山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终7945号 上诉人（原审原告）：张清升，男，1981年9月4日出生,汉族，住青岛市胶州市。 委托诉讼代理人：柳刚，山东君同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹欣欣，山东君同律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：丁进香，女，约40岁，汉族，住青岛市黄岛区。 原审被告：李长佐，男，1970年11月13日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 上诉人张清升与被上诉人丁进香、原审被告李长佐民间借贷纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初11631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 张清升上诉请求：1、请求二审法院依法撤销(2019)鲁0211民初11631号民事判决书第二项，依法改判被上诉人丁进香与一审被告李长佐承担连带偿还责任。2、本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定上诉人和被上诉人存在使用借款的情形错误，导致上诉人无法向被上诉人追究法律责任。根据借条上的证据显示，原审被告与上诉人达成借条协议，约定具体的借款事项后，被上诉人和原审被告在借条的反面分别签写了自己的名字，意为共同向上诉人借款的事实。事后上诉人多次向双方追要借款，原审被告多次联系不上，无奈之下，上诉人找到被上诉人，多次沟通，录音取证，被上诉人也认可借款事实，也承认原审被告将借款用于家庭生活，但认为那是应该为家庭付出的，自己不应该偿还借款。 丁进香、李长佐未到庭。 张清升向一审法院起诉请求：1.判令李长佐、丁进香返还张清升借款和利息共计1338600元；2.本案诉讼费由李长佐、丁进香承担。 一审法院认定事实：1、借条二份、收条一张。借条一内容为：甲方（借款人）李长佐xx，出借人乙方：张清升。甲乙双方就下列事达成一致意见，签订本合同：乙方借给甲方人民币（大写）玖拾叁万元整930000.00元，于2019年7月2日交付乙方。借款期限为三年，还款方式：三月一还，还九万元整。借方如不按期归还，逾期部分加收利率余额的2%的月息。违约责任：山东省胶南市滨海街道办事处营海42号房产一处，鲁Ｂ×××××比亚迪交由乙方张清升处置。甲方：李长佐，乙方张清升。2016年7月2日。借条二内容为：兹有本人李长佐xx于今日向张清升借款玖拾叁万元正进行资金周转，930000.00元。本人承诺于2019年7月2日还清，必须一并归还。李长佐，2016年7月2日。收条内容为：本人现收出借人张清升借款人民币现金陆拾万元正，600000.00元，银行转账33万元，共计玖拾叁万元正。收款人：李长佐。出借人：张清升。2016年7月2日。李长佐在其名字及款项金额上均摁了手印。 关于借条及收条，张清升称，上述三份证据系其借给被告87万元款项后找不到李长佐，由丁进香带到平度的工地，李长佐写了上述证据，借款时双方未约定利息。 2、借款明细对账单（含补充说明）、借款确认单各一份。借款明细对账单载明：张清升于2014年12月至2016年7月，先后将自己的银行卡、信用卡借给李长佐。卡内的消费记录取款记录全部有李长佐作为现金支配消费上述银行卡，有张清升按时还款、打款，李长佐确认使用该上述卡具体明细卡号如下：（15年9月24日）贷款卡号：62×××79，信用卡：62×××65，平安银行：xx，xx，农业银行：xx（收现金），2019年5月17日，李长佐。《补充说明》载明：转账说明2016年7月2日的收条中的银行卡转账叁拾叁万元是贷款拾伍万元，信用卡拾陆万，徐亚萍贰万元（贷款的利息未算）。双方约定的送达地址为：张清升：山东省青岛市李沧区桃园路6号401室，李长佐：黄岛区滨海街道办事处六合社区42号402户。2019年5月17日。张清升提交的同日李长佐签名的《借款确认单》载明：李长佐自2014年7月份起向张清升借款共计93万元，用于工程建设资金周转和家庭生活使用，其中现金是281310元，分多次给的现金，另一部分是将银行卡给其使用，李长佐从银行卡中提取借款，期间张清升多次向银行卡中还款和存款，李长佐从卡中支出借款……。经过仔细核对，对借款数额93万元无异议，承诺若有能力及时偿还借款。2019年5月17日。 关于银行卡的使用，张清升称，李长佐用上述银行卡取款用于资金周转和家庭生活。银行卡中的钱由张清升所有，被告多次在ATM机取钱和银行转账，使用银行卡内的原有存款和张清升多次向卡内转账的钱，卡至今一直由被告持有支配使用。 4、借款确认单、借款明细对账单、银行对账单及交易明细一宗，证明李长佐自2014年7月份起，向张清升借款用于工程建设和家庭生活，其中：281310元由张清升多次借给被告现金，另一部分是张清升将银行卡借给被告使用，被告从银行卡提取借款，4张卡号提取的数额为：平安卡尾号为5447，从2014年至2015年期间共借用141000元；平安卡尾号8630，从2015年至2016年期间共借用189000元；信用卡尾号为6165，从2014年至2017年期间共借用168690元；贷款卡尾号1479，从2015年至2017年期间共借用150000元，以上现金及银行卡支取共计93万元整。 5、录音六份，证明李长佐认可借张清升93万元，丁进香认可李长佐借张清升的钱用于家庭生活，具体数额不确定。 张清升庭审称，关于利息，从2016月7月2日暂计至2019年7月2日，每三个月一还，每次还款9万元，相当于第一次9万元，到2019年7月2日止，共计36个月，每月2%的利息，计算9万×36个月×2%，这是第一笔还款的利息，以此类推。因借款时是二被告一起借的，丁进香承认李长佐借的款用于家庭生活，丁进香系家庭妇女，李长佐在外干工程，会将赚的钱用于家庭生活。对张清升与丁进香是否系夫妻，现在是否系夫妻关系均不清楚。 一审法院认为，李长佐、丁进香经依法传票传唤，无不当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩和举证、质证的权利，一审法院依法缺席审理。张清升主张李长佐向其借款93万元用于工程周转和家庭生活，从张清升的陈述及其提交的李长佐为其出具的上述证据看，张清升借给被告的款项中含有贷款15万元、信用卡168690元，共计318690元。故张清升主张被告应按借款合同约定偿还借款611310元（930000元-318690元）及支付该款项的利息，于法有据，予以支持。对被告通过贷款和信用卡借到的款项318690元，张清升主张被告偿还并无不当，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定，套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的，人民法院应当认定民间借贷合同无效。故张清升主张该部分款项的利息，不予支持。关于借款的利息计算，李长佐为张清升出具的借款中，约定了相应的逾期利率，但根据法律规定，对未超过年利率24%计算的利息予以支持。 根据借条约定及张清升的诉求，借款期限自2016年7月2日起共计三年，被告应按约定每三个月还款9万元，未按期归还，逾期部分加收利率余额2%的月息，故被告应偿还利息：                            时 间                       本 金（元）                       利 息（元）                               2016.10.2-2017.1.1                       90000                       5444元（90 000元×24%÷365天×92天）                               2017.1.2-2017.4.1                       90000元×2                       10652元（90000元×2×24%÷365天×90天）                               2017.4.2-2017.7.1                       90000×3                       16156元（90000×3×24%÷365天×91天）                               2017.7.2-2017.10.1                       90000×4                       21778元（90000×4×24%÷365天×92天）                               2017.10.2-2018.1.1                       90000×5                       27222元（90000×5×24%÷365天×92天）                               2018.1.2-2018.4.1                       90000×6                       31956元（90000×6×24%÷365天×90天）                               2018.4.2-2019.7.2                       611310                       183694（611310×24%÷365天×457天）                               合计                                             296902                关于偿还借款及利息的责任主体。一审法院认为，张清升虽主张丁进香在对话录音中承认李长佐会带回养家的费用，但并不能因此认定丁进香所称的费用即是张清升主张的借款，且张清升亦不能确认李长佐向张清升借款系李长佐、丁进香的共同意思表示或经丁进香追认，故张清升要求李长佐、丁进香共同偿还其借款及利息，并无事实和法律依据，不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、李长佐于判决生效之日起十日内给付张清升借款930000元、利息296902元及利息（以611310元为基数，自2019年7月3日起至付清借款之日止，按年利率24%计息）；二、驳回张清升的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16847元，由张清升负担1406元，李长佐负担15441元，并于判决生效之日起十日内给付张清升。 本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。 本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为涉案债务是否系李长佐与丁进香夫妻共同债务。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。本案中，张清升主张涉案债务系李长佐与丁进香夫妻共同债务，对此，应当承担举证责任。丁进香未在借条借款人处签字，张清升未能提交有效证据证明丁进香有共同借款的意思表示。结合张清升提交的录音内容，“丁：本来你们也是搞投资。张：搞投资，俺不要钱。”、“张：现在你不管怎么滴，你给我打个条。丁：我不可能给你打，张清升。张：你给我签个字就行。丁：我不可能签。”、“丁：现在并不是说，他不是拿着这个钱拿来家来用了，他是不是和你在外面，搞地又是干什么的。张：他干什么，我知道吗？我在那一共待了几天，我看这是真干，是真干，钱来，一分钱没有。丁：俺不知道，我离婚净身出户。”，丁进香对李长佐借款亦未事后追认，张清升也未能提交有效证据证明款项用于夫妻共同生活、共同生产经营，故张清升应当承担举证不能的不利法律后果。对张清升的上述主张，因缺乏证据证明，本院不予支持。 综上，上诉人张清升上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15842元，由上诉人张清升负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 涛 审判员 汪青松 审判员 张馨月 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 冯耀辉 书记员姜青秀