湖南省祁阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1121民初2843号原告：蒋龙华，男，1968年9月4日出生，汉族，居民，住祁阳县。委托诉讼代理人（特别授权）：唐平山，湖南齐物律师事务律师。被告：祁阳县骆驼饲料经营部，住所地祁阳县长虹街道办事处浯溪中路（畜牧水产局院内）。经营者：许庆华，男，1981年9月3日出生，汉族，居民，住祁阳县。委托诉讼代理人（一般授权）：李巧龙，湖南齐物律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：刘伟，湖南齐物律师事务所律师。原告蒋龙华与被告祁阳县骆驼饲料经营部（以下简称骆驼饲料部）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月19日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蒋龙华及其委托诉讼代理人唐平山，被告骆驼饲料部的经营者许庆华及其委托诉讼代理人李巧龙、刘伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。蒋龙华向本院提出诉讼请求：1．依法判决被告赔偿原告各项损失共计126846.54元；2．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年4月16日上午，被告经营者许庆华叫原告蒋龙华等三人给其饲料店卸饲料，当时是从大货车上搬运饲料到另一台小车上去，在卸货过程中，因被告搭建的木板存在安全隐患，结果原告在搬货过程中经过木板时，木板打滑移动后导致木板从车上滑下的同时将原告摔伤，原告右下肢落地当即感到右足肿痛活动受限。事故发生后，原告被送往祁阳县中医院抢救治疗，共住院61天。后经永州市中泰司法鉴定所出具鉴定意见：原告的伤情为右跟骨粉碎性骨折构成轻伤二级，取内固定器费人民币8000元，康复费3000元及伤后休息时间为伤后10个月，护理时间为4个月，营养期4个月。原告为保护自己的合法权益，特诉至法院。骆驼饲料部辩称，1．本案原、被告双方不成立雇佣关系；2．本案原告蒋龙华受伤系其自身操作不当，本人存在重大过错；3．原告蒋龙华诉请部分金额计算标准过高，司法鉴定意见对三期的鉴定过高，不符合法律规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．原告蒋龙华提供的证据2中的一张金额为160元医药费发票，被告提出异议，认为应当扣减，因该费用发生在法医鉴定之后的2020年7月27日，被告的理由成立，故本院对该张发票不予采信。2．原告蒋龙华提供的证据3《司法鉴定意见书》，被告有异议，认为鉴定的“三期”过高。庭审中，被告申请重新鉴定，2020年9月27日，永州潇湘司法鉴定所作出永潇湘司鉴所司法鉴定意见书》，认定被鉴定人蒋龙华右跟骨粉碎性骨折内固定术后，建议从受伤之日起伤后休息捌个月，壹人陪护叁个月，营养期叁个月。尔后，原、被告双方对鉴定结论均未提出异议。综合本案实际情况，本院对该份重新鉴定意见书、证据3中除“三期”鉴定之外的鉴定意见予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月16日上午，被告骆驼饲料部的经营者许庆华因需要找人装车卸饲料，照常打电话给老段（经核实其学名为段九徕），让其叫一班人来店卸饲料，于是老段和原告蒋龙华等三人就来到了骆驼饲料部卸饲料。当时是按照店里要求将饲料从大货车上搬运到另一台小车上去，在卸货过程中，因店里的木过桥板在搭建时，未按往常一样垫包饲料在下面防止木板滑动，以确保搬运安全，结果原告在搬货过程中经过木过桥板时，木板打滑移动后导致木板从车上滑下的同时将原告摔伤。事故发生后，原告被送往祁阳县中医院抢救治疗，共住院61天。被告垫付医药费20800元，2020年7月16日，永州市中泰司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》鉴定为：1．被鉴定人右跟骨粉碎性骨折构成轻伤二级。2．伤后已用医疗费及鉴定费至2020年7月16日止，请按实际费用凭正规发票予以认可。3．医疗、护理、营养期时限：伤后休息治疗拾个月，壹人陪护叁个月，营养期肆个月。4．后期医疗、康复费的评估：根据伤情，另增加康复费叁仟元，右跟骨粉碎性骨折内固定取出费用捌仟元，建议二次手术陪护壹个月，营养期壹个月。2020年9月27日，永州潇湘司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》重新对原告蒋龙华受伤后的误工期、护理期和营养期进行了认定，即被鉴定人蒋龙华右跟骨粉碎性骨折内固定术后，建议从受伤之日起伤后休息捌个月，壹人陪护叁个月，营养期叁个月。另查明，骆驼饲料部于2011年6月24日依法登记成立，为个人经营，现经营者为许庆华。本院认为，本案争执的焦点为：1．原、被告双方是否为雇佣关系？2．原、被告双方过错责任如何划分？3．原告的损失如何赔偿？1．原、被告双方是否为雇佣关系？被告认为其与原告之间不存在雇佣关系。雇佣关系是指受雇人利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指导、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳动，并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。判断雇佣关系是否存在，应从形式要件和实质要件两个方面进行考虑，即形式要件上主要看双方有无订立雇佣合同或者口头雇佣协议；实质要件上首先要看双方的权利和义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬；其次要看雇员是否受雇主控制、指挥和监督，即雇员在工作时是否听命于雇主，服从雇主的监督指导；同时要看雇员是否为雇主或其委托的人所选任。就本案而言，被告骆驼饲料部的经营者许庆华像往常一样打电话给段九徕，让其叫一班人来店卸饲料，原告蒋龙华之所以到店从事劳务，也是因为段九徕受许庆华所托雇请来的，虽然双方没有签订雇佣合同，但双方口头上对饲料的搬运工作和报酬的支付等进行了约定，原告在装卸饲料过程中，也要听从许庆华安排，将饲料在指定的时间搬运到指定地点。以上特征均符合雇佣关系的要件，故原告蒋龙华与被告骆驼饲料部之间成立雇佣关系。2．原、被告双方过错责任如何划分？被告骆驼饲料部应当为其员工提供安全保障，排除安全隐患，定期组织员工培训等，被告骆驼饲料部违反上述义务，存在重大过错，应当对原告的损失承担主要责任，原告蒋龙华作业时操作不当，未注意自身安全，在本案中也存在一定的过错，应当适当减轻被告的民事责任。3．原告的损失如何赔偿？原告蒋龙华的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算：受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因原告蒋龙华未向本院提供证据证明其收入状况，可以参照当地上一年度相近农林牧渔业的平均工资标准计算误工费。住院伙食补助参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准，原告主张100元/天，本院予以支持。营养费主张30元/天，并无不妥。原告因本次交通事故受伤，交通费用客观存在，本院酌情认定交通费600元。蒋龙华的损失经核实为：1．医疗费23831.04元、2．康复费3000元、3．营养费3600元、4．住院伙食补助费6100元（100元∕天×61天）、5．误工费36181.3元（54272元∕年÷12个月×8个月）、6．护理费16704元（66816元∕年÷12月×3个月）、7．取内固定器费8000元、8．交通费600元、9．鉴定费2577.7元，以上合计100594.04元。因被告骆驼饲料部在事故中要承担主要责任，原告蒋龙华在本案中也存在一定过错，综合全案，本院酌情认定被告骆驼饲料部对原告蒋龙华的损失承担70%的赔偿责任，即赔偿70415.8元，扣除被告骆驼饲料部已经垫付的医疗费及其重新鉴定费等共计21574.2元，还应赔偿48841.6元。其余损失由原告蒋龙华自行负担。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告祁阳县骆驼饲料经营部在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告蒋龙华各项损失共计48841.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2836元，减半收取1418元，由原告蒋龙华负担496元，被告祁阳县骆驼饲料经营部负担922元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员 黄红丽二〇二〇年九月三十日法官助理 李 锴书 记 员 尹钦瑛附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。