四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川08民终1009号 上诉人（原审被告）：杨明发，男，1959年6月6日出生，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：何明，四川鉴平律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王怀明，男，1960年4月25日出生，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：马健，苍溪县五龙法律服务所法律服务工作者。 上诉人杨明发因与被上诉人王怀明建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省苍溪县人民法院(2020)川0824民初184号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨明发上诉请求：撤销原判驳回王怀明的诉讼请求。事实和理由，一审认定案涉房屋建筑面积错误，不应当计算楼顶面积；一审超出当事人诉讼请求判决。上诉人已全额支付工程款。 王怀明辩称，根据双方办理的结算，上诉人尚欠付王怀明4万元工程款；按合同约定，屋顶应当计算面积；鉴定费应当由上诉人承担。请求维持原判。 王怀明向一审法院起诉请求：判令杨明发偿付王建房工程款、安全费为47728元。 一审法院经审理查明：苍溪县亭子镇于2018年实施土地增减挂钩项目工程，对于该项目工程所涉及的农户进行集中搬迁建房。王怀明在同苍溪县亭子镇及其所属的佛山社区接洽后，经与杨明发等农户充分协商，分别签订了苍溪县亭子镇土地增减挂钩项目居民集中建房承包合同。其中杨明发与王怀明于2018年9月13日所签订的承包合同，约定实行王怀明包工包料全承包并负责全部建筑质量，杨明发只负责工程的监督；工程规模为2+1条型基础砖混结构，地面面积为120㎡，高三层，以国家建筑收验标准为验收结算标准；承包费按建筑面积每㎡800元，另加安全责任保险费每㎡10元计算；杨明发在进场时支付第一层款的60%，第一层楼面完成时付其余40%，第二层主线时支付第二层款的60%，第二层楼面完成时付其余40%，在竣工后经政府组织双方验收合格时付清全部建房款；违约方应向守约方支付承包款的20%的违约金等内容。王怀明在合同签订后即组织进场施工，将房屋修建至两层时便在第三层结顶盖瓦。其间杨明发支付了建房款21万元，后将房屋接收并装修居住。王怀明多次找杨明发结算工程款，但杨明发一再搪塞拒绝结算，王怀明只得找组织苍溪县亭子镇及其所属的佛山社区土地增减挂钩项目的经办人员做工作，且在无奈中放弃违约责任的追究的，杨明发才与王怀明结算，丈量面积320.16㎡的建房款为256128元、安全费1600元，除已付21万元外，下欠47728元，王怀明又将尾数7728元去掉，杨明发还应付给王怀明建房款4万元，由杨明发在农户建房资金情况清理统计表、安置点建房结算清单上签字。但其后杨明发至今未付该建房款。 在诉讼过程中，杨明发委托苍溪县华扬测绘服务有限责任公司对其房屋进行了测绘，后又申请具有司法鉴定资质的机构进行测绘，经广元市中级人民法院委托，四川省川建勘察设计院测绘杨明发房屋的面积为314.87㎡，花去鉴定费15000元。王怀明所称其与杨明发私下口头约定打下能够建修五层的地基，杨明发所称王怀明建筑的房屋不符合质量要求，以及双方互相指责擅自未建第三层房屋系违约等说法，均未提供证据予以证明。 一审法院认为：王怀明与杨明发之间所签订的建设工程施工合同，系双方真实的意思表示，因后来变更为建修两层房屋，未违反相关法律的强制性规定，当属合法有效，当事人应按合同的约定全面履行各自的义务，从王怀明向杨明发提供借款和将工资款转为借款时成立。对于合同签订为建房三层，但后来仅建了两层便结顶盖瓦，系由王怀明施工作业的，而杨明发也在进行监督，现均不能证明其中原因，应推定为双方一致同意变更了合同的内容，且此内容对双方均具有约束力。王怀明将房屋建成并由杨明发接收且已在实际使用，应视为建筑质量为合格房屋。杨明发与王怀明结算后应付清全部工程款，但其长期不结算付款属于违约行为，应当承担逾期偿付工程款期间利息的民事责任，但因王怀明不能举出结算的时间，应从其起诉之日起以按年利率6%计算为宜。由于农户建房资金情况清理统计表、安置点建房结算清单具有结算性质，双方应按农户建房资金情况清理统计表、安置点建房结算清单处理。杨明发在诉讼过程中未告知法院和王怀明，便单方委托不具司法鉴定资质的苍溪县华扬测绘服务有限责任公司进行的测绘不能作为认定案件事实的依据。经杨明发申请，广元市中级人民法院委托四川省川建勘察设计院所测绘的房屋面积为314.87㎡，与双方原结算时所丈量的320.16㎡面积的误差在3%以内，应仍按320.16㎡结算工程款。即杨明发应付王怀明支付的工程款为257728元，除已付的21万元及所让的7728元外，还应支付4万元。至于王怀明陈述由于杨明发的原因致其损失人工费、材料款20500元，杨明发所称王怀明建筑的房屋不符合质量要求，以及双方互相指责擅自未建第三层房屋系违约等说法，因均无证据证明而不应采信，故王怀明的判令杨明发偿付其房屋基础设施材料、人工款2万元、违约金3万元、变更设计造成的建材、人工损失500元的理由不能成立。 综上所述，王怀明的诉讼请求应予部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条第一款、第一百零七条、第二百七十九条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十三条之规定，判决：一、杨明发应偿付王怀明建房工程款4万元及其从2020年1月13日起至判决确定的付款期限内实际支付之日止按年利率6%计算的利息，限于判决发生法律效力之日起10日内付清；二、驳回王怀明的其它诉讼请求。 二审中，杨明发申请证人李某出庭作证。证人陈述，其是小组长，在安置点集中统一建房是由政府协调，所有参与安置点集中建房的均有人员参会，签合同时政府人员也在场。居民点的房屋样式一致，高度相同，面积是根据每户人口的多少确定。自己家的房子也是与王怀明签订的合同，也约定要结小屋顶。当时说清楚小屋顶和基脚不给钱，仅是提供小屋顶的檩子和椽子，其他材料和人工均不管（即不计价）。自己的房屋结算时也没计算小屋顶面积。 杨明发与王怀明所签承包合同第二条承包费用条款约定：承包费用按实际建筑面积800元/㎡进行计算（此费用含建筑物砖、水泥、钢筋等全部原材料和人工工资及保险费、安全费和乙方的收益及建筑过程中的各种费用，同时包括基脚和楼顶结顶、外墙砖的粘贴）。第七条第1项约定：甲方承包给乙方所修建的房屋顶结小屋顶，结小屋顶由乙方完成，所需檩子和角子、屋顶瓦由甲方负责提供。第3项约定屋顶檐口高度高于2.2米算全层面积，低于2.2米算一半层面积。 一审中，杨明发对房屋面积申请鉴定，经四川省广元市中级人民法院委托四川省川建勘察设计院测绘，认定杨明发的房屋的面积第一层为140.72㎡、第二层为151.58㎡、第三层为22.57㎡，合计314.87㎡。 其余事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为：关于案涉房屋价款的确定，根据双方合同约定，应以建筑面积乘以800元/㎡计算。虽双方合同第七条第2项约定了屋顶计算面积的方式，但双方所签合同第二条明确约定该承包单价包括基脚和楼顶结顶在内，杨明发仅需提供小屋顶所需檩子和角子、屋顶瓦等材料。从书面合同约定看，确有矛盾之处，对此双方也各执一词，故对合同内容的解释，应当结合书面约定、庭审中各自提交的证据综合审查予以确认。首先，王怀明一审中提交的案涉房屋结算单中仅注明一楼、二楼的面积，也并未载明三楼即小屋顶面积。其次，基脚及屋顶材料并非由王怀明提供，即不再其包工包料的范围之内。结合以上证据及证人证言，应当确认双方协议的建筑面积计算方式中不包括小屋顶面积。经人民法院委托测绘，案涉房屋面积第一层为140.72㎡、第二层为151.58㎡，计292.30㎡，按约定单价计算，王怀明应得工程款为233840元，与杨明发已付款品迭后，尚余23840元未付，杨明发应当支付该笔款项。 对鉴定费1.5万元，因双方对案涉房屋面积存有争议，故委托有资质的机构测绘，测绘面积确与原双方结算面积不一致。而引起该争议的原因是双方未现场测量确认所致，故鉴定费用应当分担为宜。本院确定由王怀明及杨明发各自负担一半。 综上，杨明发的上诉理由部分成立，其上诉请求合理部分，本院予以支持。一审法律适用正确，但部分事实认定有误，判决结果本月根据查明事实予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下： 一、撤销四川省苍溪县人民法院(2020)川0824民初184号民事判决； 二、杨明发于本判决生效之日起十日内支付王怀明工程款23840元及利息（利息以此款为本金，从2020年1月13日起按年利率6%计至实际付清之日止）； 三、驳回王怀明的其它诉讼请求。 如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按原判执行。二审案件受理费994元，由杨明发负担694元，王怀明负担300元。本案鉴定费1.5万元，由王怀明和杨明发各负担7500元。 本判决为终审判决。 审判长  王振茂 审判员  熊剑洪 审判员  郁华冰 二〇二〇年九月二十七日 书记员  黄 莉