江西省南昌市东湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0102刑初51号公诉机关南昌市东湖区人民检察院。被告人黄朝盛，男，1984年7月15日出生，壮族，广西钦州市人，小学文化，无业，住广西壮族自治区南宁市兴宁区，户籍所在地为广西壮族自治区钦州市钦**。2019年3月14日因涉嫌犯侵犯著作权罪被南昌市公安局刑事拘留，同年4月19日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人余奕，江西策源律师事务所律师。被告人黄全回，男，1984年10月25日出生，壮族，广西钦州市人，小学文化，无业，住广西壮族自治区南宁市兴宁区，户籍所在地为广西壮族自治区钦州市钦**。2019年4月11日因涉嫌犯侵犯著作权罪被南昌市公安局刑事拘留，同年5月16日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。指定辩护人刘大鹏、姚志成，南昌市法律援助中心指派律师。南昌市东湖区人民检察院以东检刑检刑诉［2019］993号起诉书指控被告人黄朝盛、黄全回犯侵犯著作权罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员谌鲤强、况太兴出庭支持公诉。被告人黄朝盛及其辩护人余奕、被告人黄全回及指定辩护人姚志成到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2015年9月，被告人黄朝盛以人民币（以下同币种）15341.85元购得btbt.tv影视网站（网站名称“BT电影天堂”），后指使被告人黄全回在该网站上传未经著作权人许可的影视作品谋利。同年12月，黄朝盛以130025元将该网站转卖他人。2016年2月，被告人黄朝盛以46350元回购上述网站，并继续指使被告人黄全回上传侵犯影视作品谋利。2017年12月，黄朝盛将btbt.tv网站在江西省通信管理局备案。2019年1月，黄朝盛以28万元将该网站转卖给“天行者”（身份信息不详）。民警于2019年3月13日在南宁市兴宁区抓获被告人黄朝盛。次日，被告人黄全回向公安机关投案。经江西求实司法鉴定中心鉴定，上述网站有侵权影视作品共计6360部。为支持上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了：1．被告人身份信息等书证；2．证人程某等人的证言；3．被告人黄朝盛等人的供述与辩解；4．江西求实司法鉴定中心鉴定意见；5．南昌市公安局搜查笔录等证据证实，公诉机关认为被告人黄朝盛、黄全回以营利为目的，未经著作权人许可、通过信息网络向公众传播他人影视作品，非法获利共计人民币410025元，违法所得数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项的规定，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。同时，被告人黄朝盛具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款规定之情节；被告人黄全回具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款规定之情节。提请本院依法判处。被告人黄朝盛对公诉机关指控其犯侵犯著作权罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。被告人黄朝盛的辩护人对公诉机关指控被告人黄朝盛犯侵犯著作权罪的犯罪事实及罪名均无异议。但辩称被告人黄朝盛具有如下量刑情节：1．虽然被告人黄朝盛提供网络收集的磁力链接给网友下载影片，但并非以下载网络影片谋利为目的，且磁力链接本身就来源于网络并非其自行制作，也无法提供在线观看功能，故被告人黄朝盛犯罪行为社会危害性不大；2．其归案后如实供述了犯罪事实，认罪认罚，具有坦白情节；3．系初犯，无前科劣迹。被告人黄全回对公诉机关指控其犯侵犯著作权罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。被告人黄全回的辩护人对公诉机关指控被告人黄全回犯侵犯著作权罪的犯罪事实及罪名均无异议。但辩称被告人黄全回具有如下量刑情节：1．被告人黄全回系主动投案，且如实供述了自己的全部犯罪事实，具有自首情节；2．其是受同案犯黄朝盛的指使在购买的网站上上传未经著作权人许可的影视作品，其主观恶性和社会危害性相对较小，在共同犯罪中仅起到次要辅助作用，系从犯；3．当庭自愿认罪，认罪认罚；4．系初犯、偶犯，无前科劣迹。经审理查明：2015年9月，被告人黄朝盛以人民币（以下同币种）15341.85元购得btbt.tv影视网站（网站名称“BT电影天堂”），后指使被告人黄全回在该网站上传未经著作权人许可的影视作品谋利。同年12月，黄朝盛以130025元将该网站转卖他人。2016年2月，被告人黄朝盛以46350元回购上述网站，并继续指使被告人黄全回上传侵犯影视作品谋利。2017年12月，黄朝盛将btbt.tv网站在江西省通信管理局备案。2019年1月，黄朝盛以28万元将该网站转卖给“天行者”（身份信息不详）。民警于2019年3月13日在南宁市兴宁区抓获被告人黄朝盛。次日，被告人黄全回向公安机关投案。经江西求实司法鉴定中心鉴定，上述网站有侵权影视作品共计6360部。另查明，在本案审理过程中，公诉机关将对二被告人的量刑建议作出了调整，将原建议判处被告人黄朝盛有期徒刑三年六个月至五年六个月，并处罚金人民币十万元以下，调整为：建议判处被告人黄朝盛有期徒刑四年，并处罚金人民币四十一万零二十五元，追缴被告人黄朝盛违法所得人民币四十一万零二十五元；将原建议判处被告人黄全回有期徒刑一年六个月至两年六个月，并处罚金人民币五万元以下，调整为：建议判处被告人黄全回有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元。上述事实，被告人黄朝盛、黄全回在开庭审理过程中并无异议，且有受案登记表，立案决定书，证人程某、江某、李某1、李某2、史某、祖某的证言，江西省通信管理局出具的域名的备案信息，曹源提供的ＩＰ所在地服务器用户信息，北京天地祥云科技公司提供的ＩＤＣ服务协议，互联网信息安全承诺书，托管服务合同订单，新建区市场和质量监督管理局出具的南昌市悍匠装饰建材有限公司、江西企服通科技有限公司的企业信息等书证，徐州八方科技网络公司提供的Ａ5平台交易情况和账号资料，扣押决定书，扣押清单，搜查笔录，ＷＤ硬盘照片，远程勘验工作记录，电子数据鉴定意见书，电脑截图，ＱＱ聊天截图，归案经过，被告人黄朝盛、黄全回的身份信息及供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人黄朝盛、黄全回以营利为目的，未经著作权人许可，通过信息网络向公众传播他人影视作品，非法获利共计人民币410025元，违法所得数额巨大，其行为均已构成侵犯著作权罪。公诉机关指控被告人黄朝盛、黄全回犯侵犯著作权罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人黄朝盛归案后如实供述了自己的罪行，庭审中自愿认罪，具有坦白情节，可对其从轻处罚。被告人黄全回犯罪以后主动投案，并如实供述了自己的罪行，庭审中自愿认罪，具有自首情节，可对其减轻处罚；被告人黄朝盛在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人黄全回在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当对其从轻或减轻处罚。被告人黄朝盛的辩护人辩称被告人黄朝盛系初犯、具有坦白情节的辩护意见及被告人黄全回的辩护人辩称被告人黄全回系初犯、具有自首、从犯情节的辩护意见，与本案事实和法律规定相符，本院予以采纳。被告人黄朝盛的辩护人辩称社会危害性不大的辩护意见，本院不予以采纳。被告人黄朝盛的违法所得应予追缴。为此，根据被告人黄朝盛、黄全回犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项、第六十七条第一、三款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人黄朝盛犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月14日起至2023年3月13日止），并处罚金人民币四十一万零二十五元（上述罚金限判决生效后十日内向本院缴纳）。二、被告人黄全回犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月11日起至2021年4月10日止），并处罚金人民币二十万元（上述罚金限判决生效后十日内向本院缴纳）。三、追缴被告人黄朝盛违法所得四十一万零二十五元，上缴国库。四、公安机关扣押在案的涉案物品由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  李益庆审判员  罗陆海审判员  黄 飞二〇二〇年九月十八日书记员  华 超附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在三万元以上的，属于“违法所得数额较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在一千张（份）以上的；（三）其他严重情节的情形。以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于“违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五千张（份）以上的；（三）其他特别严重情节的情形《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。