湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初7465号原告：长沙市新烨石油化工产品贸易有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道银盆路**新天地****。法定代表人：马国钧，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵宗缘，湖南睿淼律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈飘，湖南睿森律师事务所实习律师。被告：曹艳，女，汉族，1982年10月12日出生，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：李照球，湖南金州律师事务所律师。原告长沙市新烨石油化工产品贸易有限公司（以下简称“新烨公司”）诉被告曹艳劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告新烨公司的委托诉讼代理人赵宗缘，被告曹艳的委托诉讼代理人李照球均到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告新烨公司向本院如下诉讼请求：1、请求判令原告不需向被告支付经济补偿金22750元；2、请求判令由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告与被告因劳动争议纠纷一案，已经岳麓区劳动人事争议仲裁委员会作出岳劳人仲案字（2020）第043号《仲裁裁决书》，原告不服该仲裁裁决结果，特向法院起诉，请求判令原告无需向被告支付经济补偿金。一、被告于2018年9月向岳麓区人民法院起诉要求原告支付其各项劳动者权益共计210148元，该案经岳麓区人民法院和长沙市中级人民法院判决后，原告已经按照判决内容履行了付款义务，虽然法院判决原、被告双方的劳动关系依然存续，但是被告于2018年11月6日第二次产假休满后未再回原告处工作，直至2019年10月21日被告委托律师事务所向原告发函要求解除双方之间的劳动关系，因此本案并非原告主动辞退被告，而是被告主动要求解除劳动关系，根据劳动合同法的相关规定，原告无需向其支付解除劳动关系的经济补偿金。二、岳麓区劳动仲裁委按6.5个月计算经济补偿金实属认定事实错误，被告从2013年2月19日入职，因生育二胎，被告自2018年6月1日开始休产假。根据相关规定，被告的产假应当至2018年11月6日休满，其应当从2018年11月7日开始上班，但是被告在产假休满后未回原告上过一天班，其实际工作年限应当为5年8个月，因此本案即便要计算经济补偿金，也应当只计算6个月。被告曹艳辩称：1、原告应当支付被告的经济补偿金，原、被告之间虽然有过劳动纠纷但是法院认定劳动关系依然存在，这次是基于原告未为被告购买社保、未签订劳动合同、克扣被告工资，被告为了维护自身权益通过律师函的形式，解除依然存在的劳动关系，根据相关法律应当支付解除劳动合同的补偿金；2、根据劳动合同法的相关规定，解除劳动合同的截止时间应当计算至被告的解除通知到达原告截止；3、被告虽然在劳动关系存续期间有两次产假，但是根据国家相关政策产假是享受与在职员工相同待遇的，故此产假期间应当视为劳动关系存续期间。综上，原告应当向被告支付经济补偿金22750元。经审理查明：被告曹艳于2013年2月19日入职原告新烨公司处工作，担任会计一职，双方没有签订书面劳动合同，新烨公司也没有为曹艳缴纳社会保险，新烨公司每月支付曹艳500元作为社保补贴。原、被告均认可曹艳离职前12个月的月平均工资为3500元。自曹艳入职以来，一直实行周末单休制，每周工作六天。2015年8月起，曹艳生育小孩开始休产假，直至2016年3月2日左右回新烨公司处上班。2018年6月1日，曹艳生育二胎开始休产假，产假至2018年11月6日休满。2018年11月20日，曹艳向本院提出诉讼，要求新烨公司支付非法解除劳动合同赔偿金、未签订劳动合同的双倍工资、周六加班费、带薪年休假工资、产假工资、赔偿未交社保失业保险损失。2018年12月4日，本院作出（2018）湘0104民初8353号民事判决书认定曹艳主张新烨公司违法解除劳动关系依据不足，未支持曹艳主张的违法解除劳动合同赔偿金，并判令新烨公司支付曹艳带薪年休假工资、产假工资差额。曹艳不服，向长沙市中级人民法院提起上诉，后长沙市中级人民法院维持原判。法院判决后，曹艳未继续到新烨公司上班。2019年10月21日，曹艳向新烨公司发出《律师函》，以“未签订书面劳动合同及未购买社会保险”为由解除劳动关系。新烨公司当庭认可于次日收到前述函件。后曹艳以新烨公司为被申请人向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，请求确认劳动关系于2019年10月21日解除、要求支付解除劳动合同补偿金、2018年11月7日至2019年10月21日工资、赔偿未交社保失业保险损失。2020年5月8日，仲裁委作出岳劳人仲案字［2020］第043号仲裁裁决书，裁定确认申请人与被申请人在2019年10月21日解除劳动关系；被申请人支付申请人经济补偿金22750元。新烨公司和曹艳均对上述仲裁裁决不服，分别向本院提起诉讼，另案案号为（2020）湘0104民初7538号。上述事实，有当事人的当庭陈述，以及当事人提交并经庭审质证的仲裁裁决书、送达回证、民事判决书、律师函、个人参保情况表、个人应缴实缴情况表等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的劳动者可以解除劳动合同。新烨公司未为曹艳缴纳社会保险，曹艳可依法解除劳动关系，并由新烨公司支付经济补偿金。曹艳于2019年10月21日以“未签订书面劳动合同及未购买社会保险”为由向新烨公司主张解除劳动关系，新烨公司当庭认可2019年10月22日收到前述通知，故原、被告之间的劳动关系已于2019年10月22日解除。结合曹艳的工作时间及离职前的月均工资，新烨公司应向曹艳支付经济补偿金22750元（3500元/月×6.5月）。对新烨公司主张不需向曹艳支付经济补偿金22750元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：驳回原告长沙市新烨石油化工产品贸易有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由原告长沙市新烨石油化工产品贸易有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  颜宇二〇二〇年九月三十日法官助理孙颖书记员柳遇珍附相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。