黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终600号上诉人（一审被告）：康明华，女，1974年8月8日出生，汉族，住黑龙江省林口县。被上诉人（一审原告）：闫俊林，男，1964年2月16日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市呼兰区。委托诉讼代理人：闫丽新（系闫俊林女儿），女，住黑龙江省牡丹江市阳明区。委托诉讼代理人：张鹏，黑龙江博学律师事务所律师。一审被告：都邦财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，住所地黑龙江省牡丹江市东安区。负责人：王海峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘春鹏，男，该公司员工。上诉人康明华因与被上诉人闫俊林、一审被告都邦财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称都邦财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市阳明区人民法院作出（2019）黑1003民初1123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人康明华、被上诉人闫俊林的委托诉讼代理人闫丽新、张鹏到庭参加诉讼。一审被告都邦财产保险公司经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。康明华上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判不支持闫俊林要求康明华赔偿47235.48元或者发回重审；2.一、二审诉讼费由闫俊林及都邦财产保险公司承担。事实和理由：1.一审判决依据的鉴定意见与客观事实不符。医疗耗材都是永久性比较昂贵的器材，鉴定意见中却产生二次手术费用8000元，严重不符合事实。对护理、误工和营养期限的鉴定过高，不符合闫俊林的实际伤情，全部按期限上限认定，有违客观事实；2.一审判决认定事实不清。都邦财产保险公司已经证明闫俊林由其妻子护理，其妻子月工资是4000元，一审判决以每天164元护工标准认定护理损失无事实依据。鉴定意见只明确了营养期限，没有明确的营养标准，在没有实际发生票据的情况下，一审判决以每天50元的标准（总额高达9000元）认定闫俊林的营养费标准无事实依据。闫俊林提供的工资证明没有银行转账凭证，也没有相关个税证明佐证，一审判决认定月工资4500元，事实不清；3.一审判决适用法律错误。根据最高法人身损害赔偿司法解释的相关规定，对于构成伤残的，误工期限日为自受伤害之日起至定残前一日止，一审判决认定的误工期限明显高于法律规定。一审判决由康明华承担鉴定费用与诉讼费用不符合法律规定。闫俊林辩称，一审时，康明华对闫俊林出示的证据形式要件及证明问题均无异议，判决后对已经认可的事实有异议，依法不能成立。都邦财产保险公司未到庭亦未陈述意见。闫俊林向一审法院提出诉讼请求：1.判令康明华、都邦财产保险公司赔偿闫俊林医疗费37785.83元、住院伙食补助费3600元、营养费9000元、残疾赔偿金58382元、护理费29520元、误工费40500元，交通费120元，二次手术费8000元、精神抚慰金5000元、复印费56元、鉴定费2110元；2.由康明华、都邦财产保险公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年8月15日5时37分许，康明华驾驶黑CXXX**厢式货车，与驾驶小刀牌二轮轻便摩托车的闫俊林相撞，造成二车损坏，二人受伤的事故。经交警部门认定，闫俊林负事故的次要责任，康明华负主要责任。闫俊林在牡丹江市林业中心医院住院36天，支出医疗费37785.83元。经司法鉴定，闫俊林伤情达十级伤残，需要1人护理180日，误工损失为270日，营养时限为180日，二次手术费需要8000元或以实际支出为准，闫俊林支出司法鉴定费2110元。闫俊林居住在牡丹江市阳明区文化路2号南山五委南山警区6单元106室，在黑龙江省速邦供应链管理有限公司担任搬运工，月工资4500元，受伤期间停发工资。康明华在闫俊林住院期间垫付了1000元。一审法院认为，受害人因交通事故造成的经济损失，首先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，在商业三者险范围内予以赔偿，再不足部分，由实际侵权人赔偿。闫俊林经济损失数额如下：医疗费37785.83元、住院伙食补助费3600元、营养费9000元，合计50385.83元，此款由都邦财产保险公司在交强险限额内陪偿10000元，余款40385.83元，由康明华赔偿闫俊林70%，即28270.08元；残疾赔偿金58382元、护理费29520元、误工费40500元、交通费120元、二次手术费8000元、精神抚慰金2000元，合计138522元，由都邦财产保险公司赔偿闫俊林110000元，余款28522元，由康明华赔偿闫俊林70%，即19965.4元；闫俊林为提起诉讼，支出病历复印费56元，由康明华承担70%，即39.2元；闫俊林支出司法鉴定费2110元，由康明华承担1477元。综上，都邦财产保险公司赔偿闫俊林120000元。康明华赔偿闫俊林47235.48元（扣除康明华已经垫付的1000元）。康明华向闫俊林支付病历复印费39.2元、司法鉴定费1477元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《黑龙江省道路交通安全条例》第九十二条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条第一款第一项、第十八条第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条规定，判决:1.都邦财产保险公司赔偿闫俊林120000元；2.康明华赔偿闫俊林47235.48元（扣除康明华已经垫付的1000元）；3.康明华向闫俊林支付病历复印费39.2元。以上款项，在本判决生效后，立即付清；4.驳回闫俊林其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4181元，减半收取计2091元，由康明华负担1464元，闫俊林负担627元。司法鉴定费2110元，由康明华负担1477元，由闫俊林负担633元。二审期间，各方当事人均未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于鉴定意见书是否可以作为认定闫俊林伤情的依据的问题。本案中，牡丹江市回民医院司法鉴定所于2019年12月20日受委托人闫俊林的委托，对闫俊林的伤情进行鉴定。牡丹江市回民医院司法鉴定所依据病例等鉴定材料，按照司法鉴定技术规范《法医临床检验规范标准》对闫俊林的伤情进行鉴定，鉴定依据充分，程序合法，且康明华在一审时对该鉴定意见书无异议，故牡丹江市回民医院司法鉴定所于2019年12月26日出具的司法鉴定意见书可以作为认定闫俊林伤情的依据,康明华关于鉴定意见有违客观事实的上诉理由，不予支持。关于闫俊林主张的误工费、护理费、营养费的数额是否符合法律规定的问题。根据鉴定意见，闫俊林伤情达十级伤残，需要1人护理180日，误工损失日为270日，营养时限为180日。其中，一审判决关于护理费164元×180日﹦29520元、营养费50元×180日﹦9000元的认定符合法律规定，但误工费不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，误工时间为道路交通事故发生之日即2019年8月15日至定残日的前一天即2019年12月25日，共计130日，根据闫俊林工作单位黑龙江速邦供应链管理有限公司出具的证明，按月工资4500元计算，误工费应为130天×150元﹦19500元，故对康明华关于误工期限鉴定过高的上诉理由，予以支持。康明华主张闫俊林由其妻子护理，其妻子月工资4000元，但未举示证据予以证实，故一审法院按居民服务业日工资164元计算护理费并无不当。结合闫俊林医疗费37785.83元、住院伙食补助费3600元、营养费9000元、残疾赔偿金58382元、护理费29520元、交通费120元、二次手术费8000元、精神抚慰金2000元，扣除都邦财产保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，康明华应承担闫俊林损失的70%的赔偿责任，即康明华赔偿闫俊林32535.48元（扣除康明华已经垫付的1000元）。另外，康明华一审部分败诉，应按比例承担诉讼费及鉴定费用。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省牡丹江市阳明区人民法院(2019)黑1003民初1123号民事判决第一项、第三项；二、撤销黑龙江省牡丹江市阳明区人民法院(2019)黑1003民初1123号民事判决第四项；三、变更黑龙江省牡丹江市阳明区人民法院(2019)黑1003民初1123号民事判决第二项为上诉人康明华赔偿被上诉人闫俊林32535.48元；四、驳回被上诉人闫俊林其他诉讼请求。一审案件受理费4181元，减半收取计2091元，由康明华负担1464元，闫俊林负担627元。司法鉴定费2110元，由康明华负担1477元，由闫俊林负担633元。二审案件受理费981元，由康明华负担675.71元，由闫俊林负担305.29元。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 周晓光审 判 员 钱大龙二〇二〇年九月三十日法官助理 李 鑫书 记 员 李维嘉