黑龙江省大庆市让胡路区人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑0604刑初122号公诉机关大庆市让胡路区人民检察院。被告人孟繁华，女，1994年10月9日出生于黑龙江省大庆市，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省大庆市让胡路区（户籍所在地：黑龙江省大庆市让胡路区；户籍地：大庆市公安局龙岗分局龙岗大厅）。2018年11月20日因本案被大庆市公安局喇嘛甸分局刑事拘留，同年12月25日被大庆市让胡路区人民检察院不批准逮捕，同日被公安机关取保候审；2019年12月24日被公安机关监视居住，2020年6月11日被大庆市让胡路区人民检察院取保候审，同年7月10日因本案被本院取保候审，同日由公安机关执行。公诉机关以庆让检诉刑诉[2020]84号起诉书指控被告人孟繁华犯非法经营罪，于2020年7月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员李晓培出庭支持公诉，被告人孟繁华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2016年6月至2018年11月19日期间，被告人孟繁华在未取得烟草专卖零售许可证和烟草专卖批发企业许可证的情况下，通过微信在余某（另案赴理）、“AOO蓝某”（真实姓名不详，另案处理）、“傻妞”（真实姓名不详，另案处理）等人处购买云烟、中华、玉溪等品牌的卷烟共计人民币146728.88元，后通过微信向多人销售，已核查向王某（已判决）、马某、王美军销售各种品牌的卷烟共计人民币108579元，并在孟繁华处查扣尚未销售的卷烟48条，经大庆市烟草专卖局核价总计人民币11700元。经侦查，被告人孟繁华于2018年11月19日在大庆市让胡路区汇景小区的一个快递派送点被大庆市公安局喇嘛甸分局民警抓获。公诉机关认为，被告人孟繁华违反国家规定，未取得烟草经营许可证而销售卷烟，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人孟繁华到案后能够如实供述自己实施的主要犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以对其从轻处罚。被告人孟繁华认罪认罚，根据《中牮人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。建议判处被告人孟繁华有期徒刑一年六个月到二年六个月，并处罚金。为证实上述指控，公诉机关提交了了书证案件来源、抓获经过、户籍信息、扣押物品清单、涉案烟草专卖品核价表、记事本，证人马某、万某等人的证言，被告人孟繁华的供述与辩解，鉴定意见，搜查笔录，辨认笔录，电子数据微信转账记录等证据。被告人孟繁华对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理中亦无异议。经审理查明：2016年6月,被告人孟繁华在未取得烟草专卖零售许可证和烟草专卖批发企业许可证的情况下,通过微信在余某（另案赴理）、微信名“AOO蓝某”（真实姓名不详，另案处理）、微信名“傻妞”（真实姓名不详，另案处理）等人处购买云烟、中华、玉溪等品牌的卷烟,并通过微信朋友圈销售牟利。经核查，截止案发已向王某（已判决）、马某、王美军销售各种品牌的卷烟共计人民币108579元，并在孟繁华处查扣尚未销售的卷烟48条，经大庆市烟草专卖局核价总计人民币11700元。经鉴定，查扣的被告人孟繁华所售各类香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述事实有经庭审质证、确认的书证案件来源、抓获经过、户籍信息、扣押物品清单、涉案烟草专卖品核价表、记事本，证人马某、万某等人的证言，被告人孟繁华的供述与辩解，鉴定意见，搜查笔录，辨认笔录，电子数据微信转账记录等证据。本院认为，被告人孟繁华违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部分许可，在未取得烟草专卖经营、零售等许可证明的情况下非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人孟繁华归案后及开庭审理过程中能够如实供述自己的犯罪行为，系坦白，酌情从轻处罚。被告人孟繁华自愿认罪认罚，依法从宽处罚。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定判决如下：一、被告人孟繁华犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币120000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后五日内缴纳。）二、追缴被告人孟繁华违法所得人民币108579元上缴国库。三、在案扣押的烟草依法予以没收，其他物品由公安机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  薛 强人民陪审员  张喜艳人民陪审员  程 立二〇二〇年九月十八日书 记 员  陈 帅本判决所依据的法律条款：附：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。