湖南省湘潭县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020）湘0321刑初203号 公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。 被告人文灿，男，1983年11月23日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，无业，住湖南省湘潭县。2004年9月17日因犯敲诈勒索罪被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月；2006年9月28日因犯故意伤害罪被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六年，2009年6月12日刑满释放；2014年3月20日因吸毒成瘾被湘潭县公安局决定强制隔离戒毒二年；2019年5月14日因犯寻衅滋事罪被湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑六个月。2020年5月22日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年6月24日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于湘潭县看守所。 辩护人欧阳爱萍，湖南湘剑律师事务所律师。 被告人欧阳伟江，男，1982年4月15日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，无业，住湖南省湘潭县。2008年6月25日因犯非法持有枪支罪被本院判处有期徒刑三年，2009年12月26日减刑释放；2011年12月16日因犯寻衅滋事罪被本院判处管制一年，2020年6月5日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年6月24日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于湘潭县看守所。 辩护人匡帅，湖南绥之律师事务所律师。 辩护人蔡芳，湖南广云律师事务所律师。 被告人胡波，男，1983年10月30日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，务工，住湖南省湘潭县。2020年5月22日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年6月24日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于湘潭县看守所。 辩护人张俊伟，湖南湘剑律师事务所律师。 湖南省湘潭县人民检察院以潭县检一部刑诉[2020]30号起诉书指控被告人文灿、欧阳伟江、胡波犯开设赌场罪，于2020年7月24日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序的审理方式公开开庭审理了本案。湘潭县人民检察院指派检察员朱文华出庭支持公诉，被告人文灿及其辩护人欧阳爱萍、被告人欧阳伟江及其辩护人匡帅、蔡芳、被告人胡波及其辩护人张俊伟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 湖南省湘潭县人民检察院指控，2012年至2013年期间，被告人文灿、欧阳伟江先后在湘潭市雨湖区开设赌场，并邀集殷某、龙某、彭某1、唐某、汪某、邝威铮等人参赌，赌客以扑克牌斗“挤牛”的方式赌博，并雇请被告人胡波“抽水”。组织赌场共计45场，持续时间2个月，累计赌资达400余万元，抽头渔利累计达100万余元。殷某、龙某在赌场欠下巨额赌债，欧阳伟江、文灿多次向殷某、龙某催逼索要赌债。 2020年6月5日，被告人欧阳伟江主动到湘潭县公安局投案。 公诉机关认为：被告人文灿、欧阳伟江、胡波开设赌场，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人文灿、欧阳伟江均起了主要作用，均系主犯；被告人胡波起了次要作用，系从犯；被告人文灿、欧阳伟江在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，同时分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款之规定。因被告人欧阳伟江具有自首、累犯、主犯、认罪认罚等量刑情节，被告人胡波具有坦白、从犯、认罪认罚等量刑情节，故根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，建议对被告人欧阳伟江判处有期徒刑三年至四年，并处罚金，对被告人胡波判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请依法分别判处。 被告人文灿对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和犯罪事实均无异议。 辩护人欧阳爱萍提出：被告人文灿的行为不构成开设赌场罪，仅构成赌博罪。 被告人欧阳伟江对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和犯罪事实均无异议，并表示认罪认罚。 辩护人匡帅、蔡芳对公机关指控被告人欧阳伟江犯开设赌场罪的罪名无异议，但对指控的犯罪情节及证据认定有异议。认为本案用以定案的全部证据均为被告人供述和证人证言的言词证据，这些言词证据存在相互矛盾，不能作为直接认定赌资数额、抽头渔利数额。被告人欧阳伟江具有自首情节，并认罪认罚，真诚悔罪，请求从轻处罚。 被告人胡波对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和犯罪事实均无异议，当庭表示认罪认罚。 辩护人张俊伟提出对被告人胡波参与抽水的次数有异议，胡波所犯的罪行已经超过追诉时效，被告人胡波具有坦白情节，真诚悔罪，请求从轻处罚。 本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明：被告人文灿、欧阳伟江、胡波在开设赌场共同犯罪过程中抽头渔利100万余元，除去场地租金及其他费用外，被告人文灿、欧阳伟江各自的非法所得约100000元至200000万元，被告人胡波的非法所得约4000元。 证实上述事实的证据有：受案登记表；被告人文灿、欧阳伟江、胡波的供述；证人龙某、殷某、汪某、胡某1、唐某、段某、彭某1、邝威铮、罗某、郭某、胡某2、周某、吕某、彭某2的证言；湘潭县公安局制作的辨认笔录、指认笔录及照片； 湘潭市盘龙山庄大酒店开房记录；本院（2003）潭刑初字第208号刑事判决书；湘潭市中级人民法院（2005）潭中刑终字第230号刑事判决书；本院（2005）潭刑初字第155号刑事判决书；湘潭市雨湖区人民法院（2005）雨刑初字第129号刑事判决书；本院（2011）潭刑初字第357号刑事判决书；本院（2008）潭刑初字第107号刑事判决书；湘潭市岳塘区人民法院（2009）湘0304刑初164号刑事判决书；湘潭市雨湖区人民法院（2004）雨刑初字第172号刑事判决书；释放证明及刑满释放证明书；被告人文灿的认罪书；三被告人的户籍资料、抓获经过、到案经过说明情况等证据。 以上证据经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以认定。 本院认为：被告人文灿、欧阳伟江、胡波开设赌场，情节严重，三被告人的行为均已经构成开设赌场罪，依法均应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。对于被告人文灿、欧阳伟江、胡波开设赌场的违法所得，依法应当予以追缴、没收，上缴国库。在共同犯罪中，被告人文灿、欧阳伟江均起了主要作用，均系主犯，均依法应当按照其所参与或组织指挥的全部犯罪处罚；被告人胡波起了次要作用，系从犯，依法可以减轻处罚。被告人文灿、欧阳伟江在有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，均依法应当从重处罚；案发后，被告人欧阳伟江主动到公安机关投案，如实供述了自己的主要犯罪事实，并表示认罪认罚，系自首，依法可以从轻处罚；被告人胡波如实供述了自己的主要犯罪事实，并表示认罪认罚，系坦白，依法可从轻处罚；被告人文灿当庭表示认罪，依法可酌情从轻处罚。对于辩护人欧阳爱萍提出被告人文灿的行为不构成开设赌场罪，仅构成赌博罪的辩护意见，经查：有三被告人的供述、参与赌博人员的证言均予以证实被告人文灿、欧阳伟江多次提供场所供他人赌博，备有专人抽水并为赌博人员提供赌博资金支持，抽头渔利数额累计3万元以上，其行为符合开设赌场罪的构成要件，故对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人匡帅、蔡芳提出对公机关指控被告人欧阳伟江犯开设赌场罪的犯罪情节及证据认定有异议。认为本案用以定案的全部证据均为被告人供述和证人证言的言词证据，这些言词证据存在相互矛盾，不能作为直接认定赌资数额、抽头渔利数额的辩护意见，与庭审查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。对于辩护人提出被告人欧阳伟江具有自首情节，并认罪认罚，真诚悔罪，请求从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。对于辩护人张俊伟提出的被告人胡波参与抽水的次数有异议，胡波所犯的罪行已经超过追诉时效的辩护意见，经查：被告人胡波应被告人文灿、欧阳伟江之邀，积极参与开设赌场的犯罪并获利，其参与的抽水次数有胡波本人的供述、被告人文灿、欧阳伟江的供述、参与赌博人员的多方证言均能证实被告人胡波与被告人文灿、欧阳伟江系共同犯罪，且犯罪情节严重，其法定刑为三年以上十年以下，根据《中华人民共和国刑法》第八十七条第三款之规定，法定最高刑为十年以上有期徒刑的经过十五年才过追诉期限，本案发生于2012年至2013年，尚未超过15年的追诉期限，故对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳，对于辩护人提出被告人胡波具有坦白情节，真诚悔罪，请求从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。公诉机关对被告人欧阳伟江、胡波的量刑建议适当，本院采纳。为维护社会管理秩序，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人文灿犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币十万元(有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年5月22日起至2024年4月21日止，罚金限判决生效后十日内缴纳)； 被告人欧阳伟江犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币十万元(有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年6月5日起至2023年10月4日止，罚金限判决生效后十日内缴纳)； 被告人胡波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元(有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年5月22日起至2021年7月21日止，罚金限判决生效后十日内缴纳)； 二、依法追缴被告人文灿、欧阳伟江的违法所得各十万元，追缴被告人胡波的违法所得四千元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院提出上诉。上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭凤明 人民陪审员  周汉超 人民陪审员  李晓宇 二〇二〇年九月七日 代理书记员  张 旦 附本案适用的法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条开设赌场罪;开设赌场罪以营利为目的，聚众开设赌场或者以开设赌场为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。