江西省玉山县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1123刑初171号公诉机关玉山县人民检察院。被告人张某欢，男，1980年9月28日出生，汉族，初中文化，无业，福建省漳州市诏安县人，住福建省漳州市诏安县。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2020年4月30日被玉山县公安局刑事拘留；经玉山县让人检察院批准，于2020年6月1日被玉山县公安局执行逮捕，现羁押于玉山县看守所。辩护人祝和俊，江西都册律师事务所律师。玉山县人民检察院以玉检一部刑诉〔2020〕159号起诉书指控被告人张某欢犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省玉山县人民检察院指派检察员邱小青出庭支持公诉。因疫情影响被告人张某欢通过远程视频参加诉讼，辩护人祝和俊到庭参加诉讼。现已审理终结。玉山县人民检察院指控：被告人张某欢受其上家“老方”（身份不明）委托，以每件假烟350元的运费帮其从广西南宁运送至上海交给购买客户，张某欢又以每件230元运费的转包给尹某（外号“勇哥”，另案处理）进行运送，张某欢从每件运送假烟的运费中赚取120元的运费差价。整个假烟运送过程为由“老方”（假烟贩卖老板）安排“包头”（假烟运送人）将假烟从广西东兴市运送至南宁市，由被告人张某欢将尹某的手机号码发给“老方”，“老方”再将尹某的手机号码发给“包头”，“包头”将假烟送至南宁市后就会联系尹某接货，之后再由尹某安排车辆和人员将假烟运送到上海、江苏等目的地。假烟的购买客户由“老方”负责联系好，假烟运输前由“老方”将购买的客户联系方式发给张某欢，再由张某欢将客户联系方式发给尹某，被告人张某欢并不参与安排人员、车辆发送假烟。运送假烟的运费由“老方”在广州安排人员将现金送到被告人张某欢在广州的暂住地附近，被告人张某欢收到假烟运费之后扣除自己在其中赚取的差价之后，通知尹某的老婆到其暂住地附近领取。2019年6月2日早晨6时许，玉山县烟草局工作人员在玉山县沪昆高速梨园收费站处对车牌为皖Ｋ×××××的半挂货车进行检查时发现车内装有大量假冒卷烟，经清点，涉案假冒卷烟三个品种共6486条，涉案假烟价值89.9万余元。从2018年11月至2019年6月案发，被告人张某欢通过尹某先后帮助假烟贩卖老板“老方”发送假烟十余次，从中非法获利十八万余元。上述事实，公诉机关在庭审中向法庭出示了被告人张某欢的供述与辩解；东兴市公安局扣押到的ＳＵＶ轿车一辆；车辆进出记录单、移送财物清单、情况说明，户籍信息，刑事判决书，抓获经过等证书；勘验、检查笔录；鉴定意见；辨认笔录；视听资料：同步录音录像光盘两个；证人林某、尹某的证言等物证。公诉机关认为，被告人张某欢的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。同时，被告人张某欢具有《中华人民共和国刑法》第二十三条规定之情形，系犯罪未遂，具有《中华人民共和国刑法》第七十七条规定之情形，系缓刑考验期限内犯新罪；被告人张某欢认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定之情节，可以从宽处理。建议判处被告人张某欢有期徒刑三年六个月，并处罚金。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请依法判处。被告人张某欢对起诉指控其犯生产、销售伪劣产品罪不持异议，并自愿认罪认罚，要求从轻处罚。辩护人祝和俊的辩护意见是：1.被告人张某欢虽然已经着手实行了运输伪劣卷烟的行为，但由于伪劣卷烟被查获而停止在未完成状态，属犯罪未遂；二.被告人张某欢在共同犯罪中所起的作用较小，系从犯；三.被告人张某欢自愿认罪认罚。经审理查明：被告人张某欢受其上家“老方”（身份不明）委托，以每件假烟350元的运费帮其从广西南宁运送至上海交给购买客户，张某欢又以每件230元运费的转包给尹某（外号“勇哥”，另案处理）进行运送，张某欢从每件运送假烟的运费中赚取120元的运费差价。整个假烟运送过程为由“老方”（假烟贩卖老板）安排“包头”〔假烟运送人）将假烟从广西东兴市运送至南宁市，由被告人张某欢将尹某的手机号码发给“老方”，“老方”再将尹某的手机号码发给“包头”，“包头”将假烟送至南宁市后就会联系尹某接货，之后再由尹某安排车辆和人员将假烟运送到上海、江苏等目的地。假烟的购买客户由“老方”负责联系好，假烟运输前由“老方”将购买的客户联系方式发给张某欢，再由张某欢将客户联系方式发给尹某，被告人张某欢并不参与安排人员、车辆发送假烟。运送假烟的运费由“老方”在广州安排人员将现金送到被告人张某欢在广州的暂住地附近，被告人张某欢收到假烟运费之后扣除自己在其中赚取的差价之后，通知尹某的老婆到其暂住地附近领取。2019年6月2日早晨6时许，玉山县烟草局工作人员在玉山县沪昆高速梨园收费站处对车牌为皖Ｋ×××××的半挂货车进行检查时发现车内装有大量假冒卷烟，经清点，涉案假冒卷烟三个品种共6486条，涉案假烟价值899118.76元。从2018年11月至2019年6月案发，被告人张某欢通过尹某先后帮助假烟贩卖老板“老方”发送假烟十余次，从中非法获利十八万余元。另查明：被告人张某欢因犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年12月7日被辽宁省大连市经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，期间被羁押5个月15日。本次犯罪被告人张某欢仍处于缓刑考察期内。以上事实，有下列证据予以证实：1.被告人张某欢的供述证实，其在明知是假烟的情况下仍帮助其上线“老方”通过尹某多次从广西南宁发送假烟至上海、苏州，赚取每件假烟120元的运费差价，其共非法获利18万元。其中2019年6月2日在运输一批假烟途径江西省玉山县境内时被公安机关当场查获。2.证人林某的证言证实，其是尹某的跟班，他安排做什么就做什么，他每月给其开6000元的工资，如果赚了钱就会给其提成。张某欢是通过尹某运输假烟的，尹某又雇佣其和邓杰良通过刘学、叶小军、张楚余等人将假烟从南宁运往上海、苏州销售的。3.证人尹某证言证实，假烟是其上线张某欢安排联系的，货从广西东兴市那边接到南宁来的，其主要负责在广西南宁接受假烟，并联系好物流公司将假烟发往苏州和上海。“小林”和“阿杰”是跟其做事的。张某欢每箱假烟给其160元的运费，至于其跟物流公司怎么结账他是不管的，运一箱假烟可以赚30元，其和“小林”、“阿杰”各得10元。苏州、上海那边的接货人都是张某欢联系安排的，他把接货人手机号码告诉其，然后由小军告诉物流公司。4.江西省烟草质量监督检查组出具的编号为WW2019060060鉴别检验报告证实，查获的涉案卷烟均系假冒注册商标的伪劣卷烟。5.江西省烟草质量监督检测站出具的编号JXYC-JH-JL-2019-159号涉案卷烟价格认定意见书证实，查获的涉案6486条卷烟价值人民币899118.76元。6.勘验、检查笔录证实，从任付志驾驶的皖Ｋ×××××号半挂货车中查获南京、利群等涉案卷烟共计6486条。7.玉山县烟草专卖局出具的案件移送函、证据复制单、移送财物清单、情况说明等证据证实，2019年6月2日该局在玉山县梨园村路段检查任付志驾驶的皖Ｋ×××××号半挂货车时查获南京、利群等卷烟6486条，并当场扣押、移送玉山县公安局侦办。8.大连经济技术开发区人民法院（2017）辽0291刑初481号刑事判决书证实，2017年12月7日被告人张某欢犯销售假冒注册的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币35万元（已缴纳）。期间其被羁押5个月15天，被告人张某欢本次重新犯罪尚在缓刑考验期限内。9.玉山县人民法院（2019）赣1123刑初268号和（2020）赣1123刑初22号刑事判决书证实，同案犯姜宝胜、张楚余、来秋林、叶小军、江炳悠、叶港河和刘学、黄庆吉、林某均犯生产、销售伪劣产品罪，分别被判处不等刑期的有期徒刑。10.有辨认笔录、视听资料、抓获经过、户籍信息等证据材料附卷佐证。以上证据经当庭质证，证据来源合法，且证据间能相互印证，本院依法予以确认。本院认为，被告人张某欢在明知是伪劣卷烟的情况下，仍伙同他人参与实施安排运输假烟的事宜，并从中获利，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。本案涉案卷烟在运往上海途中被查获，尚未进入市场销售，应认定为犯罪未遂，比照犯罪既遂，依法应当从轻或减轻处罚。被告人张某欢在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决把前罪与后罪所判处的刑法，实行赎罪并罚。辩护人祝和俊提出的被告人张某欢系犯罪未遂，且自愿认罪认罚的辩护意见，与本案查明的事实、证据和相关法律规定相符，依法予以采纳。辩护人提出的被告人张某欢在共同犯罪中所起的作用相对较小，应认定为从犯的辩护意见，经查，被告人张某欢在实施共同犯罪过程中，只是分工不同，所起的作用相当，不宜区分主从犯，故本院对该辩护意见，依法不予采纳。鉴于被告人张某欢系犯罪未遂，且自愿认罪认罚，故依法对被告人减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十三条、第六十七条第三款、第七十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第六条之规定，判决如下：一、被告人张某欢犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四十五万元，撤销大连经济技术开发区人民法院“被告人张某欢销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三十五万元”的缓刑部分判决，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币八十万元（其中三十五万元已缴纳）。（该款限判决生效之日起十日内缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月30日起至2023年12月14日止）二、对被告人张某欢非法所得人民币18万元继续予以追缴，并没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡 浩人民陪审员  童益军人民陪审员  杨进飞二〇二〇年九月二十三日书 记 员  王建芳