福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初130号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人张建宗，男，1956年12月18日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地福建省云霄县，现住云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2019年9月22日被取保候审。现在家。 被告人张少泽，男，1988年11月8日出生于福建省云霄县，汉族，大专文化，无业人员，户籍所在地福建省云霄县，现住云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2019年9月22日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕，2020年1月23日变更为取保候审。现在家。 辩护人张文魁，福建法益律师事务所律师。 云霄县人民检察院以云检一部刑诉〔2020〕40号起诉书指控被告人张建宗、张少泽犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年5月11日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2020年6月3日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官黄文滨、检察官助理朱束瑜出庭支持公诉，被告人张建宗、被告人张少泽及其辩护人张文魁到庭参加诉讼。期间，需对张建宗进行病残鉴定，扣除审限三个月。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年4月份，被告人张建宗为牟利，将其所有的位于云霄县顶溪里房屋旁简易搭盖（一层铁皮房暗格）出租给骆加和（在逃）用于藏匿假烟。被告人张少泽明知的情况下，为张建宗提供帮助。2019年9月21日上午，该窝点被省市县联合打假队查获，当场缴获假冒“和天下”牌半成品烟支13件（15㎏／件）、“白沙（和天下）”牌成品烟1件（50条／件）、“南京（九五）”牌成品烟10件（50条／件）、“钻石（荷花）”牌成品烟1件（50条／件）、“中华（大中华）”牌成品烟6件（50条／件）、“钻石（荷花）”牌成品烟12件（56条／件）、“白沙（和天下）”牌成品烟46条（200支／条）、“中华（大中华）”牌成品烟48条（200支／条）。经鉴定，上述假冒香烟货值人民币1901720元。 案发后，被告人张少泽于2019年9月21日被云霄县公安局当场抓获；被告人张建宗于2019年9月22日主动到云霄县公安局投案。 公诉机关认为，被告人张建宗、张少泽伙同他人参与实施销售伪劣烟草制品，货值达人民币1901720元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任，属共同犯罪。张建宗、张少泽已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；张建宗、张少泽自愿认罪认罚，可以依法从宽处理；张建宗自动投案，如实供述，系自首，可以从轻或者减轻处罚；张建宗在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；张少泽到案后如实供述，系坦白，可以从轻处罚；张少泽在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。综上，建议对被告人张建宗判处有期徒刑三年以上三年六个月以下，并处罚金；建议对被告人张少泽判处二年以上二年六个月以下，并处罚金。公诉机关提交了云霄县公安局出具的到案经过、云霄县莆美镇莆下村民委员会出具的证明、查获的制假物品移交清单、话单查询记录、户籍证明，关于张建宗的病历记录、疾病诊断证明书、出院记录，前科（劣迹）查询表、本院预缴罚金及退缴违法所得票据；辨认笔录、现场勘验笔录及照片；福建省烟草质量监督检验站卷烟鉴别检验报告、云霄县发展和改革局云发改认定〔2019〕188号关于白沙牌卷烟等价格认定结论书；证人张某、高某的证言；被告人张建宗、张少泽的供述与辩解等证据证实。 被告人张建宗对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人张少泽对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出其具有从犯、犯罪未遂、自愿认罪认罚、缴纳罚金等法定从轻或减轻处罚的情节，建议对其减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人张建宗患有脊髓疾病致肢体瘫痪、小便失禁，生活难以自理。 在本案审理过程中，被告人张建宗、张少泽各向本院预缴罚金人民币30000元、20000元，张建宗还退缴违法所得20000元。 本院认为，被告人张建宗、张少泽伙同他人参与实施销售伪劣烟草制品，货值达人民币1901720元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应依法追究其刑事责任，属共同犯罪。公诉机关的指控成立。二被告人已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。在共同犯罪中，张建宗起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；张建宗自动投案，如实供述，系自首，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；张建宗积极预缴罚金，退缴违法所得，具有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。张少泽在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，且其作用较张建宗小，可比照张建宗从轻处罚；张少泽到案后如实供述，系坦白，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；张少泽积极预缴罚金，具有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。根据张少泽的犯罪情节、悔罪表现，经诉前社会调查评估，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。张少泽必须依法接受社区矫正。张少泽的辩护人提出对其减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑幅度建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三款、第五条、第六条、第九条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人张建宗犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年六个月；并处罚金人民币三万元（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算）。 二、被告人张少泽犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，缓刑三年；并处罚金人民币二万元（罚金已预缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、被告人张建宗已退缴违法所得二万元，予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的假冒“和天下”牌半成品烟支13件、“白沙（和天下）”“南京（九五）”等品牌成品卷烟1666条，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  吴连旺 人民陪审员  李晓明 人民陪审员  林 茵 二〇二〇年九月十八日 法官 助理  陈宇新 书 记 员  陈潮云 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、 销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件、或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的：（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。