湖南省新宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0528刑初89号 公诉机关湖南省新宁县人民检察院。 被告人唐叶青，男，1984年2月13日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，农民，住新宁县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月12日被刑事拘留，2019年12月10日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。 辩护人刘涛，新宁县法律援助中心律师。 被告人曾新飞，男，1981年1月6日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，无业，住新宁县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月13日被刑事拘留，2019年12月10日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。 辩护人李崇湘，湖南越城律师事务所律师。 被告人陈湘发，曾用名陈双发，绰号“发姑娘”，男，1983年6月12日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，农民，住新宁县。因犯故意伤害罪于2010年12月13日被新宁县人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月12日被刑事拘留，2019年12月10日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。 辩护人邓昌友，湖南崀山律师事务所律师。 湖南省新宁县人民检察院以新宁检公诉刑诉〔2020〕77号起诉书指控被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员黎海平出庭支持公诉，被告人唐叶青及其辩护人刘涛、被告人曾新飞及其辩护人李崇湘、被告人陈湘发及其辩护人邓昌友到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省新宁县人民检察院指控： 1、2019年11月5日19时许，吸毒人员阳某1电话联系被告人曾新飞购买甲基苯丙胺（冰毒），并微信转账200元给曾新飞。被告人曾新飞收钱后，便联系被告人陈湘发购买甲基苯丙胺。后曾新飞在新宁县站附近以200元的价格从陈湘发处购得约0.2克甲基苯丙胺。而后，曾新飞从购买的约0.2克甲基苯丙胺中分出约0.05克甲基苯丙胺用于吸食，将剩余的0.15克甲基苯丙胺贩卖给阳某1。 2、2019年11月11日13时许，陈湘发微信联系唐叶青购买甲基苯丙胺，并微信转账900元给唐叶青。后唐叶青将两包净重约1.6克甲基苯丙胺放在新宁县金石镇扣扣网咖门口的花盆里，陈湘发要一个外号“法海”的人将甲基苯丙胺取走，并予以吸食。 3、2019年11月11日14时许，陈湘发再次微信联系唐叶青购买甲基苯丙胺，并微信转账450元给唐叶青。后唐叶青在新宁县线将约0.8克甲基苯丙胺贩卖给陈湘发。 4、2019年11月12日11时许，吸毒人员孙某微信联系被告人曾新飞购买甲基苯丙胺，并转账530元给曾新飞。曾新飞收到钱后便联系被告人陈湘发购买甲基苯丙胺，并微信转账500元给陈湘发。陈湘发收到钱后便联系被告人唐叶青购买甲基苯丙胺，并微信转账450元给唐叶青，同时赊欠450元。而后，被告人唐叶青在新宁县公交车站旁将二包甲基苯丙胺（每包净重约1克）贩卖给陈湘发。陈湘发拿到甲基苯丙胺后，将其中一包净重约1克甲基苯丙胺贩卖给曾新飞。曾新飞拿到甲基苯丙胺后，吸毒人员阳某1电话联系曾新飞购买甲基苯丙胺，并微信转账200元给曾新飞。曾新飞收取阳某1的200元不久便被公安民警抓获，民警在曾新飞处查获一包疑似毒品（净重0.68克）。曾新飞被抓后，协助民警将陈湘发抓获，民警在陈湘发处查获一包疑似甲基苯丙胺（净重0.92克）。陈湘发被抓后，协助民警将唐叶青抓获，民警在唐叶青处查获8包疑似毒品（净重4.24克）。经鉴定，上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺。 针对上述指控，公诉机关提交了相关证据材料。公诉机关认为被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发的行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，其中唐叶青、曾新飞多次贩卖毒品，情节严重。鉴于被告人唐叶青到案后如实供述了自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑三年，并处罚金；被告人曾新飞到案后如实供述了自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，贩卖毒品给孙某、阳某1因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，且有立功表现，建议对其判处有期徒刑二年，并处罚金；被告人陈湘发到案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，有立功表现，建议对其判处有期徒刑一年十个月，并处罚金。 被告人唐叶青对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人刘涛提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议；被告人唐叶青有坦白、认罪认罚的情节，建议对其减轻处罚；对于公安机关扣押唐叶青的现金属于其个人财产，应当返还给唐叶青或者折抵其应缴纳的罚金。 被告人曾新飞对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人李崇湘提出的辩护意见是，一是对公诉机关指控被告人曾新飞犯贩卖毒品罪没有异议。二是公诉机关指控的2019年11月12日曾新飞贩卖给阳某1的行为不构成犯罪，理由是曾新飞贩卖的毒品来源于向上家购买，虽然阳某1支付了购买毒品的200元，但曾新飞当时还没有卖给阳某1的毒品，在向上家购买之前就被公安民警抓获，故被告人曾新飞的行为不构成贩卖毒品罪。三是被告人曾新飞有坦白、立功、认罪认罚的从轻或减轻情节，建议对其减轻处罚。 被告人陈湘发对指控事实、罪名没有异议，在签具认罪认罚具结书时表示量刑过重，庭审中表示认罪认罚。辩护人邓昌友提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议；被告人陈湘发有坦白、立功、认罪认罚从轻或减轻情节，对公诉机关的量刑建议没有异议。 经审理查明： 1、2019年11月5日19时许，吸毒人员阳某1电话联系被告人曾新飞购买甲基苯丙胺，并微信转账200元给曾新飞。被告人曾新飞收钱后，便联系被告人陈湘发购买甲基苯丙胺。后曾新飞在新宁县站附近以200元的价格从陈湘发处购得约0.2克甲基苯丙胺。而后，曾新飞从购买的约0.2克甲基苯丙胺中分出约0.05克甲基苯丙胺用于吸食，将剩余的0.15克甲基苯丙胺贩卖给阳某1。 2、2019年11月11日13时许，陈湘发微信联系唐叶青购买甲基苯丙胺，并微信转账900元给唐叶青。后唐叶青将两包净重约1.6克甲基苯丙胺放在新宁县金石镇扣扣网咖门口的花盆里，陈湘发要一个外号“法海”的人将甲基苯丙胺取走，并予以吸食。 3、2019年11月11日14时许，陈湘发再次微信联系唐叶青购买甲基苯丙胺，并微信转账450元给唐叶青。后唐叶青在新宁县线将约0.8克甲基苯丙胺贩卖给陈湘发。 4、2019年11月12日11时许，吸毒人员孙某微信联系被告人曾新飞购买甲基苯丙胺，并转账530元给曾新飞。曾新飞收到钱后便联系被告人陈湘发购买甲基苯丙胺，并微信转账500元给陈湘发。陈湘发收到钱后便联系被告人唐叶青购买甲基苯丙胺，并微信转账450元给唐叶青，同时赊欠450元。而后，被告人唐叶青在新宁县公交车站旁将二包甲基苯丙胺（每包净重约1克）贩卖给陈湘发。陈湘发拿到甲基苯丙胺后，将其中一包净重约1克甲基苯丙胺贩卖给曾新飞。曾新飞拿到甲基苯丙胺后，吸毒人员阳某1电话联系曾新飞购买甲基苯丙胺，并微信转账200元给曾新飞。曾新飞收取阳某1的200元不久便被公安民警抓获，民警在曾新飞处查获一包疑似毒品（净重0.68克）。曾新飞被抓后，协助民警将陈湘发抓获，民警在陈湘发处查获一包疑似甲基苯丙胺（净重0.92克）。陈湘发被抓后，协助民警将唐叶青抓获，民警在唐叶青处查获8包疑似毒品（净重4.24克）。经鉴定，上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺。 另查明，被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发被公安民警抓获归案后均如实供述了自己的犯罪事实。2019年11月12日，新宁县公安局扣押了被告人唐叶青的OPPOA5手机一台、甲基苯丙胺8包（净重4.24克）、现金2942元，并将2942元现金作为暂扣款予以上缴；扣押了被告人曾新飞的OPPOA37m手机一台、甲基苯丙胺1包（净重0.68克）；扣押了被告人陈湘发的OPPOR9m手机一台、甲基苯丙胺1包（净重0.92克）。被告人唐叶青因吸毒于2013年9月4日被新宁县公安局决定行政拘留十五日和强制隔离戒毒二年。被告人曾新飞因吸毒于2009年7月7日被新宁县公安局决定行政拘留十日；因吸毒于2010年7月30日被新宁县公安局决定行政拘留十五日；因吸毒于2019年11月12日被新宁县公安局决定行政拘留十日。被告人陈湘发因犯故意伤害罪于2010年12月13日被新宁县人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年；因吸毒于2017年12月1日被新宁县公安局决定行政拘留五日；因吸毒于2019年11月12日被新宁县公安局决定行政拘留十日。 庭审过程中，公诉人当庭宣读、出示了被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发的供述，证人孙某、阳某1、阳某2的证言，微信转账记录、通话详单，情况说明，辨认笔录、提取笔录、取样笔录、称重笔录及照片、指认微信记录，到案经过，新宁县公安局扣押决定书，新宁县公安局扣押物品、文件清单，邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字［2019］524号检验报告，公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书，被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发的户籍信息等证据。 经庭审质证，被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发及三辩护人对公诉机关出示的上述证据及证明效力均没有提出异议。公诉机关提交的以上证据来源及形式合法，内容客观、真实，与待证事实具有关联性，本院对上述证据及证明的事实予以确认。 本院认为，被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发违反毒品管理规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其中唐叶青、曾新飞贩卖毒品三次，属于情节严重，陈湘发贩卖毒品二次，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。被告人唐叶青到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；愿意接受处罚，对其可以从宽处理。对辩护人刘涛提出减轻处罚的辩护意见，因被告人唐叶青没有减轻处罚的情节，依法不能减轻处罚，本院对辩护人的该项辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑适当，本院予以采纳。 被告人曾新飞到案后如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚；有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；愿意接受处罚，可以从宽处理。公诉机关指控被告人曾新飞贩卖毒品给孙某的行为系犯罪未遂。经查，被告人曾新飞与孙某就买卖毒品达成合意，且孙某已将购买毒品的钱转账给曾新飞，曾新飞已经从陈湘发处购得贩卖给孙某的毒品，并联系孙某到温馨宾馆拿货。被告人曾新飞为贩卖毒品而已购得毒品，其行为构成犯罪既遂。公诉机关指控曾新飞贩卖毒品给孙某系犯罪未遂不当，本院予以纠正。辩护人李崇湘提出2019年11月12日被告人曾新飞贩卖毒品给阳某1的行为不构成犯罪。经查，被告人曾新飞与阳某1就买卖毒品达成合意，且阳某1已将购买毒品的钱转账给曾新飞，曾新飞也准备到陈湘发处购买毒品，因曾新飞被抓而未果。曾新飞此次贩卖毒品给阳某1的行为构成犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。综合考虑被告人曾新飞的情节，本院决定对被告人曾新飞减轻处罚。 被告人陈湘发到案后如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚；有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；愿意接受处罚，可以从宽处理。公诉机关的量刑适当，本院予以采纳。 新宁县公安局扣押的被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发的财物系供犯罪所用的本人财物，应当予以没收；扣押的毒品由扣押机关依法处理。 综上，根据被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发的犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人唐叶青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元（未缴纳）； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人唐叶青的刑期自2019年11月12日起至2022年11月11日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人曾新飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币八千元（未缴纳）； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人曾新飞的刑期自2019年11月13日起至2022年3月12日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人陈湘发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人陈湘发的刑期自2019年11月12日起至2021年9月11日止。） 四、扣押的被告人唐叶青的现金二千九百四十二元，予以没收，上缴国库； 五、扣押的被告人唐叶青、曾新飞、陈湘发所有的手机各一台，予以没收； 六、扣押的甲基苯丙胺5.84克，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  谭 芳 人民陪审员  江勤雄 人民陪审员  陈金昌 二〇二〇年九月九日 书 记 员  李小香 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。