山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）晋08刑终446号 原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）候伟权，男，汉族，1966年6月7日出生，初中文化程度，农民，住夏县。2019年5月30日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 辩护人鲁家维，山西法实威律师事务所律师。 原审被告人姚立顺，男，汉族，1968年8月13日出生，初中文化程度，农民，住夏县。2004年3月8日因犯盗掘古墓葬罪被运城市盐湖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金8000元。2019年5月30日因犯盗掘古墓葬罪被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 原审被告人兰海龙，男，汉族，1964年2月21日出生，初中文化程度，农民，住夏县。2014年9月18日因犯故意伤害罪被夏县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2019年5月30日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 原审被告人刘腊山，男，汉族，1963年1月21日出生，初中文化程度，农民，住夏县。1994年9月24日，因犯盗窃罪被原运城市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2019年5月30日因犯盗掘古墓葬罪被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 原审被告人李根有，男，汉族，1957年8月15日出生，初中文化程度，农民，住夏县。2007年1月15日因犯销赃罪被运城市盐湖区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。2019年5月30日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人姚立顺、兰海龙、刘腊山、李根有、候伟权犯盗掘古墓葬罪一案，于2020年7月24日作出（2019）晋0802刑初620刑事判决。原审被告人候伟权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，并听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：（一）2015年秋季的一天，本市盐湖区陶村镇石碑庄村村民靳天有（另案处理）发现其村西的陈银锁耕地里有一古墓，即纠集被告人兰海龙、姚立顺和其本村村民靳宝宝、靳某1（该二人均在逃）趁夜晚人静之际进行了盗掘。经鉴定，该墓葬系一座明清时期墓葬，墓葬被盗造成原墓葬结构的毁损和遗存物的缺失，对研究运城地区明清时期历史文化造成不可弥补的损失。 （二）2015年冬季的一天，靳某2有找被告人姚立顺商议到夏县水头镇张庄村耕地盗墓。之后的一天晚上，该二人又纠集被告人李根有、刘腊山共同探墓，后在该村张秦发耕地探得一座古墓。次日晚上，被告人姚立顺、兰海龙、李根有、刘腊山、候伟权伙同靳某2有对该古墓进行了盗掘。盗得皇清武生员秀升暨原配纽氏合葬墓志1合（青石材质）、金手镯1个、玉人4个、眼镜2副、怀某1个、旱烟袋1个、铜质水烟袋1个、洋烟枪1个。作案后，被告人姚立顺通过其朋友张红才伙同被告人兰海龙和靳天有将金手镯卖给本区南城办大李村的“蔡某军”（信息不详），获赃款12000元。被告人兰海龙将剩余的玉人等文物销赃得款20000元，被告人兰海龙分得7000元，被告人姚立顺、李根有、刘腊山、候伟权和靳某2有各分得5000元。经鉴定，该盗墓葬形制判断应是一座明清时期墓葬，墓葬被盗造成原墓葬结构的毁损和遗存物的缺失，对研究运城地区明清时期历史文化造成不可弥补的损失。 原判认定的证据有书证、证人证言、鉴定意见、现场指认笔录、被告人供述等证据。 据上事实和证据，原审法院认为，被告人姚立顺、兰海龙、李根有、刘腊山、候伟权伙同靳某2有盗掘具有历史价值的清朝时期墓葬，造成古墓葬结构的毁损和遗存物的缺失，对研究运城地区明清时期历史文化造成不可弥补的损失，其中被告人姚立顺、兰海龙参与盗掘2座古墓葬，被告人李根有、刘腊山、候伟权参与盗掘1座古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，应依法惩处。公诉机关起诉书指控五被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，量刑建议适当，予以支持。在共同犯罪中，从犯意产生、组织策划角度看，被告人姚立顺与同案犯靳某2有的作用最大；从分赃角度看，五被告人与靳某2有的地位基本相当；从犯罪前科看，被告人姚立顺、兰海龙、李根有、刘腊山和靳某2有皆有犯罪前科，且被告人姚立顺与靳某2有均有文物犯罪前科，只有被告人候伟权系初犯。五被告人违法所得，依法应予以追缴。被告人兰海龙、李根有自愿如实供述自己罪行，对指控的犯罪事实没有提出异议，同意量刑建议，并签署了认罪认罚具结书，本案适用认罪认罚从宽制度，对被告人兰海龙、李根有依法从轻处罚。被告人姚立顺辩护人认为被告人姚立顺参与石碑庄盗墓的事实不成立；被告人姚立顺当庭认罪认罚，可从宽处罚。经查，被告人姚立顺在公安机关供述、被告人兰海龙在侦查阶段供述、靳某2有在侦查阶段供述相互印证，被告人姚立顺参与了石碑庄的盗墓活动，事后且分得赃款。从被告人姚立顺庭审辩解看，其亦未否认到过盗墓现场，只是避重就轻在情节上予以辩解，因此辩护人的该辩护意见不予采信。被告人候伟权辩护人认为，被告人候伟权在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，鉴于被告人候伟权系初犯、偶犯，建议对其适用缓刑的意见。经查，被告人候伟权在共同犯罪中，虽然作用小于其他人，又系初犯，但其积极参与盗掘古墓葬，且分得均衡的赃款，拒不退缴，不具有适用缓刑条件，因此该辩护意见不予采信。根据被告人姚立顺、兰海龙、李根有、刘腊山、候伟权在共同犯罪中作用、地位、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决一、被告人姚立顺犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；追缴违法所得人民币五千元，予以没收，上缴国库。二、被告人兰海龙犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元；追缴违法所得人民币七千元，予以没收，上缴国库。三、被告人刘腊山犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；追缴违法所得人民币五千元，予以没收，上缴国库。四、被告人李根有犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万元；追缴违法所得人民币五千元，予以没收，上缴国库。五、被告人候伟权犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；追缴违法所得人民币五千元，予以没收，上缴国库。 上诉人（原审被告人）候伟权上诉理由：其不是犯罪的组织者、在该起犯罪中作用最小；系初犯、偶犯，如实供述自己的罪行，具有坦白情节，应当从轻处罚；认罪认罚，应当从宽处罚。一审量刑过重，依法应适用缓刑。其辩护人认为上诉人候伟权在检察机关签署认罪认罚具结书，被告人系初犯、偶犯，犯罪情节较轻，建议对其适用缓刑。 经二审审理查明的事实与一审查明认定的一致。 证明事实的证据有： 1、受案登记表，立案决定书，主要内容：2019年5月15日，运城市公安局盐湖分局文物专案组接到盐湖区看守所转来的（2019）051号犯罪线索移交函，内容为在押犯罪嫌疑人李某检举为泉等人涉嫌盗掘古墓葬犯罪事实。2019年5月26日决定对靳某2有等人盗掘古墓葬案立案侦查。 2、同案犯靳某2有讯问笔录，主要内容：我有个绰号叫“老黄”。2015年前后的一年冬天，姚立顺到我家找我，说前几天有人在夏县水头镇张庄村盗挖古墓，出土了一些玉器，他让我和他一起去张庄村探墓。过了几天，姚立顺开车在我家把我接上，我俩就去了张庄村西的地里，用探墓用的“扎杆”探了2、3天晚上，没有发现古墓。后来，姚立顺就把我领到张庄村的李根有家。姚立顺问李根有张庄村哪里有古墓，李根有说他家西边的地里面有古墓，以前就有人盗挖过。过了有2、3天，姚立顺和我就去了李根有家，李根有的伙计刘腊山也在，李根有就领上我们三人去他家西边的地里探墓。当天晚上，我们探了一个墓，李根有在地里做了记号，我们几个就商量第二天晚上盗墓。到了第二天晚上，姚立顺用手机给张庄村的兰海龙打电话，让他在李根有家村西的地里等着，我俩去了之后，李根有、刘腊山、兰海龙、候伟权四人就在地里等我们。盗墓时，刘腊山、候伟权、姚立顺他们三人负责挖墓，我和兰海龙负责用编织袋吊土，李根有在旁边负责放风。我们挖了一个多小时，挖了大概有两米深，挖出两块正方形的石头，我们把石头吊上来后，一看是墓志铭，就放旁边了。又挖了一米多深，挖到了棺材，刘腊山就用板斧把棺材板弄开，姚立顺和候伟权就下到墓里面，把棺材里面的陪葬品清理出来。当时清理出来的陪葬品我们用编织袋吊上来，然后倒在地上，我们几个人围着看，陪葬品有四个小玉人，直径两公分，有三、四公分高；一个金手镯，大约两公分宽，上面刻有两个字，我不知道啥字；一副石头做的墓志铭，大约五十公分宽，二十公分厚；两副石头眼镜；一个水烟袋；还有几个小东西，我没印象了。我们把墓回填后，把陪葬品和盗墓用的工具放到李根有家，我们就各自回家了。过了十几天，姚立顺开车拉着我和兰海龙卖金镯子。姚立顺联系小李村的人，那个人就领着我们去了大李村，我们就把金手镯卖给大李村一个收金子的人，卖了一万多元，我们六个人每人分了3000多元。又过了一段时间，姚立顺打电话让我去李根有家，我去了之后他们几个都在，兰海龙说剩下的东西已经卖了，兰海龙给我们几个人又分了3、4千元。 前几年夏天的一天，我去我村地里闲逛，路过靳文奎砖瓦窑南边的地里有个沉淀的坑，我看了看估计是个古墓，我就给兰海龙打电话让他当天晚上过来挖墓。到了晚上，我和靳某1、我侄子“猫眼”在我家拿上铁锨、编织袋、绳子等工具就先去地里，我们三个人挖了有半个小时左右，兰海龙和姚立顺就来了。墓挖开后，棺材都腐烂了，我就在棺材里面把陪葬的一个黑色瓷碗拿上来，这个瓷碗兰海龙拿走了。后来,兰海龙说这个瓷碗没什么价值，没人要。 我参与盗掘的张庄村古墓和石碑庄村古墓是同一年的，两次盗墓相隔时间不长。盗石碑庄这个古墓的情节我记得不是很清楚，盗掘张庄村古墓时，现场是韭菜地和麦地的交界处。当时，麦苗长了有十几公分高了。我去的时候天气开始冷了，穿的有点厚。 3、证人张某才讯问笔录，主要内容：我十几年前在禹都市场打零工的时候认识的姚立顺。大概六、七年前的一天，姚立顺给我打电话约我见面说事，我就和姚立顺约在城东的一条街边见面。见面时，姚立顺和两个我不认识的男的一起来的。姚立顺给我说，他伙计着急用钱，想把家里的首饰卖掉，问我认识收金子的人吗？和姚立顺一起来的一个男子就从包里掏出一个用布包着的金手镯，我用手惦着大概30克重，手镯上有花纹，我就说我试试找一下。我后来就问到大李村一个叫蔡某军的人收金子，随后我给姚立顺打电话让他来大李村。姚立顺就带两、三个男的一起来到大李村蔡某军家，我介绍他们认识后，姚立顺等人就和蔡某军开始交易，我当时站在蔡某军家门口和村里其他人聊天。他们怎么交易，最后具体卖了多少钱我并不知道。 4、现场指认笔录照片，证实2019年5月30日，侦查人员组织被告人刘腊山、候伟权、李根有、兰海龙、姚立顺指认盗掘古墓现场的照片。 5、运城市公安局盐湖分局运盐公（刑）搜查字（WY）0015号搜查证，证实：2019年5月30日，该局对李根有住处进行搜查。 6、运城市公安局盐湖分局运盐公（刑）扣字（WY）第0016号扣押决定书，主要内容：2019年5月30日，侦查人员在见证人的见证下从李根有住处扣押一副墓志铭（青石材质）。 7、夏县水头镇张庄村被盗墓葬勘查情况、勘探平面图、山西省文物鉴定站晋文物鉴字（2019）101号涉案文物鉴定评估报告，主要内容：墓葬位于夏县水头镇张庄村西约251米处，张秦发家耕地西侧偏东。根据形制判断应是一座明清时期墓葬，墓葬被盗造成原墓葬结构的毁损和遗存物的缺失，对研究运城地区明清时期历史文化造成不可弥补的损失。 8、山西省文物鉴定站晋文物鉴字（2019）102号涉案文物鉴定评估报告，主要内容：墓葬位于运城市盐湖区陶村镇石碑庄村西约700米处，陈银锁家耕地西侧。根据形制判断应是一座明清时期墓葬，墓葬被盗造成原墓葬结构的毁损和遗存物的缺失，对研究运城地区明清时期历史文化造成不可弥补的损失。 9、山西省文物鉴定站晋文物鉴字（2019）94号文物鉴定书，主要内容：皇清武生员秀升暨原配纽氏合葬墓志壹合，由盖和志组成，根据器物的质地、造型、志文及制作工艺等特征，经鉴定，时代为清代，为一般文物。 10、山西省运城市人民法院（1994）运刑初字第137号刑事判决书，主要内容：1994年9月24日，原运城市人民法院以盗窃罪，判处被告人刘腊山有期徒刑二年，缓刑三年。 11、山西省运城市盐湖区人民法院（2004）运盐刑初字第60号刑事判决书，主要内容：2004年3月8日，运城市盐湖区人民法院以犯盗掘古墓葬罪，判处被告人姚立顺有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金8000元。 12、山西省运城市盐湖区人民法院（2007）运盐刑初字第7号刑事判决书，主要内容：2007年1月15日，运城市盐湖区人民法院以销赃罪，判处被告人李根有有期徒刑六个月，并处罚金一千元。 13、山西省夏县人民法院（2014）夏刑初字第87号刑事判决书、山西省夏县人民法院（2014）夏刑执字第87号执行通知书与回执，主要内容：2014年9月18日，夏县人民法院以故意伤害罪，判处被告人兰海龙有期徒刑六个月，缓刑一年。2014年10月9日被考察。 14、常住人口基本信息，证实：被告人姚立顺、兰海龙、刘腊山、李根有、候伟权的基本情况。 15、被告人姚立顺讯问笔录，主要内容：4、5年前冬天的一天中午，石碑庄村的靳某2有给我打电话，让我和他一块去夏县水头镇张庄村打听哪里有古墓。我俩就到张庄村兰海龙家，兰海龙把我俩领到张庄村的李根有家，李根有给我们说他村村西的麦地里很早以前有石碑、石羊、石马，估计那里有古墓。之后，我们四个人到村西麦地里面看了看，当时我穿的是棉衣，地里有麦苗，就是冬天麦地的样子，后在路边发现一个青石条，我们判断那里可能有古墓，我们就商量当天晚上过来探墓。当天晚上，靳某2有给刘腊山打电话让他也参与探墓，我和靳某2有、刘腊山、李根有四个人就拿着扎杆到村西的麦地里面开始探墓，探了一个多小时后，靳某2有探到一个墓。我们就回到了李根有家，靳某2有给兰海龙打电话让他赶紧过来商量，兰海龙就过来了，我们五个人就商量盗墓的事。因为李根有身体不好，不能干活，缺乏干活的人，刘腊山就说他叫上他伙计候伟权。第二天晚上，我们六个人挖了大约两个小时挖到棺材跟前，我们把棺材里面的陪葬品装在土包里吊到地面上，然后我们几个就把盗洞回填了。之后，我们就一起回到李根有家，我们把塑料袋里面的陪葬品整理了一下，整理出三幅眼镜、一杆大烟枪、一块带链的怀某，三、四个玉人、还有一些小东西记不清楚了。过了三、四天，我和兰海龙、靳天有通过小李村的张红才把金手镯卖给了李村的一个收金子的人，卖了15000左右。我拿了一副眼镜，剩下东西的是兰海龙卖的，卖了40000多元。金手镯卖后，兰海龙给了我2000元，说剩下的钱等其他陪葬品卖完了一起分。过了三、四天，兰海龙给我打电话说剩下的陪葬品卖了，他给了我不到4000元，说是我拿走那副眼镜扣我1000元，我一共分了5000多元。 2015年秋天的一天，我开车和兰海龙去石碑庄。下车后，兰海龙给我说，靳某2有说石碑庄村的砖瓦窑有古墓，让我和他一起去看看。我俩到那后，看见靳某2有、砖瓦厂的老板靳某3，还有2、3个不认识的人在那里挖墓。我因为喝多就躺在桃树地睡觉了。后来听说他们挖了一个紫砂壶、一个银手镯、一把小珠子。五、六天后，靳某2有给我打电话让我到他家，我去了之后他给了我500元钱，说是那天晚上干活的费用。 16、被告人兰海龙讯问笔录，主要内容：大概是五年前的一天，石碑庄村的靳天有给我打电话说他们村的砖瓦窑附近有一个墓，让我过去看看。当天天黑的时候，姚立顺正好在我家闲逛，我给姚立顺说石碑庄村的靳某2有发现一个墓，然后我和姚立顺就一起过去了。我俩到了砖瓦窑那，看见靳某2有、靳某2有的侄子、文某都在，当时墓坑已经挖好了，坑里有一个棺材，文某正拿着铁锨在清理墓盖上的土。之后，在墓盖上面清理出来一个白瓷碗，打开墓盖，在墓里又发现一个白瓷碗，在墓里头还发现了一块有点发绿的料器片，还有一双吃饭的木质筷子，我们把这些在墓里发现的东西盗上来，然后又把墓坑用土填上了。靳某2有把两个瓷碗拿回家了，过了半个月后，靳某2有说东西卖给村里收‘老货’的人，靳某2有给我分了200块钱。 4、5年前的夏天的一天，靳某2有给我打电话说他在我们村李根有家门口附近探了一个墓，让我到李根有家里去。我到李根有家后，看到靳某2有、姚立顺在李根有家里面了，我们几个人商议第二天晚上一起挖墓。第二天晚上天刚黑，我到了李根有家，当时有李根有、靳某2有、姚立顺、腊山和腊山的朋友，我们一共6个人在晚上9点多钟，去了村西的一块空地挖了一个大概八十厘米宽、一米多长的坑。大约挖了近两个小时，就挖到墓盖上了，我们把墓里东西装在编织袋递上来了，有一个旱烟袋、一个铜的水烟袋、一个洋烟枪、一个金镯子、两副眼镜、四个小玉人、一把麻钱。当晚我们把盗得东西放到李根有家里就各自回家了。过了五、六天时间，我打电话问李根有东西处理好了没，他说没。我说让我拿走处理吧，他就同意了。后来，有一个北京人看了后，除了那个金镯子他不要，其他东西卖给他20000元。过了几天，姚立顺和李根有就来我家把我拉上，我们三个人去盐池下面一个村子，把金手镯卖了12000元，他们把钱交给我，我们就回来了。我们从墓里面挖出来的东西，总共卖了32000元。他们每人分了5000元，我拿了7000元。 17、被告人刘腊山讯问笔录，主要内容：4、5年前8月份的一天晚上，兰海龙给我打电话约我盗墓，我从我家里拿了一个找墓用的扎杆，就到了兰海龙家。之后，我和兰海龙、姚立顺、靳某2有、李根有、候伟权在张庄村地里，我们六个人用扎杆在地里扎着。扎到23时左右，确定了一片五十平米左右的位置，我们坐在一起闲聊，商量好第二天晚上在这挖墓，我们就各自回家了。第二天晚上20时许，我到达了约定的地方，我见了兰海龙和李根有二人，他俩对我说等一会，人来全了再动手。等了大约30分钟左右，姚立顺和靳某2有一起过来，候伟权最后一个到了现场。之后，我们6个人就开始挖墓。我们干到晚上12点左右，挖了3米深左右，发现棺材，我们用农用的手锯把棺材锯开，把从棺材里的东西放在编织袋里吊了上来，我们把盗洞填埋后，我们就离开了。我们从墓中盗了一副眼镜、玉人、还有一个挂件、我只见过这三样东西。兰海龙给我分了大约4000左右。 18、被告人李根有讯问笔录，主要内容：大概4、5年前的冬天，具体时间我记不清了，我在家里坐着，“黄脸”带着姚立顺，腊山，还有一个人我不认识的人来到我家找我，“黄脸”就问我哪里有墓地，我告诉他曾经听村里的老人说过，在我自己的地里有一片墓地，其中一块墓地上还有一座石碑，后来平田整地的时候石碑被拉走了，“黄脸”听我讲完就提出用‘扎杆’去我地里探探情况。“黄脸”来的时候带来3副扎杆，我家里还有一副，随后我们五个人就带着扎杆去了我的地里探墓，这块地是我自己种的小麦，当时长的有3寸高。过了一会，不知道谁喊了一声探到棺材了，我们过去做好标记后就一起回到我家。到家后，姚立顺打电话把我村的兰海龙也叫过来，我们商量着第二天晚上再一起去挖墓。第二天晚上20时左右，“黄脸”带着两把铁锹，吊土袋等工具来到我家，随后姚立顺，腊山，兰海龙，还有第一天晚上那个人陆陆续续来到我家，我们带着工具就去了地里挖墓。过了好几个小时，我们把棺材撬开，把墓里的东西拿上来，随后我们把挖的洞填好就回家了。回到家之后，清点盗的东西有有4个玉人，每个大约2公分；一个金镯子，直径不到十公分；石头眼镜、一个烟枪、一块洋烟膏，其他记不清了。我们在墓门上面还挖出一对墓志铭，大约50公分的正方形石头，厚度是20公分左右，一共两块，合成一对，我把墓志铭扔在了我家楼房的后面。我们把从墓里盗出来的东西全部交给兰海龙，过了几天，兰海龙说所盗东西都卖掉了，他给我分了5000元。 19、被告人候伟权讯问笔录，主要内容：大概是2015年冬天的一天下午5时许，我接到我朋友刘腊山的电话，他在电话问我晚上有事吗？我问干啥，他说下苦了，意思是干体力活。当天晚上7时许，我就去了刘腊山下晁村家中，刘腊山骑摩托带着我去了夏县张庄村西边滩地。到了之后，我看见滩地已经有4、5个我不认识的人，他们已经找好了地方，大家就开始拿铁锨换着挖，挖了大概有5个小时，就看见棺材，棺材已经腐烂，从棺材上掏个洞，把棺材内的衣服和玉器用蛇皮袋吊了上来。我上来后，看见一个高有5、6厘米的玉人，一个直径长约3厘米的玉环，一副眼镜，后来这些东西由我不认识的一个人拿走了。大概过了一个星期，刘腊山叫我过去，给了我5000元。 以上证据均经原审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 关于上诉人候伟权所提其不是犯罪的组织者、在犯罪中作用最小；系初犯、偶犯，具有坦白情节；认罪认罚，应当从宽处罚。一审量刑过重，应对其适用缓刑及其辩护人所提上诉人候伟权在检察机关签署认罪认罚具结书，系初犯、偶犯，犯罪情节较轻，建议对其适用缓刑的意见。经查，上诉人候伟权在盗墓过程中，积极参与盗墓、分赃，原审法院根据上诉人候伟权在共同犯罪中的作用、地位、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，对其量刑时已做充分考虑，原判对其量刑并无不当。故对其及其辩护人所提意见不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）候伟权、原审被告人姚立顺、兰海龙、李根有、刘腊山伙同靳某2有违反国家文物管理规定，盗掘具有历史价值的清朝时期墓葬，造成古墓葬结构的毁损和遗存物的缺失，对研究运城地区明清时期历史文化造成不可弥补的损失，其行为均已构成盗掘古墓葬罪。在共同犯罪中，从犯意产生、组织策划角度看，原审被告人姚立顺与同案犯靳某2有的作用最大；从分赃角度看，五被告人与靳某2有的地位基本相当；从犯罪前科看，原审被告人姚立顺、兰海龙、李根有、刘腊山和靳某2有皆有犯罪前科，且原审被告人姚立顺与靳某2有均为文物犯罪前科，只有上诉人候伟权系初犯。上诉人候伟权、原审被告人姚立顺、兰海龙、李根有、刘腊山违法所得，依法应予以追缴。原审被告人兰海龙、李根有自愿如实供述自己罪行，并签署了认罪认罚具结书，适用认罪认罚从宽制度，对原审被告人兰海龙、李根有依法从轻处罚。关于上诉人候伟权及其辩护人所提理由，理据不足，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  侯麦菊 审判员  董自强 审判员  薛 钧 二〇二〇年九月二十四日 书记员  王亚丹