辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终2769号上诉人（一审被告）：沈阳市多元金属制造有限公司，住所地沈阳市棋盘山开发区英达镇公家村。法定代表人：马新超，该公司总经理。委托诉讼代理人：逢博，辽宁碧玉石律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：马桂侠，女，1968年3月10日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：佟朋祥，辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人沈阳市多元金属制造有限公司与被上诉人马桂侠因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初10548号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市多元金属制造有限公司上诉请求：1.被上诉人的主张已超过仲裁时效，不应当获得支持；2.被上诉人是主动离职，不符合领取失业金、经济补偿金的条件，故不应给付。马桂侠辩称，一审判决正确。关于时效的抗辩，在一审中上诉人已经提过，一审适用法律正确。同意一审判决。马桂侠向一审法院起诉请求：1、请求沈阳市多元金属制造有限公司给付工资86,601元。2、请求沈阳市多元金属制造有限公司给付马桂侠代为垫付的养老、医疗保险费80,000元。3、请求沈阳市多元金属制造有限公司给付2017、2018年度未休年假工资4597元。4、请求沈阳市多元金属制造有限公司支付因未交失业险导致无法领取的失业金损失31,104元。5、请求沈阳市多元金属制造有限公司给付解除劳动合同经济补偿金130,000元。一审法院查明：2011年5月，马桂侠由沈阳市东陵汽车锁厂转到沈阳市多元金属制造有限公司处工作，担任技术工人一职，工资按日计算，每日130元，双方未签订书面劳动合同，沈阳市多元金属制造有限公司未为马桂侠缴纳社会保险，并以现金形式支付工资，因沈阳市多元金属制造有限公司经营困难，马桂侠于2018年8月后不再到沈阳市多元金属制造有限公司上班。2019年3月1日，沈阳市多元金属制造有限公司向马桂侠出具欠据一份，确认沈阳市多元金属制造有限公司欠2019年以前工资86,601元。2019年6月12日，马桂侠向沈阳市多元金属制造有限公司邮寄《解除劳动关系告知书》，以沈阳市多元金属制造有限公司未为马桂侠缴纳社会保险为由，提出与沈阳市多元金属制造有限公司解除劳动关系。马桂侠自2008年起一直自行缴纳社会保险，从2011年5月至2018年8月，以灵活结业标准自行缴纳养老保险金额为21,991.08元；马桂侠自2015年参加居民医疗保险，从2015年至2018年共计缴纳医疗保险费2204元。2019年7月4日，马桂侠就本案诉求向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年7月10日作出不予受理通知书。原告不服该通知书，故来院起诉。一审法院认为，马桂侠、沈阳市多元金属制造有限公司于2011年5月起建立劳动关系，因此双方均应依照劳动合同依法履行各自的权利和义务。一、关于马桂侠、沈阳市多元金属制造有限公司劳动关系解除时间。现马桂侠自认工作至2018年8月，之后未到单位上班，而沈阳市多元金属制造有限公司之后也并未要求马桂侠继续工作，应视为双方对解除劳动关系达成一致，故双方解除劳动关系的时间可认定为2018年8月。二、关于时效问题。因双方于2018年8月解除劳动关系，故马桂侠于2019年7月提出仲裁申请，并未超过仲裁时效。三、关于马桂侠主张的拖欠工资86,601元，因沈阳市多元金属制造有限公司已出具欠据对拖欠工资的金额予以确认，故对马桂侠的该项请求予以支持。四、关于马桂侠要求沈阳市多元金属制造有限公司给付马桂侠代为垫付的养老、医疗保险费80,000元的诉讼请求。在马桂侠、沈阳市多元金属制造有限公司劳动关系存在期间，沈阳市多元金属制造有限公司应当依法给马桂侠缴纳社会保险，现沈阳市多元金属制造有限公司并未给马桂侠缴纳社会保险，根据马桂侠提供的养老保险参保缴费证明可知，2011年5月至2018年8月期间，马桂侠以灵活结业标准自行缴纳养老保险金额为21,991.08元，根据企业和员工缴纳养老保险的比例可计算沈阳市多元金属制造有限公司应承担的养老保险费金额为15,707.91元；马桂侠于2015年至2018年缴纳医疗保险费用为2204元，根据企业和员工缴纳医疗保险的比例可计算沈阳市多元金属制造有限公司应承担的医疗保险费金额为1763.20元。故对马桂侠的该项请求，合理部分予以支持。五、关于应休未休年假工资。2017年1月1日至2018年8月31日期间，马桂侠应休年假时间为17天，因双方对马桂侠的月平均工资金额均未提供证据证明，参照双方确认的日工资130元可计算沈阳市多元金属制造有限公司应支付的应休未休年假工资金额为130元*17*200%=4420元。六、关于失业金损失。因沈阳市多元金属制造有限公司未给马桂侠缴纳失业保险，导致马桂侠无法领取失业金，沈阳市多元金属制造有限公司应承担马桂侠无法领取失业金的损失。马桂侠在沈阳市多元金属制造有限公司工作7年零3个月，可领取失业金金额为1183元*15个月=17,745元。七、关于解除劳动合同经济补偿金。马桂侠在沈阳市多元金属制造有限公司处工作7年零三个月，参照双方确认的日工资130元可认定马桂侠月工资金额为130元*21.75=2827.50元，沈阳市多元金属制造有限公司应支付的解除劳动合同经济补偿金为2827.50元*7.5个月=21,206.25元。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条规定，判决：一、被告沈阳市多元金属制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马桂侠支付拖欠工资86,601元；二、被告沈阳市多元金属制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马桂侠支付养老保险及医疗保险损失17,471.11元；三、被告沈阳市多元金属制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马桂侠支付应休未休年假工资4420元；四、被告沈阳市多元金属制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马桂侠支付失业金损失17745元；五、被告沈阳市多元金属制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马桂侠支付解除劳动合同经济补偿金21,206.25元；六、驳回原告马桂侠的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市多元金属制造有限公司负担。二审中，沈阳市多元金属制造有限公司提交月份工资月报表44份、月份考勤表22份、会计手写马桂侠工资明细1份，用以证明马桂侠工作到2018年4月。马桂侠质证称对证据三性均有异议，是沈阳市多元金属制造有限公司单方出具的。经本院审查对沈阳市多元金属制造有限公司提交证据证明内容不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳市多元金属制造有限公司提出马桂侠诉讼请求已超过仲裁时效的主张。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”本案中，马桂侠于2018年8月后不再到沈阳市多元金属制造有限公司上班,而马桂侠提起仲裁时间为2019年7月，依法并未超过仲裁时效，对于沈阳市多元金属制造有限公司该项上诉请求本院不予支持。关于马桂侠经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条第一款第一项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中沈阳市多元金属制造有限公司没有为马桂侠缴纳保险是客观事实，马桂侠向沈阳市多元金属制造有限公司邮寄《解除劳动合同告知书》亦明确记载以沈阳市多元金属制造有限公司未为其缴纳社会保险为由解除劳动合同，结合上述事实，一审法院判决沈阳市多元金属制造有限公司向马桂侠支付经济补偿金并无不当，对于沈阳市多元金属制造有限公司该项上诉请求本院不予支持。关于马桂侠失业金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”《实施若干规定》第十三条第一款第五项：“失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。第十三条失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，劳动者依据“劳动合同法”第三十八条向沈阳市多元金属制造有限公司提出解除劳动合同，符合领取失业金的条件，但因沈阳市多元金属制造有限公司没有为马桂侠缴纳社会保险致使马桂侠无法领取失业金，依法沈阳市多元金属制造有限公司应当赔偿马桂侠失业金损失，一审法院判决并无不当，对于沈阳市多元金属制造有限公司该项上诉请求本院不予支持。综上所述，沈阳市多元金属制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市多元金属制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  徐文彬审判员  赵 卫二〇二〇年九月二十五日法官助理刘振书记员康赦