海南省海口市中级人民法院   民事裁定书   （2020）琼01民申34号   再审申请人（原审被告）：张某，男，汉族，1975年6月11日出生，住海口市。   委托诉讼代理人：潘某，海南云联律师事务所律师。   委托诉讼代理人：吴某，海南云联律师事务所律师。   被申请人（原审原告）：彭某，女，汉族，1967年10月9日出生，住海口市。   再审申请人张某因与被申请人彭某民间借贷纠纷一案，不服海口市秀英区人民法院（2019）琼0105民初5945号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。   再审申请人张某申请再审称，1.撤销原审判决，驳回再审被申请人原审中的全部诉讼请求；2.判令再审被申请人承担原审诉讼费。再审申请人认为原审判决存在《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二款规定的情形，即“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的”以及诉讼程序违法的情形。事实与理由：   原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明。本案的案由是民间借贷纠纷，主要证据是银行的对账单和微信聊天记录，根本不能够反映出双方存在民间借贷的法律关系。申请人与彭某系男女朋友关系，在恋爱期间双方存在共同生活和资金上混同使用的情况，双方不存在借贷的行为。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条，被申请人应当在原审中提供“借据”“收据”“欠条”等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。但在原审中被申请人提供的仅仅是银行的对账单和微信聊天记录，不能够证实双方存在的是借贷关系，原审判决所认定的基本事实是缺乏证据证明的，是错误的。二、原审判决存在程序违法的情形。（1）管辖法院错误，原审判决中载明的申请人地址为：海口市××区房，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条的规定“对公民提起的民事诉讼由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖”。原审法院对本案并不具有管辖权。（2）审判程序错误，根据原审法院送达的开庭传票显示，本案的承办人为审判员韩诚、人民陪审员韩露、羊莹，而在开庭当日却将原合议庭成员进行全部的更换事先并没有通过传票通知申请人，存在程序违法之情形。违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条的规定“合议庭组成人员确定以后，应当在三日内告知当事人”，并且在原审开庭笔录中清楚的载明申请人对此变更“无异议”，综上所述，申请人认为原审判决认定事实错误，程序违法，请求予以撤销原审判决并再审改判!   被申请人彭某提交意见称，一、本案一审法院认定事实清楚，依据充分。2017年12月3日至2018年3月31日期间，张某以购买车辆、还信用卡等理由多次向自己借款，本人通过银行转账、微信转账等方式共向张某提供借款人民币201594元。上述事实，有建设银行交易明细表、微信转账和支付宝转账截图、车辆违章表、机票信息截图、微信聊天记录和短信截图为证，能有效证明张某与本人的借贷法律关系存在。张某再审申请时提出“款项双方混同使用”的抗辩主张，没有事实依据，亦无证据加以证实，也不符合常理。我们双方一开始口头都约定好每笔借款的帐目，双方都进行登记，双方核对一致后再补写借条，被申请人基于对其的信任，其有一个注册资金200万元，其出资50%，实缴100万元的海口康森物业服务有限公司，系该公司法定代表人，就信任出借给申请人了。2018年5月，把张某借钱的明细以及聊天记录都给其一份，双方对账，其当时是承认的，到2018年时，他就把我拉黑了，微信也联系不上，找不到人，2019年8月3日晚上本人亲自去找申请人，其拒绝在借条上签字，反而对被申请人进行辱骂、殴打，并摔坏了本人手机。双方之间的借贷关系是真实存在的。二、本案一审审判不存在程序错误的情形。（1）依据《民事诉讼法》第二十三条“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”的规定，本案依法可由被告住所地或合同履行地人民法院管辖，又依据《合同法》第六十二条第一款第（三）项“履行地点不正确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行”及《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第二款“合同对履行地没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的履行义务一方所在地为合同履行地”的规定，本案中未对合同履行地有所约定，故接收货币一方所在地应当是出借人（本人）住所地即为合同履行地，合同履行地的人民法院即秀英区人民法院有案件管辖权。（2）本案一审法院更换合议庭成员并未违反法律规定。在庭审开始时，审判长张一晨已就更换审判员及人民陪审员一事进行了告知，并询问了当事人的意见，经到庭的本人表示无异议后继续审理，充分保障了当事人的诉讼权利，张某经一审法院依法传唤，无正当理由拒绝参加庭审，属于对自身享有的异议权、质证权等诉讼权利的放弃，应自行承担后果。三、张某经依法传唤未参加庭审，其提出再审申请，企图拖延和逃避生效判决的执行，实为滥用诉权的一种行为，同时造成了司法资源的浪费以及被申请人的诉累。综上所述，张某再审申请无事实和法律依据，应当驳回再审申请人的再审申请。   本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第一款规定：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。”第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”依据上述法律的规定，两审终审制是我国民事诉讼的基本制度。当事人认为一审民事裁判错误的，应当在上诉期内提起上诉，通过二审程序行使诉讼权利。即当事人首先应当选择民事诉讼审级制度设计的救济程序，通过民事一审、二审程序寻求权利的救济。再审程序是针对生效裁判可能出现的错误而赋予当事人的特别救济程序。只有在穷尽了常规救济途径之后，当事人仍然认为生效裁判有错误的，方可通过向人民法院申请再审寻求救济。对于无正当理由未提起上诉而在一审裁判生效后申请再审的，一般不应再为其提供特殊的救济机制，否则将变相鼓励或者放纵不守诚信的当事人滥用再审程序，从而使得特殊程序变化为普通程序，显然有违两审终审制的基本原则。本案中，海口市秀英区人民法院（2019）琼0105民初5945号民事判决，判决张某返还彭某借款人民币201594元及相应利息，在判决书送达之日起十五日内张某未对此提出上诉，应视为其接受一审判决结果。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”的规定，本案依法可由被告住所地或合同履行地人民法院管辖；及《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第二款“合同对履行地没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的履行义务一方所在地为合同履行地”的规定，本案中未对合同履行地有所约定，故接收货币一方所在地即为合同履行地，合同履行地在秀英区，故秀英区人民法院有案件管辖权。另，一审法院在庭审开始时，审判长已就更换合议庭一事进行了告知，并询问了到庭当事人的意见，充分保障了当事人的诉讼权利，张某经法院依法传唤，无正当理由拒绝到庭参加庭审，应自行承担后果。且一审法院更换合议庭成员并未违反法律规定。彭某通过银行转账、微信转账等方式共向张某提供借款人民币201594元，上述事实，有建设银行交易明细表、微信转账和支付宝转账截图、车辆违章表、机票信息截图、微信聊天记录和短信截图为证，足以证明张某与彭某双方存在借贷的法律关系。现张某提出再审请求，没有事实和法律依据，本院对张某的申请再审事由依法不予审查。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：   驳回张某的再审申请。   审判长 陈 学   审判员 何亚敏   审判员 彭彩燕      二〇二〇年九月二日   书记员 李照婷   速录员 刘梦微   附:相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百零四条第一款人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。   《最高院关于适用的解释》   第三百九十五条第二款窗体顶端   第三百九十五条第二款当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。