陕 西 省 西安市长安区人民法院     民 事 判 决 书     （2019）陕0116民初15426号   原告:陈善甲，男，汉族，住陕西省旬阳县。   委托代理人：成小龙、苓亚亚，（实习），系陕西北岸律师事务所律师。   被告：陕西宏茂建设工程有限公司，住所地：陕西省西安市长安区，统一社会信用代码：。   法定代表人：佴六军，系该公司总经理。   委托代理人：郭翔坤，系陕西康铭律师事务所律师。   被告：陕西建工第六建设集团有限公司，住所地：陕西省咸阳市，统一社会信用代码：。   法定代表人：赵春辉，系该公司总经理。   委托代理人：陈琛，系该公司员工。   被告：咸阳自立建筑劳务有限公司，住所地：陕西省咸阳市渭城区，统一社会信用代码：。   法定代表人：顾登俊，系该公司总经理。   原告陈善甲与被告陕西宏茂建设工程有限公司（以下简称宏茂公司）、陕西建工第六建设集团有限公司（以下简称六建公司）、咸阳自立建筑劳务有限公司(以下简称自立公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈善甲及其委托代理人成小龙、苓亚亚，被告宏茂公司委托代理人郭翔坤、被告六建公司委托代理人陈琛、被告咸阳自立公司法定代表人顾登俊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称，被告六建公司作为XX城XX段工程分包给第一被告宏茂公司，原告受雇第一被告为其提供劳务。2017年7月3日，原告在施工时从高处摔下，被送往兰州石化总医院治疗，经诊断，原告胸11椎体压缩性骨折，胸10椎体脱位，住院18天，后又因身体不适住院治疗15天。原告经司法鉴定机构鉴定，颈椎损伤属伤残九级。后经多次催促，第一被告仅支付了原告医疗费，其余损失拒绝支付，为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，要求判令三被告连带向原告支付伤残赔偿金133276元，住院生活补助费990元，营养费2700元，误工费35498元，护理费9000元，交通费3000元，精神抚慰金3000元，鉴定费1622元，被抚养人生活费150969元，合计340055元；本案诉讼费由被告承担。   被告宏茂公司辩称，一、其不是本案适格被告，与原告不存在雇佣等任何法律关系，无任何协议，更不存在人身依附关系，其将本案工程承包给被告自立公司，该公司授权陈善甲为其现场负责人。二、宏茂公司对原告受伤不存在任何过错。三、宏茂公司将涉案工程分包给自立公司不存在任何过错。四、原告与自立公司存在建立劳动关系的意思表示，并已履行，原告应申请工伤认定。   被告六建公司辩称，其与第一被告有合同关系，与原告无雇佣关系及其他劳务法律关系，请法院驳回原告诉请。   被告自立公司辩称，自立公司于2017年1月成立，原属第一被告的子公司，因个人不能承包工程，所以第一被告才成立了自立公司。原告的事情和我公司没有关系，原告也非我公司员工，与我公司也没有雇佣关系，我公司在XX城XX段XX＃、5＃、6＃外架施工期间从未参与对陈善甲的任何管理与控制。自立公司成立时公章是由第一被告管理的，所有的事情都是第一被告安排的，原告的工程款是由第一被告直接给他的，当时签订企业法人授权委托书是因为有劳务款要从我公司账户走一下，只能公对公，而不能给个人账户上转款，所以让我转，故我公司不应承担责任。   经审理查明，2017年4月3日,被告六建公司与被告宏茂公司签订《建设工程劳务分包合同》，约定：被告六建公司将其总承包的“兰州保利理想城（一期）Ⅱ标段3＃、4＃、5＃、6＃楼及车库”工程分包给被告宏茂公司。2017年5月，被告宏茂公司与被告自立公司签订《协议书》，约定：被告宏茂公司将其从被告六建公司分包的XX城XX段XX号楼、XX号XX楼及地下车库外架及所有室内外防护工程、施工场地内安全围护、安全防护、文明工地围护、成品防护等工程分包给被告自立公司，其中第十三条第2条约定：“乙方授权其现场负责人陈善甲行使以下职责权限：代表乙方在施工现场履行本协议，接受甲方代表向其传达的各项指令要求。”同时被告自立公司向原告出具《企业法人委托授权书》，内容为“委托人因业务工作需要，现委托我企业陈善甲，职务：项目负责人，以委托人的名义XX城XX号主楼及商铺裙楼的外架分项现场施工……，并服从和接受承包人的管理、监督、和检查，受托人为此在授权范围内的所有行为和活动及产生的法律责任等，委托人均予以认可。” 2017年7月3日，原告在施工过程中从高处摔下，当日被送往兰州石化总医院治疗，经诊断为：1、胸11椎体压缩性骨折；2、胸10椎体脱位，共住院18天。后又在甘肃宝石花医院（兰州石化总医院）住院治疗15天。经司法鉴定机构鉴定，原告陈善甲脊椎损伤属九级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。原告受伤后，被告宏茂公司向原告支付医疗费15815元。另查，原告陈善甲家庭关系为：妻子李某某，女儿陈某乙，女儿陈某丙，父亲陈某甲(肢体残疾)，陈某甲有子女两人。   上述事实有：《建设工程劳务分包合同》、《协议书》、结算单、《企业法人授权委托书》、《班组安全责任协议书》、情况说明、结算证明、支款凭单、收据、住院病案、检查报告单、费用清单、陕西公正司法鉴定中心司法鉴定意见书、户口簿复印件、残疾证明、《房屋租赁合同》、幼儿园证明、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证，足以认定。    本院认为，本案被告宏茂公司将其从被告六建公司所承包工程中的部分工程再行分包给被告自立公司，双方在合同中明确约定原告陈善甲为被告自立公司现场负责人，同时被告自立公司亦向原告出具委托授权书，载明被告自立公司委托其企业陈善甲全权负责案涉工程项目等内容。故被告自立公司以书面形式确认原告陈善甲为其项目负责人，全权负责、管理其所承包工程项目，及陈善甲接受服从自立公司的管理、监督、检查，陈善甲在委托范围内的所有活动所产生的法律责任自立公司均予以认可，且被告自立公司也通过转账方式向原告支付部分劳务费用，原告也以被告自立公司名义多次从被告宏茂公司处领取工程款。上述事实均可以认定，被告自立公司雇佣原告为其工作，双方有雇佣关系，现原告在施工过程中受伤，被告自立公司应承担相应的赔偿责任，本院认定为70%的责任。被告自立公司提出，自立公司原属宏茂公司的子公司，因个人不能承包工程，所以其才成立了自立公司，原自立公司公章也是由宏茂公司管理的，所有事情都是宏茂公司安排的，原告与其无任何关系，因其未提供证据证明，被告宏茂公司对此也不予认可，故对该观点不予认定。另被告宏茂公司与被告六建公司签订工程分包合同第十三条13.2条明确约定，“乙方分包的工程项目，不得再行分包或转包，否则，甲方有权解除合同，并由乙方承担违约责任。”但被告宏茂公司仍违反合同约定将本案部分工程再分包给被告自立公司，且被告宏茂公司对其从被告六建公司分包的整体工程应负安全生产监督、管理义务，故其对原告损失应承担连带责任。原告陈善甲为完全民事行为能力人，其长期从事建设工程相关工作，具有相当的经验，但其在作业过程中未尽相应的安全生产及注意义务，导致损害发生，其自身也存在过错，承担30%的责任。被告六建公司无过错，不承担责任。被告宏茂公司认为原告与自立公司系劳动关系，因原告与自立公司均不认可双方存在劳动关系，被告宏茂公司亦未提供证据，对该主张不予认定。对原告各项损失确定如下：住院伙食补助费：30元/天×33天=990元：营养费： 30元/天×90天=2700元；误工费：因未提供证据，本院酌情认定150元/天×180天=27000元；护理费：酌情认定100元/天×90天=9000元；残疾赔偿金：33319元×20年×20%=133276元；精神抚慰金酌情认定2000元；交通费：因未提供票据，酌情认定500元；被抚养人生活费：陈某乙：23514元×（18-5）÷2×20%=30568.2元；其余人员未提供城镇生活证明，按农村标准计算，陈某丙：10935元×（18-1）÷2×20%=18589.5元；陈某甲：10935元×【20-（63-60）】÷2×20%=18589.5元。     综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：   一、被告咸阳自立建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈善甲住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费等共计 243213.2元的70%，即170249.2元；   二、被告陕西宏茂建设工程有限公司对上述款项承担连带责任；（被告宏茂公司已给付15815元）   三、驳回原告陈善甲其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费6401元，由原告陈善甲负担2696元，被告咸阳自立建筑劳务有限公司、被告陕西宏茂建设工程有限公司负担3705元。鉴定费1622元，由原告陈善甲负担487元，被告咸阳自立建筑劳务有限公司、陕西宏茂建设工程有限公司负担 1135元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。           审判长  刘智中   人民陪审员  张磊   人民陪审员  关新民           二 0 二0 年 九 月 十 日     书记员  屈 立        1