安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终3104号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邛崃支公司，住所地四川省成都市邛崃市临邛镇浦口路251、253、255号。 负责人：张静明，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨雪峰，安徽智立律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张永，男，1954年4月6日出生，汉族，住安徽省利辛县。 委托诉讼代理人:王瑜，利辛县阚疃法律服务所法律工作者。 原审被告：孙丽娟，女，1989年10月8日出生，汉族，住四川省成都市邛崃市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邛崃支公司(以下简称平安保险邛崃公司)因与被上诉人张永、原审被告孙丽娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2020）皖1623民初3388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人平安保险邛崃公司的委托诉讼代理人杨雪峰，被上诉人张永的委托诉讼代理人王瑜到庭参加诉讼。原审被告孙丽娟经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安保险邛崃公司上诉请求:1.撤销（2020）皖1623民初3388号民事判决,依法改判或者发回重审;2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由:一、一审判决以安徽利群司法鉴定所的鉴定意见作为认定被上诉人伤残级别及三期费用的依据不当。1、该鉴定意见书不符合法医临床检验规范。肩关节需测量8个方向的活动度,而该鉴定意见仅检测了6个方向的活动度。2、鉴定意见书载明的被上诉人肩关节受限度明显与被上诉人出院病历记载的肩关节活动自如的记录不符。3.护理、营养、误工等三期明显超过中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范规的上限。因此,该司法鉴定意见书的结论与事实不符且违背法律规定,上诉人已经在一审庭审时申请重新鉴定,一审不予支持明显不当。二、被上诉人的误工费不应支持。被上诉人在事故发生时,年满64周岁,已经过了60岁的法定退休年龄,被上诉人并未举证其有固定收入且收入减少的证据。被上诉人即使持有农村土地承包经营权证,但仅作为物权的一种,农村土地承包经营权只能证明被上诉人所固有的收入,不能证明固定收入的减少的事实,因此被上诉人的误工费不应支持。三、被上诉人的户籍不认可城镇。被上诉人没有提供官方城镇一体化的文件。基于司法鉴定书不应作为有效证据,因此原告主张的精神抚慰金、鉴定费不应支持。综上所述,上诉人为此不服一审判决,依法提起上诉。 张永辩称，一审判决事实清楚、证据确凿、适用法律和法规得当，程序合法，请二审法院依法维持一审判决，驳回上诉人的各项请求。 孙丽娟未到庭亦未提交书面答辩意见。 张永向一审法院起诉请求:1.判令上述被告赔偿原告张永医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、施救费、辅助器具费（购买轮椅），合计124326.31元，平安保险邛崃公司优先在保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由孙丽娟承担赔偿；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实:2018年11月8日11时6分，孙丽娟驾驶川Ａ×××××号小型轿车由东向西行驶至利辛县阚疃镇八里村安泰养殖有限公司路段时，与同方向张永驾驶的电动车自行车发生碰撞，造成张永受伤及车辆损坏的道路交通事故。该事故经利辛县公安局交通管理大队处理做出第3416234201800002295号道路交通事故认定书，认定孙丽娟应负此事故的全部责任，张永无责任。事故发生后，张永分别于2018年11月8日至2018年11月24日在利辛县人民医院住院治疗13天、支付医疗费12815.87元和于2020年4月10日至2020年4月12日在利辛县人民医院住院治疗2天取出内固定及检查，支付医疗费用4117.80元，张永的伤情经利辛县人民法院委托安徽利群司法鉴定所鉴定，安徽利群司法鉴定所鉴定于2020年5月16日做出皖利群司鉴所［2020］临鉴字第59号张永人体损伤伤残程度三期司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人张永，因外伤致左肩关节功能丧失29.51%，评定为十级伤残。2、休息期150日、护理期105日、营养期105日。为此，张永支付鉴定费用1372元。张永住院治疗期间购买辅助器具轮椅支付费用600元，支付拖车施救费280元。事故发生后，孙丽娟为张永垫付费用3000元，平安保险邛崃公司为张永垫付费用10000元。又认定，原告张永于1954年04月06日出生，住安徽省利辛县农村居民，其受伤时64周岁，定残之日66周岁。被告孙丽娟是其驾驶的川Ａ×××××号小型轿车的实际所有人，川Ａ×××××号小型轿车在被告平安保险邛崃公司投保有交强险（限额12.20万元）和商业第三者责任险（限额100万元及不计免赔条款），事故发生在保险期内。 一审法院认为,公民的身体健康权，依法应当受到法律的保护，公民的身体受到侵害时，侵权人依法应当予以赔偿。原告张永主张的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、施救费、辅助器具费等赔偿项目，有证据予以证明，且符合法律规定，该院予以确认。虽然原告张永的伤情构成十级伤残，在事故中不承担责任，精神抚慰金应当支持，但是其主张的精神抚慰金10000元数额过高，参照安徽省高级人民法院《审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十五条（三）“公民身体权、健康权遭受的损害已经构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但是不能高于80000元”的规定，张永主张的精神抚慰金酌情确定6000元适当。原告张永主张的护理费、住院伙食补助费、营养费，因原告张永住院治疗在县内县级医疗机构，根据相关法律规定原告张永主张护理费、营养费分别按123.48元／天、50元／天和住院伙食补助费按50元／天计算，符合规定，根据原告张永的伤情和治疗的时间，护理费、营养费赔偿期限参照鉴定结论确定的天数和住院伙食补助费赔偿期限参照住院的天数计算。原告张永系农村居民，受伤时虽年满64周岁，但日常生活靠承包经营土地劳动生产维持，且未满70周岁，目前具有劳动能力，故其主张的误工费该院予以支持，张永主张按照113.08元／天标准未超过2020年度农林牧副渔业128.54元／天范围，期限150天没有超过定残之日，故该院予以支持。根据目前安徽省要求死亡伤残赔偿金城乡一体化的规定，原告张永主张的伤残赔偿金应当按照安徽省城镇居民人均可支配收入37540元／年计算，予以支持，伤残赔偿期限为（20-6）14年乘以伤残系数10%（十级伤残）。原告张永主张的交通费1500元，数额过高，根据住院的时间、地点，酌情确定500元适当。被告平安保险邛崃公司申请对原告张永的伤残等级进行重新鉴定，由于被告平安保险邛崃公司提出重新鉴定申请已超出举证期限，同时对其申请也未举证证明符合重新鉴定的条件，且该鉴定系利辛县人民法院依法委托鉴定部门做出的结论，不属于单方委托进行的鉴定，故该院对被告平安保险邛崃公司提出的重新鉴定申请不予支持。综上所述，原告张永的损失为：医疗费16933.67元、误工费（113.08元／天×150天）16962元、护理费（123.48元／天×105天）12965.40元、营养费（50／天×105天）5250元、住院伙食补助费（50元／天×15天）750元、伤残赔偿金（37540元／年×14年×10%）52556.00元、精神抚慰金6000元、交通费500元、鉴定费1372元、施救费280元、辅助器具费600元，合计114169.07元。本次事故原告张永针对川Ａ×××××号小型轿车属第三者范畴和川Ａ×××××号小型轿车在被告平安保险邛崃公司投保有交强险，且事故发生在保险期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告平安保险邛崃公司在川Ａ×××××号小型轿车投保的交强险限额内赔偿原告张永损失医疗费10000元、误工费16962元、护理费12965.40元、伤残赔偿金52556.00元、精神抚慰金6000元、交通费500元、辅助器具费600元，合计99583.40元。本次交通事故发生在机动车与非机动车之间，被告孙丽娟在事故中承担全部责任，参照“安徽省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十三条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超过第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的。由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任。（一）机动车一方在交通事故中负全部责任的，承担100%赔偿责任；……”的规定，故原告张永损失超出交强险的部分应当由事故车辆所有人被告孙丽娟承担赔偿100%，即被告孙丽娟赔偿原告张永损失超出交强险的部分为{［医疗费（16933.67元-10000元）6933.67元＋营养费5250元＋住院伙食补助费750元＋鉴定费1372元＋施救费280元］14585.67元×100%}14585.67元。原告张永主张的鉴定费和评估费，是属于为查明和确定被侵权人的损失程度所支付的必要的、合理的费用，属于被侵权人的直接损失。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，被告孙丽娟驾驶的川Ａ×××××号小型轿车在被告平安保险邛崃公司投保有商业第三者责任险及不计免赔，故原告张永主张的鉴定费和评估费也应与其他超出交强险的费用一同由被告平安保险邛崃公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿，故被告平安保险邛崃公司在川Ａ×××××号小型轿车投保的商业第三者责任险赔偿原告张永损失超出交强险的部分的损失14585.67元。被告孙丽娟先予垫付的3000元，在原告张永领取赔偿款时扣除被告孙丽娟应当履行的义务后，余额返还给被告孙丽娟。被告平安保险邛崃公司在履行判决义务时扣除其先予垫付的10000元。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条；《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二、三款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项；《中华人民共和国保险法》第六十四条;最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定;最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司邛崃支公司在川Ａ×××××号小型轿车投保的交强险和商业第三者责任险限额内赔偿原告张永各项损失114169.07元，被告中国平安财产保险股份有限公司邛崃支公司在履行义务时扣除先予垫付的10000元，余款104169.07元于本判决生效之日起十日内履行完毕。（附汇款方式：户名利辛县人民法院执行划拨款开户行安徽利辛农村商业银行股份有限公司人民支行账号20000359149310300000034）；二、被告孙丽娟先行支付给原告张永的3000元，原告张永在领取赔偿款时扣除被告孙丽娟应当履行的判决义务后，余款在原告领取赔偿款时返还被告孙丽娟；三、驳回原告张永的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费922元，减半收取461元，由被告孙丽娟负担410元，由张永负担51元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本案平安保险邛崃公司一、二审均未提交证据。本院二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，综合双方当事人诉辩主张，本案二审争议焦点为:本案鉴定结论能否作为定案依据；张永的误工费、精神抚慰金、鉴定费是否支持；张永的户籍如何认定。 本案鉴定结论是安徽利群司法鉴定所作出的，该所系具有鉴定资质的专业鉴定机构，其鉴定人员郭继业、康克华具有专业鉴定资格。该鉴定机构在接受安徽省利辛县人民法院的委托后，对其休息期、护理期、营养期及伤残程度进行鉴定，该鉴定报告是鉴定人员依照鉴定方法《法医临床检验规范》、《法医临床影像学检验实施规范》、使用仪器，依照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11之规定，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）标准等规定，通过综合分析得出的鉴定结论，具有专业性和合理性。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许;(一)鉴定人不具备相应资格的;(二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定意见明显依据不足的;(四)鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。本案并不存在上述规定的情形，故涉案鉴定结论可以作为本案定案依据，一审判决认定的误工期、护理期、营养期正确。张永因伤致残需伤残鉴定，所产生的鉴定费用是其为合理主张权利所需的费用，属于张永未确定损失程度必然发生的直接损失，一审判决由平安保险邛崃公司负担并无不当。张永因本次交通事故精神上造成一定的损害，一审法院根据双方过错责任、侵权行为所造成的后果及受精神损害程度、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地经济发展水平等因素，综合本案的实际情况，酌情认定其精神损害抚慰金数额为6000元，并无不妥。本案中张永提交了利辛县阚疃镇八里村民委员会的证明及张永土地承包经营权证复印件等证据，能够证明张永系农村居民，日常生活靠承包经营土地劳动生产的情况。平安保险邛崃公司认为张永已年满64周岁，不应支持误工费，其并未举证证明张永丧失劳动能力，不能推翻一审判决认定的事实。故一审判决支持张永的误工费正确。张永的户籍虽系利辛县阚疃镇八里村常住居民，但安徽省当前已要求死亡伤残赔偿金城乡一体化，一审判决张永的伤残赔偿金按照安徽省城镇居民人均可支配收入予以支持无误。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。平安保险邛崃公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费821元，由中国平安财产保险股份有限公司邛崃支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 斌 审判员 任 静 审判员 王桂燕 二〇二〇年九月二十二日 书记员 张 红