河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1459号上诉人（原审被告）：王大伟，男，汉族，1981年12月3日出生，住河南省许昌市建安区。委托诉讼代理人：寇伟刚，河南三兵律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王永涛，男，汉族，1974年1月20日出生，住河南省许昌市建安区。委托诉讼代理人：王丽芳，许昌市建安区法信法律服务法律工作者。上诉人王大伟因与被上诉人王永涛合伙协议纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初1283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王大伟及其委托诉讼代理人寇伟刚，被上诉人王永涛及其委托诉讼代理人王丽芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王大伟上诉请求：撤销许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初1283号民事判决书，将该案发回重审。事实和理由：原审认定事实不清。上诉人与被上诉人之间形成事实上的合伙关系。2014年上诉人与包括被上诉人在内共有8名合伙人，口头约定每人出资32万元，合伙垫资承建宏安商贸城工程，共同参与经营管理，等工程结束结算后，共同分享盈利。宏安商贸城工程结束后，由于工程款没有到位，合伙人之间一直没有结算。后来被上诉人发现垫资回收困难，要求上诉人给其出具垫资手续，上诉人给被上诉人出具收款收据一份，写明：今收到王永涛宏安商贸港入股资金人民币叁拾贰万元￥320000经手人王大伟。后被上诉人多次向上诉人要求抽出入股资金，由于工程没有统一结算，入伙资金无法抽出，上诉人先后从宏安商贸城工程账户上支付给被上诉人91000元。一审判决书认定案由为合伙协议纠纷，但判决书主文却是民间借贷内容，案由与判决书主文自相矛盾。如果上诉人是借被上诉人32万元，不可能给被上诉人出具收款收据，上诉人与被上诉人之间根本没有借款合意，该32万元系被上诉人入股资金。包括被上诉人在内的8名合伙人合伙资金已实际缴纳到位，被上诉人参与宏安商贸城工程的购料、接收工程材料，参与工程管理等事务，宏安商贸城工程已完工并且交付使用，上诉人、被上诉人与其他6人在内的口头合伙法律关系已经成立、生效，上诉人在口头合伙关系中起到负责人的作用。上诉人与被上诉人和其他合伙人曾经在一起算过账，因为工程款没有区别到位，没有算结，只有待合伙人就宏安商贸城工程结算后，才能决定盈利或亏损。一审法院在没有查明事实的情况下，作出了错误的判决。综上，为维护上诉人合法权益，特提起上诉被上诉人王永涛辩称，本案当事人之间的合伙未能成立，是上诉人自己一人去承接工程，被上诉人从未参与合伙事务，双方之间的合伙不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。王永涛向一审法院起诉请求：1、依法判令被告返还原告本金320000元及利息（利息按照人民银行同期贷款利率计算，自2014年8月20日起至归还之日止）。4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告系同组村民，2014年夏天，被告找到原告称他在宏安商贸港承包了几栋楼，缺少资金，让我找32万元钱，比出去打工挣钱多，利润可观，保证年年分红。我就找了32万元交于被告，被告给我出具了今收到王永涛宏安商贸港入股资金32万元的收款收据，这两年原告无数次要求被告返还32万元的款项，被告总是一再推辞不还，被告是借入股分红之名行借用原告款项之实。一审法院认定事实：原、被告系同村村民，2014年8月20日，被告收到原告入股资金32万元，并给原告出具收款收据一份，内容为“今收到王永涛宏安商贸港入股资金人民币叁拾贰万元￥320000经手人王大伟”。被告收到原告的入股资金至今没有对合伙期间的资产进行清算，经原告多次追要，被告给付原告91000元，原告以借条形式向被告出具借款手续。另查明，被告还给原告之外的其他人出具了入股资金收款收据。一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。本案中被告收到原告及他人入股资金各32万元，原、被告达成个人合伙意向。但被告没有与原告及其他人订立书面协议，没有起字号及没有依法核准登记，合伙人投入的财产由被告一人管理和使用，且自2014年8月20日至今没有对合伙企业进行清算，应认定为合伙关系未成立，被告取得的财产应当予以返还，对原告要求被告返还本金及利息的请求本院予以支持。关于利息部分，应从原告主张权利之日起开始计算。原告从被告处借支的91000元应予以扣除。被告辩称在宏安商贸城项目启动后，由几方共同参与经营管理，在工地负责看场，材料采购等事项，原告应当首先提出退伙后，具体由多个合伙人进行退伙结算，才能要求返还相应的入股金。因被告提供的证据不足以证明其目的，故对被告的辩称意见本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、《中华人民共和国合同法》第五十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告王大伟于本判决生效后十日内返还原告王永涛入股资金229000元及利息（利息自2020年3月25日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际还款之日止）；二、驳回原告王永涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费元6100元，由原告王永涛承担2075元，被告王大伟承担4025元。被告承担部分暂由原告垫付，待执行时一并返还。二审确认事实与一审一致。本院认为，本案争议焦点为，王大伟是否应当返还王永涛入股资金229000元及利息。依照一、二审查明的事实，王永涛、王大伟为合伙承接建设工程，王永涛向王大伟支付合伙入股款32万元，王大伟向王永涛出具收款收据。依照法律规定，公民个人之间的合伙，合伙人应共同参与经营活动，共同管理经营事项或者有相关的合伙协议约定。本案中，王大伟、王永涛无书面的合伙协议，王永涛缴纳本案入股资金后未参与任何的合伙经营事项，至本案诉讼之日亦未获得合伙分红。且王大伟不能提供有效证据证明王永涛参与合伙事务。故一审认定本案合伙关系未予成立二审予以支持。参照《中华人民共和国合同法》合同无效或者被撤销的财产返还规定，王大伟应当返还王永涛入股资金229000元及利息。综上所述，王大伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6100.0元，由王大伟负担。本判决为终审判决。审判长 胡琰峰审判员吕军尚审判员肖永强二〇二〇年九月十六日法官助理刘贺举书记员马小净执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口