贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黔27刑终78号原审公诉机关贵州省福泉市人民检察院。上诉人（原审被告人）罗阳，男，1980年8月27日出生于贵州省福泉市，布依族，中专文化，无业，住贵州省福泉市。曾因犯贩卖毒品罪于2017年4月25日被福泉市人民法院判处有期徒刑一年零六个月,2018年8月22日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月6日被福泉市公安局刑事拘留，同年9月10日被执行逮捕。现羁押于福泉市看守所。辩护人凌飘飘，贵州仁贵律师事务所律师。贵州省福泉市人民法院审理福泉市人民检察院指控原审被告人罗阳犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月9日作出(2019)黔2702刑初170号刑事判决。原审被告人罗阳不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷、讯问被告人罗阳，认为事实清楚，决定不开庭进行审理，现已审理终结。原判认定：2019年1月至8月期间，被告人罗阳多次在福泉市贩卖冰毒给多名吸毒人员,具体犯罪事实如下：1.2019年1月至4月24日期间，吸毒人员杨某1多次通过微信联系罗阳购买冰毒，并通过微信将毒资转账给罗阳后，罗阳将冰毒藏匿于福泉市金山办事处印河湾路口、美盛观邸小区等地，并告知杨某1冰毒藏匿地点，由杨某1自行去拾取，以此方式，罗阳共计贩卖冰毒四十一次给杨某1，得款11400元。原判认定上述事实的证据有：1、证人杨某1的证言。2人、杨某1手机微信提取笔录及照片。2.2019年1月至7月期间，吸毒人员刘某1多次通过微信联系罗阳购买冰毒，并通过微信将毒资转账给罗阳后，罗阳将冰毒藏匿于福泉市金山办事处美盛观邸小区一号楼楼梯间内，并告知刘某1冰毒藏匿地点，由刘某1自行去寻找，以此方式，罗阳共计贩卖冰毒三次给刘某1,得款880元。原判认定上述事实的证据有：1、证人刘某1的证言。2、刘某1微信转账记录提取图片。3、提取笔录及罗阳手机微信截图。4、罗阳（155××××2029）与刘某1（17885252818）于2019年1月28日18时06分的电话通话录音整理、2019年1月28日18时14分刘某1发给罗阳的短信记录、1月28日18时21分通话记录、2019年1月28日18时25分15秒155××××2029（罗阳）接收17885252818（刘某1）电话短信、2019年1月28日18时33分36秒155××××2029（罗阳）接收17885252818（刘某1）电话短信、2019年7月9日20时56分微信聊天记录、2019年7月15日0时微信聊天记录。3.2019年4月14日，吸毒人员覃某先后两次通过微信联系罗阳购买冰毒，并通过微信将毒资转账给罗阳后，罗阳将冰毒藏匿于福泉市门口，并告知覃某冰毒藏匿地点，由覃某自行拾取，罗阳贩卖冰毒二次给覃某，得款559元。原判认定上述事实的证据有：1、证人覃某的证言。2、覃某微信截图。3、现场检测报告书。4、覃某与罗阳2019年6月17日微信聊天记录。4.2019年4月15日，吸毒人员代某、罗某相互邀约后，通过电话联系罗阳购买毒品，代某将600元毒资通过微信转给罗某，再由罗某转给罗阳，罗阳在福泉市门口与罗某、代某见面后，将一包冰毒贩卖给罗某、代某。原判认定上述事实的证据有：1、代某、罗某、彭祖恒的证言。2、情况说明。5.2019年6月26日至30日，吸毒人员周某多次通过微信联系罗阳购买冰毒，并通过微信将毒资转账给罗阳后，罗阳将冰毒藏匿于福泉市金山办事处美盛观邸小区一栋27楼楼梯间消防栓上，并告知周某冰毒藏匿地点，由周某自行拾取，以此方式，罗阳贩卖冰毒三次给周某，得款700元。原判认定上述事实的证据有：1、证人周某、彭某、刘某2、杨某2、龙某的证言。2、周某微信转账截图。3、提取笔录及罗阳手机微信、支付宝截图照片。4、现场检测报告书。5、周某（微信名：大乐）与罗阳于2019年5月19日至6月30日微信聊天记录。6.2019年7月至8月期间，吸毒人员黄某多次通过支付宝联系罗阳购买冰毒，并通过支付宝将毒资转账给罗阳后，罗阳将冰毒藏匿于福泉市的部分楼层消防栓上，并告知黄某冰毒藏匿地点，由黄某自行拾取，以此方式，罗阳贩卖冰毒十次给黄某，得款3300元。原判认定上述事实的证据有：1、证人黄某、王某、吴某证言。2、黄某支付宝转账记录提取图片。3、提取笔录及罗阳支付宝截图照片。7.2019年7至8月期间，吸毒人员李某1通过微信联系罗阳购买冰毒，并通过微信将毒资转账给罗阳后，罗阳将冰毒藏匿于福泉市，并告知李某1冰毒藏匿地点，由李某1自行拾取，以此方式，罗阳贩卖冰毒二次给李某1，得款450元。原判认定上述事实的证据有：1、证人李某1的证言。2、提取笔录及罗阳手机微信。8.2019年7月至8月期间，吸毒人员许某多次通过微信、支付宝联系罗阳购买冰毒，并通过微信、支付宝将毒资转账给罗阳后，罗阳将冰毒藏匿于福泉市，并告知许某冰毒藏匿地点，由许某自行拾取，以此方式，罗阳贩卖冰毒十一次给许某，得款4905元。原判认定上述事实的证据有：1、证人许某的证言。2、许某微信、支付宝转账提取图片。3、提取笔录及罗阳手机微信、支付宝截图照片。4、罗阳（155××××2029）与许某（189××××8106）于2019年6月23日12时的电话通话录音整理。另查明，公安机关于2019年8月6日对被告人罗阳所持有的苹果手机一部，华为手机一部，吸毒工具“冰壶”二个，锡箔纸、吸管等物品予以扣押。证实本案的其他证据有：1、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等程序性文书及情况说明。2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单。3、刑事判决书及释放证明书。4、到案经过。5、证人李某2的证言。6、李某2微信提取图片。7、被告人罗阳的供述与辩解8、毒品疑似物称量记录及（黔南）公（司）鉴（理化）字［2019］396号鉴定文书。9、辨认笔录及照片。原判根据上述事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决：一、被告人罗阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。二、对违法所得二万二千七百九十四元予以追缴，上缴国库。三、对公安机关扣押罗阳所持有的苹果手机一部、华为手机一部、吸毒工具“冰壶”、锡箔纸、吸管等物品，由扣押机关依法处置。宣判后被告人罗阳不服提出上诉。罗阳及其辩护人认为原判认定事实不清，适用法律错误，量刑过重，罗阳不构成犯罪。具体的上诉及辩护意见如下：1、原判认定罗阳实施的第1至8起犯罪事实，仅有吸毒人员的证言、转账记录等证据，并无直接、直观反映案件事实的证据。2、罗阳与杨某1、刘某1等人经常网络赌博，因此双方转账系因赌博产生的“赌资”，并非“毒资”，公安机关对上诉人向杨某1、刘某1等人的转账记录、非吸毒人员向上诉人的转账记录未进行调取或说明。3、原判认定的第4起犯罪事实，是罗阳听从特警彭祖恒的摆布而实施的犯罪，并非出于自身意志而实施，不应认定为犯罪，即使认定构成犯罪，也应考虑罗阳受彭祖恒威胁、诱骗的因素，对其从轻、减轻处罚。4.罗阳已于2019年8月6日被刑事拘留，刘某1微信记录上记载2019年8月16日向罗阳转款200元，罗阳与该转账记录无关，不应作为本案定案证据。黔南州检察院检察员出具书面意见，认为本案有购毒人员的证言、微信及支付宝的转账记录、微信及短信联系记录、辨认笔录等证据证实，事实清楚、证据充分，上诉人罗阳属向多人多次贩卖毒品，应在有期徒刑三至七年间量刑，罗阳系累犯、毒品再犯，原判对其量刑6年并处罚金，量刑适当，且审判程序合法，建议二审维持一审法院判决。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，经审查，证据收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院对一审认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）罗阳明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，原判定罪准确，本院依法予以确认。关于上诉人罗阳及其辩护人所提的上诉意见和辩护理由，本院综合评判如下：1、被告人罗阳贩卖毒品的事实有证人杨某1、刘某1、覃某、代某、罗某、周某、黄某、李某1、许某等人的证言、被告人罗阳的供述、手机通话及微信聊天记录、微信转账记录、辨认笔录等证据证实，相互印证，足以证实其多次贩卖毒品的事实。2、在案证据能够证实杨某1、刘某1等多名吸毒人员通过转账向罗阳支付“毒资”。3、被告人罗阳贩卖毒品给代某、罗某的犯罪，是罗阳自己实施的行为，未受到威胁、诈骗而实施。4、原判并未认定被告人罗阳于2019年8月16日向刘某1贩卖毒品。综上，上诉人罗阳及其辩护的上诉意见和辩护理由均不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。黔南州人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 罗 莎审判员 邹明刚审判员 郭 杉二〇二〇年九月二十四日法官助理朱一帆书记员范晓婷