陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终9482号 上诉人（原审被告）：曹会莉，女，1974年7月24日出生，汉族，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：权雄飞，陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦远发，陕西博硕律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张晶，女，1963年5月24日出生，汉族，住西安市莲湖区。 委托诉讼代理人：季金凤，陕西若定律师事务所律师。原审被告：田雪莉，女，1963年4月21日出生，汉族，住西安市灞桥区。原审被告：田淑惠，女，1959年5月29日出生，汉族，住西安市灞桥区。 原审被告：田惠利，女，1965年11月24日出生，汉族，住西安市灞桥区。 原审被告：田冬青，女，1988年1月14日出生，汉族，住西安市莲湖区。 原审被告：田某某，男，2007年12月26日出生，汉族，住西安市灞桥区。法定代理人：曹会莉，简况同上。委托诉讼代理人：权雄飞，陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦远发，陕西博硕律师事务所实习律师。上诉人曹会莉因与被上诉人张晶及原审被告田雪莉、田淑惠、田惠利、田冬青、田某某第三人撤销之诉一案，不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民撤1号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。曹会莉上诉请求：1.撤销一审判决，改判为驳回张晶的诉讼请求或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由张晶负担。事实和理由：一审未采信张晶提供的证据，仅根据不能排除的可能性即对经过实体裁判的（2007）灞民初字533号民事调解书进行了部分撤销，属于在缺少相关证据的情况下对事实进行了错误认定。在张晶与田立的离婚案件及上述533号案件中，田立均表示涉案房产属于自己母亲王文珍所有，自己仅是代为看管。王文珍亦在2003年3月6日出具证明及遗嘱，说明涉案房产属于自己所有，并将该房产交由田立继承。在（2013）灞民初字第02276号田雪莉诉田淑惠、董立民间借贷纠纷案件中，张晶向法庭提供的自己于2013年7月18日出具的证明，能够反映出张晶对涉案房产属于王文珍自建的事实是清楚的，对田雪莉分到前院8间房的事实亦是知情的，即对处分了涉案房产的（2007）灞民初字533号民事调解书的内容是知情的。张晶对涉案房产一直未向法院主张权利，直至涉案房产经拆迁安置灭失，其作为秦孟街村民获得补偿后，才向法院提起诉讼，早已超过法律规定的撤销权的六个月除斥期间。田立在本案诉讼前已经死亡，生前未对涉案房产进行分配，张晶提起本案诉讼应将田立的全部继承人列明，但张晶遗漏了田立的继女刘某某、婚生女田思雨，且一审亦未依职权追加，属于程序错误。 张晶辩称，其于2013年7月18日书写的证明在一审审理前就已存在，系其在田雪莉诉田淑惠、董立民间借贷纠纷一案中为田淑惠出具，其未出庭作证，对该案情况完全不了解，且此案与田雪莉分得涉案后院8间房屋无关。曹会莉据此主张其对（2007）灞民初字533号民事调解书内容知情，明显不能成立。曹会莉依据该证明主张其认可涉案房屋属于王文珍自建，亦不能成立。证明所载内容足以说明其与田立盖房时曾向田淑惠借款。一审认为上述533号调解书将涉案前院房产确认归田立所有不排除损害其权益的可能正确。王文珍于2002年在《公证遗嘱》等中明确自己和老伴的房产仅为后院8间房屋，且其他证据能够形成完整的证据链，证明前院房产系其和田立的共有财产。曹会莉以王文珍于2003年3月6日书写的证明和2006年2月17日去世前一个月形成的代书遗嘱，主张前院房屋为王文珍所有，属于以点带面，以偏概全。刘某某系曹会莉和刘勇之女，曹会莉与田立再婚时，未将刘某某带在身边一起生活，刘某某未与田立形成继父女关系。田思雨自2005年出生后户口便落在陕西省商洛市商州区XX镇XX村XX组，和曹会莉娘家嫂子郭某某在一个户口上，于2019年9月16日因父母子女相互投靠将户口迁至西安市灞桥区XX街XX号XX号，该时间在其提起本案诉讼之后。本案不存在遗漏当事人问题，一审程序合法。田雪莉、田某某述称，同意曹会莉的上诉请求和事实、理由。田淑惠、田惠利、田冬青经传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 张晶向一审法院起诉请求：1.撤销（2007）灞民初字533号民事调解书第一项“位于灞桥区XX村XX号宅基内其余房产（即该院宅基地内北段的房产）归田立所有”之内容；2.诉讼费由田雪莉、田淑惠、田惠利、田冬青、曹会莉、田某某负担。一审法院认定事实：张晶与田立（已故）于1986年12月2日登记结婚，1988年1月14日生育一女，取名田冬青。2003年，张晶与田立因感情不和，经法院两审后判决离婚。审理期间因就位于西安市灞桥XX村XX号宅基内前院25间房屋存在争议，法院未进行处理。（2003）灞民初字第430号民事判决本院认为部分载明：“关于原告要求分割西安市灞桥区十里铺街道办事处秦孟村34号一院房屋，该房屋涉及第三人，本案不予涉及，另案起诉”。（2003）西民一终字第624号民事判决本院认为部分载明：“张晶上诉称西安市灞桥区XX街道办事处XX村XX号院内26间房屋应属其与田立在婚姻存续期间的共同财产，请求判决由其与田立分割，因该房屋涉及第三人，本案不予处理。”2004年，田立与曹会莉再婚，并生育一子，取名田某某。2006年3月，田立母亲王文珍病故。2006年，田雪莉将田立诉至法院要求继承其父母在西安市灞桥区XX村XX号院内房屋。一审法院作出（2006）灞民初字第1052号民事判决，田雪莉不服提起上诉，西安市中级人民法院将案件发回一审法院重审。该案重审期间，田淑惠、田惠利要求参加诉讼，审理中，田淑惠、田惠利表示放弃其父母遗产的继承权。经一审法院调解，将前院25间房屋确认归田立所有，其余房产归田雪莉所有，并作出（2007）灞民初字533号民事调解书。调解书第一项载明：“位于灞桥区XX村XX号宅基内南端（即后院）四间二层楼房一座及该楼房东侧饰面瓦房三间，该楼房相连北侧的西边过道一间归田雪莉所有；其余房产（及该院宅基地内北端的房产）归田立所有”。张晶认为上述调解书将位于西安市灞桥XX村XX号宅基内前院25间存在争议且未处理的房屋直接确认归田立所有，损害了其权益，遂引发诉讼。一审法院认为，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，应当驳回诉讼请求。张晶与田立因感情不和于2003年就离婚诉至法院。审理期间因就位于西安市灞桥XX村XX号宅基内前院25间房屋归属问题存在争议，法院未进行处理。之后张晶未就上述争议房屋另案诉讼。2006年田雪莉将田立诉至法院要求继承其父母在西安市灞桥区XX村XX号院内房屋。一审法院作出（2006）灞民初字第1052号民事判决。田雪莉不服提起上诉，西安市中级人民法院将案件发回一审法院重审。该案重审期间经一审法院调解，作出（2007）灞民初字533号民事调解书，将位于西安市灞桥XX村XX号宅基内前院25间房屋认定归田立所有。张晶与田立离婚后离开涉案房屋与田立没有往来。2006年田雪莉诉田立继承案件时，张晶并不知情，且无人通知张晶参与诉讼。上述情形属于不可归责于本人的事由未参加诉讼。一审法院作出的（2007）灞民初字533号民事调解书中将位于西安市灞桥XX村XX号宅基内前院存在争议的25间房屋认定为归田立所有，不排除损害张晶权益的可能。且张晶在知道其民事权益受到损害之日起六个月内向一审法院提起了诉讼。据此，对张晶要求撤销（2007）灞民初字533号民事调解书第一项“位于灞桥区XX村XX号宅基内其余房产（即该院宅基地内北段的房产）归田立所有”内容的诉讼请求，依法予以支持。田雪莉等辩称，张晶在离婚判决生效后，未在两年诉讼时效内提出分割房产之诉讼，已超过诉讼时效。因离婚时张晶与田立争议涉及物权的分割，不应适用于诉讼时效，故对田雪莉等的该项辩论意见不予采信。田雪莉等辩称，张晶提起撤销之诉亦超过六个月的除斥期间，但未提供证据证明张晶于2007年知道或应当知道田雪莉与田立之间的调解书损害其权益。故对田雪莉等的该意见亦不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款规定，判决：撤销（2007）灞民初字533号民事调解书第一项“位于灞桥区XX村XX号宅基内其余房产（即该院宅基地内北段的房产）归田立所有”之内容。案件受理费100元，张晶已预交，由张晶负担。本院经审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款规定，“因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”本案中，张晶与田立原为夫妻关系，双方于2003年经法院判决离婚。离婚案件审理期间，张晶与田立就西安市灞桥XX村XX号宅基内前院25间房屋归属问题存在争议，法院未进行处理。之后，张晶亦未就争议房屋另案诉讼。2006年，田雪莉将田立诉至法院要求继承其父母在西安市灞桥区XX村XX号院内房屋， 该案最终经一审法院调解，作出（2007）灞民初字533号民事调解书，确认上述前院25间房屋归田立所有。因张晶与田立离婚后即离开涉案房屋与田立没有往来，且2006年田雪莉诉田立继承案件时，张晶并不知情，亦无人通知张晶参与诉讼。据此，一审认为上述情形属于不可归责于本人的事由未参加诉讼，前述533号民事调解书中将存在争议的25间房屋认定为归田立所有，不排除损害张晶权益的可能，而张晶亦在知道其民事权益受到损害之日起六个月内向法院提起了诉讼，对张晶要求撤销（2007）灞民初字533号民事调解书第一项的诉讼请求予以支持，于法有据，并无不当。曹会莉上诉称张晶提起撤销之诉超过六个月的除斥期间，但其未提供处分证据证明张晶于2006年知道或应当知道田雪莉与田立之间的调解书损害其权益，故对曹会莉的该上诉意见，不予采纳。本案非继承析产纠纷，曹会莉上诉称本案遗漏当事人，理由不能成立。 综上所述，曹会莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由曹会莉负担。本判决为终审判决。  审 判 长  姜 亦 君审 判 员  赵 羽 嘉审 判 员  林   瀚 二〇二〇年九月二十五日 法 官助 理  高 喜 平书 记 员  张 小 赛  1