河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终3283号上诉人（原审被告）：吴保国，男，汉族，1951年12月1日出生，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：陈东果，河南法正律师事务所律师。上诉人（原审原告）：邱华梅，女，汉族，1966年12月7日生，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：李家刚，河南申鼎成律师事务所律师。原审被告：河南省光大伟业投资咨询有限公司信阳分公司。负责人：吴保国。上诉人吴保国因与被上诉人邱华梅，原审被告河南省光大伟业投资咨询有限公司信阳分公司（以下简称光大伟业信阳分公司）民间借贷纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初33号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年8月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴保国及其委托诉讼代理人陈东果，被上诉人邱华梅及其委托诉讼代理人李家刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。吴保国上诉请求：一、撤销信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初33号民事判决，改判驳回被上诉人对吴保国的诉讼请求，或者发回重审；二、一审和二审案件受理费均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定基本事实不清、不全面，证据不充分不全面。1、吴保国为光大伟业信阳分公司负责人，系职务行为，其个人不应承担清偿责任。原审判决依据光大公司已注销和邱华梅款项40万元转到吴保国指定的银行账户上为理由判决由吴保国与光大伟业信阳分公司共同承担偿还欠款40万元本息责任，系认定基本事实不清不全面，证据不充分。原告投资款是出借给信阳市上浦置业有限公司（下称上浦公司），用于开发大别山商城，光大伟业信阳分公司提供连带责任担保。吴保国为光大伟业信阳分公司负责人和工作人员，经手办日常融资事宜，系职务行为，吴个人不应承担清偿责任。本案出资证明、担保函、委托投资协议书、还款计划书、投资证明书共同证明上述客观事实。2、原告起诉光大伟业信阳分公司负责人吴保国，系诉讼主体不适格，应起诉实际借款人上浦公司和投资款担保人光大伟业信阳分公司；若公司均注销，应起诉光大公司和上浦公司的股东。3、吴保国有其转款给上浦公司法定代表人朱顽强新证据证明被告将原告40万款项用于光大伟业信阳分公司业务，应由公司承担偿还责任。二、原审判决适用法律错误。1、河南省光大伟业投资咨询有限公司曾有信阳、许昌、商丘、开封、平顶山等多家分公司，至今信阳、许昌分公司未注销。总公司虽已吊销，但尚未注销，吴保国并不知情，也无过错，让分公司负责人吴保国个人承担清偿责任，缺少法律依据。2、截止2015年3月，光大伟业信阳分公司已支付原告高额利息。原告投资只赚不赔，不承担任何投资风险，该保底条款系无效合同，故一审法院应确认投资协议无效，然而本案原审法院却按照有效合同处理，系适用法律错误。三、一审庭审程序不合法，不真实。一审以普通程序开庭，却仅有一名法官主持庭审，判决书署名三个法官，合议庭组成不真实，不合法。综上事实与理由，根据《民事诉讼法》第一百六十四条第一款和第一百七十条第一款第二项、第三项之规定，请求二审法院依法撤销原审法院民事判决，发回重审；或者依法改判驳回原告对吴保国的诉讼请求。被上诉人邱华梅答辩称：一、答辩人经熟人介绍认识上诉人，经过一段时间交往，上诉人声称自己开办有投资公司，是河南省光大伟业投资咨询有限公司信阳分公司负责人，有投资理财项目，保证资金安全、收益丰厚，答辩人就相信了上诉人的承诺，从2012年4月23日起，先后分多次向吴保国提供的本人银行账户打款共计40万元。上诉人以其公司名义向答辩人出具了相关借款合同、担保函等，并约定了月息和还款期限。经多次催要，上诉人拒不履行还款义务。事实上，河南光大伟业公司于2013年1月26日被吊销营业执照，吴保国作为光大伟业公司信阳分公司的负责人，明知公司注销仍以信阳分公司为幌子继续吸收存款，显然是个人行为，而不能认定是职务行为，且答辩人的存款按照吴保国的要求全部打入其个人账户。至于上诉人称投资款出借给信阳市上浦置业有限公司，属其与上浦公司之间的另一法律关系，其不能以此为由免除自己的责任。更何况，光大伟业信阳分公司于2013年12月31日被列入违法失信企业，现已根本无法找打。二、上诉人称一审适用法律错误是在站不住脚的。答辩人认为自己是存款，不是投资，双方之间属借款合同关系。三、信阳市中级人民法院处理类似的案件，也是判决吴保国承担责任，应该同案同判。综上，请求维持原判。邱华梅向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告共同偿还原告借款40万元及利息；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告经熟人介绍认识被告吴保国，被告吴保国称自己开办有投资公司，有投资理财项目，保证资金安全，收益丰厚。原告从2012年4月23日起，先后分多次向被告吴保国指定银行账户转账40万元，被告吴保国以其公司名义向原告出具了相关借款合同、担保函、出资证明、还款计划书等借、还款手续，并约定了月息2分和还款期限。后原告多次催要，被告吴保国仅偿还部分利息，利息偿还到2015年3月，剩余40万元借款及利息，被告以种种理由拒不还款，遂酿成此纠纷。另查明，河南省光大伟业投资咨询有限公司于2013年1月26日营业执照已被吊销，而被告吴保国负责的被告河南省光大伟业投资咨询有限公司信阳分公司于2014年10月20日后仍违规与原告签订出资证明、担保函、委托投资协议书、还款计划书等。一审法院认为，被告吴保国辩称，该款是由光大伟业信阳分公司给原告出具的出资证明等，该款投资到信阳市上浦置业有限公司，认为该款应由信阳市上浦置业公司偿还原告的意见，因原告的款项40万元转到被告吴保国指定的银行账户上，而被告吴保国没有提供任何证据，证明该款转到信阳分公司账上或该款由信阳分公司使用，因此被告吴保国的辩称意见，该院不予采纳。同时，被告吴保国明知河南省光大伟业投资咨询有限公司于2013年1月26日已被吊销营业执照，而于2014年10月份仍以信阳分公司名义对外违规承揽投资业务，导致原告的欠款无法收回，故该欠款应由被告吴保国及信阳分公司共同偿还，本案事实清楚，证据充分，债务应当清偿。故依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决：被告吴保国、河南省光大伟业投资咨询有限公司信阳分公司于判决生效后三十日内偿还原告邱华梅欠款40万元及利息（从2015年4月起至该款还清之日止，利率按月息2分计算）。本案诉讼费7,300元，由二被告承担。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，围绕吴保国的上诉请求，本案二审争议焦点为吴保国是否为本案适格主体，是否应当承担还款责任。根据我国公司法相关规定，公司依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算；清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。吴保国作为河南省光大伟业投资咨询有限公司信阳分公司负责人，在河南省光大伟业投资咨询有限公司已被吊销营业执照、依法不得从事与清算无关的经营活动的情形下，仍以该公司分支机构名义出具《委托投资协议书》、《还款计划书》、《担保业务投资业务收益说明书》、《担保函》等材料并由其个人账户收取邱华梅转款，一审法院认定吴保国的行为系个人行为并判决其承担还款责任并无不当。吴保国虽称邱华梅应将实际借款人信阳市上浦置业有限公司作为共同被告起诉，但《委托投资协议书》、《还款计划书》、《担保业务投资业务收益说明书》、《出资证明》等材料中并无信阳市上浦置业有限公司盖章确认，亦无证据证明案涉款项转入信阳市上浦置业有限公司，故对吴保国的该项意见不予采纳。上诉人虽称一审庭审程序不规范，但是其在一审庭审期间并未提出异议，且在庭审笔录上签名确认，故该上诉理由，本院亦不予采信。综上所述，吴保国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由上诉人吴保国负担。本判决为终审判决。审判长  买戈良审判员  周振力审判员  付 巍二〇二〇年九月二十四日法官助理李艺璇书记员余露