山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁10民终2229号上诉人（原审原告）：李艳华，女，1987年9月12日出生，汉族，住荣成市。被上诉人（原审被告）：荣成九龙晟酒店管理有限公司，住所地荣成市海湾北路581号。法定代表人：刘新宪，董事长。委托诉讼代理人：杜祥国，山东东方未来律师事务所律师。上诉人李艳华因与被上诉人荣成九龙晟酒店管理有限公司（以下简称“九龙晟公司”）生育保险待遇纠纷一案，不服山东省荣成市人民法院（2020）鲁1082民初2574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李艳华上诉请求：1.撤销原判，发回重审或改判；2.一、二审诉讼费用由九龙晟公司承担。事实和理由：根据立法法第七十二条规定，省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。第七十三条规定，地方性法规可以就下列事项作出规定：（一）为执行法律、行政法规的规定，需要根据本行政区域的实际情况做具体规定的事项。（二）属于地方性事务需要制定地方性法规的事项。《山东省人口与计划生育条例》第二十五条系山东省人大常务委员会制定的地方性法规，该条例规定，符合法律和本条例规定生育子女的夫妻，除国家规定的产假外，增加产假六十日，并给予男方护理假七日。增加的产假、护理假，视为出勤，工资照发，福利待遇不变。李艳华所请产假六十日待遇，并非《女职工劳动保护特别规定》之生育津贴，应由单位支付。九龙晟公司辩称，根据社保法第五十四条、五十六条及《女职工劳动保护特别规定》第八条规定，用人单位已经缴纳生育保险费的，生育津贴从生育保险基金中支付。根据山东省人大常委会法制工作委员会关于《山东省人口与计划生育条例》有关条文适用问题的答复，顺延享受增加的产假和其他待遇，即顺延享受生育津贴待遇，该津贴并非女职工劳动的对价，属于社会保险待遇，不属于劳动报酬。九龙晟公司已经缴纳生育保险费，李艳华的待遇应由社保部门发放。李艳华向一审法院起诉请求：1.九龙晟公司支付2018年10月至11月产假60天期间的生育待遇共计12173.45元（基本工资4200元，工龄补贴100元，4300元/21.75*60＋利息311.38元，按照利率1.75%计算18个月利息）；2.本案诉讼费及其他费用由九龙晟公司负担。一审法院认定事实：2016年3月起，李艳华在九龙晟公司工作，九龙晟公司为李艳华缴纳各项社会保险。2018年6月16日，李艳华开始享受产假，生育保险基金已支付李艳华98天产假生育津贴及15天难产生育津贴。2020年5月7日，李艳华申诉至荣成市劳动人事争议仲裁委员会,要求九龙晟公司支付产假工资及利息，仲裁委作出荣劳人仲案字【2020】第177号仲裁决定书，以李艳华的仲裁请求不属于劳动人事争议仲裁的受案范围为由，决定不予受理。李艳华不服该决定，遂诉至一审法院。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第五十四条规定，用人单位已经缴纳生育保险费的，其职工享受生育保险待遇；所需资金从生育保险基金中支付。生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。第五十六条规定，女职工生育享受产假，可以按照国家规定享受生育津贴。《女职工劳动保护特别规定》（国务院令第619号）第八条规定，女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付。根据上述规定，女职工生育按照国家规定享受产假、生育津贴，如果用人单位已经缴纳生育保险费的，生育津贴从生育保险基金中支付。《山东省人口与计划生育条例》第二十五条规定，符合法律和本条例规定生育子女的夫妻，除国家规定的产假外，增加产假六十日。增加的产假，视为出勤，工资照发，福利待遇不变。山东省人大常委会法制工作委员会关于《山东省人口与计划生育条例》有关条文适用问题的答复（鲁人法工答〔2016〕1号）第一条规定，符合新《中华人民共和国人口与计划生育法》、原条例和新条例生育子女，女方尚处于国家规定的产假期间的，可以顺延享受新条例第二十五条规定的增加产假和其他待遇。该答复明确顺延享受增加的产假和其他待遇，亦即顺延享受生育津贴待遇，该生育津贴并非女职工劳动的对价，应属于社会保险待遇，不属于劳动报酬。本案中，九龙晟公司已经为李艳华缴纳生育保险费，李艳华要求九龙晟公司支付增加产假六十日的生育待遇，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第五十四条、第五十六条之规定，判决：驳回李艳华的诉讼请求。案件受理费5元，由李艳华负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李艳华提交“民生110公共服务平台群众事项转办单”一份，拟证实涉案生育津贴应由九龙晟公司支付。该转办单载明，李艳华通过12345热线反映生育津贴问题，该平台答复，建议李艳华与用人单位协商解决，协商不成可通过司法程序维护权益。经质证，九龙晟公司主张该转办单无相关部门印章或签字，对该证据真实性不认可。本院认定，该证据为打印件，缺乏相关部门或人员的印章或签字，不应作为有效证据采纳；即使该证据属实，也无法证实李艳华的主张。另查明，2020年8月27日威海市医疗保障局威医保发【2020】50号文件第六条“明确职工生育津贴支付期限”规定，“参保职工生育津贴支付期限为：符合规定生育的享受98天生育津贴；难产的增加15天生育津贴；多胞胎生育的，每多生育1个婴儿增加15天生育津贴…。生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。”再查明，一审中，双方均认可，李艳华休产假前12个月的平均应发工资为4071元。本院对一审查明的其他事实予以认定。本院认为，本案争议焦点是九龙晟公司已经依法为李艳华缴纳了生育保险费，在生育保险未将二胎女职工增加的60天产假工资作为生育津贴纳入统筹的情况下，应否由九龙晟公司向李艳华支付60天的产假工资。《中华人民共和国人口与计划生育法》第二十五条、第二十九条规定，符合法律、法规规定生育子女的夫妻，可以获得延长生育假的奖励，各省可以依据法律、法规规定，结合当地实际情况，制定具体实施办法。《女职工劳动保护特别规定》第七条规定，女职工生育享受98天产假，难产的，增加产假15天。《山东省人口与计划生育条例》第二十五条规定，符合法律和本条例规定生育子女的夫妻，除国家规定的产假外，增加产假六十日，增加的产假，视为出勤，工资照发，福利待遇不变。但关于生育保险基金是否支付二胎女职工上述六十天产假的生育津贴，《山东省人口与计划生育条例》未作具体规定，目前全国各地做法不尽相同。因女职工增加的六十天产假也是其法定的休息休假权利，依法应当享受工资待遇和其他福利待遇，不能因未纳入社会保险统筹，就使女职工增加产假期间的待遇落空，否则将造成有假期而无待遇的局面，不利于国家生育政策的落实和女职工合法权益的保护。因此，在生育保险基金未将该60天产假工资作为生育津贴纳入社会保险统筹的情况下，用人单位应依法支付上述期间的产假工资。经查，李艳华在休产假之间的月平均工资为4071元，因此，九龙晟公司应付李艳华生育津贴11230元（4071元/21.75*60日）。李艳华主张按1.75%利率计算的18个月的利息，依据不足，本院不予支持。综上所述，李艳华的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省荣成市人民法院（2020）鲁1082民初2574号民事判决；二、荣成九龙晟酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付李艳华增加60天产假期间的生育津贴11230元；三、驳回李艳华其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，共计15元，均由荣成九龙晟酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 乔 卉审判员 杨秀萍审判员 张燕妮二〇二〇年九月二十四日法官助理宋杨书记员刘莎莎