湖南省临武县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1025民初770号原告：罗军飞，男，1982年9月25日出生，汉族，住湖南省临武县。委托诉讼代理人：罗和平（罗军飞之父），住湖南省临武县。委托诉讼代理人:廖汉文,临武县舜安法律服务所法律工作者。被告：李和付，男，1976年4月25日出生，汉族，住湖南省临武县。委托诉讼代理人:曹红光,临武县舜安法律服务所法律工作者。被告：罗泽雄，男，1985年11月5日出生，汉族，住湖南省临武县。原告罗军飞与被告李和付、罗泽雄提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告罗军飞及其委托诉讼代理人罗和平、廖汉文，被告李和付及其委托诉讼代理人曹红光，被告罗泽雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗军飞向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带赔偿原告医疗费、误工费、残疾赔偿金等各种损失共计300946.82元，扣除两被告垫付的69000元，还应赔偿231946.82元（诉讼中变更为236946.82元）；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年罗泽雄承包了李和付家房屋的粉刷工程，以每天120元雇佣罗军飞做钟点小工，负责给罗泽雄等人提供粉刷的灰浆的工作。2018年3月27日，罗泽雄等人对女儿墙吊机上料口处的外墙进行了砌墙、粉刷，粉刷后李和付的老婆发现缺口处的女儿墙外墙粉刷起了皱纹，遂要求罗军飞刷平。于是罗军飞从女儿墙的内侧探身出去重新粉刷，不料砖墙是刚刚砌上去的尚未硬化，在罗军飞粉刷过程中突然发生倒塌，导致原告从三楼摔下受伤严重。罗军飞受伤后被送到郴州市人民医院治疗28天，花费住院治疗费88793.4元（罗泽雄垫付11000元，李和付垫付58000元），后于4月24日出院接受康复治疗。2019年10月28日罗军飞到郴州市人民医院做内固定取出手术，11月11日手术治疗后好转出院接受康复治疗，住院14天，共花费住院治疗费10730.82元。2019年12月4日罗军飞之伤经郴州市舜峰司法鉴定所鉴定为十级伤残，2020年1月8日经该鉴定所鉴定误工220日、护理120日、营养120日。原告出院后，原告家人经过水东镇司法所多次找被告协商赔偿事宜，但均未果。原告认为，李和付将房屋建造工程发包给没有任何资质的罗泽雄承建，李和付在选任上存在重大过错，应承担相应的赔偿责任，罗泽雄雇佣罗军飞从事外墙粉刷过程中没有安装相应的安全防护措施也存在重大过错，应承担相应的赔偿责任。李和付辩称：1.原告与被告李和付既没有雇佣关系，也不存在劳务关系，原告是罗泽雄的雇员，罗泽雄安排、指挥原告工作，支付其劳务报酬，负责墙面粉刷工作。实际是罗泽雄承揽了李和付建房的水泥粉刷工程。原告受罗泽雄的雇佣从事粉刷工作，考虑原告又聋又哑，只负责小工部分事宜。通过他们自己专业设备，完成水泥粉刷的施工，并交付工作成果，获得报酬，故李和付与罗军飞之间不存在雇佣关系，与罗泽雄存在承揽关系；2.原告在诉状中所说因李和付妻子要求对方去粉刷一事，根本就子虚乌有，原告的岗位是小工，只负责和水泥等小事情，不存在去做大工的事情，也指挥不了他们。原告是从三楼摔下，且有图片为证，在那个部位根本不可能要求对方做大工的事情。3.原告在本次事故中存在重大过错，应承担本次事故的主要责任。被告已尽到充分合理的安全提示义务，且也提供了足够的安全保障措施，不应承担赔偿责任。事发当天上午李和付明确要求施工人员禁止粉刷楼上外墙，因外墙刚刚砌好，存在安全隐患，当时施工人员也表示不会去粉刷，李和付才离开现场。但是下午施工人员为了尽快完工，私自对外墙进行粉刷，造成事故的发生。原告在施工过程中对存在的安全隐患视而不见，私自开工，造成损害，应当承担主要责任。4.原告主张的赔偿费用没有合理依据。原告未举证证明其属于城镇户籍或长期在城市生活，故应按照农村标准计算残疾赔偿金。原告护理费计算偏高，应当按农村标准计算，误工期过高，原告不存在220天的误工期，并且误工费应当以每日120元计算为宜。对于被扶养人生活费，原告未提交被扶养人丧失劳动能力的相关证据，应不予支持。5.李和付基于人道主义和积极救治伤员先行垫付的费用63000元，应予以认定并在查明案件事实的基础上予以返还或扣除。6.罗泽雄作为雇主，未尽劳动保护、监督、管理、教育的义务，而罗泽雄管理混乱，缺乏必要的安全措施，原告在提供劳务过程中存在对安全注意不够的过错，应自己承担相应的民事责任。7.原告起诉提供劳务者受害责任纠纷，应由接受劳务一方承担赔偿责任，李和付不是赔偿义务人。8.如果要李和付承担相应责任，也只可能承担选任过失责任，没有对罗泽雄的相关资质进行仔细审核。罗泽雄辩称：李和付与我们不是承包关系。原告和罗泽雄都是李和付的雇佣工，依据建筑法规定，我们达不到承包标准，我们与房东的雇佣关系分大工和小工。女儿墙是刚粉刷好的没有硬化，这点房东非常清楚，房东没有与原告进行沟通，没有制止，所以导致原告此等事故，房东有不可推卸的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的原告身份证、户口本复印件以及其父母的户口本复印件及村委证明，真实性本院予以确认，但不足以达到其相应的证明目的；原告提交的司法鉴定意见书，被告虽提出异议，但经法庭释明，被告在申请重新鉴定后又放弃，故原告该鉴定意见及鉴定费发票本院均予以采纳。被告李和付提交的2018年3月29日与李夫建的通话记录，与当事人陈述相结合，可以证明案涉李和付的房屋粉刷工程由罗泽雄承揽的事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年李和付将其农村自建房屋的内外墙粉刷工程以包工不包料的形式交由罗泽雄施工，口头约定按内墙8元／平方、外墙16元／平方的标准计算报酬，但双方未签订书面承揽合同。之后，罗泽雄组织人员施工，并以120元／天的标准雇请罗军飞做钟点小工，负责给罗泽雄等大工提供粉刷用的灰浆等工作。2018年3月27日下午，罗军飞在对房屋三楼李和付于当天上午砌好的女儿墙吊机上料口处的外墙进行粉刷的过程中，从墙内侧探身出去粉刷外墙，因刚刚砌好的砖墙尚未硬化，突然发生倒塌，罗军飞从三楼摔下，导致身受重伤。罗军飞受伤后于当天被送往郴州市人民医院住院治疗28天，花费医疗费88793.4元（其中罗泽雄垫付11000元，李和付垫付63000元），于2018年4月24日出院接受康复治疗。其伤情被诊断为：1.左胫骨干骨折伴腓骨骨折（开放性）；2.右胫骨远端骨折伴腓骨骨折。2019年10月28日，罗军飞到郴州市人民医院做内固定取出手术，住院14天，于2019年11月11日出院，花费医疗费10730.82元。此外，罗军飞还先后支出门诊检查、治疗费用共计3479.3元、救护车费用610元。经委托郴州市舜峰司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2019年12月4日评定罗军飞右下肢的伤残程度为十级伤残，于2020年1月8日评定罗军飞双下肢胫腓骨骨折并行内外固定术的误工220日、护理120日、营养120日。原告因此支出鉴定费共计1050元（原告主张为1000元）。原告出院后，双方就赔偿事宜协商未果。另查明，罗泽雄、罗军飞均无相关建筑工程承包、施工资质。罗泽雄按出勤工时向罗军飞给付工钱，罗泽雄及其妹夫李夫建负责工程联系、结算报酬等事务。本院认为，本案应属提供劳务者受害责任纠纷。争议焦点为：1.原告损失的认定；2.原告的损失应当如何分担。一、原告损失的认定对原告主张的各项损失，本院综合认定如下：1.医疗费，依医疗费票据结合原告的主张核定为103003.52元（88793.4元＋10730.82元＋3479.3元）；2.误工费，原告主张适用建筑业相关标准缺乏依据，本院酌定适用湖南省农林牧渔业年平均工资标准计算，为54272元÷365天×220天=32711.89元；3.护理费，原告主张适用湖南省农林牧渔业年平均工资标准计算，未超过法定标准，予以支持，依鉴定意见计算120天，为54272元÷365天×120天=17842.85元；4.住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，原告住院共计42天，为42天×100元/天=4200元；5.营养费，依鉴定意见计算120天，为120天×30元/天=3600元；6.伤残赔偿金，原告未举证证明应当适用城镇居民标准，参照湖南省农村居民人均纯收入计算，为15395元/年×20年×10%=30790元；7.被扶养人生活费，原告所举证据不足以证明被扶养人丧失劳动能力又无其他生活来源，不予支持；8.精神损害抚慰金，原告因伤导致十级伤残，予以支持5000元；9.交通费，原告主张的610元实为救护车费用，予以支持；10.鉴定费，原告主张1000元，予以支持。以上损失合计198758.26元。二、原告的损失应当如何分担被告罗泽雄辩称，罗军飞与罗泽雄均系受李和付雇佣的施工人员，其与李和付之间并非承揽关系。对此，本院认为，罗泽雄以包工不包料的方式承包李和付的房屋内外墙粉刷工程，按固定单价和面积计算报酬，自行提供施工工具、安排施工时间，不受李和付支配、控制，罗泽雄与李和付之间成立事实的承揽关系。之后罗泽雄雇佣罗军飞为小工共同进行施工，由罗泽雄向罗军飞按其工时结算报酬，罗泽雄与罗军飞之间形成雇佣关系。李和付与罗军飞之间不发生直接的关系，因此，罗泽雄上述抗辩意见与本院查明的事实不相符，本院不予采纳。根据审理查明的事实和相关法律规定，李和付将其房屋内外墙粉刷工程发包给不具备相应承包资质的承包人罗泽雄，尔后罗泽雄雇佣不具有相应施工资质的罗军飞进行施工，造成罗军飞在施工时受伤的事故，在此过程中，李和付作为定做人存在选任过失，且对新砌的尚未硬化的女儿墙未完全尽到提醒、警示义务，应承担相应的赔偿责任。罗泽雄作为承揽人不具备相关资质和安全施工条件，未尽到安全保障义务，亦应承担相应的赔偿责任。同时，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，罗军飞作为成年人，应当能够预知自己从事的工作所具有的危险性，其在明知自己不具备从事施工资质的情况下从事该项工作，更应当注意安全，谨慎施工。但其在施工过程中，由于未完全尽到注意义务导致事故发生，其自身对于损害的发生也具有一定过错，依法可以减轻侵权人的赔偿责任。综合各方过错程度及原因力大小，本院酌定由李和付、罗泽雄各承担35%的赔偿责任，即69565.39元（198758.26元×35%），扣除李和付已赔付的63000元，还需赔偿6565.39元；扣除罗泽雄已赔付的11000元，还需赔偿58565.39元；其余30%则由罗军飞自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告李和付于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗军飞经济损失6565.39元；二、限被告罗泽雄于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗军飞经济损失58565.39元；三、驳回原告罗军飞其余部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4854元，减半收取计2427元，由原告罗军飞负担1760元，被告李和付负担67元，罗泽雄负担600元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  郭强国二〇二〇年九月九日书记员  骆 超附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。