湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终9124号上诉人（原审原告）：武汉市江汉区品鉴酒吧，住所地湖北省武汉市江汉区新华路186号福星城市花园写字楼裙楼商铺1层1-1室。经营者：刘明。委托诉讼代理人：崔志峰，该公司员工。被上诉人（原审被告）：付楚原，男，1991年11月8日出生，汉族，住湖北省大悟县。委托诉讼代理人：谢芬霞，江岸区后湖街道建设新村社区居民委员会推荐人员。上诉人武汉市江汉区品鉴酒吧（以下简称品鉴酒吧）因与被上诉人付楚原合同纠纷一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2019）鄂0102民初6187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。品鉴酒吧上诉请求：1、撤销一审判决第二项；2、改判付楚原向品鉴酒吧返还诚意金1.5万元；3、本案一、二审诉讼费由付楚原承担。事实和理由：1、一审法院认为2016年12月品鉴酒吧与付楚原签订《娱乐场所销售团队合作协议》（以下简称《合作协议》），但品鉴酒吧实际于2017年4月正式营业，以此认定品鉴酒吧向付楚原支付的1.5万元系“未工作期间的补偿”，而非诚意金，属于一审法院认定事实错误，完全不顾品鉴酒吧的陈述与证据的采信，不符合法律规定。2、实际上，付楚原与品鉴酒吧合作之前在其他经营场所创造的月销售业绩不错。品鉴酒吧正是根据市场行情的惯例，出于信任、认可付楚原创造较高业绩的能力，才与付楚原协商确定的相关业绩量和违约金，并愿意向付楚原支付一定的诚意金。根据合作协议的内容及双方的合意，品鉴酒吧支付诚意金是带有保证性质的，若付楚原按协议约定履行义务则不必退还，若付楚原违约则理应退回并承担违约责任。同时，根据行业惯例，为了经营场所开张能够正常营业，必然会引进一些能力较高的合作伙伴，品鉴酒吧在开业前提前招募合作伙伴属于正常的商业行为。品鉴酒吧作为一个具有营利性的商业机构，不可能无缘无故向付楚原支付大额款项用于待工补偿。付楚原辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确、应当驳回维持原判。品鉴酒吧向一审法院起诉请求：1、解除品鉴酒吧与付楚原签订的《娱乐场所销售团队合作协议》（以下简称《合作协议》）；2、判令付楚原立即返还诚意金15000元（人民币，下同）及支付利息（以诚意金15000元为基数、按月利率2%、自付楚原收到诚意金之日起，暂计至2019年1月1日为7540元，后续利息计算至清偿之日止）；3、判令付楚原赔偿经济损失100000元；4、判令付楚原支付律师费9127元；5、本案诉讼费用由付楚原负担。一审法院认定事实，2016年12月7日，品鉴酒吧（甲方）与付楚原（乙方）签订了《合作协议》，约定：由于乙方在武汉有夜场业绩团队，甲方投入巨资装修娱乐场所，支付合作诚意金15000元给乙方，此款分一笔在2017年4月17日前付清；乙方保证2017年4月18日至2020年4月17日与甲方独家合作，不挂业绩在其他的娱乐场所，并保证在此期间完成净业绩1000000元；如果在协议期间乙方业绩未完成，乙方可申请延长时间完成业绩，甲方不追究乙方责任，合作期间业绩提成标准另行商议；如果协议期未满，即2020年4月17日前乙方离开甲方，乙方自愿赔偿甲方合同总业绩的10%，即100000元作为乙方提前离开甲方给甲方造成的经济损失及名誉损失；未经甲方许可，乙方不得与第三方签订协议或作出任何承诺，本协议双方的权利义务关系将不构成或被解释为劳动关系或者合伙关系；若乙方违约甲方依法起诉，则乙方收到的甲方诚意金自收到之日起乙方应支付诚意金的利息（月息2%），并承担律师费和诉讼费；乙方收到第一笔诚意金后，此协议生效并具有同等效力。该协议还对其他事项进行了约定。2016年12月8日，品鉴酒吧委托案外人李琼向付楚原转账支付了15000元。一审法院另查明，品鉴酒吧系个体工商户，登记注册日期为2017年1月11日，开业日期为2017年4月18日。《合作协议》约定的净业绩是指推销酒水所应完成的销售金额。2019年1月5日，为提起本次诉讼，品鉴酒吧与湖北赫诚律师事务所签订《法律服务委托合同》，但至今尚未支付律师费。一审庭审中，付楚原陈述：“我原来在江滩缪酒吧从事酒水销售，底薪3000元加提成，2016年12月离职后就到品鉴酒吧工作，品鉴酒吧承诺收入也有这个标准。品鉴酒吧2017年4月开业，2017年8月我就没有上班了，2017年10月品鉴酒吧转让给了诺亚集团，一直没有通知我上班。”。品鉴酒吧认可付楚原已离职，但认为品鉴酒吧自2019年1月后停业装修，并未转让。付楚原在庭审中口头要求对《合作协议》上文字形成时间进行司法鉴定，并于庭后提交书面鉴定申请。本院认为付楚原申请鉴定的事项对证明待证事实无意义，对其鉴定申请不予准许。一审法院认为，《合作协议》约定的合作期限尚未届满，付楚原未完成合作任务即已从品鉴酒吧离开，以其行为表明将不履行《合作协议》约定的主要合同义务，故对于品鉴酒吧要求解除其与付楚原签订的《合作协议》的诉讼请求，本院予以支持。关于《合作协议》约定的诚意金性质，品鉴酒吧认为诚意金系确保付楚原在品鉴酒吧处合作、完成业绩的保证金性质的款项，但《合作协议》签订时间、付楚原收到款项时间为2016年12月，《合作协议》约定的合作期起始时间、品鉴酒吧开业时间为2017年4月，结合付楚原陈述的其原工作单位、收入水平及《合作协议》约定的双方非劳动关系，认定品鉴酒吧向付楚原支付的15000元实质上系对付楚原在酒吧筹备开业期间待岗的补偿款更符合常理。品鉴酒吧认为付楚原提前离开系违约行为，要求付楚原返还诚意金、支付利息、赔偿损失，对此本院认为，《合作协议》约定了三年合作期间内付楚原需完成的业绩金额及过于严苛的违约损失计算标准，但未约定付楚原应获得的提成金额、标准及支付方式，作为拟定、提供《合作协议》的一方，品鉴酒吧明显处于订约的优势地位，无论付楚原签字时《合作协议》是否为空白，双方此种合作模式都不尽公平合理。本案中，付楚原自认在合作期限届满前已离开品鉴酒吧，其行为确属违约。品鉴酒吧要求付楚原承担违约责任，但既未提交证据证明其系守约一方，为履行《合作协议》提供了持续正常经营的合作场所，与付楚原另行商议合作业绩提成标准及支付了提成，也未举证证明付楚原的提前离开给其造成了损失及金额，应承担举证不能的不利后果。基于公平原则并综合考虑双方各自履行《合作协议》的情形，对品鉴酒吧要求付楚原返还诚意金、支付利息、赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。品鉴酒吧主张的律师费尚未实际支出，对该项诉讼请求，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除品鉴酒吧与付楚原于2016年12月7日签订的《合作协议》；二、驳回品鉴酒吧的其他诉讼请求。案件受理费2933元，由品鉴酒吧负担。本院二审期间，品鉴酒吧、付楚原均未向本院提交的新证据，对一审查明的事实均不持异议。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本案二审主要针对品鉴酒吧的上诉请求和理由进行审理，故二审争议焦点是付楚原应否向品鉴酒吧返还诚意金。案涉《合作协议》既未就诚意金的法律性质进行界定，亦未就《合作协议》终止时诚意金的归属作出约定，而仅约定“乙方（即付楚原）收到第一笔诚意金后，此协议生效”，因此品鉴酒吧支付诚意金系合同生效的条件。再者，依一般观念，此类诚意金顾名思义，系娱乐场所为邀请销售人员转场加盟新店，为体现邀约诚意而支付的对价，性质上类似于签约费。诚意金一旦付出，接受方只要应邀签约，原则上即无须承担退还义务，即便后续双方在履约过程中发生争议，亦不应影响该诚意金的性质及归属。故，在退还诚意金非法定或双方约定的违约责任承担方式之下，品鉴酒吧认为其支付的诚意金系履约保证金而要求退还的上诉请求，因缺乏合同依据，本院不予支持。综上，品鉴酒吧的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由上诉人武汉市江汉区品鉴酒吧负担。本判决为终审判决。审判长  代娟审判员  黄浩审判员  任文二〇二〇年九月二十四日法官助理吴倩书记员程玉