江苏省淮安市淮阴区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0804民初2544号 原告：韩林先，男，1974年3月2日出生，汉族，住淮安市淮阴区。 委托诉讼代理人：阮伟华，淮安市淮阴区东方法律服务所法律工作者。 被告：淮安汽车运输集团淮阴广达客运有限公司，住所地淮阴区淮海北路620号。 法定代表人：李成友，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：叶斌，江苏淮宁律师事务所律师。 原告韩林先与被告淮安汽车运输集团淮阴广达客运有限公司（以下至判决主文前简称淮汽广达公司）劳动争议一案，本院于2020年6月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩林先及委托诉讼代理人阮伟华、被告淮汽广达公司委托诉讼代理人叶斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韩林先向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告经济补偿金63834.87元、赔偿金127669.74元，合计191504.61元；2、确认2016年7月5日原、被告及案外人三方签订的《交通事故赔偿协议》无效，并判令被告返还原告交通事故赔偿金35041.5元；3、被告支付原告2020年3月份工资960元。事实与理由：2011年4月5日，被告聘用原告为其单位驾驶员，同年5月1日，被告通知原告和淮安中兴建筑劳务有限公司签订《劳务派遣合同》，但被告是实际用人单位，月工资逐年调整，到2018年工资调整为6719.46元。2019年1月29日，原告患急性脑梗，住院治疗13天。同年6月10日，原告又患胆囊炎，行胆囊切除手术。2020年3月29日，被告单方终止与原告的劳动关系，也未支付原告2020年3月的工资，更未支付经济补偿金。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法判决。 被告淮汽广达公司辩称：原告于2018年3月与被告建立劳动关系、签订劳动合同。2019年1月29日起病休，至合同期满且医疗期已过仍不能从事驾驶工作，因此被告终止与原告的劳动关系符合法律规定，不存在违法解除的情形，原告请求支持赔偿金无法律依据。原告在被告处工作时间为两年一个月，合同终止前十二个月平均工资为2140元，被告应支付其两个半月的经济补偿金5350元。 本院经审理认定如下事实：2011年4月，原告韩林先由原淮安中兴建筑劳务有限公司（现更名为淮安隆华人力资源有限公司）以劳务派遣的形式派遣至被告淮汽广达公司处从事驾驶员工作。2018年1月30日，原、被告直接签订了劳动合同，约定合同期限为2018年2月28日至2020年1月31日，原告的岗位仍为驾驶员，原告的工资报酬按照被告的《员工薪酬与绩效考核制度》中规定的办法确定，实行岗位薪酬形式。2019年1月29日，原告患急性脑梗，住院治疗13天。同年6月10日，原告又患胆囊炎，行胆囊切除手术。原告出院之后一直处于病休状态，未到被告处工作。2020年3月29日，被告作出了《终止韩林先劳动关系决定》，以原告医疗期已过仍无法从事工作为由，决定于2020年3月30日终止与原告的劳动关系。原告于当日签收该份决定书。2020年6月5日，原告向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日作出淮劳人仲不字[2020]第163号《不予受理通知书》，原告遂诉至本院。 原告在被告处工作期间，曾于2014年4月15日驾驶被告公司所有的苏Ｈ×××××号普通大型客车发生其全责的交通事故。事故发生后，被告淮汽广达公司为伤者王某珍垫付了250000元医疗费。后事故伤者王某珍向法院起诉要求赔偿，本院作出（2015）淮徐民初字第00015号民事判决书，在保险公司所承担的保险责任之外，又判令被告淮汽广达公司承担95809.95元的赔偿责任。2016年7月5日，原、被告与案外人淮安汽车运输集团有限公司快客公司签订一份交通事故赔偿协议书，约定：一、对于事故给甲方（淮汽广达公司）造成335809.95元损失，另还有15年护理费法院暂未判决支付的事实，丙方（韩林先）认可并自愿赔偿。二、为提供丙方的还款能力，甲方协调将丙方调至乙方（淮汽快客公司）驾驶岗位，丙方按每月实际收入的20%（包括工资、奖金、包干费用等）偿还甲方，从2016年8月起由乙方负责从丙方的工资中扣款并转至甲方账户。三、丙方退休如事故损失仍存在时，甲方不再要求丙方偿还。协议签订后，原、被告一直按约履行，被告一直从原告的工资中扣款直至2019年1月。自2019年4月起，被告只发放原告病假工资，现工资已发放至2020年3月，原告庭后表示放弃主张2020年3月工资。原告的工资账户中所发的工资有两部分组成，即：工资与包干费。包干费在被告的财务表上由差旅费、卫生清洁费、油料奖惩组成，并且由被告代扣了税费。被告称包干费并非工资项目，故在计算经济补偿金时应将包干费从原告所实际领取的工资中扣除。2018年4月至2019年3月期间，原告的应发工资（不含包干费）月平均为4427.53元，包干费实发月平均为2654.89元。 以上事实，有双方当事人陈述、《劳动合同》、《交通事故赔偿协议书》、《终止韩林先劳动关系决定》、《不予受理通知书》、工资表、工资流水等在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案原告先后患急性脑梗、胆囊炎，经住院治疗，至病假结束后未再回被告处工作，被告以医疗期满后不能胜任工作为由终止与原告的劳动合同关系，应支付原告经济补偿金。被告的终止行为不属于违法解除劳动合同，故原告主张赔偿金于法无据，本院依法不予支持。 对于原告计算经济补偿金的工作年限及月工资，双方存有争议。对于工作年限，尽管原告自2018年才与被告直接签订书面劳动合同，但原告自2011年4月起一直以劳务派遣的形式在被告处工作，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，原告属于“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”，这种情形应认定为非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位的工作年限应当合并计算为新用人单位工作年限，故本院对被告主张只支付2018年3月至2020年3月期间经济补偿金的辩称意见不予采纳，本院认定本案计算经济补偿金的年限为9年。对于原告的月工资，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。对于包干费，本院认为其中的油料奖惩属于奖金，差旅费属于补贴，卫生清洁费应为原告对所驾驶车辆进行清洁的报酬，故包干费应属于原告的工资构成。劳动关系终止前十二个月即2019年4月至2020年3月期间，原告只领取了病假工资，远低于原告正常工作期间收入，故本院以原告生病前十二个月工资计算经济补偿金。综上，被告应支付原告的经济补偿金为63741.78元[（4427.53元+2654.89元）*9]。 对于《交通事故赔偿协议》的效力问题，本院认为《中华人民共和国侵权责任法》虽未就承担了侵权责任的单位可以向有故意或者重大过失的劳动者行使追偿权作出明确规定，但在单位工作人员对侵权行为存在故意或重大过失的情况时，用工单位承担对工作人员的替代责任，如果不赋予单位行使追偿权，明显有违民法“谁过错，谁负责”、“公平正义”的原则，也不利于单位工作人员谨慎履行职务行为，在此种情形下，用工单位在承担完侵权责任后应可向侵权的工作人员追偿。而对于单位工作人员对侵权行为仅存在一般过失时，考虑到单位与个人之间承担风险能力的不同、从工作人员职务行为中获益的不同，工作人员的侵权责任应由用人单位独自承担，用人单位对侵权人不享有追偿权。原告韩林先在交通事故中负全责，对事故的发生存在重大过失，对事故所导致的损害后果应负相应赔偿责任，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，本院认为被告公司对原告享有追偿权。且从双方协议的实际履行来看，双方约定每月扣除原告工资20%也不违反工资支付的有关规定，且也没有约定被告公司在交通事故中所遭受的全部损失由原告全额赔偿，故本院认定该《交通事故赔偿协议》属于有效协议，对原告要求确认该协议无效及返还扣款的请求，本院依法不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告淮安汽车运输集团淮阴广达客运有限公司于本判决生效后十日内支付原告韩林先经济补偿金63741.78元； 二、驳回原告韩林先的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时，根据《诉讼费交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行；被告淮汽广达公司的缴费账号：62×××89）。 审 判 员 陈海孝 二〇二〇年九月九日 法官助理 左嫣茹 书 记 员 杜文军