浙江省湖州市吴兴区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0502刑初241号 公诉机关浙江省湖州市吴兴区人民检察院。 被告人陈卫东，男，1982年12月8日出生，汉族，初中文化程度，住址江苏省如东县。2007年1月17日因赌博被江苏省南通市公安局崇川分局罚款人民币五百元；2007年6月28日因吸毒被江苏省南通市公安局崇川分局行政拘留十四日，并处罚款人民币二千元；2007年10月12日因犯贩卖毒品罪被江苏省南通市崇川区人民法院判处有期徒刑二年；2009年9月11日因吸毒被江苏省常熟市公安局行政拘留十五日；2011年1月28日因犯贩卖毒品罪被江苏省如东县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元，2013年7月20日刑满释放；2013年8月31日因吸毒被江苏省常熟市公安局行政拘留十五日，同年9月8日被责令接受社区戒毒三年；2017年9月13日因赌博被江苏省南通市公安局崇川分局罚款人民币五百元；2018年12月6日因赌博被江苏省南通市公安局崇川分局罚款人民币五百元。因本案于2019年9月7日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年10月14日被依法逮捕。现羁押于看守所。 辩护人马国良、徐烽霄，浙江银湖律师事务所律师。 被告人沈良，男，1995年9月13日出生，汉族，大专文化程度，住址浙江省德清县。2018年7月27日因吸毒被杭州市公安局西湖区分局行政拘留五日。因本案于2019年8月20日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年9月19日被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。 辩护人陈斌、金辉辉，浙江清溪律师事务所律师。 被告人邓猛，曾用名刘永，男，1986年10月5日出生，汉族，初中文化程度，住址安徽省涡阳县。因本案于2019年8月14日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年9月11日被取保候审，2020年9月11日由本院决定被取保候审。现于居住地候审。 辩护人方宇、沈珊珊，浙江广诚律师事务所律师。 被告人方水平，女，1981年11月1日出生，汉族，初中文化程度，住址江苏省通州市。因本案于2019年9月6日被湖州市公安局吴兴区分局取保候审，2020年9月6日由本院决定被取保候审。现于居住地候审。 指定辩护人莘志兵，浙江泽大（湖州）律师事务所律师。 被告人孟俊涛，男，1998年9月25日出生，汉族，大专文化程度，住址浙江省德清县。因本案于2019年8月14日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年9月11日被取保候审，2020年9月11日由本院决定被取保候审。现于居住地候审。 指定辩护人谢国祥，浙江六和（湖州）律师事务所律师。 湖州市吴兴区人民检察院以吴检二部刑诉[2020]1071号起诉书指控被告人陈卫东、沈良、邓猛、方水平、孟俊涛犯非法经营罪，于2020年5月14日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭审理了此案。湖州市吴兴区人民检察院指派检察员陆晓媛出庭支持公诉，被告人陈卫东、沈良、邓猛、方水平、孟俊涛及其各自辩护人到庭参加诉讼。经公诉机关申请并经本院同意，湖州市公安局吴兴区分局敖伟杰、孙睿作为侦查人员到庭作证，湖州市公安局崔艳华作为有专门知识的人到庭作证。现已审理终结。 公诉机关指控： 1、2019年4至7月期间，被告人陈卫东、方水平经事先预谋，在未取得危险化学品经营许可证的情况下，从上家购进大罐一氧化二氮（别名笑气，已列入《危险化学品目录》）原料，而后在江苏省南通市××镇××房××坊并雇佣工人将大罐一氧化二氮气体分装为小瓶气体再对外销售，销售金额共计人民币84万余元，非法获利人民币8万余元。其中，被告人陈卫东作为老板全面负责，被告人方水平在被告人陈卫东的指示下主要负责采购原料及收款。期间，被告人陈卫东向被告人沈良销售一氧化二氮共计人民币59万余元；向“方光麟”（另案处理）销售一氧化二氮共计人民币20万元；向微信名称为“＊亮”、支付宝名为“＊圣程”、“＊洋”、“＊＊山”、“＊亮”销售一氧化二氮共计人民币5万余元。案发后，湖州市公安局吴兴区分局从被告人陈卫东处扣押小瓶一氧化二氮约29155瓶、大瓶一氧化二氮98瓶，货值人民币15万余元。 2、2019年1至8月期间，被告人沈良伙同被告人孟俊涛、邓猛，在未取得危险化学品经营许可证的情况下，从被告人陈卫东等人处购进小瓶一氧化二氮后对外销售，销售金额人民币122万余元。其中，被告人沈良负责进货、联系客源，其个人获利人民币20余万元，被告人孟俊涛、邓猛主要负责送货，二人分别获利人民币7000元、15000元。被告人孟俊涛参与期间为2019年1至5月，参与销售金额人民币23万余元，被告人邓猛参与期间为2019年6至8月，参与销售金额人民币90余万元。案发后，湖州市公安局吴兴区分局从被告人邓猛处扣押小瓶一氧化二氮18926瓶，货值人民币49000余元。 3、2019年6至8月期间，被告人孟俊涛在未取得危险化学品经营许可证的情况下，从被告人沈良处购进小瓶一氧化二氮后对外销售，销售金额共计人民币15300元，非法获利人民币1500余元。案发后湖州市公安局吴兴区分局从被告人孟俊涛处扣押小瓶一氧化二氮1680瓶，货值人民币5950元。 综上，被告人陈卫东、方水平非法经营数额为人民币99万余元，被告人沈良非法经营数额为人民币127万余元，被告人邓猛非法经营数额为人民币97万余元，被告人孟俊涛非法经营数额为人民币25万余元。案发后，被告人孟俊涛、邓猛分别向公诉机关退缴赃款人民币7000元、15000元，在本案审理期间，被告人孟俊涛、方水平分别向本院退缴赃款人民币1500元、3万元。 另查明，被告人沈良案发后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，被告人孟俊涛到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。 公诉机关认为，被告人陈卫东、沈良、邓猛、方水平、孟俊涛的行为均已构成非法经营罪，被告人沈良具有自首情节，被告人陈卫东、邓猛、方水平、孟俊涛具有坦白情节，被告人孟俊涛具有立功情节，被告人邓猛、方水平系从犯，建议本院判处被告人陈卫东有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八万元，判处被告人沈良有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元，判处被告人邓猛有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元，判处被告人方水平有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元，判处被告人孟俊涛有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。 被告人陈卫东、沈良、邓猛、方水平、孟俊涛均对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，表示认罪认罚。 上述指控的事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：证人陈某1、严某、陈某2、刘某、费某等人的证言；公安机关侦查人员出具的抓获经过、情况说明；辨认笔录及刑事照相、搜查笔录、扣押清单、提取笔录；手机页面截图、微信和支付宝转账记录、银行卡交易明细；司鉴院［2019］毒鉴字第9113号、司鉴院［2019］毒鉴字第10282号司法鉴定意见书；行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明；被告人陈卫东、沈良、邓猛、方水平、孟俊涛的户籍资料，被告人陈卫东、沈良、邓猛、方水平、孟俊涛的供述与辩解等，足以认定。 本院认为，被告人陈卫东、沈良、邓猛、方水平、孟俊涛违反国家规定，非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，被告人孟俊涛属情节严重，被告人陈卫东、沈良、邓猛、方水平属情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予分别惩处。被告人沈良案发后自动投案，到案后能如实供述自己的罪行，是自首，且认罪认罚，依法可以从轻或减轻处罚。关于被告人沈良的辩护人提出被告人沈良具有自首情节且认罪认罚，请求从轻或减轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人陈卫东、邓猛、方水平、孟俊涛到案后能如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。关于被告人陈卫东、邓猛、方水平、孟俊涛的辩护人分别提出该四被告人具有坦白情节且认罪认罚，请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人孟俊涛到案后协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，是立功，依法可以从轻或减轻处罚。在被告人陈卫东、方水平非法经营共同犯罪中，被告人陈卫东起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，被告人方水平起次要或辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。在被告人沈良、邓猛非法经营共同犯罪中，被告人沈良起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，被告人邓猛起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。关于被告人邓猛、方水平的辩护人分别提出该二被告人在共同犯罪中系从犯的意见，本院予以采纳。关于被告人孟俊涛的辩护人提出被告人孟俊涛在共同犯罪中系从犯的意见，经查，被告人孟俊涛除负责送货外，还参与事先预谋和合伙投资，其所起作用并非次要或辅助，故不应认定为从犯，关于辩护人的该意见本院不予采纳。被告人陈卫东有犯罪前科和多次违法劣迹，酌情从重处罚。被告人沈良有违法劣迹，酌情从重处罚。被告人方水平、邓猛、孟俊涛已退缴赃款，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人陈卫东、沈良、邓猛、方水平、孟俊涛犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度以及归案后的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈卫东犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年9月7日起至2025年3月6日止。罚金限于本判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。 二、被告人沈良犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年8月20日起至2024年8月19日止。罚金限于本判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。 三、被告人邓猛犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。 四、被告人方水平犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。 五、被告人孟俊涛犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。 六、扣押于公安机关的半成品气瓶、成品小气瓶、空气瓶、大空气瓶、大气瓶、香精、打气机器、针筒、员工考勤表、瓶盖若干以及手机八部、银行卡三张，扣押于检察机关的赃款人民币二万二千元，扣押于本院的赃款人民币三万一千五百元，予以没收，由扣押机关处理；继续追缴被告人陈卫东违法所得人民币五万元、被告人沈良违法所得人民币二十万元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢文浩 人民陪审员  王莉英 人民陪审员  陆雪英 二〇二〇年九月二十四日 书 记 员  段梦园