新疆维吾尔自治区博乐市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2701民初1184号 原告：尹娟，女，1989年8月24日出生，汉族，高中文化程度，住博乐市。委托诉讼代理人：蒋以兵，新疆爱博律师事务所律师。被告：新疆元高装饰设计有限公司，住所地博乐市建国西路喜迎门1幢1-12室。法定代表人：张网成，该公司经理。委托诉讼代理人：顾宗奎，博乐市宏维法律服务所法律工作者。原告尹娟与被告新疆元高装饰设计有限公司劳动争议一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告尹娟及委托诉讼代理人蒋以兵到庭，被告新疆元高装饰设计有限公司的委托诉讼代理人顾宗奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尹娟向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告与原告继续履行劳动合同；2、请求依法判令被告向原告支付自2019年12月1日至2020年6月30日拖欠的工资49000元（7000元×7个月=49000元）。3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年7月29日，原告与被告签订《劳动合同》，合同中约定工资为月薪7000元并缴纳社会保险，被告按月支付了工资及绩效工工资，但没有为原告缴纳个人社会保险。原告于2019年11月经博乐市妇幼保健院检查已怀孕，2019年12月18日，被告无任何理由出具声明将原告辞退，被告的行为严重违法了《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第四款的规定，同时根据第四十五条规定，原、被告的劳动合同应当顺延至妇女三期结束为止。原告认为2020年6月23日博乐市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决未能查清案件事实，适用法律错误，为维护原告的合法权益请求法院撤销博乐市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书，并支持原告的诉讼请求。被告新疆元高装饰设计有限公司辩称，1、认可其与原告签订劳动合同，双方系劳动关系，现双方已经解除了劳动关系，即使被答辩人所述劳动关系属实也已经结束；2、答辩人现主张的2020年4月1日至2020年6月30日的工资在仲裁时未提起，故现法院无权受理；3、劳动合同第七条劳动纪律中明确约定考勤按《员工手册》执行，被答辩人在《考勤制度》上签字确认，被答辩人旷工时间远远超过员工手册及考勤制度规定的清退时间，答辩人对其发送辞退通知声明符合劳动合同法第三十九条第一款第（二）项“严重违反用人单位的规章制度”的规定，不适用原告所主张的孕期不得开除事项，原仲裁裁决正确。综上，对被答辩人的请求应当予以驳回。原告尹娟针对其请求，提供仲裁裁决书、劳动合同书、彩超检测报告单、辞退声明、借记卡账户历史交易明细以及证人证言。用以证实：本案经过仲裁，程序合法；原被告系劳动关系，劳动合同约定原告的月薪为7000元；2019年12月23日原告经检查已经怀孕14天＋1，被告2019年12月28日未在辞退声明中陈述任何理由即将原告辞退违反了劳动合同法第42条第4项的规定；2019年6月至11月期间，被告全额向原告发放了工资，并由被告的法定代表人从其本人银行卡向原告支付了该段时间的绩效工资及奖金，故原告并无迟到早退现象；证人证实无迟到、早退旷到情形。经质证，被告对原告所举书证的真实性均无异议，但认为原告的诉讼请求中超出仲裁请求的部分不应受理；原告怀孕与本案不具备关联性，被告辞退原告是因为原告严重违反用人单位的规章制度，适用的是劳动合同法第三十九条而不是原告所说的第四十条和四十一条，声明符合法律规定，合法有效；原告的迟到、早退及旷工主要是在2019年11月和12月期间，故其仅对11月和12月的交易明细发表意见，交易明细显示2019年12月16日，原告领取工资4300元，其自行标注的1500元不属于工资范畴，12月原告因扣款金额超过上班应得款，故被告未向其发放工资；证人均是被告辞退的员工，与被告有利害关系，且证人证言有矛盾之处，故对证人证言不认可。被告针对其辩称提供了劳动合同、员工手册、考勤制度、打卡考勤表及2019年11月、12月的考勤记录。用以证实：原告违反公司规章制度，未按照考勤制度按时上下班，因长期不上班公司将其开除；其是否怀孕与本案没有直接利害关系；劳动合同中明确约定员工应当遵守员工手册，员工守则规定了考勤制度，并根据考勤制度单列了考勤制度并由原告签字确认；考勤表证实原告未按照考勤制度进行上下班打卡；考勤记录系被告向员工发放工资时扣款的依据，考勤记录显示尹娟2019年11月有7次旷工、7次早退、17次迟到；12月上班18天，5次旷到，11次迟到，10次早退。经质证，原告对劳动合同、员工手册、考勤制度的三性均无异议，但认为在签订劳动合同时被告并未制定员工手册，员工手册是2019年11月20日才起草，在12月底公布的，故员工手册与本案没有关联性；考勤制度是在2019年12月以后陆续进行的，并且之前也未对员工进行过相应的培训；对考勤表的三性均不认可，被告自认将原告的工资及绩效都已全部发放，绩效作为工作突出的奖励足以证明原告按时完成了工作，按照公司的制度上下班，由于原告工作的特殊性需要经常去装修现场进行勘测，故机器打卡并不是硬性的考勤要求；对考勤记录的真实性及证明的问题均不认可，考勤记录无法看出休息日且无原告签名确认。鉴于被告对原告所提供的书证的真实性均无异议，原告对被告所提供的劳动合同、员工手册、考勤制度的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认，作为认定案件事实的依据；被告提供的打卡考勤表显示2019年11月、12月，原告均未打卡，而考勤记录表则显示原告有迟到、早退、旷到现象，且考勤记录表中亦无原告签名，打卡考勤表及考勤记录均为体现员工是否遵守公司规章制度的依据，被告提供的证据相互矛盾，故对上述证据，本院均不予采纳；原告提供的证人均系被告辞退的员工，与被告有一定利害关系，且证人证言亦有相互矛盾之处，故对证人证言，本院亦不予采纳。根据本院依法确认的合法有效的证据以及庭审中原、被告的陈述，本院对以下事实予以确认：一、2019年7月29日，原告作为乙方与甲方即被告签订《劳动合同》，劳动合同类型为有固定期限的合同，合同期限自2019年5月1日至2020年4月30日止。乙方的工作岗位为设计总监。乙方月工资为税前7000元，合同第七条规定，公司规章制度和劳动纪律是指公司依法制定并对公司全体或部分职员具有约束力的书面文件，包括劳动纪律、奖惩办法、安全和卫生要求，业务规程、操作规程、生产工艺、工作规范、公司《员工手册》等。公司的规章制度和劳动纪律经公布生效后，对公司的职员（包括乙方）具有约束力。第九条规定，严重违反公司规章制度的甲方可以解除劳动合同。《员工手册》第五章考勤制度规定，公司员工实行每周六日四十八小时工作制，周六、周日不休，其他时间按公司每周四公休制度，其他时间一律请假，没有提前请假视为旷工，员工一律实行上班打卡制，一天四次，因公办事迟到或外出办事须提前告知前台，并于当日或次日在前台填写《考勤异常表》，未填写者按迟到或早退处理，如果下班时间因外出不能打卡者，及时将工作水印照片发到群内，前台做好打卡登记，未发照片或者未做登记一律作迟到、早退处理。迟到或早退三次算旷工，每月累计旷工三次及以上者做清退处理。被告考勤制度中显示，员工必须按时上下班，超过半小时无故未到岗工作或累计迟到、早退三次以上以及擅离值守者均视为旷工，情节严重者，做劝退处理。原告尹娟及其他员工在该考勤制度下方签名。2019年12月13日，尹娟经检查怀孕14+1周。2019年12月18日，被告出具声明，将原告辞退。被告向原告发放工工资至2019年11月。其中，2019年6月、7月、8月、9月、10月、11月被告分别向原告支付7000元、6920元、8528元、7433元、4590元、4300元。期间，被告的法定代表人张网成多次从其卡内向尹娟转账。2020年4月，原告尹娟向博乐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁新疆元高装饰设计有限公司与其继续履行劳动合同；新疆元高装饰设计有限公司向其支付2019年12月1日至2020年3月30日拖欠的工资28000元。博乐市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月23日作出博劳人仲字（2020）26号仲裁裁决书，对尹娟的两项请求，均未支持。本院认为，用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定发生争议的，由用人单位负举证责任。被告新疆元高装饰设计有限公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项规定，以尹娟的旷工行为严重违反其规章制度，与尹娟解除劳动劳动关系，对此，被告应当就解除的合法性承担举证责任。被告单位的规章制度需公示方发生效力，被告未提供证据证实员工手册的发放、公示时间，考勤制度上的签名亦未注明时间，且被告提供的考勤记录亦无尹娟的签字，结合被告公司的业务性质、尹娟系被告股身份以及其职务为设计总监等情况，对被告认定尹娟旷工的事实证据不足，其以原告旷工为由辞退原告无事实依据，被告与原告解除劳动关系违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者可以要求继续履行合同或者要求支付赔偿金。因原、被告签订的劳动合同已于2020年4月30日到期，故对原告要求继续履行劳动合同的诉讼请求，本院不予支持；被告违法解除劳动合同，应当承担尹娟合同期内的工资损失，故对原告要求被告支付拖欠工资的诉讼请求，本院支持2019年12月1日至合同届满日期间的工资损失，即对原告主张的拖欠工资49000元，本院支持35000元（7000元/月×5个月）。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条的规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该请求与讼争的劳动争议具有不可分性应当合并审理”。故对被告辩称原告主张的2020.4.1-2020.6.30的工资不应受理的辩称意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十四条、第四十八条之规定，判决如下：一、被告新疆元高装饰设计有限公司于本判决生效后十日内向原告尹娟支付拖欠的工资35000元。二、驳回原告尹娟的其他诉讼。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告新疆元高装饰设计有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审判员 谢玲 二〇二〇年九月二十六日 书记员 贾彧