本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0502民初1707号原告：陈造祥，男，1957年6月21日出生，汉族，辽宁省本溪市人，本溪钢铁（集团）修建有限责任公司机械检修一队退休职工，住本溪市平山区。委托诉讼代理人：宗玉华，女，1962年10月17日出生，汉族，辽宁省盖县人，无业，住本溪市平山区。委托诉讼代理人：张卫宁，辽宁湘辉律师事务所律师。被告：赫英利，男，1976年10月10日出生，满族，辽宁省凤城市人，本钢（集团）北营公司炼钢厂职工，住本溪市平山区。被告：永安财产保险股份有限公司辽宁分公司本溪营销服务部，住所地：辽宁省本溪市明山区水塔路******。负责人：付鑫，该服务部总经理。委托诉讼代理人：宋远达，该服务部工作人员。原告陈造祥与被告赫英利、被告永安财产保险股份有限公司辽宁分公司本溪营销服务部（以下简称“永安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈造祥的委托诉讼代理人张卫宁、被告赫英利、被告永安保险公司的委托诉讼代理人宋远达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈造祥向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告医疗费2491.29元、误工费4.79万元、伤残赔偿金12.728万元、精神损害抚慰金1万元、二次手术医疗费1.3万元、伙食费1500元、护理费3858元、营养费3000元，共计20.902929万元；2.由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2016年11月10日17时15分，被告郝英利驾驶自有车辆车牌号为辽Ｅ×××**号东风日产牌小型汽车，沿滨河南路由本钢五号门向彩屯方向行驶，行驶至郑家大桥路段处时，将横过道路的行人原告撞倒，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后入本溪市中心医院治疗，被诊断为多发外伤、颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、头皮血肿、头皮擦伤，左侧胫腓骨骨折，并在本溪第一人民医院治疗，被诊断为左胫腓骨骨折，颅脑损伤，蛛网膜下腔出血等。在本溪市康宁医院治疗，诊断为脑损害和功能紊乱以及躯体疾病所致的其他精神障碍，三次治疗共住院159天。本起交通事故，经本溪市公安局交通警察支队平山大队于2016年12月2日作出本公交认字2016第11101715号道路交通事故认定书认定被告郝英利负全部责任，原告无责任。另查明事故车辆辽Ｅ×××**号在被告永安保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），限额100万。在前次诉讼中，因精神因果关系鉴定、伤残鉴定等时间过长，故在前次诉讼中撤回诉请，在本次诉讼中提起。原告认为，原告因交通事故受到损害，作为侵权人的被告赫英利、承保事故车辆交强险及商业三者险的永安保险公司应承担原告残疾赔偿金，精神损害抚慰金等，故提起诉讼。被告赫英利辩称：事故我是全责，给原告造成伤害表示歉意，精神抚慰金1万元请求在交强险内优先支付，其余交强险不够的部分请求在商业三者险中赔付。被告永安保险公司辩称：肇事车辆在我公司投保了交强险及商业三者险100万元含不计免赔，我公司按照此前的一审判决及二审调解支付了17.01174万元，交强险限额已经用尽，精神损害抚慰金不属于商业三者险的范围，不同意赔偿精神损害抚慰金。鉴定费、诉讼费属于间接损失，我公司不同意赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月10日17时15分，被告赫英利驾驶辽Ｅ×××**号东风日产牌小型汽车沿滨河南路，由本钢5号门向彩屯方向行驶，当行至郑家大桥路段处时将横过道路的行人即原告陈造祥撞倒，造成原告受伤的交通事故。事发后，原告先后在本溪市中心医院、本溪市第一人民医院、本溪市康宁医院进行治疗。2016年12月2日，本溪市平山区公安交通警察大队作出本公交[2016]第11101715号《道路交通事故认定书》，认定被告赫英利对本次交通事故负全部责任，原告无责任。后原告向本院提起诉讼，同时表示因伤残鉴定时间较长，家庭经济困难、急需后续治疗，决定另行就残疾赔偿金、精神损害抚慰金提起诉讼，故本院对该案经审理后于2018年12月20日作出（2018）辽0502民初1614号民事判决，判决被告永安保险公司赔偿原告陈造祥各项损失合计19.01174万元，其中医疗费7.740459万元，住院伙食补助费7950元（159天）、营养费7950元、护理费1.951781万元、误工费7.62万元（762天）、交通费500元、辅助器具费595元。后被告永安保险公司对判决不服，上诉至本溪市中级人民法院，后该院于2019年5月31日作出（2019）辽05民终576号民事调解书，调解协议内容为：“一、上诉人永安财产保险股份有限公司辽宁省分公司本溪营销服务部给付被上诉人陈造祥误工费五万六千二百元，其他赔偿内容仍按一审判决内容履行。二、上诉人永安财产保险股份有限公司辽宁省分公司本溪营销服务部于调解书生效后15日内向被上诉人陈造祥履行全部赔偿义务。”该调解书生效后，被告永安保险公司已经按照该调解书向原告履行了全部赔偿内容。原告自2016年11月17日至2020年8月26日期间，因脑损伤和功能紊乱所致精神和行为障碍，持续在本溪市康宁医院门诊治疗，医院亦建议持续休息，其中2019年6月至2020年8月共花费医疗费2491.35元。另查，被告赫英利驾驶的肇事车辆辽Ｅ×××**号在被告永安保险公司分别投保了交强险及100万元的商业三者险，本次事故发生在上述保险的保险期间内。本案在审理过程中，经原告申请，本院通过本溪市中级人民法院依法委托沈阳市精神卫生中心法医司法鉴定所对原告有无精神疾病、精神伤残等级，及其与本次交通事故有无因果关系进行了司法鉴定，该鉴定所于2019年11月12日作出沈阳市精神卫生中心司鉴所[2019]精鉴字第637号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人患脑外伤所致精神障碍（边缘智力；品质性人格改变）；2.与此次交通事故为直接因果关系；3.精神损伤残疾程度：九级。”后经原告申请，本院通过本溪市中级人民法院依法委托沈阳市汽车工程学校司法鉴定所对原告二次手术医疗费、护理期、营养期、误工期进行了司法鉴定，该所于2020年8月18日作出沈汽工鉴[2020]法临第07161号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：陈造祥二次手术费用（左胫腓骨金属内固定物取出费用）建议为13000元；二次手术误工期建议为120天、护理期建议为30日、营养期建议为60日。上述两次鉴定，原告共支出鉴定费5300元。本院认为，机动车与行人之间发生交通事故造成人身、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以确定。具体到本案，根据本溪市平山区公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书，本院确定原告对本次事无责任，被告赫英利对本次事故负全部责任，因肇事车辆已在被告永安保险公司投保了交强险和商业三者险，故原告的损失先由被告永安保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告永安保险公司在商业三者险范围内进行赔偿，而被告赫英利作为侵权人，应承担相应的诉讼费用。关于被告永安保险公司辩称案涉的交强险限额已经用完，不同意赔偿原告精神损害抚慰金一节，因原告在第一次诉讼中已经明确表示另案诉讼主张残疾赔偿金、精神损害抚慰金，表明原告并未放弃法律赋予其享有的该优先受偿的权利，而从另一角度来分析，无论原告进行了几次诉讼，依据法律规定被告永安保险公司应赔偿给原告的项目及数额相对来说基本是确定的，假如被告永安保险公司在赔偿原告第一次诉讼的数额时用尽了交强险中的限额，那么其从商业三者险中应赔偿的数额亦相应的得到了减少，这对被告永安保险公司作为两种险种的同一赔偿义务人来说，其总的赔偿数额并没有受到实质影响，故被告永安保险公司仍需赔偿原告相应的精神损害抚慰金，其该辩解观点本院不予采纳。关于原告请求的赔偿项目和数额本院认定如下：（1）医疗费：根据原告提供的医疗费凭证，原告主张2491.29元，不违反法律规定，本院予以确认。（2）误工费：根据原告提供的休养证明及本案审理过程中原告亦被评定为九级伤残的事实，被告应向原告支付相应的误工费，鉴于双方此前案件的误工时间本院计算至该案庭审前一日即2018年12月12日，故原告本次诉讼的误工时间应自2018年12月13日起至评残前一日即2019年11月11日止，为334天，原告未能提供证据证明受伤前其收入的具体情况，故本院参照本次法庭辩论终结前公布的最新数额即《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中的全体居民人均可支配收入31820元的数额予以确定，经计算原告的误工费为2.911812万元。（3）残疾赔偿金：原告被评定为九级伤残，原告主张残疾赔偿金12.728万元不违反法律规定，本院予以支持。（4）精神损害抚慰金：根据原告的伤残等级程度，原告主张1万元，本院予以支持。（5）二次手术医疗费：参照司法鉴定意见书中的意见，原告主张二次手术医疗费1.3万元符合规定，本院予以支持。（6）二次手术住院伙食补助费：原告二次手术需要住院治疗，参照司法鉴定意见中的各项鉴定期限和司法实践，原告主张1500元，符合客观实际，本院予以支持。（7）二次手术护理费：参照司法鉴定意见书及本次法庭辩论终结前公布的《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中的居民服务业收入46970元的数额予以确定，原告主张3858元符合规定，本院予以支持。（8）二次手术营养费：参照司法鉴定意见书中的意见，原告主张二次手术营养费3000元，本院予以支持。上述费用合计19.024741万元，应由被告永安保险公司予以赔偿。综上所述，本院对原告合理的诉讼请求予以支持，超出的数额主张，因没有相关依据不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司辽宁分公司本溪营销服务部于本判决生效后7日内赔偿原告陈造祥各项损失合计19.024741万元；二、驳回原告陈造祥其它的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费5300元，由被告赫英利负担。案件受理费4435元，由原告陈造祥负担330元，由被告赫英利负担4105元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  梁大鹏人民陪审员  潘 娜人民陪审员  刘 刚二〇二〇年九月二十四日书 记 员  孙 瑞附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。执行须知：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。