陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书       （2020）陕01民终 6530号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地:陕西省西安市高新区锦业路 9 号西安绿地中心 A 座19-21层。负责人：韩宪君，该分公司总经理。委托代理人：郭一杰，陕西迈盛律师事务所律师。 被上诉人(原审原告): 万某某，女，汉族，住西安市雁塔区。法定代理人：金海波，女，汉族，住新疆石河子市炮台镇，系万某某之母。法定代理人：万卫，男，汉族，住西安市雁塔区，系万某某之父。委托诉讼代理人：陈龙，陕西嘉捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亚茜，陕西嘉捷律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：陕西睿鼎文化传播有限公司。住所地：陕西省西安市雁塔区团结南路响塘广场 1 号 4 层。法定代表人：王荣,该公司董事兼总经理.委托诉讼代理人：贾宏飞，男，汉族，该公司员工，住西安市长安区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称“平安财险陕西分公司”）和被上诉人万某某、陕西睿鼎文化传播有限公司（以下简称“睿鼎文化传播公司”）保险纠纷一案，因不服西安市雁塔区人民法院作出的（2019）陕0113民初12319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司上诉请求：1、请求二审人民法院撤销（2019）陕0113民初12319号民事判决书，依法改判上诉人不承担赔偿款10508.72元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：2018年7月5日，一审原告万某某在陕西睿鼎文化传播有限公司组织的活动中意外受伤。本案在一审过程中，原审原告和第三人均提交证据《旅游意外伤害保险投保单》，该投保单上明确载明“详细阅读旅游意外伤害保险条款，同意以此作订立保险合同的依据”，投保单作为成立保险合同的要约，代表着投保人真实意思的表示，上诉人以此作出承诺出具保险单。一审中上诉人提交证据《平安旅游意外伤害保险条款》第八条：下列费用，保险人不承担给付保险金责任（三）：营养费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费。一审法院没有根据各方提交的证据确认保险合同约定的基本内容，作出了“被告理应赔偿与该事故紧密联系相关的费用”明显违背合同法、保险法的精神的判决。被上诉人的各项损失应根据侵权责任法相关规定，确定造成意外摔伤的各方过错程度，依法裁判各自承担责任比例。综上，西安市雁塔区人民法院出具（2019）陕0113民初12319号民事判决书并没有遵循“以事实为依据。以法律为准绳”，导致本案件事实认定部分、法律适用部分存在争议，影响了裁判文书的权威性，加重了上诉人赔偿责任。希望中级人民法院依法改判。被上诉人万某某辩称，一审事实清楚,自由裁量适当,适用法律正确,上诉人的上诉理由无任何依据。恳请二审法院驳回上诉,维持一审判决。一、涉案保险条款、保险合同均未向投保人、被保险人送达。对被上诉人不发生效力。一审已经查明：涉案保险合同订立时，上诉人仅就保险金额30万元向投保人作了承诺，并未向投保人及被保险人送达保险合同条款。保险事故发生后，经被上诉人前往上诉人处索要，才取得了相关文件。因此，涉案保险合同条款对被上诉人不发生法律效力，不能作为认定上诉人是否承担保险金给付义务的依据；二、上诉人未能举证证明其已向被上诉人就法定免责条款等重要条款履行提示、说明义务`，一审判决其承担赔偿责任符合法律规定。依据保险合同司法解释二第9条、第11条、13条的规定，上诉人主张其不承担赔偿责任的条款，属于法定免责条款，上诉人有义务就该条款向被上诉人作出提示和说明并应当对此承担举证责任。本案中，上诉人仅依据保险合同文本载明的内容主张其履行了提示和说明义务，未能充分举证证明，一审认定其承担被上诉人因意外受伤所产生的医疗费、营养费等事实清楚、法律适用正确；三、一审法院合理运用自由裁量权，根据立法精神，结合案件客观情况，作出判决，合理合法。鉴于涉案保险条款未能有效送达、上诉人未能举证其已尽到提示说明义务，一审法院为妥善处理纠纷，运用自由裁量权，就损失赔偿作出合理认定，符合相关法律的立法目的，并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由无事实与法律依据，恳请贵院驳回上诉维持一审判决。被上诉人陕西睿鼎文化传播有限公司辩称，当时我们做活动是公司员工在网上买的，告知我们赔偿30万，保险公司一直没有给我们名单，保险合同都没有给。原审原告万某某向一审法院起诉请求：1、原审被告支付保险金16163.7元；2原审原告后续费用待鉴定后另行追加；3、诉讼费、鉴定费等均由原审被告承担。一审法院认定事实：原审第三人为包括原审原告在内的多人在原审被告处投保有旅游意外伤害保险，保险期间为 2018 年 7 月 2 日至 2018 年 7 月 6 日，保险金额 30 万元，被保险人为万某某等人。各方确认保险合同于 2018年 7 月 2 日成立。原审原告方同意原审第三人为其投保前述保险。2018 年 7 月 5 日，原审原告在原审第三人组织的活动中意外摔伤。同日，原审原告在空军军医大学口腔医院就诊，被诊断为21牙脱出性脱位、简单冠折，11牙、22 牙简单冠折，亚脱位。遗嘱多加休息，禁咬过硬食物，11 牙观察，必要时行去髓术。原审原告主张其支出医疗费 4367.8 元。原审被告对其中一张金额为 36 元的华远大药房的销售单不认可，对一张金额为79.08 元的头孢地尼明细单不认可，对其余医疗费认可。经查，36 元的华远大药房的销售单时间为 2018 年 7 月 6 日，79.08 元明细单无任何签章。原审原告称，前述金额均为治疗原告案涉伤情支出的费用，79.08元其未开具发票。经原审原告申请，一审法院提交西安市中级人民法院委托陕西西安中恒法医司法鉴定所鉴定对后续费用进行了鉴定（产生鉴定费 720 元）。原审原告以后续费用无法确定为由，撤回诉讼请求第 2 项，待实际发生后另行主张。庭审中，原审第三人称其投保时被告未向其提供保险条款，也未说明何种情况不赔。原审被告就其主张的不予赔付部分，未提交证据证明投保时其已向第三人尽到特别提示和明确说明义务。经各方确认，案涉保险为费用补偿型保险。另，原审原告还主张护理费 10000 元，理由为原审原告受伤后原审原告母亲护理两个月，原审原告母亲每月收入 5000 元左右。原审原告还主张营养费 1000 元，交通费 795.9 元。原审原告提交了向学校请假 2 个月的假条，以及微信转账截图以证明护理费。未提交营养费和交通费的证据。原审被告均不予认可。一审法院认为，原审原告作为涉案保险的被保险人对原审被告享有保险金请求权。原审原告在 2018 年 7 月 5 日意外摔伤事故，发生在保险期间，属于一般公众认知的意外伤害保险保障范围，故原审被告理应赔偿与该事故紧密相关的费用。就赔偿的具体金额，原审原告提交的 79.08 元明细单无任何签章，因原审被告不予认可，一审法院不予确认。华远大药房销售单时间为 2018年 7 月 6 日，结合原审原告受伤时间和陈述，一审法院予以确认。基此，医疗费一审法院认定 4288.72 元。就原审原告主张的护理费，一审法院认为，原审原告受伤时年方 10 岁，不管是身体还是精神均需母亲照护，但结合原审原告伤情及证据，一审法院酌定护理期 1 个月，护理费 5000 元。就营养费、交通费，原审原告均未提交证据，结合原审原告伤情，一审法院酌定营养费 300 元，交通费 200 元。就案涉鉴定费，属于为查明损失程度支出的合理费用，依法应由原审被告承担。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告万某某保险金 9788.72 元；二、驳回原告万某某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费204元，由原告承担50元，被告承担154元。因原告已预交，被告在履行上述金钱给付义务时一并支付原告154元。本案鉴定费720元，由被告承担。因原告已预交，被告在履行上述金钱给付义务时一并支付原告720元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，睿鼎文化传播公司为万某某在上诉人投保旅游意外伤害保险，保险期内万某某在睿鼎文化传播公司组织的活动中意外摔伤，按照保险合同的约定，万某某的损失应由上诉人在保险金额中予以赔偿。上诉人认为根据合同条款，上诉人不需承担赔偿责任之上诉理由，经查，上诉人提供的《平安旅行意外伤害保险条款》中第八条虽列举了营养费、护理费、牙齿整形费、修复费、镶牙费、交通费等项目保险人不承担给付保险金的责任，但是上诉人并没有提供证据证明其向被上诉人送达了该保险条款，上诉人辩称网上买保险条款时，只有确认看过该保险条款，才成生成保险单，故被上诉人对该保险条款是知情并确认的，本院认为，对于保险人的免责条款，保险人在出具保险单时应对投保人尽到必要的提示义务和说明义务，上诉人没有证据证明已对免责条款尽到充分的提示说明义务，不能以此为由免除其赔偿义务，且上诉人所称的牙齿整形费、修复费、镶牙费也不属于本案中万某某所受损害的项目，故上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定的赔偿项目及数额标准符合法律规定，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费63元（上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  郝      卫审  判  员   刘      溪审  判  员  雷     雯 二Ｏ二Ｏ年九月十日书 记 员  范姗姗  1