新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）新01行终100号 上诉人（原审被告）乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理局（乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局），住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。法定代表人高杰峰，乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理局（乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局）局长。委托诉讼代理人佧米莱·艾尼瓦尔，女，乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理局（乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局）法制科科员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人殷旭东，新疆鼎信旭业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）马欣，女，1993年1月17日出生，回族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人马志明，马欣之父，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人潘建军，新疆星河律师事务所律师。上诉人乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理局（乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局）（以下简称沙区执法局）与被上诉人马欣城市管理行政强制一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105行初322号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月5日受理后，依法组成合议庭，于2020年9月18日公开开庭审理了本案。上诉人沙区执法局委托诉讼代理人佧米莱·艾尼瓦尔、殷旭东，被上诉人马欣委托诉讼代理人马志明、潘建军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院认定，2002年马欣经申请获得乌鲁木齐市沙依巴克区福海路宅基地一块，未取得建设工程规划许可在乌鲁木齐市××区建设陆间砖混结构房屋，一处彩钢板房。2011年12月21日，沙区解决撤村建居遗留问题领导小组办公室给区规划分局出具了《关于协调办理原九家湾五队土地证房产证的函》，载明“按照市委、市政府解决撤村建居遗留问题工作的整体部署及11月11日市解决撤村建居遗留问题工作会议要求，区解决撤村建居遗留问题领导小组办公室，对原九家湾五队（乌鲁木齐众盛昌隆实业发展有限责任公司）上报的人员名单进行身份审核，经与原村队花名册核对，首批符合村民身份有132人，按照相关程序，现需区规划分局、土地分局办理相关手续，请给与协助办理为谢！附：沙区原九家湾五队办理房产证人员名单”。在沙区原九家湾五队办理房产人员名单中，序号54、马欣、五队、身份证号码×××、需办证件：土地证、房产证。2017年5月26日，沙区执法局就马欣未取得建设工程规划许可手续建房及彩钢板房立案调查。2017年5月27日沙区执法局制作了现场勘验笔录，勘验情况记录为“1、在乌市福海路1952号畅和苑BRT车站东侧有一排房屋共六间，砖混结构，现做为洗车房和餐馆的门面房使用，长53.5米，宽14米，建筑面积749平方米；2、在砖混结构门面房南侧巷道内，有一栋彩钢板房，长81米，宽14米，建筑面积1296平方米，现租赁给修理厂作为厂房使用；3、房屋系乌市九家湾五队村民马欣所有，马欣委托其父亲马志明全权处理此处房屋事宜，马志明全程参与勘验”。当日给马志明制作了询问笔录，询问笔录中马志明称“2002年5月，当时九家湾五队当时还是农村生产队，将此处划给我女儿作为宅基地，同时也用于养殖业，于是我们就在此处施工建设，修建了陆间砖混结构的门面房，建筑面积叁佰贰拾平方米（320㎡），现用于洗车房；同时在南侧修建了一处彩钢板房，建筑面积玖佰捌拾平方米（980㎡），现出租给三家修理厂使用”。2017年5月27日，沙区执法局作出沙改通〔2017〕第1900036号《责令整改通知书》，并于当日向马欣送达，责令马欣于2017年6月1日之前自行拆除。2017年6月7日，沙区执法局向乌鲁木齐市城乡规划管理局沙依巴克区分局（以下简称沙区规划局）发函询问马欣在乌鲁木齐市××区建设的房屋是否办理了相关规划手续予以书面答复。2017年6月7日，沙区规划局函告沙区执法局称，马欣在福海路1952号建设的房屋未在我局办理工程规划许可。沙区执法局于2017年6月12日、2017年6月15日分别向乌鲁木齐市国土资源管理局沙依巴克区分局、乌鲁木齐市国土资源管理局发函询问关于确定国网乌鲁木齐供电公司输变电工区项目上违章建筑土地性质的函。2017年7月26日，乌鲁木齐市国土资源勘查规划院回复沙区执法局，复制了国网乌鲁如果木齐供电公司输变电工区项目上违章建筑土地利用现状图及面积量算图。2017年6月30日，沙区执法局负责人审批同意对马欣作出《责令限期拆除违法建设决定书》。2017年7月1日沙区执法局作出沙限拆决〔2017〕190001号《责令限期拆除违法建设决定书》，其内容为：责令马欣应于2017年7月4日前自行拆除所建设的违法建筑。逾期未拆除的，将由城市管理行政综合执法机关依法组织强制拆除，并于当日向马欣送达。2017年7月1日，沙区执法局作出乌沙拆公告。2017年7月17日，沙区执法局作出沙履决催〔2017〕190001号《履行行政决定催告书》，责令马欣自收到本催告书3日内履行《责令限期拆除违法建设决定书》（沙限拆决〔2017〕190001号）；履行方式：自行拆除，并告知马欣有权进行陈述和申辩。无正当理由，逾期仍不履行行政决定的，将依法申请实施强制执行。另查明，2019年3月10日，乌鲁木齐市机构改革，沙区执法局名称变更为乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理局（乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局）。一审法院认为，根据《乌鲁木齐市城市管理行政综合执法试行办法》的相关规定，沙区执法局作为乌鲁木齐市城市管理行政综合执法的主管机关，具有对本辖区城市规划区域内未取得建设工程规划许可证或临时建设规划许可证件，或者违反建设工程规划许可证件的规定进行建设的单位或者个人进行查处的职责，执法主体适格。人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行全面审查，其中，被诉行政行为认定事实是否清楚、主要证据是否充分即为人民法院审查其合法与否的重要内容之一。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条的规定，沙区执法局对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。本案沙区执法局作出拆除违法建设的决定，应当就涉案建筑物属违法建筑及该建筑的具体坐落、面积、建成时间等情况提供证据材料。本案被诉行政行为系沙区执法局于2017年7月1日作出的沙限拆决〔2017〕190001号《责令限期拆除违法建设决定书》，该决定书认定马欣未办理建设工程规划许可证，擅自在乌鲁木齐市××区建设陆间砖混结构房屋，面积320㎡，一处彩钢板房，建筑面积980㎡。沙区执法局向法庭提交了对涉案房屋制作的现场勘验笔录并附照片，认定“砖混结构房屋共六间，建筑面积749平方米，一栋彩钢板房，建筑面积1296平方米”、对马志明制作的询问笔录，陈述为“陆间砖混结构的门面房，建筑面积320㎡，一处彩钢板房，建筑面积980㎡。对于涉案建筑物的面积，沙区执法局认定事实不清。庭审中，马欣向法庭提交了2011年12月21日沙区解决撤村建居遗留问题领导小组办公室出具的《关于协调办理原九家湾五队土地证房产证的函》，该函对包括马欣在内的132名符合村民身份的人员名单进行了确认，并致函区规划分局、土地分局办理相关手续。法庭要求沙区执法局对该函进行核实，沙区执法局至今未对该函的核实情况向法庭作出说明。因此，虽然乌鲁木齐市城乡规划管理局沙依巴克区分局作出的乌城规沙函〔2017〕13号关于福海路马欣建设房屋规划认定的答复函确认“马欣在福海路1952号的房屋，未在我局办理规划许可”，但不足以据此即认定涉案房屋系违法建筑物。由上，沙区执法局以“马欣未办理建设工程规划许可证，且无法采取改正措施消除对规划实施的影响”为由，作出被诉《责令限期拆除违法建设决定书》，显属认定事实不清，主要证据不足，该被诉行政行为应予撤销。综上，马欣要求撤销沙区执法局作出的《责令限期拆除违法建设决定书》的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。对沙区执法局的辩解意见，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，判决：撤销原乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局2017年7月1日作出的沙限拆决〔2017〕190001号《责令限期拆除违法建设决定书》的行政行为。上诉人沙区执法局不服一审判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实不清。根据《中华人民共和国城乡规划法》及《乌鲁木齐市城市规划管理条例》的有关规定，乌鲁木齐市依法实行规划许可制度，各项建设用地和建设工程应当符合城乡规划，依法取得规划许可。未取得规划许可进行建设的，由规划行政主管部门责令停止建设，无法采取改正措施消除影响的限期拆除。本案中，马欣认可其所建涉案房屋未取得规划许可，属于未经规划行政许可的违法建筑，我机关对其作出《责令限期拆除违法建设决定书》事实清楚。综上，请求二审法院撤销原判，改判支持我方上诉请求。被上诉人马欣答辩称：沙区执法局对案涉房屋的勘验面积与其在《责令限期拆除违法建设决定书》中认定的房屋面积不一致。由于历史遗留问题的原因，我的房屋未取得建设工程规划许可并不代表房屋是违建。一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实相同。另查明，本院于2020年9月24日前往乌鲁木齐众盛昌隆实业发展有限责任公司（原九家湾五队）进行调查询问。该公司董事长（系原九家湾五队队长）马志俊在询问中陈述：“《关于协调办理原九家湾五队土地证房产证的函》内容真实有效……当年少部分村民根据该函已办上了房产证”。以上事实有案件登记表，行政执法立案呈报表，2017年5月27日对马志明制作的询问笔录附身份证复印件及委托书，现场勘验笔录，照片四张，责令改正通知书及送达回证，关于福海路马欣建设房屋合法性认定的函，关于福海路马欣建设房屋规划认定的答复函，沙行执函〔2017〕第19号关于确定国网乌鲁木齐供电公司输变电工区项目上违章建筑土地性质的函，沙行执函〔2017〕第14号关于确定国网乌鲁木齐供电公司输变电工区项目上违章建筑土地性质的函，采取强制措施审批表，责令限期拆除违法建设决定书的送达回证，公告，履行行政决定催告书及送达回证，关于协调办理原九家湾五队土地证房产证的函，对乌鲁木齐众盛昌隆实业发展有限责任公司（原九家湾五队）董事长马志俊的询问笔录及一、二审法庭审理笔录等证据为证。本院认为，行政机关作出行政行为应当认定事实清楚、证据确实充分。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定，被告对作出行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。依据上述法律规定，沙区执法局作出拆除违法建设的决定，应当就涉案建筑属违法建筑及该建筑的具体坐落、面积、房屋结构、建成时间等情况提供证据材料。本案中，沙区执法局向法院提交的涉案房屋现场勘验笔录中认定“砖混结构房屋共六间，建筑面积749㎡，一栋彩钢板房，建筑面积1296㎡”，但其作出的沙限拆决〔2017〕190001号《责令限期拆除违法建设决定书》中认定马欣在乌鲁木齐市××区建设陆间砖混结构房屋，面积为320㎡，一处彩钢板房，面积为980㎡，显属对于涉案建筑的面积认定事实不清、证据不充分。另，对于因历史遗留问题和规划等原因建设使用至今的房屋，没有审批手续未取得产权证书的，并未一概属于违法建设。本案中，马欣作为原九家湾村集体成员，于2002年申请宅基地后建设了涉案房屋并使用至今。原九家湾村在撤村建居过程中，政府成立的区解决撤村建居遗留问题领导小组向区规划分局出具了《关于协调办理原九家湾五队土地证房产证的函》，要求区规划分局、土地分局为包括马欣在内的132位村民办理相关手续。沙区执法局并未结合涉案建筑的年代、是否为本村村民自用、是否有历史遗留及政策原因等情况进行充分调查核实，仅以《关于福海路马欣建设房屋规划认定的答复函》即认定涉案建筑属于违法建设并责令限期拆除，显属认定事实不清。综上，沙区执法局作出沙限拆决〔2017〕190001号《责令限期拆除违法建设决定书》认定事实不清，主要证据不足，应予撤销。原审法院判决认定事实清楚，适用法律法规正确，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元，由上诉人乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理局（乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局）负担（已付）。本判决为终审判决。审  判  长   张 峰审  判  员   朱 虹审  判  员   高靖琳二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 八 日书  记  员   李冰蕊