河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终6458号 上诉人（原审原告）：河北凯邦房地产开发有限公司，住所地：石家庄市长安区广安大街91号世纪方舟B-1904。 法定代表人：李洪生，公司执行董事。 委托诉讼代理人：银宝生，公司股东。 委托诉讼代理人：梁世伟，河北世纪鸿业律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：王大华，男，1970年9月25日出生，汉族，住河北省赵县。 委托诉讼代理人：姚利军，河北方信律师事务所律师。 上诉人河北凯邦房地产开发有限公司（以下简称凯邦公司）、王大华因建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省赵县人民法院（2018）冀0133民初1847号民事驳回起诉，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人河北凯邦房地产开发有限公司委托诉讼代理人银宝生、梁世伟，被上诉人王大华及委托诉讼代理人姚利军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 凯邦公司上诉请求：撤销赵县人民法院（2018）冀0133民初1847号民事判决书第二、三项，并改判被上诉人王大华支付上诉人损失719万元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实存在错误，应依法纠正。首先，上诉人用六套房屋抵顶河北隆兴建筑工程有限公司在赵县4万元工程款，一审法院认定上诉人用于抵顶的六套房产系上诉人与被上诉人合作期间赵县豆腐庄华府苑项目的财产，属于认定事实错误。因为上诉人用于抵项的房产是位于承德市平泉县房屋。一审开庭时上诉人已经说明该房产情况。另外，上诉事实可以通过赵县法院审理的（2017）冀0133民初1568号案件材料可以证实。其次，河北隆兴建筑工程有限公司是赵县豆腐庄华府苑项目1号楼和2号楼建筑施工方，该项目工程款共计3368586元，其中上诉人已支付120万，用自有位于承德的六套房产抵顶104万元，剩余1327993元也已经过赵县法院作出（2017）冀0133民初1568号民事判决书确认。因被上诉人违约结合一审提交的证据，上述336856元应由被上诉人赔偿给原告。二、本案应判令被上诉人支付上诉人损失金额为719万元。第一，上诉人与被上诉人签订《合作开发协议》后，被上诉人没有履行办理本案所涉项目用地手续，构成根本违约。另外，被上诉人以自己所占股份太少等原因为由，多次阻止建筑商施工，且强行将施工方未安锁的钢筋、设备等材料变卖致使项目停工等违约行为。该事实有一审未安锁证言、（2015）赵行非执字第00238号行政裁定书等证据证实。第二，根据一审被上诉人提交的协议内容显示，建筑商工程款应由被上诉人承担。河北隆兴建筑工程有限公司承建本案项目1号楼和2号楼工程款等费用3568586元；未安锁挂靠海南中航建筑工程有限公司承建的赵县豆腐庄华府苑项目3号楼、4号楼和二层商铺工程款3629466元，共计7198052元。由于被上诉人存在上述违约情况，根据《合同法》规定，被上诉人应支付上诉人损失为719万元。 王大华上诉请求及辩称理由：撤销原判，改判驳回凯邦公司一审要求解除《合作开发协议》的诉讼请求，改判不予赔偿2527993元；凯邦公司承担全部上诉费用。事实与理由：一审法院认定我是违约方是错误的，根本上造成违约的是上诉人公司，从我提交的证据可以证明。我不应当赔偿上诉人，根据我们签订的合同反而应该赔偿给我200万元。从2012年签合同就开始实施，给我造成的损失不止200万元，上诉人公司已经严重失信，我认为没有必要打官司，结果上诉人公司先起诉的我。我有证据证明上诉人的上诉理由不成立，现在土地已经走到招拍挂，已经发了公告了，手续是合法的，在进行手续过程中我交了几十万元罚款，都有记录，手续费用本来应当是上诉人公司交纳的，但是上诉人不交，我个人交的，2015年已经招拍挂完了，之后上诉人就是不交钱，土地出让金（两块地），一块交640万，一块交310万，但是上诉人不交才造成的严重违约。阻挠施工问题涉及到了两个施工单位，这两个单位出具了书面证言，可以证明是他们不按照给建筑公司签订这个施工合同，支付工程款，造成的停工，跟我没有任何关系。一审时候上诉人公司的代理人张永刚，2013年张永刚亲笔写了证明材料，是因为上诉人公司不能按照合同约定支付工程款才造成的停工，下面有上诉人公司的委托人张永刚的签字摁手印。 凯邦公司向一审法院起诉请求：1.请求判令解除原、被告之间的《合作开发协议书》，判令被告支付因违反协议给原告造成的经济损失719万元；2.本案诉讼费、保全费及实现债权的全部费用由被告承担。 一审查明的事实：2012年8月22日，原告凯邦公司与被告王大华签订《合作开发协议书》，凯邦公司（乙方）与王大华（甲方）约定，凯邦公司以王大华提供土地入股的方式进行新民居开发建设，王大华以土地入股，占股30%。王大华负责提供该项目建设用地及该项目建设的所有相关手续，凯邦公司配合办理手续，所需资金计入本项目成本。该《合作开发协议书》第一大项合作方式下第4条规定：甲方提供此项目勘察、设计、规划等前期手续及政府所批示关于该项目所有批文，乙方负责对该项目的投资建设及配套设施的建设及管理。第三项下甲方责任第4条规定：该项目以乙方名义报批建设，甲方负责该项目的一切手续，确保全部手续齐全、合法、有效并提供审批手续文件。保证土地无纠纷，无村民及政府部门的干扰，为乙方创造宽松良好安全的投资建设环境。第六大项违约责任第5条规定，如乙方原因造成无法施工或搁置，乙方承担违约责任，因甲方土地、规划或者手续不能及时办理等原因造成乙方无法正常施工、停工或者延期交工，由甲方承担违约责任。另查明，赵县国土资源局作出了赵国土资罚字（2014）05047号行政处罚决定，该决定的内容：1、责令退还非法占用的土地；2、没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施；3、处以非法占用土地每平米20元的罚款。该处罚决定书已经生效。未安锁借用海南中航建筑工程有限公司资质，系华府苑新民居3#、4#和二层商业楼的实际施工者。凯邦公司支付给未安锁工程款65万元。2018年1月11日一审作出（2017）冀0133民初1568号民事判决书，判决被告河北凯邦房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内日支付原告河北隆兴建筑工程有限公司工程款1327993元。该判决已经生效。 一审法院认为，原被告订立《合作开发协议》后，被告应当按照协议约定办理华府苑新民居项目用地审批手续，但被告并未提供该项目用地审批手续，未能向原告提供符合合同目的的土地，系根本违约，根据《合同法》第94条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。原告要求解除原被告之间的合同的诉讼请求，予以支持。另根据《合同法》第97条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告的损失数额，因被告违约，造成原告损失可以确定的数额，原告支付给河北隆兴建筑工程有限公司工程款120万元，加上（2017）冀0133民初1568号民事判决书判决原告给付河北隆兴建筑工程有限公司剩余工程款1327993元，共计2527993元，被告应予赔偿。原告要求被告支付海南中航建筑工程有限公司2979466元，由于海南中航建筑工程有限公司在石家庄长安区法院起诉原告案件尚没有结果，该损失无法确定，故不予支持。原告用六套房屋抵顶河北隆兴建筑工程有限公司工程款104万元，系原被告合作期间项目的财产，应在原被告清算后另行解决。河北隆兴建筑工程有限公司、海南中航建筑工程有限公司承建的华府苑新民居项目1、2号楼和3、4号楼、二层商铺系原被告合作期间所建，均留在被告处，原被告对合作期间账目均未清算，待原被告清算后可另案处理。 一审判决：1、依法解除原被告之间签订的《合作开发协议书》；2、被告自本判决生效之日起十日内，被告王大华（曾用名王才华）赔偿原告损失2527993元。3、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费62130元，原告凯邦公司负担35107元，被告王大华负担27023元。 二审中，本院经审理查明，（2017）冀0133民初1568号民事判决书已经生效，其中认定：2015年7月6日，凯邦公司将六套房产抵顶给河北隆兴建筑工程有限公司作为工程款共计1040593元。凯邦公司提交2015年7月6日《协议》，用以证明1040593元工程款用凯邦公司自有房产抵顶，与王大华无关，王大华称自己不清楚。还查明，王大华提出了上诉，2020年1月19日提出上诉，一审法院2020年5月11日再次向其送达了缴纳诉讼费用通知书，王大华于7日期满后仍未缴纳诉讼费用。再查明，2014年6月1日王大华与凯邦公司签订《协议》，其中约定：“凯邦公司与王大华合作开发赵县豆腐庄华府苑项目，…凯邦公司将所持65%股份转让给股东王大华。所欠工程款由王大华在开始售楼后偿还…”。对一审查明的其他事实，本院予以认定。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条规定，王大华虽递交上诉状，但未在指定的期限内缴纳上诉费，按王大华自动撤回上诉处理。对于解除双方《合作开发协议》，双方未持异议，予以确认。同时，2014年6月1日双方签订的《协议》对于涉案项目工程款约定了由王大华予以偿还，因此，对凯邦公司已经支付的工程款，应当由王大华向凯邦公司予以赔偿。凯邦公司称抵顶1040593元工程款的六套房产系自有房产，而非与王大华合作项目房产，王大华未予否认，本院认为，（2017）冀0133民初1568号生效判决已作出认定，且有2015年7月6日《协议》佐证，能够确认涉案六套房产系凯邦公司自有房产，基此，凯邦公司已经支付涉案项目工程款可以确定的数额为：支付给河北隆兴建筑工程有限公司工程款120万元，加上（2017）冀0133民初1568号民事判决书判决给付河北隆兴建筑工程有限公司剩余工程款1327993元、六套房产抵顶价款1040593元，共计3568586元，王大华应予赔偿，一审法院对此认定有误，本院予以纠正。凯邦公司主张因合作开发项目王大华的违约责任等，因双方对合作期间账目均未清算，一审判令双方清算后另案处理，并未使凯邦公司实体权益受损，本院予以确认。综上所述，上诉人凯邦公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持河北省赵县人民法院（2018）冀0133民初1847号民事判决第一、三项； 二、撤销河北省赵县人民法院（2018）冀0133民初1847号民事判决第二项； 三、自本判决生效之日起十日内，被上诉人王大华赔偿河北凯邦房地产开发有限公司损失3568586元。 一审案件受理费62130元，河北凯邦房地产开发有限公司负担35107元，王大华负担27023元。二审案件受理费62130元，河北凯邦房地产开发有限公司负担31293.2元，王大华负担30836.8元。 本判决为终审判决。 审 判 长 褚玉华 审 判 员 杨根山 审 判 员 李 伟 二〇二〇年九月二十八日 法官助理 吕鹏飞 书 记 员 郄张雨