湖北省宜昌市点军区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0504民初59号原告：宋子超，男，1970年3月15日出生，汉族，住宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：宋苍松，男，1980年10月10日出生，汉族，住宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：毛勤国，湖北三雄律师事务所律师。被告：宜昌博高建筑工程有限公司，住所地宜昌市夷陵区发展大道（东方大厦12楼），统一社会信用代码9142050672204470XL。法定代表人：付高权，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨志波，该公司职工。被告：点军区安置房建设办公室，住所地宜昌市点军区江南大道161号，统一社会信用代码124205044222085814。法定代表人：代平，该单位主任。委托诉讼代理人：李天凯，该单位专职副主任。委托诉讼代理人：周云峰，该单位法务专员。原告宋子超与被告宜昌博高建筑工程有限公司（以下简称博高公司）、被告点军区安置房建设办公室（以下简称点军安置办）合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋子超及委托诉讼代理人宋苍松、毛勤国、被告博高公司的委托诉讼代理人杨志波、被告点军安置办的委托诉讼代理人李天凯、周云峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋子超向本院提出诉讼请求：1、判令博高公司在点军安置办尚未支付的工程款10941936元债权归宋子超享有，点军安置办对以上未向博高公司支付工程款的范围内承担清偿责任；2、判令由宋子超对涉案工程在本案被告应支付相应款项范围内行使优先受偿权；3、本案诉讼费由博高公司和点军安置办承担。诉讼过程中，宋子超变更第一项诉讼请求为：判令博高公司向宋子超支付剩余工程款10941936元，点军安置办在尚未向博高公司支付工程款10941936元的范围内对宋子超承担清偿责任。事实和理由：2015年2月4日，宋子超借用博高公司建筑资质与点军安置办签订《建设工程施工合同》，承建点军区南栈华庭棚户区安置房一期项目（1#-4#楼、9#楼及1#地下车库）。2015年2月6日，宋子超（乙方）又与博高公司（甲方）签订《施工项目承包协议》，该协议第一条第六项约定，“成本目标：按合同总价的99.2%作为乙方承包施工成本总包干，工程盈亏均由乙方获得或承担，本工程产生的债权、债务全部由乙方承担。合同总价的0.8%为甲方的企业管理费（创优目标：至少三栋市优或者一栋获得省优质工程楚天杯，若达不到此目标，企业管理费按1%收取）；规费税金均由乙方承担。决算增减的乙方施工工程造价与甲方管理费按上述相同比例执行。”第五条第二项约定，“乙方施工合同总价的99.2%成本中，包括乙方为本工程项目进行的质量控制、工期控制、材料成本、成本控制、安全文明管理、合同管理、信息资料管理和综合管理所需支出的一切人工、材料、机械、项目管理人员工资及奖金、国家规定的各项税金及国家收取的相关费用、申办各项证件、审批各项手续、合同签证、安全生产费用及各类罚款、赔款、一切规费等费用支出。”第七条约定，“本工程所需的劳务分包、材料采购及机械租赁，由乙方负责。乙方应及时支付各项劳务费、材料费及机械租赁费用。”协议签订后，宋子超组织人员施工、承担工程垫资、支付材料款和人工工资等，点军安置办给付的工程款支付给博高公司后，博高公司扣除税费和管理费，将工程款支付给宋子超。宋子超认为，其是涉案工程的实际施工人，系涉案工程的权利人，现工程已经竣工验收合格，博高公司名下的工程款债权应当归其享有，且享有优先受偿权，点军安置办在尚未向博高公司支付的工程款范围内对其承担清偿责任。宋子超为维护其合法权益，特诉至本院，望判如所请。博高公司辩称，宋子超系本案所涉工程的实际施工人，工程款在扣除博高公司按照协议约定比例收取的管理费后，余下的应当归宋子超所有，且对欠付宋子超工程款的事实及数额不持异议。点军安置办辩称：1、点军安置办与宋子超不存在合同关系，也不欠宋子超的工程款，至于宋子超与博高公司签订的施工项目承包协议，点军安置办并不知情，根据合同相对性原则，点军安置办不应对宋子超承担责任；2、宋子超主张的工程款即点军安置办欠博高公司的工程款，因博高公司涉执，现已被多个法院冻结。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，同时认定事实如下：2015年2月4日，点军安置办与博高公司签订《建设工程施工合同》，由博高公司作为承包人承建点军安置办发包的点军南栈华庭棚户区安置房一期项目（1#-4#楼、9#楼及1#地下车库）。合同第一部分“合同协议书”第四条约定，签约合同价款为305997830.55元，合同价格形式为固定单价合同；第五条约定，承包人项目经理为姜云本。合同第三部分“专用条款”第12条约定，本工程无预付款，工程款按工程进度支付；第14条约定，本工程最终结算以审计结果为准，全部竣工结算审计费由承包人全额承担，发包人从应付承包人工程款中直接扣除。2015年2月6日，博高公司（甲方）与宋子超（乙方）签订《施工项目承包协议》，博高公司将其中标的点军南栈华庭棚户区安置房一期项目（1#-4#楼、9#楼及1#地下车库）转包给宋子超施工。协议第一条约定，工程造价为305907830.6元，按合同总价的99.2%作为乙方承包施工成本总包干，工程盈亏均由乙方获得或承担，本工程产生的债权、债务全部由乙方承担，规费税金由乙方承担，甲方按合同总价的0.8%收取企业管理费；第二条约定，宋子超为现场施工项目管理负责人，全权负责本项目的质量、工期、成本控制和安全文明施工管理、分包及采购合同管理、工程资料的收集和整理、协调施工管理所需的各方关系等，并按施工管理需要落实施工管理人员和作业班组；第五条约定，甲方管理费收取方式以业主每次汇入工程款中按0.8%扣除，合同总价以最后竣工决算造价为准，甲方在收到业主支付的工程款2日内汇入乙方指定账户，由乙方来博高公司财务协助办理。2015年8月，点军南栈华庭棚户区安置房一期项目开工，宋子超即委托宋苍松、龚伟民负责处理工程施工的相关事宜，包括以博高公司的名义与劳务分包单位签订劳务合同、与博高公司办理工程款结算、支付劳务费和材料款等。2019年3月，1#-4#楼及1#地下车库工程竣工验收合格。2019年9月，9#楼工程竣工验收合格。后经宜昌市点军区审计局结算审核，核定项目结算工程价款为272752182.48元。截止2020年6月12日，点军安置办累计已向博高公司支付工程款248308903元，在扣除应由博高公司承担的审计费1152800元后，还欠23290479.48元。博高公司与宋子超一致确认，点军安置办支付的工程款248308903元，博高公司在扣除相应管理费后已全部支付给宋子超。同时查明：1、宋子超在庭审中向本院提交了《债权转让协议》及《债权转让通知书》各两份，拟证明博高公司于2019年12月14日将其对点军安置办的工程款债权12348543.48元转让给项目门窗供应商刘炎、黄芹，并已书面通知点军安置办。博高公司对该组证据的真实性及证明力不持异议，但点军安置办以《债权转让通知书》不是博高公司的员工或委托授权的人员送达为由而否认债权转让的效力。宋子超在提起本案诉讼时，已将上述12348543.48元工程款从欠付工程款数额中予以扣减，即主张博高公司未支付的工程款数额以及点军安置办欠付博高公司的工程款数额均为10941936元（23290479.48元－12348543.48元）。2、宋子超在提起本案诉讼之前于2020年4月21日向本院申请了诉前财产保全，宋子超为此预交保全费5000元。本院认为：一、关于宋子超是否为本案所涉建设工程的实际施工人。博高公司作为本案所涉建设工程的承包人将其承包的建设工程全部转包给宋子超，系非法转包，博高公司与宋子超签订的《施工项目承包协议》因非法转包而无效。同时，经庭审质证并确认的个人劳务合同书、劳务承包合同、工程款支取凭证材料、姜云本、聂江苇等人的询问笔录等证据，亦足以证明宋子超是本案所涉建设工程的实际施工人，博高公司并未实际参与工程施工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，依法应当认定宋子超为实际施工人。二、关于非法转包合同无效后的法律后果。博高公司与宋子超签订的《施工项目承包协议》因非法转包而无效，但本案所涉的建设工程已竣工验收合格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条第二款的规定，宋子超可以请求博高公司参照合同约定支付工程款，发包人点军安置办只在欠付工程款范围内对实际施工人宋子超承担责任。至于发包人点军安置办欠付博高公司的工程款数额，虽然宋子超、博高公司与点军安置办对2019年12月14日的两笔合计12348543.48元工程款债权是否已转让产生争议，但双方对工程总价款以及点军安置办已支付的工程价款并无异议，宋子超在本案诉讼主张中也将该12348543.48元从欠付工程款数额中予以扣减，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，故在本案中发包人点军安置办欠付工程款数额是10941936元。至于发生争议的12348543.48元工程款，当事人及所涉案外人可以另行协商或通过诉讼解决。三、关于宋子超是否可以对本案所涉建设工程价款行使优先受偿权。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，发包人逾期不支付工程价款的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以就该工程折价或者拍卖所得价款优先受偿。该条款仅规定建设工程的承包人可以对发包人的建设工程价款行使优先受偿权，并不适用于实际施工人，实际施工人进入建设工程领域属于违法行为，不应获得更多的等同于承包人应享有的权利。故对于宋子超主张对本案所涉建设工程行使优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。综上，博高公司与宋子超签订的承包协议因非法转包而无效，但本案所涉建设工程已竣工验收合格，博高公司应当参照合同约定向宋子超支付余下工程款10941936元，点军安置办作为本案所涉建设工程的发包人在10941936元的范围内对宋子超承担责任。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，判决如下：一、被告宜昌博高建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宋子超工程款10941936元；二、被告点军区安置房建设办公室在10941936元的范围内对本判决第一项给付义务承担清偿责任；三、驳回原告宋子超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费87452元、保全费5000元，合计92452元，由被告宜昌博高建筑工程有限公司、被告点军区安置房建设办公室负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宜昌市中级人民法院。审 判 长  王 红审 判 员  殷红霞审 判 员  周乾坤二〇二〇年九月十六日书记员代  雯