福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽03刑终453号 原公诉机关福建省仙游县人民检察院。 上诉人（原审被告人）林金芳，男，1973年8月22日出生于福建省仙游县,汉族，小学文化，无业，住福建省仙游县，因涉嫌犯强制猥亵罪于2020年2月27日被刑事拘留，同年3月13日因涉嫌强奸罪被逮捕。现羁押于仙游县看守所。 福建省仙游县人民法院审理福建省仙游县人民检察院指控原审被告人林金芳犯强奸罪一案，于2020年7月28日作出(2020)闽0322刑初419号刑事判决。原审被告人林金芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2020年2月26日，被告人林金芳在多地购酒饮用。17时许，被告人林金芳在仙游县杂货店内购酒并饮用，饮酒后，产生与女性发生性关系的冲动，看到杂货店斜对面在自家房门口闲坐的被害人李某某，便与李某某搭讪，之后尾随进入李某某位于仙游县的旧厝房内，强行将李某某推倒在床上，拉扯被害人衣服，用左手强行抚摸李某某胸部数下，遭到李某某反抗；后用右手摸李某某下体数下，欲强行与被害人李某某发生性关系。因被害人家属在门外敲门，被告人林金芳被迫停止对被害人李某某的侵犯。 原判认定上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实： （一）物证 1.伤情情况照片，证实被害人所述胸部受殴打的体表情况。 2.被告人检查照片，证实被告人身上未见损伤痕迹。 3.现场照片，证实案发地点情况。 （二）书证 1.户籍证明，证实本案被告人的主体身份情况。 2.仙游县公安局出具的到案经过、拘留证、逮捕证，证实本案被告人到案情况及被采取强制措施情况。 3.违法犯罪记录查询情况表，证实本案被告人无违法犯罪记录。 4.仙游县医院疾病诊断证明书，证实对被害人进行提取分泌物情况。 （三）证人证言 1.证人黄某证实，2020年2月26日18时14分，其在巡逻过程中接到110出警指令，报警人称有人在他家闹事，其与邱某、郑某一起前往现场处置。到达时，象运村治保主任林某3也在现场，被告人有饮酒迹象并随意殴打林某3胸部一拳，故传唤被告人到鲤南派出所。 2.证人郑某证实，2月26日18时14分，其与邱某、黄某在巡逻过程中接到110出警指令，报警人称有人在他家闹事，邱某带着其与黄某一起前往现场处置。到达时，象运村治保主任林某3也在现场，被告人醉酒站在林某3对面，突然用手打了林某3胸部一下，故传唤被告人到鲤南派出所。 3.证人邱某证实，2月26日18时14分，其与郑某、黄某在巡逻过程中接到110出警指令，报警人称有人在他家闹事，邱某带着其与郑某一起前往现场处置。到达时，象运村治保主任林某3也在现场，被告人醉酒站在林某3对面，突然用手打了林某3胸部一下，故传唤被告人到鲤南派出所。 4.证人林某1证实，当天18时许，其接到哥哥林某4的电话，说有个男子在其母亲住的旧房子那边闹事。其从家中赶过去，村调解主任林某3和哥哥林某4已经在了。一个醉酒的男子要从其母亲房某来，他就乱骂，也不说进去做什么。林某4就报警了。其母亲到派出所之后，说被那个男子按在床上，手伸进衣服裤子里面摸胸部和下体。 5.证人林某2证实，当天17时许，其在家中一楼玩耍，其祖母在门口休息。听到一个男子跟奶奶聊天说话，当时以为是熟人就不在意。但是后来听到那男子问住在哪里、其爷爷是否在家之类的，就觉得不正常，其从屋里出来看到那男子跟着奶奶走到她住的房间内。其赶紧跟爸爸林某4打电话。十来分钟后，其父亲回来到那边敲门，敲了很久奶奶才从里面开门出来。其就和奶奶回家了。 6.证人林某3证实，其为象运村调解主任。2月26日18时左右，接群众电话称有人在李阿玉家中闹事。其到现场时，门被反锁，进不去。之后林某4回来了，一名醉汉也从屋内出来，一直骂其与林某4，林某4便报警了。警察到了之后，李阿玉说被打了，警察就把醉汉带到派出所调查。 7.证人林某4证实，2月26日18时左右，突然接到其子林某2的电话，称“奶奶被一陌生男子带到旧厝给锁起来了”。其从村部赶紧回家看看，当时林某3已在现场，一起敲门了好一会儿都没开，其即报警。过一会儿一个满身酒味的男子出来，骂骂咧咧的，民警到的时候，那男子突然打了林某3一拳，随后被公安机关带走调查了。 （四）被害人陈述 被害人李某某陈述，2020年2月26日17时左右，其在新房门口闲坐。一个满身酒味的男子走过来，说要看其家里的环境，还说其家中没人，要去玩一会儿。那男子从口袋里拿出两个桔子给其吃，其吃完了要到旧房子里面上厕所。那男子就跟在后面，一起进到旧房子里。那男子说要跟其再成一家，并在其房内抽烟。其要上厕所时，那男子突然用手把其推到床上，并用手隔着衣服摸了胸部几下，推开他后，他继续透过衣服摸了几下，其再次拒绝后，他用拳头狠狠打了其胸部几下。之后男子把右手伸到阴道处乱抓，他说玩一玩没什么关系。这时候门外有人叫唤，那男子不会开门，叫其去开门。 （五）被告人供述和辩解 被告人林金芳于2020年2月27日、3月4日均供述，2月26日17时许，其在象运村杂货店喝了一瓶海王酒、一瓶贝克啤酒。喝酒之后，其心理冲动很想跟女性发生性关系，正好看到斜对面有老太坐在那边，其过去打招呼并聊天。过了一会老太往她旧房那边走，其就尾随着老太，进入她房间内，并在那边抽了根烟。其问了她家里人的情况，然后就想跟她发生性关系。就用右手将老太推倒在床上，摸了她胸部几下，开始是隔着衣服，之后是穿过衣服。老太在那边阻拦、翻滚。其继续用手摸她的下体，摸了几下门外有人敲门，其就让老太去开门了。在杂货店喝酒之前已经喝了2瓶海王酒、4瓶啤酒。 （六）鉴定意见 1.仙游县公安局物证鉴定室仙公鉴[2020]233号检验报告，证实被害人李某某委托部位未见明显损伤痕迹。 2.莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴[2020]146号鉴定书，证实被告人双手手指均检出被害人的DNA分型。 （七）检查笔录、辨认笔录 1.检查笔录，证实侦查人员对被告人进行人身检查，并提取其手指残留物。 2.现场辨认笔录，证实被告人对现场进行辨认。 3.辨认笔录，证实被告人辨认出被害人；证人林某3辨认出被告人。 4.现场勘查笔录及现场图，证实侦查机关对现场进行勘查并提取烟蒂等物，制作现场图。 原判认为，被告人林金芳违背妇女意志，使用暴力手段欲强行与妇女发生性关系，其行为侵犯妇女性的不可侵犯的权利，构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林金芳已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十一条的规定，作出判决：被告人林金芳犯强奸罪，判处有期徒刑二年六个月。 原审被告人林金芳上诉称：其没有违背被害人的意愿，且其最多仅有强制猥亵的主观故意，原判认定其犯强奸罪存在定性错误、证据不足；即便其行为构成强奸未遂，也应对其再予从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人林金芳犯强奸罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。 对于上诉人林金芳关于原判认定其犯强奸罪存在定性错误、证据不足的相关上诉理由。经查，其在侦查阶段多次供述其因酒后产生性欲，偶遇被害人李某某后即欲与李某某发生性关系，后尾随李某某至她家里，不顾李某某的反抗，用手强行抚摸李某某的胸部、下体，在准备实施奸淫时因李某某的亲属在外敲门而未能逞；该供述能得到被害人李某某陈述、相关物证鉴定意见、证人证言等证据的印证，足以认定林金芳强奸未遂的犯罪事实。原判定性并无不当，上诉人上诉称其最多仅有强制猥亵的主观故意与其一贯稳定的供述不符，且未能说明合理理由，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人林金芳违背妇女意志，使用暴力手段欲强行与妇女发生性关系，因其意志以外的原因而未得逞，其行为已构成强奸罪(未遂)。原判量刑时已对上诉人林金芳比照既遂犯减轻处罚，并综合本案的犯罪性质、情节、后果对其量刑并无不当。故上诉人林金芳请求二审再予从轻没有依据，不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  戴丽培 审判员  林越峰 审判员  王长生 二〇二〇年九月十六日 书记员  陈亚琴 附：引用的相关法律法规条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查明事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定都是终审的判决、裁定。