广东省中山市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤20民终4720号上诉人（原审原告）：王琼，女，1989年2月14日出生，汉族，住四川省叙永县***********。委托诉讼代理人：王登（系王琼哥哥），男，1982年12月9日出生，汉族，住四川省叙永县***********。被上诉人（原审被告）：中山市智睿照明科技有限公司，住所地广东省中山市横栏镇茂辉工业区（贴边）乐丰四路11号A栋首层第五卡。法定代表人：刘玉超，该公司经理。上诉人王琼因与被上诉人中山市智睿照明科技有限公司（以下简称智睿公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2020）粤2072民初1718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。王琼上诉请求：判令撤销一审判决，确认王琼与智睿公司于2014年3月19日至2019年9月9日存在劳动关系，判令智睿公司支付王琼：2019年8月被克扣工资2641元、经济补偿金43962.2元（6993.7元×6个月）、2017年3月至2019年6月正常工作日加班工资差额29878.44元及休息日加班工资差额23130.9元、2017年至2019年法定假日33天的工资10611元（6993.7/21.75×33天×3倍）及年假工资14469元（6993.7/21.75×15天×3倍）、2017年至2019年高温津贴1950元。事实与理由：一、智睿公司存在未为王琼购买社保、克扣及未及时足额支付劳动报酬的事实，王琼以此要求智睿公司支付经济补偿金符合劳动合同法的规定。二、根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）规定，月计薪天数为每月21.75天，经折算，智睿公司应支付王琼2017年3月至2019年6月正常工作日加班工资差额29878.44元及休息日加班工资差额23130.9元。三、王琼存在休息日及法定节假日加班的事实,王琼工资非固定月薪，而是日薪制，智睿公司应就已经支付休息日加班工资或法定节假日加班工资进行举证，未能举证的应承担举证不能的法律责任。四、王琼的月平均工资应为6993.7元，王琼未出勤满21.75天的月份不能作为计算平均工资的依据，因此智睿公司应支付王琼年假工资14469元（6993.7/21.75×15天×3倍）。五、工资条显示，智睿公司未向王琼支付高温津贴。王琼向一审法院起诉请求：一、请求判令撤销中劳人仲案字〔2019〕4824号仲裁裁决;二、请求判令智睿公司支付王琼未签劳动合同二倍工资差额76930.7元（6993.7元/月×11个月）、经济补偿金43962.2元（6993.7元/月×6个月）、2017年3月至2019年6月加班工资差额43631.9元、2017年至2019年法定假日33天的工资10611元（6993.7元/21.75天×33天×3倍）、2017年5天，2018年5天、2019年5天的年假工资14469元（6993.7元/21.75天×15天×3倍）、2017年至2019年高温天气的高温津贴1950元。一审法院认定事实：王琼为智睿公司员工，离职前任装配主管，双方未签订劳动合同，智睿公司未为王琼参加社会保险。在职期间，王琼曾向智睿公司借款买房、还房贷等，部分还款在工资中扣除。另查，根据王琼提交的2017年3月至5月、2017年8月、10月、12月、2018年4月至2019年3月工资条显示，各月实发工资分别为4595元、3480元、4280元、4513元、4960元、4200元、4955元、4450元、4330元、4810元、4680元、4720元、5045元、4640元、5005元、2757元、800元（2019年2月春节假期）、5165元，出勤天数为26天、18天、27天、26.5天、26天、26天、24天、26天、25天、26天、27天、24天、26天、26天、26天、14.5天、4天、26天，加班时数为81小时、62小时、38小时、69小时、96小时、30小时、86小时、35小时、23小时、71小时、58小时、62小时、94.5小时54小时、90.5小时、57小时、0小时、31.5小时，加班费为810元、520元、380元、685元、960元、300元、855元、350元、230元、710元、580元、620元、945元、540元、905元、570元、0元、315元，2017年3月至5月、2017年8月、10月、12月底薪为3100元，2018年4月至2019年1月底薪为3300元，2019年2月至3月底薪为4000元，另有职务工资、浮动工资、其它等项目。2019年9月18日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理王琼的劳动仲裁申请，王琼请求裁决：一、王琼与智睿公司因智睿公司拖欠、克扣工资和没有购买社会保险而于2019年11月19日终止劳动关系，确认双方于2014年3月19日至2019年11月19日存在劳动关系；二、智睿公司支付王琼2019年8月工资6993.7元、2014年至2019年高温补贴4200元（150元/月×28个月）、2014年3月19日至2019年9月12日期间年假工资28939.4元、2014年至2019年法定节假日55天工资53055.6元、2017年3月至2019年6月工资差额43631.9元、2014年3月19日至2015年2月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额76930.7元（6993.7元/月×11个月）、解除劳动合同经济补偿金43962.2元（6993.7元/月×6个月）。2019年12月20日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]4824号仲裁裁决，非终局裁决：一、确认王琼与智睿公司于2019年9月9日解除劳动关系，双方于2014年3月19日至2019年9月9日存在劳动关系；二、智睿公司支付王琼2019年8月工资差额2641元、2018年10月2日及3日的法定节假日加班工资474.48元、2018年9月13日至2019年9月9日期间应休未休带薪年休假工资2832.06元、2018年9月13日至2019年9月9日期间高温津贴791.4元。2020年1月10日，王琼不服上述仲裁裁决诉至中山市第二人民法院。智睿公司在法定期限内没有起诉。一审庭审过程中，王琼与智睿公司就加班工资、带薪年休假工资、高温津贴、未签劳动合同二倍工资差额、经济补偿金等存在争议。针对加班工资、带薪年休假工资、高温津贴，王琼提交了职业及收入证明、离职前12个月平均工资明细、2017年3月至12月、2018年4月至2019年6月工资差额明细、2017年3月至12月、2018年4月至2019年6月出勤情况及薪资明细、工资条予以证明，智睿公司不确认职业及收入证明、离职前12个月平均工资明细、2017年3月至12月、2018年4月至2019年6月工资差额明细、2017年3月至12月、2018年4月至2019年6月出勤情况及薪资明细，但确认工资条，并提交了2017年12月至2018年12月考勤记录、2019年1月至9月考勤记录、工资条、借款单、工资收支表予以佐证。王琼不确认2017年12月至2018年12月考勤记录、2019年1月至9月考勤记录、工资条、工资收支表，但确认借款单。经查，职业及收入证明反映王琼为智睿公司员工，在生产部门任主管，工资收入为5300元。离职前12个月平均工资明细、2017年3月至12月、2018年4月至2019年6月工资差额明细、2017年3月至12月、2018年4月至2019年6月出勤情况及薪资明细反映王琼根据底薪、出勤天数所计算的加班工资及应得工资总额的列表，其中离职前12个月平均工资明细、2017年3月至2017年12月出勤情况及薪资明细中所反映的正常工作日加班时数与王琼提交的工资条上载明的加班时数一致，2017年3月至12月的底薪应为3100元，2018年4月至2019年1月应为3300元，2019年2月至6月为4000元。2017年12月至2018年12月考勤记录、2019年1月至9月考勤记录反映王琼在该段时间的出勤天数，没有签字、盖章等，工资条反映王琼2019年1月至2019年8月实发工资分别为2757元、800元（2019年2月春节假期）、5165元、4955元、5196元、5440元、1570元、2159元，2019年1月底薪为3300元，2019年2月至4月底薪为4000元，2019年5月至8月底薪为4500元，出勤天数分别为14.5天、4天、26天、26天、26天、25天、8天、11天，加班费为570元、0元、315元、105元、90元、90元、0元、0元，加班小时数为57小时、0小时、31.5小时、10.5小时、9小时、9小时、0小时、0小时，另有职务工资、浮动工资、其它等项目。工资收支表反映王琼已收2017年8月至2019年8月扣除预支工资所收工资数额。针对未签劳动合同二倍工资差额、经济补偿金，王琼与睿智公司均提交了微信聊天记录，其中双方提交的聊天记录有八张重合部分，该八张主要反映：2018年8月24日至9月5日，王琼向睿智公司厂长请假，厂长叫王琼尽快回来上班并教新人，2019年9月9日，王琼提出由于睿智公司改变工作场所（由乐丰四路11号普天工业区搬到茂辉工业区益辉二路27号）离住宿的地方太远，上班步行要20多分钟所以不去新的地方上班。厂长称需要王琼过去协商，并称没有找人代替王琼，王琼可以干到下个月或下下个月。王琼提交的与厂长的另外两张微信聊天记录反映王琼称从来没有想辞工，只是因为厂搬过去了不方便。厂长称若王琼确定不过来了就找人代替其。智睿公司对该聊天记录也予以确认。另外王琼提交了其与汤九超的聊天记录，反映汤九超于2019年9月18日要求王琼归还宿舍钥匙等。智睿公司对该聊天记录不确认。一审法院认为，一、关于解除劳动合同经济补偿金。双方提交的微信记录显示王琼于2019年9月9日因智睿公司厂房搬迁而提出辞职，双方均确认该聊天记录的内容，故一审法院认定王琼于2019年9月9日以智睿公司未按劳动合同提供劳动条件为由解除劳动关系，此后未去上班，故双方劳动关系于2019年9月9日解除。如上查明事实可见，微信聊天记录反映智睿公司搬迁地址并未离开横栏镇且王琼自称步行需要20分钟，该搬迁并未对王琼造成明显的影响，故王琼提出解除劳动合同的理由不充分，不符合可以获得经济补偿金的情形，故一审法院对其该诉求不予支持。二、关于未签劳动合同二倍工资差额问题。现王琼要求支付2014年3月19日至2015年2月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，智睿公司抗辩称已过仲裁时效，于法有理，一审法院予以采纳，故对王琼该诉求，一审法院不予支持。三、对于2017年3月至2019年6月加班工资差额及2017年至2019年法定节假日工资问题。2017年3月至2019年6月加班工资差额问题，如上查明事实可见，现王琼、智睿公司均确认工资条上的实发工资且王琼、智睿公司提交的工资条上的加班时数与王琼所列的2017年3月至2019年6月出勤情况中的工作日加班时数一致，应对王琼主张的正常工作日加班时数予以认定。现智睿公司提交的工资条上均有底薪，且王琼在每月出勤天数不同的情况下底薪基本一致，该底薪为固定月薪具有更大可能性。至于正常工作时间加班工资问题，根据工资条所列的加班时长和加班费可以得出王琼的加班费约为10元/小时，但根据上述加班时间和正常工作时间工资核算，2017年10月的正常工作时间工资标准为{3100元/月÷[21.75天+（26天－21.75天）×2倍]×21.75天}÷21.75天/月÷8小时/天=12.81元/小时，2018年10月为{3300元/月÷[21.75天+（26天－21.75天）×2倍]×21.75天}÷21.75天/月÷8小时/天=13.64元/小时，智睿公司支付的加班费明显过低，故按照上述小时工资标准，2018年7月前的延长工作时间加班工资应为12.81元/小时×（81+62+38+69+96+30+86+35+23）小时×1.5倍=9991.8元，2018年7月起的延长工作时间加班工资应为13.64元/小时×（71+58+62+94.5+54+90.5+57+31.5+10.5+9+9）小时×1.5倍=11191.62元，现智睿公司已付2017年3月至2019年6月延长工作时间加班工资10660元（810元+620元+380元+685元+960元+300元+855元+350元+230元+710元+580元+620元+945元+540元+905元+570元+315元+105元+90元+90元），尚应支付工资差额10523.42元。至于周六、日加班时数，王琼未提交证据证明存在加班，故应承担举证不能的后果，一审法院不予认定。现智睿公司主张法定节假日工资已超仲裁时效，法定节假日工资应属劳动报酬范围，现王琼于2019年9月18日申请仲裁要求智睿公司支付拖欠的法定节假日工资，应不超仲裁时效，但王琼没有提交证据证明存在加班，故应承担举证不能的后果，一审法院不予认定。四、带薪年休假工资问题。现王琼诉求2017年至2019年共三年的带薪年休假工资，智睿公司抗辩称已过仲裁时效。带薪年休假工资应属劳动报酬范围，现王琼于2019年9月18日申请仲裁要求智睿公司支付拖欠的带薪年休假工资，应不超仲裁时效，但2017年9月18日前的带薪年休假工资应由王琼举证证明，现王琼未能举证，应承担举证不能的后果，一审法院不予支持该段时间的带薪年休假工资。现智睿公司称每年春节会安排员工休带薪年休假但未举证证明，应承担举证不能的后果，故智睿公司应支付2017年9月18日至2019年9月18日的带薪年休假工资。结合王琼该段时间的工资条情况，剔除加班工资4180元（620元+945元+540元+905元+570元+315元+105元+90元+90元）的月平均工资应为3826.08元[（4720元＋5045元＋4640元＋5005元＋2757元＋800元＋5165元＋4955元＋5196元＋5440元＋1570元＋4800元－4180元）÷12个月］，鉴此，智睿公司应支付2017年9月18日至2019年9月18日期间应休未休带薪年休假工资3518.23元［3826.08元／月÷21.75天／月×（5天＋5天）×200%]。五、高温津贴问题。现王琼诉求此前高温津贴，智睿公司抗辩称已过仲裁时效。高温津贴应属劳动报酬范围，现王琼于2019年9月18日申请仲裁要求智睿公司支付高温津贴，应不超仲裁时效，但2017年9月18日前的高温津贴应由王琼举证证明，现王琼未能举证，应承担举证不能的后果，一审法院不予支持。由于智睿公司并未举证证明王琼工作场所的降温措施以及将该工作场所温度降低至33℃以下，应承担举证不能的后果，智睿公司应当支付王琼2017年9月18日至2017年10月31日、2018年6月至10月、2019年6月1日至9月9日期间高温津贴1460.4元（150元／月×9个月＋6.9元／天×（10+6）个工作日）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《广东省工资支付条例》第十六条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、智睿公司于判决生效之日起七日内支付王琼延长工作时间工资差额10523.42元、应休未休带薪年休假工资3518.23元、高温津贴1460.4元，以上合计15502.05元；二、驳回王琼的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由智睿公司负担。本院审理查明：2019年12月27日，智睿公司经中山市市*监督管理局核准注销。2020年1月10日，王琼就本案起诉至一审法院，一审法院于同日立案。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：……（二）有明确的被告；……”本案中，王琼起诉时，智睿公司已经注销，丧失民事主体资格，故王琼的起诉不符合上述法律规定。《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定：“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。”因王琼的起诉不符合起诉条件，应驳回其起诉。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2020）粤2072民初1718号民事判决；二、驳回王琼的起诉。一审案件受理费5元，退还王琼；王琼预交的二审案件受理费10元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长 王 瑄审判员 卢俊辉审判员 王小红二〇二〇年九月四日书记员 朱梦春