北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终7392号上诉人（原审被告、原审原告）：北京中天置地房地产经纪有限公司，住所地北京市朝阳区安定路33号化信大厦A座9层905号。法定代表人：刘波，总经理。委托诉讼代理人：孟园园，女，北京中天置地房地产经纪有限公司法务专员。被上诉人（原审原告、原审被告）：潘志刚，男，1978年12月26日出生，汉族，住河北省保定市定兴县。上诉人北京中天置地房地产经纪有限公司（以下简称中天置地公司）因与被上诉人潘志刚劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2020）京0105民初1205号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中天置地公司上诉请求：1、依法一审判决第一项、第二项、第三项，依法改判中天置地公司不支付潘志刚违法解除劳动关系赔偿金、未休年休假工资、休息日加班费;2、本案诉讼费及上诉费均由潘志刚承担。事实和理由：潘志刚2013年11月1日入职中天置地公司，担任置业顾问一职，约定月工资为2000元。2019年5月17日与其解除劳动合同关系。中天置地公司认为潘志刚在工作期间业绩屡屡不达标，达不到工作要求，因此中天置地公司有权与其解除劳动关系。中天置地公司每年安排年假与春节假期连休，潘志刚已经享受了年休假的待遇，因此不应支付其未休年假工资。关于潘志刚加班的情况，中天置地公司认为中天置地公司从未要求员工进行加班，没有发过任何关于加班的通知，并且潘志刚加班的证据也不够充分，因此中天置地公司无法支付其相应的加班费用。潘志刚辩称，同意一审判决，不同意中天置地公司的上诉请求及事实与理由。潘志刚向一审法院起诉请求：中天置地公司支付违法解除劳动合同赔偿金36000元、2013年10月29日至2019年5月17日延时加班费55962.72元、休息日加班费57600元、法定节假日加班费9000元、未休年休假工资报酬18000元。中天置地公司向一审法院提出诉讼请求：1、中天置地公司无需支付潘志刚2017年1月1日至2019年5月17日期间未休年休假工资6068.97元；2、中天置地公司无需支付潘志刚违法解除劳动关系赔偿金36000元。一审法院认定事实：一、劳动关系情况1、入职时间：2013年10月29日。2、劳动合同期限：2013年10月29日至2016年10月28日，续订至2019年10月28日。3、工资支付情况：中天置地公司支付潘志刚工资至2019年4月30日。其中，2018年5月至2018年10月期间分别支付805元、261元、456元、140元、361元。中天置地公司主张2018年11月至2019年4月期间分别支付273元、80元、740元、0元、0元、127元，潘志刚表示未核实，不清楚该期间发放的数额。另，潘志刚称其未就工资发放数额向中天置地公司提出过异议。4、离职前十二个月平均工资：2080元。因中天置地公司在潘志刚离职前十二个月内向潘志刚发放的工资均低于北京市最低工资标准，故一审法院以北京市最低工资标准核算潘志刚离职前十二个月平均工资。5、劳动关系解除时间：2019年5月17日。二、劳动关系解除2019年5月20日，中天置地公司向潘志刚送达《解除劳动关系通知书》，以潘志刚长期无法胜任本岗位工作，自入职以来业务一直未达到业绩标准，经调岗后仍无法满足公司要求且无工作业绩为由，通知其双方劳动合同于2019年5月17日解除。诉讼中，中天置地公司未就潘志刚的业绩要求、结果举证证明。另，中天置地公司称公司没有因潘志刚不能胜任工作而对其进行过培训或调整工作岗位。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，中天置地公司虽主张潘志刚不能达到业绩标准，但对此未举证证明，且其自认未因潘志刚不能胜任工作而对其进行培训或调整工作岗位，故中天置地公司以潘志刚不能达到业绩为由解除劳动关系缺乏依据，系违法解除劳动关系，应当向潘志刚支付违法解除劳动关系赔偿金24960元（2080×6×2）。三、加班情况潘志刚与中天置地公司所签劳动合同中约定，潘志刚执行标准工时制度，每周休息日为2日。诉讼中，潘志刚主张其于2013年10月29日至2019年5月17日存在延时加班、休息日加班及法定假日加班，并就此提交了放假通知若干份，其中2018年9月12日、2018年12月10日、2019年4月23日的四份通知加盖有中天置地公司名称字样印章，2018年9月12日的《关于业务线国庆节放假的通知》显示，中天置地公司安排业务线全员于2018年10月1日至4日放假4天，10月业务线全月共休息8天；2018年12月10日《2019年业务线元旦放假通知》显示，中天置地公司安排业务部2018年12月31日至2019年1月1日放假2天，2018年12月业务线全月共休息5天、2019年1月全月共休息5天；2018年12月10日《2019年业务线春节放假通知》显示，中天置地公司安排业务部2019年2月1日至2月10日全员放假10天，2月业务线全月共休息14天；2019年4月23日《关于业务线五一劳动节放假的通知》显示，中天置地公司安排业务线2019年5月1日至2日放假2天，2019年5月共休息5天。中天置地公司对上述四份加盖其公司印章的通知的真实性认可，称潘志刚属于业务线人员，但不认可该证据的证明目的，对其他通知的真实性不认可。综合当事人的陈述意见，一审法院对潘志刚所提交的加盖由中天置地公司印章的通知的真实性予以采信，对其他通知的真实性不予采信。另，中天置地公司未向一审法院提交考勤等证据材料证明潘志刚的出勤情况。一审法院认为，潘志刚虽主张2013年10月29日至2018年9月30日期间存在延时加班、休息日加班及法定假日加班，但其现有证据不足以证明其主张，一审法院对其要求中天置地公司支付上述期间加班费的诉讼请求不予支持。关于2018年10月至2019年5月期间的加班情况，根据《关于业务线国庆节放假的通知》所载，中天置地公司安排包括潘志刚在内的业务线全员于2018年10月1日至4日放假4天，潘志刚虽主张其于该期间存在法定假日加班，但未举证证明，故一审法院对其主张不予采信，其要求中天置地公司支付该期间法定假日加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。此外，中天置地公司安排业务线全员在10月全月共休息8天，而10月的休息日及法定假日共计13天，故中天置地公司应向潘志刚支付2018年10月休息日加班费956.32元（2080/21.75×5×200%）。根据《2019年业务线元旦放假通知》所载，中天置地公司安排业务部2018年12月31日至2019年1月1日放假2天，潘志刚虽主张其于该期间存在法定假日加班，但未举证证明，故一审法院对其主张不予采信，其要求中天置地公司支付该期间法定假日加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。此外，中天置地公司安排业务线于2018年12月全月共休息5天、2019年1月全月共休息5天，而2018年12月休息日及法定假日共计10天、2019年1月休息日及法定假日共计9天，故中天置地公司应向潘志刚支付2018年12月休息日加班费956.32元（2080/21.75×5×200%）、2019年1月休息日加班费765.06元（2080/21.75×4×200%）。根据《2019年业务线春节放假通知》，中天置地公司安排业务部2019年2月1日至2月10日全员放假10天、2月全月共休息14天，潘志刚虽主张其于该期间存在法定假日、休息日加班，但未举证证明，故一审法院对其主张不予采信，其要求中天置地公司支付该期间法定假日和休息日加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。根据《关于业务线五一劳动节放假的通知》，中天置地公司安排业务线2019年5月1日至2日放假2天，潘志刚虽主张其于该期间存在法定假日加班，但未举证证明，故一审法院对其主张不予采信，其要求中天置地公司支付该期间法定假日加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。此外，中天置地公司安排业务线人员2019年5月共休息5天，而5月休息日及法定假日共计10天，故中天置地公司应向潘志刚支付2019年5月休息日加班费956.32元（2080/21.75×5×200%）。关于潘志刚所主张剩余休息日加班、法定假日加班、延时加班的事实，因其未举证证明，故一审法院对此不予采信，对潘志刚要求中天置地公司支付相应加班费的诉讼请求亦不予支持。四、年休假情况1、劳动者年休假天数标准：自2014年10月29日起每年可享受5天。2、已休年休假天数：2014年10月29日至2019年5月17日期间已休0天。诉讼中，中天置地公司虽主张已安排潘志刚休息完毕上述期间的年休假，但潘志刚对此不予认可，中天置地公司亦未举证证明，故一审法院对其主张不予采信。一审法院认为，潘志刚于2014年10月29日至2019年5月17日期间应享受年休假10天，中天置地公司未安排潘志刚休息，故应支付未休年休假工资报酬1912.64元（2080/21.75×10天×200%）。五、劳动仲裁情况潘志刚向北京市朝阳区劳动人事仲裁委员会（以下简称朝阳劳动仲裁委员会）提起支付工资等争议一案，要求中天置地公司支付：1、违法解除劳动合同赔偿金36000元；2、2013年10月29日至2019年5月17日延时加班费55962.72元、休息日加班费57600元、法定假日加班费9000元、未休年休假工资报酬18000元。朝阳劳动仲裁委员会于2019年9月16日作出京朝劳人仲字[2019]第19111号裁决书，裁决：1、中天置地公司支付潘志刚2017年1月1日至2019年5月17日期间未休年休假工资报酬6068.97元；2、中天置地公司支付潘志刚违法解除劳动合同赔偿金36000元；3、驳回潘志刚的其他仲裁请求。中天置地公司及潘志刚均对上述裁决不服，提起诉讼。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、北京中天置地房地产经纪有限公司于判决生效之日起七日内支付潘志刚违法解除劳动关系赔偿金二万四千九百六十元；二、北京中天置地房地产经纪有限公司于判决生效之日起七日内支付潘志刚二○一四年十月二十九日至二○一九年五月十四日期间未休年休假工资报酬一千九百一十二元六角四分；三、北京中天置地房地产经纪有限公司于判决生效之日起七日内支付潘志刚二○一八年十月休息日加班费九百五十六元三角二分、二○一八年十二月休息日加班费九百五十六元三角二分、二○一九年一月休息日加班费七百六十五元零六分、二○一九年五月休息日加班费九百五十六元三角二分；四、潘志刚的其他诉讼请求；五、驳回北京中天置地房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于劳动关系解除。中天置地公司虽上诉主张潘志刚不能达到业绩标准，达不到工资要求，但对此未举证证明，且其自认未因潘志刚不能胜任工作而对其进行培训或调整工作岗位，故中天置地公司以潘志刚不能达到业绩为由解除劳动关系缺乏依据，构成违法解除劳动关系，应当向潘志刚支付违法解除劳动关系赔偿金。关于加班费。中天置地公司安排业务线全员在10月全月共休息8天，而10月的休息日及法定假日共计13天，故中天置地公司应向潘志刚支付2018年10月休息日加班费956.32元（2080/21.75×5×200%）。中天置地公司安排业务线于2018年12月全月共休息5天、2019年1月全月共休息5天，而2018年12月休息日及法定假日共计10天、2019年1月休息日及法定假日共计9天，故中天置地公司应向潘志刚支付2018年12月休息日加班费956.32元（2080/21.75×5×200%）、2019年1月休息日加班费765.06元（2080/21.75×4×200%）。中天置地公司安排业务线人员2019年5月共休息5天，而5月休息日及法定假日共计10天，故中天置地公司应向潘志刚支付2019年5月休息日加班费956.32元（2080/21.75×5×200%）。中天置地公司以未要求潘志刚加班，故无需支付加班费的上诉主张，缺乏依据，本院不予支持。关于年休假。潘志刚于2014年10月29日至2019年5月17日期间应享受年休假10天，中天置地公司未安排潘志刚休息，故应支付未休年休假工资报酬1912.64元（2080/21.75×10天×200%）。中天置地公司上诉主张年休假与春节假期连休，但对此并未举证证明，本院不予采信。综上所述，中天置地公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京中天置地房地产经纪有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  蒙 瑞审 判 员  龚勇超审 判 员  金妍熙二〇二〇年九月十四日法官助理  唐大利法官助理  张倩倩书 记 员  张 朋