湖南省凤凰县人民法院刑 事 判 决 书(2019)湘3123刑初290号公诉机关凤凰县人民检察院。被告人向某1，男，土家族，中专文化，个体导游职业，户籍地湖南省龙山县，现住凤凰县沱江镇。因涉嫌诈骗罪，于2019年5月31日被凤凰县公安局刑事拘留，同年6月14日被依法执行逮捕。现羁押于凤凰县看守所。辩护人龙凤吉，湖南隆海鹰律师事务所律师。凤凰县人民检察院以凤检刑检刑诉〔2019〕240号起诉书指控被告人向某1犯组织考试舞弊罪、诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年9月23日公开开庭审理了本案。凤凰县人民检察院委派王岸、彭延君出庭履行职务，被告人向某1及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、组织考试作弊的犯罪事实。2018年下半年，向某1以替考给予金钱报酬为由，联系并组织向某2代替了胡某1参加了笔试；龙某1代替张某1参加了笔试和面试；龙某2代替吉某1参加了笔试和面试；邹某1代替丰某1参加了笔试和面试，但在面试过程中被考场工作人员当场发现。被告人向某1自己代替隆某1参加了笔试和面试，并顺利通过了考试。二、诈骗的犯罪事实。2017年下半年至2019年年初，被告人向某1以代考全国导游资格证考试或查询导游资格证考试成绩为由，采取伪造合成成绩单的方法，陆续骗取了被害人等十余人考试费用或查询费用共计人民币179318元。2019年2月，向某1在诈骗行为败露后向被害人出具了欠条，但一直未予偿还并四处躲藏。公诉机关认为，被告人向某1在法律规定的国家考试中，组织他人作弊；又以非法占有为目的，虚构代替参加并通过国家考试及查询考试成绩等事实，以伪造国家考试成绩单的方法，骗取他人考试费用、查询费用共计179318元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十四条之一第一款、第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以组织考试作弊罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人向某1犯数罪，应依法数罪并罚。同时，提交了相关证据证明。被告人向某1对公诉机关指控犯罪事实及罪名均无异议，但辩解称，在案发前已退还了部分钱，指控诈骗数额应予从总数中扣减。其辩护人提出向某1是初犯、偶犯，认罪态度较好，又具有自首情节，请求依法从轻减轻处罚。经审理查明：一、组织考试作弊罪2018年下半年，向某1以替考给予一定报酬的方式，先后联系并组织了向某2代替胡某1、龙某1代替张某1、龙某2代替吉某1、邹某1代替丰某1，向某1自己代替隆某1参加了2018年全国导游资格证湘西地区考试。在代考过程中被考场工作人员发现，考试成绩被取消，代考人向某2、龙某1、龙某2、邹某1四人被另案处理。二、诈骗罪2017年下半年至2019年年初，向某1因网络赌博欠“网贷”，遂以代考全国导游资格证及查询导游资格证考试成绩为由，采取伪造导游资格证考试成绩单的方法，陆续骗取了被害人等十余人考试费用或查询费用共179318元，具体犯罪事实如下：1、2017年11月至2018年10月期间，向某1以通过特殊渠道帮忙代考导游证为由，通过微信转账陆续骗取唐某1共15600元，并伪造的成绩单，显示考试成绩合格。2、2018年11月左右，向某1骗称有绿色通道可以帮助吴某1办理导游证，吴某1信以为真，并通过微信转账给向某110000元。在考试结束一个月后，吴某1遂委托向某1代为查询成绩，并通过微信转账给付向某11000元。向某1伪造成绩单，显示考试合格。3、2018年5月2日，向某1骗称代考导游证包过，通过微信转账的方式收取田某10000元。2018年11月，向某1伪造的导游考试成绩单，显示田某1的考试合格。4、2018年上半年，向某1告诉田某2可以代考导游证。田某2先后于2018年4月2日、4月21日给向某1转账10000元作为考试订金。2018年6月3日，向某1告诉她要交考试的报名费，田某2再次转账300元。2018年12月7日向某1再次联系田某2要求转账300元代查考试成绩的，并向田某2发了一张其伪造的成绩单，显示成绩合格。随后向某1要求田某2补交尾款。田某2先后于2018年12月8日、2019年2月12日通过微信给向某1转账4000元。5、2017年11月，向某1以代考导游证保证过关为由，通过微信转账收取贾某10000元。2018年全国导游资格考试结束后，向某1伪造贾某的成绩单，显示成绩合格。6、2018年3月28日，向某1骗称可以帮忙代考导游证，以微信转账的方式收取何某10000元。同年11月，向某1以需要帮忙疏通考试关系为由，要求何某再次转钱，何某又给他转账1200元。导游资格考试结束后，向某1伪造了何某考试合格的成绩单并要求何某支付尾款，何某于同年11月29日以微信转账的方式再给向某110000元。7、2018年5月8日，向某1告诉石某1有一个代考导游证的名额，需要缴纳15000元的代考费。石某1于当日给向某1转账5000元，于同年5月19日给向某1转账5000元。同年7月8日，石某1给向某1转账300元报名费。同年12月7日，向某1伪造的成绩单，显示石某1的成绩合格，石某1再转给向某1300元查询费。次日，向某1联系石某1要求她补齐尾款，石某1再次转给向某12500元。8、2018年4月1日，向某1对曹某1骗称可以花费15000元帮助代考导游证，需先交5000元作为订金，考过后再补齐尾款。如果没考过则全额退款。于是曹某1通过微信转账给向某15000元。9、向某1告诉王某1可以代考导游证并保证通过，考试费用15000元，但须先缴纳10000元订金。考试通过后将尾款补齐，没考过的话就金额退款。王某1表示同意并跟向某1说自己有朋友也想代考导游证。2018年3月王某1朋友分别向王某1转账15000元，共计45000元。王某1于2017年下半年至2018年11月，多次用微信给向某1转账，共计47300元。2018年11月，向某1给王某1发了四张伪造的成绩单，均显示考试成绩合格。10、龙某3于2018年底参加了全国导游资格考试。考完后通过其朋友吴某1认识向某1。向某1告诉龙某3支付300元手续费可以提前帮忙查询成绩。龙某3得知后先后告知四个朋友。2018年12月19日龙某3通过微信给向某1支付了五个人共1500元手续费。第二天向某1通过微信给龙某3发送了伪造的考试合格成绩。11、向某1骗称可以代考导游证，并向吴某2发送了两张代考通过的导游证，吴某2遂相信。向某1告知吴某2代考费用为20000元，须交10000元订金，考试通过后再补齐尾款，如果没有考过则金额退款。吴某2于2019年1月28日、2月12日两次以微信转账给予向某1共计10000元。12、2019年2月，向某1骗称已帮助多人取得导游证。岳某1以为真，便于2019年2月2日用支付宝给向某1转账5000元，其表哥“小黑”也预先交付向某15000元，要求代考2019年全国导游资格考试。13、2018年5月，向某1骗称可以通过“特殊渠道”帮助蒋某1牟到导游证，费用为15000元，蒋某1表示同意。2018年10月11日、10月12日蒋某1先后通过微信转账给向某110018元。14、向某1骗称2019年的全国导游资格证考试有13个代考名额，代考费用15000元，现已被预定9个。要求鲁某1先交10000元订金，如果考过再将尾款补齐，没考过的话就全额退款。鲁某1于2018年10月12日通过微信转账的方式支付向某15000元。另查明，被告人向某1在案发前退还了唐某1及其女友共4000元、王某13000元、岳某21000元、蒋某11000元，共计人民币9000元。2019年5月30日，向某1被唐某1发现并扭送至凤凰县公安局沱江派出所。上述事实，有经庭审举证质证的以下证据证明：一、书证1、接报案登记表、立案决定书。证明：案件来源情况。2、拘留证、逮捕证。证明：被告人向某1被采取强制措施的情况。3、到案经过。证明：被告人向某1被动到案。4、户籍资料。证明：案发时，被告人向某1已达到应负刑事责任年龄。5、欠条。证明：被告人向某1收取被害人“代考费”后，因考试作弊被取消考试成绩，无钱退还“代考费”，为不让被害人闹事，就给被害人写“欠条”。6、部分造假合格成绩。证明：被告人向某1为隐瞒事实真相，伪造成绩单。7、考试文件。证明：导游证资格考试属于法律规定的国家考试。8、2018年导游资格考试部分人员成绩表。证明：被害人曹某1、吴某1、王某1、贾某1、石某1、何某、田某1、田某2、龙某4、郑某1、罗某1、唐某1显示缺考。9、证明材料、处理意见函、考试资料等。证明：组织考试作弊，考试成绩被取消。二、证人证言1、证人向某2、邹某1、曹采平等人的证言。证明：自己接受被告人向某1安排，帮他人代考导游资格证。三、被害人陈述被害人唐某1、吴某1、王某1等十余人的陈述。证明：被告人向某1以代考导游证为由，骗取钱财。其中，被害人唐某1、王某1、岳某2、蒋某1还证实了案发前，被告人向某1退还了唐某1及其女友共4000元、王某13000元、岳某21000元、蒋某11000元。四、被告人的供述与辩解被告人向某1的供述与辩解。证明：被告人向某1以代考导游证为由，收取被害人唐某1、吴某1、王某1等14人的代考费共179318元。在“2018年导游资格考试”中组织四人代考作弊，考试成绩被取消。在代考骗取行为败露后，为不让事情闹大，给被害人出具欠条。期间，退还了几个人的少部分钱。五、辨认笔录。证明：被害人对被告人向某1的身份确认情况。六、视听资料、电子数据：面试视频、微信转账截图。证明：被告人向某1在“2018年导游资格考试”中组织四人代考作弊的事实。以上证据，具备证据的基本要素，形成证据链，能证明本案的基本事实，本院予以确认。本院认为，被告人向某1在法律规定的国家考试中，组织他人作弊；又以非法占有为目的，采用欺骗方式骗取他人财物，价值人民币170318元，数额巨大，其行为已分别构成组织考试作弊罪、诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应当依法追究其刑事责任。归案后，被告人向某1如实供述犯罪事实且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人向某1关于“已退还了唐某1等人部分钱，犯罪数额应从中扣减”的辩解意见。经查，受害人唐某1、王某1、岳某2、蒋某1的陈述证实，向某1在案发前退还了唐某1及其女友共4000元、王某13000元、岳某21000元、蒋某11000元，共计9000元，故向某1该辩解意见，本院予以采纳。其辩护人关于被告人是初犯、偶犯，具有坦白情节，请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；关于被告人具有自首情节的辩护意见，经查与本案事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十四条之一第一款，第二百六十六条，第六十九条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人向某1犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币15000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月31日起至2023年5月30日止。罚金限在本判决生效后三十日内缴清。）二、对被告人向某1违法所得人民币170318元应依法追缴，发还被害人。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  吴正先人民陪审员  龙晓军人民陪审员  隆金琼二〇二〇年九月二十四日法官 助理  田一娇书 记 员  龙科霖附：本判决适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二百八十四之一在法律规定的国家考试中，组织作弊的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。为他人实施前款犯罪提供作弊器材或者其他帮助的，依照前款的规定处罚。为实施考试作弊行为，向他人非法出售或者提供第一款规定的考试的试题、答案的，依照第一款的规定处罚。代替他人或者让他人代替自己参加第一款规定的考试的，处拘役或者管制，并处或者单处罚金。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。