上海市宝山区人民法院执 行 裁 定 书（2020）沪0113执异293号申请执行人：上海吉达石油化工有限责任公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区浦东大道1527-1539号三楼313室。法定代表人：段君芳，董事长。委托诉讼代理人：王黎明，河南荣信律师事务所律师。被执行人：上海凯鼎化工有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：朱哲，总经理。第三人：朱哲，男，1976年6月10日出生，汉族，住上海市保屯路XXX弄XXX号XXX室。第三人：江潼恩，女，2006年7月6日出生，汉族，住上海市凉城路XXX弄XXX号XXX室。法定代理人：朱磊，女，1979年9月29日出生，汉族，住址同上。本院在执行申请执行人上海吉达石油化工有限责任公司(以下简称吉达公司)与被执行人上海凯鼎化工有限公司(以下简称凯鼎公司)买卖合同纠纷一案中，申请执行人向本院申请追加第三人朱哲、江潼恩为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请执行人吉达公司称，本院在执行(2018)沪0113执2453号案件过程中，因被执行人凯鼎公司资产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其申请本院调取了被执行人账册、凭证、报表等全部财务会计资料，并经法院委托中介机构对被执行人是否存在规避执行行为进行会计鉴定。2020年7月13日，上海复兴明方会计师事务所有限公司作出复会鉴【2020】第126号鉴定意见书，认定：1、被执行人收到第二期注册资金990万元当天，以还款名义全部划出被执行人账户；2、被执行人公司自成立至2017年12月31日期间，共有192,726.07元费用存在疑问。上述两项行为，减少了被执行人可执行财产金额10,092,726.07元。故根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条的规定，请求法院追加两第三人为本案被执行人，在抽逃出资990万元本息范围内(利息按以990万元为本金，自2012年6月5日起至2019年8月19日止，按银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)对生效判决确定的被执行人付款义务承担责任。经审查查明：本院于2017年10月1日对原告吉达公司与被告凯鼎公司买卖合同纠纷一案作出(2016)沪0113民初11390号民事判决，判决：一、被告凯鼎公司于该判决生效之日起十日内支付原告吉达公司货款28,779,071.4元；二、被告凯鼎公司于该判决生效之日起十日内支付原告吉达公司自2014年8月18日起至实际付清之日止的逾期付款利息损失(以28,779,071.4元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算)。案件受理费185,695元、诉讼保全费5,000元，均由被告凯鼎公司负担。后凯鼎公司不服，提出上诉。上海市第二中级人民法院于2018年1月25日作出(2017)沪02民终11545号民事判决，驳回上诉，维持原判。因凯鼎公司未履行生效判决确定的付款义务，吉达公司向本院申请强制执行，本院以(2018)沪0113执2453号案件立案执行。2018年8月17日，本院以被执行人暂无其他可供执行的有效财产为由，裁定终结本次执行程序。执行过程中，经吉达公司申请，本院通过上海市高级人民法院委托上海复兴明方会计师事务所有限公司对被执行人凯鼎公司是否存在规避执行行为进行会计鉴定。2020年7月13日，上海复兴明方会计师事务所有限公司出具复会鉴【2002】第126号会计鉴定意见书，鉴定意见为：1、根据凯鼎公司提供的财务账面记录显示，凯鼎公司收到实缴注册资本共计1,000万元。其中：第一期收到注册资金10万元，第二期收到注册资金990万元。2012年6月5日，凯鼎公司中国银行上海宝山支行(账号：XXXXXXXXXXXX)收到公司工商银行增资专用银行账户(账号：XXXXXXXXXXXXXXXXXXX)转入的第二期注册资金990万元，利息137.50元。同日，凯鼎公司将其中495万元划给上海新竖投资管理有限公司(建设银行上海宝钢宝山支行：XXXXXXXXXXXXXXXXXXX2)，将剩余495.01万元划给上海磊银信息科技有限公司(建设银行上海宝钢宝山支行：XXXXXXXXXXXXXXXXXXX1)。银行贷记凭证中注明的划款用途均为还款。凯鼎公司账面显示，此前并没有对上海新竖投资管理有限公司、上海磊银信息科技有限公司形成这两笔负债。凯鼎公司将这两笔划款记入其他应收款会计科目。综上所述，凯鼎公司收到第二期注册资金990万元的当天以还款名义全部划出凯鼎公司。2、根据凯鼎公司提供的财务账面记录显示，公司成立至2017年12月31日期间，共有192,726.07元费用支出存在疑问。凯鼎公司的上述行为，减少了凯鼎公司可执行财产的金额。该会计鉴定意见书在其他事项说明中载明：该报告的征求意见稿于2019年6月10日向吉达公司、凯鼎公司征求意见，截止该报告出具日，未收到凯鼎公司书面意见回复。另查明，根据被执行人凯鼎公司工商登记资料，该公司成立于2012年5月2日，设立时注册资本为10万元，股东为朱哲一人，出资期限为2012年4月25日前一次缴足。2012年6月4日，该公司注册资本变更为1,000万元。当日，上海大诚会计师事务所出具沪大诚验字(2012)DC2145号验资报告，载明截至2012年6月4日止，凯鼎公司已收到朱哲缴纳的新增注册资本(实收资本)990万元，出资方式为货币资金，故凯鼎公司实收资本为1,000万元。2014年4月21日，朱哲与江涛签订股权转让协议，将其对凯鼎公司持有的30%股权作价300万元转让给江涛，凯鼎公司修改了公司章程，并办理了工商变更登记手续。2015年5月26日，江涛与周斐签订股权转让协议，将其对凯鼎公司15%股权作价150万元转让给周斐，凯鼎公司形成股东会决议、修改了公司章程，并办理了工商变更登记手续。2015年12月24日，因江涛去世，上海市虹口公证处出具(2015)沪虹证字第5595号公证书，确定江涛对凯鼎公司15%的股权由朱磊、江潼恩共同继承。2016年1月12日，凯鼎公司召开股东会形成决议，确定公司持股情况为：朱哲认缴出资额700万元，出资比例70%；周斐认缴出资额150万元，出资比例15%；朱磊认缴出资额112.5万元，出资比例11.25%；江潼恩认缴出资额37.5万元，出资比例3.75%。同日，朱磊与周斐签订股权转让协议，将其对凯鼎公司11.25%股权作价112.5万元转让给周斐。后凯鼎公司修改了公司章程并办理了工商登记变更手续，股权变更登记为朱哲70%、周斐26.25%、江潼恩3.75%。2016年11月21日，周斐与朱哲签订股权转让协议，将其对凯鼎公司26.25%股权作价262.5万元转让给朱哲。后凯鼎公司修改了公司章程并办理了工商登记变更手续，股权变更登记为朱哲96.25%、江潼恩3.75%。以上事实，由(2016)沪0113民初11390号民事判决书、(2017)沪02民终11545号民事判决书、(2018)沪0113执2453号执行裁定书、复会鉴【2002】第126号会计鉴定意见书、被执行人工商登记材料等证据证明，本院对此予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条的规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，根据复会鉴【2002】第126号会计鉴定意见书，被执行人凯鼎公司第二期注册资金990万元在验资报告出具的当日即被转出划入“上海新竖投资管理有限公司”及“上海磊银信息科技有限公司”账上，银行贷记凭证中注明“还款”，但在此前凯鼎公司对上述两家公司并未形成该两笔负债。该事实可以证实凯鼎公司股东朱哲对该990万元出资存在抽逃行为。申请执行人要求追加朱哲为本案被执行人，在其抽逃出资的本息范围内对被执行人不能清偿的债务承担相应责任，与法有据，应予支持。但朱哲抽逃990万元出资的行为发生在朱哲担任凯鼎公司唯一股东期间，没有证据证明此后入股凯鼎公司的股东参与、协助或者知晓朱哲抽逃注册资金的行为，更何况第三人江潼恩是未成年人，仅仅因为继承江涛遗产而获得凯鼎公司股东身份。故申请执行人要求以抽逃出资追加江潼恩为本案被执行人，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第二十八条第二款之规定，裁定如下：一、追加第三人朱哲为(2018)沪0113执2453号案件被执行人，在其抽逃出资990万元本息范围内(利息计算方式：以990万元为本金，自2012年6月5日起至2019年8月19日止，按银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)对被执行人上海凯鼎化工有限公司对申请执行人上海吉达石油化工有限责任公司所负债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。二、驳回申请执行人上海吉达石油化工有限责任公司要求追加第三人江潼恩为(2018)沪0113执2453号案件被执行人的异议请求。如不服本裁定，可自本裁定书送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉。审判长 赵 晨审判员 王丽辉审判员 姜玉芳二〇二〇年九月二十五日书记员 杨华华附：相关法律条文1、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资范围内承担责任的，人民法院应予支持。第二十八条第二款除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。