河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终3535号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，地址：周口市中州路**，统一社会信用代码：914116008754120838。负责人：姚勇，总经理。委托诉讼代理人：张亚辉，河南睿东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张长春，男，1955年3月15日生，汉族，住扶沟县。被上诉人（原审原告）：张世博，男，2010年11月24日生，汉族，住扶沟县。法定代理人：史雪瑞，女，1981年12月27日生，汉族，住扶沟县，系张世博母亲。被上诉人张长春、张世博共同委托诉讼代理人：王常见，扶沟县大正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈宗迪，男，1991年9月8日生，汉族，住沈丘县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称周口人保财险公司）因与被上诉人张长春、张世博、被上诉人陈宗迪机动车交通事故责任纠纷一案，不服扶沟县人民法院（2020）豫1621民初1594号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周口人保财险公司的委托诉讼代理人张亚辉，被上诉人张长春、张世博的共同委托诉讼代理人王常见，被上诉人陈宗迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周口人保财险公司上诉请求：1、撤销原判，不服金额4万元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人张长春在做伤残等级鉴定时，司法鉴定机构未通知上诉人参与伤残检查和鉴定，鉴定程序违法，鉴定级别过高，其腰3椎体压缩性骨折构不成十级伤残，××变。2、扶沟县人民医院住院证门诊诊断第五项，被上诉人张长春肺癌淋巴转移，医疗费票据未扣除治疗该疾病的用药，二审中上诉人申请被上诉人张长春的用药关联性鉴定。一审法院认定事实错误，适用法律不当，导致一审判决错误，请求依法改判。张长春、张世博辩称，上诉人在一审中对被上诉人提供的相关病历医疗费发票均未提出异议，视为对被上诉人证据的认可。为了诚信诉讼，被上诉人在原一审起诉中并未提供张长春治疗肺部疾病所产生的费用。本次诉讼被上诉人提供张长春因治疗肺部疾病所产生的费用票据。陈宗迪辩称，一审判决陈宗迪承担诉讼费用没有法律依据。张长春、张世博向一审法院起诉请求：1、依法判令陈宗迪、周口人保财险公司赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、车辆维修费、交通费、鉴定费等损失375406元;2、案件受理费由陈宗迪、周口人保财险公司承担。诉讼过程中，张长春、张世博变更诉讼请求第1项数额为323907元。一审法院认定事实：2019年6月13日11时40分许，陈宗迪驾驶豫Ｐ×××**号小型轿车沿机西高速行驶至扶沟曹三线三家店路口西500米处从机西高速扶沟段北匝道出口驶出时，与由西向东行驶的张长春驾驶的三轮电动车相撞，造成张长春及三轮电动车上的乘坐人张世博受伤、两车损坏的道路交通事故。2019年7月15日，扶沟公安交通警察大队出具了第411621120190000424号道路交通事故认定书，认定陈宗迪、张长春负此次事故的同等责任，张世博无责任。事故发生后，张长春被送到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：1.低血容量性休克；2.脾破裂；3.全身多处皮肤挫裂伤；4.心脏粘液瘤术后；5.肺癌，张长春于2019年6月13日出院，花医疗费5107.47元，出院医嘱为：转上级医院进一步治疗。2019年6月13日，张长春到郑州大学第一附属医院住院治疗，花救护车费1100元，其伤情经诊断为：1.失血性休克；2.多发伤：脾破裂切除术后肺挫伤腰椎骨折L3；3.肺部感染，呼吸衰竭；4.肺癌多发转移；5.心脏粘液瘤术后，张长春于2019年6月21日出院，花医疗费113213.14元，救护车费1100元，出院医嘱为：1.至当地医院继续住院治疗；2.腰部制动。2019年6月21日，张长春到扶沟县人民医院住院治疗，于2019年7月25日出院，花医疗费8588.09元，出院医嘱为：嘱其继续腰部支具外固定制动，出院3周佩戴支具适当下床活动，避免外伤，定期复查，不适随诊。经一审法院委托，周口三川司法鉴定所于2019年11月20日出具了周口三川司鉴所[2019]临鉴字第944号司法鉴定意见书，该鉴定意见书载明：1、被鉴定人张长春脾破裂切除术后应评定为八级伤残，其腰3椎体压缩性骨折应评定为十级伤残；2、建议自受伤之日起给予被鉴定人张长春护理期限90日、营养期限90日，张长春花鉴定费1300元、鉴定检查费580元。张群良系张长春长子，其于2019年3月在浙江建安建设集团有限公司从事焊工工作，其3月、4月、5月的工资分别为5244.44元、9564.44元、9280元。张群良自2019年6月13日至2019年8月17日请假护理张长春，期间未发工资。2019年6月13日，张世博到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：1.右下肢皮肤撕裂伤；2.右下肢软组织损伤，张世博于2019年6月27日出院，花医疗费3927.14元。豫Ｐ×××**号小型轿车的车主为陈宗迪，陈宗迪在周口人保财险公司投保了交强险及机动车商业保险（包括机动车损失保险、第三者责任保险及不计免赔率险等险种，其中第三者责任保险的责任限额为1000000元），保险期间分别为自2018年10月13日起至2019年10月13日止、2018年10月14日0时起至2019年10月13日24时止。河南省2019年度城镇居民人均可支配收入为34200.97元，河南省2018年度农、林、牧、渔业年平均工资为44314元，居民服务业就业人员年平均工资为45677元。一审法院认为，陈宗迪驾驶车辆发生交通事故造成张长春、张世博受伤及电动车受损，根据交警部门的事故认定，陈宗迪负此事故的同等责任，其作为侵权人应承担相应的赔偿责任。因陈宗迪在周口人保财险公司投保有交强险及第三者责任保险，张长春、张世博的损失首先应由周口人保财险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分再由周口人保财险公司在第三者责任保险责任限额内按责予以赔偿，仍有不足的再由陈宗迪按责予以赔偿。根据陈宗迪在本次交通事故中的过错程度等因素，陈宗迪应承担60%的赔偿责任。对于张长春的护理人数，张长春并未提供医疗机构或鉴定机构的意见等证据中证明其护理人数为2人，结合其提供的扶沟县人民医院病历中长期医嘱单记载“留陪一人”，其护理人数应按1人计算；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，对于护理人员张群良的收入状况，张长春提供的证据可以证明张群良在涉案交通事故发生前月平均收入为8029.63元；结合张群良的误工证明，认定张群良护理张长春的期限为自2019年6月13日至2019年8月17日。人身损害赔偿案件中的交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，张长春主张的非因就医或转院治疗而支出的交通费无法律依据，故对其主张5808元交通费的诉请不予支持，结合护理人员的实际情况等因素，酌定1000元。张长春提供的证据能够证明其电动车在本次交通事故中受损并花费维修费1413元，对其主张的电动车损失予以认定。张长春主张精神损害抚慰金为50000元过高，根据其伤残程度及本案侵权事实等实际情况，精神损害抚慰金15000元为宜。对于张长春主张被扶养人姚兰的生活费，因张长春未提供证据证明存在劳动收入，有扶养姚兰的能力，结合张长春病历中记载的既往病史等实际情况，对该项诉请不予支持。对于张长春、张世博要求的护理费，周口人保财险公司虽辩称该费用与医疗费发票中的护理费属于重复计算，但受害人主张赔偿的护理费是因护理受害人而发生的费用，与医院收取的护理费用并非同一概念，对该项抗辩理由不予采信。周口人保财险公司虽辩称张长春的伤残鉴定等级过高，鉴定程序不合法，不应作为定案依据，但其未举证证明该待证事实，对该项抗辩意见不予采信，该司法鉴定意见书是经一审法院委托的鉴定机构所出具，鉴定程序合法，结论客观，予以认定。周口人保财险公司虽辩称其不应承担鉴定费，但因该费用是为查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，周口人保财险公司依法应予负担，故对该项抗辩理由不予支持。对于周口人保财险公司辩称其已赔偿陈宗迪的车辆损失，张长春应承担该损失50%的车辆损失费用5130.5元，因与本案非同一法律关系，不予处理，权利人可另行主张权利。本案系侵权纠纷，侵权法定义务人为陈宗迪，侵权赔偿责任依法应由陈宗迪承担，周口人保财险公司系基于保险合同关系对陈宗迪承担替代赔偿责任，其法律义务性质是合同责任而非侵权赔偿责任，基于侵权赔偿所产生的诉讼费，应由侵权人、被侵权人根据其承担责任的大小及诉讼请求支持比例予以分担。本案中，张长春因本次交通事故受到的损失包括：1、医疗费126908.7元，2、护理费20668.26元{（8029.63元÷30天）×66天×1人+（45677元÷365天）×24天×1人}，3、住院伙食补助费2100元（50元×住院42天）,4、营养费1800元（20元×住院90天），5、交通费4040元{（20元×42天）+2200元+1000}，6、残疾赔偿金169636.81元（34200.97元×16年×0.31），7、精神损害抚慰金15000元，8、鉴定费用1880元，9、财产损失1413元，上述费用共计343446.77元。张世博因本次交通事故受到的损失包括：1、医疗费3927.14元，2、护理费1626.82元（45677元÷365天×13天×1人），3、住院伙食补助费650元（50元×13天）,4、营养费260元（20元×13天），5、交通费260元（20元×13天），上述费用共计6723.96元。因张长春、张世博的损失能够在保险限额内得到赔偿，陈宗迪在本案中对张长春、张世博不再承担直接民事赔偿责任。综上所述，一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告张长春医疗费6072.86元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告张长春精神损害抚慰金15000元、鉴定费用1880元、护理费20668.26元、交通费4040元、残疾赔偿金66524.92元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告张长春财产损失1413元，上述费用共计115599.04元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告张世博医疗费3927.14元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告张世博护理费1626.82元、交通费260元，上述费用共计5813.96元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险的责任限额内赔偿原告张长春医疗费120835.84元、住院伙食补助费2100元、营养费1800元、残疾赔偿金103111.89元合计227847.73元的60%，计款136708.64元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险的责任限额内赔偿原告张世博住院伙食补助费650元、营养费260元合计910元的60%，计款546元；五、驳回原告张长春、张世博的其他诉讼请求。上述一、二、三、四项款项共计258667.64元支付到原告张长春、张世博共同指定的原告张长春在扶沟××银行6216950488000101041的账户中。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6932元，由原告张长春负担1752元，被告陈宗迪负担5180元。二审中被上诉人张长春提供医疗费票据1份，费用清单1份，证明被上诉人一审提供的医疗费是因本次事故造成的。上诉人质证，医疗费票据是复印件，内容不清晰，不能证实是被上诉人张长春所花费的医疗费，并且也不能证实该次住院治疗的肺部疾病，应当结合诊断证明和住院病历佐证。对费用总清单无异议，但是不能显示治疗肺部疾病，也没有附医疗费票据，该两份证据不能达到其证明目的。陈宗迪质证，对两份证据没有意见。本院认为，医疗费票据系复印件，且医疗费票据及费用清单均与本案无关联性，本院不予采信。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，本案被上诉人张长春的伤残等级鉴定意见系一审法院委托具有鉴定资质的鉴定机构作出，张长春主张一审法院依法通知当事人选择了鉴定机构，上诉人并未提出异议。至于上诉人所称司法鉴定机构未通知其参与伤残检查和鉴定过程，鉴定程序违法，并无相应的法律依据。张长春虽有××变，但上诉人并无证据否定张长春腰3椎体压缩性骨折系因本次事故造成的事实，上诉人称张长春腰3椎体压缩性骨折构不成十级伤残，鉴定级别过高，并无证据予以证明。上诉人在一审并未对张长春的用药关联性提出异议，二审提出异议并申请鉴定并不符合法律规定，本院不予准许，上诉人现有证据并不能证明张长春主张了治疗其他疾病的医疗费。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建松审判员  张淮滨审判员  朱发亮二〇二〇年九月二十五日书记员  郭 晓