辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终1570号上诉人（原审原告）：李红梅，女，1970年8月27日出生，满族，快递员，现住锦州市太和区。委托诉讼代理人：张奎武，锦州市凌河区凌安法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李建生，锦州市凌河区申正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司，住所地锦州市太和区中央南街锦绣天地C区32-110、111号。负责人：邓云龙，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：韩冬，男，1993年2月19日出生，汉族，司机，现住锦州市经济技术开发区。原审第三人：锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心，住所地锦州市太和区市府路62号。法定代表人：颜德志，该管理中心主任。上诉人李红梅因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司、韩冬、原审第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0711民初2031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李红梅上诉请求：要求依法支持上诉人申请的再次对伤残等级的鉴定。依法支持上诉人主张辅助器具费的请求。上诉费听从法院判决。事实与理由：上诉人在本次事故所受的伤，经锦州市中心医院法医鉴定所鉴定右踝关节僵直为八级，右足1-5趾完全丧失伤残九级，被上诉人不服，申请重新鉴定，未经摇号，自己指定沈阳医学院鉴定所鉴定，为两个九级，上诉人在庭审中提出异议，申请再次鉴定未得到一审法院的支持，并做出判决，因此对违反程序的鉴定不服。鉴定结果给一审法院邮寄回来了半个月后返回去了，我们问为什么返回去了，也没让我们看，一审法院的理由是，邮寄错误。过了一段，又把鉴定结果邮寄回来了，我们认为存在瑕疵。所以我们申请重新鉴定，一审法院未予支持。另外，上诉人的伤残比较重，需要辅助器具，地方法院未支持请求，受害人的权益未得到保护，因此请求中法依法判决。韩冬答辩称，沈阳鉴定是三方认证的。中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司、锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心经本院依法传唤未参加询问，亦未提交书面答辩意见。李红梅向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿因交通事故给原告造成的各项经济损失313090.12元。庭审中变更诉讼请求为290186.80元；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月24日11时30许，被告韩冬驾驶辽Ｇ×××××号微型轿车沿凌西大街由北向南行驶至佳和溪林苑北侧丁字路口处时，与原告李红梅驾驶的沿凌西大街由南向西左转的两轮电动车相撞，致原告受伤、双方车辆受损的交通事故。原告当时被送到锦州医科大学附属第一医院住院治疗，被诊断为右踝离断伤，住院治疗355天，其中一级护理27天，二级护理328天。原告住院期间第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付医疗费72144.92元。后原告经锦州市七星法律服务所委托锦州市中心医院法医司法鉴定所对原告的伤残程度进行法医学鉴定。2019年8月29日，锦州市中心医院法医司法鉴定所鉴定原告右踝关节僵直损伤伤残等级评定为八级、右足1-5趾完全丧失伤残等级评定为九级。被告韩冬申请重新鉴定，经双方协商共同选定沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定原告伤残等级及原告医疗期时长、护理期时长。2019年11月14日沈阳医学院法医司法鉴定所对原告医疗期时长、护理期时长的鉴定申请以超出鉴定能力为由，不予受理。后经双方再次协商，选定锦州辽希司法鉴定中心对原告医疗期时长、护理期时长进行鉴定。2019年12月9日锦州辽希司法鉴定中心以该鉴定超出本中心技术能力范围为由退回鉴定委托。2019年12月14日沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定原告右胫腓骨下端粉碎性骨折、血管损伤、神经损伤、肌腱断裂致右踝关节功能障碍的伤残程度为九级，致5趾功能完全丧失的伤残程度为九级。另查，辽Ｇ×××××号微型轿车的所有人为被告韩冬。该车在被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司投保交强险。本起交通事故发生在保险期间。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。由于锦州市公安局交通警察支队太和大队认定被告韩冬负此次事故的次要责任，本院酌定被告韩冬承担30%责任。由于辽Ｇ×××××号微型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司投保交强险，本事故发生在保险期间，故对原告的损失由被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司在交强险限额内予以赔偿，超出交强险限额部分由被告韩冬赔偿30%。对于第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的医疗费，原告李红梅在获得赔偿款后优先予以偿还。就原告李红梅主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费：以实际发生的计算，原告主张199577.06元，其中第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付72144.92元，本院予以支持；2.伙食补助费：原告主张参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/天计算，原告住院355天，共计17750元，本院予以支持；3.护理费:原告主张按照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中居民服务、修理和其他服务业标准计算，护理天数应以病例医嘱记载的内容为准，即52707元/年÷365天/年×（27天×2人+328天×1人）=55161.85元，本院予以支持。4.误工费:由于原告从事快递行业，原告要求按照2019年度辽宁省道路交通事故赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业标准计算误工费，本院予以支持。由于原告2019年8月29日经鉴定构成伤残，误工天数应自事故发生之日计算至2019年8月28日为宜，即431天，即52707元/年÷365天/年×431天=62237.58元，本院予以支持；5.伤残赔偿金：由于原告是城镇户口，原告主张伤残赔偿金依照2019年度辽宁省道路交通事故赔偿标准中的城镇居民人均可支配收入标准计算，本院予以支持。由于沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定原告两处构成九级伤残，原告的年龄为49岁，应按20年计算伤残赔偿金，即37342元×20年×22%=164304.8元，本院予以支持；6.精神抚慰金：由于原告的伤残程度为两处九级，原告请求精神抚慰金20000元，综合各方面因素，本院酌定12000元为宜；7.辅助器具费：原告主张1590元，但未提供医嘱等相关证据证明为原告治疗所需，本院不予支持；8.财产损失：原告主张电动车、衣服、鞋损失2000元，因未提供有效证据证明，本院不予支持；9.交通费:原告因此次交通事故受伤,交通费用是必要支出,原告主张交通费2030元，包括住院期间以及去沈阳鉴定的支出，本院支持2000元；10.住宿费：原告主张478元，为去沈阳鉴定的必要支出，本院予以支持；11.复印费：原告主张复印病历支付240.4元，为合理支出，本院予以支持。综上所述，原告李红梅在本次交通事故中各项损失合计513749.69元，由被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司在交强险限额内赔偿120000元，余额393749.69元的30%，即118124.91元，由被告韩冬予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告李红梅经济损失120000元；二、被告韩冬于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红梅经济损失118124.91元；三、原告李红梅在获得赔偿款后优先偿还第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的医疗费72144.92元；四、驳回原告李红梅其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2066元，减半收取1033元，鉴定费2000元，其中原告李红梅和被告韩冬各支付1000元，合计3033元，由原告李红梅负担1888元，被告韩冬负担1145元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定，当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十二条规定，人民法院准许鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。故由当事人协商确定鉴定机构，是确定鉴定机构的法定方式之一。原审法院组织各方当事人协商确定鉴定机构，经各方当事人协商一致，选择沈阳医学院法医司法鉴定所作为鉴定机构，符合法律规定。上诉人李红梅主张未经摇号确定鉴定机构违反程序，本院不予支持。关于上诉人李红梅提出鉴定结果退回又重新邮寄的问题，上诉人对于鉴定报告的邮寄过程的怀疑并不是申请重新鉴定的法定事由，上诉人没有充分证据证明本案所涉鉴定符合重新鉴定的条件，故其要求重新鉴定，本院不予支持。关于上诉人提出的辅助器具费的问题，因上诉人对于辅助器具的使用并未提交相关医嘱，故原审未予支持并无不当。综上所述，李红梅的上诉请求不成立，应予驳回。原审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2066元，由上诉人李红梅负担。本判决为终审判决。审判长  周天颖审判员  赵洪全审判员  郭慧峰二〇二〇年九月二十五日法官助理郭建华书记员周明媚