山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终2519号 上诉人（原审被告）：淄博烨霖机械制造厂，住所地：山东省淄博市博山区八陡镇增福村北。 法定代表人：毕耜华，厂长。 委托诉讼代理人：李传锋，山东明镜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡继江，男，1960年10月27日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。 委托诉讼代理人：昃文政，山东鲁杰律师事务所律师。 上诉人淄博烨霖机械制造厂因与被上诉人胡继江工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院（2019）鲁0304民初3957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 淄博烨霖机械制造厂上诉请求：1.撤销原判决第一项，依法改判上诉人与被上诉人胡继江于2019年11月30日解除劳动合同；2.撤销原判决第二项，依法改判被上诉人退还2019年4月1日以后上诉人为其缴纳的社会保险并办理交接手续后，上诉人为被上诉人出具解除劳动关系证明并办理相关社保关系转移手续；3.撤销原判决第四项，依法改判上诉人支付被上诉人停工留薪工资9327.21元并从中抵扣2019年4月1日以后上诉人为被上诉人缴纳的社会保险；4.撤销原判决第五项；5.撤销原判决第六项，依法改判上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金11664元并从中抵扣2019年4月以后上诉人为被上诉人缴纳的社会保险。事实和理由：一、被上诉人在2018年12月17日，有眼镜、头盔不戴，而是违章把眼镜戴在头上，被热物质溅到眼上，发生事故。2019年1月25日治愈出院后从未到过上诉人单位工作。被上诉人在评定伤残后上诉人要求其上班并安排适当工作，也遭到拒绝。上诉人于2019年10月30日收到仲裁委应诉通知书时才知道被上诉人要解除劳动合同。被上诉人因出生于1960年10月27日，为了多获得两个月一次性伤残就业补助金，故坚称2019年10月25日提出了解除劳动合同。在仲裁诉讼期间，2020年1月21日上诉人通过仲裁机关获取被上诉人《解除劳动合同通知》到镇政府与被上诉人办理解除劳动合同手续时，又遭被上诉人拒绝。因为被上诉人不配合办理解除劳动合同手续，上诉人被迫一直为上诉人缴纳社会保险至今；二、原判决认定并判决解除劳动合同的日期为2019年10月20日，违背法庭调查事实和证据。原判决对于被上诉人投机取巧的不当支持，是对我国正在恢复的诚信体制又一损坏。1.上诉人没有接到被上诉人寄来的解除劳动合同通知。2019年10月25日，被上诉人没有到上诉人单位，来上诉人单位时被上诉人没有向上诉人递交被上诉人的委托书和解除劳动合同通知。2.原审已经查明，上诉人是以现金形式发放工资。上诉人的工资表证明，上诉人从来没有不及时足额发放工资情形。被上诉人从事故之后没有到单位财务领取工资，而不是上诉人拒绝发放工资。原判决完全作了黑白颠倒认定。被上诉人声称拖欠工资，没有其他证据支持，原审采信，违背证据规则。3.根据《劳动合同法》第37条关于“劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”规定，本案解除劳动合同日期应当是被上诉人通知后30日内，而不应当是原判决认定2019年10月25日。4.既然不存在上诉人不及时足额发放工资情形，依法就不应当支付经济补偿金，原判决第五项错误。5、解除合同合同至60岁不足1年，一次性伤残就业补助金就只能是2个月计11664元，原判决第五项错误；三、原判决“酌定原告的停工留薪期间为6个月”，违反以事实为依据，以法律为准绳的司法原则。根据原判决查明伤情，“左眼热烧伤，角膜烧伤、结膜烧伤、左眼球挫伤、外伤性瞳孔散大、左眼捡球粘连、美尼尔病”（在事故后第38天第二次治愈出院的病例诊断）“左眼角膜自溶；左眼后弹力层膨出；左眼前房积脓；左眼并发3/5性白内障；治愈眼前段缺血坏死；左眼睑球粘连；左眼眼部热烧伤”。但是根据《工伤保险条例》制定《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》中，关于眼部损伤第s05到s05.8的8个伤情中，其中只有两个是6个月。即：“s05.4框穿透性伤口，伴有或不伴有异物”和“s05.5眼球穿透性伤口，伴有异物”两种伤情。显然，被上诉人的伤情远远达不到上列两种伤情的严重程度。而只能按“s05.8眼和框的其他损伤”为3个月。并且被上诉人伤情还不及“s05.3眼撕裂伤和破裂，不伴有眼内组织脱出或缺失，3个月”“眼球穿透性伤口不伴有异物，3个月”和“眼撕裂脱伤，3个月”的严重程度。因此对于被上诉人停工留薪期间，依法应当纠正原判决错误6个月；而应当根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的“s05.8眼和框的其他损伤3个月”，改判为3个月停工留薪工资9327.21元。综上，恳请二审依法主持公道。 胡继江辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。 胡继江向一审法院起诉请求：1.请求法院确认原被告双方劳动合同于2019年10月25日解除；2.请求被告支付工伤保险待遇如下：停工留薪期工资49500元、生活护理费7200元、伙食补助费1140元、交通费4000元、一次性伤残就业补助金23328元，合计85168元；3.请求被告支付拖欠工资67501元、解除劳动合同经济补偿金9000元、不签劳动合同双倍工资49500元，合计65250元；4.请求被告出具解除劳动关系证明，并办理相关社保关系转移手续。 一审法院认定事实：原告胡继江原系被告淄博烨霖机械制造厂的职工，从事大炉工。2018年5月1日，原、被告签订劳动合同，原告工资发放至2018年10月，被告为原告交纳社会保险从2018年5月至2020年1月。2018年12月17日，原告在工作中受伤。原告受伤后，在淄博市第一医院住院治疗，出院时诊断“左眼热烧伤、角膜烧伤、结膜烧伤、左眼球挫伤、外伤性瞳孔散大、左眼捡球粘连、梅尼埃[美尼尔]病”。后，原告于2019年1月16日至1月25日在山东省眼科医院住院治疗，出院时诊断“左眼角膜自溶；左眼后弹力层膨出；左眼前房积脓；左眼并发性白内障；左眼眼前段缺血坏死；左眼睑球粘连；左眼眼部热烧伤。”受伤后，原告未再到被告单位工作。2019年1月23日，淄博市博山区人力资源和社会保障局出具博人社工决字（2019）6号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2019年7月5日，淄博市劳动能力鉴定委员会出具淄劳鉴字（2019）1818号劳动能力鉴定结论书，内容为：“劳动功能障碍程度：柒级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。”原告领取了一次性伤残补助金、住院伙食补助费和异地伙食费工伤保险待遇。原告向淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：1、请求确认双方的劳动合同于2019年10月25日解除；2、要求被申请人向申请人支付拖欠工资6750元；3、经济补偿金9000元；4、一次性伤残就业补助金23328元；5、停工留薪期49500元；6、护理费7200元；7、伙食补助费1140元；8、交通费4000元；9、未签订劳动合同的赔偿金49500元；10、由被申请人出具解除劳动关系证明，办理相关社保关系转移手续。对有争议的事实，认定如下：1、原告到被告单位的工作时间。原告主张其于2017年12月到被告单位，被告主张原告的工作时间是2018年5月1日。依据被告提供的原、被告于2018年5月1日签订的劳动合同，能够证明双方建立劳动关系的时间是2018年5月1日。2、原、被告双方解除劳动合同的时间。原告主张与被告解除劳动合同的时间是2019年10月25日，被告主张双方解除劳动合同的时间是2019年11月30日。依据被告提供的工资表，能够证明被告拖欠原告2018年11月、12月的工资，因此，原告可以据此和被告解除劳动关系。同时，依据原告提供的EMS快递、快件查询单打印件以及视频、录音资料，能够证明原告于2019年10月23日、2019年10月25日两次向被告送达解除劳动合同通知书。故原告与被告解除劳动合同的时间是2019年10月25日。3、原、被告双方解除劳动合同前原告的月平均工资。原告主张其工资标准应为4500元，扣除保险后实际少于4500元；被告主张原告工资发放标准应以其提供的工资表计算。依据被告提供的工资表，原告2018年5月至11月应发月平均工资3937.43元，实发月平均工资3163.57元。 一审法院认为，劳动者合法权益受法律保护。本案中，依据原、被告提供的证据，能够证明双方劳动合同于2019年10月25日解除，故原告的该诉讼请求以及请求被告出具解除劳动关系证明、办理相关社保关系转移手续的诉讼请求，予以支持。原告主张被告拖欠其2018年11月、12月的工资6750元。依据被告提供的工资表，原告2018年11月、12月的工资分别是3877.1元和1641.5元，共计5518.6元，故超出部分，不予确认。原告主张被告应支付解除合同经济补偿金9000元。依据被告提供的工资表能够证明被告确实拖欠原告2018年11月、12月的工资，因此，原告提出解除劳动合同且主张经济补偿金符合法律规定。原告在被告处的工作时间是2018年5月至2019年10月25日、原告正常工作期间2018年5月至11月应发月平均工资3937.43元，故被告应支付原告经济补偿金5906.15元（3937.43元/月×1.5个月）。超出部分，不予确认。原告主张的请求被告支付工伤保险待遇中停工留薪期工资49500元。根据原告伤情诊断情况，酌定原告的停工留薪期为6个月，故停工留薪期工资按照原告月实发工资3163.57元计算为18981.42元（3163.57元/月×6个月），予以确认。原告主张的一次性伤残就业补助金，原告与被告解除劳动关系时已满58周岁，根据法律规定其一次性伤残就业补助金按照2018年淄博市在岗职工年平均工资71432元计算20个月为47621.33元，原告仅主张23328元，不违反法律规定，予以准许。原告主张的请求被告支付工伤保险待遇中的生活护理费7200元、伙食补助费1140元、交通费4000元，因原告已经工伤程序审核并确认是否符合领取条件，故该诉讼请求不再予以处理。诉讼中，原告放弃未签订书面劳动合同双倍工资49500元的诉讼请求，予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，判决：一、原告胡继江与被告淄博烨霖机械制造厂于2019年10月25日解除劳动合同；二、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内为原告出具解除劳动关系证明并办理相关社保关系转移手续；三、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内支付原告胡继江工资5518.60元；四、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内支付原告胡继江停工留薪期工资18981.42元；五、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内支付原告胡继江经济补偿金5906.15元；六、被告淄博烨霖机械制造厂于本判决生效之日起十日内支付原告胡继江一次性伤残就业补助金23328元；七、驳回原告胡继江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告淄博烨霖机械制造厂负担。 二审中，上诉人淄博烨霖机械制造厂提交淄博市第一医院出院记录一份，拟证明被上诉人胡继江主张的半年停工留薪工资，不是当时事故所造成的病情，其在事故之前本身就有这个病症。被上诉人经质证发表意见称，对证据真实性没有异议，这个疾病它是在受工伤之前的，也和本身的工伤赔偿没有关联性。 二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，依据被上诉人提交的EMS快递、快件查询单打印件以及视频、录音资料，能够证明被上诉人于2019年10月23日、2019年10月25日两次向上诉人送达解除劳动合同通知书。故一审法院认定双方解除劳动合同的时间是2019年10月25日正确。上诉人主张双方解除劳动合同的时间应为2019年11月30日的理由，证据不足，本院不予采信。故上诉人主张应当扣除2019年4月1日以后其为被上诉人缴纳社会保险无事实及法律依据。一审依据上诉人提供的工资表，认定上诉人拖欠被上诉人2018年11月与12月的工资分别是3877.1元和1641.5元并无不当，故判决上诉人向被上诉人支付主张解除劳动合同经济补偿金正确。上诉人主张不应支付该经济补偿金的理由，证据不足，本院不予采信。一审法院根据被上诉人伤情诊断情况，酌定被上诉人的停工留薪期为6个月，并无不当，上诉人该项主张证据不足，本院不予采信。 综上所述，淄博烨霖机械制造厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人淄博烨霖机械制造厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈燕萍 审判员  马士军 审判员  翟雪利 二〇二〇年九月二十八日 书记员  周 琳