湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初7538号原告：曹艳，女，汉族，1982年10月12日出生，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：李照球，湖南金州律师事务所律师。被告：长沙市新烨石油化工产品贸易有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道银盆路**新天地****。法定代表人：马国钧，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵宗缘，湖南睿淼律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈飘，湖南睿森律师事务所实习律师。原告曹艳诉被告长沙市新烨石油化工产品贸易有限公司（以下简称“新烨公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曹艳的委托诉讼代理人李照球、被告新烨公司的委托诉讼代理人赵宗缘均到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告曹艳向本院提出如下诉讼请求：一、请求认定原告与被告的劳动关系于2019年10月21日解除；二、请求判令被告支付解除劳动合同补偿金22750元；三、请求判令被告支付2018年11月7日至2019年10月21日工资42000元；四、请求判令被告支付未交社保失业保险损失22340元，共计87090元。事实与理由：原告于2013年2月19日入职被告处从事会计一职，入职时约定转正后工资为2950元/月加传统节日福利加年终奖等，2017年6月开始，工资上调至3500元/月加传统节日福利加年终奖等。劳动关系存续期间，被告未为原告交纳社会保险、未与原告签订劳动合同。因为被告未为原告缴纳社会保险，所以2015年生育一胎及2018年生育二胎时，被告均未向社保局申报生育津贴，也未依法向原告支付产假期间的工资，同时基于被告未为原告缴纳失业保险，原告在失业期间无法享受失业津贴，更无法参加失业就业机构举办的再就业技能培训。2018年9月6日，原告与被告因劳动纠纷诉讼至长沙市岳麓区人民法院，长沙市岳麓区人民法院作出（2019）湘民初8353号《民事判决书》，该《判决》查明了工资3000元／月+500元保险补贴的事实，并认为原告与被告双方之间劳动关系依然存在，尚未解除，双方均不服一审判决上诉至长沙市中级人民法院，中级人民法院查明的事实与—审法院一致，并作出了（2019）湘01民终3793号《民事判决书》，维持了一审判决。终审判决生效后，原告因被告未为原告购买社保，未足额交付劳动报酬，于2019年10月21日委托律师寄送《律师函》，通知被告依据《劳动合同法》第三十八条解除劳动关系，并要求被告支付解除劳动合同补偿金未果。现原告不服岳劳人仲案字［2020］第0423号《仲裁裁决书》，特诉至法院。被告新烨公司辩称：一、原告主张的经济补偿金22750元没有法律依据。1、原告于2018年9月向岳麓区法院起诉要求被告支付其各项劳动者权益共计210148元，该案经岳麓区法院和长沙市中级法院依法判决后，被告已经按照生效判决履行了相关的付款义务，并不存在任何违反法律法规的行为。原告自产假休完后一直未再回公司上班，其于2019年10月21日委托律师事务所向被告发函正式解除与被告之间的劳动关系，所以本案并非被告主动辞退原告，而是原告主动要求解除劳动关系，根据法律规定，被告不需要支付解除劳动合同的经济补偿金。2、被告没有为原告缴纳社保是已经征得原告的同意，被告已经跟包括原告在内的所有员工就社保缴纳达成合意，即通过每月现金补贴500元的方式将企业缴纳的社保部分转付给员工。原告入职后的每个月的工资表中，被告均按500元的标准向其发放了社保补贴，原告在职期间也从未对此提出过异议。另外根据被告在长沙市人社局调取的参保情况表，原告从2017年6月开始即以灵活就业人员的身份缴纳了医疗保险和养老保险，因此被告并不是推脱责任而不给原告缴纳社保。3、即便本案经仲裁委审理后认为被告需要支付经济补偿金，原告主张6.5个月的标准也属计算错误，原告于2013年2月19日入职，然后于2018年11月6日产假休满后未再来上班，原告的实际工作年限仅为5年8个月，所以原告主张6.5个月的经济补偿金明显与法律规定不符。二、原告诉请的2018年11月7日至2019年10月21日期间的工资42000元不应得到支持。用人单位给员工支付报酬应当有相应的事实依据和法律依据，虽然法院判决被告与原告之间的劳动关系依然存续，但是根据生效判决认定的事实，原告的产假应至2018年11月6日休满，被告现已经按照生效判决支付了原告产假期间的全部工资，而原告在产假休完后一直没有回公司上班，所以是原告违反劳动法规在先，而原告在产假休完后没有班，要被告支付这段时间的报酬，明显违反公平、诚信原则的。三、原告主张未交社保的失业保险损失不应得到支持，其情形不符合享受失业保险待遇的客观条件。根据《失业保险条例》第十四条之规定，履行缴费义务满1年，非因本人意愿中断就业，已办理失业登记并有求职要求的，可以领取失业保险金。本案系原告主动解除劳动关系，因此不符合“非因本人意愿中断就业”的条件。另外原告在主动解除劳动关系以后，并没有办理失业登记，也不符合领取失业保险金的条件。因此，原告要求失业保险金待遇损失缺乏法律依据，不应得到支持。四、原告从2017年开始以家中房屋装修为由，通过使用被告经营的机油销售业务中获得的返点积分奖励，从新蛋网和京东商城等电商兑换了洗衣机、空调、手机等物品金额为14871元，原告跟被告的法定代表人达成了口头协议，其兑换的物品作为未给购买社保的额外补贴，不需要向被告支付相应对价。如果法院经审理认为被告需要向原告支付相应款项，则应当将原告兑换物品的现金价值予以抵扣。经审理查明：原告曹艳于2013年2月19日入职被告新烨公司处工作，担任会计一职，双方没有签订书面劳动合同，新烨公司也没有为曹艳缴纳社会保险，新烨公司每月支付曹艳500元作为社保补贴。原、被告均认可曹艳离职前12个月的月平均工资为3500元。自曹艳入职以来，一直实行周末单休制，每周工作六天。2015年8月起，曹艳生育小孩开始休产假，直至2016年3月2日左右回新烨公司处上班。2018年6月1日，曹艳生育二胎开始休产假，产假至2018年11月6日休满。2018年11月20日，曹艳向本院提出诉讼，要求新烨公司支付非法解除劳动合同赔偿金、未签订劳动合同的双倍工资、周六加班费、带薪年休假工资、产假工资、赔偿未交社保失业保险损失。2018年12月4日，本院作出（2018）湘0104民初8353号民事判决书认定曹艳主张被告违法解除劳动关系依据不足，未支持曹艳主张的违法解除劳动合同赔偿金，并判令新烨公司支付曹艳带薪年休假工资、产假工资差额。曹艳不服，向长沙市中级人民法院提起上诉，后长沙市中级人民法院维持原判。法院判决后，曹艳未继续到新烨公司上班。2019年10月21日，曹艳向新烨公司发出《律师函》，以“未签订书面劳动合同及未购买社会保险”为由解除劳动关系。新烨公司当庭认可于次日收到前述函件。后曹艳以新烨公司为被申请人向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，请求确认劳动关系于2019年10月21日解除、要求新烨公司支付解除劳动合同补偿金、2018年11月7日至2019年10月21日工资、赔偿未交社保失业保险损失。2020年5月8日，仲裁委作出岳劳人仲案字［2020］第043号仲裁裁决书，裁定确认申请人与被申请人在2019年10月21日解除劳动关系；被申请人支付申请人经济补偿金22750元。新烨公司和曹艳均对上述仲裁裁决不服，分别向本院提起诉讼，另案案号为（2020）湘0104民初7465号。另查明，自2017年6月起，曹艳以灵活就业的形式自行缴纳了社会保险。上述事实，有当事人的当庭陈述，以及当事人提交并经庭审质证的仲裁裁决书、送达回证、民事判决书、律师函、个人参保情况表、个人应缴实缴情况表等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，新烨公司未与曹艳签订书面劳动合同，未为曹艳购买社保。曹艳于2019年10月21日以“未签订书面劳动合同及未购买社会保险”为由向新烨公司主张解除劳动关系，新烨公司当庭认可2019年10月22日收到解除劳动关系的通知，也未对此提出异议，故对曹艳主张解除劳动关系的诉讼请求，本院依法予以支持。关于经济补偿金问题。因新烨公司未为曹艳缴纳社会保险，曹艳可依法解除劳动关系，并由新烨公司支付经济补偿金。结合曹艳的工作时间及离职前的月均工资，新烨公司应向曹艳支付经济补偿金22750元（3500元/月×6.5月）。关于曹艳主张新烨公司支付2018年11月7日至2019年10月21日工资42000元的诉请。曹艳产假至2018年11月6日期满，曹艳未提供证据证明产假期满后向新烨公司提供了劳动，新烨公司亦未提供证据证明已经与曹艳解除劳动关系，双方劳动关系处于中止履行状态，新烨公司无需向曹艳支付工资。故对曹艳该诉请，本院不予支持。关于曹艳主张新烨公司支付失业保险损失的诉请，因曹艳未提供证据证实其在社保部门办理了失业登记手续，对曹艳该诉请，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告长沙市新烨石油化工产品贸易有限公司与原告曹艳之间的劳动关系于2019年10月22日解除；二、被告长沙市新烨石油化工产品贸易有限公司在本判决生效之日起五日内向原告曹艳支付解除劳动合同经济补偿金22750元；三、驳回原告曹艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告长沙市新烨石油化工产品贸易有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  颜宇二〇二〇年九月三十日法官助理孙颖书记员柳遇珍附相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十六条工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。工资水平在经济发展的基础上逐步提高。国家对工资总量实行宏观调控。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。