四川省犍为县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1123刑初94号 公诉机关四川省犍为县人民检察院。 被告人张宇平，男，1987年2月26日出生，四川省犍为县人，汉族，大专文化，案发时系四川省犍为县公安局辅警，户籍地四川省犍为县，住四川省犍为县。2019年11月25日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2020年6月8日被监视居住，同年6月30日被逮捕。现羁押于四川省犍为县看守所。 辩护人杨康，四川壮志律师事务所律师。 辩护人蔡德益，四川英华年律师事务所律师。 被告人方霞，女，1987年9月16日出生，四川省犍为县人，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省犍为县，住四川省犍为县。2019年11月25日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2020年6月8日被监视居住，同年6月30日被逮捕。现羁押于四川省乐山市看守所。 辩护人周世林，四川英华年律师事务所律师。 被告人李芝婷，女，1994年7月3日出生，四川省犍为县人，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省犍为县，住四川省犍为县。2019年11月26日因涉嫌犯开设赌场罪被监视居住，2020年5月25日被取保候审，2020年6月8日被监视居住。 被告人黄娇，女，1991年6月25日出生，四川省犍为县人，汉族，中专文化，无业，户籍地四川省犍为县。2019年11月27日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2020年6月8日被监视居住。 被告人李立平，女，1986年10月1日出生，四川省犍为县人，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省犍为县。2019年11月27日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2020年6月8日被监视居住。 四川省犍为县人民检察院以犍检一部刑诉（2020）21号起诉书指控被告人张宇平、方霞、李芝婷、黄娇、李立平犯开设赌场罪，于2020年7月2日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院受理后，于2020年8月6日决定将本案转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2020年9月29日公开开庭审理了本案。四川省犍为县人民检察院指派检察员范晓红出庭支持公诉，被告人张宇平及其辩护人杨康、蔡德益，被告人方霞及其辩护人周世林，被告人李芝婷、黄娇、李立平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2018年11月20日，被告人张宇平与罗某（另案处理）通过闲聊软件建立“风哥娱乐”群，再通过牌友棋牌软件建立“风哥娱乐”俱乐部的方式开设赌场，将参赌人员拉入群后在“风哥娱乐”俱乐部以打“贰柒拾”方式进行赌博，每完成一次赌博，牌友棋牌软件会自动将战绩发到闲聊软件的“风哥娱乐”群，由罗某在该群向参赌人员收取房费，所得利润由二人平分。被告人方霞于2019年2月入伙张宇平、罗某开设的“风哥娱乐”，所获利润由三人平分。2019年6月底，被告人李芝婷、黄娇、李立平陆续加入“风哥娱乐”进行赌博，同时张宇平、方霞、罗某增设了“三人跑的快”“二人跑得快”“麻将”“幺鸡麻将”方式供参赌人员赌博，并根据参赌方式不同，收取3至5元不等房费。2019年6月28日，罗某退出合伙，与李芝婷、黄娇、李立平任组长，并按通过拉人入群参与赌博抽取人头费的方式抽头渔利。其中李芝婷以0.9元至1元／人次、其余三人以0.8元／人次抽取人头费。方霞负责房费的收取、记账，并与张宇平共同管理“风哥娱乐”，所获利润由二人平分。2019年6月28日至2019年11月25日期间，方霞共收取房费536700元。2019年8月12日至2019年11月22日期间，李芝婷抽头渔利57221元，黄娇抽头渔利21082元，李立平抽头渔利16339元，罗某抽头渔利17464元。2019年11月25日，张宇平被抓获归案。方霞、李芝婷、黄娇、李立平经电话通知到案，张宇平等人归案后均能如实供述其犯罪事实，并分别向犍为县公安局上缴了违法所得，其中张宇平上缴13万、方霞上缴20万、李芝婷上缴8万、李立平上缴1.6万、黄娇上缴ｌ万、罗某上缴7万。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证，证人证言，被告人的供述与辩解，电子证据等。 公诉机关认为，被告人张宇平、方霞、李芝婷、黄娇、李立平利用移动通信终端开设赌场，抽头渔利达537,600元，系情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。五被告人的抽头渔利所得系违法所得，扣押在案的手机系作案工具，依法应当予以追缴和没收。方霞、李芝婷、黄娇、李立平系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人张宇平系坦白，依法可以从轻处罚。五被告人认罪认罚，依法可以从宽处理。建议判处：张宇平有期徒刑三年至四年并处罚金；方霞有期徒刑二年至三年并处罚金；李芝婷有期徒刑三年，适用缓刑并处罚金；黄娇有期徒刑二年二个月，适用缓刑并处罚金；李立平有期徒刑二年，适用缓刑并处罚金。提请依法判处。 被告人张宇平对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是：被告人张宇平系自首，具有立功表现，无前科，初犯，积极退赃，认罪认罚，建议从轻处罚并适用缓刑。 被告人方霞对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是：被告人方霞无前科，初犯，积极退赃，认罪认罚，且其丈夫系肢体三级残疾，一子一女尚小，建议从轻处罚并适用缓刑。 被告人李芝婷对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人黄娇对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人李立平对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致，且有经庭审举证、质证的网络举报原信、重要信访拟办单，受案登记表、立案决定书，归案情况说明，强制措施文书，被告人户籍信息，证人罗某、程某、杜某、刘某、莫某、杨某1、蒋某、周某、杨某2、毕某、陈某的证言，张宇平手机卡记录，张宇平等人确定的账单，扣押决定书，情况说明，被告人的供述与辩解，认罪认罚具结书等证据予以证实。 本院认为，被告人张宇平、方霞、李芝婷、黄娇、李立平利用移动通信终端开设赌场，抽头渔利达537,600元的行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重，应当依法予以惩处。公诉机关指控的罪名及事实成立，本院予以支持。被告人张宇平的辩护人提出被告人张宇平系自首，具有立功表现，与本案事实不符，本院对该辩护意见，不予采纳；被告人张宇平、方霞的辩护人均提出对张宇平、方霞适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳；其余辩护意见予以采纳。被告人方霞、李芝婷、黄娇、李立平系自首，依法可以减轻处罚；被告人张宇平系坦白，依法可以从轻处罚；五被告人的抽头渔利所得系违法所得，扣押在案的手机系作案工具，依法应当予以追缴和没收；五被告人均认罪认罚且签字具结，依法可以从宽处理。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。根据本案的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人张宇平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月30日起自2023年6月29日止，罚金在本判决生效之日起十日内向本院缴纳） 二、被告人方霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月30日起自2022年6月29日止，罚金在本判决生效之日起十日内向本院缴纳） 三、被告人李芝婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳） 四、被告人黄娇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳） 五、被告人李立平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳） 六、五被告人抽头渔利的违法所得人民币537,600元，予以追缴，扣押在案的手机等作案工具，予以没收（由扣押机关上缴国库）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  何明宏 人民陪审员  李毓军 人民陪审员  叶小容 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  肖 梦 附：本判决书所适用的法律条文。 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。