安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1125民初4167号 原告：苑家强，男，1972年12月17日出生，汉族，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：柏正群，安徽瑞锦律师事务所律师。 被告：浙江祥生建设工程有限公司，住所地浙江省诸暨市暨阳街道苎萝东路195号祥生新世纪广场祥生商贸综合楼十层，统一社会信用代码91330681146211900D。 法定代表人：孙伯儒，执行董事。 委托诉讼代理人：张玉琦，男，1987年9月28日出生，汉族，该公司员工，住浙江省兰溪市。 被告：边国根，男，1962年8月26日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 被告：黄行舟，男，1970年12月16日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 原告苑家强与被告浙江祥生建设工程有限公司（以下简称祥生公司）、边国根、黄行舟建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告苑家强，被告祥生公司的委托诉讼代理人张玉琦到庭参加诉讼，被告边国根、黄行舟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告苑家强向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告退还原告履约保证金20万元(以20万元为基数按月息2%自2019年2月28日起计算至全部款项付清之日起)。2、本案的诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2016年11月份，原告承包被告1定远祥生和家园工程钢筋工工程，被告2、被告3是被告1在定远祥生和家园工程的负责人，代表被告1与原告商谈该工程钢筋工工程事项，双方在商谈中约定原告将20万元打入被告3账户，作为履约保证金，2016年11月7日原告依约将20万元打入被告3银行账户，2017年1月20日被告3出具了收条，2018年4月29日原告又找到了被告2要求退还该笔保证金，被告2承诺在2019年2月退还，如不退还按月息2%计算利息。2017年4月14日被告2代表被告1与原告签订了(定远)祥生和家园工程项目主体结构(钢筋工程)承包协议，现原被告约定的退还履约保证金时间早已超过了，定远祥生和家园工程也早已经交付使用，但被告一直不退还原告的履约保证金，故原告起诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。 被告祥生公司辩称，一、原告要求祥生公司还履约保证金并支付2分月息的诉请不能成立。理由：1、原告依据的是2016年11月7日汇款给黄行舟个人账号，祥生公司不知情，也不认可该款项是履约保证金。2、从2017年1月20日黄行舟出具的收条来看，也不能明确收条上载明的履约保证金与2016年系同一笔。从收条后面边国根承诺的还款期限内容来看，我们认为是边国根借用了黄行舟的个人账户，以收取履约保证金的名义向原告借款。整个事实过程与祥生公司无关。3、从原告举证的承包协议看，合同中只有边国根签字，双方是于2017年4月14日才建立了个人承包关系，原告不可能在建立合同关系前五个月就向边国根、黄行舟交付所谓的履约保证金。另外提请法庭注意该合同没有任何收取、退还履约保证金的约定。综上，原告要求祥生公司承担退还履约保证金的诉请不能支持。 被告边国根、黄行舟未作答辩。 原告苑家强为支持其主张，向本院递交以下证据证明：一、原告身份证，证明原告主体适格；二、收条、银行流水、承包协议书（复印件）、内部会议纪要（复印件），证明原告向被告提交了20万元的履约保证金，原告在履行合同之后，被告一直没有退还履约保证金。 被告祥生公司质证认为，对证据一，真实性认可。对证据二，对收条，真实性不予确认，上面没有祥生公司盖章，由法院依法认定；关联性有异议，不是祥生公司出具的，且收条上前三个字载明“今收到”，那么是否与工商银行汇付的是同一笔，请法院查明；请法院注意根据原告陈述的2018年4月29日，但收条上没有时间，边国根承诺该款项于2019年2月归还，否则按2分计息，足以见得是边国根通过黄行舟账户向原告借款。对银行流水，真实性无异议；对款项性质有异议，1、该银行凭证没有备注为原告所说的履约保证金；2、汇款时间早于承包合同签订的时间；3、汇款地点不是在项目所在地，而是在浙江宁波，我们认为对该笔款项是否是履约保证金持有异议，所以认为该款与本案无关。原告作为钢筋工承包人在没有签订合同、没有看过项目现场就将款项20万元打给黄行舟的个人账户，不符合缴纳履约保证金的常理，更符合向个人提供借款的行为。对承包协议书真实性有异议，是复印件，原告作为合同乙方应该持有原件；该份协议是边国根个人与原告签署，祥生公司不知情，也不认可，也不追认，所以与祥生公司无关，合同仅约束边国根；合同条款中也没有约定履约保证金的收取、退还，所以合同与本案无关。反过来讲，即使原告打了履约保证金，在签署合同时会涉及到相关条款，但合同上没有约定，不符合履约保证金的交付常理；按照行业的习惯，劳务分包不需要缴纳履约保证金；只有专业分包才需要缴纳，而且履约保证金应是公司收取，不是个人收取。对内部会议纪要，真实性不认可，因为上面参会人员不是祥生公司的人员；从会议内容来看，相关的班组结算以祥生公司的结算为准，原告没有证据证明祥生公司对退还履约保证金的事情达成了一致意见；该纪要没有体现由祥生公司退还履约保证金的约定；所以对其关联性不认可。 被告祥生公司未向本院举证。 被告边国根、黄行舟未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的诉讼权利。 经庭审质证，虽然祥生公司对原告证据二中部分证据提出异议，但该组证据能够形成证据链，且被告无相反证据予以推翻，故对原告所举证据，本院予以确认。 本院经审理查明案件事实如下：2016年11月7日，苑家强向黄行舟个人银行账户转款20万元。2017年1月20日，黄行舟给苑家强出具收条，载明“今收到定远祥生和家园工程钢筋工班承包人苑家强覆（履）约保证金贰拾万元整。此款打入黄行舟账户，交由财务，在工程主体全部封顶时退还，不计息。逾期不还按月息2%计息。经手人：黄行舟2017年1月20日”。2018年4月29日，苑家强向边国根要求退还该20万元履约保证金。边国根在该收条下方注明“经手人：边国根此款用于定远和家园工程，到2019年2月归还，不计利息。（2月后不还按2%计算）”，并由证明人毛成武签署“证明人：在凤凰城茶楼中签.4.29.上午毛成武”字样。 2017年4月14日，边国根与苑家强签订《祥生和家园工程项目主体结构（钢筋工程）承包协议》。协议约定，发包方：浙江祥生建设工程有限公司（定远祥生和家园工程项目部）（以下简称甲方），劳务分包方苑家强身份证号：（以下简称乙方），双方就祥生和家园工程主体结构钢筋工程劳务承包事项达成一致，订立本协议。协议对工程名称、地点、规模、结构类型、质量标准、开工、完工日期、承包方式、承包范围及内容、价款支付、施工质量及要求、施工进度及要求、安全生产等进行了约定。边国根在协议中甲方栏签名，苑家强在乙方栏签名并捺印。 另查明，边国根是定远祥生和家园项目承包人，黄行舟是该项目的前期项目经理。定远祥生和家园项目已经竣工并交付使用。 本院认为，苑家强向黄行舟账户转款20万元，黄行舟给苑家强出具收条，并由黄行舟、边国根共同签署经手人，故对黄行舟、边国根收取苑家强20万元保证金的事实，本院予以确认。涉案涉目早已竣工并交付使用，且边国根在收条上明确注明“2019年2月归还”，故对原告要求被告边国根、黄行舟退还该20万元保证金的诉讼请求，本院依法予以支持。关于逾期利息，双方约定“逾期不还，按月息2%计息”、“2019年2月后不还，按2%计算”，故对原告主张以20万元为基数，按月息2%，自2019年2月28日起计算至全部款项付清之日止的诉讼请求，本院确定以20万元为基数，按月息2%，自2019年3月1日起计算至全部款项付清之日止。关于原告要求祥生公司也承担还款责任的诉讼请求，综观本案，苑家强的保证金并未转入祥生公司账户，而是转入黄行舟个人账户，其签订协议也是与边国根签订，其与祥生公司无合同上的权利义务关系；同时祥生公司对苑家强交纳20万元履约保证金的行为至今未追认，故对此主张，本院不予支持，应由行为人承担退还责任。 被告边国根、黄行舟经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，因此造成的不利法律后果由其自负。 根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告边国根、黄行舟于本判决发生法律效力后十日内退还原告苑家强履约保证金20万元及利息（以20万元为基数，按月利率2%，自2019年3月1日起计算至款项付清之日止）； 二、驳回原告苑家强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4300元，减半收取2150元，由被告边国根、黄行舟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  李恩福 二〇二〇年九月十四日 书记员  罗永新 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十一条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。 相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。 相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。