广东省大埔县人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1422民初1068号原告：黄五妹，女，汉族，1964年11月18日出生，住址：江西省新余市渝水区。委托代理人：简艳艳(黄五妹之女),女，汉族，1984年10月8日出生，住址：广东省大埔县。被告：连庆辉，男，汉族，1983年2月3日出生，住址：广东省大埔县。被告：刘晓丹，女，汉族，1985年3月6日出生，住址：广东省大埔县。被告：郭文瑜，男，汉族，1985年1月12日出生，住址：广州市萝岗区。原告黄五妹诉被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用小额诉讼程序,公开开庭进行了审理。原告黄五妹的委托代理人简艳艳到庭参加诉讼，被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜经本院公告送达传票后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄五妹向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告偿还原告黄五妹投资款共计人民币10000元及收益6600元（2018年8月27日-2020年6月27日）,2020年6月28日起止还清投资款10000元为止，按收益的3%计算；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、2018年8月份原告通过被告投放的广告得知被告从事企业咨询、商务咨询等相关金融行业，能够保证资金的安全及收益。原告与被告联系后，2018年8月29日双方签订了《投资参股开发合作建房合同》，主要约定原告投资人民币本金10000元；2锁定投资时间最长为18个月，中途不支付任何本金和收益，项目到期或结束后，一次性支投资本金和收益。合同签订后，原告通过其女儿的账户向被告连庆辉的私人账户转账10000元整。上述投资款到期后被告未向原告归还一分钱本金和收益，截止至2020年7月份止，原告多次要求被告归还投资本金及收益，但均未果。二、经大埔县市场监督管理局查询，被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜均系被告梅州市天富金服咨询服务有限公司股东。上述三人均未依法履行其出资义务。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”第十八条：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”因此，依据《民事诉讼法》的相关规定，特申请连庆辉、刘晓丹、郭文瑜为本案被告参加诉讼。综上所述。为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依据相关法律，支持原告的诉讼请求。被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜在答辩期限内未作答辩，亦没有提交证据抗辩。本院经审理查明：2018年8月间，原告从被告处上班的朋友获悉被告从事企业咨询、商务咨询等相关金融行业，能够保证投资资金的安全及收益。2018年8月29日，原告与被告取得联系，与三被告人为股东的梅州市天富金服咨询服务有限公司签订《投资参股开发合作建房合同》1份，合同载明“甲方（项目建设开发方）：梅州天富金服咨询服务有限公司乙方（投资参股合伙人）：黄五妹经甲乙双方友好协商，在自愿、平等的基础上，甲乙双方共同参股合作开发建设房屋项目，为确保双方利益，甲乙双方就项目建设、投资、收益和楼房分配等事项，现达成协议和计划如下：第一条、合建楼房项目基本情况：1、合作项目是位于东莞市**************的地皮及即将完工建设的房屋（四邻为：东至2.7米巷；西至0.9-0.5米巷；南至1.6米巷；北至1.91-1.96米巷），地皮占地面积为190.25平方米，计划建设共7层（以最后实际建设楼层为准）。（附：土地宅基地证、与地皮主合作建房的总合同、楼房设计图纸）。合建项目的土地是由当地村委确定的村民自住宅基地。2、投资金额：乙方自愿投入资金参与上述项目，投资参股金额为人民币10000元（大写：壹万元整）。3、投资占股：项目投入总成本为385万元，乙方占股比例按投入金额计算股份，即乙方占项目股份为0.26%（大写：佰分之零点贰陆）。4、投资收益：无论项目最终运营如何，甲方承诺保障乙方每月收益固定为投资本金的3%（大写佰分之叁）。如实际收益不足3%，也由甲方补足给乙方。5、投资期限：因房产建设的特点，锁定投资时间最长为18个月。中途不支付任何本金或收益，项目到期或结束后，一次性支付投资本金和收益。6、楼房建设完工后，外墙、楼梯贴瓷砖；配套一部电梯和步梯；配套水电、排污等基础设施，水电接口到各层楼（不入户）；各户套房内部为毛坯房（无装修）。第二条、付款方式：1、签订合同后，3天内支付全额参股资金。2、款项支付到甲方账户：银行中国建设银行东莞市桥头支行账户名连庆辉账号621*************909。第三条、参股合作说明：1、合作方式：乙方作为财务投资进行参股，获得投资参股收益。甲方负责项目开发、建设和销售的全部工作。2、投资收益说明：（1）计算收益时间以投资款全额到帐为起计日。（2）在锁定投资期内，乙方不得中途要求撤资或支付收益。（3）如果项目满18个月到期后，不管项目是否结束，都要支付乙方18个月*3%=54%的投资收益。（4）如果项目在18个月前已经完成，则甲方可要求提前结束项目，乙方收益按实际的时间结算收益。（5）即使最后房产收益超过上述承诺的固定收益，收益归甲方所有，乙方不得要求甲方提高收益。3、房产归属：如甲方按合同规定支付乙方投资收益，则房产权益全部归甲方所有。如出现极端情况或不可抗力，甲方确实无法兑付收益，乙方按股份比例获得本项目的房产。4、项目延期：如项目因特殊情况需要延期，必须经乙方同意确定。乙方延期收益，按上述月收益同等计算。5、中途退出：（1）乙方可自由转让参股权益。如乙方中途要退出，可以自由转让股权，但甲方没义务也不参与转让。（2）如果乙方确实因特殊情况要中途退出，甲方可同意接手，本合同先约定甲方无需付任何收益给乙方，同时甲方还要扣除投资本金的3%作为违约手续费。6、法律责任：（1）乙方仅作为财务投资参股，不参与具体建设、开发和销售，不承担因项目开展过程中产生的债权债务、法律风险和亏损。（2）甲方应保证楼房建设质量符合国家房屋建筑质量标准，如因质量问题导致安全、经济和法律纠纷或责任，由甲方承担。7、甲方保证楼房建造真实，否则由此引起并造成乙方损失，概由甲方全部负责。8、若国家或集体需要拆迁或征收楼房，房产所涉及的一切权益和经济收益都归甲方所有。9、本协议如有未尽事宜，双方协商后可另行商议，达成的补充协议与本协议具有同等法律效力。本协议壹式叁份，甲方执贰份，乙方执壹份，具有同等法律效力，双方签字撩印生效。附：宅基地证件、楼房报批许可文件，楼房户型图、与地皮主签订的合作建房的总合同、甲方营业执照、乙方身份证复印件各一份。”合同落款“甲方（撩印）”处有“梅州市天富金服咨询服务有限公司”的印章和联系电话、“乙方（捺印）”处有黄五妹的签名、捺印和联系电话，“签订日期”为2018年8月27日。同时，被告相关投资的《项目投资合作告知书》及连庆辉与东莞的土地使用权人尹藕贤签订的《合作建房合同》《土地使用权证》《厚街镇民房报建批准书》等复印件等交给原告，原告即通过其女儿简艳艳的手机银行将投资款10000元转账至合同约定的被告连庆辉的中国建设银行621*************909账户内。尔后，三被告未告知原告合作开发项目的开展情况，至今亦未支付给原告投资本金及相关投资收益。后经原告多次催收未果，原告遂向本院提起本案诉讼。另查明，梅州市天富金服咨询服务有限公司成立于2017年5月11日，统一社会信用代码91441422MA4WJ8QM4F，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），住所为大埔县******第一层，法定代表人为郭文瑜，注册资本人民币10万元，营业期限为长期，经营范围为企业咨询、商务咨询……国内贸易、房产中介服务等，投资者为连庆辉、刘晓丹、郭文瑜，核准注销于2019年11月29日，注销原因不明。注销前未告知原告。以上事实有原告提交的《投资参股开发合作建房合同》《中国建设银行电子回单》《项目投资合作告知书》及连庆辉与东莞的土地使用权人尹藕贤签订的《合作建房合同》《土地使用权证》《厚街镇民房报建批准书》和梅州市天富金服咨询服务有限公司的《营业执照》《企业机读档案登记资料》、身份证复印件等证据及庭审中当事人的陈述予以证实，本院予以确认。本院认为：梅州市天富金服咨询服务有限公司向原告黄五妹收取投资款人民币10000元，有该公司与原告签订的《投资参股开发合作建房合同》和该公司投资者被告连庆辉收取原告转账10000元的《中国建设银行电子回单》为凭，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。涉案《投资参股开发合作建房合同》第三条第6点约定，原告黄五妹出借10000元仅作为财务投资参股，不参与具体建设、开发和销售，不承担因项目开展过程中产生的债权债务、法律风险和亏损；第一条第4点约定，无论项目最终运营如何，涉案公司承诺保障原告每月收益固定为投资本金的3%，如实际收益不足3%，也由公司补足给原告。该《投资参股开发合作建房合同》约定的内容不符合共同经营、共享收益、共担风险的合作投资法律特征，因此，原告与涉案公司之间形成的是名为投资合作实为民间借贷的法律关系。梅州市天富金服咨询服务有限公司由被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜投资成立，并于2019年11月29日登记注销，注销前是否经过清算？是何原因注销？作为股东的三被告均未告知原告。因此，根据《最高人民法院关于若干问题的规定（二）》中关于“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，涉案公司的投资者即股东被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜应当对涉案公司的涉案债务承担连带清偿责任，现《投资参股开发合作建房合同》约定还款期限已过，原告诉请三被告偿还借款10000元，理由正当，证据充分，本院予以支持。涉案《投资参股开发合作建房合同》约定每月收益固定为投资本金的3%，现原告要求被告支付自2018年8月27日起至还清全部借款之日止按月利率3％计算的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中关于“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”的规定，本院只支持原告请求被告支付自2018年8月27日起至还清全部借款之日止按月利率2％计算的利息，超过部分的利息的请求本院不予以支持。被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于若干问题的规定（二）》第二十条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条第一款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百六十二条规定，判决如下：一、被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜应在本判决发生法律效力起5日内向原告黄五妹偿还借款本金人民币10000元，并支付自2018年8月27日起至还清全部借款之日止以实欠本金数按月利率2％计算的利息。二、驳回原告黄五妹的其他诉讼请求。如果被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为108元，由被告连庆辉、刘晓丹、郭文瑜负担（该款已由原告预交，由被告在履行还款时一并支付给原告）。本判决为终审判决。审 判 员 林    德    胜法官助理 二○二○年九月四日刘妍书 记 员 饶    永    慧