江西省南昌高新技术产业开发区人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0191刑初214号公诉机关江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院。被告人潘恬，男，1977年3月18日出生于湖南省株洲市，汉族，本科文化，原系思创数码科技股份有限公司湖南分公司行业销售部客户经理，家住湖南省长沙市芙蓉区。2019年12月24日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，2020年1月23日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。指定辩护人黄成威，上海市建纬（南昌）律师事务所律师。江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院以高新检刑诉〔2020〕320号起诉书指控被告人潘恬犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2020年7月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院指派检察员黄某出庭支持公诉，被告人潘恬及其指定辩护人黄成威，被害单位思创数码科技股份公司诉讼代理人杜红民、赵超到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：思创数码科技股份有限公司系（非上市、自然人投资或控股）股份有限公司，公司住所地为江西省南昌市高新区，思创数码科技股份有限公司湖南分公司系派驻湖南的分支机构，非独立法人。2015年4月至今，被告人潘恬入职该公司，并被指派担任湖南市场客户经理职务。被告人工作职责包括但不限于，湖南公司的项目投标、保证金支付、合同签订、货源安排及回款等工作。一、职务侵占事实部分2015年至2018年，被告人潘恬利用其系思创数码科技股份公司（以下简称思创公司）湖南分公司行业销售部客户经理的职务便利，伙同湖南品铭科技有限公司（以下简称湖南品铭公司）卢志勇（另案处理）、何某（另案处理），以伪造株洲中车时代电气股份有限公司（以下简称“时代电气”）、中车株洲电机有限公司（以下简称“中车电机”）等公司的中标合同文件，并签订虚假采购合同为手段，诱骗思创数码签订虚假供货合同，并在合同中指定采购商为湖南品铭科技有限公司等公司。合同签订后，由思创公司按照合同约定向湖南品铭公司等公司向支付货款后，被告人潘恬与卢志勇、何某按事先商定好的比例，由湖南品铭公司收取货款总额百分之四十二的“手续费”后，将剩余部分以现金转账、车辆的形式支付给潘恬，侵占思创公司资金合计人民币6911030元，具体事实如下：1、2016年12月30日中车电机与思创公司签订虚假的《办公设备采购合同》（合同编码XS2016000662）一份，合同金额178万元。2016年12月30日思创公司与上海华讯网络系统有限公司（以下简称“华讯”）签订虚假的《购销合同》一份，合同金额125.50万元。2017年1月16日思创公司通过交通银行南昌省府大院支行以银行转账方式向华讯支付预付款12.55万元，于2017年7月3日通过兴业银行南昌新建支行以电子银行承兑汇票方式向华讯支付尾款112.95万。综上，被告人利用上述虚假合同侵占公司资金总额为125.5万元。2、2016年12月30日时代电气与思创公司签订虚假的《桌面云存储扩容项目合同》（合同编码XS2016000667）一份，合同金额144.80万元。2017年1月10日思创公司与湖南品铭科技有限公司（以下简称“品铭公司”）签订了一份虚假的《购销合同》，合同金额107.28万元。2017年1月23日思创公司过交通银行江西省分行以银行转账方式向品铭公司支付预付款21.456万元。综上，被告人利用上述虚假合同侵占公司资金总额为21.456万元。3、2016年12月30日中车电机与思创公司签订了虚假的《办公设备采购合同》（合同编码XS2016000661）一份，合同金额397万元。2016年12月30日思创公司与华讯签订虚假的《购销合同》一份，合同金额316万元。2017年1月16日思创公司通过交通银行江西省分行以转账方式向华讯支付预付款31.60万元，于2017年7月3日通过兴业银行南昌新建支行以电子银行承兑汇票方式向华讯支付尾款284.40万元。综上，被告人利用上述虚假合同侵占公司资金总额为316万元。4、2017年1月6日时代电气与思创公司签订了虚假的《生产无纸化前端设备采购合同》（合同编码XS2017000020）一份，合同金额445万元。为履行上述虚假合同，思创公司向六家供应商购买相关货物，其中于2017年1月16日通过农业银行南昌叠山支行以转账方式向聚正公司支付货款2.556万元，于2017年11月30日通过交通银行南昌省府大院支行向讯谷公司支付尾款1.49万元，于2017年11月24日通过交通银行南昌省府大院支行向品铭公司支付货款16.4865万元，于2018年4月18日通过建行南昌高新支行向品铭公司支付货款38.4685万元，于2017年3月13日通过农业银行南昌叠山支行向赣风公司支付货款3.08万元，于2017年11月13日通过建行南昌高新支行向京东公司支付货款931元，于2017年11月9日通过建行南昌高新支行向京东公司支付货款423元。思创公司向上述供应商实际支付货款62.2164万元，上述货物均由被告人潘恬获取后，变卖款项被其占有。5、2017年12月30日中车电机与思创公司签订了虚假的《办公设备采购合同》（合同编码XS2017000204）一份，合同金额96.566万元。2017年5月22日思创公司与湖南星佳电子有限公司（以下简称“星佳公司”）签订《购销合同》一份，合同金额26.67万元；2017年5月23日思创公司与聚正公司签订《购销合同》一份，合同金额45.233万元。为履行上述虚假合同，2017年7月4日思创公司通过农业银行南昌叠山支行支付星佳公司预付款8.001万元，于2017年9月11日通过交通银行南昌省府大院支行支付星佳公司剩余尾款18.669万元，于2017年7月11日通过交通银行南昌省府大院支行支付聚正公司预付款13.5699万元，于2018年6月7日通过建行银行南昌高新开发区支付聚正公司剩余尾款31.6631万元，思创公司向上述供应商实际支付货款万元，综上，被告人利用上述虚假合同侵占公司资金总额为71.903万元。6、2017年12月30日中车电机与思创公司签订了虚假的《办公设备采购合同》（合同编码XS2017000551）一份，合同金额为99.525万元。2017年11月20日思创公司与品铭公司签订了一份虚假的《购销合同》，合同金额为89.8276万元。2017年11月24日通过交通银行南昌省府大院支行向品铭公司支付货款269482.80元，于2018年4月17日通过建行南昌高新支行向品铭公司支付货款628793.20元。综上，被告人利用上述虚假合同侵占公司资金总额为89.8276万元。7、2016年12月30日思创公司与中车电机签订了虚假的《办公设备采购合同》（合同编码XS2015000108-ZB01）一份，合同金额4.65万元。2016年7月20日思创公司与湖南科诚科技发展有限公司（以下简称“科诚公司”）签订了一份《购销合同》，合同金额4万元。2016年7月22日思创公司通过农业银行南昌叠山支行支付货款1.2万元，于2017年1月11日思创公司通过交通银行南昌省府大院支行支付1.3万元。综上，被告人利用上述虚假合同侵占公司资金总额为2.5万元。8、2017年11月27日思创公司与时代电气签订虚构的《采购合同》（合同编码XS2017000519-ZB01）一份，合同金额2.12万元。2017年5月22日思创公司与神州数码（中国）有限公司（以下简称“神州数码公司”）签订《购销合同》一份，合同金额1.7万元。2017年12月22日思创公司通过民生银行南昌高新支行支付神州数码公司货款1.7万元。综上，被告人利用上述虚假合同侵占公司资金总额为1.7万元。二、挪用资金事实部分被告人潘恬利用职务的便利，多次挪用公司保证金，合计人民币685000元，均超过三个月未归还。具体事实如下：1、根据南车株洲电机有限公司服务器和存储设备采购项目合同（合同编码XS2015000107），2015年6月18日思创公司通过民生银行南昌分行营业部转账支付当时湖南分公司财务吴小弟5万元投标保证金，2015年6月19日吴小弟通过兴业银行长沙新城支行转账到潘恬工资卡5万元用于此项目投标，该项目投标保证金5万元至今未返还。2、根据南车株洲电机有限公司网络设备采购项目（合同编码XS2015000098），2015年9月6日思创公司通过黄艳蓉民生银行卡以现金方式支付潘恬4万元投标保证金，该保证金至今未返还。2015年9月6日思创公司通过黄艳蓉民生银行卡以现金方式支付潘恬项目保证金8.50万元，2017年12月29日潘恬返还8万元，还有0.50万元项目保证金未返还。综上，被告人合计挪用保证金合计4.5万元。3、根据长沙市保密局监督管理平台项目合同（项目编码HNIT150528002），2015年11月12日，思创公司通过民生银行南昌分行营业部向潘恬支付8万元投标保证金，该笔项目的投标保证金至今未返还。2015年10月15日，思创公司通过民生银行南昌分行营业部向潘恬支付项目保证金16.5万元，潘恬于2017年2月27日返还16万元，未返项目保证金余额为0.5万元。综上，被告人合计挪用保证金合计8.5万元。4、根据中车电机桌面云硬件设备采购二期项目合同（合同编码XS2016000661），2016年7月13日，思创公司通过民生银行南昌分行营业部向潘恬工资卡转账支付6万元作为本项目投标保证金，至今未返还。2016年7月13日思创公司分四次通过民生银行南昌分行营业部向潘恬工资卡合计转账19万元项目保证金，潘恬分三次合计返还思创公司18万元，还有项目保证金1万元未返还。综上，被告人合计挪用保证金合计7万元。5、根据时代电气服务器年度集中采购项目合同（项目编码HNIT160906001），2016年10月10日，思创公司通过建行南昌高新开发区支行向潘恬支付15万元投标保证金，该笔项目保证金至今未返还。2016年10月10日，思创公司通过建行南昌高新开发区支行向潘恬支付项目保证金40万元，潘恬于2017年2月27日返还30万元，还有项目保证金10万元未返还。综上，被告人合计挪用保证金合计25万元。6、根据时代电气网络边界安全设备采购项目合同（合同编码XS2017000105），2017年1月5日思创公司通过农行南昌叠山支行向潘恬工资卡支付项目保证金21万元，潘恬于2017年9月6日、2017年10月26日、2017年11月28日分别返还10万元、5万元及5万元，本项目还有1万元项目保证金至今未返回。7、根据株洲市公安局网技支队公共场所无线上网管控平台建设项目合同（项目编码HNIT170209005），2017年3月9日思创公司通过黄艳蓉农行卡向潘恬支付项目保证金12万元，通过张忠勇农行卡向潘恬支付项目保证金4.5万元，潘恬于2017年9月6日返还5万元，2018年1月31日返还10万元，本项目未返项目保证金为1.5万元。8、根据中车电机2017年度计算机集中采购项目合同（合同编码XS2017000204），2017年5月12日思创公司向潘恬工资卡支付投标保证金4万元，至今未返还。2017年5月8日思创公司通过黄艳蓉农行卡分三次支付潘恬项目保证金13.5万元，潘恬2017年10月26日返还4万元，2017年11月17日返还8万元，还有1.5万元至今未返还。综上，被告人合计挪用保证金合计5.5万元。9、根据中车株洲电机有限公司技术大楼弱电总包项目（合同编码XS2017000564/565），2017年5月22日思创公司通过黄艳蓉农行卡向潘恬工资卡支付项目保证金29.50万元，潘恬于2018年1月31日以现金的方式返还24万元，本项目还有5.5万元项目保证金至今未返还。10、根据时代电气3C认证系统设备采购项目合同（项目编码HNIT161123001），2017年6月21日，思创公司通过建行南昌高新开发区支行向潘恬工资卡支付5万元投标保证金，该投标保证金至今未返还。2019年12月24日，被告人潘恬被抓获归案。上述事实，被告人潘恬在开庭审理过程中亦无异议，并有证人彭某、肖某、王某、蒋某、何某的证言；思创公司出具的报案材料、工资收入证明、劳动合同书、客户代表岗位说明书、情况说明；株洲中车时代电气股份有限公司出具的证明；中车株洲电机有限公司出具的证明；派驻机构证明；营业执照复印件；蒋某开票信息邮件记录；增值税专用发票；购销合同、到货签收单；司法会计审计报告；查封通知书；公安机关出具的情况说明、被告人供述、人口信息、抓获经过等证据证实，足以认定。关于其辩护人提出的，被害单位未提供银行流水清单，不能证实其是否实际付款、是否实际交易，也不能排除其对银行承兑汇票进行止付的可能，故涉案鉴定结论不能作为定案依据的辩护意见。经查，本案中虽未提供银行流水，但被害单位提供了由被告人签字认可的款项申请单据、付款单据、内部会计做账凭证及中国建设银行等盖有业务专用章的金融机构转账凭证；同时截至2019年12月案发，涉案银行承兑汇票均已到期，辩护人未提供相关证据证实上述汇票经公示催告或其他法定程序进行了止付，且被告人对被害单位的付款金额均未表示异议。综上，应当认定，涉案的鉴定结论及数据可以作为定案依据。辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人潘恬利用职务之便，采取虚构合同等欺骗方式，多次侵占公司资金人民币691.103万元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。此外，被告人潘恬多次挪用公司保证金为个人使用，合计金额人民币68.5万元，数额较大，且均超过三个月未归还，其行为又构成挪用资金罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控的罪名均成立。其辩护人提出的，潘恬给公司造成的经济损失应扣除被害单位的增值税抵扣款的辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳；其提出的被告人潘恬系初犯，归案后能如实供述自己的全部犯罪事实，构成坦白，当庭认罪认罚，依法可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人潘恬犯职务侵占罪，判处有期徒刑十二年十个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑十三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月24日起至2033年6月23日止）。二、责令被告人潘恬退赔被害单位思创数码科技股份有限公司人民币七百五十九万六千零三十元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 陈 宇审判员 郑 国审判员 杨 琪二〇二〇年九月二十三日书记员 邓乐乐