青海省西宁市城东区人民法院刑事判决书（2020）青0102刑初190号公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。被告人马应义，男，1967年7月14日出生，公民身份号码：×××，回族，小学文化程度，户籍所在地：青海省西宁市。现住青海省西宁市。西宁市城东区人民检察院于2020年6月19日以东检公诉刑诉〔2020〕182号起诉书，指控被告人马应义犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2020年6月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西宁市城东区人民检察院指派检察员李培淑出庭支持公诉，被告人马应义到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，（一）非法持有毒品罪。2018年1月9日8时许，公安人员在被告人马应义与其妻子马玉兰（另案处理）居住的西宁市××区内，从卧室衣柜女士浅蓝色羽绒服口袋内查获海洛因3块，女士粉色睡衣口袋内查获海洛因60小包，女士黑色棉衣口袋中紫色眼镜盒内查获海洛因5小包。2018年3月26日，经西宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定并出具宁公刑鉴（理化）字（2018）277号《检验意见书》，鉴定意见为：送检检材1（从卧室衣柜女士浅蓝色羽绒服口袋查获）净重130.37克，检材2（从卧室衣柜女士粉色睡衣口袋中查获）净重30.55克，检材3（从卧室衣柜女士黑色棉衣口袋中紫色眼镜盒内查获）净重19.3克。以上检材合计净重180.65克，从中均检出海洛因成分，其中3块毒品海洛因的含量为43.1%。2018年2月1日，经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心鉴定并出具公（青）鉴（法）字（2018）0012号《鉴定书》鉴定意见为：查获黑色棉衣袖口处粘取物、黑色棉衣衣领处粘取物、3号自封袋上的粘取物、4号自封袋上的粘取物、红色塑料袋自封袋粘取物、眼镜盒内包装袋1上粘取物、2号自封袋上粘取物，均检测出被告人马玉兰DNA分型。查获1号自封袋、睡衣口袋处粘取物中检出混合基因，包含被告人马应义、被告人马玉兰DNA分型。（二）贩卖毒品罪1.2019年12月26日12时许，被告人马应义与购毒者马×1通过电话联系约定贩毒事宜及交易地点，后二人在西宁市××区前，被告人马应义以200元的价格将一小包透明塑封袋包装的海洛因贩卖给购毒者马×1，完成毒品交易后，购毒者马×1离开现场行至青海省第三人民医院门口时被公安人员抓获并在其身上查获塑封袋装的毒品物海洛因一小包（净重0.17克）。2.2019年12月26日12时许，被告人马应义与购毒者马×2通过电话联系约定贩毒事宜及交易地点，半小时后，被告人马应义骑着一辆黑色踏板摩托车至约定的夏都大街与德令哈路交汇处十字路口东北角，购毒者马×2坐上被告人马应义的黑色踏板车后座，将80元现金放至被告人马应义右侧上衣口袋内，并将该右侧上衣口袋内价值100元的透明塑封袋包装的海洛因（净重0.10克）取走，后双方离开交易现场，购毒者马×2在马路边被侦查人员抓获并在其身上查获透明塑封袋装的毒品物海洛因一小包。2020年12月26日15时许，公安人员在西宁市××区舞动奇迹文化娱乐部内将被告人马应义抓获。抓获过程中，被告人马应义将随身携带的海洛因毒品物（净重3.38克）包裹扔至该文化娱乐部吧台地面。针对上述指控，公诉机关当庭出示相关证据，并认为被告人马应义的行为构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪。应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条的规定依法惩处，并应数罪并罚。庭审中，被告人马应义对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪不予认可，辩解其不清楚家中毒品从何而来。对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实供认不讳，对当庭出示的指控其犯贩卖毒品罪的证据没有异议。经审理查明，一、2019年12月26日12时许，被告人马应义与购毒者马×1通过电话联系约定贩卖毒品，后二人在西宁市××区前，被告人马应义以200元的价格将一小包海洛因出售给购毒者马×1。后公安人员在青海省第三人民医院门口时将马×1抓获并查获毒品海洛因0.17克。二、2019年12月26日12时许，被告人马应义与购毒者马×2通过电话联系约定贩毒事宜，后被告人马应义至本市夏都大街与德令哈路交汇处十字路口东北角，以80元的价格出售给马×2海洛因一小包，后公安人员抓获购毒者马×2并查获购买毒品0.10克。15时许，公安人员在西宁市××区舞动奇迹文化娱乐部内将被告人马应义抓获，并查获被告人马应义扔至该文化娱乐部吧台地面的毒品合计净重3.38克。2020年1月17日，经西宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定并出具宁公刑鉴（理化）字[2020]29号《检验报告》，检验意见：送检的检材1（从马×2身上查获的透明塑封袋包装的毒品物一小包）净重0.10克，送检检材2（从马×1身上查获的透明塑封袋包装的毒品物一小包）净重0.17克，从中检出海洛因成分。送检检材3、送检检材4（从马应义处扣押的透明塑封袋包装的毒品物17小包和1大包）净重3.38克。以上检材合计净重3.65克，从中均检出海洛因成分。2020年1月15日，经西宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定并出具（宁）公（刑）鉴（法物）字（2019）1967号《鉴定文书》意见结论为：被告人马应义丢弃在西宁市××区舞动奇迹文化娱乐部的黑色皮质袋包裹的十八袋毒品中，其中大号白色塑料袋上检测出含有马应义的DNA。上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的以下证据证实：1.物证手机1部、现金人民币160元、黑色皮质袋一件证实，侦查机关依法扣押被告人马应义的作案工具并随案移送。2.到案经过证实，2019年12月26日15时许，公安民警持传唤证在西宁市××区舞动奇迹文化娱乐部将被告人马应义抓获归案。3.个人身份信息证实，被告人马应义的年龄及其他身份信息。4.搜查笔录、扣押决定书及扣押清单证实，侦查人员于2019年12月26日在被告人马应义位于西宁市××区的住处进行搜查并依法扣押被告人马应义所持有的手机1部、OPPO手机1部、黑色脚踏摩托车1辆、现金人民币160元、大号白色塑料自封袋9个、中号白色塑料自封袋3个、小号白色塑料自封袋16个、最小号白色塑料自封袋122个、蓝色华为荣耀牌手机1部。依法扣押证人马×1持有的疑似海洛因白色粉末1包。依法扣押证人史×1持有的疑似海洛因白色粉末18袋。依法扣押证人马×2持有的疑似海洛因白色粉末1包。5.上交（入库）毒品登记表证实，西宁市公安局城中刑侦大队民警于2020年2月18日将包装在透明塑封袋中的3.65克海洛因依法上缴青海省公安厅禁毒警察总队。6.通话记录（附光盘内）证实，侦查人员依法调取被告人马应义的通话清单并制作光盘。7.前科材料（行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书）证实，被告人马应义于2013年1月25日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年六个月并于2014年4月7日释放。8.证人马×1的证言，2019年12月26日12时许，我给“贼古”（指被告人马应义）打电话说我要买毒品海洛因，“贼古”就让我到德令哈路和夏都大街交汇处加油站南侧的一个高层小区内。我到了小区看见“贼古”站在楼下单元门口的摩托车旁边，他问我要多少钱的海洛因，我说要200元的，他就给了我一小包透明塑封袋装好的海洛因，我就把200元现金给了他，拿了毒品我就离开了。在我走到果洛路三医院门口的时候，我就被警察抓了，警察在我身上搜出了这包毒品。9.证人马×2的证言，今天中午12时许我给“尕贼古”（指被告人马应义）打电话让他给我送点东西（指毒品海洛因），要100元的。“尕贼古”让我去夏都大道和德令哈路十字路口东北角见面，之后我就从德令哈路的家中出门去约定的地点。我当时在约定地点的人行横道处等了半个小时左右，看见“尕贼古”骑着他的黑色踏板车从德令哈路的南边向我驶来，之后我就坐在了“尕贼古”的黑色踏板车后座上把提前准备好的80元放在了他的右手上衣口袋内，并给“尕贼古”说今天差20元钱，当时“尕贼古”让我下次补上，然后我就把“尕贼古”提前放在右手上衣口袋内价值100元的海洛因取走了。拿到毒品后我就往家走，“尕贼古”骑着车开往大厦的方向，在马路边我被警察抓住了。10.证人史×1的证言，2019年12月26日上午我和我妹妹史×2去本市城东区博文路“舞动奇迹”舞厅上班。14时许，警察进来从一个桌子上带走了三个男子。这三个人应该是中午来的，他们三个就一直在一张桌子上喝茶，我和我妹妹史×2当时都在吧台里站着，我看到警察来后其中一个男子到吧台这边来了，他准备出门，警察过来把他抓住了，警察抓了这三个人之后就离开了。过了大概二十分钟，我在舞厅里转的时候发现吧台外的地面上有两个黑色皮质袋子，我以为是个黑色口罩，踢了一下发现是个袋子，被一根橡皮筋绑着，打开之后里面是一个透明的塑封袋，塑封袋里面有很多小的透明塑封袋，这些小塑封袋里都是白色的粉末，我和我妹妹拿出一个小塑封袋看了一下，看完之后感觉像是毒品，我俩就没打开这些小的塑封袋，把这些都原样放回去了，还是用那个橡皮筋扎起来放到吧台的抽屉里了。我和我妹妹就开始打扫卫生出去了，大概到了16时，警察又来了，我俩进来之后看到警察已经把这个黑色的袋子取出来了。11.证人王×1的证言，2019年12月一天下午的两点多，我在本市城东区新千国际电影院门口碰见“贼古”，问他手里是否有海洛因，他说有，然后他从衣服口袋里掏出来一小包给我，我给了他100元现金，我给他说我三天之后还要一包并且还是约在新千电影院楼下见面，他同意了。当天晚上九点左右我回到家在家里把毒品海洛因吸食了。三天后的下午两点左右我就去新千找“贼古”，我去的时候他已经到了，我给了他一百块钱，他给我一小包的海洛因。拿到毒品以后我就去卖糖葫芦了，晚上回到家我就把毒品海洛因吸食了。12.证人史×2的证言，2019年12月26日14时左右，公安机关在舞厅内抓走了我不认识的三名男子。当时经老来舞厅玩，公安机关将这三名男子抓走后，过了大概20分钟，我在舞厅吧台外发现有一个黑色的物品，用皮筋扎住，我以为是别人的手套或者口罩，我上前将这个黑色的物品捡了起来，然后把这个黑色物品放到吧台的抽屉内。一直到16时30分许，公安民警又来舞厅调取监控，我们一起看了监控，我在监控上看见我和我姐捡到的毒品是公安机关抓的三名男子的其中一名男子扔到吧台地上的。13.证人马×3的证言，在本市城东区博文路“舞动奇迹”舞厅内有一个外号叫“贼古”（指被告人马应义）的男子基本每天都在向他人出售毒品。有一次我去舞厅的时候看见“贼古”坐在我的沙发边，他从口袋里拿出了一个巴掌大的透明自封袋，把里面十几个拇指大小的小透明自封袋倒在了沙发上，里面装的是白色粉末，我就离开了。之后在舞厅我听别人说这个“贼古”就是向他人出售毒品海洛因的。14.证人任×的证言，我因为吸食毒品海洛因被处理过两次，这些毒品都是从一个外号叫“贼古”的男子处拿的，每次我都是给他打电话说我需要取个“东西”（指毒品海洛因），他就让我去本市城东区东稍门公交车站等他，到了之后我就直接把两百元现金给他，他从上衣左侧口袋里拿出来一包“东西”（指毒品海洛因）交到我手里就离开了。我从“贼古”处买过三次毒品，都是帮曹靖宇和丘伟买的。第一次大概是在2019年11月底，丘伟打电话让我给他找点毒品海洛因，我就给“贼古”打电话并带着丘伟一起到东稍门车站买了毒品海洛因后各自回家了。第二次大概是三天以后，曹靖宇打电话让我帮忙给他找点毒品海洛因，我就联系了“贼古”，还是在东稍门车站处“贼古”将一小包用透明塑料自封袋包装好的毒品海洛因给了我，我将200元的现金给“贼古”后就将毒品海洛因给了曹靖宇，之后我们就各自回家了；第三次是大概是在2019年12月初，曹靖宇又给我打电话让我给他再买一次毒品海洛因，我就给“贼古”打电话，“贼古”让我去东稍门车站等他，见到他后我用200元买了0.1克左右的毒品海洛因，我将毒品交给曹靖宇后就回家了。这些钱都是曹靖宇和丘伟给我的。15.证人王×2的证言，我曾因吸食毒品被强制隔离戒毒，2018年因犯贩卖毒品罪被城西区人民法院判处拘役五个月，刑满释放后再没有吸毒。我之前吸食的毒品海洛因是从一个住在城东区外号叫“贼古”的男子处拿的，他的真名叫马应义，我们是在多巴戒毒所认识的。2019年以来我从马应义处帮别人拿过四次毒品海洛因，第一次是在2019年8月份左右，有一个叫“婷婷”的女子到我家来找我，让我帮忙给她找点东西(指毒品海洛因)，我当时直接给马应义打电话让马应义到城北区金地花园门口的广场来见我，让他带点毒品海洛因给别人，见面以后我和马应义聊了会天，他还问我最近不碰毒品了，我说我妈年纪大了，我再也不碰这些了。然后就让他给“婷婷”拿点毒品，马应义从衣服兜里拿出了一小包毒品海洛因给了“婷婷”，“婷婷”将200元的现金给了马应义后我们就回家了。第二次拿毒品的时间大概是第一次拿完毒品之后一周左右，“婷婷”又过来让我帮忙拿点毒品海洛因，我就又给马应义打电话把他叫到我家对面的金地花园广场处，用同样的方式给马应义说完后马应义给“婷婷”一小包毒品海洛因，“婷婷”把200元钱给了马应义。第三次大概是2019年9月底，是一个贵德的一个女的，这个女的是“婷婷”的朋友，让我给她帮忙拿点毒品海洛因，当时“婷婷”说她在上班来不了，让我给贵德的这个女的帮个忙，这个女的把200元钱(或者180元)用微信红包的方式发给了我，我就给马应义打电话让他到我家(本市××区)来，他骑着摩托过来之后在我家门口我把200元的现金给了他，他给了我一小包毒品海洛因之后就走了。之后我把这包毒品海洛因放到我家院子的铁栏杆下面，让贵德的这个女的自己来拿，她拿到毒品海洛因之后就走了。第四次还是贵德的这个女的，大概就是拿完毒品海洛因后的三四天，这个女的让我给她帮忙拿毒品海洛因，同样我让马应义把毒品海洛因送到我家门口，我把现金180元(或者200元)给了他，他给了我一小包毒品海洛因。我把毒品海洛因放到我家院子不远处的公告栏下面，告诉这个女的后她就拿走了。16.被告人马应义的供述与辩解，我曾经因贩卖毒品被公安机关处理过4、5次，判过刑。2019年12月26日中午吃完饭出来在本市××区口有一个叫“包头”的男子在等我，“包头”见到我后问我有东西没，我就说在我兜兜里，然后“包头”就把一小塑封袋毒品海洛因掏走了，但是没给我钱。之后我就骑着我的摩托车去了舞厅，在舞厅被公安抓了。17.鉴定意见证实：（1）西宁市公安局刑事科学技术研究所于2020年1月17日出具的宁公刑鉴（理化）字[2020]29号《检验报告》，检验意见：送检的检材中均检出海洛因成分。（2）西宁市公安局刑事科学技术研究所于2020年1月15日出具的（宁）公（刑）鉴（法物）字[2019]1967号《鉴定书》，鉴定意见：送检的大号白色塑料袋上的粘取物（19207401号）中检出的STR分型，与马应义血样（19207423号）在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.61*。18.称重、封装笔录证实，侦查人员于2019年12月26日16时对证人马×1持有的透明塑封袋疑似毒品海洛因进行称重、封装，显示重量为0.282克。侦查人员于2019年12月26日21时对证人马×2持有的透明塑封袋疑似毒品海洛因进行称重、封装，显示重量为0.223克。侦查人员于2019年12月26日18时对证人史×1持有的18小包透明塑封袋疑似毒品海洛因进行称重、封装，显示重量为6.43克。19.辨认现场笔录证实，2020年4月22日，在见证人的见证下，侦查人员带领证人马×1、马×2辨认从“贼古”处购买毒品的交易地点，证人马×1指出西宁市城东区德令哈路文锦丽都小区4号楼1单元楼门口就是其从“贼古”处购买毒品的交易地点；证人马×2指出2019年12月26日从“贼古”处购买毒品交易是在“贼古”骑行的摩托车行驶过程中完成的，上车地点位于本市××区边，下车地点位于德令哈路上车地点以北50米处的东侧马路边。2020年4月22日，侦查人员带领被告人马应义前往本市城东区德令哈路文锦丽都小区4号楼1单元指认贩卖毒品现场并拍照固定。20.辨认笔录证实，在侦查人员的主持下，证人马×1从12张不同男性免冠照片中辨认出8号照片上的人就是叫“贼古”的男子。在侦查人员的主持下，证人马×2从12张不同男性免冠照片中辨认出2号照片上的人就是我说的卖给我毒品的“马哥”“尕贼古”。在侦查人员的主持下，证人王×1从12张不同男性免冠照片中辨认出7号照片上的人就是在城东区新千国际电影院楼下向我贩卖毒品的“贼古”。在侦查人员的主持下，证人史×2从12张不同男性免冠照片中辨认出8号照片上的人就是将持有的毒品扔至吧台前地上的男子。在侦查人员的主持下，证人史×1从12张不同男性免冠照片中辨认出2号照片上的人就是将持有的毒品扔至吧台前地上的男子。在侦查人员的主持下，证人马×3从12张不同男性免冠照片中辨认出10号照片上的人就是我在笔录中陈述向他人贩卖毒品的“贼古”。在侦查人员的主持下，证人任×从12张不同男性免冠照片中辨认出3号照片上的人就是在城东区东稍门向我贩卖毒品的“贼古”。在侦查人员的主持下，证人王×2从12张不同男性免冠照片中辨认出6号照片上的人就是马应义。本案事实清楚，证据来源合法、有效，足以认定。本院认为，被告人马应义违反国家毒品管理制度，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关就该项犯罪指控的犯罪事实及罪名成立。关于公诉机关对被告人马应义犯非法持有毒品罪的指控，经查，2018年1月8日，公安人员从被告人马应义和罪犯马玉兰居住屋内查获的毒品，均是从罪犯马玉兰的衣服口袋内查获，且所有毒品包装均检出罪犯马玉兰DNA，现公诉机关无法明确检出马应义DNA的1号自封袋具体指向，且罪犯马玉兰对于被告人马应义是否持有毒品的供述称不知晓，被告人马应义亦不认可其持有毒品。故指控被告人马应义犯非法持有毒品罪的事实不清，证据不足，本院不予认定。被告人马应义系毒品再犯，依法应从重处罚。鉴于其归案后，如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马应义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月（刑期自判决确定之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月27日起至2022年9月26日止），并处罚金人民币一万元（罚金待判决生效后十日内缴纳，并依法上缴国库）。二、随案移送的现金人民币160元、作案工具手机二部及塑料自封袋依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长 邱 君审判员 汪雪莲人民陪审员 靳晓红 二〇二〇年九月二十一日书记员 马佳雪附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。