江苏省仪征市人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏1081刑初49号公诉机关江苏省仪征市人民检察院。被告人王成林，男，1979年1月7日生，汉族，初中文化，仪征市真州众生堂药房经营人，住仪征市（户籍地仪征市）。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2020年2月7日被仪征市公安局取保候审，2020年3月2日被仪征市人民检察院取保候审,同年5月15日被本院决定逮捕，同日由仪征市公安局执行逮捕。现羁押于仪征市看守所。辩护人许少华，江苏圣典（泰州）律师事务所律师。辩护人李桂军，江苏圣典（泰州）律师事务所律师。江苏省仪征市人民检察院以仪检刑诉〔2020〕34号起诉书指控被告人王成林犯销售不符合标准的医用器材罪，于2020年3月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。江苏省仪征市人民检察院指派检察员何爽、秦秀琴出庭支持公诉，被告人王成林及其辩护人许少华、李桂军均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年1月23日、24日间，被告人王成林作为仪征市真州众生堂药房经营人，在防范2019新型冠状病毒疫情期间，明知一次性使用医用口罩属于国家规定的第二类医疗器械，且购入时应当查验供货者的资质和医疗器械的合格证明文件，仍在安徽省太和县华源物流园门口，从非正规途径购入假冒“飘安”品牌的一次性使用口罩10箱（100000只），并在疫情爆发期间将上述一次性使用口罩，通过微信、电话联系、零售等方式以一次性使用医用口罩的名义向本市多家药店及个人销售，销售金额共计人民币65425元。经鉴定，送检的一次性使用口罩不符合YY/T0969-2013《一次性使用医用口罩》关于细菌过滤效率的要求。为证明上述指控，公诉机关举出了被告人供述、证人证言及相关书证等证据。公诉机关认为被告人王成林的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，已构成销售伪劣产品罪，建议依法判处有期徒刑六个月，并处罚金。被告人王成林对公诉机关指控的事实和罪名提出异议，辩解其在购进口罩时不知道系假冒“飘安”牌注册商标的商品，亦不知道系不合格的产品，无销售伪劣产品的主观故意，其行为不构成犯罪。被告人王成林的辩护人提出被告人王成林未从非正规途径购进涉案口罩，且其在被查处之前不明知涉案口罩系假冒伪劣产品，其行为不构成犯罪；被告人王成林销售的口罩中存有白色的，办案机关仅对粉色、黑色、蓝色的口罩进行了检验检测，白色口罩的数量和质量无法确定，公诉机关指控的犯罪数额不准确，其指控不能成立；即使构成犯罪，因被告人王成林系自动投案，销售金额较少，刚达到入罪标准，且退出违法所得，建议对其判处拘役二至三个月，并适用缓刑。经审理查明，2020年1月22日（农历腊月二十八）下午，仪征市真州众生堂药房经营者被告人王成林经与多家医药销售单位联系，获知一次性使用医用口罩每包价格升至人民币8元且已断货，为牟取利益，便拟通过非正常渠道进购口罩。2020年1月23日凌晨，被告人王成林在未查验供货者的资质、医疗器械合格证明文件以及出库票据等材料的情况下，在安徽省太和县华源物流园门口从一陌生男子处以每包人民币7元的价格购入假冒“飘安”品牌的一次性使用医用口罩8箱（每箱500包，每包20只口罩）。同日下午3时许，被告人王成林在安徽省太和县华源物流园门口附近，从一陌生女子处以每包人民币8元的价格购入假冒“飘安”品牌的一次性使用医用口罩2箱（每箱500包，每包20只口罩），亦未查验供货者的资质、医疗器械合格证明文件以及出库票据等材料。2020年1月23日至24日，在新型冠状病毒感染××疫情防控期间，被告人王成林明知进购的口罩系不合格产品，仍采用批发、零售等方式以每包人民币10元-25元的价格将上述口罩销售给仪征市多家药店及个人，销售金额共计人民币65425元。经鉴定，送检的一次性使用口罩细菌过滤项目不符合YY/T0969-2013《一次性使用医用口罩》标准规定的要求。2020年1月29日，仪征市市场监督管理局接网上举报后对被告人王成林及其经营药店进行了调查检查，同年2月6日移交仪征市公安局处理。被告人王成林到案后交代了自己的购买销售口罩事实，且退出违法所得人民币29425元。公安机关扣押了涉案口罩17只、包装箱1只。另查明：1、仪征市真州众生堂药房系个人独资企业，2014年6月10日成立，2015年5月27日取得第二类医疗器械经营备案凭证；2、河南飘安集团有限公司生产的产品名称为“一次性使用医用口罩”，2017年1月19日后未生产过“一次性使用口罩”，口罩颜色以蓝色为主，有少量白色，从未有粉色、黑色；3、被告人王成林销售的口罩外包装上印有“一次性使用口罩”、“飘安”、“豫械注准”、“河南飘安集团有限公司”等字样；产品合格证上载明“品名：一次性使用医用口罩”。上述事实，有公诉机关当庭举出并经质证的下列证据予以证实：1、证人陈某甲证言证实，其是仪征市真州万博大药房的经营者。其看到妻子汤某发送的王成林在“仪征药械企业”QQ群里发的信息截图后，与王成林联系，并于2020年1月23日上午到仪征市东园路王成林经营的众生大药房购买飘安牌口罩800袋，每袋10元，共给付货款8000元。每袋有20只口罩，颜色有白色的，也有蓝色的。口罩包装上面都注明是合格产品，注有生产许可证编号、产品注册证编号等，包装上印有“品名：一次性使用口罩；生产日期：2019年10月6日”等，后来有顾客打12315热线电话举报，说其药店出售的口罩是假的，比较薄，其才知道口罩质量有问题，但口罩已经全部卖出。2、证人汤某证言证实，陈某甲是其丈夫。2020年1月22日，王成林在“仪征药械企业”QQ群里发消息“进价20片一包，众生大药房一次性医用口罩不限量”。当时口罩非常紧缺，陈某甲经营的药房也缺少口罩，于是把消息截图发给他，告诉他王成林处有口罩销售。3、证人李某证言、微信聊天记录、转账截图、辨认笔录证实，其是仪征市葆之灵药房的经营者。2020年1月23日早上，其从王成林经营的众生药房买了一箱口罩，一箱500包1万只，价格是10元一包，一箱总共5000元。王成林说他是9元一包拿的，加1元出售。其在王成林处买的口罩是蓝色的医用一次性口罩。王成林说他是从安徽太和一家医疗器械公司拖回来的。药店经营，进货必须从正规的医药公司、厂家进货，进货必须要有票据。王成林没有给其出示进货票据。4、证人吴某甲证言证实，其在仪征市十二圩街道经营忠诚大药房。2020年1月22号早上，王成林打电话说他要去安徽太和县看有没有口罩，问需不需要带一点，其要他帮忙带一箱。第二天，王成林打电话说口罩到货了，其开车到仪征市人民医院对面众生大药房，从王成林处以5000元的价格买了一箱口罩，共有500包，每包20只，口罩的外包装标注飘安一次性使用口罩，好像口罩的包装袋上标有医用两个字。这些口罩大部分被其放在门店卖掉了，还有一小部分自家用掉了。在开药房的时候，仪征市市场监督管理局对药店经营者进行过培训，一次性医用口罩属于第二类医疗器械是常识，药店一般从医药公司进货，要查验对方的资质，查对方的营业执照，还要对方有《第二类医疗器械经营备案凭证》中批发许可资质，对方还要给发票。其不可以从王成林的药店中直接批发一次性医用口罩，当时是疫情高发期，医药公司进不到医用口罩，所以就让王成林从外地代购了一批一次性医用口罩。5、证人刘某证言证实，其在仪征市西园路经营健益堂药房。2020年1月23日上午，王成林在“仪征药械企业”QQ群里发信息“众生大药房一次性医用口罩不限量”，其看到信息后联系他，王成林说5000元一箱，因为当时口罩没有货源，其害怕王成林不给货，就先通过微信转了5000元给他，后来其朋友吴某乙让其代买一箱。第二天，其去王成林的众生大药房购买了两箱口罩，并又通过微信转账给王成林5000元，其给了吴某乙400袋口罩。从王成林处购买的口罩是用黄色的纸箱子包装的，纸箱子上面写着河南飘安集团有限公司，品名是：一次性使用口罩，规格是：17.6cm×9.5cm，长方形的，口罩是蓝色的。药店应当到医药公司去买口罩，但很多医药公司已经放假，进不到口罩，看到王成林发的信息，才联系他购买口罩。这些口罩一部分被卖掉了，一部分送给了亲戚朋友。6、证人吴某乙证言及微信转账记录证实，其经营仪征市新城忠旺药店。2020年1月23日早上，其先从刘某店里进购了400包口罩，刘某是从王成林处拿的，价格10元一包。当天晚上10时许，因为店里口罩不够卖了，其从王成林店里又购进了300包同样的口罩，价格是18元一包，其支付给王成林5400元。口罩名称是一次性使用口罩，外包装上写着河南飘安集团有限公司。每包都是20只，第一次的400包都是蓝色的；第二次购进的300包口罩，有200包是蓝色的，100包是黑色的，全部都是一次性使用口罩。外包装上的名称和厂家都是一样的，只是里面的颜色不一样。口罩属于二类医疗器械，只能从医药公司进货，因为疫情爆发，很难买到口罩，因为王成林店里有口罩出售，其才从他那里购买。这些口罩已经被卖光了。7、证人俞某证言及支付宝转账记录证实，其在仪征市马集镇经营普利大药房。2020年1月23日下午，仪征众生大药房的王成林在“仪征药械企业”QQ群发消息“众生大药房一次性医用口罩不限量”，王成林说货要等到晚上九点以后才有。晚上，其到王成林的众生大药房买了200包口罩，通过支付宝转账给他3600元。王成林说他是从安徽那边正规的医药公司进货的。口罩外观看上去就是天蓝色的一次性医用口罩，口罩是松紧带的，每包20片。8、证人王某甲证言、转账记录证实，其在仪征市经营宝芝林大药房。2020年1月23日，到王成林的众生大药房购买了500包口罩，价格是18元一包，包装显示是河南飘安的一次性医用口罩，其分两次支付给王成林5400元、3600元。第二天，其把口罩带到药店，以20元一包卖了一部分，其他的都送人了。包装显示是河南飘安一次性医用口罩，天蓝色的，一包20只。其不可以从王成林的药店中直接批发一次性医用口罩，当时是疫情高发期，从医药公司进不到医用口罩，所以才违规从王成林的药房进了一批一次性医用口罩。9、证人薛某证言、微信转账记录证实，其在仪征市工农南路经营时代大药房。仪征市众生大药房的员工陈杰在朋友圈发布信息，说众生大药房有口罩销售。其得知后购买了两批口罩，第一批是在2020年1月23日购进了130袋，20只/袋，通过微信支付了2600元；第二批是在2020年1月24日上午购买了260袋，20只/袋，通过微信扫码支付5200元。其从王成林那边购买的口罩是用黄色的纸箱子包装的，纸箱子上面写着河南飘安集团有限公司，品名是：一次性使用口罩，规格是：17.6cm×9.5cm，长方形的，口罩是蓝色的。10、证人黄某证言、支付宝转账记录证实，其经营仪征市心诚大药房。2020年1月22日，心诚大药房之前购进的口罩已经全部卖掉了，后来营业员说假如不提供口罩就不来上班了，其联系医药公司，但是医药公司都没有口罩。1月23日晚上8点多，其到众生药房买了400包口罩，每包18元，总计7200元。2020年1月24日早上，其带着口罩先去了仪征市新城镇华清池浴室，给了李在华300包口罩，剩余的口罩带回了自己店里，分给了家里的亲戚和营业员。其购买的口罩名称是一次性使用口罩，外包装上写着河南飘安集团有限公司。11、证人赵某证言、转账记录证实，其在仪征市新城镇龙河街道经营仪征市国康大药房。2020年1月23日中午，王成林在“仪征市医保定点医药机械工作群”发信息“众生大药房一次性医用口罩不限量”。其看到后就联系了王成林，他说要到晚上9点才能拿到口罩。当天晚上9点多钟，其开车去仪征市东园南路王成林经营的众生大药房购买口罩，一共买了200包口罩，每包20个，每包18元，付了3600元。其从王成林处拿的都是蓝色的口罩。12、证人许某证言、微信转账记录、涉案口罩照片证实，2020年1月24日13时许，其在仪征市人民医院对面的众生大药房，购买了一包蓝色的飘安牌一次性使用口罩，袋子里面有20个口罩，支付了25元。后来，在网上看到鉴别口罩真假的方法，经鉴别发现是假口罩。13、证人王某乙证言、口罩照片证实，其父亲王成林在仪征市东园南路经营众生堂药房，2020年1月22日晚，王成林开车带其到安徽省太和县华源物流园，打电话联系卖口罩的人。过了一会儿，对方开着一辆银色的面包车过来了，车上装了很多口罩，其父亲王成林购买了八箱口罩。结完账，其与王成林连夜赶回仪征，到家时已经是23日早上5点多了。其父亲王成林买的是飘安牌的一次性口罩。14、证人张某证言、支付凭证、口罩照片证实，2020年1月24日上午，其在仪征市真州众生堂药房以25元/袋的价格买了20袋（每袋20片）河南飘安集团有限公司生产的飘安牌一次性使用口罩，通过微信二维码支付了500元。买回去以后，发现口罩的防护层特别薄，后来通过网上查询发现是假冒的飘安牌口罩。2月28日下午，其到众生堂药店退货，他们不肯退，便报警处理了。购买的口罩有两种颜色：粉色和黑色。15、证人齐某证言证实，2020年1月24日下午，其在仪征市真州众生堂药房以25元/袋的价格购买了2袋标称河南飘安集团有限公司生产的飘安牌“一次性使用口罩”。其感觉口罩质量比较差，通过网络查询发现是假的飘安牌口罩，准备去退货，药店关门了。16、证人王某丙证言证实，2020年1月23日，其去众生堂药店以25元每包的价格买了10包飘安牌一次性使用口罩，其中三包是粉色的，一包白色的，六包黑色的，其使用了一包白色的，一包黑色的，后来在网上看到众生堂销售假冒口罩的消息后，就到众生堂药店协调退货但是他们店不开门了。17、证人陈某乙证言证实，其在仪征市众生堂大药房工作，老板是王成林。2020年1月23日至26日，仪征市众生堂大药房卖过几天飘安牌口罩，由于疫情防控原因，一次性医用口罩紧缺，几天时间就卖光了。这些口罩的外包装上都有注明，品名：一次性使用口罩，品牌：飘安，数量是一箱1万只，一箱500包，一包20只，生产厂家是河南飘安集团有限公司，使用范围：医用，有蓝色、黑色、粉色三种颜色，长方形的，17.6cm×9.5cm，我是以20-25元价格零售飘安口罩。这些口罩是老板王成林从安徽进货来的。18、证人陈某丙证言证实，其是仪征市市场监督管理局药品医疗器械监管科科长，所在科室负责全市药品医疗器械业务指导管理，还负责药品医疗器械许可与备案工作。一次性医用口罩属于二类医疗器械，国家规定零售药店必须得到市场监管部门许可或者备案后，才可以在药店销售二类医疗器械。王成林的药店在2015年5月27日取得第二类医疗器械经营备案凭证，其中经营范围中，6864家用医用卫生材料及敷料中明确规定手术用品包括医用口罩，属于二类医疗器械。仪征市市场监督管理局对零售药店业主进行过药品、医疗器械的培训，并且药店销售二类以上医疗器械必须经市场监督管理局许可与备案。对药店业主培训时，讲过产品注册编号有“械注准”字样产品属于医疗器械，所以药店业主看见一次性医用口罩，上面注册编号有“械注准”字样时，应当知道该种口罩为二类医疗器械。王成林作为零售药店业主，在购进二类医疗器械时，必须查验上游供货方的资质是否是合法合规，是否有营业执照、医疗器械备案许可、生产许可等。19、被告人王成林供述证实，其从2004年开始经营仪征众生堂药房。2020年春节前，全国范围内特别是湖北发生新型冠状病毒××疫情，为了防范疫病，各地群众紧急购买口罩、酒精，仪征市场上口罩短缺，还价格高，与其合作的所有医药公司均无口罩供应，就想进一批口罩销售赚钱。2020年1月22日下午3-4点钟，其看到安徽省太和县华源物流园保健品大厅的一个商户在微信朋友圈发信息卖口罩，便用微信联系对方，对方是个女的，人没见过。对方说有一次性医用口罩卖，每箱2500元。其要对方用快递发三箱口罩，并支付7500元。当天下午5点多钟，再次联系并让对方再准备10箱一次性医用口罩，其自己开车去提货，对方说价格涨到了3500元/箱。当天晚上7点钟左右，其开车带儿子王某乙到安徽省太和县华源物流园拉口罩。夜里12点钟左右，其在华源物流园门口等待对方，对方开着一辆面包车拖了10箱飘安牌一次性口罩，其驾驶的汽车只能装8箱口罩，还是开箱拆下来装车里的。然后，其支付了8箱口罩货款2.8万元。2020年1月23日早上5点多钟，其与儿子回到仪征。之前预定的7500元三箱口罩一直没有发货，后来对方在大年三十下午四点左右加价退了一万元。这次购买的飘安牌一次性使用口罩品名：一次性使用口罩，品牌：飘安，数量：一箱500包，塑料薄膜包装，内有20只，一箱共10000只，使用范围：医用，生产厂家：河南飘安集团有限公司。2020年1月22日晚，其去太和县路上打电话给在仪征开药店的陈某甲、李某、吴某甲、刘某，问他们要不要口罩，他们要其带点回来。2020年1月23日早上，李某、刘某、吴某甲、陈某甲先后到店里来购买口罩。其卖给陈某甲800包，卖给李某、吴某甲各一箱500包，卖给刘某两箱，卖给陈某甲、李某、刘某、吴某甲口罩的价格是10元/包。陈某甲付款8000元现金；李某微信转账5000元；吴某甲给了5000元现金；刘某微信转帐10000元。2020年1月23日上午10点多钟，其又开车去安徽省太和县批发一次性口罩。当天下午2-3点钟，其到了太和县华源物流园门口，物流园门口附近大约500米停着一辆大货车，车上装着成箱的飘安牌一次性口罩，当时一个50岁左右的女的在批发口罩，其以4000元/箱的价格购买了两箱，并且加了微信，微信名称“左梅、安徽太和广源保健品有限公司”。这次购买的飘安牌一次性使用口罩和上次的包装、每包数量、使用范围、生产厂家是一样的。2020年1月23日晚上，其带口罩回到众生堂药房时，吴某乙、俞某、黄某、王某甲已经在店里等待。其卖给吴某乙300包口罩，价格是18元/包，他支付宝转账支付5400元；当天晚上，卖给俞某200包口罩，价格是18元/包，他支付宝转账支付3600元；卖给王某甲500包口罩，价格是18元/包，王某甲支付宝转账9000元；卖给黄某400包口罩，价格是18元/包，她支付宝转账7200元；卖给赵某200包口罩，价格是18元/袋，她支付了3600元；卖给薛某两次口罩，第一次是在2020年1月23日，她购买了130袋口罩，20元/袋，支付了2600元；第二次是在2020年1月24日，她购买了260袋口罩，20元/袋，支付了5200元。其他的口罩都零售卖掉了。其分两次一共购入了十箱飘安牌口罩，每箱口罩有500包，总计5000包，每包有20个口罩，都是医用一次性口罩。这两批货都是一个厂家的，有三种颜色，蓝色、粉色、黑色，其中第二次进购的两箱口罩颜色为粉色和黑色。第一次进购8箱，每箱3500元，支付货款28000元，第二次进购2箱，每箱4000元，支付货款8000元。其购买十箱飘安牌一次性使用口罩不是正规的，正规渠道应该从正规有资质医药销售公司进货，销售公司必须要有营业执照、第二类医疗器械批发备案凭证、销售票据等等。那两个卖口罩的，没有提供营业执照、第二类医疗器械批发备案凭证、销售票据，还是在路边卖的，比以前买的口罩质量差一些，厚度薄一些。其以前没有在那两个人手上买过货，不了解他们产品的质量和信誉，当时疫情刚刚爆发，其在仪征各个医药销售公司都进不到货，口罩非常好卖，因为急着赚钱，所以顾不了那么多，就违反规定，从非正规渠道进了这些医用飘安牌口罩。20、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、物品及物证照片等证实，2020年2月7日，公安机关搜查王成林的本田轿车，扣押蓝色的飘安牌一次性使用口罩17只；在被告人王成林经营的众生堂药店北侧巷中查获飘安牌一次性使用口罩外包装箱一只；公安机关扣押被告人王成林人民币十万元。21、检验检测报告、鉴定意见通知书等证实，仪征市市场监督管理局从仪征市真州众生堂药房销售的飘安牌一次性使用口罩中抽取黑、红、蓝色各一只，委托送样检验，经检测，送检的黑色口罩细菌过滤效率（BFE）为34.6%，送检蓝色口罩细菌过滤效率（BFE）为33.4%，送检粉色口罩细菌过滤效率（BFE）为28.8%，均远低于YY/T0969-2013标准规定的≥95%的要求，均不合格。22、河南省药品监督管理局关于通报河南飘安集团有限公司生产的“一次性使用医用口罩”真伪情况的函、河南飘安集团有限公司关于疫情防控期间我公司生产“一次性使用医用口罩”有关情况的报告、声明等证实，飘安集团所生产的产品以蓝色为主，少量白色；产品名称为“一次性使用医用口罩”，假冒的口罩是“一次性使用口罩”；生产批号编排是以产品代码006+年月日形式，而所查的产品均是按年月日编排；产品初包装数量为10只装或者单只包装的，而假冒的问题口罩是20只装；飘安集团的口罩都有“PIAOAN”字样，而假冒的产品没有相关标志。22、营业执照、第二类医疗器械经营备案凭证等证实，涉案药店的工商登记情况。23、发破案经过、户籍证明等证实，被告人王成林自然身份、归案以及本案案发情况。上述证据均经庭审质证，来源合法，证明内容客观、真实，证据之间相互印证，能够证明本案事实，其证明效力本院予以确认。本院认为，被告人王成林为牟取利益，在新冠××疫情防控期间，销售细菌过滤效率严重不符合行业标准的一次性使用医用口罩，销售金额达五万元以上不满二十万元，其行为已构成销售伪劣产品罪，依法应当在“二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金”的量刑幅度内从严惩处。鉴于被告人王成林归案后如实交代了自己进购销售口罩的事实，且退出违法所得，依法可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人王成林的指控，事实清楚，证据确实、充分，其指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人王成林辩解其在购进口罩时不知道系不合格产品，也无销售伪劣产品的主观故意，其行为不构成犯罪；被告人王成林的辩护人提出被告人王成林未从非正规途径购进涉案口罩，且其在被查处之前不明知涉案口罩系假货，其行为不构成犯罪的辩护意见，经查，被告人王成林系仪征市真州众生堂药房经营者，长期从事药品及二类医疗器械经营业务，在新冠××疫情防控期间，在从医药公司等正常进货渠道无法购得口罩的情况下，为了利用公众迫切需要购买口罩的心理而谋取利益，明知一次性使用医用口罩属于医疗器械，在购入时应当查验供货者的营业执照、正规质检报告和发票等材料，且作为药品、医疗器械经营交易场所的安徽省太和县华源物流园已经关闭不再营业，仍然在安徽省太和县华源物流园门口外，在未查验供货者营业执照、相关资质以及供货发票的情况下，先后两次向陌生人购买无质量保证的假冒飘安牌的一次性使用医用口罩十箱，在发现口罩质量有问题后仍加价销售给其他药店经营者和消费者，且因害怕被查处，事后删除了微信聊天、支付宝转账记录等，综上，结合其职业、从业经历、购销方式与价格等，可以认定被告人王成林主观上明知口罩是不合格产品而予以销售，且销售金额已达到立案追诉标准，其行为已构成销售伪劣产品罪，故上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人王成林的辩护人提出被告人王成林销售的口罩中存有白色的，办案机关仅对粉色、黑色、蓝色的口罩进行了检验检测，未对白色口罩进行检验，其数量和质量无法确定，公诉机关指控的犯罪数额不准确，其指控不能成立的辩护意见，经查，被告人王成林分两次进购的十箱口罩均系假冒注册商标的商品，口罩颜色以蓝色、粉色、黑色为主，其中被告人王成林第二次进购的两箱口罩颜色分别为粉色、黑色，办案机关未查获白色口罩，未能对白色口罩进行检验。部分证人称从王成林处购买的口罩有少量白色的，结合被告人王成林的供述，可以推定白色口罩存在于其第一次进购的八箱口罩中。八箱口罩系被告人王成林从同一供货方以相同价格进购的假冒同一注册商标的一次性使用医用口罩，经对该批次部分样品检测，均系不合格产品，可以认定被告人王成林进购的口罩均系假冒伪劣产品；对于销售金额，公诉机关系结合被告人供述、证人证言以及微信、支付宝转账记录等就低认定，合理有据，故上述辩护意见，本院不予采纳。被告人王成林的辩护人提出被告人王成林即使构成犯罪，因其系自动投案，销售金额较少，刚达到入罪标准，且退出违法所得，建议对其从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳；但其建议对被告人王成林判处拘役二至三个月，并适用缓刑的辩护意见，本院认为，本案发生于全国疫情防控形势严峻的关键时期，且被告人王成林作为药店经营者进购不具有防护功能的医疗器械，加价销售给其他药店和少量个人，销售口罩数量较大，并流向社会大众，具有较大的社会危害性，依法应予从重处罚，上述辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王成林犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月15日起至2020年11月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人王成林退出的违法所得人民币二万九千四百二十五元（现扣押于仪征市公安局），予以没收，上缴国库；公安机关扣押的涉案包装箱一只、伪劣口罩十七片，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李忠正审 判 员  封 峰人民陪审员  陆先友二〇二〇年九月二十一日法官 助理  马圆园书 记 员  翁 莉