江苏省淮安市淮安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）苏0803刑初328号 公诉机关江苏省淮安市淮安区人民检察院。 被告人高新见，男，1975年2月4日出生于淮安市淮安区，汉族，初中文化，个体经营，户籍所在地淮安市淮安区，现住淮安市清江浦区。被告人高新见曾因寻衅滋事罪，于2001年5月28日被江苏省扬中市人民法院判处有期徒刑四年六个月；曾因赌博，于2016年11月26日被淮安市公安局清河分局决定罚款四百元、于2020年3月12日被淮安市公安局清江浦分局决定行政拘留二日；现因涉嫌非法经营罪，于2019年10月21日被淮安市公安局淮安分局取保候审，2020年6月24日经本院决定继续取保候审，同年7月31日被逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。 被告人唐效朋，男，1971年7月22日出生于淮安市淮安区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地淮安市淮安区，现住淮安市淮安区。被告人唐效朋因涉嫌非法经营罪，于2019年10月21日被淮安市公安局淮安分局取保候审，2020年6月24日经本院决定继续取保候审。现居住在家。 被告人周菊，女，1978年9月26日出生于淮安市淮安区，汉族，小学文化，个体经营者，住淮安市淮安区。被告人周菊因涉嫌非法经营罪，于2019年10月21日被淮安市公安局淮安分局取保候审，2020年6月24日经本院决定继续取保候审。现居住在家。 淮安市淮安区人民检察院以淮检刑检刑诉[2020]381号起诉书指控被告人高新见、唐效朋、周菊犯非法经营罪，于2020年6月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法实行独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理，淮安市淮安区人民检察院指派检察员徐成出庭支持公诉，三被告人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 江苏省淮安市淮安区人民检察院指控：2018年以来，被告人高新见、唐效朋、周菊在无合法有效的烟草专卖许可证的情况下，非法经营卷烟。具体事实如下： 2018年间，被告人高新见通过网络，以200元/条、150元/条的价格，多次网购伪劣硬中华香烟合计200条，后以360元/条的价格在本区宋集乡唐效朋家等地分别向唐效朋出售45条、50条、100条，非法经营卷烟金额达70200元（人民币，下同），获利38700元。 被告人唐效朋又以380元/条的价格，将从高新见处购买的150条伪劣硬中华香烟，以57000元分两次卖给经营宋集乡桥头新区38号喜铺门市的被告人周菊，被告人唐效朋获利3000元。 2018年至2019年8月间，被告人周菊在经营喜铺门市过程中，以380元/条至410元/条的价格，对外销售了从唐效朋处购买的伪劣硬中华香烟50余条。2019年8月26日上午，淮安区烟草专卖局查获尚未销售的73条上述香烟。被告人周菊非法经营伪劣硬中华香烟金额至少49330元。此外，2018年下半年，被告人周菊从其他商店以390元/条的价格购进硬中华香烟4条，以140元/条的价格购进金砂南京香烟4条，2020年1月间，被告人周菊从其他商店以210元/条价格购进16条五星红杉树香烟，上述5480元购进的香烟均被转卖。 案发后，被告人高新见、唐效朋、周菊被公安机关抓获归案，三人均如实供述了上述事实，自愿认罪认罚，并分别退出全部违法所得，上述违法所得已被公安机关依法扣押在案。 另查明：被告人高新见曾受过1次刑事处罚和2次行政处罚。 公诉机关认为，被告人高新见、唐效朋、周菊的行为均构成非法经营罪，考虑到各被告人所具有的量刑情节，建议判处相应的刑罚。 被告人高新见、唐效朋、周菊对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，自愿认罪认罚。 在本案审理期间，本院委托被告人高新见居住地的司法机关对其进行了审前调查，当地司法机关经调查后认为被告人高新见不具备适用社区矫正的条件。 上述事实，被告人高新见、唐效朋、周菊在开庭审理过程中亦无异议，另有三人归案后的供述与辩解，证人王某、张某的证言，侦查机关出具的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、受案登记表、被告人归案情况说明和相关情况说明，淮安区烟草专卖局出具的关于南京（金砂）等卷烟价格说明和被告人未在本辖区申办过烟草专卖零售许可证的证明，江苏省烟草专卖局的价格证明，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站卷烟鉴别检验报告，涉案照片、转账记录和被告人银行卡交易明细，司法机关出具的调查评估意见书等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人高新见、唐效朋、周菊违反国家相关规定，未取得专卖行政主管部门的许可，无证经营烟草专卖品，扰乱烟草专卖管理秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪。被告人高新见、唐效朋、周菊在归案后如实供述罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；三人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；三人退出全部违法所得，可酌情从轻处罚；但被告人高新见具有多次前科劣迹，且其中1次赌博劣迹系发生在本案取保候审期间内，可酌情从重处罚；其明知所售香烟存在问题仍予以销售，亦可酌情从重处罚。综合全案事实、情节、社会危害程度等因素，本院决定对被告人高新见从轻处罚、对被告人唐效朋、周菊从轻处罚并宣告缓刑。 综上，公诉机关指控被告人高新见、唐效朋、周菊犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人高新见犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月31日起至2021年7月30日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人唐效朋犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币九千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人周菊犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人高新见退出的违法所得人民币38700元、被告人唐效朋退出的违法所得人民币3000元、被告人周菊退出的违法所得750元，依法予以没收并上缴国库。 五、被告人被扣押的涉案香烟，由有权机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  江超 二〇二〇年九月十六日 书记员  王欢 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。