海南省高级人民法院   民事裁定书   (2020)琼民申435号   海南省高级人民法院   民事裁定书   (2020)琼民申435号   再审申请人（一审被告、二审上诉人)：张某，男，1980年3月7日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市。   被申请人（一审原告、二审被上诉人）：儋州信恒旅游开发有限公司。住所地：海南省儋州市白马井镇滨海新区第一组团B-6-3、B-6-5地块恒大金碧天下综合楼一楼102室。   法定代表人：党某，该公司董事长。   再审申请人张某因与被申请人儋州信恒旅游开发有限公司（以下简称信恒公司）商品房预售合同纠纷一案，不服海南省第二中级人民法院（以下简称二审法院）作出的（2019）琼97民终2405号民事判决（以下简称二审判决），向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。   张某申请再审称，二审判决认定事实不清，适用法律错误，审理程序违法。第一，二审法院程序违法，审判员沈美萍未回避。二审诉讼时，张某对审判员沈美萍提出申请回避，理由为对张某申请法院调取国家环保部门对海花岛违反用海行为的相关文件和处罚决定书等证据的申请未予以准许。信恒公司只有四证，五证不齐全，该证据证明信恒公司故意隐瞒虚假事实并存在欺诈行为，二审法院不予准许错误。第二，张某称，其与信恒公司签订的《儋州市商品房买卖合同》不是其真实意思表示，因信恒公司隐瞒了涉案房屋违法违规被有关部门立案和处罚的事实。二审判决认为双方签订该合同系真实意思表示，明显错误。第三，二审判决对违约金是否调整未进行释明错误。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条规定，二审判决未进行释明错误。另，根据上述司法解释第三十一条规定，张某购买涉案房屋的价格为688296元，现房价价值为1800000元，解约后应从信恒公司获得的巨额利益中扣除相关费用。二审判决未予以抵扣相关费用，明显错误。第四，《儋州市商品房买卖合同》合同附件七约定，逾期超过180日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按已付款的50%向出卖人支付违约金，该约定属于霸王条款，理应不能适用。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第五项、第六项、第七项之规定申请再审。   本院经审查认为，本案审查的焦点为：张某提出的再审申请的事由能否成立。一、关于审理程序问题。本案二审中，张某提交《调取证据申请书》，申请二审法院调取国家环境保护督察部门及儋州市海洋主管部门对海花岛违法用海行为的相关决定，儋州市综合执法局对信恒公司违法建筑、非法占地的处罚决定信恒公司是否具备无证等材料。二审法院认为，信恒公司已经提交涉案房屋的《商品房预售许可证》、《建设工程施工许可证》、《建设用地规划许可证》、《国有土地使用权证》，无需再调取。对其他决定，与本案待证事实无关，二审法院不予准许。因此，张某以未准许其调取证据的申请为由，对审判员沈美萍提出申请回避。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条第一款、第二款之规定：“审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；（二）与本案有利害关系的；（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的，当事人有权要求他们回避”，张某提出的上述申请回避的理由不符合法律规定，二审法院对该申请回避不予准许，并无不妥。因此，张某认为二审法院审理程序违法，该项主张不能成立，本院不予支持。二、关于张某主张签订涉案合同不是其真实意思表示的问题。再审申请期间，张某称，二审判决认为张某签订涉案《儋州市商品房买卖合同》是其真实意思表示是错误的，理由为信恒公司隐瞒了涉案房屋违法违规被有关部门立案和处罚的事实。根据二审法院查明的事实，2017年8月10日至9月10日，中央第四环境保护督察组对海南省开展环境保护督查，形成督查意见，并于2017年12月23日向海南省委、海南省政府进行反馈并向社会公布。在督查意见中，提及“儋州市政府及海洋部门化整为零违规审批海花岛填海项目”等情况。而张某与信恒公司于2017年8月16日签订了《儋州市商品房买卖合同》，签订合同时信恒公司已依法取得涉案房屋的《商品房预售许可证》，且涉案房屋可以正常交付，不存在因上述督查意见的公布而被非法取缔的情形，不影响双方商品房买卖合同的履行，而张某亦未提供任何证据证明签订涉案合同违背其真实意愿以及信恒公司存在欺诈的事实。因此，张某称签订涉案《儋州市商品房买卖合同》不是其真实意思表示，该项主张不能成立，本院不予支持。第三，关于二审法院未进行释明的问题。二审诉讼中，张某提出上诉请求，判令信恒公司赔偿张某2064888元。理由为信恒公司在履行合同过程中存在欺诈行为，应按《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条的规定向其赔偿总价款三倍的损失2064888元。二审法院经审理认为，信恒公司在履行合同过程中不存在欺诈行为，张某亦未提供证据证明信恒公司存在欺诈的事实，故对其该项主张不予支持。二审法院上述审理过程，并未涉及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条规定的释明问题。因此，再审申请期间，对张某提出该释明问题，本院不予支持。另，根据该司法解释第三十一条规定，张某认为解约后应从信恒公司获得的巨额利益中扣除相关费用，该项主张已经超出二审法院审理范围，本院不予审查。第四，关于涉案合同的霸王条款的问题。二审上诉期间，张某对此问题并未提出异议，再审申请期间才提及该问题，亦超出二审法院审理范围，对此本院亦不予审查。   综上，张某的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：   驳回张某的再审申请。   审判长 黄爱玲   审判员 唐赐伟   审判员 邱 忠      二〇二〇年九月二十四日   （法官助理 李一凡   书记员 何碧丹   附相关法律条文:   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：   （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；   （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；   （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；   （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；   （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；   （六）原判决、裁定适用法律确有错误的；   （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；   （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；   （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；   （十）未经传票传唤，缺席判决的；   （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；   （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；   （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。   第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。   当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。