浙江省淳安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0127民初2981号 原告：陈水平，男，1978年2月26日出生，汉族，住淳安县。 委托诉讼代理人：张承进、王圣珠，浙江千岛湖律师事务所律师。 被告：淳安县千岛湖极地酒吧，经营场所：淳安县千岛湖镇阳光路**秀水广场**。 经营者：邵君行。 委托诉讼代理人：陈富强，浙江泽道律师事务所律师。 被告：胡建利，男，1980年12月28日出生，汉族，户籍所在地：淳安县，现在杭州市。 原告陈水平诉被告淳安县千岛湖极地酒吧（以下简称“极地酒吧”）、胡建利生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2020年8月12日立案受理后，依法适用简易程序于同年9月7日公开开庭进行了审理。原告陈水平及其委托诉讼代理人张承进、王圣珠，被告极地酒吧的委托诉讼代理人陈富强，被告胡建利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称，2018年11月14日晚上，胡建利在极地酒吧上班期间，遇陈水平醉酒后拉住酒吧前台工作人员吴雪英的手不肯放，胡建利在劝阻陈水平过程中两人发生争执后被旁人劝开。之后在酒吧外的树丛边，胡建利再遇陈水平，因言语不和，加之之前怒气未消，遂对陈水平实施殴打，造成原告头部、胸部等多处受伤。原告因伤重一直躺在草坪上，后捂着受伤的脸回到酒吧。直到11月15日凌晨，因见原告伤势较重，走路不稳，酒吧才指派服务员叫出租车送陈水平回家。15日，陈水平到淳安县中医院就医，经检查，眼眶、上颌骨、肋骨等多处骨折，住院治疗19天，2018年12月4日出院，花去医疗费9120.75元。经法医鉴定，陈水平受伤致有眼眶内、外壁骨折，评定为轻伤一级，左4-9肋骨、右2、3、5-7肋骨骨折，评定为轻伤一级，右上颌骨窦壁多发性骨折，评定为轻伤二级。2019年6月25日，杭州市华硕司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定陈水平伤情构成“人体损伤致残程度”十级伤残，并评定误工期120天、护理期60天、营养期60天。2019年6月12日，淳安县人民法院以寻衅滋事罪判处胡建利有期徒刑2年。但是陈水平的损失至今未能得到任何赔偿。 庭审中，原告补充如下事实：被告淳安县千岛湖极地酒吧属于个体经营户，2018年9月21日成立，2018年10月24日经淳安县市场监督管理局核准，经营者是邵君行，经营，经营场所在淳安县千岛湖镇阳光路**秀水广场**营范围是酒吧、零售。被告胡建利，生于1980年12月28日，住淳安县××镇××村并锋138号。曾因赌博被公安机关行政处罚两次，2016年7月28日因犯故意伤害罪被淳安县人民法院判处有期徒刑一年，2017年5月刑满释放。胡建利从酒吧筹备时起即在酒吧工作，酒吧正式开业后，任酒吧的保安部经理，与被告极地酒吧存在着雇佣关系。原告陈水平是酒吧的消费者，2018年11月14日晚与朋友一起到被告极地酒吧消费娱乐，当晚21时17分，原告酒后与前台服务员发生纠纷。被告胡建利以保安部经理名义处理原告与服务员之间的纠纷。在处理纠纷过程中，与原告发生言语冲突和肢体拉扯，被酒吧经理徐余良劝开后，双方走出酒吧，胡建利尾随上厕所的原告至酒吧外的草地里，将原告打伤。胡建利打伤原告后打电话给胡斌，称有人酒后闹事，让胡斌到酒吧把客人带走。胡斌接电话后赶到酒吧，在打人现场帮助胡建利找到了因殴打原告而掉落在草地里的眼镜。酒吧存在选任和监督不力的过错。国务院《保安服务管理条例》明确规定，曾因故意犯罪被刑事处罚的不得担任保安员。酒吧经理徐余良等人知道胡建利曾坐过牢，有犯罪前科，不符合保安员的任职条件，但仍招为保安，且任保安部经理；而且在工作中监督管理不力，明知胡建利在酒吧曾与他人打过架，脾气不好，易冲动，自制力弱，但在胡建利与原告发生冲突后，酒吧管理人员并未引起重视，及时对胡建利予以监管约束，从而导致胡建利在工作过程中侵害了原告。酒吧对消费客人没有尽到安全保障义务。酒吧作为娱乐场，对消费者应确保其安全，这是消费者的基本权利。但本案中，酒吧从选任到监督管理，无不存在问题，从公安内网监控视频制作说明中可以看到，案发当晚21时50分许，即被告胡建利殴打原告之后，酒吧经理徐余良、保安翁胜明及胡建利、胡斌等都到胡建利殴打陈水平的方向去看过，其中翁胜明和胡斌也证明确实到现场看过原告陈水平被打后躺在在草地上，但酒吧并未及时采取措施，而是任由原告躺在在地上，直到23时25分许，才由原告一个人带伤勉强回到酒吧。到15日凌晨，看原告实无法回家，才派服务员打车带他回家。原告陈水平生于1978年2月26日，户籍所在地在淳安县，父亲陈林其，生于1944年4月17日，母亲汪欧家，生于1957年10月29日，姐姐陈丽梅，妻子余军华，两个双胞胎儿子，生于2010年11月18日。陈水平从学校毕业后一直在外务工经商，家庭主要收入来源于陈水平的经营收益。2017年5月曾在千岛湖镇购买商品房一套，全家人均随陈水平住在千岛湖镇，后因商品房转让，目前全家租住在××镇××村××幢××室。因此，原告陈水平的损失应按城镇标准计算，各项赔偿损失共计259753.95元。起诉要求：一、被告极地酒吧与胡建利连带赔偿原告陈水平医疗费、误工费等合理损失259753.95元（医疗费9120.75元，护理费11757.2元，住院伙食补助费1900元，必要的营养费1800元，误工费23514.4元，残疾赔偿金202881.6元，鉴定费1900元，被毁眼镜损失费1880元，精神抚慰金5000元）；二、本案诉讼费用由二被告负担。 被告极地酒吧答辩称：原告提交的刑事判决书载明事发当晚陈水平被殴打一事是在酒吧纠纷处理完毕后发生的。胡建利的行为已经构成犯罪，不是履行职务行为，酒吧没有授权胡建利殴打客户。原告提到的胡建利属于刑满释放人员不应被招聘为保安，该问题属于行政管理范畴，与酒吧是否应该承担侵权责任无关。针对原告提出的各项赔偿项目：医药费没有异议，护理费没有异议，住院伙食补助费标准按照50元/天，营养费没有意见，误工费也没有意见。陈水平的残疾赔偿金按照农标计算。被抚养人生活费，应提交原告父母生育子女情况，如情况属实没有意见。鉴定费不认可，眼镜费没有依据，精神损害抚慰金不认可。 被告胡建利答辩如下：对事情的经过没有意见，但胡建利是在履行职务。对赔偿项目意见与酒吧的答辩意见一致。 原告向本院提交如下证据材料： 1、（2019）浙0127刑初108号刑事判决书1份（原件），证明胡建利受雇于极地酒吧期间殴打陈水平的事实； 2、淳安县中医院出院记录、医疗证明单、门诊病历及住院收费票据、医疗费用清单、药品汇总清单、门诊收费票据各1份（原件），证明陈水平受伤后入院治疗情况及支付医疗费9120.75元的事实； 3、杭州华硕司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份（原件），证明陈水平的伤情已经构成十级伤残，造成的误工期限120天、护理期限60天、营养期限60天的事实； 4、户口簿1份（复印件，与原件核对一致），证明陈水平家庭情况且应按照城镇居民标准计算被抚养人生活费的依据； 5、证明1份（原件）、营养执照1份（打印件）、公司登记基本情况1份（打印件，加盖淳安县市场监督管理局企业档案资料查询专用章）、经销合同1份（原件）、补充协议1份（原件），证明陈水平自2016年5月份开始在千岛湖镇从事非农工作及其收入均来源于非农的事实； 6、淳安县不动产登记信息查询记录1份（打印件，加盖淳安县国土资源局不动产登记自助查档专用章）、房屋转让合同1份（原件）、房屋买卖合同1份（原件）、收件单1份（原件）、租住证明1份（原件）、房屋租赁合同1份（复印件）、身份证复印件2份、收据1份（原件）、收条1份（原件），证明陈水平于2017年5月在千岛湖购置房产及全家在千岛湖镇居住至今的事实在千岛湖购置房产及全家在千岛湖镇居住至今的事实； 7、淳安县千岛湖镇南山学校二（4）班胸卡2份、学生学业成绩报告单2份（均为复印件），证明陈水平生育两个儿子，现就读于淳安县千岛湖镇南山小学的事实； 8、浙江省增值税普通发票1份（原件），证明陈水平支付杭州华硕司法鉴定中心鉴定费用1900元的事实； 9、宝岛眼睛公司配镜存根、中国工商银行卡支付凭证各1份（均为原件），证明陈水平在被胡建利殴打过程中被打掉的眼镜价值1880元的事实； 10、胡建利供述、陈水平陈述、胡斌等10位证人证言各1组、视听资料制作情况说明2份【均为复印件，复印于（2019）浙0127刑初108号刑事案卷】，证明陈水平与胡建利在酒吧内发生纠纷，在酒吧外胡建利殴打陈水平的经过，且两次事件发生的时间间隔短，发生的时间均为胡建利上班期间，地点均在酒吧内及酒吧周围，可以认定胡建利是在维护酒吧秩序履行职务过程中侵害了原告的事实。 被告极地酒吧质证如下：对证据1刑事判决书三性无异议，对证明对象有异议，胡建利因个人原因殴打陈水平，不属于履行职务行为；对证据2无异议；对证据3真实性无异议；对证据4的真实性无异议，但是原告还应举证证明其父母生育子女情况；证据5-对证明无异议。淳安县千岛湖千盛贸易有限公司已经注销。经销合同及补充协议发生的时间在本案事故发生一年前；证据6，真实性无异议，但是不足以证明原告的收入来源于非农；证据7无异议；证据8，鉴定系原告诉前单方委托，鉴定费应由原告自行负担；证据9，无法证明原告存在眼镜损失；证据10，胡建利处理吴雪英与陈水平纠纷时是履行职务行为，后被酒吧其他工作人员劝开了，该纠纷处理完毕之后，胡建利因泄私愤在酒吧侧门外殴打陈水平是胡建利的个人行为，酒吧不应该承担侵权赔偿责任。 被告极地酒吧与被告胡建利未向本院提交证据材料。 本院对原告提交的证据认证如下：证据1-7、9，本院予以采信；证据8系原告诉前单方委托的鉴定，鉴定费用由原告自行承担；证据10，真实性本院予以认可。 根据上述采信的证据和双方当事人的庭审陈述，本院认定事实如下： 胡建利系淳安县千岛湖极地酒吧保安部经理。2018年11月14日晚上，陈水平到极地酒吧消费，因醉酒拉住酒吧前台工作人员吴雪英的手不肯放，胡建利劝阻过程中与陈水平发生争执，被旁人劝开。之后，胡建利在酒吧侧门抽烟，见陈水平从酒吧中走出遂叫住陈水平，因与陈水平言语不和，加之之前在酒吧内处理纠纷对陈水平的怒气未消，胡建利遂对陈水平实施殴打，造成陈水平受伤。2018年11月15日，陈水平至淳安县中医院住院治疗，入院诊断为右眼眶、右上颌窦壁多发骨折伴右上颌骨窦积液；右侧第3肋骨、左侧第4-6前肋骨骨折；多处软组织挫伤。于2018年12月4日出院，住院天数19天。 2019年5月30日，淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉【2019】103号起诉书指控胡建利犯寻衅滋事罪提起公诉。2019年6月12日，淳安县人民法院作出刑事判决，胡建利犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。现胡建利在杭州市西郊监狱服刑。 2019年6月18日，陈水平委托杭州华硕司法鉴定中心对其伤情人身伤残程度及误工、护理、营养期限进行鉴定。2019年6月25日出具司法鉴定结论：陈水平伤情评定为“人体损伤致残程度”十级伤残；评定误工期限120天，护理期限60天，营养期限60天。陈水平的损失未得到赔偿起诉至淳安县人民法院。极地酒吧对陈水平的伤残等级及三期鉴定结论提出合理异议，申请本院对陈水平的伤残登记及三期期限进行重新鉴定。本院委托杭州求正司法鉴定所鉴定，该所于2020年1月19日出具结论维持了杭州华硕司法鉴定中心出具的鉴定意见。 陈水平被扶养人情况：父亲陈林其，1944年4月17日出生；母亲汪欧家，1957年10月29日出生；双胞胎儿子陈浩然、陈浩宇，2010年11月18日出生。陈水平父母共生育一子一女，陈水平及陈丽梅。陈水平事发前及事发时居住在城镇，收入来源于非农。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，原告要求胡建利承担民事赔偿责任的请求，本院予以支持。原告及胡建利主张，胡建利殴打陈水平属于履行职务行为的意见，本院不予采纳。理由如下：履行职务通常是指工作人员行使职务的行为，是履行职责的活动，与工作人员的个人行为相对应。应从以下四个方面把握，1、行为人的行为是否获得经营者的授权；2、行为人的行为是否发生在工作时间和工作场所；3、行为人的行为是否以经营者的名义或者身份实施；4、行为人的行为与职务是否有内在联系。原告及胡建利未提交证据证明胡建利殴打陈水平系经酒吧负责人或者权利人授权。从胡建利的供述可知，胡建利打人的原因为其认为陈水平出言不逊及余怒未消，均为胡建利个人行为，且完全违背了其作为酒吧保安经理应履行安全保障责任的使命。胡建利殴打陈水平的行为属于胡建利个人行为。 胡建利非专业的保安人员，《文娱场所管理条例》第26条规则：文娱场所应当与保安效劳公司签订保安效劳合同，配备专业保安人员；不得聘用别的人员从事保安作业。据此规则，极地酒吧雇佣非保安专业人员的做法违反了上述规定，酒吧在雇员的选任上存在过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。”本案中，极地酒吧作为经营者，选任胡建利作为保安经理存在过错，在陈水平与胡建利发生质证之后，基于陈水平醉酒的状态及胡建利的个人情绪问题，应该采取措施防止二人再次发生争执。陈水平作为一位来酒店消费的客户，人身安全应该得到保障，故极地酒吧应承担相应的补充赔偿责任。二被告均未提交证据证明陈水平在本案侵权事故中存在过错，故陈水平无须承担事故责任。综上，胡建利应对本次事故承担70%的民事赔偿责任，极地酒吧承担30%的补充赔偿责任。 就原告诉请的各项损失： 1、医疗费：支持9120.75元； 2、住院伙食补助费：支持19天*50元/天=950元； 3、营养费：支持60天*30元/天=1800元； 4、误工费：支持23514.4元； 5、护理费：支持11757.2元； 6、残疾赔偿金：支持120364元+被扶养人生活费82517.6元=202881.6元； 7、鉴定费为原告诉前单方委托，由原告自行负担； 8、眼镜损失：酌情支持1500元； 9、精神损害抚慰金：不予支持。 上述损失合计：251524（已经四舍五入），胡建利承担176066.8元，极地酒吧承担75457.2元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告胡建利于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈水平医疗费、住院伙食补助费等合理损失176066.8元； 二、被告淳安县千岛湖极地酒吧于本判决生效之日起十日内补偿原告陈水平医疗费、住院伙食补助费等合理费用75457.2元； 三、驳回原告陈水平其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5196元，减半收取2598元，由原告陈水平负担62元，由被告胡建利负担1911元，由被告淳安县千岛湖极地酒吧负担625元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审判员  孙婷 二〇二〇年九月十日 书记员  方娉 本案引用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条第一款第（六）项（六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第六条从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。 因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。