内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）内06刑终113号原公诉机关内蒙古自治区达拉特旗旗人民检察院。上诉人韩某。2018年1月31日因涉嫌非法占用农用地罪被达拉特旗公安局取保候审。2020年6月1日经达拉特旗人民法院决定，由达拉特旗公安局执行逮捕，现羁押于达拉特旗看守所。达拉特旗人民法院审理达拉特旗人民检察院指控原审被告人韩某犯非法占用农用地罪一案，于2020年6月1日作出（2019）内0621刑初33号号刑事附带民事判决，以犯非法占用农用地罪，判处原审被告人韩某拘役四个月，并处罚金二千元，并于本判决生效之日起三个月内，对森林植被进行恢复，逾期未履行恢复义务，由原审被告人韩世旺缴纳恢复森林植被费用65,500元。原审被告人韩某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人韩某，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审法院判决认定，被告人韩某系达拉特旗恩格贝镇村民，其于1981年与当时的社集体达成口头承包协议，由被告人韩某承包位于蒲圪卜村五社余三壕的一块大约2100亩左右的荒沙地。1998年6月，原达拉特旗乌兰公社蒲圪卜大队第五生产队给原审被告人韩某出具书面《余三壕承包办法及社员意见》一份，根据该承包办法约定，经社员集体同意，将余三壕土地承包给被告人韩世旺进行植树造林，治理荒沙，韩某至合同签订之日起三年内必须将其本人原有的集体耕地退还给社员集体。被告人韩世旺及家人在承包了上述土地之后，在土地上种植了杨树、柠条等林木，同时在其老房附近开发耕地一块。2015年，被告人韩某将其原种植耕地的周边的杨树和柠条推到后，平整、扩大了耕地面积。经公安机关调取2013年、2014年谷歌航拍图显示，在被告人平整土地之前，涉案土地上种植有林木。2018年公安机关在卫片执法核查中发现被告人韩某涉嫌非法占用林地，后公安机关委托鄂尔多斯市林业规划设计院对本案中被告人韩某耕种的土地性质进行了鉴定，经鉴定，韩某耕种的土地面积为6.2458公顷，其中林业用地2.9636公顷（其中有林地为2.5225公顷，灌木林地为0.4411公顷），林种为防护林。2018年3月30日，公安机关将上述鉴定意见送达给了被告人韩某。2018年春季，被告人韩某在涉案土地上种植了西瓜。本案立案后，公益诉讼起诉人达拉特旗人民检察院委托鄂尔多斯市林业规划设计院对涉案林地损害程度及恢复费用进行了鉴定，鉴定意见为该案中毁坏林地已经对当地的生态环境产生负面影响，造成生态环境损害。毁坏林地现已成为耕地，为尽快消除因毁坏林地造成森林功能缺失，需对毁坏森林进行恢复。建议本次毁坏林地的森林植被恢复采取人工造林方式营造乔木林和灌木林，其中乔木林2.5225公顷（37.84亩），灌木林0.4411公顷（6.62亩），选择乔木树种为杨树，灌木树种为沙柳，恢复面积不小于2.9636公顷（44.46亩）。根据鄂尔多斯市近年来造林实际和当地市场价格，本次森林植被恢复投资概算为65,500元。另查明，本案于2018年1月31日立为刑事案件，同日被告人韩某经公安机关电话传唤到案。一审法院认为，被告人韩某违反土地管理法规，非法占用林地，将林地上原有林木铲除，在林地上种植农作物，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地的原有植被严重毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。被告人毁坏林木，占用林地的行为，损害了生态环境，对其损害的生态环境，依法应当由其承担生态修复的民事责任。公益诉讼机关依法向本院提起的刑事附带民事公益诉讼的诉讼请求，应当予以支持。宣判后，原审被告人韩某不服，提出上诉。上诉人韩世旺具体上诉理由：1.一审判决以谷歌航拍图为证据证实涉案土地为林地证据不足，且与事实矛盾。2.一审判决不当，即判决上诉人拘役四个月，那么上诉人也就不能在判决生效起三个月内对森林植被进行恢复，同时本地季节和气候条件也不适宜在此期间植树造林。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。上述事实有一审当庭举证、质证并经确认的下列证据予以证明：1.受案登记表和立案决定书，证实本案系达拉特旗森林公安局恩格贝示范区派出所民警在卫片执法核查中发现，并于2018年1月31日立为刑事案件。2.取保候审决定书，证实上诉人于2018年1月31日被达拉特旗公安局取保候审。3.归案情况说明，证实上诉人韩某于2018年1月31日经电话传唤到案。4.上诉人常住人口基本信息、违法犯罪记录查询，证实被告人达到完全刑事责任年龄，无违法犯罪记录。5.上诉人韩某的供述，证实1998年其与村里签订合同，承包了位于××旗五社“余三壕”约2000亩土地，四至界限为东至瑜珈坟地沙畔，南至门前南沙畔，西至食品地壕南北路，北至庙梁中间经石子坡伸向西路，其中包含其60亩口粮地。1983年秋季其为防风护沙改造土地，种植了杨树、榆树。2015年其在旧房附近的土地上通了电，打了井，并雇佣闫某开装载机将60亩口粮地周边零星树木及柠条推倒，向周边扩展约10亩多的土地。2018年3月其收到了鉴定意见，但其认为耕种的是农田，不是林地。2018年春季在鉴定的范围内，其继续种植了西瓜。6、谷歌地图及航拍图，证实2013年、2014年涉案土地上种植有林木。7、勘验检查笔录（附现场GPS定位记录、规划调查图、现场草图及照片），证实公安机关对涉案土地进行勘察的事实、经过及被告人收到鉴定意见书后，仍继续进行了耕种。8、辨认笔录及照片，证实上诉人韩某辨认其于2015年至今在××旗五社“余三壕”耕种土地的位置。9、鄂尔多斯林业规划设计院出具的鉴定意见一份，证实委托鉴定总面积6.2458公顷，其中林业用地2.9636公顷。其中林地为2.5225公顷，林种为防护林；灌木林地为0.4411公顷，林种为防护林。10、鉴定意见通知书，证实被告人在2018年3月30日收到了该鉴定意见书，对涉案土地是林地是明知的。11、证人闫某证言，证实2015年，其在韩某的指引下去浦圪卜村五社“余三壕”的一块土地进行平整，大概平整了两三亩土地，平整土地前，土地中间生长有杂草及零星的柠条。12、证人杨某的证言，证实韩某在××旗五社“余三壕”韩世旺的旧房以西种植农作物的土地上有2000多亩土地，该土地没有申请林业证，该地是三十年前，当时浦圪卜村五社社长袁某以及五社社员共同协商决定承包给韩世旺的，韩某在旧房附近的部分承包地里种植了农作物，周围其他土地上种植的都是林木、柠条等，林木是韩某三十年前雇佣人种上的。13、证人袁某、吴某的证言，证实证涉案土地是韩某的承包地，韩世旺在其旧房附近的部分承包地上种植了农作物，种植农作物的面积不大，周围都是林木、柠条等。14、关于韩某涉嫌非法占用农用地案对生态环境损害情况的意见（附韩世旺涉嫌非法占用农用地案森林植被恢复费估算表），证实被告人韩某实施非法占地的行为造成林地原有植被破坏，生态公益遭到损害，恢复植被费用为65,500元。以上证据，来源合法，具有客观性，关联性，其证明效力本院予以确认。本院认为，上诉人韩某在承包土地后未能按照协议履行植树造林、保林义务，在原有林地上种植农作物，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。上诉人毁坏林木，占用林地的行为，损害了生态环境，对其损害的生态环境，依法应当由其承担生态修复的民事责任。关于上诉人提出一审判决仅依据谷歌航拍图认定犯罪事实属于证据不足的上诉理由，经查，一审判决依据谷歌航拍图、勘验检查笔录、辨认笔录及照片、鉴定意见以及被告人供述和证人证言，足以证实上诉人非法占用林地的事实，对上诉人该上诉意见不予支持。关于上诉人提出不能在判决生效后三个月内对森林植被进行恢复上诉理由，经查，与事实不符，对该上诉理由不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 乔四厚审 判 员 其其格审 判 员 牛 强二〇二〇年九月三日法官助理 高东华书 记 员 白 宇