河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0104民初5171号原告：郑州市妈祖文化交流协会，住所地郑州市经开区经北一路****。法定代表人：蒋文星，协会会长。委托诉讼代理人：蒋清河，上海段（郑州）律师事务所律师。被告：谢寒，男，1974年12月26日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。原告郑州市妈祖文化交流协会与被告谢寒建设工程施工合同纠纷一案，福建省莆田市荔城区人民法院于2020年3月4日立案，后移送至本院。本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑州市妈祖文化交流协会的委托诉讼代理人蒋清河、被告谢寒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑州市妈祖文化交流协会向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即归还人民币1500000元及资金占用期间利息（其中以1000000元为基数，自2018年5月19日起按银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；以200000元为基数，自2018年7月19日起按银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；以300000元为基数，自2019年3月23日起按银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；以1500000元为基数自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算至实际偿还完毕之日止）利息暂计算至2020年2月28日为108549.86元。2.判令被告立即支付违约金（以1500000元为基数，按年利率6％的四倍自2019年2月24日起暂计至起诉之日，实际应计算至完全清偿之日止）。暂计至2020年2月28日为369000元。3.公告费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年5月8日，被告谢寒以“福建旭谷建筑装饰设计有限公司”（事后确认无此公司）名义作为乙方，与原告签订河南郑州妈祖宫建筑合同。约定被告承建天后宫工程，工期自农历2018年3月23日至农历2019年2月23日，乙方拖延工期则甲方可按每天5000元罚款作为违约金。合同初期预付工程款1500000元，余款支付时间另行协商。原告及被告谢寒分别于合同末尾签字。合同签订后，被告称需要原告先行垫付部分款项，为保证工程顺利竣工，原告前后向被告支付款项共计1500000元，然而被告始终未按照约定履行合同。经原告查实，被告使用的“福建旭谷建筑装饰设计有限公司”无工商登记，查无此公司。原告认为，被告行为已构成根本违约，且合同已无继续履行的可能性，为维护原告合法权益，现原告特提起诉讼，恳请贵院判如所请。被告谢寒辩称，关于合同抬头“福建旭谷建筑装饰设计有限公司”是存在的，是原告打印合同时遗漏造成，实际名字为福建省旭谷装饰设计工程有限公司，且原告的会长也考察过该公司，合同内容是在该公司协商的，我个人虽没有资质但我可以转包他人，原告说不需要对公，不需要发票，只需组织工人施工即可，合同签订是我个人行为，与公司无关。按照合同要求，原告需要先支付部分工程款，因为要提前准备工程材料，剩余款项根据工期情况支付，合同中虽没有约定具体时间，但多次与原告沟通工程款的事情，原告一直未能按期支付，构成违约，本人已为工程购买材料（加工好的木材、石材）及付工资、加工费等花费共计120余万元，还有郑州施工的准备材料及工人来往差旅费花费10余万元，没有施工是因为原告未取得建筑许可证，场地不具备条件，责任是在原告，合同应当继续履行，不应归还1500000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月8日，原告郑州市妈祖文化交流协会（甲方发包方）与被告谢寒（乙方承包方）签订《河南郑州妈祖宫建筑合同》，主要约定：1、甲方委托乙方建造天后宫工程，工期自农历2018年3月23日起至2019年2月23日止，正式施工开始算起。乙方工期拖延每天罚款伍仟元整，因甲方条件影响可另商量。发包方未按期支付工程款，合同工期相应顺延。2、工程合同总价款为3230000元整。若施工过程中甲方有变更需要增加工程，则按实结算。3、乙方对建筑工程包工包料、包验收合格、包安全、包工期、包文明施工。甲方负责提供所承建工程的饰面样板材料，必须经双方确认认可进料施工。4、合同生效后，发包人按时直接向承包人支付工程款，由于本工程采用木石结构及雕刻部分前期工厂预加工形式，故工程款初期预付工程款1500000元整，余款支付另议等。合同还对工程质量要求、竣工验收结算、质保内容等作了约定。该合同甲方处加盖有原告公章及负责人签名，乙方处有被告谢寒签名捺印。合同签订后，原告于2018年5月18日向被告转账三笔，分别为200000元、300000元、500000元，于2018年7月18日向被告转账200000元，于2019年3月22日向被告转账300000元，以上共计1500000元。诉讼过程中，原、被告对工程未施工的事实予以确认。被告认可其确实收取了原告支付的预付款，但抗辩原告未按期预付工程款，工程场地不具备施工条件，违约在先。被告所称其为涉案工程购买材料等支出约130万元，原告对此不予认可，被告也未提交任何相关证据予以证明。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，“建设工程施工合同有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”。本案中，被告谢寒作为自然人，并不具备相关建筑施工资质，故原、被告双方签订的《河南郑州妈祖宫建筑合同》违反法律强制性规定，依法无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应责任”之规定，原告要求被告返还工程预付款1500000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于原告主张的违约金，无效合同约定违约责任无效，故原告以被告违约为由主张被告支付违约金，缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告主张的利息，因原、被告双方对合同无效均存在过错，故本院酌情确定被告支付利息以预付款1500000元为基数自起诉之日即2020年3月4日起至实际退还之日止按同期全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算，原告诉求超出部分，本院不予支持。被告辩称其为该工程的施工已购买材料、支付加工费等花费约130余万元，但未提交证据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：被告谢寒于本判决生效之日起十日内返还原告郑州市妈祖文化交流协会预付工程款1500000元及利息（以1500000元为基数自起诉之日起即2020年3月4日至实际退还之日止按同期全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算）；驳回原告郑州市妈祖文化交流协会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22598元，减半收取计11299元，由原告郑州市妈祖文化交流协会负担2729元，被告谢寒负担8570元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  陈月霞二〇二〇年九月三日书记员  曹建玲