黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑12民终1035号上诉人（原审原告）：王桂云,女,1953年10月26日出生,汉族,农民,户籍地望奎县,委托诉讼代理人：崔锐,黑龙江继东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕喜春，男，1972年3月22日出生,汉族,农民，住望奎县。委托诉讼代理人：王彦华,黑龙江兴望律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司绥化中心支公司,住所地：绥化市北林区康庄路丰泽锦园2号高层8-9号商服。负责人：张诗元,职务总经理。委托诉讼代理人：祁朋飞,男,1990年5月21日出生,汉族,该公司职员,住绥化市北林区。上诉人王桂云因与被上诉人吕喜春、被上诉人都邦财产保险股份有限公司绥化中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省望奎县人民法院（2020）黑1221民初185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王桂云及其委托诉讼代理人崔锐、被上诉人吕喜春及其委托诉讼代理人王彦华、被上诉人都邦财产保险股份有限公司绥化中心支公司的委托诉讼代理人祁朋飞到庭接受询问。本案现已审理终结。王桂云上诉请求：1.请求二审法院依法撤销(2020)黑1221民初185号民事判决书第二、三项,依法改判被上诉人都邦财产保险股份有限公司绥化中心支公司在交强险死亡伤残限额承担110000.00元,改判被上诉人吕喜春承担34001.40元(差额78425.53元)；二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实不清、程序违法、适用法律不当,导致错误判决。一、上诉人对本次交通事故的发生、责任认定、伤残鉴定结论、肇事车辆承保交强险的事实无异议。上诉人已向原审法院递交了自2014年开始居住生活××北京市的相关证据,因上诉人的经常居住地为北京市、其伤残赔偿标准依法应按其经常居住地北京市的赔偿标准判决,而原审判决认定按黑龙江省城镇居民标准判决赔偿伤残赔偿金于法无据。二、上诉人在原审中的误工费及护理费的诉讼请求均按照黑龙江省城镇居民服务行业标准请求,低于北京市居民服务行业的标准。原审法院已按黑龙江省城镇居民标准认定上诉人伤残赔偿标准,却按农村标准判决赔偿误工费、每日120元标准判决赔偿护理费，同样也无任何法律依据。三、原审认定“原告放弃按北京市城镇居民人均可支配收入标准赔偿伤残赔偿金的请求”程序违法。因本案原审审理过程中上诉人没有到庭参加庭审,对于上诉人诉讼请求的放弃会严重影响到上诉人伤残赔偿的数额且与法定赔偿差额较大,故原审法院应对上诉人本人进行释明及询问,而原审法院既没有当庭征求上诉的意见、也没有庭后对上诉人进行询问,在上诉人不知情的情形下做出以上认定程序明显违法。上诉人构成十级伤残,原审认定被上诉人赔偿2000元的精神抚慰金明显过低。综上,上诉人请求二审法院依法审理、纠正原审错误判决。被上诉人吕喜春辩称：一、一审人民法院认定事实清楚,适用法律正确,判决应予维持。二、上诉人称自己在北京长期居住证据不足,虽然上诉人提交了一系列证据,欲证实其在北京居住的事实,但其提供的证据不足以证明其诉讼主张,租房证明只能证明租房的人是谁,而不能证实居住的人是哪个,居委会的证明缺少客观性，公安机关才是居民和流动人口的管理机关,且公民在异地居住需要到当地公安机关登记备案,上诉人提供的证人只是出具了文字证言,没有经过质证,是不可以作为证据使用的,一审法院考虑疫情原因,通过电话联系到证人,要求证人通过视频作证,证人拒绝了。综合，上诉人一审提供的证据不足以支持其诉讼主张。三、上诉人已经67岁,按照我国的法律和行政法规规定,我国的退休年龄为男子60岁,女子55岁,上诉人已经无劳动能力,不存在误工问题。四、关于上诉人在一审中放弃按照北京城镇居民人均可支配收入标准赔偿伤残赔偿金问题。上诉人的一审代理人是其自行委托,代理人的行为产生的法律后果是需要由被代理人承担。一审时,上诉人的代理人通过电话与上诉人方进行沟通后,才作出的放弃按照北京城镇居民人均可支配收入标准赔偿伤残赔偿,从当时情况看是征得了上诉人的同意的,不存在代理人自作主张的情况。如果真的存在代理人自作主张的情况,那么上诉人方应按照委托合同向代理人主张权利,因此产生的法律后果仍然由上诉人来承担。综上,恳请二审人民法院驳回其上诉请求。被上诉人都邦财产保险股份有限公司绥化中心支公司（以下简称都邦公司）辩称：一、一审判决中的护理费、误工费为原告与被告协商后产生。二、一审中,原告代理人已经放弃按照北京城镇居民可支配收入标准进行伤残赔偿,一审判决是符合法律规定,应予支持。三、我公司已经按照一审判决金额支付原告伤者王桂云账户66169.14元。四、原告在一审中提供在北京居住证明为北京居委会证明,缺少客观性。异地人员在北京居住需要到公安机关备案,况且居委会证明只证实原告儿子在北京租赁住房,并未证实谁居住。还有二审的诉讼费用,不在交强险赔偿范围内,我公司不予承担。王桂云向一审法院起诉请求：1、医药费8105.45元；2、伤残赔偿金67990元/年×14年×10%=95186元；3、误工费120日×164.63元/日=19755.60元；4、护理费（29日×164.63元/日×2人）+（31日×164.63元/日）=14652.07元；5、营养费60日×100元/日=6000元；6、再行医疗费4000元；7、伙食补助费2900元；8、精神损害抚慰金10000元；9、鉴定费3310元；以上合计163909.12元。一审法院认定事实：2019年8月23日9时许，被告吕喜春驾驶机动车与行人王桂云相撞，当场造成原告王桂云身体受伤，被告吕喜春将伤者送到望奎县人民医院门诊检查治疗。2019年8月25日原告王桂云因伤重到绥化市人民医院住院治疗，原告王桂云住院治疗29天出院，支付费医疗费8105.45元。经原告申请本院委托绥化市人民医院司法鉴定中心进行了鉴定意见为：1、原告的损伤护理期限为60日,其中住院期间2人护理，余为1人护理；2、营养期限为60日，参考值每日人民币100元；3、误工期限120日；4、肋骨多发性骨折属伤残十级;5、自鉴定之日起后续医疗费评估为人民币4000元或支持实际合理支出。经望奎县交警队对事故进行认定，被告吕喜春负事故的全部责任，原告王桂云无责任。被告吕喜春驾驶的车辆在被告都邦保险投保强制保险。在庭审过程中，原告与被告都邦保险就原告伤残补偿金和护理费的赔偿标准达成协议，原告放弃按照北京市城镇居民人均可支配收入标准赔偿伤残赔偿金的请求，同意被告都邦保险的意见，按照黑龙江省2019年城镇居民人均可支配收入标准赔偿伤残赔偿金，护理费按照每日120元赔偿。原告1943年10月26日出生，为农业户口，有承包地3亩，每亩土地每年国家补贴56.73元。社会养老保险每月补贴129.94元。原告在住院治疗期间由孙静波、孟昭丹护理，二人均为城镇户籍。被告吕喜春在原告治疗期间垫付费用1597.77元。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。一审法院认为：被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以确认。当事人有争议的事实认定如下：原告误工费问题：原告1943年10月26日出生，为农业户口，居住在望××县卫星镇××村王朝××号，身份为农民，发生交通事故时原告66周岁。被告都邦保险提出不应赔偿原告误工费，其理由为原告已超过60周岁，已达到法定的退休年龄，不存在误工费的问题，被告都邦保险不能赔偿原告误工费。本院认为，原告身为农民，不享有城镇职工退休金的待遇，国家规定的干部、职工退休年龄，并不针对农民，农民享有土地承包权，要以耕种土地收入作为主要生活来源，不劳动无法生存。在庭审过程中，被告都邦保险未向本庭提交原告已丧失劳动能力的证据，因此，被告都邦保险不赔偿原告误工费的请求，本院不予支持。原告的误工费应扣除其实际收入，按照2018年黑龙江省农、林、牧、渔业30926元/年赔偿，即土地3亩每亩按350元核算3亩×350元/年=1050元、每亩土地补贴56.72元，3亩×56.72元/年=170.16元、社会养老保险每月补贴129.94元×12月=1559.28元。三项合计2779.44元。被告应每日赔偿原告误工费为（30926元-2779.44元）/365日=77.11元，计算至定残前一日2019年9月25日。原告为十级伤残，精神损害抚慰金原告要求被告赔偿10000元，本院酌情确定为2000元。综上所述，被告吕喜春驾驶机动车致原告身体损伤，被告吕喜春应予以赔偿；被告吕喜春驾驶的车辆在被告都邦保险投保强制保险，被告都邦保险应在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告吕喜春赔偿。关于原告的赔偿项目及金额本院依法核定如下：1、医疗费8105.45元、住院期间伙食补助费29日×100元/日=2900元、营养费60日×100元/日=6000元、后续医疗费4000元，以上各项合计21005.45元。被告都邦保险在交强险医疗费限额内赔偿原告10000元，11005.45元扣除被告吕喜春垫付的1597.77元，被告吕喜春赔偿原告9407.68元；2、护理费89日(60日+29日)×120元/日=10680元，由被告都邦保险在强制保险死亡伤残限额赔偿原告；3、误工费34日（2019年8月23日伤-9月26日定残）×77.11元/日=2621.74元，4、伤残赔偿金14年×29191元/年×10%=40867.40由被告都邦保险在强制保险死亡伤残限额赔偿原告；5、精神损害抚慰金2000元由被告都邦保险在强制保险死亡伤残限额赔偿原告。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条《最高人民法院》第十八条第十九条第二十条第二十一条第二十三条第二十四条第二五条最高人民法院》第十六条第十八条《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条的规定，判决如下：一、被告都邦财产保险股份有限公司绥化中心支公司在强制保险医疗费限额赔偿原告王桂云医疗费10000元；二、被告都邦财产保险股份有限公司绥化中心支公司在伤残死亡限额赔偿原告王桂云误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等56169.14元；三、被告吕喜春赔偿原告王桂云9407.68元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1789元、鉴定费3310元，合计5099元，由被告吕喜春承担。二审双方当事人未举示新证据，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点问题是一审法院支持上诉人残疾赔偿金标准、护理费、误工费标准是否得当;精神抚慰金是否过低。关于王桂云残疾赔偿标准问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求，被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。”诉讼请求是当事人依据自己的意志或其确认的基本事实，交由人民法院进行裁判，人民法院依据当事人起诉时的诉讼请求范围进行审理。本案中王桂云代理人在一审庭审中当庭明确表述按照黑龙江省残疾赔偿标准主张赔偿金额，放弃按照北京标准主张赔偿金额。其处分权利行为符合法律规定。王桂云向一审法院递交的授权委托书中委托权限分别为：代为立案，代为参加庭审调查，法庭辩论，代为参加调解，代为承认、变更、放弃诉讼请求，代收法律文书。王桂云上诉主张该授权委托书并非其本人签名，经电话与其儿子核实，其儿子证实委托书上王桂云的签名为其本人签字。《民法总则》第一百六十一条规定：“民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。”第一百六十二条：“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”王桂云代理人实施的行为对王桂云产生法律效力。此项主张缺乏法律依据和事实依据。不予支持。关于误工费问题。虽然王桂云年满67岁，但受伤前其在儿子家帮忙照顾孙女，能够从事家务劳动。其从事家务劳动的行为，减轻了其他家庭成员的负担，且被上诉人没有举证证明王桂云丧失劳动能力，应视为其受伤存在误工损失。一审法院判决扣除土地补贴、社会养老金后计算其误工损失没有法律依据。无论王桂云是否受伤均不影响其领取土地补贴及社会养老。王桂云向一审法院主张应当按照黑龙江省城镇居民服务业标准支持其误工费。二审时又减少诉讼请求，要求按照每日100元工资支持其误工费，其主张标准低于城镇非私营单位就业人员平均工资标准，应当予以支持。其误工34日，误工费3400元。关于护理费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”王桂云受伤后由其儿子及护工孙静波、孟绍丹护理，一审法院按照每日120元支持王桂云护理费无法律依据。孙静波、孟绍丹为护工，工资应当按照黑龙江省城镇居民服务业标准支付护理人员工资。王桂云受伤后护理89日，工资应为89×164.63元每日等于14652.07元，其此项上诉请求有理，应予支持。关于王桂云主张一审支持其精神损害抚慰金过低，没有法律依据，不予支持。综上所述，王桂云的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，证据充分，但计算赔偿额有误，应当纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持望奎县人民法院（2020）黑1221民初185号民事判决书第一项、第三项；二、变更维持望奎县人民法院（2020）黑1221民初185号民事判决书第二项为“被上诉人都邦财产保险股份有限公司绥化中心支公司在伤残死亡限额赔偿上诉人王桂云误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等60919.47元。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1789元、鉴定费3310元，二审案件受理费1760元，由被上诉人吕喜春负担5199元，由上诉人王桂云负担1660元。本判决为终审判决。审判长 张 敏审判员 杨晓涵审判员 吴 孟二〇二〇年九月二十一日书记员 李 鑫