重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终6301号上诉人（原审被告）：温州泛影天下企业管理有限公司，住所地温州市鹿城区百里西路工会大厦1、2幢201室南首第二间，统一社会信用代码91330302MA285G7H2E。法定代表人：傅加永，总经理。委托诉讼代理人：崔翔，国浩律师（重庆）事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆华盛佳和商业发展有限公司，住所地重庆市巴南区东城大道XX号，统一社会信用代码9150011334587642X7。法定代表人：张文鸿，董事长。委托诉讼代理人：朱志落，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：於晓佳，女，系该公司员工。原审被告：重庆由你秀影院有限公司，住所地重庆市巴南区东城大道XX号华盛奥特莱斯二层X区XX，统一社会信用代码91500113MA5UUQFT0B。法定代表人：钟锋盈，总经理。原审第三人：重庆华南城有限公司，住所地重庆市巴南区南彭公路物流基地环道东路6号，统一社会信用代码915001130863269832。法定代表人：梁丽仪，董事长。委托诉讼代理人：文哲，男，系该公司员工。上诉人温州泛影天下企业管理有限公司（以下简称泛影公司）因与被上诉人重庆华盛佳和商业发展有限公司（以下简称华盛公司）、原审被告重庆由你秀影院有限公司（以下简称由你秀公司）、原审第三人重庆华南城有限公司（以下简称华南城公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2018）渝0113民初9968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人泛影公司的委托诉讼代理人崔翔，被上诉人华盛公司的委托诉讼代理人朱志落、於晓佳，原审第三人华南城公司的委托诉讼代理人文哲到庭参加诉讼。原审被告由你秀公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。泛影公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由华盛公司承担。事实及理由：1.本案一审庭审前华南城公司并未对华盛公司与泛影公司签订的租赁合同进行追认。根据华盛公司与华南城公司的合同约定，华盛公司无优先购买权，华盛公司需向华南城公司交纳转租手续费，次承租人亦需与对该合同承担连带责任，但华盛公司并未免除泛影公司的前述责任。华盛公司未按合同约定对房屋主体结构和公共区域进行有效投保，以致装修处于风险之中。泛影公司中止履行合同系行使不安抗辩权。2.华南城公司在一审中对华盛公司与泛影公司签订的租赁合同予以追认，合同及补充协议约定的履行期限应因此顺延，同时受新冠肺炎疫情影响，电影院不能正常营业，合同亦应顺延至疫情解除。3.泛影公司暂停施工系因华盛公司未对房屋顶棚、楼梯间渗水问题予以解决，并非恶意违约。泛影公司一直积极履行合同，房屋装修已大致完成。4.一审判决认定违约金过高。华盛公司在已提起本案诉讼要求解除合同的情况下要求泛影公司继续装修施工具有过错，应承担责任。华盛公司未向泛影公司送达《租赁房产交付确认书》，房屋未完成交付，违约金无计算起点。华盛公司与泛影公司约定的租赁期限已超过原租赁期限，超过部分无效，违约金应计算至原租赁合同期限，同时受新冠肺炎疫情影响，2020年1月1日至2020年7月21日期间不应计算违约金，市场免租期15个月亦不应计算违约金。合同约定的违约金计算标准中不包含房屋面积。华盛公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。理由：华南城公司出具的《使用证明》明确其同意华盛公司将房屋出租给泛影公司。泛影公司从未提出购买房屋的相关请求，故不存在损害其优先购买权。泛影公司诉称其一直积极履行合同以及华盛公司交付的房屋存在渗水情况均不属实。华盛公司已按合同约定对房屋进行相应投保。泛影公司为不履行一审判决，多次向华盛公司提出和解且不支付判决款项。合同明确约定违约金计算标准中包含房屋租赁面积，疫情期间的违约金亦应按照合同约定计算。华南城公司述称：华南城公司于2017年5月20日出具的《使用证明》已说明华南城公司同意华盛公司将房屋转租给泛影公司，不存在追认的问题。由你秀公司未发表陈述意见。华盛公司向一审法院起诉请求：1.判令解除华盛公司与泛影公司于2017年6月30日签订的《房地产租赁合同》及2018年5月15日签订之《关于修改的补充协议》，并立即将商铺内自有物品（财产）腾空后返还租赁商铺；2.判令泛影公司向华盛公司支付所欠电费6000元；3.判令华盛公司根据租赁合同约定不予返还泛影公司已支付的履约保证金；4.判令泛影公司支付华盛公司违约金1241512元；5.判令泛影公司支付华盛公司逾期开业违约金46556元；6.判令由你秀公司对华盛公司的上述义务承担连带责任。一审法院认定事实：2017年5月20日，华南城公司向华盛公司出具使用证明，载明该公司自愿将其位于重庆市巴南区东城大道XX号房屋提供给华盛公司使用，并同意华盛公司将该房屋二层X区XX房屋出租给泛影公司使用。同年5月24日，华盛公司与华南城公司签订《房地产租赁合同》（以下简称5-24合同）约定：华南城公司将其所有的位于重庆市巴南区东城大道XX号奥莱小镇共计86384.39平方米的房屋出租华盛公司，双方确认以“成行成市、分类经营、按时营业、统一管理”为租赁原则，华盛公司承诺按合同约定的租赁用途使用该房屋，并要求和同意华南城公司、物业管理公司对华南城各市场、各项目的使用范围及营业时间进行统一管理，并追究违约者的违约责任；如该房地产约定使用于经营用途的，华盛公司同意并应当遵守华南城公司规定的各市场、各项目营业时间，即自2017年6月28日开始营业，周一至周五营业时间自10:00-21:00，周末营业时间从9:30至21:00；华盛公司因特殊情况需要暂停营业或调整营业时间的，应事先书面申请，并得到华南城公司、物业管理公司书面同意后，方可做出安排；租赁期限自2017年6月28日至2027年6月27日，共计10年。华盛公司明确放弃优先购买该房屋的权利和要求华南城公司或其他房屋产权人通知的权利；未经华南城公司书面同意，华盛公司不得将房地产转租、出借或与第三方调换使用，如确需转租的，应与该第三方共同向华南城公司提出书面申请，并预交手续费作为华盛公司变更合同的补偿。2017年6月30日，华盛公司与泛影公司签订《房地产租赁合同》（以下简称6-30合同）约定：1.1华盛公司将重庆市巴南区东城大道XX号华盛奥特莱斯二层X区XX号房地产（以下简称案涉房屋，暂定面积4849.66平方米）出租给泛影公司使用；1.2华盛公司保证已合法拥有该房地产的出租权，保证泛影公司有权根据合同约定的用途使用承租房产，泛影公司已知晓并接受该房地产及房地产所在物业的权属状况；1.3华盛公司同意泛影公司将租赁场所用于开设电影城为主要用途的前提下，兼可经营影城配套附属业务；2.1华盛公司暂定于2017年7月1日前将房屋交付泛影公司使用，泛影公司收到《租赁房产交付确认书》并盖公章之确定为交付日期。泛影公司在交付之日起一周内进场施工；2.3华盛公司保证该物业具备开设电影院的条件，泛影公司知悉并理解房地产所在物业的土地性质及规划用途；3.1租赁期自2017年7月1日至2032年6月9日止（具体租期以房产交付之日起计算）；3.2从房地产实际交付日起，华盛公司向泛影公司提供4个月装修时间，装修期内免收租金，若泛影公司未能在装修期内完成装修施工或者在装修期满后再进行任何施工的，装修期不再延长，由此造成的损失由泛影公司自行承担；3.5泛影公司承租的场所暂定于2017年11月1日开业，如实际开业时间与该日期不一致的，则以电影院获得全部经营证件为准，泛影公司开业时间顺延不得超过4个月，否则将按合同第18.4条承担违约责任；3.8泛影公司正常的每天营业时间为9:00至次日凌晨02:00（周末及节假日或泛影公司确定的其他日期可以24小时连续营业）；4.1该房地产标准租金为16/元/月/平方米；5.1泛影公司应于合同签订之日起10个工作日内向华盛公司一次性支付履约保证金300000元；5.3因泛影公司违约导致租赁提前终止的，履约保证金不予返还，并且泛影公司仍应承担相应违约责任；9.1泛影公司使用该房地产所需的全部政府审批手续（包括但不限于工商执照、税务登记、二次装修消防报建报验、环保审批等），均由泛影公司在法定期限内办理完毕和承担费用，华盛公司予以协助办理；若因泛影公司原因未在开业前完成法定前置审批手续，华盛公司有权拒绝房地产开业，泛影公司须按合同第18.4条承担违约责任；13.1本合同终止之日后30天内，泛影公司应将房地产内的自有的可移动物品腾空，否则视为无偿赠与华盛公司，华盛公司有权以任何方式处置前述物品；14.2影院正式运营时，泛影公司将设立独立法人单位（以下简称“新公司”），新公司注册成立并接管影院运营后，双方同意本合同所约定的全部权利和义务由新公司受让，由新公司履行泛影公司在本合同中的一切权利义务，三方签署补充协议，主体变更承租方为新公司；15.14华盛公司保证合法拥有租赁房屋的所有权及土地使用权，并保证具有充分权利将租赁房屋出租给泛影公司；18.4因泛影公司原因未按合同约定进场装修或开业的，自华盛公司给予的7天宽限期届满之日起，每逾期一天，应按当月应付租金（以4.1条规定的标准租金计算当月应付租金）的3‰向华盛公司支付违约金，逾期超过一个月的，华盛公司有权解除合同；华盛公司依据本条解除合同的，泛影公司应按本合同18.8条约定承担违约责任，并将该房地产按合同约定返还华盛公司；18.8租赁期间，泛影公司未在华盛公司交付房地产后20天内进场装修的，视其违约行为导致本合同单方面终止，则泛影公司已支付的保证金及其他预（已）付费用均不予退还，同时泛影公司还应向华盛公司支付违约金，违约金计算标准为16元/平方米/月×泛影公司剩余未租赁月数×10%（以4.1条固定租金标准计算月租金）；18.14双方进一步明确，泛影公司作为承租方享有法定的优先购买权。合同签订后，华盛公司按约将案涉房产交付泛影公司，泛影公司亦按约支付履约保证金300000元。2017年9月19日，华盛公司认为泛影公司装修进度过慢，要求泛影公司务必于2017年11月1日准时开业，否则将按合同约定处理。同年10月30日，泛影公司复函称不存在怠于履行合同义务，主要有房屋顶面通风井渗水、三楼卫生间顶面排风井裸露漏水等情况影响工程总体进度。2017年12月29日，华盛公司以装修工程停工为由，再次函告泛影公司，要求于2018年1月16日前装修完毕，1月21日前开业。2018年3月8日，华盛公司以泛影公司未按合同约定完成装修，影响该公司正常经营为由，向泛影公司邮寄解除合同通知函。同年5月15日，华盛公司与泛影公司签订《关于修改的补充协议》，将原合同1.1条修改为房屋租赁面积（套内建筑面积）为7945.62平方米，其中4849.66平方米为该房地产计租面积，用以计算租金、管理费等相应费用。同时约定泛影公司于2018年5月18日之前派驻一名施工负责人到影院现场安排施工事宜，并提供详细施工进度表，6月1日前派驻一名店长到现场协助筹划前期开业事宜；6月20日之前安排音响、荧幕等设备到场，保证最迟于7月31日前完成影院全部装修工作，最迟于8月31日前正式开始营业，保证顾客可正常从影院大堂进入观影；若泛影公司最迟至10月1日仍无法开业的，双方合同解除，华盛公司不予返还已支付的任何款项且有权对现场装修及物料自行处理，并保留追究泛影公司违约责任的权利。此后，华盛公司数次函告泛影公司履行租赁合同及补充协议，尽快施工。2019年4月15日，因案涉房屋装修工程仍未完工，华盛公司向泛影公司发出沟通函要求泛影公司明确是否继续履行合同，如继续履行则增加70万元保证金，并保证于2019年4月26日前安排复工，确保2019年7月1日正式对外营业，否则双方合同解除，已缴纳的保证金不予返还；还应承担自2017年7月1日至合同正式解除之日的场地占租金（实际使用面积×16元/月/平方米）；合同解除后，泛影公司应于5日内将场地清空并恢复原状，否则视为泛影公司自动放弃场内物品所有权，华盛公司有权自行处置，产生的清理、搬运费用由泛影公司承担。4月19日，泛影公司回函称一直表示继续履行合同，也希望华盛公司继续按合同履行。一审法院另查明，案涉房屋权利人系第三人华南城公司，土地性质为仓储用地。原重庆市商业委员会于2014年12月31日在向巴南区政府的复函中确认，华南城项目综合商贸物流区域采用仓储物流用房办理规划、国土房管手续，目的是以仓储物流用房的低成本优势吸引优质客商入住，其功能和用途为现代综合商贸（包括专业市场、商业贸易、金融服务、电子商务、会展业务、商业配套、生活居住等）。2016年10月31日，案涉房屋所在项目通过建设工程消防验收。华南城公司知悉华盛公司与泛影公司租赁合同中，存在租赁期限与营业时间与该公司与华盛公司租赁合同中约定不一致的情形，并在一审庭审当庭表示作为租赁房屋产权人，认可华盛公司与泛影公司租赁合同中的约定。由你秀公司系泛影公司为履行其与华盛公司租赁合同于2017年9月27日成立，该公司成立后，由其与装饰公司了签订影院装修合同。华盛公司于一审庭审后向一审法院递交代理词，对该公司第四项关于违约金的诉讼请求予以降低为1156158.94元，一审法院认为，华盛公司与泛影公司签订的《房地产租赁合同》及《关于修改的补充协议》系双方在自愿、平等、协商的基础上所签订，内容符合法律规定，属合法、有效合同。合同履行过程中，因泛影公司未能按约完成电影院的装修及开业，对此双方多次协商未达成协议，现泛影公司影院装饰工程停工已构成违约，华盛公司诉请解除该合同及补充协议，符合双方合同约定，一审法院予以支持。华盛公司主张泛影公司在解除合同后将案涉商铺腾空后返还，以及不予返还履约保证金的请求，符合双方合同约定，一审法院亦予以支持。关于华盛公司主张的违约金1156158.94元，依照租赁合同18.4条与18.8条约定，泛影公司未能按约开业构成违约，应承担违约责任。双方约定将剩余未租赁月数作为计算违约金参数之一，该约定具有督促守约和惩罚违约的功能，同时结合泛影公司已占有案涉房屋多年的客观实际，一审法院对华盛公司请求的违约金1156158.94元予以支持。关于华盛公司主张的逾期开业违约金，因一审法院支持的泛影公司应当支付的违约金已经足以涵盖华盛公司的实际损失，结合泛影公司关于违约金过高的抗辩，一审法院对该项违约金不予支持。关于华盛公司主张的电费6000元，因无相应证据证明，一审法院不予支持。关于华盛公司要求由你秀公司承担连带赔偿责任的请求，由你秀公司系泛影公司为履行租赁合同，根据合同约定单独设立的公司，并非租赁合同向对方，且根据租赁合同约定，由你秀公司是在成立并接管影院运营后，华盛公司与泛影公司双方同意合同所约定的全部权利和义务由由你秀公司受让，履行泛影公司在本合同中的一切权利义务，三方尚需签署补充协议，合同主体才变更承租方为由你秀公司。本案所涉影院尚未完成装修工程，由你秀公司显然未能成为案涉租赁合同主体，故一审法院对华盛公司要求由你秀公司承担连带赔偿责任的请求不予支持。另据双方合同载明，在涉案合同签订时，泛影公司“已完全知晓并接受该房地产及房地产所在物业的权属状况”，故一审法院对泛影公司关于案涉房产的土地性质不满足影院需要的辩解不予支持，且庭审中，华南城公司作为案涉房屋所有人，亦明确表示认可华盛公司与泛影公司间合同约定事项，再结合泛影公司至今尚未完成影院装修的客观事实，一审法院对泛影公司关于延后开业系该公司对华盛公司行使先履行抗辩权的抗辩不予采信。由你秀公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不妨碍一审法院依法判决。综上所述，一审法院对华盛公司的诉讼请求合理部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第二百二十四条第一款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定的规定，判决：“一、原告重庆华盛佳和商业发展有限公司与被告温州泛影天下企业管理有限公司于2017年6月30日签订的《房地产租赁合同》及2018年5月15日签订的《关于修改的补充协议》，自本判决生效之日起解除；二、被告温州泛影天下企业管理有限公司于本判决生效之日起60日内腾空位于重庆市巴南区东城大道XX号华盛奥特莱斯二层X区XX号商铺，并将其返还原告重庆华盛佳和商业发展有限公司；三、原告重庆华盛佳和商业发展有限公司不予返还被告温州泛影天下企业管理有限公司已支付的履约保证金；四、被告温州泛影天下企业管理有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告重庆华盛佳和商业发展有限公司违约金1156158.94元；五、驳回原告重庆华盛佳和商业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13792元，减半收取计6896元，由被告温州泛影天下企业管理有限公司负担。此款已由原告重庆华盛佳和商业发展有限公司自愿垫付，限被告温州泛影天下企业管理有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告重庆华盛佳和商业发展有限公司。”本院二审期间，泛影公司向本院提交了以下证据：1.《室内装修施工合同》、《产品销售协议》、《装修工程消防工程合同书》、《音响设备合同》、由你秀公司与杭州莫拉非冷暖设备有限公司签订的合同一份、《院线合同》、《保利影院标志制作合同》，前述证据均为复印件，拟证明泛影公司在积极履行合同;2.由你秀公司2017年11月20日出具的《工作联系单》，拟证明案涉房屋在装修过程中存在渗水现象；3.微信聊天记录打印件、无双方签字盖章的《关于修改的补充协议二》，拟证明在一审诉讼过程中华盛公司要求泛影公司施工，而非要求终止合同，双方仍在协商履行合同；4.《重庆市电影局关于在疫情防控常态化条件下有序推进电影放映场所恢复开放的通知》首页打印件及新华网网页截图，拟证明新冠肺炎疫情从今年年初持续到2020年7月21日。华盛公司经质证后认为：第一组证据的合同相对方均为由你秀公司，而非华盛公司，且该组证据均为复印件，对其真实性、合法性、关联性均不予认可；对第二、三、四组证据均不予认可，认为达不到对方的证明目的。华南城公司经质证后认为：第一、三、四组证据与华南城公司无关；对第二组证据真实性、合法性、关联性不予认可。本院对一审查明的事实予以确认。另，泛影公司向本院提交了司法鉴定申请书，请求对案涉房屋顶面排烟井及楼梯间管井是否渗水，以及渗水与停工之间的因果关系进行司法鉴定。本院认为，华南城公司与华盛公司签订的5-24合同，华盛公司与泛影公司签订的6-30合同及补充协议，均系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定履行各自的合同义务。针对双方当事人在二审中的诉辩意见，本院分别作如下评述：关于泛影公司能否行使不安抗辩权的问题。泛影公司上诉认为因合同履行过程中存在华南城公司在本案诉讼前未对6-30合同予以认可，亦未赋予华盛公司优先购买权，华盛公司未免除泛影公司需对5-24合同承担连带责任以及华盛公司未对案涉房屋进行投保等不安情形，泛影公司才中止履行合同。对此本院认为，首先，华南城公司于2017年5月20日出具的《使用证明》，已明确载明其同意华盛公司将案涉房屋出租给泛影公司使用，并且华南城公司在合同履行期间亦从未就该问题提出任何异议。其次，虽然华盛公司对案涉房屋无优先购买权，但泛影公司并未提供证据证明华南城公司在合同履行过程中有意出卖案涉房屋，其亦有意购买房屋，故泛影公司主张其优先购买权可能受损的不安因素并不存在。即使该权利受损，泛影公司亦可依据合同约定要求华盛公司承担相应责任，并非无救济途径，并且华南城公司在一审中是认可华盛公司与泛影公司租赁合同中的约定。再次，虽然华南城公司与华盛公司约定转租需交纳转租费及次承租人需对合同承担连带责任，但根据合同相对性原则，该约定亦仅约束合同双方，而泛影公司并非5-24合同相对方。同时，泛影公司亦未提供证据证明华南城公司已就缴纳转租手续费及承担相关连带责任向其进行过任何主张。最后，根据泛影公司与华盛公司之间的合同约定，华盛公司应就案涉房屋建筑主体结构以及公共区域部分进行投保，但该约定仅是合同的附随义务，即使华盛公司未投保，泛影公司已实际装修施工，亦不能以此作为其拒绝履行合同主要义务的抗辩理由。因此，泛影公司关于其中止履行合同系行使不安抗辩权的上诉理由，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于案涉房屋是否存在渗水问题。泛影公司上诉认为华盛公司交付的房屋存在渗水情况，但华盛公司对此予以否认。二审中，泛影公司为证明其这一理由成立，提交了由你秀公司于2017年11月20日出具的《工作联系单》。但经审查，该《工作联系单》系复印件，且系由你秀公司单方制作，在无其他证据予以佐证的情况下，不能证明华盛公司交付的房屋存在渗水情况。因此，泛影公司的这一上诉理由，不能成立。关于合同是否顺延的问题。泛影公司上诉认为其与华盛公司之间的合同应自华南城公司在本案一审中对该合同进行追认起顺延，且受新冠肺炎疫情影响，电影院不能正常营业，合同应顺延至疫情结束。对此本院认为，首先，华南城公司在合同签订前就已经出具《使用证明》明确其同意华盛公司将案涉房屋出租给泛影公司，华盛公司与泛影公司签订的合同自始有效，并不存在需由华南城公司对该合同进行追认的情况，故该合同及《补充协议》并不因此而顺延。其次，按照《补充协议》约定，泛影公司最迟应于2018年10月1日开业，但泛影公司未能按约完成电影院的装修及开业，已构成违约。而新冠肺炎疫情发生于2020年新年伊始，也就是说在新冠肺炎疫情发生之前泛影公司就已经违约，并且电影院在新冠肺炎疫情发生之时亦尚未开业，新冠肺炎疫情的发生与泛影公司的违约行为之间并无直接的因果关系。因此，泛影公司要求合同顺延至新冠肺炎疫情结束之后，于法无据，本院不予支持。关于违约金计算标准问题。本案中，泛影公司未能按约完成电影院的装修及开业，双方多次协商亦未果，泛影公司构成违约，应承担相应的违约责任。按照租赁合同约定，违约金计算标准为16元/平方米/月×剩余未租赁月数×10%。泛影公司认为华盛公司未按约向其送达《租赁房产交付确认书》，房产未完成交付，违约金无计算起点。但根据本案查明的事实，华盛公司在合同签订后即进入案涉房屋进行装修施工，即使华盛公司未送达《租赁房产交付确认书》，双方亦已在事实上完成了房屋交付，泛影公司这一理由，不能成立。华盛公司陈述其主张的违约金是以《补充协议》约定的最迟开业时间2018年10月1日起算，扣除合同约定的15个月市场培育免租期，违约金实际自2020年1月起算，本院对此予以确认。对剩余未租赁月数的认定问题，虽然泛影公司与华盛公司约定的租赁期限超过华盛公司与华南城公司约定的租赁期限，但华南城公司在一审庭审中当庭陈述其是知晓这一情况，并认可华盛公司与泛影公司对租赁期限的约定，故仍应以泛影公司与华盛公司约定的租赁期限作为剩余租赁月数的计算标准。泛影公司认为不应将房屋面积作为违约金计算标准，该理由明显有悖于常理，亦与客观事实不符，本院不予采信。另外，华盛公司虽在本案一审审理期间曾催告泛影公司安排施工，但系建立在双方均有意协商继续履行合同的前提下，并且泛影公司亦未能有效证明因华盛公司前述行为对其造成相关损失，故泛影公司关于华盛公司对此具有过错的上诉理由，同样不能成立。一审法院依据合同约定，同时结合案件基本事实，判决泛影公司向华盛公司支付违约金1156158.94元，符合相关法律规定，本院对此予以确认。对于泛影公司在二审中提交的证据，因合同系复印件，加之系与案外人签订，其真实性无法确认，其他证据也不能反映双方就继续履行合同达成一致，与本案不具有关联性，不能证明其上诉理由成立，故本院对此不予采信。另，对于泛影公司要求对案涉房屋是否渗水以及渗水与停工之间的因果关系进行司法鉴定的申请。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托鉴定审查工作若干问题的规定》第1条规定：“有下列情形之一的，人民法院不予委托鉴定：¨¨¨（4）应当由当事人举证的非专门性问题”。本案中，对于华盛公司交付的案涉房屋是否存在渗水问题，并非属于当事人不能举证而须由人民法院委托鉴定的专门性问题，相反，按照“谁主张谁举证”的民事诉讼证据规则，泛影公司应就其关于华盛公司交付的房屋存在渗水情况的主张提交相关证据予以佐证。因此，对于泛影公司的司法鉴定申请，本院依法不予准许。综上所述，泛影公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13792元，由上诉人温州泛影天下企业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏致礼审 判 员 周海燕审 判 员 秦 敏二〇二〇年九月二十三日法官助理 李茜希书 记 员 陈 涛