上海市金山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0116刑初835号公诉机关上海市金山区人民检察院。被告人石某2(自报)，男，1978年11月4日出生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，初中文化，户籍地安徽省，住上海市；因本案于2020年4月1日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。辩护人沈海平，上海理度律师事务所律师。被告人李某2(自报)，男，1990年12月26日出生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，初中文化，户籍地安徽省，住江苏省；因本案于2020年4月1日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。辩护人陆慈，上海至合律师事务所律师。被告人石某3(自报)，男，1998年1月1日出生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，初中文化，户籍地安徽省，住上海市；因本案于2020年4月1日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。辩护人王**艳，上海市鸿生律师事务所律师，由上海市金山区法律援助中心指派。上海市金山区人民检察院以沪金检三部刑诉〔2020〕146号起诉书指控被告人石某2、李某2、石某3犯非法经营罪，于2020年8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员王某3出庭支持公诉，被告人石某2、李某2、石某3及辩护人沈海平、陆慈、王**艳到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2019年9月至案发，被告人石某2在未取得危化品经营许可证的情况下，通过被告人李某2从山东省东营市等地购进汽油在本市金山区、松江区等地进行售卖，被告人石某3在明知上述事实的情况下，仍予以提供卸油、操作加油等帮助，涉案经营额共计人民币400余万元，其中，被告人石某2获利人民币15万元，被告人李某2获利人民币5万元，被告人石某3获利人民币0.5万元。2020年4月1日，被告人石某2、李某2、石某3被公安机关抓获，到案后均如实交代了上述事实。审查起诉阶段，被告人李某2、石某3通过家属向公诉机关退缴了违法所得人民币5万元、0.5万元。上述事实，被告人石某2、李某2、石某3在开庭审理过程中均无异议，并有证人冯某某、李某1、卢某某、王1、王2、宋某、石1的证言及相关辨认笔录，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，涉案人员的银行账户交易明细，上海市市场监督管理局现场笔录、抽样记录，上海市石油化工产品质量监督检验站出具的检验报告，上海市司法会计中心有限公司出具的司法会计鉴定意见书，公安机关出具的案发经过、户籍资料等证据所证实，足以认定。被告人石某2的辩护人对起诉指控的罪名、事实均无异议，同时提出石某2供述王2的事实应构成立功，王2销售汽油的行为是独立的，由王2独自完成，应当认定石某2构成立功，结合其到案后如实供述，自愿认罪认罚等情节，建议对石某2减轻处罚。被告人李某2的辩护人对起诉指控的罪名、事实均无异议，同时提出李某2家属在审查起诉阶段已经退缴了全部违法所得并预缴罚金，希望采纳公诉机关量刑建议。被告人石某3的辩护人对起诉指控的罪名、事实均无异议，同时提出石某3家有幼子需要照顾，表示同意第二辩护人意见。本院认为，被告人石某2伙同被告人李某2、石某3违反国家规定经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。经查，被告人石某2到案后供述其与王2合作，由其提供车辆将运来的汽油让王2去卖，王2到案后供述其是帮石某2卖汽油，运输车辆亦由石某2提供，二人的供述能相印证，石某2的相关供述不符合立功的构成要件，辩护人关于石某2构成立功的辩护意见于法无据，本院不予采信。被告石某2在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李某2、石某3在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人石某2、李某2、石某3到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人李某2、石某3积极退缴违法所得，有悔罪表现，可酌情从轻处罚并适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人石某2犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三十万元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月1日起至2026年3月31日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)二、被告人李某2犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。三、被告人石某3犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。(缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。)李某2、石某3回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。四、扣押的作案工具、汽油予以没收；被告人李某2、石某3退缴的违法所得予以没收；追缴被告人石某2的违法所得予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈德锋审 判 员  周 巍人民陪审员  黄彩珍二〇二〇年九月二十四日书 记 员  陆治乾附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现;（三）没有再犯罪的危险;（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。