贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0303民初5033号原告：伍福云，女，1965年11月8日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：罗子宸，男，1992年1月19日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市红花岗区，系原告之子。被告：贵州省遵义市汇川区绿叶幼儿园，地址：遵义市汇川区大连路鑫盛公寓，统一社会信用代码：52520303795294822P。法定代表人：于海丽，该幼儿园园长。委托诉讼代理人：赵勇，贵州他山律师事务所律师。原告伍福云与被告贵州省遵义市汇川区绿叶幼儿园（以下简称绿叶幼儿园）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伍福云的委托诉讼代理人罗子宸、被告绿叶幼儿园的委托诉讼代理人赵勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告伍福云向本院提出诉讼请求：1、判决双方解除劳动关系；2、判决被告向当地社保部门为原告补缴9年3个月的社会保险；3、判决被告支付经济补偿金26343元；4、判决被告支付未付工资10200元；5、判决被告支付应付部分赔偿金25580元；6、判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2011年3月，原告到被告处工作，确立劳动关系，每年签署一次《职工劳动合同书》（每次都由被告留一份，并未给原告留档），被告与原告每年续签并留用至今。在原告工作期间，被告一直未依法给原告购买社会保险。最后一次签署的《职工劳动合同书》的时限为2019年4月15日至2019年12月31日。2020年1月起照例进入假期。期间，原告也照常在被告工作群的指示下在家工作、学习。被告一直既不安排原告复工，也不提出终止劳动关系，也不续签劳动合同，让原告一直在家工作学习。直至2020年6月，被告的领导以安排不了工作为由电话通知原告不要去上班了，自行在外找工作。原告便向被告提出抗议并依法提出索要经济补偿赔偿金，被被告拒绝。被告后又以微信的形式通知原告于2020年7月上班。原告以劳动法相关条文为依据拒绝被告，并表态将依法申请劳动仲裁。因调解未果，现依法起诉，望支持原告诉讼请求。案件审理过程中，原告增加诉请：请求判决被告支付2019年1月至12月未足额发放的工资5460元。明确第4项诉请未付工资10200元为2020年1月至6月的工资。绿叶幼儿园辩称：答辩人未单方解除与伍福云的劳动关系。答辩人未安排伍福云工作，系受新冠肺炎疫情严重影响，致使答辩人不能及时正常复工。2020年1月27日，汇川区教育局下发《关于2020年春节学期延期开学的紧急通知》明确延期开学，具体开学日期另行通知。同年5月15日，汇川区教育局下发《关于做好小学、幼儿园、培训机构2020年春节学期开学准备工作的通知》，答辩人根据该通知要求于同年6月复工开园。伍福云诉请答辩人补交社会保险，不属于人民法院受理范围，同时也违反诚实信用原则。根据《最高人民法院劳动争议司法解释二》第一条规定，补交社会保险不属于法院受理范围。另外，伍福云在每次签订劳动合同时，均以书面方式承诺自愿放弃答辩人为其购买相关社会保险，其现主张答辩人为其补缴违反诚实信用原则。伍福云诉请答辩人支付经济补偿金26343元、工资10200元、赔偿金25580元无事实和法律依据。答辩人并未单方提出解除与伍福云的劳动关系。答辩人未给伍福云缴纳社会保险并无过错，故不应向原告支付经济补偿。答辩人不存在恶意不支付原告工资的情形。答辩人已发放原告工资至2020年2月。3月-6月的工资确未发放，但系有合理原因，并非恶意不支付。答辩人经与全体职工协议一致达成了3月和4月暂缓发放的共识。现全园职工，该两月的工资均未发放，这充分体现全园绝大多数职工对答辩人的理解和支持，愿意与答辩人共渡难关。关于5月和6月的工资，按惯例轮休人员返岗后再予发放，由于原告未返岗，故未发放。综上，鉴于原告已于2020年6月23日主动向答辩人提出解除劳动合同，答辩人同意解除。同时，就因故未发放的2020年3月-6月的工资共计4200元（每月1050元），原告同意及时补发。针对增加的诉请，要求支付2019年1月至12月未足额发放的工资5460元，我方意见是2019年的工资是足额发放了的，原告诉请没有事实依据。本院认定事实如下：绿叶幼儿园登记成立于2008年11月26日，业务范围包括2-6岁幼儿园学前教育。从2011年3月起，伍福云便在绿叶幼儿园处从事厨师的工作，双方之间签订有多份劳动合同。其中，双方于2019年4月15日签订有《职工劳动合同书》一份。该合同约定劳动期限从2019年4月15日-2019年12月31日，乙方同意在厨师岗位上工作，工作地点在绿叶幼儿园。乙方月工资2050元。该合同还约定有其他的内容。该合同期满后，双方均未再签订书面的劳动合同。2019年4月15日，伍福云以“承诺人”的名义出具《承诺书》一份，载明：本人自愿放弃绿叶幼儿园给我买社会养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险，由此产生的一切法律后果由本人承担。该《承诺书》中“承诺人”下方有绿叶幼儿园的字样，而绿叶幼儿园在其字样处加盖有印章。2019年1月至12月，伍福云在绿叶幼儿园领取工资的情况如下：2019年1-2月2134元，3月2847元，4月2970元，5月2975元，6月2975元，2019年7月804元，8月2159元，9月2524元，10月是2532元，11月2523元，12月2285元。2020年1月，伍福云在绿叶幼儿园领取工资的情况如下：1月1050元（2020年3月11日支付）、2月1050元（2020年6月10日支付）。因新冠肺炎疫情，绿叶幼儿园2020年春季学期开学延期至2020年5月底才开学，开学前伍福云也未实际到绿叶幼儿园处上班。2020年6月23日，伍福云向绿叶幼儿园出具《说明》一份，载明：贵园未按劳动合同书相关约定，未足额支付我工资6个多月，也未按时与我继续签署劳动合同，严重违反劳动法第三章第十六条、第三十二条、第九章第七十二条规定，本人声明主动与贵园解除劳动关系等内容。而绿叶幼儿园当日予以收到。本案中，绿叶幼儿园认可与伍福云解除双方之间的劳动关系。2020年7月20日，伍福云向遵义市汇川区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，申请事项为：“裁决双方解除劳动合同关系；裁决被申请人一次性经济补偿金24961元；裁决被申请人补齐拖欠工资12300元”。同日，该委员会主要以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由出具遵汇劳人不字〔2020〕第35号不予受理通知书。伍福云不服该通知诉至本院。在诉讼过程中，绿叶幼儿园提供的《绿叶幼儿园工资表》中载明应得工资构成中包括有保险510元，而部分员工实发工资时扣除相应的保险，而部分员工实发工资时未扣除相应的保险。在实际中，绿叶幼儿园并未给伍福云办理职工社会保险登记，伍福云领取工资时并未被扣除保险。在诉讼过程中，原告伍福云主张在绿叶幼儿园工作期间在家等期间仍坚持工作，主张按照合同约定2050元/每月计发工资。本院认为，原告已于2020年6月23日通过向被告出具《说明》的形式主张解除与被告之间的劳动关系，而被告对于该解除无异议。因此，本院予以确认双方之间的劳动关系已于2020年6月23日解除。关于工资，由于当时尚处于新冠肺炎防控的特殊时期，原告的客观上未到被告处提供相关劳动，原告工作岗位为厨师，主张在家期间仍坚持工作依据不足，本院不予采纳。综合本案事实，本院酌情确定2020年1月至6月被告按照1050元/月向原告支付相应的报酬。鉴于被告已支付2个月的报酬，而被告同意支付剩余的4个月工资。因此，被告依法还应向原告支付尚欠的工资4,200.00元（1050元/月×4月）。原告在本案中增加要求被告支付2019年1月至12月未足额发放的工资5,460.00元的诉请，该请求原告未申请仲裁，本院不予处理。关于经济补偿金。本案中，原告出具《承诺书》后又以被告未缴纳社保为由主张解除劳动关系并要求被告支付经济补偿金，有违诚实信用原则。但原告出具有《承诺书》违反法律强制性规定应属于无效，故被告仍应按照法律规定为原告办理职工社会保险。因被告未给原告办理职工社会保险，且存在未及时足额支付原告工资的情形，导致劳动关系被解除，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、（三）项的规定，原告可以解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”之规定，被告依法应向原告支付相应的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”上述法律规定的平均工资应为在劳动者提供正常劳动的情况下所应获得的劳动报酬。本案中，因“新冠”疫情影响，原告在疫情期间未提供正常的劳动，所应获得的报酬也非正常提供劳动的情况下应获得的报酬，对此，原、被告均无过错。如果按照原告2019年7月至2020年6月期间的所获得的报酬计算月平均工资，并据此计算经济补偿金，对原告显示公平，也显然不符合上述法律规定的立法目的。故对经济补偿金的计算，本院酌情按照原告2019年1至12月的月平均工资每月2,227.33元计算，原告在被告工作的时间（2011年3月-2020年6月23日），经济补偿金应计算9.5个月，为21,159.64元。关于补缴社会保险。本案中，因补缴社会保险属于行政机关的职权，故本院不予处理。关于赔偿金事宜。本案中，根据原告提供的仲裁申请书可知，原告在仲裁时并未提出该申请，故本院依法不予处理。综上所述，本院对于原告其他的诉讼请求不予支持，对于被告其他的抗辩理由不予以采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第一款、第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告伍福云与被告贵州省遵义市汇川区绿叶幼儿园之间的劳动关系已于2020年6月23日解除；二、被告贵州省遵义市汇川区绿叶幼儿园于本判决生效后十日内支付原告伍福云工资4,200.00元；三、被告贵州省遵义市汇川区绿叶幼儿园于本判决生效后十日内支付原告伍福云经济补偿金21,159.64元；四、驳回原告伍福云其他的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已依法减半收取），由原告伍福云负担2元，由被告贵州省遵义市汇川区绿叶幼儿园负担3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  陈正敏二〇二〇年九月二十七日书记员  袁瑜萍