湖南省会同县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020)湘1225刑初109号 公诉机关湖南省会同县人民检察院。 被告人张从毅（曾用名张从一），男，1987年2月15日出生于湖南省靖州苗族侗族自治县，苗族，初中文化，个体劳动者，户籍所在地靖州苗族侗族自治县，住会同县。曾因犯聚众斗殴罪，于2010年12月4日被浙江省富阳市人民法院判处有期徒刑四年；2013年8月25日减刑释放。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2020年5月15日被会同县公安局刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于会同县看守所。 湖南省会同县人民检察院以会检刑检刑诉〔2020〕103号起诉书指控被告人张从毅犯非法经营罪，于2020年8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。湖南省会同县人民检察院指派员额检察官谢爱民、检察官助理向小明出庭支持公诉，被告人张从毅到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2016年下半年至2019年上半年期间，被告人张从毅在没有取得烟草专卖零售许可证的情况下从林某（已判决）等人手中购进假冒伪劣的芙蓉王、白沙、利群等品牌的香烟分别销售给吴某2、粟某1、张某、陈某2等人，销售金额共计74838元，获利9000余元。具体事实如下： 1.2016年9月至2017年5月期间，张从毅先后多次在会同县林城镇贩卖了共计30余条伪劣的硬壳黄芙蓉王烟给吴某2，销售金额为4700余元。 2.2017年9月至2018年12月期间，张从毅先后8次在会同县林城镇山水龙城盘龙苑Ｃ8栋111门店贩卖了12条伪劣的硬壳黄芙蓉王烟和1条伪劣的精品白沙烟给唐某1，销售金额为1970元。 3.2017年10月至11月期间，张从毅先后2次贩卖了7条伪劣的硬壳和天下烟给吴某1，销售金额为1890元。 4.2017年10月至2018年5月期间，张从毅先后7次在会同县林城镇贩卖了106条伪劣的硬壳黄芙蓉王烟给粟某1，销售金额为13958元。 5.2017年11月期间，张从毅先后3次在会同县林城镇贩卖了101条伪劣的硬壳黄芙蓉王烟和21条伪劣的硬壳和天下烟给张某，销售金额为23900元。 6.2018年11月至2019年7月期间，张从毅先后11次在靖州苗族侗族自治县嘉乐福商店贩卖了伪劣的硬壳黄芙蓉王、精品二代白沙等品牌的香烟给陈某2，销售金额为21860元。 7.2018年12月期间，张从毅先后4次在会同县贩卖了7条伪劣的硬壳黄芙蓉王烟给杨某，销售金额为1260元。 8.2019年2月至2019年5月期间，张从毅先后4次在会同县林城镇贩卖了8条伪劣的硬壳黄芙蓉王烟给唐某2，销售金额为1040元。 9.2019年5月至6月期间，张从毅先后2次在会同县林城镇贩卖了7条伪劣的硬壳黄芙蓉王烟给粟某2，销售金额为910元。 10.2018年6月份的一天，张从毅在靖州苗族侗族自治县响林批发店贩卖了20条伪劣的利群烟给黄某2，销售金额为1600元。 11.2019年2月份的一天，张从毅贩卖了20条伪劣的精白沙烟和5条伪劣的硬壳黄芙蓉王烟给陈某1，销售金额为1750元。 另查明，2020年9月14日，张从毅的亲属将张从毅的违法所得人民币9000元交至本院暂扣。 张从毅归案后，如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚。 上述事实，张从毅在开庭审理过程中无异议，且有接报案登记表及回执、立案决定书、户籍信息、归案经过、会同县烟草专卖局出具的证明、案件移送函、卷烟鉴别检验报告、刑事判决书、微信交易记录、提取笔录及照片、辨认笔录及照片，证人林某、江某、黄某1、陈某1、陈某2、唐某1、粟某1、黄某2、唐某2、吴某1、吴某2、杨某、宋某、张某、唐某3、粟某2的证言，中国建设银行个人活期账户交易明细、中国农业银行银行卡交易明细清单、视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张从毅为牟取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，经营额达人民币7万余元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。张从毅在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。张从毅归案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关提出“建议判处被告人张从毅有期徒刑七至九个月，并处罚金”的量刑建议适当，予以采纳。被告人的违法所得，应当予以追缴。综上，根据张从毅犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人张从毅犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月15日起至2020年12月14日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、对本院暂扣被告人张从毅的违法所得人民币9000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王 勇 审 判 员  吴美松 审 判 员  丁艳平 二〇二〇年九月十六日 法官助理刘颖 代理书记员  张 良 附件： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。