湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终9516号上诉人（原审被告）：湖南华湘玻璃门窗有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区洞井镇桃阳村彭家湾（环保科技园内17号）。法定代表人：唐少忠。委托诉讼代理人张英，湖南云天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李贵林，男，1976年8月8日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：廖付勇，男，1984年9月25日出生，汉族，住湖南省安化县。上诉人湖南华湘玻璃门窗有限公司（以下简称：华湘公司）因与被上诉人李贵林劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初4461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。华湘公司上诉请求，改判华湘公司无需支付李贵林一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及交通费、伙食补助费、护理费。事实与理由：一、2019年8月8日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》（长劳鉴201908018号），确定李贵林的伤残等级为无级，后于同年作出省劳鉴2019年19110814号《再次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残十级，但该次鉴定结果并未送达华湘公司，属于程序违法，因此该鉴定结论无效，应以首次鉴定结论为准，李贵林所受伤情不构成伤残等级，故华湘公司无需支付李贵林相应的工伤保险待遇。二、本案中，双方约定的工资标准为70元/天，李贵林自入职之日起始终按日计算并领取工资待遇。李贵林于2017年7月18日入职，工作两月后停止工作，后于2018年7月入职至8月25日受伤，不连续工作共计18日，均已按日结算领取工资，李贵林在合同存续期间始终未曾连续每月、每日参与工作，区别于普通连续工作员工。根据李贵林的实际工作情况，华湘公司不应当支付任何按月支付的数月留薪期工资。三、本案中，李贵林未曾前往统筹地区以外就医，一审判决认定李贵林应当支付交通费没有任何法律依据，华湘公司不应支付李贵林交通费。同时，李贵林未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，一审判决认定华湘公司应当支付护理费没有任何法律依据。最后，由于李贵林未提供任何会证据证明其相关伙食补助费的实际支出，一审判决认定华湘公司应当支付伙食补助费没有任何事实依据，华湘公司无需支付该笔费用。四、李贵林入职当日即向华湘公司出具申请书一份，要求华湘公司将社保费用中公司缴纳部分发放给李贵林，其自行缴纳，并承诺不以此为由向华湘公司主张任何权利。李贵林应当自行承担不缴纳社保的后果。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求依法改判。李贵林辩称，一，李贵林受伤认定为工伤是由人社局做出的，我方认为工伤认定事实清楚。李贵林向长沙市雨花区申请仲裁，结果为华湘公司向李贵林支付伤金，裁决书出来，双方都起诉至法院，一审法院的判决支持了仲裁裁决书，而华湘玻璃门窗不服一审判决，提出上诉。李贵林认为仲裁、一审查明事实清楚，符合法律规定。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。二、李贵林在华湘玻璃门窗工作了3个月，没有为我买保险。三、申请工伤鉴定的时候，华湘公司无相关人员到场，相应的材料人社部门邮寄给了华湘公司。李贵林向一审法院起诉请求，1、华湘公司支付李贵林一次性伤残补助金38500元（5500元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金33000元（5500元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金33000元（5500元/月×6个月）；2、华湘公司支付李贵林停工留薪期工资33000元（5500元/月×6个月）、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、护理费2000元（100元/天×20天）、营养费3000元、交通费2000元、劳动能力鉴定费1290元。一审法院认定，2017年7月18日，李贵林、华湘公司签订《劳动合同》，约定华湘公司聘请李贵林为磨边普工，工资标准为70元/天，另将社保五险的补贴30元/天随每月工资一起发放，合同期限自2017年7月18日至离职之日止。同日，李贵林在华湘公司出具的格式申请书上签名，该申请书载明李贵林请求华湘公司将五险的公司缴纳部分发放给本人，由李贵林本人自行缴纳，并承诺均不会就社会保险问题以任何方式对华湘公司提出任何要求，也不会实施对华湘公司不利的行为，由此造成的一切损失由李贵林承担。李贵林在华湘公司处工作了两个月后离职。2018年7月，李贵林再次入职华湘公司从事磨边普工。2018年8月25日，李贵林在工作时不慎被玻璃割伤右前臂，随后被送往长沙市中心医院住院治疗20天，出院诊断为右前臂割伤：正中神经、桡神经浅支断裂，前臂桡动脉断裂；右桡侧腕屈肌腱、掌长肌腱、拇长屈肌腱断裂，食指、中指指浅屈肌腱断裂。2019年5月9日，长沙市人力资源和社会保障局作出（2019）长人社工伤认字05162号《认定工伤决定书》，认定李贵林在工作时不慎受伤，予以认定为工伤。2019年8月8日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201908018号《劳动能力鉴定结论书》，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准，李贵林伤残等级为无级。李贵林不服该鉴定结论，向湖南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，湖南省劳动能力鉴定委员会于2019年11月8日作出省劳鉴2019年19110814号《再次鉴定结论书》，认定李贵林伤情构成拾级。李贵林支付鉴定费500元。李贵林（申请人）向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求华湘公司（被申请人）支付一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金33000元、一次性伤残就业补助金33000元、停工留薪期工资33000元、住院伙食补助费2000元、护理费2000元、营养费3000元以及交通费2000元。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月16日作出雨劳人仲案字【2020】第114号仲裁裁决书，裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金20650元、一次性工伤医疗补助金19800元、一次性伤残就业补助金19800元、停工留薪期工资8850元、交通费500元、伙食补助费500元以及护理费500元。李贵林不服该仲裁裁决，诉至一审法院要求处理。另查明，华湘公司没有为李贵林缴纳社会保险。李贵林认可其工资系华湘公司采取银行转账方式发放，2017年7月及8月每月保底工资为3000元，2018年7月以来每月保底工资为3300元。同时，根据华湘公司提供的工资明细，李贵林2017年7月工资为3200元、8月工资为4532元、2018年8月工作18天，工资为2534元，以上共计10266元，其中包括社保补贴2400元。华湘公司为李贵林支付了住院期间的医疗费并护理李贵林15天。李贵林认可因本案事故导致右手残疾，无法继续在华湘公司处工作，自愿与华湘公司解除劳动关系。一审法院认为，关于李贵林工伤待遇适用的工资标准的问题。华湘公司提供证据证明了李贵林受伤前的实际工资情况，李贵林亦认可其2017年7月及8月每月保底工资为3000元，2018年7月以来每月保底工资为3300元。仲裁裁决参照李贵林受伤前华湘公司实际支付李贵林的工资总额认定李贵林的月平均工资为2950元【（10266元-2400元）÷80天×30天/月】，并无不当。同时，根据《工伤保险条例》第六十四条“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”规定，因此，仲裁核定李贵林工伤待遇适用的月平均工资标准为统筹地区月平均工资的60%，即3300元（5500元/月×60%），一审法院予以确认。李贵林主张应参照统筹地区职工月平均工资5500元/月予以计算，缺乏依据，一审法院不予支持。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第一款之规定，用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。本案中，华湘公司没有为李贵林缴纳社会保险，故应承担李贵林的工伤保险责任。尽管华湘公司提交了由李贵林签名确认的就华湘公司社保缴纳部分作为工资一并发放的《申请书》，但是为劳动者缴纳社会保险系华湘公司的法定职责，该《申请书》违反了法律行政法规的强制性规定，应为无效。因此，华湘公司据此主张其不应承担李贵林的工伤保险责任，一审法院不予采信。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，以及结合《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条之规定，华湘公司就李贵林所受工伤应当支付：1、一次性伤残补助金23100元（3300元/月×7个月）；2、一次性工伤医疗补助金19800元（3300元/月×6个月）；3、一次性伤残就业补助金19800元（3300元/月×6个月）；4、停工留薪期酌情3个月，停工留薪工资8850元（2950元/月×3个月）。李贵林工伤住院期间，华湘公司雇请他人为李贵林护理了15天，因此，一审法院酌情认定护理费500元、住院伙食补助费500元、交通费500元。李贵林另主张劳动能力鉴定费，因该项未经仲裁，该案中亦不予处理。李贵林另主张营养费，该项不属于工伤待遇范畴，不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条、第三十七条之规定，判决：一、华湘公司于本判决生效后15日内支付李贵林一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金19800元、一次性伤残就业补助金19800元、停工留薪工资8850元、护理费500元、住院伙食补助费500元、交通费500元；二、驳回李贵林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由李贵林负担。本院二审查明，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月16日作出雨劳人仲案字【2020】第114号仲裁裁决书后，华湘公司不服该裁决书，向一审法院提起诉讼，诉讼请求为：1、华湘公司无须支付李贵林一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；2、华湘公司无须支付李贵林交通费、伙食补助费、护理费；3、华湘公司无须支付李贵林停工留薪期工资；4、本案的诉讼费用由李贵林承担。一审法院于2020年6月11日作出（2020）湘0111民初4567号民事判决，判决驳回华湘公司的全部诉讼请求。该案判决作出后，华湘公司未在法定期限内提起上诉，现该判决已生效。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，华湘公司在本案中所提出的上诉请求为华湘公司无需支付李贵林一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及交通费、伙食补助费、护理费，与以华湘公司为原告的（2020）湘0111民初4567号一案中华湘公司所提出的诉讼请求一致。现（2020）湘0111民初4567号一案判决已发生法律效力，华湘公司的诉讼请求已被生效法律文书所驳回，因华湘公司在本案中的上诉请求与在（2020）湘0111民初4567号一案中的诉讼请求一致，故华湘公司在本案中的上诉请求亦不能成立，本院不予支持。综上所述，华湘公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南华湘玻璃门窗有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  王红兰审判员  刘文涛二〇二〇年九月二十五日书记员  周 荣附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。