的事实，原告基于《风机基础联合施工协议书》分三次向被告金巨龙路桥甘肃分公司支付工程保证金1500000元，后因被告金巨龙路桥甘肃分公司的原因导致施工合同未能按照合同约定履行，双方于2014年12月21日签订了《工程保证金退还协议书》，约定了1500000元工程保证金的退还方式；于2016年12月22日双方又签订了《还款协议书》，再次约定了还款时间、金额及利息，利息约定为：如未按约定时间还款，则按银行贷款利率的4倍支付原告自2014年5月10日至实际还款日的利息。上述《工程保证金退还协议书》、《还款协议书》载明的内容证实被告金巨龙路桥甘肃分公司同意退还原告工程保证金，但被告金巨龙路桥甘肃分公司并未按照上述协议书约定的时间履行还款义务，已构成违约，被告金巨龙路桥甘肃分公司应承担本案全部过错责任。关于欠款数额，原告虽未在“陈旺胜明细账”上签名确认，但原告将其作为证据出示，证实原告对“陈旺胜明细账”内容是认可的，故根据原告与被告金巨龙路桥甘肃分公司共同出示的证据“陈旺胜明细账”，证实被告金巨龙路桥甘肃分公司尚欠原告保证金1492108元。关于原告诉请被告金巨龙路桥甘肃分公司支付2014年5月10日至2019年7月30日期间按同期银行贷款利率4倍计算利息的诉讼请求，因双方在《还款协议书》有明确约定，本院予以支持。对于原告诉请被告金巨龙路桥公司承担连带还款责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国公司法》第十四条：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故被告金巨龙路桥公司对上述甘肃分公司的债务应承担连带偿还责任，同时对被告金巨龙路桥公司的辩称意见因其未提供相关证据且不符合法律规定，本院不予采信。关于原告诉请被告黄元智承担连带责任的诉讼请求，原告与被告金巨龙路桥甘肃分公司于2016年12月22日签订的《还款协议书》中约定被告黄元智以个人资产提供保证担保，但并未约定保证方式、保证期限。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任；第二十六条规定：连带责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案原告提供了与被告黄元智的短信聊天记录，证实原告向被告黄元智主张过债权，被告黄元智也表示其在筹款，故对原告诉请被告黄元智承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。关于被告金巨龙路桥甘肃分公司、黄元智辩称原告不具备诉讼主体资格的意见，因涉案的《工程保证金退还协议书》、《还款协议书》均是原告与其签订的，被告的该项辩称意见并无事实与法律依据，故本院不予采信。关于被告金巨龙路桥甘肃分公司、黄元智辩称其应原告要求已将分公司丰田（TOYOTA）CA6510B越野轿车一辆抵顶给了原告，所有涉及的债务已经清偿的意见，根据庭审查明的事实，双方并未签订相关抵顶合同，也未办理抵押、过户登记，且关于被告辩称原告占有使用被告金巨龙路桥甘肃分公司越野轿车之事与本案不属同一法律关系，故对于被告的该项辩称意见本院也不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告金巨龙路桥建设工程有限公司甘肃分公司于本判决生效之日起十日内退还原告陈旺胜工程保证金1492108元，支付利息1325126元（利息以1492108元为基数，按银行同期贷款基准利率的4倍，自2014年5月10日计算至2019年7月30日）；二、被告金巨龙路桥建设工程有限公司、黄元智对被告金巨龙路桥建设工程有限公司甘肃分公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告陈旺胜的其他诉讼请求。案件受理费30707元，由被告金巨龙路桥建设工程有限公司、金巨龙路桥建设工程有限公司甘肃分公司、黄元智负担28949元（于本判决生效之日起十日内付清原告）；原告陈旺胜负担1758元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长  丁振红人民陪审员  车俊秀人民陪审员  杨凤莲二〇二〇年九月十七日书 记 员  张闻星