浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0681民初963号 原告：杨铮，男，1999年10月16日出生，汉族，住诸暨市。 委托诉讼代理人：谢环,诸暨市城关法律服务所法律工作者。 被告：斯叶莹，女，2000年6月25日出生，汉族，住诸暨市。 委托诉讼代理人：俞俊江，浙江墨恒律师事务所律师。 原告杨铮与被告斯叶莹合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员杨秀丽独任审判，后因案情复杂，本院裁定转为普通程序，并依法组成合议庭，于2020年3月26日、2020年9月11日公开开庭进行了审理。原告杨铮的委托诉讼代理人谢环、被告斯叶莹及其委托诉讼代理人俞俊江二次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨铮向本院提出诉讼请求：1、解除合伙协议；2、由被告支付原告投资款5万元；3、要求被告补偿原告因目标店铺歇业产生的经济损失2万元。事实和理由：2019年4月，原、被告各投资5万元在诸暨市××街道××路××号合伙经营“果然轻食”美团外卖店，其中2万元用于店铺租赁，8万元用于经营运作。2019年5月22日双方签订《合伙协议书》一份，双方就经营职责、盈余结算、纠纷处理、违约责任等方面作了约定。因目标店铺自5月4日营业起的几个月内，经营一直处于盈利状态。被告见开轻食店的前景不错，未经原告同意，擅自用原、被告经营款项开了两家分店（其中2019年6月21日与其男友在苎萝东路253号开设“果然轻食”城东店、2019年7月11日与其亲戚一起在大唐街道开元西路174号开设“果然轻食”大唐店）。两家分店的经营品种与目标店铺完全相同，同业的竞争，造成了目标店铺营业额急剧下降。原告对开设分店提出异议，被告置之不理，原告要求公开店铺财务明细，公开投资款的去向，也遭被告断然拒绝。2019年10月16日，被告在原告不知情的情况下，擅自更改美团经营密码，并于同年12月5日注销了诸暨市叶莹小吃店的营业执照，致目标店铺无法正常营业，给原告造成了极大的经济损失。综上所述，原告认为，被告拒不公开店铺财务明细、经营款去向，其行为已然违背了诚实守信、公平公正经营准则；其擅自同他人合作经营与本店铺相同的轻食业务，严重影响了目标店铺正当收益；私自篡改经营密码、注销营业执照，致使原告无法正常经营，阻碍了合同目的的实现。被告的种种恶劣行为己严重损害了原告的正当权益，根据法律规定，特诉至法院，请依法支持原告之诉请。 被告斯叶莹在庭审中辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。双方签订的协议书有效，也证明该协议书系双方真实意思表示。按照约定前期投资部分最后店内所有财产为双方共同共有，即原告支付投资款享有价值8万元的一半财产，从而达到证明被告以实物出资的客观事实。原告对客观事实理解就有问题，法律没有规定实物不能作为出资。原告再三陈述被告存在违约，按照双方约定，是原告管理店铺账目，账目混乱、财产转移应当原告承担责任，被告保留向原告主张的权利。对同业竞业限制，原告不仅知道被告开设了店铺，甚至前往店铺帮忙，能证明原告同意并认可被告开设店铺。原告认为被告违反合同约定80%，被告不予认可。原告于2019年10月13日、15日主动向被告提出不开店铺，本案系原告违约，庭后可以向法庭提供聊天记录。 原告杨铮围绕其诉讼请求，向本院提交了如下证据： 1、合伙协议书，以证明：（1）2019年5月22日原、被告之间在平等自愿的前提下签订了协议，协议内容为合伙经营美团上一家网店果然轻食，投资金额各4万元，后因房屋租赁各增加1万元，实际双方投资金额为10万元。（2）该协议就负责经营管理、帐目管理、财务管理作了约定，约定1万元金额以上的要经双方书面协议同意。任何一方均不得将投资款用于经营目标店铺以外的投资。（3）双方对违约责任进行了约定。 2、美团登陆密码错误提示一份，以证明2019年10月16日原告登记交易网时密码被被告修改，导致原告的经营目标无法实现的事实。 3、2019年10月28日录音是原告与楼家君、李金宇录音，以证明果然轻食是从李金宇处转让过来的，被告应投资4万元。 4、2019年10月28日原告与被告毛小萍、毛淑军等人之间的录音光盘，以证明原告投资了5万元，被告是认可的。被告擅自修改密码。 5、城东分店企业登记信息、美团登记信息截图、分店现场照片、营业执照、大唐分店企业登记信息、美团登记信息截图、分店现场照片、营业执照一组，以证明被告未经原告同意的情况下，与其男友蒋凯宇于2019年2月21日开设了城东分店，2019年7月11日又与其亲戚在大唐街道开设大唐分店的事实。该两个分店与目标店铺经营模式一样，属于同业竞争，造成营业额下降。 6、催告函、快递邮件送达信息，以证明经催讨，被告拒绝提供财务帐单的事实。 7、诸暨市叶莹小吃店注销信息、诸暨市袁海军小吃店工商信息，以证明2019年12月5日被告擅自注销了目标店铺，且当日将目标店铺转让给他人的事实。 8、原、被告双方的聊天记录及2019年10月16日被告更改美团信息，以证明被告同意原告退伙，并自愿支付15000元的事实。 上述证据经质证，对证据1的真实性予以认可，双方成立合伙关系，按照合同约定以及事实，所有的帐目由原告管理，故原告主张被告未提供的帐目不符合事实。原告向被告发出函件及原告今天在法庭的诉请属于事实上的退伙，按照合同约定，被告不同意退伙，且合同第7条明确约定原告主张退伙，因除去所有开支和盈亏退50%。对证据2针对原告主张的美团登记信息，无法达到原告目的，上面没有起止时间，上面帐户按照美团公司要求在一定时间内不经营的话会自动锁死。由于原告擅自离店导致店铺损失，被告保留向原告追究的权利。在第二次庭审中，被告本人自认美团登记信息其已修改。证据3没有办法查证内容的真实性，被告本人并不在录音中出现，但是侧面可以体现出被告的出资义务，即合同义务。且在录音中原告自认其不想做，也就是说其明确提出了退伙。对证据4无法达到原告的证明目的。对证据5中的城东、大唐分店的营业执照无异议，但不涉及同业竞争，是通过美团外卖来运营的，美团对每个店铺的经营范围有内部规定，两个店铺之间不存在同业竞争的事实情况。被告在开设该两个店铺时原告是明确知晓的，并且在经营过程中征得了原告同意，甚至原告前往过该两个店铺帮忙，因此不能达到原告主张的举证目的。对证据6达不到原告的证明目的，相反可以看出原告的催告是为其退货作出准备。对注销及转让的证据，真实性予以认可，是为了维持案诉小吃店的运营，按照美团公司要求，重新开办的工商登记继续运营，并不涉及到竞争，也不产生违约的事实。对证据8被告未予书面质证。 被告斯叶莹针对其辩称向本院提交了如下证据： 9、微信聊天记录一组，以证明被告开设城东、大唐店告知过原告，并且原告曾去帮忙，并转发朋友圈。 10、照片打印件一组，以证明原告掌握了店铺所有帐目明细，并整理成表格，发给被告确认，原告主张的是不成立的。 对被告提交的证据，原告经质证认为：聊天记录真实性无异议，但对证明目的有异议。原告发朋友圈不能证明其同意被告开分店，仅能证明原告知晓但阻止不了，唯有承认。证据10确实是原告与被告进行对帐，这个是原告制作的，真实性没有异议。 本院对原、被告提交的证据分析认证认为：对证据1、2以及原、被告之间的微信聊天记录、城东分店企业登记信息、美团登记信息截图、分店现场照片、营业执照、大唐分店企业登记信息、美团登记信息截图、分店现场照片、营业执照、诸暨市叶莹小吃店注销信息、诸暨市袁海军工商信，经被告质证对其真实性无异议，本院予以认定。对证据3、4，被告有异议，因系录音，无法确认其真实性，本院不予认定。对证据8与被告答辩称原告于2019年10月13日、15日主动向被告提出不开店铺，庭后可以向法院提供聊天记录相印证，故对证据8予以确认。证据9、10经质证，原告对其真实性无异议，本院予以确认。 本院经审理查明:2019年10月17日，原告杨铮作为乙方、被告斯叶莹作为甲方签订合伙协议书一份。约定如下：一、甲乙双方共同经营之店铺（简称“目标店铺”）的具体信息如下：店铺名称：诸暨市叶莹小吃店。类型：个体工商户。经营者：斯叶莹。经营范围：热食类食品制售。注册日期：2019年4月26日。经营场所：诸暨市暨阳街道暨阳路195号码2号。前期预投资捌万元整，甲乙双方各投资肆万，各占投资额的50%，比例为5：5。如前期投资不足，需扩大投资仍按原比例进行投资（具体数目以帐面为准）。店面所有财产为双方共有，比例为5：5。二、以甲方名义办理《企业经营许可证》和工商登记等，并注册为企业负责人。三、双方本着共同经营，共同劳动，共同风险，共负盈亏的宗旨精诚合作，店内盈余按照各自投资比例分配5：5（除去一切费用后）。店内债务同样按照各自投资比例（5：5）负担。四、经营职责：共同经营中，由甲方负责进货支出和费用支出（费用有：人员工资，各种招待费。房租，消耗用品等）即现金管理（建立专用帐户）。任何支出由乙方确认后签字入帐。由乙方负责店内经营和货物管理，即帐目管理。乙方必须把当天营业额全额交予甲方用于各种开支，并结算当天的营业利润一并交予甲方入帐。任务一方不在店内取取走现金和货物，如需取货必须现金结算并做好记录…乙方提出要求的，甲方应随时将目标店铺的财务明细提交给乙方供乙方确认，乙方对财务明细有疑问的，甲方应作出解释并提供书面证明材料…五、盈余结算：甲乙双方每天分配一次目标店铺的利润，除去一切开支后按照投资比例分配目标店铺利润。六：纠纷处理：因本协议签署、履行、解释等发生任何纠纷的，首先由甲乙双方协商解决，协商不成，则任何一方应起诉到乙方所在地人民法院，通过诉讼相关纠纷。七、1、退伙：依据合伙开店协议，合作期内，若有一方无故退伙，则不予全额退款，除去店内所有开支和盈亏，退百分之五十。合伙协议书还对学徒、违约等进行了约定。协议签订后，原告按约将投资款4万元支付给被告，但被告并未按约定出资现金4万元。在原、被告合伙期间，原、被告各出资1万元用于支付房租。被告于2019年7月11日在诸暨市××街道××路××号开设诸暨市莹凯餐饮店。被告又于2019年6月21日与男友蒋凯宇在诸暨市××街道××路××号共同开设诸暨市蒋凯宇小吃店。 另查明，诸暨市叶莹小吃店注册时间为2019年4月26日，核准日期为2019年12月5日。还查明，原、被告合伙期间自合伙开业起至2020年10月6日止，双方间的合伙帐目已按日结清，合伙期间现金、微信收取由原告负责，美团业务由被告掌管。2019年10月13日，原告跟被告男友蒋凯宇提出不做。2019年10月15日，被告在确认原告不做的情况下，于2019年10月16日更改美团密码。2019年11月3日，双方通过微信协商退伙事宜，因被告要求扣除已收盈利致协商无果。2019年11月4日，原告代理人发函给被告及蒋凯宇要求公布店铺财务明细及投资款去向。2019年12月5日，被告将诸暨市叶莹小吃店注册为诸暨市袁海军小吃店，袁海军系被告姐夫。2020年1月9日，原告诉至本院。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，原、被告于2019年5月22日签订合伙协议书并开设“诸暨市叶莹小吃店”，原、被告之间形成合伙关系。本案的争议焦点一：双方当事人的合伙关系能否解除？原告认为被告擅自与他人开设同类店铺、更改美团密码及将店铺转让给被告姐夫，损害原告利益，故要求解除合伙关系。被告认为与他人开设同类店铺、更改美团密码及将店铺转让给被告姐夫属实，但不同意原告退伙。且被告与他人开设同类店铺，原告知情并曾前往店铺帮忙，说明原告认可被告开设新店铺。更改美团密码系按照美团公司要求在一定时间内不经营的话会自动锁死。且原告在2019年10月13日在微信上明确向被告提出退伙。与他人开设同类店铺，原告知情并曾前往店铺帮忙，说明原告认可被告开设新店铺。本院认为，原告要求解除合伙关系，被告也认可，说明双方已形成解除合同关系的合意。因双方对退款金额未能达成意见而无果，由于在合伙承续期间，被告更改美团密码，并将营业执照更换至其姐夫名下，双方合伙已无继续履行的可能与必要，且之后未能继续合伙经营，双方事实上已解除合伙关系，故对原告要求退伙并解除合伙关系应予以支持。焦点二、合伙解除时的财产能否确定？根据法律规定，合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还合伙人的份额。首先，因本案原、被告双方按日结算，故无须再对合伙期间的盈利帐目另行进行结算。其次，合伙期间的财产如何分配？根据合伙协议，合伙人退伙时分割的合伙财产，包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权债务。结合本案，双方约定各出资4万元，但原告已将出资款4万交付被告，而被告并未出资4万元，故退伙时对被告合伙时应投入的财产4万元应补作为合伙体解散时的财产。合伙期间积累的财产：至2020年10月6日止，原、被告已按日结算合伙经营期间的财产并分配完毕，故应视为合伙经营期间无债权债务。被告庭审中自认库存价值3万元。虽然庭审后，被告予以反悔并要求对库存财产进行评估，被告的该要求理由不足，故应按被告自认价值予以确认。因盈利款双方已结算完毕，故不能在结算款中再予以扣减。焦点三、原告能否要求返还出资款？根据双方约定，合作期内，若有一方退伙，则不予全额退款，除去店内所有开支和盈亏，退百分之五十。结合上述第二条，退伙时的财产为7万元（4万元+3万元），根据合伙协议关于退伙约定，被告应返还原告人民币35000元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十四条之规定，判决如下： 一、确认原告杨铮与被告斯叶莹于2019年5月22日签订合伙协议书已解除； 二、被告斯叶莹应返还原告杨铮投资款35000元，款限于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告杨铮的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1550元，由原告杨铮负担775元，被告斯叶莹负担775元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  杨秀丽 审 判 员  许诸德 人民陪审员  蒋培南 二〇二〇年九月二十八日 书 记 员  杨 琼