广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初24086号原告：北京奇元科技有限公司，住所地北京市朝阳区酒仙桥路6号院2号楼1至4层103号内3层305。法定代表人：陈昊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：董方，广州金鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：李荻，广州金鹏律师事务所律师。被告：广州叁六信息科技有限公司，住所地广东省广州市越秀区广州大道北路193号15B02自编07房。法定代表人：马恒真，该公司总经理。委托诉讼代理人：艾青，广东华商（龙岗）律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚昕怡，广东华商（龙岗）律师事务所实习律师。被告：广东叁六网络科技有限公司，住所地广东省广州市越秀区广州大道中599号第七层704-1单元。法定代表人：古远军。委托诉讼代理人：王慧霞，广东桥智律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨普军，广东桥智律师事务所律师。原告北京奇元科技有限公司（以下简称奇元公司）诉被告广州叁六信息科技有限公司（以下简称广州叁六公司）、广东叁六网络科技有限公司（以下简称广东叁六公司）合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用普通程序，由审判员罗永娟独任审理，于2020年8月13日公开开庭进行了审理。原告奇元公司的委托诉讼代理人董方，被告广州叁六公司的委托诉讼代理人艾青，被告广东叁六公司的委托代理人王慧霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奇元公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告广州叁六公司向原告支付代理服务费8850651元及逾期付款违约金（违约金以拖欠服务费8850651元为基数，按照每日万分之三的标准，自2020年2月1日计算至清偿之日）；暂计至2020年5月25日为306896元；2.判决被告广东叁六公司对被告应付原告的代理服务费及逾期付款违约金等债务承担连带清偿责任；3.诉讼费由两被告承担。事实和理由：2019年1月，广东叁六公司（甲方）与原告（乙方）与签订《2019年度代理合作协议》，约定：双方展开代理业务合作，期限自2019年1月1日至2019年12月31日。双方针对每一单具体业务另行签署单笔服务合同，甲方应支付的服务费，以单笔服务合同为准，每半年调整代理政策。此后，原告与广东叁六公司、广州叁六公司签署《2019年度代理合作协议之三方补充协议》，共同确认新增加的广州叁六公司为广东叁六公司的关联企业，自2019年8月1日起，广州叁六公司、广东叁六公司均享有代理合作协议项下的代理优惠。上述代理期限内，广东叁六公司、广州叁六公司（甲方）与原告（乙方）分别签订多份《2019年度合作框架协议》，每份协议均约定了甲方的代理期限及甲方应支付乙方的保证金数额。甲方每次推广时，双方另行签订单笔服务合同，付款期限以单笔服务合同约定为准。甲方逾期支付代理服务费的，每逾期一天，应支付逾期部分款项的万分之三作为滞纳金。逾期超过30天，乙方有权终止协议且不退还已收取甲方的保证金。广东叁六公司指定的经办人为刘海滨，广州叁六公司指定的经办人为汪信梅，原告的联系人为谢四毛。经谢四毛分别与刘海滨、汪信梅核对，三方均确认，广州叁六公司于2019年11月至2019年12月期间应付代理服务费为15826379.77元。代理服务费的付款期限为2020年1月31日前，扣减掉应退回的保证金2162500元、返点奖励金4813228元，实际还应付代理服务费8850651元。广州叁六公司逾期支付代理费，构成违约，原告有权依据《2019年度合作框架协议》第11.1条的约定，要求其承担逾期还款的违约责任，即按照每日万分之三的标准支付违约金，自2020年2月1日起支付违约金，直至清偿之日。《2019年度代理合作协议》为广东叁六公司与广州叁六公司共同签署的，双方均确认两主体为关联公司，且广东叁六公司的指定的项目经办人刘海滨，在合同期内同时是广州叁六公司的法定代表人和股东。两个公司不仅为关联公司，且公司的工作人员、业务、财务等方面均存在交叉及混同。依据《中华人民共和国公司法》的相关规定，广东叁六公司应对广州叁六公司的债务承担连带清偿责任。被告广州叁六公司辩称：一、原告请求广州叁六公司支付代理费8850651元无事实依据。原告自2019年8月1日开始与被告存在代理合作关系，双方就每一笔具体业务签订单笔服务合同，并于次月统一核算当月的代理服务费。按照原被告双方的交易习惯，由原告将上一月度的代理服务费进行核算，并通过电子邮件的形式将核算表发送给广州叁六公司进行核对。由于原告的账目明细可能存在错误，双方需要多次核对之后才能确认最终应付款过程。而且，即使多次核对，依然可能存在差异。广州叁六公司会在账单确认无误后，再支付该笔月度代理服务费。从原被告双方的往来邮件可知，广州叁六公司多次指出原告的账单存在问题。双方在2019年9月账单核对过程中，广州叁六公司再次提出原告的账单明细存在问题，原告经过再次核算，发现确实存在41413.38差异，双方经过协商，该笔差异金额在10月账单中予以扣除。自双方合作以来，已确认的月度代理服务费分别是2019年8月1548334.21元，2019年9月920407.95元，2019年10月2796177.15元。以上款项被告均已经如期足额支付。而双方2019年11月、12月的款项明显没有按月核算。原告在催促被告支付2019年11月、12月款项的过程中，也没有在邮件中附以上两个月的回款明细表，有违双方的交易习惯。并且，从双方的邮件中可知，原被告双方对2019年11月、12月的最终应回款金额并未达成一致。这是广州叁六公司未如期支付11月、12月的款项的重要原因，如账单核对无误，广州叁六公司同意按实际账单履行合同义务。二、原告要求广州叁六公司承担违约责任，无事实和法律依据。因原告就2019年11月、12月的款项未与广州叁六公司依照双方的交易习惯进行核对，所以不能确认该期间内的真实金额。同时，在原告与广州叁六公司签订《2019年度合作框架协议》（QIYUAN-CRM-201907-1306）时支付保证金437500元、《2019年度合作框架协议》（QIYUAN-CRM-201907-1307）时支付保证金375000元、《2019年度合作框架协议》（QIYUAN-CRM-201907-1309）时支付保证金100000元、《2019年度合作框架协议》（QIYUAN-CRM-201911-001611）时支付保证金1000000元等，及风险保证金1000000元，广州叁六公司共计缴纳了保证金3162500元。同时，广州叁六公司在原告处剩余的现金返点及消费奖金共计4813228.01元。因此，广州叁六公司在履行本案诉争的《2019年度代理合作协议》时，存留在原告处上述两项费用总额就达到了7975728.01元。如果依照广州叁六公司2019年8月-10月的账单金额预测，其存留在原告处的保证金等7975728.01元完全可以覆盖2019年11月-12月的账单金额。正因为2019年11月的账单金额出现异常，原告提交的又未按照双方之前的交易习惯提供《应回款明细》及相应的回款明细附表给广州叁六公司核算具体金额。之后2019年12月的账单双方亦未进行核对。广州叁六公司认为自己有理由相信原告提供的2019年11月-12月的账单金额不真实。2019年11月-12月的账单金额实际上可能远少于广州叁六公司存留在原告处的保证金金额。按照原告与广州叁六公司之间《2019年度代理合作协议》的约定，合同到期后原告应将剩余的保证金等款项返还给广州叁六公司。所以，在2019年11月-12月的账单金额未经双方核对并确定前，尚不能确定负有归还欠款责任的究竟是原告，还是广州叁六公司。因此亦无法确定违约责任。综上所述，原告的诉讼请求均无事实与法律依据，请求贵院依法查明事实，驳回原告对被告的全部诉讼请求。被告广东叁六公司辩称：广东叁六公司与广州叁六公司是两个独立的商业主体，不存在交叉持股，也并非母子关系，各自财产独立、业务独立、人员独立，各自独立对外承担责任，不存在混同情况。是否承担连带责任必须有明确的事实及法律依据，本案中要求广东叁六公司对广州叁六公司的涉案债务承担连带责任没有任何事实和法律依据。一、奇元公司与广州叁六公司签订合同之前广东叁六公司已与奇元公司解除原合同。广东叁六公司与奇元公司曾于2019年1月签订《2019年度代理合作协议》，但因360于2019年取消授权广东叁六公司中小搜索广州地区代理业务，导致广东叁六公司业务规模大幅度缩减，面临亏损压力。于是，广东叁六公司于2019年8月1日与奇元公司签署《2019年度合作框架协议》之终止协议，双方约定自2019年8月1日起终止原协议的执行，双方对原协议项下的权利和义务，均不再享有或履行。后，奇元公司于2019年8月1日与广州叁六公司签订《2019年度合作框架协议》。因此，广州叁六公司是在广东叁六公司与奇元公司解除合作协议之后建立的合作关系，广东叁六公司与奇元公司解除合作关系后双方的权利义务已经终止。二、广东叁六公司与广州叁六公司为两个独立的主体，各自财产独立、业务独立、人员独立，各自独立对外承担责任，不存在混同情况，广东叁六公司不应对广州叁六的债务承担责任。1.公司股东不同。广州叁六公司唯一股东为马恒真，广东叁六公司唯一股东为深圳百创互联网应用服务技术有限公司，二者股东完全不同。2.公司住所地不同。广州叁六公司住所地为广州市越秀区广州大道北路193号15B02自编07房，广东叁六公司住所地为广州市越秀区广州大道中599号第七层704-1单元，二者均有独立的经营场所，不存在混同情形。3.公司业务独立。广州叁六公司于2019年6月份成立，此时，广东叁六公司已经解除与奇元公司的代理合同，不再从事广告代理业务。二者不存在业务混同情形。4.公司财务独立。广东叁六公司与广州叁六公司无业务交叉，亦无经济往来，且广东叁六公司有独立规范的财务制度，与广州叁六公司不存在财务混同。且如若贵院需要对广东叁六公司的财务进行审计，广东叁六公司随时可配合审计证明财务独立情况。5.广东叁六公司、广州叁六公司与原告合同期内不存在人员混同情况。刘海宾2019年6月份之前在广东叁六公司处任职，其比较熟悉涉案业务合作模式，因此为广东叁六公司与奇元公司涉案合同的业务代表。后因广东叁六公司业务逐步下滑，拟打算不再从事广告代理业务。此时，刘海宾辞去在广东叁六公司处的工作，于2019年6月份自己开设广州叁六公司，作为广州叁六的法定代表人，此时广东叁六公司与奇元公司已经拟解除合作。2019年8月之后，广东叁六公司与奇元公司解除原合作，广州叁六与奇元公司建立合作关系，此时刘海滨仅代表广州叁六公司与奇元公司对接业务。刘海滨作为广东叁六公司与奇元公司合作期间的业务代表期间广州叁六公司还未成立，刘海宾是在广东叁六公司与奇元公司解除合作关系之后创办的广州叁六公司并作为广州叁六公司的法定代表人，因此，在合同期内广东叁六公司与广州叁六公司不存在人员混同的情形。综上，广州叁六公司是在广东叁六公司与奇元公司解除合作协议之后建立的合作关系，且广东叁六公司与广州叁六公司财产独立、人员独立、业务独立，均有独立的法人人格，各自对各自的债务承担责任。要求广东叁六公司对广州叁六的涉案债务承担责任没有任何事实及法律依据。因此，广东叁六公司不应对广州叁六的涉案债务承担连带责任。原告奇元公司、被告广州叁六公司、广东叁六公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法对当事人提交的证据予以认定并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：奇元公司作为乙方、广东叁六公司作为甲方，签订《2019年度代理合作协议》（合作编号：QIYUAN-CRM-201904-000783），约定自2019年1月1日起至2019年12月31日，双方开展相关业务合作，针对合作的每一单具体业务，双方另行签署单笔服务合同。奇元公司按照双方签订的单笔服务合同为广东叁六公司代理的客户提供服务，广东叁六公司向奇元公司支付服务费，具体以双方最终签订的单笔服务合同为准；合同的附件还约定每月的服务费在本月之后的第一个月月底之前支付完毕且到账、优惠政策、优惠抵扣应付款等内容。奇元公司作为乙方、广东叁六公司作为甲方、广州叁六公司作为丙方就上述合作协议签订《2019年度代理合作协议之三方补充协议》(QIYUAN-CRM-201907-001336)，约定增加原代理协议项下甲方签约主体，增加的新签约主体（即广州叁六公司）为甲方的关联公司，三方确认自2019年8月1日起，丙方与甲方均享有原代理协议项下的代理优惠，本补充协议与原代理协议具有同等法律效力。奇元公司作为乙方、广州叁六公司作为甲方签订《合作服务合同》（合同编号：QIYUAN-CRM-201907-001244），代理的客户为昆明完美旅行社有限公司；《合作服务合同》（合同编号：QIYUAN-CRM-201907-001313），代理的客户为广东三维家信息公司。合同中约定，服务费的结算以自然月为结算周期，每个结算周期结算乙方发布账单至甲方指定的邮箱（汪信梅的邮箱），账单发布后三个工作日内甲方未对账单提出书面异议，视为甲方确认账单，甲方需将每月的服务费在本月之后的第1个月月底之前支付完毕且到账。针对不同的《合作服务合同》（即单笔服务合同），奇元公司作为乙方、广州叁六公司作为甲方分别签订了4份《2019年度合作框架协议》，均约定甲方联系人为汪信梅，电子邮件ｗａｎ×××＠36ｎｅｔ.ｃｏｍ，乙方联系人为谢四毛，电子邮件ｘｉｅ×××＠360.ｃｎ；在违约责任方面，如甲方逾期付款，则每逾期支付一天，应向乙方支付逾期部分款项的万分之三作为滞纳金。其中：1.协议编号QIYUAN-CRM-201907-001306的《2019年度合作框架协议》期限自2019年6月1日至2019年12月31日，协议约定了优惠政策，且甲方保证其或者其代理的客户昆明完美旅行社有限公司在协议期限内由甲方支付的推广服务费产生的实际现金消费总金额不低于8750000元……甲方在2019年7月5日前向乙方支付保证金437500元；2.协议编号QIYUAN-CRM-201907-001307的《2019年度合作框架协议》期限自2019年4月1日至2019年12月31日，协议约定了优惠政策，且甲方保证其或者其代理的客户广东三维家信息科技有限公司在协议期限内由甲方支付的推广服务费产生的实际现金消费总金额不低于3750000元……甲方在2019年4月30日前向乙方支付保证金375000元；3.协议编号QIYUAN-CRM-201907-001309的《2019年度合作框架协议》期限自2019年1月1日至2019年12月31日，协议约定了优惠政策，且甲方保证其或者其代理的客户广州泰均信息科技有限公司在协议期限内由甲方支付的推广服务费产生的实际现金消费总金额不低于1000000元……甲方在2019年3月15日前向乙方支付保证金100000元；4.协议编号QIYUAN-CRM-201907-001611的《2019年度合作框架协议》期限自2019年10月1日至2019年12月31日，协议约定了优惠政策，且甲方保证其或者其代理的客户陕西一倬网络科技有限公司在协议期限内由甲方支付的推广服务费产生的实际现金消费总金额不低于12500000元……甲方在2019年11月30日前向乙方支付保证金1250000元。上述4份《2019年度合作框架》约定的保证金共计2162500元。上述《2019年度代理合作协议》《2019年度代理合作协议之三方补充协议》《合作服务合同》《2019年度合作框架协议》均无落款签订日期，各方当事人称仅能通过合同约定的期限进行推定。原告、被告均确认原告本案中追讨的款项为原告与广州叁六公司合作代理业务中2019年11月、12月的应回款扣减被告的保证金及相应的返点、奖励，而10月以前的应回款已支付完毕，此后亦无合作了。对于涉案交易，上述协议指定的联系人奇元公司的谢四毛、广州叁六公司的汪信梅以及广州叁六公司认可的工作人员刘海宾通过电子邮件进行多次沟通对账。广州叁六公司确认刘海宾为其公司该项目以前的负责人，对涉案交易是清楚的；广东叁六公司则称刘海宾于2019年5月底辞职了，刘海宾的行为是代表广州叁六公司与奇元公司对接业务，与其无关。广州叁六公司称，奇元公司的员工邢媛媛也与汪信梅通过电子邮件进行了多次的沟通对账，对此，广州叁六公司还提交2019年9月24日至2019年11月11日的多封电子邮件作为证据。上述电子邮件的往来中，最近的结算对账邮件显示：2020年1月10日16：19，谢四毛向刘海宾发送主题为《关于19年应付款核对明细》的电子邮件，称:如沟通，广州叁六19年11-12月份应付明细：1.目前11月份存在超期回款，请务必于下周二下班前（20年1月15号17：30前到账）支付完人民币11148038.63元。……此部分涵盖了Q3-Q4的所有违规扣罚，涉及的现金118w,对应的返点为25w。2020年1月10日17：06，汪信梅电子邮件回复谢四毛，并抄送刘海宾，称：核算应付款如下：回款15826379.78，保证金3162500，后返+奖励4813228.01，最终应回款7850651.77。2020年2月6日17：00，谢四毛向刘海宾发送电子邮件，称：如之前多次沟通，贵公司与我司19年11-12月份的业务合作应回款，按照约定分别应于19年12月31号和20年1月31号支付，具体情况如下：1.应回款金额和时间，附件为应回款的详细订单明细；原本19年12月31号应回11月份的款项，贵司12月31号才告知无法如期回11月份的应付款。沟通考虑到20年不再有业务合作，也同意贵司延期到春节放假前回款。11月回款金额：9202196.34元；12月回款金额：6624183.43，合计15826379.77元。2.当前涉及即将产生的12月应回款，贵司要求提前结算返点用于抵扣贵司的应付款，提前结算本不符合公司合约流程规则，我们应然向公司作出最成度的特殊争取。……4.鉴于以上请必在20年2月7号下午17：00前明确回款时间，否则不排除寻求法律途径解决。2020年2月7日15：46，刘海宾电子邮件回复谢四毛：贵司回款数据和我司数据有差异，并且因贵司无故取消代理合作，导致公司客户流失造成公司损失，导致公司目前经营困难，资金短缺，故无法支付！因贵司无故取消代理合作，造成我司损失希望贵司能提供一定的补偿，并且希望贵司把我司所交保证金和代理奖励一期核算给到我司！2020年2月10日12：32，刘海宾再电子邮件回复谢四毛：我司核算扣除贵司结算给我司奖励返点和保证金以后应付款是7850651（元），但具体回款时间要本周联系客户以后才能答复！2020年4月22日15:05,谢四毛向刘海宾发送电子邮件，称：如沟通，贵司19年11-12月份应付款，参照贵司之前反馈对账明细，存在以下问题：1.保证金：含框架保证金2162500元和风险保证金1000000元，共计人民币3165200元；2.风险保证金：经我方财务最新确认银行流水无到账记录，因此请贵司提供支付凭证，如若不能提供支付凭证，且我方无银行到账记录，为无支付；3.对账明细：之前双方沟通的对账明细中，贵司要求退回100w的风险保证金作为11-12月份应付款的抵扣，以下截图（2020年1月10日17：06汪信梅回复谢四毛并抄送刘海宾的电子邮件截图）为当时贵司的对账反馈明细；4.因此，贵司反馈的应付款应为8850651元请知悉。期间，奇元公司还通过电子邮件的方式向广州叁六公司发送付款的催告函。对于电子邮件中争议的1000000元风险保证金，奇元公司主张该风险保证金没有到账记录，而被告无支付凭证，则为未支付，不应扣减。广州叁六公司在庭审中亦确认没有找到相应的支付凭证，而广东叁六公司则称其与原告的权利义务已经终止，该保证金与其无关。庭审中，原告主张广东叁六公司承担连带责任的依据是基于两被告之间存在公司法人人格混同，失去独立地位，根据公司法第二十条的规定，两被告之间存在人员混同、住所混同等多处混同，符合否定公司人格的判定标准；刘海宾是广州叁六公司的实际控制人、股东，也是广东叁六公司的员工，亦是本项目的责任人。广东叁六公司则辩称，刘海宾是广东叁六公司员工时，广州叁六公司还没成立，不存在人员混同的情形。刘海宾在2019年5月前是广东叁六公司的业务代表，2019年因360公司取消了广东叁六公司的代理业务，导致广东叁六公司的业务员大幅度缩减，广东叁六公司面临亏损的压力。此时广东叁六公司拟与原告解除原合同，而刘海宾认为该业务其可以接受，所以在2019年5月底离职，2019年6月创立广州叁六公司，自行与原告合作。对此，广东叁六公司提交了以下证据：1.两份广东叁六公司与奇元公司签订的《2019年度合作框架协议之终止协议》，该两份协议约定自2019年8月1日提前终止编号为QIYUAN-CRM-201906-001088、QIYUAN-CRM-201907-001184、QIYUAN-CRM-201904-000772的《2019年度合作框架协议》，在协议提前终止日起，对原协议项下的权利义务，均不再享有或履行，在协议提前终止日前，依原协议而发生的权利义务，双方应依照原协议的约定履行。2.奇元公司的谢四毛于2019年6月4日向刘海宾发送的主题为《叁六新增主体申请》，称：19年新客代理广东叁六公司原隶属联建光电集团旗下控股子公司，因股权结构发生变化现脱离联建集团，7月份开始业务将全部转移到广州叁六公司，为保持客户和媒体协议主体的一致性，因此需要增加主体广州叁六公司到代理协议中。19年新增备案主体广州叁六公司（加上原备案的1个主体共计2个主体，原主体保留的原因是涉及到6月份之前的消费已经产生且有付款和6月份的未付款），账款不变同之前备案主体，新增主体已经通过法务审核。3.广东叁六公司作为甲方与广州叁六公司作为乙方于2019年5月29日签订的《广东叁六网络科技有限公司相关业务转让协议》，记载：甲方2012年12月成立，曾是360（公司）授权广州地区中小搜索独家代理。乙方实际控制人刘海宾自2017年8月至目前任职广东叁六，担任总经理职务，是公司团队负责人，熟悉公司业务。鉴于360（公司）取消授权广东叁六中小搜索广州地区代理业务员，公司业务规模大幅度缩减，面临亏损压力，同时，乙方有信心利用贵公司现有团队、现有资源重新开辟新的业务模式，双方协商将目前甲方目前业务转让乙方经营管理，乙方自负盈亏。……该协议还约定了叁六股权变更、叁六目前人员安置及乙方接收、叁六目前业务转让及乙方承接、叁六目前办公场所及股东资产处置及乙方承接等内容。国家企业信用信息公示系统显示：广州叁六公司于2019年5月17日成立，2019年12月12日前股东为刘海宾、汪信梅，后变更为马恒真；2019年12月12日法定代表人亦由刘海宾变更为马恒真；2019年12月12日住所地由广州市越秀区东风中路515号2801房变更为广州市越秀区广州大道北路193号15B02自编07房。广东叁六公司成立2012年12月26日，2019年1月23日法定代表人由吕信通变更为刘海宾，2019年8月20日，变更为古远军；2019年4月30日深圳市力玛网络科技有限公司变更为深圳市惠民乐健康管理有限公司，2019年11月18日变更为深圳九昌互联网应用技术有限公司，2020年5月27日变更为深圳百创互联网应用科技有限公司；2020年5月27日，住所地由广州市越秀区东风中路515号2801房变更为广州市越秀区广州大道中599号七层704-1单元。本院认为，原告奇元公司与被告广州叁六公司签订《2019年度代理合作协议至三方补充协议》，后针对不同的代理客户，双方签订了多份《2019年度合作框架协议》《单笔服务合同》等合同，上述合同属各方真实意思表示，其内容不违反我国法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效之约定，合同当事人均应恪守。根据合同约定，奇元公司应当完成代理业务，而广州叁六公司应当履行支付代理费的主要合同义务。奇元公司本案中主张广州叁六公司应向其支付代理服务费8850651元，具体为原告与广州叁六公司合作代理业务中2019年11月、12月的应回款扣减被告的保证金及相应的返点、奖励。对于该款项的具体的数额，奇元公司和广州叁六公司签订的协议上指定的联系人谢四毛、汪信梅以及广州叁六公司确认的业务代表刘海宾通过电子邮件进行了多次沟通对账。在最后一次对账中，广州叁六公司认为2019年11月、12月的应回款15826379.78元、保证金3162500元、返点+奖励4813228.01元，故其应向奇元公司支付的最终应回款为：15826379.78元-3162500元-4813228.01元=7850651.77元，原告对广州叁六公司核算的2019年11月、12月的应回款和返点、奖励的数额予以认可。对该两笔数额，双方实际上已经对账一致，故本院予以确认。双方在对账中争议的主要是保证金问题。对于保证金，原告奇元公司认为保证金包括框架保证金2162500元和风险保证金1000000元，但广州叁六公司无支付风险保证金给原告，故不应扣减。庭审中，广州叁六公司亦确认无法提供支付风险保证金的凭证及风险保证金的合同依据，广州叁六公司应承担举证不能的不利后果，奇元公司主张不应扣减该笔风险保证金1000000元，符合案件事实，本院予以支持。则广州叁六公司应向奇元公司支付的款项数额为15826379.78元-2162500元-4813228.01元=8850651.77元。原告奇元公司主张8850651元，视为其权利的放弃，本院予以支持。至于违约金的问题。本案中，原告明确其主张的是被告逾期付款的违约金。涉案合同约定广州叁六公司应将每月的服务费在本月之后的第1个月月底之前支付完毕且到账，但合同亦约定双方需确认账单，奇元公司应发布账单给广州叁六公司，账单发布后三个工作日内广州叁六公司未对账单提出书面异议，视为其确认账单，广州叁六公司逾期付款的，每逾期一天，应支付逾期部分款项的万分之三作为滞纳金。从现有证据来看，奇元公司在2020年4月22日才通过电子邮件的方式向广州叁六公司最终确定应付的数额为8850651元，而广州叁六公司无提交证据证明其三个工作日对该数额提出异议，根据合同约定，广州叁六应于其应付数额确定的次月月底前（2020年5月31日）支付款项，逾期的，应以逾期部分款项8850651元为基数，从逾期次日（2020年6月1日）起按照每日万分之三的标准计付利息给奇元公司。奇元公司主张从2020年2月1日计算利息，理据不足，本院不予支持。广东叁六公司的责任问题。庭审中，原告认为广东叁六公司与广州叁六公司存在刘海宾等人员混同、住所地混同等情形，进而造成人格混同，失去独立性，明确其主张广东叁六公司承担连带清偿责任的依据是《中华人民共和国公司法》第二十条。《中华人民共和国公司法》第二十条规定“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。……公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”虽该法律规定的是股东滥用权利，损害公司法人独立地位的情形，但若两关联公司的人员、业务、财务等方面交叉或混同，导致各自财产无法区分，丧失独立人格的，构成人格混同，严重损害债权人利益的，其行为本质和危害结果与公司法第二十条规定的情形相当，可参照适用，关联公司相互之间对外部债务承担连带责任。本案中，广东叁六公司并非广州叁六公司的股东，但在《2019年度代理合作协议之三方补充协议》中，各方均确认广州叁六公司是广东叁六公司的关联公司。但从现有证据来看：一则，广东叁六公司与广州叁六公司签订了相关业务转让协议，广州叁六公司接收了广东叁六公司的人员、业务、办公场所及固定资产等，而协议中亦记载广东叁六公司因业务规模缩小，面临亏损，而广州叁六公司的实际控制人刘海宾任职广东叁六公司，熟悉公司业务，有信心利用公司现有团队资源重新经营。业务转让属于商业的交易，不必然推定为法人的人格混同。奇元公司在2019年6月4日谢四毛写给刘海宾的电子邮件亦确认了该业务转移的情况，保留广东叁六公司作为合同主体是因涉及广东叁六公司与原告在2019年6月前有付款及未付款的结算问题。二则，在上述三方签订的补充协议中亦仅是约定广州叁六公司享有原代理协议项下的代理优惠，而无约定两被告作为同一合同主体相互承担连带责任；在合同实际履行过程中，广州叁六公司、广东叁六公司亦是分别作为合同相对方与原告针对不同的代理客户签订单独的合作框架协议等合同，且此后广东叁六公司与原告亦签订了终止合作框架协议的协议，可见广州叁六公司、广东叁六公司的合同行为是相互独立的。三则，刘海宾虽曾在广东叁六公司和广州叁六公司任职，但原告主张的涉案款项的交易，刘海宾的行为均是代表广州叁六公司，与广东叁六公司无关，并无造成两公司的人格混同。现有证据不足以证明两公司在业务转让之后存在财产高度混同的情形，进而认定两公司丧失独立人格。因此，原告主张广东叁六公司承担连带责任没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，判决如下：一、被告广州叁六信息科技有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告北京奇元科技有限公司支付8850651元；二、被告广州叁六信息科技有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告北京奇元科技有限公司支付违约金（违约金以8850651元为基数，自2020年6月1日起至实际清偿之日止，按照每日万分之三的标准计算）；三、驳回原告北京奇元科技有限公司其余诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75903元，由被告广州叁六信息科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  罗永娟二〇二〇年九月七日书记员  黄丽敏