河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民再63号 再审申请人（原审被告）：中国对外建设有限公司，住所地北京市海淀区西三环北路89号中国外文大厦A座803室。 法定代表人：郑伟，总经理。 委托诉讼代理人：秦静，女，1981年11月15日出生，现住北京市石景山区。 被申请人（原审原告）：承德颐园府房地产开发有限责任公司，住所地承德市双桥区上二道河子村汽车北站天龙食府二楼，。 法定代表人：张建平，总经理。 委托诉讼代理人：何艳利，河北天诤律师事务所律师。 再审申请人中国对外建设有限公司与被申请人承德颐园府房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，原由河北省承德市双桥区人民法院作出（2019）冀0802民初3033号民事判决，已经发生法律效力。中国对外建设有限公司向本院申请再审，本院于2020年4月9日作出（2020）冀08民申1号民事裁定，决定本院提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，再审申请人中国对外建设有限公司的委托诉讼代理人秦静，被申请人承德颐园府房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人何艳利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 承德颐园府房地产开发有限责任公司向一审法院提起诉讼请求：1、判令被告就起诉前已付工程款6000000.00元开具工程款增值税专用发票或赔偿因未开具发票造成的原告未能抵扣所得税款损失1500000.00元；2、判令被告就执行中已付款11910077.58元开具增值税专用发票或赔偿因未开具发票造成的原告未能抵扣所得税款损失2977519.40元；3、判令被告返还工地现场所存的钢材225.54384吨及木方402方，或赔偿钢材及木方价款1159196.15元；4、判令被告拆除B1区现存塔吊、清运垃圾并向原告移交施工现场；5、本案的诉讼费由被告承担。 原审法院认定事实：2011年6月10日，原告承德颐园府房地产开发有限责任公司与被告中国对外建设有限公司签定《承德市双桥区红石峦村城中村改造一期B1区建设项目建设工程总包合同》，约定由中国对外建设有限公司对该项目B1区进行施工。2011年12月至2012年6月1日，原告向被告支付工程款6000000.00元，中国对外建设有限公司未给承德颐园府房地产开发有限责任公司开具发票。2013年6月，中国对外建设有限公司向承德市中级人民法院提起诉讼，请求解除合同。裁判结果为解除合同，承德颐园府房地产开发有限责任公司向中国对外建设有限公司支付工程款7863728.41元，返还保证金2000000.00元，赔偿停窝工损失2658696.15元。 施工现场存量钢材225.5384吨、木方402方。河北省高级人民法院（2016）冀民终733号判决认定，承德颐园府房地产开发有限责任公司应向中国对外建设有限公司支付1159196.15元货款，实存木方与钢材归承德颐园府房地产开发有限责任公司所有。 判决生效后，中国对外建设有限公司申请执行，承德颐园府房地产开发有限责任公司向执行法院交付案件标的款11790077.58元，其中工程款及停窝工损失费10522424.56元。被告中国对外建设有限公司未开具发票。总计未开具发票的工程款及停窝工损失费合计16522424.56元。 合同解除后，中国对外建设有限公司并未向承德颐园府房地产开发有限责任公司移交施工现场，施工塔吊未拆除，未向原告交付钢材和木方，施工现场塔吊未撤场。 原审法院认为，发票是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。国务院税务主管部门统一负责全国的发票管理工作。未开具发票的，是属于违反发票管理法规的行为。不是民事法律关系调整范围。原告请求被告开具发票，应予驳回。被告中国对外建设有限公司收取工程款开具工程款发票是其应承担的法定纳税义务。纳税人销售交通运输、邮政、基础电信、建筑、不动产租赁服务，销售不动产，转让土地使用权，销售或者进口下列货物，税率为11%。2018年5月1日，纳税人发生增值税应税销售行为或进口货物，原适用17%和11%税率的，税率分别调整为16%、10%。自2019年4月1日起，增值税一般纳税人发生增值税应税销售行为或进口货物，原适用16%税率的，税率调整为13%；原适用10%税率的，税率调整为9%。被告未开具发票，致原告不能抵扣税款，给原告造成的损失，被告应予赔偿。工程款增值税应纳税额为16522424.56＊9%=1487018.21元。《中华人民共和国企业所得税法》第四条企业所得税的税率为25%。第八条企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出，包括成本、费用、税金、损失和其他支出，准予在计算应纳税所得额时扣除。被告收取6000000.00元工程款未开具发票，原告没有记账凭证，该工程款不能计入成本，在计算所得税纳税额时不能得到扣除，致原告企业所得税应纳税额增加，给原告造成损失为6000000.00＊25%=1500000.00元。原告该项诉讼请求，本院应予支持。 原告承德颐园府房地产开发有限责任公司依照生效判决通过执行法院履行给付义务后，取得了相应支付工程款的付款凭证。同时，原告未提交因被告中国对外建设有限公司未开具该部分工程款发票造成所得税损失的相关证据，原告请求该部分损失，本院不予支持。 关于施工现场存量钢材225.5384吨、木方402方问题。承德颐园府房地产开发有限责任公司应向中国对外建设有限公司支付1159196.15元货款，实存木方与钢材归承德颐园府房地产开发有限责任公司所有。但被告未履行货物清点交接义务。原告请求移交施工现场存量钢材225.5384吨、木方402方，本院予以支持。 建设工程施工合同解除后，被告中国对外建设有限公司未完全撤离施工现场，现场塔吊仍未拆除，原告请求判令被告拆除塔吊，清理建筑垃圾，于法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决： 一、被告中国对外建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告承德颐园府房地产开发有限责任公司因被告未开具发票致不能抵扣税款给原告造成的损失2987018.21元，被告开具相应的发票后免除赔偿责任； 二、被告中国对外建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告承德颐园府房地产开发有限责任公司移交施工现场存量钢材225.5384吨、木方402方，不能移交按1159196.15元折价赔偿； 三、被告中国对外建设有限公司于本判决生效之日起十日内拆除施工现场塔吊、清理建筑垃圾完毕，并向原告移交施工现场； 四、驳回原告其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费25629.00元（减半收取），由被告负担。 中国对外建设有限公司再审请求：1、撤销河北省承德市双桥区人民法院作出（2019）冀0802民初3033号民事判决。2、依法驳回被申请人一审的诉讼请求。3、判令被申请人承担一审、再审的诉讼费用。事实及理由：一、工地现场存放钢材、木方的照片和录像视频能证实，钢材和木方依然在被申请人的项目工地上，被申请人在一审起诉书中诉称钢材和木方均已灭失是虚构事实，与客观事实不符。申请人新收集的工地现场存放钢材、木方的照片和录像视频，符合《民事诉讼法》第二百条第一项：有新证据，足以推翻原判决的规定。二、一审法院判决移交钢材225.5384吨、木方402方或按1159196.15元折价赔偿没有事实依据。依据河北省高级人民法院《（2016）冀民终733号民事判决书》认定：“实存钢材及木方归颐园府公司所有。”钢材和木方就在被申请人的项目工地上，不需要搬运或运输，也不需要对数量进行清点，判决书中已经明确了以“实存”的数量为限，且该钢材和木方都在被申请人的实际掌控之中，故从该《判决书》生效之日起该钢材和木方的所有权就已经转移给了被申请人，同时也完成了简易交付。钢材和木方现依然在被申请人的项目工地上，一审法院判决申请人移交钢材和木方或按1159196.15元折价赔偿没有任何事实依据。三、一审判决适用法律法规错误。一审既然认定未开具发票是属于违反发票管理法规的行为，不是民事法律关系调整的范围，但又对未开具发票的事实进行实体审理，显然是适用法律法规错误。 被申请人承德颐园府房地产开发有限责任公司辩称：一、被答辩人再审申请人理由不能成立。1、被答辩人在一审判决送达后未提起上诉，应视为对一审判决认可。最高人民法院公报案例的裁判观点对于无正当理由未提起上诉的当事人一般不应再为其提供特殊的救济机制，否则将变相鼓励或放纵不诚信的当事人滥用再审程序，也有违两审终审制的基本原则。这不仅是对诉讼权利的滥用也是对司法资源的浪费，也有违两审终审制的基本原则。2、再审申请人的申请不符合《民事诉讼法》第二百条规定的应当再审的情形，再审理由不能成立。二、原审判决认定事实清楚，证据充分。1、木方及钢材的数量及价格的认定均有河北高院生效判决所认定的事实为依据，被答辩人没有证据证明已经向答辩人移交了施工现场和该部分建筑材料。2、被答辩人认可上述建材堆放在施工现场，而施工现场至今被中外建占有，没有撤离，有法院生效判决予以认可，故该主张缺乏事实依据。三、原审判决适用法律正确。根据《民事诉讼法司法解释》第三百九十条规定了适用法律错误的情形，而原审判决依据《中华人民共和国合同法》的相关规定，做出判项，不存在法律规定的适用法律错误的情形，对税率计算方法及依据的认定属于对证据的认证和对事实的认定，故被答辩人主张原审判决适用法律错误的理由不能成立。综上，被答辩人中外建公司再审理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回其诉讼请求，维持原判。 承德颐园府房地产开发有限责任公司向一审法院提起诉讼请求：1、判令被告就起诉前已付工程款6000000.00元开具工程款增值税专用发票或赔偿因未开具发票造成的原告未能抵扣所得税款损失1500000.00元；2、判令被告就执行中已付款11910077.58元开具增值税专用发票或赔偿因未开具发票造成的原告未能抵扣所得税款损失2977519.40元；3、判令被告返还工地现场所存的钢材225.54384吨及木方402方，或赔偿钢材及木方价款1159196.15元；4、判令被告拆除B1区现存塔吊、清运垃圾并向原告移交施工现场；5、本案的诉讼费由被告承担。 本院经再审查明的事实与原审判决认定的事实一致。 本院再审认为，再审申请人中国对外建设有限公司收取被申请人承德颐园府房地产开发有限责任公司工程款开具工程款发票是其应承担的法定纳税义务。再审申请人中国对外建设有限公司未开具发票，致被申请人承德颐园府房地产开发有限责任公司不能抵扣税款，给被申请人承德颐园府房地产开发有限责任公司造成的损失，再审申请人中国对外建设有限公司应予赔偿。承德颐园府房地产开发有限责任公司应向中国对外建设有限公司支付施工现场存量钢材225.5384吨、木方402方的货款1159196.15元，实存木方与钢材归承德颐园府房地产开发有限责任公司所有；但再审申请人中国对外建设有限公司未履行货物清点交接义务，被申请人承德颐园府房地产开发有限责任公司请求移交施工现场存量钢材及木方应予支持。双方当事人之间的建设工程施工合同解除后，再审申请人中国对外建设有限公司未及时移交施工现场、拆除塔吊，被申请人承德颐园府房地产开发有限责任公司请求其拆除塔吊，清理建筑垃圾，于法无据，应予支持。据此，原审判决认定事实及适用法律正确。再审申请人中国对外建设有限公司再审理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款及第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 维持河北省承德市双桥区人民法院（2019）冀0802民初3033号民事判决。 再审案件受理费25629.00元，由再审申请人中国对外建设有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  王毓兰 审判员  金小雁 审判员  燕金玲 二〇二〇年九月二十九日 书记员  伊彤伟