北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京01民终6174号上诉人（原审原告）：张凤晨，男，1968年1月1日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：孙冰洁，北京市元甲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蔡豫生，男，1966年9月3日出生，汉族，住北京市石景山区。被上诉人（原审被告）：安心财产保险有限责任公司，住所地北京市延庆区东外大街109号1幢。法定代表人：黄胜，董事长。上诉人张凤晨因与被上诉人蔡豫生、安心财产保险有限责任公司（以下简称安心保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市海淀区人民法院（2019）京0108民初59226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张凤晨上诉请求：撤销一审判决第一、二、三、四项，发回重审或依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决赔偿责任比例划分错误。蔡豫生误将油门当刹车，应与其承担事故同等责任，按照50%的赔偿责任比例认定；2、一审法院在交强险限额内进行责任划分，系适用法律错误。蔡豫生辩称，同意一审判决。张凤晨向一审法院提出诉讼请求：l、判决蔡豫生、安心保险公司赔偿原告医疗费88561．15元、二次手术费20000元、住院伙食补助费4600元、营养费3000元、护理费13500元、误工费79500元、残疾赔偿金135980元、被扶养人生活费20389．85元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2450元、交通费l000元、财产损失费2532．8元。共计：381513．8元。判令安心保险公司在交强险责任限额内优先赔偿122000元，超出交强险责任限额的部分判令被告按照50%的责任比例赔偿129756．9元，两项共计251756．9元；2、判决蔡豫生、安心保险公司承担本案的诉讼费用。事实及理由：2019年1月3日，蔡豫生驾驶的车牌为×××车辆将驾驶电动二轮车的原告撞倒，经北京市公安局交通管理局海淀交通支队公主坟大队经简易程序进行了责任认定。蔡豫生承担次要责任。事故发生后，张凤晨被送往首都医科大学附属北京世纪坛医院，诊断为胫骨平台骨折（左）、膝关节脱位（左）、腓骨小头骨折（左）等。经鉴定张凤晨伤情构成十级伤残。原告共住院46天，至今不能正常生活、工作。蔡豫生辩称，发生交通事故的时候是我驾驶的×××，车是杨庆的，我和杨庆是发小，张凤晨诉讼请求我无异议，要求保险公司承担。安心保险公司辩称，车辆×××在我司投保商业险、交强险50万、不计免赔，交强险期间是2018年6月1日至2019年5月31日，商业险保险期间是2018年6月7日至2019年6月6日，事故发生在保险期间内，我司同意在驾驶证、行驶证有效的前提下进行理赔。当事人围绕诉讼请求提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：2019年1月3日，蔡豫生驾驶其朋友杨庆名下车牌为×××汽车由北向西行驶，张凤晨驾驶电动二轮车由西向东行驶，两车发生相撞，事故发生于北京市海淀区莲花池东路物美大卖场前，后张凤晨被送往首都医科大学附属北京世纪坛医院，诊断为胫骨平台骨折（左）、膝关节脱位（左）、腓骨小头骨折（左）等，并于2019年1月3日至2019年2月3日住院31天，2019年2月20日至2019年2月22日住院2天，2019年3月19日至2019年4月1日住院13天，共计住院46天。北京市公安局交通管理局海淀交通支队公主坟大队于2019年1月3日经简易程序出具的道路交通事故认定书显示：张凤晨承担主要责任，蔡豫生承担次要责任。另查，涉案车辆投保了安心保险公司于2018年6月1日至2019年5月31日的50万交强险，2018年6月7日至2019年6月6日的商业保险。北京中衡司法鉴定所于2019年7月11日出具的《司法鉴定意见书》显示：被鉴定人张凤晨所受损伤属十级伤残（赔偿指数10%）。张凤晨主张在首都医科大学附属北京世纪坛医院就医发生各项就医费用共计88561．15元，为此提供了各项医疗费用票据及费用清单。安心保险公司对证据的真实性无异议，同意按照主次比例进行赔偿。对于上述证据，蔡豫生无异议。张凤晨主张二次手术费20000元。经一审法院法庭询问，该手术费用支出尚未发生。张凤晨主张住院伙食补助费4600元，计算方法为每天100元，共计住院46天。安心保险公司、蔡豫生认可上述住院伙食补助费数额。张凤晨主张营养费3000元，计算方法为每天50元，营养期按照中国政法大学证据科学研究院、中国法医学会、公安部物证鉴定中起草的人身损害误工期、营养费、护理期评定规范中10．2．13三期标准的60天计算。安心保险公司认可每天50元的营养费，不认可营养期，主张按30日计算。张凤晨主张护理费13500元，按每天150元计算90天，并主张医嘱没有明确写明，但实际需要护理人员进行护理。安心保险公司不同意每天150元的标准，主张以每天100元的标准，认可住院期间的护理费，不同意出院后的护理费。张凤晨主张误工费为79500元。张凤晨主张其在圣源泉公司做销售，月收入为5500元；担任玺新泉公司法人，月收入为7750元，应当以总计月收入支付误工期六个月。就月收入，张凤晨提供了无农业收入来源证明、营业执照、玺新泉公司误工证明、银行流水、玺新泉公司完税证明、圣源泉公司误工证明、扣缴税报告表、圣源泉公司完税证明、暂住证、租房协议，但是两份工作均未签订劳动合同。安心保险公司认可无农业收入来源证明、营业执照、银行流水、暂住证、玺新泉公司完税证明、圣源泉公司完税证明的真实性，但是不认可证明目的。安心保险公司不认可圣源泉公司误工证明，扣缴税报告表、租房协议、玺新泉公司误工证明的真实性。安心保险公司主张张凤晨没有收入减少，不认可误工损失。就误工期六个月，张凤晨向法院提交了世纪坛医院诊断证明书，2019年2月3日的诊断证明书显示：“建议休假三个月…。”2019年4月16日的诊断证明书显示：“建议休壹月…”安心保险公司认为误工期为4个月。就误工期、护理期、营养期，张凤晨与安心保险公司均不主张进行司法鉴定。另，张凤晨提交了收入证明、税收完税证明、银行回单等证据。安心保险公司对此有异议。张凤晨主张其是玺鑫泉公司的法人，同时也在圣源泉公司工作，但无相关劳动合同。其中税收完税证明显示其在2018年正常交纳个人所得税，同时北京圣源泉商务服务有限公司出具的《证明》显示张凤晨在该单位任销售经理，月工资5000元，自2019年1月3日交通事故后扣发了其病假工资。民生银行多份业务回单显示，北京圣源泉商务服务有限公司向张凤晨汇入“个人工资、奖金收入”，数额为2000元至5000元不等。张凤晨主张伤残赔偿金数额为135980元，按照北京市2018年城镇的标准计算残疾赔偿金。为此，张凤晨提交了承德市承德县刘杖子乡南大洼村出具的《证明》、户口本、银行业务回单。《证明》显示：“兹证明张凤晨，身份证号×××，为我村八组村民，于2000年春节后一直在外打工，只有逢年过节才回家探亲，家中田地无偿由他人种植，完全靠外出打工维持正常生活”。安心保险公司主张以农村标准计算。张凤晨主张被扶养人生活费20389．85元，包括其子张某（12岁）（42926*6*10%/2=12877．8元）、其母李桂琴（73岁）（42926*7*10%/4=7512．05元），按照城镇标准计算。安心保险公司主张以农村标准计算，且是次要责任，按照30%承担。就被扶养人，张凤晨主张被扶养人为其母李桂琴和其子张某，为此提交了承德县刘杖子乡南大洼村出具的《证明》，主要显示张凤晨之父去世多年，其母主要由张凤晨扶养，张凤晨之子为张某，现年13岁。另有当地派出所出具的《证明》显示，张凤晨之父母共育有包括张凤晨在内的子女四人。张凤晨主张因此次交通事故造成身体及精神上的损害，主张精神抚慰金10000元，对此安心保险公司亦认可。张凤晨主张伤残鉴定费2450元，并提供鉴定发票显示产生费用2450元。安心保险公司对上述证据的真实性无异议，但是主张伤残鉴定费不属于保险范围，不同意承担。张凤晨主张因就医发生交通费，两次复查，三次住院，一次去鉴定机构，并申请法院酌定。张凤晨主张财产损失2532．8元，包括复印费票据32．8元，以及电动车因交通事故以旧换新花费2500元，费用申请法院酌定。安心保险公司亦同意申请法院酌定。张凤晨不认可交通事故书，主张蔡豫生当时因为紧张把油门当成刹车了，蔡豫生应承担50%的责任。蔡豫生认可张凤晨所述油门当刹车一事。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。经北京市公安局交通管理局海淀交通支队公主坟大队认定此次交通事故张凤晨承担主要责任，蔡豫生承担次要责任。本案中张凤晨虽然对《道路交通事故认定书》提出异议，但一审庭审中未提交相应证据，又未向交管部门提出复核，一审法院对张凤晨提出的对《道路交通事故认定书》的异议不予采信。本案中，因蔡豫生认可张凤晨所述油门当刹车情节，故一审法院结合《道路交通事故认定书》认定张凤晨在本次事故中应承担70%，蔡豫生应承担的责任比例为30%。相关费用由安心保险公司在交强险限额内先行赔偿，就超出交强险的部分由安心保险公司在第三者责任商业保险限额进行赔偿。关于张凤晨所诉医疗费88561．15元，因其提交了就医发票，且各方当事人对该费用数额均予以认可，故一审法院对此亦不持异议。关于二次手术费用20000元，没有实际发生且并无证据，一审法院不予支持。关于住院伙食补助费4600元，因双方对住院时间及标准均予以认可，故一审法院对此亦不持异议。关于营养费、护理费、误工费，因各方对期间均不主张鉴定，故一审法院分别论述如下。营养费，一审法院综合考虑张凤晨的受伤情况、年龄等因素，营养期酌定为60日，按每天50元计算，共计3000元。护理费，医嘱没有写明出院后需要护理，出院后护理费未向一审法院提供相关证明，因安心保险公司认可住院期间的护理费，故一审法院对住院期间的护理费予以认可，该费用按每天150元计算46日，共计6900元。误工费，一审法院结合张凤晨提交的税收证明、收入证明、银行单据认为张凤晨在受伤前在圣源泉公司工作，月收入为5000元，并非其主张的两份月收入5500元及7750元；误工时间，依据医嘱，一审法院认可其误工期为6个月，故误工费应为5000*6=30000元。关于伤残赔偿金数额135980元，张凤晨计算正确，一审法院予以认可。关于被扶养人生活费20389．85元，张凤晨计算正确，一审法院予以认可。关于精神抚慰金10000元，结合张凤晨的年龄以及受伤情况，一审法院酌情判定为5000元。关于伤残鉴定费2450元，该费用不属于保险范围，但张凤晨确系因交通事故导致其十级伤残，故该费用应由蔡豫生负担。关于交通费，结合张凤晨的伤情、就医情况、住院时间，其有必要陪护人员并因此发生必然交通费用，数额由一审法院酌情判定为500元。关于财产损失，复印票据32．8元，该费用不属于交通事故直接损失，一审法院不予支持。张凤晨主张的电动车以旧换新费用并非修车费用，与本次交通事故无必然直接关联，一审法院对其该项主张不予支持。就上述费用中一审法院予以支持的部分，由安心保险公司在交强险限额内按照30%的责任比例先行赔偿，就超出交强险的部分由安心保险公司在第三者责任商业保险限额进行负担。一审判决：一、安心财产保险有限责任公司于本判决生效后七日内在交强险限额内赔偿张凤晨医疗费、营养费、住院伙食补助费1万元，精神损害抚慰金1500元，残疾赔偿金40794元，被扶养人生活费6116．96元，护理费2070元，交通费150元，误工费9000元，以上共计69630．96元；二、安心财产保险有限责任公司于本判决生效后七日内在第三者责任商业保险限额内赔偿张凤晨医疗费、营养费、住院伙食补助费共计18848．35元；三、蔡豫生于本判决生效后七日内向张凤晨支付鉴定费735元；四、驳回张凤晨的其他诉讼请求。本院二审期间，张凤晨提交了事故现场示意图及事发路段录像，用以证明蔡豫生应与张凤晨承担事故同等责任。蔡豫生对该证据的真实性、关联性均认可。本院意见为：该证据的真实性本院予以确认，但该证据不能直接确定蔡豫生与张凤晨承担事故责任的比例划分，且张凤晨在事故责任认定时未向公安交通管理部门提出异议，故对张凤晨提交的上述证据，本院不予采信。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院经审查认为，本案交通事故经公安交通管理部门认定张凤晨承担事故主要责任，蔡豫生承担次要责任，张凤晨在事故责任认定时未向交管部门提出异议，故一审法院结合本案事故的具体情况及交管部门的事故认定书，认定张凤晨承担70%的事故责任比例并无不当，本院予以确认。此外，经本院审查，一审法院所判张凤晨的赔付类目及数额并无不当，且依据机动车交通事故责任强制保险责任限额的相关规定，一审法院所判安心保险公司在交强险和商业三者险范围内的各赔偿数额划分正确，本院亦予确认。对张凤晨所提的上诉理由，本院不予采纳。综上，张凤晨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5056元，由张凤晨负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 静审 判 员  郭 勇审 判 员  梁 睿二〇二〇年九月二十四日法官助理  慕林芳书 记 员  李 倩