湖北省丹江口市人民法院民 事 裁 定 书（2020）鄂0381民初2095号原告：景德忠，男，生于1969年10月5日，汉族，无固定职业，住甘肃省灵台县。委托诉讼代理人：冀芳芳，湖北遇真律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告：郑中福，男，生于1962年4月20日，汉族，无固定职业，住山西省侯马市，委托诉讼代理人：冀芳芳，湖北遇真律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代领法律文书等特别授权。被告：中铁十五局集团第二工程有限公司，住所地：上海市青浦区朱家角镇沪青平公路6670号。统一社会信用代码：91310118MA1JLAJ17U。法定代表人：万雨晴，该公司执行董事、总经理。原告景德忠、郑中福与被告中铁十五局集团第二工程有限公司（以下简称：中铁二公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法进行审理。原告景德忠、郑中福向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付合同款（外欠款）706837.16元，并从起诉之日起按照年利息6%支付资金占用期间的利息至清偿为止；2.判令被告支付损失15250元；3.案件受理费、保全费由被告承担。事实与理由：2011年6月29日，被告中铁二公司承接丹江口市丹土一级公路DTS02标段工程。合同签订后，该公司便组织施工，后因在施工初期，爆破操作不慎，致落石将村民砸伤，引发村民与原施工人冲突，为防止此类事故再度发生，业主将项目履约保证金提高至470余万元，要求中铁二公司支付，方可继续施工。被告在与多家施工人协商未果的情况下，找到原告，期望原告解燃眉之急。同年8月8日，被告中铁二公司与原告签订了《工程分包合同书》。该合同约定的分包工程名称为：丹江口市丹土一级公路DTS02标段工程，项目工程合同总造价49911669元。合同第四条约定：被告将对原告直接拨款改为代其做账、代其支付材料款、设备及周转材料租赁费、代发工资等。后原告按总造价的3%向被告中铁二公司缴纳管理费，并垫支4741167元作为被告中铁二公司交给业主的履约保证金，同时原告负责全面实施被告与业主签订施工合同的义务以及承担工程的成本和其他各种费用支付。2013年6月原告如约履行合同，完成工程项目，被告并未按约履行工程款支付义务。在多次索要无果的情况下，原告于2016年6月1日向丹江口市人民法院起诉，丹江口市人民法院作出（2016）鄂0381民初1217号民事判决，判令被告支付工程款。但因双方都认可的应当由被告代发的工程外欠款2248918元，被告尚未实际支付，法院认定其权利人可通过相关途径主张权利，该案经二审、再审，法院均认可2248918元外欠款被告未支付给原告。现相关权利人已经陆续向原、被告主张权利706837.16元外欠款，该款已由原告先行垫付，加之，因被告不履行合同支付义务，导致原告被相关权利人起诉，给原告带来了诉讼费、保全费、执行费的损失15250元，故原告起诉提出以上诉讼请求。被告中铁二公司2020年8月31日向本院邮寄提交了管辖权异议申请：认为2011年8月8日被告中铁二公司与二原告签订《工程分包合同书》中第十三条第二款对争议解决方式做出了约定：“合同履行中发生争议时，双方应本着互谅互让、顾全大局、友好协商的方式进行解决。协商不成时，在河南省仲裁委员会提请仲裁”。根据仲裁法规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。因此，本案应该驳回起诉，由河南省焦作仲裁委员会主管。即使本案属于一般的合同纠纷，也应当由被告住所地上海市青浦区人民法院管辖。原告景德忠、郑中福辩称：本案原、被告建设工程施工合同一案已经丹江口市人民法院、十堰市中级人民法院、湖北省高级人民法院经过一审、二审、再审判决。在上述案件中，被告均没有提出管辖权的问题。此次原告起诉时原判决中漏判的项目，且在原判决中，被告提出涉案款项应由被告支付，并没有提出管辖权异议，现原告按照原判决要求另行主张权利，系同一建设工程施工合同纠纷，应在同一法院审理；本案属于建设工程施工合同纠纷，系不动产纠纷，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条规定，属于专属管辖，应由不动产纠纷所在地人民法院管辖。本院经审查认为，原、被告一致认可2011年8月8日签订的《工程分包合同书》，双方在起诉状和答辩意见中均援引该合同约定条款，故该合同中约定的争议解决方式，双方也应当予以遵守。首先，在另案中二原告直接通过诉讼方式向被告索要工程款时，被告积极应诉且未提出异议，系被告对该案放弃适用仲裁协议，人民法院应当继续审理。本案作为一次新的诉讼，被告在首次开庭前提交了仲裁协议，人民法院应当驳回原告的起诉，原告景德忠、郑中福应依照合同向仲裁机构申请仲裁。其次，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条中规定因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，但该条规定中的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。本案原告所主张的是工程款，系合同纠纷，显然不属于专属管辖中所指的不动产纠纷。综上，本院对原告关于管辖的答辩意见不予采纳，依照《中华人民共和国仲裁法》第五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条、第一百二十四条第二款、第一百五十四条第一款第三项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二十八条第一款之规定，裁定如下：驳回原告景德忠、郑中福的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于十堰市中级人民法院。审判员  邱元生二〇二〇年九月十四日法官助理占展书记员刘江伟本案所适用的相关法律依据:1.《中华人民共和国仲裁法》第五条当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。第二十六条当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；（二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。3.最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二十八条民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。