北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终8142号上诉人（原审原告）：李晓庆，女，1982年6月25日出生，汉族，无业，住北京市石景山区。委托诉讼代理人：马于淇，北京市雨仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵亚，北京市雨仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙江东阳柏言影视文化有限公司，住所地浙江省金华市东阳市浙江横店影视产业实验区商务楼。法定代表人：陈柏言，总经理。委托诉讼代理人：贺捷，北京市盈科律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐远翔，北京市盈科律师事务所律师。上诉人李晓庆因与被上诉人浙江东阳柏言影视文化有限公司（以下简称东阳柏言公司）劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2018）京0105民初91178号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李晓庆上诉请求：一、一审法院认定基本事实不清，适用法律错误，请求依法维持一审判决第一项，撤销一审判决第二、三、四项，改判支持李晓庆一审全部诉讼请求。二、本案一审、二审诉讼费用全部由东阳柏言公司承担。事实和理由：一、一审判决按照东阳柏言公司提供的打卡记录核算李晓庆工资错误，判决东阳柏言公司向李晓庆支付2017年5月至8月拖欠工资5224．97元错误。李晓庆时任东阳柏言公司公司宣发总监职务，李晓庆的工作内容主要是对外沟通联络，其工作性质决定了不可能在公司早晚打卡。对此，李晓庆一审向法院提交的银行流水及考勤记录显示2017年2月至5月30日薪资发放情况，可以证明东阳柏言公司的工资发放与东阳柏言公司的打卡考勤无关。李晓庆与东阳柏言公司负责人力资源工作的副总裁刘凤梅微信聊天记录显示，截至2017年3月8日，东阳柏言公司无规范加班制度、公司制度，且其同意李晓庆在加班的情况下第二天上班时间可以到12点。根据李晓庆提供一审法院的其与东阳柏言公司人力部门人员电话沟通录音表明，截至2017年7月26日，东阳柏言公司仍然没有明确的考勤管理办法，且东阳柏言公司的考勤制度随着人事的变动而变动，并没有在李晓庆进入东阳柏言公司时明确告知李晓庆公司的考勤管理办法。东阳柏言公司的考勤记录由公司考勤人员掌握，并不按照打卡记录执行，且公司考勤人员记录存在错误。东阳柏言公司《员工考勤及假期管理办法》于2017年8月10日通过公司邮箱发送，并要求签署回执；东阳柏言公司向一审法院提供的制度并未发送李晓庆邮箱，且其提供的制度无职工代表大会签字确认。李晓庆根本不可能在2017年8月10之前执行其该日发布的制度。综上，一审法院以东阳柏言公司提供的考勤记录以及东阳柏言公司的关于考勤管理办法计算东阳柏言公司应该补发李晓庆的工资属于基本事实错误。二、李晓庆针对加班的事实提供了大量证据予以证明，一审法院未经过全部仔细审查就认定李晓庆提供的证据不足为由驳回李晓庆的诉讼请求，属于认定事实不清适用法律错误。根据李晓庆与东阳柏言公司签署的《劳动合同》约定，李晓庆每个工作日工作时间不超过8小时。李晓庆加班，如果东阳柏言公司没有安排补休或者轮休，东阳柏言公司应当向李晓庆支付加班工资。李晓庆已经提供大量的加班单、工作微信聊天记录截图及录音证据证明李晓庆加班的情况。三、一审法院认定李晓庆应该休年假2天工资5517．24元，事实认定和适用法律错误。根据《职工带薪年休假条例》第三条,职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。李晓庆已经提供了历年社保记录以证明其累计工作时间超过1年不满10年，应该休年假5天。东阳柏言公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，同意一审法院判决，不同意李晓庆的上诉请求。要求驳回李晓庆全部上诉请求，维持原判。李晓庆向一审法院起诉请求：1．判决东阳柏言公司支付2017年5月1日至2017年10月13日工资差额86587．89元及拖欠工资25%的补偿金21648．98元；2．支付2017年2月27日至2017年8月15日延时加班工资131570．38元（508．75小时）、休息日加班工资143445．12元（52天）、法定节假日加班工资4137．84元及拖欠上述加班工资的补偿金69788．34元；3．支付社保应缴费用59581．41元及住房公积金应缴费用36436元；4．判决撤销东阳柏言公司作出的非法解除劳动合同劳动决定（解除劳动通知书）；5．支付2017年2月27日至2017年10月13日未休年假工资20689．65元，经济补偿5172．41元；6．支付未支付工资、加班费的赔偿金365741．23元。一审法院认定事实：李晓庆于2017年2月27日入职东阳柏言公司，双方签订了期限至2019年2月26日的劳动合同，约定试用期至2017年4月26日，李晓庆工作岗位为宣发总监，工资为税后每月30000元。2017年8月15日东阳柏言公司以李晓庆2017年8月2日、7日、9日、10日旷工、违反该公司《考勤管理制度》为由与李晓庆解除劳动关系，支付工资至当日。李晓庆在职期间未休年假。对双方有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1．李晓庆主张其月工资为税后30000元，东阳柏言公司主张为税前30000元。2．关于工资支付情况，李晓庆主张东阳柏言公司未足额支付工资，东阳柏言公司称已按照考勤情况支付。银行流水显示，东阳柏言公司2017年3月至8月发放李晓庆工资情况为5月支付29474．29元、6月支付19104．05元、7月支付18264．76元、8月支付8980．58元。关于考勤情况，东阳柏言公司提交了刷卡记录表、《员工考勤及假期管理办法》，李晓庆提交了东阳柏言公司在劳动争议仲裁审理过程中提交的考勤确认表，确认表显示2017年5月李晓庆病假1天、超过15分钟至0．5小时（包含）迟到1次，6月应出勤19天、实际出勤13天、病假6天，7月应出勤24天、实际出勤17天、病假7天、超过15分钟至0．5小时（包含）迟到1次，超过0．5小时迟到3次，8月应出勤23天，实际出勤7天，旷工4天（2017年8月2日、7日、9日、10日），超过15分钟至0．5小时（包含）迟到1次，超过0．5小时迟到1次，李晓庆2017年8月15日后未再出勤。其中李晓庆对2017年5月、6月考勤签字确认，7月、8月的确认表中显示有其他员工签字，无李晓庆签字。《员工考勤及假期管理办法》规定，每个工作日须在指纹打卡机上进行签到，公司实行每周5天工作制，上午10:00-12:00，下午13:00-18:30，未按要求打卡签到的，每次扣发30元，月累超过3次（不含）的，公司有权扣减绩效奖励、或给予辞退的处罚，迟到时间超过15分钟至0．5小时（包含）扣款50元，迟到0．5小时-1小时的视为旷工半天，1小时以上（不含）视为旷工一天；员工旷工按实际天数扣发工资外，连续或累计旷工三天以上（不含），公司视情节严重性，有权解除劳动合同；病假工资的扣减标准为：当月病假≤3天，扣减比例为40%，当月3天＜病假的，病假期间工资按当地最低工资标准的80%发放。本案中李晓庆对刷记录表及《员工考勤及假期管理办法》的真实性均不予认可，但北京市朝阳区劳动争议仲裁委员会的裁决书显示东阳柏言公司提交了打卡记录及《考勤管理制度》，《考勤管理制度》中具有与上述《员工考勤及假期管理办法》相同的规定，李晓庆表示对《考勤管理制度》的真实性认可，不清楚打卡记录的真实性。本案审理中，李晓庆提交了诊断证明复印件、请假申请表复印件、照片、处方、医药费收据等证据以证明其休病假，其中2017年8月的诊断证明显示，8月2日医疗机构建议李晓庆休1天、8月7日建议休1天、8月11日休3天、8月14日休1天、16日休3天。另李晓庆主张东阳柏言公司规定病假不扣工资，提交了与其他职工的微信聊天记录予以证明。东阳柏言公司对此不予认可。3．2017年8月15日东阳柏言公司通知李晓庆解除劳动关系，理由为主张李晓庆2017年8月2日、7日、9日、10日旷工4天。李晓庆否认上述时间旷工，主张东阳柏言公司违法解除劳动关系。4．李晓庆主张存在周末加班开会、平时延时加班及法定节假日（清明节2天、端午节1天）加班情况，提交了工作群微信聊天记录、自行填写未签字的加班申请、考勤记录予以证明，刷卡记录表显示李晓庆存在下班打卡时间晚于18:30的情况，2017年清明节及端午节不存在打卡记录。5．李晓庆主张2017年2月至10月期间其应休年假5天，要求东阳柏言公司支付未休年假工资报酬。提交了社保缴费记录以证明其入职东阳柏言公司前累计工作超过1年。6．李晓庆主张东阳柏言公司未依法足额缴纳社保费用及住房公积金，要求东阳柏言公司将应由单位负担部分支付给其个人。2017年7月25日李晓庆向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求东阳柏言公司支付工资差额及25%补偿金、支付延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资，拖欠加班工资的25%补偿金，支付社保应缴费用及住房公积金应缴费用，撤销劳动合同（解除劳动合同通知书）的决定、支付未休年假工资、支付工资、加班费的赔偿金，该仲裁委裁决东阳柏言公司支付李晓庆2017年5月1日至2017年8月15日工资差额3484．92元、支付2017年2月27日至2017年8月15日未休年假工资5517．24元、撤销2017年8月15日的《解除劳动合同通知书》，驳回了李晓庆的其他仲裁请求。李晓庆不服裁决诉至一审法院。一审法院认为，1．2017年5月1日至2017年8月15日，李晓庆在东阳柏言公司公司上班期间，根据李晓庆考勤记录及东阳柏言公司关于考勤的管理办法，该院对东阳柏言公司考勤确认表中5月至7月的李晓庆的考勤情况予以认定，2017年8月李晓庆提交了8月2日、7日的病休诊断证明及相关就医凭证，该院予以认定，以上东阳柏言公司共应补发李晓庆工资5224．97元。李晓庆要求东阳柏言公司支付25%的补偿金于法无据，该院不予支持。2017年8月15日后李晓庆未上班，要求东阳柏言公司支付2017年8月15日至10月13日的工资差额的请求缺乏事实依据，该院不予支持，对于违法解除劳动合同的工资损失李晓庆可另行主张。2．东阳柏言公司以李晓庆2017年8月旷工4天为由与其解除劳动关系，经北京市朝阳区劳动争议仲裁委员会裁决认定其解除行为违法应予撤销，东阳柏言公司未起诉，因此应予执行。该院支持李晓庆要求撤销该决定的请求。3．李晓庆主张东阳柏言公司未依法足额缴纳社会保险及住房公积金，要求东阳柏言公司将单位负担部分支付给其个人，不符合法律规定，该院不予支持。4．关于加班的主张李晓庆提交的证据不足，该院不予支持。5．关于年假，东阳柏言公司应支付李晓庆2017年2月27日至8月15日工作期间未休年假工资，依法核算李晓庆应休年假2天，东阳柏言公司应支付未休年假工资报酬30000/21．75*2*200%=5517．24元。对李晓庆请求的金额该院不予支持。6．李晓庆要求东阳柏言公司支付未支付工资、加班费的赔偿金，于法无据，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条、《职工带薪年休假条例》第五条规定，判决：一、撤销东阳柏言公司2017年8月15日的《解除劳动合同通知书》；二、东阳柏言公司东阳柏言公司于判决生效后7日内支付李晓庆2017年5月1日至2017年8月15日工资差额5224．97元；三、东阳柏言公司于判决生效后七日内支付李晓庆2017年2月27日至2017年8月15日期间未休年假工资报酬5517．24元；四、驳回李晓庆的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，双方对于撤销2017年8月15日《解除劳动合同通知书》均未提出异议，本院依法予以确认。结合当事人诉辩意见，本案二审争议焦点为：东阳柏言公司是否应当向李晓庆支付诉争期间工作差额及补偿金、加班工资、未休年假工资以及未支付工资、加班费的赔偿金。关于工资差额问题，针对李晓庆在东阳柏言公司实际工作的2017年5月1日至2017年8月15日期间，东阳柏言公司提交了打卡记录及《考勤管理制度》证明李晓庆的工资已依据其考勤情况支付。李晓庆虽主张其工作性质无需考勤打卡，但其《劳动合同》上约定了李晓庆实行标准工时制度，李晓庆在诉讼中认可其曾在部分考勤确认表中签过字，同时，仲裁阶段李晓庆对东阳柏言公司提交的《考勤管理制度》真实性认可，现李晓庆主张其不适用考勤制度，缺乏依据，在李晓庆未能提供其他有效证据证明其获取工资不需要考勤打卡的情况下，一审据此确认李晓庆的工资支付标准，并结合其考勤及病休情况认定东阳柏言公司应补发上述期间工资差额，该认定正确，本院予以维持。针对李晓庆主张的2020年8月15日之后的工资差额，因本案中东阳柏言公司作出的《解除劳动合同通知书》已被认定应予撤销，双方均无异议，故就违法解除劳动关系的工资损失或法律后果问题，李晓庆可待明确请求后另行主张。关于李晓庆要求东阳柏言公司支付25%的补偿金，缺乏依据，本院不予支持。关于各项加班费，李晓庆虽提交了工作群微信聊天记录、自行填写未签字的加班申请等证据证明其存在加班的情况，但上述证据尚不足以证明李晓庆存在加班事实，一审法院未支持其加班费主张并无不当，本院予以维持。关于未休年假工资，一审按照李晓庆实际工作期间即2017年2月27日至8月15日核算李晓庆实际应休年假2天，符合事实及法律规定，本院予以确认。李晓庆针对该部分请求的金额缺乏依据，本院不予支持。此外，关于李晓庆主张的未支付工资、加班费的赔偿金一节，因缺乏依据，本院不予支持。李晓庆关于要求东阳柏言公司将单位应负担的社保应缴费用和住房公积金应缴费用支付给其个人的请求，不符合法律规定，本院亦不予采纳。综上所述，李晓庆的上诉理由不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李晓庆负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  田 璐审 判 员  杜丽霞审 判 员  李 淼二〇二〇年九月十四日法官助理  张 禾书 记 员  崔浩然