陕西省岐山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0323民初240号 原告：胡某某，男，生于1960年11月24日，住址陕西省岐山县。 委托诉讼代理人：蔡某某，陕西扶济律师事务所律师，特别授权代理。 被告：张某某，男，生于1975年7月10日，住址陕西省岐山县。 委托诉讼代理人：王某某，陕西博鼎律师事务所律师，一般代理。 被告：马某某，男，生于1962年12月14日，住址陕西省岐山县。 委托诉讼代理人：温某某，岐山县148法律服务所法律工作者，一般代理。 被告：杨某1，男，生于1968年12月27日，住址陕西省岐山县。 原告胡某某诉被告张某某、马某某、杨某1提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员庞建军独任审判，公开开庭进行了审理。原告胡某某及其委托诉讼代理人蔡某某、被告张某某及其委托诉讼代理人王某某、被告马某某及其委托诉讼代理人温某某、被告杨某1均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2019年8月份被告杨某1家盖房子，被告马某某承包工程负责施工，叫被告张某某用链轨式挖掘机挖基础，雇佣原告和冯某某拉土。8月28日上午十时许，原告拉完土从工地东边往北走时，被正在装土的挖掘机撞倒，致原告受伤，经岐山县医院救治，后转中国人民解放军第三医院住院治疗，诊断为：1、闭合性胸部外伤，2、肋骨骨折，3、胸骨骨折，4、血气胸，5、胸腔积液，6、肺挫裂伤，7、锁骨骨折，8、骨盆骨折，9、腰大肌损伤，住院33天，好转出院。医嘱出院后休息3个月，1个月、3个月、6个月后来院复查，期间逐步患侧肢体功能锻炼，预防深静脉血栓形成，3个月内需陪护壹人，加强营养，避免外伤，如有不适，随时就诊。原告住院期间共花去医疗费68670.04元，后经陕西宝鸡中园司法鉴定中心鉴定，原告损伤构成两个十级伤残；后续治疗费需15000元；误工期限180天，营养期90天，护理期90天。原告受伤后损失为误工损失27000元，护理损失10800元，住院伙食补助费1980元，交通费500元，营养费1800元，原告十级伤残赔偿金26911.2元，鉴定费2400元，以上损失共计155061.24元。后原告伤情经陕西蓝图司法鉴定中心重新鉴定，原告损伤构成一个十级伤残、一个九级伤残；后续治疗费需20000元，依据该鉴定意见原告伤残赔偿金变更为51769.2元，后续治疗费变更为20000元，交通费变更为300元，变更后的诉讼请求共计为185219.24元。原告受伤住院期间，被告马某某给付原告30000元。综上，原告受雇干活中被挖掘机夹伤，各被告应承担赔偿责任，为了维护原告的合法权益，原告依据侵权责任法、人身损害赔偿司法解释之规定，提起诉讼，请求法院依法判决三被告赔偿原告的各项损失。 被告张某某辩称，原告起诉我承担法律责任不符合法律规定，我在本案系雇员身份，受马某某雇佣给被告杨某1家中挖地基，我是在从事雇佣活动中发生的事故，根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中所造成的损失，应当由雇主承担法律责任，原告要求我承担法律责任没有法律依据。原告在本次事故中存在重大过错，应承担事故主要责任，挖掘机作业本身存在风险，并且我在进行挖掘机作业时已经提醒包括原告在内的周围人，已经尽到了安全注意义务，挖掘机的后面属于操作盲区，后面也有个大坑，本来不应该过人，原告是成年人应该预料到那里有危险，所以原告自身存在重大过错。对于原告的损失我不承担赔偿责任。陕西蓝图司法鉴定中心做出的鉴定意见书程序违法，司法鉴定人曹卜、温书贤的签名字体完全一样，明显系一人所写，非鉴定人本人所签。原告后续医疗费的鉴定是参照陕西省三级医院收费标准不客观、不现实。该鉴定意见书鉴定依据不足，鉴定结论错误，不应作为计算赔偿依据。 被告马某某辩称，我并未承包杨某1的建房工程，我只负责施工。原告与我之间没有形成雇佣关系，我只是介绍原告给被告杨某1建房拉土，事故的发生是被告张某某驾驶自己的挖掘机在挖土过程中致伤原告，原告的受伤与我无关。我与本案没有直接的利害关系，原告起诉我的诉讼主体不适格，也不符合民诉法的规定，总之原告对我的诉讼请求没有事实和法律依据，请法院依法驳回原告对我的诉请。原告本人在本次事故中存在重大过错，应承担此事故的主要责任。 被告杨某1辩称：我和原告并不认识，我建房的工程分别承包给了三个人，其中挖地基的土方、砌墙等建房的主体工程承包给被告马某某，承包的方式是包工不包料，工程完工后我只负责给马某某结算，至于给原告如何结算我不清楚，关于原告的损失赔偿，我认为我和原告没有啥关系不应该承担赔偿责任。 经审理查明：2019年8月份,被告杨某1在家中为修建砖混结构二层楼房与被告马某某协商，约定将建房工程中的土方、砖瓦、混凝土及临时用工部分分包给被告马某某施工，承包方式为包工不包料。2019年8月27日，被告马某某叫原告胡某某去建房工地用三轮车拉土，工钱按车辆拉土的次数计算。8月28日上午十时许，原告拉完土从工地东边向北走时，被正在工地施工的被告张某某驾驶的链轨式挖掘机后面撞倒，致原告受伤。原告受伤后即被送往岐山县医院进行门诊检查，之后于当天转往宝鸡中国人民解放军第三医院住院治疗，诊断为：1、闭合性胸部外伤，2、肋骨骨折（右1-5，左1-6），3、胸骨骨折，4、血气胸，5、胸腔积液，6、肺挫裂伤，7、锁骨骨折，8、骨盆骨折，9、腰大肌损伤，住院33天，支付住院医疗费67151.2元、门诊医疗费1518.84元，2019年9月30日原告病情好转出院。2019年12月9日，经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所对原告伤残等级、后续治疗费及误工、护理、营养时限进行鉴定，做出了陕宝中园司鉴所（2019）临鉴字第852号鉴定意见书鉴定为：1、被鉴定人胡某某在工作中受伤被致成：骨盆骨折，现留有双侧闭孔不对称，骨盆畸形愈合后遗症，构成十级伤残。2、被鉴定人胡某某在工作中受伤被致成：肋骨骨折（右1-5，左1-6），构成十级伤残。3、被鉴定人胡某某后期取除左锁骨、左髂骨内固定物费用共约需人民币15000元。4、被鉴定人胡某某误工期限应评定为180天、护理期限应评定为90天、营养期限应评定为90天。原告支付鉴定费2400元。本案在审理过程中，被告张某某申请对原告胡某某的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续医疗费进行重新鉴定，2020年7月20日陕西蓝图司法鉴定中心对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续医疗费进行了重新鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人胡某某此次外伤致左侧1-6肋骨骨折，右侧1-5肋骨骨折，共11根肋骨骨折，构成十级伤残。2、被鉴定人胡某某此次外伤致左髂骨粉碎性骨折、双侧耻骨上下肢骨折、骶骨骨折，目前遗留双下肢长度相差4㎝，构成九级伤残。3、被鉴定人胡某某此次外伤误工期评定为180天、护理期评定为90天、营养期评定为90天。4、被鉴定人胡某某后续治疗费约需人民币20000元。 另查，原告在受伤治疗期间，被告张某某给付原告现金10000元；被告马某某给付原告现金10000元；被告杨某1给付原告现金10000元，另被告马某某垫付原告医疗费2000元；被告杨某1垫付原告医疗费1000元。 上述事实，有原、被告的陈述及原告提供的岐山县公安局故郡派出所向杨某2、张某某、冯某某、马某某所做的询问笔录、解放军第三医院的诊断证明及住院病历、医疗费票据、陕西宝鸡中园法医司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据，被告张某某提供的职业资格证书复印件及照片三张，被告杨某1提供的建房合同、建房工费结算单，陕西蓝图司法鉴定中心重新鉴定做出的司法鉴定意见书等证据在卷佐证，经庭审质证核实，应予认定。 本院认为，公民身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案被告杨某1与被告马某某经协商，约定将自家建房工程中的土方、砖瓦、混凝土及临时用工部分承包给被告马某某施工，承包方式为包工不包料，两被告之间形成了承揽合同关系。被告马某某雇用原告胡某某在建房工地用三轮车拉土，双方形成雇佣关系。按照法律规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此对于原告在从事雇佣活动中造成的伤害，被告马某某作为雇主应当承担赔偿责任，但被告杨某1将建房工程承包给没有建筑资质及相应安全生产条件的被告马某某进行建筑施工，其对承揽人存在选任上的过失，对本次事故的发生亦应承担相应的民事责任。被告张某某在未确保安全的情况下操作挖掘机，造成原告受伤，其作为直接侵权人应承担与其过错相适应的民事赔偿责任。原告在施工工地作业行走，缺乏必要的安全意识，未尽到安全注意义务，对事故的发生原告有一定过错，也应对损害后果承担相应的责任。综上，对原告要求三被告赔偿损失的请求中合理合法的部分，有事实依据，符合有关法律规定，本院予以支持。对于原告请求的误工费，依照法律规定受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算误工费标准，因原告未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，故其误工费标准应参照受诉法院所在地临时务工人员的收入合理确定，其误工天数依据鉴定机构评定的180天为准。关于原告护理费请求，原告未提供护理人员的收入证明，无法确定护理人员因误工而收入减少情况，故对原告请求的护理费应按鉴定部门所鉴定的护理天数并参照当地普通护工收入标准合理确定。对于原告请求的伤残赔偿金，根据陕西蓝图司法鉴定中心的鉴定结论原告的伤情构成一个九级伤残和一个十级伤残，其伤残赔偿金为12326元×20年×21%=51769.2元。关于原告主张的后期治疗费用，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故对原告依据鉴定结论主张的后续医疗费请求应予支持。关于原告请求的交通费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。本案因原告未提交相关交通费票据，故对原告交通费的请求因证据不足，本院不予支持。被告张某某提出陕西蓝图司法鉴定中心做出的鉴定意见书程序违法，司法鉴定人曹卜、温书贤的签名非鉴定人本人所签的辩解意见，因被告未提供相关证据证实，对其辩解意见本院不予采纳。综上，根据相关法律规定及本案具体情况综合认定原告的损失赔偿范围为：医疗费68670.04元（未包含被告马某某垫付原告医疗费2000元及被告杨某1垫付原告医疗费1000元）；误工费18000元；护理费9000元；住院伙食补助费1980元；营养费1800元；残疾赔偿金51769.2元；后续治疗费20000元；鉴定费2400元，以上各项共计173619.24元（含被告张某某已给付原告现金10000元；被告马某某已给付原告现金10000元；被告杨某1已给付原告现金10000元）。对于原告上述各项损失，按责任比例分别由被告马某某承担30%，即52085.8元；被告张某某承担30%，即52085.8元；被告杨某1承担20%，即34723.8元，原告自行承担20%的责任。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告马某某于本判决生效后十五日内赔偿原告胡某某各项经济损失人民币52085.8元（含被告马某某已给付原告现金10000元）。 二、被告张某某于本判决生效后十五日内赔偿原告胡某某各项经济损失人民币52085.8元（含被告张某某已给付原告现金10000元）。 三、被告杨某1于本判决生效后十五日内赔偿原告胡某某各项经济损失人民币34723.8元（含被告杨某1已给付原告现金10000元）。 四、驳回原告胡某某的其他诉讼请求。 案件受理费3400元，减半收取1700元，由原告胡某某承担340元；被告马某某承担510元；被告张某某承担510元；被告杨某1承担340元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 庞建军 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 杨 颖 书 记 员 赵 美