河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终1847号上诉人（原审原告）：王玉竹，女，1970年3月12日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：杨桂保，河南金谋律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘志强，男，1961年10月8日出生，汉族，住内黄县。上诉人王玉竹与上诉人刘志强因健康权纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初3242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王玉竹上诉请求：1．请求二审法院依法改判一审判决第一项（不服金额为5469.09元）；2．一审、二审诉讼费由刘志强承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。王玉竹的误工期、护理期、营养期的认定天数应按照鉴定机构鉴定意见天数计算，不应酌定。首先，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条规定，对于不确定的鉴定意见，人民法院可以根据案件的实际情形进行鉴定，但对于明确的鉴定意见：一种是作为有效证据进行采纳；一种是因鉴定本身存在问题，对鉴定意见不予采纳或重新鉴定。其次，一审法院未按照国家标准认定王玉竹的误工期、护理期、营养期，不符合法律规定。按照公安部公布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中指、掌骨骨折非手术治疗的标准：误工45-60日，护理20-30日，营养20-30日。河南同一司法鉴定中心出具的豫同一司法鉴定中心［2019］临鉴字第1216号司法鉴定意见书有法律依据，应该采信。刘志强辩称，一审中鉴定机构出具的三期鉴定结论无效，因王玉竹未住院，故其对误工期、护理期鉴定缺乏事实依据。刘志强上诉请求：1．一审法院责任划分不当，王玉竹也应承担一定的责任；2．一审认定王玉竹的误工费、护理费、交通费、鉴定费过高且不合理，不应由刘志强承担；3．一、二审诉讼费用由王玉竹承担。事实与理由：1．刘志强与王玉竹双方产生纠纷是因王玉竹无故找事、欺负刘志强及家人才引起的。王玉竹对双方产生纠纷引起打架有一定的责任，王玉竹的手部受伤是因纠纷发生时撕扯刘志强衣领时自己拉伤的，故不应认定刘志强负侵权的全部责任，应认定王玉竹对伤害的发生负全部责任。2．王玉竹是环卫工，工资是1730元／月。双方纠纷发生后的第二天，刘志强及家人就看到王玉竹正常上班，后来又多次看到其上班，手指伤情并未影响其上班，故不应支持其误工费和护理费。3．王玉竹手部只是拇指基底部骨质膜欠连续，未住院治疗，未影响正常上班，也未请人护理，仅花费二三百元检查费，所以一审中的三期鉴定费用，王玉竹也应承担一部分。王玉竹辩称，1．一审认定刘志强存在全部过错，是根据公安部门出具的行政处罚决定书作出的，王玉竹不应承担责任。2．一审认定误工期、护理期不当。王玉竹因手部骨折，恢复至少一个半月，鉴定机构出具误工期鉴定依据是手指恢复完全自理情形的时间，一审法院进行三期鉴定又不采信鉴定意见不当。王玉竹向一审法院起诉请求：1．判令刘志强赔偿王玉竹医疗费500元、营养费600元、误工费7284.49元、护理费2502.85元、鉴定费600元、交通费300元，共计11987.34元；2．本案诉讼费由刘志强负担。一审法院认定事实：2019年2月20日16时18分许，在濮阳市××××段建安小区门口，王玉竹、刘志强发生纠纷，刘志强把王玉竹殴打致伤。2019年3月20日，濮阳市公安局胜利分局作出胜利公（交）行罚决字（2019）10067号行政处罚决定书，决定对刘志强以殴打他人行政拘留十日，并处罚款伍佰元。王玉竹受伤后被送往濮阳市油田总医院治疗，诊断为右手拇指末节指骨基底部骨折。后王玉竹申请对其护理期、营养期、误工期进行评定，一审法院委托河南同一司法鉴定中心进行鉴定，河南同一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书为：根据王玉竹损伤及临床治疗情况，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）相关条款规定，其损伤后护理期20日，营养30日，误工期60日。此评估意见仅供参考。王玉竹支出鉴定费600元。后双方就赔偿事宜协商未果，形成纠纷。一审法院认为，刘志强致王玉竹受伤，侵犯了王玉竹的身体健康权，对其侵权行为给王玉竹造成的营养费、误工费等损失应当承担赔偿责任。对王玉竹请求赔偿项目及数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，具体计算为：1．误工费3642.25元。王玉竹受伤后没有住院，也没有医嘱证明需要休息，王玉竹也没有提供其误工的证据，参照河南同一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，根据王玉竹的伤情和恢复情况，确定王玉竹的误工期为30日，按照上一年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资44314元/年的标准计算；2．护理费876元。王玉竹受伤后没有住院，也没有医嘱证明需要护理，王玉竹也没有提供由他人护理的证据，参照河南同一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，根据王玉竹的伤情和恢复情况，确定王玉竹的护理期为7日；参照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入45677元／年的标准计算7天；3．营养费400元。结合河南同一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及王玉竹的伤情，参照每天20元的营养标准，按20天计算；4．交通费190元。根据王玉竹就诊的次数，参照河南省国家机关一般工作人员出差市内每人每天20元的交通补助标准，按2天计算；根据王玉竹与鉴定机构之间距离，酌定王玉竹往返鉴定机构的交通费为150元；5．鉴定费600元。根据河南同一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及发票予以确认。王玉竹以上损失共计5708.25元，刘志强应予赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条之规定，判决：一、刘志强于本判决生效后10日内赔偿王玉竹损失5708.25元。二、驳回王玉竹的其他诉讼请求。如果刘志强未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，王玉竹负担25元，刘志强负担25元。本院二审期间，当事人未提交新证据，对当事人二审中争议的事实，本院认定事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，公民的人身权利受法律保护，侵犯他人人身权利的，应当依法承担相应的赔偿责任。本案的争议焦点为：1．本案中王玉竹是否应承担一定的责任；2．一审法院未按照三期鉴定意见认定王玉竹的误工费、护理费、鉴定费是否适当，各项费用是否应由刘志强负担。关于焦点一，本案中，刘志强与王玉竹因门前地经营纠纷发生厮打，致王玉竹手指骨折，该事实已经公安机关认定，并对刘志强作出行政处罚，刘志强应对其侵权行为承担相应的法律责任。刘志强虽主张王玉竹对侵害亦有过错，但未提交证据加以证明，且王玉竹对此不予认可，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”应由刘志强承担不利后果。关于焦点二，关于王玉竹治疗及康复手指骨折产生的误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费是否合理的问题。王玉竹手指骨折受伤，虽然未予住院，对其生活便利造成一定影响，治疗康复是必然过程，一审法院对其误工期、护理期、营养期进行了鉴定，后结合王玉竹受伤后没有住院，也没有医嘱证明需要休息，王玉竹也没有提供其误工、护理的证据，对其误工期、护理期、营养期进行酌定，并按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算相应数额并无不当，本院予以支持。关于王玉竹上诉称未按照三期鉴定结论计算其三期费用适用法律错误问题。三期鉴定意见作出后，人民法院对该三期鉴定意见进一步核实，充分尊重王玉竹伤情治疗及康复客观现实基础上酌定三期时间，行使自由裁量权的目的旨在化解纠纷，消除矛盾，案结事了。一审法院的做法完全符合法律规定，且最大可能地尊重了客观现实，并最终保障了受害人权利的实现，是完全正确的。王玉竹主张应严格按照三期鉴定结论计算损失缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，王玉竹、刘志强的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人王玉竹、刘志强各自负担50元。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年九月十八日法官助理王龙超书记员李恩辉