重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终4286号上诉人(原审被告)：重庆三峡电缆（集团）有限公司，住所地重庆市南岸区玉马路89号，统一社会信用代码91500108203179725A。法定代表人：何金存，董事长。委托诉讼代理人：李亚，重庆三峡电缆（集团）有限公司员工。被上诉人(原审原告)：邵棉华，男，1975年7月1日出生，汉族，住址重庆市南川区。委托诉讼代理人：张远梅，重庆禾子律师事务所律师。委托诉讼代理人：苟琪，重庆禾子律师事务所律师。上诉人重庆三峡电缆（集团）有限公司（以下简称三峡电缆公司）因与被上诉人邵棉华劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2019)渝0108民初14058号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人三峡电缆公司上诉请求：撤销原判，并依法改判三峡电缆公司无需支付邵棉华一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定期间生活津贴、住院期间护理费、交通费、经济补偿金。诉讼费由邵棉华承担。主要事实和理由：1.邵棉华系工伤参保员工，在其医疗期间、劳动能力鉴定期间，三峡电缆公司已经支付其一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定期间生活津贴12300元，不应重复支付。2.邵棉华住院期间，护理、伙食等相关费用均由三峡电缆公司垫付或安排员工进行护理、照管，故不应计算上述费用。3.邵棉受伤后，送医救治、工伤鉴定，均是三峡电缆公司安排专人全程处理。相关费用也由三峡电缆公司垫付，故不应计算300元交通费。4.一审判决三峡电缆公司向邵棉华支付经济补偿金7650.88元系适用法律错误。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，可以享受一次性伤残补助金等待遇，但不能作为解除劳动关系依据。且三峡电缆公司因邵棉华提出解除，终止了双方的劳动关系，未正常办理辞职手续及交接工作，造成三峡电缆公司经营损失。被上诉人邵棉华答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。邵棉华向一审法院诉讼请求：1、判令解除邵棉华与三峡电缆公司之间的劳动关系，终止工伤保险关系；2、三峡电缆公司支付工伤保险待遇共计111837.32元（一次性伤残补助金7×3825.44元，一次性医疗补助金2×6814元，一次性伤残就业补助金6×6814×100%，停工留薪期待遇3×3825.44元，生活津贴3825.44元/30×52×70%，住院期间护理费150元/天×13，住院期间伙食补助费8元/天×13，鉴定费500元，交通费1000元）；3、三峡电缆公司支付经济赔偿金7651元（2个月×月平均工资3825.44元/月）；4、三峡电缆公司支付年休假工资3224.51元。事实及理由：2017年3月17日至2019年1月2日期间，邵棉华一直在三峡电缆公司处工作并签订《劳动合同》。邵棉华工资实行计件月薪制，三峡电缆公司每月月末通过银行转账的方式发放上月工资，邵棉华解除劳动合同前12个月的平均工资为3825.44元。2018年7月1日11时许，邵棉华在2号车间绞线工段操作时，左足踩在牵引井里受伤。经重庆市江津区第三人民医院治疗诊断为：1、左足拇趾远节趾骨脱位；2、左足拇趾近节趾骨骨折；3、左足皮肤软组织伤。2018年9月11日，经重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年11月2日，邵棉华申请工伤鉴定，重庆市南岸区劳动能力鉴定委员会于同年12月24日作出伤残10级、无生活自理障碍的鉴定结论。邵棉华工作存续期间，三峡电缆公司并未依法为邵棉华缴纳社会保险费，导致邵棉华存在养老保险、失业保险等社会保险待遇损失。在双方劳动关系存续期间，三峡电缆公司未依法安排邵棉华休年休假，也未依法支付年休假期间的工资报酬，存在拖欠年休假期间工资待遇的情形。因邵棉华存在未依法缴纳社会保险费、拖欠工资等违法行为，邵棉华据此提出解除劳动关系，并于2019年1月2日将《解除劳动关系告知书》亲自递送给三峡电缆公司，同日还通过EMS快递将《解除劳动关系告知书》邮寄给三峡电缆公司并在快递详情单上注明了解除劳动关系的理由。三峡电缆公司辩称，邵棉华系三峡电缆公司工伤参保职工，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院期间伙食费、鉴定费应当由工伤保险基金支付，不属于本案审理范畴；一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇三峡电缆公司已支付12300元；邵棉华主张生活津贴无依据；邵棉华向三峡电缆公司提出解除劳动合同，三峡电缆公司不存在任何过错和违法行为，不应支付经济赔偿金；年休假工资国家有规定，员工自入职之日起，连续在公司任职满一年方能享受5天年休假，邵棉华系2017年3月17日入职，2018年春节时，邵棉华虽入职未满一年，三峡电缆公司也安排邵棉华带薪休假13天，正常发放工资3168元，不存在未支付年休假工资的情形；交通费1000元不予认可，邵棉华未举示证据，邵棉华住院的医院距三峡电缆公司只有10分钟车程，均是由三峡电缆公司安排车辆接送，邵棉华受伤期间未产生交通费。一审法院经审理查明：邵棉华于2017年3月17日到三峡电缆公司处从事操作工工作，双方签订了劳动合同，邵棉华系工伤参保职工。2018年7月1日，邵棉华在2号车间绞线工段操作时，左足踩在井里受伤。经重庆市江津区第三人民医院住院治疗13天，诊断为1、左足拇趾远节趾骨脱位；2、左足拇趾近节趾骨骨折；3、左足皮肤软组织伤。2018年9月11日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局作出南岸人社伤险认字〔2018〕1296号《认定工伤决定书》认定邵棉华受伤为工伤。2018年11月2日，邵棉华重庆市南岸区劳动鉴定委员会提出鉴定申请，该委于2018年12月24日作出南岸劳初鉴字[2018]864号《初次鉴定结论书》，鉴定邵棉华伤残情况是左足踇趾骨折愈合后轻度功能障碍，鉴定结论为伤残十级，无生活自理障碍。2019年1月25日，三峡电缆公司《春节放假通知》第1条载明：“生产工人于2019年1月31日至2019年2月13日放假（1月30日下午18:00下班后离厂，2月14日早上点名上班），办公室工作人员由部门负责人调配，将职责内事物处理完毕后即可安排休假。（其中3天为国家法定节日，其余时间为调休及2018年年休假）”。邵棉华在2019年3月7日重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录中陈述2019年春节放了12、13天的样子、受伤期间收到三峡电缆公司支付11100元。邵棉华于2019年1月2日向三峡电缆公司邮寄解除劳动关系通知书。邵棉华、三峡电缆公司对双方劳动合同解除日期为2019年1月2日以及解除劳动合同前12个月的平均工资为3825.44元无争议。一审法院认为，邵棉华与三峡电缆公司对于2019年1月2日解除劳动关系无争议，该院予以确认，并对邵棉华第一项诉讼请求予以支持。邵棉华、三峡电缆公司的工伤保险待遇关系成立，邵棉华受伤事实清楚，工伤性质及劳动能力鉴定结论为十级、无生活自理障碍，该院予以确认，三峡电缆公司应当承担工伤保险待遇赔付责任。因邵棉华系工伤参保职工，邵棉华申请的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院期间的伙食补助费、鉴定费等属于工伤保险基金支付，不属于本案审理范围，且邵棉华亦未举示证据证明三峡电缆公司已实际代领上述款项，故该院不予支持。参照《重庆市工伤保险实施办法》规定，职工伤残等级为十级的，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系的本市上年度职工月平均工资为计发基数，十级为6个月。解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年），一次性伤残就业补助金按全额支付。邵棉华、三峡电缆公司解除劳动关系的时间为2019年，2018年重庆市职工社会平均工资为6814元/月，故邵棉华应得的一次性伤残就业补助金为6814元/月×6个月=40884元。根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。邵棉华受伤前月平均工资为3825.44元/月，停工留薪期是3个月（参照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录第S92.4项），邵棉华的停工留薪期工资为3825.44元/月×3个月=11476.32元。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定享受伤残待遇。在本案中，邵棉华于2018年7月1日受伤，劳动能力鉴定结论于2018年12月24日作出，其停工留薪期为3个月，三峡电缆公司应当从2018年10月1日起向邵棉华发放生活津贴，截止日为2018年12月30日，计算天数已超邵棉华主张的52天，邵棉华依据病假工资标准计算并主张其生活津贴为3825.44元/30×52×70%=4641.53元，此为邵棉华对自己权益的处分，该院予以支持。关于邵棉华住院期间的护理费，因邵棉华未提供有效证据证明对其进行护理的人员有无固定收入，故该院参照重庆市本地护工平均报酬水平，认定邵棉华的护理人员的日工资为120元，邵棉华的住院天数为13天，故护理费为13天×120元/天=1560元。关于交通费1000元，邵棉华虽未举示相应的票据予以证明，但邵棉华在处理工伤案件中必然要产生交通费用，该院酌定邵棉华处理工伤案件产生的交通费为300元。《工伤保险条例》第三十七条规定的“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，职工本人可以提出与用人单位解除或终止劳动关系”情形，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项规定的“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。工伤职工以此为由要求解除劳动合同的，用人单位应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（七）项规定支付经济补偿金。本案中，邵棉华因工致残，并被鉴定为十级伤残，邵棉华向三峡电缆公司提出解除劳动合同并主张经济补偿金，于法有据，该院予以支持。邵棉华、三峡电缆公司建立劳动关系时间为2017年3月17日，解除劳动关系时间为2019年1月2日，邵棉华在三峡电缆公司工作的年限为1年9个月，邵棉华主张按2个月计算经济补偿金于法有据，邵棉华的月工资为3825.44元，邵棉华应得的经济补偿金为3825.44元/月×2个月=7650.88元。邵棉华主张年休假待遇3224.51元，因邵棉华陈述春节放了12天左右的假期，与三峡电缆公司举示《春节放假通知》能够印证，即邵棉华已经享受了年休假或年休假待遇，故该院对邵棉华该诉讼请求不予支持。三峡电缆公司抗辩已向邵棉华转账支付12300元，但未能举示证据，故该院认定三峡电缆公司已付金额以邵棉华自认11100元为准，上述该院认定的三峡电缆公司应付工伤待遇赔偿款共计58861.85元，扣减该11100元后，三峡电缆公司应付其余工伤待遇赔偿款47761.85元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决:一、邵棉华与重庆三峡电缆（集团）有限公司解除劳动关系，终止工伤保险待遇关系；二、重庆三峡电缆（集团）有限公司于本判决生效之日起5日内向邵棉华邵绵华支付工伤待遇赔偿款47761.85元；三、重庆三峡电缆（集团）有限公司于本判决生效之日起5日内向邵棉华邵绵华支付经济补偿金7650.88元；四、驳回邵棉华的其他诉讼请求。若重庆三峡电缆（集团）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由重庆三峡电缆（集团）有限公司负担，该院决定予以免收。二审查明的事实与一审查明事实相同。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三峡电缆公司主张已经支付邵棉华工伤保险待遇12300元，应予扣除。在邵棉华住院期间，已经安排员工对其进行了护理、照管，邵棉华受伤后，均是三峡电缆公司安排专人送医救治，故不应再支付护理费、伙食费、交通费。三峡电缆公司对其主张的上述事实均未举证证明，理应承担举证不能的法律后果。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。而邵棉华因工伤解除与三峡电缆公司之间的劳动关系，系法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。邵棉华请求三峡电缆公司支付其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的同时请求支付经济补偿，本院依法予以支持。综上，三峡电缆公司要求不予支付邵棉华一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定期间生活津贴、住院期间护理费、交通费、经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元，由重庆三峡电缆（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 钱  昳  心审 判 员 吴杰审判员肖飞二〇二〇年九月七日法官助理 岳     林书 记 员 曾     燕