辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽04民终292号上诉人（原审原告）：吕某，女，汉族，1957年6月8日出生，户籍所在地：黑龙江省富锦市。被上诉人（原审被告）：姜某，男，回族，1952年8月8日出生，户籍所在地：黑龙江省佳木斯市富锦市。上诉人吕某因与被上诉人姜某离婚后财产纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院作出的（2019）辽0402民初2797号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人吕某，被上诉人姜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕某上诉请求：撤销抚顺市新抚区人民法院（2019)辽0402民初2797号民事裁定书，将本案发回审理。事实与理由：上诉人认为原审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人离婚后，发现双方婚姻存续期间，被上诉人在北京购买房屋一处系上诉人与被上诉人共同财产，双方离婚时，该房屋没有分割。由于被上诉人离开户籍地多年，上诉人查找到被上诉人的经常居住地是在抚顺市新抚区。2019年9月16日，上诉人第二次将被上诉人姜某起诉。2019年11月13日，新抚区人民法院作出（2019)辽0402民初2797号民事裁定书，驳回上诉人的起诉。裁定所述：“本院认为，被告住所地为黑龙江省富锦市，因本案适用一般地域管辖原则，即被告住所地人民法院管辖，被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。经常居住地是指己连续居住一年以上的地方。2018年原告曾以相同事实与证据到本院诉讼，同年11月8日，本院作出（2018)辽0402民初1166号民事裁定书，驳回了原告吕某的起诉。吕某不服该裁定，上诉至抚顺市中级人民法院。2019年3月20日，抚顺市中级人民法院作出（2019)辽04民终236号民事裁定书，驳回了原告上诉，维持原裁定。原告再次以相同事实到本院诉讼，经审查，原告虽提供了被告在抚顺市新抚区居住证明一份，但该证据为复印件，且该证据落款处出具的时间是2018年5月27日，直至本院2019年10月23日受理该案已超过一年以上，故本院对该案没有管辖权。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四第三款及《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下：驳回原告吕某的起诉。”本案主审法官错误的陈诉案情，上诉人于2018年第一次在新抚区人民法院起诉被上诉人提供的证据有：1、争议房屋购房合同一份、离婚调解书、财产分割公证书。2、被上诉人在新抚区村委会居住的证明是带有红色印章的原件，一审法院在被上诉人没有提出管辖的情况下，驳回了原告的起诉。原告不服一审裁定，提起了上诉，并提供了新的证据，即姜某与房主刘某的租赁合同及房主刘某在沈阳沈北居住的房产证复印件。二审法院因合同当事人及房产证权利人未到庭，无法核实真实性为由不予采信。2019年3月20日，抚顺市中级人民法院作出（2019）辽04民终236号民事裁定书。在这种情况下，上诉人找到了房主刘某，希望他出庭作证，证明租赁合同的真实性，刘某同意出庭。在法律允许的情况下，上诉人于2019年9月在新抚区人民法院提起了诉讼。主审法官在裁定说：“原告虽提供了被告在新抚区居住证明一份，但该证据为复印件，且该证据落款处出具的时间是2018年5月27日，直至本院2019年10月23日立案该证明己超过一年以上”。首先说明一点，起诉时交的证据都是复印件。上诉人交的证据有：“争议房屋购房合同一份、离婚调解书、房屋分割公证书、村委会居住证明、房屋租赁合同。”上诉人就等着开庭时拿着原件与被上诉人进行质证。另外上诉人也写好了证人出庭作证的申请，准备接到传票后交给主审法官。另外，村委会证明是用来证明被上诉人的居住地址，至于被上诉人居住的时间得用租赁合同证明。被上诉人租住的时间是从2015年3月3日至2020年3月3日止。被上诉人2015年3月起就住在新抚区，一直住到被起诉己住了3年多，属于法律规定的经常居住地。上诉人于2019年10月31日接到中国审判流程信息公开网的短信，本案己分承办人。上诉人就与律师联系，知道了主审法官。同时和证人联系，请证人为本案出庭作证。上诉人千里迢迢来到了抚顺，2019年11月11日下午3时，上诉人与律师见到了主审法官，要提交新的证据，提交证人出庭作证的申请。但是主审法官没有收也没有给上诉人做笔录。上诉人询问法官是否通知了被上诉人主审法官说：“被上诉人已来法院。”在这种情况下本案完全可以审理清楚，上诉人没有想到的是于2019年11月13日就下达了裁定，驳回原告的起诉。裁定时间与上诉人见主审法官时隔一天。综上，原审法院对本案没有全面审理，作出错误的裁定。为维护上诉人的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第二款之规定，提起上诉，请二审法院依法作出裁定。姜某辩称，在北京买房子这个事我承认，上诉人在第一次开庭的时候也提供了证据。我在千金乡居住了将近3年，我查询了，根据法律规定居住一年以上就属于经常居住地，所以我认为一审法院对本案有管辖权。我租千金乡的房子有租房合同。吕某向一审法院起诉请求：1、原、被告共同共有坐落于北京市宝鼎广场房屋一处依法分割（北京市崇文区公寓）；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：原、被告1984年2月10日同居生活，××××年××月××日办理登记结婚，1999年4月15日经法院调解离婚。原告经调查发现在1998年6月16日被告姜某在双方婚姻存续期间购得坐落于北京市宝鼎广场房屋一处（北京市崇文区宝鼎广场925房间），离婚时未予分割。现被告姜某离开住所地长期在抚顺市新抚区居住。依据《中华人民共和国婚姻法》之规定，提起诉讼，请依法判决。一审法院认为，被告住所地为黑龙江省富锦市，因本案适用一般地域管辖原则即被告住所地人民法院管辖，被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。经常居住地是指已连续居住一年以上的地方。2018年原告曾以相同事实与证据到本院诉讼，同年11月8日本院作出（2018）辽0402民初1166号民事裁定书，驳回了原告吕某的起诉。吕某不服该裁定上诉至抚顺市中级人民法院，2019年3月20日抚顺市中级人民法院作出（2019）辽04民终236号民事裁定书，驳回了原告上诉，维持原裁定。原告再次以相同事实到本院诉讼，经审查，原告虽提供了被告在抚顺市新抚区居住证明一份，但该证据为复印件，且该证据落款处出具的时间未2018年5月27日，直至本院2019年10月23日受理该案已超过一年以上，故本院对该案没有管辖权。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四第三款及《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定：驳回原告吕某的起诉。案件受理费11466元，予以返还。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院依法组织当事人进行证据交换和质证。吕某提交的证据有：1、租赁合同，证明：被上诉人在千金乡居住的事实。姜某质证意见：合同是我签的，合同期限内我在这居住了。2、民事调解书和公证书、北京房屋的购买合同及发票，证明：调解书证明我和被上诉人的离婚时间，公证书证明我们在离婚的时候同时进行了财产分割，而且在分割的时候并没有分割北京这处房子，北京房屋的购买合同及发票证明被上诉人在婚姻存续期间在北京购买房屋的事实。姜某质证意见：这些证据都是真实的。3、（2018）辽0402民初1166号民事裁定以及主审法官对被上诉人居住的房子房主的妻子做的询问笔录，证明：上诉人在2018年6月份起诉至抚顺市新抚区人民法院，法院作出了1166号民事裁定书，在这份裁定书中的书记员是尤鹏。尤鹏于2018年10月8日给房东刘某的妻子做笔录，而且是在开庭三个月之后，在抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初2797号裁定书中尤鹏为该案审判员。根据最高人民法院关于使用《中华人民共和国民事诉讼法解释》第45条之规定，在一个审判程序中参与审判工作的工作人员，不得再参与该案其他程序的审判，上诉人用此证据证明新抚区人民法院（2019）辽0402民初2797号民事裁定书，以此理由驳回原告的起诉是错误的。姜某质证意见：我不发表质证意见，有些事我不知道。吕某申请证人刘某出庭作证，刘某证实：合同是我和被上诉人姜某签的，姜某租的是我在高家村的一处房子。我们是2015年3月2日签的合同，合同期限是五年。我家在沈阳，我房子租给姜某后我回来偶尔能看到姜某。姜某给了我三年半的房租，2019年我看不到他影了，我给他打电话他说先不租了，我说那我们签5年的合同你得把钱给我，后来他说给我1000元，应该是2019年9月份左右给的我1000元。每年房租2200元，都是上打租，每年3月3日给我。姜某质证意见：认可合同是其签订的。2018年上诉人起诉之后我不在那居住的，房租交到2018年，2018年之后再也没在那住。后来刘某找我，大概是2019年年初我又给他1000元。本院认为，本案的争议焦点是：一审法院对本案是否有管辖权。经查，吕某在第一次诉讼时向一审法院提交刘某与姜某于2015年3月2日签订的租房协议以及委会于2018年5月27日出具的证明，证明姜某租赁高家村刘某的房屋，租赁期限为2015年3月3日至2020年3月3日，上述证据可证明从2015年3月开始姜某一直在居住。一审法院在审理吕某第一次起诉姜某案件中，向刘某及其妻子王亚君、长刘永亮以及姜某本人调查核实，王亚君陈述姜某租赁其房屋，偶尔居住，不是长期居住，2017年3月左右不租赁其房屋了；刘某陈述姜某在2016年6月至2018年8月期间租住其房屋，偶尔住，不长期居住；刘永亮陈述姜某是否在本村长期居住其并不清楚，根据惯例有租房合同就给出具证明；姜某陈述2016年其在高家村居住，2017年3月左右就不在抚顺居住了，每次住几天就走，此前在老家黑龙江居住，其他时间在沈阳的宾馆居住，没有固定的住所。本案二审庭审中，姜某自认其现在仍在抚顺和沈阳两地居住，没有固定住所。吕某提供了证据证明姜某在千金乡居住了将近3年，根据法律规定，居住一年以上属于经常居住地。被上诉人姜某自述2018年吕某起诉后其不在千金乡居住，但其认为一审法院对本案有管辖权。刘某在本案二审中出庭作证，证明：姜某与其于2015年3月2日签订房屋租赁合同，合同期限为五年，2019年姜某说不租了，一共交了三年半的房租，最后一笔1000元是2019年9月交的。从上述证人证言及被告自认可知姜某曾在抚顺居住一年以上，吕某起诉后其离开租住房屋，但现仍偶尔在抚顺居住。本院认为，姜某在吕某起诉后离开租赁的房屋有逃避诉讼之嫌，其曾在抚顺市新抚区年以上，现亦认可一审法院对本案有管辖权。一审法院审理本案有利于减少当事人诉累，节约司法资源，故一审法院对本案有管辖权，应对本案进行实体审理。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条的规定，裁定如下：一、撤销抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初2797号民事裁定；二、本案指令抚顺市新抚区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长 宫 颖审判员 李 艳审判员 李依桐二〇二〇年九月二十八日书记员 李耀南