陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终8981号  上诉人（原审原告）：胡恩光，男，1972年7月2日出生，汉族，住甘肃省嘉峪关市建设路建设街区。被上诉人（原审被告）：西安和敬堂医药有限公司新城区分公司，住所地陕西省西安市新城区。法定代表人：雷超超，该公司总经理。委托诉讼代理人：张时和，陕西丰瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安和敬堂医药有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区。法定代表人：答娟毅，该公司总经理。委托诉讼代理人：张时和，陕西丰瑞律师事务所律师。上诉人胡恩光因与被上诉人西安和敬堂医药有限公司新城区分公司（以下简称：和敬堂新城区分公司）、西安和敬堂医药有限公司（以下简称：和敬堂公司）产品责任纠纷一案，不服陕西省西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初6247号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡恩光上诉请求：1、撤销一审判决，依法支持其诉讼请求；2、判决和敬堂新城区分公司、和敬堂公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：涉案中药饮片高丽参存在商家不能提供进口海关证明和进口药品通关单；与中国药典红参功效、用法、用量不符；产品标签字体为繁体字体，不符合药品包装规定；产品标签未标注批准文号、有效期、禁忌、不良反应和注意事项等问题。和敬堂新城区分公司、和敬堂公司违法销售假药，存在故意欺诈。一、一审判决认为其购买的高丽参系中药饮片而非药品，该认定违反《药品管理法》第二条以及《民事诉讼法》第二条、第七条的规定。涉案产品标签标注的功效违反了《药品管理法实施条例》第四十三条对于非药品不得在其包装、标签、说明书及有关宣传资料上进行含有预防、治疗、诊断人体疾病等有关内容宣传的规定。二、一审判决认为，和敬堂新城区分公司、和敬堂公司提供的进口药材批件、进口药品通关单、检验检疫证明、货物报关单、进口检疫报告书、营业执照副本等证据，能够证明涉案商品来源合法，销售合法完全错误。1、根据正官庄六年根商业（上海）有限公司出具的回复函可以证明，和敬堂新城区分公司、和敬堂公司提供的委托代理进口协议、进口检验报告书、商标注册证、地区经销商合同书、经销商授权书、情况说明均为假冒。2、西安沃金商贸有限公司未取得销售中药饮片资质，违反《药品管理法》第二条、第五十一条的规定。3、涉案商品来源不合法，销售不合法，应按照《药品管理法》第一百二十四条的规定论处。4、即使和敬堂新城区分公司、和敬堂公司提供的进口药材批件、进口药品通关单、检验检疫证明、货物报关单、进口检疫报告书等证据全部真实有效，因这些证据不能证明与涉案商品同日期、同批号、同型号，且标签字体为繁体字，故不能认定涉案商品来源合法，销售合法。三、一审判决认为，其主张涉案商品系假药，应退货并赔偿经济损失，理应举证证明，但其所举证据不足以证明其主张成立，故未支持其诉请，明显偏袒和敬堂新城区分公司、和敬堂公司。1、店员宣传该产品为韩国进口高丽参中药饮片，和中国红参功效一致，但商家却不能提供真实有效的与涉案商品同日期、同批号、同型号、标签字体为繁体字的进口海关证明和进口药品通关单，违反《药品管理法》第九十八以及《药品管理法实施条例》第三十八条的规定。2、涉案中药饮片与中国药典红参功效、用法、用量不符，应当按假药论处。3、涉案产品标签字体为繁体字体，不符合药品包装规定。4、涉案产品标签未标注批准文号、有效期、禁忌、不良反应和注意事项，违反《药品管理法》第四十九条、第五十六条、第五十七条的规定。综上所述，其依据《消费者权益保护法》第五十五条、《药品管理法》第一百四十四条的规定提起上诉，请二审法院支持其上诉请求。和敬堂新城区分公司、和敬堂公司共同辩称，一审判决查明事实清楚，法律适用正确，应当维持一审判决，驳回胡恩光的上诉请求。胡恩光向一审法院起诉请求：1、判令退货和敬堂新城区分公司、和敬堂公司返还购物款2028元。2、判令和敬堂新城区分公司、和敬堂公司支付欺诈赔偿金6084元。3、判令和敬堂新城区分公司、和敬堂公司支付其销售假药赔偿金20280元。4、判令和敬堂新城区分公司、和敬堂公司支付其住宿费、查询费、通信费、误工费、交通费、打字复印费等1000元。5、诉讼费由和敬堂新城区分公司、和敬堂公司承担。一审法院认定事实：2019年5月3日，胡恩光在和敬堂新城区分公司购买中药饮片高丽参1盒，单价2028元/盒，胡恩光共付款2028元。胡恩光购买后，认为涉案中药饮片高丽参存在商家不能提供进口海关证明和进口药品通关单；与中国药典红参功效、用法、用量不符；产品标签字为繁体字体，不符合药品包装规定；产品标签未标注批准文号、有效期、禁忌、不良反应和注意事项等问题，和敬堂新城区分公司、和敬堂公司违法销售假药，故意欺诈胡恩光，遂诉至法院。庭审中，胡恩光明确表示其购买的中药饮片高丽参的用途为本人食用，但并未实际使用。胡恩光要求和敬堂新城区分公司、和敬堂公司赔偿住宿费、查询费、通信费、误工费、交通费、打字复印费等1000元，但未提交相关票据。和敬堂新城区分公司、和敬堂公司当庭提交的进口药材批件、进口药品通关单、检验检疫证明、货物报关单、进口检疫报告书等复印件，经本院与正官庄六年根商业（上海）有限公司核对，正官庄六年根商业（上海）有限公司出具《回复函》，对上述材料的真实性进行了说明。胡恩光与和敬堂新城区分公司、和敬堂公司对该《回复函》均表示无异议。另查，和敬堂新城区分公司经西安市工商行政管理局新城分局注册登记于2017年12月22日成立，其经营范围包括：化学药制剂、中成药、生化药品、抗生素、中药材、中药饮片、生物制品（除疫苗）、预包装食品兼散装食品、乳制品（含婴幼儿配方乳粉）、保健食品、二类医疗器械的零售；一类医疗器械、办公文化用品、日用百货、消毒用品、洗涤用品、健身器材、电子产品、农副产品、婴幼儿用品、化妆品、工艺品、玩具、童床、服装、眼镜的销售；场地租赁；医药信息咨询；商品及技术的进出口经营（国家限制和禁止进出口的货物和技术除外）；营利性医疗机构（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。一审法院认为，根据法律规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，胡恩光购买的高丽参系中药饮片而非药品，和敬堂新城区分公司、和敬堂公司提供的进口药材批件、进口药品通关单、检验检疫证明、货物报关单、进口检疫报告书、营业执照副本等证据，能够证明涉案商品来源合法、销售合法。胡恩光主张涉案商品系假药，应退货并赔偿其经济损失，理应举证证明，但胡恩光所举证据不足以证明其主张成立，故胡恩光诉请，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审遂判决：驳回原告胡恩光全部诉讼请求。诉讼费535元，由原告胡恩光承担。本院二审期间，胡恩光提交西安沃金商贸有限公司工商登记信息一份，证明和敬堂新城区分公司、和敬堂公司从西安沃金商贸有限公司进货涉案产品，但该公司的经营范围不包括中药饮片，没有药品经营许可证。和敬堂新城区分公司、和敬堂公司对该证据的真实性、合法性、关联性不认可，证明目的也不予认可，认为其与西安沃金商贸有限公司只是合作关系，涉案产品不是食品也不是药品，不需要药品经营许可证。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，二审争议的焦点为：胡恩光以和敬堂公司、和敬堂新城区分公司违法销售假药，存在欺诈行为为由，上诉主张和敬堂公司、和敬堂新城区分公司向其支付销售假药的十倍价款赔偿金以及构成欺诈的三倍价款赔偿金能否成立。对于胡恩光在和敬堂新城区分公司购买的涉案中药饮片高丽参，和敬堂公司、和敬堂新城区分公司提供了委托代销单位西安沃金商贸有限公司与正官庄六年根商业（上海）有限公司签订的《地区经销商合同书》，以及进口药材批件、进口药品通关单、检验检疫证明、货物报关单、进口检疫报告书等证据，在一审法院向正官庄六年根商业（上海）有限公司进行核实时，正官庄六年根商业（上海）有限公司的回函称上述证据显示内容与其存档资料一致，而胡恩光对其上诉所称的涉案产品属于《药品管理法》 第九十八条规定的假药，和敬堂公司、和敬堂新城区分公司存在欺诈行为的主张，并未提供充分证据予以证明，故对胡恩光上诉主张的赔偿金，本院依法不予支持。综上，胡恩光的上诉请求不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费 535 元，胡恩光已预交，由胡恩光负担。本判决为终审判决。   审 判 长  唐 居 文审  判 员  周 向 红审 判 员  王 慧 芳 二〇二〇年九月  日  书 记 员  闫   琼 202001898119727242351117111132019010262472020617121234123412028260843202804100052019531202820281000201712225355352020018981197207024235620202197207020617009161010266201901026247202006171