陕西省咸阳市秦都区人民法院   民事判决书   (2020)陕0402民初6977号   原告：许某某，男，汉族，住咸阳市秦都区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX许某某。   委托诉讼代理人：曹鹏程，陕西法鉴律师事务所律师。   被告：陕西亿晟房地产开发有限公司，住所地咸阳市渭城区，统一社会信用代码：91610400552183183H。   法定代表人：贠某，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：王某某，该公司员工。   被告：贠某，男，汉族，住咸阳市渭城区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX贠某。   二被告共同委托诉讼代理人：权建伟，陕西善爱律师事务所律师   原告许某某诉被告陕西亿昇房地产开发有限公司（以下简称亿晟公司）、贠某民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人曹鹏程、被告委托诉讼代理人王某某、权建伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1、二被告共同归还原告借款人民币300万元及至实际归还之日的利息。2、二被告按照合同约定支付逾期还款违约金至实际给付之日（按照双方约定的陕西信合同期贷款利率与违约金不超过年24%计算）。3、原告在300万元本息债权范围内对被告所有的位于咸阳市XX路XX城XX小区XX号楼XX庄XX路向渭城国土局方向第三间、第四间上下二层商铺享有优先受偿的权利。4、本案诉讼费等相关费用由二被告承担。   事实与理由：2015年3月28日，被告贠某因被告亿晟公司支付开发咸阳市XX路东城渭水湾工程款，从原告处借款人民币叁佰万元整。并与原告签订了《借款协议书》。双方约定：借款期限一年，利率按照陕西信合同期贷款利率计算；逾期未还本付息，每逾期一日按照借款总额的1%支付违约金，直至还本清息为止等。为了保证原告的借款能够按期安全收回，被告亿晟公司自愿用开发的咸阳市XX路XX城XX小区XX号楼XX庄XX路向渭城国土局方向第三间、第四间上下二层商铺作为抵押担保。合同签订后，原告分别于2015年3月30日、3月31日分三笔，每笔壹佰万元共计转账叁佰万元整。   借款到期后，经原告多次催要，被告分三次清偿了原告利息788505元（用于为朋友朱某某购买XX路东城渭水湾住宅小区1号楼1-0401室）。此后就借款本息及违约金经原告与被告多次交涉无果。   综上所述，二被告借原告款项理应按照约定归还本息，但二被告迟迟不予归还，严重损害了原告的利益。   被告亿晟公司辩称：被告亿晟公司与原告不存在起诉的债权债务关系。双方的债权债务已全部清偿完毕。原告起诉已超过法律规定的时效规定。     被告贠某辩称：被告贠某与原告不存在任何的民间借贷协议或合同，亦不存在民间借贷的事实。原告起诉被告贠某无事实依据与法律依据。   原告向本院提交了以下证据：   1、被告亿晟公司登记信息；2、借款协议书一份及抵押物坐落图纸一份；3、亿晟公司股东会决议；4、转款凭证6张；5、亿晟公司借条一张、收款收据一张；6、收款照片两张。证明亿晟公司借许某某300万元的基本事实。   7、股权转让协议；8、义森公司2016年11月7日的股东会决议两份、章程修正案、股东出资表、股权转让协议两份；9、2016年11月3日张某某、贠某共同书写的承诺书一份；10 、亿晟公司股东李世国证言。证明亿晟公司归还义森公司借款本息与许某某起诉没有关系。如认定为应由许某某归还，贠某和亿晟公司就要支付许某某405万元的股权转让款及占用期的利息。证明不超过诉讼时效，原告一直在追索。张某某是义森公司的员工，也是贠某的战友。   两被告质证认为：对证据1真实性认可，证据2协议书是存在的，图纸跟本案无关，证据3与本案无关，证据4真实，证据5也是真实的，证据6没有原件，钱付了，与本案无关，付的不是借款利息，原告从银行借出来的钱，以义森公司名义从银行贷款，资金到了原告账户，从个人名下打给了被告。证据7与本案无关，证据8与本案无关，证据9与本案无关，证据10证人没有出庭，7-10证明目的均不认可。   两被告向本院提交了以下证据：   第一组：陕西义森网络通讯有限公司企业信用信息公示信息一份，证明2016年1月7日以前陕西义森网络通讯有限公司股东为许某某，股权比例81%，许某某为陕西义森网络通讯有限公司法定代表人。   第二组：陕西金华融资担保公司董事会决议、承诺函各一份、担保业务申请书一份、许某某以申请人给陕西义森网络通讯有限公司，证明2015年2月许某某以申请人给陕西义森网络通讯有限公司向咸阳市秦都区XX社XX路XX社贷款300万元，陕西金华融资担保公司承保的事实。   第三组：陕西省农村金融机构借款借据一张，证明2015年3月27日咸阳市秦都区XX社XX路XX社向法定代表人为许某某的陕西义森网络通讯有限公司，结算存款账号2704012601201000023741转讫300万元的事实。   第四组：陕西省XX社进账单一份，证明2015年3月27日陕西义森网络通讯有限公司以结算存款账号2704012601201000023741将300万元转账给咸阳泽鑫商贸有限公司的事实。   第五组：网内收付入账通知书，证明银行信贷的300万元以许某某个人名义于2015年3月30日、4月1日各转入陕西亿晟房地产公司200万元和100万元。   第六组：借款协议、指定还款账户信息各一份，证明原告许某某要求陕西亿晟房地产公司将原被告2015年3月31日的借款协议，即咸阳市秦都区XX社XX路XX社信贷的300万元，按照原告控制的陕西义森网络通讯有限公司名义，以结算存款账号2704012601201000023741还息付本。证明此款借款的300万元是套取银行信贷资金而来，双方借款合同无效事实。   第七组：陕西省农村金融机构收回贷款凭证17张，证明陕西亿晟房地产公司自2015年4月21日起按照原告许某某约定要求，以陕西义森网络通讯有限公司名义，以结算存款账号2704012601201000023741，按正常利率8.16‰，逾期利率10.608‰将全部利息和本金全部清偿的事实。   原告质证认为，对证据1真实性没有异议，正好证明股权转让的客观事实；对证据2真实性没有异议；对证据3没有异议；对证据4没有异议；对证据5与之前2、3、4组证据无关；对证据6真实性没有异议，对证据目的不认可，在2016.11.3之前被告没有把帐还清，2016.11.3之后义森公司的股权转让了，贠某承诺被告公司还款10万元；对证据7真实性无异议，对证明目的不认可。   经审理查明：原告许某某系原陕西义森网络通讯有限公司（以下简称义森公司）法定代表人，因义森公司向咸阳秦都农村商业银行申请3000000元贷款，许某某作为申请人于2015年1月23日向陕西金华融资担保有限公司申请提供担保，陕西金华融资担保有限公司于2015年2月10日作出董事会决议，同意提供担保并承担连带保证责任。同日，该公司向咸阳秦都农村商业银行作出同意为义森公司申请的贷款业务提供连带责任保证的承诺函。2015年3月27日，咸阳秦都农村商业银行向义森公司发放贷款3000000元。   2015年3月28日，原告与被告亿晟公司签订《借款协议书》，约定“乙方（被告亿晟公司）向原告借款人民币3000000元，借款期限自2015年3月30日至2016年3月31日，借款利息为陕西信合同期贷款利率，利息按原告所指定的账户每月结息，到期后一次性归还本金。乙方以其开发的咸阳XX路东城渭水湾住宅小区1号楼上下两层商铺两间作为抵押担保。若乙方未能按双方约定期限付息还本，每逾期一日，乙方按借款总额的1%支付违约金，直至原告保障完自己的权利为止”。被告贠某作为被告亿晟公司的法定代表人在协议书上签名并加盖被告亿晟公司印章。   2015年3月30日，被告亿晟公司向原告出具借款条，注明“今借许某某人民币3000000元整，大写：叁佰万元整。借期一年，月利息为陕西信合同期贷款利息，每月清息，到期还本”。同日，原告许某某分两次向被告亿晟公司银行转账合计2000000元，3月31日原告许某某向被告亿晟公司银行转账1000000元。被告亿晟公司在3月31日向原告出具收款收据一份，注明“今收到许某某借款人民币叁佰万元（¥3000000）”。同日，原告许某某出具《指定还款账户信息》，载明“亿晟公司于2015年3月31日借许某某人民币叁佰万元整，根据双方借款协议中之规定，亿晟公司每月清息，到期还本。按以下许某某所指定的账户信息执行。账户名：义森公司，账户号：2704……3741，开户行：秦都区XX社XX路XX社”。   被告亿晟公司自2015年5月21日起陆续向咸阳秦都农村商业银行付息还本。2016年11月21日，被告亿晟公司向咸阳秦都农村商业银行一次性归还本金1950000元并支付利息64125.36元，借款本息支付完毕。   另查，2015年3月26日，原告许某某、被告贠某以及亿晟公司股东李世国签署亿晟公司股东会决议，原告许某某将其持有的亿晟公司30%的股权转让给被告贠某及股东李世国，其中贠某出资786667元、李世国出资393333元。   另查，2016年11月3日，张某某出具承诺书，载明“承诺在春节（2017年元月28日）前，亿晟公司付给许某某人民币壹拾万圆整”，被告贠某在承诺书上签名。   另查，义森公司于2016年11月7日召开股东会，决定将法定代表人由许某某更换为张某某，同日签订股权转让协议书，许某某将其80%的股权400万元转让给张某某、将其1%的股权5万元转让给边红军（张某某原持有股份19%，股权受让后张某某持有股份99%）。   另查，因案外人朱某某与原告许某某之间有债务纠纷，许某某需向朱某某还款，亿晟公司于2016年11月3日向朱某某出卖商品房一套，价格为603783元，亿晟公司未向朱某某收款，2016年11月4日原告许某某出具收条一份，载明“今收到亿晟公司还款人民币陆拾万叁仟柒佰捌拾叁元整（603783元）”。2019年1月21日，原告许某某出具收条一份，载明“今收到亿晟公司现金叁万肆仟柒佰贰拾贰元整（34722元）”，1月22日，亿晟公司向朱某某出具收款收据两份，金额合计为34722元，亿晟公司未向朱某某收款。   另查，2015年11月2日，被告贠某向原告许某某银行转账150000元。秦都区XX社现更名为咸阳秦都农村商业银行（以下简称秦农银行）。   上述案件事实，有庭审笔录、证人证言、原、被告双方证据在卷佐证。   本院认为，合法的民事法律关系依法应当保护。本案被告亿晟公司向原告许某某借款，是其双方真实意思表示，原告许某某按照约定向被告亿晟公司提供了借款并指定了还款账户信息，被告亿晟公司即应在约定的期限内还款付息。   义森公司在秦农银行贷款300万元，原告许某某向被告借款300万元，其作为义森公司的法定代表人指定被告亿晟公司就300万元的借款向义森公司在秦农银行贷款账户还款付息，符合法律规定。被告亿晟公司在2016年11月7日义森公司股权转让之前，向秦农银行陆续归还了借款本金105万并支付了相应利息，故该105万元应当从原告诉请的借款金额中扣减。   关于原告许某某向被告亿晟公司出具两份收条，一份金   额为603783元、一份金额为34722元以及被告贠某向原告许某某银行转账150000元，合计788505元的事实，被告贠某称其应该向原告许某某支付转让亿晟公司的股权786667元，上述三笔款项即为其支付的股权转让款，并非是本案300万元借款的利息。因原告许某某出具的两份收条中均注明“收到亿晟公司……”字样，因此上述款项不应认定为被告贠某向原告许某某支付的股权转让款，应当认定为被告亿晟公司向原告许某某的还款。   2016年11月7日义森公司股权转让之后，义森公司的法定代表人已变更为张某某，原告许某某将其全部股权已转让给张某某及边红军，已完成了义森公司的全部股权转让，此时原告许某某与义森公司已无关系，但，在此节点之后的11月21日，被告亿晟公司向秦农银行一次性归还借款本金1950000元并支付相应利息的行为，不符合还款的合理诠释情形，亦不符合民法领域公平、合理、诚实信用的原则，故该1950000元不宜认定为被告亿晟公司向原告许某某的还款。因此，被告亿晟公司尚欠原告许某某借款3000000元-1050000元-788505元=1161495元未归还。   关于原告许某某依据借款协议约定主张的逾期还款违约金，属于合同法中违约金的约定条款，该《借款协议书》中“每逾期一日，乙方（被告亿晟公司）按借款总额的1%支付违约金”的约定明显超过法律规定，依据合同法相关法律之规定，对于约定违约金过高的，人民法院有权予以调整，故关于本案违约金的裁处，宜以年利率6%为标准，符合民事法律关系公平、合理原则。   关于原告许某某要求被告贠某承担还款责任的诉讼请求，因被告贠某系被告亿晟公司的法定代表人，系在借贷关系中履行其职务行为，原告亦无证据证明亿晟公司借款后由被告贠某使用，因此，对原告许某某要求被告贠某承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。因原告未提举证据证明涉案商铺已进行抵押登记，故其提出的优先受偿的诉讼请求，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日施行）第二十三条第一款、第三十条之规定，判决如下：   一、被告陕西亿晟房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告许某某归还借款人民币1161495元并支付                                                                         违约金（以1161495元为本金，从2016年4月1日起按照年利率6%计算违约金至款付清之日止）；   二、驳回原告许某某要求被告贠某承担还款责任的诉讼请求；   三、驳回原告许某某其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费47338元，由原告许某某负担24538元，被告陕西亿晟房地产开发有限公司负担22800元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。             审判长李江   人民陪审员  丁强   人民陪审员李丽     二0二0年八月五日     书记员赵蕊      1