浙江省温州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）浙03民特53号申请人：温州彩艺印业有限公司，住所地浙江省温州市苍南县龙港镇巴曹工业区A02地块（温州康泰塑膜科技有限公司厂房第3幢），统一社会信用代码91330327787727202Q。法定代表人：林圣贯。委托诉讼代理人：郭炳彪，浙江浙信律师事务所执业律师。被申请人：梅拥军，男，1979年11月25日出生，汉族，住武汉市新洲区。申请人温州彩艺印业有限公司（以下简称彩艺公司）与被申请人梅拥军申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年7月7日立案后进行了审查。现已审查终结。彩艺公司申请请求：撤销龙港市劳动人事争议仲裁委员会作出的浙温龙港劳人仲案27号仲裁裁决书。事实与理由：一、原仲裁认定的事实错误。2019年12月5日，梅拥军受聘于彩艺公司，担任品质经理职务，约定月工资12000元，每周休息一天，全勤为26天。入职后，由于春节放假、疫情等缘故，梅拥军在职期间没有满勤。梅拥军在申请劳动仲裁时提交的“未发工资核算表”中，其自认的实际上班天数2019年12月份为18天、2020年1月份为12天、2020年2月份为5天、2020年3月份为21天、2020年4月份为13天。仲裁委认为每月应发工资为11600元，应发工资合计为51400元，但又认定彩艺公司自认实际未发工资为46701元，故认定梅拥军全部应发工资为46701元，扣减梅拥军全部实发工资37068元，尚有9633元工资未发。仲裁委对该事实的认定是错误的，其混淆了应发工资和实发工资的概念，应发工资是劳动者税前工资，包含基本工资、奖金、各项津贴等，实发工资则是应发工资扣除“五险一金”、“个人所得税”以及其它考勤等扣款后的工资。由于梅拥军从未满勤，个别月份仅上班5天，原仲裁委也按月工资11600元来计算是完全错误的，违反了多劳多得的分配制度，应予以纠正。彩艺公司根据梅拥军的考勤，己经足额发放了工资，共计发放工资37068元，不存在未发放工资的事实，更不存在9633元工资未发放的事实。二、仲裁裁决适用法律错误。《劳动合同法》设立未签订劳动合同的双倍法则，双倍工资是带有惩罚性质的，旨在杜绝用人单位的不当行为。因此，既然法律规定了“每月支付二倍的工资”，那么就应该是按照税前的工资来支付。在实践中，由于没有签订劳动合同，用人单位往往没有给劳动者依法缴纳社会保险，公积金等也没有依法扣缴个人所得税，因此应发工资实际上就是实发工资。结合本案，由于年底春节放假及疫情期间的放假，根据梅拥军实际出勤情况，梅拥军的实际工资是37068元，平均实际月工资为8237元，且被申请人工作期间为2019年12月5日至2020年4月18日止〔折算二倍工资期间为3.5个月〕，故未签订劳动合同的工资补偿应当是：3.5×8237元=28829元，而不是原仲裁裁决的42000元，故原仲裁裁决关于二倍工资法律适用错误。综上，原仲裁委认定事实错误、适用法律错误。三、仲裁裁决存在以下依法应当撤销的情形。1.被申请人的证据是由其自己制作，并非真实。2.我方已经足额支付12个月的工资，被申请人认为没有，我方认为被申请人隐瞒了工资发放标准的事实，他提供的计算错误。3.适用的法律错误，双倍工资基本计算方法错误，应该将被申请人实得的工资作为计算标准。梅拥军辩称，1.考勤表原件由公司盖章，梅拥军没有伪造，这是公司的原章。3-4月的出勤还有签字，梅拥军不可能既伪造公章，又模仿字迹。2.工资发放是有记录的，而且公司是在梅拥军提起劳动仲裁之后才发放的，不存在隐瞒的情形，而且公司还有拖欠工资的情形。3.梅拥军的考勤记录显示梅拥军有加班，按照考勤记录，12月梅拥军上了25天，但是公司的考勤表只有18天。经审查查明：2020年5月30日，龙港市劳动人事争议仲裁委员会作出浙温龙港劳人仲案（2020）27号裁决：一、彩艺公司应自本裁决书生效之日起十日内向梅拥军支付拖欠工资9633元。二、彩艺公司应自本裁决书生效之日起十日内向梅拥军支付二倍工资42000元。三、驳回梅拥军的其他仲裁请求。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。彩艺公司的申请撤销事由不存在上列情形，对其申请请求应不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，裁定如下：驳回温州彩艺印业有限公司的申请。申请费400元，由申请人温州彩艺印业有限公司负担。审判长  刘伟达审判员  郑文平审判员  黄百隆二〇二〇年九月七日书记员  潘 曦?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。