浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初2466号 原告：浙江宝纺印染有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区滨海工业区兴滨路。 法定代表人：虞宝木。 委托诉讼代理人：孟玉美,浙江乾盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：申铁旗,浙江乾盛律师事务所律师。 被告：湖州市戎威工贸有限公司，住所地浙江省湖州市红丰路655号商住楼42幢（底层）633、635号。 法定代表人：吴革新。 原告浙江宝纺印染有限公司诉被告湖州市戎威工贸有限公司承揽合同纠纷一案，于2020年3月25日向本院起诉，本院于同日立案，依法适用简易程序，由审判员李籽苏独任审理。后因用其他方式无法向被告送达，本院组成合议庭，以公告形式向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票、简易程序转普通程序民事裁定书等诉讼文书，并于2020年8月18日公开开庭，原告浙江宝纺印染有限公司委托诉讼代理人申铁旗、被告湖州市戎威工贸有限公司法定代表人吴革新到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告提出诉讼请求：1、依法判令原被告解除2019年11月23日订立的《工作服定做合同》；2、依法判令被告立即退还原告定金98000元并支付违约金截至起诉之日暂计58800元（违约金自2019年12月26日起每日按订单总金额5‰计算至款清之日止），暂合计为156800元。庭审中，原告认可收到被告853件成衣，同意扣除该批成衣的金额，剩余定金14406元。事实与理由：2019年11月23日，原被告签订《工作服定做合同》，约定定做2000套服装，订单总金额196000元，被告应在合同生效并收到原告定金之日起15天内完成合同项下1000套工作服的交货，30天内完成合同项下2000套工作服的交货，原告已于2019年11月25日按约向被告支付定金98000元，然被告未按合同约定的时间、数量向原告交付合同项下的衣服。被告仅在2020年1月向原告交付了853套服装。被告长期拖延拒不履行合同的行为显然严重违背合同的目的，其行为已严重侵害原告的合同权益，并影响原告的生产经营，故原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼。 被告湖州市戎威工贸有限公司称：2020年1月交付过853套服装，无法交货的原因在于生产来不及，原告若不想要剩余的服装，同意解除合同。 原告为证明自己的诉讼主张，提交了以下证据： 1、《工作服定做合同》一份，证明原、被告存在服装承揽合同关系的事实。 2、入账通知书一份，证明原告支付金额的事实。 3、律师函及快递面单一组，证明原告要求与被告解除合同及要求退还定金等的事实。 被告湖州市戎威工贸有限公司质证认为：证据1、2无异议，证据3未收到。 针对原告以上提交的证据材料，本院认原告证如下：原告所举证据1-2内容清楚，真实性经被告认可，可以作为认定本案事实的依据。证据3虽被告未收到，邮寄面单处有退回的标注，但可以达到原告有向被告寄送过材料的证明目的。 根据以上认定的证据及原告陈述，本院确认本案事实如下：2019年11月23日，原被告签订《工作服定做合同》，原告向被告定做2000套特战服，单价98元，合计196000元。交货时间：被告应于本合同签订生效且收到原告定金之日起30天内完成合同项下2000套工作服的交货，其中1000套应予本合同签订生效且收到原告定金之日起15天内交付。付款期限：本合同签订生效后3个工作日内，原告向被告支付合同总额的50%作为定金，即98000元；交齐全部成衣后，经原告验收合格原告付至验收合格工作服总货款955，留5%作为质保金。质保期为三个月，质保期满无质量问题，经被告申请，原告于10日内将质保金无息支付给被告。双方权责：被告交货每延期一日，被告应每日承担该订单总金额5‰的违约金；如原告在接收成衣后每逾期付款一日，亦承担该订单总金额5‰的违约金。合同还对质量、定做方式、交货、管辖等进行了约定。2019年11月25日，被告收到原告支付的98000元，备注为工作服定金。2020年3月9日，原告向被告寄送律师函，要求与被告解除合同、返还定金等。现原告以要求被告返还剩余定金98000元及违约金为由，来院成讼。另，2020年1月份，原告收到被告交付的853套成衣，庭审中原告同意在定金中扣除成衣金额83594元。 本院认为，原、被告之间存在承揽合同关系的事实经庭审认可且有定做合同、付款凭证为凭，真实可信。该承揽关系不违反法律法规规定，合法有效。原、被告均应依约履行合同，不得无故解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。原告曾通过手机向被告催告，被告仅在2020年年初交付853套成衣，之后未再交付，已可认定被告构成迟延履行主要债务，原告有权解除合同，因原告已于2020年3月9日行使了解除权，案涉合同已于2020年3月9日解除，故本院确认合同解除。本案中，被告于交货期限截止后向原告交货了部分货物，原告也收货且同意在已付款中扣除该货款，故剩余已付款仅剩14406元，现原告要求返还有据可依，应予支持。原告未选择定金罚则，本院遂不再考虑定金罚则。现原告要求被告按照合同约定按日支付订单总金额5‰的违约金，本院认为鉴于被告已履行了部分合同且原告也未提供证据证明被告违约行为给原告造成的实际损失，以每日按订单总额5‰计算违约金委实过高。且庭审中被告同意返还已付款14406元，但因原告要求较高额度违约金，故未能和解，反映出被告有履约之意，综合考虑双方上述情况，本院对违约金酌情予以适当减少。对合同未履行部分的违约金，本院以合同未履行部分货款为基数，即112406元自2019年12月26日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮100%计算损失至合同解除日。合同解除日为2020年3月9日。对合同未全面履行而导致的原告多付款部分，因被告有占用资金之利，本院以14406元为基数自2019年12月26日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算损失至款清之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条之规定，判决如下： 一、确认原告浙江宝纺印染有限公司与被告湖州市戎威工贸有限公司于2019年11月23日签订的《工作服定做合同》在2020年3月9日已解除； 二、被告湖州市戎威工贸有限公司于本判决生效后十日返还原告浙江宝纺印染有限公司定金14406元及该款自2019年12月26日起至款清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算的损失并支付以112406元为基数自2019年12月26日起至2020年3月9日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮100%计算的违约金； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3436元，由原告负担3120.32元，由被告湖州市戎威工贸有限公司负担315.68元，限在本判决生效后十日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院[在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费3436元（具体金额由绍兴市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期按自动撤回上诉处理]。 审 判 长  李籽苏 审 判 员  钱丹琳 人民陪审员  董万昌 二〇二〇年九月十七日 法官 助理  朱月飞 书 记 员  朱庆丰 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。