山东省东营市东营区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0502民初2448号 原告：王曙光，男，1966年1月7日出生，汉族，东营市垦利区村民，住。 委托诉讼代理人：张英俊，山东九坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄冬，山东九坤律师事务所实习律师。 被告：王建，男，1962年10月5日出生，汉族，东营市东营区村民，住。 被告：韩桂林，男，1964年4月11日出生，汉族，东营市垦利区村民，住。 原告王曙光与被告王建、韩桂林侵权责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王曙光及其委托诉讼代理人张英俊、黄冬，被告王建、韩桂林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王曙光向本院提出诉讼请求：1.判令王建、韩桂林赔偿王曙光医疗费54072.8元、误工费21267.6元、护理费15073.15元、住院伙食补助费3400元、后续治疗费1000元、交通费1000元、鉴定费2860元，共计98673.55元；2.本案一切诉讼费用由王建、韩桂林承担。事实和理由：2019年4月23日，王曙光在给寺前杨村杨春光盖房子时，韩桂林驾驶的吊车在吊装混凝土过程中，吊车钢丝绳卡子松脱，导致混凝土脱落，致使王曙光受伤。王曙光、韩桂林均系应王建雇佣提供劳务，王曙光听从王建安排进行施工，韩桂林驾驶的吊车没有合法手续，王建、韩桂林在施工现场也未进行警示，故王建应承担赔偿责任，韩桂林应承担连带责任。 王建辩称，王建在王曙光和韩桂林施工前即要求其注意安全。王建不想也没有能力承担责任，王曙光与王建系自愿到一起干活，不存在雇佣关系。王建已为王曙光垫付医疗费46000元。 韩桂林辩称，一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害司法解释）第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，韩桂林受雇于王建进行施工，事故发生时，韩桂林正常操作，无任何违反操作规定的行为。二、王曙光主张的误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费过高，鉴定费应由其自行承担。（一）关于误工费，韩桂林与王曙光系工友关系，据韩桂林所知，王曙光每天收入100元，其误工期为120天，误工费应为12000元。（二）关于护理费，王曙光实际住院34天，其中7天在重症监护室，由医护人员进行专业护理，并且护理费用已经在住院医疗费中支付，不应得到支持。王曙光转入普通病房后，虽然鉴定结论住院期间需要2人护理，但是事实上仅有其妻子一人护理。同时，其妻子无正式工作、无工资收入，应按每天60-100元标准支付护理费。因此，王曙光护理期间应为57天（34天-7天+30天），护理费应该在3420元至5700元之间。（三）关于住院伙食补助费，应按每天50元标准计算，即1700元。（四）王曙光主张交通费1000元过高，请法庭结合王曙光出入院路程情况酌情判定。（五）关于鉴定费用，系王曙光为诉讼收集证据支付的费用，且其亦未评定为伤残，该费用应由其自行承担。三、王曙光对于事故的发生存在重大过错，对于其损失应承担一定责任。根据《中华人民共和国安全生产法》第五十四条规定，从业人员在作业过程中，应当严格遵守本单位的安全生产规章制度和操作规程，服从管理，正确佩戴和使用劳动防护用品。本案中，王曙光并未佩戴任何的劳动防护用品（安全帽）。韩桂林也多次强调，吊车在正常工作中，五米之内不允许随便经过，并疏散相关人员，确保五米之内没有人。吊车上明确标明起重臂下严禁站人，王曙光明知该要求，却违反安全生产管理制度，自身具有重大过错。四、在王曙光住院期间，韩桂林已经为其垫付医疗费25000元，王曙光应予返还。五、王曙光部分医疗费用并非治疗外伤发生，而是治疗其陈旧性疾病所发生的费用，依法应予剔除。 本院经审理，认定事实如下： 一、2019年4月23日，王曙光在给寺前杨村的杨春光盖房子时，由于韩桂林驾驶的吊车的钢丝绳卡子松脱，导致吊装的混凝土脱落，致使王曙光受伤。王曙光、韩桂林均受王建雇佣而提供上述劳务。 当日，王曙光被送入东营市东营区人民医院就诊，随后转入胜利油田中心医院接受治疗，其先在重症医学科接受治疗，其后于4月29日转入神经外科接受治疗，并于2019年5月27日出院，共住院34天。胜利油田中心医院诊断为颈部损伤、肺部感染、眼球挫伤、纵膈血肿、头皮破裂、皮肤挫伤。 王曙光在东营市东营区人民医院花费医疗费3119.74元，在胜利油田中心医院花费住院费115038.95元、门诊费1149.35元，花费后续医疗费764.76元，以上共计120072.8元。 二、王曙光申请诉前鉴定后，本院依法委托鉴定，滨州医学院附属医院法医司法鉴定所于2020年4月13日出具《司法鉴定意见书》，认定王曙光损伤程度及后遗症构不成伤残等级，误工期120天，住院期间需要2人护理，院外需要1人护理30天，后续检查治疗费用约需1000元。王曙光为此支付鉴定费2860元。 另，在诉前鉴定证据交换时，王建、韩桂林对于住院病案、用药明细中所载明的部分诊疗行为及用药合理性等存有异议，并申请对此进行鉴定，但其未在本院指定期限内提交书面鉴定申请，本院视为其自动放弃该项诉讼权利。 三、2019年4月29日，王曙光之女王慧云（甲方）与赵玲（乙方）、东营区贵康家政服务部经营者李绪娟（丙方）签订《陪护中心服务合同》，三方约定：甲方要求乙方提供医院陪护服务，自2019年4月29日起，每天工作24小时，每天工资280元。王曙光支付东营区贵康家政服务部29天的院内护理费8120元。 四、涉案吊车超重臂印有“起重臂下，禁止站人”警示字样。王建未向王曙光提供安全帽等劳保用品，王曙光也未佩戴劳保用品。韩桂林所驾驶的吊车没有相关手续，但韩桂林持有建设机械施工作业操作证。 五、王建已向王曙光垫付医疗费46000元，韩桂林已向王曙光垫付医疗费20000元。韩桂林另称，其向王曙光女儿现金支付5000元，但未提交证据证实，且王曙光不予认可，本院不予认定。 本院认为，本案的争议焦点为：一、本案承担责任主体和责任方式如何确定；二、本案赔偿数额如何确定。 关于焦点一：本案中，鉴于王曙光兼有雇员和受害人的身份，韩桂林兼有雇员和致害人的身份，若从王曙光身份考虑，可涉及提供劳务者受害责任纠纷，若从韩桂林身份考虑，可涉及提供劳务者致害责任纠纷。因提供劳务者受害责任纠纷主要有雇佣的保姆、雇佣的建筑物装修工、承揽人和定作人为完成工作受到损害的赔偿责任纠纷。提供劳务者致害责任纠纷主要有雇佣的保姆、雇佣的建筑物装修工、承揽人和定作人为完成工作对第三人造成损害的赔偿责任纠纷，或帮工人在帮工活动中对第三人造成损害的赔偿责任纠纷。因此，本案法律关系不应界定为提供劳务者受害责任纠纷或提供劳务者致害责任纠纷，而应基于王建与王曙光、韩桂林之间的雇佣关系，界定为广义上的侵权责任纠纷。 本院将根据人身损害司法解释第九条第一款的规定厘定责任主体及责任方式，即雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，韩桂林作为持有建设机械施工作业操作证的吊车操作人员，其作业时应当排除吊车机械设备及周围施工环境中存在的隐患。事实上，吊车钢丝绳在施工过程中脱落，进而导致涉案事故的发生，应属韩桂林的重大过失。王建、韩桂林称，其在吊车施工前已对王曙光作警示喊话，但未提交证据予以佐证，且王曙光不予认可，本院不予采信。王建作为雇主应承担赔偿责任，韩桂林作为致人损害的雇员应承担连带赔偿责任。同时，鉴于王曙光在吊车施工过程中未尽到安全注意义务，未佩戴安全帽等劳动防护用品，其自身亦具有一定过错。综上，本院酌情认定王曙光、王建的责任比例为10%、90%，韩桂林对于王建应负担的责任承担连带责任。 关于焦点二：1.关于医疗费，根据王曙光提交的住院病案、医疗费单据、用药明细等，能够认定其共花费医疗费120072.8元的事实。2.关于护理费，王曙光支付东营区贵康家政服务部29天的院内护理费8120元，有服务合同及陪护费发票予以证实，本院予以采信。另外，王曙光住院及出院后由其妻女进行护理，参照山东省2019年度城镇居民人均可支配收入42329元计算，护理费为6842.22元〔（42329元÷365天）×59天〕，以上共计14962.22元。3.关于误工费，王曙光提供劳务的工作时长与工资并不固定，其也未举证证明其最近三年的平均收入状况，参照山东省2019年度城镇居民人均可支配收入42329元，结合鉴定意见认定的误工期限120天，数额为13916.38元〔（42329元÷365天）×120天〕。4.关于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者是转院治疗实际发生的费用计算，以正式票据为凭。本案中，王曙光虽未提交交通费凭证证实，但结合王曙光就医、转院的事实，本院酌情支持500元。5.关于住院伙食补助费，结合双方意见，本院按照每天50元标准计算，住院34天，共计1700元。6.关于后续治疗费用，参照鉴定意见，本院支持1000元。7.关于鉴定费2860元，系王曙光为确定护理天数、护理人数、后续治疗费等所支付的必要的合理的费用，本院予以认定。 综上，考虑王曙光、王建的责任比例，王建应负担的各项费用分别为：医疗费42065.52元（120072.8×90%-46000元-20000元）、护理费13466元、误工费为12524.74元、交通费450元、住院伙食补助费1530元、后续治疗费900元、鉴定费2574元，共计73510.26元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告王建于本判决生效之日起十日内赔付原告王曙光医疗费42065.52元、护理费13466元、误工费12524.74元、交通费450元、住院伙食补助费1530元、后续治疗费900元、鉴定费2574元，共计73510.26元； 二、被告韩桂林对上述款项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告王曙光的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2266元，减半收取1133元，由原告王曙光负担289元，被告王建、韩桂林负担844元 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审判员  舒浩浩 二〇二〇年九月二十一日 书记员  张静静