安徽省黄山市黄山区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1003民初67号原告：吴梁誉，男，1983年6月9日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。委托诉讼代理人：金东林，安徽道同律师事务所律师。被告：方仁才，男，1965年12月29日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。委托诉讼代理人：胡坤，安徽良信律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡梦茜，安徽良信律师事务所律师。被告：黄山市旺成建材有限责任公司，住所地安徽省黄山市黄山区汤口镇创业园区内。法定代表人：蒋旺成，该公司董事长。委托诉讼代理人：钱俊，安徽一飞律师事务所律师。原告吴梁誉与被告方仁才、黄山市旺成建材有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴梁誉及其委托诉讼代理人金东林，被告方仁才及其委托诉讼代理人胡坤、胡梦茜，被告黄山市旺成建材有限责任公司的委托诉讼代理人钱俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴梁誉向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带承担原告因提供劳务受到人身损害经济损失441061.59元；2.判令本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告系从事水电维修职业，受被告黄山市旺成建材有限责任公司(以下简称旺成公司)的指示，不定期为其提供上门水电设施、设备维护安装劳务，月工资3000元。2019年5月16日，原告受被告旺成公司指示，为厂区搅拌楼安装喷淋设施。该工作需要登高作业，但临时厂区无登高设施。被告方仁才系被告旺成公司驾驶铲车驾驶员，由其驾驶铲车代替升降设备将原告放在铲斗上举起，原告在铲斗上完成作业。因被告方仁才操作失误，将原告左手顶在搅拌楼上，造成手指骨折，原告受伤后被送往徽州区新晨医院接受手术治疗，住院23天，花费医疗费37674.09元，原告出院后，因复诊产生门诊费用896.60元。原告伤情治愈后，经司法鉴定为八级伤残，误工期150天，护理期90天，营养期75天，原告支付鉴定费1430元。原告因提供劳务受到伤害的经济损失合计为440916.59元，其中医疗费38570.69元、误工费166.53元/天×150天=24979.50元、护理费123.48元/天×90天=11113.20元、营养费30元/天×75天=2250元、住院伙食补助费30元/天×23天=690元、伤残赔偿金225240元、被扶养人生活费121288.20元(女儿32105.70元+母亲71346元+父亲49942.20元，数个被抚养人经合并计算为：三名被抚养人9年64211.40元，二名被抚养人5年35673元，一名被抚养人6年21403.80元)、精神抚慰金15000元、交通费500元。上述经济损失除被告旺成公司支付住院医疗费37674.09元及春节前付50000元外，其余损失因原、被告双方就赔偿事项无法协商一致，原告为维护自己合法权益，向黄山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，确认原告与被告旺成公司履行劳务合同构成劳动合同法律关系，仲裁委依法受理并审理后，认为双方系劳务关系，驳回原告的仲裁请求。方仁才辩称，一、方仁才与黄山市旺成建材有限责任公司(以下简称旺成公司)签订的合同名为《雇佣合同书》,但双方实际也是劳动关系。因旺成公司拖欠方仁才工资，方仁才于2020年4月16日向黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求旺成公司支付拖欠的工资以及经济补偿金。方仁才与旺成公司的劳动关系已由生效法律文书即(2020)黄劳人仲字第21-(1)号仲裁裁决书予以确认。二、方仁才非本案适格被告，方仁才的行为均是基于旺成公司的授意，系职务行为，应由旺成公司对外承担责任。如吴梁誉所述，吴梁誉为厂区安装喷淋设施，因需要登高作业，但厂区无登高设施，在此种情况下，旺成公司的现场负责人要求方仁才用铲车代替升降设备。依据《侵权责任法》第34条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，据此方仁才并非本案适格被告。三、吴梁誉受伤也是在为旺成公司提供劳务的过程中受伤，而非为方仁才提供劳务的过程中受伤，依据《侵权责任法》第35条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条，应由旺成公司对吴梁誉所受损害承担赔偿责任。如上所述，方仁才用铲车代替升降设备将吴梁誉托起系旺成公司的指令，方仁才系职务行为，且吴梁誉亦是为旺成公司提供劳务的过程中受伤，由此产生的损失应当由旺成公司赔偿。四、本案方仁才不是适格被告，即便吴梁誉所述完全属实，那么方仁才与吴梁誉均作为旺成公司的员工，吴梁誉也只能向旺成公司主张权益，本次事故中，如果方仁才存在故意或者重大过失的情况下，也只能由旺成公司赔偿吴梁誉的损失后方可向方仁才另行主张，吴梁誉不能依据最高院司法解释的第九条、第十一条向方仁才主张，方仁才不是该解释的第三人，而是旺成公司的员工。五、吴梁誉与旺成公司是典型的劳动关系，我们不清楚吴梁誉在向仲裁部门提起仲裁后，放弃相关诉权。黄山市旺成建材有限责任公司辩称，1.吴梁誉在被告之处因更换大棚顶处喷淋器水管登高作业时受伤。这个事实我方认可，但需要说明的是原告登高作业时，是被告方仁才未经公司领导授意，自己主动用铲车铲斗将原告载上大棚顶处，并在操作铲车过程中将原告弄伤这个事实；2.原告受伤后，我方立即将其送往医院治疗，现治疗已经终结，治疗的所有医疗费用都是我方支付，并且在今年春节前我方还支付原告部分费用。被告方仁才未表示任何意思；3.还原原告受伤过程，被告方仁才是侵权人毫无疑义；4.根据我方与被告方仁才签订的劳动合同内容来看，其是铲车驾驶员，其职权范围显而易见是铲运货物，并不是运人，机动车驾驶员本身职责要求，禁止用铲车铲斗载人作业。被告方仁才的行为不是我方授权其职权行为，同时事发现场，我方没有临时授意。根据法律规定和劳动合同的约定，原告受伤后法律后果应有被告方仁才承担。吴梁誉为证明其事实主张，向本院提交如下证据：1.居民身份证复印件；2.吴梁誉与黄山市旺成建材有限责任公司签订的《劳务合同》；3.黄山新晨医院出院记录、住院费用汇总清单4张、医疗费发票8张；4.司法鉴定意见书、鉴定费发票；5.户口本复印件、黄山区汤口镇冈村村民委员会证明；6.（2020）黄劳人仲字第13号仲裁裁决书。方仁才为证明其事实主张，向本院提交如下证据：（2020）黄劳人仲字第21-（1）号仲裁裁决书、（2020）黄劳人仲字第21-（2）号仲裁裁决书。黄山市旺成建材有限责任公司为证明其事实主张，向本院提交如下证据：黄山市旺成建材有限责任公司与方仁才签订的《装载机驾驶员雇佣合同书》。上列证据，经庭审举证、质证，本院认证如下：一、对吴梁誉证据1的真实性、合法性、关联性予以认定。证据2吴梁誉与黄山市旺成建材有限责任公司签订的《劳务合同》，二被告认可，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。证据3，二被告虽认可其真实性，但其中3张休宁县齐云山中心卫生院发票（合计388.40元）无病历和诊断证明等相关证据佐证，不予认定；对黄山新晨医院出院记录、住院费用汇总清单4张、黄山新晨医院住院医药费发票（37674.09元）、黄山新晨医院门诊医药费发票4张（合计508.20元）的真实性、合法性、关联性予以认定。对证据4、证据5、证据6的真实性、合法性、关联性予以认定。二、对方仁才所举证据的真实性、合法性、关联性予以认定。三、对黄山市旺成建材有限责任公司提交的《装载机驾驶员雇佣合同书》，方仁才认可其真实性，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月，方仁才与黄山市旺成建材有限责任公司订立《装载机驾驶员雇佣合同书》，方仁才在该公司从事装载机驾驶员工作，用工有效期自2019年2月15日起至2020年1月20日止。2019年5月11日，吴梁誉与黄山市旺成建材有限责任公司订立《劳务合同》，期限为2019年5月11日起至2020年1月20日止。合同约定吴梁誉为黄山市旺成建材有限责任公司及其兰田分公司所有已建水电设施提供维修、安装服务，黄山市旺成建材有限责任公司按3000元/月支付工资，另对兰田分公司水电维修进行300元/月的交通补助。2019年5月16日，吴梁誉受黄山市旺成建材有限责任公司指示维修搅拌楼喷淋设施，该工作需要登高作业，因无登高设备，由方仁才驾驶铲车代替升降设备，吴梁誉站在车斗内，方仁才驾驶铲车将其举起进行维修作业，因操作失误，吴梁誉的左手被抵到房顶铁管上，导致其左手食指、中指、环指、小指离断。关于方仁才驾驶铲车代替升降设备将吴梁誉放在车斗内将其举起进行维修作业是受谁的安排或者指示，吴梁誉陈述系方仁才让其站在铲车车斗内，方仁才陈述系吴梁誉让其用铲车托他上去维修喷淋设施，黄山市旺成建材有限责任公司陈述吴梁誉如何站上方仁才开的铲车这个过程，公司不清楚，也没有授意方仁才用铲车托举吴梁誉。吴梁誉受伤后被送往黄山市徽州区黄山新晨医院住院治疗，于2019年6月8日出院。吴梁誉住院医疗费37674.09元由黄山市旺成建材有限责任公司支付，出院后门诊医疗费508.20元由吴梁誉支付。黄山市旺成建材有限责任公司另外支付吴梁誉50000元。2019年9月29日，安徽清风司法鉴定所评定吴梁誉左手伤残八级，误工150日、护理90日、营养75日,鉴定费1430元由吴梁誉支付。2020年3月2日，吴梁誉向本院提起诉讼，要求被告方仁才、黄山市旺成建材有限责任公司赔偿经济损失，案号为（2020）皖1003民初19号。本院经审查认为，吴梁誉与黄山市旺成建材有限责任公司可能存在劳动关系，其与用人单位发生工伤待遇方面的争议，应当按照处理劳动争议的有关规定处理，先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故裁定驳回吴梁誉的起诉。后吴梁誉向黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与黄山市旺成建材有限责任公司存在劳动关系，黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月26日裁决认定双方之间不存在劳动关系，驳回吴梁誉的仲裁请求。另查明，黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月16日受理方仁才提起仲裁的与黄山市旺成建材有限责任公司支付工资、经济补偿金争议一案，经审理，黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员认定方仁才与黄山市旺成建材有限责任公司存在劳动关系，黄山市旺成建材有限责任公司应支付拖欠工资25400元及经济补偿金4500元。本院认为，本案是一起用人单位责任纠纷和提供劳务者受害责任纠纷竞合的案件。从方仁才的角度来看，方仁才与黄山市旺成建材有限责任公司存在劳动关系,其在执行工作任务时造成吴梁誉损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，由用人单位黄山市旺成建材有限责任公司承担侵权责任。从吴梁誉的角度来看，吴梁誉与黄山市旺成建材有限责任公司订立《劳务合同》，吴梁誉为黄山市旺成建材有限责任公司及其兰田分公司所有已建水电设施提供维修、安装服务，双方形成雇佣关系，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，由雇主黄山市旺成建材有限责任公司承担赔偿责任。因此，在本案中对吴梁誉的人身损害后果应由黄山市旺成建材有限责任公司承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”吴梁誉作为从事水电设施维修、安装工作的专业人员，在无登高设备的情况下，冒险站入铲车车斗内进行登高作业，其自身对损害的发生具有过错，可以减轻黄山市旺成建材有限责任公司的责任。综合本案案情，黄山市旺成建材有限责任公司应承担70%的赔偿责任。黄山市旺成建材有限责任公司承担赔偿责任后，如果认为方仁才在执行工作任务时造成吴梁誉损害的侵权行为是由于方仁才故意或者重大过失造成的，可以另案向其追偿，方仁才在本案中不承担赔偿责任。经核实，吴梁誉医疗费为38182.38元；误工费根据吴梁誉误工时间和收入状况，应为16500元；护理费按吴梁誉起诉标准计算，应为11113.20元;营养费按照鉴定意见确定的营养期75天，30元/天计算，应为2250元；住院伙食补助费按吴梁誉起诉标准计算，应为690元；残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入计算，应为346528.20元（含被扶养人生活费121288.20元）；精神损害抚慰金为15000元；交通费根据吴梁誉住院及治疗情况酌定为500元；鉴定费1430元。上述费用合计432193.69元，黄山市旺成建材有限责任公司应赔偿302535.58元，扣除其已经支付的87674.09元，还应赔偿214861.49元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、黄山市旺成建材有限责任公司应于本判决生效后30日内赔偿吴梁誉214861.49元；二、驳回吴梁誉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7914元，减半收取计3957元，由吴梁誉负担2018元，由黄山市旺成建材有限责任公司负担1939元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  陈志敏二〇二〇年九月二十四日书记员  王 乐