浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终1818号上诉人（原审被告）：上海虞谷房地产咨询有限公司。住所地：上海市崇明区新河镇新申路921弄2号T区205室（上海富盛经济开发区）。统一社会信用代码：91310230MA1JYAQJXH。法定代表人：陈佳，执行董事。委托诉讼代理人：陈思思，女，公司员工。被上诉人（原审原告）：杭州云庭房地产营销策划有限公司。住所地：浙江省杭州市余杭区临平街道玖玖国际财富中心1幢1322室。统一社会信用代码：9133010532818902XN。法定代表人：张小川，执行董事。委托诉讼代理人：杨成芳，浙江嘉杭律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪露忠，浙江嘉杭律师事务所律师。上诉人上海虞谷房地产咨询有限公司（以下简称虞谷公司）因与被上诉人杭州云庭房地产营销策划有限公司（以下简称云庭公司）商品房委托销售代理合同纠纷一案，不服浙江省海宁市人民法院（2020）浙0481民初587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。虞谷公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、佣金应按6万元/套进行结算。云庭公司与虞谷公司签订的《分销合作协议书》明确约定该项目中“所有可售独立成套单元住宅”，云庭公司每成交一套按5.5万元含税价结算佣金，另成交每套物业，奖励现金奖5000元/套。且双方后期并未签订任何补充协议或通知云庭公司调整佣金结算标准。云庭公司应当知道如对上述重要条款作变更，需双方另行签订补充协议或取得虞谷公司明确的佣金调整通知。因高层的佣金定位相对偏高，故将所有房型统一佣金计算方式，否则将导致虞谷公司亏损。二、虞谷公司未出具合同约定授权范围外的授权书，故吕庆见不构成表见代理。《分销合作协议书》明确约定，虞谷公司指定的人员“吕庆见”权限仅限于进行工作协调，包括协调工作的信息通报、单据审核签收与签字确认客户等工作。故“吕庆见”超出合同授权范围向云庭公司作出的针对合同根本性条款变更的微信聊天记录无任何效力，其所作的承诺未得到虞谷公司另行出具的授权书授权，虞谷公司不认可。吕庆见的做法只是其为了提高销售业绩所作出的表示。三、利息从2020年1月13日起算，并无依据。依据《分销合作协议书》约定，云庭公司申请结算佣金需向虞谷公司递交盖章确认的佣金结算表。虞谷公司并未收到该结算表，且协议书并未约定虞谷公司逾期支付佣金需承担相应利息。退一步讲，即便需按银行同期贷款利率计算利息，起算日期为2020年1月13日也无任何依据。综上，一审判决错误，本案虞谷公司应支付云庭公司的佣金为12万元整，请求二审予以改判。云庭公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。一、本案双方之间不仅仅只有《分销合作协议》，还有与虞谷公司员工吕庆见和张小川之间的聊天记录，其中明确排屋别墅的佣金为一套10万元外加5000元额外奖励。吕庆见主动发送相应的佣金结算表，并要求开具发票，相应的发票已开具，且虞谷公司对发票进行了抵扣，说明其默认该事实。此外，张小川亦向吕庆见的上司刘敏确认，并发送了要求支付21万元佣金的承诺书，刘敏也表示虞谷公司无异议，此系对吕庆见行为的再次追认，此事实一审中也是没有争议的。上述事实可认定吕庆见、刘敏的行为构成表见代理。吕庆见虽然没有得到明确授权，但云庭公司有理由相信其行为是职务行为。且虞谷公司也将发票予以抵扣。二、关于利息及利息计算期间。根据虞谷公司员工刘敏代表公司出具的承诺，应在2019年12月13日付完款，但虞谷公司一直拖欠。本案系2020年1月13日立案，云庭公司要求虞谷公司承担自立案之日起的逾期利息，于法有据。云庭公司向一审法院起诉请求判令：虞谷公司支付云庭公司居间费210000元及逾期利息（以居间费210000元为基数、自2019年12月14日起、按年利率6%计算至实际付清之日止）。诉讼中，云庭公司变更逾期利息的计算方式为：以居间费210000元为基数、自起诉之日起、按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止。一审法院认定事实：云庭公司与虞谷公司签订了一份《分销合作协议书》，约定虞谷公司委托云庭公司销售吉祥欣隆府项目，销售范围为该项目中可售独立成套单元；合同期限自2019年3月20日至2019年9月19日止；本项目佣金按55000元每套成交物业计算，成交的每一套物业，成交奖励现金奖5000元/套，签约后与佣金一并发放；虞谷公司的客户贷款购房的，签订购房预售合同后，贷款客户在贷款征信查询银行确认无误没有贷款问题并签订该房屋银行贷款合同的，经虞谷公司确认无误后，虞谷公司100%结算云庭公司佣金；该项目所有房源的成交佣金按照前款规定5个工作日内凭发票和云庭公司结佣申请表盖章确认后提交虞谷公司结算佣金给云庭公司，佣金进入账户须是云庭公司账户，现金奖进入账户根据云庭公司盖章确认的指定付款函支付，结佣需开具增值税专用发票；云庭公司不得以任何方式影响案场成交，包括无理取闹、带人闹事等，凡发现以上任何行为（包括但不限于恶意）影响到案场客户成交的，取消业绩分配权并处以该单全部佣金的处罚等。云庭公司法定代表人张小川、虞谷公司员工吕庆见分别作为云庭公司、虞谷公司的授权代表在合同上签字。后经云庭公司带看，促成褚月东、潘春仑购买了欣隆府18幢01号、20幢01号房屋，银行已发放贷款。另查，在张小川与吕庆见的微信聊天中，张小川询问吕庆见别墅佣金是多少，有没有确定？吕庆见告知其为100000一套，早就确定的，只是补充协议没有出来，一套还有5000元的奖励。吕庆见将案涉二套房屋的佣金结算表发给张小川，表上载明应结佣金为100000元一套，同时吕庆见告知其结佣需要的材料（包括发票、佣金结算表等）。张小川告知其已邮寄，邮件已被签收，电联虞谷公司前台已收到（时间为2019年10月份），此后吕庆见再未向张小川催讨结佣材料。另，欣隆府18幢01号房屋结佣材料张小川拍照发给了吕庆见。云庭公司开具了二张金额分别为100000元的发票，虞谷公司收到后均已抵扣。2019年11月20日，张小川通过微信向虞谷公司员工刘敏发送承诺书一份，内容为“上海虞谷拖欠杭州云庭欣隆府两套佣金合计20万+1万元，第一笔在2019年12月8日打款至杭州云庭对公账户上，第二笔佣金10万元+5000元在2019年12月3日之前打款至杭州云庭对公账户”，刘敏回复上海虞谷无异议。2019年12月7日，张小川及其员工用汽车将欣隆府门口堵住，经海宁市公安局海昌派出所出警，张小川等人将汽车移走。另查，吉祥欣隆府项目包括普通住宅、联排别墅、商铺。一审法院认为，本案争议的焦点是佣金的结算标准。虞谷公司主张其未授权任何员工做出佣金承诺，佣金结算应按合同约定为55000元/套。一审认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案合同约定的佣金为55000元/套，但虞谷公司员工吕庆见在微信中告知张小川别墅（联排别墅）的佣金为100000元/套早已确定。即使吕庆见没有获得授权，但吕庆见是虞谷公司方签约的授权代表以及虞谷公司方与云庭公司的对接代表，云庭公司有理由相信吕庆见有代理权，吕庆见的行为构成了表见代理。在虞谷公司未举证证明云庭公司存在恶意的情形下，虞谷公司内部对员工职权的限制不得对抗云庭公司。此后吕庆见向张小川发了100000元/套的佣金结算表二份，并要求张小川开具发票，虞谷公司收到云庭公司开具二张金额分别为100000元的发票后并未对金额提出异议而是抵扣了税款，吕庆见的上司、虞谷公司员工刘敏对佣金价格亦不持异议。以上事实表明，虞谷公司方亦认可了吕庆见的代理行为，佣金为100000元/套。一审认为，受托人完成委托事务的，委托人应当支付报酬。本案云庭公司作为受托人已完成了委托事务，根据上文所述，虞谷公司应向云庭公司支付每套100000元佣金以及按合同约定每套5000元的现金奖励。因此，对云庭公司要求虞谷公司支付价款210000元的诉请，予以支持。虞谷公司主张根据合同约定，结佣需凭发票及结佣申请表（即佣金结算表），而虞谷公司并未收到云庭公司的结佣申请表，云庭公司的付款条件并未成就。一审认为，根据吕庆见与张小川的微信聊天记录以及庭审过程，虞谷公司主张只收到发票、未收到申请表，与事实不符。云庭公司主张的逾期利息有事实依据且不违反相关法律规定，予以支持。虞谷公司主张，云庭公司多名工作人员于2019年12月7日去虞谷公司售楼处闹事，影响虞谷公司客户成交，依据合同约定，虞谷公司有权取消业绩分配权，没收二单佣金。但虞谷公司提交的证据只能证明因虞谷公司未结佣张小川等人存在用车堵门的行为，并未证实该行为对虞谷公司客户成交造成了影响，因此，对虞谷公司的该抗辩，不予采信。综上所述，云庭公司的诉请具有事实和法律依据，应予支持。虞谷公司提出的抗辩意见，依据不足，不作采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第四百零五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，判决：虞谷公司于判决生效之日起十日内给付云庭公司价款210000元及逾期利息（以210000元为基数、自2020年1月13日起、按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）。一审案件受理费4450元，减半收取计2225元，财产保全申请费1570元，合计3795元，由虞谷公司负担。二审中，虞谷公司向本院提交了欣隆府项目佣金结算表复印件3份、浙江增值税专用发票复印件3份，证明其都是按6万元/套的佣金标准进行结算，不区分房型。云庭公司经质证认为，对上述证据的真实性、合法性、关联性均有异议，仅从发票不能判断是否存在相应的房屋买卖合同，是否存在委托销售代理关系亦无从考证。且该证据与本案无直接关联，该证据并不涉及案涉交易房产。且发票的开具日期系在云庭公司提供的佣金发票日期之后，云庭公司有理由相信虞谷公司是在了解相关事实后作出的调整。本院认证意见：虞谷公司提供的证据系复印件，云庭公司对证据的三性均不予认可，证据的真实性难以确认，本院不予认定。二审中云庭公司未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点在于：一、成功交易的案涉两套房屋的佣金标准如何确定。二、虞谷公司是否应当承担逾期付款利息及利息的起算点应当如何认定。关于争议焦点一。虞谷公司认为，应按双方合同约定的55000元/套的标准结算佣金，吕庆见未经虞谷公司授权，无权作出100000元/套的承诺。本院认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。虞谷公司员工吕庆见在与张小川的微信聊天记录中明确告知张小川：别墅（联排别墅）的佣金为100000元/套，这早已确定，只是补充协议没出来。虽然本案并无证据显示吕庆见的上述行为获得虞谷公司的授权，但吕庆见是与云庭公司签订合同的授权代表，也是与云庭公司对接委托代理销售事宜的代表。此情形下，云庭公司有理由相信吕庆见具有相应的代理权，一审认定吕庆见的行为构成表见代理，并无不当。退一步讲，即便吕庆见的行为不构成表见代理，而只是无权代理。云庭公司依吕庆见承诺的10万元/套的佣金标准开具发票，虞谷公司收到云庭公司开具二张金额分别为100000元的发票后，并未对金额提出异议而是抵扣了税款，同时，张小川将载明100000元/套佣金计算标准的承诺书向虞谷公司员工刘敏发送后，刘敏回复虞谷公司无异议。可见，即便吕庆见的行为不构成表见代理，虞谷公司也已对其无权代理行为进行事后追认。综上，一审认定案涉房屋的佣金为100000元/套，并无不当。关于争议焦点二。云庭公司已催讨过佣金，并已开具相应发票，虞谷公司未予支付，构成逾期。虞谷公司认为其只收到发票，未收到云庭公司的结佣申请表，该抗辩意见与常理相悖，且与吕庆见和张小川的微信聊天记录也不符。云庭公司主张从起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款利息，有事实依据且不违反相关法律规定，一审予以支持正确。综上所述，虞谷公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4450元，由上诉人上海虞谷房地产咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 超审判员 毛 彦审判员 章玉萍二〇二〇年九月十六日书记员 陈 诚8