山东省兰陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1324民再20号 原审原告：临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司，住所地：临沂市兰山区与北园路交汇处向南100米路东。 法定代表人：李园园，经理。 委托诉讼代理人：冀雪涛、彭浩龙，山东兰郡律师事务所律师。 原审被告：兰陵永晟机械有限公司，住所地：山东省兰陵县经济开发区朱城前村西220米处。 法定代表人：马红军，董事长。 委托诉讼代理人：吴继涛，山东瑞纳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟晓伟，男，1976年8月6日出生，汉族，职工，住山东省临沂市兰山区。 原审被告：董秀全，男，1966年5月26日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。 委托诉讼代理人：顾彬，山东兰陵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高玉生，山东晨浩律师事务所律师。 原审被告：张杰，男，1971年9月10日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。 委托诉讼代理人：张生磊，山东一品律师事务所律师。 原审被告：朱艳荣，女，1971年6月9日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。 原审被告：宋勇，男，1963年4月20日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。 原审被告：宋嘉诚，男，1989年2月28日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。 原审被告：赵建华，女，1989年6月10日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。 原审被告：尤凯，男，1985年12月16日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。 原审被告：赵建伟，男，1986年8月15日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。 原审原告临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司与原审被告兰陵永晟机械有限公司、董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、赵建华、尤凯、赵建伟民间借贷纠纷一案，本院（2015）兰商初字第2506号民事判决书已经发生法律效力。本院于2019年9月16日作出（2019）鲁1324民监20号民事裁定书，裁定再审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原审原告委托诉讼代理人彭浩龙、冀雪涛，原审被告兰陵永晟机械有限公司的委托诉讼代理人吴继涛、钟晓伟，原审被告董秀全及其委托诉讼代理人顾彬、高玉生，原审被告张杰及其委托诉讼代理人张生磊，原审被告朱艳荣到庭参加诉讼，原审被告宋勇、宋嘉诚、尤凯经本院合法传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。 原审中临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告兰陵永晟机械有限公司偿还原告借款300万元。2、被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、赵建华、尤凯、赵建伟承担连带保证责任。事实与理由：被告兰陵永晟机械有限公司因急需用钱，于2015年5月14日向原告借款30000000元，被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、尤凯作为保证人提供连带责任保证，经各方充分协商，签订借款合同一份，约定2015年6月13日之前还款，借款到期后，虽经原告多次主张权利，被告都以各种理由拒绝，为维护原告合法权益，请求法院依法判令被告兰陵永晟机械有限公司偿还原告借款3000000元整，其他被告承担连带保证责任。本案诉讼费由被告承担。在原审开庭审理前，原审原告申请撤回对原审被告赵建伟、赵建华的起诉。原审被告兰陵永晟机械有限公司辩称，兰陵永晟机械有限公司不同意原告的诉讼请求，原告与我公司之间不存事实的借款关系，兰陵永晟机械有限公司没有向原告借款，公司没有收到原告的款项，原告应当提供向公司实际支付借款的证据，包括借款的支付凭证、支付时间、支付金额，否则，我公司不承担偿还借款的责任，张克梅的行为不能代表我公司，其个人借款应由其个人承担责任，与公司无关，请求人民法院查明事实，依法驳回原告对我公司的诉讼请求。原审被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、尤凯未答辩。 原审判决认定事实：苍山永晟机械有限公司因“苍山县”变更为“兰陵县”变更为兰陵永晟机械有限公司。被告兰陵永晟机械有限公司在2015年5月14日签订借款合同时的法定代表人为张克梅，2015年10月14日法定代表人变更为马红军。2015年5月14日，原告与被告苍山永晟机械有限公司签订借款合同一份，由赵建华、赵建伟、被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、尤凯作为担保人，并签名、按手印、盖章确认，张克梅作为被告苍山永晟机械有限公司的法定代表人签名、按手印确认。合同约定：出借方为原告，借款方为苍山永晟机械有限公司，借款用途为周转，借款金额为3000000元（叁佰万元），借款利息为月息3%，借款期限为30天，保证在2015年6月13日之前一次性归还本金，被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、尤凯均在担保人处签名、按手印确认。2015年5月14日，被告苍山永晟机械有限公司给原告出具收到条一份，内容为：“收到条，银行转账贰佰捌拾捌万元￥2880000，现金贰拾万元，共计叁佰万元正￥3000000元，加盖“苍山永晟机械有限公司”公章，转账号：62×××66（￥2880000），收到现金壹拾贰万元正，￥120000元，张克梅（加按手印），2015.5.14号”，2015年5月14日，原告通过临沂兰山农村合作银行营业部将2880000元汇入张克梅账户。自2015年5月14日按照月息2分计算至2015年12月14日，被告偿还原告借款本金150000元及利息420000元，尚欠本金2850000元，原告保留在执行阶段要求被告偿还利息的权利。 原审判决认为，被告兰陵永晟机械有限公司作为企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。原、被告签订的《借款合同》系双方当事人的真实意思表示，债权债务关系明确，内容真实合法有效。苍山永晟机械有限公司因“苍山县”变更为“兰陵县”更名为兰陵永晟机械有限公司，被告兰陵永晟机械有限公司的法定代表人由张克梅变更为马红军，虽然公司名称及公司法定代表人发生变化，但企业法人的主体仍是延续的，公司对变更前的对外债务仍应承担相应的法律责任。被告兰陵永晟机械有限公司未按借款合同约定期限足额偿还借款本金及利息，已构成违约，应承担偿还责任，并按合同约定利率支付相应利息。原告称被告已偿还借款本金150000元及利息420000元，本院予以认可，原告要求被告兰陵永晟机械有限公司偿还借款本金2850000元，在执行阶段再主张利息的诉讼请求，本院予以支持。借款人兰陵永晟机械有限公司作为连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任，原告申请撤回对被告赵建华、赵建伟的起诉的诉讼请求，符合法律规定，本院予以准许。被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、尤凯应按保证合同约定承担连带责任保证，承担保证责任后有权向债务人追偿。被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、尤凯经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，依法可以缺席判决。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告兰陵永晟机械有限公司偿还原告临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司借款本金2850000元，于判决生效后十日内一次性履行。二、被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、尤凯、负连带清偿责任。 兰陵永晟机械有限公司向本院提出申诉称：1、请求依法撤销山东省兰陵县人民法院作出的（2015）兰商初字第2506号民事判决书，依法改判兰陵永晟机械有限公司不承担责任；2、本案一审、再审的费用由临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司负担。事实与理由：有新的证据足以推翻原审判决。2014年11月4日，股东由张克梅、宋嘉诚变更为张静、高振，法定代表人由张克梅变更为张静；2015年8月3日，股东由张静、高振变更为张克梅、宋嘉诚，法定代表人由张静变更为张克梅；2015年8月17日，股东由宋嘉诚变更为徐强；2015年8月25日，股东由徐强变更为郭彦梅；2015年9月25日，法定代表人由张克梅变更为郭彦梅；2015年10月14日，股东由郭彦梅变更为马红军，法定代表人由郭彦梅变更为马红军。以后公司企业信息未再发生变更，因此原审被告兰陵永晟机械有限公司在2015年10月14日与原审原告临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司签订借款合同时，兰陵永晟机械有限公司法定代表人系张静，张克梅与兰陵永晟机械有限公司无任何法律关系。原审判决书中认定：“2015年5月14日，原告与被告苍山永晟机械有限公司签订借款合同一份，由赵建华、赵建伟、被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、尤凯作为担保人，并签名、按手印、盖章确认，张克梅作为被告苍山永晟机械有限公司的法定代表人签名、按手印确认。”以及“2015年5月14日，被告苍山永晟机械有限公司给原告出具收到条一份，加盖苍山永晟机械有限公司公章”。该认定完全错误。现有足够证据证明《借款合同》和收到条中加盖苍山永晟机械有限公司公章是假公章，并且在《借款合同》中的借款方签名是张克梅个人，并不是苍山永晟机械有限公司，张克梅与兰陵永晟机械有限公司无任何法律关系。申诉人从未收到原告主张的借款，更没有向原告申请借款，借款合同为实践性合同，以支付借款为生效要件，本案涉及数额巨大，原告应当举证证明其已向我公司支付借款的时间、地点、方式等事实，仅凭盖了假公章并且借款方签名是张克梅个人的《借款合同》，无法证实原告与我公司之间存在民间借贷法律关系。款项是被申诉人通过银行转账给张克梅个人账户，并未支付给申诉人公司账户，并且张克梅在借款合同签订以及银行汇款时既不是永晟公司法定代表人，也不是永晟公司股东，这完全是张克梅的个人行为，应由张克梅个人承担责任。 临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司辩称：第一、根据申诉人的申诉请求可以看出，其申诉的主要理由是原被告之间在借贷关系成立之时张克梅并不是法人代表股权也发生变更，以此为据涉案借款并非公司借款，但经庭前我方申请人民法院依法调取兰陵县荣庆股份有限公司相关金融借贷的证据材料可以显示，当时之所以兰陵永晟公司的法人代表及其股权变更为案外人张静是因兰陵永晟机械有限公司向荣庆公司借款300万元之后，为了保障该借款的安全性而出现了法人代表及其股权变更为荣庆公司财务人员张静名下，通过张静的调查笔录可以完全显示上述事实，张静并未参与兰陵永晟机械有限公司任何经营，甚至从未去过兰陵永晟机械有限公司，从上述事实可以看出该法人及其股权变更，明显系股权质押形式的变更，在本案所涉及民间借贷过程中，张克梅为兰陵永晟公司的实际控制人和经营者。第二、当时公司存在多枚公章，因前述的股权质押的实际情况，故公司公章及其公司手续均被荣庆小额贷款公司保存，但作为实际经营者张克梅另行启用其他公章经营公司并无不当。第三、涉案公司经过多次股权及法人的变更，最终变更为提起本次申诉的股东及其法人，在涉案民间借贷履行过程中，现在的股东及其法人当时并没有参与公司的任何经营，当时的公司与现在的股东没有任何关系，当时的公司是如何经营如何举债的，应由当时公司的经营者进行陈述，本案中之所以涉案公司变更为现在的股东及其法人也是因为当时的公司与现在的股东及其法人存在债权债务关系，因公司无力偿还债务，故张克梅将公司股权及其法人变更为现在的股东及其法人，进行了以物抵债。第四、退一步，即便张克梅不是涉案公司的实际控制人那么作为我们无法进行判断涉案借款是张克梅还是公司的，从借款的发生过程可以看出，民间借贷合同签订地点是兰陵永晟机械有限公司张克梅办公室，结合兰陵县荣庆小额贷款公司工作人员张静调查笔录可以看出张克梅在实际控制公司。合同法第五十条表见代表规定“法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，处相对人知道或应当知道其超越权限以外，该代理行为有效”本案中借款过程由张克梅代表公司在公司完成并加盖了公司公章，作为一个正常理解完全可以理解为公司借款。第五、在涉案借款过程中做为出借人的原审原告是善意的，无必要的义务也无能力去核实公章的真实性以及实际的控制人和法定代表人身份一致。 董秀全述称：董秀全作为兰陵永晟机械有限公司担保人，就永晟公司对原审原告的涉案借款，签订借款合同是在永晟机械公司内进行的，借款合同盖有永晟机械公司的公章，借款人为永晟公司，也正是因为永晟公司有相应的资产，董秀全才为该笔借款作担保，因此永晟公司作为本案借款人，应当履行相应的还款义务。 张杰述称：第一、根据永晟公司从建厂筹备到本案借款合同的签订，张克梅是本公司的实际投资人，根据公司法第二百一十六条第三款的规定因此张克梅在签订涉案借款合同时，行使的是永晟公司的实际经营管理，在公司的办公地点双方公司签订借款合同，符合合同法的规定，针对担保人而言借款时永晟公司所拥有的动产和不动产价值在1千万元左右，这是担保人提供担保的基础保障，因此其担保行为是为永晟公司作出的担保行为，永晟公司作为公司法人在股东变更之后违背基本的诚信原则，向法院提出申诉系恶意申诉，企图逃避自己应当承担的责任。 朱艳荣述称：我给永晟公司做借款担保，用在公司建设上，该借款合同张克梅盖完章后又让我签的字，所有借款都是用在永晟公司的。公司是被现在的法人被抢去的，强为硬占有的。现在公司的负责人把原来的法人张克梅打的住院。请求法院落实实际情况。 当事人围绕诉讼申诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 一、兰陵永晟机械有限公司提交的兰陵永晟机械有限公司企业变更情况，证明2014年11月14日公司的股东有张克梅、宋嘉诚变更张静和高振，在2015年5月14日涉案借款合同签订时张克梅并非公司的法定代表人和股东与永晟公司不存在任何法律关系。对于原审原告辩称的变更法定代表人为张静是因公司与荣庆公司存在借款关系而进行的股权质押是不能成立的，是否存在借贷关系与公司法定代表人的变更是不同的法律关系和事项，一个是民事法律行为，一个是企业信息变更的行政登记行为，并且股权质押应当到有关部门办理质押登记，否则不产生质押法律后果。同时也能证实在借款合同签订时张克梅并非公司的法定代表人或负责人，该两种身份是要以工商登记为准，并非由原审原告自身作出判断和评价，那么合同法第五十条所做的规定在本案中不能适用。临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司对企业变更情况真实性、合法性无异议，但对其证明目的有异议，通过该证据可以看出涉案民间借贷发生之时法定代表人及其股东为荣庆公司工作人员更进一步印证我方在答辩时的主张即变更法人及其股东是为了股权质押，稍后请合议庭出示该份调查笔录，第二通过该证据可以看出当时借款时所有股东或者法定代表人均与提出本案申诉时股东和法定代表人没有任何交集，由此可以看出当时借款过程及其相关细节应该有当时借款时的股东、法定代表人或实际控制人来陈述借款的事实，结合兰陵法院调取的荣庆公司相关材料及其张静的调查笔录可以看出，借款时的实际控制人正是张克梅本人，借款事实应以张克梅陈述为准。张杰对证据真实性无异议，但认为不能证明申诉人的主张。企业信息的变更不能改变本案永晟公司与鑫鹏公司的民间借贷关系，张克梅始终是永晟公司的控制人。 二、兰陵永晟机械有限公司借款合同和收据，证明在合同及收据当中均没有载明合同签订的地点，更没有载明是在永晟公司办公室签订。那么其余当事人辩称的合同签订点是不明确的。并且也能证实收条当中载明的账号系张克梅个人账户并非我公司公账户，那么原审原告作为相对专业的金融单位其向个人张克梅并非善意，理由一公司借款应当审查公司公章的真实性，2015年不论是企事业单位或者是私人企业所使用公章均系带有防伪编码的并且在公安机关备案的公章，但原审原告并没有审查。理由二公司借款应当将合同约定的款项支付的公司账户，但原审原告却将款项支付的张克梅的个人账户，这完全不符合原审原告最为相对专业的金融单位对外借款的正常流程。临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司对证据真实性、合法性关联性均没异议，但对证明目的有异议，从该份证据可以看出不困借款合同和收到条均加盖公司公章，关于申请人该公章是虚假的我们认为只有公章未被当时实际控制人或法定代表人认可的情况下，该公章才存在真假，如果当时的实际控制人或法定代表人使用并认可该公章，那么该公司章只是备案与不备案的区分，不存在真假的区分，该借款合同所使用公章只是张克梅在公司公章被荣庆公司质押封存后而为了公司经营之需而启用的公章，当时法定代表人或实际控制人是认可的，所以不存在真假之分，只存在备案与不备案之分，通过该借款合同和收到条均加盖公章，可以看出该借款的借款人是公司，至于转款账户我们认为，公司的实际控制人使用自己的账户完全符合现今大多数微小企业的经营情况，证据四的真实性、合法性均无异议，该证据只是证实永晟公司行政备案章和财务备案章的本案情况，无法证实涉案公章是假公章，只是证实办理相关业务使用备案公章，无法证实涉案的公章是虚假的，我们认为时任公司法人股东或实际控制人认可涉案公章真实性的前提下，涉案公章为虚假的。另外合同签订地点应由实际签订人及出借方、借款方、保证人来陈述合同签订地点。张杰对证据真实性无异议，该合同证实了鑫鹏公司与永晟公司的借款关系。 三、兰陵永晟机械有限公司网络防伪印章刻制印模证，证明2015年8月4日这是苍山县变更为兰陵县之后有启用的新公章。临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司对证据的真实性、合法性均无异议，该证据只是证实永晟公司行政备案章和财务备案章的本案情况，无法证实涉案公章是假公章，张杰认为该证据与本案没有关联系，不能证明与本案无关。印模只能证明公安备案的真实性，与本案没有关联性。 四、兰陵永晟机械有限公司成交确认书和国有建设用地使用权出让合同，证明2013年4月14日至2015年8月4日期间公司使用公章是苍山永晟机械有限公司编码3713240007124，新公章编码为3713240010389，证明目的是借款合同当中加盖的公司公章是虚假的我公司从没使用过，结合原审原告款项支付的情况涉案债务应是张克梅的个人债务，并且通过我方的举证也可以证实原审判决第三页载明的2015.5.14日签订借款合同是法定代表人是张克梅是完全错误的这是明显的事实认定错误，这也是原审判决的主要依据。临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司认为只是证实办理相关业务使用备案公章，无法证实涉案的公章是虚假的，我们认为时任公司法人股东或实际控制人认可涉案公章真实性的前提下，涉案公章为虚假的。另外合同签订地点应由实际签订人及出借方、借款方、保证人来陈述合同签订地点。张杰认为该证据与本案没有关联系，不能证明与本案无关。 五、对于张静的调查笔录及张克梅与兰陵县荣庆小额贷款公司的《借款合同》、《转让协议》，临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司认为通过该组证据可以看出张静在证人证言中明确显示自己是荣庆小额贷款公司，之所以当时永晟机械公司法人变更为她是因为有金融借贷关系，法人变更为她是为了股权质押，张静本人在调查笔录中明确提出自己从来不参与公司经营，甚至没去过公司，公司法人变更为她，完全是她职务行为，该组证据当时使用了兰陵永晟公司公章，更充分说明了永晟公司在与小额贷款公司签订借款时也使用非本案公章，说明永晟机械有多个非备案章，另外该组证据证实当时为了荣庆公司为了保障借款的安全性，在变更公司法人中对备案公章及营业手续进行封存，从而解释了永晟公司使用非备案章。另外该组证据显示永晟公司在这一笔借款中使用了两个公章包含了备案章和一个非备案章。上述股权质押的担保方式就是2019《全国法院民商事审判工作会议纪要》中七十一条规定的让与担保无论让与担保的债务是否被还清，让与的财产所有权仍归原所有人，因张克梅在股权质押的让与担保中张克梅持有的永晟公司股权仍归张克梅所有，所以张克梅仍为永晟公司实际控制人。兰陵永晟机械有限公司对张静的两份调查笔录对真实性无异议，但是对原审原告申请调取的证明目的有异议，根据两份调查笔录张静明确陈述2014.11.31日张克梅个人向荣庆小额贷款公司借款为了控制风险将公司的法定代表人和股东变更为张静，那么足以说明永晟公司就是张克梅对外借款的工具，但是无论出于何种原因进行的变更都改变不了2015.5.14日涉案借款和同签订时张克梅与永晟公司不存在任何法律关系更不能以此来推论在涉案合同签订时，张克梅是永晟公司的实际控制人和负责人，并且张克梅向原审原告借款时永晟公司基本建设已经完毕，无需资金进行投资和建设，我方认为这两份调查笔录恰恰可以证实涉案借款为张克梅个人借款，另外其合议庭注意张克梅在向荣庆公司借款后所借款项均是偿还了个人债务，在本次开庭被告也申请张克梅进行出庭作证，如果法庭允许张克梅出庭，那么张克梅有义务说明在向原审原告借款以后说明款项的支出情况并提交款项留出的交易流水，因为上次开庭原审原告主张对所借款项用于永晟公司建设投资，对其他材料中转让协议和承诺书真实性无异议，并且我方认为转让协议的签订是双方真实意思表示，内容符合法律规定应是合法有效协议，该协议签订的n目的并不影响该协议的效力，基于该协议才产生的之后将永晟公司法定代表人及股东变更为张静，那么至此股权就已经完成了转让和变更，其本质上属于股权转让并非原审原告所称的股权质押，让与担保规定的是债务人将标的财产权转移给债权人，财产权与股权是两个不同的概念，股权并不在让与担保范围当中，我方认为原审原告申请法庭调取的所有材料相反可以证实原审原告之间系张克梅个人借款与公司无关。张杰认为该转让协议只是股权买卖的形式为民间借款提供的担保，其基础法律关系为民间借贷，根据最高人民法院关于审理民间借贷关系第二十四条的规定，该股权转让协议在双方当时人中不产生实际约束力，因此法定代表人变更为张静只是工商登记的一种形式，张静本人并不履行法定代表人的职责，公司实际控制人还应为张克梅。 根据当事人陈述及经本院审查确认的证据，本院再审认定事实如下： 兰陵永晟机械有限公司于2013年4月11日成立，股东为张克梅、宋嘉诚，张克梅与宋嘉诚系母子关系，法定代表人为张克梅。2013年4月27日，公司进行企业登记变更，变更前内容为：股东（发起人）张克梅，认缴出资额450，持股比例：90，认缴出资方式：货币，实缴出资时间2013-04-10，认缴出资时间：2015-04-09，实缴出资额：50， 实缴出资方式：货币；股东（发起人）宋嘉诚，认缴出资额50，持股比例：10，认缴出资方式：货币，实缴出资时间2013-04-27，实缴出资额：450，实缴出资方式：货币。变更后内容为：股东（发起人）张克梅，认缴出资额450，持股比例：90，认缴出资方式：货币，实缴出资时间2013-04-10，认缴出资时间：2015-04-09，实缴出资额：50， 实缴出资方式：货币；股东（发起人）宋嘉诚，认缴出资额50，持股比例：10，认缴出资方式：货币，实缴出资时间2013-04-10，实缴出资额：50，实缴出资方式：货币。 2014年6月13日，公司进行企业登记变更，变更前内容为股东（发起人）张克梅，认缴出资额450，持股比例：90，认缴出资方式：货币，实缴出资时间2013-04-10，认缴出资时间：2015-04-09，实缴出资额：50，实缴出资方式：货币；股东（发起人）宋嘉诚，认缴出资额50，持股比例：10，认缴出资方式：货币，实缴出资时间2013-04-10，实缴出资额：50，实缴出资方式：货币。变更后内容为股东（发起人）张克梅，认缴出资额600，持股比例：60，认缴出资方式：货币，认缴出资时间：2014-06-12，实缴出资额：600，实缴出资方式：货币；股东（发起人）宋嘉诚，认缴出资额400，持股比例：40，认缴出资方式：货币，实缴出资时间2014-06-12，实缴出资额：400，实缴出资方式：货币。 2014年10月31日，张克梅与兰陵县荣庆小额贷款股份有限公司签订《个人借款合同》一份，借款用途：流动资金，借款金额300万元，借款期限：六个月。为保证资金安全，兰陵县荣庆小额贷款股份有限公司与张克梅约定，将兰陵永晟机械有限公司的股东张克梅、宋嘉诚在工商登记中变更在陵县荣庆小额贷款股份有限公司职工张静、高振名下，待借款还清后再将股东变更为张克梅、宋嘉诚。2014年11月4日，公司进行企业登记变更，变更前内容为股东（发起人）张克梅，认缴出资额600，持股比例：60，认缴出资方式：货币，认缴出资时间：2014-06-12，实缴出资额：600，实缴出资方式：货币；股东（发起人）宋嘉诚，认缴出资额400，持股比例：40，认缴出资方式：货币，实缴出资时间2014-06-12，实缴出资额：400，实缴出资方式：货币。变更后内容为股东（发起人）张静，认缴出资额600，持股比例：60，认缴出资方式：货币，实缴出资额：600，实缴出资方式：货币；股东（发起人）高振，认缴出资额400，持股比例：40，认缴出资方式：货币，实缴出资额：400，实缴出资方式：货币。法定代表人由张克梅变更为张静。借款还清后，2014年8月3日，公司进行企业登记变更。变更前内容为股东（发起人）张静，认缴出资额600，持股比例：60，认缴出资方式：货币，实缴出资额：600，实缴出资方式：货币；股东（发起人）高振，认缴出资额400，持股比例：40，认缴出资方式：货币，实缴出资额：400，实缴出资方式：货币。变更后内容为股东（发起人）张克梅，认缴出资额600，持股比例：60，认缴出资方式：货币，认缴出资时间：2014-06-12，实缴出资额：600，实缴出资方式：货币；股东（发起人）宋嘉诚，认缴出资额400，持股比例：40，认缴出资方式：货币，实缴出资时间2014-06-12，实缴出资额：400，实缴出资方式：货币。法定代表人由张静变更为张克梅。 2015年8月17日，公司进行企业登记变更，变更前内容为股东（发起人）张克梅，认缴出资额600，持股比例：60，认缴出资方式：货币，认缴出资时间：2015-07-30。股东（发起人）宋嘉诚，认缴出资额400，持股比例：40，认缴出资方式：货币，认缴出资时间2015-07-30。，变更后内容为股东（发起人）徐强，认缴出资额800，持股比例：80，股东（发起人）张克梅，认缴出资额200，持股比例：20。 2015年8月25日，公司进行企业登记变更，变更前内容为股东（发起人）徐强，认缴出资额800，持股比例：80，股东（发起人）张克梅，认缴出资额200，持股比例：20。变更后内容为股东（发起人）股东（发起人）郭彦梅，认缴出资额900，持股比例：90，股东（发起人）张克梅，认缴出资额100，持股比例：10。2015年9月25日公司法定代表人由张克梅变更为郭彦梅。2015年10月14日公司进行企业登记变更，变更前内容为股东（发起人）郭彦梅，认缴出资额900，持股比例：90，股东（发起人）张克梅，认缴出资额100，持股比例：10。变更后内容为股东（发起人）马红军，认缴出资额900，持股比例：90，股东（发起人）张克梅，认缴出资额100，持股比例：10。公司法定代表人由郭彦梅变更为马红军。自2015年10月14日后，公司未变更工商登记。2015年5月14日，兰陵永晟机械有限公司与临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司签订借款合同一份，合同约定：出借方为原告临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司，借款方：张克梅，张克梅在借款方处加盖“苍山永晟机械有限公司”章，借款用途为周转，借款金额为3000000元（叁佰万元），借款利息为月息3%，借款期限为30天。保证条款约定：保证在2015年6月13日之前一次性归还本金。借款方自愿用兰陵永晟机械有限公司做抵押担保，到期不能归还出借方的借款，出借方有权处置该抵押物。借款方必须按照借款合同规定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款进行违法活动。借款方必须按合同约定的期限还本付息。担保人董秀全、张杰、尤凯、朱艳荣，为确保本契约的履行，自愿与借款方负连带返还借款本息的责任。被告董秀全、张杰、朱艳荣、宋勇、宋嘉诚、尤凯均在担保人处签名、按手印确认。2015年5月14日，张克梅给临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司出具收到条一份，内容为：“收到条，银行转账贰佰捌拾捌万元￥2880000，现金贰拾万元，共计叁佰万元正￥3000000元。张克梅在收到条上加盖“苍山永晟机械有限公司”公章，转账号：62×××66（￥2880000），收到现金壹拾贰万元正，￥120000元，张克梅（加按手印），2015.5.14号”，2015年5月14日，临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司通过临沂兰山农村合作银行营业部将2880000元汇入张克梅账户。借款合同签订时张克梅系兰陵永晟机械有限公司实际股东，兰陵永晟机械有限公司实际控制人及实际经营管理者，张克梅在借款合同上加盖的公章为兰陵永晟机械有限公司的非备案公章。 本院再审认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百零五条：“人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行”的规定，本院再审中仅针对兰陵永晟机械有限公司申诉请求的范围进行审查，对无争议的问题不予审查。通过对兰陵永晟机械有限公司陈述申诉理由及临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司的答辩的归纳并征求双方当事人的意见后确定本案争议的焦点为兰陵永晟机械有限公司与临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司是否存在民间借贷法律关系。对于涉案《借款合同》当中的签章为非备案公章的问题。《全国民商事审判会议纪要》第41：司法实践中，有些公司有意刻制两套甚至多套公章，有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章，订立合同时恶意加盖非备案的公章或假公章，发生纠纷后法人以加盖的是假公章为由否定合同效力的情形并不鲜见。人民法院在审理案件时应主要审查签约人于盖章时有无代表权或代理权，从而根据代表或代理的相关规则来确定合同的效力。兰陵永晟机械有限公司2013年4月11日成立，股东为张克梅、宋嘉诚；2014年11月4日，公司股东名称由张克梅、宋嘉诚变更为张静、高振，法定代表人名称由张克梅变更为张静；2015年8月3日，股东名称由张静、高振变更为张克梅、宋嘉诚，法定代表人名称由张静变更为张克梅。2015年8月17日，股东名称由宋嘉诚变更为徐强；2015年8月25日，股东名称由徐强变更为张克梅，张克梅变更为郭彦梅；2015年9月25日，法定代表人名称由张克梅变更为郭彦梅。上述股东名称变更系作为债权的担保，而非真正的股权转让。借款合同签订时，张克梅是兰陵永晟机械有限公司的实际控制人、实际经营者和实际管理人，涉案借款合同的签订地点是兰陵永晟机械有限公司，故张克梅具备代表兰陵永晟机械有限公司向临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司借款的外观表象。临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司已尽到善意第三人的注意义务，有理由相信张克梅有代理权。2015年5月14日，兰陵永晟机械有限公司与临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司在兰陵永晟机械有限公司签订《借款合同》，可以认定临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司有理由相信张克梅有代理权。综上，张克梅的行为符合《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”，构成表见代理，相应的法律后果应由兰陵永晟机械有限公司承担。 涉案《借款合同》内容系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。兰陵永晟机械有限公司应按借款合同约定承担还款责任。原审判决判决认定兰陵永晟机械有限公司在2015年5月14日签订借款合同时的法定代表人为张克梅，属于事实认定错误，本院予以再审纠正。 综上所述，原审判决判令兰陵永晟机械有限公司向临沂市兰山区鑫鹏民间融资服务有限公司借款，符合法律规定。原审判决判决结果正确，依法应予维持。被告宋勇、宋嘉诚、尤凯经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零五条、四百零七条的规定，判决如下： 维持本院(2015)兰商初字第2506号民事判决。 再审案件受理费0元。 如不服本判决，可以在收到本判决之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  李 杰 人民陪审员  马继达 人民陪审员  朱汉兴 二〇二〇年九月二十三日 书 记 员  王昌锦