四川省自贡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川03刑终56号 原公诉机关四川省富顺县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李峰（绰号二哥），男，1977年12月3日出生于四川省富顺县，汉族，初中文化，富顺县美保环境有限公司驾驶员，户籍地四川省富顺县，住四川省富顺县。因犯非法持有毒品罪于2016年4月28日被四川省富顺县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元，2016年11月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年1月14日被富顺县公安局刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现羁押于富顺县看守所。 指定辩护人何莲芳，四川宣意律师事务所律师。 四川省富顺县人民法院审理四川省富顺县人民检察院指控原审被告人李峰犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月17日作出（2020）川0322刑初101号刑事判决。原审被告人李峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2020年9月7日公开开庭审理了本案。四川省自贡市人民检察院指派检察员李莹出庭履行职务。上诉人（原审被告人）李峰及其指定辩护人何莲芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审认定：2019年11月至12月期间，被告人李峰违反国家规定，多次向游某、田某、屈某等人贩卖毒品，具体事实如下： 1.2019年12月13日17时许，游某联系被告人李峰购买毒品麻古10颗，并于当日17时49分通过微信转账850元（其中450元为毒资）给李峰。李峰在富顺县某酒店附近与他人以300元的价格交易了10颗麻古后将毒品交付给游某。 2.2019年12月22日13时许，游某电话联系被告人李峰购买300元的毒品冰毒和麻古，后李峰将毒品送至游某办公地点，游某于当日13时16分、13时17分分两次以微信转账方式向李峰支付毒资300元。 3.2019年12月25日15时20分许，游某电话联系被告人李峰购买毒品，李峰让其到富顺县交易，游某到达后，李峰从其驾驶的川Ｃ×××××洒水车上拿了300元的毒品冰毒和麻古给游某，游某于当日16时35分、17时1分以微信转账方式向李峰支付毒资300元。 4.2019年12月18日12时50分许，田某电话联系被告人李峰购买200元的毒品冰毒和麻古，后二人在富顺县某广场垃圾库附近进行毒品交易，田某通过微信扫二维码方式支付毒资200元给李峰。 5.2019年12月21日下午，田某电话联系被告人李峰购买毒品冰毒和麻古，当日17时54分左右,二人在富顺县某酒店附近进行毒品交易，田某通过微信扫二维码方式支付毒资250元给李峰。 6.2019年12月22日下午17时许，田某电话联系被告人李峰购买250元的毒品冰毒和麻古，当晚20时10分许在富顺县某酒店附近将毒品交付给田某，田某通过微信转账方式支付毒资250元给李峰。 7.2019年11月23日晚，屈某电话联系被告人李峰欲购买250元毒品冰毒和麻古，双方在富顺县某网吧门口完成交易。当晚22时2分许，屈某通过微信转账方式支付毒资250元给李峰。 8.2019年12月6日13时许，屈某电话联系被告人李峰欲购买毒品冰毒和麻古，并于当日13时7分许以微信红包方式支付毒资200元给李峰，双方在富顺县富世镇李峰住址附近的广场交易毒品。 9.2019年12月22日15时许，屈某与被告人李峰联系欲购买毒品冰毒和麻古，并于当日15时41分许以微信红包方式支付毒资150元给李峰，双方在富顺县富世镇李峰住址附近的广场交易毒品。 2019年12月26日，被告人李峰因无证驾驶及吸毒被富顺县公安局挡获并于2019年12月27日被行政拘留，后公安机关在办理李峰吸毒案中发现其有贩卖毒品的嫌疑，遂于2019年12月29日对其驾驶的川Ｃ×××××洒水车进行检查，后从该车辆中查获疑似毒品冰毒4.99克，疑似毒品麻古2.27克（共计7.26克）。经鉴定，被查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，被告人在一审庭审中当庭表示无意见，且有公诉机关举示的物证手机一部，书证接处警登记表、立案决定书、到案经过、通话记录、户籍证明、扣押决定书及清单、现场检测报告书、调取证据通知书及清单、接收证据材料清单、毒品入库清单、称重笔录、取证笔录、照片、鉴定意见通知书、李峰手机部分电子证据截图、微信账号提取、微信交易账单明细、情况说明、前科材料、行政处罚决定书、吸毒人员动态管控表，证人田某、游某、乔某、铁某、周某等的证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，勘验检查、辨认、指认、提取笔录，视听资料、电子数据等证据证实。 一审认为，被告人李峰无视国家对毒品的管制法规，明知是毒品而贩卖的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。且李峰多次向多人贩卖毒品，属情节严重的情形，依法应在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的幅度内对其判处刑罚。李峰刑满释放后五年内又故意犯罪，系累犯，依法应当从重处罚；李峰因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯本罪，属毒品再犯，应从重处罚；李峰如实供述，可从轻处罚。根据被告人的犯罪情节及社会危害程度，判决：一、被告人李峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金一万元；二、没收扣押在案的手机一部及毒品。 上诉人（原审被告人）李峰及其指定辩护人提出：一、一审认定李峰贩卖毒品给游某的前两次事实不是事实，实际是李峰帮游某买毒品并和游某一起吸食。且李峰与游某2019年12月13日17时许的交易中，游某实际支付的毒资只有300元，另有150元是游某偿还当天在交易前向李峰借的交通等费用。二、一审认定李峰贩卖毒品给屈某不是事实。三、李峰放在洒水车上的毒品数量只有2克多，不排除车辆在李峰失去控制后，被他人进入，导致毒品数量增多。四、一审量刑过重。其指定辩护人另提出：毒品没有进行含量鉴定，影响量刑时可能减少的幅度。 四川省自贡市人民检察院认为：一审认定事实清楚，证据确实、充分，建议维持原判。 二审经审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）李峰违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而贩卖的行为已构成贩卖毒品罪。李峰多次向多人贩卖毒品，属情节严重。李峰被抓获后，从其驾驶的川Ｃ×××××洒水车上查获的毒品共计7.26克，应认定为李峰贩卖的毒品。李峰系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。关于李峰及其指定辩护人认为一审认定李峰贩卖毒品给游某的前两次事实不是事实，实际是李峰帮游某买毒品并和游某一起吸食，李峰与游某2019年12月13日17时许的交易中，游某实际支付的毒资只有300元的意见。经查，李峰的供述、游某的证言、微信记录等证据能够证实李峰贩卖毒品给游某的事实，且游某的证言证实李峰贩卖给自己的麻古是50元一颗，在2019年12月13日17时许的交易中，自己联系李峰购买10颗麻古，李峰本来是要收自己500元的，自己让他便宜点，他就收的450元，结合李峰供述自己贩卖麻古是50元一颗等证据情况，应当认定该次毒品交易的金额为450元，故李峰及其指定辩护人的上述意见不能成立，不予支持。关于李峰及其指定辩护人认为一审认定李峰贩卖毒品给屈某不是事实的意见。经查，李峰在一审庭审中对公诉机关指控其贩卖毒品给屈某的事实不持异议，表示认罪，该事实亦有屈某的证言、微信记录、现场指认笔录等证据予以证实，故李峰及其指定辩护人的上述意见不能成立，不予支持。关于李峰及其指定辩护人认为李峰放在洒水车上的毒品数量只有2克多，不排除车辆在李峰失去控制后，被他人进入，导致毒品数量增多的意见。经查，李峰在侦查阶段供述公安机关在其驾驶的川Ｃ×××××洒水车上查获的毒品是自己的，乔某、铁某、周某的证言亦能证实洒水车的钥匙由驾驶员本人保管，备用钥匙由公司集中保管，在公安机关对涉案车辆进行检查之前，该车停在停车场，没有他人动过，故李峰及其指定辩护人的上述意见不能成立，不予支持。关于李峰的指定辩护人认为毒品没有进行含量鉴定，影响量刑时可能减少的幅度的意见。经查，涉案毒品未进行含量鉴定并不违反法律规定，且对本案定罪量刑也不具有重大影响，故李峰的指定辩护人的上述意见不能成立，不予支持。关于李峰及其指定辩护人认为一审量刑过重的意见。经查，一审在量刑时已充分考虑李峰的犯罪情节及社会危害程度等，对其判处的刑罚并无不当，故李峰及其指定辩护人的上述意见不能成立，不予支持。 综上，一审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨超 审判员  凌丽 审判员  邓秋 二〇二〇年九月二十四日 书记员  杨洋