陕西省岐山县人民法院民 事 判 决 书(2020)陕0323民初1162号原告：南阳建工集团西安分部，住所地：西安市曲江新区水厂路南侧旺园小区1幢7单元15层071503号。统一社会信用代码：916101335831511418。负责人：张志方。委托诉讼代理人：马潇，陕西其源律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：王飞虎，该公司员工，一般代理。被告：陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司：陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司，住所地：陕西省宝鸡市岐山县蔡家坡镇创业路企业服务中心。统一社会信用代码：9161033MA6X913Y7F法定代表人：张帅，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李颖，该公司员工，一般授权代理。被告：陕西蔡家坡城市建设有限公司：陕西蔡家坡城市建设有限公司，住所地：陕西省宝鸡市岐山县蔡家坡镇创业路企业服务中心502室。统一社会信用代码：91610323352303523P。法定代表人：于治军，该公司董事长。原告南阳建工集团西安分部诉被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司、被告陕西蔡家坡城市建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南阳建工集团西安分部委托诉讼代理人马潇、王飞虎，被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司委托诉讼代理人李颖到庭参加了诉讼，被告陕西蔡家坡城市建设有限公司经本院合法传唤，未到庭应诉，本庭依法缺席审理，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同向原告支付工程款11412974.09元；2、判令两被告向原告共同退还履约保证金100万元；3、本案的全部诉讼费用由二被告共同承担。事实与理由：被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司系被告陕西蔡家坡城市建设有限公司的全资子公司，二者系“一套人马、两块牌子”。2017年8月22日，被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司以其名义与原告签订了《五丈原中军帐建设项目合作协议》，约定施工范围为“五丈原三国文化旅游产业示范区中军帐项目，本项目红线内的所有工程，主要包括园林景观工程、三国元素帐篷、马术赛场、各类配套建筑及设施等项目。”2017年8月30日，原告向被告陕西蔡家坡城市建设有限公司缴纳了800万元履约保证金后，开始进场组织施工。2017年12月7日，项目因村民阻挡停工。原告于2017年12月14日致函被告陕西蔡家坡城市建设有限公司，询问了停工原因及项目招标安排。被告陕西蔡家坡城市建设有限公司于2017年12月27日回函，称因该项目不符合土地利用总体规划，让原告暂停施工，复工时间另行通知。因被告方原因导致该项目超过两个月无法复工、招标，2018年5月，经各方协商一致，同意按照协议第十五条约定进行甩项验收结算。2018年6月5日，被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司委托陕西采购招标有限责任公司对工程完成部分进行结算审核，审定含税造价为11412974.09元。被告陕西蔡家坡城市建设有限公司于2018年4月24日向原告退还履约保证金500万元，于2020年1月20日退还履约保证金200万元，尚余100万元履约保证金未退。经原告多次催要，二被告仍有11412974.09元工程款和100万元履约保证金未付。两被告之间形成人格混同，现请求人民法院依法判令二被告就原告的诉请第1项、第2项承担连带清偿责任，以维护原告的合法权益。审理中原告放弃了应付工程款利息的请求，同时，增加了依法解除与被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司的合作协议的诉请。被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司辨称：对原告的三项诉讼请求均没有异议；现对原告的第一项诉讼请求工程价款不予认可，对第三项诉讼请求也不认可；原、被告之间的协议，按照协议约定合同还没有解除，夏庆华的签字只是对部分工程价款的认可并不是合同解除了；原告提供的证据中有我公司盖章的都认可，没有我公司盖章的都不认可，中军帐的项目已经拆除了，属于违建项目。不同意解除合同，我们公司的决定都要通过上级领导的同意再做决定。被告陕西蔡家坡城市建设有限公司未答辩，也未向法庭提交书面答辩状。经审理查明：2017年8月22日，被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司以其名义与原告南阳建工集团西安分部签订了《五丈原中军帐建设项目合作协议》，约定施工范围为“五丈原三国文化旅游产业示范区中军帐项目，本项目红线内的所有工程，主要包括园林景观工程、三国元素帐篷、马术赛场、各类配套建筑及设施等项目。”2017年8月30日，原告按照被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司的要求向被告陕西蔡家坡城市建设有限公司缴纳了800万元履约保证金,因被告计划于十一开园，为赶工期，要求原告先施工，后补办手续，原告于2017年8月21日开始进场施工。2017年12月7日，项目因村民阻挡停工。被告陕西蔡家坡城市建设有限公司于2017年12月27日告知原告：因该项目不符合土地利用总体规划，让原告暂停施工，复工时间另行通知。后因该项目无法复工、招标，2018年5月，经原告与被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司协商一致，同意按照协议第十五条约定进行甩项验收结算。2018年6月5日，被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司委托陕西采购招标有限责任公司对案涉工程完成部分进行结算审核，审定含税造价为11412974.09元，于2018年7月23日由原告公司的项目负责人张天虎、监理单位盛源鑫项目管理股份有限公司的赵洲、被告陕西蔡家坡城市建设有限公司公司的成本管理部部长邓小伟、被告陕西蔡家坡城市建设有限公司委派的项目现场负责人李治祥、案涉项目负责人同时也是被告陕西蔡家坡城市建设有限公司工程设计部总监、部长胡颜涛，均在该工程结算表上签字认可，并报被告陕西蔡家坡城市建设有限公司领导夏庆华审核确认。被告陕西蔡家坡城市建设有限公司于2018年4月24日退还原告履约保证金500万元，于2020年1月20日退还原告履约保证金200万元，现尚余100万元履约保证金未退，11412974.09元工程款未支付原告。遂形成诉讼，原告要求二被告对上述欠款承担连带清偿责任。另查：1、被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司系被告陕西蔡家坡城市建设有限公司的全资子公司，二者系“一套人马、两块牌子”；被告高级管理人员交叉任职：王少军系被告陕西蔡家坡城市建设有限公司副总经理，负责工程部；夏庆华系被告陕西蔡家坡城市建设有限公司副总经理，负责成本部；邓小卫系被告陕西蔡家坡城市建设有限公司成本部部长；胡颜涛系被告陕西蔡家坡城市建设有限公司工程设计部总监、部长，负责案涉项目；李治祥系被告陕西蔡家坡城市建设有限公司委派案涉项目现场负责人；庭审中被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司委托诉讼代理人要求对案涉合同中夏庆华签字笔迹进行鉴定，庭后表示放弃该鉴定请求。上述事实，有原告的当庭陈述以及提交的1、《五丈原中军帐建设项目合作协议》；2、收据（履约保证金）；没有异议，认可，确实退款700万元；3、中国农业银行业务凭证（履约保证金）；4、工作联系单；5、《五丈原三国文化旅游产业示范区中军帐项目审核报告》（含工程结算书）；6、工程结算表；7、《关于成立关中天下、五丈原三国文化旅游产业示范区指挥小组的通知》、《关于蔡家坡城建集团中军帐项目及负责人情况说明》。以及被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司当庭的陈述在卷佐证，经审核，应依法予以认定。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告与被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司签订的《五丈原中军帐建设项目合作协议》，对原被告均有约束力，但当事人协商一致，可以解除合同。原告与被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司于2018年6月5日就案涉项目已完部分工程价款协商一致，并且被告陕西蔡家坡城市建设有限公司已退还原告履约保证金700万元，上述行为已表明了原、被告已不再履行该协议，应视为原被告已达成解除该协议的合意，故原告提出解除该协议的请求符合法律规定，本院应予以支持；被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司“不同意解除合同，我们公司的决定都要通过上级领导的同意再做决定”的辩称，与事实不符，于法相悖，不予采信。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。原告与被告按照协议第十五条约定进行甩项验收结算，并于2018年7月23日，原被告双方及项目监理单位负责人在工程结算表上签字，共同确认被告应支付原告工程款11412974.09元，故原告请求被告给付工程款11412974.09元的请求，依法应予支持；被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司先表示对原告该请求予以认可，后又不予认可，有违禁反言原则，也未提供证据对自己的主张予以证明，故对被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司的这一辩称不予采信。公司股东滥用公司法人独立地位和股东的有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应对公司债务承担连带责任。被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司系被告陕西蔡家坡城市建设有限公司的全资子公司，两公司均具有独立的法人资格。但原告与被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司所签协议，却向被告陕西蔡家坡城市建设有限公司交纳履约保证金；也是由被告陕西蔡家坡城市建设有限公司退还保证金;协议不能履行时,是由被告陕西蔡家坡城市建设有限公司告知原告不能履行的原因,并要求停工；被告陕西蔡家坡城市建设有限公司的高级管理人员到被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司公司担任案涉项目的负责人。上述行为违背了法人制度设立的宗旨，违背了诚实信用原则，其行为本质和危害结果与《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定的情形相当，故参照该法之规定，被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司与被告陕西蔡家坡城市建设有限公司之间在财务、人员、业务等方面发生混同，构成两被告之间公司人格混同。故原告对欠付工程款及返还剩余履约保证金由二被告承担连带责任的请求，与事实相符，于法有据，故应予以支持。原告自愿放弃对应付工程款利息的请求，是对自己权利的有效处分，不违反法律的规定，应予以认可；被告陕西蔡家坡城市建设有限公司经本庭合法传唤未到庭应诉，视为是对自己权利的放弃，法律责任自负。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国公司法》第二十条第三款之规定，判决如下：解除原告南阳建工集团西安分部与被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司签订的《五丈原中军帐建设项目合作协议》；由被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司于本判决书生效后10日内给付原告南阳建工集团西安分部工程款11412974.09元；由被告陕西蔡家坡城市建设有限公司返还原告剩余履约保证金100万元；四、被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司与被告陕西蔡家坡城市建设有限公司对上述款项的清偿互负连带责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费96280元，减半收取48140元，由被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公承担，被告陕西蔡家坡城市建设有限公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审判员 董 玮二〇二〇年九月二十一日书记员 杨晓丹