贵州省赫章县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0527民初4007号 原告：蔡月树，女，1932年11月13日出生，汉族，住贵州省赫章县，现住贵州省赫章县。 委托诉讼代理人（特别授权）：任倩，女，1974年9月21日出生，汉族，住贵州省赫章县，系原告之儿媳妇。 委托诉讼代理人（特别授权）：李贤刚，贵州总溪律师事务所律师。 被告：赫章县中医院，住所地：贵州省赫章县白果镇七家湾村，统一社会信用代码125224284298800478。 法定代表人：王桂芬，女，1968年8月12日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市青秀区，系该院院长。 委托诉讼代理人（特别授权）：杨学勇，贵州浩瑞律师事务所律师。 原告蔡月树与被告赫章县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡月树的委托诉讼代理人任倩、李贤刚，被告赫章县中医院的委托诉讼代理人杨学勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蔡月树向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿医疗费524.4元、交通费1980元、鉴定费6200元、生活费500元、护理费7176元、营养费3500元、残疾赔偿金68088元、后续治疗费20000元、精神损害抚慰金10000元，并以70%的比例由被告赔偿82577.88元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月31日，因原告左手摔伤，到被告处进行检查治疗，被告为原告进行ＤＲ检查后，结论为1.左肱骨下段形态欠规整2.左肘关节退行性改变关节面增生、硬化关节间隙狭窄余未见明显异常，又为原告做了ＣＴ检查，两次的检查结论一致，被告的医生明显告诉原告“没事，回家去吃点药，喷点喷剂就可以了”。原告按被告的意见回家治疗，但几个月过去了，原告的伤情依然没有好转，原告的家人便带原告在被告处的检查结果、ＣＴ和ＣＲ片子向毕节市人民医院的医生咨询，医生看了检查结果、ＣＴ和ＣＲ片子后，告诉原告及家人在被告处检查时左手已骨折，需要重新检查才能确定治疗方案，原告又在毕节市人民医院进行了ＤＸ检查，结果为左肱骨远端陈旧性骨折、左肱骨大结节骨皮质不整。毕节市人民医院的医生告诉原告及其家人，原告的伤情当时如果通过石膏固定的方式治疗是可以恢复的，但现在骨折处严重错位，即使通过手术也不能保证原告左手的功能恢复，因被告的误诊导致原告错过了最佳治疗时间，左手也丧失了功能。原告及其家属曾多次与被告协商解决此事，但被告总以各种理由推诿拒绝协商，让被告走司法途径解决。综上，原告依据相关法律规定，诉至贵院望判如所请。 被告赫章县中医院辩称，原告称“便到被告处进行检查治疗”，是错误的说法，原告到被告处只是检查并没有治疗。原告称“被告处的医生告诉原告，没事，回家吃点药，喷点喷剂就可以了”不是事实，被告处没有哪个医生对原告说过这样的话。原告称“原告按被告的意见回家治疗，可是，几个月过去了，伤情仍然没有好转”是不符合事实的说法，首先被告没有这样的意见；其次原告是回家治疗或是去什么地方治疗，完全是原告自己决定的与被告无关；最后伤情有没有好转只要几天就知道，不可能需要几个月才知道。原告称“被告的误诊行为让原告错过了最佳治疗时间，左手也丧失功能”不符合事实的错误观点，被告并没有误诊，至于是否错过最佳治疗时间，完全由原告的行为决定，是否进行治疗由原告决定，至于原告说的左手丧失功能，是其摔伤造成，与被告无关。对于原告申请鉴定的053号鉴定意见书捏造了“开药”和“回家休养”这两个连原告都没有陈述的事实，有违以事实为依据，以法律为准绳的原则。在鉴定意见书、回复及鉴定人出庭陈述中，都犯了一个常识性错误，认为骨折一定要在首诊医院检查出并立即进行固定处理，否则就要造成难以治愈的功能障碍。其实医院并不是包治病的，即使漏诊误诊，也不是必然造成患者损害，对于骨折而言可以实施有效治疗的期限不是一、两天，也不止十天八天，网上查询的答案是一个月以内可以治疗，最佳治疗时间是一周左右，所以就本案而言，即使如原告所言，回家吃点药、喷点药，如果不见好，患者完全可以再来治疗，或者去其他医院治疗，因此被告即使有漏诊、误诊，也与损害结果之间没有因果关系。患者损害结果的发生，是因其摔伤，在摔伤后未到医院治疗所造成，延误治疗的责任主要在于原告。而鉴定人认为是赫章县中医院的诊疗行为延误治疗，这种说法不科学、不客观，也不符合事实。鉴定人认为中医院要在检查当天就为原告打石膏进行固定治疗很不合理，患者没有要求打石膏治疗，也未缴纳打石膏治疗的费用，被告有什么义务为原告打石膏治疗，就算被告的水平差，原告完全可以去其他医院治疗，而原告没在被告处开药，完全不影响其就诊权利的行使，鉴定人的认定可以说武断且荒唐。医生与律师的职业相似，按照鉴定人的逻辑，张三作为当事人有一个案件去找律师李四代理，李四说你这个案件很简单，用不着请律师代理，张三没请律师结果案件败诉，张三的败诉损失应当由李四来赔偿，鉴定人的逻辑如此请人民法院予以考虑。 根据原告与被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：原告的伤残情况被告是否存在过错；若存在过错，如何进行赔偿。 原告蔡月树向本院提交的证据材料为：1.原告身份证复印件，证明原告是本案适格主体；2.赫章县中医院诊断报告单8张，证明原告于2019年3月31日在赫章县中医院治疗；3.毕节市人民医院ＣＴ，证明原告在2019年8月19日、21日在毕节市人民医院进行复查，复查结果与赫章县中医院的不一致，并且复查的部位与赫章县中医院检查的部位是一致的，说明赫章县中医院存在误诊；4.鉴定意见书2份，证明原告因被告误诊，去进行司法鉴定，经鉴定原告伤残等级达七级，而赫章县中医院的诊疗行为存在过错，过错医疗参与度60%-70%；5.毕节市人民医院门诊发票3张，证明原告花费524.4元；6.司法鉴定费用发票，证明原告去鉴定花费了6200元的鉴定费；7.2019年8月21日毕节-赫章往返车票，花费了300的交通费；8.赫章-贵阳车票，证明第一次去鉴定，第二次是去参加听证会，原告家人驾车花费了单边油费、过路费740元，来回1380元。 被告赫章县中医院质证认为：证据1，无异议；证据2，证据三性无异议，左肱骨骨折、筛体，对于原告骨折问题是被告方明确诊断的，不存在误诊；证据3,对证据三性无异议，但对证明目的有异议，左肱骨骨折的诊断和毕节市人民医院诊断一致；证据4，有异议，所以要求鉴定人出庭陈述；证据5，真实性无异议；证据6，真实性无异议，这个钱到底由谁支付看情况；证据7，票据无异议；证据8，油费只是205元，过路费分别是180元、175元、20元，只认可票据中的实际费用。 被告赫章县中医院向本院申请鉴定人石某出庭陈述，并向鉴定人提出二十个问题，鉴定人作出了相应回复。 经庭审质证，本院对原、被告提交的证据认证如下：原告提交的证据1、2、3、5、6、7、8，来源合法、客观真实，并与本案相关联，本院依法予以采信；原告提交的证据4，鉴定意见书与被告申请的鉴定人石某在庭审中所做陈述中的内容客观真实、来源合法，并与本案相关联，本院依法予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月31日，原告因摔伤左手到被告赫章县中医院就诊，被告为其分别做了ＣＴ、ＣＲ诊断报告，原告经被告赫章县中医院ＣＴ检查所见：左肱骨下段形态欠规整，余左肘关节组成诸骨边缘骨质变尖。关节面增生、硬化，关节间隙狭窄。余未见明显异常。诊断意见：1.左肱骨下段形态欠规整；2.左肘关节退行性改变；请结合临床，必要时复查。ＣＴ与ＣＲ诊断报告中的检查所见与诊断意见一致。原告因伤病未愈，2019年8月19日到毕节市人民医院进行ＭＲＩ诊断，8月20日报告单影像表现：左侧肱骨下段骨折，断端错位、分离、移位，肱骨骨折端可见片状稍长Ｔ1稍长Ｔ2信号影，周围软组织明显肿胀并结构层次紊乱、显示不清；左侧桡侧副韧带肿胀、信号部均匀增高；左侧屈肌总腱皱缩，局部信号不均匀增高，伸肌总腱形态、信号尚可，左肘关节关节腔内积液。印象：1.左侧肱骨下段粉碎性骨折，断端错位、分离、移位，周围软组织明显肿胀并结构层次紊乱、显示不清。2.左侧桡侧副韧带损伤，左侧屈肌总腱损伤可能，请结合临床。3.左肘关节关节腔内积液。2019年8月21日，经毕节市人民医院ＤＸ诊断，报告单影像表现：左肱骨远端见骨折连续性中段，断端分离、移位，少量骨痂形成，周围软组织稍肿胀。左肱骨大结节骨皮质不整。印象：左肱骨远端陈旧性骨折；左肱骨大结节骨皮质不整；请结合临床，必要时进一步检查。同日，毕节市人民医院ＤＴ诊断报告单，影像表现：左侧肱骨髁上骨皮质断裂，断端分离错位，左侧肘关节组成骨边缘骨质增生、骨质密度减低，关节间隙变窄。周围软组织未见明显肿胀。印象：左侧肱骨髁上骨折。左侧肘关节退行性变。左肘关节骨质疏松。请结合临床。此后，原告因与被告赫章县中医院协商赔偿事宜未果，2019年10月24日向本院提起诉讼，要求被告赫章县中医院赔偿原告医疗费、护理费等。2019年12月12日经本院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，该所于2020年1月20日出具的法医临床鉴定意见书中的鉴定意见：1.伤残等级达七级标准；2.后续治疗费需15000元-20000元；3.护理期60日、营养期90日。2020年4月15日出具的法医临床鉴定意见书称，根据送检材料及结合本鉴定所法医学鉴定人听证、检验，分析如下:1.基本事实:原告（患者蔡月树）因左肘摔伤于2019年3月31日至赫章县中医院就诊，行ＤＲ（片号27608）及ＣＴ（片号13906）检查报告“左肱骨下段形态欠规整、左肘关节退行性改变”，未予治疗，嘱门诊随诊。2019年8月21日患者左肘关节活动障碍至毕节市人民医院作左肱骨ＤＲ（片号91666360）检查报告“左肱骨陈旧性骨折，断端分离移位、骨痴形成”，结果告知赫章县中医院后未作医疗相关处理。目前患者遗留左肘关节僵硬功能障碍。经鉴定人查阅2019年3月31日左肘部ＤＲ片（片号27608）示:左肱骨远端内侧踝骨质连续性中断，骨折线明确。2.医方过错:患者2019年3月31日受伤当时左肱骨ＤＲ片示左肱骨远端内侧踝骨折明确，赫章县中医院未能仔细核查，导致左肱骨远端骨折漏诊并错失固定治疗时机，与患者目前左肘关节功能障碍有因果关系。3.患者2019年3月31日至医方就诊，有外科门诊及针灸科门诊记录，在处理意见中均未记录患者只作检查，不作治疗的意愿，据此证明医方所述“仅对患者作检查而不治疗”无事实依据。4.医疗过错参与度分析:原告（蔡月树）摔伤左肘部致左肱骨骨折是左肘关节功能障碍的基础，与患者损伤后果有因果关系。2019年8月21日经毕节市人民医院确诊左肱骨骨折后医患双方匀未重视，未及时采取后续医疗措施，延误治疗对损伤后果也有因果关系。医方上述过错与患者目前损害后果有因果关系，负主要责任，建议医疗过错与损伤后果的参与度为60%-70%。鉴定意见为赫章县中医院的诊疗行为存在过错，诊疗行为与原告（蔡月树）损害后果之间具有因果关系，建议过错参与度为60%-70%。2020年5月8日，被告赫章县中医院对贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书存在异议，向本院递交异议书，称鉴定意见书对案情认知错误、意见相互矛盾，本院依法将该异议书交由贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所并由其作出回复，该所作出相应回复后，被告赫章县中医院向本院申请该所鉴定人石某出庭，经本院通知鉴定人石某，该所由委托鉴定人石某出庭作证、鉴定人李家辉陪同出席，被告赫章县中医院已预交出庭劳务费2000元。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告因伤到被告赫章县中医院处进行诊断，而被告赫章县中医院经ＣＴ、ＣＲ诊断报告并未诊断出原告左手骨折的事实，后经毕节市人民医院诊断方才发现骨折的情况，结合贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书，被告赫章县中医院在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，原告对自己的受伤情况也未起到重视，有一定的过错。故被告赫章县中医院应当承担相应赔偿责任。现原告损失如下：1.医疗费，原告主张524.4元，根据有效医疗发票，符合法律规定；2.交通费，原告主张1980元，根据有效发票，该费用应为880元；3.生活费，原告主张500元，但其并未提供证据证明该主张的依据，本院依法不予支持；4.护理费，原告主张7176元，符合法律规定；5.营养费，原告主张3500元，符合法律规定；6.残疾赔偿金，原告主张68088元，符合法律规定；7.后续治疗费，原告主张20000元，结合法医临床鉴定意见书本院酌定17500元，超出部分本院依法不予支持；前述损失合计97668.4元。结合法医临床鉴定意见书与本案实际，本院酌定被告赫章县中医院的医疗过错与损伤后果的参与度为65%，因此，原告的损失合计为63484.46元；原告主张精神损害抚慰金10000元，结合原告伤情及本案实际，本院酌定8000元；原告上述损失及精神损害抚慰金合计71484.46元；对原告超出部分的主张，本院依法不予支持。被告赫章县中医院称在本案中原告所受伤害是因其自身原因所造成，与被告赫章县中医院并无关联，要求驳回原告诉讼请求的主张，该主张与本案查明的事实及证据不符，且被告赫章县中医院在作出判决前，未能提供证据以证明其主张，故对该主张本院依法不予支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 由被告赫章县中医院于本判决生效之日起三日内赔偿原告蔡月树医疗费、护理费、精神损害抚慰金等合计71484.46元； 驳回原告蔡月树其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1530元，减半收取765元，鉴定费6200元，鉴定人出庭劳务费2000元，合计8965元，由被告赫章县中医院负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 一方拒绝履行的，对方当事人可在本判决规定履行期间的最后一日起二年内向本院或者被执行的财产所在地基层人民法院申请执行。 审判员  彭书华 二〇二〇年九月十六日 法官助理蒙成 书记员高燕