湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0725刑初96号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人余立新，诨名“余亮二”，男，1964年1月3日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，住湖南省桃源县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，2018年1月15日被桃源县公安局刑事拘留，同日被取保候审，2020年6月8日经本院决定取保候审。 辩护人赵磊，湖南俊彦律师事务所律师。 桃源县人民检察院以湘桃检二部刑诉[2020]100号起诉书指控被告人余立新犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，于2020年6月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，后因发现不宜适用简易程序审理的情形，转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员熊斌出庭支持公诉，被告人余立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2012年下半年，被告人余立新将一支火药枪以1600元卖给桃源县佘家坪乡告木岭村村民吴某（已判刑）。 2009年被告人余立新购买一支火药枪用于狩猎。 经鉴定，上述两支火药枪是以火药为动能、利用管状器具发射金属弹丸的发射器具，具有杀伤力，认定为枪支。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了以下证据：证人吴某、黄某证言，枪支照片，现场勘验笔录及现场照片，扣押枪支清单及枪支照片，常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（痕检）字［2018］0031号、27号鉴定书，本院（2018）湘0725刑初165号刑事判决书，认罪认罚具结书，线索来源、归案经过，以及被告人余立新的供述与辩解等。 公诉机关认为，被告人余立新违反枪支管理规定，非法买卖枪支、非法持有枪支各一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款之规定，应当以非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任；被告人余立新犯数罪，应数罪并罚，具有自首、认罪认罚的情节，建议判处其有期徒刑二年六个月，可以宣告缓刑。 被告人余立新对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人的辩护意见是被告人余立新具有自首、自愿认罪认罚的法定从轻、减轻和酌定从轻处罚情节，又系初犯、偶犯，亦未造成严重社会后果，可以减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，2018年1月11日，被告人余立新经通知后主动投案，同月15日，又主动上缴其非法持有的枪支，如实供述了自己的非法买卖枪支和非法持有枪支的犯罪事实，并于2020年6月3日签署了《认罪认罚具结书》。其中，非法买卖的枪支是其父亲遗留下来的。 经桃源县司法局调查评估，可以对余立新适用社区矫正。 上述事实，有经庭审质证、确认的证人证言，物证照片，勘验笔录及现场照片，扣押清单及照片，鉴定书，刑事判决书，认罪认罚具结书，社区矫正评估意见书，线索来源、归案经过，以及被告人余立新的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人余立新违反枪支管理规定，非法买卖非军用枪支、非法持有枪支各一只，构成非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，应予以惩处。公诉机关的指控成立。被告人余立新犯数罪，应数罪并罚；其主动投案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其依法减轻处罚。被告人余立新真诚认罪悔罪，再犯罪风险低，适用缓刑对所在社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。辩护人的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七第一款、第六十九条第一款，第七十二条第一款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人余立新犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年十个月，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，缓刑三年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张文平 人民陪审员  吴金香 人民陪审员  向 辉 二〇二〇年九月二十一日 书 记 员  刘 洋 附件：本案适用的法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； …… 介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。