福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初5966号 原告：郭建平，男，1967年10月15日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：曹谋诚，福建正廉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林淑卿，福建正廉律师事务所实习律师。 被告：福建京恒堂健康管理有限公司，住所地龙岩市新罗区西陂街道西山村西郊路29号西山办公楼二层，统一社会信用代码91350802MA32FQTX1K。 法定代表人：曹建龙，执行董事。 委托诉讼代理人：邓世腾，龙岩市新罗区西城法律服务所法律服务工作者。 被告：卢嘉，男，1973年5月14日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：翁训顺，龙岩市新罗区西城法律服务所法律服务工作者。 原告郭建平与被告福建京恒堂健康管理有限公司（下称京恒堂公司）、卢嘉合同纠纷一案，本院于2020年7月16日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人曹谋诚、被告京恒堂公司委托诉讼代理人邓世腾、被告卢嘉委托诉讼代理人翁训顺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郭建平向本院提出诉讼请求：一、判令京恒堂公司支付郭建平股金转让款200万元。二、判令京恒堂公司支付郭建平投资损失100万元。三、判令卢嘉对京恒堂公司的前述两项债务承担连带清偿责任。 事实与理由：2019年10月29日，郭建平与廖成风、林媛、京恒堂公司、福建佐威物联网技术服务有限公司（下称佐威公司）、卢嘉签订一份《入股及合作协议书》，协议约定佐威公司自愿退出龙岩天狼射击馆场服务有限公司（下称天狼公司）25%的股份转由郭建平持有。2019年11月5日，郭建平与廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司、卢嘉再次签订一份《关于“入股及合作协议书”的补充协议》，补充协议约定将郭建平原先160万元的到资义务变更为130万元。由于运营需要，郭建平投入天狼公司的资金共计200万元。此后，由于天狼公司迟迟未办理完毕相关的营业手续致使无法运营，违反了上述合同的约定。依据《入股合作协议书》第七条规定，天狼公司的各股东按占股比例共享利润、共担风险。郭建平的首笔股金160万元到达天狼公司银行账户后六个月内，天狼公司若未如期获得“射击运动枪营业性射击场服务项目”等特种行业许可并开业运营，京恒堂公司应承担违约责任，即京恒堂公司应当负责全额归还郭建平实际投入的股金，并赔偿郭建平投资损失100万元。郭建平收到退给的股金及赔偿后即视为自行退出天狼公司，不再承担天狼公司的权利和义务。卢嘉作为实际控制人，为京恒堂公司充分履行前述义务提供连带责任担保。同时，《入股合作协议书》第九条规定，廖成风、林媛、京恒堂公司应按其占有天狼公司的股份比例履行出资义务，如因到资情况影响工程进度及办证导致无法开业，郭建平有权终止合作（按第七条执行）。据此，郭建平有权主张京恒堂公司归还投资股金200万元并赔偿投资损失100万元；卢嘉依照约定应为京恒堂公司的前述债务承担连带清偿责任。经协商未果，郭建平遂具状法院请求判如所诉。 京恒堂公司辩称，郭建平支付的投资入股款200万元是直接转入天狼公司的银行账户，而不是汇至京恒堂公司账户。因此，郭建平主张京恒堂公司支付200万元股金转让价款以及100万元投资损失缺乏法律依据。根据各方在2019年10月29日签订的《入股及合作协议书》第十一条约定，由于不可抗力因素，如水灾、火灾等自然灾害、政府强制等原因而影响天狼公司运营的不用承担责任。自2020年年初开始，由于新冠××疫情，天狼公司射击馆场装修工程以及特种行业许可证的办理（许可证现正在办理当中）均受到了严重影响，造成天狼公司无法如期开业运营，公司资金的回笼亦受到影响。 根据合同法的相关规定，合伙合同中股东要退股必须经过全体股东会议决议同意后方可退股，且还应对公司资金进行结算作出盈亏报告，根据亏损情况按出资比例承担相应亏损，最后才能确定退股金额。郭建平主张全额退回出资以及赔偿损失100万元无法律依据。退一步而言，即使天狼公司经营不善有亏损，各股东也应当按照出资比例分担相应的损失。 综上所述，京恒堂公司认为其仅是股东之一，不应当承担郭建平诉请的各项费用，请求法院予以驳回。 卢嘉辩称，卢嘉并非京恒堂公司的股东，也不是佐威公司的股东，更不是天狼公司的法定代表人和股东，故卢嘉在本案中的主体不适格。郭建平是经过廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司等股东同意，引进成为天狼公司的股东。郭建平累计投入天狼公司6笔股金共计200万元，其现在要求归还投资款以及赔偿损失，也应当向天狼公司或其全体股东进行主张，而不是向作为委托管理人员的卢嘉进行主张。实际上，郭建平在京恒堂公司担任监事长，对公司负有监督管理之责，其应对天狼公司的资金流以及无法开业的原因应当十分清楚。天狼公司预算投资1200万元，实际到目前为止仅投入资金850万元，全体股东的投资均未到位。订立于2019年10月29日的《入股及合作协议书》第二条约定，郭建平应在本协议书签订生效后的三个工作日内即将投入金额相同比例股金即人民币160万元汇入到天狼公司的指定账户。然而，郭建平首笔汇入天狼公司的100万元延迟11天，已构成违约。事实上，郭建平按照持股比例本应投入300万元，其现仅投入200万元，且最后一笔投资款是在2020年1月21日才汇入天狼公司账户，影响了天狼公司射击场馆装修工程进度。《入股及合作协议书》第十一条约定，由于不可抗力因素，如水灾、火灾等自然灾害以及政府强制措施等原因而影响天狼公司运营，卢嘉不负任何经营管理责任。本案中，由于2020年年初发生新冠××疫情，长达6个月无法办事且到处水灾泛滥影响了特种行业许可证的办理与案涉射击场馆装修工程的进度。即便天狼公司能够如期开业，也不会有人前去消费。 根据合同法的相关规定，合伙合同中股东要退股必须经过全体股东会议决议同意后方可退股，且还应对公司资金进行结算作出盈亏报告，根据亏损情况按出资比例承担相应亏损，最后才能确定退股金额。郭建平主张全额退回出资以及赔偿损失100万元无法律依据。退一步而言，即使天狼公司经营不善有亏损，各股东也应当按照出资比例分担相应的损失。 综上所述，卢嘉主张其仅是受委托对天狼公司进行管理的人员，并未持有公司股权，不应对郭建平诉请的款项承担连带清偿责任。 本院经审理查明以下事实：天狼公司成立于2019年5月24日，营业期限至2039年5月23日，注册资本1000万元人民币，经营范围包括休闲健身活动场所、拓展活动、体育用品及器材零售等（须依法经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2019年10月29日，郭建平与廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司、卢嘉签订一份《入股及合作协议书》，协议约定为提升天狼公司的经济实力，经天狼公司股东会决议，廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司四位股东一致同意将合计占天狼公司25%的股份退出，由郭建平持有该股份，引进郭建平入股与合作。卢嘉系天狼公司的核心成员和实际控制人，且同意廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司、郭建平各方展开前述合作。天狼公司预算投资1200万元，在本协议订立之前各方在天狼公司的股份持有情况为：廖成风持股1%、林媛持股39%、京恒堂公司持股35%、佐威公司持股25%。廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司经协商同意引进郭建平成为天狼公司股东；佐威公司自愿退出天狼公司25%的股份（截至本协议签订之日，京恒堂公司和佐威公司均尚未实际投入股金），由郭建平持有。变更后天狼公司持股情况为：廖成风持股1%、林媛持股39%、京恒堂公司持股35%、郭建平持股25%。佐威公司退出前述股权的条件，由廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司及卢嘉各方自行协商，与郭建平无关。根据上述约定，郭建平持有天狼公司25%的股份（每股约为12万元），应向天狼公司出资人民币300万元（此出资为预算出资，具体金额以实际投资需要为准）。郭建平应在本协议书签订生效后三个工作日内，将截至本协议订立之时其他股东已投入及即将投入金额的同比例股金，即160万元汇入天狼公司账户。后续投资资金，各方按附表所列明的预计支出时间节点，按各自的占股比例及时组织资金到位。廖成风、林媛、京恒堂公司共计持有天狼公司75%的股权，各方一致同意委托天狼公司现有CEO卢嘉代理行使其在天狼公司75%的股权。各方一致同意由郭建平担任天狼公司监事长，按公司法及相关法律规定行使监督权。郭建平取得天狼公司25%的股权后，郭建平同意天狼公司的CEO仍由卢嘉担任。郭建平依约支付首笔入股资金后应将银行转款凭证交付给天狼公司财务，天狼公司的财务应在一个月内按约定的持股比例完成股东变更的工商登记手续，并载明郭建平的实缴资本情况。天狼公司的各股东按占股比例共享利润、共担风险。郭建平的首笔股金160万元到达天狼公司银行账户后六个月内，天狼公司若未如期获得“射击运动枪营业性射击场服务项目”等特种行业许可并开业运营，京恒堂公司应承担违约责任，即：京恒堂公司应负责全额归还郭建平的投资股金，并赔偿郭建平投资损失100万元。郭建平收到京恒堂公司退给的股金以及赔偿后，即视为自行退出天狼公司，不再承担天狼公司的权利和义务。卢嘉作为实际控制人，为京恒堂公司充分履行前述义务提供连带责任担保。反之，郭建平若未按附表所列明的预计支出资金的时间节点，并按占股比例及时投入资金至天狼公司银行账户，致使天狼公司射击馆装修工程无法按时完工而影响特种行业许可证的领取并开业运营的，将视为郭建平违约，郭建平应承担上述相同的违约责任，而京恒堂公司不承担违约责任。廖成风、林媛、京恒堂公司各方应按其占有天狼公司的股份比例履行出资义务，如因到资情况影响工程进度及办证导致无法开业，郭建平有权终止合作。由于不可抗力因素，如火灾、水灾等自然灾害或者罢工、政府强制措施、政府政策变更等原因而影响天狼公司运营的，公司CEO卢嘉不负任何经营管理责任，所产生的投资风险由各股东自行承担。补充协议与本协议具有同等效力。本协议自各方签字或盖章之日起生效。 2019年11月5日，郭建平与廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司、卢嘉又签订一份《关于“入股及合作协议书”的补充协议》，补充协议约定：根据廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司及卢嘉披露的财务数据，天狼公司预算投资1200万元，截至本协议签订之时已投入及马上需要投入资金额共计639万元，其余预算投资按照附表所列明的时间节点投入。郭建平应在本协议书签订生效后的三个工作日内，将截至本协议签订之时其他股东已投入及即将投入金额的同比例股金，即人民币130万元汇入天狼公司的指定账户。后续投资资金，各方按附表所列明的预计支出时间节点，按各自的占股比例及时组织资金到位（每次出资时，郭建平应于其他各方资金全部落实到位之日起3日内，将其应投入的相应资金及时到位）。本补充协议自各方签字或盖章之日起生效。本补充协议与原协议的约定有出入的，以本补充协议为准。 前述协议订立后，2019年11月14日，郭建平向天狼公司支付了投资款100万元；2019年12月9日，郭建平向天狼公司支付了投资款30万元；2019年12月11月，郭建平向天狼公司支付了投资款15万元；2019年12月13日，郭建平向天狼公司支付了投资款15万元；2020年1月20日，郭建平向天狼公司支付了投资款40万元；2020年1月21日，郭建平向天狼公司支付了投资款40万元，以上六笔投资款共计200万元。由于天狼公司至今未获得“射击运动枪营业性射击场服务项目”等特种行业许可并开业运营，郭建平遂要求京恒堂公司等退还上述投资款并赔偿损失，遭拒，双方当事人故而成讼。 以上事实，有郭建平提供的《入股及合作协议书》、《关于“入股及合作协议书”的补充协议》、转账凭证以及双方当事人的陈述等证据在案佐证。 本院认为，郭建平与廖成风、林媛、京恒堂公司、佐威公司、卢嘉分别于2019年10月29日、11月5日签订的《入股及合作协议书》、《关于“入股及合作协议书”的补充协议》均系各方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规，合法有效。前述协议书约定，郭建平的首笔股金160万元（后各方在补充协议中将该笔股金变更为130万元）到达天狼公司银行账户后六个月内，天狼公司若未如期获得“射击运动枪营业性射击场服务项目”等特种行业许可并开业运营，京恒堂公司应承担违约责任，即：京恒堂公司应负责全额归还郭建平的投资股金，并赔偿郭建平投资损失100万元。本案中，郭建平在2019年11月14日至2020年1月21日期间，先后将投资款200万元（实际已超出了前述协议约定的投资股金）汇入了指定的天狼公司账户，履行了案涉协议书约定的出资义务。但是，天狼公司至今未获得“射击运动枪营业性射击场服务项目”特种行业许可并开业运营，故郭建平有权依据协议的约定主张京恒堂公司承担违约责任，即全额归还郭建平实际支付的投资款200万元，并赔偿投资损失100万元。同时，卢嘉在案涉协议中自愿为京恒堂公司履行上述义务提供连带责任担保，故郭建平诉请卢嘉对讼争债务承担连带清偿责任，亦具有合同依据，本院予以支持。 诉讼中，卢嘉主张在2020年年初发生新冠××疫情以及嗣后的水灾泛滥，影响了特种行业许可证的办理与案涉射击场馆装修工程的进度，以此主张免责。对此本院认为，案涉协议履行期间虽然发生了新冠××疫情和水灾，但疫情与自然灾害并不影响政府有关部门对案涉特种行业许可证的审批及办理。卢嘉在庭审中提供的三份“工期延误情况说明”，性质上属证人证言。对此，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定，人民法院应当要求证人出庭作证，接受审判人员和当事人的询问。无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。故，本院对卢嘉提供的上述三份“工期延误情况说明”不予采纳，其所记载的内容不能作为认定本案案件事实的依据。庭审中，卢嘉主张在各股东召开股东会同意郭建平退股且其就目标公司的盈亏按持股比例进行分担之前，郭建平无权主张返还投入的股款。对此本院认为，各方当事人在案涉协议中约定的郭建平退股条件，并不具有合同法第五十二条规定的无效的法定情形，对当事人均具有法律约束力。实际上，前述关于郭建平退股及京恒堂公司赔偿投资损失条款，具有“对赌协议”的性质，该协议是郭建平与融资方在达成股权性融资合意时，为解决交易双方对目标公司（天狼公司）未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的，包含了股权回购、金钱补偿等对未来不确定的目标公司的估值进行调整的合同。本案中，京恒堂公司在符合约定条件时回购其转让给郭建平的股权以及金钱补偿郭建平的投资损失，并未违反公司法规定的资本维持原则且体现了对债权人合法权益的保护。因此，卢嘉的上述抗辩不能成立，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第五十二条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第二款、第二十六条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建京恒堂健康管理有限公司应于本判决生效之日起十日内返还郭建平股金转让款2000000元； 二、福建京恒堂健康管理有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿郭建平投资损失1000000元； 三、卢嘉应对上述判决主文第一、二项所确定的福建京恒堂健康管理有限公司的债务承担连带清偿责任； 四、卢嘉承担保证责任后，有权向福建京恒堂健康管理有限公司追偿。 案件受理费30800元，减半收取计15400元，由福建京恒堂健康管理有限公司、卢嘉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 陈  庆  林 二〇二〇年九月五日 书记员 吴琳婷（代） 附主要法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 三、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 五、主动履行生效法律文书提示 具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款帐户时，应当在转入或存入后及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 生效法律文书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在法律文书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。 履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：17×××01） 诉讼费缴交帐户（开户行：福建海峡银行龙岩分行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：10×××01） 支付款项时，请在摘要栏写明案件承办人、案号、当事人姓名 龙岩市新罗区法院财务咨询电话：0597-28903300597-2890331。