湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3203号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区农林路69号深国投广场1栋7楼，统一社会信用代码9144030089218633X2。负责人：尤程明，总经理。委托诉讼代理人：许鹤，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付六香，女，1967年10月12日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：毛新泉，岳阳市岳阳楼区求真法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：万彬，男，1990年4月14日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：毛合雨，男，1964年8月4日出生，汉族，住湖南省岳阳县，系万彬岳父。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安财险深圳分公司）因与被上诉人付六香、万彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2020）湘0621民初531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提出新的事实或理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险深圳分公司上诉请求：在一审判决的基础上减少赔偿17000元，不承担二审诉讼费用。事实与理由：一审判决认定涉案交通事故责任为主次责任，且进一步酌情认定万彬承担事故80%的责任，并判决该责任由保险人代为承担，上诉人认为该项判决内容错误。首先，本案是机动车与摩托车相撞，应按照三七开的责任划分认定事故责任；其次在上诉人与万彬的投保单上商业三者险已明确约定被保险车辆一方负主要责任的，事故责任比例为70%。因此，上诉人只应承担不超过70%的赔偿责任，其他责任由被上诉人承担。付六香辩称，1、本案交通事故发生的原因是万彬违章超车造成。交警部门认定姚时旭负事故次要责任的原因仅是其无证驾驶。姚时旭虽是无证驾驶，但对本案交通事故的发生没有形成原因力，其应承担的是行政责任，而不是民事责任。2、被答辩人依据保险合同，认为其只承担事故70%的责任，这一理由也不成立。被答辩人所主张的是免责条款，但被答辩人在一审开庭时并未提供其尽到了提示、明确说明义务的相关证据，对被保险人并不发生法律效力。因此，一审法院判决万彬承担事故80%的责任并无不当。万彬辩称，由二审法院依法判决。付六香向一审法院起诉请求：1、判令赔偿义务人赔偿其因交通事故遭受的各项损失共计141534.3元，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿；2、不承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实，2019年9月12日11时10分许，万彬驾驶粤Ｂ×××××号小型轿车沿省道306线由西向东行驶至岳阳县筻口镇路段时，超越前方同向行驶的由姚时旭驾驶的载有付六香的无牌三轮摩托车，万彬未确保与被超车辆之间的距离导致两车发生刮撞，三轮摩托车侧翻至道路右侧的稻田，发生两车受损，姚时旭、付六香受伤的交通事故。付六香受伤后被送往岳阳市一人民医院住院治疗30天至2019年10月12日出院，花费医疗费35401.18元，出院医嘱载明待骨折愈合后再行内固定取出诊治，加强营养。2020年3月3日，付六香的伤情经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定，被评定为十级伤残，自受伤之日起全休120天，60天内需要1人护理，营养期60天，适时取出内固定，预计费用7500元左右（住院20天需护理1人）。在事故发生前，付六香从事红白喜事一条龙服务工作。岳阳县公安局交通警察大队认定，万彬违法超车负事故的主要责任，姚时旭驾驶机动车未取得驾驶证负事故的次要责任，付六香不负事故责任。付六香因此次事故所受损失如下：1、医药费35401.18元，其中平安财险深圳分公司支付25000元，万彬支付9854.78元，付六香自付546.4元；2、后续治疗费7500元；3、住院伙食补助费3000元；4、营养费酌情认定1800元；5、误工费23484.3元（61227元／年÷365天×140天），现有证据能够证明付六香在因交通事故受伤前从事居民服务业，无固定收入，未提交证据证明近三年平均收入，误工费参照2018年湖南省居民服务业平均工资标准计算140天；6、护理费13419.6元（61227元／年÷365天×80天）；7、残疾赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%）；8、精神损害抚慰金酌情认定5000元；9、交通费酌情认定1000元；10、鉴定费1500元。以上共计171789.08元。另查明，姚时旭与付六香是夫妻关系，付六香不要求在交强险内赔偿其损失，平安财险深圳分公司在交强险内先行赔偿姚时旭的损失。姚时旭的损失已超过交强险各赔偿限额。一审法院认为，万彬驾驶机动车违法超车，是导致事故发生的主要原因；姚时旭驾驶机动车未取得驾驶证是事故发生的次要原因，酌情认定万彬负事故责任的80%，姚时旭负事故责任的20%。对万彬、平安财险深圳分公司要求姚时旭承担30%事故责任的意见，不予采纳。万彬为事故车辆在平安财险深圳分公司投保了交强险和商业三者险，交强险内赔偿限额已经用于赔偿姚时旭的损失。付六香所受损失，由姚时旭负责赔偿20%，由万彬负责赔偿80%，由万彬负责赔偿的该部分损失先由平安财险深圳分公司在商业三者险限额范围内予以赔偿，商业三者险内不予赔偿的损失由万彬赔偿。平安财险深圳分公司主张不支付鉴定费，但是未提交证据证明，鉴定费是鉴定伤情、确定损失必然支付的费用，对其该主张不予支持。平安财险深圳分公司主张交强险外的前期医疗费按15%核减，予以支持，核减的医药费数额为4248.14元（前期医疗费35401.18元×80%×15%）。付六香的损失171789.08元，由平安财险深圳分公司在商业三者险内赔偿80%并扣除核减的医疗费4248.14元为133183.12元（171789.08元×80%-4248.14元），核减的医疗费4248.14元由万彬赔偿。万彬已经为付六香垫付医疗费9854.78元，付六香应当向万彬返还5606.64元（9854.78元-4248.14元）。平安财险深圳分公司为付六香垫付医疗费25000元，还应赔偿108183.12元（133183.12元-25000元）。综上，由平安财险深圳分公司赔偿付六香102576.48元（108183.12元-5606.64元），支付万彬5606.64元。判决：一、由平安财险深圳分公司赔偿付六香102576.48元，支付万彬5606.64元；二、驳回付六香的其他诉讼请求。上述款项限平安财险深圳分公司在判决生效后十日内支付。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3130元，减半收取计1565元，由付六香负担390元，由万彬负担1175元。本案二审审理期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的相关事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是一审法院对事故责任的划分比例是否恰当。本案中，交通管理部门作出的事故认定书认定万彬违法超车负事故主要责任，姚时旭未取得机动车驾驶证驾驶机动车负事故次要责任，乘客付六香不负责任。在此基础上，一审判决结合事故发生的原因力和当事人的过错程度，认定万彬承担80％的赔偿责任并判决该赔偿责任由平安财险深圳分在商业三者险限额内承担并无不当，本院不宜调整。保险条款是上诉人为重复使用而制定的格式条款，依据保险法的有关规定，格式条款不得免除保险人依法应承担的义务、排除投保人依法享有的权利，故保险合同中有关免除上诉人赔偿责任的格式条款不能成为减轻上诉人赔偿责任的理由。综上所述，平安财险深圳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费225元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵莉茜审判员  吴圣岩审判员  苏 洁二〇二〇年九月二十八日书记员  陈 琼