广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂10刑终281号 原公诉机关广西壮族自治区平果市人民检察院。 上诉人（原审被告人)黄大杰，男，1983年9月8日出生于广西壮族自治区平果市，壮族，初中文化，农民，住平果市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月18日被平果市公安局传唤，次日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕。现羁押于平果市看守所。 辩护人李劲，广西领扬律师事务所律师。 辩护人王剑，广西领扬律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告人)农宗成，男，1978年2月1日出生于广西壮族自治区平果市，壮族，小学文化，农民，住平果市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕。现羁押于平果市看守所。 辩护人林晖武，广西领扬律师事务所律师。 上诉人（原审被告人)覃亮，男，1985年5月1日出生于广西壮族自治区平果市，壮族，初中文化，农民，户籍所在地平果市，住平果市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月23日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕。现羁押于平果市看守所。 辩护人韦成含，广西领扬律师事务所律师。 辩护人潘云于，广西领扬律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告人)周元帅，男，1982年12月4日出生于广西壮族自治区平果市，壮族，小学文化，农民，住平果市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕。现羁押于平果市看守所。 原审被告人麻敏东，男，1982年3月9日出生于广西壮族自治区平果市，壮族，初中文化，农民，住平果市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月18日被平果市公安局传唤，次日被刑事拘留。2020年1月10日被逮捕。现羁押于平果市看守所。 广西壮族自治区平果市人民法院审理平果市人民检察院指控原审被告人黄大杰、农宗成、麻敏东、覃亮、周元帅犯开设赌场罪一案，于2020年7月2日作出（2020）桂1023刑初75号刑事判决。原审被告人黄大杰、农宗成、覃亮、周元帅不服，提出上诉。本院于2020年7月14日立案受理，依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人黄大杰、农宗成、覃亮、周元帅，审阅了上诉人黄大杰、农宗成、覃亮委托的辩护人提交的书面辩护意见，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 平果市人民法院判决认定：2019年11月初，被告人黄大杰、麻敏东、农宗成在广西平果市马头镇炼沙村六治屯后山、糯米水库、芦仙湖、矿山路及同仁村长沙屯后山附近等地开设赌场，利用扑克牌以“三公大吃小”的形式赌博，从中牟利。被告人黄大杰、农宗成负责维护赌场秩序、抽水、保管赌场收益；被告人麻敏东负责找赌博场地和提供赌博用的工具并安排麻某（另案处理）等人望风，安排被告人周元帅接送赌徒、望风等。后因赌徒增加，被告人黄大杰、麻敏东、农宗成雇请被告人覃亮负责在赌场内洗牌、发牌、抽水等。2019年12月5日凌晨，民警对同仁村长沙屯后山赌场进行查处，抓获参赌人员李某1、黄某1、黄某2等24人。经核实，被告人黄大杰、麻敏东、农宗成、周元帅、覃亮和麻某在开设赌场期间非法获利共计49000元。其中，黄大杰非法获利15000元，农宗成非法获利10000元，麻敏东非法获利10000元，覃亮非法获利8000元，周元帅获利3000元，麻某非法获利3000元。案发后，被告人麻敏东、黄大杰、农宗成、周元帅、覃亮已退出全部违法所得。 原判认定上述事实的证据有：公安机关受案登记表、立案决定书、抓获经过、违法所得确认书、行政处罚决定书、被告人麻敏东与被告人黄大杰微信转账记录、转账凭证、退款凭证、户籍证明，现场勘验检查笔录、现场示意图及照片、辨认工作记录、辨认笔录及照片、证人李某1、黄某1、黄某2、杨某、易某、余某1、韦某1、蒙某、李某2、潘某1、张某1、蒋某、黄某3、卢某、潘某2、苏某、黄某4、张某2、马某、熊某、农某、黄某1、梁某、韦某2、黄某5、邓某、麻某的证言笔录，被告人黄大杰、农宗成、麻敏东、覃亮、周元帅的供述笔录。 原判认为，被告人黄大杰、农宗成、麻敏东、覃亮、周元帅以营利为目的，开设赌场，其行为构成开设赌场罪。被告人黄大杰、农宗成、麻敏东、覃亮、周元帅开设赌场，抽头渔利数额49000元，累计达到3万元以上，属于情节严重。被告人黄大杰、农宗成、麻敏东共同提出犯意，并做了具体分工，均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人覃亮、周元帅在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人黄大杰、农宗成、麻敏东、覃亮、周元帅归案后如实供述自己罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人黄大杰、农宗成、麻敏东、覃亮、周元帅已全部退出非法获得赃款，可以从轻处罚。综上，决定对被告人黄大杰、农宗成、麻敏东从轻处罚，对被告人覃亮、周元帅减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五款第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人黄大杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。二、被告人农宗成犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。三、被告人麻敏东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。四、被告人覃亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。五、被告人周元帅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。六、被告人黄大杰、农宗成、麻敏东、覃亮、周元帅违法所得46000元，予以没收，上缴国库；尚未退回违法所得3000元，向被告人黄大杰、农宗成、麻敏东、覃亮、周元帅追缴，上缴国库。 上诉人黄大杰上诉及其辩护人辩称，原判对黄大杰量刑畸重，理由为：1、黄大杰是受农宗成、麻敏东的劝说和组织下才加入到开设赌场犯罪活动中，黄大杰的作用明显小于同为主犯的农宗成、麻敏东，对其处罚应轻于农宗成、麻敏东；2、黄大杰能认罪认罚，主动退赃，但一审判决对其从轻量刑体现不够。建议二审法院对黄大杰从轻处罚并宣告缓刑。 上诉人农宗成上诉及其辩护人辩称，原判对农宗成量刑畸重，理由为：1、本案犯意起意者、组织者是麻敏东，同为主犯的黄大杰非法获利15000元，也高于农宗成。因此，农宗成的犯罪作用明显小于同为主犯的麻敏东、黄大杰；2、农宗成是初犯、偶犯，能认罪认罚，主动退赃，愿意缴纳罚金；3、农宗成属于残疾人，具有可酌情处罚情节。综上理由，请求二审法院对其改判缓刑。 上诉人覃亮上诉及其辩护人辩护提出：原判对覃亮量刑过重，上诉人覃亮是受雇参加犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯；覃亮能自愿认罪认罚，在一审审理期间已退出违法所得，具有悔罪表现；覃亮是初犯、偶犯，能认罪认罚。请求二审法院对上诉人覃亮减轻处罚并适用缓刑。 上诉人周元帅上诉称，其不是赌场的股东参与经营和分红，只是受雇开车接送参赌人员，是从犯，是初犯、偶犯，原判对其量刑过重，请求二审法院给其从轻改判。 二审经审理查明的事实与一审相同，据以证实的证据均经原审法院庭审示证、质证并查证属实，合法有效，本院予以确认。 对于各上诉人及辩护人提出的意见，本院综合评判如下： 关于上诉人黄大杰、农宗成及其辩护人分别提出黄大杰、农宗成在参与犯罪中所起作用轻于其他主犯，原判对其量刑过重的意见，经查，上诉人黄大杰、农宗成伙同原审被告人麻敏东共谋开设赌场后，三人分工合作，由麻敏东负责寻找赌博场地、提供赌博用具并安排周元帅等人接送赌徒、望风，由黄大杰、农宗成负责维护赌场秩序、抽水、保管赌场收益，后其三人又雇请覃亮负责在赌场内洗牌、发牌、抽水等。黄大杰、农宗成、麻敏东在共同犯罪中所起的作用同等重要，均起主要作用，均是主犯。原判根据黄大杰、农宗成、麻敏东在共同犯罪中所起作用，判处其罪刑责相等的刑罚，量刑并无过重。因此，对该上诉、辩护意见均不予采纳。 对于上诉人覃亮、周元帅上诉及覃亮的辩护人提出覃亮、周元帅是受雇参加犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，是初犯、偶犯，能自愿认罪认罚，在一审期间已退出违法所得，原判对其量刑过重的意见，经查，上诉人覃亮、周元帅及覃亮的辩护人所提上述情节原判已采纳认定，并在量刑上予以体现，已对覃亮、周元帅减轻处罚，再以此为由请求从轻处罚，无法律依据，不予支持。 本院认为，原判认定原审被告人黄大杰、农宗成、麻敏东、覃亮、周元帅以营利为目的开设赌场的事实清楚，证据充分，对各原审被告人所犯罪名、在共同犯罪中所起作用，原判均做了详细论述，本院同意原判的阐述。对于上诉人黄大杰、农宗成、覃亮、周元帅提出的上诉意见及黄大杰、农宗成、覃亮的辩护人提出的辩护意见，均不采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  卢荣旗 审判员  黄丽研 审判员  王小强 二〇二〇年九月二十八日 书记员  杨淇惠 书记员  杨淇惠