江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣11民终1488号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司，住所地浙江省温州市瓯海将军桥瓯海大厦11-12层，统一社会信用代码：9133030484531970XH。负责人：周跃荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：毕梦林，江西饶诚律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：杨杰，江西饶诚律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：苏明大，男，1996年10月29日出生，汉族，户籍地江西省余干县，现住江西省上饶市余干县。委托诉讼代理人：江卫生，余干县诚信法律事务所法律工作者，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：潘光贤，男，1961年12月29日出生，汉族，住浙江省永嘉县。委托诉讼代理人：余贤龙，江西赣通律师事务所律师，特别授权代理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司（以下至判决主文前简称人保瓯海公司）因与被上诉人苏明大、潘光贤机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省余干县人民法院（2020）赣1127民初118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人人保瓯海公司上诉请求：一、请求撤销一审判决第一项、第二项，改判上诉人少赔付112,477.08元；二、本案二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，苏明大先后两次住院治疗，但第二次住院是因其自身摔倒所致，与本次交通事故毫无关联，一审法院认定第二次住院的部分医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费等由上诉人承担错误；二、一审判决根据第二次鉴定意见采信误工期、护理期为603天，与苏明大伤情明显不符，且重新鉴定的检材未经当事人质证，重新鉴定的鉴定意见应不予采信；三、一审判决未扣除非医保用药不合理。被上诉人苏明大辩称：一、两次住院与本案交通事故之间存在因果关系，因苏明大因本案交通事故造成创伤性特重颅脑损伤，故而在家正常步行未违反任何医嘱，也未实施任何危险行为，却摔伤至二次入院；二、重新鉴定的检材经过双方质证，鉴定程序合规合法，应当予以采信，误工期、护理期的认定并无不妥；三、关于非医保用药，上诉人对免责条款并未提示说明，且对非医保用药金额并未鉴定。被上诉人潘光贤辩称：一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求维持原判。苏明大向一审法院起诉请求：1、恳请法院判令潘光贤、人保瓯海公司共同赔偿交通事故损失316,222.61元（不含潘光贤已付的医药费281,408.8元）；2、本案诉讼费由潘光贤、人保瓯海公司承担。一审法院认定事实如下：2018年9月13日21时17分许，在江西省余干县路段，潘光贤驾驶浙Ｃ×××××小型轿车与苏明大驾驶的无牌无证钱江牌二轮摩托车发生碰撞，造成苏明大受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，苏明大被送往中国人民解放军第一八四医院住院治疗，于2019年1月8日出院，出院医嘱：1、注意休息，加强营养，加强左下肢功能锻炼，避免过度劳累及再次损伤；2、出院后1月、3月、半年、9月来院复查，结合病情适时行右上肢、左下肢内固定取出术，有特殊不适随时复诊。本次住院费281408.8元，该费用全部由潘光贤垫付。2019年4月5日苏明大因外伤再次入院治疗，于2019年4月18日出院，发生医疗费41409.08元，苏明大在2019年8月1日在余干县医保局报销医疗费15240.67元。苏明大自2018年9月13日至2020年2月27日先后19次在中国人民解放军第一八四医院门诊治疗共发生门诊费共计12750.41元，其中潘光贤垫付3603.99元。2019年11月25日，上饶精神医学司法鉴定所鉴定苏明大患有脑外伤所致轻度智能缺损。2019年12月19日余干东山法医学司法鉴定所评定苏明大颅脑外伤构成8级伤残，左膝关节损伤构成10级伤残，评定误工期为450日，营养期240日，护理期240日，评定拆除内固定物后续治疗费30000元。苏明大起诉后，人保瓯海公司于2020年1月19日申请重新鉴定，2020年5月9日江西神州司法鉴定中心评定：苏明大精神智能损伤的伤残等级为9级，左膝伤残等级为10级，其癫痫的伤残等级暂不予评定，误工期、护理期、营养期自受伤之日起计算至定残前一天。庭审中苏明大自认在第二次鉴定前已将内固定物取出，但没有向法庭提供取出内固定物医疗发票。2018年10月25日余干县公安局交警大队认定潘光贤负事故主要责任，苏明大负事故次要责任。浙Ｃ×××××小型普通客车在人保瓯海公司投保了机动车交通事故责任强制保险和保险金额为100万元的机动车第三者责任险及该险的不计免赔率，且事故发生时该机动车在保险期间内。另查明，苏明大自2015年8月起一直居住在余干县新园社区Ｂ—127号。一审法院认为，余干县公安局交通警察大队于2018年10月25日出具的交通事故认定书，对本次交通事故的事实和责任划分并无不当，应予以采信，但是建议潘光贤负民事赔偿责任的80%，苏明大负20%的责任，于法无据，而苏明大驾驶的摩托车属于机动车，应自担30%的责任，潘光贤则应负事故70%的赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身损害的，由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内先予赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。参照《江西省2019年度统计数据》，依苏明大诉请，苏明大的损失一审法院核定为：1.医疗费320,327.62元（依医疗票据核定，不含已在余干县医保局报销的部分；人保瓯海公司未举证非医保用药的具体数额，对其提出扣减15%非医保用药的抗辩一审法院不予支持）；2.营养费5,000元×21%=1,050元；3.住院伙食补助费40元/天×（117天+13天）=5,200元；4.误工费（41,444元÷365天）×603天=68,467.76元（结合江西神州司法鉴定中心鉴定意见和医嘱，按城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资确定收入标准）；5.护理费50,235元÷365天×603天=82,990.97元（结合江西神州司法鉴定中心鉴定意见和医嘱，按城镇非私营单位居民服务业就业人员年平均工资计算）；6.交通费酌定20元/天×（住院130天＋门诊19次）＝2，980元；7.鉴定费2,500元（《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。而鉴定费属于该条规定的必要的、合理的费用）；8.伤残赔偿金36,546元×20年×21%=153,493.2元（适用城镇标准）；9.车辆损失费酌定1,000元；10.残疾辅助器具费无证据不予支持；11．精神损失抚慰金确定为6,000元；12.苏明大已取出内固定，但未提供医疗发票，后续治疗费不支持。综上苏明大损失共计644,009.55元，其中医疗费类损失为326,577.62元，伤残类损失为316,431.93元，财产损失1,000元。在适用交强险赔偿限额后剩余需要赔付的按70%赔偿，则由人保瓯海公司赔偿医疗费（326,577.62-10,000）×70%+10,000=231,604.33元，赔偿伤残赔偿金（316，431.93-110,000）×70%+110,000=254,502.35元,赔偿财产损失1,000元，合计赔偿487,106.68元。鉴于潘光贤垫付医疗费285,012.79元并要求一并处理，在冲抵应由潘光贤承担的诉讼费5,782元情况下，则由人保瓯海公司向苏明大实际赔付207,875.89元，由人保瓯海公司向潘光贤给付医疗费垫付款279,230.79元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司在本判决生效后十日内向原告苏明大给付赔偿款207,875.89元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司在本判决生效后十日内向被告潘光贤支付垫付款共计279,230.79元；三、驳回原告苏明大的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,564元，减半收取5,782元，由被告潘光贤承担（已在医疗费垫付款中抵扣）；重新鉴定费9,400元，由原告苏明大负担2,400元，由中国人民财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司负担7,000元。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是一审法院认定人保瓯海公司赔偿苏明大第二次住院产生的相关费用及未非医保用药医疗费是否适当？一审法院认定苏明大的误工期、护理期是否适当？关于第二次住院产生的相关费用，根据两次入院治疗的出院记录，第二次住院治疗损伤部位是“左膝关节脱位、左股骨内侧髁撕脱性骨折、左膝关节韧带损伤”，与本案交通事故造成的第一次住院损伤部位大致相同，根据客观情况，一审法院将第二次住院医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费等计入赔偿范围并无不妥。关于非医保用药，上诉人并未举证证明非医保用药医疗费具体数额，也未提交证据证明其就该非医保用药不予赔付的免责条款进行了提示说明，故一审法院未扣除非医保用药医疗费并无不妥，本院亦予以维持。关于误工期、护理期，误工时间、护理时间原则上应以医嘱为依据，可计算至定残前一日，重新鉴定的伤残等级改变的，按照重新鉴定作出之日确定定残日，本案医嘱并未明确载明苏明大误工时间、护理时间，苏明大起诉后，人保瓯海公司向一审法院申请重新鉴定，重新鉴定的鉴定意见改变了伤残等级，伤残等级从“颅脑外伤八级”降为“精神职能损伤九级”，故误工时间、护理时间应当计算至第二次定残前一日即2020年5月8日，一审法院据此认定误工期、护理期并无不妥，本院予以维持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,275元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 扬审判员 杜依霖审判员 李少琴二〇二〇年九月十六日书记员 刘雅琦