湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终1247号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司，住所地中国（湖北）自贸区宜昌片区发展大道57-6号三峡云计算大厦裙楼5层B2、C1号。代表人：刘益胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：王健，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘辅香，女，1975年3月12日出生，汉族，住湖北省远安县。委托诉讼代理人：李先亮，远安县恒昌法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：宜昌三峡运输集团远安县畅通汽车客运有限公司，住所地湖北省远安县鸣凤镇鸣凤大道42号。法定代表人：张寿龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡义华，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：王休滋，男，1968年7月15日出生，汉族，住湖北省远安县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司（以下简称联合财保宜昌支公司）因与被上诉人刘辅香、宜昌三峡运输集团远安县畅通汽车客运有限公司（以下简称畅通客运公司）、王休滋机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省远安县人民法院(2020)鄂0525民初144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。联合财保宜昌支公司上诉请求：撤销一审判决或者查明事实后改判；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：根据医院诊断，刘辅香于2019年6月10日住院是因为内固定中的多枚镙钉断裂引起的，再次手术治疗行内固定术。因此，2019年6月10日住院的医药费29909.96元不应当由该公司承担。第一次伤残鉴定时间为手术治疗半年以后，所进行伤残鉴定是合理的；且本案两次鉴定均为九级伤残。而一审法院以鉴定需要在治疗终结后进行为由，认可第二次鉴定结论，一审对后续治疗费、误工费的认定明显不合理。误工时间应按第一次鉴定结论计算。财产损失证据不足，应不予认可。刘辅香辩称，联合财保宜昌支公司在未提供证据证明内固定装置质量有问题的情况下，主张2019年6月10日住院与交通事故无关，无依据。从2018年3月23日发生交通事故，至2019年6月10日再次手术治疗并行内固定术，才为治疗终结。损失计算应以第二次鉴定结论为准，该鉴定是具有专业资质机构。综上，一审认定事实清楚，证据确实充分，请求二审驳回联合财保宜昌支公司上诉请求，维持原判。畅通客运公司辩称，请求法院依法判决。刘辅香向一审法院起诉请求：1.联合财保宜昌支公司、畅通客运公司、王休滋赔偿其损失195211.63元（医药费2459.27元、误工费56164.16元、护理费11726元、营养费2700元、住院伙食补助费3550元、后期治疗费14000元、残疾赔偿金59912元、被抚养人生活费30681.2元、精神抚慰金8000元、鉴定费4200元、交通费745元、财产损失1074元）；2.联合财保宜昌支公司、畅通客运公司、王休滋承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年3月23日15时20分，王休滋驾驶鄂Ｅ×××××号中型客车沿远安县荷当线由北往南行驶至24.7公里处，在超越前方同向车辆时驶入对向车道，与相对方向陈修琴驾驶的鄂Ｅ×××××号摩托车相撞，造成陈修琴及乘车人刘辅香、许天祺受伤，车辆受损的交通事故。远安县交通警察大队认定此次事故王休滋负全部责任，刘辅香无责任。事故发生后，刘辅香在远安县人民医院住院治疗46天，花费医药费39805.8元。刘辅香因伤情反复再次住院11天，花费医药费1222元。出院后，刘辅香于2018年12月14日在远安县楚鸣法医司法鉴定所鉴定伤残等级为九级，后期治疗费9000元，误工期为270天，营养期为90日。该鉴定发生鉴定费2000元。2019年6月10日，刘辅香住院治疗25天，花费医药费29909.96元，入院诊断：1.股骨骨折不连接；2.骨折内固定装置障碍。出院医嘱：1.休息3月，加强营养；2.每隔半月来院复片复查；3.院外口服活血化瘀、抗骨质疏松药物对症治疗；复查尿酸；4.不适随诊。出院后，刘辅香于2019年11月21日在宜昌市大公法医司法鉴定所鉴定，车祸外伤的伤残程度为九级；后续治疗费为14000元；误工损失为自受伤之日起至伤残评定前一日止（含后续治疗时间）；护理时限为110日；营养时限为90日。该鉴定发生鉴定费2200元。治疗期间，刘辅香共回院复诊13次，共花费2005.67元。刘辅香居住在远安县××西村，其母亲徐争英，1949年11月25日出生，父亲刘贤清1949年4月2日出，哥哥刘清山，1970年1月10日出生。王休滋系畅通客运公司司机。事故发生后，畅通客运公司垫付刘辅香三次住院费用共计70937.76元、交通费60元、护理费2340元，支付刘辅香500元生活费。王休滋驾驶的车辆在联合财保宜昌支公司购买了交强险和第三者商业险，事故发生在保险期间内。一审法院认为：一、关于本案的责任主体。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第三十四条规定，用人单位的工作人员在执行工作任务造成他人伤害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，王休滋系畅通客运公司职员，负事故全部责任，畅通客运公司认可承担雇主责任符合法律规定，予以确认。王休滋驾驶的车辆在联合财保宜昌支公司投保了交强险和第三者商业险，应由保险公司在交强险和第三者商业险限额内进行赔付，超出保险限额部分由畅通客运公司承担赔偿责任。二、关于刘辅香损失数额。1.医药费72999.03元（2061.27元+1222元+29909.96元+39805.8元）。对保险公司辩称对非医药用药需要进行核减的辩解。非医药用药核减属于减轻保险人责任条款，保险公司仅对保险条款进行说明并未提供证据证明保险合同中有该约定且已明确告知投保人，对该辩解意见不予认可。关于保险公司辩称第三次住院的理由系内固定装置故障，该次住院费用仅承担部分的辩解意见。刘辅香第三次住院入院诊断为股骨骨折不连接以及内固定装置障碍，保险公司并未提供证据证明内固定装置障碍与本案交通事故无关，对扣减医药费的辩解意见不予采纳。2.误工费；刘辅香的伤情存在反复，且有二次鉴定的事实。结合2019年7月5日出院医嘱休息3个月的意见，依法认定误工期为560天。误工标准参照农、林、牧、渔年平均工资收入标准计算，即34280元/年/365天×560天=52640元。3.护理费11726元，对护理期间110天保险公司认可，予以认定。护理标准参照居民服务业人均工资收入标准计算，即38897元/年/365天×110天=11726元。4.营养费2700元，营养期限保险公司认可90天，予以认定。营养标准可参照远安县公务人员出差补助计算，刘辅香按照30元/天标准主张，予以认定，即90元/天×30元=2700元。5.住院伙食补助费71天×40元/天=2840元。6.后期治疗费。刘辅香进行了二次鉴定，鉴于鉴定需要在治疗终结之后进行，故对第二次的鉴定结论予以采信，后期治疗费认定14000元。7.残疾赔偿金59912元。刘辅香以农村居民人均可支配收入标准主张符合法律规定，予以认定。8.被抚养人生活费30681.2元保险公司予以认可，予以确认。9.精神抚慰金，结合刘辅香伤情，酌定5000元。10.鉴定费4200元，刘辅香进行二次鉴定系刘辅香伤情反复的客观原因导致，非刘辅香过错。该费用属于交通事故产生的损失，应计入损失总额进行赔付。畅通客运公司辩称对第一次鉴定费用不予认可的辩解意见，不予采纳。11.交通费，结合刘辅香住院复查次数及居住地，酌定500元。12.财产损失，刘辅香确有财产损失但未定损，酌情认定500元。综上，刘辅香因交通事故造成的损失共计257698.23元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、联合财保宜昌支公司赔付刘辅香因交通事故造成的经济损失共计179660.47元，支付畅通客运公司垫付费用73837.76元；二、畅通客运公司赔付刘辅香鉴定费4200元；三、驳回刘辅香其他诉讼请求。上述给付款项，限判决生效后十日内给付（账户名：远安县人民法院；开户行：中国银行股份有限公司远安支行；账号：55×××88）。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取638元，由畅通客运公司负担。刘辅香已预交，畅通客运公司在执行阶段一并支付。二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。本院另查明，刘辅香的2019年7月5日远安县人民医院《出院记录》载明：“2019年5月30日我院DR拍片检查（影像号105008）示：左股骨远端粉碎性骨折内固定中（多枚镙钉断裂，骨折断端稍错位）”。本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。由于刘辅香于2019年6月10日住院治疗系因内固定中有多枚镙钉断裂导致，与案涉事故无关。因此，2019年6月10日住院发生的医药费29909.96元不属于案涉事故发生的医疗费。根据上述认定，进而后期治疗费应当根据第一次鉴定结论确定金额予以赔偿，误工时间应当根据第一次定残时前一天来确定（从2018年3月23日起至2018年12月13日止，误工时间为266天）。对联合财保宜昌支公司自认刘辅香的误工时间按第一次鉴定结论计算，本院予以认可。故刘辅香的误工时间按270天计算。刘辅香的后期治疗费为9000元，误工费为25357.81元（34280元/年÷365天×270天）。本案中，刘辅香主张的项链、吊坠损失虽然提供了商品质保单、首饰鉴定证书，但在法庭上无其他证据可以印证，进而不能证明案涉事故造成了刘辅香的项链、吊坠损失。因此，一审认定刘辅香的财产损失有误，应予纠正。刘辅香的各项损失合计为195006.08元。综上所述，联合财保宜昌支公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖北省远安县人民法院(2020)鄂0525民初144号民事判决；二、中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决发生法律效力后十五日内向刘辅香赔偿因交通事故造成的损失121168.32元（195006.08元-4200元-73837.76元+4200元），向宜昌三峡运输集团远安县畅通汽车客运有限公司支付垫付费用69637.76元（73837.76元-4200元）；三、驳回刘辅香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费638元（刘辅香已预交），由宜昌三峡运输集团远安县畅通汽车客运有限公司负担（中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司在履行上述向宜昌三峡运输集团远安县畅通汽车客运有限公司支付义务时一并扣除，转付给刘辅香）；二审案件受理费1568元（中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司已预交），由宜昌三峡运输集团远安县畅通汽车客运有限公司负担（中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司在履行上述向宜昌三峡运输集团远安县畅通汽车客运有限公司支付义务时一并扣除）。本判决为终审判决。审判长  谷晓峰审判员  张原鹏审判员  王瑞菊二〇二〇年九月二十五日书记员  张 娟