山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终9681号 上诉人(原审被告、申请执行人)：郑亮全，男，1970年10月14日出生，汉族，住山东省日照市东港区。 委托诉讼代理人：马立东，山东森嵘（城阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩刚，山东森嵘（城阳）律师事务所律师。 被上诉人(原审原告、执行案外人)：胡成玫，男，1958年9月22日出生，汉族，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：曲超，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱兵，山东众成清泰（青岛）律师事务 所律师。 原审第三人（被执行人）：胡德好，男，1959年4月5日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：李凤惟，山东贝恩斯律师事务所律师。 上诉人郑亮全因与被上诉人胡成玫、原审第三人胡德好案外人执行异议之诉一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初17581号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郑亮全的委托诉讼代理人马立东，被上诉人胡成玫的委托诉讼代理人朱兵、曲超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑亮全上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回胡成玫的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由胡成玫负担。事实和理由：一、胡成玫与胡德好是否合伙事实不清，证据不足。虽然胡成玫提交《合作经营养鱼场协议书》及《补充协议》，但胡成玫并未提交其他证据证明双方实际存在合作经营关系，且胡成玫提交的银行流水、转账凭证等证据显示的时间、金额与协议及其陈述存在差异,一审法院认定胡成玫与胡德好之间存在合伙关系事实不清。一审法院冻结的财产在权属上与胡成玫并无任何关系，胡成玫仅代为领取涉案养鱼场的补偿款，胡成玫无权就涉案补偿款提出任何异议。二、郑亮全申请执行的依据是（2017）鲁0211民初14803号民事调解书确认的债务，实质是胡成玫与胡德好的合伙债务。虽然该调解书仅确认胡德好承担还款责任，但根据郑亮全提交的证据及法庭查明事实，郑亮全起诉的债务明显属于胡成玫与胡德好的合伙债务，该债务应由青岛胶南古月山前育苗场（以下简称古月山前育苗场）偿还，胡成玫应与胡德好承担连带责任。三、一审法院依法冻结的胡成玫名下的补偿款实际系古月山前育苗场，并非胡成玫个人财产。根据胡成玫与青岛市黄岛区张家楼镇人民政府签订的《海产品养殖池拆除补偿协议》及《地上附着物拆除补偿协议》，拆除范围均属于古月山前育苗场范围，因此该补偿款亦系对古月山前育苗场的补偿，并非对胡成玫的个人补偿，该补偿款应当首先偿还该古月山前育苗场所欠债务，剩余财产由各合伙人分配。综上所述，涉案款项并非胡成玫个人财产，其无权就冻结款项提出异议，一审法院判决事实不清，适用法律错误，改判驳回胡成玫全部诉讼请求。 胡成玫辩称，1、郑亮全称胡德好和胡成玫之间的合伙事实不清楚，错误。胡成玫与胡德好之间的合作，有胶南张家楼镇政府的盖章认可的《土地承包合同》、经过张家楼镇政府见证的《合作经营养鱼场协议书》、胡成玫足额转款给胡德好的投资款转款凭证予以证明，合伙事实清楚。2、郑亮全称拆迁款是针对古月山前育苗场的拆迁款，错误。该拆迁款是黄岛区政府针对寨里养鱼场的两个鱼池拆迁款和承包土地地上设施拆迁的补偿款，根据胡成玫与青岛市黄岛区张家楼镇人民政府签署的《地面附着物拆除补偿协议》、《海产品养殖池拆迁补偿协议》的约定，地面附着物位于“东潘家庄村，以山东正诚土地房地产评估有限公司青岛西海岸分公司现场登记、拍照、评估为准。”养殖池“坐落于东潘家庄村，一面积为3.87亩，以青岛捷利达地理信息集团有限公司测绘图为准，另一面积为6.43亩，以青岛捷利达地理信息集团有限公司测绘图为准，包括两个池子，4.52亩和1.91亩，其中4.3亩在合同范围内，2.13亩不在合同范围内”。以上拆迁范围不属于古月山前育苗场。3、古月山前育苗场不是胡成玫经营的，工商登记显示该育苗场的股东是胡德好一人独资，古月山前育苗场位于灵山卫镇在万达影城前面，而寨里养鱼场是在海边，二者相隔三十多公里，完全不是一个场所，古月山前育苗场的债务与胡成玫完全无关。 胡德好书面述称，同意胡成玫的主张。 胡成玫向一审法院提出诉讼请求：1.判令排除对胡成玫青岛银行董家口支行80×××31的账户中的财产的执行行为；2.撤销对胡成玫青岛银行董家口支行个人账户的查封、冻结，并采取有效措施归还胡成玫已被划扣的个人财产；3.本案受理费由郑亮全承担。 一审法院认定事实：2009年10月30日，胡成玫与胡德好签订《合作经营养鱼场协议书》，约定胡德好将其所有的原胶南市寨里养鱼场全部资产作价1200万元，胡成玫以现金方式出资600万元购买胡德好目前拥有全部资产的50%，双方合作经营，胡德好与胡成玫各拥有该养鱼场50%的产权，经营期限为15年。合同第三条约定，胡成玫给付胡德好的购买资金分三次付清，签订合同当天付200万、2009年12月31日前付200万、2010年1月30日前付200万。合同第六条约定，经营期满资产处置所得或政府规划搬迁所得，双方均按投资比例获取。胡成玫与胡德好签订《合作经营养鱼场协议书》后，共同与原胶南市张家楼镇东泮家庄村补签《土地承包合同》，合同甲方为原胶南市张家楼镇东泮家庄村，乙方为胡成玫及胡德好。合同约定，经村民代表大会讨论通过，甲方将位于古镇口湾的土地（海岸线以上）28.7亩，发包给乙方，承包期限自2004年5月1日至2024年5月1日，承包费为每年每亩800元，合同显示签订日期为2004年4月26日。2015年2月8日，胡德好又与胡成玫签订《合作经营养鱼场补充协议》，协议载明，自2010年5月至2011年10月，甲方（胡德好）多次向乙方（胡成玫）借款共计500万元，至2014年年底仍未归还给乙方，甲方将所持有的该养鱼场的50%产权中的40%以500万元的价格转让给乙方，乙方拥有该养鱼场产权的90%，甲方拥有该养鱼场产权的10%。2017年10月1日，胡德好出具委托书，委托胡成玫全权代表其处理养殖场拆迁评估等一切事宜。2017年12月4日，胡成玫与青岛市黄岛区张家楼镇人民政府签订《地面附着物拆除补偿协议》，约定该地面附着物补偿款总额为9312269元；签订《海产品养殖池拆除补偿协议》二份，约定养殖池的补偿款总额为899534元。2018年3月20日，黄岛区张家楼镇财政所将8651047.3元的补偿款打入胡成玫青岛银行董家口支行80×××31的账户中，剩余款项以支票形式支付给了胡成玫。庭审中，胡成玫认可胡德好享有10%的补偿款。 2018年2月6日，胡成玫以胡德好为被告向一审法院提起合伙协议纠纷诉讼，请求确认胡成玫享有涉案养鱼场90%的产权份额、胡德好享有10%的产权份额。胡德好认可胡成玫的全部诉讼请求。一审法院经审查认为，胡成玫与胡德好双方对《合作经营养鱼场协议书》与《合作经营养鱼场补充协议》的效力和权属均无争议，胡德好也不存在妨碍胡成玫实现权利的情形，胡成玫的诉讼请求因不存在任何争议而不具备诉的利益，法院亦没有作出实体裁判的必要性，双方不需要通过诉讼途径以确认相互间没有争议的法律事实。综上，本案胡成玫的诉讼请求不具有争议性，没有争议则不具有诉的利益，故裁定驳回起诉。后胡成玫不服，上诉至本院，本院认为，胡成玫与胡德好双方对《合作经营养鱼场协议书》与《合作经营养鱼场补充协议》的效力和涉案鱼塘的权属均达成合意、没有异议，双方按照合同约定对涉案合同进行履行即可，无需诉至法院。一审法院认为本案胡成玫的诉讼请求不具有争议性，没有争议则不具有诉的利益，故应当裁定驳回起诉，本院予以确认。本院作出（2018）鲁02民终5235号裁定书，驳回胡成玫的上诉，维持原裁定。 2017年10月12日，一审法院立案受理郑亮全与胡德好买卖合同纠纷一案，后双方达成调解协议，约定胡德好于2018年1月22日前向郑亮全支付材料款38589元。一审法院于2018年1月18日作出（2017）鲁0211民初14803号民事调解书予以确认。2018年2月1日，一审法院受理郑亮全的强制执行申请。执行过程中，一审法院于2018年3月21日作出（2017）鲁0211执848-850、1005-1007、1018号之一执行裁定书，裁定扣划胡成玫银行存款300622元。胡成玫不服上述裁定，向一审法院执行局提起执行异议，一审法院执行局审查后于2019年9月24日作出（2019）鲁0211执异234号裁定书，驳回了胡成玫的异议请求。胡成玫对该裁定不服，向一审法院提起执行异议之诉，即为本案。 对双方有争议的事实和证据，一审法院认定如下： 1.胡成玫的出资情况。胡成玫主张，其向涉案养鱼场投资了600万元，并提交了胡成玫及其子胡可嵩、其妻王爱霞的银行转账记录。郑亮全对上述转账记录的真实性予以认可，但认为与本案无关；胡德好认可收到了600万元的投资款。从胡成玫提交的证据来看，胡成玫与胡德好约定的第一笔投资款的付款时间为签订合同的当天即2009年10月30日，2009年12月31日前及2010年1月30日前各付200万。根据胡成玫提交的转账记录，2008年8月11日至2010年6月25日期间，胡成玫、及其子胡可嵩、其妻王爱霞共计转账596.9万元，转账的数额、时间与双方合同约定不符，对此，胡成玫称，胡成玫与胡德好之间存在借贷关系，将借给胡德好的资金转成了购买产权的资金。郑亮全对汇款记录的真实性认可，但汇款记录款项的性质无法确认为涉案养鱼场的投资款。胡德好认可胡成玫的陈述。 2.胡成玫与胡德好之间的借贷情况。胡成玫提交转账记录及转账凭证一宗，证明胡成玫出借给胡德好500多万元。胡德好与胡成玫签订《合作经营养鱼场补充协议》载明，自2010年5月至2011年10月，胡德好多次向胡成玫借款共计500万元。从胡成玫提交的证据来看，2010年9月1日至2011年8月26日期间，胡成玫共计向胡德好转账595.1万元，上述款项的金额与合同约定不相符合，对此，胡成玫称这些借款折500万元用于增持涉案养鱼场40%的份额。郑亮全对上述转款的真实性无法确认，胡德好承认收到上述款项。 3.胡德好的还款情况。胡成玫称胡德好从未还款，胡德好亦未提交还款的证据。在胡成玫提交的汇款记录中未有胡德好给胡成玫的汇款，对此，胡成玫提交胡德好与案外人段有涛的借据及借款协议、转账凭证。在胡德好的该笔借款中胡成玫是保证人，胡德好到期未还款，胡成玫替胡德好还款后，胡德好向胡成玫转账。在没有证据证明胡德好发生实际还款的情况下，一审法院认可胡成玫关于胡德好未还款的主张。 一审法院认为，本案的焦点问题是胡成玫对一审法院冻结的青岛银行董家口支行80×××31的账户中款项8651047.3元是否享有足以排除强制执行的权利。一审法院做如下评判： 在执行程序中，对被执行人的责任财产应予执行，对于属于案外人的财产非因法定事由不应执行。本案中，胡成玫主张，胡成玫与胡德好之间存在借贷关系。2008年8月11日至2010年6月25日期间，胡成玫及其子胡可嵩、其妻王爱霞共计转账596.9万元，胡成玫以该596.9万元的债权转成了购买养鱼场50%份额的资金。胡成玫提交转账记录证明借贷情况，提交与原胶南市张家楼镇东泮家庄村补签的《土地承包合同》证明胡成玫享有养鱼场承包经营份额的事实。从胡成玫提交的上述证据来看，胡成玫的证据形成了完整的证据链，故对胡成玫向胡德好购买养鱼场50%份额的真实性，一审法院予以确认。针对胡成玫及胡德好就养鱼场所占份额的第二次变更，胡成玫主张，根据《合作经营养鱼场补充协议》约定，2010年9月1日至2011年8月26日期间，胡成玫共计向胡德好转账595.1万元，这些借款折500万元用于增持涉案养鱼场40%的份额。郑亮全主张，胡成玫与胡德好系普通债权，该补充协议是双方恶意串通签订的，目的是逃避执行。从该补充协议的内容来看，胡成玫是以2010年5月至2011年10月期间对胡德好享有的债权作为出资购买40%的养鱼场份额，实际上是双方协商后以养鱼场份额抵顶债务。胡成玫支付了合理对价，胡德好也享有对其份额进行处分的权利。胡成玫亦曾另案要求法院确认其与胡德好关于养鱼场的份额，该案经审理，本院认为胡成玫与胡德好双方对《合作经营养鱼场协议书》与《合作经营养鱼场补充协议》的效力和涉案鱼塘的权属均达成合意、没有异议，双方按照合同约定对涉案合同进行履行即可。因此，在郑亮全并未提交证据证明胡成玫与胡德好之间存在恶意串通的情形下，仅凭其主观推测不能证明其主张，故一审法院对该补充协议的效力予以认定。综上，一审法院认为，胡成玫对已拆迁的养鱼场享有90%的份额。涉案的青岛银行董家口支行80×××31的账户系以胡成玫的名义开立，账户中的款项8651047.3元系养鱼场拆迁补偿款，故该笔拆迁补偿款中90%属于胡成玫所有，10%属于胡德好所有。胡成玫对90%的补偿款享有足以排除强制执行的权益。因此，对胡成玫主张排除账户中款项的执行，一审法院予以部分支持。胡成玫请求撤销对涉案账户的查封、冻结，并采取有效措施归还胡成玫已被划扣的个人财产的诉讼请求，并非本案的审理范围，对于胡成玫的此项诉讼请求一审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十二条第一款第（一）项的规定，一审判决：一、不得执行胡成玫青岛银行董家口支行80×××31账户上的补偿款7785942.57元；二、驳回胡成玫的其他诉讼请求。案件受理费100元，由郑亮全负担。 本院二审期间，郑亮全提交证据一、《青岛西海岸新区蓝色海湾整治行动项目古镇口湾占用围池养殖面积公示》、委托书复印件各一份，原件在张家楼镇政府，证明在政府拆迁部门登记的拆迁补偿受益人是胡德好，胡成玫是胡德好的委托代理人，全权代理胡德好处理相关拆迁事宜。证据二、(2018)鲁0211民初14807号案民事起诉状、追加被告申请书、证明，提交复印件（原件经质证无异后退回）1份，共计3页；（2018）鲁0211民初14803号案民事起诉状、追加被告申请书、转账支票1份，共计3页，证据来源黄岛区人民法院。证明郑亮全2013年、2014年分别向胡德好所经营的寨里养殖中心供应煤炭，其中2013年胡德好以寨里养殖中心名义向上诉人出具证明一份，载明寨里养殖中心欠付郑亮全煤款共计202861元，该案所对应的一审案号(2018)鲁0211民初14807号，该案中郑亮全亦已申请追加胡成玫为被告，但一审法院未做处理。2014年，郑亮全又向相同地址的育苗场供应煤炭，并在起诉时亦追加胡成玫为共同被告，但一审法院未予处理。上述两份证据可证实，郑亮全供应的煤炭即均系向寨里养殖中心供应，因该中心未登记，即使认定胡成玫与胡德好合伙，该债务应当由两人共同承担。在合伙债务未清偿的情况下，胡成玫无权提出执行异议。同时根据该证据可以证明该中心有会计账，胡成玫应当提供该会计账，否则应承担不利法律后果。 胡成玫质证称，证据一系复印件，对其真实性有异议。在公示件中养殖户姓名栏记载的是胡德好，但是政府一般都不会把所有的养殖户都列在里面，胡德好只是一个代表，所以该文件不能反向推定该养鱼池的全部权利人仅仅是胡德好一人。证据二，从诉状中看该案的诉求没有胡成玫的任何法律义务；对胶南市寨里养殖场的收据的真实性和客观性，胡成玫目前都不认可，因为该证据在现场没有看到，该证据是否被一审法院采纳，目前也无法确认；胶南市寨里养殖中心，收据右上端有三个字“已抹账”，意思是这笔钱已经清结了，再结合该案的一审调解书的最终结论没有认定该笔煤炭款应当由胡成玫承担，所以胡成玫不应该承担该一审案的还款责任。 经本院审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，胡成玫在一审中提交的其与胡德好签订的《合作经营养鱼场协议书》及补充协议、胡成玫及其亲属的转账记录、胡成玫及胡德好与当地村委签订的土地承包合同、胡德好为胡成玫出具的代为办理涉案养殖场拆迁评估等事项授权委托书、胡成玫与当地镇政府签订的补偿协议等证据，能够相互印证，形成较为完整的证据链，可以证明胡成玫与胡德好签订协议合作经营涉案养鱼场，通过现金入股后追加资金增持份额方式对涉案寨里养鱼场享有90%的份额，一审据此确认胡成玫对涉案养鱼场拆迁补偿款的90%享有足以排除强制执行的权益，并无不当，本院予以确认。郑亮全主张胡成玫与胡德好之间并非合伙经营关系，胡成玫名下被一审法院冻结的补偿款实际系古月山前育苗场补偿款，并非胡成玫个人财产，但其二审中提交的证据不足以证明一审法院冻结的胡成玫名下的补偿款系古月山前育苗场补偿款而非寨里养鱼场补偿款以及古月山前育苗场即为寨里养鱼场，其亦未提交其他有效证据予以证明，其应承担举证不能的法律后果，本院对其该项主张不予支持。 综上所述，上诉人郑亮全的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人郑亮全负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙向东 审判员  齐 新 审判员  马 喆 审判员  孙秀强 二〇二〇年九月九日 法官助理于遨洋 书记员 贾立 书记员 于国英