浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)浙0212民初949号 原告：宁波酷乐潮玩文化创意有限公司(统一社会信用代码91330212MA2828KF0K)。住所地：浙江省宁波市鄞州区中河街道长寿南路500-2号。 法定代表人：邬胜峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：求国勇，浙江甬望（宁波石化开发区）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：竺瑞，该公司员工。 被告：薛静洋，女，1995年5月4日出生，汉族，住北京市朝阳区。 原告宁波酷乐潮玩文化创意有限公司为与被告薛静洋劳动合同纠纷一案，于2020年1月21日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员赖伟适用简易程序独任审判，后案件转为适用普通程序进行了审理。本案现已审理终结。 原告宁波酷乐潮玩文化创意有限公司起诉称：2017年5月20日,被告到原告处工作,双方签订劳动合同,试用期工资为2350元,每月采取计时方式结算工资,每月应出勤工时约为176个工时左右,上班期间有1-3小时休息工时(就餐时间、工作中轮流间歇休息时间)。被告在职期间,原告一直按月足额向其支付工资、加班费等劳动报酬。原告在职期间多次私自动用公司货品且多次与正职店长发生摩擦。被告于2019年6月提出解除劳动合同,并向北京市朝阳区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请,该委作出京朝劳人仲字【2019】第22833号仲裁裁决书。原告认为该仲裁裁决结果不当,有失公正,理由如下:1.裁决书中确认原、被告自2015年9月12日至2019年6月14日存在劳动关系的裁定错误。被告自2015年入职原告公司,后中途离职。原告当时正在北京地区加大投资、拓展销售门店,急需大量稳定的销售人员,故于2017年5月20日再次接受被告入职。被告提供的招商银行历史交易明细只是双方曾经资金往来的单方证明,且支付时间中间有断开过，因此涉及本案争议的劳动关系应以双方的劳动合同为准。劳动合同中明确约定合同期从2017年5月20日至2020年5月19日，故请求法院裁定原、被告的劳动关系时间为2017年5月20日至2019年6月14日。2.裁决书中要求原告向被告支付2019年5月1日至2019年6月14日期间的工资差额1042.31元无事实依据。原告一直按时全额向员工发放劳动报酬,对被告的5月工资正常全额发放。被告在6月中途离职,原告也在7月向被告支付6月薪资1159.72元(出勤工时为26小时)。3.裁决书中要求原告向被告支付解除劳动关系经济补偿24000有失公允。被告入职后,原告多次要求其提供缴纳社保的材料,被告均以家人已经为其缴纳了保险为由拒绝，后续公司已向其支付社保补贴,请求法院重新调查做出裁决。4.裁决书中要求原告向被告支付2017年1月1日至2019年6月13日期间未休年休假工资6620.69元裁定错误。原、被告的劳动合同约定了被告享有年休假的权利,自2018年5月20日起被告享有年休假,并于2018年7月休完。5.裁决书中要求原告向被告支付2017年6月31日至2019年6月13日期间休息日加班费及延时加班费差额174533.59元的裁定与事实严重不符，裁定错误。(1)被告在法定休息日的工作不应当计算加班费。被告从事的是零售行业中销售工作,零售业本身存在行业特殊性，休息日时间与其他行业不同。被告的休息日被安排在周一至周五，具体根据门店销售情况会发生变动,所以被告在法定休息日的工作不应当计算加班费。(2)被告的延时加班费已经在每月工资发放时包含在工资中已经支付。因为原告参与运营和支持的门店都位于商业中心、购物商场之中,门店的营业时间需要与购物商场的运营时间相同,而购物商场的每天运营时间都超过八小时,因而原告公司销售人员每月都会有加班,每月稳定的加班费收入亦是销售人员重要的收入来源。被告自2017年5月20日入职以来,按月收到工资,至2019年6月离职,如果原告没有给予其发放加班费怎么可能正常工作二年有余。期间，被告还从一个普通销售人员被提升到助理店长的职位。请求判令：1.确认原、被告劳动关系时间为2017年5月20日至2019年6月14日;2.原告无需支付被告2019年5月1日至2019年6月14日期间工资差额1042.31元;3.原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿24000元;4.原告无需支付被告2017年1月1日至2019年6月13日期间未休年休假工资6620.69元;5.原告无需支付被告2017年1月13日至2019年6月13日期间休息日加班费及延时加班费差额174533.95元。 被告薛静洋未作答辩。 本院经审理认定以下事实： 2015年9月，被告薛静洋入职被告处从事销售工作。2015年12月至2017年5月期间，原告法定代表人邬胜峰每月向被告汇付工资。2017年5月20日，原、被告签订劳动合同一份，约定：合同期自2017年5月20日起至2020年5月19日止，其中试有期3个月，即从2017年5月20日起至2017年8月19日止；被告在星动力所在门店从事销售工作；原告实行标准工作制，被告每日工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时，每周至少休息一天；原告根据工作需要，安排被告加班；被告试用期内的月工资为2350元+200元，试用期满后，被告的工资形式为计时工资；被告加班工资、休假日工资、津贴、补贴、奖金的确定和发放以及特殊情况下的工资支付，均按法律、法规、规章以及原告依法制定的有关规章制度执行。关于试用期满后的工资，被告薛静洋在仲裁审理中称，其月基本工资为2350元+加班补贴+提成。 原、被告劳动关系存续期间，原告未为被告缴纳社会保险。2019年5月1日至2019年6月14日期间，被告薛静洋正常出勤至2019年6月4日，之后请了10天病假，原告于2019年8月19日发放了工资2147.6元，其余未发放，期间被告的月平均工资6000元左右。根据原告提交的工资单打印件，2019年5月份显示基本工资2400元、岗位津贴480元、加班津贴480元、损耗考核98.73元、加班费770元、社保补贴100元、奖金0元、提成0元、应付工资7328.73元、实发金额4328.73元，2019年6月份显示基本工资2400元、岗位津贴480元、加班津贴480元、损耗考核1440元、社保补贴100元、奖金0元、业务提成471.04元、缺勤工资4211.32元、应付工资1159.72元、实发金额1159.72元。病假工资双方在仲裁期间均确认按北京市最低工资标准的80%发放。根据原告提交的考勤表，被告的出勤时间2017年6月279小时，2017年7月260小时，2017年8月247小时，2017年9月255小时，2017年10月249小时，2017年11月229小时，2017年12月278小时，2018年1月228小时，2018年2月224小时，2018年3月223小时，2018年4月225小时，2018年5月129小时，2018年6月231小时，2018年7月243小时，2018年8月219小时，2018年9月288小时，2018年10月273小时，2018年11月260小时，2018年12月270小时，2019年1月232小时，2019年2月234小时，2019年3月246小时，2019年4月204小时，2019年5月228小时；其中，2019年5月开始原告公司开始采用钉钉打卡考勤，之前一直由各门店店长通过QQ、邮件等方式报送考勤表。根据原告提交的工资单打印件，被告的加班工资情况2017年5月份“加班/补贴：460元”、“加班2：350元”，2017年6月份“加班/补贴：460元”、“加班2：1280元”，2017年7月份“加班/补贴：810元”、“加班2：930元”，2017年8月份“加班/补贴：810元”“加班2：1570元”，2017年9月份“加班/补贴：1600元”、“加班2：880元”，2017年10月份“加班/补贴：1600元”、“加班2：1470元”，2017年11月份“加班/补贴：1600元”“加班2：620元”，2017年12月份“加班/补贴：1600元”、“加班2：1030元”，2018年1月份“加班/补贴：1800元”、“加班2：1242元”，2018年2月份“加班/补贴：1800元”、“加班2：1800元”，2018年3月份“加班/补贴：1800元”、“加班2：1068元”，2018年4月份“加班/补贴：1800元”、“加班2：72元”，2018年5月份“加班/补贴：2000元”、“加班2：1014元”，2018年6月份“加班/补贴：2000元”、“加班2：970元”，2018年7月份“加班/补贴：2000元”、“加班2：1570元，2018年8月份“加班/补贴：2000元”、“加班2：590元，2018年9月份“加班/补贴：1800元”、“加班2：1670元”，2018年10月份“加班/补贴：1800元”、“加班2：2060元”，2018年11月份“加班/补贴：1800元”、“加班2：1380元”，2018年12月份“加班/补贴：2680元”、“加班2：1100元”，2019年1月份加班/补贴：2680元“加班2：1570元”2019年2月份“加班/补贴：2680元”、“加班2：2758元”，2019年3月份“加班/补贴：2680元”、“加班2：980元”，2019年4月份“加班津贴：480元”、“加班费：160元”，2019年5月份“加班津贴：480元”、“加班费：770元，2019年6月份“加班津贴：480元”、“加班费0元”，上述款项合计69794元。 2019年6月14日，被告向原告发出《解除劳动关系通知书》，载明：“本人薛静洋于2015年9月12日入职。鉴于你单位存在未依法缴纳本人社会保险费的行为，根据劳动合同法第38条的相关规定，本人现提出于2019年6月14日与单位解除劳动关系”。后被告离职。 2019年6月14日，被告向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2019年12月9日作出京朝劳人仲字【2019】第22833号仲裁裁决，裁决“一、确认宁波酷乐潮玩文化创意有限公司与薛静洋自二0一五年九月十二日至二O一九年六月十四日期间存在劳动关系；二、宁波酷乐潮玩文化创意有限公司于本裁决书生效之日起五日内，支付薛静洋二O一九年五月一日至二0一九年六月十四日期间工资差额一千零四十二元三角一分；三、宁波酷乐潮玩文化创意有限公司于本裁决书生效之日起五日内，支付薛静洋解除劳动关系经济补偿二万四千元；四、宁波酷乐潮玩文化创意有限公司于本裁决书生效之日起五日内，支付薛静洋二0一七年一月一日至二0一九年六月十三日期间未休年休假工资六千六百二十元六角九分；五、宁波酷乐潮玩文化创意有限公司于本裁决书生效之日起五日内，支付薛静洋二O一七年六月十三日至二O一九年六月十三日期间休息日加班费及延时加班费差额十七万四千五百三十三元五角九分；六、驳回薛静洋的其他仲裁请求”。原告不服，诉至本院。 以上事实，由原告提供的劳动合同、工资单打印件、钉钉考勤记录、考勤表、仲裁裁决书，以及原告在庭审中的陈述予以证明。 本院认为：关于入职时间，原告称被告自2015年入职原告公司，后中途离职，因原告在北京拓展销售门店，故于2017年5月20日再次接受被告入职；被告在仲裁审理中称其于2015年9月12日入职原告公司处，双方当时未签订劳动合同。本院认为，原告称被告自2015年入职后中途离职，但原告作为用人单位掌据着人事信息，其并未提供任何证据证明被告曾办理过离职手续，其应承担举证不能的法律后果。实际上，原告法定代表人邬胜峰直至2017年3月、4月、5月还在向被告汇付工资，而双方于2017年5月20日签订劳动合同，原告称被告在2017年5月20日前曾中途离职，本院不予采信，故本院对被告主张的双方自2015年9月12日至2019年6月14日存在劳动关系予以确认。关于解除劳动合同经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动关系并要求用人单位支付解除劳动合同补偿金，本案中，原告未为被告缴纳社会保险费，被告有权据此主张经济补偿金，关于经济补偿金的数额，原告对仲裁裁决认定的24000元不持异议，本院予以确认。关于休息日加班费及延时加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告补充提交钉钉考勤记录、考勤表，根据2019年5月的钉钉考勤记录，结合被告从事零售行业的销售工作，能够认定被告在实际工作中实行轮班制，在休息日工作会被安排补休。原告提供的考勤表由各门店店长通过QQ、邮件等形式报送，且考勤表数据与钉钉考勤记录相互印证，能够证明被告每月出勤天数及工作时长。至于加班费计算基数，原告主张不应以每月6000元为基数计算，而应先行剔除每月已发放的加班费、提成等再行计算，应属合理，本院予以采纳。原告提供的考勤表及工资单基本一一对应，能够证明原告在每月发放的工资中已支付相应的加班费，被告未到庭抗辩，亦未提供足以推翻该些事实的证据，故本院对原告主张的加班费已足额发放的意见予以采纳。至于2019年5月1日至2019年6月14日期间工资差额1042.31元，2017年1月1日至2019年6月13日期间未休年休假工资6620.69元，原告在本案诉讼过程中表示同意支付，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十一条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认被告薛静洋与原告宁波酷乐潮玩文化创意有限公司自2015年9月12日至2019年6月14日期间存在劳动关系； 二、原告宁波酷乐潮玩文化创意有限公司支付被告薛静洋2019年5月1日至2019年6月14日期间的工资差额1042.31元，于本判决生效之日起五日内付清； 三、原告宁波酷乐潮玩文化创意有限公司支付被告薛静洋解除劳动合同经济补偿金24000元，于本判决生效之日起五日内付清； 四、原告宁波酷乐潮玩文化创意有限公司支付被告薛静洋2017年1月1日至2019年6月13日期间未休年休假工资6620.69元，于本判决生效之日起五日内付清； 五、驳回原告宁波酷乐潮玩文化创意有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10元，减半收取5元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  赖 伟 二〇二〇年九月二十八日 代书记员  孔文静