江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏03民终5344号上诉人（原审被告）：刘登登，男，1984年2月16日出生，汉族，居民，住邳州市。上诉人（原审被告）：何峰，男，1982年8月12日出生，汉族，居民，住邳州市。被上诉人（原审原告）：顾现彩，女，1956年8月30日出生，汉族，居民，住邳州市。委托诉讼代理人：魏周哲，江苏魏东律师事务所律师。上诉人刘登登、何峰因与被上诉人顾现彩机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2019）苏0382民初9023号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人刘登登，被上诉人顾现彩的委托诉讼代理人魏周哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘登登、何峰上诉请求：二审法院查明事实后发回重审或依法改判。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律错误。1、上诉人认为被上诉人在事故中应承担次要责任，因为被上诉人走在机动车道靠近护栏行走，明显是存在违章的，应承担事故责任。每次开庭被上诉人均不到庭，是在有意逃避承担责任。2、基于上诉人由于不服邳州市人民医院司法鉴定所的构成十级残疾的意见，请求重新鉴定被上诉人的伤残等级，可是在南京金陵司法鉴定所鉴定，虽然鉴定被上诉人右踝关节功能丧失50%以上，但是从鉴定照片中可明显看出，鉴定人员未能公平公正操作，上诉人已在一审中提出此观点，一审未对此观点做出审理评判，被上诉人根本不构成十级残疾的标准。综上，原审法院未能实事求是的处理案件，导致判决不公正。请求二审法院查清案件事实，依法支持上诉人的上诉请求。顾现彩辩称，一、关于事故责任问题，有事故认定书予以佐证，且经交警队依法予以认定，一审法院依法确认其效力，完全符合法律规定。二、关于答辩人伤残问题，一审上诉人不认可答辩人构成十级伤残的事实，申请对答辩人的伤情进行重新鉴定，经一审法院委托后，选择有鉴定资质的鉴定机构，鉴定人员有相应的鉴定资格，程序合法，且重新鉴定的结论和第一次答辩人委托的鉴定结论完全一致，两份鉴定报告相互印证，可见答辩人的伤情确实构成十级伤残，上诉人的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。顾现彩向一审法院起诉请求：1、判令对方赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失合计136424.49元。2、诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：2018年12月17日05时许，刘登登驾驶何峰所有的车牌号为沪Ｃ×××××中型客车，沿邳州市万兴路由东向西行驶至与中兴路交叉路口东侧时，撞上前方同向步行的行人顾现彩，致顾现彩受伤，车辆损坏。经邳州市公安局交通巡逻警察大队认定：刘登登负事故全部责任，顾现彩无责任。事发后，顾现彩被送往邳州市人民医院救治，住院17天，经诊断为：1、右腓骨下段粉碎性骨折。2、右胫骨下段骨折。3、左侧第2、4、5前肋骨折。4、左侧颞顶部头皮血肿。共支付医疗费9554.88元，其中，被告支付8928.68元。2019年7月15日，经邳州市人民医院司法鉴定所鉴定，被鉴定人顾现彩因外伤致多发伤，其右胫腓骨下段骨折致右踝关节功能障碍，构成人体损伤十级残疾。损伤后需误工150日，护理60日，营养75日。何峰对此提出异议，以鉴定时未通知其到场等为由申请对顾现彩的伤残程度进行重新鉴定。申请受理后，一审法院依法委托南京金陵司法鉴定所对顾现彩伤残程度进行重新鉴定。2020年4月28日，经南京金陵司法鉴定所鉴定，顾现彩右踝关节功能丧失50%以上，构成十级伤残。另查明，事故发生时，沪Ｃ×××××中型客车未投保交强险。在诉讼过程中，顾现彩自认在住院期间对方对其护理7天。并支付鉴定费共计2000元。一审法院认为:公民的身体健康权受法律保护。顾现彩在本起交通事故中遭受人身损害，有权获得赔偿。由于事故车辆未投保交强险，作为车主，何峰应在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。关于其主张的医疗费、鉴定费，有合法、有效的医疗文证及票据证明，应予认定。顾现彩关于住院伙食补助费的诉讼请求不违背法律、行政法规的强制性规定，应予支持。关于营养费，可按照36元/天的标准，予以计算支持75天。关于护理费，可按照80元/天的标准计算支持60天。关于误工费，根据2019年度江苏省城镇居民人均可支配收入的标准（51056元/年），计算支持150天。关于残疾赔偿金，根据2019年度江苏省居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省平均负担系数的标准，按照受害人伤残等级，结合原告的年龄，自定残之日起计算17年，关于精神损害抚慰金，根据顾现彩伤残等级，酌情支持5000元。关于交通费问题，考虑到该项费用属确需发生费用，酌情支持1000元。综上，确认顾现彩的各项损失为：医疗费626.20元、住院伙食补助费500元（10天×50元/天，已扣减被告护理7天）、营养费2700元（75天×36元/天）、护理费4800元（60天×80元/天）、误工费20981.92元（150天×139.88元/天）、残疾赔偿金89182.27元【（23836元+5636元）×1.78×17×10%】、精神抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2000元，合计126790.39元。遂判决：何峰于判决生效之日起十日内赔偿顾现彩各项损失126790.39元。刘登登对何峰上述债务负连带赔偿责任。驳回顾现彩其他诉讼请求。案件受理费1053元，由何峰、刘登登负担。二审中，当事人未向法庭提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于本案事故责任如何认定问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书是人民法院认定当事人承担民事赔偿责任的重要证据材料。本案中，交警部门查明“刘登登驾驶机动车上道路行驶，观察不够，未确保安全驾驶”。并认定：刘登登负全部责任，顾现彩无责任。一审法院综合双方当事人的陈述、本案交通事故责任认定书、涉案事故发生时客观情况确定刘登登承担事故全部赔偿责任，符合本案事实和法律规定。上诉人对本案责任认定提出异议，但并未提供足够的证据推翻一审法院对本案交通事故的成因或者责任的认定，应承担不利后果。故上诉人就此提出的上诉没有事实和法律依据，本院不予采信。二、关于本案鉴定意见能否作为定案依据问题。关于本案鉴定意见能否作为定案依据问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但另有规定除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人没有提供充分证据证明本案鉴定意见存在与事实不符及违反法律规定的情形，应承担举证不能的不利后果，故涉案鉴定意见能够作为本案的定案依据。上诉人就此提出的上诉理由无法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人刘登登、何峰的上诉请求不成成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1053元，由刘登登、何峰负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汤孙宁审判员  汪佩建二〇二〇年九月二十五日书记员  马 松