浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终1707号上诉人（原审被告）：张金荣，男，1984年10月9日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：薄苏妹，浙江百家律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹梦逸，浙江百家律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨继兵，男，1962年2月13日出生，汉族，住河南省潢川县。被上诉人（原审被告）：谢晓容，女，1985年9月13日出生，汉族，住浙江省桐乡市。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司嘉兴中心支公司。营业场所:嘉兴市洪兴西路延伸段运管大楼3楼。统一社会信用代码：913304017664051753。负责人：陈嘉，总经理。上诉人张金荣因与被上诉人杨继兵、谢晓容、太平财产保险有限公司嘉兴中心支公司（以下简称太平嘉兴公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服浙江省桐乡市人民法院（2020）浙0483民初1352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张金荣上诉请求:1.撤销原判；2.改判驳回杨继兵要求张金荣承担赔偿责任的诉讼请求;3.一、二审诉讼费由杨继兵、谢晓容、太平嘉兴公司承担。事实与理由：一审认定事实及适用法律错误。一、本次交通事故不应由张金荣承担赔偿责任。2016年6月，张金荣经人介绍到谢晓容经营的桐乡市梧桐振东青丝日用品店（以下简称青丝日用品店）从事产品推销与送货工作。交通事故发生时，张金荣系在送货途中。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条的规定，张金荣因执行工作任务驾驶车辆发生交通事故，应由青丝日用品店经营者谢晓容承担赔偿责任。二、一审判决杨继兵的伤残赔偿金适用城镇居民标准计算错误。杨继兵仅提供了个人居住登记证明，其居住在桐乡市××小区××路××号，属于开放式农民小区，并非属于城镇。且杨继兵未提供工作、收入证明。杨继兵不符合《浙江省高级人民法院在机动车交通事故责任纠纷案件审理中适用城镇居民人身损害赔偿标准进行裁量的指导意见（试行）》中列举的有关参照城镇居民赔偿的情形。三、伤残鉴定存疑。杨继兵舍近求远到杭州进行伤残鉴定，伤残鉴定真实性存疑。一审中张金荣已对伤残鉴定提出异议，但一审法院未组织重新鉴定。请求二审予以重新鉴定。谢晓容辩称，谢晓容与张金荣是合作关系而非雇佣关系。车辆是谢晓容借给张金荣。对于伤残鉴定不认可，伤残级别评定太高。应当予以重新鉴定。杨继兵、太平嘉兴公司均未作答辩。杨继兵向一审法院起诉请求：1.判令张金荣、谢晓容赔偿杨继兵因交通事故造成的损失240117.59元，并由太平嘉兴公司在保险范围之内承担先行赔偿责任；2.一审诉讼费由张金荣、谢晓容、太平嘉兴公司承担。一审法院认定事实：2018年7月4日19时35分许，张金荣驾驶浙ＦＡ××××号小型面包车，途经桐乡市××街道××路××路交叉口处右转弯时，与逆向行驶的杨继兵驾驶的电动自行车发生碰撞，造成杨继兵受伤、车辆受损的交通事故。经桐乡市公安局交通警察大队认定：杨继兵、张金荣均应负事故的同等责任。事故发生后，杨继兵在桐乡市第一人民医院、嘉兴市第一医院接受治疗，共计住院12天，花费医疗费37126.99元。2019年4月30日，经浙江绿城医院司法鉴定所鉴定，杨继兵的伤势已构成一个九级伤残，建议伤后误工期180天，护理期、营养期60天,支付鉴定费2600元。事故前，杨继兵居住于桐乡市××小区××路××号满一年以上。另查明，张金荣驾驶的车辆属于谢晓容所有，投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）于太平嘉兴公司，事故发生在保险有效期内。事故发生后，太平嘉兴公司已支付赔偿款10000元。一审法院认为，根据以上事实，确定杨继兵总损失为305312.99元，包括：1、医疗费用项下计算为39106.99元。即门诊及住院医疗费37126.99元，予以确定；住院伙食补助费杨继兵主张360元（30元/天×12天），应计算为180元（15元/天×12天）；营养费杨继兵主张1800元（30元/天×60天），予以确定。2、伤残赔偿项下计算为263256元。伤残赔偿金，杨继兵主张222296元（55574元/年×20年×20%），因杨继兵自2015年起已居住、生活在城镇，应按照城镇标准计算，予以确定；误工费，杨继兵主张33216元，因杨继兵未提供证据证明其收入情况，应按照无固定收入计算为25920元（144元/天×180天）；护理费，杨继兵主张11072元，应按照赔偿标准计算为8640元（144元/天×60天）；交通费，杨继兵主张1000元，未提供相关票据，根据其住院治疗情况，酌情确定为400元；精神损害抚慰金，杨继兵主张10000元，应按照事故责任确定为6000元。3、财产损失，杨继兵主张车辆修理费725元，未提供正规票据，应以保险公司定损的350元予以确定；4、其他损失，杨继兵主张鉴定费2600元，予以确定。上述损失，应由太平嘉兴公司在交强险责任保险限额内承担120350元，因其已支付10000元，实际尚需支付110350元。余款184962.99元，由张金荣按照事故责任承担60%，即110977.99元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、太平嘉兴公司应于判决生效之日起十日内支付杨继兵110350元；二、张金荣应于判决生效之日起十日内支付杨继兵110977.99元；三、驳回杨继兵其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1600元，减半收取800元，由杨继兵负担320元，张金荣负担480元。二审中，张金荣提供证据：证据1.证人证言；证据2.名片；证据3.青丝日用品店工商登记信息；证据4.张金荣与谢晓容协商的录音。以上证据证明张金荣是被人介绍到青丝日用品店工作，该店经营者是谢晓容。张金荣是该店的区域经理，名片上的银行账号和微信二维码是该店的。事故发生后，经双方协商，谢晓容认可张金荣是在送货途中。经质证，谢晓容认为，张金荣不能证明与谢晓容为雇佣关系。双方为合作关系。车辆系借给张金荣，但车险由张金荣购买。张金荣经人介绍曾在青丝日用品店工作过一年，但事发时为合作关系，谢晓容没有发工资给张金荣。杨继兵、太平嘉兴公司均未发表质证意见。本院认证：上述证据不足以证明张金荣与谢晓容之间存在雇佣关系。本院不予认定。其他当事人均未提交新的证据。本院经审理对一审认定的事实予以确认。本院认为，二审争议焦点是：一、谢晓容是否应当承担赔偿责任；二、浙江绿城医院司法鉴定所鉴定结论是否应予采纳以及张金荣二审中提出的重新鉴定申请是否应予准许；三、一审适用城镇居民标准计算杨继兵的残疾赔偿金是否恰当。关于争议焦点一，根据查明的事实与在案证据，事发时，张金荣虽以青丝日用品店的名义对外从事经营活动，但其在谢晓容经营的青丝日用品店没有固定的办公场所，客户由其自行联系，业务时间自行安排，没有严格的上下班制度，没有底薪、工资及业绩考核等，张金荣收入来源于业务提成。其在收到客户货款后，扣除提成后再支付给谢晓容。相关的业务费用均由其自行承担。故张金荣并非在谢晓容的安排或指示的范围内从事经营活动，双方之间的关系较为松散，张金荣的地位相对较独立，是两个独立成员之间的一种协作关系。双方互惠互利，各自对自己业务负责，较符合平等主体之间的合作关系，而非具有控制、支配及从属性质。对于合作关系，法无明文规定应由另一方承担对方的民事侵权赔偿责任。因此，张金荣在从事合作业务时对他人造成的损害应当由其自行承担赔偿。其要求谢晓容承担赔偿责任缺乏法律依据。另外，本次事故中张金荣驾驶的涉案车辆系其向谢晓容借用，但无证据证明谢晓容对于损害发生有过错。综上，本院对于该上诉理由不予支持。关于争议焦点二，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条的规定，当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出。本案中，张金荣未在一审规定的举证期限内提出鉴定申请。也未提交相反证据推翻鉴定结论，故一审法院对于鉴定结论予以采纳并无不当。张金荣在二审中亦不能提供相反证据证明，故其申请二审予以重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定，对其重新鉴定申请，不予准许。关于争议焦点三，残疾赔偿金的赔偿标准应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源地等因素综合判断。根据查明的事实与在案证据，受害人杨继兵事发前的户籍所在地虽为农村，但其自2015年3月起连续居住在桐乡市城镇。故可认定其经常居住地及主要消费地为城镇。因此，一审适用城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当。综上，张金荣的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人张金荣负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 瑾审 判 员  刘 坤审 判 员  杨 剑二〇二〇年九月十六日法官助理  金傅祥书 记 员  郑伟健