文书内容江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1102民初1968号原告：李伟，男，1985年3月8日出生，汉族，住镇江市。委托诉讼代理人：刘飞，江苏律威律师事务所律师。被告：镇江恒银房地产经纪有限公司，统一社会信用代码91321102MA20LXKH1T，住所地镇江市京口区北固湾小区二期B区30幢109室。法定代表人：左紫燕，系公司经理。委托诉讼代理人：陈冰，江苏甘露律师事务所律师。原告李伟与被告镇江恒银房地产经纪有限公司合同纠纷一案，本院2020年6月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月6日公开开庭审理。原告李伟及其委托诉讼代理人刘飞，被告镇江恒银房地产经纪有限公司的委托诉讼代理人陈冰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李伟向本院提出诉讼请求：⒈依法判决被告支付原告工资27848元；⒉依法判决被告支付原告经济补偿金8990元（1个月工资）；⒊本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年10月26日原告进入被告处工作，从事房产销售工作，双方约定原告工资标准首月工资为3000元底薪工资加不低于70%的销售提成，次月起底薪标准为1000元加不低于70%的销售提成。此后双方签订了劳动合同，但是合同均由被告保管。2020年4月25日，原告向被告口头提出离职，后原告工作至4月29日。但是被告拖欠原告工作期间的工资，也未给原告交纳各项社会保险，故诉来法院。被告镇江恒银房地产经纪有限公司辩称，原、被告之间系合作关系，并非劳动关系，故不存在拖欠原告工资的情形。因双方并非劳动关系，原告中途终止合作，也不存在被告须向原告支付经济补偿金的情形。请求驳回原告的诉请。经审理查明，京口区恒银房产中介服务部（以下简称恒银中介服务部）于2018年10月15日设立，企业性质为个体工商户，注册地址：镇江市京口区招商北固湾三期54幢202室。经营者龚霞，韦燕为服务部的管理人。后该服务部于2019年12月注销，新设立镇江恒银房地产经纪有限公司，企业性质有限责任公司，注册地点：镇江市京口区北固湾小区二期B区30幢109室。2020年5月28日，公司股东由韦燕、卢蓉变更为左紫燕、徐永明，公司法定代表人由卢蓉变更为左紫燕。2019年9月，原告与韦燕通过微信沟通确定了合作意向。2019年10月25日，原告李伟（乙方）与恒银中介服务部（甲方）签订《房地产经纪人合作协议》一份，其中载明：甲方推行“独立经纪人合作制”的经营模式，即甲方与乙方由传统的雇佣关系改变为合作关系。由原来底薪加提成的模式改为无底薪高提成的激励机制。乙方以独立经纪人身份与甲方合作。乙方使用甲方办公场所、电脑网络、电话等办公条件及楼盘资源、客户资源等信息资源（不提供笔、本、计算器等日常个人办公用品），并以甲方名义开展房地产经纪及一切相关业务。双方合作期限约定自本协议签订之日起一年为限。每笔成交单实际收到佣金扣除非本人盘源方、钥匙方、按揭费等其他分佣后所剩佣金为乙方个人实收佣金（以下简称实收佣金），乙方每笔租单按实收佣金的70%固定比例分成，乙方当月售单累计实收佣金提成具体分段比例为：0-2万为70%，2.01-8万为73%，8.01-15万为76%，15.01万元以上为80%。乙方租单分成在佣金收齐、相关手续办理完毕后即可发放。收取现金的，由行政助理即时发放佣金的70%做为分成；佣金为刷卡的，分成将于下周四发放并收取刷卡金额1%的手续费。结单分成及奖励分成按公司标准在结单后次月15日一起发放，预留5%年终发放，不满8个月离职独立经纪人，不予发放该预留的5%佣金等。协议第六条特别约定：双方不因本协议而存在劳动关系，乙方自行承担各项社保福利费用及按国家规定应缴的个人所得税。原告以恒银中介服务部名义进行房屋中介业务，并在恒银中介服务部就其中介成交的房屋收取相应费用。2019年11月15日，原告在恒银中介服务部领取3000元（通过韦燕转账3000元给付），签名单据名称为《费用》，该领用表的项目注明有“提成”，无其他项目。2019年12月15日，原告签名领取13123.03元（由被告单位龚伟分别转账10000元和3123.03元），签名单据名称为《恒银房产工资表》，该表的具体项目组成分别为“应收”“提成”“端口费用”“预留”“实收”。2019年底服务部注销后，原告随恒银中介服务部的人员一并到被告处，仍按原协议模式执行，无证据证实与被告签订有协议。2020年1月15日，原告签名领取9020.62元（通过龚伟转账9020.62元），签名单据名称为《房产结算单》，该表的项目分别为“应收”“提成”“端口费用”“预留”“实收”，其中还注明“补扣11月份提成544.65元”。此外再无原告签名的费用领取单据。2020年2月15日，韦燕转账给付原告16071.45元，附言备注为“预发提佣”。2020年4月14日，韦燕向原告李伟的工商银行账户（62×××70）转账1059.75元。被告同月15日制作的《房产结算表》中记载向原告实付1059.75元，但在该表中并无原告的签名。2020年4月25日，原告向被告提出离职。被告表示“如不想做了，不阻挡人发财，就不要来了”。后因还有一笔业务过户手续要办，故直至4月29日后，原告才不再去被告处。2020年5月5日，原告通过支付宝向龚伟转账15120元，附注“退还之前预发工资”。后原告又召集戴金坤等人与被告交涉，被告于同月7日向戴金坤转账6000元。审理中，原告自认：戴金坤系其朋友，已收到该转账的6000元。2020年5月8日，原告与被告就费用问题发生争执而报警。2020年5月22日，原告向镇江市京口区劳动仲裁委申请劳动仲裁，该委于2020年5月29日出具不予受理通知书，理由为：未能在规定时间内提供与单位存在劳动关系的证据，不符合受理条件。2020年6月15日，原告诉来本院，即本案。原告确认第一项诉讼请求27848元由6项内容组成，包括：⑴2019年10月26日至2020年4月底期间每月工资5%计3500元；⑵“58同城平台”的端口使用费1600元；⑶2020年1月业绩提成工资12775元；⑷2020年4月业绩提成工资3290元；⑸2019年11月份底薪工资3000元；⑹2020年1月17日至2020年3月12日期间工资3685元。审理中，原告未能举证证明由其中介成交的房屋交易数量，被告则提交了相关的统计表，其中显示：2019年10月，被告给付原告3000元赞助费用；2019年11月，原告实际领取13123.03元（包括应领佣金12589.69元和端口费533.34元），预留5%佣金为662.67元；2019年12月原告实际领取9020.62元（包括应领佣金8487.62和端口费533元），预留5%佣金为401.7元；2020年1月，原告实际领取16604.69元（包括应领佣金16071.35元和端口费533.34元），预留5%佣金为845.87元；2020年2月原告应领及预留佣金均为0元；2020年3月实际领取佣金为1059.75元，预留5%佣金为55.75元；2020年4月应领佣金为3122元，预留为0元。上述事实，有《房地产经纪人合作协议》、银行交易明细、镇京劳人仲不字[2020]第19号不予受理通知书、本院调查材料以及当事人陈述等证据在案为凭。本院认为，本案首先应当解决原、被告之间是否存在劳动关系的问题。综合本案现有证据材料，应认为不存在劳动关系，理由为：⒈原告与恒银中介服务部签订的是《房地产经纪人合作协议》，其中明确约定原告系以经纪人身份进行合作，且特别约定双方不因协议而存在劳动关系；⒉原告以其中介成交房产所收取的费用按比例提成作为佣金；⒊原告提成的佣金基准高达70%以上，最高达80%；⒋原告事实上一直按此合作协议的约定进行实际履行；⒌恒银中介服务部注销后，原告未与被告再有新的约定或协议，且事实上仍按原《房地产经纪人合作协议》的各项约定继续履行；⒍原告获得的报酬来源于约定的无底薪高提成机制，即通过中介房产成交金额按比例分成，不具有劳动报酬稳定性、周期性的特征；⒎双方都存在对法律意义上工资概念的模糊理解，如原告数次将约定的佣金称为“工资”，恒银中介服务部12月的费用领取单据以《恒银房产工资表》为名称，而该费用领取单的实际项目并无工资内容。而对于第一个月领取的3000元，原告认为系底薪，被告则认为因合作在首月无业务情况下提供的赞助费，就此双方均无充分证据证实各自的观点；⒏被告对原告的管理主要限于中介成交费用的统计和分成，并无充分证据证实存在其他实质性的工作纪律或规章制度的考核管理。原告提交的所谓微信打卡，未能证实确属被告的考勤制度，且也未能证实确按此进行考核；⒐原告主要是运用自身的相关经验和知识去促成他人房产交易成交，并非按照被告的工作任务去完成劳动，未体现劳动关系职务性的特征。关于经济补偿金的问题，本院认为，鉴于上述不存在劳动关系的理由，而且经审理确认系原告主动向被告提出的离职申请，因此，被告无支付经济补偿金的义务。原告关于虽由其提出离职，但经被告同意应视为协商一致解除劳动关系的理由，与事实不符，于法无据，本院不予采纳。故原告要求被告支付8990元经济补偿金的诉请，本院不予支持。至于原告的第一项诉讼请求，虽然双方并不存在劳动关系，但考虑到原、被告间确实存在费用结算的纠葛，为减少当事人的诉累，有效化解矛盾，故在本案中可基于《房地产经纪人合作协议》的约定一并予以处理。关于“58同城平台”端口使用费1600元，因该费用在协议中未作约定，且原告无充分证据证实存在该费用的承担方式，故本案中不予支持。至于预留5%的部分，因为上述合作协议中明确约定“不满8个月离职的不予发放预留的5%佣金”，本案中原告累计合作时间为6个月，故被告按照约定无须支付预留的5%佣金。此外，因原告未能提供证据证实其中介工作量或应得佣金总额，而按照被告提交的结算数据，原告共应获得41330.41元的佣金，虽然原告实际曾收到41215.1元，但综合原告退还15120元以及被告又返还6000元的情况，被告实际还应再给付原告9235.31元。鉴于本案并非按照劳动争议处理，故案件受理费应当重新进行计算，由此进行相应核算后原告应预交案件受理费110元。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告镇江恒银房地产经纪有限公司于本判决发生法律效力后七日内给付原告李伟9235.31元；二、驳回原告李伟的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费110元，减半收取55元（原告李伟已预交），由被告镇江恒银房地产经纪有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份及副本二份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费，并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。根据法律规定，发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。判决发生法律效力后（提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），在生效判决确定的期限内，义务人必须主动按期将生效判决所确定的义务履行完毕。逾期未履行的，权利人可在判决所确定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行；涉及诉讼费用等履行义务的，可以由审判员移送执行员执行。负有履行义务的当事人，逾期未依法履行生效判决所确定义务的，应向人民法院报告财产状况，并不得有高消费以及非生活和工作必需的消费行为。本条款作为执行通知，附随判决书向当事人送达后，即视为已送达了执行通知。本案启动强制执行程序后，对于违反执行通知规定的，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 员  杨 毅二〇二〇年九月十四日法官助理  魏晓虹书 记 员  陈 香附：⒈相关法律条文⒉上诉须知附：⒈相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。⒉上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号11×××611；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。