江苏省丹阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1181民初7237号 原告：殷锁连，男，汉族，1965年11月2日生，住丹阳市。 委托诉讼代理人：沈树杰，江苏丹凤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王艺憬，江苏丹凤律师事务所律师。 被告：韦荣强，男，汉族，1969年5月7日生，住丹阳市。 委托诉讼代理人：艾滔勇，江苏江成律师事务所律师。 被告:丹阳顺发工业气体有限公司。 法定代表人：丁云峰，该公司总经理。 原告殷锁连与被告韦荣强、丹阳顺发工业气体有限公司公司（以下简称顺发公司）盈余分配纠纷一案，本院于2019年7月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了第一次庭审，适用普通程序公开开庭进行了第二次庭审。原告殷锁连及其委托诉讼代理人沈树杰，被告韦荣强及其委托诉讼代理人艾滔勇，被告顺发公司法定代表人丁云峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告殷锁连向本院提出诉讼请求：1、两被告连带给付原告公司盈利分配款1620000元及律师费10000元；2、两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：顺发公司原系原告殷锁连个人独资公司。2015年11月12日，殷锁连将其持有的顺发公司55%股权转让给被告韦荣强。2018年5月12日，殷锁连、韦荣强、丁云峰签订重组协议，约定顺发公司2015年开业至2018年5月30日期间产生的利润3600000元由殷锁连、韦荣强按照双方原合同分红，与丁云峰无关。2018年6月4日，殷锁连与韦荣强在丁云峰作为见证人的情况下签订顺发公司股权变更过程相关问题的协议，约定2015年11月至2018年5月底顺发公司的经营利润按照2018年5月12日三方协议执行。2019年4月25日，顺发公司与丁云峰签订股权及资产转让协议，约定顺发公司的股权及全部资产转让给丁云峰。重组协议没有约定公司盈利分配的具体时间，但2018年5月至2019年2月，韦荣强已经非法提取占有公司资金1500000元左右。原告于2019年4月底从顺发公司退出，公司财务及应收账款凭证由两被告掌控，原告要求按照协议进行公司盈利分配未果。 被告韦荣强辩称：一、对于原告主张公司盈余分配没有异议，但原告应当向顺发公司主张，与韦荣强无关。二、顺发公司对于协议中约定的3600000元可分配利润有异议，原告应当提供证据证明可分配利润的具体金额。三、韦荣强并未私自提取公司资金，通过收取应收账款来冲抵分红的支付模式是得到三方认可的，协议中并未约定收取的账款必须按照比例分配，也没有约定盈余分配的先后顺序。请求驳回原告的诉讼请求。 被告顺发公司辩称，丁云峰在2018年1月以前共向顺发公司、韦荣强支付3200000元用于购买股权，但因多方原因未能成功。2018年5月12日，三方签订了公司重组协议。2018年5月31日，三方对顺发公司所有的资产进行盘点。2018年6月1日，三方签订公司股份转让协议书，约定顺发公司2018年5月31日前所有的债权债务均由殷锁连、韦荣强承担，与新的股东和新公司无关。原告主张的3600000元利润分红属于公司变更前的债权债务，与变更后的公司无关。顺发公司只能配合殷锁连、韦荣强收取应收款，不应承担支付义务。请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告殷锁连、被告韦荣强原系被告顺发公司股东，持股比例分别为45%和55%。2018年5月12日，原告殷锁连、被告韦荣强、丁云峰三方签订重组协议一份，约定三方一致同意推翻原先殷锁连与韦荣强所签订的股权转让协议、韦荣强与丁云峰签订的股权转让协议（即2017年12月27日签订两份的协议）。韦荣强、殷锁连就顺发公司2015年开业至2018年5月30日之间产生的利润按纯利润3600000元分红。 2018年5月31日，殷锁连、韦荣强、丁云峰对顺发公司证照、设备、原材料库存进行了清点确认。2018年6月1日，殷锁连、韦荣强、丁云峰签订顺发公司股权认购协议书，约定顺发公司原始股为8.5万/股，殷锁连占33%、韦荣强占30%、丁云峰占37%，顺发公司在2018年5月31日前的所有债权债务和丁云峰无关，由殷锁连和韦荣强承担。 2018年6月4日，原告殷锁连、被告韦荣强在丁云峰见证下签订丹阳顺发气体公司股权变更过程中相关问题的协议一份，约定公司原股东韦荣强、殷锁连自愿出让顺发公司25%和12%的股份给丁云峰，三方协商确定股价为8.5元／股。2015年11月份至2018年5月底，顺发公司的经营利润按2018年5月12日三方协议执行。 庭审中，原告殷锁连、被告韦荣强、被告顺发公司确认分配利润的比例为殷锁连45%，韦荣强55%。被告韦荣强现已实际取得2018年5月12日三方协议中约定的利润分配款1504191.9元，包括收取顺发公司应收货款1204191.39元、2019年2月2日向顺发公司的借款300000元。 以上事实，有原告提供的工商登记信息、重组协议、丹阳顺发气体公司股权变更过程中相关问题的协议、本院（2019）苏1181民初4527号民事判决书，被告顺发公司提供的资产表、原材料库存清单、股权认购协议书等证据及当事人的陈述所证实。 本院认为，按照法律规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。2018年5月12日签订重组协议时，殷锁连、韦荣强作为分别占有45%、55%的顺发公司股份的股东，依法享有分配公司利润的权利。重组协议中关于利润分红的约定实质上是顺发公司股东会对于2015年开业至2018年5月30日之间利润分配方案所形成的有效决议，原告可据此主张分配利润。 根据殷锁连、韦荣强庭审陈述，待分配利润并非实际存在于顺发公司银行账户中的存款，而是双方协商确定的预测盈余，需要通过收取顺发公司应收账款的方式实现，实际分配的金额也应根据收回的应收账款及其他可以充抵利润的款项来确定。丁云峰成为顺发公司股东时，三方签订的股权认购协议书约定顺发公司2018年5月31日前所有的债权债务由殷锁连、韦荣强承担，与丁云峰无关。上述情况说明，殷锁连、韦荣强、丁云峰、顺发公司实际上就案涉的利润分配方式达成了一致，即由殷锁连、韦荣强收取顺发公司2018年5月31日之前形成的应收账款后按比例分配，顺发公司不承担直接支付义务。殷锁连、韦荣强作为股东，享有平等的分配利润权利，在未明确约定利润分配先后顺序的情况下，所收回的应收款以及其他充抵利润的款项均应当按照比例进行分配，而非由一方首先分配。韦荣强认可已经取得重组协议约定的分配利润1504191.9元，该款项应当按比例进行分配，其中55%即827305.5元属于韦荣强应得的利润，剩余45%即676886.4元属于殷锁连应得的利润，理应由韦荣强支付给殷锁连。如殷锁连自行取得重组协议约定的利润，也应当按照比例进行分配。双方对于律师费承担并无约定，原告主张缺乏依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国公司法》第四条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告韦荣强于本判决生效之日起十日内给付原告殷锁连利润分配款676886.4元； 二、驳回原告殷锁连的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19380元，诉前保全费5000元，合计24380元，由原告殷锁连负担14214元，由被告韦荣强负担10166元（被告于本判决生效之日起十五日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  吴光俊 人民陪审员  潘荣华 人民陪审员  汤书生 二〇二〇年九月十八日 书 记 员  王 霞 附本判决适用法律条款： 《中华人民共和国公司法》 第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。