江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终3320号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江西分公司，住所地江西省南昌市东湖区沿江北大道紫金城A座写字楼15-17层。负责人：曹阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：李倩，江苏展旺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈建民，男，1958年3月6日出生，汉族，住阜宁县。委托诉讼代理人：刘训坤，阜宁县城北法律服务所法律工作者。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称平安财保江西公司）因与被上诉人陈建民机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省阜宁县人民法院（2020）苏0923民初399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平安财保江西公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法予以改判；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.陈建民因交通事故致颈髓损伤，自身患有严重的颈椎疾病，陈建民所做的颈椎内固定手术主要是治疗自身疾病，一审法院认定所有医疗费均是治疗交通事故所致伤情错误，至少应当考虑50%的参与度。2.根据保险合同约定，保险公司不应当承担诉讼费用及鉴定费用，一审法院判决我公司赔偿违反合同法的相关规定。陈建民辩称，1.陈建民颈椎内固定手术是因为颈脊髓受到外伤才住院治疗的，上诉人主张医疗费用应当考虑参与度依据不足。2.根据保险法第六十四条的规定及国务院规定国务院《诉讼费用交纳办法》，一审判决上诉人承担鉴定费及部分诉讼费符合上述规定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈建民向一审法院起诉请求：1.判令平安财保江西公司赔偿陈建民因本起交通事故受伤所致各项损失等合计人民币182571.2元；2.本案诉讼费、鉴定费由江西省盛世源实业有限公司、周某、平安财保江西公司承担。一审法院认定事实：2018年5月21日15时40分，周某驾驶赣Ｍ×××××号小型轿车沿阜宁县阜城街道新兴路由北向南行驶至光明花苑东门处路段右转弯驶入非机动车道时，致在道路西侧非机动车道内由北向南行驶的由陈建民驾驶的阜宁002506号电动自行车摔倒，陈建民与赣Ｍ×××××号小型轿车发生碰撞受伤，阜宁002506号电动自行车受损。2018年6月20日，阜宁县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定周某应负本起事故的主要责任、陈建民应负本起事故的次要责任。周某驾驶的赣Ｍ×××××号小型轿车的登记所有人为江西省盛世源实业有限公司，该事故车辆在平安财保江西公司投保了交强险和50万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间内。陈建民受伤后即被送往阜宁县人民医院门诊治疗，用去医疗费1647.6元。随后被送往盐城市第一人民医院住院治疗，2018年6月9日出院，用去医疗费81556.41元，合计用去医疗费83204元，其中平安财保江西公司垫付了10000元。经阜宁县交通事故损害赔偿人民调解委员会委托，盐城市射阳县人民医院司法鉴定所于2019年7月3日就陈建民的伤情作出射人医司鉴所[2019]临鉴字第289号法医学鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人陈建民颈部损伤和颈椎退变行手术治疗遗留颈部丧失活动度31.74%构成十级伤残，损伤参与度为50%。2.误工期限180日，护理期限90日，其中住院期间护理按2人计算，营养期限90日。陈建民为此支付鉴定费1750元。本次诉讼中陈建民因交通事故所致损失：1.医疗费，关于平安财保江西公司提出的医疗费应扣除15%非医保用药的辩解意见，因其未能举证证明医疗费中非医保用药的种类和范围以及医保范围内同类医疗费用标准，应承担举证不能的不利后果，对该辩解意见不予采纳。陈建民所花医疗费中大部分是用于治疗自身疾病，其中所作的内固定手术材料费48467.3元，要求剔除的辩解意见，结合诊断证明、出、入院记录、费用清单等，周某的侵权行为客观上导致原告颈部疼痛、活动受限等，陈建民可能存在的自身疾病并不是保险公司在保险责任内免除赔偿责任的法定事由，对其辩解意见不予支持。3.对陈建民主张的人血白蛋白费用1320元不予认可,因陈建民未能举证证明是用于抢救伤情所用,对此项费用不予支持。根据陈建民提供的医疗费发票、用药清单，确认医疗费为81884元（包含平安财保江西公司垫付的10000元）。2.陈建民主张住院伙食补助费530元，营养费1350元，被告无异议，予以确认。3.护理费，参照司法鉴定意见书建议的护理期限90日（住院期间2人护理），再参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准80元/天计算，合计8720元。4.误工费，参照司法鉴定意见书建议的误工期限180日，根据相关规定陈建民的误工损失可按盐城市区最低工资标准计算，经查，2019年盐城市区每月最低工资标准为1830元，认定陈建民误工费10980元。5.残疾赔偿金，平安财保江西公司辩称应当考虑交通事故损伤参与度，按照50%计算。一审法院认为，平安财保江西公司受伤部位的疾病对该局部损害后果的形成存在因果关系，可参照司法鉴定意见书的损伤参与度50%,根据2019年全省人均可支配收入中工资性标准和经营净收入标准，结合负担系数和平安财保江西公司的伤残等级，计算残疾赔偿金为49837元。6.精神损害抚慰金，鉴于陈建民在本起交通事故中构成一处十级伤残，给其在精神上造成一定的损害，根据侵权行为所造成的后果、侵权人的过错程度、承担责任的经济能力和本地的平均生活水平等相关因素，酌定其精神损害赔偿金为3000元。7.交通费，根据陈建民的就医地点、合理的人数、次数，本院酌定交通费为500元。8.施救费200元和车辆损失400元，根据陈建民提供的发票，予以确认。9.鉴定费1750元，因保险法规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中鉴定费属于前述规定费用，故应由平安财保江西公司承担1400元。以上损失1-8项合计157401元，另鉴定费1750元。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。陈建民因本起交通事故受伤、财产损失，依法有权获得赔偿。本起交通事故经交警部门认定周某应负本起事故的主要责任，陈建民应负本起事故的次要责任，交警部门事故责任认定符合本起事故发生的事实，予以采信，并作为定案依据。由于赣Ｍ×××××号小型轿车在平安财保江西公司投保了交强险和50万元不计免赔的商业三者险，故陈建民因本起交通事故受伤所致各项损失157401元，应由平安财保江西公司在交强险范围内赔偿83637元，不足部分由平安财保江西公司在商业三者险范围内承担80%的赔偿责任，计59011元，平安财保江西公司另赔偿陈建民鉴定费1400元，扣减平安财保江西公司垫付的10000元，平安财保江西公司合计赔偿134048元。一审法院判决：一、平安财保江西公司于判决生效后10日内向陈建民赔偿134048元；（开户名称：陈建民，开户行：中国农业银行沟墩支行，帐号62×××77）二、驳回陈建民的其他诉讼请求。案件受理费3922元，减半收取1961元（陈建民已预交），由陈建民负担510元,平安财保江西公司负担1451元。二审审理中，当事人没有提交新证据。本院经审理，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于陈建民主张的医疗费用是否应予全部支持的问题。虽陈建民损伤结果系颈椎退变和颈部损伤共同所致，但陈建民在本案中主张住院治疗费完全因交通事故所致，故上诉人平安财保江西公司主张陈建民因交通事故产生医疗费应考虑50%的参与度，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于一审法院判决上诉人承担部分诉讼费和鉴定费是否适当的问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。陶海山为确定本起交通事故产生的损失而支出鉴定费，属于必要的、合理的费用。另，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，部分胜诉，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。一审法院判决由陈建民、平安财保江西公司各负担部分诉讼费及鉴定费并无不当。综上，平安财保江西公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2902元，由中国平安财产保险股份有限公司江西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  张海静审判员  荀玉先二〇二〇年九月二十五日书记员  严海文