江苏省建湖县人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0925刑初292号公诉机关江苏省建湖县人民检察院。被告人刘洋，男，1990年7月22日出生，汉族，本科，无业。户籍所在地江苏省盐城市城南新区，住盐城市。被告人刘洋因涉嫌犯销售假药罪，经连云港市公安局决定，于2018年6月1日被该局刑事拘留，6月20日转取保候审；经亭湖区公安分局决定，于2018年11月30日被该局刑事拘留；经建湖县公安局决定，于2018年12月27日被该局指定居所监视居住；因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月11日被建湖县公安局逮捕。经本院决定，于2020年1月9日被取保候审，于2020年9月4日被执行逮捕，现羁押于建湖县看守所。辩护人王星火，江苏法鼎律师事务所律师。建湖县人民检察院以建检诉刑诉〔2019〕238号起诉书指控被告人刘洋犯销售假药罪，于2019年7月25日向本院提起公诉。2020年7月7日建湖县人民检察院以建检诉刑变诉〔2020〕6号变更起诉决定书指控被告人刘洋犯非法经营罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建湖县人民检察院指派检察员徐婷婷出庭支持公诉，被告人刘洋及其辩护人王星火到庭参加诉讼。现已审理终结。建湖县人民检察院指控：被告人刘洋在未取得药品经营许可证的情况下非法经营药品，现已查明2018年2月至9月其非法经营数额为241565元，获利至少25290元。其具体犯罪事实如下：1、被告人刘洋在未取得药品经营许可证的情况下，以请上家汤化胜代发货的模式，向多人销售Meditoxin(注)及Meditoxin(注)150单位（粉毒）、BOTULAX(注)100单位及BOTULAX(注)200单位（白毒）、DERMALAXTMDEEPLIUS、DERMALAXTMLIUS、DERMALAXIMPLANTLIUS（上述三种简称德玛）、Neuramis®Lidocaine、Neuramis®DEEPLIDOCAINE、Neuramis®VolumeLidocaine（上述三种简称纽拉）、NABOTA®（绿毒）等药品。目前已查明2018年2月至4月，刘洋的销售金额为174765元，获利至少8490元。2、2018年9月，被告人刘洋在未取得药品经营许可证的情况下向葛新元销售纽拉美斯系列产品（纽拉）、MEDITOXIN®A型肉毒梭菌（粉毒）、HUTOXINJ.A型肉毒杆菌毒素（彩毒）等药品66800元，获利16800元。经盐城市食品药品监督管理局认定：HUTOXINJ.A型肉毒杆菌毒素产品、纽拉美斯Volume利多卡因产品、纽拉美斯利多卡因产品、纽拉美斯深度利多卡因产品、MEDITOXIN®A型肉毒梭菌产品均应按药品管理。经连云港市食品药品监督管理局认定：Meditoxin(注)、Meditoxin(注)150单位、BOTULAX(注)200单位、BOTULAX(注)100单位、DERMALAXTMDEEPLIUS、DERMALAXTMLIUS、DERMALAXIMPLANTLIUS、Neuramis®Lidocaine、Neuramis®DEEPLIDOCAINE、Neuramis®VolumeLidocaine、NABOTA®等产品均应当认定为药品。被告人刘洋归案后如实供述了犯罪事实，退赃90000元。公诉机关据此认为被告人刘洋在未取得药品经营许可证的情况下非法经营药品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人刘洋如实供述自己的罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人刘洋自愿如实供述自己的罪行，承认指控的事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条及《人民检察院刑事诉讼规则》第四百二十三条的规定，变更起诉，请依法判处。庭审中被告人刘洋对公诉机关指控的犯罪事实无异议。被告人刘洋的辩护人辩护认为，对公诉机关指控被告人刘洋犯非法经营罪的罪名无异议。被告人刘洋主观恶性小，无前科，是初犯。归案后如实供述了犯罪事实，认罪态度好。主动退赃，并全部交出违法所得，且多退了6万余元，对超出所得的退赃，判处罚金时应予以冲减。被告人经手的商品未给客户造成损失。第二次犯罪，被告人刘洋系帮助朋友，没有主动进货，也没有获得利润，应减少60%的量刑。经审理查明，被告人刘洋在未取得药品经营许可证的情况下非法经营药品，现已查明2018年2月至9月其非法经营数额为241565元，获利至少25290元。其具体犯罪事实如下：1、被告人刘洋在未取得药品经营许可证的情况下，以请上家汤化胜代发货的模式，向多人销售Meditoxin(注)及Meditoxin(注)150单位（粉毒）、BOTULAX(注)100单位及BOTULAX(注)200单位（白毒）、DERMALAXTMDEEPLIUS、DERMALAXTMLIUS、DERMALAXIMPLANTLIUS（上述三种简称德玛）、Neuramis®Lidocaine、Neuramis®DEEPLIDOCAINE、Neuramis®VolumeLidocaine（上述三种简称纽拉）、NABOTA®（绿毒）等药品。目前已查明2018年2月至4月，刘洋的销售金额为174765元，获利至少8490元。2、2018年9月，被告人刘洋在未取得药品经营许可证的情况下向葛新元销售纽拉美斯系列产品（纽拉）、MEDITOXIN®A型肉毒梭菌（粉毒）、HUTOXINJ.A型肉毒杆菌毒素（彩毒）等药品66800元，获利16800元。经盐城市食品药品监督管理局认定：HUTOXINJ.A型肉毒杆菌毒素产品、纽拉美斯Volume利多卡因产品、纽拉美斯利多卡因产品、纽拉美斯深度利多卡因产品、MEDITOXIN®A型肉毒梭菌产品均应按药品管理。经连云港市食品药品监督管理局认定：Meditoxin(注)、Meditoxin(注)150单位、BOTULAX(注)200单位、BOTULAX(注)100单位、DERMALAXTMDEEPLIUS、DERMALAXTMLIUS、DERMALAXIMPLANTLIUS、Neuramis®Lidocaine、Neuramis®DEEPLIDOCAINE、Neuramis®VolumeLidocaine、NABOTA®等产品均应当认定为药品。被告人刘洋归案后如实供述了犯罪事实，退赃90000元。上述事实，被告人刘洋在庭审中无异议，并有被告人刘洋的基本情况、抓获及发破案经过、银行交易记录、情况说明、聊天记录、聊天记录截图、支付宝账号、支付宝转账的记录、到案经过、证人王某、卜某、成某甲、同安关系人汤化胜、袁红欣、邵梓涵、葛新元、颜彬彬的陈述，被害人杨某、熊某、方某、成某乙、成某丙的陈述，被告人刘洋的供述和辩解，辨认笔录、搜查笔录、转账的记录、微信聊天记录光盘等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘洋在未取得药品经营许可证的情况下非法经营药品，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘洋犯非法经营罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人刘洋如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人刘洋自愿如实供述自己的罪行，承认指控的事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人刘洋犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年九月四日起至二○二一年一月十日止，指定居所监视居住十三日折抵刑期七日，先行羁押四百一十二日折抵刑期四百一十二日。罚金限本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）二、扣押在案的被告人刘洋的非法所得25290元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  左武春人民陪审员  苏立祥人民陪审员  马开熔二〇二〇年九月十四日法官 助理  顾秋红书 记 员  周丽颖附录法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。