四川省巴中市巴州区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川1902刑初214号 公诉机关巴中市巴州区人民检察院。 被告人何超平，男，生于1987年8月，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省巴中市巴州区，住四川省巴中市巴州区。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年12月12日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同年1月17日被该局取保候审。 指定辩护人李晓兰，四川九朝律师事务所律师。 被告人张演艺，曾用名张祥玉，男，生于1987年2月，汉族，小学文化，无业，户籍所在地福建省诏安县。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2020年1月8日被巴中市公安局巴州区分局抓获，次日被该局刑事拘留，经巴中市巴州区人民检察院批准，同年1月17日由巴中市公安局巴州区执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。 辩护人王科，四川宏坤律师事务所律师。 巴中市巴州区人民检察院以巴州检一部刑诉〔2020〕182号起诉书，指控被告人被告人何超平犯非法经营罪，张演艺犯销售伪劣产品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关巴中市巴州区人民检察院指派检察员胡小平出庭支持公诉，被告人何超平及其指定辩护人李晓兰，被告人张演艺及其辩护人王科到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： （一）张演艺犯罪事实 2018年以来，被告人张演艺通过上门散发名片的方式向巴中市巴州区烟酒门市推销伪劣卷烟，有买家通过电话联系张演艺后，张演艺从广州市购买多种品牌伪劣卷烟以物流或大客车带货方式向卖家发货赚取差价。买家收到伪劣卷烟后将货款通过ＡＴＭ机存到张演艺指定的银行账户，货款到账后张演艺通过ＰＯＳ机刷卡消费的方式将货款套现。经查实，被告人张演艺向巴中的何超平、周某1销售伪劣卷烟共计人民币68400元。 2019年10月12日10时许，被告人张演艺驾驶闽Ｅ×××××轿车到广东省佛山市容桂汽车站附近，将三件150条中华（硬）卷烟转至川Ｙ×××××大客车发往巴中。该批卷烟在路途中被湖南省永州市烟草专卖局查获，经鉴定，被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经市场价格认定，上述卷烟价值人民币75000元。 （二）何超平犯罪事实 2018年8月以来，被告人何超平在未取得烟草经营许可的情况下非法经营烟草专卖品，且多次从张演艺处购买共计58000元的伪劣卷烟在巴中销售获利，被告人何超平向董某、何某、谢某、吕某、于某销售真假卷烟54000余元。 2019年12月12日，侦查人员在被告人何超平家中及仓库内查获大量尚未销售的真假卷烟。经鉴定，被扣押的12.1条中华（硬）和3条中华（软）卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，市场价值人民币8150元。其余扣押的数10个品种559.8条卷烟为正品卷烟，市场价值人民币136417.25元。 针对上述指控事实，公诉机关提供了扣押清单、银行卡交易明细清单、证明、涉案烟草专卖品核价表、抓获经过等书证；辨认笔录；鉴定意见；证人支某、于某、李某等人的证言；被告人张演艺、何超平的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人张演艺明知是伪劣卷烟而销售，已销售金额68400元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人何超平未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张演艺、何超平认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人张演艺有期徒刑十个月，并处罚金人民币4万元；判处被告人何超平有期徒刑1年，缓刑2年，并处罚金6万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人何超平对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其指定辩护人提出的辩护意见是：1.被查获的假烟属于犯罪未遂；2.被告人何超平自愿认罪认罚，系初犯，有坦白情节。 被告人张演艺对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.被告人张演艺销售假烟的时间不长，主观恶性不大，家庭困难；2.被告人张演艺认罪认罚；3.查获的150条假烟应当按照假烟交易价格认定为17500元；4.建议对被告人张演艺宣告缓刑。 经审理查明： （一）张演艺犯罪事实 2018年以来，被告人张演艺通过上门散发名片的方式向巴中市巴州区烟酒门市推销伪劣卷烟，有买家通过电话联系张演艺后，张演艺从广州市购买多种品牌伪劣卷烟以物流或大客车带货方式向卖家发货赚取差价。买家收到伪劣卷烟后将货款通过ＡＴＭ机存到张演艺指定的银行账户，货款到账后张演艺通过ＰＯＳ机刷卡消费的方式将货款套现。经查实，被告人张演艺向巴中的何超平、周某1销售伪劣卷烟共计人民币68400元。 2019年10月12日10时许，被告人张演艺驾驶闽Ｅ×××××轿车到广东省佛山市容桂汽车站附近，将150条中华（硬）卷烟转至川Ｙ×××××大客车发往巴中。该批卷烟在路途中被湖南省永州市烟草专卖局查获，经鉴定，被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。根据被告人张演艺销售价格110元／条计算，该批假烟价值人民币16500元。 （二）何超平犯罪事实 2018年8月以来，被告人何超平在未取得烟草经营许可的情况下非法经营烟草专卖品，且多次从张演艺处购买共计58000元的伪劣卷烟在巴中销售获利，被告人何超平向董某、何某、谢某、吕某、于某销售真假卷烟54000余元。 2019年12月12日，侦查人员在被告人何超平家中及仓库内查获大量尚未销售的真假卷烟。经鉴定，被扣押的12.1条中华（硬）和3条中华（软）卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，其中（软）中华假烟市场价值人民币2100元，（硬）中华假烟按照被告人何超平的最低销售价格150元/条计算，价值人民币1815元。其余扣押的数10个品种559.8条卷烟为正品卷烟，市场价值人民币136417.25元。 同时查明：审查起诉中，被告人何超平退缴了违法所得35600元。 上述事实有经庭审举证、质证的受案登记表、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、抓获经过、辨认笔录、搜查证、搜查笔录、扣押清单、证据复制（提取）单广州市烟草专卖局证明、巴中市烟草专卖局证明、烟草价格核算表、户籍证明、微信聊天记录、视听资料、银行交易记录、微信交易记录、检验报告，证人周某1、于某、刘某、李某、廖某、张某1、林某、罗某、支某、杨某、周某2、董某、何某、谢某、吕某、王某、张某2、的证言，被告人张演艺、何超平的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人何超平未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，构成非法经营罪，应予依法惩处；被告人张演艺明知是伪劣卷烟而销售，数额较大，构成销售伪劣产品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人何超平、张演艺到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人何超平的指定辩护人关于被告人何超平自愿认罪认罚，系初犯，有坦白情节的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。被告人张演艺的辩护人关于被告人张演艺认罪认罚，被查获的假烟应当按照假烟交易价格认定价值的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。综上，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、二款及五款、第二条、第三条第一款（一）项、第四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人何超平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币6万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、被告人张演艺犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4万元。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2020年1月8日起至2020年11月7日止。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。） 三、对扣押在案的卷烟及犯罪工具手机一部予以没收，由扣押机关依法处置。 四、对被告人何超平退缴在案的违法所得依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  苟 铭 人民陪审员  刘泽奎 人民陪审员  魏 敏 二〇二〇年九月三十日 法官 助理  蒲晓东 书 记 员  朱佳兰 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。…… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在5万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 …… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条…… 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五第规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； …… 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或购买价格的，按照其销售或购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算…… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议……。