浙江省岱山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0921刑初112号 公诉机关浙江省岱山县人民检察院。 被告人张凯，男，1992年8月6日出生于安徽省阜南县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地安徽省阜南县，住浙江省岱山县。因向他人提供毒品、吸毒于2020年6月1日被合并行政拘留二十日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年5月13日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。 被告人吴小平，男，1985年11月1日出生于四川省荣县，汉族，小学文化，厨师，户籍所在地四川省荣县，住浙江省岱山县。因向他人提供毒品、吸毒于2020年6月1日被合并行政拘留二十日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年5月13日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。 被告人吴章荣，男，1985年10月11日出生于四川省乐至县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地四川省乐至县，住浙江省岱山县。因吸毒、向他人提供毒品等于2015年3月23日被合并行政拘留二十日；因犯寻衅滋事罪于2016年9月被判处有期徒刑一年二个月，2017年6月14日刑满释放；因向他人提供毒品、吸毒于2020年6月1日被执行行政拘留二十日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年5月13日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。 辩护人厉孝国，浙江泽凡律师事务所律师。 被告人刘洪杰，男，1993年12月31日出生于四川省荣县，汉族，高中文化，务工，户籍所在地四川省自贡市贡井区，捕前住新疆轮台县。因吸毒于2020年6月24日被行政拘留十日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月11日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。 岱山县人民检察院以岱检一部刑诉〔2020〕805号起诉书指控被告人张凯、吴小平犯贩卖毒品罪、被告人吴章荣犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、被告人刘洪杰犯运输毒品罪于2020年9月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。岱山县人民检察院指派检察官严向前出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 岱山县人民检察院指控： 一、贩卖、运输毒品罪 1.2020年4月中旬，被告人刘洪杰根据被告人吴小平（绰号“吴三”、“吴三桂”）联系的上家和约定的价格，驱车从浙江省台州市出发到重庆市荣昌区从廖阳（另案处理）处购买甲基苯丙胺（冰毒），并于2020年4月19日运输到浙江省岱山县，交付给被告人吴小平甲基苯丙胺3.5克，期间，被告人刘洪杰收取被告人吴小平支付的毒资和路费共计人民币3500元；同年5月1日下午，被告人吴小平在自己住处将其中的甲基苯丙胺2.1克贩卖给被告人张凯（绰号“小安徽”），非法获利人民币400元；当晚，被告人吴小平又从贩卖给张凯的甲基苯丙胺中挑取0.7克和张凯一起贩卖给被告人吴章荣（绰号“张云”），非法获利人民币1000元；次日下午，被告人张凯在岱山县高亭镇必胜客门口将甲基苯丙胺0.3克贩卖给吸毒人员金某，非法获利人民币600元。 2.2020年5月5日，被告人张凯、吴小平、吴章荣经商量并共同出资，从浙江岱山驱车到四川成都，向廖冬（另案处理）购买甲基苯丙胺18克，三人各分得6克。 2020年5月9日上午，被告人张凯在岱山县××镇××小区将其中的甲基苯丙胺1.6克贩卖给於国栋（已判决），非法获利人民币2000元；同年5月11日中午，被告人张凯在岱山县××镇××栋，非法获利人民币880元，案发后从被告人张凯处查扣甲基苯丙胺0.95克。 2020年5月9日下午，被告人吴小平在吴章荣住处贩卖给唐某甲基苯丙胺0.2克，非法获利人民币300元，案发后从被告人吴小平处查扣甲基苯丙胺4.43克。 2020年5月9日下午，被告人吴章荣在住处贩卖给高某甲基苯丙胺0.2克，非法获利人民币300元，案发后从被告人吴章荣处查扣甲基苯丙胺5.44克。 二、容留他人吸毒罪 1.2020年5月9日至12日，被告人吴章荣在岱山县××镇××路××街弄××号××楼其住处，每日容留被告人吴小平吸食甲基苯丙胺。 2.2020年5月9日、5月12日的两个下午，被告人吴章荣在其住处，又容留唐某、高某吸食甲基苯丙胺。 2020年5月12日，被告人张凯在岱山县××镇××幢××室被岱山县公安局民警抓获；同年5月12日，被告人吴小平、吴章荣在岱山县××镇××路××街弄××号××楼被告人吴章荣住处被岱山县公安局民警抓获；2020年6月4日，被告人刘洪杰被岱山县公安局列为上网逃犯进行缉捕，同年6月11日在新疆库尔勒市麒麟宾馆门口被新疆塔里木公安局民警抓获。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了四被告人的供述，证人於国栋、高某、金某、冯某、唐某、姜某、林某、徐某的证言，辨认笔录，检查笔录，搜查笔录，称重笔录，甲基苯丙胺定性分析检验报告，物证扣押的汽车及扣押的毒品，涉案人员间通话记录、微信转账记录，微信聊天记录，微信账号信息，微信转账记录，微信交易明细，被告人刘洪杰进出岱山购车船票记录，涉案浙ＣＣ070Ｐ汽车行驶轨迹，廖阳、廖冬立案及提请逮捕文书，到案经过说明，四被告人户籍材料等证据。 据以上事实，公诉机关认为，被告人张凯明知是毒品而进行贩卖，共计贩卖4次，贩卖甲基苯丙胺8.1克，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人吴小平明知是毒品而进行贩卖，共计贩卖3次，贩卖甲基苯丙胺9.5克，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人吴章荣明知是毒品而进行贩卖，贩卖甲基苯丙胺6克，又多次容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十九条之规定，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任，且应数罪并罚。被告人吴章荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，系累犯，应当从重处罚；被告人刘洪杰明知是毒品而进行运输，运输甲基苯丙胺3.5克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任；被告人张凯、吴小平、吴章荣、刘洪杰认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。据此，建议对被告人张凯判处有期徒刑三年六个月，并处罚金，建议对被告人吴小平判处有期徒刑三年四个月，并处罚金。建议对被告人刘洪杰判处有期徒刑一年，并处罚金；建议对被告人吴章荣所犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年，并处罚金，建议对被告人吴章荣所犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑一年，并处罚金，数罪并罚，执行有期徒刑二年六个月，并处罚金。 被告人张凯、吴小平、吴章荣、刘洪杰对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并表示认罪认罚，请求从轻处罚；被告人刘洪杰另辩解自己家庭负担重，不懂法，系初犯，希望从轻处罚。 被告人吴章荣的辩护人对指控吴章荣容留他人吸毒的事实和罪名无异议，所提辩护意见为：吴章荣本无贩卖毒品之故意，因交友不慎走向犯罪，吴章荣构成贩卖毒品罪具有偶发性，社会危险性小。吴章荣被查获的毒品认定为非法持有更为客观，吴章荣认罪认罚，认罪悔罪态度好，建议对吴章荣从宽处罚。 经审理查明的犯罪事实、证据与公诉机关的指控基本一致。 另查明：案发后，从被告人张凯处扣押的甲基苯丙胺0.95克，从被告人吴小平处扣押的甲基苯丙胺4.43克以及从被告人吴章荣处扣押的甲基苯丙胺5.44克，均扣押在岱山县公安局。 本院认为，被告人张凯多次贩卖毒品给他人，共计贩卖甲基苯丙胺8.1克，其行为已构成贩卖毒品罪，系情节严重，其中部分犯罪事实系共同犯罪；被告人吴小平多次贩卖毒品给他人，共计贩卖甲基苯丙胺9.5克，其行为已构成贩卖毒品罪，系情节严重，其中部分犯罪事实系共同犯罪；被告人吴章荣贩卖毒品给他人，共计贩卖甲基苯丙胺6克，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人吴章荣又多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪；被告人吴章荣一人犯数罪，依法应数罪并罚；被告人刘洪杰运输甲基苯丙胺3.5克，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。依据最高人民法院相关规定“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量……”。被告人张凯、吴小平、吴章荣系贩毒人员，对三被告人贩卖毒品的数量以其购买的数量来认定，并无不当，同时考虑被告人系吸毒人员的情节，在量刑时酌予从轻考虑。辩护人的相关辩护意见不予采纳。被告人吴章荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张凯、吴小平、吴章荣、刘洪杰归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，依法从轻处罚。公诉机关对四被告人的量刑建议适当，依法予以采纳。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人张凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自二○二○年五月十三日起至二○二三年十一月十二日止；罚金限判决生效后十日内缴纳至本院。） 二、被告人吴小平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自二○二○年五月十三日起至二○二三年九月十二日止；罚金限判决生效后十日内缴纳至本院。） 三、被告人吴章荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自二○二○年五月十三日起至二○二二年十一月十二日止；罚金限判决生效后十日内缴纳至本院。） 四、被告人刘洪杰犯运输毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自二○二○年六月十一日起至二○二一年六月十日止；罚金限判决生效后十日内缴纳至本院。） 五、责令被告人张凯退出违法所得人民币3480元，上缴国库；责令被告人吴小平退出违法所得人民币1700元，上缴国库；责令被告人吴章荣退出违法所得人民币300元，上缴国库。 六、从被告人张凯处扣押的甲基苯丙胺0.95克，从被告人吴小平处扣押的甲基苯丙胺4.43克以及从被告人吴章荣处扣押的甲基苯丙胺5.44克，由扣押单位岱山县公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  石鹏超 审 判 员  余叶君 人民陪审员  张碧娟 二〇二〇年九月二十四日 书 记 员  赵家乐 附：本判决依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆、未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕或赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，在有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚： （一）一次容留多人吸食、注射毒品的； （二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的； （三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的； （四）容留未成年人吸食、注射毒品的； （五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的； （六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的； （七）其他应当追究刑事责任的情形。 向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。 容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。