安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终2995号 上诉人（原审原告）：南京市消防工程有限公司宿州分公司，。 负责人：黄传辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：尹彦志，安徽拂晓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宿州市卓耕置业有限公司。 法定代表人：胡庆环，该公司总经理。 上诉人南京市消防工程有限公司宿州分公司（以下简称南京消防宿州分公司）因与被上诉人宿州市卓耕置业有限公司（以下简称卓耕公司）商品房买卖合同纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 南京消防宿州分公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判卓耕公司以1954156元为基数，自2015年3月27日起以每日0.0658%标准计算违约金至付清款项之日止。事实和理由：一审判决认定南京消防宿州分公司损失即资金占用费用，折合成年利率24%符合法律规定正确，但对于法律规定中“违约金的赔偿标准不超过损失的30%”理解错误，导致判决结果错误。《中华人民共和国合同法》及其司法解释对于违约金是否过高的认定标准是指在弥补损失后，不得超过损失额的30%，也即在计算违约金时不得超过损失额的130%，一审法院将卓耕公司支付违约金的总额不得超过资金占用费用总数的30%错误。 卓耕公司未到庭应诉，亦未发表答辩意见。 南京消防宿州分公司向一审法院起诉请求：1.解除双方于2016年7月20日签订的协议及于2017年11月27日签订的补充协议；2.卓耕公司支付工程款1454156元、保证金500000元；3.卓耕公司以1954156为计算基数，从2015年3月27日，以0.0658%/天支付违约金1875989.76元，直至付清为止；4.卓耕公司承担本案律师费用20000元及本案诉讼费用。 一审法院认定事实：南京消防宿州分公司承建了卓耕公司的案涉建设工程，后因卓耕公司无力支付工程款，2016年7月20日，双方签订工程款抵付协议，该协议载明，卓耕公司共欠南京消防宿州分公司工程款1954156元，用2#楼6层商业601#、602#、629#、630#、631#、632#房屋，以每平方5000元的单价抵付，共抵付1912050元，其余42106元以现金形式支付。上述房屋在2017年2月1日开盘并办理房屋的各项手续。在合同约定的期限，卓耕公司未按合同约定履行义务，2017年11月27日，双方又签订《承诺书》，卓耕公司承诺在2018年6月30日前开盘，并能办理好房屋备案等各项手续及付清抵房后所欠款项，否则自消防工程验收合格之日（2015年3月27日）起按所涉款项的千分之五/天赔偿给乙方。后卓耕公司一直未能履行。 一审法院认为，卓耕公司因无力偿还工程款，先后与南京消防宿州分公司签订自愿以房抵债的商品房买卖合同、协议及承诺书，以上协议内容不违反相关法律规定，均为有效合同，但现因卓耕公司一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，南京消防宿州分公司要求解除协议及承诺书的诉讼请求成立，予以支持；以上协议及承诺书可以印证卓耕公司欠南京消防宿州分公司工程款1454156元，保证金500000元，合计1954156元。以上协议虽解除，但南京消防宿州分公司请求按协议中有关违约金的计算方法等要求卓耕公司承担违约责任的，予以支持，协议约定的违约金是5‰每天，折合成年利率为182.5%（5‰×365天），显然过高，南京消防宿州分公司诉状中变更为每天，折合成年利率为24%，该标准可以支持；本案中，南京消防宿州分公司违约金的实际损失也就是该资金的占用费用，根据相关法律规定，违约金的赔偿标准不超过实际损失的30%，本案的违约金按双方约定可以自2015年3月27日起以每天0.0658%计算至付清为止，但违约金总额不得超过至付清时资金占用费用总数的30%；南京消防宿州分公司请求支持其20000元律师费用，于法无据，不予支持。卓耕公司辩称房屋延期交付存在政府政令、规划变更等客观原因，即使存在着以上客观原因，也不是其公司可以免责的法定事由，卓耕公司应承担违约责任。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款、第九十四条（四）、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、解除南京消防宿州分公司与卓耕公司分别于2016年7月20日、2017年11月27日签订的协议及承诺书；二、限卓耕公司于判决生效后十五日内支付给南京消防宿州分公司工程款1454156元、保证金500000元及违约金（违约金以1954156为基数，自2015年3月27日起以0.0658%每天计算至付清为止，但违约金总额不得超过至付清时资金占用费用总数的30%）。案件受理费减半收取，为18800元，由卓耕公司负担。 本案二审期间，当事人均未提交证据。一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，一审法院认定卓耕公司存在违约，并解除该公司与南京消防宿州分公司签订的协议及承诺书，对此双方均未提起上诉，本院予以维持。因南京消防宿州分公司与卓耕公司签订协议及承诺书时约定违约金过高，南京消防宿州分公司在起诉时自行进行了调整，调整后的标准未超过年利率24%，对此不违反法律规定，本院予以确认。因卓耕公司未履行协议及承诺，至本案诉讼时也未支付工程款及保证金，其违约行为一直持续，南京消防宿州分公司要求卓耕公司按照上述标准支付违约金至工程款及保证金付清之日止的请求适当，应予支持。一审法院认为违约金赔偿标准不得超过实际损失的30%，并判令违约金总额不得超过至付清时资金占用费用总数的30%于法无据，本院予以纠正。南京消防宿州分公司上诉意见成立，予以采纳。 综上，南京消防宿州分公司的上诉理由成立，其上诉请求应予支持。一审判决认定基本事实清楚，但对于违约金计算起始日期认定不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初751号民事判决第一项，即“解除南京市消防工程有限公司宿州分公司与宿州市卓耕置业有限公司分别于2016年7月20日、2017年11月27日签订的协议及承诺书”； 二、变更安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初751号民事判决第二项，即“限宿州市卓耕置业有限公司于判决生效后十五日内支付给南京市消防工程有限公司宿州分公司工程款1454156元、保证金500000元及违约金（违约金以1954156为基数，自2015年3月27日起以0.0658%每天计算至付清为止，但违约金总额不得超过至付清时资金占用费用总数的30%）”为“限宿州市卓耕置业有限公司于本判决生效后十五日内支付给南京市消防工程有限公司宿州分公司工程款1454156元、保证金500000元及违约金（违约金以1954156为基数，自2015年3月27日起以0.0658%每天计算至付清为止）”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费23800元，由宿州卓耕置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴昊彧 审判员  杨俊举 审判员  李 震 二〇二〇年九月二十七日 法官助理仰芮 书记员朱贝贝 附：本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。