北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终10103号上诉人（原审被告）：王以标，男，1962年6月6日出生，住江苏省徐州市。委托诉讼代理人：郭雪海，北京浩云律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：北京漫创作餐饮管理有限公司，住所地北京市朝阳区东八间房村临甲10号部分。法定代表人：安秉锡，董事长。委托诉讼代理人：赵娜，女，北京漫创作餐饮管理有限公司员工。上诉人王以标因与被上诉人北京漫创作餐饮管理有限公司（以下简称漫创作公司）劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2018）京0105民初93553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王以标上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判漫创作公司支付王以标2014年8月28日至2015年3月6日期间的工资28448.28元；2.二审诉讼费由漫创作公司承担。事实和理由：一审法院仅凭王以标对工资标准的描述，推理认为王以标领过工资，事实认定错误。漫创作公司辩称，王以标并非漫创作公司员工，与漫创作公司不存在劳动关系，拖欠工资应当由工程承包公司支付，即便由漫创作公司支付，也不应当支付给王以标，而是支付给承包公司。漫创作公司向一审法院起诉请求：1．请求判令漫创作公司与王以标自2015年3月8日至2017年4月21日不存在劳动关系；2．判令漫创作公司无需支付王以标工资、停薪留职工资、经济补偿金共计人民币196785.79元；3．诉讼费由王以标承担。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：2015年12月28日，北京市朝阳区人民法院作出（2015）朝民初字第43997号民事判决书，其中写明：“原告主张曾于被告位于×南门的工地工作，其提交的录像显示工地施工人员认可原告在此工作受伤，……本院对原告所述予以采信”，判决确认漫创作公司与王以标2014年8月28日至2015年3月7日存在劳动关系。漫创作公司不服判决上诉至北京市第三中级人民法院，该院作出了（2016）京03民终3567号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2016年8月2日，北京市朝阳区人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定王以标2015年3月7日所受伤害为工伤，认定的受伤害部位为：“肋骨骨折（双），创伤性血气胸（右），创伤性皮下气肿，纵隔气肿，肺挫伤，颞骨骨折（双），颅底骨折，脑脊液，耳漏，颅内积气（气颅症），锁骨骨折（右），颈椎棘突骨折，髂骨骨折（右），耳聋（双）”。2017年3月28日，北京市朝阳区劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定、确认结论通知书》，认定王以标目前已达到职工工伤与职业病致残等级标准九级。同年王以标再次向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委出具京朝劳人仲字［2017］09036号裁决书，裁决确认漫创作公司与王以标2015年3月8日至2017年4月21日期间存在劳动关系，漫创作公司支付王以标2014年8月28日至2015年3月6日期间工资28448.28元、2015年3月7日至2015年9月6日停工留薪期工资27000元、解除劳动合同经济补偿6000元、医疗费2365.51元、一次性伤残补助金40500元、一次性医疗补助金46236元、一次性伤残就业补助金46236元，驳回了王以标的其他仲裁请求。裁决中写明王以标提交了医疗收费票据17张，总金额2365.51元，经北京市朝阳区医疗保险事务管理中心审核，个人应承担的费用为0元。漫创作公司不服裁决诉至一审法院。漫创作公司未与王以标签订过劳动合同，未给王以标缴纳社会保险。王以标自2017年3月7日受伤后未到漫创作公司工作。2017年4月21日，王以标向漫创作公司邮寄了解除劳动合同通知书，写明因“公司安排加班不支付加班费，没有为我交纳社会保险，拖欠工资，克扣工资”，因此与漫创作公司解除劳动合同。对双方有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.漫创作公司主张与王以标不存在劳动关系，提交了该公司2014年8月及9月的工资统计表、其他员工的劳动合同、该公司与案外人陆某签订的《×南门房屋装修承揽合同》等证据予以证明。王以标对此不予认可。2.王以标主张其月工资平均为4500元，漫创作公司从未支付过工资。但北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第43997号民事判决书载明，其诉称：“每月20日支付上月工资，每天150元，月平均工资4500元，签字领取现金。”一审法院认为，1．北京市朝阳区人民法院生效的（2015）朝民初字第43997号民事判决书已认定漫创作公司与王以标2014年8月28日至2015年3月7日存在劳动关系，此后至2017年4月21日期间漫创作公司未曾与王以标解除劳动关系，因此一审法院确认漫创作公司与王以标2015年3月8日至2017年4月21日漫创作公司与王以标存在劳动关系。2．关于工资标准及支付情况，应当由用人单位举证证明。漫创作公司未就此举证，一审法院对王以标所述工资标准予以认定。但关于2014年8月28日至2015年3月6日期间的工资，王以标在北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第43997号案件的审理过程中陈述“每月20日支付上月工资，每天150元，月平均工资4500元，签字领取现金”，因此一审法院认为其应已领取过工资，本案审理中其又称未领取工资，未提供相反证据佐证，一审法院无法采信，因此对其要求支付上述期间工资的请求不予支持。3．依据《北京市停工留薪期分类目录》，王以标应享受的停工留薪为6个月，即2015年3月7日至2015年9月6日。因漫创作公司未给王以标缴纳社会保险，依法应按照王以标的原工资标准支付上述期间的停工留薪期工资27000元。同时漫创作公司还应依法为王以标报销医疗费2365.51元、支付一次性伤残补助金40500元、一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金各46236元。4.2017年4月21日王以标以漫创作公司拖欠工资、未缴纳社会保险为由通知漫创作公司解除劳动关系，因漫创作公司确未给王以标缴纳社会保险，因此漫创作公司应支付王以标解除劳动合同的经济补偿6000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第三十八条第二项、第三项，第四十六条，第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条，第三十七条第一项、第二项规定，判决：一、确认北京漫创作餐饮管理有限公司与王以标2015年3月8日至2017年4月21日期间存在劳动关系；二、北京漫创作餐饮管理有限公司无需支付王以标2014年8月28日至2015年3月6日期间的工资28448.28元；三、北京漫创作餐饮管理有限公司于判决生效后7日内支付王以标2015年3月7日至2015年9月6日停工留薪期工资27000元；四、北京漫创作餐饮管理有限公司于判决生效后7日内支付王以标解除劳动合同的经济补偿6000元；五、北京漫创作餐饮管理有限公司于判决生效后7日内支付王以标医疗费2365.51元；六、北京漫创作餐饮管理有限公司于判决生效后7日内支付王以标一次性伤残补助金40500元；七、北京漫创作餐饮管理有限公司于判决生效后7日内支付王以标一次性伤残医疗补助金46236元；八、北京漫创作餐饮管理有限公司于判决生效后7日内支付王以标一次性伤残就业补助金46236元；九、驳回北京漫创作餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：一审判决的其他判项，王以标未提出上诉，本院对此不持异议。本案二审争议焦点为漫创作公司是否应支付王以标2014年8月28日至2015年3月6日期间的工资。（2016）京03民终3567号生效判决已经确认王以标与漫创作公司2014年8月28日至2015年3月7日存在劳动关系，本案中，王以标要求漫创作公司支付2014年8月28日至2015年3月6日期间的工资。对此本院认为，关于工资标准及支付情况，应当由用人单位举证证明，漫创作公司未就此举证，且漫创作公司一直在双方的数次诉讼中坚持否认与王以标存在劳动关系，从未有过向王以标发放过工资的陈述，相关卷宗材料亦未显示王以标曾自认收到过漫创作公司发放的工资，故本院认定漫创作公司未向王以标支付上述期间的工资，一审法院对此认定有误，本院予以纠正。漫创作公司未就工资标准提交证据，本院采信王以标关于月工资标准的主张，漫创作公司应向王以标支付2014年8月28日至2015年3月6日期间的工资28448.28元。综上所述，一审法院认定有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持北京市朝阳区人民法院（2018）京0105民初93553号民事判决第一、三、四、五、六、七、八项；二、撤销北京市朝阳区人民法院（2018）京0105民初93553号民事判决第二项、第九项；三、北京漫创作餐饮管理有限公司于本判决生效后七日内支付王以标二○一四年八月二十八日至二○一五年三月六日期间的工资二万八千四百四十八元二角八分；四、驳回北京漫创作餐饮管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由北京漫创作餐饮管理有限公司负担（已交纳）。二审案件受理费10元，由北京漫创作餐饮管理有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 尚晓茜审 判 员 郑吉喆审 判 员 胡新华二〇二〇年九月二十九日法官助理 武 菁书 记 员 马梦蕾-8--1-