河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0482民初1922号原告（反诉被告）：河南省某医药有限公司，住所地：河南省某市。法定代表人：李某，女，汉族，成年，住河南省漯河市召陵区，系该公司董事长。委托诉讼代理人：魏琳涵，河南万翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁佳楠，河南万翔律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南某建设集团有限公司，住河南省郑州市中原区。法定代表人：陈某，男，汉族，成年，住河南省郑州市中原区。委托诉讼代理人：朱国君，系河南名人律师事务所律师。原告（反诉被告）河南省某医药有限公司与被告（反诉原告）河南某建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案。本院于2017年1月11日立案后，被告河南某建设集团有限公司在提交答辩状期间以本案不属于本院管辖为由，对管辖权提出异议。本院于2017年3月20日作出（2017）豫0482民初677号民事裁定书，驳回其对管辖权提出的异议。被告（反诉原告）河南某建设集团有限公司均不服裁定提出上诉，2017年4月27日平顶山市中级人民法院作出（2017）豫04民辖终68号民事裁定书，驳回其上诉，维持本院裁定。本案本院审理后2018年6月26日本院作出（2017）豫0482民初677号民事判决书。原告（反诉被告）河南省某医药有限公司与被告（反诉原告）河南某建设集团有限公司均不服判决提出上诉，2018年11月1日平顶山市中级人民法院作出（2018）豫04民终2609号民事判决书。原告（反诉被告）：河南省某医药有限公司不服判决向河南省高级人民法院申请再审，河南省高级人民法院于2019年12月10作出（2019）豫民申7544号民事裁定书，指令平顶山市中级人民法院再审本案。2020年4月8日平顶山市中级人民法院作出（2020）豫04民再7号民事裁定书，撤销平顶山市中级人民法院作出（2018）豫04民终2609号民事判决书及本院（2017）豫0482民初677号民事判决书，将本案发回本院重审。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南省某医药有限公司的法定代表人李某的委托诉讼代理人魏林涵、袁佳楠，被告河南某建设集团有限公司的委托诉讼代理人朱国君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）河南省某医药有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付违约金6500000元，重审开庭前变更为合同价款30%即2781000元；（暂计算到起诉日即2016年8月27日起按每日50000元计算至2017年1月6日，庭后又递交申请书，要求被告赔偿损失1793343.17元。2、判令被告继续履行合同，完成剩余工程，重审开庭前撤回该项请求。3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年3月25日，某市经济发展项目建设及汝南产业集聚区建设领导小组发出《通知》同意涉案工程项目先期开工，在建设过程中完善相关手续。2016年3月25日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，约定原告将新建仓库项目发包给被告施工，合同签约价为10984500元。合同约定，合同当事人就该合同所做出的补充和修正，属于同一类内容的文件，应以最新签署为准。专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。工程承包范围：河南省某医药有限公司新建仓库项目（物流仓库）基础、建筑、结构设计图纸的项目（不含水、电、暖通、设备和扬尘处理）。合同价格形式：固定单价（如果现场清单数量没有那么多则按实调整，由于发包人的原因变动设计则按时予以调整）。综合单价包含的风险范围：各种因素引起的材料价格、人工工资、施工机械使用费、管理费、利润等变化及风险因素。合同工期为主体、屋面、维护、楼面、粉刷、窗的工期自2016年3月26日起至2016年6月26日止；其余收尾工程在2016年7月26日结束。逾期竣工违约金的计算方法为：工期延误按合同总价款的万分之五／天处罚承包人。逾期竣工违约金的上限：总额不超过合同价款的10%。合同约定的付款节点和付款比例为：开工后支付合同价的10%作为预付款。土建基础完毕，满足钢构件进场支付合同价的15%工程款。钢结构安装完毕满足安承板进场支付合同价的20%工程款。钢结构完成二、三楼顶混凝土浇筑完成支付合同价的15%工程款。除门和室外收尾工程外全部完成支付合同价的10%工程款。全部完工，验收合格支付合同价的10%工程款。验收合格后90日内支付合同价的16%工程款。工程竣工结算时一次性扣留质量保证金4%，待两年缺陷责任期满无质量问题后返还。2016年6月3日，经原、被告充分协商，被告向原告出具《河南某建设集团有限公司施工工期承诺书》：承诺在2016年8月26日前完成（门窗除外）合同约定的全部工作内容，如工期延误，每日按5万元接受处罚；如果提前完成合同约定的内容，每提前一天给予其5万元的奖励。其他事宜按照原合同和补充协议执行。2016年6月6日，原、被告双方签订《建设工程施工合同补充协议》及《洽谈记录》，将签约合同价调整为9502235元。另外增加333894元材料费用不在合同价款中。合同工期调整为主体、屋面、维护、楼面、粉刷、窗于2016年8月25日竣工，其余收尾工程在2016年9月25日结束。2016年6月6日，被告向原告发出付款申请单，在合同约定之外多申请预付款100万元，包括洽谈记录增加的333894元，同时，因为合同总价由10984500元变更为9502235元，被告在本次付款申请第4项中明确：第一次预付款多付了148226.5元，加上本次多申请预付款666106元，合计多申请预付款814332.5元，依据原合同约定的付款比例和节点，第二次付款中扣除200000元，在第三次付款中扣除300000元，在第四次付款中扣除314332.5元。2016年7月13日，某市经济发展项目建设及汝南产业集聚区建设领导小组再次发出《通知》，明确该项目系某市重点项目，该项目由市规划、国土等部门介入，同意该项目先期开工，在建设中完善相关手续。2016年9月26日，被告向原告发出付款申请，届时才刚完成合同约定12.2.1.4条约定的钢构件二楼及楼顶混凝土浇筑，申请支付工程进度款1425335元，已远超第二次约定的竣工日期。因被告无法按照合同约定的时间竣工，为减少损失，经与被告协商，就剩余工程由原告交由第三方施工，其他部分仍由被告进行施工。根据原告提供的证据及被告在庭审过程中自认的情况可以获知，被告已严重超期完工。被告也没有提交任何有效的现场签证证据对原告的主张进行抗辩，故对其未在合同约定的竣工期限内竣工造成的工程延期责任，应当承担相应的违约责任。被告违约在先，且对违约责任有明晰的约定，应当按照约定承但相应的违约责任。后原告变更违约损失为要求被告赔偿损失。同时认为在合同有明确的计价标准和计价方法以及未达到合同约定的付款条件的情况下，其被告的反诉请求不应得到支持。被告(反诉原告)河南某建设集团有限公司辩称：本案原告河南省某医药有限公司，要求被告支付违约金等诉讼请求和主张，没有法律依据和证据支持，应依法驳回其诉讼请求；本案被告某集团提出反诉，要求某公司支付拖欠的工程款共计800万元，重审开庭前变更为340万元。事实和理由：2016年3月23日，双方签订《建设工程施工合同》，约定计划开工时间为：2016年3月26日，计划竣工时间为：2016年6月26日。此后，双方于2016年6月6日签署《补充协议》，将上述合同约定的竣工日期调整为2016年9月25日。原告的上述主张与在卷证据不符，且没有提供任何证据支持，依法不应当认定。相反，根据被告某集团提供的证据《施工日志》《某报》，王某和李某1的当庭证言，互相印证，足以证明：本案涉案工程实际开工日期为2016年4月7日上午，实际完工日期为2016年12月27日。根据双方提供的证据，证明，截止目前，原告分10笔向被告支付工程款（含预付款）共计602.3万元。双方2016年6月6日签订《补充协议》，将工程合同价调整为9502235元。此外，由于原告方设计变更，造成工程合同价额外增加费用333894元。综上，即使完全不考虑工程变更问题，按照双方合同约定总价和原告截至目前实际付款数额，截至目前为止，原告仍然应付被告工程款381.3129万元。根据被告提供的证据及原告单位编印的《某报》第一版载明：某公司于2017年5月3日揭牌并隆重开业，足以证明该工程最迟于2016年12月底已经交付使用。其实际投入使用的时间最迟不晚于2016年12月27日。可能造成工期延误的原因是多方面的。原告河南省某医药有限公司为证明其主张的事实和理由提供了如下证据：一、《建设工程施工合同》。原被告于2016年3月25日订立该合同。根据合同约定：承包范围：河南省某医药有限公司新建仓库项目（物流仓库）基础、建筑、结构设计图纸的项目（不含水、电、暖通、设备和施工扬尘处理）。计划开工日期2016年3月26日。计划竣工日期2016年6月26日（主体、屋面、维护、楼面、粉刷、窗）。其余收尾工程在7月26日结束。工程日历天数90天。工程质量标准符合合格标准。签约合同价壹仟零玖拾捌万肆仟伍佰元整（10984500元）。合同价格形式固定单价（如果现场清单数量没有那么多则按实调整，由于发包人的原因变动设计则按实予以调整）。发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。因发包人原因导致工期延误的情形：（1）、发包人未按合同规定支付工程款并确实影响施工进度；（2）、重大设计变更而影响工程进度；（3)、政策处理问题影响工程进度；（4）、不可抗力，此延误工期须在发现后七日内办理签证，逾期不予认可。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：工期延迟按合同总价的万分之五/天处罚承包人，逾期竣工违约金的上限为总额不超过合同价款的10%。并约定开工后支付合同价的10%作为预付款；土建完毕，满足钢构件进场支付合同价的15%工程款；钢构件安装完毕满足安承板进场支付合同价的20%工程款；钢构件完成二、三楼顶混凝土浇筑完成支付合同价的15%工程款;除门窗和室外收尾工程外全部完成支付合同价10%；全部完工，验收合格支付合同价的10%；验收合格后90日内支付合同价的16%等。约定承包人在工程竣工七日内申请付款，发包人在收到申请七日内审批竣工付款申请。付款申请工程结算时一次性扣留4%的工程款作为质量保证金，缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金，工程缺陷责任期为24个月，缺陷责任期自工程实际竣工之日起计算，单位工程先于全部工程进行验收，单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起。合同附件建筑工程质量保修书规定：在正常使用下，房屋建筑工程的最低保修期限为：(一)、地基基础和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；(二)、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年：(三)、装修工程为2年。房屋建筑工程保修期从工程竣工验收合格之日起计算。二、《建设工程施工合同补充协议》。原被告于2016年6月6日订立该合同补充协议，主要内容“1、将原2016年3月18日招标工程量清单工程造价11324290.56元调整为9787302.12元；2、将原建筑工程合同四、签约合同价与合同间格形式签约合同价调整为人民币（大写）玖佰伍拾万零贰仟贰佰叁拾伍元整（9502235元）（按报价单价9787302.12元优惠3%计）；3、将原建筑工程合同二、合同工期计划竣工日期调整为2016年8月25日（主体、屋面、维护、楼面、粉刷、窗）其余收尾工程在9月25日结束；4、增加由于设计变更造成承包方增加的费用合计叁拾叁万叁仟捌佰玖拾肆元整（333894元）。增加的款项不在调整后9787302.12元的合同价内。其他项目执行原合同。本补充协议与原合同有同等效力，双方签字盖章后生效”。三、《洽谈记录》。原被告于2016年6月6日订立该记录，主要内容为原告新建仓库项目由于图纸变更造成被告材料费用增加，增加费用合计333894元。四、河南某建设集团有限公司施工工期承诺书。主要内容：河南某建设集团有限公司于2016年6月3日承诺:从2016年5月26日至2016年8月26日，按照施工进度合理有效的安排施工工作，保证在2016年8月26日前完成（门窗除外）合同约定的全部工作内容。如被告方工期延误，给原告方造成损失我方将接受50000元（伍万元）/日的处罚。如被告方在2016年8月26日前完成（门窗除外）合同约定的全部工作内容，可向原告申请提前一天给予50000元（伍万元）/日的奖励。其他事宜按原合同和补充协议执行。五、《关于要求河南某建设集团有限公司承担违约责任的函》、《文件签收单》、《顺丰速运单》、《网上快递单号查询》、《关于河南省某医药有限公司来函回复》、《通话录音》（主要内容：1、某建设集团认为现场的项目部没有在项目的施工过程当中尽职尽责，没有对项目的管理和工期的策划做一个合理和科学的安排，导致了目前现在这种局面比较被动。首先我也代表我们集团公司和我个人向咱们某表示歉意。2、公司对我们项目现场的管理工作提出批评。惹得业主不满意，第一天派专人到公司送函，第二天特快专递送达。集团公司会了解调查现场情况之后，对具体责任人、具体岗位上的人员落实实施之后，公司要进行一个处理。3、合同工程我们已经做完的，从子项的角度来讲，做完的内容我们必须得处理到位。未完工的单独成项工程，咱们业主可以考虑来安排，包括屋面。某建设集团在后期的交工验收过程当中，以总包单位的身份，统一以某的名义来交工，从今天开始起，呆在现场的技术人员，只要在工地呆一天，包括原告另行安排施工的这些部分，从技术和管理的角度，如果有需求，无条件的表示支持。对于你交工验收资料的汇总问题，由某来牵头，各个单位来分包，某提醒他们，咱们在这一块做了安排也告知他们一声，某进行无条件的，不收取任何费用，把原告的资料给你汇总，顺利的交工。某来配合施工应该按国家规定，这样那样的费用，我们也不计取总包管理费，不计取这些费用，我们放弃了，并且我给你服务到位，给你做好。4、关于部分工程外包，由原告垫付的人工费和你买钢板的这些材料，双方共同确认要求签一个字，确认以后，相当于我们已经收了工程款。并提议至于这个项目的报价，我们现在遵从双方一致的原则，不管高与低，有高的，有低的都不再讲了，把这些内容从造价里面直接给他剔掉。5、按合同节点原告现在还不应该付款，按规定如果业主达不到付款节点的前提下，应该由集团公司和项目部想办法来解决6、合同履行后期水泥和钢材都在涨价。）从而证明原告河南省某医药有限公司于2016年12月21日致函被告河南某建设集团有限公司，“1、贵公司的行为已构成严重违约，依据贵方出具的承诺书，如贵方不能在2016年8月26日前完成合同约定的全部工作，贵方将承担每日5万元的责任。截止发函日贵方应当向我方承担500多万元的违约赔偿，我公司保留向贵公司继续追偿的权利。2、因贵公司工期严重滞后，且无履行合同能力，为减少损失，我公司为赶工期等发生的费用，应有贵公司承担，该笔费用也应该是从贵公司剩余工程款中扣除，剩余工程款不足部分，我公司保留向贵公司继续追偿的权利。”被告河南某建设集团有限公司于2016年12月26日作出“关于河南某医药有限公司来函回复”，内容为“贵公司2016年12月21日来函，我公司已收到，我公司高度重视，现委派我公司总经理助理赵某1同志前往贵公司洽谈公关事宜。”通话录音主要内容为按书面合同和付款节点，原告并不欠被告工程款。六、两份付款申请显示2016年6月6日，被告向原告发出付款申请单，在合同约定之外多申请预付款100万元，包括洽谈记录增加的333894元，同时，因为合同总价由10984500元变更为9502235元（按合同报价单价9787302.12元优惠3%）。被告在本次付款申请第4项中明确：第一次预付款多付了148226.5元，加上本次多申请预付款666106元，合计多申请预付款814332.5元，依据原合同约定的付款比例和节点，第二次付款中扣除200000元，在第三次付款中扣除300000元，在第四次付款中扣除314332.5元。2016年9月26日，被告向原告发出付款申请，根据合同约定12.2.1.4条，已完成钢构件二楼及楼顶混凝土浇筑，申请支付工程进度款合同价15%即1425335元；录音内容印证了以上内容。七、中国建设银行单位客户专用回单显示原告付款情况。八、某市经济发展项目建设及汝南产业集聚区建设领导小组下发的《通知》、《某市经济运行民生改善财政投融资和项目建设领导小组关于同意河南省某制药有限公司二期项目先期开工的通知》。2016年3月25日某市产业集聚区管理委员会通知市城市管理综合行政执法局，通知载明：位于某路的河南省某有限公司二期项目，系我市重点项目，该项目已由市规划、国土等部门介入，按照市有关规定，同意该项目先期开工，在建设过程中完善相关手续。2016年7月13日某市经济运行民生改善财政投融资和项目建设领导小组下发通知载明：位于某路的河南省某有限公司二期项目，系我市重点项目，该项目已由市规划、国土等部门介入，按照市有关规定，同意该项目先期开工，在建设过程中完善相关手续。九、《河南某建设集团有限公司施工的河南省某医药有限公司物流仓库工程未完成和需要整改明细》、现场问题照片证明：涉案工程尚未完工，且存在诸多需要进行整改的问题。十、河南省某医药有限公司与郑州拓源彩钢有限公司、某市煜鑫实业有限公司、某市同鑫混凝土搅拌有限公司（张某1）、张某2等签订的物资采购及施工合同、及中国建设银行单位客户专用回单，证明涉案工程有1138330元的工程为原告委托第三方施工。被告对第一组证据真实性无异议，但是根据原告代理人当庭陈述，该工程至今没有办理法定审批手续，依照有关司法解释和最高人民法院公布的判例，该合同属无效合同；对第二组证据真实性无异议，但因为是施工合同的补充协议，主合同无效，那么补充协议也无效；对第三组证据的真实性和证明目的均无异议；对第四组证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议，该合同内容是对原合同承包人逾期交工的违约处罚计算标准的变更，由原合同约定的万分之五变更为每日5万元，明显过高，这是当时承包人向原告要求支付工程进度款时原告强制被告出具的，违反了公平合法原则，这个内容约定了除每天罚款变更之外，其他的仍按原合同约定执行；对第五组证据中2016年12月21日的函有异议，他提供的快递单上没有签收人签收，不能证明已经送达被告公司，其中曹鹏签收的是抄件，没有原件，其真实性无法认定，此外，根据该函内容称是承包人资金短缺导致工期延误，如该函内容为真实的，则证明该工程是承包人垫资建设，依据有关司法解释，整个施工合同无效，对于2016年12月26日，某公司的来函回复真实性无异议。对第六组证据的真实性无异议，恰恰证明了在施工过程中，原告没有按合同约定支付进度款，所以才有被告多次提出付款申请的请求，证明原告方违约在先，工期延误，责任不在被告；对第七组证据真实性无异议，根据该组证据证明的付款时间和被告此后提交的施工日志等证据资料上所记载的施工进度，可以证明原告没有按合同约定按时付款，此外，该工程于2016年12月底已经完工，改组证据证明原告至今仅支付工程款602.3万元，尚拖欠工程款3813129元；对第八组证据的真实性、合法性均有异议，这两份文件的发文单位都是某某领导小组，这个不是法定的政府机关，其内容上，在明知该项目没有获得土地使用建设规划等法定审批项目的前提下同意项目先期开工，明显属于知法犯法，违反法律规定，依法无效；对第九组证据的真实性有异议，因为没有落款、盖章及签字，不知道与现场是否相符，不是双方认可或第三方作出的结论，其真实性无法认定，所以不应采信；对第十组证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议，因为该组证据只是银行转账回单，只能证明资金流向，不能证明与本案有关，并且其中有部分款项注明用途为借款，该组证据与我公司无关。被告河南某建设集团有限公司为证明其主张的事实和理由提供了如下证据：第一组：证明双方存在合同关系的事实及各自权利义务。1、建设工程施工合同1份；2、建设工程施工合同补充协议1份；3、河南某医药公司新建仓库调整后工程量清单；4、洽谈记录1份；第二组：证明反诉被告违反合同约定，逾期付款的事实5、施工日志1套6本（卷宗保存不全，但在2016年12月27日日志上仍显示钢结构施工人数为4人）；6、河南某集团公司某工程收款台账1页；7、建设银行单位客户专用回单10份；8、付款申请单1份；第三组：证明因天气原因和政府原因造成部分工期延误的事实9、某市住建局【2016】第0514号《停工整改通知书》；10、河南省住建厅【2016】47号文件；11、河南省大气污染防治攻坚战领导小组【2016】5号文件；12、某市钟楼街道办事处【2016】37号文件；13、某市2016年4月至11月历史天气记录；14、2016年8月份施工现场多次因大于停工的现场照片。第四组：证明工程总价额及工程要求发包方组织决算。15、工程决算申请单；16、仓库项目决算单一套；17、工程造价司法鉴定申请；第五组：证明工程施工进度节点时间和涉案工程已经实际交付使用的事实。18、某报一份，2017年5月5日，某报第二版刊登的《腾飞中的某》一文中述称：“2016年3月，河南省某医药有限公司成立，某现代化医药物流园开工兴建，2016年底全面竣工，顺利通过药品经营许可证验收和GSP认证，是县级第一个具有全自动立体仓库的药品批发企业”。19、证人证言两份，（1）王某证言；（2）李某证言。原告对第一组证据的真实性和证明目的均无异议，对第二组证据中的5真实性和证明目的均有异议，施工日志是被告单方填写，我们不予认可，该份证据恰恰证明了被告逾期完工的事实，从施工日期上来看，到2017年1月1日，被告还在施工，已经超过合同约定的竣工日期100多天，已经严重违约。对第二组证据中的6真实性不予认可，显示的收款日期与实际的收款日期不一致，收款日期应当以银行的转账凭证为准。对第二组证据中的7、8真实性无异议，但其不能证明原告违约；对第三组证据的9没有原件，对真实性不发表意见，但对其证明目的有异议，从内容上来看，停工整改的原因一共有五项，其中2、3、4、5全是因为被告的原因所造成，整改的时间是3天，其次从时间上来看，该份整改通知书下发的时间是2016年5月6日，而原、被告双方于2016年6月6日通过签订建设工程施工补充协议将涉案工程的竣工日期延长了两个月，该份整改通知是发生在2016年6月6日之前，不能作为被告工期延误，免责或者减轻责任的理由；对第三组证据中的10，因为其是扫描件，对其真实性不发表意见，但对其证明目的有异议，该份文件的内容是关于调整房屋建筑和市政基础设施工程施工现场扬尘污染防治费的通知，该份文件显示，污染防治费是工程造价中安全文明施工措施费的一部分，现在这份文件对防治费在原来费率的基础上进行调升，因为在原、被告双方签订的建筑工程施工合同明确约定，安全文明施工费已经纳入合同价格支付，合同为综合单价，合同价格已经包含有因各类因素引起的价格调整，因此，防治费已经包含在合同的综合单价中，其次，反诉的原告在起诉之前，也从来没有对反诉的被告要求过对防治费进行调整，因此，该份通知不能作为反诉原告工期延误的免责或者是减轻责任的理由；对第三组证据中的11，因为没有原件，所以对其真实性不发表意见，但对其证明目的有异议，首先从内容上来看，该份文件要求停工的时间是四天，其次，从时间上来看，该份文件是在2016年11月17日下发的，是发生在反诉原告迟延履行之后，因此，不能作为反诉原告工期延误免责或者是减轻责任的理由。对第三组证据中的12真实性无异议但对其证明目的有异议，该份文件下发的时间是2016年4月7日，整改结束的时间到2016年6月5日，是发生在2016年6月6日，双方达成的建设工程施工合同补充协议之前，该份补充协议考虑了各种因素之后，又重新确定了竣工日期，因此，该份证据不能作为反诉原告工期延误免责或者是减轻责任的理由；对第三组证据中的13，真实性不予认可，是单方打印制作，没有相关的依据，也不能证明其因天气原因造成工期延误的事实；对第三组证据中的14，真实性不予认可，该组照片无法证明是否是涉案工程的施工现场，该份证据从时间上来看，到2016年8月24日，工程的主体结构还没有完成，也反证了被告没有按照合同约定完成相应的施工部位，并且从照片上看，他也只是一般的雨水，属于不可抗力，不能作为其免责或者是减轻责任的理由，并且，双方在合同中，关于不可抗力造成工期延误也做出了明确的约定，即便是发生了不可抗力，反诉原告也应该在延误工期的七日内办理签证，否则的话，工期不予延长；对第四组证据中的15、16有异议，其是反诉原告单方制作，从来没有向反诉被告提交过，在涉案工程未全部完工的情况下，也不符合决算的条件；对第四组证据中的17有异议，司法鉴定书应该在举证期届满前提出，并且与其证明目的不符；对第五组证据中的18我方的报纸无异议，但对其证明目的有异议，该份报纸是对某医药公司关于取得药品经营许可证以及采用现代自动化程度企业的介绍，根据反诉原告提供的第二组证据中的5显示，涉案工程于2017年1月1日还在施工，在工程未完工的情况下，也不符合竣工的条件，涉案工程是否实际竣工，应该以客观事实为准。本院委托鉴定机构出具的平顶山浦信工程造价咨询有限公司司法鉴定意见书及情况说明。司法鉴定意见书中所载明的依据建筑工程施工价格合同、施工图纸等资料，河南省某医药有限公司新建仓库项目-物流仓库工程价款按实际工程量的最终总造价为9752682.33元。根据投标单价计算第三方施工明细为782942.37元。扣除第三方施工明细工程造价为9271369.32元。以上证据，经庭审质证，对于原告河南省某医药有限公司提供的证据：一、《建设工程施工合同》；二、《建设工程施工合同补充协议》；三、《洽谈记录》；四、河南某建设集团有限公司施工工期承诺书；六、两份付款申请；被告河南某建设集团有限公司提供的证据：第一组：证明双方存在合同关系的事实及各自权利义务。1、建设工程施工合同1份；2、建设工程施工合同补充协议1份；3、河南某医药公司新建仓库调整后工程量清单；4、洽谈记录1份。第二组证据7、建设银行单位客户专用回单，8、付款申请单，双方当事人均无异议，且符合证据的合法性、关联性、真实性原则，本院予以认定为本案认定案件事实的有效证据。对于原告河南省某医药有限公司提供的证据五、《关于要求河南某建设集团有限公司承担违约责任的函》、《文件签收单》、《顺丰速运单》、《网上快递单号查询》、《关于河南省某医药有限公司来函回复》、《通话录音》，虽然被告提出异议，但证据本身能互相印证，被告有提供不出收到的不一致的函件反驳，本院亦认定该证据为认定案件事实的有效证据。对于原告河南省某医药有限公司提供的证据七、中国建设银行单位客户专用回单，被告提供的第二组证据6、河南某集团公司某工程收款台账，虽然对方均提出异议但以上证据能与已认定为有效证据的被告提供的第二组证据7、建设银行单位客户专用回单能相互印证，本院亦认定以上证据为认定案件事实的有效证据。对于原告河南省某医药有限公司提供的证据八、某市经济发展项目建设及汝南产业集聚区建设领导小组下发的《通知》、《某市经济运行民生改善财政投融资和项目建设领导小组关于同意河南省某制药有限公司二期项目先期开工的通知》。被告河南某建设集团有限公司提供的第三组证据9、某市住建局【2016】第0514号《停工整改通知书》，10、河南省住建厅【2016】47号文件，11、河南省大气污染防治攻坚战领导小组【2016】5号文件，12、某市钟楼街道办事处【2016】37号文件；虽然对方提出异议，但以上证据系政府文件性质，本院亦认定该证据为认定案件事实的有效证据。对于被告河南某建设集团有限公司提供的第五组证据18、某报一份，显示2017年5月5日，某报第二版刊登的《腾飞中的某》一文中述称：“2016年3月，河南省某医药有限公司成立，某现代化医药物流园开工兴建，2016年底全面竣工，顺利通过药品经营许可证验收和GSP认证，是县级第一个具有全自动立体仓库的药品批发企业”等内容。虽然原告提出异议但该证据系原告对外宣传内容，由对社会公示性质，本院予以认定为认定案件事实的有效证据。对于本院委托鉴定机构出具的平顶山浦信工程造价咨询有限公司司法鉴定意见书及情况说明系有资质的鉴定机构专业鉴定意见，双方亦无实质性异议，本院予以认定为认定案件事实有效证据。对于原被告提供的其他证据材料，不符合证据关联性、合法性、真实性全部特征，本院作为佐证材料存卷备查。经审理查明，原、被告于2016年3月23日签订河南省某医药有限公司新建仓库项目建设工程施工合同。建设工程施工合同载明：“承包范围：河南省某医药有限公司新建仓库项目（物流仓库）基础、建筑、结构设计图纸的项目（不含水、电、暖通、设备和施工扬尘处理）。计划开工日期2016年3月26日。计划竣工日期2016年6月26日（主体、屋面、维护、楼面、粉刷、窗）。其余收尾工程在7月26日结束。工程日历天数90天。工程质量标准符合合格标准。签约合同价壹仟零玖拾捌万肆仟伍佰元整（10984500元）。合同约定，合同当事人就该合同所做出的补充和修正，属于同一类内容的文件，应以最新签署为准。专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。工程承包范围：河南省某医药有限公司新建仓库项目（物流仓库）基础、建筑、结构设计图纸的项目（不含水、电、暖通、设备和扬尘处理）合同价格形式固定单价（如果现场清单数量没有那么多则按实调整，由于发包人的原因变动设计则按实予以调整）。综合单价包含的风险范围：各种因素引起的材料价格、人工工资、施工机械使用费、管理费、利润等变化及风险因素。发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。因发包人原因导致工期延误的情形：（1）、发包人未按合同规定支付工程款并确实影响施工进度；（2）、重大设计变更而影响工程进度；（3)、政策处理问题影响工程进度；（4）、不可抗力，此延误工期须在发现后七日内办理签证，逾期不予认可。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：工期延迟按合同总价的万分之五/天处罚承包人，逾期竣工违约金的上限为总额不超过合同价款的10%。并约定开工后支付合同价的10%作为预付款；土建完毕，满足钢构件进场支付合同价的15%工程款；钢构件安装完毕满足安承板进场支付合同价的20%工程款；钢构件完成二、三楼顶混凝土浇筑完成支付合同价的15%工程款;除门窗和室外收尾工程外全部完成支付合同价10%；全部完工，验收合格支付合同价的10%；验收合格后90日内支付合同价的16%等。约定承包人在工程竣工七日内申请付款，发包人在收到申请七日内审批竣工付款申请。付款申请工程结算时一次性扣留4%的工程款作为质量保证金，缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金，工程缺陷责任期为24个月，缺陷责任期自工程实际竣工之日起计算，单位工程先于全部工程进行验收，单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起算。建筑工程质量保修书规定：在正常使用下，房屋建筑工程的最低保修期限为：(一)、地基基础和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；(二)、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年：(三)、装修工程为2年。房屋建筑工程保修期从工程竣工验收合格之日起计算。2016年6月3日被告承诺:从2016年8月26日，按照施工进度合理有效的安排施工工作，保证在2016年8月26日前完成（门窗除外）合同约定的全部工作内容。如我方工期延误，给你方造成损失我方将接受50000元（伍万元）/日的处罚。如我方在2016年8月26日前完成（门窗除外）合同约定的全部工作内容，可向贵单位申请提前一天给予50000元（伍万元）/日的奖励。2016年6月6日双方签订建设工程施工合同补充协议载明：“1、将原2016年3月18日招标工程量清单工程造价11324290.56元调整为9787302.12元；2、将原建筑工程合同四、签约合同价与合同间格形式签约合同价调整为人民币（大写）玖佰伍拾万零贰仟贰佰叁拾伍元整（9502235元）（按报价单价9787302.12元优惠3%计）；3、将原建筑工程合同二、合同工期计划竣工日期调整为2016年8月25日（主体、屋面、维护、楼面、粉刷、窗）其余收尾工程在9月25日结束；4、增加由于设计变更造成承包方增加的费用合计叁拾叁万叁仟捌佰玖拾肆元整（333894元）。增加的款项不在调整后9787302.12元的合同价内。其他项目执行原合同。本补充协议与原合同有同等效力，双方签字盖章后生效”。在上述合同履行过程中，原告已付给被告工程款6023000元。2016年6月6日，被告向原告发出付款申请单，在合同约定之外多申请预付款100万元，包括洽谈记录增加的333894元，同时，因为合同总价由10984500元变更为9502235元（按合同报价单价9787302.12元优惠3%）。被告在本次付款申请第4项中明确：第一次预付款多付了148226.5元，加上本次多申请预付款666106元，合计多申请预付款814332.5元，依据原合同约定的付款比例和节点，第二次付款中扣除200000元，在第三次付款中扣除300000元，在第四次付款中扣除314332.5元。2016年7月13日，某市经济发展项目建设及汝南产业集聚区建设领导小组再次发出《通知》，明确该项目系某市重点项目，该项目由市规划、国土等部门介入，同意该项目先期开工，在建设中完善相关手续。2016年9月26日，被告向原告发出付款申请，根据合同约定12.2.1.4条，已完成钢构件二楼及楼顶混凝土浇筑，申请支付工程进度款合同价15%即1425335元。原告河南省某医药有限公司于2016年12月21日致函被告河南某建设集团有限公司，内容主要有“1、贵公司的行为已构成严重违约，依据贵方出具的承诺书，如贵方不能在2016年8月26日前完成合同约定的全部工作，贵方将承担每日5万元的责任。截止发函日贵方应当向我方承担500多万元的违约赔偿，我公司保留向贵公司继续追偿的权利。2、因贵公司工期严重滞后，且无履行合同能力，为减少损失，我公司为赶工期等发生的费用，应有贵公司承担，该笔费用也应该是从贵公司剩余工程款中扣除，剩余工程款不足部分，我公司保留向贵公司继续追偿的权利。”被告河南某建设集团有限公司于2016年12月26日作出“关于河南某医药有限公司来函回复”，内容为“贵公司2016年12月21日来函，我公司已收到，我公司高度重视，现委派我公司总经理助理赵某1同志前往贵公司洽谈公关事宜。”关于部分工程外包，录音记录也显示被告方在协商过程中认可由原告垫付的人工费和材料费，双方共同确认以后，可以冲抵工程款。之后第三方施工费用一直由原告支付，但费用开支项目及数额一直并未经被告方确认。上述工程经平顶山市浦信工程造价咨询有限公司鉴定，被告河南某建设集团有限公司承建的河南省某医药有限公司新建仓库项目-物流仓库工程价款按实际工程量的工程价格为9271369.32元。第三方施工造价为782942.37元。平顶山市浦信工程造价咨询有限公司的情况说明载明；“本次鉴定依法对申请人承建的河南省某医药有限公司新建仓库项目-物流仓库的实际工程量进行工程造价鉴定”。另，2016年3月25日某市产业集聚区管理委员会通知市城市管理综合行政执法局，通知载明：位于某路的河南省某有限公司二期项目，系我市重点项目，该项目已由市规划、国土等部门介入，按照市有关规定，同意该项目先期开工，在建设过程中完善相关手续。2016年7月13日某市经济运行民生改善财政投融资和项目建设领导小组下发通知载明：位于某路的河南省某有限公司二期项目，系我市重点项目，该项目已由市规划、国土等部门介入，按照市有关规定，同意该项目先期开工，在建设过程中完善相关手续。被告方提交的2017年5月5日，某报第二版刊登的《腾飞中的某》一文中述称：“2016年3月，河南省某医药有限公司成立，某现代化医药物流园开工兴建，2016年底全面竣工，顺利通过药品经营许可证验收和GSP认证，是县级第一个具有全自动立体仓库的药品批发企业等内容”。以上工程已完工并投入使用，其中部分工程由第三方施工承建，但至今没有提交国有建设用地使用权、建设用地规划许可证、建设工程施工许可证等相关审批手续。上述事实，由建设工程施工合同、补充协议、司法鉴定意见书、鉴定人员陈述及原、被告陈述等证据在卷佐证。本院认为，本案争议焦点之一是本案建设工程施工合同及补充协议、洽谈记录的效力问题。原、被告双方签订的建设工程施工合同虽系当事人真实意思表示，但始终未取得土地使用权证、规划许可证、施工许可证。2009年7月7日《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》进一步提出了“管理性强制性规定”的概念，指出违反管理性强制性规定的，人民法院应当根据具体情形认定合同效力。人民法院在审理合同纠纷案件时，要依据《民法总则》第153条第1款和合同法司法解释（二）第14条的规定慎重判断“强制性规定”的性质，特别是要在考量强制性规定所保护的法益类型、违法行为的法律后果以及交易安全保护等因素的基础上认定其性质，并在裁判文书中充分说明理由。下列强制性规定，应当认定为“效力性强制性规定”：强制性规定涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等行政管理性质的强制性规定，一般应当认定为“管理性强制性规定”。本案中双方当事人始终明知该工程未取得土地使用权证、规划许可证、施工许可证。如果建设单位没有取得上述证照开工建设将有可能导致所建工程为非法建筑，严重影响市场秩序和政府调控。故应认定为无效合同。2019年2月1日起施行《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。也印证了未取得建设规划许可证等规划审批手续的施工合同应认定为无效的符合立法本意。故本案建设工程施工合同及补充协议、洽谈记录均为无效合同。本案争议焦点之二是涉案工程是否竣工及验收合格的问题。结合本案，从庭审和当事人举证及陈述看，原被告双方对竣工日期各执一词。但被告提供的2017年5月5日，某报第二版刊登的《腾飞中的某》一文中述称：“2016年3月，河南省某医药有限公司成立，某现代化医药物流园开工兴建，2016年底全面竣工，顺利通过药品经营许可证验收和GSP认证，是县级第一个具有全自动立体仓库的药品批发企业”等内容。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条规定建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十四条规定当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。故该工程应认定为工程最迟已于2016年12月31竣工验收，并交付使用。本案争议焦点之三涉案工程量及工程价款问题。2016年6月6日双方签订建设工程施工合同补充协议载明：“1、将原2016年3月18日招标工程量清单工程造价11324290.56元调整为9787302.12元；2、将原建筑工程合同四、签约合同价与合同间格形式签约合同价调整为人民币（大写）玖佰伍拾万零贰仟贰佰叁拾伍元整（9502235元）（按报价单价9787302.12元优惠3%计）；3、将原建筑工程合同二、合同工期计划竣工日期调整为2016年8月25日（主体、屋面、维护、楼面、粉刷、窗）其余收尾工程在9月25日结束；4、增加由于设计变更造成承包方增加的费用合计叁拾叁万叁仟捌佰玖拾肆元整（333894元）。增加的款项不在调整后9787302.12元的合同价内。其他项目执行原合同。本补充协议与原合同有同等效力，双方签字盖章后生效”。在上述合同履行过程中，原告已付给被告工程款6023000元。另因合同履行过程中部分合同内工程转包地第三人施工，被告河南某建设集团有限公司承建的河南省某医药有限公司新建仓库项目-物流仓库工程价款按实际工程量的工程价格为9271369.32元。本案争议焦点之四违约和过错问题。原、被告之间签订的合同无效，合同中有关逾期支付工程款的违约责任的条款约定当然无效。1、对于合同无效的原因双方均系明知。《建设工程施工合同》，原被告于2016年3月25日订立该合同。根据合同约定：发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。2016年3月25日某市产业集聚区管理委员会通知市城市管理综合行政执法局，通知载明：位于某路的河南省某有限公司二期项目，系我市重点项目，该项目已由市规划、国土等部门介入，按照市有关规定，同意该项目先期开工，在建设过程中完善相关手续。2016年7月13日某市经济运行民生改善财政投融资和项目建设领导小组下发通知载明：位于某路的河南省某有限公司二期项目，系我市重点项目，该项目已由市规划、国土等部门介入，按照市有关规定，同意该项目先期开工，在建设过程中完善相关手续。也说明本案原告一直向政府有关部门申请完善手续。2、合同履行的违约问题。2016年6月6日，被告向原告发出付款申请单，在合同约定之外多申请预付款100万元，包括洽谈记录增加的333894元，同时，因为合同总价由10984500元变更为9502235元（按合同报价单价9787302.12元优惠3%）。被告在本次付款申请第4项中明确：第一次预付款多付了148226.5元，加上本次多申请预付款666106元，合计多申请预付款814332.5元，依据原合同约定的付款比例和节点，第二次付款中扣除200000元，在第三次付款中扣除300000元，在第四次付款中扣除314332.5元。2016年9月26日，被告向原告发出付款申请，根据合同约定12.2.1.4条，已完成钢构件二楼及楼顶混凝土浇筑，申请支付工程进度款合同价15%即1425335元。原告河南省某医药有限公司于2016年12月21日致函被告河南某建设集团有限公司，内容主要有“1、贵公司的行为已构成严重违约，依据贵方出具的承诺书，如贵方不能在2016年8月26日前完成合同约定的全部工作，贵方将承担每日5万元的责任。截止发函日贵方应当向我方承担500多万元的违约赔偿，我公司保留向贵公司继续追偿的权利。2、因贵公司工期严重滞后，且无履行合同能力，为减少损失，我公司为赶工期等发生的费用，应有贵公司承担，该笔费用也应该是从贵公司剩余工程款中扣除，剩余工程款不足部分，我公司保留向贵公司继续追偿的权利。”被告河南某建设集团有限公司于2016年12月26日作出“关于河南某医药有限公司来函回复”，内容为“贵公司2016年12月21日来函，我公司已收到，我公司高度重视，现委派我公司总经理助理赵某1同志前往贵公司洽谈公关事宜。”由此可以认定被告在2016年9月26日向原告发出付款申请，根据合同约定12.2.1.4条，已完成钢构件二楼及楼顶混凝土浇筑，申请支付工程进度款合同价15%即1425335元。原告实际付款明显已超过应付合同工程量款项比例，同时在被告的施工日志上仍显示在2016年12月27日钢结构施工人数为4人。故应认定被告此时已超过合同规定的履行期，故被告在合同履行中拖延工期在先、严重违反民事活动中应遵循的诚实信用原则。原告在自己的报纸上公示被告施工的工程已经竣工，却按自己对合同违约条款的理解，对被告提出巨额违约金，客观上未履行应尽的工程付款义务，亦存在有过错，故原被告均应为过错承担责任。对于原告来说因迟延履行工程款给付义务，应赔偿被告所遭受的损失。其损失数额应按照人民银行同期贷款利率计算。自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月公布贷款市场报价利率,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。因此，自此之后贷款利息的基本标准应改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十七条规定当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日。故利息的计付日应自2016年12月31日起计付。综上，本案原被告所签订的建设工程施工合同因发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续而无效，无效合同自始没有法律约束力。在此情况下，案涉施工合同系无效合同，案涉合同约定的违约金条款均应无效。本案原告变更诉讼请求要求被告赔偿损失，符合法律规定本院应予以支持。对于损失大小无法确定，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素酌定。故原告因被告过错造成的损失可以比照被告因为合同违约需要支付的违约金予以酌定。本案双方合同约定违约金按日万分之五后改为日违约金为5万，但同时合同规定违约金的收取最多不超过合同总价款的10%。故本案被告因违背诚实信用原则严重逾期履行合同应赔偿原告的损失可酌定为9271369.32元*10%即927136.93元。本案被告认为原告未按合同规定的节点付款，被告未提供其它自己完成工程节点已向原告发出付款申请书或其它证据能证明原告未按约定工程节点付款，故该项辩解意见本院不予采纳。建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案案涉工程已经于2016年底原告已经投入使用，2016年12月31日应视为工程竣工日期。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。故被告要求原告支付工程款的反诉请求应予支持。本案被告方施工完成的工程量经鉴定为9271369.32元减去已支付款6023000元即3248369.32元。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。故被告要求原告支付逾期工程款利息的诉讼请求本院应予支持。但其本金应按原告欠付工程款扣除被告应赔偿原告损失后数额为准。原告的其他诉讼请求及被告的其他反诉请求因均无充分足够的证据加以证明其自己的事实主张，本院不予支持，予以驳回。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条、第十四条、第十七条、第十八条、第二十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条、第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）河南某建设集团有限公司支付原告（反诉被告）河南省某医药有限公司赔偿款927136.93元；原告（反诉被告）河南省某医药有限公司支付被告(反诉原告)河南某建设集团有限公司工程款3248369.32元及利息；双方相抵后原告（反诉被告）河南省某医药有限公司应予本判决生效后十日内支付被告(反诉原告)河南某建设集团有限公司工程款2321232.39元及利息（按人民银行同期贷款利率计算自2016年12月31日起至还款之日止，自2019年8月20日起贷款利息的基本标准为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）。二、驳回原告（反诉被告）河南省某医药有限公司的其他诉讼请求。三、驳回被告(反诉原告)河南某建设集团有限公司的其他反诉请求。案件受理费59750元，由原告（反诉被告）河南省某医药有限公司负担51227.48元，被告(反诉原告)河南某建设集团有限公司负担8522.52元；反诉费33900元，由原告（反诉被告）河南省某医药有限公司负担13764.96元、被告(反诉原告)河南某建设集团有限公司负担20135.04元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。审 判 长  常占伟审 判 员  刘兵伟人民陪审员  李 鹏二〇二〇年九月二十七日书 记 员  陈世月附法律条款《中华人民共和国合同法》第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条【合同自始无效与部分有效】无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条【合同无效或被撤销的法律后果】合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十三条当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》二00九年七月七日三、区分可得利益损失类型，妥善认定可得利益损失9、在当前市场主体违约情形比较突出的情况下，违约行为通常导致可得利益损失。根据交易的性质、合同的目的等因素，可得利益损失主要分为生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。生产设备和原材料等买卖合同违约中，因出卖人违约而造成买受人的可得利益损失通常属于生产利润损失。承包经营、租赁经营合同以及提供服务或劳务的合同中，因一方违约造成的可得利益损失通常属于经营利润损失。先后系列买卖合同中，因原合同出卖方违约而造成其后的转售合同出售方的可得利益损失通常属于转售利润损失。10、人民法院在计算和认定可得利益损失时，应当综合运用可预见规则、减损规则、损益相抵规则以及过失相抵规则等，从非违约方主张的可得利益赔偿总额中扣除违约方不可预见的损失、非违约方不当扩大的损失、非违约方因违约获得的利益、非违约方亦有过失所造成的损失以及必要的交易成本。存在合同法第一百一十三条第二款规定的欺诈经营、合同法第一百一十四条第一款规定的当事人约定损害赔偿的计算方法以及因违约导致人身伤亡、精神损害等情形的，不宜适用可得利益损失赔偿规则。11、人民法院认定可得利益损失时应当合理分配举证责任。违约方一般应当承担非违约方没有采取合理减损措施而导致损失扩大、非违约方因违约而获得利益以及非违约方亦有过失的举证责任；非违约方应当承担其遭受的可得利益损失总额、必要的交易成本的举证责任。对于可以预见的损失，既可以由非违约方举证，也可以由人民法院根据具体情况予以裁量。五、正确适用强制性规定，稳妥认定民商事合同效力15、正确理解、识别和适用合同法第五十二条第（五）项中的“违反法律、行政法规的强制性规定”，关系到民商事合同的效力维护以及市场交易的安全和稳定。人民法院应当注意根据《合同法解释（二）》第十四条之规定，注意区分效力性强制规定和管理性强制规定。违反效力性强制规定的，人民法院应当认定合同无效；违反管理性强制规定的，人民法院应当根据具体情形认定其效力。16、人民法院应当综合法律法规的意旨，权衡相互冲突的权益，诸如权益的种类、交易安全以及其所规制的对象等，综合认定强制性规定的类型。如果强制性规范规制的是合同行为本身即只要该合同行为发生即绝对地损害国家利益或者社会公共利益的，人民法院应当认定合同无效。如果强制性规定规制的是当事人的“市场准入”资格而非某种类型的合同行为，或者规制的是某种合同的履行行为而非某类合同行为，人民法院对于此类合同效力的认定，应当慎重把握，必要时应当征求相关立法部门的意见或者请示上级人民法院。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：(一)依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼;(二)依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁;