贵州省六盘水市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黔02民终1800号上诉人（原审原告）：吕俊，男，1967年7月3日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。特别授权委托诉讼代理人：朱洲，系四川明炬律师事务所执业律师。执业证号：15101201510711811。被上诉人（原审被告）：大唐贵州发耳发电有限公司，住所地：贵州省六盘水市水城县发耳镇。统一社会信用代码：915202007753371439。法定代表人：邢昌宏，系该公司董事长。一般授权委托诉讼代理人：陈乔飞，系贵州天筑律师事务所执业律师。执业证号：15201200911787000。原审第三人：六盘水兴联运输有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发区钟山中路32号石化大厦12楼。统一社会信用代码：9152020073660304XM。法定代表人：陈玲，系该公司总经理。上诉人吕俊因与被上诉人大唐贵州发耳发电有限公司(以下简称“发耳公司”)及原审第三人六盘水兴联运输有限公司（以下简称“兴联公司”）债权人代位权纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2020）黔0221民初1078号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。吕俊上诉请求：依法撤销（2020）黔0221民初1078号民事裁定书，指令水城县人民法院进行审理。事实和理由：本案三方真实的关系是：自2008年起，吕俊与第三人一致约定由吕俊提供柴油运输车，以第三人的名义与被上诉人签订《柴油承运合同》，所得运输费用扣除税费后均为吕俊所有。根据吕俊的第一组证据《贷记客户通知单》、《银行流水》、《民事起诉状》，可以证明所得运输费用扣除税费后均为吕俊所有，并非第三人所称吕俊仅系其运输业务的经办人员。如果吕俊仅为经办人员，（2018）黔0221民初716号和（2018）黔02民终1702号民事判决书就不会判决吕俊承担连带责任；第三人不会在每次收到被上诉人的运输费时，仅扣除发票税费后将全部余款转至吕俊的银行账户。吕俊之所以提起债权人代位权纠纷之诉，根本原因是第三人故意拒绝配合吕俊与发耳公司进行费用结算与接受。第三人在庭审中罔顾事实而称吕俊不对其享有合法债权，就想利用双方无书面合同之漏洞而独自侵占该笔费用，但双方之间的多次交易习惯是无法掩盖双方为事实合同关系之真相。综上，吕俊对第三人享有合法有效的债权，也能确定债权数额。然而，原审法院认定吕俊的主张不符合债权人代位权的成立条件，属于严重事实认定不清、法律适用错误。现依据我国《民事诉讼法》相关规定，特提起上诉，恳请支持上诉人的上诉请求。发耳公司辩称，一、一审法院认定事实清楚，被答辩人吕俊对兴联公司不享有债权，其不具备提起本案诉讼的主体资格，被答辩人之上诉请求于法无据。吕俊依据贵州省六盘水市中级人民法院作出的（2018）黔02民终1702号民事判决向答辩人承担连带还油责任系基于其向答辩人出具承诺书，并不能证明其对兴联公司享有债权。吕俊提交之银行业务单及银行流水仅能体现其与兴联公司之间的资金往来，并不能证明吕俊与兴联公司之间存在债权债务关系。且依据兴联公司之陈述，兴联公司与吕俊之间不存在任何合伙关系，亦未签署任何合伙或利益分配的协议吕俊对兴联公司不享有任何债权。二、吕俊提起本案诉讼不满足代位权诉讼之法定条件，一审法院适用法律正确，驳回起诉于法有据。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条之规定，依据一审查明的事实，吕俊对兴联公司并不享有债权，且吕俊及兴联公司提交之证据均不能证明兴联公司对发耳公司享有债权及具体债权数额，因此吕俊提起本案诉讼不具备法律规定之成立要件，依法应驳回其起诉。一审法院驳回其起诉符合法律之规定。综上请求依法维持原裁定，驳回被答辩人上诉请求。吕俊向一审法院起诉请求：1、依法判令被告向原告履行代为清偿义务，向原告支付已结算的运输费1002859.05元及利息（以本金1002859.05元为基数，自2020年1月6日起实际还清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息损失）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2008年7月1日，被告发耳公司（甲方）与第三人兴联公司（乙方）签订《0#柴油承运合同》一份，合同约定：“为完成油料配送工作，经甲乙双方共同协商达成以下合同条款：一、乙方为甲方承运甲方在中石化六盘水石油分公司购进的0#柴油。乙方为具有危货运输资格的专业公司，并实行专车专运，以确保油料质量，承运的油料提货地点为：六盘水石油分公司滥坝油库，卸货地点为：大唐贵州发耳发电有限公司；二、乙方为甲方承运油料现行运价为人民币160元/吨（如因市场变化需调整运价，由双方协商确定），乙方向甲方提供税率为6.65%的可抵扣运输发票，运费直接由甲方提供给乙方。若承运的油料提货地点不在滥坝油库，运价另行协商。运费每月月底结算一次。三、乙方承运的油料数量以滥坝油库计量数为准，所有卸油口一律实行铅封，甲方以过磅数作为参考验收。四、乙方运输油料车辆进入甲方厂内后必须遵守甲方的有关规章制度。……五、运输时间规定……六、对账约定。……。”原告吕俊在合同委托代理人处签字。2009年2月17日，被告发耳公司（甲方）与第三人兴联公司（乙方）签订《柴油承运合同》一份，合同编号：“燃料-兴联公司-2009-003”，合同约定：“为确保乙方能按照甲方要求顺利完成甲方在中石化贵州六盘水石油分公司购进的0＃柴油的运输业务，经甲乙双方共同协商达成以下合同条款：一、乙方资质及质量要求。乙方为具有危货运输资格的专业运输公司，并实行专车专运，以确保油料质量；二、发货收货地点及运输安全责任。乙方为甲方承运的油料提货地点为中石化贵州六盘水石油分公司滥坝油库；卸货地点为大唐贵州发耳发电有限公司发耳电厂。在乙方为甲方承运货物的运输过程中，货物安全由乙方负责。三、运价标准及付款方式。乙方为甲方承运油料现行运价为人民币140元/吨。在运输计划完成后十日内，由乙方向甲方提供正规合法的可抵扣运输发票。甲方在接到乙方的发票后，应在十五天内根据乙提供的帐号一次性向乙方付清运费。四、验收标准。……五、铅封要求。……六、乙方需注意事项。七、甲方需注意事项。……。”原告吕俊在法定代表人或授权代理人处签字。2018年2月5日，被告发耳公司作为原告与原告吕俊与第三人兴联公司作为被告合同纠纷一案，一审法院于2018年4月25日作出（2018）黔0221民初716号民事判决书，判决：一、被告吕俊、被告兴联公司于本判决生效后十日内连带向原告发耳公司交付0号普通柴油163.852吨。二、驳回原告发耳公司的其他诉讼请求。2018年7月23日，吕俊、兴联公司不服该案判决，上诉至六盘水市中级人民法院，2018年9月5日，六盘水市中级人民法院作出（2018）黔02民终1702号判决书，判决驳回上诉，维持原判。一审法院认为，债权人的代位权是指债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为了保全其债权，可以以自己的名义代位行使债务人对第三人之权的权利。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”及第十八条第二款:“债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。”之规定，本案中，合同的双方当事人系被告发耳公司与第三人兴联公司，吕俊仅作为代理人在《柴油承运合同》签名，加之作为债务人的第三人兴联公司对原告吕俊主张的债权持有异议，且综合原告吕俊提供的全部证据，在无其他证据加以佐证的情况下，无法证明原告吕俊对第三人兴联公司享有合法债权，即具体债权的存在及具体数额的多少。故原告吕俊的主张不符合债权人代位权的成立要件。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，裁定：驳回原告吕俊的起诉。案件受理费6913元，退还原告吕俊。二审中，上诉人吕俊向本院提交了如下证据：1、兴联公司工商内档；2、情况说明；3、×××××、×××××、×××××车辆查询信息；4、存款支取凭证1；5、银行流水1；6、存款支取凭证2；7、银行流水2；8、存款支取凭证3；9、银行承兑汇票1；10、发票3；11、银行流水3；12、银行承兑汇票2。拟证明其购买车辆挂靠在兴联公司名下与兴联公司合作，双方之间的真实交易习惯是兴联公司扣除税费后，将剩余款项全部转给吕俊。被上诉人发耳公司和原审第三人兴联公司质证后均认为上述证据不能证明吕俊与兴联公司之间存在合作关系或债权债务关系。本院认为，上诉人吕俊认为其与第三人兴联公司存在合伙关系，因兴联公司未向被上诉人发耳公司主张到期债权，故提起本案债权人代位权诉讼。二审中上诉人吕俊提交的上列证据因不足以证实其与兴联公司存在合伙关系、债权债务关系和兴联公司享有对发耳公司到期债权及数额，故达不到其证明目的，应承担举证不力的法律后果。且兴联公司对该债权债务关系明确表示否认，涉案的《柴油承运合同》上的相对人也系被上诉人发耳公司与原审第三人兴联公司，上诉人仅在合同上作为委托代理人签字。因此，一审裁定驳回上诉人的起诉于法有据，并不不当。综上，吕俊的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  ***审判员  付振义审判员  罗 光二〇二〇年九月九日法官助理毛毛书记员顾雄稳