湖北省宜昌市伍家岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0503民初209号原告：王良英，女，1956年1月22日出生，汉族，住湖北省宜昌市伍家岗区，委托诉讼代理人：贾士喜，湖北前锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱明杰，湖北前锋律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市天河区体育东路160号14（南区）、15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码91440000890350458F。负责人：石合群，任该公司总经理。委托诉讼代理人：许杨，湖北启方律师事务所律师。被告：天津沃趣人力资源有限公司，住所地天津市武清区汽车产业园云景道1号汽车大厦316室，统一社会信用代码91120222MA05XUYL1E。法定代表人：高东兵，任该公司总经理。被告：向拥军，男，1984年8月8日出生，汉族，住湖北省长阳土家族自治县，委托诉讼代理人：赵文强，夷陵区民生法律服务所法律工作者。原告王良英与被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称“平安财保广东分公司”）、天津沃趣人力资源有限公司（以下简称“天津沃趣公司”）、向拥军机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王良英的委托诉讼代理人贾士喜，被告平安财保广东分公司的委托诉讼代理人许杨，被告向拥军及其委托诉讼代理人赵文强到庭参加了诉讼，被告天津沃趣公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告王良英向本院提出诉讼请求：1、依法判令第一被告向原告支付医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金，共计130499.45元；第二被告与第三被告对第一被告赔付不足的部分承担连带赔偿责任。2、本案诉讼费由上述三被告全部承担。赔偿明细：1、医疗费：29700.73+413+56.6+118.9+215+660=31164.23元。2、护理费：2990元＋（90-22）天×（38897元/年÷365天）=10236.56元。3、住院伙食补助费：50元×22天=1100元。4、营养费：50元×90天=4500元。5、残疾赔偿金：34455元×17年×20%=117147元。6、后续治疗费：15000元。7、司法鉴定费：2280元。8、精神损害抚慰金：5000元。总计186427.79元（诉讼请求：186427.79元×70%=130499.45元）。事实和理由：2019年7月3日14时20分许，第三被告驾驶车牌号为宜昌A15710号电动自行车在送美团外卖途中，沿胜利三路由南向北行驶，当行驶至张家店小学路段时，与由西向东横过道路的原告发生碰撞，致原告受伤。2019年7月5日，宜昌市公安局交通警察支队事故处理大队对该起交通事故依法作出《道路交通事故认定书》（简易程序）（第420503420190003702号），认定第三被告负主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告于2019年7月3日18时被送往宜昌市中心人民医院住院治疗，于2019年7月25日出院，住院共计22天。2019年10月8日，原告委托宜昌仁和司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，经司法鉴定，原告伤残等级为九级，后续治疗费15000元，误工时间180日（含后续住院取内固定误工20日）、护理时间90日（含后续住院取内固定护理20日）、营养时间90日（含后续住院取内固定营养20日）。第三被告通过美团众包APP注册成为美团众包员骑手，其与第二被告签订了《劳务协议》，约定第三被告按美团众包平台展示的劳务信息自主接受服务事项并在接单后及时完成劳务服务并收取劳务公司支付的劳务费。第二被告在第一被告处为第三被告购买了一份众包骑手意外险平安财险3元版商业险，保险期限自2019年7月3日10时57分至2019年7月4日1时30分，众包骑手造成他人伤害的最高赔偿限额为20万元，事故发生时仍在保险期间内。第三被告的违法骑车行为严重侵害了原告的人身权益，依法应当承担赔偿责任；第一被告作为第三被告的保险人，依法应在商业险的责任限额范围内承担赔偿责任，第二被告作为第三被告的雇主，第三被告在从事雇佣活动中造成原告受伤，原告有权要求第三被告承担赔偿责任。第一被告应在商业险的赔偿限额内按70%的比例向原告支付赔偿金130499.45元，第二被告与第三被告应对第一被告支付赔偿金后的不足部分承担连带赔偿责任。请求法院判如所请。被告平安财保广东分公司辩称：1、我公司与天津沃趣人力资源有限公司形成保险合同关系，本案不是基于交通事故强制保险而引发的，因此我公司直接对原告进行赔付存在法律障碍，即使根据天津沃趣人力资源有限公司的答辩状所称，保险法60条由于我公司承保有第三者责任险，但我公司根据三者责任险直接赔付给原告的前提是被告天津沃趣人力资源有限公司怠于行使理赔的权利，我方才可以直接理赔，但实际上向拥军在事故发生后已经向我公司理赔了20582.21元，不存在怠于行使权利的行为，因此不能根据保险法60条直接要求我公司向原告赔付。2、我公司承保的范围为医药费和伤残赔偿金，其中医药费项下包含医药费发票、护理费认可医院出具的正式发票，赔偿金是按伤残比例按20万元限额予以赔付，本案中原告是9级伤残，我方还应赔付伤残赔偿金4万元，医药费我方已经赔付完毕。被告向拥军辩称：1、我方认为原告的伤残鉴定时间过早，鉴定标准过高，我方申请重新鉴定。原告是自行委托，没有原被告双方协商一致也不是法院委托。2、原告在诉状中起诉的标准过高。住院伙食补助费应该是30元/天，营养费不超过20元/天，精神抚慰金过高。3、向拥军已经向原告支付了33403元的费用，原告在诉状中没有提到，应该予以扣减。4、根据道路交通事故责任认定书的认定，原告自身要承担30-40%的责任，不是向拥军的全责。被告天津沃趣公司庭审中未到庭，但其于庭前向本院寄交书面答辩意见：一、关于被告向拥军与答辩人之间的关系。1、被告向拥军系美团众包平台的骑手，所谓众包骑手就是指骑手每次抢单的工作时间和工作方式极其自由，骑手可以自行决定工作时间、工作地点、接不接单、接多少单等，骑手的交通工具、配送的服装和配送工具都是由其自己准备。答辩人不对其进行任何的安排及管理，也不发放报酬，骑手每配送完成一单，将获得由商家或消费者支付的全部配送费，费用将暂时存储在骑手的众包账户中，骑手次日可以将该笔费用提现至自己的银行卡中，骑手的配送费报酬并非由答辩人来支付。2、原告提交了一份劳务协议以证明答辩人与向拥军之间存在劳务关系，但答辩人认为，协议的名称并不重要，判断双方是否存在某一种法律关系，重要的是从实际履行该协议的方式来看。实际操作中，向拥军作为美团众包骑手，其工作模式十分自由，答辩人从未以劳务公司的名义对其进行管理、安排工作或发放报酬，向拥军需自行承担送单过程中产生的风险。因向拥军与答辩人之间不存在人身依附性、管理性和经济从属性，故双方之间更应该是一种合作关系，而非劳务关系。二、本案责任的承担应当是保险优先理赔，若法院认定答辩人与向拥军之间存在劳务关系，那么也应当由向拥军与答辩人对保险不足赔付部分承担连带责任。1、由于答辩人作为名义投保人为向拥军在中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投有众包骑手意外保险（实际保费由向拥军支付），保险金额为20万元，无免赔，保险期间为2019年7月3日10时57分起至2019年7月4日1时30分止，本案交通事故发生于保险期间内，故本案应由保险公司在保额范围内优先承担赔偿责任。另外，根据我司和保险公司签订的合作协议约定保险公司在在20万元范围内承担全部的赔偿责任，除财产损失存在免赔外，其余不存在任何的免赔以及免除自身的除外责任，关于保险公司的赔偿责任已经在绍兴以及其他多地法院已经做出生效判决，均判决保险公司在20万保额范围内承担全部赔偿责任。关于保险公司是否在本案中进行赔偿以及保险单中条款的效力，已在多地基层法院以及中院做出审理和判决，认定保险公司条款无效以及应当在案件中承担赔偿责任。2、假设法院认为答辩人与向拥军之间存在劳务关系，针对本次事故宜昌市公安局交通警察支队事故处理大队出具的《道路交通事故认定书》认定向拥军负事故主要责任，故至少可以推定向拥军对本案事故的发生存在重大过失根据人身损害赔偿司法解释》第九条:“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任后，可以向雇员追偿”，故如有保险不足赔付部分，向拥军至少应当与答辩人承担连带赔偿责任。综上，恳请法院依法公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月3日14时20分,向拥军驾驶宜昌A15710号电动自行车，通过美团众包平台接单并配送外卖的过程中，与步行横过道路的王良英发生碰撞，发生致王良英受伤的交通事故，该事故经交警部门认定，向拥军负主要责任，王良英负次要责任。事故发生后，王良英当即被送往宜昌市中心人民医院住院治疗，住院22天后于2019年7月25日出院，王良英住院及治疗产生医疗费共计31164.23元，其中平安财保广东分公司承担了20582.21元，向拥军承担了9922.02元，王良英自付660元。王良英住院22天期间护理费2990元系向拥军支付。2019年10月8日宜昌仁和司法鉴定所接受王良英的委托作出鉴定意见：王良英伤残等级为九级，后续治疗费15000元，误工时间180日（含后续住院取内固定误工20日），护理时间90日（含后续住院取内固定护理20日），营养时间90日（含后续住院取内固定营养20日），王良英为此支付鉴定费2280元。同时查明，向拥军通过美团众包APP注册成为美团众包员骑手，并于劳务公司即天津沃趣公司签订《劳务协议》，约定使用美团众包平台服务，其中该协议明确其与天津沃趣公司签订了《劳务协议》，约定向拥军按美团众包平台展示的劳务信息自主接受服务事项并在接单后及时完成劳务服务并收取劳务公司支付的劳务费。事故发生当日天津沃趣公司为向拥军在平安财保广东分公司购买了众包骑手意外险平安财险3元版商业险，保险期限自2019年7月3日10时57分至2019年7月4日1时30分，众包骑手造成他人伤害的最高赔偿限额为20万元，本次事故发生在保险期间内。该保险关于众包骑手造成他人伤害的条款载明：最高赔偿限额20万元人民币，无免赔，医保范围内100%报销。第三人意外伤害死亡赔偿金……。第三者意外伤害伤残赔偿金：经符合条件的伤残鉴定机构出具伤残程度鉴定书后，根据人身保险伤残鉴定标准计算赔偿金。第三者意外伤害医疗保险金：被保险人因过失导致第三者医疗事故……。被保险人无论一次或多次致第三者遭受事故，保险人均按上述规定分别给付医疗保险金，每次保险事故累计给付金额达到20万时，对被保险人保险责任终止。以上第三者意外伤害死亡赔偿金、第三者意外伤害赔偿金、第三者意外伤害医疗保险金合计保额以20万为限。本院认为：1、公民的生命健康权应受法律保护。向拥军驾驶电动自行车与步行的王良英相撞并至其受伤，经交警部门认定向拥军与王良英分别负本次事故的主次责任，该认定有充分的事实和法律依据，本院予以确认。根据事故责任认定和本案的实际情况，本院确认向拥军承担70％赔偿责任，王良英自行承担30%责任。向拥军通过美团众包APP平台注册成为美团众包员骑手，在众包平台从事配送服务工作，同时通过网络与天津沃趣公司签订劳务协议，故本院认定向拥军与天津沃趣公司之间存在劳务关系。向拥军在配送外卖过程中发生本次交通事故，系从事劳务行为，故接受劳务方天津沃趣公司应对保险赔偿不足的部分承担赔偿责任。2、向拥军在平安财保广东分公司处投保了众包骑手意外险平安财险，其中含保险金额为200000元的第三者意外险，事故发生在保险期间，平安财保广东分公司抗辩保险条款约定第三者残疾赔偿金应按保额200000乘以伤残系数进行赔偿，未举出证据证明其作为保险人向投保人履行了提示及说明的义务，向拥军作为投保人无从知晓责任免除条款和投保人、被保险人义务内容，故其主张本院不予采信，故平安财保广东分公司应在200000元限额内对王良英予以赔偿。3、关于赔偿范围和数额，本院结合当事人提交的证据和质证、认证情况，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依法确认如下：①医疗费：31164.23元；②护理费10236.56元【住院期间22天护理费2990元，出院后护理期68天(90天-22天)，38897元/年÷365天×68天=7246.56元，2990元+7246.56元=10236.56元】；③住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）；④营养费酌情支持2700元；⑤残疾赔偿金117147元（34455元/年×17年×20%）；⑥后续治疗费15000元；⑦司法鉴定费2280元；⑧精神损害抚慰金本院酌情支持3000元。向拥军主张王良英伤残鉴定时间过早、鉴定标准过高，在庭审中申请重新鉴定，但其又于庭后申请撤回鉴定，故对其鉴定异议主张本院不予采信。上述损失共计182627.79元，由平安财保广东分公司在第三者责任限额（200000元）内承担70%的赔偿责任即127839.45元（182627.79元×70%），剩余30%即54788.34元由王良英自行承担。综上所述，平安财保广东分公司应赔偿王良英损失共计127839.45元，扣除前期保险公司已垫付的20582.21元，还应向王良英支付107257.24元（127839.45元-20582.21元），此款中包括向拥军前期垫付的9922.02元，平安财保广东分公司向王良英承担赔偿责任时应予扣减此款并向向拥军直接支付。《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内，向王良英赔偿各项损失共计97335.22元（107257.24元-9922.02元）。二、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内，向向拥军支付垫付款9922.02元。三、驳回王良英的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间向原告履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1455元，由向拥军负担1019元，由王良英负担436元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员 李 琳二〇二〇年九月十四日书记员 夏梦蝶