广东省茂名市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2020)粤09刑终301号原公诉机关广东省茂名市茂南区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐华新（绰号：营长），男，1976年6月25日出生于广东省茂名市茂南区，公民身份号码440************038，汉族，小学文化，司机，住广东省茂名市茂南区**********。曾因吸毒行为于2015年11月7日被茂名市公安局电白分局处以行政拘留十五日。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年11月1日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。辩护人余文强，广东泰的律师事务所律师。附带民事诉讼原告人梁水全，男，1991年5月21日出生于广东省茂名市茂南区，汉族，公民身份号码440************010，初中文化，农民，住广东省茂名市茂南区***********。系本案被害人。广东省茂名市茂南区人民法院审理广东省茂名市茂南区人民检察院指控被告人徐华新犯寻衅滋事罪暨附带民事诉讼原告人梁水全提起附带民事诉讼一案，于2020年6月10日作出（2020）粤0902刑初180号刑事判决。宣判后，原审被告人徐华新不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅上诉人徐华新提交的上诉状及其辩护人提交的辩护词，讯问上诉人徐华新，查阅卷宗证据材料，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2019年4月8日23时许，被害人梁水全和朋友在广东省茂名市茂南区羊角镇大同中学附近戏台一个烧烤档处饮酒。在饮酒的过程中，梁水全与同桌朋友争吵，被告人徐华新上前劝说后与梁水全发生争吵并推搡。随后，徐华新纠集多名男子来到现场，持刀、玻璃瓶等伤害梁水全。经广东省茂名市茂南区********鉴定，梁水全多处软组织损伤，损伤程度已构成轻伤二级。原判认定上述事实，有书证、物证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、勘查、检查、辨认笔录、视听资料和被告人的供述等证据证实。另认定，附带民事诉讼原告人梁水全被徐华新打伤后，于2019年4月9日至4月13日在茂名市中医院住院治疗3天，中医诊断为：筋伤（气滞血瘀），西医诊断为：全身多处刀砍伤，共用去医疗费5958.80元。出院时医嘱：1、继续口服抗生素预防感染及伤口换药维持洁净预防感染，术后2周随诊拆线；2、骨科门诊随诊。梁水全出院后，按照医嘱先后到茂名市中医院、中国人民解放军第九二三医院门诊治疗如下：于2019年4月15日、17日、20日、21日、22日、23日、24日前往茂名市中医院门诊治疗，共用去医疗费1285.2元（包含挂号费94元）。于2019年4月26日前往中国人民解放军第九二三医院门诊治疗，用去医疗费463.1元。以上在治疗合计用去医疗费7707.1元。根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的数据，上一年度农、林、牧、渔业国有同行在岗职工年平均工资为43327元；伙食补助费为每天100元。原判认定该事实，有相关的书证证实。原判认为，被告人徐华新无视国家法律，为发泄情绪，纠集他人一起随意殴打他人致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人徐华新及同伙持菜刀、玻璃瓶等凶器对被害人实施伤害的行为，依法可以对其酌情从重处罚。被告人徐华新殴打附带民事诉讼原告人梁水全的身体致轻伤二级，依法应当赔偿原告人因此造成的各项物质损失。对于原告人提出各项诉讼请求，本院依照有关法律规定对原告人的各项损失综合分析、评判，认定如下：1．关于医疗费7707元的诉讼请求，根据其提供的医疗费用单据进行统计，其治疗使用的费用实际应为7707.1元，因此对其主张的医疗费7707元的诉讼请求，予以支持。2．关于护理费13500元的诉讼请求，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的标准，住院护理期间的护理费以住院证明和医嘱为依据，每天为150元；出院后护理，短期护理的，应当以医嘱为依据；长期康复护理的，应当以护理等级鉴定意见书为依据。原告人住院日期为3天，但根据医嘱显示其在住院期间或出院后，均没有要求陪护人员陪护，其又没有提供出院后护理的医嘱和护理等级鉴定意见书，但根据其住院证明，结合其伤情考虑其在住院期间理应至少有一人陪护，在原告人没有提供护理人是谁的情况下，本院参照护工的标准酌情给予认定，故原告人住院期间的护理费应为450元（150元/天×3天）。因此，对于超出部分的护理费不予支持。3．关于营养费150元的诉讼请求，根据原告人梁水全受伤治疗的实际情况，该营养费的诉讼请求符合实际，予以支持。4．关于住院伙食补助费300元的诉讼请求，被告人共住院3天，按照住院伙食补助费每天100元的标准，应为300元（100元/天×3天），予以支持。5．关于误工费21000元的诉讼请求，原告人没有提供有关其职业的证据材料，根据其提供的户口簿证实其为农业户口，且其没有提供收入情况，依法应当按照广东省上一年度农业国有同行业在岗职工的年平均工资收入进行计算。因此，原告人的误工费应为340.47元（41424元/年÷365天×3天），对超出误工费部分的诉讼请求，不予支持。6．关于交通费3000元的诉讼请求，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的标准，对于就医交通费，就医范围在市内的以病历资料为依据，每天30元，按照门诊次数或住院天数进行计算，原告人住院天数为3天、门诊8天，交通费应为330元（30元/天×11天），对于超出的部分不予支持。综上所述，附带民事诉讼原告人梁水全的物质损失应为：医疗费7707元、护理费450元、误工费340.47元、住院伙食补助费300元、营养费150元、交通费330元，合计共9277.47元。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，作出如下判决：一、被告人徐华新犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。二、被告人徐华新赔偿附带民事诉讼原告人梁水全医疗费7707元、护理费450元、误工费340.47元、住院伙食补助费300元、营养费150元、交通费330元，合计共9277.47元。三、驳回附带民事诉讼原告人梁水全的其他诉讼请求。上诉人徐华新上诉及其辩护人辩称：一、一审法院认定事实错误，导致判决错误。二、本案的证据与证据之间相互矛盾，无法得出唯一的结论，没有达到排除合理怀疑的证明标准，属于认定事实错误，错误判决，应当予以纠正。三、被害人梁水全对本案引发具有过错，事情的起因是被害人梁水全引发的口角，最终导致事情发生，可以酌情从轻处罚；现有证据无法证实被害人梁水全的受伤过程，上诉人徐华新并没有持械伤人，不符合持械而寻衅滋事的从重情节；上诉人徐华新无法预计被害人梁水全会被砍伤，对于其伤情并没有直接的积极追求或者间接的放任，是一个意外的结果；希望本院能够考虑以上量刑情节，给予上诉人徐华新减轻处罚的机会。四、一审判决上诉人徐华新有期徒刑二年，属于量刑过重，单次寻衅滋事的量刑是一年到一年半，希望改判；因上诉人徐华新没有对当地社区产生社会危害性，可以对其适用缓刑的规定，请求本院对徐华新判处适用缓刑。经审理查明，2019年4月8日23时许，被害人梁水全和朋友在广东省茂名市茂南区羊角镇大同中学附近戏台一个烧烤档处饮酒。在饮酒的过程中，梁水全与同桌朋友争吵，被告人徐华新上前劝说后与梁水全发生争吵并推搡。随后，徐华新纠集多名男子来到现场，持刀、玻璃瓶等伤害梁水全。经广东省茂名市茂南区********鉴定，梁水全多处软组织损伤，损伤程度已构成轻伤二级。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：（一）书证、物证1．受案登记表、立案决定书证实案件的来由。2．《抓获经过》、《发案、立案、破案经过》证实，徐华新于2019年9月28日被抓获和公安机关侦破案件的情况。3．拘留证、逮捕证证实，徐华新因涉嫌本案于2019年9月28日被刑事拘留，于2019年11月1日被逮捕的情况。4．徐华新的户籍资料证实，徐华新作案时已达负完全刑事责任年龄。5．违法犯罪记录查询登记表、行政处罚决定书证实，徐华新曾因吸毒行为于2015年11月7日被茂名市公安局电白分局处以行政拘留十五日。6．现场检测报告书证实，徐华新的尿液检测结果呈毒品阴性。7．调取证据通知书、通讯记录清单证实，公安机关依法调取徐华新手机号码为135*****713的通话记录，但因中国移动只能查询近五个月的清单，故无法调取到2019年1月至4月的通讯记录。（二）证人证言1．证人周水超的证言，主要内容是：2019年4月8日晚上23时，我和梁水全、何越彬坐在羊角镇大同三月三（位于羊角镇大同村委会九眼塘村边）上戏地一烧烤档喝酒。在喝酒的过程中，我与梁水全、何越彬说话很大声。在烧烤档隔壁台徐华新（绰号“营长”）走到我们桌子旁边说大家都是附近的村民不要吵架。梁水全就说不关你的事，你赶紧离开，我们没有吵架。梁水全不知为何就与徐华新争吵起来，争吵了一会我见双方争吵的越来越激烈，梁水全和徐华新两人用手互相推对方，我和何越彬就上前将梁水全拉开。梁水全被我拉开后就坐回到桌子上喝酒。过了几分钟后，我看见有七八名男子来到徐华新的身边，跟徐华新说了几分钟话，徐华新看着梁水全，说了一句打他，约七八名男子冲向梁水全，其中有一名男子拿着锄头打向梁水全，何越彬起身抓住一把打向梁水全的锄头。我见状就上前帮忙抢下锄头，锄头被我和何越彬抢下来丢到一边了。梁水全就往戏台边的方向跑去，我转过身去看到约十多名男子往梁水全跑的方向冲去。大约过了十分钟，我在戏台前面找到了梁水全，看见梁水全的胸部、后背和左手手臂在流血，随后，我和村民将梁水全送到羊角镇卫生院。我不知道梁水全身上的伤是如何造成的，约有七八名男子追赶梁水全，当我找到梁水全的时候，梁水全的胸部、后背和左手手臂受伤在流血。追赶梁水全的约七八名男子是徐华新叫来的。我没有留意徐华新有没有一起追赶梁水全，当时我和何越彬把锄头抢下时，已经没有看见徐华新在烧烤档了。在戏台附近烧烤档跟梁水全吵架时，我没有看见徐华新手持物品。2．证人何越彬的证言，主要内容是：2019年4月8日晚上约23时，我和梁水全、周水超坐在羊角镇大同中学附近的一戏地小店内喝酒。我和梁水全、周水超开玩笑后争吵，这时隔壁桌子的徐华新（绰号“营长”）走到我们桌子旁边说大家都是附近的村民不要吵架，我们跟徐华新说我们大家是在开玩笑的不是吵架的。这时梁水全跟徐华新说我们三个是在开玩笑的不是吵架的，不关徐华新的事。我们就回桌子继续喝酒，然后徐华新和梁水全在发生口角，徐华新冲过来抓住梁水全的衣服，这时梁水全就把徐华新推开，我们把梁水全和徐华新分开。这时我看见徐华新拿起手机在打电话，我和梁水全说要不大家先回家。梁水金说为什么要走，继续坐回桌子喝酒。大约过了5分钟，路边来了5辆摩托车下来了大约11名男子，徐华新拿起玻璃瓶扔过来，梁水全躲开了。然后徐华新他们就冲过来打梁水全，后面有一名年轻人男子手拿着锄头冲过来打梁水全，我在后面用手挡住拿锄头的年轻男子，周水超看见过来帮忙挡住拿锄头的年轻男子，我抢下锄头，烧烤店的老板娘过来说给回锄头她。我回头看见梁水全已经倒地了，一名男子从背后拿出一把菜刀砍向梁水全，那名男子第一次砍向梁水全的手臂，第二次砍到梁水全的腰后部，第三次梁水全用桌子挡住了。梁水全爬起来就向戏台那边跑去，徐华新他们就跟着冲上去抓梁水全。我和周水超跟上去找梁水全，在河提发现梁水全金身是血坐在地上，然后梁水全的弟弟梁金水开着小车过来搭我和周水超、梁水全一起去了羊角卫生站治疗。当时在场的都有我和周水超看到。我在扶梁水全上车时看见梁水全的胸部、左手手臂、腰后部位受伤流血，具体伤情我不清楚。我不清楚梁水全的伤情是谁造成的。当时有一名男子使用一把锄头，但这名男子没有打伤人，锄头被我和周水超抢下来了，还有一名男子拿着一把菜刀砍伤梁水全。3．证人赖仕均的证言，主要内容是：在2019年4月8日（农历三月初四），我和李美霞、赖文锋一起到大同三月三戏地（该戏地位于羊角镇大同村委会九眼塘村边）一个烧烤档处，碰见徐华新自己一个人在烧烤档处坐着，徐华新就邀请我和赖文锋一起喝酒。在喝酒的过程中，我们听见隔壁台有三名男子在争吵。徐华新就起来走到隔壁台劝说三名男子不要吵架，当时梁水全用手指着徐华新，问徐华新是谁，不关你的事，我们的兄弟的事情，再多事就打你。徐华新就说都是附近的村民，别太嚣张。梁水全听完后，就上前用手打了一巴掌徐华新，徐华新和梁水全两人互相推对方。梁水全被那两名男子拉开，我和赖文锋上前拉开徐华新。徐华新挣脱了我和赖文锋，继续与梁水全争吵。在争吵的时候，徐华新用裤袋拿出手机打电话，大声对着电话说，你在哪里，我在大同三月上戏地被人打。过了十分钟，大约有十多名男子来到戏地烧烤档。徐华新就冲过去打梁水全，但被两三名男子拉着。其中徐华新叫来的有几名男子上前跟梁水全争吵。这时候，李美霞就走过拉着我，说很害怕，叫我回家，后李美霞就拉着我离开了戏地。证人赖仕于2019年12月22日再次在公安机关进行笔录制作时对上述的主要证言予以否认。4．证人赖文锋的证言，主要内容是：2019年4月8日（农历三月初四）晚上21时许，我和赖仕均、李美霞一起来到羊角镇大同九眼塘村戏地看戏，后在附近的烧烤档碰见徐华新，徐华新邀请我和赖仕均喝酒。在喝酒的过程中，10分钟后，梁水全和二、三个年轻的男子来到烧烤档，他们就坐在我们附近的桌子喝酒。约5分钟后，梁水全他们就发生争吵，梁水全就把他坐的桌子用手推翻了，徐华新就过去劝梁水全他们，梁水全就骂徐华新多事，叫徐华新走开，不然就打徐华新，徐华新说他是劝架的，梁水全和徐华新两人互相推对方。我和赖仕均将徐华新拉开，梁水全被两名男子拉开。梁水全和徐华新又在现场继续争吵。大约过了十多分钟，戏地烧烤来了约七八名男子走到徐华新身边。到后，徐华新继续和梁水全争吵。后来的七八名男子劝徐华新回家，其中有几名男子他们认识梁水全。我看见梁水全离开后，我和赖仕均劝徐华新回家，之后赖仕均和李美霞也离开回家了，我买单后也离开了。事后，我听到村中的村民说梁水全在戏地被人砍伤。我不知道梁水全被谁砍伤。我没有看见徐华新打电话叫人。5．证人朱瑞贵的证言，主要内容是：在2019年4月8日晚上（农历三月初四），在羊角镇大同村委会九眼塘村边三月三戏地有粤剧演出，我负责维持戏地内的秩序。我在戏地巡逻到距离戏地外约100米的烧烤档时，我听到烧烤档有人争吵的声音，我上前看见徐华新（绰号“营长”）和一名男子在争吵，我上前劝说徐华新和那名男子别吵架，都是附近的村民，我就离开继续巡逻戏地了。大约过了半个小时后，我巡逻到戏台边时，突然间，在戏台前观看粤剧表演的村民起哄大声叫烧烤档那里有人打架，有很多的村民往戏地一烧烤档的方向跑去，我也跟着跑向烧烤档处，有很多的村民围着烧烤档。我看见烧烤档处的桌子和胶凳翻倒在地上，徐华新在烧烤档里被两名男子扶着上一辆男装摩托车搭走了。我就问在现场的村民是谁打架，现场很多村民就说是徐华新和那名男子（该名男子是大同塘尾村人）争吵，后徐华新和那名男子发生打架。6．证人赖亚妹的证言，主要内容是：在2019年4月8日（农历三月初四）晚上，我在羊角镇大同九眼塘村边三月上戏地做烧烤档生意。当晚，梁水金及他的朋友和徐华新及他的朋友先后来到我烧烤档吃烧烤、饮酒。大约过了一会，我听见梁水全那张桌子发生争吵，徐华新就上前劝说梁水全别吵架。梁水全和徐华新两人争吵了起来，两人互相推对方。后梁水全和徐华新双方被两名男子拉开。过了一会，我听见徐华新和梁水全又争吵起来，现场有很多人围着徐华新和梁水全，我没有理会，我继续做生意。直到现场围着梁水全和徐华新的人都散开后，我看见梁水全已经离开后，只有徐华新及几名男子在烧烤档后面凳子上坐着，站都站不起来，后徐华新被几名男子用摩托车搭走了。徐华新和梁水全两人都已经喝了酒，但徐华新已经喝的很多，站都站不稳。我不知道现场围着徐华新和梁水全的人是谁。我不知道现场有无发生打架。我没有留意徐华新有没有打电话叫人。我不清楚有没有人在我的烧烤档拿一把锄头。7．证人赖仕彬的证言，主要内容是：我的手机号码是150*****636。当天晚上我接到徐华新电话称与梁水全吵架，要我到现场。我到现场后看到徐华新满身酒气在烧烤档坐着，赖文锋、赖仕均扶着徐华新，我抱着徐华新与赖仕均一起送徐华新回家。后来梁华海打电话给我称徐华新打伤了梁水全。8．证人赖仕宏的证言，主要内容是：我路过现场看到徐华新与梁水全争吵，徐华新酒醉站不稳，赖文锋、赖仕均扶着徐华新。赖仕宏不久就离开现场，没看到有人打架。9．证人梁华海的证言，主要内容是：我被一陌生男子电话通知到现场，到现场看到赖仕均三名男子拦着徐华新并抢其手中的菜刀，看到冼水龙、赖文锋、赖仕彬、赖仕宏、赖锡江等村民围着烧烤档。后来在河堤处发现全身有血迹的梁水全。（三）被害人梁水全的陈述，主要内容是：2019年4月8日23时许，我和朋友周水超、何越彬在羊角镇大同中学附近的戏台旁喝酒。我喝酒时与周水超、何越彬开玩笑的争吵起来，这时在隔壁桌喝酒的徐华新走到我旁边问我是不是很拽。我就站起来说我们兄弟开玩笑不关你事，说完就往后甩了一下手想让他走开。我的手甩到徐华新的身体，徐华新就上前用手推我的胸口，我被推了一下也用手推一下他的胸口。我和徐华新一边争吵一边往对方身体靠过去，我在争吵的过程中用手臂环绕着徐华新的脖子，并用力的摇晃徐华新。这时有人上前将我和徐华新拉开，我们被拉开后就继续争吵了几句，我看到徐华新站在不远处打电话，我坐回到桌子上面喝酒。我坐下来喝了几分钟酒后，突然有人用玻璃瓶打向我的右脸部。我转过身来看到一名男子手持玻璃瓶对着我，徐华新手持一把菜刀向我砍来。我的胸口被徐华新砍了一刀就倒在地上，手持玻璃瓶的男子将玻璃瓶打碎后向我捅来，划伤我的左手手臂。我倒在地上后就拿起附近的桌子进行隔挡，大约五名男子围着我打，我用桌子挡了几下后就将桌子丢开起身往后跑去。在逃跑的过程中还有约五个人追着我，我跑了一段路后就没有人追着我，我继续跑了一段路就遇见我的弟弟，然后在弟弟的陪同下到医院治疗。打我的大约有五名男子，我只认识其中一名手持刀具的男子叫徐华新，还有四名男青年我不认识，当时场面混乱我没有留意看对方的样貌。我的胸部被徐华新用菜刀砍伤；脸部和左手上手臂被持玻璃瓶的男子打伤；左手小臂、左腰部在混乱中被刀划伤；左脚膝盖在混乱中擦伤；右脚小腿和右手手臂在混乱中被打淤青。徐华新用一把菜刀砍我，菜刀现在在哪里我不清楚，一名男子用一个蓝色玻璃瓶打我，玻璃瓶现在在哪里我不清楚。其他男子是否使用工具我没留意看。我刚开始与徐华新争吵时互相用手推对方的身体，我用手臂环绕徐华新的脖子并摇晃了几下。我被打倒在地上就拿起桌子四处乱晃，是否打到人我不清楚。(四)鉴定意见及鉴定意见通知书1．茂南公（司）鉴（法活）字[2019]04023号鉴定书证实，被害人梁水全多处软组织损伤，损伤程度构成轻伤二级。2．鉴定意见通知书证实公安机关已将上述鉴定意见告知双方当事人。（五）勘验、检查、辨认等笔录1.现场勘验检查笔录证实，公安机关于2019年4月9日8时许对位于广东省茂名市茂南区羊角镇大同中学戏台附近的现场进行勘查，未发现可疑痕迹及物证。2．检查笔录证实，民警于2019年9月28日对被告人徐华新进行人身检查，发现徐华新身体脚部、胸部有擦伤（承办民警标注；徐华新第一次讯问笔录中提及该伤为其骑摩托车摔伤的），未发现任何可疑物品。3．辨认笔录（1）梁水全的辨认笔录证实，其辨认出参与殴打其的男子徐华新、当晚用玻璃瓶打伤其左臂的冼水龙，梁水全无法辨认出赖仕彬。（2）周水超的辨认笔录证实，其辨认出与梁水全争吵的男子徐华新，周水超无法辨认出赖仕彬、赖仕宏、冼水龙。（3）何越彬的辨认笔录证实，其辨认出赖仕彬是徐华新打电话叫到现场的男子，但赖仕宏无参与殴打梁水全；无法辨认出赖仕宏、冼水龙。（4）梁华海的辨认笔录证实，其辨认出手持菜刀的徐华新。（六）上诉人徐华新的供述，主要内容是：2019年4月8日（农历三月初四），是大同白肚村、九眼塘、黄泥田三条自然村的年例，在大同三月三戏地有粤剧表演。我和几名朋友在羊角镇大同三月三戏地一个烧烤档处喝酒。在我和朋友准备离开的时候，碰见赖文锋、赖仕均及他的一个朋友。赖文锋、赖仕均邀请我一起喝酒。在喝酒过程中，我听到隔壁台有三名男子吵架。我就拿着一杯酒到隔壁台劝说三名男子不要吵架，其中有一名男子用手指着我是谁，问我是不是想死。我就说大家都是附近的村民，别那么嚣张。那名男子听完后，上前用手将我按倒在地上殴打我，因我当时喝了很多酒，具体如何打我，我记不清楚了。在戏地看粤剧表演的村民、烧烤档的老板就过来将那名男子和我分开。分开后，我在地上爬起来跟那名男子继续争吵，赖文锋、赖仕均两人就拉着我离开了戏地，送我回家了。到了第二天的时候，我听村中的村民说，在2019年4月8日（农历三月初四），在大同三月三戏地处和我发生冲突的男子与人发生打架被人砍伤。我没有故意伤害的行为。我不记得那名男子用什么物品打我了，因为当时我喝了很多酒，我记忆中那名男子用手把我按在地上殴打我，用什么物品和怎么殴打我就记不起了。（七）视听资料公安机关对徐华新讯问时进行同步录音录像，制作的视频光盘证实，公安机关依法审讯徐华新以及徐华新供认案件事实的情况。又查明，原审附带民事诉讼原告人梁水全被上诉人徐华新打伤后，于2019年4月9日至4月13日在茂名市中医院住院治疗3天，中医诊断为：筋伤（气滞血瘀），西医诊断为：全身多处刀砍伤，共用去医疗费5958.80元。出院时医嘱：1、继续口服抗生素预防感染及伤口换药维持洁净预防感染，术后2周随诊拆线；2、骨科门诊随诊。梁水全出院后，按照医嘱先后到茂名市中医院、中国人民解放军第九二三医院门诊治疗如下：于2019年4月15日、17日、20日、21日、22日、23日、24日前往茂名市中医院门诊治疗，共用去医疗费1285.2元（包含挂号费94元）。于2019年4月26日前往中国人民解放军第九二三医院门诊治疗，用去医疗费463.1元。以上在治疗合计用去医疗费7707.1元。另查明，根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的数据，上一年度农、林、牧、渔业国有同行在岗职工年平均工资为43327元；伙食补助费为每天100元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1．梁水全的居民身份证证实梁水全的基本身份情况。2．茂南区人民检察院茂南检二部刑诉（2020）38号起诉书，证实上诉人徐华新的身份情况。3．茂名市中医院诊断证明书、明细清单、出院记录、收费票据，证实梁水全于2019年4月9日至13日在茂名市中医院住院治疗，共用去医疗费5958.8元。4．茂名市中医院挂号单、医疗收费票据，证实梁水全出院后到茂名市中医院门诊治疗，共用去医疗费1285.2元（包含挂号费94元）。5．中国人民解放军第九二三医院门诊收费票据，证实梁水全出院后到中国人民解放军第九二三医院门诊治疗，用去医疗费463.1元。本院认为，上诉人徐华新为发泄情绪，纠集他人一起随意殴打被害人梁水全致轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应当依法判处。上诉人徐华新及同伙持菜刀、玻璃瓶等凶器对被害人梁水全实施伤害行为，应当酌情从重处罚。对于上诉人徐华新及其辩护人所提意见，经查明，案中有被害人梁水全的陈述，证人周水超、何越彬、赖仕均、赖仕彬、梁华海的证言，鉴定结论等证据，证实上诉人徐华新有实施殴打被害人梁水全的行为，徐华新亦曾供认其有实施殴打被害人梁水全的行为，且供认其拨打电话给赖仕彬，证人何越彬、赖仕均亦证实徐华新有拨打电话的行为，上述证据足以证实上诉人徐华新打电话纠集他人一起持械对被害人梁水全实施伤害行为；又查明，案中有证人梁华海的证言及辨认笔录证实案发时徐华新手持菜刀，被害人梁水全亦证实其胸部被徐华新用菜刀砍伤，足以证实徐华新持械伤人；再查明，本案系被害人梁水全与同桌朋友在饮酒的过程中争吵，徐华新上前劝说后与梁水全发生争吵而相互推搡，徐华新为发泄情绪，打电话纠集他人一起持械对梁水全实施伤害，本案系因双方不克制和稳定情绪导致事态不断升级扩大，不是单方过错而是混合过错，被害人梁水全过错在先，上诉人徐华新过错在后且过错程度较大；另查明，上诉人徐华新及同伙持菜刀、玻璃瓶等凶器对被害人梁水全实施伤害行为，人身危险性和社会危害性均较大，并且不认罪不悔罪，没有赔偿被害人梁水全的经济损失和获得谅解，依法不符合判处缓刑的条件；至于上诉人徐华新及其辩护人所提其他辩解意见，不影响对徐华新的定罪量刑。综上所述，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分处理正确，上诉人徐华新的上诉理由及其辩护人所提辩护意见均不成立，应当驳回上诉，维持原判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄昌文审 判 员 张 虹审 判 员 李 楠二〇二〇年九月二十一日法官助理 龙俊宇书 记 员 孙 莉书 记 员 郭 亮附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。