江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终6394号上诉人(原审原告)：苏州亚优达医疗器械有限公司，住所地江苏省苏州市吴江经济开发区同津大道4788号。法定代表人：林国华，总经理。委托诉讼代理人:周同，江苏南凯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：任小萍，女，1983年12月11日出生，汉族，住浙江省嘉兴市南湖区。上诉人苏州亚优达医疗器械有限公司（以下简称亚优达公司）因与被上诉人任小萍劳动合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院(2019)苏0509民初15979号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。亚优达公司上诉请求：依法改判无须向任小萍支付违法解除合同的双倍赔偿金141186元。事实和理由：亚优达公司并没有工会组织,而《劳动合同法》第四十三条中关于用人单位单方解除劳动合同,事先通知工会的规定,明确是以单位已成立工会为前提的。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条,关于起诉前补正有关程序的规定,也以用人单位已建立了工会组织为前提的。故亚优达公司因未建立工会而没有通知工会或起诉前未能向工会补正有关程序并不构成违法解除劳动关系的事由。《劳动合同法》中并没有通知用人单位所在地工会的相应规定,《劳动合同法》也没有授权各地政府可以制定相关补充规定,故《江苏省劳动合同条例》第三十一条第二款的规定不能适用本案。亚优达公司向一审法院起诉请求：无须向任小萍支付赔偿金141186元。一审法院经审理查明：任小萍自2016年10月18日进入亚优达公司关联公司苏州爱特云齿医疗器械有限公司工作，于2017年6月调入亚优达公司担任市场部销售总监。亚优达公司制定的《员工手册》第七章第二部分处罚第四条规定员工如有严重违纪的，公司可单方解除双方劳动关系，其中第六款规定“有挪用公司资金、贪污、盗窃、行贿、商业受贿、私自接单等行为的。2019年4月26日任小萍签署《承诺书》，认可熟读了公司的《员工手册》。2019年5月25日亚优达公司法定代表人林国华在“亚优达市场部交汇群”中发布通知，明确公司收款账户的开户行名称变更为苏州农村商业银行，同时明确以后门诊结账结款全部汇入公司公账，谢绝业务员直接收款。2019年6月19日亚优达公司办公室人员在“亚优达市场部交汇群”中发布通知，明确收款公账户增加了一个账户，谢绝业务员直接收款。2019年6月20日亚优达公司法定代表人林国华与客户邱开顺微信沟通有一笔加工款7230元是否支付，邱开顺微信回复其女儿已转，并发送一张其女儿2019年6月14日向任小萍转账7230元的微信转账截图。同日，亚优达公司发布《关于公司对任小萍处理的意见决定》，认为任小萍在担任市场经理期间，存在不遵守公司规定按时周报月报、私自要求门诊将加工费打入其个人微信，在客户要求对接业务中出现的问题时，以马上要离职为由拒绝客户，报销单据出现个人手写白条等问题，决定对任小萍进行停职。2019年6月22日任小萍将收取的7230元返还给了客户。同日，亚优达公司在“亚优达工作协调群”内发布《关于公司对任小萍开除的决定》，以任小萍在公司屡次强调严禁业务员自私收取加工费的情况下，任小萍私自要求门诊将加工费打入其个人微信。在公司20日发通知一再警告其将加工费归还公司后，任小萍于22日将加工费返还部分门诊，妄图掩盖其私自收取加工费。该行为严重渎职并违反公司规定，即日起将任小萍开除。任小萍不服亚优达公司单方解除劳动关系决定，向仲裁委提起仲裁申请，要求亚优达公司补缴社会保险、支付违法解除劳动合同赔偿金188248元及2019年5月1日至6月22日劳动报酬。2019年11月21日仲裁委作出吴江劳人仲案字［2019］第1388号仲裁裁决书，裁决：一、亚优达公司支付任小萍赔偿金141186元；二、对任小萍其他仲裁请求不予支持。亚优达公司不服仲裁裁决，于法定期限内提起诉讼。一审另查明：任小萍离职前12个月月均工资为23531元。2018年度苏州市在岗职工月平均为7844元。一审庭审中，任小萍认可收到客户微信转账加工款7230元，但陈述系因客户在转账时公司账户不对故只能先微信收取。为此提交微信聊天记录截屏打印件4张，显示在2019年6月14日邱开顺女儿向亚优达公司转账显示账号存在问题，任小萍遂告知微信转账过来。亚优达公司表示任小萍在收到客户反馈账户存在问题后，未帮助客户解决问题，反而违规收款，事前也未征得公司通知，事后也未告知公司，明显存在违规收款的故意。一审庭审中，任小萍陈述亚优达公司由业务员收取加工款系普遍现象，为此提交：1、任小萍在2019年3月与林国华微信聊天记录截屏打印件一张，显示任小萍将收到的三笔加工款微信转账给林国华，林国华让汇总后汇至华娇娇账户；2、亚优达市场部交流群（1）微信聊天记录截屏打印件2张，显示林国华要求业务员将微信收到的钱全部给华娇娇的卡上。公司对以上聊天记录真实性认可，认为公司的确存在由确定个人收取加工款的情形，但与任小萍收取的该7230元加工款性质不同。一审庭审中，亚优达公司陈述公司未建立工会组织。以上事实，由仲裁裁决书、《员工手册》、承诺书、微信聊天记录截屏打印件、《关于公司对任小萍开除的决定》，微信聊天记录截屏打印件及一审中的当事人陈述予以证实。一审法院认为，关于任小萍主张的违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者严重违法用人单位规章制度的，用人单位可以解除双方劳动合同。用人单位单方解除劳动合同属于对劳动者最严重的处罚措施，应严格遵守法律规定，除应当具有事实和制度依据以外，还应履行《劳动合同法》第四十三条规定的向工会说明情况、听取工会意见等程序性义务。本案中，亚优达公司以任小萍私下收取公司加工款7230元为由，解除双方劳动关系。就解除的事实依据而言，公司曾经存在由业务员将收取的加工费汇总后再转账至公司指定个人账户的情况，表明公司的财务制度存在不规范之处。任小萍收取了客户加工费7230元，公司应当在解除双方劳动关系前与任小萍进行充分的沟通并给予其申辩的机会。更为重要的是，亚优达公司在解除双方劳动合同前应当依法向工会说明情况、听取工会意见，但亚优达公司并未举证证明将解除的理由事先通知所在地工会，也未举证证明在起诉前履行了补正程序，故亚优达公司单方解除与任小萍劳动合同不符合程序性要求，属于违法解除，应按照经济补偿标准的二倍向任小萍支付赔偿金为141186元（23521*3*2）。一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条之规定判决：原告苏州亚优达医疗器械有限公司于判决生效之日起十日内支付被告任小萍违法解除劳动合同赔偿金141186元。如果履行义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告苏州亚优达医疗器械有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动争议案件裁判的法源包括了地方性劳动法规。《江苏省劳动合同条例》是江苏省的地方性劳动法规。本案裁判的法源包括了《江苏省劳动合同条例》。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。用人单位未事先通知工会，也未补正有关程序的，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持。本案中，亚优达公司解除与任小萍的劳动合同既未事先通知其所在地工会，也未补正有关程序，任小萍以亚优达公司违法解除劳动合同为由请求亚优达公司支付赔偿金应予支持。一审依据法律规定，按照任小萍的工作年限和工资水平计算亚优达公司应向任小萍支付的赔偿金金额并无不当。上诉人的上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，所作判决无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人苏州亚优达医疗器械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 立审判员 汪 文审判员 锁文举二〇二〇年九月二十九日书记员 步允超