重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝04民终873号上诉人（原审原告）：秦光奎，男，1975年9月24日出生，汉族，住重庆市石柱土家族自治县（以下简称石柱县）。委托诉讼代理人：郎启发，重庆舒义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆中天海建设工程（集团）有限公司，住所地重庆市南岸区海棠新街1号负1层20号，统一社会信用代码915001086219227372。法定代表人：娄海龙，该公司执行董事。委托诉讼代理人：程晓黎，男，该公司员工。上诉人秦光奎因与被上诉人重庆中天海建设工程（集团）有限公司（以下简称中天海公司）劳动争议一案，不服石柱县人民法院（2020）渝0240民初32号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日受理后，依法组成合议庭对上诉人秦光奎的委托诉讼代理人郎启发、被上诉人中天海公司的委托诉讼代理人程晓黎进行了调查询问。本案现已审理终结。秦光奎上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判为由中天海公司支付亲光奎工伤保险待遇215669.6元及解除劳动关系经济补偿金13628元。事实和理由：中天海公司应当支付秦光奎医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费。中天海公司支付的医疗费不应当全部扣除，只该扣除秦光奎实际收到的工伤保险基金支付的部分。一审法院对前述工伤保险待遇不予支持，那么就应当追加石柱县社会保险局为被告。一审法院未予追加，属于漏列必须参加诉讼的当事人。秦光奎是依据《工伤保险条例》第三十七条第二项提出解除劳动合同的，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项规定的情形。中天海公司应当支付秦光奎经济补偿金。中天海公司答辩认为，该公司已经缴纳了工伤保险，该由工伤保险基金支付其应当支付的工伤保险待遇。医疗费用是否扣除由法院认定。中天海公司不应当支付经济补偿金。秦光奎向一审法院起诉请求：1.秦光奎与中天海公司解除劳动关系；2.中天海公司向秦光奎支付工伤保险待遇220669.60元；3.中天海公司向秦光奎支付解除劳动合同经济补偿金6814.00元/月×2=13628.00元。一审法院认定事实：2018年4月起，秦光奎在中天海公司承建的石柱县隆鑫花漾城项目从事木工。2018年8月6日上午10时许，秦光奎在该项目1号楼作业时因木架板断裂而摔伤，后经石柱县人民医院诊断为左侧胫骨折，左侧腓骨骨折（下段粉碎性）、多处软组织损伤，住院3次共计65天，医疗费共计73065.77元。2018年12月3日，石柱县人力资源和社会保障局作出了石人社伤险认字[2018]164号《认定工伤决定书》，认定秦光奎所受伤害为工伤。2019年4月6日，石柱县劳动能力鉴定委员会作出了石柱劳初鉴字[2019]10号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残捌级，无生活自理障碍。2019年12月17日，秦光奎向石柱县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于当日以申请不符合受理条件为由当即作出了石劳人仲不字[2020]第3号不予受理通知书。另查明，秦光奎进入中天海公司工地务工时，中天海公司为秦光奎建立了工伤保险关系，并缴纳了工伤保险费用，但之后由于中天海公司公司劳务人员受伤比例过大，相关社保部门要求中天海公司方按照原有保费提升20%额度补缴，中天海公司方未补缴，故应当由工伤保险基金支付的工伤保险待遇暂未支付给秦光奎。秦光奎的医疗费共计73065.77元已由中天海公司支付；秦光奎第一次住院31天，由其家属护理。秦光奎第二次和第三次住院期间系中天海公司请人护理并支付了相关护理费用；秦光奎自受伤起，中天海公司支付了秦光奎停工留薪期工资共计32000.00元；秦光奎起诉后，中天海公司向其支付了5000.00元；2019年12月3日，秦光奎向中天海公司邮寄了《解除劳动关系申请书》，该申请书载明：秦光奎仍在疗养康复中，不能从事重体力工作特申请解除与中天海公司的劳动关系。一审法院认为：秦光奎已于2019年12月3日向邮寄了《解除劳动关系申请书》，中天海公司同意解除劳动合同，该院确认双方的劳动关系已解除。本案中，劳动合同的解除是由劳动者主动提出并与用人单位协商一致，该情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定向劳动者支付经济补偿的情形之一，因此，对于秦光奎要求支付经济补偿金的诉讼请求该院不予支持。中天海公司已为秦光奎建立工伤保险关系，并且为秦光奎缴纳了工伤保险费用，根据《工伤保险条例》第十二条第一款“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇，劳动能力鉴定，工伤预防的宣传、培训等费用，以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付”，第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”和第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，及根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担”的规定，秦光奎主张的医药费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等工伤保险待遇应由工伤保险基金支付，对秦光奎要求中天海公司支付上述工伤保险待遇的诉讼请求，该院不予支持。秦光奎于2018年8月6日受到的伤害属工伤，并被鉴定为捌级伤残。本案中，虽秦光奎未举示证据证明其工资，但秦光奎主张按照6814.00元/月的标准计算赔偿标准符合法律规定，且中天海公司也认可，故对于秦光奎主张的赔偿标准按照6814.00元/月计算。对应由中天海公司支付的工伤保险待遇该院认定如下：1.停工留薪期待遇。秦光奎的伤情被诊断为左侧胫骨远端骨折，左侧腓骨骨折（下段粉碎性）、多处软组织损伤，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，秦光奎的停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，中天海公司应按秦光奎因工受伤前的工资福利待遇标准向秦光奎支付6个月停工留薪期待遇，按照赔偿标准，秦光奎主张40884.00元停工留薪期待遇，未超出合理范围，该院予以支持。2.住院期间护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，秦光奎因工伤第一次住院共计31天，均发生在6个月的停工留薪期内，秦光奎主张按照120元/天计算，共计3720.00元住院期间护理费，未超出合理范围，该院予以认定。3.停工留薪期满至定残日前生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”的规定，秦光奎在劳动能力等级鉴定期间应享受不低于病假工资标准的生活津贴，秦光奎鉴定期间生活津贴计算期间为申请鉴定之日（2019年2月7日）至生效鉴定结论作出之日（2019年4月6日），共计2个月，秦光奎主张9539.60元生活津贴，未超出合理范围，该院予以认定。4.一次性伤残就业补助金。秦光奎于2019年12月3日，向中天海公司提出了解除劳动关系申请，中天海公司在庭审中同意解除且认可以劳动者提出时间为准，该院确认双方的劳动关系于2019年12月3日解除，此时秦光奎距法定退休年龄60周岁为10年以上，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的……由用人单位支付一次性伤残就业补助金……一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“……七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止……由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数……八级12个月……计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付”的规定，秦光奎的一次性伤残就业补助金为：6814.00元/月×12月＝81768.00元。综上，中天海公司应支付给秦光奎停工留薪期待遇、住院期间护理费、停工留薪期满至定残日前生活津贴、一次性伤残就业补助金等共计135911.60元。扣除中天海公司支付给秦光奎的医药费73065.77元和其他费用37000.00元，还应支付秦光奎相关工伤保险待遇25845.83元。综上所述，秦光奎因工受伤，中天海公司应赔偿秦光奎各项工伤保险待遇。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第十二条第一款、第三十条、三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，判决：一、确认秦光奎、中天海公司的劳动关系于2019年12月3日解除；二、中天海公司于判决生效之日起十日内支付秦光奎鉴定费、停工留薪期待遇、住院期间护理费、生活津贴、一次性伤残就业补助金等共计25845.83元；三、驳回秦光奎的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由中天海公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明：1.重庆恒滨建设（集团）有限公司于2020年5月20日变更名称为中天海公司。2.中天海公司在二审调查询问结束后，向本院出具《情况说明》，明确表示其同意支付秦光奎解除劳动关系的经济补偿金13628元。3.中天海公司按照石柱县社会保险局发出的《重庆市按建设项目参加工伤保险费率浮动补缴通知书》中的通知补缴金额补缴了工伤保险费56800.4元，并支付了工伤保险滞纳金1421.41元。本院二审查明的其余事实与一审法院查明的事实相同，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，秦光奎进入中天海公司承建的项目工地务工，中天海公司为包含有秦光奎在内的工地务工人员缴纳了工伤保险费用。因工伤保险费费率上浮，石柱县社会保险局通知中天海公司补缴工伤保险费，中天海公司按照通知补缴的金额进行了补缴。从石柱县社会保险局发出的《重庆市按建设项目参加工伤保险费率浮动补缴通知书》中的内容来看，未在规定时间补缴工伤保险费的，是暂停工伤保险待遇的支付，而不是不支付。现中天海公司已经补缴完清，工伤保险基金应当支付秦光奎相应的工伤保险待遇。从秦光奎二审举示的盖有石柱县社会保险局工伤保险业务专用章的《重庆市工伤报销费用核定表》来看，工伤保险基金也是同意支付秦光奎的工伤保险待遇的。故在中天海公司已经补缴了工伤保险费用后，对于应当由工伤保险基金支付的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费，中天海公司无需支付。对于应由工伤保险基金支付的部分，秦光奎可以在本案外另行主张，一审法院未追加石柱县社会保险局为本案被告不属漏列当事人。对于秦光奎治疗工伤产生的医疗费用，秦光奎在本案未能举证证明超出了工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的范围，在此前提下，中天海公司已经支付的医疗费用可以抵扣其应支付的费用。秦光奎受有工伤，其以不能再从事重体力劳动为由解除与中天海公司的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”和第四十六条规定：“下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，劳动者只要在其享有劳动合同解除权之情形下提出解除劳动合同的，用人单位就应当向劳动者支付经济补偿。而《工伤保险条例》第三十六条、第三十七条规定劳动者可以提出与用人单位解除或者终止劳动关系，秦光奎以《工伤保险条例》第三十七条规定提出解除劳动合同，中天海公司同意解除，此情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项规定的“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”故中天海公司应当向秦光奎支付经济补偿金。对于经济补偿金的金额，中天海公司二审过程中表示同意支付秦光奎经济补偿及13628元，故本院对于秦光奎要求中天海公司支付经济补偿金13628元的主张予以支持。综上，秦光奎的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项、第四十六条第一项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：撤销石柱土家族自治县人民法院（2020）渝0240民初32号民事判决第二项、第三项；维持石柱土家族自治县人民法院（2020）渝0240民初32号民事判决第一项；被上诉人重庆中天海建设工程（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人秦光奎停工留薪期待遇、住院期间护理费、生活津贴、一次性伤残就业补助金、经济补偿金共计39473.83元；驳回上诉人秦光奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人重庆中天海建设工程（集团）有限公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人重庆中天海建设工程（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 丁咏梅审 判 员 徐婷婷审 判 员 王军峰二〇二〇年九月九日法官助理 秦清华书 记 员 程方坪