安徽省黄山市徽州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1004刑初38号 公诉机关黄山市徽州区人民检察院。 被告人洪利斌，男，汉族，1993年11月8日出生于黄山市徽州区，高中文化，服务行业，住徽州区。曾因犯盗窃罪于2012年10月25日被黄山市徽州区人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币七千元，2014年8月12日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2019年12月12日被黄山市公安局徽州分局刑事拘留，2020年1月13日经黄山市徽州区人民检察院批准逮捕，同年1月14日被黄山市公安局徽州分局执行逮捕。现羁押于歙县看守所。 指定辩护人周旭，安徽安泰达（黄山）律师事务所律师。 黄山市徽州区人民检察院以徽检刑诉〔2020〕33号起诉书指控被告人洪利斌犯诈骗罪，于2020年6月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年9月4日公开开庭审理了本案。黄山市徽州区人民检察院指派检察官褚强强、检察官助理王媛出庭支持公诉，被告人洪利斌及黄山市徽州区法律援助中心接本院通知指派的辩护人周旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄山市徽州区人民检察院指控：2018年11月份，被告人洪利斌虚构其为黄山市徽州区岩寺镇某村灰窑水利工程承包提供水泥、沙石、钢筋等建筑材料，哄骗被害人成某为其出资垫本，并谎称等结清工程款后与成某利润平分，成某先后通过微信转账等方式向洪利斌支付钱款，用于对工程的出资垫本。截止2019年1月份，洪利斌从成某处共骗取人民币18.3万元。 2019年11月中旬，被告人洪利斌与被害人陈某通过社交软件相识后建立情侣关系。2019年11月底至12月上旬期间，被告人洪利斌以零首付购买汽车需要支付保险等费用、购买瓷器缺钱、网络贷款支付相关费用、因打架被法院强制执行需要缴纳赔偿金等谎言骗取陈某人民币共计8.98万元。 公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、电子数据检查工作记录等证据。公诉机关认为被告人洪利斌以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪依法追究其刑事责任。洪利斌被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。提请本院依法惩处。 被告人洪利斌及辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，但对部分事实持有异议。提出如下辩解及辩护意见：1.对起诉书指控的第一起犯罪事实中认定的数额持有异议，认为应当认定10万余元。因其与成某男女朋友关系持续时间较长，在持续期间生活开支基本在一起，双方都有支出，且书写的协议书是在成某家里在她的亲人威逼下照抄的；2.洪利斌自动到案，如实供述，其对行为性质的辩解不影响自首的构成；3.洪利斌当庭认罪认罚。建议法庭从轻处罚。 经审理查明： 1.2018年5月份，被告人洪利斌与被害人成某通过社交软件认识后建立情侣关系。2018年11月份左右，洪利斌虚构其为黄山市徽州区岩寺镇某村灰窑水利工程承包提供水泥、沙石、钢筋等建筑材料，哄骗被害人成某为其出资垫本，并谎称等结清工程款后与成某利润平分，共骗取成某10万余元。 2.2019年11月中旬，被告人洪利斌与被害人陈某通过社交软件相识后建立情侣关系。2019年11月底至12月上旬期间，洪利斌以零首付购买汽车需要支付保险等费用、购买瓷器缺钱、网络贷款支付相关费用、因打架被法院强制执行需要缴纳赔偿金等谎言共骗取陈某8.98万元。 上述事实，被告人洪利斌在开庭审理过程中亦无异议，且有物证黑色笔记本、收据、销货清单，证人杨某、许某、方某、洪某等人的证言，被害人成某、陈某的陈述，黄山市公安局徽州分局电子数据收集、提取笔录、扣押清单、发还清单，黄山市公安局网安支队电子数据检查工作记录及电子证物分析说明、电子证物勘验结果检查笔录，书证户籍信息、到案经过、微信聊天记录截图、协议书、银行交易明细、刑事判决书及释放证明书等证据证实，足以认定。 针对公诉机关的指控，被告人洪利斌及辩护人提出的辩解及辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 1.关于被告人洪利斌及辩护人提出对起诉书指控的第一起犯罪事实中认定的数额持有异议的辩解及辩护意见。经查，被告人洪利斌与被害人成某均认为自己与对方是男女朋友关系，在交往期间经济上有共同支出。被告人洪利斌是书写一份协议“现成某已垫付18.3万元”,但之后洪利斌多次强调书写协议被强迫的经过，否认起诉指控诈骗数额18.3万元之认定，只认为诈骗10万余元。本院认为起诉指控洪利斌诈骗18.3万元证据不充分，认定诈骗数额为10万余元。故此项辩解及辩护意见本院予以采纳。 2.关于被告人洪利斌的辩护人提出洪利斌是自首的辩护意见。经查，被告人洪利斌未被采取强制措施时，主动到案，但到案后未如实供述诈骗之事实，不构成自首。辩护人的此项辩护意见本院不予采纳。 本院认为：被告人洪利斌以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。洪利斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；洪利斌当庭认罪认罚，依法可以从宽处理。根据洪利斌的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人洪利斌犯诈骗罪，判处有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月12日起至2025年1月11日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、责令被告人洪利斌退赔成某人民币十万元；责令被告人洪利斌退赔陈某人民币八万九千八百元。 三、随案移送黑色笔记本一本、收据销货清单等28张，予以没收。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 胡频人民陪审员方建设 人民陪审员 董    开    文 二〇二〇年九月十六日 书 记 员 钱        琳 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。