吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4406号上诉人（原审原告）任龙，男，汉族，1987年8月7日，住吉林省大安市。被上诉人（原审被告）吉林省同赢体育用品有限公司，住所地吉林省长春市南关区。法定代表人曾再文，该公司总经理。委托诉讼代理人高雪，吉林兢诚律师事务所律师。上诉人任龙因与被上诉人吉林省同赢体育用品有限公司（以下简称同赢公司）劳动争议一案，不服长春市南关区人民法院（2020）吉0102民初1827号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。任龙向法院提出诉讼请求：1.判决解除任龙与同赢公司的劳动关系；2.同赢公司向任龙支付经济补偿金27162元；3.同赢公司支付任龙拖欠的2016年度至2019年度加班费，共计59220.96元；4.判令同赢公司向任龙支付2018年度未休年休假的工资报酬2285.85元；5.判令同赢公司向任龙支付2019年4月份工资3390元；6.案件受理费由同赢公司承担。事实和理由：任龙于2011年5月3日进入同赢公司工作，双方签有劳动合同书。但任龙在同赢公司入职后，始终未按法律规定为任龙缴纳社会保险费。任龙在同赢公司工作时，经常有加班，但同赢公司未按照法律规定支付相应的加班费。故诉至法院。同赢公司原审辩称，任龙在未提前通知同赢公司的前提下，私自离职，不应支持其经济补偿金的请求。同赢公司未为任龙缴纳社会保险系因任龙原因所致。依据相关规定：用人单位与劳动者无需为劳动者办理社会保险手续，劳动者事后反悔，如用人单位在社会保险经办机构指定期限内拒不办理，劳动者以此为由要求用人单位支付经济补偿金的，人民法院应与支持。任龙在与用人单位约定无需办理社会保险后反悔，应首先向社会保险经办机构要求及时补办，只有在用人单位在社会保险经办机构指定期限内拒不办理的前提下，才应支持其经济补偿请求。任龙主张加班费但未能提供存在加班的事实，如不能举证证明，则应承担举证不能的责任。任龙2018年度已休3天带薪年休假。任龙应就其4月份正常提供劳动情况提供证据予以说明，否则不应支持4月份工资。原审法院经审理查明，2011年5月3日，同赢公司与任龙签订劳动合同书，约定双方签订固定期限合同，合同期限为2011年5月3日起至2015年12月31日止，工作岗位为配货员，月工资按公司工资分配制度执行。后同赢公司与任龙继续签订劳动合同书，约定双方签订固定期限合同，合同期限为2016年1月1日起至2018年12月31日止，月工资为2700元。2019年1月1日，同赢公司与任龙签订劳动合同续订书，约定续订合同类型为固定期限合同，于2019年1月1日起至2019年12月31日止。工作期间，任龙在月固定薪酬结构确认单上签字，内容为月固定工资原为2950元，调整后月固定工资为3000元，自2018年1月1日起生效。固定工资标准包含：基本工资1800元、岗位津贴700元、固定加班费500元。同时约定：除上述周末固定加班费外，有周末固定加班范围之外的额外加班的另行调休或结算加班费；额外加班均应由本人事先向公司申请并经公司批准后视为加班，凡未经事先申请并经公司确认的，视为本人因个人原因在办公场所内逗留，不构成加班；社保补贴200元，具体约定如下：不再社保问题向公司提出各种社会保险待遇权利主张；若本人事后要求公司予以补缴往期社会保险费用，本人将先把公司已支付本人的社保补贴及按照银行同期贷款利率计算的利息全额返还公司......本人接受上述工资和岗位安排，同时接受公司今后对本人工资和岗位的再调整。下有任龙签字。工作期间，同赢公司与任龙签订关于员工自行缴纳社保的协议书，约定根据国家社会保险的相关政策法规，同赢公司按规定为任龙缴纳社会保险，但任龙因个人原因申请自行缴纳，经双方协商一致，同赢公司以每月固定现金形式（含在基本工资内）支付给任龙，由任龙自行缴纳各项社会保险.....以上说明均为真实情况的表述和当事人真实意愿的反映，经当事人亲笔签名及手印确认，真实有效。下有任龙签字按印。2019年4月，任龙因同赢公司未依法为其缴纳社会保险且拖欠加班费而离职。任龙2018年月平均工资为3546.08元。再查明，任龙于2019年5月13日向南关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，南关区劳动人事争议仲裁委员会作出长南劳人仲不字[2019]第191号不予受理通知书。原审法院认为，同赢公司与任龙签订劳动合同，双方建立劳动关系。关于任龙主张与同赢公司解除劳动关系的问题，任龙自2019年4月27日后再未到同赢公司上班，已与同赢公司解除劳动关系。关于任龙主张的同赢公司未及时足额支付加班报酬的问题，依据任龙签字确认的月固定薪酬结构确认单，双方已就周末固定的加班工资进行了约定，每月500元，对于其他时间的加班，应由任龙申请并经用人单位同意。对于周末的固定加班费用，任龙已签字表示认可，同赢公司亦已按标准支付。对于周末固定加班外的其他加班情况任龙未能提供证据证明其加班已经用人单位许可，故任龙主张的2016年度至2019年度的加班费用原审法院不予支持。关于任龙主张的经济补偿金一节，任龙表示离职原因系因用人单位拖欠加班工资且未缴纳社会保险，但鉴于任龙已就社保缴纳问题与同赢公司签订自行缴纳社保协议书，且同赢公司亦不存在拖欠加班费的问题，任龙据此主张经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定的用人单位应支付经济补偿金的情形，故原审法院对任龙的该项诉请不予支持。关于任龙主张的2019年4月份工资的问题，同赢公司存在考勤机，但在法庭规定的时间内未能提供考勤记录，故原审法院对于任龙提供的考勤记录予以采信，依据其考勤记录，任龙2019年4月份考勤记录至4月27日，故任龙4月份工资应计算至4月27日。关于4月份工资如何计算的问题，同赢公司未能向法庭提交任龙工资的计算标准，故依据双方确定的任龙的固定工资标准每月3000元予以计算，故任龙2019年4月份工资应为2700元。关于任龙主张的2018年度年休假工资的问题，同赢公司抗辩称任龙2018年度带薪年休假已休3天，并提供请假申请单用以证明其主张。任龙称该请假申请单非其本人签字，虽2018年12月29日和2018年12月30日是其年休假日期，但2018年4月9日不是。结合任龙庭审时提供的考勤记录可以看出，其2018年4月9日并无相应的出勤记录，故其主张2018年未休年休假的主张并不能得到全部支持，其2018年应休未休带薪年休假为2天，故带薪年休假工资应为652.15元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：一、任龙与同赢公司于2019年4月27日解除劳动关系；二、同赢公司于判决生效后三日内给付任龙带薪年休假工资652.15元；三、同赢公司于判决生效后三日内给付任龙2019年4月份工资2700元。四、驳回任龙其他诉讼请求。案件受理费10元，由同赢公司负担。宣判后，任龙不服，向本院提起上诉。请求二审法院依法撤销原审民事判决，依法改判支持任龙原审时的各项诉讼请求，本案一、二审诉讼费由同赢公司承担。主要事实及理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。同赢公司拖欠任龙的加班费未支付。任龙与同赢公司签订的《月固定薪酬结构确认单》不是双方当事人的真实意思表示，任龙的意思表示不真实，且确认单的内容违反法律的强制性规定，依照合同法规定，应该认定该确认单无效。同赢公司没有按照法律规定支付加班费，其应该补足拖欠加班费的差额部分。同赢公司没有为任龙缴纳社会保险费用，任龙以此为由解除劳动合同符合法律规定，同赢公司应该向任龙支付经济补偿金。任龙2018年的年休假应该在2019年安排，同赢公司在2019年并未给任龙安排年休假，其应该支付2018年未休年休假工资。任龙四月份的工资应该以前三个月任龙实际收到的工资的平均数计算，任龙前三个月平均工资是3390元，原审判决以固定工资3000元计算任龙四月份的工资缺乏法律依据。被上诉人同赢公司二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。二审审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。本院认为，《月固定薪酬结构确认单》是同赢公司、任龙所签订，任龙未提供证据证实签订确认单时其意思表示不真实、不自由，确认单的内容也不违反法律、法规的强制性规定，原审判决认定该确认单合法有效正确。确认单中明确约定同赢公司每月固定支付任龙加班费500元，在任龙未提供充分证据证实在每月固定加班时间之外其还存在其他额外加班及额外加班费的具体数额，任龙应承担举证不能的后果责任。原审判决未保护任龙的加班费并无不当。任龙主张2018年未休年休假工资，并称2018年的年假应该在2019年安排休息，依照《职工带薪年休假条例》第五条规定，职工的年休假一般不跨年度安排，任龙主张2018年未休年休假工资没有事实依据。根据《月固定薪酬结构确认单》可知，任龙每月工资是3000元，原审判决以此为基数计算任龙4月份的拖欠工资并无不当。关于任龙要求同赢公司支付解除劳动合同补偿金问题，经审查，任龙提出离职的原因系同赢公司未支付其加班费以及未为其缴纳社会保险，因本院对任龙要求支付加班费的诉请不予支持，且任龙与同赢公司之间签订了《关于员工自行缴纳社保的协议书》，虽然双方签署的协议违反了法律的强制性规定，应属无效，但该协议无效并不意味着劳动者可以以此为由主张被迫解除劳动合同，并要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金。任龙与同赢公司签署《关于员工自行缴纳社保的协议书》，对缴纳社保的约定存在过错，其又主张被迫解除劳动合同并要求支付经济补偿金违反了诚信原则，对其上诉主张，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人任龙负担。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年九月九日书记员  白雨函