安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终3058号 上诉人（原审被告）:涡阳县住房和城乡建设局,住所地安徽省涡阳县团结路。 法定代表人;祝礼，该局局长。 委托诉讼代理人：张芳春，安徽乐行律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:徐峰,女,汉族,1967年6月2日出生,住安徽省。 委托诉讼代理人：慕琼，安徽大科律师事务所律师。 上诉人涡阳县住房和城乡建设局因与被上诉人徐峰生命权、健康权、身体权纠纷一案,案,不服安徽省涡阳县人民法院(2020)皖1621民初1717号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人涡阳县住房和城乡建设局的委托诉讼代理人张芳春、被上诉人徐峰的委托诉讼代理人慕琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 涡阳县住房和城乡建设局上诉请求：1、撤销原审判决并依法改判;2.一、二审诉讼费用由徐峰承担。事实和理由:原审认定涡阳县住房和城乡建设局承担主要责任，判决显失公平。一、井盖缺失是强暴雨造成,涡阳县住房和城乡建设局过错相对较小。涡阳县住房和城乡建设局从涡阳县气象局调取当天的气象证明,证明事发当天从18时开始下雨。19时至20时小时降水量高达30.3毫米属于暴雨范围内,是暴雨造成窨井盖缺失,涡阳县住房和城乡建设局无过错。并且暴雨造成窨井盖缺失在暴雨中涡阳县住房和城乡建设局无法很短的时间内发现，窨井盖缺失也不存在未尽到管理职责的情形，因此涡阳县住房和城乡建设局应当免责。二、徐峰对伤害结果的产生是因其违反交通法规造成的,自身存在严重过错。1、在暴雨骑形本是就是徐峰对自己的安全意识不强,这是损伤结果产生的一个重要因素。2、对于井盖缺失存在隐患应当发现而没有发现是发生损害结果发生的直接原因。从气象证明可以看出在事发时的能见度为5698米,而窨井盖直径大于50厘米,如果不是徐峰在行驶过程中不注意前方路面,窨井盖缺失不会不被发现。3、徐峰违反交通规则是造成事故发生的直接原因。《中华人民共和国道路安全法》第61条明确规定“行人应当在人行道内行走,没有人行道的靠路边行走。”《安徽省道路交通安全法实施条例》第32条明确规定“在没有划分机动车道路、非机动车道、人行道的道路上,机动车在道路中间通行,非机动车靠右侧通行,行人通行路面宽度不超过一米,自行车不超过一点五米,其他非机动车不超过二点二米”。而通过涡阳县住房和城乡建设局实际测量,窨井的西边点距西边的路边宽度为3.5米,从而得出徐峰骑电瓶车距路西边的宽度应当是大于3.5米。正是徐峰违反交通法规的行为,是导致伤害结果发生的直接原因。 被上诉人徐峰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回涡阳县住房和城乡建设局上诉请求。 徐峰向一审法院起诉请求：1.请求依法判令涡阳县住房和城乡建设局赔偿医疗费、营养费、护理费、伤残赔偿金等各项损失170000元；2.本案诉讼费由涡阳县住房和城乡建设局承担。 一审法院认定事实：徐峰退休后自己经营百货店，2019年7月10日晚8时许为暴雨天气，在涡阳县维拉公馆南50米处，因道路上窨井没有窨井盖，徐峰骑行电动车卡在米窨井里摔倒受伤，为此，在涡阳县人民医院检查及住院治疗26天，共花费26777.35元，出院后，经安徽公平司法鉴定所鉴定后，出具的皖公平司（2019）临鉴字第1183号司法鉴定意见1、徐峰因摔伤致外伤性颈脊髓损伤，行前路颈5-6椎间盘切除、椎管减压椎间植骨融合钉棒内固定术，遗留颈部活动部分障碍，构成十级伤残；2、徐峰本次外伤后误工期自受伤之日起至评残前一日止、护理期60日、营养期60日（以上日期包括伤后住院期间的误工期、护理期、营养期）。因此路段管理方涡阳县城乡和住房建设局未给予赔偿，为此，徐峰起诉到院。另查明：在该院审理期间，徐峰撤回对被告涡阳市政建设集团有限公司的起诉。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条中规定：“窨井等地下设施造成他人损害的，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任”。涡阳县住房和城乡建设局管理的窨井因窨井盖缺失导致徐峰受伤，作为发生事故路段的管理者，平时应加强对路面的管理。涡阳县住房和城乡建设局称是暴雨导致窨井盖的缺失，与其管理无关，但根据涡阳县住房和城乡建设局调取的事故发生当天17时至21时天气情况，18时开始下雨，19时已经是暴雨，涡阳县住房和城乡建设局并未对事故发生时是否对管理的路面存在的危险进行安全检查进行佐证，也未佐证窨井盖的缺失是否因暴雨导致，涡阳县住房和城乡建设局未尽到管理职责导致徐峰的受伤，故应当承担赔偿责任。徐峰在暴雨天气骑行电瓶车，未按规定行使、注意观察路面情况，未充分尽到自身安全注意义务，其也应承担相应过错责任。结合徐峰、涡阳县住房和城乡建设局在徐峰受伤过程中的责任，涡阳县城乡和住房建设局责任比例确定为70%，徐峰责任比例确定为30%。徐峰受伤后，在涡阳县人民医院检查及住院治疗26天，结合安徽公平司法鉴定所出具的皖公平司（2019）临鉴字第1183号司法鉴定意见书及徐峰提供的赔偿清单，徐峰因受伤造成的损失认定为：医疗费26777.35元、住院伙食补助费2600元（100元/天×26天计算）、营养费1800元（30元/天×60天计算）、误工期18502.62元（163.74元/天×113天计算）、护理费7408.8元（123.48元/天×60天计算）、伤残赔偿金75080元（37540元×20年×10%）、精神抚慰金酌定5000元、鉴定费1300元，以上共计138468.77元，是因徐峰受伤后产生，应为合理损失范围，该院予以确认。涡阳县城乡和住房建设局应赔偿其中的70%计款96928.13元，徐峰自己承担其中损失30%计款41540.64元。徐峰要求赔偿交通费的诉讼请求及其他无证据佐证的诉讼请求，该院不予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、涡阳县城乡和住房建设局于本判决生效之日起十日内赔偿徐峰各项损失共计96928.13元；二、驳回徐峰的其他诉讼请求。案件受理费1150元，减半收取575元，由涡阳县城乡和住房建设局负担402.5元，由徐峰负担172.5元。 本院二审期间，各方当事人均未提供新证据，本院对一审采信的证据及认定事实予以确认。 本院认为，综合当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：双方过错责任如何确定。 《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第二款规定：窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。对于窨井等地下设施致人损害适用的是一般过错推定原则，窨井等地下设施的管理人应当承担民事责任，但是窨井等地下设施的管理人能够证明自己没有过错的除外。虽然事故发生当日有暴雨，但涡阳县城乡和住房建设局未能提供证据证明其履行了日常管理义务，亦不能证明窨井盖缺失系由于暴雨所致，由此产生的不利后果应由其自行承担。因涡阳县城乡和住房建设局不能证明其尽到了管理职责，故应推定其有过错，因此对徐峰的损失应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。徐峰暴雨中骑行，且客观上有未按规定靠路边行走的行为，对事故的发生也有过错，故应承担相应的责任。一审结合其过错程度，减轻涡阳县城乡和住房建设局30％的责任并无明显不当，本院对此不予变更。 综上所述，涡阳县城乡和住房建设局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1150元，由涡阳县城乡和住房建设局负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 亮 审判员 彭 亮 审判员 周腊梅 二〇二〇年九月二十一日 法官助理郜志鹏 书记员张红