山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终10260号 上诉人（原审被告）：中华某某财产保险股份有限公司城阳支公司，住所地山东省青岛市城阳区正阳路208号5楼。 负责人：袁欣珂，经理。 委托诉讼代理人：许震，男，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：孙某某，女，汉族，1987年12月21日出生，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：董帅强，北京市（盈科）律师事务所律师。 原审被告：王某，男，1974年5月10日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 原审被告：青岛某某物流有限公司，住所地山东省黄岛区泊里镇藏马路108号。 法定代表人：赵秀兰，总经理。 上诉人中华某某财产保险股份有限公司城阳支公司因与被上诉人孙某某及原审被告王某、青岛某某物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初2032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中华某某财产保险股份有限公司城阳支公司上诉请求：1.判决被上诉人不构成十级伤残（不服一审判决131890.90元）；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：2019年4月19日，原审王某驾驶涉案车辆致被上诉人受伤，被上诉人遭受右膝半月板撕裂，在医院接受治疗。一审法院委托青大司法鉴定所对被上诉人的伤残等级进行鉴定，青大司法鉴定所依据《人体损伤程度分级》5.10.6.11之规定评定为十级伤残，依据该标准评定为十级伤残必须符合一肢体半月板损伤并经手术治疗的规定，该标准明确要求手术为必要性条件，故一审鉴定人说其为非必要条件明显错误。经现场查堪被上诉人右膝屈曲50度，正常情况下屈曲为140度，两者之差除以140然后再乘以100%得出关节活动度丧失程度，依据该计算方式其关节活动度丧失达64.2%，依据《人体损伤程度分级》一肢体关节活动度丧失50%以上即可评定为九级伤残，明显可以得知该计算标准错误。故可以得出鉴定人鉴定依据错误，计算错误，该鉴定结果应当不予认可。 孙某某辩称，本案上诉人在原审已经要求鉴定人出庭接受质询，法医也明确阐述鉴定的方式方法，鉴定流程符合程序，鉴定结果真实有效，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 孙某某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费及财产损失10000元，其他损失待鉴定后另行追加；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，孙某某申请变更诉讼请求，要求被告赔偿医疗费、伤残赔偿金、护理费等各项损失共计175802.57元。事实与理由：2019年04月19日15时45分许，被告王某驾驶鲁Ｕ×××××号/鲁Ｂ×××××号重型半挂牵引车沿黄岛区琅琊台南路由南向北行驶至事故地点，与孙某某驾驶的电动自行车发生交通事故，造成孙某某受伤，两车受损。该事故经黄岛区交警大队认定被告王某负事故全部责任，孙某某不负事故责任。鲁Ｕ×××××号/鲁Ｂ×××××号重型半挂牵引车登记车主是被告城森物流公司，实际车主是被告王某，在被告保险公司投保交强险及100万商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。 一审法院认定事实：2019年04月19日15时45分许，被告王某驾驶鲁Ｕ×××××号/鲁Ｂ×××××号重型半挂牵引车沿黄岛区琅琊台南路由南向北行驶至事故地点，与孙某某驾驶的电动自行车发生交通事故，造成孙某某受伤，两车受损。该事故经青岛市公安局交警支队黄岛大队认定，被告王某负事故全部责任，孙某某不负事故责任。鲁Ｕ×××××号/鲁Ｂ×××××号重型半挂牵引车登记车主是被告城森物流公司，实际车主是被告王某，在被告保险公司投保交强险及100万商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。另查明，事故发生后，王某垫付医疗费10000元。根据孙某某提交的证据材料及被告的质证意见，孙某某的损失应确认如下：1、医疗费：根据孙某某提交的住院发票及门诊病历等证据，孙某某的医疗费应确认为12421.67元。2、住院伙食补助费：孙某某住院治疗39天，其住院伙食补助费应确认为3900元。3、护理费：根据公安部关于人身损害误工期、护理期、营养期评定规范并结合医院医嘱，孙某某的护理期以60天为宜，根据青岛市上一年度护工标准每天100元，孙某某的护理费应确认为6000元（100元/天×60天）。4、误工费：根据公安部关于人身损害误工期、护理期、营养期评定规范并结合医院医嘱，孙某某的误工期以60天为宜，孙某某系农村居民，结合青岛市上一年度农村居民人均可支配收入和人均消费性支出，孙某某的误工费应确认为6160元（37472元/365天×60天）。5、伤残赔偿金及被抚养人生活费：根据孙某某申请，一审法院委托青岛青大司法鉴定所对孙某某的肢体伤残等级进行了司法鉴定，2019年11月07日鉴定机构出具司法鉴定意见书显示：孙某某因外伤致右膝关节损伤为十级伤残。保险公司对孙某某的伤残不予认可并申请鉴定人员出庭接受质询，保险公司质询意见如下：1、人体损伤程度分级规定了韧带和半月板损伤需手术后才能构成十级伤残，为什么孙某某保守治疗能构成伤残？2、孙某某的关节活动度丧失25%以上，是如何计算出来的？青岛青大司法鉴定所鉴定人罗世广、孙晓青出庭接受了质询并就保险公司的质询，从鉴定过程及鉴定依据答复如下：1、伤者孙某某是2019年4月19日受伤，同年10月24日至我所进行伤残鉴定，我所按黄岛法院委托对孙某某进行了伤残鉴定，两位鉴定人依据法医检验规范，对伤者进行了查体，查体结果为右膝损伤，活动度屈曲50度；左膝正常，屈曲140度，所以右膝损伤功能损伤达到25%以上，为此我所依据人体损伤致残分级相关标准评定为十级伤残。该鉴定检验程序合法，鉴定意见正确，原告的伤情主要是右膝半月板撕裂，有评残的损伤基础，导致功能障碍是其客观存在的事实。2、手术治疗和保守治疗不是评定本案伤残的唯一依据。评定伤残的唯一依据是半月板损伤达到了严重程度，影响了功能，就可以确定伤残等级。3、查体时孙某某右膝被动活动度是屈曲50°，左膝活动度140°，两者相减得出的结果除以140，乘以100%，超出了25%。一审法院认为，根据保险公司提出的质询及鉴定人诊断质询的答复意见，该鉴定意见书不存在鉴定程序违法、鉴定意见依据不足的情形，一审法院认为伤残鉴定意见书合法有效，应予采信。孙某某的伤残赔偿金应确认为108968元（54484元／年×20年×10%）。李明睿系孙某某之子，出生于2014年07月24日，有抚养人二人，其被抚养人生活费应确认为22922.90元（35266元／年×13年×10%÷2）。6、精神抚慰金：孙某某因本次交通事故造成十级伤残，王某在本次事故中负事故全部责任，应当赔偿其精神损害抚慰金，孙某某主张在交强险限额内先行赔偿精神损害抚慰金符合相关规定，一审法院予以支持，结合本案实际，孙某某的精神抚慰金酌定为1000元。7、交通费：孙某某住院治疗39天，其交通费一审法院酌定为390元。8、鉴定费：根据孙某某提交的鉴定费发票，其鉴定费损失应确认为1300元。综上，孙某某因本次交通事故造成的损失应确认为包括：医疗费12421.67元、住院伙食补助费3900元、护理费6000元、误工费6160元、伤残赔偿金108968元及被扶养人生活费22922.90元、精神抚慰金1000元、交通费390元、鉴定费1300元，合计163062.57元。 一审法院认为，王某驾驶鲁Ｕ×××××号/鲁Ｂ×××××号重型半挂牵引车与孙某某驾驶的电动自行车发生交通事故，造成孙某某受伤，两车受损。该事故经青岛市公安局交警支队黄岛大队认定，王某负事故全部责任，孙某某不负事故责任。经一审法院开庭调查核实，该责任认定并无不当，一审法院予以确认。孙某某的医疗费12421.67元、住院伙食补助费3900元，共计16321.67元，超过交强险医疗费用赔偿限额，应由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，剩余损失6321.67元，由保险公司在商业三者险范围全部赔偿；伤残赔偿金及被抚养人生活费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计146740.90元，超过机动车强制责任保险伤残赔偿限额，应由保险公司在交强险伤残赔偿限额内各赔偿原告110000元，剩余损失36740.90元，由保险公司在商业三者险范围内全部赔偿。因保险公司足以赔偿孙某某因本次交通事故造成的全部损失，王某垫付的医疗费10000元，孙某某应予返还。综上所述，保险公司应赔偿孙某某各项经济损失共计153062.57元（163062.57元-10000元），返还王某垫付款10000元，城森物流公司在本次交通事故中，不承担赔偿责任。对于孙某某主张过高部分，一审法院不予支持。一审判决：一、被告中华某某财产保险股份有限公司城阳支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告孙某某因本次交通事故造成的各项损失共计153062.57元；（上述项款项应付款至账号：62×××35；开户行：中国银行胶南支行营业部；收款人：孙某某）；二、被告中华某某财产保险股份有限公司城阳支公司于判决生效之日起十日内返还被告王某垫付款10000元；（上述项款项应付款至账号：62×××81；开户行：青岛银行双珠路支行；收款人：王某）；三、驳回原告孙某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3816元，减半收取1908元，由被告保险公司负担1684元，由原告负担224元。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案的争议焦点是：原审认定被上诉人孙某某构成十级伤残并据此认定相关损失是否正确。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，上诉人主张十级伤残以手术为必要条件以及鉴定依据错误，但均未提交证据证实，上诉人的上诉理由主要是针对鉴定结论的异议，上诉人在一审已经申请鉴定人员出庭接受质询，一审法院已通知鉴定人员出庭，且鉴定人员已就上诉人的异议进行答复和说明，现上诉人的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人中华某某财产保险股份有限公司城阳支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2938元，由上诉人中华某某财产保险股份有限公司城阳支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张春娟 审判员  杨海东 审判员  牛珍平 二〇二〇年九月二十一日 法官助理 吕菲 书记员贾晓颖