江苏省南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书(2020）苏0602民初3558号原告：吴丽敏，男，汉族，1964年7月24日生，住江苏省南通市崇川区。委托诉讼代理人：黄海洋，江苏开典律师事务所律师。被告：湖北鑫协环境科技有限公司（统一社会信用代码914202007959027440），住所地湖北省黄石市金山街道办事处金汉路9号。法定代表人：贺云波，总经理。委托诉讼代理人：李萍，黄石市黄石港区来讯法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：占翠英，女，1960年10月23日生，住湖北省黄石市西塞山区，系被告公司职员。被告：陈芝兰，女，汉族，1964年2月7日生，住湖北省黄石市黄石港区。委托诉讼代理人：李萍，黄石市黄石港区来讯法律服务所法律工作者。被告：贺云波，男，汉族，1955年9月26日生，户籍地址浙江省舟山市定海区。委托诉讼代理人：李萍，黄石市黄石港区来讯法律服务所法律工作者。原告吴丽敏与被告湖北鑫协环境科技有限公司（以下简称湖北鑫协公司）、陈芝兰、贺云波民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴丽敏及委托诉讼代理人黄海洋，被告湖北鑫协公司的委托诉讼代理人占翠英及被告湖北鑫协公司、陈芝兰、贺云波共同委托诉讼代理人李萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴丽敏向本院提出诉讼请求：1、判令被告湖北鑫协公司向原告吴丽敏偿还借款本金1764000元及利息（按照年利率24%，从自起诉之日起至借款清偿之日）；2、被告陈芝兰、贺云波对上述债务承担连带给付责任；3、本案诉讼费、保全费、保险费2000元由被告承担。庭审中原告变更诉讼请求：1、判令被告湖北鑫协公司向原告吴丽敏偿还借款本金1764000元及利息（按照年利率15.45%，从自起诉之日起至借款清偿之日）；2、被告陈芝兰、贺云波对上述债务承担连带给付责任；3、本案诉讼费、保全费、保险费2000元由被告承担。事实与理由：自2014年12月25日起，原告先后三次向被告湖北鑫协公司更名前的原湖北凯程环保科技有限公司出借1764000元，用于公司经营。双方约定每年按年利率10%付息。后被告未能归还本息，2017年6月23日被告向原告出具承诺书，承诺2017年9月30日前支付结清2016年12月30日之前的利息，2017年12月30前结清本金及余下的利息，并承担原告因催讨款项而产生诉讼费、律师费等。被告陈芝兰承担连带还款责任。债务到期后，原告多次催要未果。2018年11月12日，原告就案涉纠纷起诉至法院。诉讼中，双方达成庭外和解协议，约定协议生效后被告先行支付1000000元，余款在2019年6月底前付清，贺云波为和解协议担保。和解协议生效后，被告湖北鑫协公司向原告支付1000000元，结清起诉前的借款利息及起诉时各项费用和融资损失。原告于2019年1月16日申请撤回起诉。2019年11月7日，被告湖北鑫协公司向原告出具《关于清偿吴丽敏户债务的特别承诺书》，承诺被告按照先还利息后还本金及债权利息按照债务本金计算偿付原则，在2020年4月30日前付清所有款项，逾期不付的将按照24%支付借款利息。付款期限届满后，被告仍未归还。故依法向贵院起诉，请支持原告的上述请求。被告湖北鑫协公司、陈芝兰、贺云波辩称，原告的诉讼请求不真实，借款被告已经偿付2000000元，不存在其他的给付义务。陈芝兰、贺云波的担保期限已届满且和解协议并非陈芝兰的本人签名。原告吴丽敏围绕其诉讼请求，依法向法院提供以下证据：还款、庭外和解协议、关于清偿吴丽敏户特别承诺书、工商银行付款凭证、（2018）苏0602民初5945号之一民事裁定书、南通仲裁委员会（2018）通中调字第18号调解书、执行和解协议书等证据，被告对上述证据的真实性无异议。被告围绕其抗辩主张提供了黄石凯程环保股份有限公司定向增资扩股协议书、回单等作为证据，原告对被告提供的证据真实性无异议。本院认定原、被告的提供的证据具有真实性、合法性、关联性。结合当事人的陈述，本院认定的事实如下：被告湖北鑫协公司曾用名湖北凯程科技有限公司、黄石凯程开发有限公司、黄石凯程环保股份有限公司。2014年12月25日、2015年1月18日、2015年1月30日，原告吴丽敏（乙方）、被告黄石凯程环保股份有限公司（甲方）、被告陈芝兰（丙方）签订《黄石凯程环保股份有限公司定向增资扩股协议书》，约定甲方本次拟定向募集发行股权，股权每股价格为1.96元；乙方认购本次定向募集股权30万股，认购价为58.8万元。乙方自愿作出关于股权锁定期三年的承诺，在锁定期内可自行转让交易，一旦转让交易，甲方不承担定额分红。甲方每年应在12月30日前按照此次融资金额的10%给予乙方定额分红。2014年12月25日、2015年1月30日、2015年3月4日，原告吴丽敏向被告公司各转账58.8万元。被告湖北鑫协公司一直未付款。2017年6月23日，被告湖北鑫协公司（甲方）、被告陈芝兰（丙方）向原告吴丽敏(乙方)出具《还款承诺书》一份，承诺书载明：“一、经甲、乙、丙三方协商一致同意于2014年12月25日、2015年1月30日、2015年3月4日共三次，每次58.8万元，合计1764000元用于凯程环保公司生产经营，并一致约定年利率10%，每年到期支付利息，三方确认资金已如实到账。二、从借款之日起至今，因凯程环保公司自身的原因一直未能付过利息，现三方协商一致同意于2017年9月30日前一次性支付结清2016年12月30日之前的利息，2017年12月30日前结清本金及余下的利息，乙方有权要求甲方及丙方支付违约金。违约金按应付利息的3‰每日计算，并承担乙方因催付上述款项而产生的所有相关费用（包括但不限诉讼费、律师费、交通费、住宿费、文印打字费、法院执行费等。三、丙方作为公司的实际控制人愿为甲方的上述债务承担连带还款责任。四、如本借款协议履行发生争议，双方可协商解决，如协商不成由原告方向所在地法院提起诉讼。”后被告未按约履行还款义务。2018年10月16日，被告湖北鑫协公司（甲方）、被告陈芝兰（丙方）向原告吴丽敏（乙方）出具还款承诺书，约定丙方作为公司实际控制人愿意为甲方连带责任担保，担保期限至2019年12月30日，并声明2017年协议自动作废。2018年11月12日，原告就本案起诉至本院。2019年1月16日，原告吴丽敏、被告湖北鑫协公司、陈芝兰、贺云波签订《庭外和解协议书》，约定“原告为本案1764000元借款债权人，被告湖北鑫协公司作为债务人，被告陈芝兰作为连带责任还款担保人在友好协商的基础上达成协议。一、被告湖北鑫协公司、陈芝兰确认结欠原告借款本金1764000元，利息以1764000元为基数，从2014年12月25日起按年利率10%计算至实际清偿之日止，确认结欠原告实际债权损失的111578元（含律师费、诉讼费、保全费、保险担保费）；确认结欠原告融资损失120000元。二、2019年1月底前原告支付借款本金1000000元，剩余本金、利息及实现债权损失、融资损失在2019年6月底前付清。三、本协议生效后，原告解除案涉财产保全程序，并依法撤回一审起诉。四、如未按期支付，原告有权就所有未付款项向南通市崇川区人民法院起诉，原告后期为实现债权新增的各项费用仍应由两被告承担。五、本协议在连带担保人提供担保，各方签名或者盖章后生效。”被告贺云波在连带责任担保人处签名；被告陈芝兰的丈夫程俊代签。2019年11月7日，被告湖北鑫协公司、贺云波向原告出具《关于清偿吴丽敏债务的特别承诺书》一份，约定湖北鑫协公司先后在2014年12月25日至2015年8月27日期间向吴丽敏借款合计3164000元，约定年利率10%，后因企业经营困难，未向吴丽敏偿还本金及利息。公司于2019年1月16日与吴丽敏达成执行和解及庭外和解协议，公司支付借款本金1500000元，剩余借款本金、利息及其他损失费用在2019年6月底前付清。公司对吴丽敏户承诺，根据公司和其他债权人此后达成的先还利息后还本金的债务清偿条件，吴丽敏的债权利息按照总本金3164000元作为计算基数偿付，公司承诺在2020年4月30日前全部付清吴丽敏所有款项，如未能清偿，公司按24%的年利率向吴丽敏支付借款利息，吴丽敏亦有权在其住所地人民法院起诉。被告贺云波在连带责任担保人处签字。另查明，2017年12月28日，原告吴丽敏（申请人）与被告湖北鑫协公司（被申请人）、陈芝兰（被申请人）向南通市仲裁委员会申请仲裁，并于2018年3月13日在仲裁委的组织下达成（2018）通仲调字第18号调解书，调解协议内容为“一、申请人与被申请人湖北鑫协公司、陈芝兰一致确认被申请人湖北鑫协公司结欠申请人借款本金1400000元，利息以本金1400000元为基数，从2015年8月27日起按年利率10%计算。二、上述第一项款项被申请人湖北鑫协公司应于2018年6月30日归还申请人借款本金700000元，利息396667元（自2015年8月27日起至2018年6月30止，以借款本金1400000元为基数按年利率10%计算），合计1096667元；2018年8月31日被申请人湖北鑫协公司归还申请人借款本金700000元及利息11666元，（自2018年7月1日起至2018年8月31止，以借款本金700000元为基数按照年利率10%计算），计711666元。三、为实现债权产生的损失人民币104864.8元，被申请人湖北鑫协公司应于2018年8月31日之前支付给申请人。四、本案仲裁案件受理费17812元，处理费5344元，合计23156元，由被告湖北鑫协公司负担。鉴于本案仲裁费用已由申请人预交，故被申请人湖北鑫协公司应于2018年6月30日之前给付申请人。五、被申请人陈芝兰对被申请人湖北鑫协公司的上述所有款项中的支付义务承担连带清偿责任。”后被告湖北鑫协公司、陈芝兰未履行该仲裁调解书。2019年1月16日，原告吴丽敏（申请执行人）与被告湖北鑫协公司（被执行人一）、陈芝兰（被执行人二）签订《执行和解协议书》一份，约定，申请执行人为本案1400000元借款的债权人，被执行人一为债务人，被执行人二为连带责任还款担保人。在被执行人一数次不能兑现支付款息承诺后，申请人根据约定的仲裁条款，依法向南通仲裁委员会申请仲裁.在仲裁庭主持下，各方达成调解协议，南通仲裁委员会依法作出（2018）通仲调字第18号《调解书》，经各方充分、友好协商，就案涉款项履行达成和解协议。两被执行人确认结欠申请执行人借款本金为1400000元及利息（以1400000元为基数，从2015年8月27日，按年利率10%计算至借款清偿之日止，确认结欠申请执行人实现债权损失104864.8元，仲裁案件费用23156元；2019年1月16日向申请执行人支付借款本金500000元，剩余本金、利息及实现债权损失，仲裁费用在2019年6月底前付清等，并约定本协议在首付款500000元到达申请执行人指定账户，连带担保人提供担保，各方签名或者盖章时生效。2019年1月17日、2019年2月1日，被告各归还原告500000元、1000000元。2020年1月19日被告又向原告归还500000元。原告主张被告已归还的上述三笔款项，其中2019年1月17日500000元及2020年1月19日500000元系归还南通仲裁委员会出具的（2018）通仲调字第18号《调解书》项下的债权，2019年2月1日归还的1000000元系本案项下的债权。被告抗辩上述2000000元均为归还本案的借款。本院认为，根据法律规定合法的借贷关系受法律保护。原告吴丽敏与被告湖北鑫协公司、陈芝兰签订的《黄石凯程环保股份有限公司定向增资扩股协议书》，名为增资扩股协议，实则约定固定的分红，原告吴丽敏不承担任何经营的分险，且被告事后出具的的还款承诺、庭外和解协议中均明确为借款，故本院认定，原告吴丽敏与被告湖北鑫协公司存在借贷关系，该借贷关系未违反法律法规等禁止性规定，当属有效。原告已履行了1764000元的出借义务，被告湖北鑫协公司应在借款期限届满时归还本息。关于已还款的金额。被告湖北鑫协公司抗辩已归还2000000元，并提供转账凭证作为证据。原告吴丽敏认可收到2000000元，其中2019年2月1日归还的1000000元归还案涉借款，其他两笔还款归还（2018）通仲调字第18号调解书中确认的债务。本院经审查作出如下的认定。一、2019年1月17日还款与本案无关。2019年1月16日双方曾达成过执行和解协议，协议中明确约定本协议在首付款500000元后到达申请执行人指定账户等条件满足后生效，后被告在次日履行了500000元的给付义务，由此可明显的推断出该500000元用于归还（2018）通仲调字第18号调解书中确认的债务，与本案无关。二、2020年1月19日的500000元、2019年2月1日的1000000元归还案涉借款。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条规定，“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是债权人和债务人对清偿债务或者清偿抵充的顺序有约定的除外。”案涉借款与南通仲裁委员会（2018）通仲调字第18号调解书所确认的债权均已到期、债务担保相同、负担一致、到期的时间案涉借款（2017年12月30日）先于调解书中确认的债务，故应当视为归还案涉借款。2019年2月1日1000000元还款，双方均认定归还案涉借款，本院予以确认。关于已归还的本金及利息。根据双方在2019年1月16日达成的庭外和解协议约定，“被告应在2019年1月底前原告支付借款本金1000000元，剩余本金、利息及实现债权损失、融资损失在2019年6月底前付清。”可以推断2019年2月1日被告履行的1000000元还款义务，系归还的本金。这与被告2019年11月7日出具的特别承诺书中明确已归还1500000元本金相一致。2020年1月19日归还的500000元，双方未曾约定，根据法律规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照实现债务的有关费用、利息、主债务的顺序进行抵充。归还的500000元，应先抵充实现债权损失的111578元，融资损失120000元，剩余的268422元视为抵扣的利息。根据2019年11月7日，被告湖北鑫协公司、贺云波向原告出具《关于清偿吴丽敏债务的特别承诺书》，约定2020年4月30日前未还款的，按照年利率24%计息。被告在被告湖北鑫协公司未按约还款构成违约，应承担继续履行，支付违约金等违约责任。双方在承诺书中明确了违约责任，原告自愿减少至年利率15.45%，未超过合同及法律的规定，本院予以准许。据此，被告湖北鑫协公司应当偿还原告借款本金764000元（1764000元-1000000元）及利息（以1764000元为基数，按照年利率10%标准，从2014年12月25日计算至2019年2月1日；以764000元为基数，按照年利率10%标准，从2019年2月2日计算至2020年4月30日；以764000元为基数，按照年利率15.45%标准，从2020年5月1日计算至实际给付之日止，需扣除已经给付的268422元）。原告主张湖北鑫协公司承担其余部分，本院不予支持。关于保全费2000元，并非必然发生的费用，且双方未明确规定，本院不予支持。关于陈芝兰担保责任。2017年6月23日、2018年10月16日被告陈芝兰在承诺书中签字，愿意为甲方的债务承担连带责任保证。2018年10月16日，双方明确担保期限至2019年12月30日。原告在保证期限间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。本案原告在2018年11月12日向本院提起的诉讼，主张保证责任，据此开始计算保证合同的诉讼时效。2019年1月16日庭外和解协议书，系案外人程俊代签，程俊与陈芝兰虽为夫妻关系，原告未提供证据证明程俊受被告陈芝兰的委托，该代签名的行为对陈芝兰不发生法律效力。庭外和解协议书视为在原告与债务人湖北鑫协公司在保证期间对债务作了变动。该变动如加重债务人的债务，保证人对加重的部分不承担保证责任。据此庭外和解协议书加重陈芝兰负担的部分对陈芝兰不生效。庭外和解协议结算了双方产生的本息、诉讼中应承担的律师费、诉讼费、保全费等，这与被告陈芝兰之前向原告出具的承诺书中约定相一致，且本案中原告未再次主张律师费等相关费用，故并非加重被告陈芝兰的负担，原告要求被告陈芝兰应承担相应的担保责任，本院予以支持。关于贺云波的担保责任。贺云波在庭外和解协议、特别承诺书中连带担保责任人处签字，视为愿意承担连带担保责任。双方未约定保证范围及担保的期限，视为主债务履行期届满六个月，保证的范围包括借款本息等。现原告在担保期限内主张贺云波承担担保责任，于法有据，本院予以支持。被告陈芝兰、贺云波履行了担保义务后可依法向湖北鑫协公司进行追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条、第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告湖北鑫协环境科技有限公司于本判决生效之日起三十天内偿还原告吴丽敏借款本金764000元及利息（以1764000元为基数，按照年利率10%标准，从2014年12月25日计算至2019年2月1日；以764000元为基数，按照年利率10%标准，从2019年2月2日计算至2020年4月30日；以764000元为基数，按照年利率15.45%标准，从2020年5月1日计算至实际给付之日止，需扣除已经给付的268422元）。二、被告陈芝兰、贺云波对上述债务承担连带给付责任。被告陈芝兰、贺云波履行了担保义务后，可依据本判决向被告湖北鑫协环境科技有限公司追偿。三、驳回原告吴丽敏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10338元（已减半），保全费5000元，合计15338元，由三被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费20676元(江苏省南通市中级人民法院开户行：中行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65)。审 判 员  陈 美二〇二〇年九月二十五日法官助理  孙太永书 记 员  陆馨玲