广西壮族自治区百色市田阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1021民初1586号 原告（反诉被告）：周正宽，男，1971年3月22日出生，壮族，现住广西壮族自治区百色市田阳区。 委托诉讼代理人：覃莹，广西凌盛（凌云）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘合根，广西源厚律师事务所律师。 被告（反诉原告）：田阳县银峰汽车服务有限责任公司，住所：广西壮族自治区百色市田阳区头塘镇华侨**，统一社会信用代码：91451021MA5KAHYD8Q。 法定代表人：倪生艮，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴昕蔚，广西广来律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢增彬，广西广来律师事务所律师。 第三人：田阳县交通综合服务公司，住所：广西壮族自治区百色市田阳区田州镇解放街**，统一社会信用代码：914510217087056470。 法定代表人：韦建松，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吕子慧，广西通阳律师事务所律师。 原告（反诉被告）周正宽与被告（反诉原告）田阳县银峰汽车服务有限责任公司、第三人田阳县交通综合服务公司合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。依原告申请，本院依法通知田阳县交通综合服务公司为本案第三人参加诉讼，依法公开开庭进行了审理。原告周正宽的委托诉讼代理人潘合根，被告田阳县银峰汽车服务有限责任公司的法定代表人倪生艮及其委托诉讼代理人吴昕蔚到庭参加诉讼。第三人田阳县交通综合服务公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）周正宽向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付单方解除合同违约金100，000元、返还原告已支付的承包费13，000元、风险抵押金50，000元，以上合计163，000元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年12月1日签订《承包经营合同书》约定：被告将田阳县银运汽车维修有限公司交由原告承包经营，第一年度的承包费为300，000元，期限自2019年12月1日起至2020年11月30日止。并约定了双方的权利义务。合同签订后，原告向被告支付承包费50，000元。双方一致以原告于2019年5月8日向被告支付的合伙资金100，000元抵作承包费。另定于2020年6月30日前再支付剩余的150，000元承包费。合同还约定：甲、乙双方任何一方擅自解除合同的，应向对方支付违约金100，000元。合同签订后，原告依合同约定履行了义务，总共缴纳费用为188，000元（包括承包费138，000元和风险抵押金50，000元）。在第二期承包费缴纳期限届满前，被告单方向原告发出解除合同通知书并责令原告搬离经营场所的行为已构成擅自解除合同，具体的理由如下：一、被告因拖欠田阳县道路运输管理所自2016年5月至2020年5月期间的租金和未征得出租方田阳县道路运输管理所的许可，将汽车修理厂发包给原告经营，导致被出租方于2020年6月28日解除场地租赁合同，原告对被告转经营所在场地是否有转租权并不知情，是属于善意第三人。二、被告不履行支付租金义务，应由被告自行承担责任，不能因为自己的违约行为而单方解除与原告的合同。三、今年全国疫情严重，疫情期间，属于国有出租房的，根据中央文件，应当减免不低于二个月承包费。据此，第二期的承包费150，000元应顺延两个月时间，最后期限应为2020年8月30日前。综上，原告并未存在任何违约行为，被告擅自解除合同已构成违约，应当承担返还多付的承包费和违约责任。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。 被告（反诉原告）田阳县银峰汽车服务有限责任公司辩称，一、原告拖欠被告部分承包费长达210天，严重违约在先，被告催告无果才依据双方签订的经营承包合同依法解除合同，被告不存在任何违约行为，无需支付100，000元违约金，且有权不退回50，000元风险抵押金给原告。二、田阳县银峰汽车修理厂与第三人的合同至今仍合法有效，田阳县道路运输管理所与田阳县银峰汽车修理厂没有合同关系，其无权解除田阳县银峰汽车修理厂与第三人的租赁合同，况且原告本应于2019年12月1日就要足额支付承包费以及风险抵押金合计200，000元给被告，但原告迟迟未足额支付，拖欠费用在先，第三人即便真的要解除合同，也是发生在后，两者无关联性，再且，被告郑重声明直到今天田阳县银峰汽车修理厂至今未收到任何第三人解除合同的通知，而被告现在仍在使用诉争场地继续经营，根本不存在解除合同的事实。原告以此为由主张被告违约没有事实和法律依据。三、原告主张疫情期间应免二个月承包费是原告单方面的想法，第三人都没有免除田阳县银峰汽车修理厂的租金，被告怎么给原告免承包费，再且，原被告不是租赁合同关系，而是承包关系，原告使用被告的不只是场地，还有设备设施、办公用品以及证照、资质等，故原告主张退还13，000元承包费没有事实和法律依据。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。 被告（反诉原告）田阳县银峰汽车服务有限责任公司向本院提出反诉请求：一、确认反诉原告与反诉被告签订的《承包经营合同》于2020年7月1日解除；二、判令反诉被告支付反诉原告拖欠的承包费37，000元（承包费按25，000元/月计至2020年6月30日，支付违约金61，835元（违约金每天按千分之五计算，暂计至2020年7月31日，之后产生的计至清偿之日止）；三、判令反诉被告支付反诉原告场地占用费32，500元（场地占用费按25，000元/月计算，从2020年7月1日起暂计至2020年8月9日，之后产生的计至搬离之日止）；四、判令反诉被告支付反诉原告经营期间拖欠的水电费2，303.41元、垃圾处理费830元、污水处理费292.8元、二级维护信息费240元、车辆维修费4，280元；五、判令反诉被告赔偿占用场地导致反诉原告的经济损失150，086元（经营损失按3，752.15元/天计算，从2020年7月1日起暂计至2020年8月9日，之后产生的计至搬离之日止）；六、判令反诉被告偿还非法收取反诉原告的修理费及餐饮费18，492元；七、判令反诉被告赔偿反诉原告未移交资产及设备的价款共计50，650元；八、判令反诉被告赔偿反诉原告支出律师费10，000元；九、判令反诉被告支付配件费450元；十、判令反诉被告承担本案的反诉费用。事实与理由：反诉原告（甲方）与反诉被告（乙方）双方于2019年12月1日签订《承包经营合同》，约定：第一条、甲方将子公司田阳县银运汽车维修有限公司交由乙方承包经营，承包费为300，000元/年，承包期限自2019年12月1日至2020年11月30日止；第二条、合同签订当日，乙方应支付甲方风险抵押金50，000元及承包费150，000元（其中100，000元由合伙资金抵作承包金），承包实行先交承包金后经营使用方式；第八条、承包人经营合同终止，乙方应将上述资产、设施、设备、办公用品、工具、证件等交还甲方保证能正常使用方可办理解除承包经营合同相关手续，如有损坏，乙方照价赔偿，乙方投资建设的不可移动的固定资产归甲方所有，乙方不得损坏；第十条、乙方未能按约定时间内支付费用的，每逾期一日，应向甲方支付所逾期未支付费用千分之五的额外违约金，超过15日未支付的，甲方有权单方终止合同且不退回风险抵押金，乙方承担违约责任，由此造成的一切损失由乙方自行承担。合同签订后，反诉原告即履行合同，把场地和相关设施、证件交由反诉被告经营使用。反诉被告于合同签订当天只支付了30，000元承包金（另外100，000元是合伙资金抵作承包金），后陆陆续续拖延几个月支付部分费用，最后一笔费用支付时间是2020年5月2日，目前尚拖欠承包金37，000元。反诉被告违约在先，超过15天未足额支付相关费用，反诉原告催告无果，依据合同约定，反诉原告有权单方终止合同且不退回风险抵押金，不得已，反诉原告只好于2020年7月1日向反诉被告发出解除合同通知书。但反诉被告既拖欠承包金、水电费等各种经营费用，也不愿意退出场地交还设备、设施、证件等，继续占用场地拒绝退出。承包期间，反诉被告还以反诉原告的名义收取客户的维修费和餐厅费。经与反诉被告交涉未果，特提起反诉。 原告（反诉被告）周正宽针对反诉辩称，一、针对第一项诉讼请求有异议，理由是：1、发出解除通知书没有按照法定及约定条件发出，也没有经过催告就发出解除合同，原被告对于合同的解除没有约定，原告以双方签订的经营承包合同第十条，但是没有明确是哪个条款，第十条的第二款提到乙方不按约定提交相关费用的，相关费用没有明确；超过15日未付的有权终止合同，终止合同不等于解除合同。2、本诉被告是违约的一方，承租第三人的场地，拖欠租赁费的时间长达两年之久，并且被第三人解除场地的租赁合同，根据合同法的第六十九条规定，我方有权行使不安抗辩权，理由是反诉原告商业信誉严重恶化，承包的场地被出租方收回，原被告之间的承包经营合同书包含两方面内容，一是场地，二是汽修相关设备设施、资质，当场地不存在了，承包经营合同书就无法继续履行。3、对于合同解除的日期是三个月，是收到解除合同通知书之日起的三个月内，收到一方有权提起异议，作为违约的一方，无权发起解除合同的通知书，原约定是在2020年的6月30日交的承包费尾款，但是原告发出的通知已经是在这之前，并且不给宽限期和催告期。综合以上意见，原告的合同解除不具有法律效力。二、针对第二项诉讼请求，我方不存在拖欠承包费的事实和情形。因为原告执意解除合同，但是并未给我方合理的期限清场，汽车修理服务有许多设施和设备，拆卸安装、运输都是需要一定的时间，应该根据行业的习惯，给予足够的清场时间。因为双方未约定清场时间及期限，原告所主张的承包费以及第三项诉讼请求的场地占用费没有依据，原告应举证证明我方是恶意侵占场地，方可主张承包费及场地占用费以及产生的违约金。三、针对第四项诉讼请求，这几项费用属于原告承担的，原告会自行承担，而且原告拖欠的水电费是属于水务公司及电力公司，垃圾费属于别的公司收取，原告无权主张。二级维护信息费的主张是违法的，按规定原告是不能够出租资质获取费用。车辆维修费被告并未将车辆交付原告修理，不存在修理服务合同的关系。总的意见是双方就第四项诉讼请求不存在合同或者是侵权关系。四、针对第五项诉讼请求经营性损失，原告本身就是违约的一方，单方解除合同导致我方的经济损失，而不是己方的经济损失，且经营损失的计算没有事实依据。五、针对第六项诉讼请求，与被告无关。六、针对第七项诉讼请求，未移交资产的价值存在异议。七、针对第八项诉讼请求，律师费没有合同依据，也没有实际发生，且原告是违约的一方，该项费用支出应由原告自行承担。八、针对第九项诉讼请求，配件费与原告均无关联。九、针对第十项诉讼请求，由法院认定。 第三人田阳县交通综合服务公司陈述称，一、第三人系田阳道路运输管理所的下属公司，二者是上下级关系，就本案而言，二者是一体的。二、被告租赁第三人场地，因被告欠缴场地租赁费（2016年5月至2018年5月及2020年5月至2021年5月的租金一直未缴纳）。同时，第三人发现被告在第三人不知情的情况下，将该租赁场地擅自转租给原告，故于2020年6月28日下发了解除租赁合同的通知。三、关于发通知为田阳道路运输管理所，而非第三人的原因。田阳道路运输管理所为行政管理机构，履行行政职能，日常工作中，一般各项通知、文件等为田阳道路运输管理所下发，而第三人与田阳道路运输管理所本身就是一体的，对此，被告是清楚的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告（反诉被告）周正宽提交如下证据：1．原告的《居民身份证》，证明原告身份信息；2．《国家企业信用信息》，证明被告身份信息；3．《承包经营合同书》、4．原告与被告法定代表人微信聊天内容截图，证据3-4证明双方于2019年12月1日签订了《承包经营合同书》，约定了双方的权利义务，合同签订后原告已实际支付了188，000元（包括承包费138，000元和风险抵押金50，000元）；5．《电费实收凭条》，证明原告承包经营期间按时缴纳电费，正常经营，无违约情形的事实；6．《场地租赁合同》、7．《百色市田阳区道路运输管理所的“关于解除租赁合同的通知”》，证据6-7证明被告原经营的田阳县银运汽车维修有限公司系租用第三人的场地，被告将汽车修理厂发包给原告经营，未征得出租方百色市田阳区道路运输管理所许可，导致被出租方于2020年6月28日解除场地租赁合同；8．《履行承包经营合同催告函》、9．《关于解除承包经营合同通知》，证据8-9证明原告在没有违约的情况下，被告擅自解除合同，已构成违约。被告（反诉原告）田阳县银峰汽车服务有限责任公司提交如下证据：1．被告的《营业执照》及法人的《居民身份证》，证明被告的身份信息；2．原告的《居民身份证》，证明原告身份信息；3．《承包经营合同书》，证明原、被告存在承包经营合同关系；4．《履行承包经营合同催告函》，证明被告向原告催收拖欠的费用；5．《关于解除承包经营合同通知》，证明原、被告签订的合同已经解除；6．《协议书》，证明田阳县银峰汽车修理厂允许被告使用其场地；7．《承包合同》，证明被告与田阳县银运汽车维修有限公司存在承包合同关系；8．《水、电费用票据》，证明原告在承包期间拖欠的各项费用；9．《承包费收款收据》，证明原告未按合同约定缴纳承包费等费用；10．《2018-2019年增值税纳税申报表》，证明原告占用场地造成被告经营损失的计算方式；11．《维修和保养费用票据》，证明原告拖欠被告的维修费；12．《资产盘点明细表》，证明被告移交时的资产清单；13．惠达学校、善德学校的《对账单、发票》，证明原告非法收取被告的相关费用；14．微信聊天记录和照片，证明被告多次要求原告移交资产，交还场地，但被告至今仍占用场地的事实；15．《营业执照》，证明田阳县银峰汽车修理厂、田阳县银峰汽车服务有限责任公司、田阳县银运汽车维修有限公司的基本情况；16．微信聊天记录、《资产未移交明细表》、《销售单》、照片，证明交接时间和原告未移交设备的清单、价格；17．《委托代理合同》，证明原告违约，应承担律师费用；18．《转账凭证》，证明原告经营期间拖欠的二级维护信息费；19．《营业执照》、照片，证明被告有继续履行合同的能力；20．《对账单》，证明原告私自以被告的名义采购配件并未支付相关费用。第三人田阳县交通综合服务公司没有提交证据。 本院组织当事人对双方提交的证据进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据7，被告有异议，原告没有提交其他证据佐证，本院不予确认。对被告提交的证据6、7、10、11、13、18、20，属于另外法律关系，本案中本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月1日，被告（甲方）与原告（乙方）签订了一份《承包经营合同》，合同主要约定：甲方将田阳县银运汽车维修有限公司交由乙方承包经营，承包期限为一年，自2019年12月1日至2020年11月30日止，承包金为每年300，000元。承包金、风险抵押金的支付方式：合同签订当日，乙方一次性支付给甲方风险抵押金50，000元和支付承包金50，000元，用乙方于2019年5月8日支付的股权转让金100，000元抵作承包金，剩余承包金150，000于2020年6月30日付清。承包经营方式：承包实行先交承包金后经营使用方式。承包经营期间所产生的一切费用（如环保、消防、运管、安全、水电费等费用）由乙方承担。承包经营合同终止，乙方应将移交的资产、设施、设备、办公用品、工具、证件等交还甲方保证能正常使用方可办理解除承包经营合同相关手续，如有损坏，乙方照价赔偿，乙方投资建设的不可移动的固定资产归甲方所有，乙方不得损坏。违约责任：如有一方违约，给对方造成损失的，违约方须赔偿守约方由此造成的损失；乙方未按约定时间支付相关费用的，每逾期一日，应向甲方支付所逾期未支付费用千分之五的违约金，超过十五日未付的，甲方有权终止合同且不退回风险抵押金，乙方承担违约责任，由此造成的一切损失由乙方自行承担；任何一方擅自解除合同的，应向对方支付违约金100，000元。合同签订后，被告将场地相关设备设施、证件交由原告承包经营。原告于2019年12月1日向被告交纳130，000元（其中100，000元为被告于2019年5月8日支付股权转让金抵作承包金）、2019年12月11日交纳30，000元、2020年4月30日交纳18，000元、2020年5月1日交纳5，000元、2020年5月2日交纳5，000元，合计188，000元。 2020年6月24日，被告向原告发出一份《履行承包经营合同催告函》，催告原告于2020年6月30日前交清尚欠的承包金和余下的承包金150，000元。2020年7月1日，被告向原告发出《关于解除承包经营合同通知》，通知正式解除双方签订的《承包经营合同》，要求原告三日内将场地上的资产、设施、设备、办公用品、工具、证件交还被告。2020年7月8日，原告向本院提起本案诉讼。诉讼过程中，被告多次催原告办理资产交接，但原告仍未交付。2020年8月9日，双方进行交接手续，经过清点，原告未移交被告资产明细如下：汽车消毒机1台、电脑主机键盘鼠标1套、木制办公桌（140×70㎝）4张、显示器（19寸屏）1台、藤椅2张、长安全凳（73㎝）1个、总成吊装设备（20吨）1台、吸尘器（新美达牌）1台、泡沫灭火器2个、燃油压力表1个、活动四方安全凳（100㎝）1个、固定安全凳（50㎝）1个、机油检测表1个、燃油喷射检测组1套、轴承拉拔器工具1套、量缸表1个、中控考勤机1台、二保资料、电脑主机（super）1台、木式茶几1套、双柱汽车举升机（广州高昌CC-3.5pro-A）1台、电脑显示器（benq19寸液晶）1台。移交但已损坏的资产如下：储水电热水器（广州樱花100L）1台、储水电热水器（万和40L）1台、美的立式空调（kfr-72W/D）1台。被告分别于2020年7月21日向广西电网田阳供电局交纳2020年6月1日至2020年6月30日电费1，117.68元，2020年7月22日向田阳县城环境卫生管理站交纳2020年1月至12月的自配垃圾桶单位垃圾处理费1，200元（100元/月），2020年7月23日向广西田阳江安集团有限公司交纳2019年12月9日至2020年7月7月期间水费634.4元和污水处理费292.8元。2020年8月29日，广西电网田阳供电局向被告催交2020年7月1日至2020年7月30日电费551.33元。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、在履行合同中是哪一方先违约？应如何承担违约责任？二、被告解除合同的条件是否成就？双方的承包经营合同是否已经解除？何时解除？三、原告的诉讼请求是否有事实和法律依据？四、被告的反诉请求是否有事实和法律依据？关于焦点一，原告与被告签订的《承包经营合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律强制性规定，为合法有效，当事人均应恪守履行。被告已按约定将场地、相关设备设施、证件交由原告承包经营，原告没有按约定向被告支付承包费，已构成违约，应承担违约责任。关于焦点二，原告没有按约定向被告支付承包费的违约行为，影响了被告承包经营合同目的的实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，被告于2020年7月1日向原告发出解除合同通知，符合法律规定，本院予以确认，双方的《承包经营合同》于2020年7月1日解除。关于焦点三，原告违约在先，无权要求被告支付违约金100，000元和退回风险抵押金50，000元。关于原告主张疫情期间应免交二个月租金问题，虽然发生新冠××疫情，但原告没有提供相应证据证实合同履行中政府及相关部门因实施疫情防控、应急措施导致合同不能按期履行合同义务的情形，结合当地实际情况，原告的该项主张，本院不予支持。因此，原告的诉讼请求，本院不予支持。关于焦点四，（一）、双方的《承包经营合同》于2020年7月1日解除，原告实际承包经营的时间为7个月（2019年12月1日至2020年7月1日），应交纳的承包金为175，000元（25，000元/月×7个月），扣除原告已交承包金138，000元（原告已交纳188，000元-风险抵押金50，000元），原告应向被告支付承包金37，000元。原告不按期交纳承包金，应按合同约定支付违约金，但双方约定的每日按千分之五计算过高，本院调整为按年利率6%计算，被告应支付的违约金为11，606元（1．以70，000元为基数，从2019年12月2日至2019年12月11日；2．以40，000元为基数，从2019年12月12日至2020年4月30日；3．以12，000元为基数，从2020年5月3日至2020年7月1日。按年利率6%计算）。合同解除后，被告要求原告支付其余违约金，本院不予支持。（二）、合同解除后，被告应给原告合理期限搬离场地。原告于2020年7月8日起诉，通过诉讼解决纠纷，双方在诉讼过程中也积极进行沟通协商，并于2020年8月9日对资产进行清点并移交。原告无需向被告支付场地占用费和赔偿损失。被告请求原告支付场地占用费和赔偿损失的主张，本院不予支持。（三）、原告在承包经营过程中和合同终止后产生的水电费、垃圾处理费、污水处理费，被告已代原告交纳。原告应向被告支付水费634.4元、污水处理费292.8元、电费1，669.01元、垃圾处理费830元，合计3，426.21元。被告该项请求，本院予以支持。（四）、被告请求原告支付车辆维修费4，280元、二级维护信息费240元、配件费450元和偿还非法收取的修理费、餐饮费18，492元，属于另外法律关系，本案不予处理。被告的该项请求，本院不予支持。（五）、双方于2020年8月9日对资产进行清点并移交，原告确有部分资产及设备未移交，原告应按合同约定赔偿被告未移交资产及设备的损失。被告按当时购买的价格要求原告赔偿，明显不合理。经本院释明，原告也未申请评估鉴定，应承担举证不能的法律后果。因此，被告请求原告赔偿未移交资产及设备价款共50，650元，本院不予支持。（六）、合同约定如原告违约，被告有权解除合同并向法院提起诉讼，由此产生的律师费由原告承担。被告与广西广来律师事务所律师签订《委托代理合同》，委托吴昕蔚律师出庭参加诉讼，约定律师服务费为10，000元，但被告没有提供相应证据证实已经支付该费用。因此，被告要求原告支付律师服务费10，000元，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条第（三）项、第一百四十四条之规定，判决如下： 被告（反诉原告）田阳县银峰汽车服务有限责任公司与原告（反诉被告）周正宽于2019年12月1日签订的《承包人经营合同》于2020年7月1日解除； 原告（反诉被告）周正宽向被告（反诉原告）田阳县银峰汽车服务有限责任公司支付承包金37，000元及违约金11，606元，合计48，606元； 原告（反诉被告）周正宽向被告（反诉原告）田阳县银峰汽车服务有限责任公司支付水费634.4元、污水处理费292.8元、电费1，669.01元、垃圾处理费830元，合计3，426.21元； 驳回原告（反诉被告）周正宽的诉讼请求； 驳回被告（反诉原告）田阳县银峰汽车服务有限责任公司的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费3，560元，减半收取1，780元（原告已预交），由原告（反诉被告）周正宽负担；反诉案件受理费3，417元，由原告（反诉被告）周正宽负担478元，被告（反诉原告）田阳县银峰汽车服务有限责任公司负担2，939元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员  潘少勇 二〇二〇年九月二十八日 书记员  梁晓晓