河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终3853号上诉人（原审原告）：腊保梅，女，1966年5月21日出生，汉族，住淅川县。委托诉讼代理人：宁佰毅、张恒建，淅川县丹阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：熊冬梅，女，1967年11月25日出生，汉族，住淅川县。委托诉讼代理人：李振东，河南赏春律师事务所律师。上诉人腊保梅因与被上诉人熊东梅健康权纠纷一案，不服河南省淅川县人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1326民初191号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。腊保梅上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由熊冬梅承担。事实和理由：熊冬梅于2019年5月5日相邀腊保梅一起到山西省务工，2019年8月4日，双方在干活过程中产生矛盾，发生口角，腊保梅遭熊冬梅殴打，公安机关的询问笔录可以证明腊保梅右臂被打骨折的事实，笔录中现场证人也证实了腊保梅右臂骨折是在与熊冬梅发生纠纷时所致，熊冬梅当天给腊保梅买了消炎活血药。腊保梅手臂骨折后，疼痛难忍，在当地举目无亲又无钱医治的情况下，只有回家医治，被诊断为右臂骨折。因腊保梅是文盲不懂法，在家人陪同下才到山西公安机关报案。一审没有认定查明该案事实情况，草率判决驳回腊保梅的诉讼请求错误。熊东梅辩称，腊保梅提交的证据不能证实其受伤系熊冬梅殴打所致，腊保梅报警时间是2019年8月23日，距发生口角已经过了十几天，十几天才报警不符合常理，从发生口角到医院治疗间隔十几天，不能说明骨折是殴打所致。公安派出机关在对当事人询问后也未对双方作出行政处罚，能看出腊保梅受伤并非熊冬梅殴打所致。腊保梅在十几天治疗过程中，辗转于卫生院、骨科医院、内乡中医院，并没有住院治疗，在卫生院治疗显示是××、胆囊炎，以上情况均不合常理。一审认定事实清楚，判决公正，请求维持原判。腊保梅向一审法院起诉请求：1、判令熊冬梅赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费等，共计37200元。2、本案诉讼费、鉴定费由熊冬梅承担。一审法院认定事实：2019年8月10日上午10点左右，双方在山西省××潞州区建华菜场大棚干香菇活过程中，发生争吵撕抓，之后熊冬梅大腿有几处淤青，腊保梅右胳膊发肿。然后几天，腊保梅胳膊抹了点药，消肿了。2019年8月15日下午，腊保梅坐车返回了河南淅川老家。2019年8月21日，腊保梅在淅川谭氏骨伤中医院诊断为右侧尺骨骨折，门诊花费100.47元，未住院治疗。2019年8月23日，腊保梅到长治市公安局西郊派出所报案称被人打伤，派出所受案。2019年8月27日，腊保梅在内乡县黄水河中医正骨医院门诊诊断为右侧尺骨粉碎性骨折。2019年8月28日，腊保梅在淅川县××簧乡卫生院诊断为右尺骨骨折、××、胆囊炎，入院治疗6天。长治市潞州区西郊派出所，对双方及现场另外两人原晚英、李富玉做了询问笔录，均没有直接证实熊冬梅殴打腊保梅的事实，公安局也没有对双方进行行政处罚。2020年4月23日，经南阳丹阳法医临床司法鉴定所人身损害三期时限评估，被鉴定人腊保梅尺骨骨折内固定，误工期140日左右，护理50日左右，营养80日左右。一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。双方发生纠纷时间为2019年8月10日，腊保梅第一次在谭氏骨伤医院门诊时间为2019年8月21日，距离事发时间较长，不足以证明腊保梅伤情系熊冬梅殴打所致。腊保梅报案时间为2019年8月23日，经山西省××潞州区西郊派出所调查，及对双方及现场另外两人原晚英、李富玉做的询问笔录，均没有直接证实熊冬梅殴打腊保梅的事实，公安局也没有对双方进行行政处罚。腊保梅提供的西簧乡卫生院病历诊断为右尺骨骨折、××、胆囊炎，也无法证明该病情系熊冬梅殴打所致，且腊保梅未提供每日清单、医疗费票据等病案资料。结合庭审和双方提供证据，一审法院无法认定腊保梅受伤害情况是熊冬梅殴打所致。综上所述，腊保梅要求熊冬梅赔偿各项损失的诉讼请求，一审法院不予支持。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条之规定，判决如下：驳回原告腊保梅的诉讼请求。案件受理费500元，减半收取250元，由原告腊保梅负担。二审中，当事人未提交新的证据。本院经审理对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：腊保梅的损伤是否是在双方口角厮打过程中所致，熊冬梅是否应承担损害赔偿责任；如应承担，损失数额应如何认定。公民的生命健康权依法受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，腊保梅和熊冬梅在2019年8月10日发生争吵并厮打，腊保梅在争吵厮打过程中受伤，这一事实由证人在公安机关的询问笔录中陈述的“腊保梅和熊冬梅用手互相撕扯对方”、“腊保梅拿石头扔冬梅，冬梅手里拿着竹竿，双方缠在一起，然后腊保梅拿石头打冬梅腿，冬梅也是打腊保梅”、“腊保梅右胳膊肿了，冬梅两个小腿有拳头大的黑青”等陈述证实。腊保梅在双方厮打后即发生右臂肿痛，熊冬梅对此也予认可，并自述当天还出去给腊保梅买有消肿的药物，熊冬梅称腊保梅是自己在拿石头砸熊冬梅时碰到钢管致伤，并无相应的证据证实。腊保梅右臂受伤后即进行了药物处理，损伤和对伤情的处理具有一定的连续性，其虽未在第一时间报案，也不是第一时间到正规的医疗机构检查治疗，但无证据表明存在有双方厮打后的其他致伤原因。结合本案已有证据，从日常生活经验分析，已可以初步认定腊保梅的损害是双方在厮打中所致，一审以从事发到报警及诊断明确经过时间较长等认为腊保梅举证不足属适用法律不当，应当予以纠正。双方均系具备完全民事行为能力的成年人，遇事不能冷静处理，产生口角并发生厮打，造成腊保梅受伤，均存在有一定的过错，应分别承担相应的责任。熊冬梅作为直接致害人，应当对腊保梅的损伤承担主要责任，结合案件实际，本院酌定由其承担60%的赔偿责任。关于腊保梅的各项损失认定。根据腊保梅提交的住院病历、医疗费发票、诊断证明等证据显示，腊保梅在2019年8月21日在淅川谭氏骨伤中医院住院治疗1天，自2019年8月28日至2019年9月2日在淅川县××簧乡卫生院住院治疗6天，共计住院治疗7天。腊保梅经诊断为右尺骨骨折，其进行的是闭合复位克氏针内固定术治疗，及活血化瘀治疗和对症处理。腊保梅一审中虽经委托鉴定需误工期140日左右、护理期50日左右、营养期80日左右，但该意见与其实际伤情明显不符，本院对此不予采信。本院认定其各项损失如下：1、医疗费，依据腊保梅提交的正规医疗费发票认定为100.47元+5275元，共计5375.47元，腊保梅主张的其它手写的处方金额部分，依据不足，不予支持。2、误工费，按照腊保梅主张的农林牧渔业年平均工资44314元标准，酌情支持90天，为44314元/年÷365天×90天=10926.74元。3、护理费，按照腊保梅主张的居民服务业标准45677元/年，支持住院7天的护理费为45677元/年÷365天×7天=876元。4、营养费，按照20元每天标准支持住院7天，为20元/天×7=140元。5、住院伙食补助费，按照50元每天标准支持住院7天，为50元/天×7=350元。6、交通费，考虑必要性和合理性，结合实际，本院酌情支持交通费800元。以上费用合计18468.21元。由熊冬梅承担60%的赔偿责任为11080.93元。综上所述，腊保梅的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持；一审适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省淅川县人民法院（2020）豫1326民初191号民事判决；二、熊冬梅于判决生效后十五日内赔偿腊保梅各项损失共计11080.93元；三、驳回腊保梅的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取250元、鉴定费600元，二审案件受理费500元，合计1350元；由腊保梅负担900元，由熊冬梅负担450元。本判决为终审判决。审判长 陈德林审判员张艳霞审判员王邦跃二〇二〇年九月七日法官助理陈俊书记员张昊