山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1311民初3981号 原告（4016号案被告）：高树国，男，1974年2月5日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：刘义，山东元开律师事务所律师。 被告（4016号案原告）：山东红日化工股份有限公司，住所地临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代表人：池碧芬，职务董事长。 委托诉讼代理人：刘克燕，该公司职工，女，1990年4月10日，汉族，住临沂市费县。 委托诉讼代理人：王中兰，山东融昂律师事务所律师。 原告高树国与被告山东红日化工股份有限公司（以下简称红日公司）劳动争议纠纷案和红日公司与高树国劳动争议纠纷案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了并案审理。高树国及其委托诉讼代理人刘义，红日公司的委托诉讼代理人刘克燕、王中兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高树国向本院提出诉讼请求：1.判决确认高树国与红日公司之间的劳动关系已解除；2.判决红日公司给付违法解除劳动合同经济赔偿金175421.12元，经济补偿金87710.56元；3.判决红日公司按平均月工资标准补发2018年10月、11月、12月工资、2019年1月至6月的工资共计21539.7元；判决被告补发2018、2019年的带薪年休假工资6000元；4.判决红日公司协助高树国办理社会保险、失业、档案等转移手续。事实与理由：高树国于1991年12月入职红日公司，先后在沂蒙化肥厂、钾醇、大磷酸、复混肥厂处任职，红日公司与高树国签订无固定期限的劳动合同。2019年8月1日，在高树国从未表示离职的情况下，红日公司通知高树国办理工作交接及离职手续，违法解除了劳动合同；即使红日公司依照相关的程序解除了劳动合同，对于经济补偿金的计算也存在错误。高树国为维护自己的合法权益，诉至法院。 红日公司辩称，一、红日公司就双方之间劳动关系已于2019年6月25日解除无异议；二、高树国诉求第二项同时主张支付违法解除劳动合同经济赔偿金及经济补偿金无事实及法律依据；三、高树国主张按平均月工资标准补发2018年10月—12月、2019年1月—6月的工资共计21539.7元，无事实依据；四、高树国主张的带薪年休假，无事实与法律依据；五、关于高树国主张的社会保险及档案转移手续，应在其办理完相关的工作离职手续之后，到红日公司再进行办理，其主张红日公司协助办理失业转移手续，无法律依据。请法院依法驳回高树国的诉讼请求。 红日公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法撤销临劳人仲裁字(2020)第450号仲裁裁决书中第二项、第三项，判决驳回被告的仲裁请求；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、仲裁裁决为被告高树国办理失业等转移手续是错误的，因失业手续并不存在转移问题。失业手续应由失业人员在拿到单位做出的解除劳动关系证明后，自行到相关机构进行办理，用人单位对于失业手续，并不存在转移问题，故仲裁对此适用法律错误。二、仲裁裁决对于高树国解除劳动前12个月的平均工资数额认定错误。根据《劳动合同法实施条例》第二十七条关于经济补偿金的计算、月平均工资的规定中所指的“应得工资”，系劳动者提供劳动所应得到的报酬，并非特指扣除个人所得税、个人负担的社保等之前的“应发工资”。故其解除劳动关系前的平均工资应为应得工资(即实际发放至被告高树国银行卡中的工资)1379.2元，而非仲裁认定的实发工资1849元。综上所述，为维护原告的合法权益，诉至法院。 高树国辩称，第一、仲裁裁决书认定红日公司解除合同合法系认定事实错误，红日公司依据所谓的退城入园计划解除与高树国的劳动关系不符合劳动法规定的用人单位解除与劳动者之间的劳动关系的情形，因此红日公司违法解除劳动关系依法应当支付赔偿金；第二、红日公司在答辩状中同时主张不支付经济补偿和赔偿金与其另案中起诉状相对应的诉求及事实理由相矛盾；第三、红日公司在与高树国解除劳动关系时公示的高树国的离职前的平均工资为1968.76元，经济补偿金为55125.28元，该份补偿标准系红日公司根据高树国在公司实际收入计算得出，且高树国在正常工作时发放的工资也明显高于公司公示标准，后因公司效益不佳给高树国放假，公司为其发放基本生活费用，该生活费并不是高树国的真实工资水平，而仲裁裁决低于该平均工资，经济补偿金也低于公司公示的数额，属于认定事实错误，高树国对公司公示的平均工资及经济补偿金数额较低，向罗庄区仲裁委提出仲裁，现仲裁与公司公示标准不符，高树国的经济补偿最低也应为公司公示标准。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院综合认定如下：高树国于1991年12月到红日公司工作，双方于2009年签订无固定期限劳动合同，红日公司为高树国办理了社会保险缴纳手续至2019年6月，自2018年9月30日红日公司开始给高树国放假，发放生活费至2019年6月。 根据省政府有关化工产业布局方案和市政府有关产业退城入园的文件精神，市政府确定红日公司务必于2020年3月前完成退城入园。2019年5月17日，红日公司召开第九次职工暨工会会员代表大会第二次会议，表决通过了《山东红日化工股份有限公司职工安置实施方案（草案）》，该方案确定了职工安置原则、范围、渠道及步骤等，安置步骤载明：2019年5月25日前公示、宣传退城入园职工安置方案及补偿标准；2019年6月30日前由职工个人申请选择安置渠道，按照职工安置的政策及协议，分别办理相关安置手续；2019年7月31日前，整理各类安置人员档案等材料，并移交有关部门，职工安置工作全部完成。2019年5月21日被告对该实施方案进行了公示，并自5月24日开始分批次公示了被安置人员的信息。2019年6月30日，红日公司公示了第六批安置人员，高树国在其中，其解除劳动关系经济补偿数额为55125.28元，核算标准为2018年6月至2019年5月平均工资1968.76元。2019年6月13日，红日公司向高树国邮寄了公司退城入园职工安置告知函，该邮件被退回，退回理由：“地址不明，电话无人接听”。2019年7月3日，红日公司对未到公司办理安置手续的员工（包含高树国）在临沂日报进行了公告，要求职工在接到告知函后于2019年7月10日前到公司了解并办理相关职工安置手续，逾期视为自动放弃安置权益。2019年8月1日，红日公司给高树国发送短信，告知原告于2019年6月25日解除双方劳动关系，及办理失业登记和领取养老保险手册和档案的时间。 2020年4月17日，高树国向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求1.确认申请人与被申请人之间的劳动关系已解除；2.被申请人给予违法解除劳动合同经济赔偿金175421.12元，经济补偿金87710.56元；3.被申请人按平均月工资标准补发2018年10月、11月、12月、2019年1月至6月的工资共计21539.7元；补发2018年、2019年带薪年休假工资6000元；4.被申请人协助申请人办理社会保险、失业、档案等转移手续。临沂市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月22日作出临劳人仲裁字【2020】第450号裁决书，裁决确认高树国与红日公司之间劳动关系于2019年6月25日解除；红日公司支付高树国经济补偿金51772元；红日公司协助高树国办理社会保险、失业、档案等转移手续。高树国、红日公司均不服该裁决，分别诉至本院，本院依法并案进行了审理。 本院认为,在仲裁庭审中，高树国与红日公司均认可双方劳动关系自2019年6月25日解除，本院予以确认。 依照《山东省企业工资支付规定》第三十一条：非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。红日公司已据此向高树国发放2018年10月至2019年6月放假期间的生活费，因此高树国要求红日公司按平均月工资标准补发2018年10月、11月、12月工资、2019年1月至6月的工资共计21539.7元的诉求，本院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，红日公司应支付高树国经济补偿金。关于经济补偿金的计算标准，应以高树国放假前12个月的平均工资为计算标准，高树国离职前12个月的平均工资为2122.37元。高树国要求支付经济补偿金的诉求，符合法律规定，本院予以支持59426.36元（2122.37元×28个月）。高树国要求支付经济赔偿金的诉求，无法律依据，本院不予支持。 高树国自2018年10月1日起至2019年6月份一直处于放假状态，其2018年、2019年放假时间多于其带薪年休假天数，且2018年带薪年休假工资已超一年诉讼时效，因此，高树国要求红日公司支付2018年和2019年带薪年休假工资的诉求，本院不予支持。 高树国要求红日公司协助办理社会保险、失业、档案等转移手续的请求，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十五条，参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定,判决如下： 一、原告（4016号案被告）高树国与被告（4016号案原告）山东红日化工股份有限公司劳动关系于2019年6月25日解除； 二、被告（4016号案原告）山东红日化工股份有限公司支付原告（4016号案被告）高树国经济补偿金59426.36元； 三、被告（4016号案原告）山东红日化工股份有限公司协助协助原告（4016号案被告）高树国办理社会保险、失业、档案等转移手续； 四、驳回原告（4016号案被告）高树国的其他诉讼请求； 五、驳回被告（4016号案原告）山东红日化工股份有限公司的其他诉讼请求。 上述二、三项于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案案件受理费共20元，各减半收取5元，由高树国负担5元，山东红日化工股份有限公司负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  张立宇 二〇二〇年九月二十七日 书记员  赵 琳