新疆维吾尔自治区和硕县人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新2828民初774号   原告（反诉被告）：苏日娜，女，1985年9月10日出生，蒙古族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州和硕县。   原告（反诉被告）：阿巴太，男，1965年8月1日出生，蒙古族，新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州和硕县乃仁克乡包尔图村牧民。   共同委托诉讼代理人：肖刚，新疆晓达律师事务所律师。   被告（反诉原告）：新疆巴州宜家建筑装饰有限公司，住所地：新疆巴州库尔勒市石化大道丝路天街25号一层2号商铺。   法定代表人：蒋磊，该公司总经理。   委托诉讼代理人：陈光华，新疆纪全律师事务所律师。   原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太与被告（反诉原告）新疆巴州宜家建筑装饰有限公司（以下简称宜家公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太及共同委托诉讼代理人肖刚，被告（反诉原告）宜家公司法定代表人蒋磊及其委托诉讼代理人陈光华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太向本院提出诉讼请求：1、解除双方于2018年11月10日签订的房屋《装修合同》；2、对被告已施工部分工程量进行评估（或鉴定）后，扣除已完成工程款后，被告退还原告已支付的超出已完成的工程量的装修款；3、请求判令被告支付违约金26,771.10元（267,711元×10%）；4、请求判令被告交付参加活动赠品价值5,500元前锋壁挂炉、价值2,999元华帝烟机灶、价值1,980元科冠智能密码锁，并返还于2019年9月3日在英皇卫浴店购买价值4,460元的马桶、浴柜、龙头淋浴等货物。事实和理由：2018年10月国庆期间，原告在参加巴州首届家博会时，向被告交付10,000元定金，打算装修原告阿巴太的的次子巴力杰位××县。后双方又约定改为装修阿巴太长子巴音达来位于××县。2018年11月10日，被告对巴音达来的小二楼进行实地勘查后与原告签订《装修合同》一份，双方约定房屋装修总价款为230,000元，施工周期为2018年11月15日至2019年5月30日，并对质量要求、付款方式等做了约定。原告又陆续支付了130,000元装修款，并于2019年8月17日结清增加项目的37,711元装修款（总款应为267,711元）。2019年9月3日，原告在被告的带领下前往英皇卫浴店购买了4,460元的卫浴用品，但是被告扣押上述货物至今未交付。目前交工期限也一再拖后，已多次超过了被告承诺的期限。合同履行过程中，被告只完成了部分地砖、墙砖、吊顶等项目，经多次催促被告施工人员来回推诿，拒不复工，给原告造成较大损失，故诉至法院。   被告（反诉原告）宜家公司辩称，同意解除合同。但本案纠纷产生的原因是原告违约。原告在我方施工过程中多次阻碍施工，擅自将砌阳光房的砖拆除，另外找人砌墙；在我方技术工人做防水施工中，原告听人说这样做不行，就赶走我方的技术工人自行找人施工。这不仅是违约行为，还是侵权行为，原告的行为使我方无法也不敢继续施工。双方签订装修合同后，原告未按约支付装修款。施工过程中，双方曾达成口头协议，原告先支付总价款的60%，材料购买齐全后再支付总价款的35%，施工完毕后一次性支付剩余的5%。我方购买材料后，原告拒不支付合同总价款35%的材料款。双方约定的赠品中没有壁挂炉，马桶、卫浴等是他们自己买的，约定的赠品没有标价。原告要求解除合同应当承担违约责任，承担我方已购买的用于原告的装修材料，也无权主张被告履行合同的赠品，无权主张违约金。同时提出反诉请求：1．请求判令原告（反诉被告）承担被告（反诉原告）已施工的装修工程价款239,311元；2．原告（反诉被告）支付被告（反诉原告）已购买的装修用品价款79,564.30元。事实和理由：2018年11月10日，双方签订的装修合同约定，合同签订时原告（反诉被告）支付70,000元，2018年12月10日前支付30,000元，余款2019年10月30日前付清。并约定合同生效后，在合同履行期间，擅自解除合同方应按照总价款的5%向对方支付违约金，因擅自解除合同使对方造成的实际损失超过违约金的，应当进行补偿。施工过程中，原告（反诉被告）反复变更要求，仅凭主观臆断多次设置障碍，屡屡违约，我方根本无法正常施工。原告（反诉被告）拒不支付装修款的行为令我方不安，无法进行最后的安装工作。现原告（反诉被告）要求解除合同，属违约，应当承担我方已完成的施工量的价款，因我方已购买的装修材料一部分是给原告（反诉被告）定做的，一部分是原告（反诉被告）确认购买的，其应当承担上述装修材料价款。   原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太反诉辩称，被告（反诉原告）主张的已施工的装修工程价款没有那么多，经我方实际估算约为70,000元左右。被告（反诉原告）要求支付的装修用品价款我方并没有见到，也没有交付给我方。被告（反诉原告）所称达成的口头协议不属实，被告施工过程中因为使用了不合格的材料，所以原告才另外请人施工，被告（反诉原告）对此完全知情，也同意在装修款中扣除，所以不存在被告（反诉原告）所说的我方违约，相反是对方再三拖延工期，至今没有任何改变，我方已向被告（反诉原告）通知过解除合同，被告（反诉原告）没有作出任何的答复和异议，故应当驳回其反诉请求，支持我方的诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2018年10月21日，原告（反诉被告）阿巴太次子巴力在巴州首届家博会上与被告签订一份装修定单，约定被告（反诉原告）宜家公司为其装修位于和硕县御景华府二期16-102的房屋，活动优惠政策处标注“798套餐、送壁挂炉、烟机灶、智能锁”，并通过微信扫码的方式向被告支付定金10,000元。同年11月10日，原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太与被告（反诉原告）宜家公司签订了一份《装修合同》，约定由宜家公司为阿巴太长子巴音达来装修位于××县的房屋，施工面积为270平方米，施工周期自2018年11月5日至2019年5月30日，装修价款为230,000元，付款方式为签订合同日付款70,000元，2018年12月10日前支付30,000元，余款定于2019年10月30日前付清，原告（反诉被告）在应付款日期不付款是违约行为，被告有权停止施工，工程施工中如有项目增减或需要变动，双方应签订补充合同，并由被告（反诉原告）开具施工变更令，通知工地负责人，增减项目的价款当场结清。双方还约定了违约责任，在合同履行期间，擅自解除合同方应按合同总金额的5%承担违约金，因擅自解除合同使对方造成的实际损失超过违约金的应进行补偿。合同附件注明：送花洒英皇、两马桶、两洗手台、油烟机、燃气灶、科冠高端智能锁、窗帘、防盗门、地暖全套、门厅全套。合同签订当日原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付装修首付款70,000元。合同签订后，被告（反诉原告）派人进场开始装修案涉房屋。2018年12月，因原告（反诉被告）资金没有到位，将协议约定的第二笔款30,000元延至2019年2月24日支付，并于3月14日又向被告（反诉原告）支付了30,000元。同年8月17日，原告（反诉被告）就合同约定外的装修增加项目向被告（反诉原告）支付增补项目装修款37,711元，综上原告（反诉被告）共计向被告（反诉原告）支付装修款（包括增补项目）共计167,711元。同年9月，双方就装修款支付方式发生争议，案涉房屋的装修工程停滞，被告（反诉原告）施工人员撤离施工场地。   另查明，案涉房屋装修工程中的厨房、一楼和二楼的卫生间防水项目由原告（反诉被告）雇人施工，当时被告（反诉原告）派出的涉案房屋装修负责人承诺做防水的劳务费由被告公司承担，但不承担更换地漏管和地漏口的钱，防水费用协商价格为600元，更换地漏管和地漏口的费用为500元。另外，在搭建阳光房时，因原告（反诉被告）对被告（反诉原告）施工人员拉来的砖不满意，自行买砖并雇人将已建好的墙体拆除后重建，原告（反诉被告）自己出资施工的项目还包括阳光房彩钢板房顶部分及门厅的土建部分。原告（反诉被告）于2019年9月3日在英皇卫浴店购买了价值4,460元的卫浴用品，9月4日在库尔勒英智勇商行购买了价值9,100元的蒸烤一体机。   经本院委托广东信仕德建设项目管理有限公司新疆分公司对涉案房屋装修工程造价进行鉴定，鉴定结论意见为（一）、可以确定的部分造价结论意见：原告苏日娜、阿巴太与被告宜家公司装饰装修合同纠纷一案可以确定的造价为175,708.26元。（二）、无法确定的项目造价结论意见如下：1、赠送项目造价为7,015.40元（对该项目原、被告双方存在异议，具体是否记为赠送项目我方无法核实）；2、二楼地暖项目造价为6,687.20元（具体由谁施工需双方当事人向法庭举证）。鉴定意见作出后，被告（反诉原告）宜家公司提出异议，认为案涉房屋门厅处有8平方米的柜子没有记录在鉴定意见书中，经本院要求，鉴定人做出如下书面说明：因涉案房屋内部分柜子没有组装及安装到位，无法确定具体是哪个房间的柜子；装修报价清单（被告提供）显示，屋内所有柜子（除橱柜外）报价一致；现场所有柜子均已全部测量。遂鉴定意见书中，现场与装修报价清单报价一致柜子所有平方数总和均摊至数个房间，与屋内实际柜子平方数一致。故涉案房屋门厅处的柜子已记录在鉴定意见书中。鉴定意见书中双方存在争议的具体项目为：一楼厨房防水（鉴定价格720元），一楼卫生间防水（鉴定价格780元），地漏（鉴定价格750元），拆除新建墙体（鉴定价格8,000元），一层地暖（鉴定价格6,588.40元），防盗门（鉴定价格2,000元），集成灶（鉴定价格5,000元），门厅工程中贴地砖（鉴定价格415.80元）、贴墙砖（鉴定价格451.44元）、地板砖（鉴定价格907.20元）、墙砖（鉴定价格984.96元）、桑拿板（材料到现场但未安装，鉴定价格756元）、门厅土建（鉴定价格3,500元），二层地暖（鉴定价格6,687.20元）。此次鉴定产生鉴定费用3,000元，产生差旅费用500元，原告（反诉被告）已预付。   上述事实有《装修合同》、订单信息、销售清单、付款收据、消费小票、报价单、微信聊天截图、鉴定意见书、鉴定意见复函、鉴定费发票、证人证言及当事人陈述等证据证实，可以相互印证。   本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。双方的争议焦点为：1、案涉合同的违约情况及违约方是否应当承担违约责任；2、被告（反诉原告）是否有交付合同赠品的义务；3、案涉装修工程的实际价值，被告（反诉原告）对此应承担返还未施工款项的义务还是享有原告（反诉被告）继续支付已施工款项的权利。诉讼过程中，经本院询问，双方当事人均同意解除案涉合同，为保障各方当事人的合法权益，将双方因纠纷产生的经济损失降至最低，故本院就案涉合同解除部分向双方当事人先行出具（2019）新2828民初774号民事调解书，解除双方于2018年11月10日签订的《装修合同》。关于违约问题，虽然双方签订了装修合同，并对施工周期、付款方式及赠送项目作了约定，但在合同履行过程中，原告（反诉被告）前期并未按照约定的付款期限按时支付装修款，在其未举证证明双方对延期付款达成口头协议的情形下，存在违约情形；原告（反诉被告）虽然迟延履行了合同约定的付款义务，但被告（反诉原告）在未行使解除权的情况下于2019年2月24日接受了原告（反诉被告）延迟履行的30,000元，后于同年3月14日再次接受原告（反诉被告）支付的30,000元装修款，其未继续履行施工义务的行为也属违约。因双方在合同履行过程中均存在违约情形，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任，故对原告（反诉被告）阿巴太、苏日娜要求被告（反诉原告）宜家公司支付违约金的诉讼请求本院不予支持。被告（反诉原告）宜家公司辩称合同履行过程中双方曾口头协商原告（反诉被告）先支付总价款的60%，材料购买齐全后再支付总价款的35%，施工完毕后一次性支付剩余5%的装修款，原告（反诉被告）对此不予认可，被告（反诉原告）也未举证证明该主张，对该辩解意见本院不予采纳。根据合同订立的目的，合同附随的赠品应当以合同履行完毕为前提，本案双方当事人均存在违约情形，合同也未履行完毕，诉讼过程中双方均同意解除合同，合同目的已无法达成，此时让被告（反诉原告）履行交付合同赠品的义务有失公平，原告（反诉被告）主张按照合同报价单优惠到81.5%的比例计算装修款于法无据。故对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）交付前锋壁挂炉、华帝烟机灶、科冠智能密码锁的诉讼请求，本院不予支持；对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）返还2019年9月3日在英皇卫浴店购买的价值4,460元卫浴用品的诉讼请求，因上述物品并未在被告（反诉原告）处购买，合同目的未实现的情况下也不能视作赠品，故对该诉讼请求本院不予支持。对原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太称应当将在巴州首届家博会上向被告（反诉原告）宜家公司支付的10,000元定金计入本案装修款中的意见，因定单上的客户信息是巴力，装修地址也不是案涉房屋的装修地址，该定单信息反映的法律关系与本案并非同一个法律关系，且原告（反诉被告）未举证证明被告（反诉原告）同意将该10,000元定金计入案涉房屋的装修款中，故对原告（反诉被告）的意见本院不予采纳。案涉房屋内已完成装修部分的造价为189,410.86元，扣除原告（反诉被告）自己出资施工部分的装修款18,750元（包括一楼厨房防水720元、一楼卫生间防水780元、地漏750元、拆除新建墙体8,000元、集成灶5,000元、门厅土建3,500元），剩余装修项目为被告（反诉原告）施工，该部分装修款170,660.86元应由原告（反诉被告）承担。原告（反诉被告）已支付装修款167,711元，应再向被告（反诉原告）支付装修款2,949.86元。故对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）退还超出已完成工程量的装修款的诉讼请求，本院不予支持。对被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付已施工部分装修款239,311元的诉讼请求，本院支持2,949.86元。对被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付已购买的装修用品价款79,564.30元的诉讼请求，其未提供证据证实购买的装修用品已安装至案涉房屋内，鉴定意见书也未予以体现，故本院不予支持。关于鉴定费用3,000元和因鉴定产生的差旅费500元，由双方当事人均分，各承担1,750元。   综上所述，对原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太要求被告（反诉原告）宜家公司退还已支付的超出已完成工程量的装修款的诉讼请求，本院不予支持。对原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太要求被告（反诉原告）宜家公司支付违约金26,771.10元的诉讼请求，本院不予支持。对原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太要求被告（反诉原告）宜家公司交付参加活动的赠品（价值5,500元的前锋壁挂炉、价值2,999元的华帝烟机灶、价值1,980元的科冠智能密码锁）并返还2019年9月3日在英皇卫浴店购买的价值4,460元的马桶、浴柜、龙头淋浴等货物的诉讼请求，本院不予支持。对原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太要求被告（反诉原告）宜家公司承担鉴定费用3,000元及因鉴定产生的差旅费500元，共计3,500元的诉讼请求，本院支持1,750元。对被告（反诉原告）宜家公司要求原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太支付已施工部分装修款239,311元的诉讼请求，本院支持2,949.86元。对被告（反诉原告）宜家公司要求原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太支付已购买的装修用品价款79,564.30元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第一百二十条规定，判决如下：   一、被告（反诉原告）新疆巴州宜家建筑装饰有限公司定于本判决生效后十五日内支付原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太鉴定费及因鉴定产生的差旅费1,750元。   二、驳回原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太其他诉讼请求。   三、原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太定于本判决生效后十五日内支付被告（反诉原告）新疆巴州宜家建筑装饰有限公司装修款2,949.86元。   上述一、三项相互抵消后，原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太定于本判决生效后十五日内支付被告（反诉原告）新疆巴州宜家建筑装饰有限公司装修款1,199.86元。   四、驳回被告（反诉原告）新疆巴州宜家建筑装饰有限公司其他反诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费842.76元，减半收取421.38元，由原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太负担；反诉费6,083.12元，减半收取3,041.56元，由原告（反诉被告）苏日娜、阿巴太负担25元，被告（反诉原告）新疆巴州宜家建筑装饰有限公司负担3,016.56元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。   审  判  员   付晶晶   二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 六 日   书  记  员   马 莉