四川省会理县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3425民初1809号 原告：郴州坤勇贸易有限公司，住所地：湖南省郴州市北湖区南岭大道与拥军路交汇处龙泽福城国际。 法定代表人：李坤，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：倪琼卫，郴州市天剑法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 被告：西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司，住所地：西藏自治区昌都市卡若区邦达街**。 法定代表人：韦仁恩，公司总经理。 委托诉讼代理人：许骥，四川谦亨律师事务所律师，代理权限为特别授权。 第三人：黄飞，男，1980年2月15日出生，汉族，广东省佛山市人，居民，住广东省佛山市南海区。 原告郴州坤勇贸易有限公司与被告西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司、第三人黄飞买卖合同纠纷一案本院于2020年6月2日立案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郴州坤勇贸易有限公司的委托诉讼的代理人倪琼卫，被告西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司的委托诉讼代理人许骥到庭参加诉讼，第三人黄飞经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郴州坤勇贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告货款、承担违约责任及运费共计1083045元（具体明细：货款583045元、违约金200000元、运费300000元）；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月30日，原被告签订一份《氧化锌精矿销售合作框架协议》，合同约定被告向原告提供每月5000吨的氧化锌精矿且数量每月不低于5000吨，单价以上海有色金属网的月均价乘0.45系数计算（含税），原告约定货物标的为氧化锌精粉。2019年7月30日，原被告签订《氧化锌精矿销售合作补充协议》，协议约定原告在签订协议三天内预付货款1000000元给被告，被告在收到1000000元货款之日起十日内将氧化锌精粉运达至原、被告认可的位于四川省会理县星城选矿厂内，如超过上述期限，被告承诺在三日内将预付款（不计利息）退回给原告，否则被告愿意按照预付货款20％承担违约责任，合同签订后，原告于2019年7月31日、2019年8月2日、2019年8月6日分三次转账给被告指定账户共计1000000元，但原告支付货款后，被告告诉原告氧化锌精矿无法选出精粉，原告便一直向被告索要货款及200000元的违约金，直至2019年11月12日，被告才退还原告价值416955元的原矿石，原告为此支付了运费100000元，因此原告为此多次向被告索要货款及按照合同约定的由被告承担的违约责任和因为拖原矿石多支付的运费。2019年11月10日，被告与原告签订了《氧化锌精矿销售合作框架协议》的解除协议，协议约定，被告将现有的位于四川省会理县星城选矿厂内的约280吨原矿石退给原告且包括原告垫付的矿场准运费、矿石运费、选厂补偿款、原告垫付的二次运费，签订协议后原告于2019年11月12日去四川省会理县星城选矿厂内拖走价值416955元的原矿石后被告又反悔，不准原告拖走剩余的约280吨的原矿石，现如今，被告不仅拒绝履行《氧化锌精矿销售合作框架协议》的解除协议，也不按约定支付原告的违约金及运费，综上，原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼。 被告西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司辩称，1、被告对第三人黄飞与原告签署的《解除合同协议》并不知情，原告明知黄飞越权代理，不属于表见代理，故《氧化锌精矿销售合作框架协议》及《氧化锌精矿销售合作补充协议》并未解除。2、原告主张被告承担违约金的诉求不成立，主张被告承担30万运费的证据明显不足，依法不应得到支持。3、原告未开立信用证及延迟付款的行为已经严重违反合同义务，合同中未明确约定具体的违约责任，但是并不影响该行为违约的性质。4、即使黄飞签订的《解除合同协议》构成表见代理，被告向原告支付贸易损失的条件也未成就，原告的损失数额根本无法确认，原告在无法与被告对损失数额进行结算的情况下，被告当然无法支付原告的损失。 原告为支持其诉讼主张向本院提交了以下证据：第一组证据：1、原告工商注册登记信息，证明原告具有诉讼主体身份；2、被告工商注册登记信息，证明被告的诉讼主体身份；3、《氧化锌精矿销售合作框架协议》1份，证明原被告签订销售氧化锌精矿合同；4、《氧化锌精矿销售合作补充协议》1份，证明被告约定如签订合同后十天内未将氧化锌精矿提供给原告，被告愿意承担支付预付款的20％的违约责任；5、《解除合同协议》1份，证明被告因无法提供氧化锌精矿后，原被告解除双方签订的《氧化锌精矿销售合作框架协议》并约定将四川星诚选矿厂矿石给原告并支付相应运费及选场补偿款；6、银行交易记录复印件5张，证明原告签订合同后支付给被告1000000元货款及原告向被告支付108000元运费；7、《外协物料签收单》复印件一份，证明被告有741吨氧化锌原矿石在四川会理县星诚选矿有限责任公司；8、授权委托书复印件及身份证复印件1份，证明被告总经理黄飞有代理权。 第二组证据：1、原告李坤同被告公司蔡总（蔡芳）微信聊天记录复印件1份，证明：1、蔡总（蔡芳）同意不需要原告出具信用证，要求原告直接支付现金；2、被告无法提供精粉，原告要求被告解决，被告微信里面告诉已经委托黄飞处理，具体事宜找黄飞。2：原告李坤与工商银行罗经理的聊天记录一份，证明原告按照正常流程申请办理信用证，原告开户行工商银行罗经理告诉原告法人李坤与被告公司不符合开信用证的条件，只能开履约保函。3、代理人倪琼卫同原告开户行罗经理的微信聊天记录一份，证明代理人的调查，罗经理表示已经将不能开信用证的原因告诉原告，系该买卖合同本质上不能开取信用证，只能开履约保函。4、过磅单1份，证明原告同被告代理人黄飞签订解除合同后，黄飞同意原告从星城选矿厂拖走286.56吨原矿石，价值403034元。5、收条及转账凭证一份，证明原告为拖走286.56吨原矿石支付的运费共计37160元。 被告为支持其辩解主张向本院提交了以下证据：第一组：证据1《氧化锌精矿销售合作框架协议》、证据2《氧化锌精矿销售合作补充协议》，证明事项：1、原被告双方存在合法有效的氧化锌精矿销售合作协议；2、框架协议和补充协议均为氧化锌精矿合作协议的组成部分，具有同等效力，约束双方当事人，双方均应当严格按照协议约定履行义务，否则应当承担违约责任和损害赔偿责任；3、该《补充协议》约定原告应该在3日内支付1000000元预付款，原告违约在先，被告不应承担违约责任。第二组证据：3《加工选矿合同》、4三份中国银行的《查询结果》、5《送货单》及支付运费的《收条》、6《外协物料签收单》，证明事项：1、西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司在签订氧化锌精矿销售合作相关协议后，与原被告双方认可的会理县星诚选矿有限责任公司签订加工选矿合同；2、在郴州坤勇贸易有限公司履行支付100万元预付款后，最后一期在8月6日才支付，已经超过了补充协议三日内应该支付的约定，原告违约在先。西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司已经运输743.52吨原矿进入会理县星诚选矿有限责任公司，双方协议约定清楚是交付精矿；3、西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司为运输原矿已经支付运费260232元，损失原矿物流1861096.98元，郴州坤勇贸易有限公司应当承担损害赔偿责任；4、由于郴州坤勇贸易有限公司一直未开具信用证的行为严重违约，导致西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司无法继续运输原矿石进厂，合同丧失继续履行的基础，应当解除两份协议，在双方签订的协议中关于信用证有约定，违约是原告方，原告应当返还拉走的原矿石，并按照协议约定承担20％的违约责任。 第三人黄飞未到庭应诉，向本院提交了以下证据：1、关于原、被告公司之间买卖合同纠纷的部分情况说明一份；2、授权委托书原件一份；3、借记卡账户历史明细清单一份。 上述证据经庭审质证，被告对原告方提供的第一组证据中的1、2、3号证据无异议；对4号证据的三性无异议，证明目的有异议，认为补充协议约定将货物运达矿厂内，并不是交给原告，而是由选矿厂洗出精分后才交付；对5证据三性不予认可，认为被告没有和原告签署过解除协议，协议是否由黄飞签署应由第三人说明情况；对证据6有异议，认为没有看到原件，且上面没有时间，收款人也是黄飞并不是公司，被告没有收到过该笔款项，原告知道被告的银行账户却转款给私人账户，且支付的108000元运费是第几次运费也不清楚；对7号证据无异议；对证据8授权委托书复印件有异议，对三性不予认可，且授权委托书上写明授权黄飞代表本公司进行业务核对、结算并接受相应货款，没有签署合同和解除合同的授权。被告对原告方提供的第二组证据中的1、2、3号证据的三性和证明目的不予认可，认为电子证据应提交原始证据，聊天截图不予认可，且蔡总与被告无关联，与本案也无关，不能达到原告的证明目的，关于不能开具信用证是原告的问题，与被告无关；对证据4、5的三性不予认可，因为没有被告和选矿厂的确认和签字，不能证明黄飞同意拉走矿石，达不到证明目的，且与原告诉状中和第一组证据中的拉走原矿石的数量有冲突。 原告对被告提交的第一组证据证明目的有异议，认为《框架协议》已经约定清楚，原告已经告诉被告信用证开不了，关于信用证的协议已解除了，且双方的补充协议是购买精矿，而被告无法提供精矿就应该承担责任。对第二组证据因是复印件，对三性和证明目的有异议，原被告签订的是买卖合同，合同标的是精粉，合同约定选不出精粉就应该承担责任，关于信用证原告同蔡芳有聊天记录，对方表示同意不开信用证，因此原告不需要针对未开具信用证承担违约责任；关于付款延迟了几天，根据合同的约定，收到上述货物才算收货，原告之前已经支付了92万元，基本已经履行了合同，同时双方也未约定因开具信用证和延迟付款应承担违约责任，且补充协议标的只有开具信用证金额的五分之一，违约责任约定不明确，20％的违约责任应该由被告承担。 原告对第三人黄飞提供的证据无异议，予以认可。被告对第三人黄飞提供的1号证据情况说明三性及证明目的均有异议，认为该内容存在虚假：第一、公司实际控制人和公司股权构架与本案纠纷缺乏关联性；第二、黄飞与李坤是相识的湖南老乡，且李坤对其非常信任；第三、原告与黄飞对收到的108000元款项用途和陈述存在冲突；第四、公司只是出于信任让黄飞出门与李坤进行协商，并未让其签订任何协议，黄飞签订解除协议的行为属于越权代理。对证据2《授权委托书》原件的三性无异议，对其正明目的有异议，认为该内容明确代理人黄飞的权限为业务核对、结算和收取货款，并不包括签订解除协议，无法证明其有权签订解除协议。对证据3借记卡账户历史明细清单的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，该明细清单的内容只能证明黄飞个人账户收到李坤两次转款的时间、金额及转出给他人的时间、金额，无法证明相关款项的真实用途，原告主张转账给黄飞的款项用于本公司支付准运费，黄飞主张该款项是李坤个人垫付的需支付给司机的运费，原告主张与第三人黄飞的陈述及证明目的相互冲突。 对原被告无异议的证据，本院予以采信，对原、被告有异议的证据，本院将结合全案，根据证据形式和证据来源的合法性、内容真实性及关联性予以认定。 根据当事人的陈述及双方提供的证据，本院认定事实如下：原被告于2019年7月30日签订一份《氧化锌精矿销售合作框架协议》，合同约定被告向原告提供每月5000吨的氧化锌精矿且数量每月不低于5000吨，单价以上海有色金属网的月均价乘0.45系数计算（含税），交货地为会理县星诚选厂，同时约定需方在第一期开立信用证500万给供方，在框架协议签订之后三日内开出。原被告于2019年7月30日又签订《氧化锌精矿销售合作补充协议》，协议约定原告在签订协议三天内预付货款1000000元给被告，被告在收到1000000元货款之日起十日内将氧化锌精粉运达至原、被告认可的位于四川会理县星城选矿厂内，如超过上述期限，被告承诺在三日内将预付款（不计利息）退回给原告，否则被告愿意按照预付货款20％承担违约责任。合同签订后，原告于2019年7月31日、2019年8月2日、2019年8月6日分三次转账给被告指定账户共计人民币1000000元。因被告委托的星诚选矿厂未能按要求将铅锌混合原矿选出精矿，被告的委托代理人黄飞与原告于2019年11月10日签订了《氧化锌精矿销售合作框架协议》的解除合同协议，协议约定：一、原告于本协议签订之日起十日内自行将堆放在被告委托的星城选矿厂内的铅锌原矿运走（装车由星城选矿厂负责，运输费用由原告暂时垫付），对于被告应支付给选厂的补偿，由原告方暂时垫付，在双方结算中一并结算。原告自行以55元每一个品位将该批原矿出售（具体结算以买方检验结果为准，重量以选厂过磅为准），结算后原告方可自行收取货款，在收取货款日内将原应由原告垫付的拉拢矿场的准运费10万元支付给实际垫付人。对于原告在该次贸易中的损失，计算公式为：原告方支付的购货预付款1000000元＋原告垫付的矿场准运费＋原告垫付的矿石运费（矿石堆放场到选厂）＋原告垫付的选厂补偿款＋原告垫付的第二次运费（选厂到原矿买方）-原告方出售该批原矿石的货款，均由被告承担。后原告的法人李坤分别于2019年9月10日、2019年9月15日两次转账给被告的委托人代理人黄飞原矿石运费108000元。原告于2019年11月12日在四川会理县星城选矿厂内拉走原矿石286.56吨，价值450758.88元（286.56元×55×28.60）元的原矿石，支付运费37160元。后双方在履行解除合同协议时发生纠纷。 另查明，本案由湖南省郴州市北湖区人民法院移送至四川省会理县人民法院，移送前湖南省郴州市北湖区人民法院根据原告郴州坤勇贸易有限公司的申请，出具了（2019）湘1002执保1238号执行裁定书，裁定冻结了被告西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司存款1100000元，或查封、扣押其相应价值的其他财产。湖南省郴州市北湖区人民法院对西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司存放在会理县星城选厂有限责任公司约280吨氧化矿原矿石进行了查封。 本院认为本案争议焦点为：一、原被告双方签订的《氧化锌精矿销售合作框架协议》、《氧化锌精矿销售合作补充协议》是否已经解除；二、原告要求被告支付1083045元（含货款583045元、违约金200000元、运费300000元）能否支持。 本院认为，关于焦点一，被告的委托代理人黄飞与原告于2019年11月10日签订了解除协议，双方就如何具体解决解除《氧化锌精矿销售合作框架协议》达成了一致意见，协议约定：一、原告于本协议签订之日起十日内自行堆放在被告委托的星城选矿厂内的铅锌原矿运走（装车由星城选矿厂负责，运输费用由原告暂时垫付），对于被告应支付给选厂的补偿，由原告方暂时垫付，在双方结算中一并结算。原告自行以55元每一个品位将该批原矿出售（具体结算以买方检验结果为准，重量以选厂过磅为准），结算后原告方可自行收取货款，货款日内将原应由原告垫付的拉拢矿场的准运费10万元支付给实际垫付人。对于原告在该次贸易中的损失，计算公式为：原告方支付的购货预付款100000元＋原告垫付的矿场准运费＋原告垫付的矿石运费（矿石堆放场到选厂）＋原告垫付的选厂补偿款＋原告垫付的第二次运费（选厂到原矿买方）-原告方出售该批原矿石的货款，均由被告承担。被告出具了授权委托书，授权负责代表本公司进行业务核对、结算并收取相应货款。在授权期间，授权委托人对内外所签订的所有文件及对内外所收取的所有款项，均视为本公司行为，授权委托书有效期自2019年6月1日至2019年12月31日止。从授权委托书授权权限及期限，黄飞有权代表被告公司签订解除协议，故《氧化锌精矿销售合作框架协议》、《氧化锌精矿销售合作补充协议》已经解除。被告主张委托代理人黄飞无权代理签订解除协议与本案查明的事实不符，不予以支持。 本院认为，关于焦点二，原被告双方于2019年11月10日签订的解除合同协议，明确约定了原告在本次贸易中的损失计算公式。本案中原告支付了被告购货预付款1000000元，向原告的委托代理人支付了准运费108000元，支付了原告垫付的第二次运费（选厂到原矿买方）37160元，原告出售原矿按解除合同协议的约定货款应为450758.88元，（286.56元×55×28.60）元，故原告的损失为694401.12元（1000000元＋108000元＋37160元-450758.88元），原告主张300000元的运费证据不足，不予支持。关于原告主张按《氧化锌精矿销售合作补充协议》约定支付200000元违约金的诉讼主张，因双方已签订解除合同协议，故其主张不成立，但被告应从解除合同协议后自2019年11月12日至实际给付之日止以694401.12元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司于本判决生效后三十日内给付原告郴州坤勇贸易有限公司694401.12元及自2019年11月12日起至实际付清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息； 二、驳回原告郴州坤勇贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14547元，由原告郴州坤勇贸易有限公司负担5092元，被告西藏昌都市卡若区鑫石矿业有限公司负担9455元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  梅佑军 人民陪审员  杨桂林 人民陪审员  卢 斌 二〇二〇年九月二十四日 书记 员代  励   附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。