江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终1655号上诉人（原审被告）：周金生，男，1963年8月27日出生，汉族，住吉安市吉水县。委托诉讼代理人：陈小凤，北京市京师律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王五二，男，1948年7月16日出生，汉族，住吉安市吉水县。委托诉讼代理人：蔡峰，江西钧略律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：游新莲，女，1968年3月10日出生，汉族，住吉安市吉水县。委托诉讼代理人：蔡峰，江西钧略律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘杰，男，1986年10月28日出生，汉族，住吉安市吉水县。委托诉讼代理人：蔡峰，江西钧略律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘雅琼，女，1994年9月28日出生，汉族，住吉安市吉水县。委托诉讼代理人：刘熙盛（系刘雅琼父亲），1969年12月4日出生，汉族，住吉安市吉水县。委托诉讼代理人：蔡峰，江西钧略律师事务所律师。原审原告：邓招连，女，汉族，1976年9月20日出生，汉族，住吉安市吉水县。委托诉讼代理人：蔡峰，江西钧略律师事务所律师。原审被告：江西金盛置业有限公司，住所地吉安市青原区河东街道梅苑小区A型别墅110室。统一社会信用代码：91360803553505113U。法定代表人：周金生，该公司执行董事。上诉人周金生因与被上诉人王五二、游新莲、刘杰、刘雅琼、原审原告邓招连及原审被告江西金盛置业有限公司（以下简称江西金盛公司）请求变更公司登记纠纷一案，不服吉安市青原区人民法院（2020）赣0803民初610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人周金生及其委托诉讼代理人陈小凤、被上诉人王五二、游新莲、刘杰、刘雅琼、原审原告邓招连的共同委托诉讼代理人蔡峰、被上诉人刘雅琼的委托诉讼代理人刘熙盛、原审被告江西金盛公司的法定代表人周金生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周金生上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、改判将江西金盛公司执行董事及法定代表人由周金生变更为周小润。事实和理由：1、周金生是江西金盛公司的发起人之一，2010年4月23日认缴股权出资额352万元，持股44%，公司至今未返回股权出资额。2、2016年12月15日江西金盛公司实际股东为了规避风险，在行政机关办理了公司股权变更。游新莲代持公司21%股权，刘雅琼代持公司22%股权，邓招连代持公司17%股权，王五二代持公司7.6%的股权，刘小兵代持公司18.9%股权，刘杰代持公司13.5%股权。变更后的工商登记股东未支付股权转让款，也没有认缴公司股权出资额。3、2019年5月23日监事刘雅琼没有提议召开公司工商登记股东全体股东会。6月15日也没有召开股东会。公司股东没有参加任何股东会，没有参加公司管理，没有在公司上班。2019年6月15日股东会决议不具有法律效力。4、2019年9月25日、10月25日周金生收到吉安市青原区市场监督管理局、崇仁县市场监督管理的“责令整改通知书”，周金生就整改事宜安排公司实际投资人之一的周小润代任公司法定代表人、执行董事职务，并与公司实际股东沟通，实际股东没有反对。周小润从外省赶来办理此事，但工商登记股东不配合。5、江西金盛公司下属三个分公司为：崇仁分公司、峡江分公司、乐安分公司，由法定代表人、执行董事周金生全面主持工作。峡江分公司、乐安分公司除周金生外，实际股东、工商登记股东未参加经营管理。崇仁分公司及项目是周金生通过网上竞拍取得土地，负责管理项目至基本结束。2017年1月1日移交至公司实际股东刘熙盛等人，同时移交了崇仁分公司项目20250.53万元资产，因某些股东一意孤行，导致崇仁分公司损失惨重。6、周金生诉王五二、游新莲返还公司股权一案于2020年6月2日向吉安市青原区人民法院递交民事诉讼状，同日将上述诉状及本案答辩状交给一审书记员，要求一审法官合并审理。王五二、游新莲、刘杰、刘雅琼及邓招连共同辩称，一审法院判决查明事实清楚，适用法律正确，请二审依法维持。周金生是江西金盛公司原股东，2016年12月份股份变更后周金生已不持有公司任何股份。2019年5月23日召开股东会，所有股东均出席并签名，做出的股东会决议合法有效。2019年9月10日市场监督管理部门下达通知，要求变更公司法定代表人，周金生已不符合法定代表人任职条件。周金生推荐周小润为法定代表人，公司股东有权不采纳。江西金盛公司称，2019年6月15日股东会未召开，周金生认缴出资额44%，公司未返回款项。2016年12月15日周金生将股份交给亲属代持，但不能否认周金生股东身份。周金生尚处在法定代表人任期之内。王五二、游新莲、刘杰、刘雅琼及邓招连向一审法院起诉请求:1、判令江西金盛公司办理执行董事和法定代表人的变更手续，周金生予以协助；2、本案诉讼费用由周金生承担。一审法院认定事实：江西金盛公司系一家有限责任公司，于2010年4月8日成立，注册资本800万元,刘熙盛持股22%，周金生持股44%，李宏伟持股17%，温清平持股17%，周金生担任法定代表人及执行董事。2016年12月15日经公司股东会决议同意周金生将公司18.9%的股份以151.2万元转让给刘小兵，将公司7.6%的股份以60.8万元转让给王五二，将公司17.5%的股份以140万元转让给游新莲，同意刘熙盛将公司22%的股份以176万元转让给刘雅琼，同意李宏伟将公司3.5%的股份以28万元转让给游新莲，将公司13.5%的股份以108万元转让给刘杰，同意温清平将公司17%的股份以136万元转让给邓招连。此后至今王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼以及案外人刘小兵系江西金盛公司的股东，公司股权结构为王五二持股7.6%，邓招连持股17%，游新莲持股21%，刘杰持股13.5%，刘雅琼持股22%，刘小兵持股18.9%，周金生担任法定代表人及执行董事。2017年12月开始至今，周金生因个人原因未在江西金盛公司上班，从2017年12月至今停发工资。2019年5月23日，经公司监事刘雅琼的提议召开全体股东会议，并向公司所有股东发出了召开全体股东会议通知。会议通知内容如下：会议时间为2019年6月15日上午10：00，会议地点：吉水县第二医院五楼，会议议题：免去周金生执行董事职务，解聘周金生担任董事长和法定代表人职务，聘任宋伟兄担任公司法定代表人。2019年6月15日上午10点公司召开了全体股东会议，经全体股东表决：参会股东5人（王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼）同意，0人反对，1人（刘小兵）弃权，形成以下决议：变更法定代表人，同意免去周金生执行董事职务；解聘周金生担任董事长和法定代表人职务；聘任宋伟兄担任公司执行董事和法定代表人。决议形成之后，因周金生不配合一直无法办理工商变更登记。2019年9月25日吉安市青原区市场监督管理局向江西金盛公司发出吉青市监（企）责改[2019]64号责令改正通知书，明确根据相关法律规定，江西金盛公司的法定代表人周金生应被限制任职资格，不得担任或者兼任其他企业法定代表人，限江西金盛公司在规定的时间之前办理法定代表人变更登记或企业注销登记，逾期未整改的，将按法律规定予以处罚，直至吊销营业执照，以确保法定代表人任职资格符合规定。2019年10月25日崇仁县市场监督管理局向江西金盛公司发出崇仁市监责改[2019]50号责令改正通知书，该份责令改正通知书明确江西金盛公司的法定代表人周金生兼任的江西学府铭城置业有限公司被列入“黑名单”，周金生的任职资格受限制的行为，违反了《严重违法失信企业名单管理暂行办法》第十五的规定，依据《中华人民共和国企业登记管理条例》第六十八条、第七十九条的规定，现责令江西金盛公司在2019年11月25日前改正（改正内容及要求：在2019年11月25日前依法办理法定代表人变更登记），逾期不改的，将依据《中华人民共和国企业登记管理条例》第六十八条的规定，处以10000元罚款。接到以上两个通知后，根据公司股东会决议，王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼多次与周金生、江西金盛公司联系要求尽快办理公司法定代表人工商变更登记，但由于周金生的不配合，导致一直无法完成变更。无奈之下诉至法院。另查明，周金生涉及多起诉讼及执行案件，案件正在审理或执行中。2019年11月25日，王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼向一审法院立案庭递交了民事诉状，交纳了案件受理费100元，并填写了送达地址确认书，一审法院随后将民事诉状及送达地址确认书等应诉材料邮寄给周金生、江西金盛公司，2019年12月30日、2020年1月13日周金生、江西金盛公司先后两次向一审法院递交民事反诉状，且两次递交的民事反诉状从诉讼主体及反诉请求都不一样。据此本案主审法官曾告知周金生、江西金盛公司，因其提出的反诉不符合条件，要其另行主张。同时也曾想召集双方进行诉前调解，但因双方分歧较大，致使诉前调解不成。2020年6月6日周金生已向一审法院提起诉讼，要求判令解除游新莲持有的江西金盛公司17％股权即认缴出资额140万元，返还至周金生，并协助办理股权变更登记手续，该案正在审理之中。一审法院认为，本案争议的焦点为：1、案涉公司法定代表人工商变更登记事由是否合理合法？2、如何认定2019年6月15日公司股东会决议的效力？关于案涉公司法定代表人工商变更登记事由是否合理合法的问题，根据2019年9月25日吉安市青原区市场监督管理局向江西金盛公司发出吉青市监（企）责改[2019]64号责令改正通知书及2019年10月25日崇仁县市场监督管理局向江西金盛公司发出崇仁市监责改[2019]50号责令改正通知书，因周金生被限制任职资格，不得担任或者兼任其他企业法定代表人，周金生继续担任江西金盛公司法定代表人已损害了公司利益，故启动对江西金盛公司法定代表人工商变更登记事由合理合法，依法应予支持。关于2019年6月15日公司股东会决议的效力问题，根据江西金盛公司章程，股东会是公司的权力机构，代表四分之一以上表决权的股东或者监事有权提议召开股东会临时会议，会议应对所议事项作出决议，决议应由全体股东表决通过。本案2019年6月15日公司股东会决议系参会全体股东同意，1名未到会股东弃权。刘雅琼作为公司监事于会议召开十五日前通知各股东，提议召开临时股东会，符合该公司章程和《公司法》的规定。公司执行董事和法定代表人变更，属于公司章程规定的普通事项的范围，所以经临时股东会全体股东表决通过即可形成决议，因对法定代表人变更事项，公司法并无明确规定，而周金生继续担任江西金盛公司法定代表人已损害了公司利益，启动对江西金盛公司法定代表人工商变更登记事由合理合法，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。鉴于江西金盛公司2019年6月15日召开的临时股东会决议真实有效，江西金盛公司应当依据临时股东会决议办理相关变更登记。故对办理公司执行董事和法定代表人的变更登记的诉讼请求，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十七条第一款第（二）项、第四十三条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条第二款、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：江西金盛公司、周金生于判决生效之日起十日内将江西金盛公司执行董事及法定代表人由周金生变更为宋伟兄。案件受理费200元，由周金生、江西金盛公司负担。二审中，上诉人提交证据1收据、转款凭证，证明其认缴公司股权出资额352万元。证据2微信截屏，证明公司实际股东同意周小润代为法定代表人及执行董事。证据3短信截屏、转款凭证，证明2020年6月2日其支付案件受理费。证据4微信截屏，证明2020年6月2日向一审法院提交答辩状及起诉状。证据5通知函、微信截屏，证明上诉人通知公司实际股东及崇仁分公司项目股东进行财务清算。证据6微信截屏，证明上诉人向崇仁分公司项目提出建议。王五二、游新莲、刘杰、刘雅琼及邓招连质证认为，证据1、2、3真实性无异议，证据4、5不认可，与本案无关联。有限责任公司股东出资不需要返还股东，刘熙盛意向同意周小润任职，但召开股东会后其他股东不同意，故法定代表人任职人选以股东会为准。周金生与游新莲股权纠纷另案审理。江西金盛公司质证认为无异议。本院认证，上述证据与本案无关联，不予认定。王五二、游新莲、刘杰、刘雅琼及邓招连、江西金盛公司未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国公司法》第十三条规定公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。本案中，刘雅琼为公司监事，其提议召开临时股东会议并形成以下决议：变更法定代表人，同意免去周金生执行董事职务；解聘周金生担任董事长和法定代表人职务；聘任宋伟兄担任公司执行董事和法定代表人。上述决议形成后，应当依法办理相应变更登记。故王五二、游新莲、刘杰、刘雅琼及邓招连要求周金生协助办理执行董事和法定代表人的变更手续有事实和法律依据。周金生已被江西金盛公司解聘，其要求变更执行董事及法定代表人为周小润，不属于本案审理范围。综上所述，上诉人周金生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人周金生负担。本判决为终审判决。审判长  李伟杰审判员  陈 麒审判员  胡文君二〇二〇年九月二日法官助理刘娟书记员谢佳艺