湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2105号上诉人(原审被告)：林文俊，男，汉族，1947年5月22日出生，麻城人，住麻城市，被上诉人(原审原告)：胡磊，男，汉族，1967年10月1日出生，湖北省麻城市人，住麻城市，被上诉人(原审被告)：林德坚，男，汉族，1974年10月5日出生，麻城人，住麻城市，上诉人林文俊因与被上诉人胡磊、林德坚民间借贷纠纷一案，不服湖北省麻城市人民法院（2020）鄂1181民初942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。林文俊上诉请求：1、依法撤销麻城市人民法院(2020)鄂1181民初942号《民事判决书》，发回重审或查清案件事实后依法改判；2、一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决程序违法。案件审理过程中，上诉人未曾收到法院的任何开庭通知和传票，导致上诉人不能参加本案的审理，原审法院在上诉人不知情的情况下，直接作出了判决，剥夺了上诉人参加诉讼的民事权利。二、原审判决适用法律错误。林德坚与胡磊签订的《分期还款协议》约定借款分七次偿还，时间分别为2018年7月30日、2018年10月20日、2019年元月20日、2019年4月20日、2019年7月20日、2019年10月20日、2020年元月20日，上诉人承担保证责任，其中2018年7月30日和2018年10月20日两笔共30万借款已经履行完毕，除了最后一笔（2020年元月20日）其余四笔还款期限届满后，被上诉人均没有要求上诉人承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。根据上述法律规定，本案的保证期间为6个月，截止被上诉人起诉之日只有最后一笔债务即2020年元月20日还在保证期间内，因此上诉人只对此笔债务承担保证责任，其余四笔债务因保证期间已过，作为保证人的上诉人的保证责任已经免除。原审判决上诉人对林德坚的100万借款及利息承担连带保证责任没有事实和法律依据。恳请贵院依法撤销原审判决或查清案件事实后依法改判。胡磊、林德坚未答辩。胡磊向湖北省麻城市人民法院提出诉讼请求：l、依法判令林德坚向原告偿还借款100万元及其利息（自2018年7月20日起按年利息12％标准计算至借款还清之日止）；30万元从2018年7月20日起至2019年2月9日止按月利息1％标准发生的利息。2、依法判令林文俊对上述借款本金及所有利息承担连带清偿责任。3、由林德坚、林文俊承担本案的诉讼费用13800元和财产保全费5000元。一审法院认定事实：胡磊与林德坚的姑爷胡国普是同一单位同事。2013年3月6日林德坚因资金周转困难，通过胡国普介绍与麻城市一中科工贸公司法定代表人胡磊签订了《借款协议书》一份，向其借款人民币100万元，协议约定借期壹年月息壹分，由胡国普作为担保人，当日胡磊通过自己账户转款100万元至林德坚账户。2013年9月28日，林德坚又同样以资金周转困难为由向胡磊借款人民币30万元，借期六个月月息壹分,当天胡磊就将借款转账至林德坚账户上。借款到期后，林德坚不能兑现承诺，2018年7月13日双方又重新签订了一份《分期还款协议》，约定分七次还清本息，林文俊自愿为林德坚借款担保并承担连带担保责任。第一、二笔借款到期后，林德坚未还款，胡磊与2018年8月3日到法院诉讼已到期的30万元，麻城市人民法院作出（2018）鄂1181民初2435号民事判决偿还到期本金及利息，但下余100万元本金于2020年1月20日前均已到期，经过多次催要林德坚一直未予偿还，胡磊于2020年4月10日向法院起诉，遂酿成纠纷。在诉讼过程中胡磊撤回要求被告林德坚支付30万元从2018年7月20日起至2019年2月9日止按月利息1%的标准利息的诉请。一审法院认为，胡磊与林德坚的债权债务关系明确，林德坚向胡磊借款100万元，有林德坚出具的借条和银行转账凭证予以确认，双方间的民间借贷关系依法成立，故胡磊要求林德坚偿还借款本金的诉请予以支持。胡磊诉请要求林德坚按照按年利息12％的标准支付下欠借款本金100万元的利息，是双方约定标准，该约定不违反法律强制性规定，予以支持。林文俊作为保证人在《分期还款协议》上签字担保，该协议对双方均具有约束力，在林德坚不履行偿还胡磊借款的情况下，林文俊有义务在保证范围内承担连带保证责任。林德坚辩称已经偿还了100多万元给胡磊应该抵减，但是未提交证据证明其主张，故对其辩论意见不予支持。判决：一、林德坚于本判决生效后十日内一次性向胡磊偿还借款本金100万元及利息（以本金100万元为基数按照年利率12％标准计算自2018年7月20日起至借款还清之日止的）。二、林文俊对林德坚上述应该承担的偿还义务承担连带保证责任；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元由减半收取6900元由林德坚负担，此款由胡磊先行垫付，在当事人履行判决义务时，将其应负担部分一并支付给原告胡磊。二审中各方当事人均未提交新证据。经审理查明，一审查明事实，除认定胡磊于2018年8月3日到法院诉讼已到期的30万元事实外，其他查明事实属实。另根据当事人一提交的证据，本院另查明，2018年8月3日，胡磊向麻城市人民法院诉讼请求，请求林德坚偿还借款130万元及其利息，由林文俊承担连带清偿责任。麻城市人民法院作出(2018)鄂1181民初2435号民事判决，该判决认定按照胡磊与林德坚签订的《分期还款协议》，目前已到期的借款本金为30万元，利息为6.45万元予以支持，另100万元按照分期还款协议约定目前未到期，胡磊可另行主张权利。判决：一、林德坚于本判决生效之日起二十日内一次性偿还胡磊借款30万元及利息6.45万元；二、林文俊对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。林德坚与林文俊系父子关系。林德坚与胡磊签订的《分期还款协议》约定借款分七次偿还，时间分别为2018年7月30日还本金10万元利息214500元，2018年10月20日、2019年元月20日、2019年4月20日、2019年7月20日、2019年10月20日、2020年元月20日均还本金200000元及利息，林文俊承担保证责任。一审法院在本案一审审理时将胡磊起诉林文俊的民事诉状、应诉通知书、开庭传票送达给林德坚。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条：“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；……”，本案中，因林文俊与林德坚系父子关系，林德坚系成年人，一审法院将林文俊的应诉通知书、开庭传票送达给林德坚签收符合上述法律规定，应视为一审法院向林文俊送达了应诉通知书、开庭传票，林文俊没有到庭参加诉讼，一审法院缺席审理本案符合法律规定。关于胡磊起诉林文俊承担保证责任部分债权是否超过了保证期限。《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。本案中，胡磊与林德坚、林文俊签订的《分期还款协议》约定借款分七次偿还，林德坚、林文俊在签订上述还款协议后，林德坚、林文俊因没有履行上述还款协议，为此，胡磊向一审法院起诉，要求其还款借款本金130万元及利息。尽管一审法院判决林德坚、林文俊偿还到期债务30万元及利息并承担连带法律责任，本院认为，在林德坚、林文俊未按期履行上述还款协议时，对后期未到期的债务应视为预期违约，视同林德坚、林文俊后期债务亦不能按期偿还。因此，胡磊2018年8月3日向一审法院起诉，应认定胡磊要求林文俊承担林德坚债务全部保证责任，故胡磊要求林文俊履行保证义务，没有超过上述法律规定六个月保证期限，林文俊应承担林德坚债务全部的保证责任。综上所述，林文俊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由林文俊负担。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  林 俊审判员  涂建锋二〇二〇年九月二十五日书记员  朱思源