湖北省松滋市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1087民初733号原告（反诉被告）：松滋市正国置业有限公司（以下简称正国公司）。公司住所地：松滋市洈水镇建设街15号。法定代表人：周明，系正国公司执行董事。委托诉讼代理人：周晓波、刘冰，湖北驰华律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：唐应华，男，1966年2月7日出生，汉族，荆州市人，住荆州市荆州区委托诉讼代理人：鲁后新，湖北楚都律师事务所律师，特别授权代理。原告正国公司与被告唐应华公司证照返还纠纷一案，本院于2020年6月28日立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人周明、原告委托诉讼代理人周晓波、刘冰、被告唐应华及委托诉讼代理人鲁后新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告正国公司向本院提出诉讼请求：判令被告立即返还原告正国公司印章和营业执照正副本。事实和理由：原告正国公司系陈正国与王恩明于2015年1月7日发起设立，注册资本1000万元，其中，陈正国认缴出资900万元，王恩明认缴出资100万元。2017年6月5日，陈正国将其在原告正国公司20%的股权转让给唐应华，王恩明将其在原告正国公司10%的股权转让给唐应华，并到松滋市工商局进行了变更登记，同时将原告正国公司法定代表人变更为唐应华。唐应华担任正国公司法定代表人近三年间，正国公司几乎处于停止经营状态。2020年5月25日，原告召开公司股东会，并形成《股东会决议》，该决议免去了唐应华的正国公司法定代表人职务，并聘任周明为正国公司新的法定代表人。至此，唐应华应将正国公司印章和营业执照正副本及财务账册交给原告，但被告拒不移交，致使正国公司不能正常经营。被告的违反行为严重侵犯了正国公司的合法经营权。现原告特向人民法院起诉，请求支持其诉讼请求。原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据一、原告营业执照及新法定代表人身份证。证明原告工商登记信息。证据二、被告唐应华身份证复印件。证明唐应华的基本情况。证据三、《召开临时股东会议的通知》、原告监事王恩明于2010年5月4日将上述通知寄给被告唐应华的快递单号及被告已于2020年5月4日签收通知的快递信息。证明：1.原告监事依据章程提前二十天于2020年5月4日向原告公司各股东发出关于《召开临时股东会议的通知》，通知已寄给唐应华。证据四、股东会签到簿、股东会会议记录、股东会决议。证明：1.2020年5月25日，监事王恩明、股东张贝贝、陈正国唐应华于9点10分到达湖北驰华律师事务所，除被告唐应华外，其他人均在股东会签到簿上签字；2.当日上午，因唐应华对在场的其他股东进行人身攻击，导致会议无法进行，只能休会。12点35分，唐应华等随从闹事人员离开会场后，会议继续进行，监事王恩明在会议上宣读了股东大会议程，并由在场股东张贝贝、陈正国投票赞同，形成《股东会决议》，决议内容：1.同意免去唐应华公司法定代表人资格及执行董事职务，收回公司营业执照，收回公司印章；2.聘任周明为公司法定代表人、总经理及执行董事；3.同意免去公司监事王恩明监事职务；4.聘任王绍君为公司监事；5.修改公司章程；6.注册资金延迟到2025年1月1日缴纳。证据五、原告公司股东陈正国与唐应华的微信聊天截图，证明陈正国、张贝贝以股东名义通知唐应华交出公司营业执照和印章。唐应华回复表示不接受股东会决议内容，证实唐应华于2020年5月27日已知晓股东会决议内容，但至今未向人民法院主张撤销该决议。证据六、原告公司章程。证明：1.股东张贝贝占股比例60%，股东陈正国占股比例10%，依照章程按照出资比例行使表决权，二人签字通过的股东会决议合法有效。2.公司章程第19条第三款内容。被告唐应华辩称，1.原告的诉讼主体不适格。正国公司的登记资料和营业执照显示，该公司的法定代表人是唐应华，周明无权代表该公司提起诉讼。2.周明所提供的2020年5月25日的股东会决议，因违反法律规定的程序，应认定无效。2020年5月25日。我前往湖北驰华律师事务所准备参加股东会，因松滋市人民法院送达法律文书，张贝贝躲避，当天的股东会并未召开，也未形成任何协议。经松滋市人民法院副院长黄勇在另案中询问周明、张桂芬等人，事后陈正国、张贝贝制作了股东会决议和会议记录，因违反法定程序，应认定为无效。3.正国公司的营业执照悬挂在公司的经营场所。公司印章由公司指定专人管理，我没有占有公司证照，不应承担返还公司证照的责任。被告为了证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据。证据一、正国公司营业执照、企业基本信息。证明正国公司的法定代表人是唐应华，周明无权代表正国公司提起诉讼。证据二、正国公司出具的《情况说明》。证明：1，周明无权代表正国公司提起诉讼；2.2020年5月25日的股东会决议，不是通过股东会合法作出的决议；3.公司印章由公司管理和使用，唐应华没有占有；4.唐应华自2017年3月担任公司法定代表人后，一直主持公司正常经营；5.陈正国持股而未出资，张贝贝是为湖北金屹典当公司因借款让与担保而代持股份，其不得参与公司经营。证据三、赵年波的证言。证明2020年5月25日的股东会，因张贝贝缺席，没有形成股东会决议。证据四、谭成祥证言。证明目的同证据三。证据五、陈正国与唐应华微信记录。证明2020年5月25日没有形成股东会决议，陈正国没有提出异议。反诉原告唐应华提出反诉，请求法院认定周明所提供的2020年5月25日的股东会决议无效。反诉被告正国公司辩称，1.要求确认股东会决议无效没有法律依据，反诉人以股东会决议程序违法要求法院确认该决议无效无法律依据，根据公司法第22条规定，程序违法是在60日内请求撤销，而不是确认无效。2.从程序上来说，本案反诉人于2020年5月27日收到短信后在短信中虽表示对股东会决议有质疑，但在60日内未请求撤销，超过了请求撤销有时间规定。3.从事实上来说，公司形成的股东会决议程序内容合法，符合章程规定，是合法有效的，应当受到法律的保护。反诉人应当履行股东会决议。若原法定代表人以自己不知道不参加为由对抗股东会决议，则公司章程和公司法赋予股东会的权利岂不成一纸空文。经双方质证，被告对原告提交的证据1的真实性没有异议，但认为周明不是正国置业公司的新法定代表人。对证据2的真实性、关联性、合法性均无异议。对证据3无异议。对证据4的真实性、关联性、合法性均有异议，认为这份会议记录是不真实的，其证明目的中提到2020年5月25日上午9点10分召开会议，因发生争吵到12点35分，在唐应华离开后再次开会，认为证明的内容是虚假的，唐应华参加了会议，唐应华是12点50分离开了驰华律师事务所，是驰华所主任刘启斌送唐应华到大门口，当时陈正国、金屹典当公司的五六个人、正国置业公司的办公室主任赵年波、正国置业公司债权人谭成祥都是和唐应华一起离开的，后来不可能再开会。张贝贝是因为逃避松滋市人民法院送达诉讼文书，上午9点20分就离开了不知去向。重新召开股东会要提前15天通知，这个程序才合法，当天补开会议程序明显违法。股东会的会议通知的内容上对股本金交纳时间延迟没有纳入审议事项，也说明程序违法。股东会会议记录上记录的开会时间是9点10分召开，会议记录上没有参加会议的股东唐应华签字，其程序违法。同时会议记录上也没有记录当天12点35分有补开会议的内容，也说明会议记录本身是虚假的。股东会决议是不真实的、违法的。没有告知股东唐应华，也没有给正国置业公司送达，唐应华知道股东会决议是在正国置业公司诉陈正国交纳注册资本金这个案件开庭时才知晓有这个虚假决议存在。对证据5的真实性没有异议，对其证明内容有异议，微信记录上陈正国并未向唐应华出具股东会决议，也没有将股东会决议的完整内容告知唐应华，而只是说要将印章交给陈正国保管。对证据6的真实性没有异议，但对其证明目的有异议，因为周明及其代理人只是断章取义来说明股东会的合法，公司章程第20条说明了召集股东会的程序，现在由监事提议召开股东会违反公司章程和公司法。反诉被告对反诉原告提交的证据发表质证意见如下：对证据1要求被告提交正国置业公司的营业执照原件，企业基本信息只能证明唐应华在2020年5月25日之前为法定代表人。此之后的法定代表人为周明。对证据2，该公章在唐应华手中，而在2020年8月4日他不能代表公司行使任何权利，唐应华擅自加盖公司公章的行为只能是其本人的行为。其陈述内容与客观事实不符，且该证据上提到了赵年波，这也充分说明了赵年波是与本案有利害关系的，不能作为本案的证人出庭作证。唐应华陈述中说张贝贝不是真正意义的股东，不能行使股东权利，与客观事实不符。股东应以工商登记为准，不应以个人陈述为准。对证据5的真实性没有异议，但证明目的与客观事实不符，该份微信记录正好说明陈正国将公司股东会决议的内容告知被告，并要求其将公司营业执照、印章交由陈正国保管。经审理认定事实如下：2015年1月7日，被告陈正国与王恩明发起成立正国置业公司，注册资本1,000万元，经营房地产开发、物业管理、装饰装潢工程设计和施工、防水工程施工等。公司章程第十条规定：陈正国、王恩明各出资（货币、实物）900万元、100万元，分别持股90%、10%，出资时间为2020年1月1日。陈正国出任执行董事，担任法定代表人。唐应华与正国置业公司于2016年9月21日签订《投资协议》，向正国置业公司投资300万元，为期一年。正国置业公司在四个月内向唐应华返还本金300万元，一年内分半年各返还利润150万元，共300万元。正国置业公司以开发的房地产项目“凤凰花园”第16栋住宅作抵押，同时将公司行政、财务印章交由唐应华代为监管。唐应华履行协议后，正国置业公司未能全面履行协议，将应负债务300万元转为唐应华向公司的出资入股。2017年6月5日，陈正国与王恩明召开股东会议形成决议：同意陈正国将所持20%股权以200万元转让给唐应华、60%股权以600万元转让给张贝贝；同意王恩明所持10%股权以100万元转让给唐应华；于2020年1月1日前缴足出资。由此，股东及股权结构变更为：唐应华出资300万元，持股30%；陈正国出资100万元，持股10%；张贝贝出资600万元，持股60%。选举唐应华为执行董事，担任法定代表人，聘请王恩明出任监事。据此，原告正国置业公司于同年6月8日修订新的公司章程，同年7月6日在市场监管部门变更登记。2020年5月25日，唐应华、陈正国与股东张贝贝在湖北驰华律师事务所（松滋）会议室召开股东会议，会议因股东发生争执和张贝贝的提前离开而未能正常举行。会后，股东陈正国与股东张贝贝以代表三分之二以上（70%）表决权为由形成股东会决议：1.免去唐应华执行董事和法定代表人职务，收回公司营业执照、印章；2.聘请周明为总经理、执行董事和法定代表人；3.免去王恩明监事职务，聘任梁绍君为监事；4.修改公司章程，将注册资本延迟至2025年1月1日缴纳。本院认为，本案争议焦点为：股东陈正国与股东张贝贝于2020年5月25日形成的股东会决议是否有效，即能否对抗2017年6月5日的股东会决议。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”公司资本制是公司制度的基石，包括三项原则：资本确定（充实）原则、资本维持原则、资本不变原则。上述“资本三原则”并不旨在保证注册资本等同于公司实际资产或者公司清偿能力，更强调的是规定出资人缴付出资、规范公司法人运营或调整自身资产，使公司具备和彰显独立财产、独立利益及独立人格，以使债权人能够与一个足够独立的民事主体进行交易。公司的设立、运营应当以注册资本为前提，而注册资本来源于符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。公司法规定股东对出资额实行认缴制，目的在于激活市场主体的培育和生长，并非对股东在出资上的无限期宽延。公司法第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。……股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第一款规定“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。”陈正国与张贝贝因受让股权成为公司股东，经其参加的股东会形成决议并载入公司章程，规定包括被告唐应华在内的三名股东于2020年1月1日前缴足认缴的出资额，所有股东应当按照股东会决议和章程全面履行出资义务。但是，除股东唐应华外，陈正国、张贝贝并未按照决议和章程履行出资义务。《中华人民共和国公司法》第四十二条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”此处的“表决权”应当理解为：股东在缴足出资额后或者在认缴出资额缴纳期限内，股东按照出资比例行使表决权；公司章程另有规定的除外。然而，作为未按期履行出资义务的股东陈正国、张贝贝试图通过所占三分之二以上出资比例行使表决权修改原股东会决议和公司章程，以达到不按期履行出资的目的，显然违背了公司法资本制的基本精神和股东之间的基本公平。股东陈正国与张贝贝在未履行出资义务的情况下，无论以何种方式形成新的股东会决议，均不能对抗先前形成并经市场监管部门登记的有效股东会决议和公司章程（2017年6月5日的股东会决议、同年6月8日的公司章程）。否则，就形成了履约的出资股东被违约的未出资股东操控的失衡局面。因此，股东陈正国与股东张贝贝在未缴足出资额的情况下，其所行使的表决权无效。即导致2020年5月25日股东陈正国与股东张贝贝表决形成的《松滋市正国置业有限公司股东会决议》无效。原告要求被告唐应华返还公司证照的请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第一款的规定，判决如下：一、陈正国、张贝贝在未按公司章程缴足出资额的情况下，行使表决权无效，即2020年5月25日形成的《松滋市正国置业有限公司股东会决议》无效；二、驳回原告松滋市正国置业有限公司的诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由原告松滋市正国置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至湖北省荆州市中级人民法院，账号：17×××30，开户行：中国农业银行荆州市长江大学支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  龚爱国二〇二〇年九月二十四日书记员  陈小玲