广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终16825号上诉人（原审原告）：郑州中原思蓝德高科股份有限公司（原名郑州中原应用技术研究开发有限公司），住所地：郑州高新区冬青西街28号，统一社会信用代码：9141010017005479X0。法定代表人：张式泰，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孙团结，河南铭高律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱绍峰，河南铭高律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中山市新林幕墙装饰有限公司，住所地：中山市石岐区第一城怡景11幢底层3/5卡，统一社会信用代码：914420003039537813。法定代表人：苟刚春，系该公司总经理。委托诉讼代理人：林绮华，广东丰邦律师事务所律师。原审第三人：蒋新林，男，汉族，1971年3月19日出生，住所地：湖南省东安县。上诉人郑州中原思蓝德高科股份有限公司（以下简称中原公司）因与被上诉人中山市新林幕墙装饰有限公司（以下简称新林公司）、原审第三人蒋新林买卖合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初9764号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中原公司的上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判支持一审法院未支持部分的违约金123629.31元（以尚欠货款225190元为基数，自2015年12月29日起按照每日万分之五的标准计算至2018年12月31日）；2.本案一审、二审诉讼费用全部由新林公司承担。事实与理由：一、2018年7月11日，新林公司出具的《付款计划书》系新林公司单方出具的，并非双方协商一致的结果，中原公司并未同意按照该《付款计划书》记载的时间支付货款，中原公司提供该份证据只是为了证明该债权尚在诉讼时效内且在诉请中明确主张相应的违约金，也即意味着对新林公司的《还款计划书》中还款时间的承诺不予认可。一审法院称“原告未对该《付款计划书》提出异议，视为双方对改变付款期限达成一致”系事实认定错误，也无法律依据。二、一审诉讼过程中，新林公司自始至终并未对违约金提出任何异议，更未向法院主张“调整违约金”，一审法院径行主动调整违约金的做法显然违背了民事诉讼“不告不理”的基本原则，且无法律依据。三、本案郑州中原应用技术研究开发有限公司深圳分公司（以下简称中原公司深圳分公司）在诉讼中因公司对分支机构的变更调整而办理工商登记注销，该行为虽然导致了诉讼过程中公司名称的变化，但实际仍系同一法人进行诉讼。中原公司有权在郑州中原应用技术研究开发有限公司深圳分公司注销的情况下，以公司名义行使原分支机构的相关权利，承担相应义务，请法院依法变更当事人名称。新林公司答辩称，一、首先，新林公司不服一审判决，但是因为一直在与蒋新林交涉如何处理而错过了上诉时间。新林公司与中原公司不存在本案涉案交易，本案事实上是蒋新林的债务，与新林公司无关。本案虽然是蒋新林在职期间发生的行为，但是新林公司完全不知情，蒋新林无权代表公司。二、不管最终该款是由新林公司承担还是由蒋新林承担，该合同效力如何，但是一审法院判决从2019年1月1日起开始计算违约金是正确的。《付款计划书》应视为中原公司已经同意款项支付时间进行了相应的调整，不再按照合同的约定进行，这是新的约定，应优先于合同。违约金事实上已过高，法院应予以调整，不需要当事人的主张或申请。三、关于借款本金，经新林公司与蒋新林多次核实，蒋新林事实上仍有一笔还款给到中原公司，是2018年12月31日，蒋新林支付了中原公司1万元，该款项是由蒋新林转账支付到中原公司财务米蔡的，而中原公司却没有提交该付款记录，中原公司存在不实陈述。因此，本案的欠款本金还应扣除1万元，即只有215190元。原审第三人蒋新林未提交任何答辩意见。中原公司深圳分公司向一审法院起诉请求：一、新林公司向中原公司深圳分公司支付货款225190元及逾期付款违约金151083.68元（以所欠货款为本金，按照每日万分之五的利率分段计算，自2015年12月29日起支付至实际偿还之日止，暂计至2019年3月31日）；二、新林公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：中原公司深圳分公司（乙方）与新林公司（甲方）于2014年11月1日签订了合同编号为SZ-2014-144的《密封胶买卖合同》，约定：甲方向乙方购买郑州中原应用技术研究开发有限公司生产的“思藍德”密封胶系列产品，具体数量以甲方的订货单／收货确认函及乙方的发货单／对账单共同对应出的数量为准。乙方免费交货至甲方工厂或工地现场；常规货物在甲方下单后三个工作日内供货到甲方指定广东省内的地点，七个工作日内交付合格产品到甲方指定的广东省外地点（限中国大陆）。甲方收到货物后下月28日前，凭乙方出具的17%增值税发票，付清上月全部货款。订单签发以书面形式（含传真件）加盖公章或以甲方授权委托人签字为准。甲方需每月配合乙方对账，在乙方对账单上签字盖章。甲方没有按约定的条件付款的，应按逾期金额每日万分之五计算违约金。中原公司深圳分公司向法庭提交多份产品发货单、增值税发票，证明中原公司深圳分公司根据新林公司的订单，陆续将货物送至新林公司指定的地点，中原公司深圳分公司已完全履行交货及开票的合同义务。新林公司、蒋新林对上述证据不予确认。中原公司深圳分公司向法庭提交《对账明细表》，盖有“中山市新林幕墙装饰有限公司合同专用章”，落款为2016年12月1日；提交盖有“中山市新林幕墙装饰有限公司合同专用章”的《付款计划书》，落款为2018年7月11日，内容为：“深圳中原思蓝德密封胶有限公司：我公司于2015年1-11月按合同从贵司订货，已按合同签收全部货物，并经过双方核对发货账目，确认2015年1月1日到2015年11月30日收货总金额为人民币742800元，已接收发票人民币742800元，累计已支付货款人民币487610元，截止2018年06月25日我公司还欠贵公司货款人民币255190元，我司计划在2018年12月30前分批支付完余款，具体付款计划如下：7月付款3万元，其余款项于2018年12月30日付清。”证明新林公司尚欠中原公司深圳分公司货款255190元。新林公司、蒋新林对上述证据不予确认。新林公司向法庭提交手机视频一份，内容为新林公司要求蒋新林将假公章交给新林公司，并要求蒋新林解决与中原公司深圳分公司的问题。中原公司深圳分公司对该证据不予确认，蒋新林确认该证据真实性，确认视频中的人为其本人。一审庭审中，新林公司确认，涉案订单交易均发生在蒋新林担任新林公司项目经理期间，对蒋新林私自交易的行为新林公司并不知情。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。涉案《密封胶买卖合同》为中原公司深圳分公司、新林公司双方真实意思表示，双方均应恪守合同的约定。根据合同约定，购买货物的数量以甲方的订货单／收货确认函及乙方的发货单／对账单共同对应出的数量为准，中原公司深圳分公司提交发货单、《对账明细表》、《付款计划书》，证明中原公司深圳分公司已履行发货义务、双方经核对发货账目，确认新林公司尚欠货款金额为255190元。新林公司于2018年9月14日支付货款2万元、2018年12月31日支付货款1万元。中原公司深圳分公司主张新林公司支付拖欠货款本金225190元，具有理据，一审法院予以支持。关于《对账明细表》、《付款计划书》所加盖新林公司合同专用章的效力问题，一审法院认为，新林公司确认涉案订单交易均发生在蒋新林担任新林公司项目经理期间，蒋新林作为新林公司授权的人，其在《对账明细表》、《付款计划书》上加盖法人公章的行为，应当由法人承担相应的法律后果。新林公司主张《对账明细表》、《付款计划书》系蒋新林私自加盖假章，新林公司不应承担法律后果，无法律依据，一审法院不予支持。关于逾期付款违约金，合同约定，新林公司没有按约定的条件付款的，应按逾期金额每日万分之五计算违约金。中原公司深圳分公司要求新林公司支付逾期付款违约金，并无不当，一审法院予以确认。根据新林公司2018年7月11日出具的《付款计划书》，新林公司承诺于2018年12月30日付清欠款，中原公司深圳分公司对此未提出异议，视为双方对改变付款期限达成一致。故逾期付款违约金应以225190元为基数，按照每日万分之五的标准，自2019年1月1日起计算至实际清偿日止。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、新林公司于判决生效之日起十日内支付中原公司深圳分公司货款225190元及逾期付款违约金（逾期付款违约金以225190元为基数，按照每日万分之五的标准，自2019年1月1日起计算至实际清偿日止）。二、驳回中原公司深圳分公司其他诉讼请求。一审本案受理费6944.10元，保全费2400元，总计9344.10元，由中原公司深圳分公司负担3020.30元，新林公司负担6323.80元。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，本案起诉时的原告为郑州中原应用技术研究开发有限公司深圳分公司。该分公司在一审审理期间，于2019年11月18日注销工商登记。中原公司原名为郑州中原应用技术研究开发有限公司，于2016年11月28日变更为现名。本院认为，本案为买卖合同纠纷。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案原告郑州中原应用技术研究开发有限公司深圳分公司为中原公司依法设立的分支机构，中原公司在其分支机构注销后，以法人名义行使原分支机构在本案的实体及程序权利义务，符合法律规定，本院予以认可。新林公司虽在答辩意见中表示不服一审判决，但并未提出上诉，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于二审审理范围的规定，本院对其异议内容不予审查。根据中原公司上诉请求，二审争议焦点在于：违约金的起算时间。关于违约金的起算时间。双方合同约定，买方收到货物的下月28日前，凭卖方出具的增值税发票，付清上月全部货款，逾期则应承担相应违约责任。本案中原公司依约履行了交货及开票义务，新林公司未付清款项，其自逾期之日已构成违约。虽新林公司经中原公司催款后向其出具《付款计划书》，承诺旧账的清偿时间，但该《付款计划书》仅是新林公司对其逾期债务的履行计划，并非合同双方对于合同付款期限的重新合意。本案也没有证据证明中原公司在接受《付款计划书》时作出过任何放弃追究新林公司此前逾期付款违约责任的意思表示。因此，一审法院以新林公司出具《付款计划书》为由，认定双方对于合同付款期限进行了变更约定，理据不足，本院予以纠正。中原公司主张新林公司自最后一笔货款履行期限届满次日起，承担逾期付款违约责任，具有事实和法律依据，本院予以采纳。新林公司应以欠款金额225190元为基数，按每日万分之五为标准，计付自2015年12月29日起的逾期付款违约金。综上所述，中原公司的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初9764号民事判决第二项；二、变更深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初9764号民事判决第一项为：中山市新林幕墙装饰有限公司应于本判决生效之日起十日内支付郑州中原思蓝德高科股份有限公司货款225190元及逾期付款违约金（逾期付款违约金以225190元为基数，按照每日万分之五的标准，自2015年12月29日起计算至实际清偿日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6944.10元、保全费2400元，二审案件受理费2772.59元，均由中山市新林幕墙装饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 毅审判员 蔡妍婷审判员 刘灵玲二〇二〇年九月二十三日书记员 龙灵美附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。