浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终3619号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司乐清市支公司，住所地乐清市乐成街道宁康西路37号。统一社会信用代码：9133038267027852XC。负责人：温将正，该支公司经理。委托诉讼代理人：郑思海，男。被上诉人（原审原告）：吕仙娇，女，1956年8月18日出生，汉族，住乐清市。委托诉讼代理人：马雪平，乐清市荆山法律服务所法律工作者。原审被告：项加华，男，1985年11月4日出生，汉族，住乐清市。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司乐清市支公司（以下简称人寿保险公司）因与被上诉人吕仙娇及原审被告项加华机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省乐清市人民法院（2020）浙0382民初293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月24日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。经评议，本案现已审理终结。人寿保险公司上诉请求：撤销原审判决主文第一项，依法改判或发回重审；本案二审诉讼费用由吕仙娇承担。事实和理由：一、一审法院不准许人寿保险公司提起重新鉴定程序不合法，剥夺了人寿保险公司重新鉴定的权利。该案伤残系单方进行鉴定，鉴定程序不符合法律规定，鉴定结果不能作为定案依据。人寿保险公司对鉴定报告提出充分意见，并且吕仙娇也并未就伤势进行复查，明确伤残，现一审法院不允许重新鉴定，违法法定程序。二、一审判决人寿保险公司赔偿误工费缺乏事实和法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。劳动和社会保障部办公厅《关于企业职工“法定退休年龄”含义的复函》（劳社厅函【2001】125号）规定，国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。因此，超过上述年龄仍需赔付误工费的，如果是城镇居民，需要提供有效的劳务或劳动合同原件以及实际收入的有效证明；如果是农村居民，则需核实其超过上述年龄后仍在从事劳动或工作的真实性。涉案事故发生时，吕仙娇已满62周岁，达到女性的法定退休年龄。一审法院在吕仙娇没有提供任何其所从事工作的证据的前提下，认定人寿保险公司赔偿其误工费，缺乏事实和法律依据。吕仙娇辩称，一审法院认定事实清楚，判决正确。一、人寿保险公司在一审时申请重新鉴定完全没有依据。吕仙娇受伤委托温州医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心已电话通知人寿保险公司工作人员，而人寿保险公司工作人员故意不到场，鉴定中心根据程序作出的鉴定结论，符合法律规定。而人寿保险公司在一审时没有任何证据和理由，要求将吕仙娇的伤残等级进行重新鉴定，完全是扰乱诉讼秩序，浪费诉讼资源。二、人寿保险公司称吕仙娇年满62周岁，赔偿误工费没有依据，系错误的。只要身体健康、有体力，农民一直可以从事劳动工作。本案中，证人谢某、章某当庭作证，证明吕仙娇受伤前从事泥水工的事实，而并非人寿保险公司所说的“没有提供任何其所从事工作的证据”，故一审法院判决支持误工费合情合理。综上，请求驳回上诉，维持原判。项加华未发表陈述意见。吕仙娇向一审法院起诉请求：一、依法判令项加华、人寿保险公司赔偿吕仙娇医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损失费、交通费、鉴定费、被扶养人生活费等共计268956.73元。其中人寿保险公司在交强险、商业险范围内优先赔偿，不足部分由项加华承担；二、本案的诉讼费用由项加华、人寿保险公司承担。一审法院认定事实：2018年11月14日16时55分许，吕仙娇骑电动三轮车经过水鹤线时，项加华驾驶车牌号为浙Ｃ1××××的小型轿车与吕仙娇发生碰撞，造成吕仙娇受伤、两车受损的交通事故。交警部门认定涉案事故的责任为：项加华负事故的全部责任，吕仙娇无责任。事故发生后，吕仙娇被医院诊断为：Ｌ1压缩性骨折伴相应骨性椎管狭窄等。吕仙娇共计住院15天。吕仙娇有被抚养人父亲吕庆玉（1927年7月14日出生）和母亲柯梅姐（1938年3月22日出生），其父母有包括吕仙娇在内的五个子女。事故发生前，吕仙娇从事泥水工工作。涉案车辆在人寿保险公司投保了机动车交通事故责任强制险（以下简称交强险）和商业第三者责任险（以下简称商业三者险），商业三者险的赔偿限额为100万元，并投保了不计免赔险。事故发生在保险期限内。经吕仙娇申请，温州医科大学司法鉴定中心于2019年10月29日作出司法鉴定意见书，评定吕仙娇因交通事故造成的伤情构成九级伤残，误工期为150日，护理期为75日，营养期为75日。吕仙娇各项费用为：1.医疗费：42520.33元。根据吕仙娇提供的医疗费票据扣除伙食费192元，计算为42520.33元。2.误工费：22500元。误工期限采纳司法鉴定意见150日，吕仙娇虽已达退休年龄，但事故前从事泥水工，酌情确定平均每日收入为150元。3.护理费：9450元。护理期限采纳司法鉴定意见75日，住院15日，按每日150元计算，计2250元，其余60日按每日120元计算，计7200元。综上护理费合计为9450元。4.交通费：800元。根据吕仙娇的伤情及治疗、鉴定等情况酌定。5.营养费：2250元。根据司法鉴定意见营养期限75日，按每日30元的标准计算。6.住院伙食补助费：1500元。住院15日，按每日补助100元计算。7.鉴定费：1900元。有票据为凭，系本案道路交通事故引发的支出，予以认定。8.残疾赔偿金（包括被抚养人生活费）：167644.4元。吕仙娇要求按照2018年浙江省全体居民人均可支配收入45840元的标准计算残疾赔偿金为155856元，该要求并无不当，予以支持。被抚养人生活费吕仙娇要求按2018年浙江省全体居民人均生活消费支出29471元的标准计算，结合吕仙娇的伤残等级及扶养份额等，计算为11788.4元，吕仙娇该要求并无不当，予以支持。两项合计为167644.4元。9.精神损失费10000元。根据吕仙娇的伤情酌定。以上合计258564.73元。一审法院认为，吕仙娇因本案道路交通事故所造成的各项费用为258564.73元。吕仙娇提出的鉴定费1900元，不在保险合同约定的赔偿范围内，全部由项加华承担。因涉案车辆已投保交强险和商业三者险，现保险期内发生交通事故，人寿保险公司作为肇事车辆保险人应在交强险、商业三者险赔偿限额项下赔偿吕仙娇各项经济损失合计256664.73元。人寿保险公司申请对吕仙娇的伤残等级进行重新鉴定，但未提供确实的依据，故其申请重新鉴定的意见，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、第三十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、人寿保险公司在机动车交通事故责任强制险、商业第三者责任险限额内赔偿吕仙娇保险金合计256664.73元。款限判决生效后十日内交一审法院民三庭转付。二、项加华赔偿吕仙娇鉴定费1900元。款限判决生效后十日内交一审法院民三庭转付。三、驳回吕仙娇其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5334元，减半收取2667元，由吕仙娇负担78元，由项加华承担2589元。在二审审理期间，双方当事人均未提供新证据。本院审核了当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，温州医科大学司法鉴定中心于2019年10月29日作出的司法鉴定意见书第五条分析说明中载明“被鉴定人吕仙娇于2018年11月14日因交通事故致伤，……影像学显示腰1椎体整体变扁，最低点相对高度0.7ｃｍ，腰2椎体对应面相对高度1.3ｃｍ，提示腰1椎体压缩性骨折；腰1椎体可见多条骨折线，骨折线累及椎管前壁，骨折块明显突入椎管致占位狭窄，提示腰1椎体粉碎性骨折致椎管占位狭窄。经临床行腰1椎体压缩性骨折ＰＫＰ术。”根据吕仙娇的伤情，温州医科大学司法鉴定中心参照《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.1条之规定，评定为九级伤残。人寿保险公司主张未发现椎管占位、鉴定程序违法，要求对伤残等级进行重新鉴定，由于其未提供足够的反驳证据予以印证，且亦不符合当事人申请重新鉴定的法定情形，故其提出重新鉴定的意见，本院不予采纳。本案中，吕仙娇虽已达法定退休年龄，但并无超过60周岁就不予赔偿误工费的法律规定，且人寿保险公司也无证据证明吕仙娇丧失劳动能力、无法从事与其身体相适应的体力劳动，故一审结合证人章某、谢赛均出庭作证涉案事故发生前吕仙娇从事泥水工多年的实际情况，酌情确定吕仙娇的误工损失平均为每日150元，并无不当，本院予以维持。人寿保险公司主张吕仙娇在涉案交通事故发生时已年满62周岁、其无需承担吕仙娇的误工费，由于其未提供证据证明吕仙娇已丧失劳动能力，本院不予支持。综上，人寿保险公司的上诉理由与请求不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费362.5元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司乐清市支公司负担。本判决为终审判决。审判长  白海玲审判员  郑明岳审判员  王 蕾二〇二〇年九月二十三日书记员  戴 扬附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。