新疆维吾尔自治区乌什县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2927民初297号   原告：袁志华，男，1975年3月25日出生，仡佬族，个体劳动者，户籍地贵州省道真仡佬族苗族自治县，现住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：高明，新疆天山律师事务所律师。   被告：刘华军，男，1977年11月27日出生，汉族，个体劳动者，户籍地湖北省武穴市，现住新疆维吾尔自治区乌什县。   原告袁志华与被告刘华军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告袁志华及其委托诉讼代理人高明，被告刘华军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告袁志华向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款35,000元；2、判令被告向原告支付违约金100,000元；以上合计：135,000元。事实和理由：2020年4月11日，原告袁志华与被告刘华军签订土建劳动班组施工合同，合同约定由被告将位于××县标段的一、二号管道全部混凝土以及调压室混凝土的施工承包给原告，承包单价为每立方16元。原告袁志华组织工人于2020年3月16日进入工地开始施工，2020年5月16日被告以原告施工质量不合格为由，强行对原告付款35,000元并单方终止了合同，而原告在整个进场施工期间并未收到工程监理方、工程建设单位以及被告的任何有关工程质量的整改通知。根据双方签订的施工合同第9项第1款，如有一方违约，由违约方向守约方支付违约金100,000元，为了依法维护原告的合法权利，特诉至法院。   被告刘华军辩称，不认可原告的诉讼请求，理由：原告没有按照被告的工作安排及内容去管理施工，造成施工质量差，并且不服从被告的指挥，延误工期，影响了被告的声誉。原告施工的工程质量有问题，应该是原告构成违约。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。   原告袁志华为证明其主张，提交证据如下：   1、土建劳动班组施工合同，用以证明原、被告双方就涉诉工程中的劳务签订了合同，约定单价为浇筑混凝土每立方16元，以及结算和付款方式，并约定违约方应当向守约方支付违约金100,000元。被告对合同的真实性认可，但对原告的证明观点不认可，认为原告违约在先。本院对该证据的真实性予以确认，合法性不予确认。   2、证人邓正伦、罗大春的证言。用以证明原、被告双方于2020年4月份签订合同之后原告袁志华即进场施工，在5月被刘华军清理出场以及约定的劳务费被告刘华军未足额发放的事实。被告对两份证人证言均不认可，认为两证人都是原告的工人，证人说的进场日期、工资的发放、管理安排都是虚假的，被告一般不管理工地。本院对于证人证言中进场日期不予采信，离场日期予以采信；因原告向被告出具的承诺书载明扣除质量罚款35,000元，且原告袁志华手书该承诺系其真实意思表示，见证人包含该两名出庭证人邓正伦、罗大春；故对于合同中约定的劳务费未足额发放的证明观点本院不予采信。   被告刘华军为证明其主张，提交证据如下：   1、新疆亚曼苏水电站压力管混凝土浇筑工程劳务分包项目（合同），用以证明案外人邓正文和袁志华是合作关系，共同承包混凝土浇筑项目。原告称对该证据的真实性不清楚，关联性不认可，案外人邓正文承包的劳务项目与原告承包的并非同一个，案外人邓正文承包的模板及电焊工。本院认为该证据与本案无关，不予采信。   2、中国葛洲坝集团机电建设有限公司新疆亚曼苏水电站工程施工项目部关于印发《节点工期进度控制计划》的通知一份及整改通知5份以及袁志华出具的承诺书。用以证明被告给原告下达了整改通知及处罚结果，对于存在质量问题和罚款原告均认可。原告对承诺书真实性认可，合法性、关联性不认可，认为当时退场后被告一直未发放工资，被告刘华军要求原告袁志华必须按照要求写下承诺书才会发放工资。对整改通知及罚款均不认可，认为在施工过程中未收到任何整改通知及罚款单。经向湖北恒大建设工程有限公司核实，本院对该组证据予以采信。   3、木工和浇筑工的工资发放表两份。证明有六个工人干了一份活，但是领了两份工资，其中含出庭作证的两个人邓正伦和罗大春。原告对案外人邓正文制作的工资发放表不发表质证意见，认为与本案无关；对于袁志华制作的工资发放表真实性合法性认可，关联性不认可，认为双方之间签订的合同是工人按照工程量领取报酬。本院对案外人邓正文制作的工资发放表不予采信，对于袁志华制作的工资发放表真实性、合法性、关联性予以确认，对于被告刘华军的证明观点不予采信。   4、《新疆亚曼苏水电站压力管道及调压室混凝土浇筑工程劳务分包合同》，用以证明被告系该工程的项目经理，有权将该工程劳务部分承包给原告。原告对该证据的真实性、合法性不认可，认为被告刘华军无项目经理的任职资质。本院对该组证据的真实性予以确认，对于被告刘华军的身份，经与湖北恒大建设工程有限公司核实为现场公司代表，负责具体施工。   本院经审理认定事实如下：中国葛洲坝集团机电建设有限公司与湖北恒大建设工程有限公司签订《新疆亚曼苏水电站压力管道及调压室混凝土浇筑工程劳务分包合同》，约定将新疆亚曼苏水电站压力管道及调压室混凝土浇筑工程分包给湖北恒大建设工程有限公司施工。该工程共三个标段，分别为机房、渠道、管道，合同工期105天，自2020年3月17日至2020年6月30日止。湖北恒大建设工程有限公司主要项目管理人员中片区经理为吕正，项目经理为刘华军，刘华军在施工现场代表湖北恒大建设工程有限公司。   被告刘华军又与原告袁志华达成混凝土浇筑劳务承包合意，即被告刘华军将整个管道标段的劳务承包给原告袁志华进行施工，原告袁志华组织工人于2020年3月16日进入工地开始施工，2020年4月11日，原告袁志华（乙方）与被告刘华军（甲方）签订书面《土建劳动班组施工合同》，合同约定由甲方将位于××县（即主管线）标段的一、二号管道全部混凝土以及调压室混凝土的施工承包给乙方，承包单价为每立方16元。并约定工期以主合同工期为准，且所承包的工程范围内的工程质量必须达到合格。甲方责任和义务：1、负责统一制定各项管理目标，组织编制施工计划，物资用量计划，实施对工程质量、工期、安全生产、文明施工、监督、检查和验收。2、负责与业主、监理、设计及有关部门联系，协调现场工作关系。3、根据工程情况要求乙方增减施工人数，满足施工生产需要，对施工质量低劣、技术差、不服从指挥、有违法乱纪行为的工作人员给以清退。4、及时提供乙方需要的主材和机械。5、按本合同约定向乙方支付劳动报酬。6、向乙方提供住宿及床位、和生活用水、用电。7、协助乙方办理所有工作人员证件和手续。8、安全帽和反光背心由甲方提供，工程完后，由乙方归还，如有丢失由乙方赔偿。9、为其他工作人员配备必要的劳动保护和安全防护用品、安全带。10、工程在顺利进行中，如发生因甲方停工待料，三个工作日外，对乙方造成的损失进行赔偿，甲方应赔付乙方按每天工作人员生活费、误工费、及其他损失。乙方责任和义务：1、遵守国家政策和法律法规，遵守业主和甲方企业的相关规章制度做好安全，文明施工，环境和职业健康安全，劳动保护等工作。2、严格按照设计图纸，施工验收规范，有关技术要求及施工组织精心组织施工，确保工程质量达到约定的质量标准，对本合同承包范围和工程质量向甲方负责，根据业主或甲方的计划要求，合理组织，科学安排作业计划，投入足够的人力、物力，保证工期，承担自身责任造成的质量返修。3、配合甲方办理与本工程相关的手续。4、服从业主和甲方监督、检查、管理，接受甲方和业主有关人员对质量进度、技术、文明施工，环境保护等方面管理，材料保管。5、做好施工现场周围建筑物、构筑物和地下管线以及已完成的成品保护工作，若乙方发生损坏，应自行承担由此引起的一切经济损失。6、按甲方统一规划堆放材料、机具，妥善保管，合理使用甲方提供的材料和机械。7、乙方在施工途中无理退场及闹事，甲方只向乙方支付工作量的70%，剩余的30%由乙方自行承担。8、进场施工人员要求思想素质良好，身体健康，技术熟练等条件。9、甲方在付款约定时间内超出十个工作日未给乙方拨付工程款，乙方不得以因此而影响正常施工，不得聚众闹事，做到对甲方的谅解。如果超出十个工作日未拨付工程款，乙方有权停止下一步施工，工期顺延。安全文明施工：1、甲方应集中组织对乙方进场施工人员进行安全教育和培训，以及国家和公司的安全规定。2、如发生安全事故及时向甲方汇报，伍仟元以内由乙方负责，伍仟元以上由公司负责。结算及付款方式：1、以图纸结算为准，如有增加，由甲方当天签证。2、每月25号由乙方按完成的实际工作量上报甲方，由甲方审核。3、甲方每月按进度工程款拨付70%的工费，本班组竣工验收后，在十个工作日内支付全部工时费（第一次劳务费2020年5月20日）。4、在施工过程中如因甲方原因造成工程停工5个工作日支付乙方工作量的100%，乙方有权终止合同。争议：1、本合同以上条款如有一方违约，由违约方向守约方支付违约金100,000元。2、本合同自双方签字之日生效，本班组竣工验收合格后，款项结清后自动失效。3、本合同在履行期间，如双方发生争执，由双方协商解决，如未能协商解决，可向乌什县劳动局进行立案，或向阿克苏市人民法院诉讼，所产生的律师费、诉讼费、车船费、误工费由违约方支付。4、本合同未尽事宜，双方协商解决。注：因乙方原因造成的质量事故，材料、重做、返修、返工等一切损失均由乙方承担，并应向甲方赔偿损失，赔偿数额据实计算。因甲方没有购买工伤保险发生伤亡事故，由甲方负责任；甲方已经购买了伤亡保险，发生事故由保险公司赔付，差额由甲乙双方共同承担。   2020年4月13日中国葛洲坝集团机电建设有限公司新疆亚曼苏水电站工程施工项目部向湖北恒大建设工程有限公司下发《关于对湖北恒大公司进行处罚的通知》以主管线混凝土浇筑过程中因停仓时间过长导致混凝土产生冷缝；主管线外包浇筑过程中因振捣不到位，大面积出现麻面、蜂窝等严重浇筑质量问题；2-6#镇墩混凝土浇筑未按技术规范要求进行，少浇筑100mm为由，对公司合计罚款15,000元。   2020年4月14日，中国葛洲坝集团机电建设有限公司新疆亚曼苏水电站工程施工项目部向土建分部下发《整改通知单》，以2#线上平段：4-5#镇墩区间拉条均焊在管线外壁，造成管内油漆损伤为由限期7天内整改完毕。   2020年4月27日中国葛洲坝集团机电建设有限公司新疆亚曼苏水电站工程施工项目部向土建施工队下发《整改通知单》，以整仓管线多次出现无凿毛、清仓现象，调压室段混凝土养护不到位且对模板无调整责令需在一星期内整改完毕；并向湖北恒大建设工程有限公司下发《关于对湖北恒大公司进行处罚的通知》，对公司合计罚款15,000元。   2020年4月27日，中国葛洲坝集团机电建设有限公司新疆亚曼苏水电站工程施工项目部向土建施工队下发《整改通知单》，以主管线外包混凝土及模板没有依据图纸进行施工，导致模板双边尺寸合计约偏小7-8cm且连续出现7仓类似质量问题责令整改。   2020年4月29日中国葛洲坝集团机电建设有限公司新疆亚曼苏水电站工程施工项目部向湖北恒大建设工程有限公司下发《关于对湖北恒大公司（模板施工作业队）进行奖励的通知》对公司模板施工班组合计奖励6,000元。   2020年5月9日中国葛洲坝集团机电建设有限公司新疆亚曼苏水电站工程施工项目部向湖北恒大建设工程有限公司下发《关于对湖北恒大公司进行处罚的通知》以土建现场施工模板调整不到位且一次验收不合格，对公司从重处罚5,000元。   2020年5月7日，被告刘华军以原告袁志华土建班组施工进度慢、工程质量不合格为由要求原告退场，双方遂发生争议，于2020年5月11日前往乌什县劳动局监察大队协商解决劳务报酬问题。同日，原告袁志华向被告刘华军出具承诺书，承诺其班组实施的11896立方混凝土浇筑工程款190,336元扣除质量罚款35,000元后剩余款项155,336元整及时造册发放工资。   被告给付155,336元后，原告遂以双方之间系劳务合同关系，被告刘华军不具备项目经理的资质无权发包、被告无权扣除质量罚款以及被告构成违约为由起诉至本院。   本院认为，本案的争议焦点是：一、本案的案由；二、原告袁志华向被告刘华军出具承诺书是否合法有效；三、原告是否有权要求被告返还扣除罚款35,000元并要求违约金100,000元。   关于争议焦点一，原、被告双方之间签订《土建劳动班组施工合同》，被告刘华军系湖北恒大建设工程有限公司的项目经理、现场施工的代表，故双方约定将主管线的全部混凝土以及调压室混凝土的劳务施工承包给原告袁志华，以实际完成工程量进行计价，以完成工作成果为交付目的，并对工期、工程质量有严格要求。故本案的案由应定为劳务合同纠纷，原告主张系劳务合同纠纷的意见本院予以采纳。   关于争议焦点二，原告袁志华与被告刘华军已就实际工程量对劳务工资进行了结算，双方在解决民工工资时也已经就扣除质量罚款35,000元达成合意。原告袁志华以该承诺书系应被告刘华军的要求出具，并非出于原告袁志华的意思表示为由不予认可，但并未提交有效证据加以证明，故根据“谁主张、谁举证”的原则，其应承担对其不利的法律后果。本院认定该承诺书合法有效。   关于争议焦点三，原、被告双方之间签订的《土建劳动班组施工合同》对原告袁志华提供的劳务施工的工期、工程质量有严格要求，因原告袁志华提供的施工劳务成果质量不过关导致双方终止《土建劳动班组施工合同》，且工程款已全部给付完毕，原告袁志华提出被告违约，但并未提交有效证据加以证明，故其应承担对其不利的法律后果，即原告袁志华要求违约金的诉请于理无据，本院不予支持。另根据原告袁志华本人的承诺，其亦无权要求被告返还扣除的质量罚款35,000元。   综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   驳回原告袁志华的诉讼请求。   案件受理费1,500元，由原告袁志华负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  员   宋兰兰   二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 一 日   书  记  员   海 霞