陕西省清涧县人民法院刑 事 判 决 书 （2020）陕0830刑初31号 公诉机关清涧县人民检察院。被告人杨东成，男，1986年3月8日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，陕西省富县人，初中文化，司机，住陕西省延安市富县，2011年9月23日因犯盗伐林木罪被延安市富县人民法院判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金15000元，2017年8月15日因犯盗伐林木罪被延安市富县人民法院判处管制一年，并处罚金5000元，2018年因犯盗伐林木罪被甘肃省庆阳林区法院判处有期徒刑十个月，2019年7月26日刑满释放，2019年9月18日因涉嫌犯盗窃罪被清涧县公安局决定刑事拘留，同年9月21日被执行刑事拘留，同年9月30日被清涧县人民检察院批准逮捕，同年10月1日被依法执行逮捕，现羁押于清涧县看守所。指定辩护人王维雄，陕西丰园律师事务所律师。被告人徐保平，男，1974年1月12日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，陕西省富县人，小学文化，无业，暂住延安市富县煤矿，2019年9月5日因涉嫌犯盗窃罪被清涧县公安局决定刑事拘留，次日被执行刑事拘留，同年9月30日被清涧县人民检察院批准逮捕，同年10月1日被依法执行逮捕，现羁押于清涧县看守所。指定辩护人韩作平，陕西丰园律师事务所律师。被告人杨江江，曾用名杨红红，男，1988年10月17日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，陕西省清涧县人，初中文化，铲车司机，暂住榆林市榆阳区，2013年4月1日因犯非法拘禁罪被神木市人民法院判处管制三个月，2019年9月12日因涉嫌犯盗窃罪被清涧县公安局刑事拘留，同年9月30日被清涧县人民检察院批准逮捕，同年10月1日被依法执行逮捕，现羁押于清涧县看守所。指定辩护人马青岩，清涧县法律援助中心律师。被告人张小辉，男，1987年7月14日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，陕西省富县人，小学文化，无业，住延安市富县，2018年10月26日因犯盗窃罪被富县人民法院判处罚金5000元，2019年9月3日因犯危险驾驶罪被富县人民法院判处拘役二个月（刑期自2019年9月16日起至2019年11月8日止），并处罚金5000元，2019年9月5日因涉嫌犯盗窃罪被清涧县公安局刑事拘留，同年9月30日被清涧县人民检察院批准逮捕，同年10月1日被依法执行逮捕，现羁押于清涧县看守所。指定辩护人康斌成，陕西丰园律师事务所律师。清涧县人民检察院以清检一部刑诉（2020）24号起诉书指控被告人杨东成、徐保平、杨江江、张小辉犯盗窃罪，于2020年6月11日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。清涧县人民检察院检察员呼瑞峰出庭支持公诉，被告人杨东成及其指定辩护人王维雄、被告人徐保平及其指定辩护人韩作平、被告人杨江江及其指定辩护人马青岩、被告人张小辉及其指定辩护人康斌成到庭参加诉讼。现已审理终结。清涧县人民检察院指控，2017年的一天，被告人徐保平从被告人杨江江处得知清涧县XX镇老庄里白氏祖坟有柏树，并看了现场，后经徐保平与被告人杨东成商量决定盗砍此柏树，徐保平联系了吴某某（另案处理），吴某某又联系到同村的被告人张小辉。后杨东成雇佣周某某开车将其四人送到清涧县。当晚，杨江江叫上惠某某（已不起诉）一起开车拉着徐保平、吴某某、张小辉、带着油锯，前往清涧县XX镇XX庄XX村白氏祖坟砍掉六颗柏树，期间徐保平、吴某某负责砍树，张小辉负责望风。后徐保平又联系了杨东成，杨东成便带着之前雇佣好的货车赶到现场，徐保平、吴某某、张小辉、杨江江等人共同将该六颗柏树抬到货车上运走。杨东成当晚赶往宁夏盐池，以12000元价格将所盗柏树卖给木材厂。事后，杨东成支付给徐保平5000元，徐保平分别给杨江江2800元、给吴某某、张小辉各500元，杨江江又给惠某某2000元。经鉴定，被盗柏树价值49200元。针对上述犯罪事实，公诉机关向本院提交了书证、证人证言、被告人供述、现场勘验笔录、鉴定意见等证据材料，认为被告人杨东成、徐保平、杨江江、张小辉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。认为被告人杨东成、徐保平是主犯，被告人张小辉、杨江江是从犯，建议判处被告人杨东成有期徒刑三年六个月、判处被告人徐保平有期徒刑三年四个月，判处被告人杨江江有期徒刑二年三个月，判处被告人张小辉有期徒刑二年。被告人杨东成对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。指定辩护人王维雄的辩护意见，被告人杨东成在本案中不应该是主犯；价格鉴定存在瑕疵；杨东成自愿认罪认罚，对其应从轻处罚。 被告人徐保平对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。指定辩护人韩作平的辩护意见，被告人徐保平法律意识淡薄，不辨是非，随意走向犯罪之路。徐保平归案后能如实交代犯罪事实，且自愿认罪认罚，对其应从轻处罚，并适用缓刑。被告人杨江江对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。指定辩护人马青岩的辩护意见，1、对公诉机关指控被告人杨江江犯盗窃罪无异议。2、被告人杨江江除公诉机关认可的从犯、认罪认罚等从宽情节外，还应成立自首情节。被告人杨江江经电话传唤后主动到派出所接受调查，应属于最高院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定自动投案情形，且如实供述了自己的罪行，可认定为自首。3、价格认证中心关于涉案被盗柏树的截面直径根据的是被盗柏树根部截面直径计算，按常理树越高截面直径越小，按照根部截面直径计算得出的数额明显不当。被告人张小辉对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。指定辩护人康斌成的辩护意见，1、被告人张小辉在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。2、张小辉认罪态度好，愿意给受害人弥补经济损失，且自愿认罪认罚，对其可从轻处罚。建议适用缓刑。经审理查明，被告人徐保平知道被告人杨东成一直做柏树生意，便通过朋友杨某某介绍认识清涧籍的被告人杨江江了解柏树树源。2016年腊月，徐保平在杨江江的带领下前往清涧县XX镇老庄里白氏祖坟看了柏树，后将柏树照片微信转发给杨东成。2017年正月，杨东成决定砍伐此柏树，并让徐保平一天500元雇佣二、三个人。徐保平便联系了吴某某（另案处理），吴某某又联系到同村的被告人张小辉。后杨东成雇佣周某某驾车载着四人到清涧县。当晚，杨江江叫了朋友惠某某（已不起诉）一起驾车载着徐保平、吴某某、张小辉，带着油锯前往清涧县XX镇XX庄XX村白氏祖坟盗伐六颗柏树，期间徐保平、吴某某负责砍树，张小辉负责望风。后徐保平又联系了杨东成，杨东成带着提前雇佣好的货车赶到现场，徐保平、吴某某、张小辉、杨江江等人共同将该六颗柏树抬到货车上运走。杨东成乘周某某的车辆于当晚赶往宁夏盐池，以12000元价格将所盗柏树卖给木材厂。杨东成支付给徐保平5000元，徐保平分别给杨江江2800元，给吴某某、张小辉各500元，杨江江又给了惠某某2000元。经鉴定，被盗六颗柏树价值人民币49200元。上述犯罪事实，有经当庭举证、质证并予以确认的下列证据证实。1、受案登记表记载，2017年2月17日，清涧县公安局刑事侦查大队接清涧县公安局玉家河派出所移送案件称，XX镇老庄里白氏祖坟被盗柏树6棵，请求侦办。2、清涧县公安局出具的情况说明证实，2019年8月27日，清涧县公安局侦查人员在老庄里柏树被盗现场提取的烟蒂在全国公安机关DNA库中与犯罪嫌疑人吴某某比对成功。后侦查人员找到吴某某，吴某某供述了自己盗窃的事实及同伙作案人员，其同伙被清涧县公安局上网抓获。3、到案经过证实，2019年9月21日内蒙古准格尔旗公安局准格尔镇派出所民警在准格尔镇宏鑫煤矿第一灭火区将杨东成抓获。2019年9月6日16时许，延安铁路公安处洛川东站派出所民警在富县XX镇XX沟XX号煤矿将徐保平抓获。2019年9月12日17时许，清涧县乐堂堡派出所民警将在派出所将网逃人员杨江江抓获。2019年9 月4日，清涧县公安局民警在延安市富县XX村XX镇XX沟张小辉家中将其抓获。4、现场勘查笔录及照片、提取物登记表证实，被盗柏树现场位于清涧县XX镇XX庄XX村金盆湾白氏祖坟地里。现场被盗柏树根部断截面面积为，1号42×40cm、2号40×36 cm、3号35×38cm、4号38×37cm、5号58×51cm、6号53×50 cm。现场提取烟蒂1个（弯曲烟头）。5、提取笔录证实，2019年9月4日，清涧县公安局民警在延安市富县看守所提取犯罪嫌疑人吴某某血样一份。6、现场指认、辨认等笔录及照片证实，徐保平、杨江江辨认出其作案地点位于XX镇XX庄XX村金盆湾白氏祖坟地。吴某某、张小辉辨认出参与偷盗柏树的徐保平，徐保平、张小辉辨认出参与偷盗柏树的杨东成，杨江江辨认出参与偷盗柏树的惠某某。7、清涧县价格认证中心清价认字（2017）14号价格认定结论书证实，被盗六颗柏树价值为49200元。8、榆林市公安司法鉴定中心（榆）公（司法）鉴字[2019]893号鉴定意见书证实，吴某某的血样与（榆）公（司法）鉴字[2017]209号检验鉴定报告中1号检材烟蒂基因型相同。吴某某确实到过玉家河白氏祖坟被盗柏树现场。9、证人杨某某的证言证实，他是延安宝塔区人，与徐保平系一般朋友关系。2016年至2017年之间，徐保平问他有没有榆林方向的熟人，他把五、六年前在清涧打工认识的杨江江的联系方式提供给了徐保平。10、证人周某某的证言证实，他是富县XX镇XX村人。2016年或2017年的一天，他表姐夫杨东成让他把其送到清涧县并承诺给其几百元报酬。他驾驶自己的陕JXXXXX白色长安之星面包车，将杨东成以及与其同行几人从富县送到清涧县。他与杨东成在一家宾馆登记入住，其余人不知去向。天黑后杨东成独自出行未将其去向告诉他，过了几个小时杨东成回来让他随其离开，之后由杨东成驾驶他的车，途中他睡着了。他睡醒已是天亮发现杨东成不在车上，而车停在一个空地上，他给杨东成打电话，杨东成说自己有事一会过来，让他在车上等。约一两个小时后杨东成回来，他和杨东成开车返回富县，杨东成除加油外给了他三、四百元。11、证人白某甲的证言证实，他是XX镇XX庄XX村支部书记。2017年2月17日14时许，他在玉家河乡政府开会，接到村民白某丙的电话称老祖坟的柏树不知道被谁都砍掉了，他接完电话就直接到玉家河派出所报警。12、同案犯惠某某供述，他是清涧县XX乡XX村人，挖掘机司机。几年前一天下午杨江江让他一起去串门，之后他们到达了一个地方，杨江江和其他人下车，他在车上等待。事后几天杨江江微信给他转了2000元钱。13、同案犯吴某某的供述，2017年正月十五以后，他们同镇的徐保平联系他说有活干，挣500元钱去不去，并让他再联系一人，他答应去又联系到同村的张小辉。后徐保平和两个张家湾村的人开一辆小面包车接上他和张小辉，车上拉着油锯、手锯、绳子，下午两三点到达清涧县。徐保平联系了一位清涧当地人，一起吃饭后他、徐保平、张小辉三人在宾馆休息，那个当地人和张家湾村的俩个人走了。当晚那个当地人开车接上他们三人以及张家湾村的其中一人，带着油锯前往砍树的地方，到达后那个当地人离开去望风，徐保平和张家湾村的那个人锯树，他帮忙扶树，张小辉负责望风。后有人带着货车赶到现场，他们共同将几棵柏树抬到货车上运走。那个本地人开车把他和张小辉、徐保平送回宾馆后离开，次日他们乘班车返回富县，途中徐保平微信转给他1000元，他转给张小辉500元。14、被告人杨东成的供述，2017年正月，朋友徐保平用微信给他发了几张柏树的照片问他要不，他俩协商徐保平每提供一截柏木，他便付给其1000元。徐保平让他购买了油锯，之后他让同村村民周某某送他去张村驿站接徐保平以及徐保平雇佣的两个人，随后几人会合一同前往清涧县。途中他用手机查到甘肃省庆阳市西峰区的一个货运信息部，电话联系雇佣了一辆单桥货车。他们到清涧县后一同在招待所入住，之后来了另外一个人。晚上徐保平和其雇佣的两人离开砍树，他和周某某在宾馆待着，晚上十一二点左右，他雇佣的大车司机到达清涧，他联系徐保平，徐保平称树已经到手，让他过去。最后到招待所的那个人接上他，开车领着货车与徐保平会合，他和徐保平及其雇佣的二人、给大车司机引路的人以及大车司机一同将树装车。他看了柏树的品质，各方面有些够不上他的要求，就没按说好的一截1000元给报酬，而是以现金和微信转账的方式给了徐保平5000元。他让大车司机独自驶向盐池，他坐周某某的车驶向盐池。徐保平等人由杨江江载回到宾馆。他和周某某到达盐池高速路口，买家将12000元现金给他后便带司机前往卸货，他和周某某开车返回富县。他给了司机3000元左右，剩下的钱自己花了。15、被告人徐保平的供述，几年前杨东成问他哪里有大一点的柏树，2017年的一天，经杨某某介绍他从杨江江处得知并在其带领下拿手机拍了些柏树照片。他把照片发给杨东成，杨东成看后决定砍伐此柏树，让他雇二、三个人，一天500元，他便联系了吴某某，吴某某又联系到同村的张小辉。后杨东成雇佣周某某开车将他们送到清涧县。当晚杨江江叫了另一男子一起开车拉着他和吴某某、张小辉带着油锯前往有柏树的地方，他、吴某某负责砍树，张小辉负责望风。后他联系了杨东成，杨东成坐之前雇佣的货车赶到现场，他、吴某某、张小辉、杨江江等人共同将六颗柏树抬到货车上运走。杨东成乘大车离开，他和其他人由杨江江开车送到宾馆，次日乘班车返回富县。杨东成以现金和微信转账的方式共给他5000元，他给杨江江2800元，给吴某某、张小辉各500元。16、被告人杨江江的供述，2016年腊月他朋友杨某某介绍他认识富县的徐保平，徐保平电话联系他询问有关柏树的事情，XX乡XX庄XX村一个坟地的柏树。2017年正月，徐保平联系他，并带俩个人从富县来到清涧，拿着油锯。他和朋友惠某某一起开车将徐保平他们三人送到玉家河那个坟地，他和惠某某离开在途中等待。晚上十一二点，徐保平打电话叫他和惠某某帮忙装车，后徐保平他们三人坐货车离开，他和惠某某开车回去。几天后徐保平给他转账2800元，他将2000元给了惠某某。17、被告人张小辉的供述，2017年正月十五左右，同村的吴某某联系他跟其打一天工，给他挣500元钱。后吴某某带其朋友徐保平和另俩名富县人开一辆五菱之光接上他，车上吴某某说去榆林弄几块木料。下午两三点他们抵达清涧，徐保平叫来一名清涧人，徐保平和吴某某把他们所乘车后备箱装油锯的袋子放到那个清涧人的车上，那两个富县人开车走了。他和徐保平、吴某某以及那个清涧人一起吃饭后在招待所休息。晚上八、九点那个清涧人开车带着他、吴某某、徐保平到达作案现场，那个人去望风，徐保平、吴某某负责砍树，他不会使用油锯，徐保平让他负责望风,约半夜他们将树抬上一辆货车。后他们几人一起乘货车来到公路上，杨东成依旧乘坐货车，他、吴某某和徐保平由清涧那个本地人开车送回宾馆，次日乘班车返回富县，途中徐保平微信转给吴某某1000元，吴某某转给他500元。18、户籍证明证实，杨东成出生于1986年3月8日；徐保平出生于1974年1月12日；杨江江出生于1988年10月17日；张小辉出生于1987年7月14日。19、富县车管所出具的证明证实，陕JXXXXX车主为周某某， 2019年11月28日过户到余从元名下。20、刑事判决书证实，2011年9月23日杨东成因犯盗伐林木罪被富县人民法院判处有期徒刑二年又三个月，宣告缓刑三年。2017年8月15日杨东成因犯盗伐林木罪被富县人民法院判处管制一年。2013年4月1日杨江江因犯非法拘禁罪被神木县人民法院判处拘役三个月。2018年10月26日张小辉因犯盗窃罪被富县人民法院判处罚金5000元。2019年9月3日张小辉因犯危险驾驶罪被富县人民法院判处拘役两个月（未执行），并处罚金5000元(已缴纳)。21、羁押证明证实，2019年9月6日，徐保平被临时羁押于延安富县看守所，同年9月9日移交清涧县公安局。22、释放证明证实，被告人杨东成于2018年因犯盗伐林木罪被甘肃省庆阳市林区人民法院判处有期徒刑十个月，2019年7月26日刑满释放。23、在逃人员登记、撤销表证实，杨东成于2019年9月18日被上网追逃，同年9月21日在内蒙古自治区XX镇宏鑫煤矿被抓获。徐保平于2019年9月5日被上网追逃，同年9月6日在陕西省富县XX镇XX沟XX号煤矿被抓获。杨江江于2019年9月12日被上网追逃，同年9月16日在陕西省清涧县乐堂堡便民服务中心被抓获。庭审后，被告人杨江江、张小辉家属与被害人白某甲、白某乙、白向前、白青义达成调解协议，杨江江亲属自愿退赔被害人经济损失3万元，张小辉亲属自愿退赔被害人经济损失2万元。被害人对杨江江、张小辉的行为表示谅解，请求法院对杨江江、张小辉从轻、减轻处罚。本院认为，被告人杨东成、徐保平、杨江江、张小辉等人以非法占有为目的，秘密盗伐他人祖坟柏树，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。本院予以支持。在共同犯罪过程中，被告人杨东成、徐保平事先预谋，准备工具，积极组织实施犯罪行为，起主要作用，属主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨江江负责带路、望风、帮忙装车，在共同犯罪中起次要作用，被告人张小辉受雇帮助他人实施犯罪行为，在共同犯罪中起辅助作用，二被告人属从犯，依法应当减轻处罚。被告人杨东成有前科劣迹，被告人杨江江、张小辉有劣迹，均可酌情从重处罚。四被告人均认罪认罚，可依法从宽处罚。被告人杨江江、张小辉亲属足额退赔了被害人的经济损失，并取得被害人对杨江江、张小辉的谅解，可对其酌情从轻处罚。指定辩护人王维雄提出被告人杨东成自愿认罪认罚，对其应从轻处罚的辩护意见予以采纳，其余辩护意见不予采纳。指定辩护人韩作平提出对被告人徐保平适用缓刑的辩护意见不予采纳，其余辩护意见予以采纳。指定辩护人马青岩提出被告人杨江江有自首情节的辩护意见，因其未提供相关证据，卷内也无证据证明，故该辩护意见不予采纳。指定辩护人马青岩还提出鉴定数额不当之意见，庭后合议庭向价格认定中心了解情况并要求其出具了情况说明，鉴定人员根据现场勘查分析标的物，向标的物所有权人及知情人了解标的物的长势情况，再通过市场调查及向专业人员了解，取根部截面的平均直径，对综合因素差异进行比较作价格调整所得出的结论客观，且各被告人对鉴定结论均无异议，故该辩护意见不予采纳。指定辩护人康斌成提出对被告人适用缓刑的辩护意见不予采纳，其余辩护意见与法庭查明的事实相符，予以采纳。被告人张小辉于2019年9月3日因犯危险驾驶罪所判处的刑罚未执行完毕，应与本罪数罪并罚。根据各被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十一条、第六十九条、第七十条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨东成犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月21日起至2023年3月20日止。）二、被告人徐保平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月6日起至2023年1月5日止。）三、被告人杨江江犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月12日起至2021年3月11日止。）四、被告人张小辉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元；与前罪危险驾驶罪的余刑一个月二十三天数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。前罪危险驾驶罪已羁押七日，折抵刑期七日。即自2019年9月5日起至2020年10月28日止。）五、没收被告人杨东成非法所得人民币7000元，没收被告人徐保平非法所得人民币1200元。六、随案移交的赃款2000元，依法没收，上缴国库。上述罚金与非法所得于本判决生效后十日内缴纳，上缴国库。                       如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                            审  判  长     黄 春 艳                          人民陪审员     刘    炜人民陪审员     黄 巨 华       二0二0年九月二十二日                           书  记  员     白   同202008303111610830016092616119740112XXXXXXXXXXXXXXXXXX19881017XXXXXXXXXXXXXXXXXX19870714XXXXXXXXXXXXXXXXXX1986030897XXXXXXXXXXXXXXXXXX202006111