河南省虞城县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1425民初3779号原告:虞城通商村镇银行股份有限公司，统一社会信用代码:91411400581730123D,住所地河南省虞城县木兰大道与长江路交叉口东南角。联系电话：18272681117。法定代表人:李文玉,公司董事长。委托诉讼代理人:张书利，河南木兰律师事务所律师，执业证号:14114199410975900，代理权限:特别授权。委托诉讼代理人:裴永展,公司员工，代理权限:特别授权。被告:河南玖商园林绿化工程有限公司（原商丘市玖商园林绿化有限公司），统一社会信用代码：914114250754014744，住所地河南省虞城县界沟镇罗庄村。联系电话:18837022221。法定代表人:王娟，股东。被告:河南昊鑫房地产开发有限公司，统一社会信用代码:9141142655692417XU，住所地河南省夏邑县中心商务区016号。联系电话:18137075111。法定代表人:侯亚洲，股东。被告:商丘市一帆新型建材有限公司，统一社会信用代码:91411400397788819P，住所地河南省商丘市城乡一体化示范区中州办事处原双八镇双八村。联系电话:13271069866。法定代表人:黄丽元，股东。被告:王娟,女,1985年2月6日出生，汉族，住河南省虞城县。被告:商伟，男，1982年3月6日出生，汉族，住河南省虞城县。被告:商学仁，男，1957年6月1日出生，汉族，住河南省虞城县。被告:肖爱玲，女，1959年7月15日出生，汉族，住河南省虞城县。原告虞城通商村镇银行股份有限公司（以下简称虞城村镇银行）与被告河南玖商园林绿化工程有限公司（以下简称河南玖商公司）、河南昊鑫房地产开发有限公司（以下简称河南昊鑫公司）、商丘市一帆新型建材有限公司（以下简称商丘一帆公司）、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲借款合同纠纷一案，本院于2020年8月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人张书利、裴永展、被告河南玖商公司、河南昊鑫公司委托诉讼代理人张凤桥、王娟、商学仁到庭参加诉讼；被告商丘一帆公司、肖爱玲经传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告虞城村镇银行向本院提出诉讼请求：1、判令被告河南玖商公司偿还借款3,780,000元及利息(借款期限内，即从2017年12月27日至2018年12月27日止，利息按照借款合同约定的年利率9.57%计算，逾期罚息利率在年利率9.57%的基础上加收50%计算，自2018年12月27日起至全部偿还之日止）；2、判令原告对抵押担保物拍卖或变卖,折价所得价款在本金、利息、罚息中优先受偿；3、判令被告河南昊鑫公司、商丘一帆公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲对上述借款本息承担连带清偿责任；4、本案的案件受理费由被告承担。事实与理由：2017年12月27日,原告和被告河南玖商公司签订《流动资金借款合同》,约定借款本金4,100,000元,期限12个月,借款利率为年利率9.57%,罚息利率在原借款利率基础上加收50%。同日，被告河南玖商公司与原告签订《浮动抵押合同》，被告河南昊鑫公司、商丘一帆公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲为原告提供连带责任担保，并与原告签署《流动资金借款保证合同》。原告如期向被告发放贷款,借款到期后，经原告多次催要，被告以各种理由拖延，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告河南玖商公司辩称，涉案借款系“借新还旧”。原借款本金为4,000,000元，被告河南玖商公司偿还部分本息后尚欠原告本金3,200,000元，到期后没有能力偿还，被告河南玖商公司根据原告的要求将3,200,000元借款本息重新与原告签订借款合同，原告要求被告河南玖商公司偿还3,780,000元借款本金没有依据。现被告河南玖商公司没有能力偿还借款本息，原告要求再加收50%的罚息被告河南玖商公司更无力偿还。被告昊鑫公司辩称，原告与被告昊鑫公司签订的《流动资金借款保证合同》无效，应驳回原告对被告昊鑫公司的诉讼请求。1、原告提交的证据中没有被告昊鑫公司提供担保时的股东会决议。根据《公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该条规定在性质上属于法律的效力性强制性规定，对担保法律关系的各方当事人及其利益相关者均具有约束力。2、既然《公司法》第十六条明确规定公司对外担保需要经股东会或股东大会决议，而且法律规定具有公示作用，那么任何第三人包括原告均应视为有义务知悉这一条款，并根据这一条款的要求从事法律行为，违反即应承担相应的法律责任。原告作为担保债权人，应当按照《公司法》第十六条规定严格审查担保合同的签约程序，审查担保保债权人，应当按照《公司法》第十六条规定严格审查担保合同的签约程序，审查担保公司的公司章程及为案涉债权提供担保的股东会决议。原告明知被告昊鑫公司未向其提交股东会决议却没有向被告昊鑫公司索要，继续与被告昊鑫公司签订保证合同，主观上存在故意或者重大过失，该保证合同应认定无效。被告王娟辩称，应由被告河南玖商公司偿还借款，不应由被告王娟偿还。被告商学仁辩称，被告商学仁想办法把被告河南玖商公司的树木出售后偿还原告。根据原、被告双方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：被告河南昊鑫公司是否应承担保证责任？原告虞城村镇银行为支持其主张向本院提交以下证据：1、被告商丘玫商园林绿化有限公司的营业执照、机构代码证复印件及法定代表人王娟的身份证复印件，证明被告河南玖商公司的主体资格。2、河南昊鑫公司营业执照、机构代码证复印件及法定代表人郭红波身份证复印件,证明被告河南昊鑫公司的主体资格。3、商丘一帆公司营业执照、机构代码证复印件及法定代表人黄丽元身份证复印件,证明被告商丘一帆公司的主体资格。4、被告王娟、商伟、肖爱玲、商学仁身份证复印件及商学仁、肖爱玲结婚证、户口本,证明被告王娟、商伟、肖爱玲、商学仁的主体资格，商学仁与肖爱玲系夫妻关系。5、流动资金借款合同,证明2017年12月27日原告与被告河南玖商公司签订借款合同，约定被告河南玖商公司向原告借款4,100,000元，借款期限一年，年利率9.57%，逾期加收罚息，罚息在上述利率基础上加收50%；6、转款流水及借款借据两张,证明2017年12月28日，原告支付给被告河南玖商公司借款本金3,680,000元，被告河南玖商公司收到上述借款，2018年3月30日被告河南玖商公司又向原告借款100,000元的事实。7、流动资金保证合同,证明被告河南昊鑫公司、商丘一帆公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲对上述借款提供保证担保的事实，保证期间为主债务到期后二年，保证方式为连带责任保证。8、浮动抵押合同、动产抵押登记书、主要存货明细,证明对上述借款，被告河南玖商公司提供部分存货作为抵押，办理抵押登记，原告对上述抵押物有优先受偿权。9、河南昊鑫公司、商丘一帆公司担保人承诺函,证明两公司对上述借贷担保的事实。被告河南玖商公司、王娟、商学仁对原告提交的证据5、6有异议，续贷时将利息计入本金，罚息50%没有依据。对其他证据没有异议。被告昊鑫公司对原告提交的证据7有异议，质证意见同答辩意见。对其他证据的质证意见同被告河南玖商公司、王娟、商学仁。被告商丘一帆公司、商伟、肖爱玲没有答辩，庭审缺席，对原告提交的证据视为放弃质证的权利。原告提交的证据能够证明2017年12月27日被告玖商公司与原告签订流动资金借款合同，以其原材料、半成品等财产作浮动质押，在一年借款额度期限内向原告借款4,100,000元（2017年12月28日向原告借款3,680,000元，2018年3月30日向原告借款100,000元），以及被告河南昊鑫公司、商丘一帆公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲为上述借款本息提供保证担保的事实，证据来源形式合法，内容客观真实，与本案有直接关联，本院予以采信。依据上述有效证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2017年12月27日,原告与被告河南玖商公司（原商丘市玖商园林绿化有限公司）签订流动资金借款合同，约定在2017年12月27日至2018年12月27日期限内，被告河南玖商公司向原告借款额度4,100,000元。2017年12月28日，被告河南玖商公司向原告借款3,680,000元，2018年3月30日向原告借款100,000元，两笔借款期限至2018年12月27日,年利率9.57%,逾期罚息在借款利率水平上加收50%。2017年12月27日，原告与被告河南玖商公司签订浮动抵押合同，与被告河南昊鑫公司、商丘一帆公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲签订流动资金借款保证合同，约定被告河南玖商公司以其所有的设备、成品、半成品为上述借款提供浮动抵押担保，被告河南昊鑫公司、商丘一帆公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲提供连带责任担保。上述合同签订后，原告按约定向被告玖商公司发放借款3,780,000元。借款到期后，被告河南玖商公司没有偿还，原告诉讼至本院。本院认为，2017年12月27日,原告与被告河南玖商公司签订的流动资金借款合同、浮动抵押合同，与被告河南昊鑫公司、商丘一帆公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲签订的流动资金借款保证合同是合同各方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效，双方当事人应当严格遵守。被告河南玖商公司没有按照合同履行还款义务，构成违约，应承担还款责任。被告河南昊鑫公司、商丘一帆公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲为该笔借款提供保证担保，符合法律规定，依法应承担保证责任。被告河南玖商公司以其动产为借款提供抵押担保，原告对抵押财产享有优先受偿权。原告虞城村镇银行的诉请合法有据，本院予以支持。被告河南昊鑫公司在与原告签订的流动资金借款保证合同上加盖有公司印章，法定代表人有署名，并给原告单独出具担保人承诺函，不适用《公司法》第十六条的规定，被告河南昊鑫公司抗辩不应承担保证责任的理由不成立。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告河南玖商园林绿化工程有限公司于本判决生效后10日内偿还原告虞城通商村镇银行股份有限公司借款本金3,780,000元及利息和罚息（3,680,000元借款从2017年12月28日起至还清借款之日止；100,000元借款从2018年3月31日至还清借款之日止。两笔借款在借款期限内利率按年利率9.57%计算，逾期利率在原利率基础上加收罚息50%）。二、原告虞城通商村镇银行股份有限公司对被告河南玖商园林绿化工程有限公司提供担保的抵押物享有优先受偿权。三、被告河南昊鑫房地产开发有限公司、商丘市一帆新型建材有限公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲对上述借款本息承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37,040费,由被告河南玖商园林绿化工程有限公司、河南昊鑫房地产开发有限公司、商丘市一帆新型建材有限公司、王娟、商伟、商学仁、肖爱玲承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。上诉人应从递交上诉状之日起7日内向河南省商丘市中级人民法院交纳上诉费37,040元。户名：商丘市财政局；账号：80×××11；开户行：中原银行商丘归德支行；汇款用途：上诉费，并将交费凭证提交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  田仲秋人民陪审员  李红杰人民陪审员  刘玉兰二〇二〇年九月二十日书 记 员  张展博