陕西省洛南县人民法院 民 事 判 决 书 (2020）陕1021民初1042号 原告洛南县农村信用合作联社（以下简称洛南信合），住所地洛南县城关街道办事处中心街120号。 法定代表人刘志明，任理事长。 委托代理人韩卫国，系该社职工。 委托代理人赵喜魁，陕西彩虹律师事务所律师。 被告西部鑫兴金属材料有限公司（以下简称鑫兴公司），住所地商洛市洛南县华阳路西段26号。 法定代表人王志强，任董事长兼总经理。 委托代理人王扬扬，系公司职工。 被告洛南县大金坑矿业有限公司（以下简称大金坑公司），住所地洛南县城关街道办事处环城西路，现住陕西省咸阳市渭城区文汇东路16号楼一单元6层西户。 法定代表人王志强，任执行董事。 原告洛南信合与被告鑫兴公司、大金坑公司金融借款合同纠纷一案。本院受理后，依法由审判员杨晓宏适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理，原告洛南信合的委托代理人韩卫国、赵喜魁到庭参加了诉讼，被告鑫兴公司、大金坑公司经传唤，无故未到庭，本案现已审理终结。 原告洛南信合诉称，2014年12月9日，原告与被告鑫兴公司签订《流动资金借款合同》，约定被告鑫兴公司从原告处借款2500000元，合同自2014年12月9日至2017年12月8日，用途为流动资金周转，月利率为9.0‰，借款人到期不能按时归还的，自逾期次日起计收罚息，逾期利率上浮50%。被告大金坑公司与原告签订《抵押担保合同》，并出具《抵押承诺书》，约定该公司以其所有的位于石门镇马湾村的国有土地（证号：洛国用2009字第******号）及房产（证号：洛房证字第*****号）为鑫兴公司2500000元借款提供抵押担保，抵押人担保范围为主合同项下全部借款本金及利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。2014年12月9日，原告按照合同约定向被告鑫兴公司发放借款2500000元，合同履行期间，被告鑫兴公司未能按照合同约定归还本金，按时清息，仅将利息支付至2017年1月19日。原告多次催收未果，现诉至本院，提出诉讼请求：1、要求被告鑫兴公司归还原告借款2500000元，并支付从2017年1月20日起2017年12月8日止按月利率9.0‰计算的利息222180元，以及从2017年12月9日起至借款本金归还完为止按月利率13.5‰计算的罚息；2、本案案件受理费及律师代理费由被告鑫兴公司负担。3、若被告鑫兴公司不能按第一、二项支付原告的本金、利息、罚息，案件受理费及律师代理费，原告请求拍卖被告大金坑公司所有的位于洛南县石门镇马湾村的国有土地（洛国用（2009）字第******号和洛国用（2009）字第******号）及房产（证洛房证字第*****号）所得价款进行清偿，不足部分由被告大金坑公司承担连带责任保证。 被告鑫兴公司未出庭，亦未答辩。 被告大金坑公司辩称，原告请求行使优先受偿权的抵押财产范围应当仅限于房产及该房产占用范围内的土地使用权，不是土地使用权洛国用（2009）字第******号和洛国用（2009）字第******号全部土地使用权；原告与被告抵押物的抵押期间已经到期。抵押登记资料及他项权证记载自2014年12月8日起三年，故2017年12月8日抵押期满，原告无权要求被告承担抵押担保责任；因原告未在保证期间内要求被告承担保证责任。抵押合同约定保证期间自拍卖、变卖抵押物之日起两年，但借款人是否确实不能偿还借款尚不明确，借款人的财产是否能偿还借款不确定，抵押财产拍卖、变卖能否清偿借款仍不确定，故被告承担保证责任的起诉时间不能确定，应按两年的保证期间确定保证期限，而主债务已超过两年，故被告无需承担连带保证责任。综上所述，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告诉讼请求。 经审理查明，2014年12月9日，原告与被告鑫兴公司签订《流动资金借款合同》，约定被告从原告处借款2500000元，期限自2014年12月9日至2017年12月8日，用途为流动资金周转，月利率为9.0‰，按季结息，还款期限为2015年11月30日偿还200000元，2016年11月30日偿还300000元，2017年11月30日偿还2000000元，借款到期不能按时归还的，自逾期次日起计收罚息，罚息为合同执行利率上浮50%。贷款人违反合同关于付息、还款构成违约的，贷款人有权解除合同，计收罚息；借款人承诺承担本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼费、执行费、律师费、保全费、公告费等费用；本合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应付费用（包括诉讼费、执行费、代理费、公告费、拍卖费、评估费、登记费、过户费、保管费等）全部清偿完毕之日终止。同日，被告大金坑公司与原告签订《抵押担保合同》，被告鑫兴公司向原告出具《抵押承诺书》，《抵押担保合同》约定被告大金坑公司以其所有的位于石门镇马湾村的房产抵押；为被告鑫兴公司借原告的2500000元提供抵押担保；抵押物的详细情况以本合同所附“抵押物清单”为准；抵押人担保范围为主合同项下全部借款本金及利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费等；借款人未按时足额偿还任一《借款凭证》项下的全部或部分贷款及相应利息，贷款人有权依法拍卖、变卖抵押物；依法拍卖、变卖抵押物所得的价款清偿债务后尚不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年。《抵押承诺书》承诺，被告鑫兴公司愿以其子公司大金坑公司位于洛南县石门镇马湾村土地洛国用2009字第******号、******号）及房产：洛房证字第******号作为2500000元贷款的抵押物。抵押房地清单记载：房屋所有权（证号：洛房证字第******号，建筑面积33277.4㎡）和国有土地使用权（证号：洛国用2009字第******号，使用面积11875.7㎡）。2014年12月8日洛南县房地产管理所为原告办理了洛房权证洛字第******号房屋的房屋他项权证，期限3年，抵押物价值3601853元。2014年12月9日，原告按照合同约定向被告鑫兴公司发放借款2500000元。合同履行期间，被告鑫兴公司未能按照合同约定归还本金，按时清息，仅于2015年12月21日归还借款本金200000元，利息支付至2017年3月21日。现原告诉至法院，要求处理。 另查明，原告本起诉讼委托陕西彩虹律师事务所律师赵喜魁为其委托代理人，支付代理费23000元。 上述事实主要有《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》、面谈面签影像资料、抵押承诺书、房屋他项权证、放贷通知、公司客户提款申请书、公司客户支付委托书、支付通知书、洛南县永兴矿业有限公司原料销售合同、贷款发放相关凭证、还款清息记录、委托代理合同、代理费发票、转款凭证等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，原告与被告鑫兴公司签订的《流动资金借款合同》，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告洛南信合依合同约定给被告鑫兴公司发放了贷款人民币2500000元，该公司应依合同约定履行还本付息的义务，但其未按合同约定足额还本付息，构成违约，应承担继续履行还本付息、承担罚息的违约责任，原告对其提出的诉讼请求理由成立，应予支持。被告大金坑公司与原告洛南信合签订《抵押担保合同》，以房屋所有权（证号：洛房权证洛字第******号，建筑面积33277.4㎡）和国有土地使用权（证号：洛国用2009字第******号，使用面积11875.7㎡）为被告鑫兴公司的借款提供了抵押担保，在被告鑫兴公司不能偿还借款本息、罚息的情况下，应以拍卖大金坑公司抵押的房屋及土地使用权所得价款偿还上述借款本息、罚息，如有不足，该公司承担继续连带清偿责任。原告主张拍卖同时拍卖洛国用2009字第******号土地使用权，因该宗土地使用权没有记载于抵押房地清单，其不享有优先受偿的权利，该请求不予支持。被告辩称抵押房屋仅为洛房权证洛字第******号建筑面积3327.4㎡的房屋及其占用范围内的土地，洛国用2009字第******号、******号土地使用权并不在抵押范围内，但其没有证据证明，不予采信。辩称他项权证显示的抵押期限三年已过，原告已丧失了行使抵押权的权利，本院认为，根据担保法第五十二条规定抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的抵押权也消灭；担保法司法解释第十二条规定，当事人约定的或登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力；故被告该观点不能成立。辩称其承担保证责任的保证期限已过，本院认为，借款的起止日期为2014年12月9日至2017年12月8日，诉讼时效期间从2017年12月9日起计算，适用《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》中关于三年诉讼时效期间的规定和担保合同约定的“依法拍卖、变卖抵押物所得的价款清偿债务后尚不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年”，抵押物目前尚未拍卖，两年期限尚未开始计算，故被告该辩驳理由没有事实和法律依据，不予采纳。根据原告主张的案件受理费及律师代理费，符合《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》的约定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告鑫兴公司在本判决生效之日起十日内偿还原告洛南信合借款本金人民币2300000元及利息、罚息，其中，利息以所欠2300000元为基数，按月利率9.0‰计算，从2017年3月21日至2017年12月8日止，罚息按月利率13.5‰计算，从2017年12月9日起计算至借款本金实际清偿之日止； 二、如被告鑫兴公司不能履行判决第一项偿还借款本金、利息、罚息的义务，应拍卖被告大金坑公司所有的位于石门镇马湾村的房屋（房屋所有权证：洛房权证洛字第******号，面积3327.4平方米）和国有土地使用权（国有土地使用证号：洛国用2009字第******号，使用权面积11875.7平方米），所得款项用于偿还上述借款本息、罚息； 三、由被告鑫兴公司本判决生效之日起十日内支付原告洛南信合律师代理费23000元，被告大金坑公司承担连带责任。 案件受理费36612元，减半收取18306元，由被告鑫兴公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。 审 判 员 杨晓宏 二〇二〇年九月二十三日 法官助理 尹英洁 书 记 员 姜 燕 -1-