广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0203刑初248号 公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。 被告人马斯平，男，1983年6月24日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，小学文化，无职业，住柳州市城中区，户籍所在地：柳州市柳北区。曾因犯盗窃罪，于2000年1月被柳州市柳北区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2004年4月刑满释放；再因犯盗窃罪，于2007年6月13日被柳州市城中区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2009年7月30日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人廖琪芳，广西通华律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检刑诉[2020]231号起诉书指控被告人马斯平犯诈骗罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院于2020年4月23日立案后，发现不宜适用简易程序，于2020年6月7日转为普通程序，并依法组成合议庭，于2020年8月26日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察官李某出庭支持公诉，被告人马斯平及其辩护人廖琪芳到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：2019年11月期间，被告人马斯平四次将“底粉”充当毒品氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给欧某，共骗取欧某5500元，具体情况如下： 1.2019年11月8日，马斯平以1530元的价格将约6克“底粉”充当毒品氯胺酮贩卖给欧某； 2.2019年11月15日，马斯平以780元的价格将约3克“底粉”充当毒品氯胺酮贩卖给欧某； 3.2019年11月18日，马斯平以1040元的价格将约4克“底粉”充当毒品氯胺酮贩卖给欧某； 4.2019年11月25日，马斯平以2200元的价格将约8克“底粉”充当毒品氯胺酮贩卖给欧某。 2019年12月12日，被告人马斯平在柳州市东环大道168号恒大翡翠龙庭14栋1215号被公安机关抓获归案。经柳州市公安局物证鉴定所鉴定，从马斯平驾驶的车辆上查获的六包毒品疑似物中，编号为1至5的毒品疑似物检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分，编号为6的毒品疑似物检出氯胺酮成分。 为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1.物证；2.书证；3.证人证言；4.被告人供述与辩解；5.辨认笔录；6.鉴定意见等。公诉机关认为，被告人马斯平以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，诈骗他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪。同时公诉人提出马斯平具有坦白、前科的情节。提请本院依法判处。 被告人马斯平及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。同时辩护人提出马斯平认罪认罚，且家属愿意代其退赔被害人经济损失，建议本院对马斯平从轻处罚。 经审理查明，2019年11月期间，被告人马斯平多次将未含毒品成分的“底粉”充当毒品氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给被害人欧某，共骗取欧某5500元，具体情况如下： 1.2019年11月8日，马斯平以1530元的价格将约6克“底粉”充当毒品氯胺酮贩卖给欧某； 2.2019年11月15日，马斯平以780元的价格将约3克“底粉”充当毒品氯胺酮贩卖给欧某； 3.2019年11月18日，马斯平以1040元的价格将约4克“底粉”充当毒品氯胺酮贩卖给欧某； 4.2019年11月25日，马斯平以2200元的价格将约8克“底粉”充当毒品氯胺酮贩卖给欧某。 公安机关经侦查，于2019年12月12日，在柳州市东环大道168号恒大翡翠龙庭14栋1215号将被告人马斯平抓获归案，并从马斯平的车辆及住处查获疑似毒品一批。经柳州市公安局物证鉴定所鉴定，从马斯平驾驶的车辆上查获的六包毒品疑似物中，编号为1至5的毒品疑似物检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分，净重4.4克，编号为6的毒品疑似物检出氯胺酮成分，净重0.13克；从住处查获的疑似毒品中均未检出氯胺酮成分。 另查明，因吸食毒品，公安机关于2019年12月13日决定对马斯平处以行政拘留五日，自2019年12月13日至2019年12月18日止。 在本案审理期间，被告人马斯平的家属代其退出违法所得5500元。 上述事实，有以下证据予以证实： 1.《受案登记表》《立案决定书》，证实公安机关于2019年11月26日受理该案，并于同日决定立案侦查的事实。 2.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片，证实2019年12月12日11时许，公安机关抓获被告人马斯平时，对马斯平的车辆及住处进行了搜查；从车辆内查获一包透明封口袋包装的疑似毒品“K粉”，一个蓝色真龙牌烟盒，内有五小包透明封口袋包装的疑似毒品“神仙水”；从柳州市沿江路经典时代B21栋1802号房内查获手铐钥匙一把、疑似子弹一枚；从柳州市聚贤家园小区4栋2单元907号房内搜出电子称二个、砝码三个、手机一部、封口袋一批、疑似底粉三袋、硫酸镁三瓶。从被害人欧某处扣押疑似毒品“K粉”二包。从证人韦某处扣押疑似毒品“K粉”一包。从证人刘某处扣押疑似毒品“K粉”一包。并对上述物品依法扣押。 3.微信聊天记录、转账记录，证实被害人欧某分别于2019年11月8日转账750元、780元、于同月15日转账780元、于同月18日转账520元、520元、于同月25日转账800元、500元、900元给被告人马斯平。 4.调取证据清单及移动号码开户信息、通话详单，证实被告人马斯平的电话号码为13××**2622，其于被害人欧某电话联系情况。 5.调取证据清单及银行账户信息、银行流水账单，证实被告人马斯平6217***2226浦发银行账户交易情况。 6.被害人欧某的陈述，称2019年11月其都是找“小马哥”购买毒品“K粉”，11月8日、11月15日、11月18日、11月25日其微信中转账给“小马哥”的钱都是购买毒品“K粉”的钱。每次都是要2到3克的“K粉”，单价250到270元一克不等。交易的时候“小马哥”当面将毒品递给其，都是白色晶体状的，联系购买“K粉”的时候其都会说要的数量，“小马哥”报价，然后让其到指定的地点交易。每次买到的“K粉”看起来都是一样的。其买来后拿去卖赚取差价，或者自己吃。其被抓获时从身上搜出来的“K粉”是向“小马哥”购买的。 被害人欧某的人员辨认笔录，证实其辨认出“小马哥”系被告人马斯平。 7.被告人马斯平的供述，称2019年11月25日左右，其卖了两次底粉给欧某，当晚欧某电话联系其购买3克“K粉”，其在窑埠小学附近将底粉交给欧某，欧某之后通过微信转了800元给其，次日凌晨，欧某再次向其购买5克“K粉”，其在繁花酒吧门外路边将底粉交给欧某，之后欧某转了500元、900元给其。除此之外，其还于11月8日、11月15日、11月18日卖过底粉给欧某，一共得到5000多元。其卖给欧某时都说是“K粉”，价格大概是200多不到300元一克。这些底粉是其在网上购买用来补钙的，其当作毒品“K粉”卖给别人。其吃过“K粉”，知道这种毒品大概是什么样子，所以就在网上购买相似外观的东西然后自己混合起来拿去卖。 被告人马斯平的辨认笔录，证实其辨认出被害人欧某；同时辨认出其把底粉当成“K粉”卖给欧某的地点位于柳州市蟠龙路窑埠小学门口、柳州市停车场。 8.证人韦某的证言，证实2019年11月23日凌晨、26日凌晨，其卖给“苇苇”朋友的毒品“K粉”都是从欧某处购买的。 证人韦某的人员辨认笔录，证实其辨认出被害人欧某。 9.证人刘某的证言，证实2019年11月23日凌晨，“阿文”联系“苇苇”购买毒品“K粉”，并通过支付宝付了400元给“*健壮”，之后其到沃顿大酒店旁的机动车道停放的一辆类似于面包车的车尾下拿到了毒品“K粉”。同月26日，其再次在上述地点准备拿毒品“K粉”时被公安机关抓获。 10.证人罗某的证言，证实2019年12月12日，其观看了公安机关对马斯平的车辆进行搜查的全过程。 11.毒品称量、取样、封存笔录，证实公安机关依法对查获疑似毒品进行称量，并取样送检。从车辆上查获的6包疑似毒品经称量分别净重0.94克、0.84克、0.82克、0.86克、0.94克、0.13克，从柳州市聚贤家园小区4栋2单元907号房内查获的疑似毒品经称量分别净重1778.40克、474.40克、61.73克、492.23克、507.89克、442.44克。 12.《毒品检验报告》《鉴定意见通知书》，证实从车辆内查获的疑似毒品其中4.4克检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分、0.13克检出氯胺酮成分，从柳州市聚贤家园小区4栋2单元907号房内查获的疑似毒品中均未检出氯胺酮成分。从被害人欧某、证人韦某、刘某处扣押的疑似毒品中均未检出氯胺酮成分。鉴定意见已告知被告人马斯平。 13.《收缴毒品证明书》，证实4.40克二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、0.13克氯胺酮已被公安机关依法收缴。 14.尿液提取笔录、吸毒现场检测报告书，证实公安机关依法提取被告人马斯平的尿液，经尿液检测氯胺酮呈阳性。 15.前科判决书及释放证明书，证实被告人马斯平的前科判刑情况。 16.《行政处罚决定书》，证实马斯平被行政处罚情况。 17.到案经过，证实被告人马斯平的归案情况。 18.户籍证明，证实被告人马斯平的身份情况及案发时已达完全刑事责任年龄。 上述证据经当庭质证，合法有效，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人马斯平以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控马斯平犯诈骗罪成立。马斯平如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。马斯平有前科，可以酌情从重处罚。马斯平多次实施诈骗，可以酌情从重处罚。马斯平已退出全部违法所得，可以酌情从轻处罚。综上所述，本院决定对马斯平从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人马斯平犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的1日，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月18日起至2020年9月16日止。罚金已缴纳。) 二、被告人马斯平退出的违法所得5500元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨青丹 人民陪审员  宋 云 人民陪审员  黄燕海 二〇二〇年九月九日 书 记 员  谢欣怡 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。