福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0602民初6326号 原告：王阿生，男，1965年12月4日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：周艳红、陈雅婷，福建衡评律师事务所律师。 被告：许明福，男，1964年6月5日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：陈伟生、郑榆浓，福建南州律师事务所律师。 第三人：林敏先，男，1974年12月22日出生，汉族，住福建省武平县。 原告王阿生与被告许明福、第三人林敏先合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王阿生及其委托诉讼代理人周艳红，被告许明福及其委托诉讼代理人陈伟生、郑榆浓，第三人林敏先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王阿生向本院提出诉讼请求：一、请求被告许明福返还原告王阿生合伙款124196.2元；二、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2014年7月28日，原告王阿生与被告许明福、第三人林敏先签订南靖县《恒诚•御琚》二期项目工程模板分项承包合同书一份，约定模板工程由许明福、王阿生、林敏先三人共同合作承包，其中许明福占45％股份、王阿生占35％股份、林敏先占20％股份；如盈利与亏损将按股份比例共同各自承担。被告许明福出资约190万元、原告王阿生出资170万元、第三人林敏先未实际出资，以班组人员入股。同日，案外人陈建胜与原告王阿生签订一份《模板工程承包合同书》，由原告王阿生承建南靖县恒诚•御琚二期项目整个工程模板制作、安装和拆除。经双方结算，上述模板工程款共计7523627.88元。2019年1月5日，被告许明福以南靖县恒诚•御琚二期项目模板工程承包合伙人的身份，代表合伙体向案外人陈建胜、吴建光、福建立盛建筑集团有限公司、漳州南靖华艺房地产开发有限公司等人提起民事诉讼，要求上述四方共同偿还被告许明福工程款2124627.88元及利息。经过南靖县人民法院及漳州市中级人民法院审理，判决：吴建光应于判决生效后10日内支付许明福工程款2124627.88元及利息。现判决已送达并生效，吴建光已向被告许明福支付工程款1300000元，剩余工程款824627.88元未付。经原告王阿生与被告许明福、第三人林敏先三方口头结算，第三人林敏先退出合伙，原告王阿生的占股比例变更为44%、被告许明福占股比例变更为56%，扣除应当支付给班组的工资4130000元，原告依占股比例尚可分配合伙投资款124196.2元。原告认为，其做为南靖县恒诚•御琚二期项目模板工程的合伙投资人，基于南靖县人民法院及漳州市中级人民法院民事判决书判决结果，享有分配案外人吴建光支付的工程款的权利。因此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起本诉讼，请求贵院支持原告如诉所请！ 许明福辩称，一、第三人并没有将合伙的份额转让给被告及原告，原告的占股比例没有发生变更，原告诉称与被告第三人口头结算，第三人退出合伙的陈述，与事实不符，第三人从始至终没有退出合伙，也没有将份额转让给原被告，且原告没有提供相应的证据或者支付相应的对价获取第三人的合伙份额，既然原告没有获取第三人的份额，原告的诉请不能成立，没有事实依据，二、原告诉称的其与被告分别出资170万元、190万元的主张与事实不符，根据被告提交的收款收据证明，涉案合伙模板项目仅三个班组的工人工资总计5842200元，远远高于原告所述班组工资413万元的数额，原告出资根本没有出资到170万元，而被告的出资从工人工资的支付来看，远远高于190万元，被告依据另案一审判决获取2124627.88元还未能完全清偿被告个人应得的款项，该合伙体并未存在尚可分配的合伙体出资款，三、原被告及第三人已经结算清楚，因已经结算债权债务由被告承担，原来尚欠汉城、火川班组工人工资的尾款也是由被告支付的，另外，根据南靖县人民法院作出的民事判决书其中判决书第十页清楚载明和认定，原告已经确认其与被告结算清楚，第三人也确认剩余的工程款是还欠被告许明福的，案外人吴建光提出的将恒诚•御琚B3号楼01、02店面抵给原告，抵偿工程款1369000元，将D5号楼04、05店面抵给被告，抵偿工程款1933050元，已经抵扣尚欠模板工程款的方案时，原告均未提出异议，可见原告已经足额拿到合伙投资款，甚至多拿，四、原告诉称未足额获取合伙投资款的主张与事实不符，自相矛盾，事实上，被告个人的投资款未能清偿时，被告考虑到涉案模板工程的合同相对性，希望原告以其名义提起诉讼来维护被告的权益时，原告拿到该拿的款项后置之不理，迫使被告只能以自己的名义提出诉讼维护自身的权益，甚至在被告提出诉讼后，原告作为另案涉案第三人时拒不到庭，另案一审判决后涉及原告的权利，但他不上诉，试想如尚有尚未分配的权益，原告对诉讼采用放任的态度，由于被告第一次做工程没有经验，工地亏本，被告也不去计较，现在原告不仅占了便宜，还有起诉，被告保留另案起诉的权利，由于原告的起诉没有事实与法律依据，请求驳回原告的所有诉讼请求。 第三人林敏先陈述，对原被告陈述没有意见。 本院经审理认定事实如下： 一、2014年7月28日，许明福、王阿生、林敏先签订模板工程承包合同书，约定“南靖县《恒诚御琚》二期项目工程模板分享承包合同书。模板分项工程由许明福、王阿生、林敏先三人共同合作承包：其中许明福占45%股份、王阿生占35%股份、林敏先占20%股份。如盈利与亏损将按股份比例共同各自承担。” 二、许明福因恒诚•御琚二期工程款问题于2019年1月5日向南靖县人民法院提起诉讼，南靖县人民法院于2019年8月5日做出（2019）闽0627民初202号民事判决书，在该判决书中认定（该判决第十页原告是否具有诉讼主体资格部分）：“1、许明福、王阿生、林敏先为该项目的合伙体；2、王阿生确认其与许明福对本案涉及的合伙账务已有结算。”该民事判决经漳州市中级人民法院做出的（2019）闽06民终2632号民事判决书二审判决维持。 上述事实有原告提供的模板工程承包合同书、民事判决书[（2019）闽0627民初202号、（2019）闽06民终2632号]及原被告、第三人庭审陈述为据，本院予以确认。 在诉讼过程中，王阿生于2020年7月15日向本院申请诉讼财产保全，并提供担保，本院于2020年7月15日做出（2020）闽0602民初6326号民事裁定书，裁定查封、冻结许明福价值相当于124196.2元的财产。许明福于2020年7月20日向本院提供人民币124196.2元作为其他等值担保财产，本院于2020年7月20日做出（2020）闽0602民初6326号之一民事裁定书，裁定冻结申请人许明福向本院提供的人民币124196.2元并解除冻结申请人许明福价值相当于124196.2元的财产。 本院认为，在南靖县人民法院做出的（2019）闽0627民初202号民事判决书认定许明福、王阿生、林敏先以合伙体的形式承接恒诚•御琚二期工程，本院予以确认。从原告提供的模板工程承包合同书中，仅约定了各自占股比例，并未明确各方当事人的出资情况，现王阿生主张其出资170万元、许明福出资190万元、林敏先未实际出资，后经三方口头结算，林敏先退出合伙、王阿生的占股比例变更为44%、许明福占股比例变更为56%，但未提供相应的证据予以佐证，本院不予采纳，其主张按照合伙比例分配合伙款124196.2元的诉求证据不足，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告王阿生全部诉讼请求。 案件受理费2783.9元，减半收取计1392元，由原告王阿生负担；诉讼保全费1141元，由原告王阿生负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院人民法院。 审 判 员 刘俊红     二〇二〇年九月七日 法官助理  吴泽帅 书 记 员  刘 佳