湖北省武汉市洪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0111刑初1号被告人卫魁（绰号“团长”），男，1964年2月26日出生于湖北省黄石市，汉族，高中文化，黄石市龙洋汽车贸易有限公司法定代表人，户籍地湖北省黄石市黄石港区，现住地湖北省黄石市黄石港区。因涉嫌赌博罪，于2010年9月23日被黄石市公安局西塞山区分局刑事拘留。因涉嫌开设赌场罪，于2010年10月29日被逮捕，同年11月10日被取保候审。2011年8月3日，黄石市西塞山区人民检察院对其决定不起诉。2019年5月11日，黄石市人民检察院撤销不起诉决定。因本案，于2019年5月11日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕，2020年1月13日被取保候审。辩护人丁白杨，湖北正德立律师事务所律师。被告人刘建军，男，1967年4月13日出生于湖北省黄石市，汉族，中专文化，黄石市安顺矿业有限公司总经理，户籍地及现住地湖北省黄石市黄石港区。因涉嫌开设赌场罪，于2010年10月27日被黄石市公安局西塞山区。2011年8月3日，黄石市西塞山区人民检察院对其决定不起诉。2019年5月11日，黄石市人民检察院撤销不起诉决定。因本案，于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕，同年7月11日被武汉市江汉区监察委员会决定留置，于2020年1月2日被逮捕。因病，于2020年2月22日被本院决定指定监视居住，于2020年3月26日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。辩护人余学军，湖北得伟君尚律师事务所律师。被告人左自候（外号“左二毛”），男，1970年4月6日出生于湖北省黄石市，汉族，中专文化，大冶市平原石料厂股东，户籍地湖北省黄石市，现住地湖北省黄石市黄石港区。因涉嫌赌博罪，于2010年9月23日被黄石市公安局西塞山区分局刑事拘留。因涉嫌开设赌场罪，于2010年10月29日被逮捕，同年11月11日被取保候审。2011年8月3日，黄石市西塞山区人民检察院对其决定不起诉。2019年5月11日，黄石市人民检察院撤销不起诉决定。因本案，于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。辩护人温建寅，湖北鸣伸律师事务所律师。被告人李相阳（曾用名李阳、阳子），男，1970年9月9日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地及现住地湖北省黄石市。曾因涉嫌赌博罪，于2009年12月19日，被咸宁市咸安区人民检察院决定不起诉。因涉嫌赌博罪，于2010年9月23日被黄石市公安局西塞山区。因涉嫌开设赌场罪，于2010年10月29日被逮捕，同年11月12日被取保候审。2011年8月3日，黄石市西塞山区人民检察院对其决定不起诉。2019年5月11日，黄石市人民检察院撤销不起诉决定。因本案，于2019年5月29日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。辩护人魏巍，湖北成和诚律师事务所律师。被告人王贤武（曾用名王贤文、王老五），男，1970年3月2日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地及现住地湖北省黄石市黄石港区。因赌博，于2010年9月24日被黄石市公安局西塞山区，并处罚款人民币1900元。因涉嫌赌博罪，于2010年9月29日被黄石市公安局西塞山区分局刑事拘留。因涉嫌开设赌场罪，同年10月20日被取保候审。2011年8月3日，黄石市西塞山区人民检察院对其决定不起诉。2019年5月11日，黄石市人民检察院撤销不起诉决定。因本案，于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。因病，于2020年2月15日被本院决定指定监视居住，于2020年3月10日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。辩护人陈琳娟，湖北达讼律师事务所律师。被告人袁德勇，男，1954年9月4日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，湖北德馨地产开发有限公司股东，户籍地及现住地湖北省黄石市西塞山区。因赌博，于2010年9月23日被黄石市公安局西塞山区，并处罚款人民币1900元。因涉嫌赌博罪，于2010年9月30日被黄石市公安局西塞山区分局取保候审。2011年12月5日，黄石市西塞山区人民检察院对其决定不起诉。2019年5月11日，黄石市人民检察院撤销不起诉决定。因本案，于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。辩护人余俊，湖北风劲律师事务所律师。辩护人陈杰，湖北瀛楚律师事务所律师。被告人徐力，男，1966年8月20日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，原大冶有色服务公司员工，户籍地湖北省黄石市，现住地湖北省黄石市。因赌博，于2010年9月23日被黄石市公安局西塞山区分局行政拘留15日，并处罚款人民币1900元。因涉嫌赌博罪，于2010年10月5日被黄石市公安局西塞山区分局刑事拘留，同年10月18日被取保候审。2011年12月5日，黄石市西塞山区人民检察院对其决定不起诉。2019年5月11日，黄石市人民检察院撤销不起诉决定。因本案，于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。因病，于2020年5月30日被本院决定取保候审。辩护人刘凌，湖北立丰律师事务所律师。被告人李宁，男，1962年9月13日出生于湖北省黄石市，汉族，大专文化，黄石市鑫宁优钢有限责任公司法定代表人，户籍地及现住地湖北省黄石市黄石港区。因涉嫌开设赌场罪，于2010年10月25日被黄石市公安局西塞山区。2011年12月5日，黄石市西塞山区人民检察院对其决定不起诉。2019年5月11日，黄石市人民检察院撤销不起诉决定。因本案，于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕，现羁押于武汉市洪山区看守所。辩护人黎发根，北京奥东（武汉）律师事务所律师。被告人黎明，男，1969年11月19日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，黄石市安顺矿业有限公司司机。户籍地湖北省黄石市，现住地湖北省黄石市。因为赌博提供条件，于2010年9月23日被黄石市公安局西塞山区分局行政拘留15日，并处罚款人民币1900元。因涉嫌赌博罪，于2010年9月28日被黄石市公安局西塞山区分局刑事拘留，同年10月29日被黄石市公安局西塞山区分局取保候审。2011年8月3日，黄石市西塞山区人民检察院对其决定不起诉。2019年5月11日，黄石市人民检察院撤销不起诉决定。因本案，于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。辩护人张顺，湖北易圣律师事务所律师。被告人程冲，男，1982年12月9日出生于湖北省大冶市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地及现住地湖北省大冶市。曾因犯聚众冲击国家机关罪，于2005年9月被湖北省大冶市人民法院判处有期徒刑三年。因本案，于2019年6月4日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。辩护人李伦，湖北达讼律师事务所律师。被告人吴俊，男，1970年9月24日出生于湖北省黄石市，汉族，大学文化，大冶铜建集团有限公司董事长，户籍地湖北省黄石市黄石港区，现住地湖北省黄石市。因本案，于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。辩护人赵小美，湖北天明律师事务所律师。辩护人徐松涛，湖北华全律师事务所律师。武汉市洪山区人民检察院以洪检一部刑诉〔2019〕473号起诉书指控被告人卫魁、刘建军、左自候、李相阳、王贤武、袁德勇、徐力、李宁、黎明、程冲、吴俊犯开设赌场罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。湖北省高级人民法院以（2020）鄂刑辖140号指定管辖决定书指定本院管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市洪山区人民检察院指派检察员朱正出庭支持公诉，被告人卫魁及其辩护人丁白杨、被告人刘建军及其辩护人余学军、被告人左自候及其辩护人温建寅、被告人李相阳及其辩护人魏巍、被告人王贤武及其辩护人陈琳娟、被告人袁德勇及其辩护人余俊、陈杰、被告人徐力及其辩护人刘凌、被告人李宁及其辩护人黎发根、被告人黎明及其辩护人张顺、被告人程冲及其辩护人李伦、被告人吴俊及其辩护人赵小美、徐松涛均到庭参加诉讼。在本院审理过程中，由于出现不能抗拒的原因，本院于2020年1月23日裁定中止审理，于2020年7月30日恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控：一、被告人卫魁开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币374万元以上，具体分述如下：1、2009年9月至2009年12月，被告人卫魁在湖北省黄石市黄石港区颐阳路龙苑宾馆711号、209号房间开设赌场，指使“小孔”在赌场内发放筹码、记账。被告人卫魁先后邀约参赌人员李某1、黄某1、王贤武、柯某1、袁德勇、李宁、徐力、易某1等人在该赌场内利用麻将为赌具，以扑克牌代表筹码，以打10元至30元1点的黄石麻将“红中赖子皮杠”的方式进行赌博。被告人卫魁抽取每局每人筹码的5%作为抽头，另外还从每局牌中提取2000元至3000元作为台子费，共组织30余场，抽头渔利40余万元。2、2010年5月，被告人卫魁在自己的湖北省黄石市西塞山区黄石大道黄石市龙洋出租车公司办公室内开设赌场，先后邀约参赌人员袁德勇、徐力、王贤武、刘建军、曹某1、黄某1、李宁、易某1等人利用麻将为赌具，以扑克牌代表筹码，以打10元至30元1点的黄石麻将“红中赖子皮杠”的方式进行赌博。被告人卫魁抽取每局每人筹码的5%作为抽头渔利，另外还从每局牌中提取2000元至3000元作为台子费，共组织3场，抽头渔利3万余元。3、2010年2月，被告人卫魁在湖北省黄石市黄石港区颐阳路龙苑宾馆711号房间开设赌场，先后邀请参赌人员曹某1、刘建军、左自候、李宁等人在该赌场内利用扑克牌的9、10、J、Q、K、A共24张牌作赌具，以“梭哈”的形式进行赌博。被告人卫魁抽取每局每人筹码的4%作为抽头，共抽头渔利20余万元。二、被告人卫魁伙同被告人王贤武开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币78.8万元以上，具体如下：2010年8月24日至2010年9月22日，被告人卫魁伙同被告人王贤武在湖北省黄石市黄石港区颐阳路龙苑宾馆711号房间开设赌场，由被告人卫魁负责提供场地、赌具，并收取每场3000元的提成，被告人王贤武负责赌场账目的管理，被告人王贤武指使王某1在赌场内负责发放筹码、记账，指使李某2（另案处理）负责接收和支付赌资。随后，被告人卫魁先后组织邀约参赌人员袁德勇、李宁、李某1、黄某1、柯某1、吴某等人在此赌场内利用麻将作为赌具，以一角和一元的饭票代表筹码，以打30元1点牌的黄石麻将“红中赖子皮杠”的方式进行赌博。被告人王贤武抽取每局每人筹码的5%作为抽头渔利，共获利30万元。三、被告人卫魁伙同被告人刘建军、黎明开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币987万元以上，具体如下：2010年6月中旬至8月，被告人卫魁伙同被告人刘建军在湖北省黄石市西塞山区黄石大道黄石市龙洋出租车公司卫魁的办公室内开设赌场，被告人刘建军负责赌场的记账、抽头、发放筹码，被告人卫魁负责提供赌场、赌具，并按每场人民币10万元收取房费，被告人黎明（刘建军的司机和管账人）负责赌资结算。被告人刘建军、卫魁二人先后邀约参赌人员曹某1、袁德勇、徐某、徐力、易某1、王贤武、李宁等人在该赌场利用麻将作为赌具，以打100元或200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。被告人刘建军抽取每局每人筹码的2%作为抽头，共获利2000万元。四、被告人刘建军开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币320万元以上，具体如下：2010年1月，被告人刘建军在湖北省黄石市黄石港区华新路鼎新大厦20楼开设赌场，被告人刘建军先后邀约参赌人员卫魁、曹某1、刘建军、左自候、刘某1等人在该赌场内利用扑克牌的9、10、J、Q、K、A共24张牌作赌具，以“梭哈”的形式进行赌博。被告人刘建军抽取每局每人筹码的4%作为抽头，共抽头渔利30余万元。五、被告人左自候开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币867万元以上，具体分述如下：1、2009年11月至2010年2月，被告人左自候以人民币1500元每月的价格承租湖北省黄石市黄石港区华新路鼎新大厦20楼的一间房作为开设赌场的场地，并先后邀约参赌人员袁德勇、徐力、易某1、王贤武、李宁、柯某1、柯某3、卫魁、曹某1、刘建军等人在此赌场内利用麻将牌作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打20元至100元1点的黄石麻将“红中赖子皮杠”的方式进行赌博。被告人左自候自己负责发放筹码、记账、赌资结算，共抽头渔利58万元。2、2010年4月，被告人左自候租用曹某3位于湖北省黄石市西塞山区京华路顺佳小区7楼住房作为开设赌场的场地。并先后邀约参赌人员王贤武、袁德勇、李宁、余某、“吊子”、张持平、易某1等人在此赌场内利用麻将牌作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打30元1点牌的“红中赖子皮杠”的方式进行赌博，被告人左自候自行发放筹码、记账、赌资结算，共抽头渔利12万元。3、2010年7月初的一天，被告人左自候在湖北省黄石市下陆区团城山宏维小区被告人吴俊家中开设赌场，被告人吴俊明知左自候开设赌场仍提供场地帮助。被告人左自候负责发放筹码、记账、赌资结算，该赌场利用麻将牌作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博，被告人左自候共抽头渔利约208万元，并垫付了参赌人员的赢款，被告人吴俊赌博输款人民币867万元，未支付给赌场。4、2010年2月，被告人左自候在湖北省黄石市黄石港区华新路鼎新大厦20楼开设赌场，先后邀约参赌人员卫魁、曹某1、刘建军、刘某1等人在该赌场内利用扑克牌的9、10、J、Q、K、A共24张牌作赌具，以“梭哈”的形式进行赌博。被告人左自候抽取每局每人筹码的4％作为抽头，共获利16万元。六、被告人李相阳开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币2993万元以上，具体分述如下：1、2009年10月中旬至2010年3月，被告人李相阳为开设赌场需要，指使被告人程冲以人民币1500元每月的价格租下湖北省黄石市下陆区团城山财政局宿舍701房间作为开设赌场的场地，由李某3（另案处理）负责发放筹码、记账，被告人程冲开车接送参赌人员、转账结算。被告人李相阳先后邀约参赌人员徐某、易某1、邓某、曹某1、吴俊、郭某、袁德勇、徐力等人在此赌场内利用麻将牌作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打50元至200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。被告人李相阳抽取每局每人筹码的2%作为抽头，共渔利700余万元。2、2009年12月至2010年1月，被告人李相阳指使李某3在湖北省黄石市下陆区团城山磁湖山庄香樟园一楼开房作为开设赌场的场地，由李某3负责发放筹码、记账，刘某2负责端茶倒水打杂。被告人李相阳在此赌场内组织邀约参赌人员以麻将作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打100元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。在此期间，被告人李相阳共抽头渔利250余万元。3、2010年3月至4月初，被告人李相阳指使曹某2（另案处理）在湖北省黄石市黄石港区海观山宾馆名人楼2801开房作为开设赌场的场地，由曹某2在赌场内发放筹码、记账、端茶倒水打杂。被告人李相阳先后邀约参赌人员郭某、徐某、邓某、吴俊、曹某1等人在此赌场内以麻将作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。在此期间，被告人李相阳共抽头渔利240余万元。4、2010年3月至2010年4月的某一天，被告人李相阳指使曹某2在湖北省黄石市黄石港区团城山宏维商务会所开房作为开设赌场的场地，曹某2在赌场内负责发放筹码、记账、端茶倒水打杂。被告人李相阳先后邀约参赌人员郭某、徐力、邓某、吴俊在此赌场内以麻将作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。在此期间，被告人李相阳共抽头渔利80万元。5、2009年端午节前后，被告人李相阳指使曹某2租下湖北省黄石市下陆区团城山银监局宿舍锦苑小区5-202号房作为开设赌场的场地，曹某2在赌场内负责发放筹码、记账、端茶倒水打杂。被告人李相阳先后邀约参赌人员郭某、徐力、邓某、刘建军、曹某1、易某1、徐某等人在此赌场内以麻将作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打200元l点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。在此期间，被告人李相阳共抽头渔利480万元。七、被告人袁德勇伙同被告人徐力、李宁开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币1367万元以上，具体如下：2010年4月13日至2010年5月2日，被告人袁德勇伙同被告人徐力、李宁三人以牟利为目的，在湖北省黄石市黄石港区天津路23号海观山宾馆4号楼（又称名人楼）2801房间利用扑克牌代表筹码、以打武汉麻将“口口翻”的形式开设赌场。三人约定由被告人袁德勇负责出赌资、赌场每日赌资结算和赌债催收，被告人李宁负责出赌资和统计赌场每日总账，被告人徐力负责组织参赌人员赌博、发放筹码、统计每日账目。开设赌场期间，被告人袁德勇安排其司机王某2负责发放筹码和记账并代为支付赌资。该赌场开设期间，先后组织参赌人员徐某、郭某、邓某、何某、易某1、曹某1、吴俊等人赌博，共抽头渔利人民币约1700万元。另查明，跟上述赌博活动相关但金额无法明确一致的赌资共计人民币3240.9万元，欠条人民币5050万元。2010年10月，被告人李宁、刘建军、吴俊先后向公安机关投案自首。2019年6月4日，被告人程冲向公安机关投案自首。上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。并认为，被告人卫魁、刘建军、左自候、李相阳、王贤武、袁德勇、徐力、李宁、黎明、程冲、吴俊开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定予以判处。被告人卫魁对起诉书指控罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人卫魁的辩护人对定性有异议，认为被告人的行为构成赌博罪。《刑法修正案六》对开设赌场罪只规定了罪名，没有罪状。目前的司法就是只规定了利用网络开设赌场和利用赌博机开设赌场的情形，被告人没有利用网络和赌博机开设赌场，不符合开设赌场的客观要件，不构成开设赌场罪，从而不存在情节严重的情形。被告人有正当职业，不是以营利为目的、以赌博为业的人。来打牌的人大部分是朋友，支付部分吃饭、唱歌等花费是正常的，不能确定花费是多少而认定为抽头。被告人的赌博行为发生在2009年，此后也无赌博行为，其社会危害性已不存在，已过追诉时效。被告人患有严重疾病，需要不定期接受治疗，对其判处实刑不利于各方。建议对被告人从宽处理。被告人刘建军对起诉书指控罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人刘建军的辩护人认为，一、本案违反了“一事不再罚”的原则。对指控被告人刘建军的涉案事实黄石市西塞山区人民检察院已经不予起诉，该决定书依据《刑事诉讼法》（1996修正）第一百四十二条第二款“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定”之规定，决定对刘建军不起诉。从该决定书所引用的法律依据可见，西塞山区人民检察院对刘建军等人涉案行为已作出有罪（轻罪）结论，因犯罪情节轻微而决定不起诉，该不起诉属于对刘建军的有罪评价，并且已作出最终处理结论，即依法作出不起诉决定，该不起诉决定系对刘建军等人涉案行为的终结性结论。在没有发现新的事实与证据的情况下，又重新起诉，违反了“一事不再罚”原则，违反了刑事法定程序。二、黄石市人民检察院直接适用《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》的规定撤销原不起诉决定属于适用法律错误。该规则的法律效力和位阶均低于《刑事诉讼法》，因此，该规则的内容应当在《刑事诉讼法》赋予检察机关相关程序性权限的范围内实施。检察机关不应将该规则孤立适用，更不得超法定范围适用。《刑事诉讼法》第179条、第180条、第181条已明确规定了检察机关启动撤销不起诉决定程序的三种情形，此三种情形是检察机关启动复核程序的法定前提，检察机关应当严格遵守。本案西塞山区检察院作出《不起诉决定书》后，公安机关、被害人、被不起诉人均未向检察机关提出异议或复议，因此，黄石市人民检察院并不具备启动对原《不起诉决定书》进行复核的法定前提，更不应该对本案作出撤销《不起诉决定书》。三、被告人刘建军的行为构成赌博罪而非开设赌场罪。开设赌场罪应具备持续性、规模性、结构稳定性。根据最高人民法院《刑事审判参考》第58集(2007年第5集)，开设赌场罪具体六个特点，规模一般较大，赌博的工具齐全，赌博方式多样，有专门为赌场服务的人员；场所一般具有固定的营业场所；时间具有持续性和稳定性；具有半公开性；经营者一般情况下不亲自参与召集、组织人员参与赌博；经营者一般不参与赌博。本案不符合以上特点。四、本案不具有情节严重的情形。依据罪刑法定原则，“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”，罪刑法定原则要求司法机关只能在刑法规定的范围内定罪量刑，“情节严重”的认定，也必须依据刑法的明文规定。《刑法》第三百零三条第二款规定“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”，并未具体明确何为“情节严重”。最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》明确规定了开设赌场罪的追诉标准。但该解释并没有明确“情节严重”具体情形。本案不能适用最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》及最高人民检察院法律政策研究室《对的答复意见》，作为认定普通开设赌场罪情节严重的依据。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》仅规定了利用赌博机开设赌场、网络赌博的情形，属于对特定开设赌场行为的特别规定，不能适应于其他开设赌场案件。最高人民检察院法律政策研究室《对的答复意见》明确表达适用于其他开设赌场案件的内容仅限于第七条。上述《意见》和《答复》不能溯及于在2010年就已经发生的违法行为。最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条规定“对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理”并不适用于本案。第四条规定“对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动”以及《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第十条“按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律”的精神，即使是在案件完结后出台了相应的司法解释亦适用于当时的法律和司法解释，经过长时间重审的案件也应适用行为时法律。举重以明轻，本案刘建军在2010年的赌博行为已经经过不起诉决定的终局性处理。刘建军本人在2010年就有自首情节，并按照西塞山区公安局、检察院的要求缴纳了410万款项，不起诉决定完全是西塞山区检察院自由裁量的结果，虽在2019年该不起诉决定被撤销，但相应的后果不应由刘建军来完全承担。长达9年的时间若按照正常的审限案件早已审判终结，也不可能适用于2014年出台的相关司法解释。五、赌博罪的法定刑为三年以下，本案已经明显超过法定追诉时效，不应再被追诉。六、审计报告中认定刘建军的赌资金额依据不足，结论含糊不清，且其认定的所谓获利金额并无相应转款记录等资料作为依据，且涉案的赌资及抽头渔利均未实际兑现，不应作为认定赌资和非法获利的依据。七、刘建军已于2010年就已经向黄石公安机关及检察机关交款共计410万，远超其在赌博中获利的金额，同时有自首情节，请人民法院对其从轻、减轻处理。被告人左自候对起诉书指控的罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人左自候的辩护人认为，本案被告人的行为黄石市西塞山区人民检察院已作出不起诉决定书，时隔八年撤销该不起诉决定书追究被告人的刑事责任没有法律依据；在吴俊家开设赌场的事实与起诉书的指控有较大出入，该次赌场赌资和抽头渔利均是空头支票，均不应计算赌场赌资额或抽头渔利额；在吴俊家开设赌场的部分左自候属于从犯；左自候在本案中的排位应往后退几位；左自候既认罪认罚又积极退出非法所得，请求对其减轻处罚，并适用缓刑。被告人李相阳对起诉书指控的罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人李相阳的辩护人对本案定性不持异议，但认为被告人李相阳劝说同案犯自首，应认定有立功情节，请求对其减轻处罚；被告人李相阳开设赌场的行为不构成情节严重，法律及相关司法解释对非网络赌博中的“情节严重”未作明确规定，亦无明确的参照规定，根据“罪刑法定”原则不应认定为情节严重；被告人李相阳归案后如实供述了自己的罪行，系坦白，应当从轻处罚；被告人李相阳当庭认罪，并真诚悔罪，态度好，量刑时应予以考虑。被告人王贤武对起诉书指控的罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人王贤武的辩护人对本案定性不持异议，但认为被告人王贤武到案后如实供述，系坦白，并当庭自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人王贤武的行为不构成情节严重，现有司法解释只对利用网络和赌博机开设赌场的情节严重进行了规定，未对此两种之外的传统型开设赌场行为的情节严重情形作出明确规定，不应直接参照；被告人王贤武系初犯，没有犯罪前科，且对自己的行为表示后悔，酌情可从宽处罚。被告人袁德勇对起诉书指控的罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人袁德勇的辩护人认为，起诉书指控被告人袁德勇犯罪的部分情节事实不清、证据不足；被告人袁德勇的行为不符合开设赌场罪的构成要件，应当以赌博罪进行处罚；即使构成开设赌场罪，也不属于情节严重，法律并未对传统方式开设赌场的情节严重的情形进行规定，根据刑法禁止类推和法无明文规定不处罚原则，不能认定情节严重，同时《关于办理网络赌博案件适用法律若干问题的意见》及《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》是2014年出台的，依照“法不溯及既往”原则及“从旧兼从轻”原则，不能适应该解释；本案已过追诉时效；被告人袁德勇在共同犯罪中有主动中止，放弃赌博收益行为；非法抽头牟利的目的并没有实现，没有获取任何实际利益；被告人袁德勇主动缴纳罚没款五百万元；被告人袁德勇系初犯、偶犯，认罪态度好。请求对被告人袁德勇从轻、减轻处罚，适用非监禁刑。被告人徐力对起诉书指控的罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人徐力的辩护人认为，被告人徐力的行为构成赌博罪而非开设赌场罪；本案已过追诉时效，应当终止审理；本案二次追诉已严重违反禁止双重危险原则；被告人徐力存在自首情节，被告人徐力因赌博被行政拘留，在行政拘留的笔录里主动供述了在海观山宾馆赌博的犯罪行为。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》之规定，“因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的也应当认定为自动投案”；被告人徐力没有任何违法所得；被告人徐力需要治疗，不适合羁押。被告人李宁对起诉书指控的罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人李宁的辩护人认为，被告人李宁的行为不属于情节严重，公诉机关引用的最高人民检察院的答复是2014年作出的，被告人的行为是2009年发生的，不适用该解释；被告人李宁开设赌场时间短，参赌人员少、范围小，没有任何违法所得，未采取任何暴力或雇佣帮手等手段催收欠款。缴纳了巨额罚款，且多年来未再次参与任何违法活动，可以从轻、减轻处罚；被告人李宁主动投案自首，如实供述自己的罪行，其在共同犯罪中所起作用小，系从犯，自愿认罪认罚，依法应从轻、减轻处罚。被告人黎明对起诉书指控的罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人黎明的辩护人认为，本案已过追诉时效；本案应定性为赌博罪；本案不属于情节严重，控方认为构成情节严重的依据是2014年3月26日最高法、最高检、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》，而该司法解释是关于利用赌博机开设赌场的定罪标准的特别规定，根据罪刑法定原则，该定罪标准不能类推适用于一般性的开设赌场犯罪行为，且该司法解释是2014年3月26日发布实施的，根据法不溯及既往的原则，对之前发生的行为不具有溯及力；黄石市西塞山区人民检察院已作出不起诉决定，该决定是依据刑诉法作出，在法律上已对被告人的行为作出了终极评价，违反了“一事不再罚”原则；黄石市人民检察院撤销不起诉决定依据的是其内部规定，与刑诉法相冲突，不具有法律效力，且撤销决定书未依法送达，直接剥夺了被告人的申诉权；黄石市人民检察院作出《撤销不起诉决定书》后并未及时送达给被告人黎明，黎明在赌博案件已经处理完毕时隔十年之后，不可能在毫不知情的情况下自动投案，洪山区公安分局在执行传唤和拘留措施时也未给黎明自动投案的机会，在黎明经公安机关传唤即行到案的情况下，能如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚符合自首构成条件；被告人黎明在共同犯罪中起辅助作用，是从犯；被告人黎明系初犯，当庭自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人程冲对起诉书指控的罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人程冲的辩护人对本案定性无异议，但认为被告人程冲系从犯，具有自首情节，自愿认罪认罚，可以减轻处罚。被告人吴俊对起诉书指控的罪名和事实均不持异议，并当庭自愿认罪认罚。被告人吴俊的辩护人认为，被告人吴俊不具有盈利的目的，不具有开设赌场的主观意思，不构成开设赌场罪；被告人不需要靠赌博来盈利，其行为不构成赌博罪。经审理查明：一、被告人卫魁开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币374万元以上。1、2009年9月至2009年12月，被告人卫魁在湖北省黄石市黄石港区颐阳路龙苑宾馆711号、209号房间开设赌场，指使“小孔”在赌场内发放筹码、记账。被告人卫魁先后邀约参赌人员李某1、黄某1、王贤武、柯某1、袁德勇、李宁、徐力、易某1等人在该赌场内利用麻将为赌具，以扑克牌代表筹码，以打10元至30元1点的黄石麻将“红中赖子皮杠”的方式进行赌博。被告人卫魁抽取每局每人筹码的5%作为抽头，另外还从每局牌中提取2000元至3000元作为台子费，共组织30余场，获利人民币30余万元。2、2010年5月，被告人卫魁在湖北省黄石市西塞山区黄石大道黄石市龙洋出租车公司（被告人卫魁名下公司）办公室内开设赌场，多次邀约参赌人员袁德勇、徐力、王贤武、刘建军、曹某1、黄某1、李宁、易某1等人利用麻将为赌具，以扑克牌代表筹码，以打10元至30元1点的黄石麻将“红中赖子皮杠”的方式进行赌博。被告人卫魁事先约定抽取每局每人筹码的5%作为抽头渔利，另外还从每局牌中提取2000元至3000元作为台子费，但实际获利数额无法查证。3、2010年2月，被告人卫魁在湖北省黄石市黄石港区颐阳路龙苑宾馆711号房间开设赌场，先后邀请参赌人员曹某1、刘建军、左自候、李宁等人在该赌场内利用扑克牌的9、10、J、Q、K、A共24张牌作赌具，以“梭哈”的形式进行赌博。被告人卫魁事先约定抽取每局每人筹码的4%作为抽头，但实际获利数额无法查证。二、2010年8月24日至2010年9月22日，被告人卫魁伙同被告人王贤武在湖北省黄石市黄石港区颐阳路龙苑宾馆711号房问开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币78.8万元以上。被告人卫魁负责提供场地、赌具，并收取每场3000元的提成，被告人王贤武负责赌场账目的管理，被告人王贤武指使王某1在赌场内负责发放筹码、记账，指使李某2（另案处理）负责接收和支付赌资。被告人先后组织邀约参赌人员袁德勇、李宁、李某1、黄某1、柯某1、吴某等人在此赌场内利用麻将作为赌具，以一角和一元的饭票代表筹码，以打30元1点牌的黄石麻将“红中赖子皮杠”的方式进行赌博。被告人王贤武事先约定抽取每局每人筹码的5%作为抽头渔利，但实际获利数额无法查证。三、2010年6月中旬至8月，被告人卫魁伙同被告人刘建军在湖北省黄石市西塞山区黄石大道黄石市龙洋出租车公司卫魁的办公室内开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币987万元以上。被告人刘建军负责赌场的记账、抽头、发放筹码，被告人卫魁负责提供赌场、赌具，并按每场人民币10万元收取房费，被告人黎明（刘建军的司机和管账人）负责赌资结算。被告人刘建军、卫魁二人先后邀约参赌人员曹某1、袁德勇、徐某、徐力、易某1、王贤武、李宁等人在该赌场利用麻将作为赌具，以打100元或200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。被告人刘建军事先约定抽取每局每人筹码的2%作为抽头，但实际获利数额无法查证。四、2010年1月，被告人刘建军在湖北省黄石市黄石港区华新路鼎新大厦20楼开设赌场，先后邀约参赌人员卫魁、曹某1、刘建军、左自候、刘某1等人在该赌场内利用扑克牌的9、10、J、Q、K、A共24张牌作赌具，以“梭哈”的形式进行赌博，赌场赌资数额累计为人民币320万元以上。事先约定由被告人刘建军抽取每局每人筹码的4%作为抽头，但实际获利数额无法查证。五、被告人左自候开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币867万元以上。1、2009年11月至2010年2月，被告人左自候以人民币1500元每月的价格承租湖北省黄石市黄石港区华新路鼎新大厦20楼的一间房间开设赌场，先后邀约参赌人员袁德勇、徐力、易某2、王贤武、李宁、柯某1、柯某3、卫魁、曹某1、刘建军等人在此赌场内利用麻将牌作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打20元至100元1点的黄石麻将“红中赖子皮杠”的方式进行赌博。被告人左自候自己负责发放筹码、记账、赌资结算。该赌场事先约定抽头渔利，但实际获利数额无法查证。2、2010年4月，被告人左自候租用曹某3位于湖北省黄石市西塞山区京华路顺佳小区7楼的住房开设赌场，先后邀约参赌人员王贤武、袁德勇、李宁、余某、“吊子”、张持平、易某1等人在此赌场内利用麻将牌作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打30元1点牌的“红中赖子皮杠”的方式进行赌博，被告人左自候自行发放筹码、记账、赌资结算。该赌场事先约定抽头渔利，但实际获利数额无法查证。3、2010年7月初的一天，被告人左自候在湖北省黄石市下陆区团城山宏维小区被告人吴俊家中开设赌场。利用麻将牌作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。被告人吴俊提供场地，被告人左自候负责发放筹码、记账、赌资结算。被告人吴俊参与赌博，其赌债人民币867万元，未支付给赌场。该赌场事先约定抽头渔利，但实际获利数额无法查证。4、2010年2月，被告人左自候在湖北省黄石市黄石港区华新路鼎新大厦20楼开设赌场，先后邀约参赌人员卫魁、曹某1、刘建军、刘某1等人在该赌场内利用扑克牌的9、10、J、Q、K、A共24张牌作赌具，以“梭哈”的形式进行赌博。被告人左自候事先约定抽取每局每人筹码的4％作为抽头，但实际获利数额无法查证。六、被告人李相阳开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利，赌场赌资数额累计为人民币2993万元以上。1、2009年10月中旬至2010年3月，被告人李相阳为开设赌场需要，指使被告人程冲以人民币1500元每月的价格租下湖北省黄石市下陆区团城山财政局宿舍701房间作为开设赌场的场地，由李某3（另案处理）负责发放筹码、记账，被告人程冲开车接送参赌人员、转账结算。被告人李相阳先后邀约参赌人员徐某、易某1、邓某、曹某1、吴俊、郭某、袁德勇、徐力等人在此赌场内利用麻将牌作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打50元至200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。被告人李相阳事先约定抽取每局每人筹码的2%作为抽头，但实际获利数额无法查证。2、2009年12月至2010年1月，被告人李相阳为开设赌场的需要，指使李某3在湖北省黄石市下陆区团城山磁湖山庄香樟园一楼开房作为开设赌场的场地，由李某3负责发放筹码、记账，刘某2负责端茶倒水打杂。被告人李相阳在此赌场内组织邀约参赌人员以麻将作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打100元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。该赌场事先约定抽头渔利，但实际获利数额无法查证。3、2010年3月至4月初，被告人李相阳为开设赌场的需要，指使曹某2（另案处理）在湖北省黄石市黄石港区海观山宾馆名人楼2801开房作为开设赌场的场地，由曹某2在赌场内发放筹码、记账、端茶倒水打杂。被告人李相阳先后邀约参赌人员郭某、徐某、邓某、吴俊、曹某1等人在此赌场内以麻将作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。该赌场事先约定抽头渔利，但实际获利数额无法查证。4、2010年3月至2010年4月的某一天，被告人李相阳为开设赌场的需要，指使曹某2在湖北省黄石市黄石港区团城山宏维商务会所开房作为开设赌场的场地，曹某2在赌场内负责发放筹码、记账、端茶倒水打杂。被告人李相阳先后邀约参赌人员郭某、徐力、邓某、吴俊在此赌场内以麻将作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打200元1点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。该赌场事先约定抽头渔利，但实际获利数额无法查证。5、2009年端午节前后，被告人李相阳为开设赌场的需要，指使曹某2租下湖北省黄石市下陆区团城山银监局宿舍锦苑小区5-202号房作为开设赌场的场地，曹某2在赌场内负责发放筹码、记账、端茶倒水打杂。被告人李相阳先后邀约参赌人员郭某、徐力、邓某、刘建军、曹某1、易某1、徐某等人在此赌场内以麻将作为赌具，以扑克牌代表筹码，以打200元l点牌的武汉麻将“口口翻”的方式进行赌博。该赌场事先约定抽头渔利，但实际获利数额无法查证。七、2010年4月13日至2010年5月2日，被告人袁德勇伙同被告人徐力、李宁共同出资在湖北省黄石市黄石港区天津路23号海观山宾馆4号楼（又称名人楼）2801房间开设赌场，组织多次赌博活动进行抽头营利。被告人组织参赌人员徐某、郭某、邓某、何某、易某1、曹某1、吴俊等人利用扑克牌代表筹码、以打武汉麻将“口口翻”的形式进行，赌资数额累计人民币1367万元以上。开设赌场期间，被告人袁德勇安排其司机王某2负责发放筹码和记账并代为支付赌资。该赌场事先约定抽头渔利，但实际获利数额无法查证。2010年10月，被告人李宁、刘建军、吴俊先后向公安机关投案自首。2019年6月4日，被告人程冲向公安机关投案自首。被告人李相阳到案后通过其亲属工作劝说被告人程冲及曹某2、李某3投案自首。另查明，在黄石市公安局西塞山分局区和黄石市西塞山区人民检察院处理期间，被告人卫魁退出违法所得人民币335.50万元、被告人刘建军退出违法所得人民币410万元、被告人左自候退出违法所得人民币145万元、被告人李相阳退出违法所得人民币430万元、被告人王贤武退出违法所得人民币60万元、被告人袁德勇退出违法所得人民币510万元、被告人徐力退出违法所得人民币110万元、被告人李宁退出违法所得人民币20万元、被告人吴俊退出违法所得人民币130万元。上述事实，有被告人身份信息材料，抓获经过，破案经过，办案说明，银行交易凭证、交易流水，房屋租赁合同，扣押物品清单，收条账目材料，不起诉决定书，撤销不起诉决定书，收据，行政处罚材料，前科材料等书证；2、证人陆小燕、何某、柯某1、郭某、黄某1、徐某、曹某3、刘某2、邓某、李某2、曹某2、李某3、曹某1、易某1、李某1、王某1、张某、刘某3、柯某2、曹某4、刘某1、杨某1、黄某2、程某、杨某2、李某4、肖某、陈某、刘某4、黄某3等人的证言；3、被告人卫魁、刘建军、左自候、李相阳、王贤武、袁德勇、徐力、李宁、黎明、程冲、吴俊的供述；4、专项审计报告；5、搜查、检查、辨认笔录；6、视听资料等证据证实，足以认定。针对辩护人提出的辩护意见，结合本案的事实和证据，本院评判意见如下：一、关于部分辩护人所提被告人行为构成赌博罪而非开设赌场罪的辩护意见。本院认为，判定行为人的行为是否构成开设赌场罪应以行为人是否以非法获利为目的，是否约定抽头，是否提供场地，是否提供赌资，是否提供赌资结算服务等为标准，至于场地是否固定、赌场是否公开，持续时间的长短并不影响开设赌场的认定。而“两高一部”在司法实践中关于利用网络和赌博机开设赌场的司法解释是对在办理涉及赌博案件中的特殊情况的具体规定，不能以此推定只有利用网络和赌博机才能构成开设赌场罪。本案中，被告人卫魁、王贤武、刘建军、左自候、李相阳、袁德勇、徐力、李宁以单独或伙同他人，以自用或租用的方式提供场地和赌具，组织参赌人员进行赌博，提供赌资结算服务，并约定抽头比例，其行为符合开设赌场罪的构成要件，被告人黎明、程冲、吴俊明知他人开设赌场而为其提供资金结算服务或场地，属于共犯。故辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。二、关于部分辩护人所提被告人行为不构成情节严重的辩护意见。本院认为，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制．并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”而《中华人民共和国刑法修正案（六）》之所以将开设赌场罪与赌博罪区分而处以不同的量刑幅度，不仅因为二者性质的不同，更是由于开设赌场罪的主观恶性和社会危害更大，需要对情节严重的犯罪分子处以更重的刑罚。虽然刑法及相关的司法解释对除利用网络和利用赌博机开设赌场的情节严重没有作具体的规定，但并不意味着除这两者情形之外就不存在情节严重的情形，而是需要根据具体案情综合判定。在本案中，各被告人所开设的不同赌场的赌资巨大，应当认定为情节严重。故辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。三、关于部分辩护人所提本案已过追诉期限的辩护意见。本院认为，我国刑法所规定的追诉期限是根据法定最高刑确定的，而法定最高刑则是根据犯罪情节而定，犯罪情节应为犯罪行为在分则具体条文中规定的情节。如上所述，被告人构成开设赌场罪，且情节严重，依法应当处于三年以上十年以下有期徒刑，其法定最高刑为有期徒刑十年，则追诉时效应为十五年。本案被告人的犯罪行为均发生于或延续到2010年，在追诉期限内。故辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。四、关于部分辩护人所提本案违反“一事不再罚”的辩护意见。本院认为，“一事不再罚”原则是对同一行为的同一犯罪行为不进行两次及以上的刑事处罚。本案中，黄石市西塞山区人民检察院于2011年8月3日和12月5日分别对被告人卫魁、刘建军、左自候、李相阳、王贤武、袁德勇、徐力、李宁、黎明作出不予起诉决定，未对上述被告人进行刑事追责，则可知上述被告人在本案中所涉及的犯罪行为尚未受到刑事处罚，即使对部分被告人进行了行政处罚，但并不影响追究其刑事责任，本案对其进行刑事审判并不违反“一事不再罚”的原则。故辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。五、关于部分辩护人所提刑事诉讼法没有规定检察机关主动撤销不起诉决定书的条款，黄石市人民检察院撤销黄石市西塞山区人民检察院的不起诉决定书没有法律依据的辩护意见。本院认为，《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》是最高人民检察院为保证人民检察院在刑事诉讼中严格依照法定程序办案，正确履行职权，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》和有关法律规定制定的司法解释，适用于刑事诉讼程序。黄石市人民检察院于2019年5月11日撤销黄石市西塞山区人民检察院的不起诉决定，此时《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》为有效的司法解释，该规则第四百二十五条的规定，“最高人民检察院对地方各级人民检察院的起诉、不起诉决定，上级人民检察院对下级人民检察院的起诉、不起诉决定，发现确有错误的，应当予以撤销或者指令下级人民检察院纠正。”因此，黄石市人民检察院撤销黄石市西塞山区人民检察院的不起诉决定，公诉机关依照法定程序对本案被告人提起公诉符合法律的规定。故辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。六、关于被告人李相阳的辩护人所提被告人李相阳应认定立功的辩护意见。本院认为，被告人李相阳在到案后通过其亲属工作劝说同案犯投案自首，属于协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯），根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，认定为有立功情节。故辩护人的该项辩护意见本院予以采纳。七、关于被告人徐力的辩护人所提被告人徐力因赌博被行政拘留，在行政拘留的笔录里主动供述了在海观山宾馆赌博的犯罪行为应认定为自首的辩护意见。本院认为，被告人徐力与被告人袁德勇、李宁共同开设赌场，黄石市公安局西塞山区分局于2010年9月23日对被告人袁德勇等人涉嫌开设赌场案立案侦查，被告人徐力于2010年9月23日被抓获，于2010年9月24日第四次做笔录时交代开设赌场的事实，不属于主动向公安机关交代尚未被掌握的犯罪行为，不应认定为自首，而应认定为坦白。故辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。八、关于被告人李宁的辩护所提被告人李宁在共同犯罪中所起作用小，系从犯的辩护意见。本院认为，被告人李宁与被告人袁德勇、徐力共同出资、分工负责开设赌场，即使其为后来加入，但其积极出资、负责赌场账目统计，不能认定其在共同犯罪中的作用小。故辩护人的该辩护意见本院不予采纳。九、关于被告人黎明的辩护人所提《撤销不起诉决定书》未及时送达给被告人黎明，黎明在赌博案件已经处理完毕时隔十年之后，不可能在毫不知情的情况下自动投案，公安机关在执行传唤和拘留措施时也未给黎明自动投案的机会，在黎明经公安机关传唤即行到案的情况下，能如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，应成立自首的辩护意见。本院认为，构成自首的前提条件是自动投案，本案中，被告人黎明最初归案时及不起决定被撤销后再次归案时均系被动归案，不符合自首的构成要件。故辩护人的该辩护意见本院不予采纳。十、关于被告人吴俊的辩护人所提被告人吴俊不构成犯罪的辩护意见。本院认为，根据查清的事实可知，被告人吴俊在明知他人开设赌场而为其提供场地，属于共同犯罪。故辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人卫魁、刘建军、左自候、李相阳、王贤武、袁德勇、徐力、李宁单独或伙同他人开设赌场，被告人黎明、程冲明知他人开设赌场而提供资金结算服务，被告人吴俊明知他人开设赌场而提供场地，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人卫魁和王贤武，被告人卫魁、刘建军和黎明，被告人左自候和吴俊，被告人李相阳和程冲，被告人袁德勇、徐力和李宁分别属共同犯罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人黎明、程冲、吴俊在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以减轻处罚。被告人刘建军、李宁、程冲、吴俊犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人李相阳协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，属于立功，依法可以从轻处罚。被告人程冲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人卫魁、刘建军、左自候、李相阳、王贤武、袁德勇、徐力、李宁、黎明、程冲、吴俊当庭自愿认罪认罚，酌情可以从轻处罚。被告人卫魁、刘建军、左自候、李相阳、王贤武、袁德勇、徐力、李宁、吴俊自愿退出违法所得，酌情可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款、第六十八条，《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款之规定，判决如下：一、被告人卫魁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期285日；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）二、被告人刘建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,指定居所监视居住二日折抵刑期一日，共折抵刑期292日，即自2020年3月26日起至2021年12月7日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）三、被告人左自候犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期50日，即自2019年5月23日起至2023年1月31日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）四、被告人李相阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期51日，即自2019年5月29日起至2023年4月7日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）五、被告人王贤武犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,指定居所监视居住二日折抵刑期一日，共折抵刑期308日，即自2020年3月10日起至2022年5月5日止；抵扣前期已缴纳的人民币1900元，剩余罚金人民币28100元自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）六、被告人袁德勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期8日，即自2019年5月23日起至2022年11月14日止；抵扣前期已缴纳的人民币1900元，剩余罚金人民币38100元自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）七、被告人徐力犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期400日；抵扣前期已缴纳的人民币1900元，剩余罚金人民币38100元自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）八、被告人李宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月23日起至2022年3月22日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）九、被告人黎明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期37日，即自2019年5月23日起至2020年10月16日止；抵扣前期已缴纳的人民币1900元，剩余罚金人民币8100元自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）十、被告人程冲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2020年12月3日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）十一、被告人吴俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月23日起至2020年9月22日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）十二、被告人卫魁退出的违法所得人民币335.50万元、被告人刘建军退出的违法所得人民币410万元、被告人左自候退出的违法所得人民币145万元、被告人李相阳退出的违法所得人民币430万元、被告人王贤武退出的违法所得人民币60万元、被告人袁德勇退出的违法所得人民币510万元、被告人徐力退出的违法所得人民币110万元、被告人李宁退出的违法所得人民币20万元、被告人吴俊退出的违法所得人民币130万元依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  肖玉华审 判 员  刘玉飞人民陪审员  熊 英二〇二〇年九月二十二日书 记 员  陈安磊