河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终2551号上诉人（原审原告）：崔俊先，男，1973年11月23日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：宋玉慧，河南公义律师事务所律师。上诉人（原审被告）：姜森，男，1977年3月4日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：陈昌建，河南博涛律师事务所律师。上诉人崔俊先因与上诉人姜森排除妨害纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初14316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人崔俊先及其委托诉讼代理人宋玉慧，上诉人姜森的委托诉讼代理人陈昌建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。崔俊先上诉请求：1、请求维持原审判决第一项；2、依法支持要求姜森立即停止侵权，排除妨害的请求（对自己住房内的自来水管设施进行维修，保证不再漏水）。事实与理由：由于姜森既不维修，又不鉴定漏水原因，致使漏水从2019年09月21日至今一直漏水，造成崔俊先家客厅、卧室漏水点达到9处之多，无法居住生活，一审法院对判令停止侵权，排除妨害一项没有判定，属于漏判。姜森辩称:应当撤销原判，改判驳回崔俊先的所有诉讼请求。姜森上诉请求：请求撤销原判，改判驳回崔俊先的诉讼请求。事实与理由：一审法院并没有查明漏水的原因，就直接判决姜森承担崔俊先的损失不当，现在姜森对房屋漏水进行诊断、排查，发现是公共排水管渗水，公共排水管漏水的责任不是姜森，是开发商或物业。崔俊先辩称:由于姜森既不维修，不鉴定漏水原因，又不配合崔俊先申请的房屋漏水原因鉴定，致使房屋从2019年09月21日至今一直漏水，造成崔俊先无法居住生活。请求驳回姜森的上诉请求。崔俊先向一审法院起诉请求：1、判令姜森停止侵权，立即对自己住房内自来水管设施进行维修，保证不再漏水。2、判令姜森赔偿崔俊先因水管漏水给崔俊先房屋及设施造成的损失9568元、在外租房费用5000元、鉴定费2000元，共计16568元。一审法院认定事实：崔俊先系位于驻马店市××桥路北段恒基名都第21幢东二单元1205号房屋的业主。姜森系驻马店市××桥路北段恒基名都第21幢东二单元1305号的业主，双方系楼上楼下邻居关系。2019年9月21日，姜森住房内水管设施发生漏水，导致崔俊先住房客厅、卧室等多次漏水，因协商赔偿无果崔俊先诉至法院。2019年11月1日，驻马店市创景物业管理有限公司出具证明一份，内容为：“证明我小区业主崔俊先，住**楼****。业主：姜森，住21号，住**楼****5室业主的楼上邻居。2019年9月21日，1205室业主反映室内楼顶漏水，要求物业通知楼上1305室业主进行处理，物业接到反映后，多次与1305室业主姜森联系，直到当天下午5点多才联系上姜森。9月22日，姜森到现场打开其门，经查，是其厨房水管生锈漏水，但姜森反说是物业的水管漏水造成的，我公司派人于9月23日对1305室外面的水管打开，没有发现漏水现象，我公司人员随时关闭1305室的总开关。10月2日，姜森与崔俊先联系，进行维修房屋，但崔俊先要求先试水。于10月2日打开总开关。10月12日1205室发现室内（客厅、主卧室等多处）渗水，通知物业进行处理。物业及时通知1305室业主姜森到场，并再次打开1305室室外水管，没有发现室外水管渗水现象，1205室楼顶渗水完全是1305室内水管渗水造成的。联系人：水电班，梁师付，137××××****。特此证明。驻马店市创景物业管理有限公司（加盖印章）2019年11月1日。”2019年12月2日，崔俊先申请对位于驻马店市××桥路北段恒基名都第21幢东二单元1205号房屋漏水造成的经济损失数额进行评估。一审法院委托驻马店中亚资产评估事务所进行评估，2020年5月12日，该所作出驻中亚资评报字[2020]第102号资产评估报告书，评估意见为：位于驻马店市××桥路北段恒基名都第******房屋因漏水造成的各项财产损失为9568元。崔俊先为此支出评估费2000元。2019年11月28日，姜森申请对房屋漏水原因进行鉴定，后其未缴纳相应鉴定费用。2019年12月12日，崔俊先申请对姜森房屋水管漏水原因进行鉴定。2020年5月6日，河南众惠工程鉴定服务有限公司作出HNZH（2019）质鉴终止函字第302号，内容为：“驻马店市驿城区人民法院：贵院委托的对崔俊先申请的姜森房屋水管漏水原因进行鉴定一案，申请人鉴定费用缴纳后，我机构已与贵院多次联系沟通现场勘验事宜，但因与被申请人一直未取得联系，故无法进行现场勘验。经与贵院沟通，现决定终止此次鉴定并退还委托材料。申请人崔俊先原交纳的鉴定费用将退还至申请人。特此告知。河南众惠工程鉴定服务有限公司（加盖印章）2020年5月6日。”庭审中，姜森提交泌阳县房地产管理所证明一份，内容为：“证明姜森，男，身份证号：。魏祖其，女，身份证号:。姜尚君，男，身份证号：。姜沅辰，女，身份证号：，系河南省泌阳县泌水镇新村居委会人民路**居民，经查房屋产权登记薄，该居民在我所未有房屋产权登记信息。特此证明。泌阳县房地产管理所（加盖印章）2016年3月16日。”拟证明涉案房屋姜森无所有权，姜森主体不适格。崔俊先对姜森提交证据质证意见为：按法律规定，出具证明应有法定代表人或经办人的签名，该证明经显示在泌阳县房屋管理所无房，涉案房屋在驿城区，并不能证明姜森在驿城区无房，该证明与本案无关联性，从姜森答辩来看，涉案房屋已经交付使用，并对楼上房屋已经装修且实际入住，姜森的主体是适格的，姜森对该房屋有使用管理权。姜森对物业公司何时到期，水管如何排列，都清晰明了，可以证明姜森已经实际居住。一审法院认为，本案争议焦点：1、姜森主体资格是否适格，2、姜森是否承担侵权赔偿责任。根据姜森的答辩，姜森是从亿诺担保公司以房抵债取得的，且房屋的名字已修改为姜森的名字，驻马店市创景物业管理有限公司出具的证明证明双方分别是恒基名都第21幢东二单元1205室、1305室房屋的业主。以上证据能够相互印证姜森系本案适格的当事人。双方系上下楼邻居关系，姜森作为崔俊先楼上业主对其水管设施负有管理维护的责任，但是，2019年9月21日，崔俊先的房屋发生漏水，经物业通知姜森到场，打开姜森1305室外水管，没有发现室外水管渗水现象。因此，姜森作为业主对自己室内水管设施疏于管理，发生漏水导致楼下崔俊先的财产造成损失，依法应承担损害赔偿责任。关于崔俊先损失数额，经崔俊先申请一审法院委托驻马店中亚资产评估事务所进行评估，认为位于驻马店市××桥路北段恒基名都第21幢东二单元1205号房屋因漏水造成的各项财产损失为9568元，崔俊先支出鉴定费2000元，该鉴定程序合法，鉴定机构具有相应资质，因此对该鉴定意见予以采信。关于崔俊先请求的房屋租金损失，崔俊先主张因姜森房屋漏水，造成其需要在外租房居住，费用为5000元，因崔俊先该项主张尚未发生，故不予支持。以上崔俊先损失为11568元（9568元＋2000元），姜森依法应负民事赔偿责任。关于本案的漏水原因，诉讼过程中，姜森先行对漏水原因提出鉴定申请，但未交纳相应鉴定费用，视为其放弃鉴定，之后崔俊先提出漏水原因鉴定，并交纳了相应的鉴定费用，但是由于姜森不配合鉴定，导致鉴定无法进行，因此姜森应当承担对漏水原因举证不能的不利法律后果，姜森对漏水原因的主张不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项，《中华人民共和国民法通则》第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、限姜森于本判决生效后十日内赔偿崔俊先各项损失共计11568元。二、驳回崔俊先其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费176元，由姜森负担。二审中，姜森提供在其家拍的照片九张，证明漏水原因是其屋内排水管漏水。崔俊先质证称：对方提供的照片拍照时没有让我们到场，是不是在场拍的没法核实，对真实性有异议，在一审时我们申请了鉴定，并缴纳了一万多元的鉴定费，因为姜森拒不配合，一直不到场，导致无法鉴定，其应承担对其不利的后果。二审查明的其他事实与一审法院判决认定的事实一致。本院认为，姜森、崔俊先双方系楼上楼下邻居关系。2019年9月21日，姜森住房内水管设施发生漏水，导致楼下崔俊先住房客厅、卧室等多次漏水，经评估事务所进行评估，崔俊先房屋因漏水造成的各项财产损失为9568元，崔俊先支出鉴定费2000元。姜森作为业主对自己室内水管设施疏于管理，发生漏水导致楼下崔俊先的财产造成损失，崔俊先要求姜森依法承担损害赔偿责任，符合法律规定，应予支持。同时，崔俊先要求姜森停止侵权，对自己住房内水管设施进行维修，保证不再漏水的诉讼请求，理由正当，亦应予支持。一审法院对该项诉讼请求漏判不当，应予纠正。对于本案漏水的具体原因，一审诉讼中崔俊先提出申请进行鉴定并交纳了鉴定费用，由于姜森不配合导致鉴定无法进行，姜森应承担不利的法律后果，且二审中姜森认可其屋内排水管道漏水，故姜森要求驳回崔俊先的诉讼请求，其上诉理由不足，不予采纳。综上，崔俊先的上诉请求成立，予以支持。姜森的上诉请求不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、(二)项之规定，判决如下：一、维持驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初14316号民事判决的第一项。二、撤销驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初14316号民事判决的第二项。三、限姜森于本判决生效后三十日内停止侵权，对自己住房内水管设施进行维修，保证不再漏水。四、驳回崔俊先的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费176元，由姜森负担。二审案件受理费340元，由姜森负担。本判决为终审判决。审判员  丁耀东审判员  李 峰审判员  于俊义二〇二〇年九月三日书记员  郭淇文