山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终10900号 上诉人（原审被告）：张某强,男,1972年11月13日出生,汉族,住青岛平度市。 委托诉讼代理人:郝玉峰,平度鑫峰法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：刘某,男,1967年10月3日出生,汉族,住青岛平度市。 委托诉讼代理人:王洪运,山东双华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：盛某军,男,1983年5月14日出生,汉族,住河北省秦皇岛市抚宁县。 委托诉讼代理人：王贤华，山东海利丰（平度）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孙某良,男,1960年12月20日出生,汉族，住青岛平度市。 被上诉人（原审被告）：张某光,男,1969年7月15日出生，汉族,住青岛平度市。 委托诉讼代理人:刘乔乔,山东元鼎律师事务所律师。 上诉人张某强因与被上诉人刘某，盛某军、孙某良、张某光提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初6699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张某强上诉请求：请求改判上诉人不承担刘某损失100276.8元的赔偿责任或发回重审。事实和理由：原审法院已查明事实但判决错误，本次事故由被上诉人刘某驾驶自有货车负责从姜窖中取出生姜，装车后运到洗姜厂。刘某系依靠车辆从事营运获得利益，且刘某下到姜窖中系受到孙某良的指令，由孙某良控制升降机，刘某遭受伤害不是因提供劳务受伤。一审判决上诉人承担60%的赔偿责任错误。刘某、孙某良均知道所提供劳务的雇主是盛某军，在同时受伤的工人姜素美和孙某良诉讼案件中，也证明是为盛某军提供劳务。 刘某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 盛某军辩称，上诉人陈述与事实不符，我方没有雇佣刘某，事发当天也没有卖过姜，不应承担责任。 张某光辩称，本案系提供劳务者受害责任纠纷，刘某受伤与我方没有关系。 刘某向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告损失138756元〔医疗费46738元、残疾赔偿金83280元（20820元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金2000元、误工费14250元（95元/天×150天）、护理费9000元（100元/天×90天）、鉴定费2860元、交通费1000元、伙食补助费1500元、后续治疗费12000元，以上共计172628元的80%〕。事实和理由：2019年2月28日，原告在为四被告的姜井取姜过程中，被告孙某良在开动起降机时，起降机上方的绳索断裂，致使在起降机上的原告摔伤。原告伤后住院治疗共花医疗费46738元，经司法鉴定构成九级伤残。四被告对原告的损失应当承担赔偿责任。 一审法院认定事实：被告张某强经营一洗姜厂，承接生姜冲洗业务，同时为外地收购商联系生姜收购和存储服务，生姜销售前还需经过起姜（即将储存在姜窖中的生姜搬运到地面）、运输（即将生姜运送到洗姜厂）、洗姜程序。被告盛某军系生姜收购商，与被告张某强有多年的合作。2018年10月底，被告盛某军委托被告张某强为其收购生姜23万斤，经被告张某强与被告张某光协商储存到被告张某光所有的姜窖中，被告张某光收取的储存费用由被告盛某军支付。被告张某光所有的姜窖深约3米，生姜运输及上下姜窖人员均使用一简易电动吊笼，吊笼系敞开形式，没有封闭。被告张某强与原告刘某、被告孙某良比较熟悉，被告张某强有起姜业务时，就打电话通知被告孙某良，被告孙某良即电话联系周边熟人到指定的姜窖起姜，参与起姜的男性或女性人员人数相等，起姜人员的报酬按照男性和女性6：4的比例分配，同性之间再平均分配。每天收工后，被告张某强按照当日起姜数量计算费用后交给被告孙某良，被告孙某良将报酬分配给全部参与起姜人员。原告刘某自有一辆货车，按照被告张某强的安排负责将生姜运送到洗姜厂。2019年2月份，原告刘某、被告孙某良等人根据被告张某强的要求起姜多天，同年2月28日中午，原告刘某、被告孙某良到达被告张某光的姜窖，被告孙某良等人乘坐吊笼进入姜窖内拾取了少量姜，因生姜存在问题，终止起姜，原告刘某操作吊笼下到窖底接被告孙某良等人，原告刘某、被告孙某良等六人乘坐吊笼，由被告孙某良操作上升过程中，钢丝绳突然断裂，吊笼坠入姜窖底部，原告刘某、被告孙某良等多人受伤。原告刘某受伤后，被送往平度市人民医院进行治疗，经诊断为：腰1椎体爆裂骨折、L5双侧椎弓崩裂。原告住院15天，花医疗费43600.69元。另外，原告在住院期间，于2019年3月7日在青岛青奥医疗器械有限公司、青岛国泰药业连锁有限公司购买固定支架、药品，分别支付款2500元、638.70元。被告张某强为原告刘某垫付医疗费等款共计1500元。2019年6月28日，原告刘某委托青岛青大司法鉴定所对伤残等级、后续治疗费、误工时间、护理时间及人数进行了鉴定。同年7月3日，该所作出鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人刘某意外事故致腰部损伤为伤残九级。2.被鉴定人刘某意外事故后续治疗费建议为12000元。3.被鉴定人刘某意外事故护理时间建议为60日-90日。护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理。误工时间建议为120日-180日。原告刘某支付鉴定费2860元。诉讼期间，原告刘某提交书面材料，明确按照劳务关系主张权利，要求接受劳务方承担责任，并表示按照农村居民标准计算赔偿数额，不再变更诉讼请求 一审法院认为，原告刘某明确按照劳务关系主张权利，要求接受劳务方承担责任，因此，本案系提供劳务者受害责任纠纷。原、被告争执的焦点是：一、原告刘某为何方提供劳务，民事赔偿责任应由何方承担；二、原告刘某是否有过错，是否应承担相应的责任；三、原告刘某主张的损失是否符合法律规定。对于焦点一，劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。本案中，被告张某强从事洗姜业务，同时，他还经常为生姜所有人起姜。从起姜的过程来看，生姜所有人并不参与起姜，而是由被告张某强组织人员进行，被告张某强根据起姜的重量给起姜人员结算报酬。由此可见，被告张某强与生姜的所有人之间就洗姜、起姜业务形成承揽关系。原告刘某是在起姜过程中受被告张某强的安排负责将生姜运送到洗姜厂，并由被告张某强支付报酬，因此，原告刘某与被告张某强形成劳务关系，其与被告盛某军不存在劳务关系。被告张某光系将其姜窖有偿提供给被告盛某军使用，被告张某光与被告盛某军之间形成仓储合同关系，被告张某光不负责起姜等事务。被告孙某良系参与起姜人员之一。综上，被告张某光、被告孙某良与原告刘某不存在劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告刘某与被告张某强存在劳务关系，即原告刘某是受被告张某强的雇佣，原告刘某在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告张某强应当承担赔偿责任。被告张某强在承担赔偿责任后可以向被告张某光追偿。原告刘某要求被告盛某军、被告孙某良、被告张某光亦承担赔偿责任，法院不予支持。对于焦点二，原告刘某系完全民事行为能力人，对客观事物具备判断、分析能力，应当知道被告张某光提供的简易电动吊笼存在安全风险，反而与被告孙某良等6人一起乘坐，导致自己的人身受到损害，因此，原告刘某没有尽到谨慎的注意义务，主观上存在过错，对事故的发生应承担相应的责任。综合事故发生等因素，法院酌定原告刘某承担40%的责任，被告张某强承担60%的赔偿责任。对于焦点三，关于原告刘某的合理损失：1.医疗费。原告住院期间共花医疗费43600.69元，有住院病历、医疗费单据、治疗明细证明，法院予以确认。原告在住院期间在青岛青奥医疗器械有限公司、青岛国泰药业连锁有限公司购买固定支架、药品，系因其病情治疗所需，故其支付款2500元、638.70元，法院予以确认。综上，原告的医疗费共计46739.39元，其仅主张46738元，是对自己诉讼权利的处分。2.残疾赔偿金。被告张某光对青岛青大司法鉴定所作出的法医鉴定意见书提出异议,但是在限定期限内没有提交重新鉴定申请,视为其对鉴定意见书的认可。因此，青岛青大司法鉴定所作出的法医鉴定意见书的证明力，法院予以确认。原告依据鉴定意见主张残疾赔偿金83280元（20820元/年×20年×20%），符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，法院予以支持。3.精神损害抚慰金。原告因伤致残，必然给今后生活、劳动带来不便，精神上产生一定痛苦，因此，原告主张精神损害抚慰金2000元，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，法院予以支持。精神损害抚慰金2000元，不按照过错责任分担。4.误工费。青岛青大司法鉴定所作出的鉴定意见误工时间建议为120-180日，因此，原告主张误工时间按照150日计算，法院予以支持。原告主张误工费14250元（95元/日×150日），符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，法院予以支持。5.护理费。鉴定意见护理时间建议为60日-90日，护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理。因此，原告主张护理费9000元[100元/日/人×（15日×2人）+100元/日/人×60日×1人）],符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，法院予以支持。6.鉴定费。原告支出鉴定费2860元，有鉴定费发票证明，法院予以确认。7.交通费。原告主张交通费1000元，没有提交证据证明，法院不予支持。8.住院伙食补助费。原告住院15天，其主张住院伙食补助费1500元，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，法院予以支持。9.后续治疗费。青岛青大司法鉴定所作出的鉴定意见建议后续治疗费为12000元，因此，原告主张后续治疗费为12000元，法院予以支持。综上，原告的医疗费46738元、残疾赔偿金83280元、误工费14250元、护理费9000元、鉴定费2860元、住院伙食补助费1500元、后续治疗费12000元，共计169628元，由被告张某强承担101776.8元；精神损害抚慰金2000元，由被告张某强承担。被告张某强垫付款1500元，应予以扣除。判决：一、被告张某强于判决生效后十日内赔偿原告刘某医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、住院伙食补助费、后续治疗费共计100276.8元（101776.8元-1500元）；二、被告张某强于判决生效后十日内赔偿原告刘某精神损害抚慰金2000元；三、驳回原告刘某对被告盛某军、被告孙某良、被告张某光的诉讼请求；四、驳回原告刘某的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认上诉人承担被上诉人刘某损害赔偿责任是否正确。本案中，被上诉人刘某一审起诉以提供劳务者受害责任纠纷主张权利。根据被上诉人刘某一审提交的证据及本案一、二审审理期间诉辩各方陈述意见可以确认，刘某驾驶自有车辆到工作现场实施劳务活动，系上诉人召集并为上诉人提供提取生姜及运输到洗姜场地的劳务，上诉人为其发放劳务报酬。刘某在提取生姜过程中因吊篮事故导致受伤。一审判决确认刘某系提供劳务一方、上诉人系接受劳务一方，双方形成劳务关系正确。一审判决根据查明的事实和情节，确认上诉人承担60%的赔偿责任并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2306元，由上诉人张某强负担。 本判决为终审判决。 审判长  张好栋 审判员  范黎强 审判员  衣 洁 二〇二〇年九月二十八日 法官助理 宋籽仪 书记员王媛媛