湖南省保靖县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘3125民初931号 原告：彭某1，男，2015年6月7日出生，土家族，身份证住址：保靖县。 法定代理人：彭某2（系原告父亲），男，1986年7月18日出生，土家族，身份证住址：保靖县。 委托诉讼代理人：彭永华，湘西自治州经开区崇法法律服务所法律工作者。 被告：杨海波，男，1999年3月9日出生，土家族，身份证住址：龙山县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司慈溪中心支公司，住所地：浙江省慈溪市白沙路街道文华北路9号、15号；剧院路55号凯玛大厦,统一社会信用代码：91330282739492146F。 法定代表人：冯江军，该公司经理。 委托诉讼代理人：许珊珊，该公司员工。 原告彭某1与被告杨海波、中国平安财产保险股份有限公司慈溪中心支公司（以下简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人彭永华、被告杨海波到庭参加诉讼，被告平安公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告请求本院判令：1、被告赔偿交通事故各项损失费共计人民币97490元（庭审中变更为64550元，放弃要求赔偿误工费32940元的诉讼请求）；2、被告承担本案的律师代理费6000元；3、诉讼费用由被告承担。 被告杨海波答辩要点：营养费过高，精神损失费需要构成伤残才应该赔偿，后续治疗费过高，不承担律师代理费，住院医疗费应该按照交警认定的责任来承担。被告杨海波在此次事故中垫付的费用应该由被告平安公司赔付。 被告平安公司答辩要点：1、被告杨海波驾驶的浙Ｂ×××××号车辆在被告平安公司投保了交强险和商业险，有不计免赔险，本案交通事故发生在保险期间内。事故发生后，被告平安公司支付了10000元医疗费。被告杨海波负事故主要责任，被告平安公司认可最高承担80%责任系数；2、原告损失由法院依法核实：医疗费需要扣除非医报金额2938元；伙食费认可950元；营养费认可2700元；后续治疗费认可8000元或实际拆除后另行主张处理；不认可误工费；护理费根据鉴定90天（含住院时间），认可院内19天一人全部护理，标准183元每日，院外部分护理71天,90元每日标准；鉴定费不同意承担；原告伤情未构成伤残等级，不赔付精神抚慰金；不同意赔付律师代理费；护理期、营养期鉴定时间范围包含住院期间，时间起点为受伤后非出院后；双人护理需要经鉴定机构鉴定确认，交通事故的赔偿是从伤情基础出发，根据原告伤情，没有两人护理必要，原告要求两人护理是否为伤情需要没有相关依据证明，出院记录的两人护理也未载明因伤需要两人护理，故对于两人护理不予认可。 经庭审举证、质证及当事人陈述，本院确认如下法律事实： 2020年2月22日11时许，被告杨海波驾驶浙Ｂ×××××号小型轿车行径保靖县比耳镇新寨村一直线路段时，与道路内行人原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。事故发生后，保靖县公安局交通管理大队作出保公交认字（2020）第02221110号《道路交通事故认定书》，认定：被告杨海波承担此事故的主要责任；原告承担此事故的次要责任。被告杨海波驾驶的浙Ｂ×××××号小型轿车在被告平安公司投保了交强险和商业险（含不计免赔险）。事故发生时，该车的保险在保险期内。原告伤后当日经保靖县人民医院急诊后转往湘西州人民医院住院治疗，住院治疗19日，《疾病诊断证明书》出院诊断：1、左胫腓骨开放性骨折；2、左额、颞骨骨折；3、全身多处皮肤软组织擦伤。出院医嘱：1、继续治疗及石膏外固定，适当功能锻练；2、卧床休息，避免患肢负重，注意休息，加强营养；3、术后视骨折愈合情况取出内固定材料；4、术后1月、2月、3月、6月、9月、12月骨科门诊复查（建议每周二周三周四门诊）；4、保持伤口干洁，定期伤口换药；5、住院期间陪护两人；6、不适随诊。被告杨海波为原告垫付医疗费15000元，被告平安公司为原告支付医疗费10000元，原告垫付医疗费2238.76元。2020年4月30日，原告经鉴定：其三期时限评定为误工期180日，护理期90日，营养期90日。 证明上述事实的证据在卷佐证。 本院认为，本案争议的焦点是此次交通事故的赔偿项目、标准及责任承担问题，结合本案损失，本院作如下分析、认定： 一、关于赔偿项目、标准问题： （一）、原告医疗费27238.76元（含被告杨海波给原告垫付的医疗费15000元、被告平安公司支付的医疗费10000元，原告实际垫付医疗费2238.76元）； （二）、后续治疗费10000元（本院酌情认定）； （三）原告住院伙食补助费100元×19日=1900元； （四）、原告营养费30元×90日=2700元； （五）原告护理费： 1、住院期间护理费66816元÷365日×19日×2人=6956.19元； 2、出院后护理费150元×(90日-19日）=10650元； （六）、原告精神损害抚慰金2000元（本院酌情认定）； （七）、鉴定费1400元。 二、关于责任承担问题： （一）、保靖县公安局交通管理大队作出的保公交认字（2020）第02221110号《道路交通事故认定书》，认定：被告杨海波承担此事故的主要责任，本院认定为80%；原告承担此事故的次要责任，本院认定为20%。 （二）、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款规定：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十一条第一款规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二款规定：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。因此次交通事故致原告骨折，给原告精神造成严重损害后果，故原告精神损害抚慰金本院酌情认定为2000元。原告护理费未提供护理人员的收入状况，故参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员人数医疗机构明确有两人，故按两人计算。 （三）、根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。故被告平安公司不承担本案鉴定费、诉讼费的理由不成立。 （四）、根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(三)》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持;保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。故被告平安公司要求医保外用药扣减总医药费2938元的理由不成立。 （五）、被告平安公司交强险应赔偿：10000元（医疗费部分）+6956.19元+10650元+2000元=29606.19元；被告平安公司商业险应赔偿：（27238.76元+10000元+1900元+2700元+1400元-10000元）×80%=26591元。被告平安公司合计应赔偿56197.19元（含被告杨海波给原告垫付的医疗费15000元、被告平安公司支付的医疗费10000元）。被告平安公司实际应赔偿原告56197.19元-15000元-10000元=31197.19元；被告平安公司实际应赔偿被告杨海波给原告垫付的医疗费15000元。 综上所述，原告要求二被告赔偿各项经济损失的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十一条第一款、第二款、第三款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(三)》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司慈溪中心支公司赔偿原告彭某1医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费共计31197.19元（被告杨海波给原告彭某1垫付的医疗费15000元、被告中国平安财产保险股份有限公司慈溪中心支公司支付的医疗费10000元已扣减），限于本判决生效后十日内履行； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司慈溪中心支公司赔偿被告杨海波给原告彭某1垫付的医疗费15000元，限于本判决生效后十日内履行； 三、驳回原告彭某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2369元，依法减半收取1184.5元，由原告彭某1负担784.5元、被告被告中国平安财产保险股份有限公司慈溪中心支公司负担400元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 本判决书生效后，义务人应在履行期限内主动履行其义务，如逾期未履行的，权利人可以持本判决书向我院申请强制执行，申请执行期限为二年，如逾期未申请执行的，本院不予立案执。 审判员  龙运华 二〇二〇年九月二十五日 书记员  梁栩聪 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国保险法》 第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； 第八条…… 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(三)》 第十九保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持;保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。