浙江省丽水市莲都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1102民初2681号 原告：周金艳，女，汉族，1978年5月9日出生，住浙江省丽水市莲都区。 原告：储杨广，男，汉族，1978年6月5日出生，住浙江省玉环县。 两原告的委托代理人（特别授权）：蓝薇璐，浙江博翔律师事务所律师。 被告：ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣），男，1959年7月28日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区，德国籍。 被告：浙江丽水华侨饭店股份有限公司。住所地：浙江省丽水市丽阳街651号。统一社会信用代码：91331100769603425N。 法定代表人：郭胜华，董事长。 委托代理人（特别授权）：雷月平，浙江南明律师事务所律师。 原告周金艳、储杨广为与被告XUAIRONG（徐爱荣）、浙江丽水华侨饭店股份有限公司（以下简称“华侨饭店”）合同纠纷一案向本院起诉，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序，于2020年7月20日公开开庭进行了审理。原告储杨广及两原告的委托代理人蓝薇璐、被告XUAIRONG（徐爱荣）、被告华侨饭店的委托代理人雷月平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周金艳、储杨广诉称：2020年3月15日，被告ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣）以借款形式承担被告华侨饭店的债务6790095元【由（2019）浙1102民初5166号、（2019）浙1102民初5159号民事判决书确定的债务与因案件产生的其他费用】，并与原告签订《协议书》，协议约定：“乙方于本协议签订之日借到甲方的借款6790095元，借期为三个月，借款期限内不计息。若未能按上述约定期限归还的，乙方应当支付自2020年3月16日起至实际归还之日止按月利息2%计算的利息。”被告华侨饭店作为借款的抵押担保人与原告约定：“丙方自愿将丙方单独享有的莲都区××街××号房产为本协议涉及和可能产生的债务提供最高额为850万元的抵押担保。”《协议书》签订后，原、被告于2020年3月16日办理了抵押登记。综上所述，因被告ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣）未能按约定归还借款，原告为保护自己的合法权益，请求法院依法判令：一、被告ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣）立即归还原告借款6790095元，并支付利息（利息自2020年3月16日起按月利率2%计算至实际归还之日止）；二、对被告华侨饭店所有的坐落于莲都区××街××号房产（房屋所有权证号：浙××××丽水市不动产单元号第0004036号，不动产单元号：331100001041ＧＢ01050Ｆ00020001，抵押产权证号：浙××××丽水市不动产权第0004217号）准予采取拍卖、变卖等方式变价，原告周金艳、储杨广对变价后所得款项在上述债权范围内优先受偿。 被告XUAIRONG（徐爱荣）辩称：XUAIRONG（徐爱荣）原系华侨饭店法定代表人，因华侨饭店与周金艳、储杨广购房合同纠纷一案，被莲都法院采取财产保全查封、冻结措施，经营活动受限。华侨饭店提出通过协商同时解决（2019）浙1102民初5166号、5159号民事判决书确定的债务（购房款6567099元）履行和解除财产保全措施问题。协商中，华侨饭店提出由储杨广、周金艳申请解除诉讼保全后，由华侨饭店贷款归还债务，周金艳、储杨广提出要求华侨饭店提供财产抵押担保，同时要以债务转让的方式由法定代表人XUAIRONG（徐爱荣）加入履行债务，达成协议并办理抵押登记后，才可申请解除诉讼保全措施。XUAIRONG（徐爱荣）于2003年3月14日下午2点16分将债权人律师拟好的债务转让协议电子版用微信发给华侨饭店大股东浙江中侨置业有限公司（占华侨饭店70%股权）法定代表人郭胜华，郭胜华于当日下午3点38分微信回复：“协议我看了，同意。”华侨饭店出具股东会纪要，同意华侨饭店提供房产抵押。2020年3月15日，周金艳、储杨广与华侨饭店、XUAIRONG（徐爱荣）签订债务转让协议，约定将上述债务转让给XUAIRONG（徐爱荣），由华侨饭店以浙（2020）丽水市不动产权第0004036号房屋（建筑面积561.08㎡，土地使用权94.99㎡）抵押担保。但签订债务转让协议时，XUAIRONG（徐爱荣）误认为自己受让华侨饭店债务是为了解决华侨饭店贷款还贷还债问题，属华侨饭店法人行为，因而没有及时让华侨饭店出具相关书面手续，确认上述债务仍由华侨饭店最终承担。2020年7月2日，XUAIRONG（徐爱荣）收到本案诉状后才知道并醒悟过来，要求华侨饭店补办手续，但现任法定代表人拒绝签字盖章确认。综上，XUAIRONG（徐爱荣）受让公司债务，本意是通过这个形式帮助华侨饭店求得债权人申请解除对华侨饭店保全措施以便华侨饭店贷款还债。XUAIRONG（徐爱荣）受让的债务是法院判决确认的华侨饭店债务，华侨饭店没有给付任何对价，故请求法院确认本案债务系华侨饭店债务，最终由华侨饭店承担。 被告华侨饭店辩称：一、本案不存在所谓的民间借贷事实。本案借款人XUAIRONG（徐爱荣）实际上并没有向原告借款6790095元。因房屋买卖合同纠纷案的（2019）浙1102民初5159号、5166号判决书判决华侨饭店应退还原告购房款6790095元。2020年3月15日，时任华侨饭店法定代表人的XUAIRONG（徐爱荣）与原告签订了一份协议书，将华侨饭店的债务转移至XUAIRONG（徐爱荣）个人，由华侨饭店承担抵押担保责任。所以实际上无民间借贷关系，没有相应的借款交付。二、协议书部分内容违反法律规定。1、协议书第四条。原来华侨饭店与原告之间买卖房屋的面积共425.49平方米，但是协议书约定抵押的面积变成了561.08㎡（增加了135.59㎡），如果该协议书下一条的约定变成事实，那么华侨饭店的利益就会大受损失。该协议书在签订之前，华侨饭店没有召开股东会或董事会，对为本案债务提供担保形成决议。根据公司法第16条“公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”的规定，XUAIRONG（徐爱荣）擅自代表华侨饭店签署该协议书，显属违法。2、协议书第五条。该条约定如果XUAIRONG（徐爱荣）不能如约清偿债务，华侨饭店抵押的房产即以700万元抵偿。上述约定违反物权法第186条规定的“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有”，属于流押条款。三、协议书难以履行。华侨饭店与原告之所以会发生房屋买卖合同纠纷，根本原因就是房产不能过户。协议书约定抵押房产尽管办理了抵押登记，但是抵押必须实现才能清偿债权。因为该房产不能过户，变现将难以实现。综上，请求驳回原告的诉请。 经审理本院认定事实如下：2020年3月15日，两原告与被告ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣）、华侨饭店签订协议书一份，约定：一、华侨饭店向ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣）转让债务，ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣）自愿受让华侨饭店欠付两原告的债务，也即（2019）浙1102民初5166号、5159号民事判决书确定的债务6567099元；二、ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣）自愿承担两原告为前述案件支出的相关费用（包括保全费、保单保函费、诉讼费、律师费等）共计222996元；三、两原告同意华侨饭店转让债务与ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣），并且将上述两项债务以ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣）为借款人、债务为借款的形式承担，也即该6790095元作为借款，期限三个月（自2020年3月16日起至2020年6月15日止），期限内不计息，若未能按约定期限归还的，ＸＵＡＩＲＯＮＧ（徐爱荣）应当支付自2020年3月16日起至实际归还之日止按月利率2%计算的利息；四、华侨饭店自愿将其单独享有的莲都区××街××号房产【产权证号为浙（2020）丽水市不动产权第0004036号、房屋建筑面积561.08平方米、土地使用权面积94.99平方米】为本协议涉及的债务提供最高额为850万元的抵押担保。后各方办理了不动产抵押登记。在办理抵押登记时，浙江中桥置业有限公司作为持有华侨饭店69.36%股权的股东向抵押登记机关出具了公司股东（大）会决议，同意对案涉债提供担保。 另查明，时任华侨饭店法定代表人的被告XUAIRONG（徐爱荣）曾于2020年3月14日发送协议书给浙江中桥置业有限公司的法定代表人郭胜华，郭胜华收到后回复称：“协议我看了，同意！”。 本院采信并据以认定上述事实的证据有：原告提供的原、被告的身份证据、民事判决书两份、协议书、不动产登记证明、公司登记基本情况、华侨饭店章程、公司股东（大）会决议，被告XUAIRONG（徐爱荣）提供的聊天记录及到庭当事人的庭审陈述。 本院认为，两原告与被告XUAIRONG（徐爱荣）、华侨饭店签订协议书，系当事人真实意思表示，合法有效，各方均应依约履行。协议约定的债务履行期限届满后，被告XUAIRONG（徐爱荣）未能依约履行付款义务，构成违约，应承担相应的违约责任。两原告诉请被告XUAIRONG（徐爱荣）归还6790095元并按约定支付利息，合理合法，本院予以支持。被告华侨饭店自愿提供房产为前述债务提供抵押担保，应承担相应的抵押担保责任。 被告XUAIRONG（徐爱荣）辩称案涉债务系华侨饭店债务，但未提供证据予以证明，鉴于其在协议书上明确以债务人名义签字确认，应认为其受让债务成为本案债务人，故对该抗辩不予采信。至于XUAIRONG（徐爱荣）与华侨饭店之间对于受让债务的具体承担，双方可另行处理。 被告华侨饭店辩称案涉抵押未经法定程序应属无效，因浙江中桥置业有限公司系华侨饭店持股比例超过三分之二的股东，应视为该担保合同系由持有公司三分之二以上有表决权的股东同意，应认为担保合同符合公司的真实意思表示，合法有效，故华侨饭店应承担相应的抵押担保责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国物权法》一百七十九条的规定，判决如下： 一、被告XUAIRONG（徐爱荣）于本判决生效后十五日内支付原告周金艳、储杨广人民币6790095元及利息（利息自2020年3月16日起按照月利率2%计算至款清之日止）； 二、被告浙江丽水华侨饭店股份有限公司以其所有的坐落于丽水市莲都区××街××号【不动产权证号：浙（2002）丽水市不动产权第0××6号】的房屋对上述款项承担抵押担保责任，原告周金艳、储杨广对抵押物折价、拍卖或者变卖的价款在850万元范围内享有优先受偿权。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费59331元，由两被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  黄野松 人民陪审员  郭敏慧 人民陪审员  汪向阳 二〇二〇年九月九日 代书 记员  何 烨