山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1102民初7272号 原告：王万法，男，1953年9月6日出生，汉族，山东万通液压机械有限公司法定代表人，住山东省五莲县。 委托诉讼代理人：胡伯承，山东惟德律师事务所律师。 被告：日照市宏丰典当有限公司，住所地日照市黄海一路金港佳园******，统一社会信用代码91371100684819411U。 法定代表人：陈修山，董事长。 原告王万法与被告日照市宏丰典当有限公司（以下至判决主文前简称“宏丰公司”）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王万法的委托诉讼代理人胡伯承，被告宏丰公司的法定代表人陈修山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王万法向本院提出诉讼请求：1.判令被告日照市宏丰典当有限公司办理总经理工商变更手续，涤除原告作为被告日照市宏丰典当有限公司总经理的登记事项。2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2009年2月份，被告日照市宏丰典当有限公司设立。2020年5月份，原告发现自己被登记为被告的总经理。经查询发现：在原告不知情的情况下，被告日照市宏丰典当有限公司设立时原告即被登记为其总经理。原告因此向被告提出涤除原告作为被告总经理的工商登记事项的要求。但被告未按原告的要求办理工商变更登记。原告被登记为被告的总经理未经原告同意，原告亦从未在被告处任职、从未自被告处领取薪酬、从未在被告处履行总经理职责，原告要求被告涤除原告作为被告总经理的工商登记事项，符合法律的规定，被告应当予以办理。为维护原告合法权益，特向法院提出如上诉讼请求，请求法院依法判如所请。 被告宏丰公司辩称，对原告起诉无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告向本院提交了证据如下：证据一、日照市宏丰典当有限公司经理任职证明书，董事、监事、经理信息。来源：日照市东港区行政审批服务局。证实2009年1月28日，宏丰公司董事会单方面作出聘任王万法为经理的董事会决议，并由宏丰公司据此申请办理了总经理登记事项的备案。自宏丰公司成立时即2009年2月2日起王万法被登记为宏丰公司的总经理。证据二、访谈笔录。来源：长江证券、国浩（深圳）律师事务所。证实王万法被登记为被告宏丰公司的总经理系冒用王万法的身份，王万法从未在被告处任职、从未自被告处领取薪酬、从未在被告处履行总经理职责。证据三、单号为118428478376的EMS邮件封皮、签收记录、《关于要求涤除日照市宏丰典当有限公司总经理登记事项的通知》。来源：原告。证实原告于2020年8月3日按照宏丰公司的工商登记的住所地向其发出《关于要求涤除日照市宏丰典当有限公司总经理登记事项的通知》，但是该邮件被退回，宏丰公司也未办理工商变更涤除原告的总经理登记事项。证据四、代持协议。来源：山东万通液压机械有限公司。证据五、（2018）鲁1102民初50号民事判决书。来源：裁判文书网。证据四和证据五共同证实1、案外人山东万通液压机械有限公司、陈修山原存在股权代持关系，该两方于2008年7月30日就山东万通液压机械有限公司代持陈修山持有宏丰公司12%的股权签订了《股权代持协议》。2、生效法律文书确认，陈修山已将宏丰公司全部股权转让给案外人冯启林，山东万通液压机械有限公司根据《股权代持协议》和陈修山的指示出具了授权文件。山东万通液压机械有限公司代持的标的股权已经灭失，其与陈修山的股权代持关系已经终止。 被告宏丰公司质证称，对原告提交的证据无异议。 被告宏丰公司未提交证据。 经审查，被告对原告提交的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告法定代表人陈修山等人及日照兴发汽车零部件制造有限公司（现名称日照业鑫新型建筑材料有限公司）等单位拟设立宏丰公司。陈修山委托山东万通液压机械有限公司作为自己对宏丰公司出资240万元的名义持有人。2008年7月30日，陈修山（甲方）与山东万通液压机械有限公司（乙方）签订股权代持协议。协议主要约定：第一条委托内容。甲方自愿委托乙方作为自己对宏丰公司人民币240万元出资的名义持有人，并代为行使相关股东权利，乙方愿意接受甲方的委托并代为行使该相关股东权利。第二条委托权限。甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方以自己的名义将受托行使的代持股份作为在宏丰公司股东登记名册上具名、在工商机关予以登记、以股东身份参与相应活动、出席股东会并行使表决权、以及行使《公司法》与《日照市宏丰典当有限公司有限公司章程》授予股东的其他权利。第三条甲方的权利与义务。3.1甲方作为代持股份的实际出资者，对宏丰公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益……第四条乙方的权利与义务。4.2作为宏丰公司的名义股东，乙方承诺其所持有的股权受到本协议内容的限制。乙方没有权利参与任何宏丰公司的日常经营及管理，无权对宏丰公司任何事项进行直接表决（除非获得甲方授权）……4.3乙方不得委派任何人参与宏丰公司的经营管理，如存在任何乙方的关联方作为宏丰公司对外公告或工商备案的高管，均为名义性的备案……第六条委托持股期间。甲方委托乙方代持股份的期间自本协议生效开始，至乙方根据甲方指示将代持股份转让给甲方或甲方指定的第三人时终止。股权代持协议还约定了其他内容。 被告宏丰公司于2009年2月2日在日照市东港区市场监督管理局注册成立，注册资本2000万元。成立时股东日照业鑫新型建筑材料有限公司（曾用名日照兴发汽车零部件制造有限公司）出资680万元，出资比例34%；股东山东遨游汽车部件有限公司出资240万元，出资比例12%；股东山东万通液压机械有限公司出资240万元，出资比例12%；股东日照市吉龙橡塑制品有限公司出资240万元，出资比例12%；股东陈修山出资200万元，出资比例10%；股东陈修刚出资200万元，出资比例10%；股东厉建芳出资200万元，出资比例10%。陈修山任董事长（法定代表人），于学善、丁杰、厉建芳任董事。 在公司申请注册登记过程中，宏丰公司董事会于2009年1月28日向登记机关出具任职证明书，内容为：“经董事会全体成员研究决定，聘任王万法为宏丰公司的经理”，全体董事签字捺印。公司登记事项中登记原告为总经理。 2015年5月18日，陈修山经公司其他所有股东授权与案外人冯启林签订了《典当行转让协议》、《股权转让协议》，将陈修山及其他宏丰公司股东持有的宏丰公司的股权全部转让与被案外人冯启林（现被羁押）。后陈修山起诉要求冯启林履行变更股东登记和变更法定代表人的义务，本院作出（2018）鲁1102民初50号民事判决，判决：一、冯启林于本判决生效后十日内协助陈修山办理日照市宏丰典当有限公司股东变更手续；二、冯启林于本判决生效后十日内协助陈修山变更日照市宏丰典当有限公司法定代表人。该判决内容尚未执行完毕，陈修山仍为宏丰公司的登记法定代表人。 原告王万法和被告宏丰公司一致认可宏丰公司关于总经理职务的聘任和解聘与公司法规定一致，即由董事会决定聘任或解聘。 原告王万法主张对其被登记为宏丰公司总经理不知情，其亦未在宏丰公司实际任职、未参与宏丰公司的日常经营管理、未领取报酬。被告宏丰公司对此予以认可，并称原告王万法只是宏丰公司名义上登记的总经理，系出于简化手续的考虑，未经过原告王万法的同意。 原告于2020年8月3日向被告宏丰公司邮寄发出《关于要求涤除日照市宏丰典当有限公司总经理登记事项的通知》，被告未签收，邮件被退回。被告宏丰公司法定代表人陈修山在庭审中主张，因宏丰公司已经转让，其虽然仍为登记法定代表人，但宏丰公司现无法召集董事会，无法办理变更登记事项。原告王万法遂诉至法院。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第四十九条规定“有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。 公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。”本案中，原告王万法虽被登记为宏丰公司总经理，但原告王万法对此并不知情，被告宏丰公司的法定代表人陈修山亦认可该登记系出于简化手续的考虑未经过原告王万法的同意，故对于原告王万法主张其被冒名为总经理的主张成立。原告并未履行经理职权、参与被告公司的实际经营管理、领取相应的报酬，却要承担其作为总经理的相应责任，有失公允。公司变更登记虽系公司内部自治范围，但宏丰公司在明知原告王万法要求变更总经理登记、涤除其作为公司总经理登记事项的情况下，由于公司自身原因，无法召开董事会聘任新的总经理、办理变更总经理的相关手续，对此原告无过错，而登记管理障碍导致积极行使权利的无过错的原告王万法无法有效保护自身利益，甚至承担变更登记无法进行而带来的不可预测责任和风险，而怠于履行义务的一方利用法律规则继续回避责任，实为破坏了公平正义的立法价值取向以及法律实施过程中应当维护的秩序。在此情况下，本院考虑到原告对此问题已无其他救济途径，为维护社会正常经济秩序，维护当事人的合法权益，应当赋予原告王万法司法救济途径，因此，对于原告王万法要求涤除其作为被告宏丰公司总经理职务的登记事项并办理总经理工商变更手续的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。同时，就申请变更登记的程序，本院在本判决生效后给予十五天的合理期间，宏丰公司可于该期间内至相关部门变更总经理登记事项，原告王万法应予配合。十五日届满后，宏丰公司如未申请变更总经理登记事项，则应及时到登记机关涤除原告王万法作为宏丰公司总经理的登记事项，并承担公司总经理登记事项涤除后公司应承担的风险和不利后果。据此，依照《中华人民共和国公司法》第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 被告日照市宏丰典当有限公司于本判决生效之日起十五日内至登记机关申请变更总经理登记，原告王万法应予配合；如被告日照市宏丰典当有限公司届时未予办理，则应于本判决生效之日起二十日内至登记机关涤除原告王万法作为日照市宏丰典当有限公司总经理的登记事项。 案件受理费100元，减半收取50元，由被告日照市宏丰典当有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  厉翠菊 二〇二〇年九月十六日 法官助理李业玲 书记员何萍萍