湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终7101号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，住所地湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道136号。负责人：夏学东，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭露萍，湖北斯洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周国荣，女，1961年7月1日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区，委托诉讼代理人：马静，湖北君博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林维，男，1986年2月14日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区，被上诉人（原审被告）：黄道奎，男，汉族，1986年11月6日出生，住湖北省武汉市洪山区，上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司因与被上诉人周国荣、林维、黄道奎机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2019）鄂0115民初9174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的上诉请求：一、撤消一审判决书中第一项并依法改判为上诉人赔偿被上诉人周国荣各项损失合计414,233.61元（不服金额为50,687.48元）。二、一审案件受理费、检查费由被上诉人承担。三、由被上诉人承担本案上诉费用。其上诉的理由为：一、一审认定被上诉人周国荣误工费19,182.08元没有依据。事故发生时被上诉人周国荣己年满55周岁，属于己退休享受养老保险待遇人员，退休后工资待遇也不同于未退休人员，其主张误工费应当依法提供返聘合同、银行工资流水等证据予以辅证，但一审法院却在被上诉人周国荣不提供任何证据证明其事故前的工作内容及工资是否存在扣发或少发的情况下，尽自认可被上诉人误工主张，属于适用法律有误，应当依法改判。二、一审判决擅自变更被上诉人周国荣的诉求，判决上诉人承担鉴定费2,300元、诉讼费及检查费1,253元，属于裁判程序违法，应当予以改判或发回重审。被上诉人周国荣一审明确主张诉讼费、鉴定费由被上诉人林维、黄道奎承担，未要求上诉人赔偿鉴定费，同时也未要求上诉人赔偿检查费用，但一审法院却判决上诉人承担鉴定费2,300元，诉讼费、检查费共计1,253元，超出其诉求，应当依法改判。三、一审判决认定被上诉人周国荣的医疗费全部属于保险赔偿范围，属于适用法律不当。根据《最高人民法院关于审理交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，商业三者险按照保险合同的约定确定保险公司的赔偿责任。而上诉人与被上诉人之间的保险合同明确约定，上诉人对于医疗费按照国家基本医疗保险的标准予以赔偿，而一审法院却对此法律规定和合同约定置若罔闻，对上诉人要求扣减10%的非医保用药费用（即25,205.4元）的抗辩不予认可，径自支持了被上诉人周国荣的诉求，明显属于适用法律不当。四、一审认定精神抚慰金为5,000元，明显偏高。本案，被上诉人周国荣因交通事故受伤，造成十级伤残，事故发生后被上诉人黄道奎及时将被上诉人周国荣送往医院并垫付医疗费，一审判决精神损失抚慰金5,000元，明显偏高，有失公平，应酌定为1,000元整。综上所述，一审判决依据不足，适用法律不当，请二审法院依法改判。被上诉人周国荣答辩则要求维持原判。被上诉人林维、黄道奎未到庭参加诉讼，未作答辩。2019年11月，周国荣向一审法院提起诉讼，请求判令：1、众被告共同赔偿医疗费、住院生活补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等相关费用共计451,700.94元；2、本案诉讼费、鉴定费由林维承担。一审法院查明：2019年2月8日18时40分许，林维驾驶临时号牌鄂Ｌ×××××（原车牌鄂A9531TT号）小型普通客车沿武汉市庙山大道由南向北行驶，至汽车公园路段，遇周国荣步行在此路段同向行驶，由于对向来车灯光较强，林维驾车未及时发现周国荣，所驾车辆与其发生接触，致周国荣受伤。本次事故经武汉市公安局江夏区公安分局交巡警大队认定：林维负此次事故的全部责任，周国荣无责任。事故发生后，周国荣被送往江夏区第一人民医院、原广州军区武汉总医院住院治疗共计98天，花去医疗费252,054.31元，护理费9,400元（47天），其中含林维垫付212,101.67元。另林维为周国荣垫付了2,613.67元。一审诉讼前，周国荣伤情经武汉大学法医鉴定所鉴定为：1、构成两处9级伤残；赔偿指数23%；2、后期医疗费3,000元；3、休养至伤后180日；4、护理至伤后90日；5、营养期90日。周国荣花去鉴定费2,300元。临时号牌鄂Ｌ×××××（原车牌鄂A9531TT号）小型普通客车的所有人为熊国威，被保险人为黄道奎，在中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司处投保交强险和限额为1,000,000元的商业险（并不计免赔），事故发生在保险期内。一审诉讼中，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司申请对周国荣的伤残等级进行重新鉴定，一审法院委托武汉大学中南医院法医司法鉴定所鉴定，武汉大学中南医院法医司法鉴定所出具鉴定意见：周国荣所受伤，伤残程度评定为九级，多等级伤残赔偿指数为0.23。周国荣因此次鉴定花去检查费1,253元，纳入诉讼费用范畴。另查，周国荣住武汉市江夏区纸坊兴新街，系非农户口。一审法院认为，本案机动车交通事故，经武汉市公安局江夏区公安分局交巡警大队认定，周国荣无责，林维负本次事故的全部责任，该认定程序合法、定责准确，予以采信。关于具体赔偿项目及金额：1．前期医疗费，据票核定为252,053.62元；2．后续治疗费，按照鉴定意见，核定为3,000元；3．住院伙食补助费，按照每天50元的标准结合住院天数计算98天，核定为4,900元；4．营养费，按照每天50元的标准，结合法医司法鉴定意见营养期为90日，核定为4,500元；5．残疾赔偿金，按照上一年度湖北省城镇居民人均可支配收入（年）34,455元计算，核定为158,493元；6．误工费，按照上一年度湖北省居民服务、修理和其他服务业平均工资收入38,897元（年）标准计算，结合鉴定意见确定误工期180日，误工费核定为19,182.08元；7．护理费，周国荣住院期间（47天）护理费据票核算为9,400元，出院后按照上一年度湖北省居民服务、修理和其他服务业平均工资收入38,897元（年）标准计算，出院后护理费核算为4,582.39元，护理费核定为13,982.39元；8．精神抚慰金，根据周国荣的受伤情况，酌定为5,000元；9．鉴定费，周国荣诉前的鉴定费，纳入损失范围，核定为2,300元；10．交通费，根据周国荣受伤情况和治疗情况，酌定为1,500元。综上，周国荣因此次交通事故产生的医疗部分费用264,453.62元、伤残部分费用200,457.47元，共计464,911.09元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，周国荣的损失先由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在交强险内赔偿，不足的部分由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在商业险赔偿限额内赔偿。为减轻当事人诉累，林维垫付款214,715.34元在本案中一并处理。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司赔偿周国荣各项损失共计464,911.09元；二、周国荣退还林维垫付款214,715.34元；综合以上两项，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司赔偿周国荣各项损失250,195.75元，代周国荣退还林维垫付款214,715.34元；以上款项限于判决生效之日起十日内一次性付清；三、驳回周国荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,758元，减半收取计1,379元，检查费1,253元（均已由周国荣预交），由周国荣负担600元，林维负担779元，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担1,253元。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，首先，周国荣在2019年2月8日18时40分许，发生的交通事故中受伤住院治疗且被评定为九级伤残是客观存在的事实，故一审法院根据武汉市公安局江夏区公安分局交巡警大队出具的道路交通事故认定书认定的责任及两次司法鉴定意见书作出的鉴定结论，以及我国法律、法规相关的规定，计算出受害人周国荣的赔偿标准及其金额，具有事实和法律依据。因此，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司：“一、一审认定被上诉人周国荣误工费19,182.08元没有依据。三、一审判决认定被上诉人周国荣的医疗费全部属于保险赔偿范围，属于适用法律不当。四、一审认定精神抚慰金为5,000元，明显偏高。”的上诉主张不能成立，本院不予支持。其次，关于中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司其他的上诉主张。受害人周国荣支付的检查费、鉴定费，一审法院案件受理费等费用均不属于其直接损失，且周国荣在诉讼请求中亦未要求中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司承担，故根据周国荣之诉求以及司法实践的惯例，以上费用不应由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担。因此，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的上诉请求及理由部分成立，本院予以支持。综上，一审判决虽认定事实清楚，但适用法律及实体处理不当,应予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市江夏区人民法院（2019）鄂0115民初9174号民事判决。二、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于本判决生效之日起十日内，赔偿周国荣各项损失共计462,611.09元。三、周国荣于本判决生效之日起十日内，退还林维垫付款214,715.34元。四、驳回周国荣的其他诉讼请求。一审案件受理费1,379元、检查费1,253元、鉴定费2,300元、共计：4,932元，由周国荣负担600元；由林维负担4,332元。二审案件受理费2,758元，由林维负担100元；由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担2，658元。本判决为终审判决。审判长 王 阳审判员 李 行审判员 王丹红二〇二〇年九月二十八日法官助理龚燕书记员龚燕