安徽省六安市金安区人民法院刑 事 判 决 书(2020)皖1502刑初196号公诉机关安徽省六安市金安区人民检察院。被告人董五星（绰号“老村长”），男，1974年8月9日出生于安徽省长丰县，汉族，中专文化，务农，住安徽省长丰县。被告人董五星因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2019年12月7日被六安市公安局金安分局刑事拘留；2020年1月10日经六安市金安区人民检察院批准，当日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。辩护人陈英杰，安徽英锐律师事务所律师。被告人冯亮，男，1985年10月14日出生于安徽省霍山县，汉族，初中文化，务工，户籍地为安徽省霍山县，租住安徽省六安市金安区。被告人冯亮因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2019年12月5日被六安市公安局金安分局刑事拘留；2020年1月10日经六安市金安区人民检察院批准，当日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。辩护人李从杰，安徽金六州律师事务所律师。被告人胡军，男，1975年9月30日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，务工，住安徽省长丰县。被告人胡军因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2019年12月9日被六安市公安局金安分局刑事拘留；2020年1月10日经六安市金安区人民检察院批准，当日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。辩护人杨多法，安徽惟泰律师事务所律师。六安市金安区人民检察院以金安检刑诉（2020）201号起诉书指控被告人董五星、冯亮、胡军犯盗掘古墓葬罪，于2020年9月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年9月21日公开开庭审理了本案。六安市金安区人民检察院指派检察员彭某出庭支持公诉，被告人董五星及其辩护人陈英杰、被告人冯亮及其辩护人李从杰、被告人胡军及其辩护人杨多法均到庭参加诉讼。现已审理终结。六安市金安区人民检察院指控：“六安汉代王陵墓地”为国务院核定并公布的第七批全国重点文物保护单位，其中王陵附属墓葬“杨公庙墩子”、“江墩子”位于本市金安区望城街道青松村，为六安市第二批市级重点文物保护单位。被告人董五星、冯亮等人为获取非法利益，通过网络渠道结识并邀约，由何某（另案处理）出资，于2019年1月至4月夜间多次至本市金安区六安汉代王陵附属墓葬，采用探针探测、铁锹挖掘等方式对具有历史、艺术、科学价值的附属墓葬进行挖掘和破坏。具体犯罪事实如下：1.2019年1月14日、19日，被告人董五星、冯亮和殷某（另案处理）、何某等人于夜间至本市金安区望城街道青松村“杨公庙墩子”，对该墓葬实施盗掘，分别挖掘盗洞深5米及6米。2019年4月，为确定墓室位置及大小，何某和被告人胡军、冯亮等人于夜间至“杨公庙墩子”并由被告人胡军使用探针对该墓葬进行探测，经探测，被告人胡军告知何某等人墓室大小及墓葬价值不大，上述人员均于当晚离开。因心有不甘，同年4月25日，被告人董五星、冯亮和何某、殷某等人再次于夜间至“杨公庙墩子”，对该墓葬实施盗掘，挖掘盗洞深达5、6米。2.2019年2月，被告人董五星、冯亮和何某、殷某等人至本市金安区望城街道青松村“江墩子”，连续3晚对该墓葬实施盗掘，并挖掘至墓室盗取破碎玉璧一枚。2019年12月3日，被告人冯亮被抓获；同年12月6日，被告人董五星被抓获；同年12月9日，被告人胡军被抓获。到案后，三人均如实供述犯罪事实。公诉机关为证明上述指控事实，向法庭提供了书证户籍信息、抓获经过等，证人何某、殷某等人证言，被告人董五星、冯亮、胡军供述和辩解，辨认、勘验笔录等证据。公诉机关认为，被告人董五星、冯亮、胡军盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其中被告人胡军情节较轻，该三人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款之规定，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。因被告人冯亮属从犯，同时适用该法第二十七条之规定。被告人冯亮、胡军认罪认罚，可以从宽处罚，建议判处被告人冯亮有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金，判处被告人胡军有期徒刑十个月至一年十个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人董五星对指控罪名没有异议，当庭表示认罪，但辩称2019年4月25日自己没有盗掘古墓，公安机关讯问时只说是最后一次，自己没有听清具体时间就在笔录上签字了；自己也不是起主要作用，叫人是何某指派的。被告人董五星的辩护人提出以下辩护意见：1.对指控罪名不持异议，但现有证据不能证明董五星参与了4月25日的盗掘行为，冯亮、董五星在笔录中的供述不具有客观性，应以二人当庭陈述为准；2.董五星构成从犯。盗墓的犯意提起者是冯亮，董五星是受何某的指使，从利润分配看，除何某提取20%外，其余款项由参与人平分；3.被告人当庭认罪，是初犯，构成坦白。建议对其从轻、减轻处罚。被告人冯亮、胡军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结。被告人胡军在开庭审理过程中亦无异议。被告人冯亮当庭辩称在公安机关讯问时没有说过2019年4月25日去盗墓，去过杨公庙墩子，是老村长联系自己去的。被告人冯亮的辩护人提出以下辩护意见：对罪名无异议。1.被告人冯亮系受何某安排、指挥，起协助作用，系从犯；2.本案盗墓行为未侵入墓室，应认定为未遂；3.被告人平时表现良好，归案后具有坦白情节，悔罪态度良好；4.被告人主观恶性不深，社会危害性较小，属于初犯。建议对被告人从轻、减轻处罚。被告人胡军的辩护人提出以下辩护意见：对罪名及事实无异议。1.被告人胡军系从犯；2.被告人只是扎了一次探针，后主动放弃犯罪，应认定为犯罪中止；3.被告人认罪认罚，愿意缴纳罚金；4.被告人犯罪情节较轻。建议免予刑事处罚或者适用缓刑。经审理查明：“六安汉代王陵墓地”为国务院核定并公布的第七批全国重点文物保护单位，其中王陵附属墓葬“杨公庙墩子”、“江墩子”位于本市金安区望城街道青松村，为六安市第二批市级重点文物保护单位。被告人董五星、冯亮等人为获取非法利益，通过网络渠道结识并邀约，由何章勇（另案处理）出资，于2019年1月至4月夜间多次至本市金安区六安汉代王陵附属墓葬，采用探针探测、铁锹挖掘等方式对“杨公庙墩子”、“江墩子”古墓葬进行挖掘和破坏。具体犯罪事实如下：一、2019年1月14日、19日，被告人董五星、冯亮和殷康（另案处理）、何章勇等人于夜间至本市金安区望城街道青松村“杨公庙墩子”，对该墓葬实施盗掘，分别挖掘盗洞深5米及6米。2019年4月，为确定墓室位置及大小，何某邀约被告人胡军、冯亮等人于夜间至“杨公庙墩子”并由被告人胡军使用探针对该墓葬进行探测，经探测，被告人胡军告知何某等人墓室大小及墓葬价值不大，上述人员均于当晚离开。因心有不甘，其后不久，出资人何某和被告人董五星、冯亮及殷某等人再次于夜间至“杨公庙墩子”，对该墓葬实施盗掘，挖掘盗洞深达5、6米，后因盗洞被发现而放弃。二、2019年2月，被告人董五星、冯亮和何某、殷某等人至本市金安区望城街道青松村“江墩子”，连续3晚对该墓葬实施盗掘，并挖掘至墓室，盗取破碎玉璧一枚。2019年12月3日，被告人冯亮被抓获；同年12月6日,被告人董五星被抓获；同年12月9日，被告人胡军被抓获。到案后，三人均如实供述犯罪事实。上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：（一）书证。1.受案登记表，证实2019年1月15日，六安市文物局日常文物安全员葛某巡查时发现古墓葬顶有盗洞；1月20日巡查人员再次发现被回填的盗洞遭盗掘，往下挖深2米；2019年4月26日，葛某巡查时发现古墓葬顶有盗洞。2.户籍信息，证实被告人董五星、冯亮、胡军具有完全刑事责任能力。3.前科网上查询记录，证实冯亮、董五星、胡军均无前科。4.抓获经过，证实被告人冯亮于2019年12月3日被抓获；被告人董五星于12月6日被抓获；12月9日胡军被抓获。5.国务院文件及六安市人民政府文件，证实六安汉代王陵墓地为国务院核定并公布的第七批全国重点文物保护单位；杨公庙墩子和江墩子为六安市人民政府公布的六安市第二批市级重点文物保护单位。（二）被告人的供述和辩解1.被告人董五星供述：我绰号叫“老村长”，2017年经董善超介绍进盗墓这一行。我认识一个盗墓的叫老胡，通过老胡认识老何，通过老何又认识了小和尚和老刘、马三，另外通过一个河南人认识了老王，又通过老王认识了老黄。2018年冬通过盗墓的朋友认识了小亮，认识后小亮跟我说他是六安人，六安有活，活的意思就是墓。我知道之后就跟老何讲了，老何说去六安看看，我们在2019年1月11号去六安踩点，发现有盗墓的条件，我们就各自喊人，我喊了小天，老何喊了小和尚、老刘、马三。我们一共在六安盗了2个墓，我参与盗了4次墓。第一次、第二次、第四次盗的是同一个墓，墓旁有一个墓碑，上面写的“汉代王陵附属古墓群”，第三次盗的墓是在第一次墓的北面，是战国墓墩。第一次是2018年腊月初九也就是1月14日晚上，盗墓人有我、老何、小和尚、马三、小天、老刘、小亮，1月11号左右我和小亮、小和尚、老刘、老何先去踩点，我和老刘还下针了。1月14日晚8点多我们开车去了事先踩好的点，老刘、小天挖土，我、小亮、马三、老何运土，小和尚望风，挖到凌晨12点，有6米深，把洞口作了掩饰就离开了；第二次是2019年1月19号，盗墓的有我、老何、老王、小和尚、小亮、老黄及老黄带的一个河南人，去的是第一次盗墓的地方。去后我们沿着第一次挖的洞重新挖，老黄挖土，其他人运土，小和尚望风，干到凌晨2点多，挖了8米深就没干了；第三次是在2019年1月29日，我们在1月14号、19号盗墓的时候就发现不远处有一个墓，在26号的时候我们去踩过点，之后就联系老黄过来盗墓，还有小何、老刘，老黄还带了一个河南人老尤，到了墓所在的竹林我们就开始挖，老黄负责挖，我、老何、小亮、老刘、老尤负责运土，小和尚望风，干到凌晨2点半左右，盗洞挖了3、4米深，天快亮了我们就结束了；第二天晚上我们又去挖了，干到凌晨2点半，挖了5、6米就结束了；第三天、第四天其中有一天休息，剩下几天我们都去挖到凌晨2点半，第六天我们挖到12米深回去的；第七天是2018年年三十当天，阳历是2019年2月4日，我们又去挖洞了，干到凌晨1点挖到底了，小和尚下去用锯子把墓顶锯开，然后老刘和老黄下去了，找了一遍找到了一个破碎的玉璧，没找到其它东西就出来了。之后我们就回合肥了。玉璧老刘说是战国的，一共拿上来4个碎块，被老刘带到四川去了；第四次盗墓是在2019年2月7日，参与的人有我、老何、小亮、小和尚、老刘、老黄、老尤，我们去的是1月14日盗墓的地方，还是沿着之前打的盗洞重新挖，挖到凌晨3点，挖了9米深还没挖到墓就结束了。之后因盗洞又被发现了我们就散了。老何是投资人，我们盗墓期间所有花费都是老何，来回车票、住宿都是他的，我和老刘负责下针（判断墓室的位置），看墓周围环境，是否有盗墓的条件，老黄负责挖洞，其他人运土，老黄和老刘还负责下去找东西，因为他们对古董这块比较懂，小亮负责带路，小和尚开车和望风。我们没有找到东西就没有分赃，盗墓行内规矩是收获分10份，投资人拿2份，剩下的8份其余人分。今年8、9月份的时候我听胡军跟我说他来过六安看过墓，小亮也跟我讲过胡军到六安用探针探过我们之前挖的汉代墓墩。补侦：2019年4月份的时候，我何某、小和尚、小亮、老黄、老尤、老刘，我们7个又盗了一次带墓碑的古墓，挖到凌晨3点的时候我们结束休息了，下午4点多的时候小亮说盗洞被人发现了，我们就回家了。2.被告人冯亮供述:2017年我加了一个文物交流QQ群，2018年11月左右群里一个姓周的成员加了我的QQ，问我是六安的，可干过盗墓，说六安这里有活。我还把我的电话号码给了他，后来另一个人打我电话说来六安，2019年1月10日左右他们过来了，这个人还加了我的微信，叫老村长，他们带着我到了汉代王陵古墓葬附近，说这也是活。1月12日老村长叫我加何某微信，何某叫我去墓周围看看，1月13日晚上何某他们去的，我没去。我们就是用铁锹，是何某他们开车带过来的。之前一直没有谈分赃的事，就在第三次盗墓的时候何某说今晚要是成功了给你10万。盗墓之前和之后是听何某的，因为是他投资的，但在盗墓的时候我们听老刘或者老村长的，选盗洞是老村长或者老刘用一米长的钢筋往下打，叫下针。我是六安本地人，一方面负责带路，一方面在盗墓的时候负责放风、运土，以及盗完后去现场看看情况。老胡叫胡军，来过一次六安，大概是4月份的时候何某带着他过来的，晚上何某带我们去之前挖的那个汉代古墓，就是迎宾大道附近的一个古墓墩，到了后何某从车后备箱里把探针拿出来，老胡用这些探针在墓墩上往下打，具体打了多深不知道，老胡打过探针之后就跟何某说这个墓他不干，然后我们就离开了。我一共盗了4次墓，盗了两个墓墩。第一次是在2019年1月14日；第二次是在第一次盗墓后的个把星期，何某不甘心叫我们再去挖一次，后来我和何某说盗洞被发现就散了；第三次是在2019年2月份左右的时候，我们在带墓碑的古墓附近竹林里发现了一个古墓，我们在这挖了3晚左右，最后一晚上墓被我们挖通了，我听讲老刘挖了一个玉璧，但我没看到；第四次是2019年4月份的时候，我、何某、小和尚、老村长在场，老刘和老黄在不在我记不清楚了，我们这次又盗了一次那个带墓碑的古墓，挖到凌晨3点结束了。下午何某叫我去古墓看看情况，我说盗洞被发现就散了。3.被告人胡军供述：2019年上半年的一天，大约在小何他们盗墓的二十天后，小何和小殷开车接我来到六安，在土菜馆吃饭的时候小亮来了。饭后小何说他在六安这边投了钱，墓没有干成，心有不甘，要去之前他们挖的汉代古墓葬那里看看，我们四个人就开车过去了。这个墓葬在一条很宽的大道旁边，拐进一条小路就到了，外观是个土墩子，周围很空旷，小何说想打个探针看看墓有多大，我就帮他打了几针，总共打了十米多深，感觉打偏掉了。因为小何讲他们之前在墓葬的东南北三个方向都打探针了，我在西边打了一个探针后就大致确定这个墓室长3米，宽2米，针拔出来之后我们就回去了。我到六安来看墓就这一次。我和小何、小亮、村长等人都是网上盗墓群里认识的。他们打探针主要就是看墓有多大，打探针多少会对墓墩有点影响，毕竟墓室里进空气了。具体月份记不清了，应该是在5月份左右，我帮小何打探针打了8、9米深，打完探针我就阻止了他们其他的事，一起离开。（三）证人证言1.何某证言：我最开始和刘某认识，通过刘某认识姓董的和冯亮，我和马三是通过QQ认识的，另外的河南人我不熟悉。第一次盗墓是在2019年1月中旬，是在迎宾大道旁边的一个汉代墓葬，有我、殷某、村长、老刘、马三、小亮、村长带的河南人，刘某选择挖洞地点，和姓董的负责挖洞，我和其他人搬土，殷某望风，挖到夜里三点多，挖了有4米深。当时我们用树枝把洞口封住准备第二天接着干，第二天冯亮说有人发现了，我们就放弃了，也没有盗窃到物品。后来姓董的说这个墓肯定有古董，我就又打电话问冯亮，他说巡逻不紧了，于是我们决定去再干一次，在第一次去后的大约五六天，我、殷某、冯亮、姓董的、姓董喊得一个河南人，我们去又重新把盗洞挖开，那天晚上又继续往下挖深了一两米，还是没有挖到墓室，一直挖到四点多我们走的。后来冯亮说又被发现了我们就彻底放弃了。盗洞长约1.2米，宽约0.6米。第三次盗墓是2月份左右，是在迎宾大道旁边，墓墩上面长满了竹子，有我、殷某、村长、刘某、小亮、老黄、老尤，连续挖了三四晚，都是晚上七点多到夜里三点多，最后一天挖到墓室了，然后刘某和老黄在下面找东西，刘某找到一个碎的玉片，之后我们就散伙了，刘某把玉片带到四川了。第四次盗墓是4月，还是第一、二次盗的墓，有我、殷某、村长、刘某、小亮，还有村长带的外地人，是从我们之前打的盗洞旁边重新开的洞，挖了一晚上，到3点结束，有5、6米深，然后回去的，下午小亮说被发现了我们就放弃了。我们一起商议的是我投资购买相关的工具，姓董的找人，照片是冯亮提供，刘某负责现场指挥，殷某负责开车和望风。后来我找了马三入伙，挖到古董的话是姓董的负责处理。另外我还喊老胡去帮我打过一次探针，作案工具有铁锹、手套、矿灯、塑料桶、绳子、蛇皮袋和锯子，都是我出钱买的，开的也是我的标致车。冯亮是六安人，他发了一张六安古墓的照片给老储的朋友，老储告诉村长，村长又发消息给刘某，后来我和刘某、村长商量去六安的，冯亮带我们选墓，也搬土，白天去现场看看是否被发现。因为是我投资的，挖到赃物卖到钱了我要先分两成，剩下的我们这些人平分。老胡是我的入门老师，擅长在墓墩上打探针，以确定下面有没有墓葬和墓葬的方位、大小。2019年4月小亮喊我到六安再去那个汉代墓墩看能不能挖，我就喊上老胡一起去的，到了地方我拿了十几根探针给他，因为这个墓墩之前我们在三个方向都打过探针了，就差一个方向了，老胡就拿起探针一点一点往下压，往下打了十一米深后，说打到墓室里面了，说这个墓规格不是很大，长3米宽2米，没有什么价值，我们就坐车回合肥了。我是让他来帮我探探墓的，因为他的探墓技术比刘某高一点。后来过了十来天左右在大家的决定下又在这个墓墩重新打了一个盗洞，就是我们第四次所盗的那个洞。2.殷某（小和尚）证言：我们这一伙人在六安盗了4次墓。第一次是在2019年1月中旬的一天晚上，当时我们盗的是六安迎宾大道旁边一个汉代墓葬，参与的人有我、何某、村长、马三、刘某、小亮、村长带的一个河南人，挖了有5米左右深就回去了，从晚上8点到凌晨2、3点。当天下午小亮打电话说洞被发现了。第二次是第一次挖过之后约一个星期，还是第一次的古墓，是沿着第一次挖的盗洞继续挖的，参与的人有我、何某、小亮、刘某、村长、村长带的2个河南人。晚上8点多开始到凌晨3点左右，盗洞挖了4、5米深，我们就回合肥了，当天下午小亮打电话说又被发现了我们就没去挖了。第三次盗墓是2019年2月份左右的一天晚上，这次我们盗的墓是在六安迎宾大道旁边，一共挖了3、4晚，参与的有我、何某、村长、刘某、小亮、村长带来的人，我们在晚上8点左右开始挖到凌晨3点左右就结束了，挖到最后一天的时候挖到墓室了，当时我在望风，回去时听人说这个墓被盗过了，我们就走了。第四次盗墓是2019年4月份的时候就是我们第一、二次盗的墓，参与的有我、何某、村长、刘某、小亮，还有村长带的外地人，我们晚上8、9点挖到凌晨3点结束，挖了4、5米深就回去了，后来小亮说被发现了我们就散了。这几次盗墓出资人都是何某，盗墓期间吃饭、住宿费和车辆都是他出的，我是何某喊去的。2019年4月份的一天，何某因为之前在六安挖了几次汉墓都没挖开就想找个懂行的下个针看看，就邀请老胡来下针，当天下午是我、何某从合肥接上老胡去的六安，还带了几根探针，他们下车将探针拿走我就开车离开了。在老胡来探过墓半个月后何某又喊我们去的六安汉代墓墩挖了一次。3.刘某证言：我们一伙人在六安盗过3次墓。第一次盗墓是2019年1月份过年之前，挖的是六安一条宽阔的柏油马路旁边，墓旁边有一个石碑。参与盗墓的有我、小何、小和尚、村长、小亮、一个合肥人和一个河南人。挖了有5米深，我们把洞口简单掩饰了一下就走了，下午小何说被发现了；第二次盗墓是2019年2月份在过年之后，当时我们挖了3晚上，也是在一条宽阔的柏油马路旁边，离我们第一次挖的墓不是很远，墓墩上长满了竹子。参与盗墓的有我、小何、小和尚、村长、小亮和两个河南人，挖到第三天的时候挖到墓室，我和一个河南人下墓找东西，我在墓室里面找到一个碎玉片，青黑色，半个掌心大，拿到玉片之后我就出了墓室，刚上来下面的盗洞就塌方了，之后我们就回合肥了，我把玉片放在我们住的宾馆柜子顶上，走的时候没有拿；第三次盗墓是2019年4月份的时候还是第一次盗墓时挖的墓，参与的有我、小何、小和尚、村长、小亮及两个河南人，我们一共挖了一晚上，有5、6米深，之后就回合肥了。下午小亮通知我们说被发现了我们就没去挖了。是小何和村长他们商量好之后喊我过去的，我也是听他们指挥，我负责挖土、提土，还负责进墓室找东西，还有个河南人负责挖土，小和尚和小亮负责望风，我和小何、村长等人提土运土。这三次出资人都是小何，负责我们吃住交通费用，挖到东西后他拿三成，剩下的七成我们剩下的人平分。4.葛某证言：系六安市汉代王陵墓的安全巡逻员，负责六安市汉代王陵墓青龙岗文物保护片区。2019年1月15日15时许我在青龙岗文物保护片区进行安全巡查时发现杨公庙墩有点不对劲，最后发现西南侧的树林内有盗洞被人用树枝和草皮覆盖，我就立马向六安市文物局汇报了这个情况。文物局通知公安机关到现场发现了一个扁形洞口，长约2米，宽约0.6,米，垂直深度近5米，里面有铁锹、手锯、绳结等用于盗墓的作案工具，在公安机关取证后对盗洞进行回填，之后的四天多次在这个片区巡逻未发现任何异常。2019年1月20日我日常巡逻时再次发现这个洞口和上次一样用树枝和草皮覆盖，这次盗洞比较明显，我又向六安市文物局汇报了。在晚上23时许文物局和公安机关就来清理盗洞，发现深度比上次还要深2米，洞内有铁锹、手锯、绳结等用于盗墓的作案工具，当天夜里进行回填的。4月26日上午我巡查到杨公庙墩的时候，看见墩子周围堆积着大量的泥土，我就知道这个墩子肯定被人盗了。到了墩子上我看见地面上到处都是新土并且散落着手套，一眼就可以看出是人为挖出来的洞口并使用了泥土覆盖，我就立马打电话给文物局了。在洞口底部还发现有塑料桶、绳子等盗墓工具，深度大概在5、6米深，长约1米2，宽约0.6米。另外我还发现双墩汉代王陵墓群附属江大墩古墓葬被盗，盗洞已经打了6、7米深，土就堆放在洞口周围。这个墓没有墓碑，但有保护桩，桩上写“界内受保护，不许破坏”。墓葬上面长得有竹子。5.李某证言：系六安市文物局工作人员。2019年1月至今，汉代王陵古墓葬被盗了5次。第一次是2019年1月14日晚上，我们在1月15日发现的，被盗的是双墩汉代王陵附属墓葬杨公庙墩，盗洞打了6、7米深，洞口做了隐蔽措施；第二次被盗是1月19日晚上，也是同一个地点，同一个盗洞；第三次是2019年2月份，被盗的是双墩汉代王陵附属墓葬江大墩，我们发现的时候盗洞已经打通到墓室，对墓室造成了很大的破坏；第四次是2月份的一天，被盗的还是双墩汉代王陵附属墓葬杨公庙墩，还是同一个盗洞；第五次是4月24日左右，被盗的还是双墩汉代王陵附属墓葬杨公庙墩，还是同一个盗洞。这两个墓都是市级文物保护单位。（四）辨认笔录、勘验笔录。1.辨认笔录参加盗墓人员的互相辨认。2.勘验笔录1月15日对被盗古墓进行勘查，发现1.2m×0.6m×5m的盗洞，提取洞旁铁锹、绳索、塑料桶等物。附现场照片。1月25日对被盗古墓进行勘查，发现古墓顶上有泥土掩埋痕迹，未有明显异常。并附现场照片。2月7日对被盗古墓进行勘查，发现直径为80cm的圆形洞口，提取洞旁8根木棍、塑料桶等物。并附现场照片。4月26日对被盗古墓进行勘查，发现1.2m×0.5m×1.8m的盗洞，提取洞旁绳索、塑料桶等物。并附现场照片。本院认为：被告人董五星、冯亮、胡军盗掘具有历史、科学等价值的六安市重点保护文物，其行为构成盗掘古墓葬罪，依法应受到法律惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。其中被告人胡军未参与具体盗掘行为，情节较轻。被告人董五星、冯亮当庭辩称2019年4月没有盗掘古墓行为。经查，被告人董五星、冯亮在侦查阶段均对2019年4月盗掘古墓行为予以了供述，本案证人证言亦证实了2019年4月二人有盗掘古墓的行为，被告人供述、证人证言及勘查笔录对本案盗掘古墓的次数及盗掘时间均能够相互印证；且在补充供述中，三被告人均再次供述了四月份的盗掘行为，故两被告人当庭辩称2019年4月没有盗墓的主张与前期的多次供述相矛盾，且未提供相关证据予以佐证，本院不予采信。被告人冯亮的辩护人辩护称本案系犯罪未遂。经查，依照相关法律规定，盗掘古墓葬罪属行为犯而不是结果犯，只要行为人实施了盗掘古墓葬的行为，不论是否已盗得文物，即构成本罪的既遂。辩护人此项意见与法无据，本院不予采信。被告人胡军的辩护人辩护称被告人胡军构成犯罪中止。经查，被告人胡军应何某邀请探测古墓，为被告人犯罪团伙盗掘古墓提供技术支持，构成共同犯罪，不属犯罪中止。辩护人此项辩护意见本院不予采信。但被告人胡军仅参与探测一次古墓葬，未参与具体盗掘活动，情节较轻，依法可予从轻处罚。本案系共同犯罪，在案证据显示，被告人董五星在共同犯罪中行为积极主动并组织、邀约他人参加，且在盗掘古墓过程中起下针、指挥作用，在共同犯罪中所起作用重要，依法应认定为主犯；被告人冯亮、胡军系应邀参与，在本案中起一般性辅助作用，所起作用较小，系从犯，依法可予从轻或减轻处罚。三被告人归案后均能够自愿认罪，如实供述犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚；被告人冯亮、胡军并认罪认罚，依法可从宽处罚。辩护人关于被告人具有上述从轻处罚情节的辩护意见成立，本院予以采信。综上，对各被告人的量刑，结合其犯罪事实、情节及社会危害性予以综合确定。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人董五星犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月6日起至2023年2月5日止。罚金已缴纳。）二、被告人冯亮犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2022年8月2日止。罚金已缴纳。）三、被告人胡军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日起至2020年12月8日止。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 勇审 判 员  王善堂人民陪审员  何 汇二〇二〇年九月二十八日法官助理陈琛书记员邵立军附：《中华人民共和国刑法》相关法律条款第三百二十八条第一款盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的;(二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子;(三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的;(四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。