广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0705民初4366号原告：陈岳翔，男，1980年10月15日出生，汉族，住址广东省饶平县**************，公民身份号码445************417。委托诉讼代理人：陈健成，广东法守律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄景敏，广东法守律师事务所实习律师。被告：广州红海人力资源集团股份有限公司江门分公司，营业场所广东省江门市蓬江区*********，统一社会信用代码914************797。负责人：熊颖,董事长。委托诉讼代理人：谢俊祥，男，1980年12月26日出生，汉族，住所广东省始兴县**********，公民身份号码440************334，是被告广州红海人力资源集团股份有限公司江门分公司的员工。被告：江门瀚洋船舶工程有限公司，住所广东省江门市新会区古井镇管咀淡河边6号，统一社会信用代码914************056。法定代表人：熊颖，董事长。被告：中交第四航务工程局有限公司新会分公司，营业场所广东省江门市新会区*********、十号、十二号，统一社会信用代码914***********915R。负责人：李鑫基，总经理。委托诉讼代理人：陈春晖，男，1975年9月10日出生，汉族，住址广东省广州市海珠区**********，公民身份号码440************771，是被告中交第四航务工程局有限公司新会分公司的员工。委托诉讼代理人：庄进标，男，1981年1月1日出生，汉族，住址广东省汕头市濠江区**********，公民身份号码440************434，是被告中交第四航务工程局有限公司新会分公司的员工。原告陈岳翔诉被告广州红海人力资源集团股份有限公司江门分公司（以下简称“红海人力公司”）、江门瀚洋船舶工程有限公司（以下简称“瀚洋船舶公司”）、中交第四航务工程局有限公司新会分公司（以下简称“中交四航公司”）劳动争议一案，本院于2020年7月10日立案受理后，由审判员陈辉灿适用简易程序于同年8月10日公开开庭进行了审理。原告陈岳翔的委托诉讼代理人陈健成、黄景敏，被告红海人力公司的委托诉讼代理人谢俊祥和被告中交四航公司的委托诉讼代理人陈春晖、庄进标到庭参加诉讼，被告瀚洋船舶公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈岳翔请求判令：三被告连带向原告陈岳翔赔付178386.59元[1.一次性伤残补助金90383.51元（12911.93元×7个月）；2.一次性伤残就业补助金51647.72元（12911.93元×4个月）；3.一次性工伤医疗补助金12911.93元（12911.93元×1个月）；4.停工留薪期工资64172.29元（2017年9月18日至2018年1月11日，2018年11月27日至2018年12月31日，扣减已支付的停工留薪工资21450.06元，尚需支付42722.23元）；5.工伤期间护理费2200（按100元/天）；扣减工伤保险已支付21478.8元]。被告红海人力公司答辩要点：我方不同意原告陈岳翔起诉的意见，我方认为我方不需要对原告陈岳翔的工伤损失承担连带责任。被告中交四航公司答辩要点：我方（发包人）与被告瀚洋船舶公司（承包人）签订了《劳务分包合同》并接受被告瀚洋船舶公司的委托代发工资待遇，双方建立了劳务分包关系，非劳务派遣关系，故我方与原告陈岳翔不存在任何关系，原告陈岳翔主张我方承担其工伤补偿待遇的连带责任，于法无据。被告瀚洋船舶公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为被告瀚洋船舶公司放弃答辩、质证的权利。综合双方当事人的诉辩意见和举证、质证情况，本院确认如下事实：原告陈岳翔与被告红海人力公司于2017年3月1日签订《劳动合同》约定劳动期限为从2017年3月1日起至2020年2月29日，工作内容为从事生产操作类工作（初期将暂派驻中交四航局江门航通船业有限公司，后根据实际工作需要可在上述范围内进行相关工作安排）。2017年6月1日，原告陈岳翔与被告瀚洋船舶公司签订《劳动合同》约定劳动期限为从2017年6月1日起至2020年2月29日，工作岗位为起重工，工作任务或职责是生产操作，工作地点是被告瀚洋船舶公司所承包业务的所属范围，每月15日发放工资。原告陈岳翔于2011年9月至2017年5月期间由被告红海人力公司为其参加社会保险，自2017年6月起由被告瀚洋船舶公司为其参加社会保险。被告瀚洋船舶公司与被告中交四航公司于2017年7月1日签订《劳务分包合同》及《关于委托代发海南工程项目人员工资待遇的函》约定被告中交四航公司将部分操作作业分包给被告瀚洋船舶公司，被告瀚洋船舶公司应当安排身体健康、具备岗位技能要求（上岗证、操作熟练）的劳动者从事相应作业，派驻该工程项目人员的工资待遇委托被告中交四航公司代发，该费用在该工程项目结算款中扣除。原告陈岳翔被被告瀚洋船舶公司派驻到被告中交四航公司的海南项目工作，但于2017年9月18日14时25分左右，因施工路面不平导致原告陈岳翔骑行的电动三轮车翻车，致使原告陈岳翔落地撞伤右手。因此，原告陈岳翔于2017年9月22日至2017年10月9日在江门市新会区人民医院住院治疗17天，江门市新会区人民医院诊断原告陈岳翔为右肩锁关节脱位等，并实施了右肩锁关节脱位切开复位内固定术，建议原告陈岳翔出院后暂全休一月，门诊复诊治疗。原告陈岳翔于2017年11月9日到江门市新会区人民医院门诊复诊，江门市新会区人民医院出具《疾病证明书》诊断原告陈岳翔右肩锁关节内固定术后复查，建议全休一个月；原告陈岳翔于2017年12月11日到江门市新会区人民医院门诊复诊，江门市新会区人民医院出具《疾病证明书》诊断原告陈岳翔右肩锁关节内固定术后，建议全休一个月；原告陈岳翔于2018年11月27日至2018年12月2日入住江门市新会区人民医院行右肩锁关节内固定拆除术住院5天，江门市新会区人民医院出具《住院证明书》建议原告陈岳翔住院期间留陪人一名，出院后全休两周；被告陈岳翔于2018年12月17日到江门市新会区人民医院门诊复诊，江门市新会区人民医院出具《疾病证明书》诊断右肩锁关节内固定拆除术后，建议全休两周。2017年11月21日，江门市新会区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》确认原告陈岳翔上述受伤为工伤。2019年3月8日，江门市劳动能力鉴定委员会作出《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》鉴定原告陈岳翔的劳动能力障碍程度为伤残拾级。2020年1月31日，江门市劳动能力鉴定委员会作出《停工留薪期确认结论书》确认原告陈岳翔的工伤停工留薪期为2017年9月18日至2018年1月11日、2018年11月27日至2018年12月31日。原告陈岳翔已领取工伤保险基金支付的一次性伤残补助金21478.8元及住院伙食补助费1540元。后原告陈岳翔向被告瀚洋船舶公司发出《解除劳动合同通知》，内容为“根据《工伤保险条例》第三十七条第二款、《劳动合同法》第三十八条第六款向贵司提出解除劳动合同关系，双方的劳动关系于2020年2月13日解除。”原告陈岳翔与被告瀚洋船舶公司于2020年2月13日解除劳动关系。因未能就工伤赔偿待遇达成一致，原告陈岳翔向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会提起了仲裁申请。江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月22日作出仲裁裁决：“一、确认申请人陈岳翔与被申请人瀚洋船舶公司于2020年2月13日解除劳动关系；二、被申请人瀚洋船舶公司在本裁决生效之日起三日内一次性给付申请人陈岳翔护理费400元、一次性伤残补助金差额27197.8元、停工留薪期工资差额13087.14元、一次性伤残就业补助金27815.2元；三、驳回申请人陈岳翔其余仲裁请求。”另查明，原告陈岳翔住院治疗期间，被告瀚洋船舶公司未派人护理。原告陈岳翔的每月工资中需扣个人应缴纳的社会保险费和住房公积金，原告陈岳翔2017年6月至2018年6月的社保缴费工资为2500元/月，2018年7月至2019年12月的社保缴费工资为1550元/月，2017年6月至8月个人缴纳社会保险费共850.96元，2017年9月个人缴纳社会保险费277.68元，2017年10月至12月个人缴纳社会保险费共833.04元，2018年1月个人缴纳社会保险费303.96元，2018年11、12月每月个人缴纳社会保险费317.58元。原告陈岳翔2017年6月至2018年6月每月缴纳住房公积金125元、2018年7月至2020年2月每月缴纳住房公积金78元。三被告自2017年1月至2019年12月向原告陈岳翔交通银行账户622********12631083支付款项情况如下：（其中被告瀚洋船舶公司于2017年6月30日代被告红海人力公司向原告陈岳翔支付2017年5月份工资2546.9元）序号付款人时间金额（元）1被告中交四航公司2017.01.198926.962被告中交四航公司2017.02.0610003被告中交四航公司2017.02.237704.064被告中交四航公司2017.03.184778.45被告中交四航公司2017.04.272006被告红海人力公司2017.4.272268.47被告红海人力公司2017.5.272277.48被告瀚洋船舶公司2017.06.302546.99被告中交四航公司2017.07.0672010被告中交四航公司2017.07.262760.811被告中交四航公司2017.08.187889.8212被告中交四航公司2017.09.188264.8213被告中交四航公司2017.10.277275.6214被告中交四航公司2017.11.01180015被告中交四航公司2017.11.221922.3216被告中交四航公司2017.11.284980.8617被告瀚洋船舶公司2017.11.302211.918被告中交四航公司2017.12.221922.3219被告中交四航公司2017.12.299020.2420被告瀚洋船舶公司2017.12.293898.5121被告中交四航公司2018.02.061901.0422被告中交四航公司2018.02.091981.0423被告中交四航公司2018.02.25100024被告瀚洋船舶公司2018.03.292245.0425被告瀚洋船舶公司2018.04.282932.7626被告瀚洋船舶公司2018.05.252922.7627被告瀚洋船舶公司2018.06.223222.4228被告瀚洋船舶公司2018.07.303385.829被告瀚洋船舶公司2018.08.282998.2330被告瀚洋船舶公司2018.08.28210031被告瀚洋船舶公司2018.09.143096.1432被告瀚洋船舶公司2018.09.20180033被告瀚洋船舶公司2018.10.304593.0634被告瀚洋船舶公司2018.11.294924.935被告瀚洋船舶公司2018.12.253885.5236被告瀚洋船舶公司2018.12.2915940.7737被告瀚洋船舶公司2019.01.242126.2638被告瀚洋船舶公司2019.02.1390039被告瀚洋船舶公司2019.02.273327.6940被告瀚洋船舶公司2019.03.285174.2541被告瀚洋船舶公司2019.04.242983.7442被告瀚洋船舶公司2019.05.223870.843被告瀚洋船舶公司2019.06.194323.3944被告瀚洋船舶公司2019.07.224973.7245被告瀚洋船舶公司2019.08.264484.9246被告瀚洋船舶公司2019.09.274575.4547被告瀚洋船舶公司2019.09.27100048被告瀚洋船舶公司2019.10.294521.1349被告瀚洋船舶公司2019.11.265245.2850被告瀚洋船舶公司2019.12.193939.2351被告瀚洋船舶公司2019.12.3113249.63本院认为，本案是劳动争议。一、原告陈岳翔发生本次工伤事故时与何单位存在劳动关系？原告陈岳翔受伤前的月平均工资应如何核定？原告陈岳翔于2017年6月1日与被告瀚洋船舶公司签订《劳动合同》约定劳动期限为从2017年6月1日起至2020年2月29日，被告瀚洋船舶公司亦于2017年6月起为原告陈岳翔申请参加社会保险及安排原告陈岳翔在被告中交四航公司处工作，并向原告陈岳翔发放工资或委托被告中交四航公司向原告陈岳翔发放工资，故本院依法确认原告陈岳翔在本次工伤事故发生时与被告瀚洋船舶公司存在劳动关系。虽然原告陈岳翔在与被告瀚洋船舶公司建立劳动关系之前与被告红海人力公司存在劳动关系，且原告陈岳翔与被告红海人力公司存在劳动关系期间是被派驻被告中交四航公司工作，与被告瀚洋船舶公司建立劳动关系后亦是被派驻中交四航公司工作，但是被告瀚洋船舶公司将原告陈岳翔派驻到被告中交四航公司工作是基于被告瀚洋船舶公司与被告中交四航公司间的劳务分包业务关系，与被告红海人力公司无关。同时，根据原告陈岳翔提供的工资流水显示被告红海人力公司在原告陈岳翔与被告瀚洋船舶公司建立劳动关系后，未再向原告陈岳翔发放工资，反而是被告瀚洋船舶公司在与原告陈岳翔建立劳动关系后向原告陈岳翔发放工资或委托被告中交四航公司向原告陈岳翔发放工资。综上，原告陈岳翔主张被告红海人力公司与被告瀚洋船舶公司是混同用工，核定原告陈岳翔受伤前月平均工资应当包含其在被告红海人力公司期间的收入的主张，无事实和法律依据，本院不予采纳。被告瀚洋船舶公司提交的《陈岳翔工资表》与原告陈岳翔提交的工资流水一致，并且庭审中原告陈岳翔亦承认每月的工资在次月发放，故本院认定原告陈岳翔每月工资在次月发放，本院依法核定原告陈岳翔工伤前月平均工资为6953.8元[（720元+2760.8元+7889.82+8264.82元+850.96元+125元/月×3个月）÷3个月]。二、原告陈岳翔主张的工伤赔偿项目应如何核定及如何承担。原告陈岳翔于2017年9月18日发生本次工伤事故，于2017年11月21日经江门市新会区人力资源和社会保障局确认为工伤，于2020年2月13日与被告瀚洋船舶公司解除劳动关系，根据《广东省人民代表大会常务委员会关于修改的决定（2019年5月21日公布）》：“在本决定施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本决定的规定执行；本决定施行前已完成工伤认定的，本决定施行后发生的工伤保险待遇按照本决定的规定执行。”的规定，原告陈岳翔在本案主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资及护理费应当适用2011年9月29日修订的《广东省工伤保险条例（2012年1月1日施行）》调整，原告陈岳翔在本案主张的一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金应适用2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例（2019年7月1日施行）》调整。根据《广东省工伤保险条例（2019年7月1日施行）》第五十六条：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”的规定，原告陈岳翔2017年6月至2018年6月的社保缴费工资为2500元/月，2018年7月至2019年12月的社保缴费工资为1550元/月，即被告瀚洋船舶公司未足额为原告陈岳翔缴纳工伤保险费，且原告陈岳翔工伤前月平均应得工资6953.8元没有高于2017年本地区职工月平均工资的300%，亦未低于全省上年度职工月平均工资的60%，故应以6953.8元/月为基数计发原告陈岳翔的一次性伤残补助金、一次性就业补助金及一次性工伤医疗补助金，被告瀚洋船舶公司未足额为原告陈岳翔缴纳工伤保险费，造成原告陈岳翔享受的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金差额应由被告瀚洋船舶公司补足。1.一次性伤残补助金根据《广东省工伤保险条例（2012年1月1日施行）》第三十四条第一款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。”的规定，核定原告陈岳翔本次工伤事故一次性伤残补助金为48676.6元（6953.8元/月×7个月）。原告陈岳翔已领取工伤保险基金支付的一次性伤残补助金21478.8元，故被告瀚洋船舶公司应向原告陈岳翔补足一次性伤残补助金差额27197.8元（48676.6元-21478.8元）。2.一次性伤残就业补助金根据《广东省工伤保险条例（2019年7月1日施行）》第三十二条第二款第二项：“（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”规定，被告瀚洋船舶公司应向原告陈岳翔支付一次性伤残就业补助金27815.2元（6953.8元/月×4个月）。3.一次性工伤医疗补助金根据《广东省工伤保险条例（2019年7月1日施行）》第三十二条第二款：“七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系”的规定，原告陈岳翔的一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，原告陈岳翔在本案中主张一次性工伤医疗补助金理据不足，本院不予支持。且一次性工伤医疗补助金是由社会保险机构审核支付，原告陈岳翔未能提供证据确定一次性工伤医疗补助金差额，故本案不予处理。4.停工留薪期工资根据《广东省工伤保险条例（2012年1月1日施行）》第二十六条第一款：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”的规定，原告陈岳翔经江门市劳动能力鉴定委员会认定工伤停工留薪期为2017年9月18日至2018年1月11日、2018年11月27日至2018年12月31日，故原告陈岳翔停工留薪期工资为34537.2元[6953.8元/月×（3+25/30）个月+6953.8元/月×（1+4/30）个月]。原告陈岳翔领取2017年9月工资7275.62元，领取2017年10月工资10915.08元（1800元+1922.32元+4980.86元+2211.9元），领取2017年11月工资14841.07元（1922.32元+9020.24元+3898.51），领取2017年12月工资1901.04元，领取2018年1月工资2981.04元（1981.04元+1000元），领取2018年11月工资19826.29元（3885.52元+15940.77元），领取2018年12月工资2126.26元。原告陈岳翔2017年9月至2017年12月每月个人缴纳社保费用为272.68元及住房公积金为125元，2018年1月个人缴纳社保费用费303.96元及住房公积金125元，2018年11月及12月每月个人缴纳社保费用为317.58元及住房公积金为78元。因2017年9月、2018年1月及2018年11月月工资包含正常工作工资和停工期间工资，故该月工资应进行折算，现核定被告瀚洋船舶公司已发原告陈岳翔停工留薪工资为38643.75元[（7275.62元+272.68元+125元）÷30天×13天+（10915.08元+272.68元+125元）+（14841.07元+272.68元+125元）+（1901.04元+272.68元+125元）+（2981.04元+303.96元+125元）÷30天×11天+（19826.29元+317.58元+78元）÷30天×4天+（2126.26元+317.58元+78元）]，即被告瀚洋船舶公司已经向原告陈岳翔支付了停工留薪期工资。但由于被告瀚洋船舶公司没有对仲裁裁决提出起诉，视为被告瀚洋船舶公司同意仲裁结果，故被告瀚洋船舶公司应按仲裁裁决向原告陈岳翔支付停工留薪期工资差额13087.14元。5.护理费根据《广东省工伤保险条例（2012年1月1日施行）》第二十六条第四款：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，原告陈岳翔因本次工伤于2017年9月22日至2017年10月9日入院实施了右肩锁关节脱位切开复位内固定术，于2018年11月27日至2018年12月2日入院行右肩锁关节内固定拆除术，共住院22天，根据其伤情两次住院均需留陪人护理，但被告瀚洋船舶公司未派人护理，故被告瀚洋船舶公司应当向原告陈岳翔支付护理费1760元（80元/天×22天）。三、被告红海人力公司及被告中交四航公司应否对被告瀚洋船舶公司上述责任承担连带责任的问题。原告陈岳翔与被告红海人力公司签订劳动合同后，被告红海人力公司依照双方劳动合同中岗位约定将原告陈岳翔派驻到被告中交四航公司工作，后原告陈岳翔又与被告瀚洋船舶公司签订劳动合同，并被告瀚洋船舶公司依照双方劳动合同中岗位的约定将原告陈岳翔还是派驻到被告中交四航公司工作，虽然原告陈岳翔实际工作地点没有发生变更，但是其是由被告瀚洋船舶公司管理、安排工作，其实际提供劳务的对象亦是被告瀚洋船舶公司，劳动关系主体已发生实质变更，故被告红海人力公司与被告瀚洋船舶公司并不构成混同用工，并且原告陈岳翔提供的证据亦不足以证明被告红海人力公司与被告瀚洋船舶公司构成法人人格混同，故原告陈岳翔主张被告红海人力公司承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。被告中交四航公司作为发包人将部分劳务分包给被告瀚洋船舶公司，并接受被告瀚洋船舶公司委托向被派驻的员工直接发放工资，被告中交四航公司与被告瀚洋船舶公司建立的是劳务分包关系，原告陈岳翔主张被告中交四航公司承担连带责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十七条，《广东省工伤保险条例（2012年1月1日施行）》第二十六条第一款、第四款、第三十四条第一款和《广东省工伤保险条例（2019年7月1日施行）》第三十二条第二款、第五十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、确认原告陈岳翔与被告江门瀚洋船舶工程有限公司于2020年2月13日解除劳动关系。二、被告江门瀚洋船舶工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈岳翔支付一次性伤残补助金差额27197.8元、一次性伤残就业补助金27815.2元、停工留薪期工资13087.14元和护理费1760元。三、驳回原告陈岳翔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（已由原告陈岳翔预交），由原告陈岳翔负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员 陈辉灿二〇二〇年九月二十四日法官助理 陈银英书 记 员 赵丽燕