江西省新余市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣05刑终132号原公诉机关江西省分宜县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭颖宜，绰号“尼古老”，男，1984年9月1日出生于江西省分宜县，汉族，初中文化，无业，住江西省分宜县。因犯盗窃罪于2007年1月21日被判处有期徒刑一年；因犯抢夺罪于2012年3月28日被判处有期徒刑七个月，并处罚金4000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月16日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。江西省分宜县人民法院审理江西省分宜县人民检察院指控原审被告人彭颖宜犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月10日作出（2020）赣0521刑初83号刑事判决。宣判后，原审被告人彭颖宜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人彭颖宜，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2019年1月30日晚上20时许，被告人以700元的价格，将1包毒品“冰毒”贩卖给李某、张某。本次交易，由李某从中联系，张某先微信转账给李某，再由李某微信转账给被告人。2.2019年10月29日19时许，由被告人帮助联系，李某、张某在分宜县钤阳华府小区门口，以300元的价格从“袁某”（微信昵称“随缘随缘”）手中购买了1包毒品“冰毒”吸食。本次交易，由张某先微信转账给李某，再由李某微信转账给被告人，最后由被告人将钱转给“袁某”。3．2019年12月17日下午，被告人和李某先在微信中说好毒品交易的事宜，李某分二次微信转账300元（先由何某转给李某）给被告人。被告人和吸毒人员黄某在宜春购买到毒品“冰毒”后，自己吸食了一部分。下午17时许，被告人开车来到分宜县站前村委塘家里祠堂门口，准备按约定将剩余的毒品“冰毒”贩卖给李某、何某，结果被分宜县公安局民警当场抓获。公安民警在抓获被告人时，在其上衣口袋内的金圣牌香烟盒内查获疑似毒品1包。经称重，查获的疑似毒品净重0.6克。经新余市公安司法鉴定中心鉴定，查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。原判据以认定上述事实的证据有：1.书证（1）归案情况说明，证实：2019年12月17日下午16时30分左右，被告人彭颖宜贩卖毒品“冰毒”给吸毒人员何某的过程中被公安民警抓获归案。（2）扣押决定书和扣押清单，证实：公安机关扣押彭颖宜的疑似毒品“冰毒”0.6克，金圣牌香烟8根。（3）被告人彭颖宜的手机微信截图，证实：彭颖宜自己的手机微信名片（岔路口，微信号×××），黄某的微信名片（大龙虾，微信号×××），李某的微信名片（龙龙，昵称自甘束缚，微信号×××）。2019年12月17日彭颖宜与黄某的微信聊天记录显示有宜春市袁州区沙背桥的定位，彭颖宜转了500元给黄某。2019年12月17日彭颖宜与李某的微信聊天记录显示：和李某有关于交易毒品的聊天记录。转账记录：12月17日15:07李某转200元，15:15李某转100元；10月29日19:04李某转300元。10月29日19:30扫二维码付款300元给“随缘随缘”。（4）被告人彭颖宜前往宜春驾驶车辆的图片，证实：被告人彭颖宜开车去宜春买毒品的事实。（5）黄某的手机微信截图，证实：2019年12月17日，“尼古老”分二次转给黄某共500元，其随后转给“无法无天”。黄某和“无法无天”的聊天记录显示有毒品交易的聊天记录，有转账给“无法无天”500元的转账记录。（6）李某的手机微信截图照片，证实：微信名叫“自甘束缚”、微信号：×××。彭颖宜“岔路口”，微信号为：×××，备注为“老兄”；何某的微信名叫“三滴水的符号＋年少有你＋—棵椰子树”，微信号为：×××，备注为“颠狗，何某”；张某的微信名叫“安安”，微信号为：×××，备注为“老弟”；2019年1月30日20:43，收到张某（老弟）转来800元，之后转给彭颖宜（老兄）700元；2019年10月29日19:03，收到张某（老弟）转来300元，之后转给彭颖宜（老兄）300元；2019年12月17日15:00，收到何某转来300元，之后分二次转给彭颖宜（老兄）。微信聊天截图显示：和何某有转账记录，有毒品交易的聊天记录。和彭颖宜有毒品交易的聊天记录。（7）何某手机微信截图，证实：和李某联系购买毒品的聊天记录及300元转账记录。（8）张某手机微信截图，证实：2019年10月29日，张某转账300元给李某，2019年1月30日，转账800元给李某。（9）违法犯罪记录情况说明、刑事判决书，证实：被告人彭颖宜曾因犯抢夺罪，于2012年3月28日被分宜县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金4,000元；曾因犯盗窃罪，于2007年1月21日被分宜县人民法院判处有期徒刑一年。（10）人口信息表，证实：被告人彭颖宜出生于1984年9月1日，已达刑事责任年龄。（11）分宜县公安局城东派出所出具的情况说明四份，证实：彭颖宜贩毒一案中，被告人彭颖宜在供述过程中提到的嫌疑人员袁某，因其提供的线索有限，故袁某的真实身份信息暂无法核实。办案民警多次联系张某，张某手机关机，到张某家中发询问通知书也未找到张某。2019年1月30日、2019年10月29日的聊天记录，彭颖宜和李某的已经遗失删除，张某无法联系也无法获取。暂未找到其他证人（吸毒人员）询问相关情况。2．证人证言（1）证人黄某的证言，证实：2019年12月17日其和“尼古老”（彭颖宜）一起到宜春购买毒品，一开始去宜春的路上其就听到“尼古老”接了别人的电话说要到他那里买200元“冰毒”，他们在宜春从“无法无天”手上购买了500元“冰毒”之后就吸食了一部分，留了200元的“冰毒”给打电话给“尼古老”的人，他们在从宜春上，“尼古老”就在电话里面和对方约好了在分宜县塘家边的祠堂门口交易将“冰毒”给对方，就在其和“尼古老”在分宜县塘家边的祠堂门口等对方来购买“冰毒”的时候就被公安机关抓获。（2）证人李某的证言，证实：其在彭颖宜处帮张某购买毒品二次，帮何某购买毒品一次。ａ.2019年12月17日下午13时许，“尼古老”在微信里联系其，说他自己吸毒去宜春拿货，问其需不需要帮别人带货，其当时说不用，下午14时许，朋友何某（其平时叫他“颠狗”）也在微信里问其有没有购买毒品冰毒的渠道，其就给他介绍了“尼古老”，何某就通过微信转账300元给其，其就通过微信分两次转账给“尼古老”，一次转账200元，之后又转了100元，共计300元。“尼古老”知道帮其朋友带货并在微信里收下了300元钱，然后其和何某一起到分宜县塘家里祠堂旁边等待“尼古老”回来，在等待过程中被公安民警带到分宜县公安局办案中心。ｂ.2019年1月10日这次，其和朋友张某在一起，张某问其在哪里可以买到毒品，其就想到了朋友彭颖宜有路子可以买到毒品，然后其就用微信和彭颖宜打了电话问买不买得到毒品，彭颖宜说可以。之后张某就在微信上转了800元给其，其中100元是张某还给其的，张某转了之后，其就将剩余的700元通过微信转给了彭颖宜，转了钱之后其不记得了大概过了多久彭颖宜就联系了其，然后其就过去找了彭颖宜，张某就在分宜维也纳宾馆开了一个房间等其，然后彭颖宜就把一小包毒品给了其，之后其就到维也纳宾馆和张某一起玩。ｃ.2019年10月29日这次，也是张某从南昌回来，当天吃了晚饭的时候，张某就说去搞点毒品来玩，之后其就又在微信上和彭颖宜联系，问他有没有毒品，彭颖宜就说有，张某就从微信上转了300元给其，其就将这300元转给了彭颖宜，然后他们说好了在分宜县钤阳华府门口拿货交易，然后其就和张某一起到了钤阳华府门口，彭颖宜和一个男的在钤阳华府门口的一辆车上，其和张某就走过去，从车子的驾驶位置就有一个人摇下了一点窗户，伸出手来将一小包毒品给了张某，拿了毒品之后他们就一起回到之前在维也纳宾馆开的房间里面一起玩了。（3）证人何某的证言，证实：2019年12月17日14时30分许，其在微信上联系李某，问他是否有冰毒卖。李某说要问一下，之后李某回信息告诉其有，于是其就转了300元给他，要他帮其买300元的冰毒。过了一会李某告诉其，卖冰毒的人还在宜春，要等他回分宜才能拿到冰毒。到了16时40分许，李某联系其说人回来了，其就与李某两人一起到分宜县站前村委塘家里村小组祠堂门口去等人拿冰毒，后来就被公安民警当场抓获了。（4）证人张某的证言，证实：李某帮其购买了两次毒品，李某说是在一个老兄“尼古老”手上购买的，其买来后会和李某一起吸食。ａ.2019年1月30日这次，其到分宜来休假，当时晚上其和李某在一起吃饭，其就问李某有没有路子搞到毒品，李某就说有一个老兄会贩卖毒品，其就通过手机微信转了800元给李某，其中100元是还给他的，其就叫他去搞700块钱“冰毒”来他们一起吸食，李某就说好，之后其就在维也纳酒店开好房间等他，然后李某就去找那个老兄拿货（指“冰毒”）。大概过了半个小时左右，李某就拿了“冰毒”到其开的房间里面，到了房间之后其就和李某两个人利用自制冰壶将购买的“冰毒”全部吸食完了。ｂ.2019年10月29日这次，也是其从南昌回分宜休假，其也是和李某在一起，其又说去搞点毒品来玩，李某也同意了，他说他去找之前那次买毒品的老兄，随后其就通过微信转了300元给李某，李某与这个老兄联系后，就将购买毒品的钱转给他说的那个老兄，之后其就和李某一起来到他们之前定好的地点钤阳华府门口交易毒品，他们在钤阳华府门口见面之后就知道对方叫“尼古老”，对方把一小包毒品给了他们之后，其就和李某一起到维也纳开了一个房间吸食毒品，李某说这个“尼古老”就是上次卖毒品给他们的那个老兄。（5）证人彭某的证言，证实：彭颖宜吸毒有好多年了，彭颖宜没有稳定的工作和收入，要钱的时候就问几个姐姐和父母拿。3．被告人彭颖宜的供述与辩解，证实：彭颖宜2019年12月18日供述，李某知道其会“溜冰”，也知道其可以拿到“冰毒”，他和朋友想吸毒就会来找其购买毒品，其卖过三次毒品给李某，他都是带朋友过来的，这几次李某向其购买毒品都是微信转账给其，具体时间要看其手机微信转账记录。还供述帮李某购买毒品没有赚钱，因为其会吸毒，自己也没什么钱，李某有钱购买毒品的话，其就可以买毒品回来自己吸食，图几口毒吸。2019年12月19日供述，其之前在公安机关的供述都是实话，2019年1月30日、2019年10月29日这两次李某向其购买毒品，毒品都是其从“袁刚”手上购买的，然后再卖给其老弟李某。2020年4月27日供述，2019年10月29日这次，当时李某联系其说一起去买点毒品来吸食，其就当着李某的面联系了一个叫“袁某”的卖毒品的男子有没有毒品，“袁某”说有，其就开车和李某一起去县法院那边找“袁某”买毒品，“袁刚”将一小包毒品给了其，随后其与李某到钤阳华府李某的一个朋友租住的地方，随后三个人一起将从“袁刚”处购买的毒品吸食掉了，其就是吸了两口就离开了。2020年5月22日供述，辩解2019年1月30日这次，李某从手机微信上转账给其700元，这个钱是其向李某借的，其当时借来是用于玩手机游戏，是玩一款叫“913”的网络打怪手游。4．鉴定意见（1）新余市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告（余）公（司）鉴（化）字[2019]80号，证实：抓获彭颖宜时缴获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。（2）现场检测报告书，证实：彭颖宜、何某、黄某的尿样现场检测（吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂）冰毒栏均呈阳性。5．提取、称量、毒品取样、辨认笔录（1）提取笔录，证实：2019年12月17日下午17时，分宜县公安局民警抓获被告人彭颖宜和同车人员黄某。民警在彭颖宜身上的口袋内发现了一包金圣牌香烟，香烟盒内有数根香烟，在香烟盒底有一包透明塑料袋封装袋包裹的疑似毒品，民警依法对疑似毒品进行了提取。（2）毒品称量笔录、毒品称量照片，证实：2019年12月17日20时51分至20时57分，公安机关对查获的彭颖宜身上的1包疑似毒品进行称量。经过称量，该包疑似毒品毛重0.9克，袋重0.3克，净重0.6克。（3）毒品取样笔录，证实：公安机关对查获的彭颖宜身上的一小包疑似毒品全部作为样品进行取样。（4）辨认笔录，证实：被告人彭颖宜辨认出黄某（就是“矮子”），李某；黄某辨认出彭颖宜（就是“尼古老”）；李某辨认出彭颖宜就是2019年12月17日从宜春带毒品回来的男子；张某辨认出李某和被告人彭颖宜（就是“尼古老”）。6.视听资料（1）2019年12月18日讯问被告人彭颖宜的同步录音录像光盘，证实：公安机关的办案人员对被告人彭颖宜没有刑讯逼供等行为，笔录给被告人彭颖宜阅读，被告人彭颖宜自愿签字、按手印。（2）远程询问李某视频光盘，证实：2020年5月28日20时49分，分宜县公安局民警通过微信视频对李某进行询问，李某对其在彭颖宜处帮张某购买了二次毒品、帮何某购买了一次毒品的事实予以证实。原审法院认为，被告人彭颖宜违反国家毒品管理法律规定，明知是毒品甲基苯丙胺（冰毒）而多次予以贩卖，情节严重，被缴获甲基苯丙胺0.6克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。彭颖宜在2019年12月17日该次犯罪中，因意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；彭颖宜有犯罪前科，酌情从重处罚。据此，判决：被告人彭颖宜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币4,000元上缴国库。上诉人彭颖宜上诉提出：其对原判认定的事实和罪名均无异议，表示在二审阶段自愿认罪认罚，请求二审法院对其从轻处罚。本院经审理查明，原审判决所认定的事实，有前列经一审庭审举证、质证的相关证据证实，足以认定。故本院对原审判决所认定的事实和证据均予确认。本院认为，上诉人彭颖宜违反国家毒品管理法律规定，明知是毒品甲基苯丙胺（冰毒）而多次予以贩卖，并被缴获甲基苯丙胺0.6克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。彭颖宜在2019年12月17日的犯罪中，因意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。彭颖宜有犯罪前科，可酌情从重处罚。二审期间彭颖宜自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二十三条，第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、撤销江西省分宜县人民法院（2020）赣0521刑初83号刑事判决。二、上诉人彭颖宜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币4,000元上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月18日起至2022年5月17日止。罚金已缴清。）本判决为终审判决。审判长  严小明审判员  潘小庆审判员  林 红二〇二〇年九月二十五日书记员  谢 鹏