湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初6650号原告：湖南省中小企业融资担保有限公司。住所地湖南省长沙市芙蓉区五一大道447号湖南投资大厦13A层。法定代表人：李文武。委托诉讼代理人：姚纪光，湖南大湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢玉喆，湖南大湘律师事务所实习律师。被告：保靖县旺家新型建材有限公司。住所地湖南省保靖县大妥乡甘溪村。法定代表人：向心怀。委托诉讼代理人：向兴明，男，1974年3月9日出生，土家族，住湖南省花垣县。被告：向心怀，男，1972年6月20日出生，土家族，住湖南省花垣县。委托诉讼代理人：田新凤，湖南大凤律师事务所律师。被告：向兴明，男，1974年3月9日出生，土家族，住湖南省花垣县。原告湖南省中小企业融资担保有限公司（以下简称原告）诉被告保靖县旺家新型建材有限公司（以下简称旺家建材公司）、向心怀、向兴明追偿权纠纷一案，本院于2020年7月10日受理后，依法适用简易程序，于2020年9月11日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人姚纪光、卢玉喆，被告向心怀的委托诉讼代理人田新凤，被告向兴明同时作为被告旺家建材公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告旺家建材公司偿还原告向湖南金融资产交易中心有限公司的代偿款项7454465.79元，并以代偿金额为基准，按《委托担保协议》第六条日利率万分之六的标准支付从2018年12月11日起至实际清偿之日止的利息；2、判令被告旺家建材公司偿还原告向深圳易喜农金融服务有限公司的代偿款项10950000元，以代偿金额为基准，按《委托担保协议》第六条日利率万分之六的标准支付从2019年8月13日起至实际清偿之日止的利息；3、判令被告旺家建材公司偿还原告向深圳易喜农金融服务有限公司的代偿款项4380000元，并以代偿金额为基准，按《委托担保协议》第六条日利率万分之六的标准支付从2019年8月28日起至实际清偿之日止的利息；4、判令被告旺家建材公司支付原告违约金2100000元。以上共计24884465.8元；5、判令被告旺家建材公司向原告偿付诉讼保全费、保险费等实现债权费用；6、判令被告向心怀、向兴明对上述款项承担连带清偿责任；7、判令被告旺家建材公司名下位于保靖县（张花高速旁）的土地（不动产权证号：湘（2017）保靖县不动产证明第××号）对上述债务承担抵押担保责任，担保范围为最高额债权本金14000000元及相应的利息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，原告对该抵押物拍卖、变卖或折价等处置所得价款享有优先受偿权；8、判令被告向兴明名下所有的两辆猎豹牌小型普通客车（机动车登记证书编号：430011879556、430015132987号）对上述债务承担抵押担保责任，担保范围为最高额债权本金7000000元及相应的利息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，原告对该抵押物拍卖、变卖或折价等处置所得价款享有优先受偿权；9、判令被告向兴明名下位于花垣镇登高楼81号土地及房产（不动产权证号：花垣房权证花垣镇字第××号、花国用（2015）年009513号）的抵押物对上述债务承担抵押担保责任，担保范围为最高额债权本金14000000元及相应的利息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，原告对该抵押物拍卖、变卖或折价等处置所得价款享有优先受偿权；10、由三被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2017年6月14日，被告旺家建材公司与原告签订了编号为ＳＺＸ0220170177-1号的《委托担保协议》，委托原告为被告旺家建材公司在2017年6月15日至2022年6月15日期间与受益人签订的借款合同或其他融资授信合同提供最高额担保，最高额度为本金人民币14000000元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。同年，被告旺家建材公司又与原告签订编号为ＳＺＸ0220170177-2号的《委托担保协议》，委托原告为被告旺家建材公司在2017年9月1日至2022年9月1日期间与受益人签订的借款合同或其他融资授信合同提供最高额担保，最高额度为本金人民币7000000元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。因此，被告旺家建材公司委托原告对最高额度本金共计21000000元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等债务提供担保。2017年12月，被告旺家建材公司与湖南金融资产交易中心有限公司（以下简称湖南金交中心）及原告签订了编号为湘中小担【2017】项目收益凭证承字第0037号的《项目收益凭证回购履约担保合同》，被告旺家建材公司发行了以下投资认购项目分别为：（1）国资信宝18号第1期，项目收益凭证本金4000000元，年化收益率6.5%，到期兑付日为2018年12月11日；（2）国资信宝18号第2期，项目收益凭证本金3000000元，年化收益率6.5%，到期兑付日为2018年12月11日。原告向湖南金交中心出具《担保函》，为被告旺家建材公司到期无条件回购投资者的上述两项认购项目投资收益凭证提供履约连带责任保证。2018年8月，被告旺家建材公司与深圳易喜农金融服务有限公司（以下简称深圳易喜农公司）及原告签订了编号为湘中小担意承字【2018】字第025号Ｈ至第031号Ｈ《借款及服务合同》，约定被告旺家建材公司通过深圳易喜农公司向平台注册的投资者募集借款14000000元，借款期限为一年，借款利率为9.5%。原告向深圳易喜农公司出具《担保函》，为上述借款提供连带责任保证。与此同时，被告向心怀、向兴明、旺家建材公司分别与原告签订了《保证反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》，为旺家建材公司的上述全部债务向原告提供连带责任保证反担保，并将各自名下的财产抵押给原告，为旺家建材公司的上述债务向原告提供保证反担保。上述系列合同签订后，各主体均如期向被告旺家建材公司发放了贷款，但被告旺家建材公司却未能依约偿还上述借款，从而导致原告于2018年12月11日向湖南金交中心代偿本息7454465.79元；于2019年8月13日向深圳易喜农公司代偿本息10950000元；于2019年8月23日向深圳易喜农公司代偿本息4380000元。根据上述事实及相关合同约定，原告代偿债务后，享有追偿权。被告旺家建材公司、向心怀、向兴明共同辩称，1、对于原告第1、2、3项诉讼请求即代偿资金22784465.79元的金额无异议。2、对于原告1、2、3项诉讼请求基准利息部分及第4项诉讼请求的事实，被告旺家建材公司、向心怀没有义务承担协议约定的责任。理由如下：第一、原告在为被告旺家建材公司担保偿还贷款时，旺家建材公司已经依法变更股东，原告占被告旺家建材公司95%的股权，具有绝对控股权、经营权、执行权，截至开庭之日，被告旺家建材公司的公章一直还是由原告掌控，公司的命运还是掌控在原告手中，被告向心怀及公司其他人员根本不能独立经营和决定执行经营权。第二、被告向心怀仅占有5%的股权根本无法决定公司的经营，原告自身作为公司95%股权的最大股东，应承担公司出资经营的风险，也是本案追偿权纠纷的实际债务人，理应承担相应的归还债务的义务。第三、原告作为公司95%股权的最大股东，应该履行股东义务，支持公司经营生产，但原告持有公司的公章，公司在签订生产经营、销售活动等都遭到原告设置障碍，导致公司不能正常经营。第四、原告不是合法的金融机构，其追偿权只是在代为偿还权利范围内的请求权利，不能既要主张利息，又要主张违约金。合同中约定的复利、损害赔偿金等均不符合法律规定，不应得到法院支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月14日，被告旺家建材公司与原告签订《委托担保协议》，双方约定，原告为被告旺家建材公司与受益人签订的借款合同或其他融资授信合同在最高额度本金人民币14000000元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等范围内提供担保，担保期限自2017年6月15日至2022年6月15日。原告有权在最高额度范围内决定具体的担保金额和担保期限。原告担保被告旺家建材公司主债务的金额、期限以原告与受益人签订的担保合同等为准，但最高额度不超过第一条所规定的款项。被告向心怀将公司95%的股权转为原告公司代持，并将旺家建材公司20亩土地提供抵押、向兴明提供800平方米房屋作抵押，向心怀提供个人连带保证。2017年9月1日，被告旺家建材公司与原告再次签订《委托担保协议》，委托原告为被告旺家建材公司在2017年9月1日至2022年9月1日期间与受益人签订的借款合同或其他融资授信合同在最高额度本金人民币7000000元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等范围内提供担保。在上述《委托担保协议》中，原、被告还约定：1、在原告与受益人签订担保合同或者原告向受益人出具保函或担保书前，被告旺家建材公司需向原告缴纳担保金额5%的违约诉讼准备金，担保责任正常终止后，原告结算无息退还该违约准备金。2、被告旺家建材公司违约，原告有权扣划该准备金用于履行主合同付款义务或者偿还原告代偿款及包括诉讼费、律师费等费用。3、一旦被告旺家建材公司债务出现逾期，不能按期履行合同义务，或者被告旺家建材公司申请财产保全错误，则须向原告支付担保金额5%的违约金。造成原告垫款代偿的，除向原告支付担保金额10%的违约金外，还需按照原告垫付金额的日万分之六支付垫款利息。4、被告旺家建材公司和反担保方另须按照相关合同的约定履行相应义务，偿还原告代偿款，不足部分由被告旺家建材公司和反担保方另行偿还。5、原告为实现担保追偿权所发生的费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、执行费、拍卖费、评估费、公证费、律师费等。其中律师费为诉讼标的额的30%（含）以下，具体比例由原告确定。6、被告旺家建材公司在原告与受益人签订担保合同或原告向受益人出具保函或担保书前，一次性支付原告担保费，费率为担保金额的2%。2017年12月，被告旺家建材公司与湖南金交中心及原告签订了《项目收益凭证回购履约担保合同》，被告旺家建材公司发行了以下投资认购项目分别为：（1）国资信宝18号第1期，项目收益凭证本金4000000元，年化收益率6.5%，到期兑付日为2018年12月11日；（2）国资信宝18号第2期，项目收益凭证本金3000000元，年化收益率6.5%，到期兑付日为2018年12月11日。原告向湖南金交中心出具《担保函》，为被告旺家建材公司到期无条件回购投资者的上述两项认购项目投资收益凭证提供履约连带责任保证。2018年8月，被告旺家建材公司与深圳易喜农公司及原告签订了编号为湘中小担意承字【2018】字第025号H至第031号H《借款及服务合同》，约定被告通过深圳易喜农公司向平台注册的投资者募集借款14000000元，借款期限为一年，借款利率为9.5%。原告向深圳易喜农公司出具《担保函》，为上述借款提供连带责任保证。2017年6月15日，被告旺家建材公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》，约定，保证担保期间自2017年6月15日至2022年6月15日，抵押担保主债权14000000元，被告旺家建材公司将其名下位于保靖县（张花高速旁）的土地（不动产权证号：湘（2017）保靖县不动产证明第××号）向原告提供抵押反担保，对《委托担保协议》项下的主债务本金14000000元、垫付利息、担保费及原告为实现担保追偿权所发生的费用向原告提供反担保。2017年9月8日，原告与被告旺家建材公司办理了上述土地的他项权证，抵押权人为原告，登记的债权数额为14000000元。2017年6月20日，被告向兴明与原告签订《最高额抵押反担保合同》，约定，保证担保期间自2017年6月20日至2022年6月20日，反担保的最高额度本金为14000000元，被告向兴明将其名下位于花垣镇登高楼81号土地及房产（不动产权证号：花垣房权证花垣镇字第××号、花国用（2015）年009513号）向原告提供抵押反担保，对《委托担保协议》项下的主债务本金3100000元、垫付利息、担保费及原告为实现担保追偿权所发生的费用向原告提供反担保。2017年8月30日，原告与被告向兴明办理了上述房屋的他项权证，抵押权人为原告，登记的债权数额为3100000元。2017年11月24日，原告分别与向心怀、向兴明签订《保证反担保合同》，约定，从2017年9月1日至2022年9月1日期间，向心怀、向兴明提供反担保的最高额度为21000000元。同日，被告向兴明与原告签订《最高额抵押反担保合同》，约定，保证担保期间自2017年9月1日至2022年9月1日，反担保的最高额度本金为7000000元，被告向兴明将其名下所有的两辆猎豹牌小型普通客车（机动车登记证书编号：430011879556、430015132987号）向原告提供抵押反担保，对《委托担保协议》项下的主债务本金100000元、垫付利息、担保费及原告为实现担保追偿权所发生的费用向原告提供反担保。2017年11月24日，原告与被告向兴明办理了上述车辆的抵押登记，抵押权人为原告，登记的债权数额为100000元。上述系列合同签订后，各主体均如期向被告旺家建材公司支付了借款，但被告旺家建材公司却未能依约偿还上述借款，从而导致原告于2018年12月11日向湖南金交中心代偿本息7454465.79元；于2019年8月13日向深圳易喜农公司代偿本息10950000元；于2019年8月23日向深圳易喜农公司代偿本息4380000元。另查明，案外人肖尹作为原告的员工，在《委托担保协议》签订前，代持了被告旺家建材公司95%的股权。原告名称于2018年11月由湖南省中小企业信用担保有限责任公司变更为湖南省中小企业融资担保有限公司。本院认为，原告与被告旺家建材公司签订的《委托担保协议》、《最高额抵押反担保合同》与被告向心怀、向兴明签订的《保证反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》，均系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于三被告主张在《委托担保协议》签订前，原告员工已代持被告旺家建材95%的股权，被告旺家建材已由原告实际控制的抗辩意见，本院不予采信。原告的员工虽代持了被告旺家建材公司95%的股权，但三被告均未提交原告干预公司正常经营的证据，且案涉资金均由被告旺家建材公司占有、使用，代持仅为原告为防范资金风险而采取的担保措施。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告作为被告旺家建材公司的保证人，在承担了保证责任之后，依法取得了对被告旺家建材公司的追偿权。同时，《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。一、关于代偿款本金及利息。被告旺家建材公司向湖南金交中心融资7000000元，原告于2018年12月11日代被告旺家建材公司偿还湖南金交中心本息7454465.79元。被告旺家建材公司向深圳易喜农公司借款14000000元，原告分别于2019年8月13日和2019年8月23日代被告旺家建材公司偿还深圳易喜农公司借款本息10950000元、4380000元。原告代偿款项共计22784465.79元，依法取得了追偿权。被告旺家建材公司未支付原告代偿款，应承担给付的民事责任，并按合同约定按日万分之六的标准支付利息。二、关于违约金的问题。原告与被告旺家建材公司在《委托担保协议》中约定，如造成原告垫款代偿的，被告旺家建材公司除向原告支付担保金额10%的违约金外，还需按照原告垫付金额的日万分之六支付垫款利息。本院认为，违约金是指合同双方事先在合同中约定，一方违反合同时向另一方支付的一定数额的金钱，具有惩罚性与补偿性的性质。本案中，被告旺家建材公司未能及时还款，给原告造成的直接损失就是资金占用期间的利息损失，本院已按代偿款的日万分之六标准支持了原告垫款利息损失，对原告另行主张违约金2100000元，本院不予支持。三、关于被告向心怀、向兴明的保证责任及抵押物优先受偿权的问题。被告向心怀、向兴明与原告签订《保证反担保合同》中约定为被告旺家建材公司向原告提供连带责任保证反担保。现原告起诉尚在反担保期间内，故原告要求被告向心怀、向兴明对上述款项承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告向心怀、向兴明在履行保证义务后，有权向被告旺家建材公司追偿。被告旺家建材公司将其名下的位于保靖县（张花高速旁）的土地（不动产权证号：湘（2017）保靖县不动产证明第××号）向原告提供抵押反担保，并办理了不动产抵押登记。因原告实际代偿了被告旺家建材公司的借款本息，故被告旺家建材公司应承担相应的抵押担保责任。现原告主张对上述抵押物享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。被告向兴明将其名下位于花垣镇登高楼81号土地及房产（不动产权证号：花垣房权证花垣镇字第××号、花国用（2015）年009513号）向原告提供抵押反担保，并办理了不动产抵押登记。因原告实际代偿了被告旺家建材公司的借款本息，故被告向兴明应承担相应的抵押担保责任。现原告主张对上述抵押物享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。被告向兴明将其名下所有的两辆猎豹牌小型普通客车（机动车登记证书编号：430011879556、430015132987号）向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记，因原告实际代偿了被告旺家建材公司的借款本息，故被告向兴明应承担相应的抵押担保责任。现原告主张对上述抵押物享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告保靖县旺家新型建材有限公司应于本判决生效后7日内支付原告湖南省中小企业融资担保有限公司代偿款22784465.79元及利息（按照日万分之六的标准，其中以7454465.79元为基数，自2018年12月11日起计算至实际清偿之日止；以10950000元为基数，自2019年8月13日起计算至实际清偿之日止；以4380000元为基数，自2019年8月23日起计算至实际清偿之日止）；二、被告向心怀、向兴明对上述判定的被告保靖县旺家新型建材有限公司所负债务承担连带清偿责任；三、若被告保靖县旺家新型建材有限公司未履行本判决第一项付款义务，原告湖南省中小企业融资担保有限公司有权对被告保靖县旺家新型建材有限公司名下的位于保靖县（张花高速旁）的土地（不动产权证号：湘（2017）保靖县不动产证明第××号）采取折价或者申请拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；原告湖南省中小企业融资担保有限公司有权对被告向兴明名下的位于花垣镇登高楼81号土地及房产（不动产权证号：花垣房权证花垣镇字第××号、花国用（2015）年009513号）采取折价或者申请拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；原告湖南省中小企业融资担保有限公司有权对被告向兴明名下所有的两辆猎豹牌小型普通客车（机动车登记证书编号：430011879556、430015132987号）采取折价或者申请拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；四、驳回原告湖南省中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取83111元，财产保全费5000元，共计88111元，由被告保靖县旺家新型建材有限公司、向心怀、向兴明共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  杨华二〇二〇年九月二十五日法官助理龚涛书记员李佳妮附：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。