新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初251号 原告：李模军，男，1983年4月18日出生，汉族，乌鲁木齐彭厨小馆餐饮服务有限公司总经理，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张静，上海建纬（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：乌鲁木齐恒来源装饰工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）通安南路1999号阳光恒昌万象天地B区一期8-502室。法定代表人：卢猜，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯勇，男，该公司员工。原告李模军与被告乌鲁木齐恒来源装饰工程有限公司（以下简称恒来源装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2020年6月22日公开开庭进行了审理。原告李模军及委托诉讼代理人张静到庭参加诉讼，被告恒来源装饰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李模军向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付房屋租金和所有人员工资136,500元（自2019年9月15日至2019年10月22日，3,500元×39天=136,500元）；2.判令被告向原告支付营业利润损失97,500元（每日纯利润暂定2,500元,2,500元×39天=97,500元）；3.判令被告赔偿原告前期营销宣传品损失15,100元；4.判令被告返还原告于2019年10月8日之后为被告垫付的工程款60,000元；5.判令被告支付公证费用3,000元。事实与理由：2019年7月25日，原、被告签订工程装修合同约定，原告将位于乌鲁木齐市××区面房商铺交由被告进行装饰装修施工，工期53天，自2019年7月25日至2019年9月15日，工程造价为40万元，任何一方违反合同条款所造成的损失，均由违反方负责赔偿给守约方。合同签订后，原告按约定履行了付款义务，被告却一直因人手不够导致施工进度一拖再拖，直至2019年9月30日仍有大部分未完成工程，而原告已经向被告支付了共计39.4万元，超出原合同中约定的付款金额。2019年9月30日，被告派代表黄龑与原告签订承诺合同书约定，最后定于10月8日晚12点之前必须交工，如10月8日未能保质保量交工，被告承担原告房屋租金和所有人员工资约3,500元一天，赔偿从9月15日算起。截止2019年10月12日，该工程尚有部分未完成部分，导致原告无法按时开店营业，原告多次找被告协商解决，被告仍未安排足够数量的工人施工，且不断有施工工人找原告讨要工钱。为维护原告合法权益，现向法院请求依法裁判。被告恒来源装饰公司未到庭也未提交答辩状。原告李模军为支持其主张，提供如下证据：证据一：工程装修合同书、国家企业信用信息公示系统，用以证明：原告将店铺交由被告进行装修，合同约定工期为2019年7月25日至2019年9月25日，被告代理人冯勇任被告公司的监事。证据二：公证书，用以证明：被告未按照合同约定的期限完工，装修工程处于停滞状态且仍有多处未按照约定完工。证据三：承诺合同书，用以证明：装修工程未按照合同约定的工期装修完毕，原、被告协商于2019年10月8日前完工，并约定未完工被告赔偿原告房屋租金和人员工资损失。证据四：员工工资表、网上银行电子回单、国家企业信用信息公示系统、钱夹纸及制版费收据、照片、10月及11月营业日报表，用以证明：原告拟定开业日期，并定做了宣传用品共计15,100元，因被告延期交工，导致原告收到的广告公司印制品过期无法使用。另外，原告为开业储备的工作人员，因被告延期交工，导致原告产生人员工资损失。最后，因被告延期交工导致原告错过十一黄金周的营业期，产生了损失。证据五：收条，用以证明：原告按照合同约定支付被告进度款394,850元。证据六：装修材料款、人工费单据，用以证明：原告为被告垫付应由被告支付的款项。证据七：发票，用以证明：原告支付公证费3,000元。本院对工程装修合同书、两份国家企业信用信息公示系统、公证书、承诺合同书、员工工资表、网上银行电子回单、钱夹纸及制版费收据、照片、收条的真实性、合法性、关联性予以确认；对10月及11月营业日报表、装修材料款、人工费单据的真实性，本院综合全案证据后再行认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月25日，原告（委任单位、甲方）与被告（施工单位、乙方）签订工程装修合同书，合同约定：工程名称为汉唐天下13-1号彭厨小馆，工程期限为2019年7月25日至2019年9月15日，工程造价为40万元，工程款付款方式为开工前支付35%即14万元、铺砖完毕支付35%即14万元、木工完毕支付20%即8万元、交工后支付7%即2.8万元、质保金为3%即1.2万元待开业三个月后没有问题付清。合同中关于违约责任的约定为任何一方违反本合同的条款，所造成的损失，均由违反方负责赔偿给守约方。被告在合同落款处加盖印章，冯勇作为被告代表人在落款处签字。同年9月12日，原告向沙依巴克区北园春市场鑫源酒店用品配货商行支付定做钱夹纸款、制版费款合计15,100元。同年9月30日，原告（甲方）、被告（乙方）签订承诺合同书，合同主要约定“今有苏州路汉唐天下二期门口彭厨小馆装修工程未完工，现因乙方工程进度过慢，未能在原定合同工期内9月15日交工，后修改于9月20日交工，9月20日又未能交工，后拖至10月5日交工，10月5日交不了工，最后定于10月8日晚12点之前必须完成交工。如10月8日未能完成保质保量的工程交工，乙方承担赔偿甲方每天的房屋租金和所有人员工资约3,500元一天”，合同中写明了现未完成的14项工程，另备注“以上十四条如未在10月8日内完工，乙方对甲方的赔偿从9月15日算起，9月30日甲方付给乙方工程款3万元，剩余尾款按上次合同执行”，被告在该合同落款处加盖印章，黄龑代冯勇在合同落款处签字。同年10月13日，乌鲁木齐市第二公证处出具（2019）新乌诚信证内字第23201号公证书，对位于乌鲁木齐市××区面房内的现场查验行为、过程及房屋内现状的真实性、客观性进行证据保全公证。原告向乌鲁木齐市第二公证处支付公证费3,000元。同日，黄龑向原告出具证明，证明内容为“今有乌鲁木齐恒来源装饰工程有限公司（苏州路汉唐天下二期门口彭厨小馆工地）代表黄龑证明恒来源装饰工程有限公司在2019年10月8日还有以下工程没有完工，以下款项都是由甲方垫付：1.楼梯扶手6,500元、2.厕所材料及安装3,500元、3.软膜天花5,500元、4.墙面艺术漆7,000元、5.玻璃防寒门13,000元、6.木工油漆工砖工电工垃圾清运费17,000元、7.消防烟感探头安装5,000元、8.材料费、电箱边框处理、隔断12,000元，以上八项费用合计69,500元”，黄龑作为证明人在落款处签字确认。同年10月18日，原告向彭远大、徐鸿等10人支付9月份工资合计50,060元，11月18日向李模军、刘琴等14人支付10月份工资合计62,843元。另查一，原告自2019年7月25日至2019年10月16日期间，分别向冯勇及黄龑支付工程款合计394,850元。另查二，原告在庭审中陈述，黄龑为被告方施工现场负责人。本院认为，原、被告签订的工程装修合同书系当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据原告出示的公证书显示，截止2019年10月10日，涉案房屋的装修工程仍未完工，被告未按照合同约定的工程期限交付工程已构成违约，根据双方签订的工程装修合同书中的约定，违约方应当赔偿守约方因此产生的损失。根据原、被告签订的承诺合同书约定，被告如未在2019年10月8日前交工，则自2019年9月15日起按照每日3,500元赔偿原告房屋租金及人员工资，又根据原告出示的其2019年10月的营业日报表显示，原告于2019年10月20日开始营业，故原告的租金及人员工资损失金额应为122,500元（3,500元/天×35天，2019年9月15日至2019年10月20日期间）。此外，原告因宣传商铺定做的钱夹纸等宣传品，因被告逾期交工导致原告无法使用，原告的该项损失亦为其实际损失，被告应当赔付，原告主张的宣传品损失15,100元有收据为证，本院予以支持。最后，原告产生的公证费3,000元亦为原告的实际损失，被告应当赔付，故对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持。原告主张被告支付垫付的工程款6万元，本院认为，原告尚未支付的工程款为5,150元，原告已基本履行支付工程款的义务，但被告未完成施工，原告为继续完成施工产生的材料款及人工费，被告应当支付原告。原告主张其垫付的工程款有被告方现场负责人黄龑出示的证明为证，该份证明显示原告垫付的工程款为69,500元，本院将原告应支付的剩余工程款5,150元与原告垫付的上述工程款在本案中进行折抵，故对于原告主张被告支付垫付工程款6万元的诉讼请求，本院予以支持。被告未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。最后，原告主张被告支付营业利润损失97,500元，本案审理过程中，原告申请对其营业利润损失进行司法评估，本院委托新疆祥瑞万和有限责任会计师事务所对原告的上述损失进行评估，新疆祥瑞万和有限责任会计师事务于2020年5月26日向本院提交退案申请，并说明因原告不能提供任何有效的记账凭证、总账账本、明细账账本、报表、纳税申报表、银行和现金流水等相关的鉴定证据，且原告申请不再进行审计，被告经多次联系未果，故本案不具备鉴定条件。原告庭审中出示的其店铺10月及11月的营业日报表系原告单方出具的报表，不足以证明原告的实际营业利润，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决之前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，原告出示的上述证据不足以证明其主张，原告应当承担举证不能的不利后果，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综合所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐恒来源装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李模军房屋租金及人员工资损失122,500元；二、被告乌鲁木齐恒来源装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付赔付原告李模军宣传品损失15,100元；三、被告乌鲁木齐恒来源装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付支付原告李模军垫付工程款60,000元；四、被告乌鲁木齐恒来源装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付赔付原告李模军公证费3,000元；五、驳回原告李模军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的额312,100元，确认给付额200,600元，确认给付额占诉讼标的额的64.27%。本案案件受理费5,981.50元（原告已预交），由原告负担35.73%即2,137.19元，被告应负担64.27%即3,844.31元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   苏 霞人民 陪 审员   周丽玲人民 陪 审员   孙应波二 〇 二 〇 年 九 月 五 日书  记  员   李 静