吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4405号上诉人（原审原告）李丹，女，汉族，1982年12月16日，住黑龙江省海伦市。委托诉讼代理人张君隆，吉林钧诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）吉林省同赢体育用品有限公司，住所地吉林省长春市南关区。法定代表人曾再文，该公司总经理。委托诉讼代理人高雪，吉林兢诚律师事务所律师。上诉人李丹因与被上诉人吉林省同赢体育用品有限公司（以下简称同赢公司）劳动争议一案，不服长春市南关区人民法院（2020）吉0102民初1825号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李丹向法院提出诉讼请求：1.判决解除李丹与同赢公司的劳动关系；2.同赢公司向李丹支付经济补偿金27462元；3.同赢公司支付李丹未签订书面劳动合同的双倍工资差额11468元；4.同赢公司支付拖欠的2016至2019年度加班费总计58948.62元；5.判令同赢公司支付2018年度未休年休假的工资报酬2000.40元；6.判令同赢公司支付2019年4月份工资4800元；7.案件受理费由同赢公司承担。事实和理由：李丹于2013年4月15日进入同赢公司工作，双方签有劳动合同书。但同赢公司直至2016年1月才开始为李丹缴纳社会保险，2013年4月至2015年社会保险始终未给李丹补缴。2019年1月19日，双方劳动合同期满，同赢公司未与李丹续订劳动合同。李丹在同赢公司工作时，经常有加班，但同赢公司未按照法律规定支付相应的加班费。故诉至法院。同赢公司原审辩称，李丹在未提前通知同赢公司的前提下，私自离职，不应支持其经济补偿金的请求，且同赢公司已经按照规定为李丹缴纳了社会保险，李丹无权按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定主张经济补偿金。同赢公司已与李丹签订劳动合同，李丹主张未签订劳动合同的双倍工资不应支持。李丹主张加班费但未能提供存在加班的事实，如不能举证证明，则应承担举证不能的责任。李丹2018年度已休5天年休假，不应支持其未休年休假的工资报酬。李丹应就其4月份正常提供劳动情况提供证据予以说明，否则不应支持4月份工资。原审法院经审理查明，2013年4月15日，同赢公司与李丹签订劳动合同书，约定双方签订固定期限合同，于2013年4月15日起至2016年1月19日止，工作岗位为物流组长，月工资为2500元。2016年1月20日，同赢公司与李丹签订劳动合同书，约定双方签订固定期限合同，于2016年1月20日起至2019年1月19日止，工作岗位为理货员，月工资为2800元。工作期间，李丹在月固定薪酬结构确认单上签字，内容为月固定工资原为3200元，调整后为月固定工资3500元，自2018年1月1日起生效。固定工资标准包含：基本工资1800元、岗位津贴1200元、固定加班费500元。同时约定：除上述周末固定加班费外，有周末固定加班范围之外的额外加班的另行调休或结算加班费；额外加班均应由本人事先向公司申请并经公司批准后视为加班，凡未经事先申请并经公司确认的，视为本人因个人原因在办公场所内逗留，不构成加班......本人接受上述工资和岗位安排，同时接受公司今后对本人工资和岗位的再调整。2019年4月，李丹因同赢公司未依法为其缴纳社会保险及拖欠加班工资而与同赢公司解除劳动关系。李丹2018年月平均工资为3968.67元。再查明，李丹于2019年5月13日向南关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，南关区劳动人事争议仲裁委员会作出长南劳人仲不字[2019]第192号不予受理通知书。原审法院认为，同赢公司与李丹签订劳动合同，双方建立劳动关系。关于李丹主张与同赢公司解除劳动关系的问题，李丹自2019年4月27日后再未到同赢公司上班，已与同赢公司解除劳动关系。关于李丹主张的同赢公司未及时足额支付加班报酬的问题，依据李丹签字确认的月固定薪酬结构确认单，双方已就周末固定的加班工资进行了约定，每月500元，对于其他时间的加班，应由李丹申请并经用人单位同意。对于周末的固定加班费用，李丹已签字表示认可，同赢公司亦已按标准支付。对于周末固定加班外的其他加班情况李丹未能提供证据证明其加班已经用人单位许可，故李丹主张的2016年度至2019年度的加班费用原审法院不予支持。关于李丹主张的经济补偿金一节，李丹表示离职原因系因用人单位拖欠加班工资且未缴纳社会保险，因用人单位不存在拖欠李丹加班工资的问题并已为李丹建立社保账户并自2016年开始为李丹缴纳社会保险，李丹据此主张经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定的用人单位应支付经济补偿金的情形，故原审法院对李丹的该项诉请不予支持。关于李丹主张的要求同赢公司支付未签订劳动合同应支付双倍工资差额的问题，同赢公司自双方建立劳动关系时即与李丹签订劳动合同，并自2016年1月起开始为李丹缴纳社会保险，合同到期后，李丹继续在同赢公司工作，同赢公司亦为其继续缴纳社会保险，李丹的权利并未受到侵害，故李丹主张未签订劳动合同的双倍工资差额原审法院不予支持。关于李丹主张的2019年4月份工资的问题，同赢公司存在考勤机，但在法庭规定的时间内未能提供考勤记录，故原审法院对于李丹提供的考勤记录予以采信，依据其考勤记录，李丹2019年4月份考勤记录至4月27日，故李丹4月份工资应计算至4月27日。关于4月份工资如何计算的问题，同赢公司未能向法庭提交李丹工资的计算标准，故依据双方确定的李丹的固定工资标准每月3500元予以计算，故李丹2019年4月份工资应为3150元。关于李丹主张的2018年度年休假工资的问题，同赢公司抗辩称李丹2018年度带薪年休假已休5天，并提供请假申请单用以证明其主张。李丹称该请假申请单非其本人签字，但结合李丹提供的考勤记录可以看出，其2018年1月16日、2018年5月16日至5月17日、2018年5月21日至5月22日并无相应的出勤记录，故其主张2018年未休年休假的主张原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：一、李丹与同赢公司于2019年4月27日解除劳动关系；二、同赢公司于判决生效后三日内给付李丹2019年4月份工资3150元。三、驳回李丹其他诉讼请求。案件受理费10元，由同赢公司负担。宣判后，李丹不服，向本院提起上诉。请求二审法院依法撤销原审民事判决，依法改判支持李丹原审时的各项诉讼请求，本案一、二审诉讼费由同赢公司承担。主要事实及理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。同赢公司拖欠李丹的加班费未支付。李丹与同赢公司签订的《月固定薪酬结构确认单》不是双方当事人的真实意思表示，李丹的意思表示不真实，且确认单的内容违反法律的强制性规定，依照合同法规定，应该认定该确认单无效。同赢公司没有按照法律规定支付加班费，其应该补足拖欠加班费的差额部分。同赢公司没有为李丹缴纳社会保险费用，李丹以此为由解除劳动合同符合法律规定，同赢公司应该向李丹支付经济补偿金。李丹已经与同赢公司连续签订二次固定期限劳动合同，李丹继续在同赢公司工作，应签订书面的无固定期限劳动合同，否则应支付双倍工资。李丹2018年的年休假应该在2019年安排，同赢公司在2019年并未给李丹安排年休假，其应该支付2018年未休年休假工资。李丹四月份的工资应该以前三个月李丹实际收到的工资的平均数计算，李丹前三个月平均工资是4800元，原审判决以固定工资3500元计算李丹四月份的工资缺乏法律依据。被上诉人同赢公司二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。二审审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。另查明，同赢公司从2016年开始为李丹缴纳社会保险。李丹离职前12个月的平均工资是3575.42元。本院认为，《月固定薪酬结构确认单》是同赢公司、李丹所签订，李丹未提供证据证实签订确认单时其意思表示不真实、不自由，确认单的内容也不违反法律、法规的强制性规定，原审判决认定该确认单合法有效正确。确认单中明确约定同赢公司每月固定支付李丹加班费500元，在李丹未提供充分证据证实在每月固定加班时间之外其还存在其他额外加班及额外加班费的具体数额，李丹应承担举证不能的后果责任。原审判决未保护李丹的加班费并无不当。李丹主张2018年未休年休假工资，并称2018年的年假应该在2019年安排休息，依照《职工带薪年休假条例》第五条规定，职工的年休假一般不跨年度安排，李丹主张2018年未休年休假工资没有事实依据。根据《月固定薪酬结构确认单》可知，李丹每月工资是3500元，原审判决以此为基数计算李丹4月份的拖欠工资并无不当。李丹2013年4月15日到同赢公司工作，同赢公司未给李丹缴纳2016年1月份之前的社会保险，2019年5月李丹以此为由提出解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，同赢公司应该支付李丹经济补偿金23240.21元（3575.42元×6.5个月）。原审判决未保护李丹的经济补偿金属于适用法律错误，应予纠正。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春市南关区人民法院（2020）吉0102民初1824号民事判决第一项、第二项；二、撤销长春市南关区人民法院（2020）吉0102民初1824号民事判决第三项；三、被上诉人吉林省同赢体育用品有限公司于本判决生效后三日内给付上诉人李丹经济补偿金23240.21元；四、驳回上诉人李丹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由被上诉人吉林省同赢体育用品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年九月九日书记员  白雨函