吉林省蛟河市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0281民初642号 原告：于某，住吉林省蛟河市。 委托诉讼代理人：范某，蛟河市长安街道法律服务所法律工作者。 被告：王某，住吉林省蛟河市。 委托诉讼代理人：迟某，蛟河市民主法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张某（系王某舅舅），住吉林省松原市。 原告于某与被告王某机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于某及其委托诉讼代理人范某，被告王某及其委托诉讼代理人迟某、张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 于某向本院提出诉讼请求：1.王某给付于某医疗费30100.60元、误工费19195.20元（120天×159.96元）、护理费6175.60元（40天x154.39元）、住院期间伙食补助费3900.00元（39天×100.00元）、营养费2700元（90天×30元）、后续治疗费11000.00元，伤残赔偿金29872.00元、精神损害抚慰金5000.00元、交通费762.00元、拖车费850.00元、鉴定费6800.00元、鉴定检查费1846.56元，合计118201.96元，扣除王某已给付赔偿款25000元，王某应给付赔偿款93201.96元。庭审中，于某同意拖车费与王某拖车费相抵消，自愿撤回对拖车费850元的主张。2.本案诉讼费由王某承担。事实和理由：2019年10月11日7时许，王某驾驶×××号微型轿车，在蛟河市××镇左侧，与相对方向驶来的于某驾驶的二轮摩托车相撞，造成于某受伤，当晚21时于某报警。于某受伤后在蛟河市人民医院住院治疗39天，支付医疗费27687.16元，门诊费2413.44元。此事故经蛟河市公安局交通管理大队第2202812019101101号道路交通事故认定书认定，王某承担此事故的主要责任。此次交通事故给于某造成严重的经济和精神损失，王某虽然未参加机动车强制保险，但按相关法律规定，应依交强险的相关规定赔付于某的各项损失，为了维护于某的合法权益不受侵害，于某起诉至法院。 王某辩称，首先对公安机关交通管理部门的事故认定所发生的事故经过:王某会车时未靠右侧行驶、机动车未年检、未保险以及于某未取得机动车驾驶证、未戴头盔、摩托车无号牌这一双方各自具有三项违规的事实认可,但对该起认定的于某承担此事故次要责任、王某承担此事故主要责任有异议。尽管王某未在规定期限内提出复核申请，但根据《道路交通安全法》第十九条“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”的规定，于某未取得机动车驾驶证，是绝对不能驾驶机动车上路的，这是本案事故责任比例的关键。结合事故发生过程，原、被告的责任比例应当是同等责任为宜。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书,人民法院应依法审查并确认其相应的证明力,但有相反证据推翻的除外。”的规定，因于某未取得机动车驾驶证而驾驶机动车上路发生了交通事故，人民法院应当按照对等责任比例分担各项合理损失，而不是按照通常判例承担主次责任。其次，于某在2019年10月11日07时交通事故中受伤，其却在受伤前一日2019年10月10日入住蛟河市人民医院住院治疗，伤情及所支出的治疗费用存疑,应予查明是否与本次交通事故存在因果关系。再次,于某依据自行委托鉴定机构作出的鉴定意见向王某索赔残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费，不予认可。1、根据《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机:应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定的规范要求，结合于某损伤部位“左侧多发肋骨骨折”等部位的实际状况，根据公共安全行业标准GA/T1088-2013《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》5.12.13肋骨骨折之5.12.2治疗终结时间“符合下列情形的治疗终结时间为”b):一侧多于3根肋骨骨折，另一侧少于3根肋骨骨折为4个月。c)双侧均多于3根肋骨骨折为6个月。d)多发性肋骨骨折为8个月的规范要求，于某在2019年10月10日入住蛟河市人民医院治疗39日天，于2019年11月18日病情好转出院，并不是“临床治疗效果稳定后”出院;而其自行委托鉴定时间是在2020年1月13日，出具鉴定意见时间为2020年1月15日，也就是鉴定时间距离出院时间不足4个月，按照前述《人体损伤致残程度分级》鉴定时机和《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》规范，鉴定时机尚未成熟，可能影响到各项评定结果的公正性、科学性。不能作为定案依据采用。2、根据《人身损害赔偿案件司法解释》第十九条二款“……器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，于某自行委托的鉴定意见“后续治疗费(取钢板)11000元”并没有明确是“必然发生的费用”，属于鉴定意见依据不足，不能作为其主张赔偿的依据采用。为此，该份鉴定意见书不能作为定案依据，王某根据新的《民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见,另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”的规定提出重新鉴定。四是，于某在诊疗过程中,存在治疗、检查糖尿病等非损伤性疾病的不合理费用，提出诊疗过程中的检查与用药合理性鉴定。 针对于某变更诉请后以及博信、鸣正司法鉴定意见提出答辩如下:一、关于合理损失的问题:（一)医疗费方面: 1、住院期间的住院费27687.16元中，有下列不合理用药:（1）“曲克芦丁脑蛋白水解物”1778.40元;“注射用陕塞米”2.55元，合计1780.95元，经博信鉴定为不合理用药，应予剔除。(2）住院费用清单分类明细中:盐酸二甲双胍肠溶胶囊51.48元;重组人胰岛素注射液44.27元;30/70混合重组人胰岛素注射液268.20元，合计363.95元。以上用药明显存在治疗糖尿病，与其住院诊疗存在“糖尿病”相符，虽然鉴定机构为将此三项用药作出不合理用药，但客观事实存在属于不合理用药，人民法院应予剔除。2、门诊医疗费、检查费中，有2020年6月16日、17日江城司法鉴定所因鉴定需要在吉林市中心医院三份影像检查支出检查费存在，因江城司法鉴定所将鉴定事项卷宗退回蛟河市人民法院未予鉴定，该项费用应由江城鉴定所承担，属于不合理支出，王某不予承担。(二）误工费方面:1、于某交通事故受伤时年满60周岁，虽然其所在村委会出具证明在2019年10月10日之前能够正常参加农业劳动，但未提供《农村土地承包经营权证》加以佐证其本人在当地具有农村承包土地的存在，无法证明其具备农民耕耘承包土地的劳动能力，其误工费应不予支持。2、即便如于某所述，误工费的计算按照“农林牧副渔业”3479.17元/月计算4个月，即13916.68元为宜，而不是按照日计算误工费。(三)精神损害抚慰金方面:即便如原告于某所述存在伤残10级，结合其高龄老人自身状况和王某同为本村居住的客观条件所限,精神损害抚慰金应不超过1000元为宜。二、关于于某不构成10级伤残的问题。1、蛟河市人民医院诊断为左侧1-5肋骨、第7肋骨骨折，共6根骨折,第6肋骨疑似骨折,未经进一步诊疗究竟左侧肋骨骨折根数。左侧肋骨骨折根数存在不确定性。2、吉林市中心医院影像资料显示:左侧第2.3.4.5.6.7.8肋骨骨折，以陈旧骨折为主。首诊蛟河市人民医院又不一致，究竟是左侧的哪根肋骨是本次交通事故所致存在不确定性。3、北华大学附属医院影像显示:右第2前肋局部迂曲、左侧第2.3.5.6.7.12肋骨局部迂曲，密度略增高。依然存在不确定性。而鸣正鉴定意见书中“分析说明”--法医鉴定会诊认定:左侧2-7肋骨可见骨折后形态改变，评定10级伤残错误，人民法院应不予采纳。首先是因北华大学附属医院影像资料显示左侧4根肋骨不存在骨折，为何仍以左侧2-7肋骨骨折评定伤残十级自相矛盾。其次是，蛟河市医院、吉林中心医院影像资料均没有“左侧12肋骨”疑似骨折，专家也没有以左12肋骨局部迂曲累加构成6根肋骨骨折，何来的10级伤残。三、王某因本次交通事故发生“拖车费850元”应与其支付的合理“拖车费850元”相抵;王某为于某支付的医疗费27589.10元、支付北华大学附属医院复查其左侧肋骨影像的检查费用635.60元，合计28224.70元应按照主次责任比例相抵40%为宜，即由于某承担11289.88元，此款应从王某应赔偿项目中扣减。 本院对双方无争议的证据予以确认并在卷佐证，对有争议的证据在论述阶段予以论证。 经审理本院认定事实如下：2019年10月10日7时许，王某驾驶×××号微型轿车，在蛟河市××镇左侧，与相对方向驶来的于某驾驶的二轮摩托车相撞，造成于某受伤。于某受伤后在蛟河市人民医院住院治疗39天，支付住院费27687.16元，门诊费2413.44元。于某经吉林鸣正司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：1.被鉴定人于某右侧上颌骨额突骨折，鼻骨骨折，左锁骨粉碎性骨折，左膝关节多发损伤，均不构成伤残。2.左侧多发肋骨骨折（左2-7肋，共6根），评定为拾级伤残。3.误工期评定为自受伤之日起壹佰贰拾日；护理期评定为自受伤之日起玖拾日，其中住院期间一级护理1日，二级护理38日，出院后为三级护理；营养期评定为自受伤之日起玖拾日。4.无护理依赖。5.后续治疗取内固定物建议给予人民币：壹万壹仟元。此事故经蛟河市公安局交通管理大队认定王某承担此事故主要责任，于某承担此事故次要责任。×××号微型轿车未投保交强险。王某已垫付医疗费26542.60元。 本院认为，于某提出的医疗费30100.60元，因经吉林博信司法鉴定中心鉴定，于某在住院期间内的“曲克芦丁脑蛋白水解物”、“注射用呋塞米”用药为不合理用药，医疗费中应扣除以上两项的用药费用1780.95元，故医疗费应支持28319.65元；对于于某主张的住院伙食补助费3900元，因于某住院治疗39天，该主张符合法律规定，应予支持；对于于某主张营养费2700元，结合鉴定结论及本地区实际，本院认为应予支持；对于于某主张后续治疗费11000元，因有鉴定结论为证，本院认为应予支持；对于于某主张误工费19195.20元，因于某系农民，以承包耕地为主要生活来源，故结合本地区实际，于某的误工损失应按月支持13916.68元（3479.17元/月×4个月）为宜；对于于某主张护理费6175.60元（1天×2人×154.39元/天+38天×154.39元/天），符合法律规定，应予支持；对于于某主张的伤残赔偿金29872元，因于某被评定为十级伤残，本人系农民，故伤残赔偿金应支持29872元（14936元/年×20年×10%）；对于于某主张精神抚慰金5000元，结合于某的伤残等级，本院认为精神抚慰金应支持3000元为宜；对于于某主张交通费762元，根据于某提交的证据及自身实际，本院认为交通费应酌情支持500元为宜；综上，于某的合理损失为医疗费28319.65元，住院伙食补助费3900元，营养费2700元，后续治疗费11000元，护理费6175.60元，误工费13916.68元，残疾赔偿金29872元，精神抚慰金3000元，交通费500元，共计99383.93元（其中医疗费项下为：医疗费28319.65元+住院伙食补助费3900元+营养费2700元+后续治疗费11000元，合计45919.65元；伤残项下为：护理费6175.60元+误工费13916.68元+残疾赔偿金29872元+精神抚慰金3000元+交通费500元，合计53464.28元）。 于某的损失，因王某对×××号微型轿车未投保交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，王某应先在交强险责任限额范围内予以赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，于某在医疗费项下赔偿额:45919.65元，超过交强险赔付限额10000元，因此应由王某赔偿于某10000元；于某伤残赔偿项下赔偿额为53464.28元，未超过交强险赔付限额110000元，因此应由王某赔偿于某53464.28元。 因王某承担事故主要责任，故不足部分35919.65元（45919.65元-10000元）由王某与于某按责任比例予以赔偿，即王某赔偿于某25143.76元（35919.65元×70%）。 综上，王某共计应赔偿于某各项损失共计88608.04元（10000元+53464.28元+25143.76元），扣除王某已垫付的费用26542.60元，王某还应赔偿于某各项损失共计62065.44元。 对于王某辩称医疗费应扣除治疗糖尿病的费用363.95元，应未提供证据证明，本院不予支持；对于王某辩称于某年满60周岁，不应给付误工费一节，因事故发生时于某未满60周岁，且于某提供证据证明其具有劳动能力，故对该辩解本院不予支持；对王某辩称于某不构成十级伤残一节，因未提供有效证据予以证明，故本院对该辩解不予支持；对于王某辩称为于某垫付医疗费27589.10元一节，因根据王某提供的证据及于某提供的医疗票据，只能证明在于某于本案主张的医疗费中王某为于某垫付了医疗费26542.60元，对于超出部分王某未提供有效证据予以证明，故本院不予支持。 关于鉴定费问题：于某向吉林公信司法鉴定所支付的鉴定费3100元，因系单方鉴定，鉴定结论法院未予采信，故此项鉴定费应由于某承担；于某向吉林鸣正司法鉴定所支付的鉴定费3700元，向吉林市中心医院支付的鉴定检查费1846.56元，王某向北华大学附属医院支付的鉴定检查费635.60元，向吉林博信司法鉴定中心支付的鉴定费600元，由王某与于某各自按责任比例予以承担。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，判决如下： 一、被告王某于本判决生效后十日内赔偿原告于某各项损失共计62065.44元； 二、驳回原告于某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1065元，鉴定费及鉴定检查费9882.16元，共计10947.16元，由原告于某负担5454.15元（3100元+7847.16元×30%），由被告王某负担5493.01元（7847.16元×70%）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉并按对方当事人的人数提出副本状，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员  张萍 二〇二〇年九月二十四日 书记员  郑坤