兴城市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽1481刑初83号 公诉机关兴城市人民检察院 被告人孔德鑫，男，1988年9月25日出生，汉族，专科文化，无业，户籍所在地辽宁省葫芦岛市绥中县，现住辽宁省绥中县。因本案于2019年11月14日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经本院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。 被告人谢达，男，1986年4月7日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地辽宁省葫芦岛市绥中县，现住，辽宁省绥中县。2013年4月10日因吸食毒品被绥中县公安局行政拘留五日；2013年12月19日因非法限制人身自由被绥中县公安局行政拘留五日，并处罚金二百；2016年12月20日因犯开设赌场罪被绥中县人民法院判处有期徒刑一年缓刑二年，并处罚金五万。因本案于2019年11月16日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经本院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。 辩护人邹东辉，辽宁同方律师事务所律师。 辩护人陈默，辽宁百维律师事务所律师。 被告人叶明，男，1989年5月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地辽宁省葫芦岛市绥中县，现住辽宁省绥中县。2015年11月26日因故意伤害被绥中县公安局行政拘留十五日，并处罚金一千元；2017年12月4日因殴打他人被绥中县公安局行政拘留十五日；2018年6月19日因殴打他人被绥中县公安局行政拘留十五日，并处罚金一千元。因本案于2019年11月14日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经本院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。 辩护人宋宇，辽宁开智律师事务所律师。 被告人于欢，男，1989年1月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地辽宁省葫芦岛市绥中县，现住辽宁省绥中县。因本案于2019年11月14日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经本院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。 被告人王法，男，1988年10月10日出生，汉族，专科文化，企业职工，户籍所在地辽宁省葫芦岛市绥中县，现住绥中县。因本案于2019年11月14日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经本院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。 辩护人张跃峰，辽宁同方律师事务所律师。 辩护人杨洪伟，辽宁杨洪伟律师事务所律师。 兴城市人民检察院以兴检刑诉（2020）64号起诉书指控被告人孔德鑫、谢达、叶明、于欢、王法犯赌博罪，被告人谢达、叶明犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，兴城市人民检察院指派检察员丛翔宇、姚思凡出庭支持公诉。被告人孔德鑫，被告人谢达及其辩护人邹东辉、陈默，被告人叶明及其辩护人宋宇，被告人于欢、被告人王法及其辩护人张跃峰、杨洪伟均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 兴城市人民检察院指控： 一、赌博罪 1、2017年下旬的某日，被告人孔德鑫组织他人在兴城市富都酒店某房内赌博，参赌人员为孔德鑫、刘某5、谢达、陈某，被告人于欢在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币3000元。 2、2017年末的某日，被告人孔德鑫组织他人在兴城市格林豪泰酒店某房间内赌博，参赌人员为孔德鑫、刘某5、谢达、陈某，被告人于欢在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币5000元。 3、2017年12月的某日，被告人孔德鑫组织他人在朝阳市建平县浴龙谷酒店某房间内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、刘某5、谢达、陈某，被告人于欢在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币5000元。 4、2017年10月的某日，被告人孔德鑫组织他人在绥中县紫金花园小区某房间内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、孔某、谢达、王法，被告人于欢在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币4000元。 5、2017年10月的某日，被告人孔德鑫组织他人在绥中县大江名品附近某小区内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、孔某、谢达、王法，被告人于欢在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币10000元。 6、2017年10月的某日，被告人孔德鑫组织他人在绥中清华园小区某房间内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、王法、陈某等人，被告人于欢在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币10000元。 7、2017年10月的某日，被告人孔德鑫组织他人在绥中清华园小区某房间内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、王法、陈某等人，被告人于欢在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币4000元。 8、2018年2月的某日，被告人孔德鑫组织他人在绥中县公安局家属楼某房间内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、王法、刘某5、谢达、孔某等人，被告人王法在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币3000元。 9、2018年2月的某日，被告人孔德鑫组织他人在绥中县西园子附近一民房内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、王法、刘某5、谢达、孔某等人，被告人王法在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币7000元。 10、2018年2月的某日，被告人孔德鑫组织他人在绥中县安居家苑小区孔德鑫租住的房间内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、刘某5、谢达、孔某等人，被告人王法在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币6000元。 11、2018年2月至3月间的某日，被告人孔德鑫组织他人在绥中县中旺商场附近某住宅楼内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、刘某5、谢达、陈某，陈某在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币3000元。 12、2018年3月的某日，被告人孔德鑫组织他人在绥中县碧水家园小区某房间内进行赌博，参赌人员为孔德鑫、刘某5、谢达、陈某，娄某在赌局为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币1500元。 13、2018年4月21日，被告人孔德鑫组织他人在绥中县安居家苑小区孔德鑫租住的房间内进行赌博，参赌人员为刘某5、沈某、白某、刘某3等人，被告人谢达指使被告人叶明和薛某在赌博现场为参赌人员提供赌资，孔德鑫从中抽头渔利人民币50000元。 二、寻衅滋事罪 2018年4月至5月期间，被告人谢达指使被告人叶明和薛某等人到刘某5住处、工作单位及其父亲经营的工厂，以找领导谈话、贴字条、喷字、摆放花圈等形式讨债，造成刘某5被迫辞去绥中县食品稽查局的工作、刘某5父亲经营的工厂有多名员工因此事辞职、刘某5居住的兴城市美星花园小区物业管理混乱等严重后果。 公诉机关认为，被告人孔德鑫、谢达、叶明、于欢、王法以营利为目，聚众赌博的行为，触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，应当以赌博罪追究五被告人的刑事责任。被告人谢达、叶明恐吓他人，情节恶劣的行为，触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第二项，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人叶明系犯数罪，应当数罪并罚。被告人谢达系犯数罪，且在缓刑考验期间内犯新罪应当撤销缓刑，数罪并罚。 被告人孔德鑫、谢达、叶明、于欢、王法对指控的赌博罪、罪名没有异议，且签字具结，只是认为量刑建议的刑期偏重。被告人谢达认为其不构成寻衅滋事罪。在开庭审理过程中亦无异议。 被告人孔德鑫对起诉书指控的事实没有意见，表示自愿认罪。 被告人谢达对起诉书指控的赌博罪的事实没有意见，对寻衅滋事罪不认为构成犯罪。 辩护人邹东辉的辩护意见是，1、除最后一起赌博事实外，被告人谢达参与其他各起赌博活动的行为均不构成犯罪。因其既非赌博活动组织者，也非以赌博为业。2、最后一起赌博活动中，被告人谢达只是借款给孔德鑫和张某南用于赌局“放款”，本人并不是直接参与赌博活动的‘放款’人，因此应当认定其行为作用较小、情节较轻的从犯。3、公诉机关对被告人谢达所犯本罪的量刑建议畸重，与罪责不相适当。4、认定被告人谢达构成寻衅滋事罪的证据不足，认定谢达指使的证据仅有叶明一人的供述，显属证据不足。 辩护人陈默的辩护意见是，公诉机关指控被告人谢达构成寻衅滋事罪不能成立，谢达无犯寻衅滋事罪的主观的故意，更无犯罪的客行为。现有证据不足以证实被告人谢达指使他人采取恐吓手段，情节恶劣并构成寻衅滋事罪。关于赌博罪对公诉机关指控被告人构成赌博罪的定性无异议，但对指控的部分事实有异议。起诉书指控谢达参与10起赌博行为不构成犯罪。 被告人叶明对起诉书指控的事实和罪名无异议，表示自愿认罪认罚。赌博我没有参加，我只是受别人指使去放一点钱，我没从中得到一分钱，我认为量刑重了点、 辩护人宋宇辩护意见是，被告人叶明已自愿认罪认罚，辩护人同意被告人叶明的意见，对赌博罪、寻衅滋事罪无异议。 赌博罪：（1）起诉书指控的赌博事实13起，叶明仅涉及1起，且不是参赌人员；（2）通过会见被告人叶明及案卷中的其他嫌疑人及证人的笔录可知，被告人叶明系受谢达指使为赌博现场的参赌人员提供赌资，其所发放的赌资也不是叶明所有的钱，并且次数较少。因此被告人叶明犯罪情节轻微，在赌博罪中仅起辅助作用，属于从犯，应当从轻处罚。（3）被告人在赌博一案中并未获得任何利益。 寻衅滋事罪：（1）寻衅滋事在主观上行为人的犯罪动机是为了满足耍威风、取乐等不正常的精神刺激或者其他不健康的心理需要。即公然藐视国家法纪和社会公德。本案中被告人叶明“放花圈”、“贴纸条”的行为仅仅是为了讨要赌债，也是受他人指使，只是方式方法有所不妥。并且在讨要过程中被对方母亲刺伤住院。由此可见其行为及本质与刑法要打击的寻衅滋事行为不同。（2）该案发生事由有因，本身就是被告人叶明帮朋友忙，叶明不仅未得至钱款利益，还被扎伤；综上所述，被告人叶明所涉的两个罪名均较轻微，社会危害性不大，请合议庭考虑其行为性质的危害性不大从轻处罚。 被告人于欢对起诉书指控的事实和罪名无异议，并表示认罪认罚。 被告人王法对起诉书指控的事实和罪名无异议，并表示认罪认罚。 辩护人的辩护意见是，对起诉书指控的罪名和犯罪事实无异议。公诉机关量刑建议刑期偏重。 经审理查明，一、赌博罪的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人孔德鑫在本案中组织多人赌博13起，从中抽头渔利111500元，被告人于欢为赌博提供资金7起，被告人王法为赌博提供资金3起，被告人谢达指使叶明为赌博提供资金1起。 认定上述事实的证据有，公安机关受案登记表、立案决定书、案件来源、抓捕经过，被告人孔德鑫、谢达、叶明、于欢、王法的供述，证人刘某2、刘某1、刘某3等证人证言证实。并经庭审质证，足以认定。 二、寻衅滋事 公诉机关指控，2018年4月至5月期间，被告人谢达指使被告人叶明和薛某等人到刘某5住处、工作单位及其父亲经营的工厂，以找领导谈话、贴字条、喷字、摆放花圈等形式讨债，造成刘某5被迫辞去绥中县食品稽查局的工作、刘某5父亲经营的工厂有多名员工因此事辞职、刘某5居住的兴城市美星花园小区物业管理混乱等严重后果。 并提供了被害人刘某1、证人刘某4、高某等证人证言，和被告人叶明、谢达的供述等证据。 本院认为，对起诉书指控的犯赌博罪的事实，可以认定被告人孔德鑫在本案中组织多人多次赌博13起，从中抽头渔利111500元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，其行为已构成赌博罪。被告人于欢为赌博提供资金7起，被告人王法为赌博提供资金3起，被告人谢达指使叶明为赌博提供资金1起。应以赌博共犯论处，其行为均已构成赌博罪。应定罪处罚。被告人叶明伙同他人在公共场所无事生非，以找单位领导谈话，贴字条、喷字、摆放花圈等形式进行讨债，情节恶劣的行为构成寻衅滋事罪。对于起诉书指控被告人谢达犯寻衅滋事罪的认定，在庭审中，被告人叶明的供述称没有受谢达指使，并称在公安机关所作的询问笔录中所说的“小达子”并不是谢达。被告人谢达在庭审中供述他只是带张某男指认了刘某5居住的小区门口。在公诉机关庭后提供的张某男的询问笔录中称，是刘某5欠我赌债，谢达找我要钱，我没有钱，我就找叶明，第一次是孔德鑫还是谢达带我到兴城美星花园小区踩的点，什么也没干就回来了。第二次我和叶明到美星花园贴字，第三次是到刘某5单位讨债，我没去，是我指使叶明去的，从此证据中也没有指认谢达，公诉机关提供的其他证据也不能证明有谢达指使被告人叶明讨债的事实。根据现有的证据不能证实公诉机关指控被告人谢达犯寻衅滋事罪的事实，对公诉机关此项指控因证据不足，本院不能支持。五被告人对赌博的事实均没有异议，在赌博罪中五被告人为共同犯罪，被告人孔德鑫在本次犯罪中起组织作用，系主犯，被告人于欢、王法、谢达、叶明为从犯，应依法从轻处罚。五被告人自愿认罪且签字具结，应认定为坦白，依法应从轻处罚。被告人叶明犯数罪，应实行数罪并罚。被告人谢达在缓刑考验期间内犯新罪应当撤销缓刑，执行原判刑罚，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二百九十三条第一款（二）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第七十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第四条之规定，判决如下： 被告人孔德鑫犯赌博罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从起2019年11月14日至2021年11月13日止）。没收违法所得111500元。并处罚金50000元（罚金和违法所得于本判决生效后十五日内一次性向本院缴纳）。 被告人于欢犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从起2019年11月14日至2021年5月13日止）。并处罚金20000元（此款于本判决生效后十五日内一次性向本院缴纳）。 被告人谢达犯赌博罪判处有期徒刑一年。前罪为有期徒刑一年缓刑二年，撤销缓刑，实行数罪并罚，总合刑期为二年，决定执行有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月16日起至2021年5月15日止）。并处罚金10000元（已缴纳）。 被告人叶明犯赌博罪，判处有期徒刑一年，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，总合刑期为二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月14日起至2021年5月13日止）。并处罚金10000元（罚金和违法所得于本判决生效后十五日内一次性向本院缴纳）。 被告人王法犯赌博罪，判处有期徒刑一年缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。没收违法所得5000元（已缴纳），并处罚金10000元（已缴纳）。 如不服本判决可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或者直接向葫芦岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  崔宝民 人民陪审员  李培超 人民陪审员  陆 航 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  孙仔嘉 附相关法律规定：《中华人民共和国刑法》 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第二百九十三条第一款（二）项【寻衅滋事罪】追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。