黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑08民终952号上诉人（一审被告）：阳光财产保险股份有限公司佳木斯中心支公司，住所地佳木斯市前进区和平街67号。负责人:王成钢，公司总经理。委托诉讼代理人:杨琼钰，该公司员工。委托诉讼代理人:刘文强，该公司员工。被上诉人（一审原告）：刘杰，女，1958年12月30日出生，汉族，住佳木斯市向阳区。委托诉讼代理人:孟兆海（系刘杰丈夫），男，1958年3月11日出生，汉族，住佳木斯市东风区。委托诉讼代理人:邵明成，佳木斯市向阳区保卫法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：王松，男，1981年7月24日出生，汉族，住佳木斯市东风区。被上诉人（一审被告）：王岳铭，男，1994年3月28日出生，汉族，住佳木斯市前进区。上诉人阳光财产保险股份有限公司佳木斯中心支公司(以下简称阳光保险公司）因与被上诉人刘杰、王松、王岳铭机动车交通事故责任纠纷一案，不服佳木斯市向阳区人民法院（2020）黑0803民初260号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。阳光保险公司上诉请求：1、请求依法撤销佳木斯市向阳区人民法院（2020）黑0803民初260号民事判决中关于上诉人在交强险责任范围内应当向被上诉人刘杰支付误工费及鉴定费的判项，不服金额合计为32973.6元；2、被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：一审判决认定事实错误：一、一审判决中误工费按照全省就业人员平均工资标准判决是错误的。刘杰是退休人员，一审时并未提交任何证据证明其退休后仍有工作，且在一审判决书原告身份信息处也写明刘杰无职业，虽有司法鉴定意见误工期为180日，但并不能证实刘杰确实存在误工损失。上诉人在刘杰住院期间对其询问，刘杰受伤前是帮助儿子卖牛下货，母子关系不能确认刘杰与其儿子之间存在雇佣关系，因此上诉人不认可支付误工费29973.6元。二、一审判决由上诉人承担鉴定费3000元是错误的。鉴定费不在保险理赔范围内，不应当由上诉人承担。刘杰辩称，自2016年开始，刘杰在交通事故发生前在佳木斯市××区××家××坊打工，每日200元。一审支持误工费是有事实和法律依据的。鉴定费依法应由上诉人承担，一审判决支持鉴定费是正确的。王松辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。王岳铭经本院依法传唤未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。刘杰向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费54074.82元、误工费29573.6元、护理费13664.29元、营养费6000元、住院伙食补助费2300元、残疾赔偿金58382元、二次手术费15000元、鉴定费3000元、急救车费500元、精神损害抚慰金5000元，合计235000元。扣除被告王松垫付的30000元，还应赔偿205000元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告王松与被告王岳铭系父子关系。2018年11月10日00时16分许，被告王松驾驶王岳铭名下黑Ｄ×××××号北京现代牌小型轿车在佳木斯市向阳区松林街由南向北行驶至松林街与××交叉口北50米处，与由西向东横过道路的行人刘杰相撞，造成原告刘杰受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后，被告王松驾车逃逸。经公安交通管理部门出具《道路交通事故认定书》认定，被告王松负事故全部责任，原告刘杰无责任。肇事车辆在被告阳光保险公司投保了“交强险”和“商业三者险”。当日原告入佳木斯市中心医院住院治疗，经诊断为：骨盆多发骨折、轻型颅脑损伤、头皮裂伤、腰椎骨折。原告于2018年12月3日出院，实际住院23天，原告支付住院医疗费54074.82元。住院期间，被告阳光保险公司垫付医疗费10000元，被告王松垫付医疗费30000元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据相关法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。依据公安交通管理部门作出的交通事故认定，被告王松驾车逃逸，负事故全部责任，按照商业保险合同约定，阳光保险公司应当免除商业三者险的赔偿责任，但应在交强险赔偿限额内对原告承担赔偿责任。被告王岳铭与被告王松之间存在亲属和利益关系，应当承担连带赔偿责任。对原告的各项经济损失确认如下：1.医疗费54074.82元，系原告实际发生的合理住院费用，予以支持；2.误工费29973.6元（166.52元/天×180天），根据原告工作不固定的实际情况，原告依据2019年全省就业人员平均工资标准主张误工费，是对自己实体权利的处分，符合相关规定标准。结合鉴定意见，对误工费予以支持；3.护理费13664.29元（164.63元/天×23天×2人＋164.63元/天×37天×1人），本起交通事故造成原告身体多发骨折、轻型颅脑损伤等严重后果。原告依据2019年全省其他服务业平均工资标准主张护理费，是对自己实体权利的处分，符合相关规定标准。结合原告的伤情、住院病案以及鉴定意见，对护理费予以支持；4.住院伙食补助费2300元（100元/天×23天），原告受伤住院与本起交通事故有关，住院伙食补助费属于合理费用，予以支持；5.营养费3000元（50元/天×60天），结合鉴定意见，原告受伤住院与本起交通事故有关，营养费属于合理费用，予以支持；6.残疾赔偿金58382元（29191元/年×20年×10%），本起交通事故造成原告十级伤残的后果，原告依据2019年全省城镇居民人均可支配收入标准主张残疾赔偿金，是对自己实体权利的处分，符合相关规定标准。结合住院病案及鉴定意见，予以支持；7.鉴定费3000元，与本起交通事故有关，属于必然发生的合理费用，予以支持；8.精神损害抚慰金，本起交通事故造成原告十级伤残的后果，本院酌定支持2000元；9.关于急救车费500元，原告在本院指定期限内未能提供急救车费票据等相关证据佐证，本院不予支持；10.关于二次手术费15000元，该费用属于尚未发生的后续治疗费用，因被告不同意一次性处理，原告可待实际发生后另诉。被告阳光保险公司垫付医疗费10000元，被告王松垫付医疗费30000元、应在赔偿款中予以扣除。综上，对原告刘杰合理的诉讼请求，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司佳木斯中心支公司在交强险范围内赔偿原告刘杰医疗费10000元、误工费29973.6元、护理费13664.29元、残疾赔偿金58382元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费3000元，合计117020元。扣除阳光保险公司先行垫付的10000元，还应赔偿107020元，于本判决生效之日起10日内付清；二、被告王松赔偿原告刘杰医疗费44074.82元、住院伙食补助费用2300元、营养费3000元，合计49374.82元，扣除王松先行支付的30000元，还应赔偿19374.82元，于本判决生效之日起10日内付清；三、被告王岳铭对被告王松的赔偿款承担连带赔偿责任；四、驳回原告刘杰的其他诉讼请求。案件受理费4376元，由被告王松、王岳铭共同负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘杰提交证明、营业执照各一份。意在证明，刘杰在佳木斯市××区××家××坊打工，月工资6000元，每日200元。阳光保险公司发表质证意见称，对证据的真实性有异议。误工费为实际工资收入的减少，刘杰为女性，1958年12月30日生人，为城镇户籍，发生事故时已年满60周岁，超过法定退休年龄55周岁，一审时刘杰未提交任何证据用以证明刘杰受伤前仍有工作，其一审时未说明其在佳木斯市××区××家××坊打工。二审提交的营业执照、误工证明无法证实刘杰在刘家肚坊打工，刘杰儿子是卖牛下货的，我公司有权利怀疑刘家肚坊为家族企业。根据刘杰代理人叙述其在2016年即在刘家肚坊打工，但刘家肚坊营业执照是2017年3月16日注册，因此我公司对刘杰误工工资不予认可。保险为补偿原则，刘杰未产生误工不应赔偿。王松发表质证意见称，证明上显示刘杰是2016年打工，但营业执照是2017年注册的，刘杰是否真实存在打工事实由法院依法查明。本院认为，一审庭审中刘杰提交刘家肚坊经营者何庆财出具的证明，证实2016年雇佣刘杰在刘家肚坊工作，结合上诉人在一审庭审中提交的医疗探视慰问表中记载刘杰在佳木斯市××菜市卖牛下货，以及经本院向刘家肚坊经营者何庆财本人核实，刘杰确系在交通事故发生前在刘家肚坊工作，故本院对交通事故发生前刘杰在刘家肚坊工作的事实予以确认。本院经审理查明，2019年5月16日佳木斯市中医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定刘杰系十级伤残；误工180日，护理60日，住院期间2人护理，其余时间1人护理，营养60日；择期手术取内规定物，费用匡算人民币1.5万元或以实际支出票据为准。另查明，交通事故发生前刘杰在刘家肚坊工作。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，误工费是受害人遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失，该损失与受害人是否超过法定退休年龄无关。经本院审理查明，刘杰在交通事故发生前确系在刘家肚坊工作，一审判决参照全省就业人员平均工资标准计算误工费，具有事实与法律依据，本院予以维持。上诉人主张其不应赔偿刘杰的误工费损失于法无据，本院不予支持。另，鉴定费属于刘杰为查明和确定其所受损失的具体数额所支付的必要的、合理的费用，故一审判决由上诉人承担亦无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司佳木斯中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4376元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司佳木斯中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  晋文红审判员  鲁晓薇审判员  金爱武二〇二〇年九月三日书记员  张 楠