辽宁省桓仁满族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0522民初82号原告：王俊凯，男,1981年9月9日出生,满族,系自由职业，住辽宁省桓仁满族自治县。委托诉讼代理人：冯丹，系辽宁平正律师事务所律师。被告：董富良，男,1980年8月13日出生,满族,系个体业主,住辽宁省桓仁满族自治县。委托诉讼代理人：王彦宏，系辽宁湘辉律师事务所律师。原告王俊凯与被告董富良股权转让协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王俊凯委托诉讼代理冯丹、被告董富良及其委托诉讼代理人王彦宏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王俊凯向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原被告立即解除《公司投资入股协议》；2、请求被告返还投资款100万元；3、赔偿原告投资损失，按照月利率0.8%从2018年06月01日起至实际返还给付之日止约为10万元（按实际日期计算）；4、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2018年12月5日签订《公司投资入股协议》一份。约定共同出资成立桓仁满族自治县巴九灵酒店管理有限公司，经营范围：酒店管理，住宿，餐饮，会议服务。合作期限：自2018年12月1日至2027年6月1日止，乙方（原告）自愿入股100万元占公司出资比例的35%。乙方分红比例按照40%计算。分红时间为每季度第一个月的第二日分取上个季度利润。设立一个公司账户，同时两位股东都拥有此账户的短信提示，以方便及时了解账户资金流动情况。公司支出超10000元人民币，须经甲乙双方同意，公司账目应做到日清月结，每日经营收入应在第二日存入公司账户，并及时提供相关报表交甲乙双方。甲方（被告）负责经营发展公司的全部业务，管理公司的日常工作及费用支出管理，甲方决定公司最终经营范围，并经工商行政管理部门批准后确定。（详见协议）合同签订之前从2018年06月01日至12月28日，原告共计向被告转账100万元。但被告并没有更改公司的工商注册，也没有按约定向原告分红，公司的日收入资金并没有按约定存入指定账户，被告的行为严重造成公私混同，隐瞒并吞食了公司的营业收入。被告的行为己经构成根本违约，原告多次告知被告要求解除协议，退返本金及损失，被告同意原告的要求但以种种理由敷衍、拖延。且合同上约定的条款（见具体条款）到目前为止没有变更股东名册，没有给原告合法的股东身份，设立一个公司账户，此账户两位股东同时拥有短信提示，每日经营收入应在第二日存入公司账户，并及时提供相关报表交给甲乙双方，公司应对公司财产进行盘点，以上合同约定条款被告均以实际行为违约构成根本违约，请法庭查清事实，依法支持原告诉请。被告董富良辩称，被告不同意原告的诉请，本案不存在原告主张的被告构成根本违约，原告行使法定解除权，解除合同的情形。桓仁县巴九灵酒店管理有限公司系被告董富良以宋微的名义于2018年9月5日投资成立的，董富良系该公司的实际股东、实际控股人。2018年12月5日原告与被告签订公司投资入股协议，实为股权转让协议，该协议签订前桓仁满族自治县巴九灵酒店已经依法设立，因此本案不存在原告主张的双方约定共同出资成立巴九灵酒店的事实。从实际内容上看，是原告以100万元的股权转让价格授让被告对该公司享受35%的股权，同时，原告按照40%的比例收取该公司的红利。双方在协议中同时约定即协议第四条第五项乙方即本案原告现知晓经营酒店年租金20万元，并按比例分摊。协议第六条约定若公司备用金不足，需要增资的，……，协议签订后即发生与酒店的房屋出租方产生拖欠租金提起仲裁的纠纷。被告曾按协议约定要求原告承担相应租金，因原告没有履行公司的相应义务，以致后期的条款没有预约履行，同时本案原告的表妹在酒店前台工作，对酒店的收支情况明晰。因此本案酒店的经营状况原告是完全知悉的。协议签订后，因变更股权登记事宜按照公司登记管理办法的相关规定，应由股权的授让方到公司登记处共同办理登记事宜。但因原告支付股权价款后，担心公司不盈利，意欲退股。而导致迟迟没有变更股东的事宜。直至今日，被告仍然同意对按照协议约定给原告办理股权变更登记，因此未办理股权变更的原因并不在本案的被告。因此本案不存在原告主张的被告构成根本违约的事实。被告认为双方签订的股权协议依法成立，具有法律约束力，任何一方不得擅自解除。原告要求解除股权转让协议退款股金的诉请不符合法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经审理查明，原告董富良和被告王俊凯于2018年12月5日签订了公司投资入股协议一份，约定：本协议依据《中华人民共和国公司法》、《公司法》。经甲乙双方协商，现就乙方投资入股合作经营甲方发展桓仁满族自治县巴九灵酒店管理有限公司，双方本着平等、互利的原则达成如下协议：一、略。二、出资金额、入股方式。1、乙方（被告王俊凯）自愿入股甲方投入100万元人民币，占公司出资比例的35%。乙方分红比例按照40%计算。乙方出资额总额应在2018年12月31日前汇至甲方（原告董富良）账户，逾期视为乙方违约，退出入股，之前的投资也不参与分红，甲方只返还乙方出资本金。三、盈余分配。1、桓仁满族自治县巴九灵酒店管理有限公司的利润分配，按会计季度结算，桓仁满族满族自治县巴九灵酒店管理有限公司项目收取的全部投资收益，按照乙方的股份比例分配（甲方保证每年年度至少20万元利润收入，不足20万元由甲方补足20万元，公司成立起的前两年除外，甲方保证乙方30个月收回投入成本100万元，乙方收回成本100万元以后公司不再返还其先前投资的100万元，但享受案分红比例分红及分红比例的财产）。2、分红时间为每季度第一个月的第二日分取上个季度利润。3、分红数额为上个季度的80%其余20%为公司备用金，备用金暂定5万元，超出5万元正常分红。四、资金、财物管理。1、设立一个公司账户，同时两位股东都拥有此账户的短信提示，以方便及时了解账户资金流动情况。2、公司支出超10000元人民币，须经甲乙双方同意。3、公司账户应做到日清日结，每日经营收入应在第二日存入公司账户，并及时提供相关报表交甲乙双方。4、公司应定期对财产进行盘点。5、乙方知晓现经营酒店为年租金20万元，并同意按分红比例分摊。其余略。原告王俊凯自2020年6月1日起至2020年12月28日止陆续给被告董富良转账了22笔款项，共计转款100万元。另查明，桓仁满族自治县巴九灵酒店管理有限公司系被告董富良以宋微的名义于2018年9月5日成立，被告董富良为该公司的实际控股人，原、被告签订公司投资入股协议后未办理股权变更登记手续。该公司投资入股协议签订以后，被告董富良没有对原告王俊凯进行过分红，且也未按协议约定设立公司账户并对原告王俊凯进行短信提示，公司超出10000元的支出也未经过原告王俊凯同意。现原告王俊凯诉至法院，要求1、请求依法判令原被告立即解除《公司投资入股协议》；2、请求被告返还投资款100万元；3、赔偿原告投资损失，按照月利率0.8%从2018年06月01日起至实际返还给付之日止约为10万元（按实际日期计算）；4、案件受理费由被告承担。上述事实，有原告王俊凯陈述、被告董富良答辩、公司投资入股协议、投资转账明细、微信截图在卷佐证，经庭审质证及本院审查，予以确认。本院认为，（一）被告董富良作为桓仁满族自治县巴九灵酒店管理有限公司的实际控股股东，原告王俊凯与被告董富良签订的公司投资入股协议系双方的真实意思表示，不违反国家的强制性法律规定，合法有效。本案系原告王俊凯要求解除公司投资入股协议并返还投资款的纠纷，故案由应当定为股权转让协议纠纷。本案的争议焦点在于原、被告签订的投资入股协议是否应当予以解除。根据该协议的约定，被告董富良应当对对原告王俊凯每个季度进行分红，而且对公司的支出情况应当通知原告王俊凯（协议约定超过10000元即要通知原告），而自双方签订了公司投资入股协议以后，被告董富良未对原告王俊凯分过一次红（根据原告王俊凯提供营业收入明细表显示，被告董富良实际控股的桓仁满族自治县巴九灵酒店管理有限公司2019年营业状况良好），也未将公司的支出情况通知过原告王俊凯。被告董富良的行为构成了根本违约，导致该公司投资入股协议的目的无法实现，故该协议应当予以解除。（二）该协议解除后，被告董富良应当返还原告王俊凯股权转让款以及股权转让款的利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告王俊凯与被告董富良于2018年12月5日签订的公司投资入股协议；二、被告董富良于本判决生效后立即返还原告王俊凯股权转让款1000000元并自2018年12月5日起按照年利率6%承担利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14700元，诉讼保全费5000元，共计19700元（原告王俊凯预交），由被告董富良负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  潘 宇人民陪审员  宋国强人民陪审员  黄玉萍二〇二〇年九月二十八日书 记 员  王 莹附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。