江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终2630号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司泗阳县支公司，住所地泗阳县人民中路53-15、53-16、53-17和53-18号。负责人：嵇浩杰、该公司总经理。委托诉讼代理人：顾浩，该公司员工。被上诉人（原审原告）：徐金龙，男，1954年12月3日出生，汉族。委托诉讼代理人：夏善刚，江苏穿石律师事务所律师。原审被告：谢小东，男，1978年11月10日出生，汉族。原审被告：泗阳县恒远物流有限公司，住所地泗阳县裴圩镇和平路14号。法定代表人：陶秀荣，职务不详。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司泗阳县支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人徐金龙、原审被告谢小东、泗阳县恒远物流有限公司（以下简称恒远物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2020）苏0804民初2955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判不支持误工费；二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人徐金龙一审仅提供一份单位出具的证明，未提供收入减少的证明，且未提供领取工资的手写签字单，上诉人认为对于超过退休年龄的受害者，对于误工费的审查应当更加严格。被上诉人徐金龙答辩，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。原审被告谢小东、恒远物流公司未陈述意见。徐金龙向一审法院诉讼请求：1.判令被告赔偿各项损失合计488352.33；2.判令承担本案诉讼费。一审法院事实：2019年5月5日11时50分，谢小东驾驶车牌号为苏Ｎ×××××的重型货车，沿203县道由南向北行驶至203县道28公里500米处时，与同方向行驶的徐金龙驾驶的电动自行车发生碰刮，致徐金龙受伤，车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，谢小东负此事故的全部责任，徐金龙无责任。肇事车辆在保险公司投保交强险及商业三者险，商业三者险限额1000000元，投保不计免赔，本起交通事故发生在保险期限内。徐金龙受伤后被送往淮安市淮阴医院治疗，住院13天，花费住院医疗费88026.64元。2019年5月17日，徐金龙入住淮安市第一人民医院，住院29天，花费救护车费140元、住院医疗费45809.85元。2019年6月15日，徐金龙再次入住淮安市第一人民医院，住院23天，花费住院医疗费15817.03元。另徐金龙花费门诊费合计4160.81元。经徐金龙申请，一审法院委托淮安市盱眙县中医院司法鉴定所对徐金龙的伤残等级、误工、营养、护理期限进行鉴定，该鉴定所出具鉴定意见：1、被鉴定人徐金龙本次交通事故致脾破裂行脾切除术构成八级伤残；左侧肋骨骨折达7肋构成十级伤残；余伤不构成伤残等级。2、建议被鉴定人徐金龙误工期限240日、护理期限150日、营养期限为150日。徐金龙为此花费鉴定检查费3259元。对于误工费，徐金龙主张按照260元/天计算，为证明其主张，提供江苏旻扬建设有限公司项目部出具的证明、证人证言予以证明。一审法院认为，徐金龙提供的证据不足以证明其误工标准为260元/天，但可以证明其主要生活来源来自于城镇，故参照2019年度江苏省城镇居民人均可支配收入51056元/年计算误工费。对徐金龙主张的损失项目及数额，一审法院根据举证情况，结合质证意见及相关法律规定，确认如下：1.医疗费152954.33元【88026.64元（第一次住院）+45809.85（第二次住院）+140元（救护费）+15817.03元（第三次住院）+4160.81元（门诊发票）】（核算医疗费应为153954.33元，徐金龙仅主张其中的152954.33元，予以支持），保险公司辩称应扣除10%非医保用药，但未提供证据予以证明，故对保险公司的该项辩称意见，不予采纳；2.营养费，主张7500元，被告认可，予以支持；3.住院伙食补助费，主张3200元，未超出法律规定，予以支持；4.护理费，主张15000元，未超出法律规定，予以支持；5.误工费，主张62400元，一审法院根据鉴定意见确定误工期限为240日，按照2019年度江苏省城镇居民人均可支配收入51056元/年计算，应为33571.07元，对其主张中的超出部分，不予支持；6.残疾赔偿金：（23836元+5636元）×1.78×15年×0.31（八级伤残、十级伤残）=243939.74元；7.交通费700元（酌定）；8.财物损失2400元（酌定）。上述各项损失合计459265.14元。一审法院认为，根据相关法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由事故当事人依据各自的责任比例承担赔偿责任。对于徐金龙主张的精神损害抚慰金，根据事故双方的责任及本地平均生活水平等因素，酌定15500元，故徐金龙全部损失为474765.14元（459265.14元+15500元）。本案中，肇事车辆在保险公司投保交强险及商业三者险1000000元，投保不计免赔，因谢小东负事故全部责任，故保险公司应在交强险及商业三者范围内赔偿原告各项损失计人民币474765.14元。对于谢小东垫付的20000元，徐金龙应予返还。为减少当事人诉累，确定由保险公司直接将款项返还至谢小东，故保险公司应支付原告457245.14元【474765.14元-20000元+2480元（被告保险公司负担的诉讼费、鉴定费）】。本案经调解未果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第四十八条、第五十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司泗阳县支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿徐金龙各项损失计人民币457245.14元，于判决生效后10日内履行【赔款直接支付至原告徐金龙本人账户（户名：徐金龙，开户行：中国农业银行淮安淮阴支行；账号：62×××75）】；二、中国人寿财产保险股份有限公司泗阳县支公司返还谢小东垫付款20000元，于判决生效后10日内履行【赔款直接支付至被告谢小东账户（户名：谢小东，开户行：中国农业银行泗阳县众兴支行；账号：62×××73）】；三、驳回徐金龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8625元，减半收取4312.50元，鉴定检查费3259元，共计7571.50元，由徐金龙负担91.50元，由泗阳县恒远物流有限公司负担5000元（于本判决生效后十日内支付至徐金龙上述账户），由中国人寿财产保险股份有限公司泗阳县支公司负担2480元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。二审经审查确认一审法院查明的事实。本案二审争议焦点为一审判决认定的误工费是否合理。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审中，证人蔡某,4和徐明华出庭作证证明徐金龙长期在工地从事瓦工工作，亦与江苏旻扬建设有限公司提供的《证明》相印证，且上诉人未提供相反证据，故原审法院根据被上诉人徐金龙的误工期，参照江苏省城镇居民人均可支配收入计算误工费并无明显不当。综上，上诉人保险公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费640元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司泗阳县支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 坚审 判 员  孙 艳审 判 员  蒋其举二〇二〇年九月二十三日法官助理  宋 诚书 记 员  张成秋