江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终1850号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司烟台中心支公司，营业场所山东省烟台市经济技术开发区衡山路16号世基大厦A区、B区5、6层。负责人：王冬青，该公司经理。委托诉讼代理人：马彦彦，江西赣中律师事务所律师。委托诉讼代理人：高文苹，江西赣中律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘伟阳，男，1973年10月12日出生，汉族，住江西省安福县。委托诉讼代理人：曾迎春，安福县铁井法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：宫玉泉，男，1975年9月21日出生，汉族，住山东省烟台市牟平区。被上诉人（原审被告）：烟台鸿宝物流有限公司，住所地山东省烟台开发区泰山路**的综合楼****。负责人：王宝龙，系该公司法人。上诉人阳光财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称阳光财保烟台支公司）因与被上诉人刘伟阳、宫玉泉、烟台鸿宝物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安福县人民法院（2020）赣0829民初1375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人阳光财保烟台支公司的委托诉讼代理人高文苹，被上诉人刘伟阳及其委托诉讼代理人曾迎春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财保烟台支公司上诉请求：一、撤销原判，发回重审或改判；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院程序不当，侵犯上诉人对伤残申请重新鉴定的权利；2、护理费适用标准过高，其中5天请了护工，应核减5天护理费；3、若二审法院核准对伤残重新鉴定，若伤残结果改变，相应的被扶养人生活费、精神抚慰金也应根据伤残结果依次改变。刘伟阳辩称：1、一审法院程序正当，未侵犯上诉人的合法权益。一审中上诉人也无证据证明鉴定意见违反法律规定，亦未提交保留5天重新鉴定期的书面申请。一审法院于2020年7月30日才收到上诉人的重新鉴定申请书，未在规定期限内主张，一审不予启动重新鉴定程序合法；2、原判计算护理费正确，答辩人在住院治疗期间均由其妻子张桂香护理。答辩人因伤情严重，在手术后由张桂香一人无法完成护理，需请护工协助，一审法院根据实际情况支持该800元护理费并无不当。宫玉泉未到庭，提交书面答辩意见称：1、涉案肇事车辆所有权人为烟台鸿宝物流有限公司，答辩人作为该车辆的驾驶员履行职务驾驶该车辆发生交通事故，由此产生的责任依法应由车辆所有权人承担；2、阳光财保烟台支公司要求答辩人承担案件诉讼费无事实和法律依据，诉讼费应在保险范围内依法赔偿。烟台鸿宝物流有限公司未予答辩。刘伟阳向一审法院起诉请求判令：1、宫玉泉、烟台鸿宝物流有限公司赔偿刘伟阳各项经济损失共计181495.31元；2、阳光财保烟台支公司在保险责任限额内予以理赔；3、本案诉讼费由阳光财保烟台支公司、宫玉泉、烟台鸿宝物流有限公司负担。一审法院认定事实：2019年6月30日14时47分，宫玉泉驾驶鲁Ｆ×××**重型仓栅式货车，沿安福县平都镇泸水河大道由西往东行驶至林业局安置房路段，与前方刘伟阳驾驶赣Ｄ×××**二轮摩托车，沿泸水河大道由西往东同车道行驶时发生碰撞，造成刘伟阳受伤，车辆受损的道路交通事故。事故发生后，安福县公安局交警大队认定，宫玉泉承担本起交通事故的全部责任，刘伟阳不负事故责任。刘伟阳受伤后，被送往安福县人民医院住院治疗4天，花费医疗费25583.09元，后因受伤严重于2019年7月4日转入南昌大学第一附属医院住院手术治疗18天，花费医疗费20741.7元；2019年7月22日转回安福县人民医院继续住院治疗78天，花费医疗费32740.11元，2019年11月20日至上海市第六人民医院检查，花费诊查费及检查费390元。经诊断刘伟阳因本起事故造成严重多发伤：一、颅脑损伤；二、胸部损伤：1．左侧第4.5.6.8肋骨骨折、左侧9.10.12肋骨骨折2．创伤性湿肺3．胸腔积液4．两肺上叶微小节结；三、脊椎骨盆及四肢损伤：1．左侧桡骨小头开放性粉碎性骨折并肘关节脱位2．左侧尺骨鹰嘴骨折3．左侧尺桡神经损伤4．右侧尺骨经突骨折5．左侧肩胛骨骨折6.腰1.2.3左侧横突骨折7.骶骨左侧粉碎性骨折8.右侧趾骨下肢骨折9.右侧髋臼前柱不完全性骨折10.右足第1远节趾骨及第5跖骨远端骨折。四、全身多处软组织擦挫伤。2020年5月7日经吉安安平司法鉴定中心鉴定，出具鉴定意见为：被鉴定人刘伟阳的左肘关节损伤的伤残程度为九级伤残，胸部肋骨骨折的伤残程度为十级；继续治疗费评定为800元；受伤之日起误工期评定为120天，护理期评定为60天、营养期评定为60天。为此，刘伟阳花费鉴定费1900元。另查明，宫玉泉驾驶的鲁Ｆ×××**重型仓栅式货车，属于烟台鸿宝物流有限公司车辆，并在阳光财保烟台支公司处投保交强险及150万元商业第三者责任险并不计免赔，事故发生在保险期限内。刘伟阳受伤后，宫玉泉支付了医疗费26000元，阳光财保烟台支公司支付了医疗费10000元。本起交通事故给刘伟阳造成的各项经济损失除宫玉泉、阳光财保烟台支公司已支付的医疗费36000元外还有：医疗费45132.64元、误工费16260.16元、护理费9660元（4430元÷30×60天＋800元）、住院伙食补助费3000元、营养费1200元、继续治疗费800元、残疾赔偿金66343.2元、交通费9109元、住宿费430元、被抚养人生活费11153.57元、精神损害赔偿金10000元、财产损失2500元、鉴定费1900元，合计人民币177488.57元。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。宫玉泉驾驶的鲁Ｆ×××**重型仓栅式货车与刘伟阳驾驶的赣Ｄ×××**二轮摩托车发生碰撞，造成刘伟阳受伤，车辆受损的道路交通事故。经安福县公安局交通警察大队第360829120190000160号道路交通事故认定书认定，宫玉泉承担本起交通事故的全部责任，刘伟阳不负事故责任。该事故认定书客观、真实，双方当事人均未提出异议，予以确认。刘伟阳诉请的医疗费中包含了救护车费用在内，一审法院认为本案中的救护车费是刘伟阳从安福县转至南昌市就医以及再转回至安福县治疗时发生的费用，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，且刘伟阳提供了有效票据，故将该救护车费用计入交通费。刘伟阳诉请的医疗费有正规发票予以证实，宫玉泉已实际支付医疗费26000元，阳光财保烟台支公司已实际支付医疗费10000元，刘伟阳予以认可，予以确认。刘伟阳诉请的误工费和继续治疗费系依据鉴定结论，且计算标准符合法律规定，予以确认。刘伟阳诉请的护理费系依据鉴定结论，其计算标准系妻子事发前十二个月的平均工资标准，且其在南昌治疗期间，系伤势严重，另行花费800元请护工，也存在合理性，故予以支持。刘伟阳诉请的住院伙食补助费，有实际住院天数，但适用标准过高，依法予以调整为30元／天。刘伟阳诉请的营养费系依据鉴定结论，但适用标准过高，依法予以调整为20元／天。刘伟阳诉请的交通费和住宿费提供了相关票据，宫玉泉、阳光财保烟台支公司对真实性无异议，但提出刘伟阳去上海市第六人民医院检查过程中所花费的检查费、交通费和住宿费属于非合理性的支出，基于实际情况考虑，酌情予以调整。刘伟阳诉请的被抚养人生活费符合法律规定，予以确认。刘伟阳诉请的精神损害赔偿金适用标准过高，依法予以调整。刘伟阳诉请的财产损失费，阳光财保烟台支公司已经定损，双方均无异议，予以确认。宫玉泉提出其先行垫付的医疗费26000元在本案中一并予以处理，不违反法律规定，予以支持。刘伟阳诉请的鉴定费1900元，应作其他诉讼费用予以承担。宫玉泉辩称其系烟台鸿宝物流有限公司的驾驶员，驾驶涉事车辆发生本案交通事故时系履行职务行为，但并未提供证据予以证明，故不予支持。阳光财保烟台支公司辩称要核减15%非医保用药，未提供证据，不予支持。阳光财保烟台支公司提出5天的非医保费用鉴定期和伤残重新鉴定申请期，但其并未在庭审前后提交书面申请，故不予支持。阳光财保烟台支公司作为鲁Ｆ×××**事故车辆交强险和商业三者险的承保公司，应当在交强险限额内承担赔偿责任，就超出交强险赔偿范围外的部分应当按商业三者险保险合同赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十七第一款之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司烟台中心支公司在判决生效后五日内赔偿刘伟阳各项损失合计人民币175588.57元；该款项直接打入刘伟阳江西省农村信用社（农商银行）账号：62×××57；二、阳光财产保险股份有限公司烟台中心支公司在判决生效后五日内赔付宫玉泉先行垫付的医药费26000元；三、烟台鸿宝物流有限公司不承担本案赔偿责任。案件受理费3930元，减半收取1965元，鉴定费1900元，合计人民币3865元，由宫玉泉负担3786元，刘伟阳负担79元。二审中，阳光财保烟台支公司提交EMS投递流水，证明阳光财保烟台支公司在一审答辩时要求法院保留五天的鉴定申请期，并在2020年7月26日向一审法院邮寄重新鉴定申请书，但一审法院未启动鉴定程序而是径行判决。刘伟阳质证后认为，该证据真实性无法确认，对快递邮寄是否为重新鉴定申请书无法确认，即使为重新鉴定申请书，也无重新鉴定的事实和法律依据，对该证据不予认可。本院认为，EMS投递流水显示投递的物品类型为文件，具体为何种文件无法知晓。即便该文件为重新鉴定申请书，一审法院签收时间为2020年7月27日，系一审庭审后提交，该证据无法达到阳光财保烟台支公司证明目的，不予采信。刘伟阳的护理费为8921.67元（4430元／月÷30天×55天+160元/天×5天）。其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于一审未启动重新鉴定是否违反法定程序的问题。本案中，刘伟阳因交通事故受伤，安福县交警大队委托吉安安平司法鉴定中心对刘伟阳伤残程度、继续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为：刘伟阳左肘关节损伤的伤残程度评定为九级伤残，胸部肋骨骨折的伤残程度评定为十级伤残；继续治疗费评定为捌佰元证；受伤之日起误工费评定为120天，护理期评定为60天，营养期评定为60天。上述鉴定意见系公安机关依法委托有资质的鉴定机构所做，委托程序合法，其出具的鉴定意见检验过程规范、分析说明详实。同时，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”阳光财保烟台支公司未举证证明该鉴定意见存在上述情形，亦未在一审庭审辩论终结前提交书面重新鉴定申请书。一审法院不启动重新鉴定程序合法。关于护理费的计算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”刘伟阳在一审中未提交医疗机构医嘱或鉴定意见证明其南昌治疗期间需两人护理，故应按一人护理计算护理费。刘伟阳提供增值税发票证明其实际支付护工5天的护理费800元，故应在60天护理期中核减5天护理期,即刘伟阳护理费为8921.67元（4430元÷30天×55天+160元/天×5天）。综合一审法院认定的其他事实，刘伟阳的损失共计210850.24元，应由阳光财保烟台支公司赔偿，品除其已垫付的10000元，尚需支付200850.24元，宫玉泉垫付的医药费26000元应从上述赔偿款中予以返还，即阳光财产保险股份有限公司烟台中心支公司赔偿刘伟阳各项损失合计人民币174850.24元，返还宫玉泉垫付的医药费26000元。综上所述，阳光财保烟台支公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审法院认定事实清楚，处理欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安福县人民法院（2020）赣0829民初1375号民事判决；二、阳光财产保险股份有限公司烟台中心支公司在判决生效后十日内赔偿刘伟阳损失共计174850.24元;三、阳光财产保险股份有限公司烟台中心支公司在判决生效后十日内返还宫玉泉垫付的医药费26000元；四、驳回刘伟阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1965元，鉴定费1900元；二审案件受理费3930元，合计7795元，由阳光财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担3880元，由宫玉泉负担3786元，由刘伟阳负担129元。本判决为终审判决。审判长  罗良华审判员  陈 麒审判员  胡文君二〇二〇年九月二十五日法官助理王拯书记员纪慧