河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1303民初5133号原告：陈冰，男，汉族，1983年8月9日出生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：潘广群，北京达略（南阳）律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：李成良（实习律师），北京达略（南阳）律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：魏传芳，女，汉族，1968年11月6日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：张晓东，河南勤修合宇律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：王德胜，男，汉族，1964年11月1日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：张晓东，河南勤修合宇律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：段舒墨，男，汉族，1984年8月25日出生，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：张晓东，河南勤修合宇律师事务所律师。代理权限为一般代理。原告陈冰与被告王德胜、魏传芳、段舒墨民间借贷纠纷一案，原告陈冰于2020年7月29日诉至本院，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈冰的委托诉讼代理人潘广群、李成良，被告王德胜、魏传芳、段舒墨的委托诉讼代理人张晓东及段舒墨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈冰提出以下诉讼请求：1、依法判决被告王德胜、魏传芳共同向原告偿还借款277,600元及利息215,923.53元（利息按月息2%的标准，自2017年4月5日计算至款项付清之日止，暂计算至2020年7月1日，合计493,523.53元）。2、依法判决原告对被告王德胜、魏传芳所有的位于南阳市××区××办事处××单元××室房屋享有优先受偿权（房屋所有权证号：01××**）。3、依法判决被告段舒墨对上述借款及利息向原告承担连带清偿责任。4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年9月29日，因经营周转需要，被告王德胜作为借款人，被告段舒墨作为保证人，向原告陈冰提出借款30万元，原告于当日通过银行转账方式向被告交付借款。二被告于当日向原告出具借据，作为借款凭证。同时，原被告于当日经过公证机关公证，签订抵押借款合同，由被告王德胜、魏传芳将位于南阳市××区××办事处××单元××室房屋(房屋所有权证号:××号)作为借款的抵押担保物，并在不动产登记部门办理了抵押登记。现经原告多次催要，被告仅支付部分利息，对借款本金及剩余利息至今未付，现特依据相关法律规定，诉至人民法院，请求依法充分支持原告的诉讼请求。被告王德胜、魏传芳辩称，二人系夫妻关系，确实办理有借款合同，房产抵押合同，但原告没有将借款30万出借给二被告，借款未实际履行。合同未实际履行的情况下，借贷合同应当予以解除。被告段舒墨辩称，被告段舒墨与二被告系亲戚关系。被告没有向原告借款30万元，被告的实际借款是向原告所任股东的公司南阳正信实业有限公司借的30万元，且利息约定过高，是高利放贷，依据相关司法解释，请求法院依法将本案驳回并将此案移交公安机关立案查处。本院经审理认定以下事实：2014年9月29日，原告陈冰作为出借人，被告王德胜、魏传芳作为借款人，被告段舒墨作为保证人，三方签订抵押借款合同，约定：借款30万元、月利率3.5%、借款期限自2014年9月29日至2014年11月28日、王德胜、魏传芳以其位于南阳市××区××办事处××单元××室房屋抵押担保（房产证号：**××**）、被告段舒墨作为保证人，承担连带责任保证，并在南阳市兴宛公证处予以公证。被告王德胜、魏传芳依据抵押借款合同的约定，将自己所有的位于南阳市××区××办事处××单元××室房屋在房管部门办理抵押登记。被告王德胜于同日向原告出具借据，被告段舒墨作为保证人在借据上签字。2014年9月29日，原告陈冰以银行转账方式向被告段舒墨银行账户转账277,600元。被告自2015年1月8日至2017年7月20日分七笔，支付原告25万元。2016年6月27日，因被告未按约定还款，在原告的催要之下，被告王德胜、段舒墨出具承诺和担保函，保证借款、担保事实及尽快还款事实。2018年6月16日，在借款仍未归还的情况下，在原告的催要之下，被告段舒墨作为保证人出具担保函，确认借款、保证责任、保证期间及还款事实。以上事实由原、被告庭审陈述、抵押借款合同、借据、银行转账记录、承诺和担保函等予以证明，以上证据已经庭审质证。本院予以确认。本院认为：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。合法的借贷关系受法律保护。借款人应当按照约定的期限返还借款。本案中,被告王德胜、魏传芳向原告陈冰借款30万元,并以其所有的房屋做抵押并在房管部门办理抵押登记、被告段舒墨作为保证人，承担连带责任保证。三方签订的抵押借款合同是各方真实的意思表示，且合同内容不违反法律规定，故抵押借款合同为有效。合同签订当日，原告陈冰以银行转账方式向被告段舒墨银行账户转账277,600元。原告已按约定履行了合同出借义务，故被告应在借款到期后承担偿还借款本金及利息的责任。借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中合同约定借款本金30万元，原告实际支付277,600元，故借款本金应为277,600元。关于本案利息计算。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%,部分的利息的，人民法院应予支持。约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中双方约定月息3.5%，超过了月息3%的规定，故已支付利息以借款本金277,600元应按月息3%计算，未支付利息应按月息2%计算。关于被告已支付的25万元是归还的利息还是本金问题？《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条明确规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因本案中原、被告未约定25万元是归还的本金，故依上述法律规定，25万元应首先冲抵借款利息，经本院计算后，利息被告已支付至2017年4月23日。下余利息被告应自2017年4月24日起计算至借款付清之日止。关于还款责任承担方式的问题。本案既有被告王德胜、魏传芳提供的房屋为本案借款提供抵押担保,又有被告段舒墨作为保证人，对本案借款提供连带责任保证。根据《中华人民共和国物权法》的相关规定,“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权”,结合原告与被告签订的抵押借款合同的具体约定,原告应当先就被告王德胜、魏传芳名下的前述房屋实现债权,再由被告段舒墨对前述房屋未能足额清偿部分承担连带责任保证;被告王德胜、魏传芳辩称，“确实办理有借款合同，房产抵押合同，但原告没有将借款30万出借给二被告夫妻，借款未实际履行。合同未实际履行的情况下，借贷合同应当予以解除”。本案中被告王德胜、魏传芳以自有的房屋抵押房屋做抵押并在房管部门办理抵押登记及公证，二被告作为具有完全民事行为能力的人，应明知以上抵押借款手续办理后的法律后果且在原告的催要下，借款发生后的两年多被告王德胜向原告出具还款承诺。如果借款未支付，被告作为借款人在长达6年的时间内从未向原告提出异议和解除合同。被告的以上行为均已证明借款已实际支付。被告的辩称理由与事实不符，且违背常理。本院不予采信。被告段舒墨辩称，“没有向原告借款30万元，被告的实际借款是向原告所任股东的公司南阳正信实业有限公司借的30万元，且利息约定过高，是高利放贷，依据相关司法解释，请求法院依法将本案驳回并将此案移交公安机关立案查处。”当事人对自提出的主张,有责任提供证据。本案中，被告段舒墨提交的证据不能证明借款是向南阳正信实业有限公司所借，且经本院查询审判管理系统，原告陈冰不构成职业放贷人。至于借款的使用问题系王德胜、魏传芳、段舒墨之间的约定，并不能成为被告免责的理由。故被告的辩称理由与事实不符，且违背常理。本院不予采信。综上,依照《中华人民共和国合同法》第五条、第二百条、第二百零五条、第二百零七条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条,《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定,判决如下:一、判决生效十日内被告王德胜、魏传芳偿还原告陈冰借款本金277600元及利息（利息按月息2%自2017年4月24日起计算至借款付清之日止）;二、如被告王德胜、魏传芳不履行上述义务,原告陈冰享有以被告王德胜、魏传芳名下位于南阳市卧龙区梅溪办事处七一路391号8幢4单元501室（房产证号：**××**）房屋折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿的权利;三、被告段舒墨对被告王德胜、魏传芳所负的上述债务在前述抵押物不足清偿的范围内承担连带清偿责任;四、驳回原告陈冰的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8702元减半收取4351元（原告已向本院预交4351元）,由被告王德胜、魏传芳、段舒墨共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员 康 宏二〇二〇年九月二十一日书记员 谭瑾姣