浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0303民初2921号原告：张永生，男，1962年12月18日出生，汉族，住浙江省建德市。委托诉讼代理人：冯小燕，温州市龙湾区罗东法律服务所法律工作者。被告：温州中淳高科桩业有限公司，住所地浙江省温州经济技术开发区滨海园区二道457号，统一社会信用代码：91330301725864287X。法定代表人：傅勇增，系该公司经理。委托诉讼代理人：王琼秋，男，1987年10月25日出生，汉族，住浙江省象山县。系公司员工。原告张永生与被告温州中淳高科桩业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张永生及委托诉讼代理人冯小燕，被告温州中淳高科桩业有限公司（以下简称中淳公司）的委托诉讼代理人王琼秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张永生向本院提出诉讼请求：依法判决被告向原告支付一次性工伤医疗补助金22920元、一次性伤残就业补助金22920元、年休假工资28600元，医疗费3000元、精神损失费50000元、违法解除劳动合同赔偿金137520元、2019年6月至2020年3月份生活费18900元、年终奖1400元及车费600元，欺诈强迫不签订无期限合同，计10×5730=57300元。庭审中，原告放弃最后一项57300元的主张。事实和理由：原告于2008年1月经招聘进入被告处担任拉丝工，月工资5730元。2018年8月8日原告在工作时发生工伤，被评定为因工致残等级九级，之后原告开始停工休养。2020年3月11日，被告以原告旷工为由单方面通知解除与原告的劳动合同关系。而至2019年12月份，原告的工伤仍在治疗休养过程中，不具备恢复上班的条件，均有医院的相关诊断书为证。现原告认为，员工在工伤治疗过程中，单位单方解除劳动合同己经违反了法律规定，被告应当向原告支付经济赔偿金等。故原告为维护自身的合法权益，于2020年3月26日向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，但仲裁委仅支持原告的一次性伤残就业补助金、部分病假工资与年休假工资，对其他的仲裁请求未予以支持。故原告诉至法院。庭审中原告张永生提供了如下证据：1、身份证，以证明原告的身份情况；2、企业基本信息，以证明被告的主体资格；3、劳动合同，以证明原告的入职时间和工种；4、分户明细对账单，以证明原告月工资为5730元；5、劳动能力鉴定结论，以证明原告工伤致残等级为九级；6、工伤保险待遇核定表，以证明原告工伤保险待遇情况；7、门诊病历、住院病人结算发票、费用清单、诊断证明书、医疗证明书，以证明原告受伤治疗经过，2019年12月病假到期后原告仍不具备上班条件；8、建德市大同镇永平村村民委员会证明，以证明疫情期间，原告无法去被告处工作；9、解除劳动合同通知书，以证明被告以原告无故旷工达3个月之久解除双方劳动关系；10、民事判决书以及仲裁裁决书，以证明双方劳动关系部分争议已经处理，但一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金未作处理；11、仲裁裁决书及回执，以证明本案已经经过仲裁程序；12、说明，以证明原告未签订劳动合同的原因；13、请假条，以证明原告有向被告请假的事实；14、记录，以证明原告陆续去被告公司要求上班的事实；15、银行流水记录，以证明原告的工资情况。被告温州中淳高科桩业有限公司辩称：1、一次性伤残就业补助金被告应予给付，但应当按60%给付，因为原告距离法定退休年龄已不足三年，一次性工伤医疗补助金由社保部门予以赔付。2、年休假已包含在每年春节假期中。3、医疗费、精神损失费、年终奖没有依据。4、本案因原告无故旷工，严重违反公司规章制度，所以被告解除劳动关系，无需支付经济赔偿金。5、生活费，被告已向原告发放最低生活保障至2019年10月,此后系原告无故旷工，被告无需再支付生活费。被告向本院提供了如下证据：1、上班通知书短信，以证明被告已向原告提供轻松岗位供其选择，要求其上班；2、解除劳动合同通知书，以证明因原告无故旷工达3个月，被告解除与原告的劳动关系；3、银行明细单，以证明被告已支付的款项；4、春节放假通知，以证明被告公司每年春节放假为十五天左右。上述证据经庭审质证，本院认证如下：原告提供的证据，其中证据8，被告认为村委会的印章没有编号，不真实。证据13，被告认为系原告制作，被告没有收到。其余证据的真实性，被告没有异议。本院认为，证据8从证据形式上来看系证人证言，其中载明的内容在加盖村委会印章的同时，还应当由经办人签字，故不能单独认定其真实性。但因疫情期间出行受限，是众所周知的事实，本院对该事实予以确认，证据13，关于原告请假的事实，双方确认假期至2019年12月6日，此后病假情况需结合原告治疗情况综合认定。其余原告提供的证据，因对真实性没有异议，本院对此予以认定。至于证据的证明力，在下文一并认证。另原告在证据清单中列明的“向法院上诉理由”，属于原告的陈述，不作为证据单独罗列。被告提供的证据，原告对证据1-3的真实性没有异议，证据4，被告认为自己没有收到，但春节期间基本放假是在半个月左右。本院认为，被告提供的证据1-3，原告对真实性没有异议，对此予以认定。证据的证明力，也需结合其他证据及案件事实一并认证。证据4，对于春节放假情况，结合温州当地企业的通常做法，对被告放假通知中的时间予以确认。本院经审理查明：原告张永生于2008年2月入职被告中淳公司，被告为其缴纳了社会保险。2018年8月8日，原告发生工伤。2018年12月27日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工[2018]3862号劳动能力鉴定结论，载明原告“腰4-5椎间盘突出，行髓核摘除术后”，评定原告因工致残等级为玖级。2019年1月17日，张永生向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求：中淳公司向张永生支付停工留薪期工资28650元及医疗费8000元。2019年3月27日，仲裁委作出浙温经开劳人仲案（2019）第20号仲裁裁决：一、中淳公司向张永生支付停工留薪期工资16017.8元；二、驳回张永生的其他仲裁请求。后中淳公司履行了上述生效仲裁裁决。2019年6月27日，张永生向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求：1、中淳公司支付2019年1月至2019年6月份工资28758元；2、中淳公司支付2018年8月1日至12日的工资2644.62元；3、中淳公司支付工伤住院期间护理费3200元；4、中淳公司按张永生实际工资5730元为标准，补缴张永生因中淳公司少交社保金与实际工资的差额。2019年8月8日，该仲裁委作出浙温经开劳人仲案（2019）第198号仲裁裁决：一、中淳公司支付张永生2018年8月1日至7日的工资1290元；二、驳回张永生的其他仲裁请求。裁决后，张永生不服该仲裁裁决，遂诉至温州市龙湾区人民法院。本院于2019年10月14日作出（2019）浙0303民初5558号民事判决，判令中淳公司支付张永生12647.53元，并驳回张永生的其他诉讼请求。张永生不服该判决，上诉至温州市中级人民法院，该院于2020年1月14日作出（2019）浙03民终7112号民事判决书，判决撤销浙江省温州市龙湾区人民法院（2019）浙0303民初5558号判决；中淳公司支付张永生7468.84元；驳回张永生的其他诉讼请求。判决生效后，中淳公司履行了判决确定的义务。2020年3月30日，张永生向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求被告向原告支付一次性工伤医疗补助金22920元、一次性伤残就业补助金22920元、年休假工资28600元，医疗费3000元、精神损失费50000元、违法解除劳动合同赔偿金137520元、2019年6月至2020年3月份生活费18900元、年终奖1400元及车费600元。2020年5月1日，仲裁委作出浙温经开劳人仲案（2020）第56号仲裁裁决：一、中淳公司支付张永生一次性伤残就业补助金13286.4元、病假工资3537.6元、年休假工资1910元，合计18734元；二、驳回张永生的其他仲裁请求。张永生不服该裁决，故诉至法院。另查明：中淳公司于2019年4月16日和11月6日支付张永生的款项1615元和7127.37元，合计8742.37元，经（2019）浙03民终7112号民事判决书确认2019年3月至6月中淳公司支付的病假工资为5178.69元，因此剩余2019年7月至9月病假工资计3563.68元在本案予以确认。本院认为，原、被告之间形成劳动关系后，双方在履行劳动合同过程中原告因工负伤进行治疗，至医疗期满，后双方解除劳动合同，就上述期间原告依法可享受的福利待遇双方产生纠纷，下面针对原告的诉请逐一进行分析：1、关于原告主张的工伤保险待遇。因原告同时主张了违法解除劳动合同的赔偿金，故二项内容一并进行说理。就被告是否有权解除与原告的劳动合同，需要先行就本案原告的医疗期进行确认。参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条的规定，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。参照劳动部关于贯彻《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知，对于某些特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月尚未能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。具体至本案，浙温经开劳人仲案（2019）第20号仲裁裁决书，已经发生法律效力，其中内容确认2018年8月8日至2018年12月27日为原告停工留薪期，此时原告治疗已经终结。温州市中级人民法院（2019）浙03民终7112号民事判决书，确认原告于2019年1月至2019年6月处于医疗期，另庭审中被告认可原告的病假期至2019年12月6日结束。则从2018年8月至2019年12月认定为医疗期符合原告的实际治疗情况、工作年限及上述行政法规规定，予以采信。医疗期满后，被告已为原告安排轻体力活岗位，原告再以医院出具的建休证明表示其仍需休息无法上班，于法无据，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十五条至第三十七条的内容，对因工负伤构成一至四级，以及五级至六级的职工，其工作如何安排作出明文规定，但对于七级到十级伤残的职工在医疗期满后的安排工作没有具体规定。本院认为，劳动合同的变更方式分为两种，一种是依约变更，一种是依法变更。因此，调岗也相应地包括依约调岗和依法调岗两种形式。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，具体内容是指在以下情形下企业可以单方对劳动者调岗：劳动者不能胜任工作；劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作。因此发生工伤后，劳动者不能胜任原工作，用人单位可以调整其工作岗位，但双方为此发生争议，应由用人单位举证证明其调职降薪具有充分的合理性。本案因原告工伤致残等级为九级，受伤部位在腰部，不宜持久站立。且原告本人已近退休年龄，再从事之前拉丝工工种，显然比较勉强，故被告为其安排保安、质检等活动自由的轻体力活岗位供原告选择，应当认定此次调岗调薪具有一定的合理性。此时，若原告不接受新岗位，应积极与用人单位协商换岗；若协商无果，则可以提出解除劳动合同，并依据工伤保险条例的规定，享受工伤保险待遇。本案原告从被告通知调岗开始即旷工，不与被告协商，以其行为表明其本人并不接受新岗位。虽中间经过一段时间的疫情期间，但原告从12月10日开始旷工至春节放假，也已经严重违反公司的规章制度。故被告公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。并且经由工会同意，解除与原告的劳动关系，并不构成违法解除，无需向原告支付经济赔偿金。由此，在双方劳动合同解除的前提下，原告主张工伤保险待遇的，其合理部分应予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。从上述规定可以反映，劳动关系存续期间，因中淳公司已为张永生缴纳工伤保险，故一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，中淳公司只需支付一次性伤残就业补助金。另，《浙江省工伤保险条例》第二十七条规定，一次性伤残就业补助金按解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资计发，九级伤残支付4个月。已经依法参加基本养老保险的工伤职工距法定退休年龄不足五年的，按照每周年递减20%的标准支付。浙江省2019年度职工月平均工资为72078元/年÷12个月=6006.5元。张永生于1962年12月18日出生，现已年满57周岁，故中淳公司应支付张永生一次性伤残就业补助金计6006.5元×4个月×60%=14415.6元。2、关于原告主张的年休假工资。年休假属于一种法定福利，支付未休年休假工资报酬是因用人单位未安排年休假而应当承担的法律义务,故适用一般的一年仲裁时效规定。劳动者要求用人单位支付当年未休年休假工资报酬的仲裁时效从次年的1月1日起计算至12月31日。劳动关系解除或者终止的,从解除或者终止之日起计算当年的年休假工资报酬的仲裁时效。由此，张永生主张的从2009年至2018年的年休假工资报酬，均已经超过仲裁时效，本院不予支持。另，《职工带薪年休假条例》第四条规定，职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（三）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的。2019年以及2020年因原告均未上班，其主张年休假不符合法律规定的情形，故不予采信。3、关于原告主张的医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条的规定：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。故原告为治疗工伤所支出的医疗费用由工伤保险基金支付，具体数额由工伤保险部门进行审核。现原告主张由被告支付医疗费，没有法律依据，不予支持。4、关于原告主张的精神损失费。因本案原、被告系劳动关系，双方在履行劳动合同过程中产生的纠纷，由《工伤保险条例》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动法》等法律条文进行规范。上述法律条文均未规定原告有主张精神损失费的权利，故原告该项请求于法无据，不予采信。5、关于2019年6月至2020年3月份生活费18900元。结合原告提供的病历，庭审中被告亦确认原告因工负伤的病假期至2019年12月6日结束，则在此期间，被告应当支付原告病假工资或者疾病救济费。参照劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条，病假工资或者疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于工资标准的80%。2019年温州市最低工资标准为每月2010元。2019年6月之前病假工资已由生效裁判文书认定，被告并已支付，则从2019年7月1日至12月6日病假工资计2010元×80%×5个月+2010元×80%÷30天×6天=8361.6元，扣减被告已支付的3563.68元，还需支付4797.92元。6、关于年终奖1400元及车费600元。年终奖系一种福利性奖励，其发放与否、发放数额与用人单位的经营状况、劳动者的工作业绩和期限等密切相关，故年终奖的发放系用人单位的自主权，不具有法律强制性。本案原告从2018年8月受伤后即一直处于治疗休息状态，没有上班，故被告公司根据原告的实际情况，未向其发放年终奖，并未明显失当。另原告主张的车费600元，并未提供相应的证据，不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款，第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条之规定，判决如下：一、被告温州中淳高科桩业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张永生一次性伤残就业补助金及病假工资共计19213.52元；二、驳回原告张永生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  黄慧慧人民陪审员  叶形形人民陪审员  陈 辉二〇二〇年九月二十二日法官 助理  何亮亮代书 记员  王茹霞8-9-