辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终1481号 上诉人（原审被告）：赵义有，男，1972年10月5日出生，现住东港市。 被上诉人（原审原告）：刘洪艳，女，1973年2月9日出生，住东港市。 上诉人赵义有因与被上诉人刘洪艳生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服辽宁省东港市人民法院（2019）辽0681民初2570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵义有、被上诉人刘洪艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵义有上诉请求：撤销辽宁省东港市人民法院（2019）辽0681民初2570号民事判决，依法改判驳回刘洪艳的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。双方因租用库房一事发生纠纷，刘洪艳用手挠赵义有，刘洪艳的丈夫也上前殴打赵义有。赵义有既未动手打刘洪艳，也未与刘洪艳厮打。刘洪艳产生的各项损失与赵义有无关。2、一审判决适用法律错误。赵义有在刘洪艳挠赵义有的情况下，本能的躲闪和遮挡，即使双方发生肢体接触，也不影响赵义有行为属于正当防卫的认定。赵义有没有过错，不应承担责任。3、一审判决程序违法。一审法院未通知赵义有开庭时间，赵义有也没有收到开庭传票。一审法院未经对当事人传票传唤径行缺席判决，严重违反法定程序，致使赵义有丧失了对刘洪艳住院天数及用药进行合理性鉴定的权利。因此，本院应当发回重审。4、一审判决确定的双方责任比例不当。5、对一审判决确定的刘洪艳的医疗费、误工费、护理费、交通费数额均有异议。 刘洪艳辩称，不同意赵义有的上诉请求，赵义有先动手殴打刘洪艳。一审判决正确。 刘洪艳向一审法院起诉请求：判令赵义有赔偿刘洪艳医疗费21100.13元，伙食补助费1200元（50元×24天），护理费2581.44元（107.56元×24天），误工费用5069.2元（133.4元×38天），交通费96元（4元×24天），以上合计损失30046.77元。 一审法院认定事实：双方当事人曾合伙做生意，在合伙期间以赵义有名义共同租用了市场内的一处库房，由赵义有交付押金，双方散伙后刘洪艳继续使用该库房。2017年10月4日13时许，在东港市库房，刘洪艳与赵义有因租用库房一事发生纠纷，赵义有要求刘洪艳倒出库房，双方互相争吵，在争吵中，刘洪艳用手指着赵义有，赵义有拨开刘洪艳指向自己的手，刘洪艳随即用手挠赵义有，双方互相撕扯在一起，刘洪艳丈夫也上前厮打赵义有，后被人拉开。刘洪艳于当日到东港市中心医院住院治疗24天，诊断为“脑震荡、前额部头皮血肿、头面部软组织擦挫伤等等”，产生门诊医疗费2029.83元，住院医疗费18850.50元。出院医嘱：休治二周；左上肢病情可于上级医院进一步诊治。在住院期间，刘洪艳分别于2017年10月18日、19日到丹东市中心医院检查，花费门诊医疗费219.8元。 因本次纠纷，刘洪艳被公安机关处以拘留十日并罚一千元的处罚、赵义有被公安机关处以拘留七日并罚款500元的行政处罚。 经审查，本次纠纷刘洪艳核定的损失为：1、医疗费共计21100.13元。2、误工费按每日133.4元计算，要求赔偿38天属于合理范围，误工损失为133.4元×38元＝5069.2元。3、刘洪艳主张护理费标准按每日按107.56元计算，符合法律规定，护理费为107.56元×24天＝2581.44元。4、伙食补助费为50元×24天＝1200元。5、交通费每天按4元计算合理，共24天为96元。综上，经核准刘洪艳合理的经济损失为30046.77元。 一审法院认为，双方当事人遇事不够冷静，不能妥善处理发生的纠纷，以致发生争执并厮打起来，双方均有过错。结合本案实际，一审法院认为赵义有对刘洪艳因本次纠纷所产生的合理经济损失承担40%的赔偿责任较为公平合理。刘洪艳在此次纠纷中应纳入赔偿范围的合理经济损失以一审法院查明核实的数额予以确定。 一审法院判决：被告赵义有于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告刘洪艳经济损失12018.71元。计算依据：（医疗费21100.13元+误工费5069.2元+护理费2581.44元+住院伙食补助费1200元+交通费96元）×40%。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费280元，由原告承担168元，被告承担112元。此款原告已预交，被告承担部分于本判决生效后十日内给付被告。 二审中，双方当事人均未提供新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题在于以下几个方面： 一、赵义有是否致伤了刘洪艳，应否承担赔偿责任。根据东港市公安局丹公东（治）行罚决字[2018]140号行政处罚决定书查明的事实，赵义有与刘洪艳及刘洪艳的丈夫发生厮打，厮打过程中赵义有与刘洪艳均受伤。结合东港市中心医院关于刘洪艳“脑震荡、前额部头皮血肿、头面部软组织擦挫伤、后颈部软组织挫伤、肢体多处软组织擦挫伤等”的相关诊断，足以认定赵义有致伤了刘洪艳的事实。赵义有主张其没有与刘洪艳厮打的行为，仅有遮挡、躲避的防卫行为，但无法合理解释刘洪艳身体多处受伤的原因。本案双方当事人因琐事发生争执，双方均不能保持克制而引发厮打，并无证据证明赵义有存在努力避免冲突的行为或刘洪艳行为明显过激。同时考虑公安机关已对赵义有的违法行为作出行政处罚，且赵义有未提起行政复议或行政诉讼的案件事实，赵义有主张其行为属于正当防卫缺乏证据支持，本院对其该项上诉意见不予采纳。关于赵义有要求庭后提供事发当日监控视频的意见，因该证据不属于二审新证据，本院对其该项意见不予采纳。 二、一审判决确定的双方当事人的责任比例是否适当。根据已查明的案件事实，双方发生争执后，刘洪艳用手指着赵义有，赵义有拨开刘洪艳指向自己的手，刘洪艳随即用手挠赵义有引发双方厮打。结合公安机关对双方作出的行政处罚，一审判决认定双方均有过错并考虑双方过错程度，进而确认刘洪艳对其损失自负60%的责任，赵义有对刘洪艳的损失承担40%的赔偿责任并无不当。赵义有提出的其不应承担赔偿责任的相关事由，本院在上述第一个焦点问题中已然论述，在此不再赘述。 三、一审判决确定的刘洪艳的医疗费、误工费、护理费、交通费数额是否适当。赵义有主张刘洪艳的医疗费存在治疗外伤以外疾病产生的花费，并申请对医疗费合理性进行司法鉴定。因赵义有在一审未提出该项鉴定申请，且未提供初步证据证明刘洪艳的医疗费中存在治疗其他疾病的费用支出，故本院对其该项申请不予准许。赵义有主张刘洪艳系无业人员，一审判决确定的刘洪艳的误工时间及误工费计算标准均与实际不符。经查，刘洪艳住院24天，医嘱休治两周，一审判决按照38天计算其误工时间并无不当。刘洪艳主张按照每天133.4元计算其误工损失，未超过2018年辽宁省批发和零售业在岗职工平均工资的标准，一审判决予以支持并无不当。赵义有主张刘洪艳无业，与已查明的双方合伙做生意的认定相悖，本院对其主张不予支持。赵义有主张刘洪艳住院不应当产生护理费，与东港市中心医院医嘱刘洪艳二级护理24天的事实不符，故对赵义有的该项主张，本院不予支持。关于赵义有对交通费提出的异议。一审判决根据刘洪艳住院治疗的天数，考虑刘洪艳就医及其陪护人员日常产生的交通费用，酌情保护96元并无不当，对赵义有的该项意见，本院不予采纳。 四、一审判决程序是否存在违法情形。二审庭审中，赵义有认可其接到一审法院通知其开庭时间的电话，并非其上诉状中所称一审法院未通知其开庭时间。根据最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》关于“自然人以其户籍登记的住所或者经常居住地登记的住址为送达地址”的规定，在一审法院已经电话通知赵义有的同时，一审法院亦依照上述规定向赵义有户籍登记的住所及经常居住地的住址邮寄了开庭传票，送达程序合法。赵义有因自身原因未到庭参加诉讼应承担相应的不利后果。赵义有主张一审判决程序违法，依据不足，本院不予支持。 综上所述，赵义有的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费560元，由赵义有负担。 本判决为终审判决。 审判长  曹立新 审判员  沈维刚 审判员  姜艳艳 二〇二〇年九月二十五日 书记员  王 阳