云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0302民初4770号原告（被告）冯汝飞，女，汉族，1985年9月16日生，住曲靖市麒麟区。委托代理人尹德周、马贤超，云南凌云律师事务所律师。特别授权代理。被告（原告）曲靖丽溪商贸有限公司。法定代表人程丽，执行董事。统一社会信用代码：91530302MA6NFEQD0X。住址：云南省曲靖市麒麟区。委托代理人王艺，北京天驰君泰（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。原告冯汝飞（被告，下同）诉被告曲靖丽溪商贸有限公司（原告，下同）劳动争议一案，本院于2020年7月13日受理后，被告曲靖丽溪商贸有限公司依法提起诉讼，本院依法适用简易程序，于2020年8月26日公开开庭，合并审理了本案。原告冯汝飞的委托代理人尹德周、马贤超，被告曲靖丽溪商贸有限公司的委托代理人王艺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2019年5月1日，原告应聘到被告处工作，工作岗位为百丽鞋店导购员，工作地点为曲靖市麒麟区交通路2号美佳华麒麟商业广场2层。2019年7月13日20时20分许，原告在工作中被2层天花板突然坍塌的建筑材料砸伤并致手机、衣裤及皮包受损。原告伤经诊断为右侧胫骨骨折、右侧腓骨骨折、右踝关节脱位、头皮裂伤、右踝关节僵硬。2019年8月29日，经曲靖市人力资源和社会保障局认定，原告受伤的事实为工伤。经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，需后续手续费及治疗费人民币13000元。原告受伤的事实为工伤，应当享受相应的工伤保险待遇。但因被告没有依法为原告办理工伤保险参保手续，导致原告不能向社保部门办理工伤保险理赔手续。原告申请仲裁，仲裁请求也未获仲裁委员会的全部支持。原告对该仲裁委员会作出的麒区劳人仲案字（2020）第41号仲裁裁决书不服，特依法提起诉讼。请求依法判决：解除原被告之间的劳动关系；被告支付原告工伤保险待遇共计246349.4元；被告支付原告鉴定费1100元；被告承担本案诉讼费。被告曲靖丽溪商贸有限公司未作书面答辩，庭审中辩称，原告的诉求解除劳动关系，在仲裁时我方已明确表示同意。冯汝飞与美佳华购物广场的经营单位曲靖顺诚商业管理有限公司签订了和解协议书，由曲靖顺诚商业管理有限公司在已支付了其住院治疗等费用的基础上，再支付包括后续治疗费、误工费、护理费、康复费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等费用18万元，凌云律师事务所律师为该和解协议书的见证方。据悉，冯汝飞已经领取了这18万元，所以冯汝飞不能要求重复赔偿，其要求我方支付工伤保险待遇没有依据。与本案相关的只有劳动能力的鉴定费300元，其他后期治疗费的鉴定费与本案无关。被告曲靖丽溪商贸有限公司诉称，2019年7月23日，原告在美佳华商业广场二楼百丽店内接待顾客售卖商品过程中，因三楼楼层坍塌而受伤。事故发生后，美佳华购物广场的经营管理单位对原告进行了救治，支付了所有费用。还达成了赔偿协议得到了赔偿。我公司无需再承担相应费用。仲裁机关裁决我公司需向原告支付停工留薪期工资19892元，但原告受伤后再未上班，我公司以工资的形式向原告支付了17900元，应从中扣除。我公司已为原告于2019年8月办理了工伤保险，参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金属于工伤保险基金支付的费用，我公司无需承担。劳动仲裁认定原告月基本工资为2486.5元显然错误。请求依法驳回原告的诉讼请求。原告针对被告的反诉请求，未作书面答辩，庭审中辩称，事后原告确实与案外人美佳华购物广场达成了赔偿协议，但是该赔偿协议原告是根据《侵权责任法》获得的人身损害赔偿，与本案的工伤保险待遇赔偿是两种不同的法律关系，且除医疗费以外，没有任何法律规定因第三人侵权导致的工伤，受害人获得第三人的赔偿后不得再主张工伤赔偿。原告所述的工资不真实，停工留薪期工资应当按当地社会平均工资的60%计算。工伤医疗补助金在用人单位没有依法为受伤职工办理参保手续的情况下，该笔费用应当由用人单位承担。综上，请依法驳回反诉原告的诉讼请求。原告为支持其诉讼请求，依法向本院提交了以下证据：1.认定工伤决定书复印件一份，用于证明2019年8月29日，曲靖市人力资源和社会保障局作出530302201900100认定工伤决定书，认定原告2019年7月13日上班期间受伤的事实属于工伤的事实。2.劳动能力鉴定结论书复印件一份，用于证明2020年3月11日，曲靖市劳动能力鉴定委员会作出云南省曲靖市劳鉴2020年183号劳动能力鉴定结论书，经鉴定原告达到伤残九级的事实。3.出院小结七份及出院通知书复印件一份，用于证明原告自2019年7月13日至2019年12月30日期间在曲靖市第一人民医院共计住院171天；原告住院期间需要护理；出院医嘱要求原告出院后注意休息、避免激烈运动，加强营养，继续适当康复训练，根据复查情况拆除内固定等事实。4.司法鉴定意见书复印件一份，用于证明原告经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，原告后续治疗费需要13000元的事实。5.鉴定费发票两份，用于证明原告申请劳动能力等级鉴定支出鉴定费300元；原告申请后期治疗费用评估支出鉴定费800元的事实。6.医疗费复印件四份，用于证明原告因工受伤住院期间产生797.8元的医疗费用的事实。7.手机破损照片一份，用于证明原告因工受伤导致价值4000元的手机、衣裤及皮包受到损害的事实。8.裁决书复印件一份，用于证明原告不服曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的麒区劳人仲案字（2020）第41号裁决书，在法定期限内向法院提起诉讼的事实。经庭审质证，被告曲靖丽溪商贸有限公司对原告提举的上述证据1、2、8的三性均无异议。对证据3的三性无异议，但对证明目的有异议，主张仲裁书上确认原告住院共计是163天。对证据4的真实性无异议，主张其中的后期治疗费用的鉴定书认为没有关联性。对证据5的真实性无异议，主张后期治疗评估的鉴定费800元与本案无关。对证据6的三性不认可，证明目的不认可，主张这些单据是发生在住院期间，并非医院出具。对证据7的三性不认可，证明目的不认可。本院认为，原告提举的上述证据1、2、3、4、5、8来源合法，客观真实，能证明本案部分法律事实，本院予以采信。证据6为原告擅自购买药物支付，无医嘱、处分等证据相互印证，本院不予采信。证据7仅能反映其手机破损的状态，不能证明其衣裤及皮包受损的事实，且其提举的证据也不能证明手机损坏的价值，故本院不予采信。被告曲靖丽溪商贸有限公司针对答辩理由及其诉请理由，向本院提举下列证据：1.云南省用人单位人员就业（录用）登记表复印件、职工工伤保险参保证明复印件、情况说明复印件、中国建设银行单位客户专业回单复印件各一份，用于证明冯汝飞2019年8月办理了申请人录用登记，月工资1670元，劳动合同起始日期为2019年8月1日至2021年7月31日；冯汝飞自2019年8月起参保；2019年8月起至2020年6月，我方累计向冯汝飞支付17900元等事实。2.中国建设银行网上银行电子回执复印件2份，代发工资截图4份，代发工资明细复印件11份（2019年8月-2020年6月），用于证明2019年8月起至2020年6月，我方累计向冯汝飞支付17900元的事实。经庭审质证，原告对被告曲靖丽溪商贸有限公司提举的上述证据1提出异议，主张《录用登记表》与本案没有关联性，是登记在原告受伤之后，双方之前没有签订任何劳动合同，且月工资记载金额是不真实的，对真实性不认可；对《参保证明》的真实性认可，关联性不认可，也是在受伤之后才办理的；《情况说明》与本案无关联性，系被告单方做的说明，对三性及证明目的均不认可；《银行回单》收款人名称系冯汝飞的我们认可，但收款人是空白的，账号显然不是个人账号，三性和证明内容均不认可。对证据2提出异议，主张《电子回执》三性及证明内容均不认可，主张收款人是空白的，账号显然不是个人账号，金额与冯汝飞的工资不相符；《代发工作截图》中的第一、三份的质证意见与电子回执的质证意见相一致，第二、四份截图三性认可；《代发工资明细》与银行流水印证的我们认可，不印证的我们就不认可。被告针对原告的质证意见，补充说明如下：我方发工资都是向银行备案以后，用专门的账户发放工资，银行只能对三个月内的支付流水有记录，2020年5月、6月的都有记录，5月份的工资对应截图的第二、三页，第六-九页是我方向银行提供的发放工资的表格。2020年5月14日发放的工资银行回单没有体现冯汝飞的账户在补充证据第八页的最后一个表格。本院认为，被告提举的上述证据1，均为本案事故发生后逐步产生，除其中的《职工工伤参保证明》能证明其为原告足额缴纳了2019年8月至2020年4月参保费用的事实和部分《职工建设银行单位客户专用回单》能证明其支付原告冯汝飞工资共计人民币4433.18元以外，且原告也不认可，而其他证据并不能证明其证明目的，故本院对该证据部分采信，部分不采信。证据2中除二页《代发工资截图》能与前述1中《职工建设银行单位客户专用回单》相互印证，证明其代发工资给原告冯汝飞，其余证据均不能证明其主张，且原告也不予认可，故本院对该证据予以部分采信，部分不采信。经庭审和质证，本院确认以下法律事实：2019年5月1日，原告应聘到被告处工作，工作岗位为百丽鞋店导购员，工作地点为曲靖市麒麟区交通路2号美佳华麒麟商业广场2层。2019年7月13日20时20分许，原告在工作中被2层天花板突然坍塌的建筑材料砸伤并致手机、衣裤及皮包受损。原告伤经诊断为右侧胫骨骨折、右侧腓骨骨折、右踝关节脱位、头皮裂伤、右踝关节僵硬。2019年8月29日，经曲靖市人力资源和社会保障局认定，原告受伤的事实为工伤。经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，需后续手续费及治疗费人民币13000元。原告受伤后救治的医疗费等费用经过协商，由曲靖顺诚商业管理有限公司在支付前期医疗费费用的基础上，按照曲靖珠源司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书确定的十级伤残，一次性赔偿了原告冯汝飞共计人民币180000元，包括但不限于医疗费（包括后续治疗费）、误工费、护理费、康复费用、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费以及精神抚慰金等。后原告因工伤赔偿事宜与被告协商未果，原告遂向曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年6月24日作出麒区劳人仲案字（2020）第41号仲裁裁决书，原告不服，遂诉讼来院，提出前述诉请。被告在诉讼中提出反诉，提出前述诉请。另查明，原告冯汝飞受伤前仅在被告处上班2月余，双方尚未签订劳动合同，冯汝飞工资收入分别为2330元和2643元，即原告冯汝飞的月平均工资为2486.5元。原告冯汝飞2019年7月13日住院治疗至2019年11月11日，共住院121天；2019年11月16日再次住院治疗，2019年12月30日出院，共住院44天，故原告住院天数共计165天。2019年8月至2020年4月被告向原告冯汝飞支付工资共计人民币4433.18元，并为其办理了工伤医疗保险。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位依照本条例规定的工伤待遇项目和标准支付费用。”。第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定，“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”本案中，原告冯汝飞在工作中受伤属工伤，受伤后提出解除双方的劳动关系，被告表示同意，双方的劳动关系依法应予解除，但被告作为用人单位，依法应按工伤待遇项目和标准支付原告费用。故原告的诉请符合法律规定，本院予以支持，但部分诉请不符合法律规定，本院不予全部支持。原告的费用本院依法确认如下：一次性伤残就业补助金6598.25元/月×13月=85777.25元；一次性工伤医疗补助金6598.25元/月×3月=19794.75元；一次性伤残补助金3958.95元/月×9月=35630.55元；停工留薪期工资3958.95元/月×8月=31671.6元；住院期间伙食补助费35元/天×165天=5775元；鉴定费1100元。被告的请求，因其提举的证据不能完全证明其诉讼请求，故本院不予完全支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第六十二条第二，第三十七条规定，最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款之规定，判决如下：一、解除原告（被告）冯汝飞与被告（原告）曲靖丽溪商贸有限公司之间的劳动关系。二、由被告（原告）曲靖丽溪商贸有限公司于本判决生效后三十日支付原告（被告）冯汝飞一次性伤残就业补助金85777.25元；一次性工伤医疗补助金19794.75元；一次性伤残补助金35630.55元；停工留薪期工资31671.6元；住院期间伙食补助费5775元；鉴定费1100元。以上共计人民币179759.15元。扣除被告（原告）曲靖丽溪商贸有限公司已支付的4433.18元，实际再支付人民币175325.97元。三、驳回原告（被告）冯汝飞的其他诉讼请求。四、驳回被告（原告）曲靖丽溪商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费合计20元，减半征收10元，由被告（原告）曲靖丽溪商贸有限公司负担（在履行前述义务时一并支付原告（被告）冯汝飞）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判员  李云聪二〇二〇年九月十九日书记员  何 珍