安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0406民初2384号 原告：胡冠堂，男，1968年8月9日出生，汉族，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：朱政，淮南市潘集区田集街道法律服务所法律工作者。 被告：淮南矿业（集团）有限责任公司潘集第一煤矿，住所地安徽省淮南市潘集区，统一社会信用代码913404008502212486。 负责人：宫耀，矿长。 委托诉讼代理人：金保安，矿法律顾问。 第三人：浙江天城建设集团有限公司，住所地浙江省温州市泰顺县罗阳镇桃花园B13幢01-08室，统一社会信用代码91330329145854293D。 法定代表人：林积忠，经理。 原告胡冠堂与被告淮南矿业（集团）有限责任公司潘集第一煤矿、第三人浙江天城建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡冠堂及其委托诉讼代理人朱政，被告淮南矿业（集团）有限责任公司潘集第一煤矿委托诉讼代理人金保安到庭参加诉讼。第三人浙江天城建设集团有限公司未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 胡冠堂向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付工程欠款267000元；2、诉讼费由被告承担。 事实与理由：2013年底，原告借用第三人浙江天城建设集团有限公司资质承包被告潘一东区矿井、2014年的井下掘进工程，根据被告东区矿井项目部2014年1月至2014年8月原告报送的工程结算表统计计算，原告共计报批实际工程施工金额6690000元，而淮南矿业集团潘一矿工程科和淮南矿业集团潘集第一煤矿项目部审计为金额为6154509元。期间淮南矿业集团潘一矿东矿已付5887509元，还欠原告267000元工程款，另查明潘一矿及东矿已经停产，其权利、义务由被告接管。综上，欠实际施工人原告工程款267000元，根据有关司法解释，该笔工程款应当支付给原告，经过原告多年多次催要，协商未果，故诉至法院，要求判如所请。 被告淮南矿业（集团）有限责任公司潘集第一煤矿辩称：原告所述的事实和理由均不成立。原告诉讼超过诉讼时效；原告与被告无合同关系；原告主体不适格，原告不是实际施工人，原告依据的条款不适用于本案，从原告提供的证据来看，原告只是天城公司的委托代理人，综上，请法庭依法驳回原告的诉请。 第三人浙江天城建设集团有限公司未陈述意见。 原告胡冠堂为证明自己主张，向法庭提交下列证据： 一、原告身份证复印件，证明原告基本信息及诉讼主体资格。 被代：真实性无异议，对原告具有诉讼主体资格的证明观点有异议。 二、内部经营承包协议书、安全生产责任书、安全质量承诺书、收款收据、委托书、浙江天城建设集团有限公司（2014）华第052号文，证明原告借用浙江天城建设集团有限公司资质，原告是涉案工程的实际施工人。 被告质证：内部经营承包协议书的真实性、合法性有异议，合同上甲方是浙江天城建设集团有限公司下设的办事处华阳分公司，不具有法人资格，协议上没有浙江天城建设集团有限公司的法定签字。挂靠关系不成立，合同双方均是浙江天城建设集团有限公司下属分公司，不是原告个人，不能证明原告是实际施工人。协议书中第七条条约定原告应提供房产双证作担保，未见担保手续，即使合同是真实的，也与原告无关。对安全生产责任书、安全质量承诺书质证意见同上。收据的真实性有异议，不是合法正式发票。委托书和天城矿建（2014）华第052号文件的真实性无异议，原告的行为只是浙江天城建设集团有限公司委托行为，不是原告个人行为；天城矿建（2014）华第052号文件任职报告也可以体现原告是浙江天城建设集团有限公司的项目负责人，原告的行为都是公司行为。 三、淮南矿业集团潘一东区井建项目部与浙江天城建设集团有限公司签订的合同，证明原告是实际施工人。 被告质证：三性无异议，证明观点有异议，原告只是作为浙江天城建设集团有限公司的委托人签的合同，与原告个人无关。 四、淮南矿业集团潘一东区井建项目部，2014年元月至2014年8月工程结算表，证明原告是实际施工人，原告完成的工作量及拖欠工程款数额。 被告质证：真实性无异议，对证明观点有异议，是浙江天城建设集团有限公司委托原告进行结算，不是原告个人行为，实际施工人是浙江天城建设集团有限公司。 五、本院（2020）皖0406民初1701号民事裁定书，证明原告一直在向被告索要欠款，本案尚在诉讼时效内。 被告质证：真实性无异议，按照裁定书的时间计算也超过诉讼时效，且原告撤诉不能作为中断诉讼时效的理由。 六、承兑汇票收据3张，证明原告是实际施工人，原告与被告之间存在工程合同关系，本案未过诉讼时效。 被告质证：真实性无异议，证明观点有异议，原告不是实际施工人，汇票收款单位是浙江天城建设集团有限公司，汇票是开给天城公司的，原告只是经办人，汇票最后一笔出具是2016年3月，已经过了诉讼时效。 被告向法庭提交下列证据： 营业执照，法人代表身份证明，法人代表身份证复印件一份，证明被告基本信息及诉讼主体资格。 原告质证：无异议。 第三人浙江天城建设集团有限公司未提交证据。 经举证、质证，本院对原被告所举证据确认如下： 原告所举证据一，被告对证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认；证据二，被告对委托书、文件的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认；被告对内部经营承包协议书、安全生产责任书、安全质量承诺书真实性虽有异议，但未提供相反证据，经审查，本院对该证据的真实性予以确认；证据三，被告无异议，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认；证据四、五、六，被告对证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。被告所举证据，原告无异议，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 通过庭审举证、质证及当事人陈述，本院查明的事实为： 2014年1月9日，淮南矿业（集团）有限责任公司潘一东区与浙江天城建设集团有限公司签订2014年潘一东井巷集团承包合同，合同主要内容：甲方：淮南矿业（集团）潘一矿东井，乙方：浙江天城建设集团有限公司。第一条：工程概况及承包工程内容，1.工程名称：甲方月度施工作业计划安排的潘一矿东井井巷工程。2.工程内容：完成承包工程的掘进、支护、注浆、巷修、铺轨及掘进后配套辅助系统的安装、使用与维护。3.工程量:以实际验收合格的工程量为准。4.承包方式：包工不包料。5.合同期限：自2014年1月1日至2014年12月31日。6.进度要求：按甲方月度施工作业计划组织施工，连续二个月完不成进度计划要求的，甲方有权予以辞退，损失由乙方自负；第二条：合同价款：实际结算。……。第四条：……。二、工程款结算，1.以甲方验收合格的工程量为依据，实行月结月清，年终按单位工程汇总办理年度结算。……。三、工程款支付，甲方核准乙方当月结算工程款，预留5%工程审计保证金，3%资料保证金，扣除乙方生活用电、违约金、房租、设备租赁费后，于次月起分期无息支付。工程审计保证金和资料保证金，待工程审计结束、资料交清双方无异议后无息付清。工程款及各种保证金由甲方根据实际情况进行分批或一次性无息支付。……。 2013年12月31日，浙江天城建设集团有限公司出具委托书，内容为：淮南矿业（集团）潘一矿东井，兹授权委托胡冠堂同志为本企业法人代表代理人，授权代理矿山井巷工程施工安全管理相关事宜。 2014年1月25日，原告与浙江天城建设集团有限公司签订内部经营承包协议书，协议书内容：甲方：浙江天城建设集团有限公司，乙方：胡冠堂，业主单位：淮南矿业（集团）潘一矿东井，工程名称：潘一矿东井井巷工程，工程地点：安徽省淮南市潘集区夹沟乡。一、本工程合同总价500万元，乙方按合同总价的/%向甲方交纳管理费，合计人民币壹拾万元（或年度包干/万元，未满一年的按一年计算），管理费上交计划：一次性交清。二、甲方于2014年1月25日与业主单位签订的上述工程项目确定由乙方进行组织施工，经济上实行独立核算，自负盈亏，自主用工。三、承包期限自2014年1月1日至2014年12月31日为壹年。……五、乙方对该管理工程项目与施工及履行合同的所有条款负全部责任，并不得将该工程以任何方式转包或转让。…六、该工程工地一切费用由乙方负责。……如需甲方派员协助处理事宜及技术性工作，其一切费用全部由乙方负担。……、九、乙方应严格使用驻工地项目部印章，不得用于其他工程工地，挂欠的材料、设备采购、借贷款、业务往来签订协议等使用。工程竣工后及时交还甲方（乙方交印章押金3000元，收回印章时退还）。该协议甲方加盖浙江天城建设集团有限公司华阳办事处公章，乙方代表签章处加盖浙江天城建设集团有限公司淮南市矿业（集团）潘一东井第二项目部公章，代表人处由原告胡冠堂签名。 2014年1月25日，原告与浙江天城建设集团有限公司签订安全生产责任书，该责任书甲方为浙江天城建设集团有限公司，乙方为原告胡冠堂，落款处甲方处加盖浙江天城建设集团有限公司华阳办事处公章，乙方负责人处加盖浙江天城建设集团有限公司淮南市矿业（集团）潘一东井第二项目部公章，代表人处由原告胡冠堂签名。 2014年1月15日，浙江天城建设集团有限公司华阳办事处向原告胡冠堂出具收款收据，收取原告管理费10万元。 另查明，涉案工程审计金额6154509元，被告淮南市矿业（集团）有限责任公司已支付工程款5887509元，其中2016年1月6日以承兑汇票形式向原告支付工程款30万元、2016年2月10日以承兑汇票形式向原告支付工程款20万元、2016年3月10日以承兑汇票形式向原告支付工程款20万元，其余工程款为支付工人工资。 根据原告的诉讼请求、事实和理由，被告答辩情况，本院归纳本案的争议焦点为：一、胡冠堂是否为涉案工程实际施工人；二、浙江天城建设集团有限公司与淮南矿业（集团）有限责任公司潘一东区签订的合同是否有效；三、胡冠堂要求淮南矿业（集团）有限责任公司潘集第一煤矿支付工程款267000元是否有事实和法律依据；四、胡冠堂诉请是否已过诉讼时效。 针对争议焦点一，本院认为，淮南矿业（集团）有限责任公司潘一东区与浙江天城建设集团有限公司签订2014年潘一东井巷集团承包合同后，浙江天城建设集团有限公司与胡冠堂签订内部经营承包协议书，该协议书约定工程由胡冠堂组织施工，胡冠堂独立核算、自负盈亏、自主用工。公司只收取管理费，工程工地一切费用由乙方负责，因此可以认定胡冠堂为涉案工程实际施工人；针对争议焦点二、，本院认为，安徽省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用范围问题的指导意见（一）》规定，同时符合下列情形的，应认定为挂靠经营，所签订的施工合同无效。（1）实际施工人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；（2）实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目部等形式对外开展经营活动，但与建筑企业之间没有产权联系，没有统一的财务管理，没有规范的人事任免，调动或聘用手续；（3）实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑企业只收取管理费，不参与工程施工、管理，不承担技术、质量和经济责任。胡冠堂作为实际施工人，没有施工资质，以浙江天城建设集团有限公司项目部名义进行施工，胡冠堂与浙江天城建设集团有限公司之间没有产权关系，浙江天城建设集团有限公司没有对胡冠堂施工的过程进行财务管理，浙江天城建设集团有限公司只收取管理费，没有参与施工、管理，没有投入资金，可以认定胡冠堂是借用浙江天城建设集团有限公司资质签订合同，故双方签订的施工合同无效；针对争议焦点三，本院认为，合同无效，但涉案工程已验收合格，被告拖欠工程款数额明确，被告应在拖欠工程款范围内向实际施工人支付工程款；针对争议焦点四，本院认为，合同约定，甲方核准乙方当月结算工程款，预留5%工程审计保证金，3%资料保证金，扣除乙方生活用电、违约金、房租、设备租赁费后，于次月起分期无息支付。工程审计保证金和资料保证金，待工程审计结束、资料交清双方无异议后无息付清。工程款及各种保证金由甲方根据实际情况进行分批或一次性无息支付，没有约定剩余工程款支付的具体时间，故胡冠堂的诉讼请求没有超过诉讼时效。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条、第二十六条规定，判决如下： 淮南矿业（集团）有限责任公司潘集第一煤矿于本判决生效后十日内支付胡冠堂工程款267000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5305元，减半收取2653元，由胡冠堂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 本判决书发生法律效力后，一方拒绝履行的，另一方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。 审判员 李 伟 二〇二〇年九月十九日 书记员 张雨婷 附相关法律规定： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。