浙江省天台县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1023刑初209号 公诉机关天台县人民检察院。 被告人陈鹏，男，1991年9月22日出生于湖北省监利县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖北省监利县，现租住浙江省天台县。2010年9月10日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万五千元；2014年9月18日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币四万元；2016年12月30日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六千元，2018年10月6日刑满释放；2019年9月30日因涉嫌盗窃被天台县公安局监视居住。2020年3月7日因本案被天台县公安局监视居住，同年3月24日经天台县人民检察院批准被逮捕。现羁押于天台县看守所。 天台县人民检察院以天检一部刑诉[2020]762号起诉书指控被告人陈鹏犯诈骗罪、抢劫罪，于2020年7月31日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，因被告人陈鹏拒绝天台县法律援助中心指派的律师为其辩护，坚持自己行使辩护权，本院依法予以准许，并于2020年8月21日公开开庭审理了本案。被告人陈鹏当庭提出要另行委托辩护人，但未在指定的合理期限内另行委托辩护人，后本院于同年9月9日公开开庭审理了本案。天台县人民检察院指派检察员徐敏燕出庭支持公诉，被告人陈鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、2020年2月初新冠肺炎疫情期间，被告人陈鹏在无实际口罩货源的情况下，在微信群中发布有口罩出售的虚假信息，从被害人苗某处骗取口罩款人民币341300元（以下币种同），所得赃款用于网络赌博输尽。 二、2010年4月2日晚上22时许，被告人陈鹏伙同“肖阳”（另案处理）经事先商谋，来到天台县赤城街道金亭路五巷附近，采用强拉硬拽、持刀威胁等方式，抢走被害人刘某价值约1930元的财物。 被告人陈鹏系被抓获归案，在审查起诉期间主动交代了司法机关尚未掌握的抢劫犯罪事实。公诉机关当庭出示了相关证据，认为被告人陈鹏的行为已构成诈骗罪、抢劫罪。被告人陈鹏是累犯，依法应从重处罚；对抢劫罪构成自首，可以从轻处罚，提请依法判处。 被告人陈鹏当庭辩称其没有实施诈骗行为，其身份证信息、银行账号、支付宝账号、手机均出售给了“蜜趣”的某一网友，其对指控的诈骗事实毫不知情。被告人陈鹏对指控其抢劫的犯罪事实没有异议，并自愿认罪认罚。 经审理查明： 一、2020年2月初新冠肺炎疫情期间，被告人陈鹏在无实际口罩货源的情况下，在微信群中发布有口罩出售的虚假信息，被害人苗某看到后与陈鹏互加微信好友。之后，陈鹏虚构家人在台州开办口罩厂的事实，从朋友圈中复制、转发他人发布的有关口罩的图片、视频等信息以博取信任，从被害人苗某处共骗得口罩款341300元，所得赃款用于网络赌博输尽。 案发后，被告人陈鹏被抓获到案。公安机关从被告人陈鹏处扣押蓝色OPPO手机一部、中国工商银行卡一张、现金5060元。 另查明，被告人陈鹏因涉嫌盗窃，于2019年9月30日被监视居住。2020年2月27日因本案的诈骗事实被抓获归案后，由于被告人陈鹏供述称其在疫情期间前往湖北省，公安机关于同年2月28日将其送至位于天台县的隔离点集中隔离，其于3月4日趁相关人员不注意逃跑。同年3月7日，其被公安机关重新抓获后被监视居住，在重新集中隔离后于同年3月24日经天台县人民检察院批准被逮捕。 认定上述事实的证据有： 1、被害人苗某的陈述，证明其于2020年2月在微信群中看到有人自称家里开口罩厂，就添加了对方微信（微信号×××09）想通过倒卖口罩赚取差价。其于2020年2月10日至2月13日期间分多次向对方支付了351300元口罩款，后退款了一笔10000元。对方将发货的快递单号发给其，但下家彭某仅收到6个口罩，郑某收到的是饼干。之后其联系对方，对方自称赌博输了没钱还款，其遂报警的事实。 2、证人郑某的证言，证明其从苗某处购买了12000个口罩，支付了38400元口罩款，但收到的快递包裹里是一个饼干盒子，盒子里面只有6个劣质口罩的事实。 3、接受证据清单、手机截图、微信聊天记录，证明与被害人苗某联系，实施诈骗的人的微信号为×××95，昵称“心随弦动”，微信头像为陈鹏的照片，支付宝账号152××××＊＊09。行骗人员发给被害人某的信息有：口罩图片（散装、整箱都有）、工厂视频、陈鹏身份证照片及工商银行卡照片、手机号码×××09、发货快递单号、合格证书等信息，双方聊天记录中提及一笔1万元的退款。之后苗某发现被骗要求对方退款否则报警，对方称凑不到钱的事实。 4、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押照片：证明公安机关从被告人陈鹏处扣押中国工商银行卡一张（卡号6222××××9152）、蓝色ＯＰＰＯ手机一部、现金5060元的事实。 5、支付宝转账记录：证明苗某转给陈鹏×××09支付宝账号13笔款项，共计296300元的事实。 6、转账电子回单、银行交易明细：证明2020年2月14日，陈鹏卡号为6226××××1402的中国工商银行卡收到苗某汇入的55000元的事实。 7、调取证据通知书、基金交易明细、光盘：证明2020年2月1日-2月14日期间，陈鹏支付宝账户内由苗某分多次汇入的286300元均在汇入后立即申购为余额宝基金后快速过户，目前该余额宝账户余额为零的事实。 8、情况说明：证明侦查人员无法联系购买口罩的客户彭某，未能制作相关笔录的情况。 9、随案移送清单，证明随案移送从被告人陈鹏处扣押的蓝色OPPO手机一部、作案工商银行卡一张的事实。 10、认罪认罚处理告知书、承诺书、情况记录表、从宽处理建议书，证明被告人陈鹏在侦查阶段一直认罪认罚的事实。 11、视频资料制作说明、光盘，证明2020年2月12日、2月14日同一穿睡衣戴口罩男子到天台县劳动路工商银行ATM自动取款机两次取款的事实。 12、归案经过：证明被告人陈鹏系抓获归案，到案后对诈骗事实供认不讳的事实。 13、前科劣迹核查说明、刑事判决书、罪犯档案资料，证明被告人陈鹏的前科劣迹情况，以及陈鹏2016年12月30日因犯盗窃罪被判处有期徒刑，于2018年10月6日刑满释放，是累犯的事实。 14、户籍证明，证明被告人陈鹏及其他涉案人员的身份信息。 15、被告人陈鹏的供述和辩解，其在侦查、审查起诉阶段的九份笔录均稳定供述其于2020年2月份在微信群中虚构自己有口罩货源、家里办有口罩厂的事实，通过复制转发微信朋友圈关于口罩的视频、照片骗取被害人信任，分多次从被害人苗某处骗取口罩款351300元，应被害人要求退款了10000元。收款方式除了55000元是银行转账至其工商银行卡，其余都是支付宝转账。其在天台县劳动路工商银行的ATM机分两次，分别取了20000元、3700元的现金。所骗款项均用于百家乐等网络赌博输尽。为防被害人立即识破骗局，其通过顺丰快递和邮政快递总共邮寄了两次东西到对方指定的地址并把快递单号发给被害人，但快递包裹里只放了饼干或者干脆面及一两个口罩充样子。几天后，对方发现没有收到口罩电话联系其，其就跟对方说自己是赌博输了钱所以到他那里骗钱，对方说不还钱就报警。其因害怕被对方找到，就把手机扔了的事实。 上述证据，均由侦查机关经法定程序取得，其来源、形式合法，内容客观真实，并经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，故对其证明效力予以确认，依法采纳为定案依据。 关于被告人陈鹏提出的其未实施诈骗的辩解，与其在公安机关一贯稳定的供述不符，其未能作出合理解释，且未提供相关的证据，本院不予采信。 二、2010年4月2日晚上22时许，被告人陈鹏伙同“肖阳”（另案处理）经事先商谋，两人来到天台县，采用强拉硬拽、持刀威胁等方式，抢走被害人刘某挎包一只，包内有天语Ｘ90手机一部、现金1000元左右。经鉴定，天语Ｘ90手机价值人民币930元。被告人陈鹏在审查起诉期间主动交代了司法机关尚未掌握的抢劫犯罪事实。 认定上述事实的证据有： 1、被害人刘某的陈述，证明2010年4月2日22时左右其步行至天台县时，有两人骑一辆摩托车开到其面前，其中一人下车后用刀抵住其喉咙进行威胁，抢走其一只黑包，包内有一部天语Ｘ90手机、一张农行卡、现金1000元左右及一些化妆品、身份证、银行卡等物品的事实。 2、举报材料，证明王某举报陈鹏涉嫌抢劫的情况。 3、自述材料，证明被告人陈鹏于2020年5月25日提交关于其抢劫罪犯罪事实的情况。 4、鉴定意见、价格认定结论书，证明被抢的天语X90手机价值930元的事实。 5、户籍证明，证明被害人刘某的身份情况。 6、辨认笔录，证明被告人陈鹏指认天台县住户旁的道路就是其当时与肖阳共同实施抢劫的地方。 7、现场勘验笔录，证明公安机关在接被害人报案后对案发现场进行现场勘查的情况。 8、罪犯档案资料，证明被告人陈鹏有作案时间的事实。 9、被告人陈鹏的供述和辩解，证明其于2010年2月至4月期间的一个晚上22时至24时许，其与肖阳经过事先商量实施抢劫。二人开着助力车在天台县，由肖阳对一名单身女子实施抢包，其上去捂嘴，肖阳用一把水果刀威胁并用拳头殴打被害人后抢得一只包，包内有现金1000元左右、一部深红色天语手机、身份证、化妆品等物品的事实。 上述证据，均由侦查机关经法定程序取得，其来源、形式合法，内容客观真实，经被告人陈鹏当庭质证没有异议，具有真实性、合法性、关联性，故对其证明效力予以确认，依法采纳为定案依据。 本院认为，被告人陈鹏以非法占有为目的,以虚构事实、隐瞒真相的方法,骗取他人财物,数额巨大,其行为已构成诈骗罪。被告人陈鹏伙同他人，以非法占有为目的，以胁迫的方法抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人陈鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈鹏如实供述司法机关尚未掌握的抢劫罪的犯罪事实，对抢劫罪以自首论，依法予以从轻处罚。对被害人的经济损失，应责令被告人予以退赔。扣押在案的作案工具手机一部、工商银行卡一张，依法应予以没收。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第二款、第六十四条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用若干问题的解释》第二条之规定,判决如下： 一、被告人陈鹏犯诈骗罪,判处有期徒刑八年六个月,并处罚金人民币十四万元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，实行并罚决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币十四万三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,指定居所监视居住二日折抵刑期一日,即刑期自2020年3月24日起至2031年3月11日止。） 二、责令被告人陈鹏退赔被害人苗某的经济损失人民币三十四万一千三百元（其中的人民币五千零六十元由扣押机关天台县公安局依法发还给被害人苗某）。 三、责令被告人陈鹏退赔被害人刘某的经济损失人民币一千九百三十元。 四、扣押在案的作案工具蓝色OPPO手机一部、工商银行卡一张，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张胭镧 人民陪审员  齐方伟 人民陪审员  王晓亚 二〇二〇年九月九日 代书 记员  陈 颖 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。本法另有规定的,依照规定。 第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产： …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条 …… 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第二条根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。