安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终3373号 上诉人（原审原告）：邹纪容，女，1965年11月23日出生，汉族，住江苏省睢宁县。 委托诉讼代理人：范海波，江苏钟山明镜（镇江）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：阜阳博羿益智游乐有限公司（阜阳博羿嗨酷网红蹦床馆），住所地安徽省阜阳市开发区汽贸物流园腾飞路139号,统一社会信用代码91341200MA2TT7D90G。 法定代表人：李刚，该公司经理。 原审第三人：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河东路89号金地时代广场1#楼9-11层，统一社会信用代码91341200726318384N（1-1）。 负责人：吕亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赫建周，该公司员工。 委托诉讼代理人：崔勇，该公司员工。 上诉人邹纪容、阜阳博羿益智游乐有限公司（简称博羿游乐公司）与原审第三人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司违反安全保障义务责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初11250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理完毕。 邹纪容上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判或发回重审，本案诉讼费用由博羿游乐公司承担。事实与理由：一审判决非法剥夺其诉讼权利，错误认定案件基础法律关系，错误分配案由，应予撤销。上诉人误工费、护理费标准错误，上诉人出院后仍存在误工费及护理费，一审判决未予支持错误。交通费、住宿费认定较低，后续治疗费应予支持。 博羿游乐公司辩称：我方不认可邹纪容的上诉。 博羿游乐公司上诉请求：请求二审法院依法改判。事实与理由：上诉人诉前支付邹纪容各项费用总额应为23114元，一审法院判决错误。判决其公司承担70%责任前即扣除上诉人垫付费用错误，邹纪荣非本案当事人，一审判决出现其名字错误。 邹纪容辩称：博羿游乐公司对于赔偿数额的计算方式不正确。 邹纪容向一审法院起诉请求：请求一审法院依法判令博羿游乐公司赔偿各项经济损失合计234288并承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年7月23日，邹纪容在博羿游乐公司经营的蹦床馆体验“一站到底”项目时不慎从3米高处坠落，后被送往阜阳市民生医院住院治疗，经诊断为“胸椎压缩性骨折（T11）”，共计住院67天，支付医疗费计15941.81元。出院后经安徽天衡司法鉴定所作出（皖）天衡司鉴[2019]临鉴字第2089号鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人邹纪容损伤休息期建议140日，营养期限为60日，护理期限为60日。本次损伤致胸11椎体压缩性骨折，椎体前缘压缩达1/3，构成十级伤残。为此，邹纪容支付1300元鉴定费用。一审审理过程中，博羿游乐公司对该鉴定结论有异议，向一审法院申请重新鉴定，经一审法院委托安徽百友司法鉴定中心对邹纪容伤残等级进行重新鉴定，经鉴定该中心作出皖百友[2020]临鉴字第12号鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人邹纪容因外伤致胸11椎体新鲜压缩性骨折，经测量压缩程度未达1/3，尚未构成够等级的人体损伤伤残。为此，博羿游乐公司支付鉴定费用1800元。邹纪容住院期间，博羿游乐公司支付了16000元医疗费、2420元护理费、门诊费用894元及生活费2000元。 一审法院另查明：邹纪容系江苏省睢宁县人，其称原系个体工商户，主要经营美容美体服务等项目。事发前一个月左右入职安徽卫松泓创医药经营有限公司，月收入12000元。 一审法院再查明：博羿游乐公司在第三人处投有公众责任险，每次事故赔偿限额为200万元，每次事故人身伤亡限额为100万元，每人人身伤亡赔偿限额为20万元。 一审法院认为：本案系违反安全保障义务责任纠纷，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。博羿游乐公司作为公共场所管理人即安全保障义务人，应为相关人员提供必要的安全保障措施，邹纪容在博羿游乐公司经营的蹦床项目进行娱乐活动时受伤，博羿游乐公司显然未尽到安全保障义务，故博羿游乐公司作为侵权人就邹纪容的合理损失应承担赔偿责任。但邹纪容作为完全民事行为能力人，自身应尽到合理的注意义务，其对自身的损伤存在过失。结合案情及双方的过错程度等因素，认为博羿游乐公司对邹纪容的损伤承担70%，邹纪容自行承担30%的责任为宜；对于邹纪容的赔偿标准问题。首先，误工费根据应受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审庭审中，邹纪容称其在睢宁县个体经营养生馆及事发前一个月在安徽卫松泓创医药经营有限公司工作，月收入12000元，但未提供会计帐目、收入证明、劳动合同、纳税证明、工资明细等证据证明因此次损伤实际减少的收入，故邹纪容的误工费标准应参照上一年度安徽省居民服务、修理和其他服务业45070元/年（123.48元/天）计算，期限按司法鉴定意见书确定。对于邹纪容举证的出租车票据及火车票票据，均不能证明与本次损伤的关联性，结合案情及实际情况考虑，交通费酌情支持1000元。住宿费邹纪容仅提供198元的住宿费发票，酌情支持500元。邹纪容的其他各项赔偿标准应按《2019年安徽省人身损害赔偿标准》计算，期限按司法鉴定意见书及住院天数确定。邹纪容的合理损失为：医疗费15941.81元、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费3350元（50元/天×67天）、误工费17287.2元（123.48元/天×140天）、护理费7408.8元（123.48/天×60天），交通费1000元、鉴定费1300元、住宿费500元，以上合计48587.81元，扣除博羿游乐公司已赔偿的20420元（不包含博羿游乐公司已支付的894元门诊费用），博羿游乐公司还应赔偿邹纪容19717.46元[（48587.81元－20420）元×70%元）]。对于邹纪容诉求的后续治疗费，因该笔费用尚未实际发生，不予支持，待实际发生后邹纪容可另行主张。另外，第三人平安保险公司并非安全保障义务责任人，邹纪容直接向保险公司主张权利，缺乏法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十七条、第二十九条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条至规定判决如下，判决：一、阜阳博羿益智游乐有限公司于判决生效之日起十五日内赔偿邹纪容各项损失共计19717.46元。二、驳回邹纪容的其他诉讼请求。一审案件受理费4814元，减半收取2407元，由邹纪容承担2257元，阜阳博羿益智游乐有限公司承担150元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，民事案由根据当事人主张的民事法律关系的性质进行确定。邹纪容在一审提出的诉讼请求是赔偿损失，并未举证证明双方约定合同的具体内容，更未举证证明其受伤系博羿游乐公司未按合同履约造成；一审法院根据查明的事实确定本案案由为违反安全保障义务责任纠纷正确，故本院对邹纪容上诉称一审案由定性错误的上诉理由不予采信。关于邹纪容的误工损失，其虽主张月收入12000元，但并未提供充分证据予以证明，一审法院参照相同或相近行业就业人员平均工资标准计算其误工损失并无不当。邹纪容上诉称其已按照200元/天支付护理费用，未提供正式发票予以印证，一审法院依据鉴定意见参照相同或相近行业人员平均工资标准计算其护理费并无不当。交通费及住宿费一审酌定数额并无不当，本院不予变更。邹纪容主张后续治疗费20000元并未提供充分证据予以证明，一审法院不予支持并无不当。门诊费用894元因邹纪容并未主张该笔费用，故本院对博羿游乐公司要求在邹纪容总损失中扣除的上诉请求不予支持。一审法院对于邹纪容损失计算方式存在错误，本院予以纠正。故邹纪容的合理损失（不包含鉴定费用）为：医疗费15941.81元、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费3350元（50元/天×67天）、误工费17287.2元（123.48元/天×140天）、护理费7408.8元（123.48/天×60天），交通费1000元、住宿费500元，以上合计47287.81元，依据责任比例划分，博羿游乐公司应赔偿邹纪容33101.47元（47287.81元×70%）。因博羿游乐公司已经赔付邹纪容20420元，还应支付邹纪容12681.47元。两次鉴定共计花费3100元（1300元+1800元），因第二次鉴定改变了第一次鉴定部分结果，本院结合责任比例承担酌定邹纪容承担鉴定费用1300元，博羿游乐公司承担鉴定费用1800元。 综上，邹纪容上诉请求不能成立，应予驳回，阜阳博羿益智游乐有限公司的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条的规定，判决如下： 一、撤销安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初11250号民事判决； 二、阜阳博羿益智游乐有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿邹纪容各项经济损失共计12681.47元； 三、驳回邹纪容的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4814元，减半收取2407元，由邹纪容负担2093元，阜阳博羿益智游乐有限公司负担314元。二审案件受理费3915元，由邹纪容负担3865元，阜阳博羿益智游乐有限公司负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  叶茂林 审判员  邵静怡 审判员  黄发全 二〇二〇年九月二十五日 法官助理李秋霄 书记员宋振华 附：（2020）皖12民终3373号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。