山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终5497号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司，住所地：辽宁省朝阳市双塔区新华路二段62-2号。 代表人：陈军，经理。 委托诉讼代理人：陈鹏，山东正义之光律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宫明军，男，1969年12月27日出生，汉族，住昌邑市翰林苑Ａ区。 法定代理人：谭淑芬，女，1969年8月11日出生，汉族，住昌邑市翰林苑Ａ区，系被上诉人宫明军的妻子。 委托诉讼代理人：聂华杰，昌邑昌大法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘尚军，男，1978年7月17日出生，汉族，住辽宁省北票市下府开发区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司因与被上诉人宫明军、刘尚军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省昌邑市人民法院（2020）鲁0786民初1675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司上诉请求：撤销（2020）鲁0786民初1675号民事判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为应当分段支付被上诉人宫明军的残后护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，应该是分段赔偿。上诉人认为每次支付的年限不应超过3年。对于一次性支付5年赔偿护理费，上诉人认为有一定的缺陷性。一审法院以鉴定意见书作为确定被上诉人宫明军伤残等级的依据错误。根据潍坊昌邑法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，被上诉宫明军构成一级伤残的依据为“被鉴定人颅脑损伤致脑干伤、脑干出血、脑干血肿、脑挫伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折，经过12个月的综合治疗，目前被鉴定人意识不清，呼之不应，自动睁眼，面无表情，不能发音，不能语言交流，疼病刺激时面部无反应，不能遵嘱活动，双侧眼球无意识运动，颈部抵抗感，佩戴纸尿裤。四肢肌肉废用性萎缩，四肢肌张力高，双侧巴氏征(十)，属持续性植物生存状态，根据《人体损伤致残程度分级》5.1.11)“持续性植物生存状态”为一级伤残的规定，其伤残程度构成一级。”但是结合潍坊市脑科医院N10779号住院病案第2页出院记录中出院情况显示，“患者一般情况可，体温不高，血压控制理想，无恶心呕吐，无肢体抽搐，呼吸可，痰量较前减少，咳嗽力量可。查体：神志恍惚，反应迟钝，自主睁眼，能简单遵嘱，能发音瞳孔，左：右3.0：3.0mm，对光反应存在，颈部抵抗，双上肢自主活动，左侧活动差，肢体协调性差。”综合以上被上诉人宫明军的治疗情况，能够显示其办理出院时回复良好，已经达到出院条件，但是鉴定机构鉴定过程中对被鉴定人伤情的记载与事实严重不符，因此，其出具的鉴定意见书明显违背事实，不能作为认定案件事实的依据。 被上诉人宫明军答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人刘尚军答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原告宫明军向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费860000元；诉讼费用由被告承担。 一审法院认定：2018年12月28日21时10分许，被告刘尚军驾驶辽ＮＶ6863号重型仓栅式货车沿206国道由东向西行驶至北海路路口东0291号路灯处，与沿路顺行在前原告宫明军驾驶的鲁Ｇ×××××号轻型厢式货车追尾碰撞，后鲁Ｇ×××××号轻型厢式货车被撞向北斜驶入绿化带，又与水泥桩、树木碰撞，碰撞散落的水泥碎块与停放在路北的王明明驾驶的鲁Ｖ×××××号轿车碰撞，致原告宫明军受伤、三车及绿化带、树木、水泥柱损坏。昌邑市公安局交通警察大队认定：被告刘尚军承担事故的主要责任，原告宫明军承担事故的次要责任，王明明无责任。 事故发生后，原告刘尚军先后到昌邑市人民医院住院两次，分别住院1天和43天，到潍坊市脑科医院住院一次，住院73天。被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司为原告垫付医疗费10000元。 案外人王明明于2019年1月2日在昌邑市事故卷宗中驾驶证复印件上附写声明，证明其退出涉案事故处理。 原告宫明军于2019年4月22日诉至一审法院，要求两被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费共计193200元。一审法院于2019年7月3日作出（2019）鲁0786民初1217号民事判决书，判令被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司赔偿原告宫明军事故损失193191元，扣除已垫付的10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司还应赔偿原告183191元。 原告宫明军于2019年10月30日到2019年11月6日到潍坊市人民医院住院7天，花费住院费2292.7元；于2019年10月23日到2019年10月30日到昌邑市人民医院住院7天，花费住院费2071.31元。 原告宫明军到潍坊市脑科医院门诊治疗，花费门诊费共计601.72元；到昌邑市人民医院门诊治疗，花费门诊费共计4200.87元；到潍坊市人民医院门诊治疗，花费门诊费共计2511.8元。 经原告申请，一审法院委托潍坊昌邑法医司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理人数、护理期限、护理依赖程度、营养费、后续治疗费进行鉴定，2020年1月10日，该司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：宫明军的伤残程度构成一级；伤后误工休息时间计算至伤残评定前一日；住院期间2人护理（74日），出院后1人完全护理至恢复生活自理能力时止；营养期限计算至伤残评定前一日，营养数额请人民法院确定；后续治疗费待实际发生后另行起诉。原告因此花费鉴定费3560元。 被告刘尚军驾驶的辽NV6863号重型仓栅式货车在被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司投保机动车交通事故责任强制保险及1000000元第三者责任保险，事故发生在保险期间。被告刘尚军为原告垫付100000元。 一审法院认为，昌邑市公安局交通警察大队对本事故作出的道路交通事故认定书，认定被告刘尚军承担事故的主要责任，原告宫明军承担事故的次要责任，王明明无责任，原、被告均未提出异议，予以采纳。原告主张的昌邑市石埠经济发展区卫生院门诊费162元，没有相应的门诊病历相对应，不能证明与本次交通事故有关联，不予支持。原告主张的老人助行器460元，其提交的系收款收据，且印章不清，不予支持。酌情认定交通费2000元；鉴定意见书作出时，原告儿子宫凯旋年满17周岁，被抚养人生活费应计算1年；根据鉴定意见书，住院期间应两人护理，原告主张护工及两人护理没有相关依据，不予支持，护理费应按照城镇居民标准、住院期间2人护理计算；原告因交通事故致残，精神遭受重大创伤，精神损害抚慰金认定6000元。原告因该交通事故造成的损失为：医疗费11678.4元（2292.7元+2071.31元+601.72元+4200.87元+2511.8元）、鉴定费3560元、复印费89元、残疾赔偿金846580元（42329元×20年×100%）、误工费42676.96元（115.97元×368天）、护理费242029.39元【30384.14元（131天×2人×115.97元）+211645.25元（115.97元×365天/年×5年）】、营养费11040元（30元/天×368天）、住院伙食补助费2400元【（131天-51天）×30元】、精神损害抚慰金6000元、交通费2000元、被抚养人生活费13365.5元（26731元×1年/2人），共计1181419.25元。 因被告刘尚军驾驶的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司投保交强险及第三者责任保险，原告的损失应先由被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司在交强险限额内赔偿110000元，剩余损失1071419.25元由被告人保朝阳市分公司赔偿70%，即749993.48元，被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司共计赔偿原告损失859993.48元。被告刘尚军为原告垫付100000元，原告应予返还。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及相关法律的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司赔偿原告宫明军事故损失859993.48元，于本判决生效之日起十日内付清；二、原告宫明军返还被告刘尚军垫付款100000元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告宫明军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12400元，减半收取6200元，由被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司负担。 本院查明，二审中，上诉人提供视频录像三份，证明被上诉人宫明军存在肢体活动的行为，并不能达到鉴定意见书所记载的持续性植物人状态，鉴定机构所作出的鉴定意见依据不足；根据昌邑市人民医院0542042住院病案第二页体格检查显示被上诉人宫明军神志清，精神一般，四肢可简单遵嘱活动，潍坊市人民医院1120695住院病案入院记录体格检查显示神志清楚、精神差、查体合作，而以上该两份住院病案，被上诉人宫明军均未作为检材进行提交，潍坊昌邑法医司法鉴定所也未对两份证据资料中的治疗情况作为鉴定依据，根据民事诉讼法第68条及最高院关于适用中华人民共和国民事诉讼法解释第103条，证据应在法庭出示，由当事人互相质证，未经当事人质证的证据不能作为认定案件事实的依据，本案在鉴定被上诉人宫明军伤残等级的过程中，一审法院未通知上诉人对相应检材进行质证，程序违法，剥夺了上诉人的诉讼权利。经质证，被上诉人宫明军认可视频属实，但不能证明上诉人的主张，通过该视频可以看出对被上诉人宫明军所作的司法鉴定符合标准。 本院认为，关于被上诉人宫明军的伤残等级，一审法院根据当事人的申请委托有资质的鉴定机构对被上诉人宫明军的伤情进行了鉴定，确认被上诉人宫明军之伤构成一级伤残。经审查，鉴定机构在查阅病历、CT片，并对被鉴定人王立平进行体格检查的基础上做出的鉴定意见，依据充分，程序合法，一审法院将该鉴定意见作为定案依据并无不当，本院予以确认。上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司虽然对涉案鉴定意见提出异议，但未提供相应的反驳证据，本院不予支持。 关于残后护理期限的问题，《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，一审法院一次性支持五年的护理费并无不当，本院予以确认。 综上，一审判决认定事实基本清楚，处理结果并无不当，本院予以维持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14324元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孟 义 审判员 马淑华 审判员 崔恒心 二〇二〇年九月二十一日 书记员 牟姣姣