陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民 事 判 决 书(2020)陕01民终6254号上诉人（原审被告）：吴小婷，1984年5月4日出生，汉族，住陕西省西安市未央区吴小婷，1984年5月4日出生，汉族，住陕西省西安市未央区龙首北路西段33号1213室。委托诉讼代理人：吴世军，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛璐，陕西稼轩律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张小丽，女，1982年12月21日出生，汉族，住陕西省西安市临潼区张小丽，女，1982年12月21日出生，汉族，住陕西省西安市临潼区华清路32号。委托诉讼代理人：吉淼，陕西宝伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦新新，陕西宝伦律师事务所律师。原审被告：吴志刚，男，1987年8月4日出生，住甘肃省武威市凉州区吴志刚，男，1987年8月4日出生，住甘肃省武威市凉州区新华乡头坝村十一组34号。原审被告：冯伯花，女，1963年4月25日出生，住甘肃省武威市凉州区冯伯花，女，1963年4月25日出生，住甘肃省武威市凉州区新华乡头坝村十一组35号。上诉人吴小婷因与被上诉人张小丽以及原审被告吴志刚、冯伯花装饰装修合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初6464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴小婷上诉请求：1、撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初6464号民事判决，改判吴小婷不承担返还张小丽65000元及违约金29000元的责任；2、本案一、二审诉讼费由张小丽承担。事实与理由：一、一审查明事实不清。2018年7月16日西安欧碧雅建筑装饰工程有限公司委托人杨某某杨龙与张小丽签订《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》、《西安欧碧雅建筑装饰工程有限公司施工协议》，约定张小丽应当签订合同支付80%的合同价款，即116000元，但在签订合同时张小丽仅支付工程款8万元，由于张小丽预期付款严重违约，致使双方合同不能继续履行，且张小丽于2018年10月28日提出单方解除合同，经双方协商于2018年11月11日达成一致解除合同。故不应向张小丽支付违约金。二、吴小婷不应承担西安欧碧雅建筑装饰工程有限公司的债务。西安银晶建筑装饰工程有限公司变更为西安欧碧雅建筑装饰工程有限公司均为合法变更及注销，在注销前吴小婷已经将公司所有股权及出资比例转让给冯伯花、吴志刚，变更后仍为有限责任公司，根据《公司法》第三条规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”，因此本案应以冯伯花、吴志刚认缴的出资额为限对西安欧碧雅建筑装饰工程有限公司的债务承担责任，本案不应判令吴小婷承担任何责任。综上，一审查明事实不清，适用法律错误，请求维护吴小婷的合法权益。张小丽答辩称：一、一审法院认定事实清楚，吴小婷在收取张小丽装修款项后为逃避债务将所属公司恶意转让并注销，应当承担违约责任。二、吴小婷是西安欧碧雅建筑装饰工程有限公司的发起人，未实际出资，后作为实际控制人，未依法清算即办理注销登记，依法应对公司债务承担清偿责任。综上，吴小婷未按照合同约定进行施工，为了逃避债务恶意转让并注销公司，致使合同目的无法实现。吴小婷作为公司发起人及实际控制人，对于公司债务应当承担清偿责任。一审判决认定事实清楚，应予维持。张小丽向一审法院提出诉讼请求：1、判令吴小婷、冯伯花、吴志刚连带返还张小丽装修款65000元并支付违约金29000元；2、诉讼费由吴小婷、冯伯花、吴志刚承担。一审法院认定事实：2018年7月16日，张小丽（发包方、甲方）与西安欧碧雅建筑装饰工程有限公司（承包方、乙方、以下简称“欧碧雅公司”）签订《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》（以下简称《装饰装修施工合同》），约定，乙方承包甲方位于西安市万科东方传奇3-1-2804号房屋，乙方包工并部分包料；合同约定开工日期2018年7月16日，竣工日期2018年10月20日；合同价款145000元；第十一条约定，第一次付款时间为签订合同之日支付80%，即116000元，第二次付款为工程进度过半支付15%，即21750元；第三次付款为竣工验收合格支付5%，即7250元；第十二条第1款约定，合同签订后，任何一方不得无故终止合同，如单方终止合同须付另一方合同工程造价金额20%的违约金，因违反有关法律规定受到处罚的，最终责任由责任方承担；该合同签署页处，乙方委托代理人为杨某某杨龙。合同签订后，张小丽向欧碧雅公司支付装修首期款80000元及代购瓷砖费用25000元。张小丽提交吴小婷向其出具的《收据》两张予以证明。张小丽称，欧碧雅公司合同签订后进场施工，至2018年8月停工，致使其合同目的无法实现，其与该公司员工杨某某杨龙在2018年10月28日进行清算，双方确认欧碧雅公司已完成部分的工程款为40000元。张小丽为了证明其主张提交清单一份，该清单共计45项，并载明装修总价为40000元，有“杨某某杨龙”的签字。另查，欧碧雅公司成立于2015年1月26日，2018年3月7日名称由“西安银晶建筑装饰工程有限公司”变更为“西安欧碧雅建筑装饰工程有限公司”；2018年3月7日，负责人、投资者、经营者、法定代表人由吴小婷变更为冯伯花；同日，股东由吴小婷、吴志刚变更为冯伯花、吴志刚，根据《公司登记基本情况》显示，上述三人出资额均为0。2018年8月20日，冯伯花申请将欧碧雅公司注销，并称债权债务已经清理完毕；投资人冯伯花、吴志刚承诺债权债务清算完结，不存在未结清清算费用，并承诺承担相应法律后果和责任。同日，欧碧雅公司注销。一审法院认为，张小丽与欧碧雅公司签订《装饰装修施工合同》系双方当事人真实意思表示，各方应按合同约定履行己方义务。欧碧雅公司于2018年8月20日注销。张小丽称，欧碧雅公司停工离场，并于2018年10月28日就其已施工的工程价款进行结算。冯伯花、吴志刚作为欧碧雅公司的股东，经法院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见，应当承担相应不利法律后果。张小丽提交的结算清单，有“杨某某杨龙”的签字，与《装饰装修施工合同》中签署页乙方委托代理人处签字“杨某某杨龙”一致，故对该结算清单依法予以采信。张小丽共计支付105000元，扣除欧碧雅公司已完工装修价款40000元，欧碧雅公司应向张小丽退还65000元。欧碧雅公司擅自停工，应属违约，根据合同约定，应向张小丽支付违约金29000元（145000×20%）。冯伯花、吴志刚作为欧碧雅公司的股东，吴小婷作为公司的发起股东及实际控制人，其收取了张小丽的工程款；未经依法清算，办理欧碧雅公司的注销登记，应对上述欧碧雅公司的债务承担清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：冯伯花、吴志刚、吴小婷于本判决生效之日起十日内向张小丽返还65000元及违约金29000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，公告费300元，共计2450元，由吴小婷、冯伯花、吴志刚承担。由于张小丽已经预交，故三人在履行上述金钱义务时将其应承担的部分一并给付张小丽。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，张小丽与欧碧雅公司签订的《装饰装修施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。欧碧雅公司擅自停工，导致双方签订的涉案合同无法继续履行，构成根本违约，应当依据合同约定承担违约责任。一审认定违约金29000元符合双方合同约定，并无不当。涉案合同虽约定合同签订时张小丽应向欧碧雅公司支付80%合同价款116000元，但张小丽于2018年9月29日向欧碧雅公司支付装修首期款80000元及委托代购瓷砖费用25000元，欧碧雅公司予以收取且未提出异议，故可视为双方对合同约定的付款时间及金额的变更，且吴小婷并未就其主张的张小丽的违约行为提起反诉，故吴小婷以此为由上诉主张不应支付违约金，本院不予认可。吴小婷作为欧碧雅公司的发起股东，实际收取了张小丽的装修款，其虽于2018年3月7日将其股权出让，但并未举证证明其已全面履行了股东出资义务，故吴小婷依法应对欧碧雅公司的债务承担清偿责任。虽然吴小婷缴纳出资期限尚未届满，但因欧碧雅公司在未依法清算的情况下已经注销，故吴小婷以此为由主张对欧碧雅公司的债务不承担清偿责任，本院不予认可。综上，吴小婷的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2150元，由吴小婷负担。本判决为终审判决。审判长  张 熠审判员  臧振华审判员  侯林泉二〇二〇年九月十七日书 记 员  范玮    20200162541963042535622301196304255940198708043462230119870804593019860604346103031986060438451982122132612724198212210087201901136464202004141