湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0105民初5901号原告：肖雅萍，女，1991年8月10日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：杨莹，湖南中奕律师事务所律师。被告：陈昱羽，女，1990年2月19日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。原告肖雅萍诉被告陈昱羽退伙纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖雅萍及委托诉讼代理人杨莹，被告陈昱羽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告肖雅萍向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付退伙结算款105000元；2、被告向原告支付违约金10万元；3、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告经人介绍认识后，被告称其有定制成衣的开店资源及经验，唆使原告与其合伙开店，双方于2019年4月9日签订《合伙人股权分配协议》，约定原被告共同投资设立至一服装工作室，总投资额40万元，原告现金出资30万元，占注册资本的49%，被告现金出资10万元及技术干股占注册资本的51%，上述投资款主要用于工作室前期开支及流动资金。签订协议同时，原告分多次转账266400元合伙投资款至被告账户，并向案外人黄旭转账33600元用于支付工作室半年的房租及押金；至此，原告的出资义务完全履行完毕，试营业阶段，原告发现被告不仅一直没有按照合伙协议出资，甚至将原告的合伙投资款挪作个人生活消费，根本没有实际用于工作室的运营，原告随即于2019年11月8日至洪山桥派出所报案，被告恐于刑事责任的压力同意将原告的合伙投资款退还给原告，双方于2019年11月7日签订《退伙协议书》，约定被告以30万元收回原告的合伙股份，钱款应分三次转至原告账户，如未能按约定的期限及金额向原告支付款项，还应向原告支付10万元违约金。退伙协议签订后，被告只向原告履行195000元的给付义务，仍有105000元没有支付给原告，原告找到被告多次协商催讨，被告均未支付。原告为维护自身的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告陈昱羽辩称，尾款还有10.5万未支付，因为疫情，店里没有正常营业，无法支付，也没有支付能力。不是报警后才给钱，报警前就已经给钱了。违约金属于不平等条约，原告配偶、亲戚到店里，被迫签订，当时被告说10万违约金不行，原告律师说不会真的要支付，只是一个条约，当时没放在心上，就签了。请求依法判决。本院认定事实如下：2019年4月9日，肖雅萍（乙方）与陈昱羽（甲方）签订《合伙人股权分配协议》。协议约定：注册资本40万元，甲方出资额10万元及技术干股占注册资本的51%，乙方出资额30万元占注册资本的49%，甲乙双方均应于本协议签订之日起3日内将各应支付的启动资金转入双方指定的临时账户；甲方为店面执行董事兼总经理，负责店面的日常运营和管理，甲方财务审批权限为25000元，超过该权限数额的，须经甲乙共同签字认可；乙方担任店面的监事；利润和亏损，甲乙按照实缴的出资比例分享和承担；一方股东须先清除其对店面的个人债务且征得另一方股东的书面同意后，方可退股，否则退股无效；任一方违反协议约定，未足额、按时缴付出资的，须在30日内补足，由此造成店面未能如期成立或给店面造成损失的，须向店面和守约方承担赔偿责任；除上述出资违约外，任一方违反本协议约定使店面利益遭受损失的，须向店面承担赔偿责任，并向守约方支付违约金（投资金额的20%）。协议由双方签字。陈昱羽租赁长沙市开福区福元西路XXX号XXX栋XXX房，作为合伙的店面。肖雅萍陆续向陈昱羽转账264000元，向房东黄旭转账租金、押金共36000元，合计出资300000元。陈昱羽未按时出资到位，提议将店面所赚款项计入出资，当时肖雅萍接受了该方案。之后，陈昱羽将出资款支付房租、装修款，将部分出资款用于偿还个人贷款。2019年11月初，双方协商退伙，于11月7日达成《退伙协议书》。《退伙协议书》约定：1、双方协商一致同意肖雅萍退股。2、陈昱羽同意以30万元收回肖雅萍在2019年4月9日签订的合伙人股权分配协议中所占股份，支付方式如下：2.1、陈昱羽于2019年11月7日支付肖雅萍18万元；于2019年11月8日支付肖雅萍6万元；于2019年12月8日支付38431元。3、双方同意在本协议第2条（包含2.1小条）履行完毕后，不得追究对方的任何责任；如本协议第2条（包含2.1小条）未履行完毕，则双方可以协商，协商不成，都保留追究对方的法律责任。4、肖雅萍退股并收到所有款项（本协议约定的30万后），2019年4月9日签订合伙人股权分配协议中位于长沙市开福区福元西路XXX号XXX栋XXX房的店面与肖雅萍再无任何关联。5、肖雅萍如在收到陈昱羽转账的款项后反悔不愿退股，肖雅萍自愿赔偿10万元给陈昱羽；陈昱羽如未按本协议约定按时向肖雅萍支付第2条（包含2.1条）的相关款项也自愿赔偿10万元作为违约金，且还须退还30万元给肖雅萍。该协议由双方签字、摁手印。2019年11月7日，陈昱羽分多笔向肖雅萍支付11.5万元；2019年11月15日分3笔向肖雅萍支付4万元；2019年12月1日向肖雅萍支付1万，合计支付16.5万元。退伙协议后，陈昱羽逾期付款，肖雅萍在2019年11月报警。庭审中，双方确认：退伙协议2.1条278431元是300000元减去扣除的营业款；278431元减去已付16.5万元和空调等款项，剩余未付款为10.5万元。本院认为，一、《合伙人股权分配协议》是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。肖雅萍依约履行出资义务，陈昱羽将肖雅萍的部分出资款用于偿还个人贷款，违反协议约定。《退伙协议书》有其原因和背景，陈昱羽主张是被迫签订，缺少证据证明，不能证明协议违背其真实意思表示，陈昱羽应受退伙协议的约束。陈昱羽未按协议退款，主张受到了疫情影响。事实上，协议约定的三笔付款时间均在疫情之前，陈昱羽的疫情主张不能成立，其应向肖雅萍承担违约责任，支付余款105000元。二、退伙协议约定，肖雅萍如收款后反悔不愿退股，陈昱羽如未按本协议付款，各自赔偿违约金10万元。当时双方缺乏合伙的信任基础，退股是大方向，上述违约金条款主要是约束陈昱羽，陈昱羽对违约金有异议。退伙协议约定10万元违约金是针对本协议逾期付款，应与《合伙人股权分配协议》区分；《合伙人股权分配协议》约定亏损按照实缴的出资比例承担，退股须先清除其对店面的个人债务，法律也规定合伙人需承担债务，本案退伙协议约定肖雅萍不承担合伙期间债务、全额退款，实际考虑了陈昱羽此前违约问题。在全额退款的情况下，约定逾期付款违约金10万元，明显过高。法律规定，违约金标准应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。陈昱羽逾期付款，肖雅萍有资金占用损失，应以逾期付款额为基数从逾期之日起算占用利息。2019年11月20日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率为4.15%，2020年4月降至3.85%。根据退伙协议履行情况和当事人过错程度，酌定违约金按现行一年期贷款市场报价利率的两倍计算，即年利率7.7%（3.85%×2），超过部分不予支持。肖雅萍实际将陈昱羽的付款优先抵扣本金，以先扣本金的顺序计算每笔违约金至2019年12月8日为：1、第一笔6.5万元（18万元-11.5万元）从2019年11月8日起至12月8日违约金为417.08元；2、第二笔6万元从2019年11月9日起至11月14日违约金为64.17元；2万元（6万元-4万元）从2019年11月15日至12月8日违约金为98.39元，合计579.64元。之后违约金以10.5万元为基数从2019年12月9日至实际清偿之日止按年利率7.7%计算，如本金减少则违约金分段计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告陈昱羽在本判决生效之日起十日内向原告肖雅萍支付退伙结算款105000元、2019年12月8日之前的违约金579.64元以及之后的违约金（以剩余全部结算款为基数自2019年12月9日起至实际清偿之日止按年利率7.7%计算）；二、驳回原告肖雅萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4376元，因适用简易程序减半收取2188元，由原告肖雅萍负担588元，被告陈昱羽负担1600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  李龙挺二〇二〇年九月八日代理书记员  梁 广附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。