江西省永新县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0830民初1637号 原告：周朝南，男，1952年6月2日生，汉族，江西省永新县人，住永新县。 委托诉讼代理人：陈泯，永新县法律服务所律师，代理权限为一般代理。 被告：郭志桃，男，1969年6月5日生，汉族，江西省永新县人，住永新县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司永新支公司，住所地：江西省永新县禾川镇秀水路41号，统一社会信用代码913608307057695810。 法定代表人：陈名，公司经理。 委托诉讼代理人：刘丽华，男，系公司员工，代理权限为特别授权。 原告周朝南与被告郭志桃、被告中国人民财产保险股份有限公司永新支公司（以下简称财保永新支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周朝南及其委托诉讼代理人陈泯、被告郭志桃、被告财保永新支公司委托诉讼代理人刘丽华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周朝南向本院提出诉讼请求：1、二被告共同赔偿原告周朝南损失人民币178779.30元{医药费93068.62元（132955.17元×70%）、伤残赔偿金23694元（15796元×15×10%）、护理费13900元（100天×139元／天）、营养费1400元（100天×20元／天×70%）、住院伙食补助费2037元（97天×30元／天×70%）、误工费86400元（640天×135元／天）、精神抚慰金5000元、交通费5000元、鉴定费1800元；合计231759.62元，品除被告垫付的52980.32元，还需赔付178779.30元}；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年5月3日9时58分许，被告郭志桃驾驶赣Ｄ×××××小型汽车在宜春—拿山119ＫＭ＋100Ｍ永新县埠前镇小屋岭工业园发展大道由北往南行驶至，与沿卢湾大道由西往东行驶由周朝南驾驶后载周仁玉、唐永娥的赣Ｄ×××××普通二轮摩托车相撞造成二轮摩托车上的三人受伤。经事故认定被告郭志桃负事故主要责任，原告周朝南负事故次要责任。唐永娥、周仁玉不负责任。由于原告家庭经济困难，原告周朝南受伤后断断续续在永新县人民医院住院三次，即：2018.5.3-7.11住院治疗68天；2018.10.31-11.6住院治疗6天；2019.1.9-1.14住院治疗5天。期间又在永新县老区医院寻求中医治疗。之后于2019年4月1日再赴南昌一附院住院治疗18天。医院诊断为：左胫腓骨开放性骨粉碎性骨折、胫骨骨不连、内踝骨折、术后感染等。经吉安信诚司法鉴定中心鉴定：伤残十级、护理期100天、营养期100天、后续治疗费15000元。赣Ｄ×××××小型汽车保险人为被告财保永新支司，因事故造成原告的各项损失共计为218459.62元，被告郭志桃已垫付52980.32元，除医疗费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费原告承担30%的责任外，剩余178779.30元要求两被告依法赔偿。现原告为维护自身的合法权益，特向法院起诉，望法院判如所请。 被告郭志桃辩称，1、肇事车辆已在被告财保永新支公司投保交强险和保险金额50万元第三者责任险，对造成原告的合理损失均应由被告财保永新支公司负责赔偿；2、被告郭志桃在事故发生后已经给付原告52980.32元，望法庭对该垫付费用一并处理。 被告财保永新支公司辩称，根据保险合同约定，被告财保永新支公司在被告郭志桃保险合同范围内依法进行赔偿。首先护理费应该参照城镇居民服务业113.5元/天计算，出院后应该按照部分护理予以认可，误工费因原告超过法定年龄不予支持，精神抚慰金不予赔偿，因为交强险的限额已经赔完了，商业险部分不属于保险责任，交通费5000元认定过高，鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔偿范围。 原告为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据材料： 证据1、原告的身份证，证明原告的诉讼主体。 证据2、永新县公安局交通警察大队道路交通事故认定书，证明发生此次交通事故的事实，此次事故原告周朝南承担次要责任，被告郭志桃承担主要责任。 证据3、永新县人民医院、南昌一附院、永新县老区医院的疾病诊断书、出院记录、用药详单、用药发票，证明此次事故原告的伤情和住院及用药情况。 证据4、江西信诚司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定发票，证明原告周朝南十级伤残，后续治疗费15000元，护理期100天，营养期100天；鉴定费1800元。 证据5、郭志桃在2018年8月17日收到原告周朝南自付医疗费收据1张，证明原告周朝南已付医药费49000元的票据在郭志桃处。 证据6、收到被告郭志桃治疗费单据，证明原告周朝南收到被告郭志桃垫付医疗费30000元。 证据7、村委会证明、土地承包经营权证，证明原告的误工损失情况。 证据8、中国人民财产保险股份有限公司机动车强制保险单、商业险保单，证明被告郭志桃所驾驶车辆在该保险公司投保情况。 原告提供的上述证据，经被告郭志桃质证认为，对上述证据无异议，医疗费保险公司赔偿了一部分，但保险公司扣除了非医保用药部分，被告郭志桃认为这一部分钱不应该扣除，依据最高人民法院关于人身损害赔偿第十九条规定，医疗费的赔偿数额应该按实际发生的金额进行赔偿；鉴定费和诉讼费保险公司不赔偿被告也不认可，理由是依据《中华人民共和国保险法》第六条、第六十六条规定保险公司应该承担，同时参照江西省永新县人民法院（2019）赣0830民初716、717号民事判决书所有的费用也是由保险公司承担。 被告财保永新支公司质证认为：对证据1、证据2无异议，对证据3认为医疗费用计算错误，与实际提供的发票不符；对证据4无异议，但鉴定费被告财保永新支公司不予承担；对证据5、证据6认为与被告财保永新支公司赔偿无关不予质证；对证据7有异议，认为能证明其有责任田并不能证明其实际在耕作，而且根据其起诉的标准与远远超过其实际耕作的收入；对证据8无异议。 对原告提供的证据，本院认证如下：经审查核实，原告提供的证据1、2、4、5、6、8的真实、合法且与本案相关联，故依法予以采信；对证据3医疗费用情况本院将重新计算进行确定；对证据7经本院庭后实地调查核实，予以采信； 被告郭志桃为支持其抗辩意见，向法庭提供了证据：两份永新法院的民事裁定书、两份永新法院的民事判决书、两份吉安市中级人民法院的判决书，证明诉讼费、鉴定费也应该由保险公司承担。 原告质证认为:对该证据的三性无异议。 被告财保永新支公司质证认为：与本案判决没有必要合理的关联性，关于被告所陈述的中华人民共和国保险法第六十六条规定除合同约定除外，但是本案合同已经约定了诉讼费、鉴定费保险公司不承担。 本院认证意见，对其真实性依法予以确认，至于本案诉讼费、鉴定费如何承担，依据法律规定进行处理。 被告财保永新支公司为支持其辩解，向法庭提供以下证据： 证据1、（2019）赣0830民初716、717号民事判决书，证明交强险已经赔付完毕。 证据2、赔偿清单，证明保险公司已支付的费用。 证据3、周朝南超医保用药差额部分8945.82元、鉴定费发票1500元，证明周朝南超医保范围内用药金额，根据合同约定不予赔偿。 证据4、商业保险合同条款，证明诉讼费、鉴定费及精神抚慰金不属于商业险赔偿责任。 证据5、周朝南最后一次装内固定的鉴定意见书和鉴定费发票，证明原告这次医疗费用产生与本案的关联性。 证据6、周朝南第一次的医疗费用和与被告郭志桃达成的调解协议书，证明这一部分费用我们已经达成了赔偿协议，不应该在本案中再次计算。 证据7、投保单，证明保险人已告知投保人相应的免责条款事项规定，免责部分有加粗。 原告周朝南质证认为：对证据1无异议，对证据2认为不能达到被告要证明的目的；对证据3的真实性、合法性均有异议；对证据4由被告郭志桃质证；对证据5的真实性、合法性、关联性无异议；对证据6调解协议书与原告无关，这是保险公司与被告郭志桃签订的协议；对证据7不发表质证意见。 被告郭志桃质证认为：对证据1无异议；对证据2只是一些银行转账具体转给谁不清楚；对证据3与本案无关，不存在医保和非医保用药的区别，医药费根据实际发生的金额来赔偿；对证据4保险合同属于格式合同条款，违反了国务院诉讼费用强制规定，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，保险公司提供的保险合同条款应该是无效的；对证据5无异议；对证据6，虽然签订了这份协议书，但是也是一种格式条款，签订这份协议书时保险公司说是证明赔偿了原告一部分钱并不是以后就不延续了，以后到底怎么赔偿要以人民法院作出的判决为准，只能说明保险公司赔偿了一部分钱，其他不能说明什么问题；对证据7认为这是格式条款，当时保险公司也没有跟被告郭志桃解释，直接叫签字。 本院认证意见，证据1、证据5原、被告均无异议，本院予以确认；证据2赔偿清单具有真实性、合法性和关联性，本院予以确认；证据3非医保差额费用为8945.82元，被告郭志桃虽提出异议，但并未申请重新鉴定，本院依法予以采信；证据4的合同条款的有效性本院将结合具体案情中和予以认定；证据6的和解协议系双方自愿达成的，本院予以尊重；证据7格式条款的效力将结合本案具体情况综合予以确定。 综合本院采信确认的有效证据及当事人的相关陈述，本院对本案事实认定如下： 2018年5月3日9时58分许，被告郭志桃驾驶赣Ｄ×××××小轿车沿宜春-拿山119ＫＭ＋100Ｍ永新县小屋岭工业园发展大道由北往南行驶至时，与沿卢湾大道由西往东行驶的原告周朝南驾驶的后载唐永娥、周仁玉赣Ｄ×××××普通二轮摩托车相撞，造成周朝南、唐永娥、周仁玉三人受伤及两车受损的交通事故。该事故经交警部门认定：郭志桃负事故主要责任，周朝南负事故次要责任，搭载人唐永娥、周仁玉不负责任。原告周朝南受伤后分别于2018年5月3日至2018年7月11日、2018年10月30日至2018年11月7日、2019年1月9日至2019年1月14日及2019年4月1日至2019年4月19日先后四次在永新县附属医院住院治疗97天，其中第一次用去医疗费71980.32元，后三次用去住院医疗费45021.74元，另用去门诊医疗费1105.11元，合计用去医疗费118107.17元。其中被告郭志桃垫付了52980.32元。原告周朝南的伤情于2020年6月2日经吉安信诚司法鉴定中心鉴定为：伤残损伤评定为十级伤残，后续治疗费15000元、护理期100日、营养期100日，支付鉴定费1800元。原告四次住院治疗及平常的门诊治疗发生了一定的交通费，但未向法庭提供有效票据。被告郭志桃驾驶的赣Ｄ×××××车辆在被告财保永新支公司投保了机动车第三者责任强制险（以下简称交强险）和保险金额50万元的商业第三者责任险，并特别约定了不计免赔。对原告第一次住院的71980.32元，被告财保永新支公司与郭志桃已达成理赔协议赔付给郭志桃，医疗费发票也已由保险公司入库保存。对原告后三次的住院医疗费用45021.74元，对其中的非医保用药金额，两被告在本次诉讼前未达成协议，尔后被告财保永新支公司聘请江西吉安司法鉴定中心鉴定出非医保差额费用为8945.82元，被告郭志桃虽提出异议，但并未申请重新鉴定。本次交通事故受伤者唐永娥、周仁玉之前已分别起诉了本案两被告及原告，经法院判决被告财保永新支公司分别赔付唐永娥287348.86元、赔偿周仁玉87994.02元（其中包含满额的交强险120000元）。原告为农村居民，虽然年满60周岁，但事故发生前在家耕种责任田，农闲时打零工，有一定的收入。原告定残时已年满68周岁。 本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，侵权人依法应当承担侵权责任。本案中，郭志桃在交通事故中负主要责任，原告负次要责任，因此被告郭志桃对原告损失应承担70%的赔偿责任。虽然案涉肇事车辆投保了交强险，但该交强险赔付限额在同一交通事故另外受伤两人中已赔偿完毕（经原告本人同意），故此被告保险公司对原告的损失只在商业第三者责任险中按比例赔偿，但对原告第一次住院的71980.32元医疗费损失，保险公司与郭志桃已自行达成理赔协议并已理赔给郭志桃，本院应予以尊重。对原告后三次住院医疗费45021.74元，被告财保永新支公司已作鉴定，鉴定出非医保差额费用8945.82元，被告郭志桃虽认为过高，但未提出重新鉴定，本院应尊重该鉴定意见。原告主张的伤残赔偿金应以定残之日起即2020年6月2日起计算，因原告出生于1952年6月2日，故只能计算12年，其主张的15年应予调整，原告主张的护理费、营养费其期限已经鉴定，且标准也符合法律规定。原告主张的住院伙食补助费系依据实际住院天数计算，应予支持。原告主张的误工费计算时间达640天，虽然原告年满60周岁，但原告无退休金，平时仍耕种责任田及打零工，且有一定稳定的收入，故对其主张误工费应予支持，但误工费因未提供鉴定意见，结合其住院天数97天及出院医嘱记录（需要休息），酌定为120天，对其主张的计算标准135元/天，符合法律规定也应予支持。其主张交通费5000元，虽未提供票据，但原告前后四次住院，多次门诊治疗而且还到南昌治疗。交通费确实发生，根据实际情况酌定为2000元。其主张的精神损害抚慰金5000元过高，原告自己在事故中负次要责任，故应调整为3500元。据此，原告的损失确应为192572.37元[医疗费118107.17元+后续治疗费15000元+伤残赔偿金18955.2元（15796元/年×12年×10%）+护理费13900元（139元/天×100元）+营养费2000元（20元/天×100元）+住院伙食补助费2910元（97元×30元/天）+误工费16200元（135元/天×120天）+交通费2000元+精神损害抚慰金3500元]。对此损失，剔除保险公司已与郭志桃协商处理完毕的71980.32元，剔除精神损害抚慰金3500元（商业第三者责任险中不予赔偿），再剔除原告后三次住院医疗费非医保差额费用8945.82元，剩余损失108146.23元，应由被告财保永新支公司按70%比例直接赔偿原告75702.36元；对原告第一次住院的71980.32元及非医保差额医疗费用8945.82元合计80926.14元，被告郭志桃应按70%比例赔偿原告56648.30元，原告主张的精神损害抚慰金3500元，因本次交通事故前两次诉讼唐永娥、周仁玉已经在交强险中理赔完毕，而商业第三者责任险对精神损害抚慰金不予赔偿，故应由被告郭志桃予以赔偿。故此被告郭志桃共应赔偿原告60148.30元。《中华人民共和国保险法》第17条第2款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。本案中，被告财保永新支公司并未举证证实“足以引起投保人注意”的提示存在，故对本案诉讼费及鉴定费的承担问题，仍应按照一般诉讼规则和“败诉方承担诉讼费”来处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司永新支公司在商业第三者责任险范围内直接赔偿原告周朝南75702.36元； 二、被告郭志桃赔偿原告周朝南60148.3元，已垫付的52980.32元从中品除； 三、驳回原告周朝南提出的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取1938元，由原告周朝南负担938元、被告郭志桃负担179元、被告中国人民财产保险股份有限公司永新支公司负担821元，鉴定费1800元，由原告周朝南负担540元、被告郭志桃负担260元、被告中国人民财产保险股份有限公司永新支公司负担1000元。 以上中国人民财产保险股份有限公司永新支公司赔付款及应承担的诉讼费、鉴定费合计77523.36元，限在本判决生效之日起十日内转账支付到原告周朝南指定账户上。 以上被告郭志桃应给付赔付款及应承担的诉讼费、鉴定费品除已垫付费用后剩余7607元（已品除垫付的52980.32元），限在本判决生效之日起七日内履行完毕。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。 审判员  马孝锋 二〇二〇年九月二十八日 法官助理樊燕南 书记员林风