新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新01民终2474号 上诉人（原审被告）：新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区（新市区）北京南路556号百信钻石苑京华杰座A-1232室。法定代表人：**，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡珍超，男，1961年2月9日出生，汉族，新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司董事长，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被上诉人（原审原告）：新疆中联富创国际贸易有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区铁金街118号新疆北方钢铁物流园G14栋7号。法定代表人：张滨，该公司总经理。委托诉讼代理人：何飞文，男1983年7月4日出生，汉族，新疆中联富创国际贸易有限公司监事，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被上诉人（原审被告）：新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司乌鲁木齐分公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区红光山路2888号绿地商务中心201-205栋18层办公6号房。法定代表人：尼玛，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：夏长勇，男，1971年8月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。上诉人新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司（以下简称鸿泰源建筑劳务公司）因与被上诉人新疆中联富创国际贸易有限公司（以下简称中联富创公司）、新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司乌鲁木齐分公司（以下简称鸿泰源乌分公司）、夏长勇买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初1222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鸿泰源建筑劳务公司的委托诉讼代理人胡珍超，被上诉人中联富创公司委托诉讼代理人何飞文到庭参加了诉讼，被上诉人夏长勇，鸿泰源乌分公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。鸿泰源建筑劳务公司上诉请求：1．依法判决我公司不向中联富创公司支付钢材款和违约金共计2,583,539.09元及一审案件受理费13,098.03元。2．依法判决由中联富创公司承担二审案件的诉讼费和邮寄送达费。事实和理由：1．夏长勇是鸿泰源乌分公司的实际控制人，是夏长勇个人与中联富创公司签订的《钢材采购合同》与我公司和鸿泰源乌分公司没有关系，且我公司没有委托夏长勇去采购钢材。2．夏长勇于2019年3月15日向中联富创公司出具过一份《承诺书》称“其作为鸿泰源乌分公司实际控制人与中联富创公司签订的《钢材采购合同》由其本人全权负责履行合同全部内容”。该《承诺书》已经免除了我公司的责任，我公司不应在承担责任。3．我公司与鸿泰源乌分公司曾签订过《新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司与乌鲁木齐分公司合作协议》，协议明确约定鸿泰源乌分公司所有项目在施工过程中所产生的债权债务均由鸿泰源乌分公司自行负责承担。被上诉中联富创公司辩称，鸿泰源乌分公司是鸿泰源建筑劳务公司依法设立的分支机构，其应当就鸿泰源乌分公司的行为承担责任，一审判决查明事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。被上诉人鸿泰源乌分公司，未到庭亦未提交书面答辩意见。被上诉人夏长勇，未到庭亦未提交书面答辩意见。中联富创公司向一审法院起诉请求，1．判令鸿泰源乌分公司向我公司支付钢材款2,445,134.3元；2．判令鸿泰源乌分公司向我公司支付违约金733,540.29；3．判令鸿泰源建筑劳务公司、夏长勇对上述钢材款及违约金的支付承担连带责任。4．判令鸿泰源建筑劳务公司、夏长勇、鸿泰源乌分公司承担本案诉讼费、邮寄送达费。一审法院认定事实，鸿泰源乌分公司于2018年7月31日成立，并领取营业执照，系鸿泰源建筑劳务公司的分支机构。2018年11月1日，中联富创公司（供方）与被告鸿泰源乌分公司（需方）签订了一份《材料采购合同》，合同编号为TYGJ-2018102601，该合同约定供方向需方提供高线、圆钢、盘螺、螺纹钢等钢材，合计货款金额为2,566,060元。交（提）货地点为伊宁市市区，结算方式及付款为月结，需方以每月21日至次月20日为一个统计月，供方在每月20前将本月材料供应的数量、金额汇总后向需方指定人员提交对账清单，双方核对无误后签字确认；付款时需方根据双方的对账结果和供方的全额货款的发票，待确认完供方材料质量、发票合法有效性无异议后，于第二月15日前支付供方当月货款总额的100%；货到工地后需方按上两条条款计算的时间，如因需方历程问题导致不能按时付款，需方必须先付款，若超出时间未付款，需方按每日的百分之三的违约金支付给供方。夏长勇作为鸿泰源乌分公司的委托代理人与中联富创公司委托代理人何飞文均在合同上签字并盖章。合同签订后，中联富创公司按合同约定向鸿泰源乌分公司供货，因鸿泰源乌分公司一直未付货款，2019年3月15日，夏长勇向中联富创公司出具了一份《承诺书》，该承诺书载明：“我夏长勇是新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司乌鲁木齐分公司实际控制人，我承诺鸿泰源公司乌鲁木齐分公司与新疆中联富创国际贸易有限公司签订的《材料采购合同》，合同编号TYGJ-2018102601，由夏长勇本人全权负责履行采购合同全部内容。尽量争取2019年3月底解决合同总额的50%钢材款，其余货款争取2019年4月底一次性付清。”夏长勇在《承诺书》上签署了自己的姓名并加盖了手印。2019年4月10日，因鸿泰源乌分公司未付货款，中联富创公司与鸿泰源乌分公司又签订了一份《钢材采购对账清单》，确认中联富创公司为鸿泰源乌分公司供应钢材490.66吨，金额2,445,134.25元，双方均在对账清单上盖章。但鸿泰源乌分公司至今未支付上述款项。一审法院认为，依法成立的合同，从合同成立时既具有法律效力。中联富创公司与鸿泰源乌分公司于2018年11月1日签订的《材料采购合同》，系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自的权利义务。中联富创公司按照合同约定给鸿泰源乌分公司提供钢材，鸿泰源乌分公司理应按照约定支付货款，且双方对供应钢材款合计2,445,134.3元的事实无异议。中联富创公司要求鸿泰源乌分公司支付钢材款2,445,134.3元的请求，应予以支持；关于要求支付违约金733,540.29元的诉讼请求，一审法院认为，鸿泰源鸟分公司未按双方合同约定支付货款构成违约，应当支付违约金，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，被告鸿泰源乌分公司未按合同约定向原告支付货款2,445,134.3元，中联富创公司因此遭受的实际损失应当是相应货款的利息损失，中联富创公司按欠付货款30%计算违约金超过其损失的百分之三十，一审法院酌定鸿泰源乌分公司承担违约金数额为给中联富创公司造成利息损失的130%。关于支付利息起止期限的计算问题，一审法院认为，双方于2019年4月10日进行核算并签订了《钢材采购对账清单》，故违约金应当自2019年4月11日起计算至今，即138,404.79元【2,445,134.3元×4.75%÷12个月×11个月×130%】。关于中联富创公司要求鸿泰源建筑劳务公司、夏长勇承担连带责任的诉讼请求，一审法院认为，鸿泰源乌分公司系鸿泰源建筑劳务公司的非法人分支机构，故鸿泰源建筑劳务公司作为鸿泰源乌分公司的上级机构，应当对分公司的行为后果共同承担责任。夏长勇自愿向中联富创公司出具《承诺书》，并保证“全权负责履行合同全部内容”，应当共同承担还款责任。一审法院判决，1．新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司乌鲁木齐分公司、新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司、夏长勇共同支付新疆中联富创国际贸易有限公司钢材款2,445,134.3元；2．新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司乌鲁木齐分公司、新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司、夏长勇共同支付新疆中联富创国际贸易有限公司违约金138,404.79元。本院二审期间，上诉人鸿泰源建筑劳务公司围绕上诉请求依法提交了《新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司与乌鲁木齐分公司合作协议》用于证明鸿泰源乌分公司没有对外签订合同的权利且在该份协议中明确约定鸿泰源乌分公司对其名下所有的项目在施工过程中所产生的债权债务自行承担。被上诉人中联富创公司质证认为，是复印件，且是公司的内部约定，对其真实性、合法性、关联性均不认可，本院对合作协议的真实性、合法性、关联性均不予确认。被上诉人夏长勇、鸿泰源乌分公司，经本院依法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，放弃当庭答辩及质证的权利，对其不利的法律后果有本人承担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，分公司是总公司管辖的分支机构，是总公司在其住所地以外设立的，以自己的名义从事经营活动的机构。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，鸿泰源乌分公司系鸿泰源建筑劳务公司于2018年7月31日依法成立，并领取了营业执照。鸿泰源乌分公司未履行与中联富创公司于2018年11月1日签订的《材料采购合同》中支付钢材款的义务应有鸿泰源建筑劳务公司承担。另夏长勇于2019年3月15日向中联富创公司出具的《承诺书》承诺还款的行为并不能免除鸿泰源建筑劳务公司的还款责任。故鸿泰源建筑劳务公司的上诉人请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27,573.10元，由新疆鸿泰源建筑劳务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   曾 敏审  判  员   谭建艳审  判  员   王 辉二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 四 日书  记  员   马 婷