湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终1485号上诉人（原审原告）宋干发，男，汉族，1968年7月3日出生，农民，住湖南省通道侗族自治县。委托代理人粟世昌，通道县诚信法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）杨兴东，男，汉族，1971年2月10日出生，农民，住湖南省通道侗族自治县。委托代理人胥家权，男，侗族，1966年1月2日出生，湖南省通道侗族自治县。委托代理人杨菁，女，汉族，1998年5月20日出生，住湖南省通道侗族自治县，系杨兴东女儿。被上诉人（原审被告）通道泓欣木业有限公司，住所地通道侗族自治县县溪镇马家坳。法定代表人李咏松，该公司董事长。委托代理人高景行，湖南指南律师事务所律师。上诉人宋干发因与被上诉人杨兴东、通道泓欣木业有限公司身体权纠纷一案，不服湖南省通道侗族自治县人民法院（2020）湘1230民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。宋干发上诉请求为：1、撤销原判，依法查清事实，发回重审或者改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人杨兴东系被上诉人通道泓欣木业有限公司的职员，上诉人完全有理由相信本次代班系经过通道泓欣木业有限公司授权认可下进行的，现在事故发生后，两被上诉人均推诿自己的责任。一审事实不清，适用法律错误。故特提起上诉。杨兴东二审答辩称:杨兴东与宋干发代班事实不成立，杨兴东与宋干发之间不存在劳务关系，宋干发受伤系其自己操作不当所致，自己存在过错。杨兴东不应承担责任。通道泓欣木业有限公司二审答辩称:通道泓欣木业有限公司没有责任，杨兴东与宋干发应承担全部责任。宋干发向一审法院所提诉讼请求为：1.被告杨兴东、通道泓欣木业有限公司赔偿原告宋干发伤残赔偿金112744.00元、误工费14694.00元、护理费11020.00元、营养费5400.00元、住院伙食补助费4600.00元、被扶养人生活费15265.00元、司法鉴定费1600.00元、精神损害抚慰金20000.00元、医药费5536.00元、交通费300.00元，共计191159.00元；2.案件受理费由被告杨兴东、通道泓欣木业有限公司负担。一审法院认定事实：被告杨兴东在被告通道泓欣木业有限公司从事锯木工作。2017年4月18日，被告杨兴东打电话告知原告宋干发代替自己到被告通道泓欣木业有限公司做事，但代班一事未告知被告通道泓欣木业有限公司。2017年4月19日，原告宋干发到达被告通道泓欣木业有限公司后，在未告知被告通道泓欣木业有限公司自己为被告杨兴东代班的情况下，直接到被告杨兴东的工作岗位上做事。工作约两个半小时后，原告宋干发在锯木过程中，左手不慎被锯带锯伤。事故发生后，被告通道泓欣木业有限公司的其他员工通知该公司的法定代表人李咏松，李咏松到达现场后，将原告宋干发送往通道侗族自治县第一人民医院治疗。因伤情严重，原告宋干发当天转院至湖南医药学院第一附属医院住院治疗，直到2017年5月19日出院，共在湖南医药学院第一附属医院住院治疗30天，花费住院医疗费34867.32元。2017年5月22日，原告宋干发又到通道侗族自治县第一人民医院住院治疗，于2017年6月7日出院，共在通道侗族自治县第一人民医院住院治疗16天，花费住院医疗费4989.75元。2017年6月10日，因原告宋干发体内还有克氏针需要拔除，原告宋干发到湖南医药学院第一附属医院治疗，拍摄数字化摄影DR花费72.20元，取内固定装置花费200.00元，购买“接骨七厘片”药物花费234.10元。2017年8月15日，原告宋干发到通道侗族自治县民族中医医院检查，花费医疗费20.00元，挂号费6.00元。2017年11月11日，原告宋干发到湖南医药学院第一附属医院复查，花费挂号费5.00元、拍摄数字化摄影DR68.40元。被告通道泓欣木业有限公司给原告宋干发垫付医疗费35000.00元，被告杨兴东则借给原告宋干发8000.00元作为医疗费。2017年8月15日，原告宋干发委托怀化市金剑司法鉴定所对其伤残等级进行法医学评定。2017年8月23日，怀化市金剑司法鉴定所作出怀金司鉴所[2017]临鉴字第45号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告宋干发的损伤已构成Ⅶ（七）级伤残，原告宋干发因此次鉴定支付司法鉴定费800.00元。2017年11月23日，原告宋干发委托怀化市金剑司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行法医学评定。2017年11月27日，怀化市金剑司法鉴定所作出怀金司鉴所[2017]临鉴字第68号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告宋干发误工120日、护理90日、营养90日，原告宋干发因此次鉴定支付司法鉴定费700.00元。原告宋干发住院期间由其妻子杨海兰护理，杨海兰系农民，原告宋干发现已与其妻子杨海兰登记离婚。事故发生时，原告宋干发的被扶养人有2人，即母亲曾维凤（1945年7月17日出生）、女儿宋梓烟（2000年12月31日出生）。曾维凤育有三子一女，即宋干美、宋干发、宋干胜、宋永清。原告宋干发曾向本院提起诉讼，要求被告杨兴东、通道泓欣木业有限公司赔偿其损失。本院作出（2018）湘1230民初39号判决后，被告杨兴东不服该判决，上诉至湖南省怀化市中级人民法院，湖南省怀化市中级人民法院以事实不清、程序不当为由发回本院重审。重审过程中，原告宋干发向本院申请撤回起诉。本院准予原告宋干发撤诉后，原告宋干发后向通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请认定其与被告通道泓欣木业有限公司存在事实劳动关系，通道侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会以诉讼时效已过为由不予受理。原告宋干发便以劳动争议诉至本院。本院经过开庭审理，作出（2019）湘1230民初66号判决，认定原告宋干发与被告通道泓欣木业有限公司不存在事实劳动关系，原告宋干发与被告通道泓欣木业有限公司对该案判决均未上诉，该案判决现已生效。一审法院认为，原告宋干发因案涉事故身体受损，本院对其主张的各项赔偿项目及相应数额确定如下：1、残疾赔偿金128009.00元(残疾赔偿金112744.00元+被扶养人生活费15265.00元)。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”本案中，原告宋干发将残疾赔偿金和被扶养人生活费分为两项请求，故其主张的被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告宋干发系农民，其残疾赔偿金应参照农村居民人均纯收入标准计算，即14093.00元/年。原告宋干发因案涉事故构成七级伤残，本院确定原告宋干发的残疾赔偿金为112744.00元（14093.00元×20年×40%）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款、第二款规定，被扶养人生活费按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁，被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。事故发生时，原告宋干发的被扶养人有2人，即母亲曾维凤（72岁）、女儿宋梓烟（16岁），扶养年限分别为8年、2年，被扶养人曾维凤、宋梓烟均系农民，其生活费应按照农村居民人均年生活消费支出标准12721.00元/年计算，即曾维凤的被扶养人生活费为10176.80元（12721.00元/年×8年×40%÷4人），宋梓烟的被扶养人生活费为5088.40元（12721.00元/年×2年×40%÷2人），上述被扶养人生活费共计15265.20元，原告宋干发仅诉求15265.00元，本院予以支持。2、误工费14694.00元（44693.00元÷365天×120天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款、第三款的规定：“……误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告宋干发系农民，其误工费应参照农、林、牧、渔业标准，即44693.00元/年计算。经怀化市金剑司法鉴定所评定，原告宋干发的误工期为120日，原告宋干发诉请赔偿的误工费14694.00元符合赔偿标准，本院予以确认。3、护理费11020.00元（44693.00元÷365天×90天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……”原告宋干发住院期间由其妻子杨海兰护理。经怀化市金剑司法鉴定所评定，原告宋干发的护理期为90日，原告宋干发诉请赔偿的护理费11020.00元符合赔偿标准，本院予以确认。4、营养费2700.00元（30.00元/天×90天）。根据怀化市金剑司法鉴定所2017年11月27日作出的怀金司鉴所[2017]临鉴字第68号司法鉴定意见书的鉴定意见，原告宋干发的营养期为90日。综合考虑原告宋干发的损伤情况，本院确定营养费为2700.00元。5、住院伙食补助费4600.00元（100.00元×46天×1人）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”根据《2016-2017年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，住院伙食补助费按每人每天100.00元的标准计算。原告宋干发诉请赔偿的住院伙食补助费为4600.00元符合赔偿标准，本院予以确认。6、司法鉴定费1500.00元。原告宋干发因此次事故身体受损，委托怀化市金剑司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，并支付了鉴定费1500.00元，该费用系原告宋干发因此次事故造成的实际损失，是必要的、合理的费用，本院予以确认。7、精神损害抚慰金20000.00元。原告宋干发因此次事故致七级伤残，精神遭受较大痛苦，今后的生活亦因此受到影响。综合考虑侵权行为的具体情节、所造成的后果以及被告的经济能力等因素，本院对原告宋干发诉请赔偿的精神损害抚慰金20000.00元予以确认。8、医疗费40436.77元。经本院审核，原告宋干发因此次事故支付住院医疗费39857.07元、门诊费605.70元，共计40462.77元，本院予以确认。9、交通费300.00元。事故发生后，原告宋干发确实存在往返治疗的情况，本院酌定交通费为300.00元。综上，本院确定的上述赔偿项目及具体赔偿数额为：1、残疾赔偿金128009.00元；2、误工费14694.00元；3、护理费11020.00元；4、营养费2700.00元；5、住院伙食补助费4600.00元；6、鉴定费1500.00元；7、精神损害抚慰金20000.00元；8、医疗费40436.77元；9、交通费300.00元。上述9项费用共计223259.77元。公民享有生命健康权，其合法权益受到法律的保护。行为人因过错侵害他人民事权益的,应当承担侵权责任。本案中，被告杨兴东作为被告通道泓欣木业有限公司的锯木工作人员，应当知道锯木作业的危险性，其让未经培训的原告宋干发代替上班进行锯木工作，放任危险的存在，且明知危险却未告知被告通道泓欣木业有限公司代班一事，存在过错，被告杨兴东应对案涉事故的发生承担一定责任。被告通道泓欣木业有限公司作为劳务接受者，对本公司的工作人员所承担的作业负有监督、管理职责，对劳务安全负有保障义务，但被告通道泓欣木业有限公司对私自代班的原告宋干发未及时发现和制止，致使原告宋干发在劳动过程中因伤致残，被告通道泓欣木业有限公司不能举证证明其在原告宋干发作业时，充分尽到了职责及采取了安全保障措施，故被告通道泓欣木业有限公司对原告宋干发因伤致残也应承担一定责任。原告宋干发作为一个完全民事行为能力人，在未经被告通道泓欣木业有限公司同意的情况下，私自代替被告杨兴东上班，因操作不当致使自己的左手手指被锯带锯伤，原告宋干发亦存在过错，应承担主要责任。根据各方当事人过错大小，本院酌定被告杨兴东承担20%的赔偿责任，被告通道泓欣木业有限公司承担20%的赔偿责任，原告宋干发自行承担60%的责任。案涉事故发生后，被告通道泓欣木业有限公司垫付的医疗费35000.00元，被告杨兴东借给原告宋干发的医疗费8000.00元，在赔偿时应予扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决如下：一、被告杨兴东于本判决生效后十日内赔偿原告宋干发36651.95元；二、被告通道泓欣木业有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告宋干发9651.95元；三、驳回原告宋干发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4123.00元，由原告宋干发负担3356.70元（已免交），被告杨兴东负担716.30元，被告通道泓欣木业有限公司负担50.00元。二审期间，杨兴东提供照片两页，共同证明宋干发必须与厂方的另一个师傅才能发生共同工作，工作才能完成。宋干发发表质证意见为：真实性、合法性、关联性没有异议，该证据间接证明上诉人在这工作过，给泓欣木业提供过劳务。通道泓欣木业有限公司发表质证意见为：真实性没有异议，关联性不认可。本院认为，杨兴东二审提供的上述照片，证明的事实与当事人争议的事实无关，故不予采信。原审对证据的采信和对事实的认定正确，本院二审予以确认。本院认为：杨兴东作为通道泓欣木业有限公司的锯木工作人员，应当知道锯木作业的危险性，其让未经培训的宋干发代替上班进行锯木工作，放任危险的存在，且明知危险却未告知通道泓欣木业有限公司代班一事，存在过错，杨兴东应对案涉事故的发生承担一定责任。通道泓欣木业有限公司作为劳务接受者，对本公司的工作人员所承担的作业负有监督、管理职责，对劳务安全负有保障义务，但通道泓欣木业有限公司对私自代班的宋干发未及时发现和制止，致使宋干发在劳务过程中因伤致残，通道泓欣木业有限公司不能举证证明其在宋干发作业时，充分尽到了职责及采取了安全保障措施，故通道泓欣木业有限公司对宋干发因伤致残也应承担一定责任。宋干发作为一个完全民事行为能力人，在未经通道泓欣木业有限公司同意的情况下，私自代替杨兴东上班，且在劳务过程中未尽安全注意义务，致使自己的左手手指被锯带锯伤，宋干发亦存在过错，亦应承担相关责任。原审判决根据各方当事人过错大小，酌定各方当事人各自承担的责任比例并无不当。综上，宋干发的上诉请求不能成立，依法不予支持；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费依法予以免交。本判决为终审判决。审判长  杨代绪审判员  刘士平审判员  黄丽霞二〇二〇年九月二日书记员  戴蚁玲