浙江省浦江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0726民初1718号 原告：鲍根虎，男，1962年7月14日出生，汉族，住浦江县。 委托诉讼代理人：傅扬州、谢繁韬，浙江月泉律师事务所律师。 被告：浦江盛宴大酒店，住所地：浦江县仙华街道仙华路198号。 投资人：毛剑，系总经理。 被告：毛剑，男，1976年10月28日出生，汉族，住浦江县。 二被告共同委托诉讼代理人：赵凯宏，浙江良友律师事务所律师。 被告：何祖松，男，1964年4月16日出生，汉族，住浦江县。 被告：何伟康，男，1992年8月11日出生，汉族，住浦江县。 原告鲍根虎与被告浦江盛宴大酒店、毛剑、何祖松、何伟康提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人傅扬州、谢繁韬和被告浦江盛宴大酒店、毛剑的委托诉讼代理人赵凯宏到庭参加诉讼，被告何祖松、何伟康经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鲍根虎向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告医疗费31462.7元，误工费11412.5元，护理费13500元，住院伙食补助费540元，交通费600元，鉴定费2320元，残疾赔偿金84500元，精神损害抚慰金8000元，营养费5400元，后续治疗费10000元，合计人民币167735.2元，扣除被告已支付医疗费26729.4元，尚应赔偿人民币141005.8元；2.诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年2月2日，原告受被告雇佣到浦江盛宴大酒店做小工，约定工资200元/天；下午2时许，原告在做工时，因竹板松动，不慎从5米高的竹板上跌落受伤。原告受伤后住院治疗，经诊断为：腰椎骨折、右胫骨下段粉碎骨折、右腓骨下段粉碎骨折、右踝关节积液、右下肢软组织损伤、右下肢胫腓前韧带撕裂。后被告仅支付了原告医疗费12125元，其余损失双方协议未果。原告认为，原被告之间系雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。 被告浦江盛宴大酒店、毛剑辩称：1.被告浦江盛宴大酒店、毛剑与原告之间不存在任何法律关系，并且对原告的损害不存在任何过错，不应承担责任。浦江盛宴大酒店是将搭建钢架的劳务承包给被告何祖松，并按照约定的单价，以完成的相应面积结算承揽报酬。而原告系受被告何祖松的雇佣，以200元每天的价格提供劳务，他们之间是个人劳务关系。根据法律规定，原告的损失应由被告何祖松和原告按照双方的过错比例承担责任。2.原告在其受伤过程中存在重大过错，应承担主要责任。3.原告没有提供证据证明其有稳定的工作及固定的收入，因此其主张的误工费按每天200元计算没有事实依据，应按照金华市中级人民法院关于人身损害赔偿的参照标准进行计算；原告主张的精神损害抚慰金过高，由法庭酌情确定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.对原告提交的派出所出警记录及现场视频各1份，被告浦江盛宴大酒店、毛剑质证对真实性无异议，本院对该证据的真实性予以认定，从该出警视频中也能反映本案事故发生时，现场光线较弱的事实。 2.对被告浦江盛宴大酒店、毛剑提交的结算单2份及银行交易清单7张，原告质证认为：对结算单真实性有异议，应提供书面合同予以证明；对银行交易清单真实性无异议，但不能达到被告的证明目的。本院对银行交易清单的真实性予以认定，结合当事人的陈述，本院对何祖松承揽浦江盛宴大酒店筹建时的脚手架工作的事实予以认定。 经审理本院查明事实如下： 被告何祖松曾雇佣原告鲍根虎在浦江县××路××号，为被告浦江盛宴大酒店（成立日期为2018年6月12日）筹建建设中脚手架工作的小工，约定工资为每天200元；2018年2月2日，原告鲍根虎在拆除架子上的竹板时，因竹板松滑，不慎从高处摔下受伤。原告随即被送往浦江县中医院就诊，并于当日转院至金华市中心医院住院治疗24天，伤势诊断为：腰椎骨折、右胫骨下段粉碎骨折、右腓骨下段粉碎骨折、右踝关节积液、右下肢软组织损伤、右下肢胫腓前韧带撕裂；2019年8月5日至2019年8月6日，原告在金华市中心医院进行了腰椎内固定取出术；2020年3月10日至2020年3月14日，原告在金华市中心医院进行了右踝内固定拆除术。原告为治疗伤势花去医疗费共计人民币89929.4元。本案审理中经原告申请，本院委托浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所对原告的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间进行鉴定，鉴定意见为：1.鲍根虎于2018年2月2日因高处坠落致Ｌ1椎体压缩性粉碎性骨折，右胫骨远端粉碎性骨折，右腓骨下段粉碎性骨折；其中Ｌ1椎体压缩性粉碎性骨折，经手术治疗，评定为十级伤残；右踝部损伤，经手术治疗，右胫骨远端粉碎性骨折累及关节面，目前影像学检查证实右踝关节遗有创伤性关节炎的征象，伴右踝关节活动功能障碍，评定为十级伤残。2.本次外伤所需的误工时间评定为180日，护理时间评定为90日，营养时间评定为90日。原告鲍根虎预交了鉴定费1900元。被告何祖松已支付给原告赔偿款共计人民币12125元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，原告鲍根虎与被告何祖松之间事实上形成了雇佣关系，原告在提供劳务过程中遭受人身损害即拆除竹板时从架子上摔下受伤，事实清楚，本院予以认定；被告何祖松作为雇主，应与原告根据过错承担相应的责任。本案中，原告自身未尽检查安全并采取谨慎注意义务，对损害发生负有过错，故综合考虑本案实际情况，由原告鲍根虎对自身损失承担35%的责任，由被告何祖松承担原告合理损失45%的赔偿责任。因为本案事故发生在被告毛剑筹备成立浦江盛宴大酒店过程中,根据相关法律精神，受害人在企业成立后可请求浦江盛宴大酒店承担侵权赔偿责任；又鉴于浦江盛宴大酒店系个人独资企业,作为投资人的毛剑对企业债务需承担无限责任；在浦江盛宴大酒店筹建发包案涉脚手架工作时，定作人未尽审慎选任之责（与何祖松未签订书面合同，对何祖松是否有相应资质未作审查），且案涉工程施工现场光线不足，施工条件也不充分，而定作人也未给予适当提醒及有效监管；再者，浦江盛宴大酒店是本次案涉劳务工作的最终受益人，其承担一定的责任更加符合本案实际且公平合理；综上，本院酌定由被告浦江盛宴大酒店、毛剑承担原告合理损失20%的赔偿责任。对原告要求被告何伟康承担赔偿责任的诉请，因缺乏相关依据，本院不予支持。 依照相关司法解释、相关规定的标准，对原告鲍根虎的赔偿项目和数额本院确定如下：医疗费89929.4元，住院伙食补助费870元（30元/日×29日），营养费5400元（60元/日×90日），护理费13500元（150元/日×90日），交通费580元（20元/日×29日），残疾赔偿金119733.6元（49889元/年×20年×12%），误工费24607.8元（136.71元/日×180日）鉴定费1900元，以上合计人民币254620.8元。对于原告的精神损害抚慰金考虑本案原告自身过错程度等因素，本院酌定为3600元；其中由被告何祖松承担2500元，由被告浦江盛宴大酒店、毛剑承担1100元。被告何祖松已经支付给原告鲍根虎的12125元，应在相应的款项中予以扣除。被告何祖松、何伟康经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告何祖松赔偿原告鲍根虎各项损失计人民币117079.36元（254620.8元×45%+2500元），扣除已付的12125元，被告何祖松还应赔偿原告鲍根虎104954.36元。 二、由被告浦江盛宴大酒店、毛剑赔偿原告鲍根虎各项损失计人民币52024.16元（254620.8元×20%+1100元）。 三、驳回原告鲍根虎的其他诉讼请求。 以上一、二项限于本判决生效后十日内付清。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2606元（已减半收取），由原告鲍根虎负担1038元，由被告何祖松负担1048元，由被告浦江盛宴大酒店、毛剑负担520元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 蒋少华 二〇二〇年九月一日 申请执行时效二年逾期不予执行 代书记员 季龙姗