陕西省西安市中级人民法院民事判决书 (2020)陕01民终9843号  上诉人（原审原告）：西安市长安区客运公司，住所地：陕西省西安市长安区。法定代表人：许立栋，该公司经理。委托诉讼代理人：吴军，陕西云德律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷璐，陕西云德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨帅梨，男，1960年10月11日出生，汉族，住西安市鄠邑区。委托诉讼代理人：杨帆，男，1985年5月23日出生，汉族，住西安市鄠邑区，系杨帅梨之子。上诉人西安市长安区客运公司(以下简称长安客运公司)因与被上诉人杨帅梨劳动争议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初8496号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。长安客运公司上诉请求:1.撤销一审民事判决，改判长安客运公司无需向杨帅梨支付赔偿金 91620元、未休带薪年休假工资1170元、2018年10月未发工资3360元；2.改判长安客运公司无需向杨帅梨补缴2010年3月至2018年2月基本养老保险、基本医疗保险、大病保险、生育保险、失业保险及2010年3月至2012年12月工伤保险；3.由杨帅梨负担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决长安客运公司向杨帅梨支付违法解除劳动合同的经济赔偿金属于事实认定错误，应予以改判。首先, 2018年3月1日，双方签订了为期一年的劳动合同，于2019年2月28日终止，合同存续期间，杨帅梨严重违反公司规章制度,在2018年10月未与长安客运公司办理离职手续便擅自离岗，再未上班，长安客运公司多次通知其到岗上班，杨帅梨仍拒不到岗，故长安客运公司不存在违法解除与杨帅梨劳动合同的情形，不应向杨帅梨支付违法解除劳动合同经济赔偿金。其次，杨帅梨在仲裁阶段主张的违法解除劳动合同经济赔偿金的数额为86532.04元，但一审判决长安客运公司应支付的违法解除劳动合同经济赔偿金数额为91620元，超出了杨帅梨申请仲裁的请求数额，存在超裁超判的情形。二、一审判决长安客运公司向杨帅梨支付带薪年休假工资1170元属于事实认定错误，应依法予以改判。杨帅梨每月工作21天，每工作2天休息1天,已经充分享受了休息休假，即使长安客运公司应支付杨帅梨带薪年休假工资1170元，但杨帅梨未办理正常离职手续擅自离职，致使长安客运公司无法支付,责任在杨帅梨。三、一审判决长安客运公向杨帅梨支付2018年10 月未发工资3360元属于事实认定错误，应予以改判。杨帅梨自2018年10月擅自离岗后再未上班，一直未办理离职手续，关于2018年10月工资公司无法与其核算具体数额，而非不予支付。四、一审法院以补缴社保不属于人民法院受案范围为由，驳回长安客运公司无需向杨帅梨补缴2010年3月至2018 年2月的基本养老保险、基本医疗保险、大病保险、生育保险、失业保险及 2010年3月至2012年12月工伤保险的诉讼请求，属于法律适用错误。杨帅梨辩称，一、其于2010年3月到长安客运公司工作，担任驾驶员一职，双方多次签订书面劳动合同，最后一次合同的截止期限为2019年2月 28日。在劳动合同履行期间，长安客运公司于2018 年10月20日要求杨帅梨离岗，将其辞退。杨帅梨多次与长安客运公司沟通，询问要求其离岗的原因均无结果。2018年 10月 24日，长安客运公司通知杨帅梨今后不要再来单位，同时自2018年10月1 日起，长安客运公司停止向杨帅梨支付工资。用人单位违法解除劳动合同，应当依法支付赔偿金，赔偿金按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付。故长安客运公司应当向杨帅梨支付赔偿金91620元。长安客运公司称杨帅梨严重违反公司规章制度、擅自离岗，绝非事实。二、根据双方签订的劳动合同，杨帅梨工作时间为每月工作21天(大月)、小月工作20天,工作2天休息1天,但实际上根据杨帅梨的出勤记录显示每月工作已超过了21天，杨帅梨没有享受到带薪年休假，长安客运公司应支付杨帅梨带薪年休假工资1170元。2018年10月20日杨帅梨被要求离岗后，长安客运公司未向其支付该月份的工资，因此，长安客运公司应支付杨帅梨2018年10月份工资3360元。一审判决正确，应予维持。长安客运公司向一审法院起诉请求：1.判决长安客运公司无需向杨帅梨支付违法解除劳动合同经济赔偿金86532.04元，带薪年休假工资1170元，2018年10月份工资3360元，以上共计91062.04元；2、判决长安客运公司无需向杨帅梨补缴2010年3月至2018年2月基本养老保险、基本医疗保险、大病保险、生育保险、失业保险；2010年3月至2012年12月工伤保险；3、本案诉讼费用由杨帅梨负担。  一审法院认定事实：杨帅梨于2010年3月到长安客运公司工作，担任驾驶员一职，双方分别于2010年9月16日、2013年9月29日、2016年12月31日、2018年3月1日签订书面劳动合同，最后一次截止期限为2019年2月28日。期间，长安客运公司通过银行转账向杨帅梨支付工资，直至2018年10月1日再未支付。长安客运公司主张杨帅梨擅自离职被辞退，但未提供证据证明，亦未办理相关手续。杨帅梨自2018年10月20日离岗后再未向长安客运公司提供劳动。在职期间，长安客运公司为杨帅梨缴纳了部分年限的工伤保险、养老保险、医疗保险、大病保险、生育保险和失业保险。另查明，杨帅梨离职前十二个月平均工资为5090元；杨帅梨2017年未休带薪年休假5天；长安客运公司未向杨帅梨支付2018年10月份的工资。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、《最高人民法院》第十三条，单位应对其作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定承担举证责任，本案中，长安客运公司虽主张杨帅梨系擅自离岗导致劳动关系解除，但并未提供证据佐证，其对杨帅梨停发工资、不再安排工作的行为属于违法解除劳动关系的情形，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，应向杨帅梨支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。至于赔偿金的数额，结合杨帅梨离职前十二个月平均工资及工作年限核定为5090元/月×9个月×2倍=91620元。带薪年休假工资，杨帅梨主张2017年未休假5天工资1170元（5090元÷21.75×5天），结合《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条的规定，于法有据，予以支持。2018年10月的工资，长安客运公司称杨帅梨该主张无事实和法律依据，但结合证据规则及《工资支付暂行规定》第九条，长安客运公司并未对杨帅梨的出勤及未支付该月工资的原因提供任何证据佐证，故对其主张不予采纳，对杨帅梨10月份的工资参照其离职前十二个月平均工资核定，杨帅梨主张3360元并不违反相关法律规定，予以支持。补缴社保一节，因不属于人民法院受案范围，不予处理。综上所述，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、《最高人民法院》第十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、《工资支付暂行规定》第九条之规定，判决:一、自本判决书生效之日起十日内，原告西安市长安区客运公司支付被告杨帅梨赔偿金91620元、未休带薪年休假工资1170元、2018年10月未发工资3360元；二、驳回原告西安市长安区客运公司其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，长安客运公司已预交，由长安客运公司负担。本院经审理查明。一审法院认定事实属实，本院予以确认。另查明，杨帅梨申请仲裁时，请求长安客运公司支付其违法解除劳动合同经济赔偿金的金额为86532.04元。长安客运公司在二审期间申请撤回“其公司无需向杨帅梨补缴2010年3月至2018年2月基本养老保险、基本医疗保险、大病保险、生育保险、失业保险及2010年3月至2012年12月工伤保险其公司”的上诉请求。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，杨帅梨于2010年3月到长安客运公司工作，担任驾驶员一职，双方先后多次签订书面劳动合同，最后一次书面劳动合同的截止期限为2019年2月28日。长安客运公司称杨帅梨在2019年10月严重违反公司规章制度,擅自离岗，经通知后仍一直拒不到岗,但其对此主张未提供证据予以证明。杨帅梨称系长安客运公司对其无故停发工资、不再安排工作，并通知其今后不要到单位上班，从而违法解除了双方之间的劳动合同， 杨帅梨对其主张提供了证人证言、微信聊天记录等证据加以证明。综合上述事实和法律规定，一审法院认定长安客运公司违法解除了其与杨帅梨间的劳动合同，应向杨帅梨支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，并无不当。惟杨帅梨申请仲裁时，其主张长安客运公司支付其违法解除劳动合同经济赔偿金86532.04元，而一审法院却判决长安客运公司支付杨帅梨违法解除劳动合同经济赔偿金91620元，超出了杨帅梨仲裁请求的范围，本院依法应予纠正，即长安客运公司应支付杨帅梨违法解除劳动合同经济赔偿金86532.04元。关于杨帅梨主张的2017年未休年休假5天工资、2018年10月份未发工资一节，一审法院所作认定和处理，于法有据，应予维持。长安客运公司申请撤回“其公司无需向杨帅梨补缴2010年3月至2018年2月基本养老保险、基本医疗保险、大病保险、生育保险、失业保险及2010年3月至2012年12月工伤保险其公司”的上诉请求，与法不悖，予以准许。综上，一审判决依法应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初8496号民事判决第二项；二、变更西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初8496号民事判决第一项“自本判决书生效之日起十日内，原告西安市长安区客运公司支付被告杨帅梨赔偿金91620元、未休带薪年休假工资1170元、2018年10月未发工资3360元”的内容为：本判决生效之日起十日内，西安市长安区客运公司支付杨帅梨违法解除劳动合同经济赔偿金86532.04元、未休带薪年休假工资1170元、2018年10月未发工资3360元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由长安客运公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长   崔 志 刚审 判 员   许   超审 判 员   冯  旭  鹏 二○二○年九月二十九日 法 官 助 理   孙  浩  谋书 记 员   孙  莎  莉