北京市高级人民法院行 政 判 决 书（2020）京行终4246号上诉人（原审原告）：RealMe重庆移动通信有限公司，住所地重庆市渝北区玉峰山镇玉龙大道178号。法定代表人：李炳忠，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨云玲，北京玺泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张锐，北京玺泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：杨磊，国家知识产权局审查员。上诉人RealMe重庆移动通信有限公司（简称RealMe公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服北京知识产权法院（2020）京73行初241号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京知识产权法院查明：一、诉争商标1．申请人：RealMe公司。2．申请号：33754260。3．申请日期：2018年9月27日。4．标志：5．指定使用服务：（第35类，类似群3501-3509）广告；计算机网络上的在线广告；为零售目的在通讯媒体上展示商品；计算机网络和网站的在线推广；通过电子通讯网络为第三方进行在线传播形式的广告；在网站上出租广告空间；商业管理和组织咨询；通过网站提供商业信息；通过互联网、有线网络或其他形式的数据传输提供商业信息；通过发行和管理贵宾卡替他人推销；替他人推销；为商品和服务的买卖双方提供在线市场；进出口代理；人事管理咨询；商业企业迁移；为商业或广告目的汇编信息索引；在计算机数据库中更新和维护数据；会计；自动售货机出租；寻找赞助；销售展示架出租；药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售服务。二、引证商标（一）引证商标一1．注册人：东莞市瑞亨服装有限公司。2．注册号：12918065。3．申请日期：2013年7月15日。4．专用期限至2025年3月27日。5．标志：6．核定使用服务：（第35类，类似群3503；3507-3508）进出口代理；替他人推销；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）；会计；寻找赞助。（二）引证商标二1．注册人：太原伯瑞斯环保综合技术有限公司。2．注册号：11382327。3．申请日期：2012年8月21日。4．专用期限至2024年8月13日。5．标志：6．核定使用服务：（第35类，类似群3501-3503）货物展出；广告；计算机网络上的在线广告；商业信息代理；商业评估；商业专业咨询；商业信息；投标报价；进出口代理；替他人推销。（三）引证商标三1．注册人：湖州双狮链传动有限公司。2．注册号：1097743。3．申请日期：1996年5月22日。4．专用期限至2027年9月6日。5．标志：6．核定使用服务：（第35类，类似群3501-3502；3506）广告；打字；文件复制；公共关系；组织商业或广告展览；文字处理。（四）引证商标四1．注册人：上海捷如重工机电设备有限公司。2．注册号：10210821。3．申请日期：2011年11月21日。4．专用期限至2023年1月20日。5．标志：6．核定使用服务：（第35类，类似群3501-3508）广告；组织技术展览；进出口代理；人员招收；商业场所搬迁；速记；会计；寻找赞助。（五）引证商标五1．注册人：吉林省福仁医药有限公司。2．注册号：18678156。3．申请日期：2015年12月22日。4．专用期限至2027年5月13日。5．标志：6．核定使用服务：（第35类，类似群3501-3503；3509）药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售或批发服务；药品零售或批发服务；药用制剂零售或批发服务；卫生制剂零售或批发服务；医疗用品零售或批发服务；特许经营的商业管理；通过网站提供商业信息；进出口代理；市场营销；广告。（六）引证商标六1．注册人：朱浩然。2．注册号：26919721。3．申请日期：2017年10月17日。4．专用期限至2028年12月13日。5．标志：6．核定使用服务：（第35类，类似群3508）自动售货机出租；销售展示架出租。（七）引证商标七1．注册人：浙江冉冉生物科技股份有限公司。2．注册号：25268080。3．申请日期：2017年7月11日。4．专用期限至2028年7月20日。5．标志：6．核定使用服务：（第35类，类似群3501-3504；3506-3508）寻找赞助；商业审计；对购买定单进行行政处理；人事管理咨询；进出口代理；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）；为商品和服务的买卖双方提供在线市场；特许经营的商业管理；广告；计算机网络上的在线广告。（八）引证商标八1．注册人：上海台荣电子电器有限公司。2．注册号：10537895。3．申请日期：2012年2月27日。4．专用期限至2023年4月20日。5．标志：6．核定使用服务：（第35类，类似群3501-3508）广告宣传；商业管理辅助；进出口代理；替他人推销；人事管理咨询；商业企业迁移；计算机录入服务；审计；寻找赞助；特许经营的商业管理。三、其他事实2019年11月12日，国家知识产权局作出的商评字[2019]第273225号《关于第33754260号图形商标驳回复审决定书》（简称被诉决定）认定，诉争商标与引证商标一至八构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，诉争商标的注册申请违反了《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第三十条的规定，决定：诉争商标在复审服务上的注册申请予以驳回。RealMe公司不服被诉决定，在法定期限内向北京知识产权法院提起行政诉讼。原审诉讼中，引证商标一至四、八分别于2020年2月20日、4月13日、4月20日因连续三年不使用被撤销在全部服务上的注册。原审庭审中，RealMe公司认可诉争商标指定使用的服务与引证商标五至七核定使用的服务构成类似服务。北京知识产权法院认为，引证商标一、二、三、四、八已因连续三年不使用被撤销在全部服务上的注册，被诉决定所依据的事实发生变化，且对诉争商标是否可被核准注册产生直接影响，故依据情势变更原则，被诉决定应予撤销。北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项的规定，判决：一、撤销被诉决定；二、国家知识产权局重新作出决定。RealMe公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决及被诉决定。其主要上诉理由为：1．诉争商标与引证商标五至七差异显著，不构成近似商标；2．引证商标五因连续三年不使用被提起撤销申请，权利状态不稳定，请求法院暂缓审理。国家知识产权局服从原审判决。经审理查明：原审法院查明的事实属实，证据采信得当，且有被诉决定、诉争商标档案、各引证商标档案，以及当事人陈述等在案佐证，本院予以确认。二审诉讼期间，经与国家知识产权局联系，其表示引证商标五仍在撤销行政程序中，尚未出决定，仍为有效注册商标。上述事实，有当事人陈述在案佐证。本院认为，商标法第三十条规定，申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。判断商标相同或近似，应当从商标在文字的字形、读音、含义和图形的构图、设计及整体表现形式等方面，采取整体观察与对比主要部分的方法，并且也要考虑相关商标的显著性和知名度、所使用商品的关联程度等因素，以相关公众的一般注意力是否易造成对商品的来源发生混淆或误认为标准。本案中，诉争商标与引证商标五至七均包含经艺术化处理的“R”字图形，且“R”为引证商标五至七的显著识别部分，诉争商标与引证商标五至七在构图元素、设计风格、表现手法以及整体视觉效果方面相近。诉争商标与引证商标五至七使用在同一种或类似服务上，相关公众施以一般注意力，容易认为彼此服务来源于同一主体或存在特定联系，进而产生混淆误认，构成近似商标。被诉决定关于诉争商标与引证商标五至七构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，因而违反商标法第三十条规定的相关认定并无不当，本院予以确认。RealMe公司的相关上诉主张缺乏依据，本院不予支持。RealMe公司虽主张引证商标五因连续三年不使用被申请撤销，但未举证证明引证商标五已经处于无效状态，故引证商标五仍构成诉争商标申请注册的在先权利障碍。RealMe公司的相关上诉主张缺乏依据，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。RealMe公司的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费各一百元，均由RealMe重庆移动通信有限公司负担（均已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  陶 钧审 判 员  曹丽萍审 判 员  孙柱永二〇二〇年九月二十四日法官助理  杨柳青书 记 员  宋子雯