浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙05民终695号 上诉人（原审被告）：匡佰根，男，1965年2月4日出生，汉族，住浙江省湖州市吴兴区。 委托诉讼代理人：陈之华，浙江六和（湖州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：湖州文创企业管理有限公司，住所地浙江省湖州市龙溪路208号3幢103室。 法定代表人：汪君玮，该公司经理。 委托诉讼代理人：王小妹。 上诉人匡佰根因与被上诉人湖州文创企业管理有限公司（以下简称文创公司）劳动争议一案，不服浙江省湖州市吴兴区人民法院（2019）浙0502民初3366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后依法组成合议庭，于2020年9月4日公开开庭进行审理，上诉人匡佰根及其委托诉讼代理人是陈之华到庭参加诉讼，被上诉人文创公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 匡佰根上诉请求：1.撤销（2019）浙0502民初3366号民事判决，按照仲裁裁决改判；2.一、二审诉讼费用由文创公司承担。事实与理由：一审认定事实错误，对双方当事人再次签订的劳动合同实行综合计算工时制是错误的，双方续签劳动合同并未约定综合计算工时制，实行综合计算工时制必须在劳动保障行政部门申报审批。对月基本工资2500元认定错误，双方当事人第一次签订的劳动合同约定月工资为3200元，第二次签订降为2500元不符合常理。匡佰根当时是在空白合同上签字，该数字是文创公司后期添加。一审对加班天数、加班工资以及年休假工资计算均错误。一审未计算匡佰根2016年9月1日之前的加班时间是错误的，加班工资是特殊劳动报酬，劳动者在在职期间或者劳动关系终止后一年内主张存续期间所有加班费的均符合仲裁时效规定。 文创公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。 文创公司向一审法院起诉请求：1.文创公司无需支付匡佰根加班工资22363.22元、未休年休假工资4181.52元，合计26544.74元；2.诉讼费由匡佰根承担。 一审法院认定事实：匡佰根于2016年1月4日至文创公司文创公司工作。2016年2月23日，双方当事人签订劳动合同，约定匡佰根至物业部从事水电工工作，合同期从2016年1月4日起至2018年1月3日止，试用期自2016年1月4日至2016年3月3日；工作时间实行标准工时制，每日工作8小时，每周工作不超过40小时；试用期月工资为3000元，试用期满后月工资为3200元。2018年1月3日，双方再次签订劳动合同书，约定合同期自2018年1月4日至2020年1月3日止；工作时间实行综合计算工时制，匡佰根所在岗位实行计时工资制，月基本工资为2500元，效益工资部分随用工单位效益情况及薪酬计发标准进行调整。2018年9月1日，匡佰根与案外人峰尚公司签订劳动合同。匡佰根的工作场所、工作岗位未发生变更。匡佰根在文创公司处实际每周工作6天。匡佰根于2018年1月29日摔倒致胸12椎爆裂性骨折，在中国人民解放军第九八医院行复位内固定术，2月7日出院。2019年1月15日，匡佰根向湖州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年3月11日作出浙湖劳人仲案（2019）14号仲裁裁决书，裁决文创公司支付匡佰根加班工资22363.22元、未休年休假工资4181.52元，合计26544.74元。文创公司不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。2016年9月至2017年12月，匡佰根在休息日加班35天；2018年1月至2018年8月，匡佰根在休息日加班31天。2016年9月至2018年8月，文创公司向匡佰根发放工资、加班工资合计87967.81元（含文创公司为匡佰根代缴的应由匡佰根个人负担的社保金额6705.54元、不含年终奖3400元）。 一审法院认为，用人单位延长工作时间或者安排劳动者休息日加班的，应当根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。本案双方当事人共同确认匡佰根每周工作6天。因匡佰根在文创公司工作至2018年8月30日，一审法院仅审查2016年9月1日至2018年8月30日期间文创公司有无足额支付加班工资。根据双方当事人提交的排班表，经核算，2016年9月至2017年12月期间匡佰根在休息日加班35天，2018年1月至2018年8月，匡佰根在休息日加班31天。文创公司应支付匡佰根工资及加班工资88625.28元（3200元/月×16个月+3200元/月÷21.75天×35天×200%+2500元/月×8个月+2500元/月÷21.75天×31天×200%），文创公司已向匡佰根支付工资及加班工资87967.81元，尚应支付匡佰根加班工资657.47元（88625.28元-87967.81元）。根据匡佰根在文创公司处的工作年限，匡佰根每年可享受年休假5天，即2016年5天，2017年5天，2018年折算3天，因文创公司未安排匡佰根年休，因此应支付匡佰根未休年休假工资3632.5元（3200元/月÷21.75天*10天*200%+2500元/月÷21.75天×3天×200%）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：湖州文创企业管理有限公司应支付匡佰根加班工资657.47元，未休年休假工资3632.5元，合计4290元，限于该判决生效之日起十日内清偿。一审案件受理费10元，减半收取5元，由湖州文创企业管理有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。 对一审法院认定的除文创公司已向匡佰根发放加班工资以外的其他事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：一、一审法院对加班工资的计算期间及金额的认定是否正确，二、一审法院对未休年休假工资的计算是否正确。 关于争议焦点一，匡佰根上诉主张2018年1月3日签订的劳动合同书中工时制度和工资数额不真实，对此本院认为，该劳动合同书经双方当事人签字盖章确认，其中内容系双方真实意思表示，匡佰根主张其当时签字时系空白合同受到了文创公司的欺骗，但未提供任何证据予以证明，故本院不予采信。一审法院在事实认定部分阐述合同载明的工时制度为综合计算工时制并无不当，因双方当事人对匡佰根在每周六计算加班工资的事实均无异议，至于文创公司实行该工时制度是否经审批并不影响本案实体处理。关于加班工资计算期间，匡佰根主张一审未计算2019年9月以前的加班工资，应按照仲裁裁决的金额计算。一审法院在加班天数和加班期间的起算点与匡佰根上诉主张的不同，对此本院认为，加班工资的最长保护期间为两年，若劳动关关系解除或者终止的，劳动者应在一年内提出，加班工资以解除或终止时间往前推算两年。故本案中匡佰根在文创公司工作至2018年8月30日止，故应支持其2016年9月1日至2018年8月30日期间内的加班工资，加班天数本院根据双方当事人提供的排班表核查，一审认定的加班天数并无不当。至于文创公司是否欠付加班工资，匡佰根主张文创公司每月支付工资为基本工资和效益性工资，文创公司则主张匡佰根每月固定工资构成为基本工资和加班工资，双方当事人对匡佰根每月发放工资标准产生争议。双方签订的劳动合同书未明确约定匡佰根每月工资的构成项目，只约定基本工资数额，同时亦约定有奖金、津贴、补贴等，但对具体计发方式约定不明。经查，文创公司除每月发放工资外不定期向匡佰根发放过其他款项，其中含年终奖及餐补名目。本院认为用人单位应书面记录支付劳动者工资的应发项目、数额、发放时间等内容，编制工资支付表并向劳动者提供工资清单。文创公司一审中提交的各月实发工资汇总表仅列明每月发放的工资总额，未列明应发工资中的具体构成项目，其提交的工资发放银行流水、汇总表中亦未单独标注有加班工资及具体发放金额。且二审期间文创公司未对应发工资的构成项目、计算方法以及每月发放加班工资的数额及计算作出合理解释说明。故本院认定文创工资每月支付的工资总额中不含加班工资。文创公司应支付匡佰根2016年9月至2018年8月的加班工资3200元/月÷21.75天×35天×200%+2500元/月÷21.75天×31天×200%=17425.29元。 关于争议焦点二，匡佰根上诉主张未休年休假工资应根据3498元的基数计算，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。”故未休年休假工资计算基数应为剔除加班工资后的所有工资。一审仅按照合同约定的月基本工资为基数计算存在不当，二审予以纠正，按照匡佰根主张的月平均工资3498元计算未休年休假工资3498元/月÷21.75天×13天×200%=4181.52元。 综上，一审实体处理存在不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销浙江省湖州市吴兴区人民法院（2019）浙0502民初3366号民事判决； 二、湖州文创企业管理有限公司应支付匡佰根加班工资17425.29元，未休年休假工资4181.52元，合计21606.81元，限于本判决生效之日起十日内清偿。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由湖州文创企业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  徐 晶 审 判 员  沈筱婕 审 判 员  朱惠明 二〇二〇年九月二十八日 法官助理  葛奕超 书 记 员  沈 燕