浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初10102号 原告：义乌市百荣企业管理咨询有限公司，住所地：浙江省义乌市北苑街道北苑路。 法定代表人：刘铁军，总经理。 委托诉讼代理人：施永强，男，1983年1月25日出生，汉族，住浙江省磐安县，系公司员工，特别授权。 委托诉讼代理人：王杰豪，男，1997年11月27日出生，汉族，住江西省萍乡市上栗县，系。 被告：苏州及时雨网络科技有限公司，住所地：江苏省苏州市苏站路1599号好百年国际婚纱广场。 法定代表人：方先和，执行董事。 委托诉讼代理人：陈志华，湖北天下律师事务所律师。 原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司诉被告苏州及时雨网络科技有限公司合同纠纷一案，原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司于2020年6月28日向本院提起诉讼，经本院引调未果。本院于2020年7月16日受理立案，依法适用简易程序由审判员丁国芳于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司的委托诉讼代理人施永强到庭参加诉讼，被告苏州及时雨网络科技有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。后因原告提供了新证据，本院于2020年9月28日对本案进行了第二次公开开庭审理。原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司的委托诉讼代理人施永强、王杰豪，被告苏州及时雨网络科技有限公司的委托诉讼代理人陈志华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《天猫商城和公司转让》合同；2、判令被告返还原告店铺转让费49万元；3、判令被告承担违约责任，支付违约金147000元（违约金按转让总额30%计算）。事实与理由：2020年5月7日，原、被告签订《天猫商城和公司转让》合同。合同双方约定被告向原告转让永康市睿众贸易有限公司及旗下的“天猫”店铺，店铺名称为“晴天小兔旗舰店”，网店账号为“晴天小兔旗舰店”，转让费用为490000元。转让费支付方式为：原、被告签订转让协议后被告收到原告提供的受让人相关材料起三个工作日内开始营业执照变更，工商变更登记当天，原告支付第一笔转让款282500元，被告将该店铺的后台数据资料和密码等交付原告。新的营业执照变更登记后，原告支付187500元转让费，被告配合完成商标转让和银行开户许可证等信息变更。合同签订后原告按合同条款在约定时间内根据被告工作人员提供的收款账号分别以微信转账、支付宝转账、银行转账方式共计支付被告转让款490000元。然，经原告多次催促被告至今即拒绝店铺营业执照变更登记也拒绝返还原告的转让款。被告的不诚信行为导致原告至今无法正常开展该店铺的经营活动，给原告已造成较大损失。被告上述违约行为已构成双方约定的合同解除条件，根据双方约定的违约责任条款，被告理应为其不诚信行为承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，为维护原告的正当权益特向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判决。 被告苏州及时雨网络科技有限公司辩称：一、原告的付款行为，大多数被告不予认可。对其中1万元及8万元予以认可，对原告转给被告员工合计16万元不予认可，对原告转给高嘉浩的11万元及应俊13万元均不予认可。二、原告与被告均为天猫网络交易账号的交易中间商，原告与被告之间的交易应当具有更高的注意义务。三、被告不应向原告支付违约金且违约金标准过高，请法院按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 对被告答辩，原告补充陈述：原告的付款行为都是由被告的员工提供账户进行转款；被告员工黄保建的行为符合表见代理的特征，原告在履行合同的过程中，原告作为善意的第三人有理由相信上述两员工已经取得授权代为收款；天猫商城公司转让第二条2.2款规定原告将按时支付被告合同款项，因此实际交易中原告根据被告的指令转款指定的账户的行为合情合理，邬强作为原告的显名股东在本案发生前与被告及被告的员工不认识，更谈不上任何交易往来，原告股东的付款行为是基于本案合同而付款；违约金的性质不仅具有补偿性，同时具有一定的惩罚性，原被告双方在签订合同中被告明知该条款的违约责任予以明确接受，据此被告的违约行为应根据合同违约条款的规定承担违约责任。 原告就其诉讼主张提供下列证据： 证据一、天猫商城和公司转让合同原件一份，证明原告购买被告天猫店铺的事实； 证据二、微信聊天记录打印件以及原告支付转账凭证五十一页，证明原告所有的转账账号均系由被告提供。 证据三、营业执照打印件一份（法定代表人为应俊这份是通过国家企业信用信息公示系统上下载的；另一份是系被告员工席娇娇五月十五日提供），证明被告提供虚假的工商登记信息骗取尾款的情况。 被告的质证意见： 对证据一转让合同的真实性没有异议，需要说明的是原告与被告实际上都是天猫店铺的网络交易商，被告方也不是实际拥有涉案的天猫店铺，同时该合同的2.2条明确约定了乙方应当按照双方约定将款项支付给甲方，也就是应当进入到被告的账户。 对证据二的真实性没有异议，但要说的是这里面只体现出了双方的员工之间的一些通信记录以及交易记录，很明显是没有得到被告他们授权的，同时查看被告方提供的微信记录以及往来他们上下文之间应该可以说两员工之间不像是一种公司之间业务员之间的往来，其中还有一些打情骂俏，不排除他们双方之间私下个人行为，这些交易里面不排除可能他们三方已经撇开了被告在做生意。这些转账记录还是我们刚才的观点，大部分是邬强转账的，邬强最起码要出一个情况说明，这些证据是不完整的。 对证据三的永康睿众永康营业执照的真实性不持异议，同时也说明了法定代表人是应俊，不排除原告与应俊之间私下有交易性往来。另一份营业执照上的公章我们怀疑上面的公章是假的。 被告就其所辩提供天猫商城出售确认书一份，证明被告也只是网络天猫商城的居间方，并非实际拥有者。 原告的质证意见：对三性均有异议，该份确认书与本案无关，本案所有的款项都是原告直接支付给被告，本案的关联人为原被告之间，与第三人无关。 本院对证据认证如下：被告对原告提供证据一、二及证据三中永康睿众永康营业执照的真实性均无异议，本院对上述证据的真实性均予以确认，上述证据能够达到原告的证明目的。原告对被告提供的证据三性均有异议，本院认为，该证据涉及案外人王灿，而王灿未出庭作证，故对该证据的真实性不予确认。 本院经审理认定事实如下： 2020年5月4日，被告员工黄保建与原告员工王杰豪在微信上商谈股权及晴天小兔旗舰店网店事宜。当天，王杰豪支付黄保建定金1万元。2020年5月6日，王杰豪转账至被告账户定金1万元。 2020年5月7日，被告苏州及时雨网络科技有限公司（出让方、甲方）与原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司（受让方、乙方）签订《天猫商城和公司转让》合同约定：被告向原告转让永康市睿众贸易有限公司及旗下的“天猫”店铺，店铺名称为“晴天小兔旗舰店”，网店账号为“晴天小兔旗舰店”，转让费用为490000元。转让费支付方式为：原、被告签订转让协议后被告收到原告提供的受让人相关材料起三个工作日内开始营业执照变更，被告提交工商变更当天，原告支付第一笔转让款282500元；被告将该店铺的后台数据资料和密码等交付原告。在新的营业执照出示后，原告在一个工作日内支付转让尾款187500元，后续被告配合完成商标转让和银行开户许可证等信息变更。合同还约定：被告未履行约定义务，原告有权解除合同，并要求被告承担违约责任；双方如有违约，违约方应当按照合同转让费用总额30%作为违约金支付给守约方；上述违约金不足以承担守约方的损失时，违约方还应当承担守约方的全部经济损失。该合同补充条款中注明：已转甲方定金两万。当天，原告通过其股东邬强的账户转账到被告账户人民币8万元。同日，原告按被告员工席娇娇提供的收款账户分三次支付给高嘉浩合计11万元；次日，原告按被告员工席娇娇的要求支付至其账户72500元。2020年5月15日，被告员工席娇娇将永康市睿众贸易有限公司的法定代表人变更为许星星的营业执照图片发送给原告方，原告就按被告员工席娇娇要求分二次合计13万元支付给应俊、分三次合计77500元支付给席娇娇。后原告发现被告发送的图片是假的，股权并未变更，店铺也无法使用。 被告确认未履行涉案合同义务的原因是案外人没有履行与被告签订的出售确认书上的相应义务导致无法向原告履行，被告已将9万元转给高嘉浩，其员工席娇娇也将14万元转给高嘉浩、5000元转给王灿。 本院认为，原、被告签订的《天猫商城和公司转让》合同系各方当事人的真实意思表示，其未有致合同无效或可撤销的情形存在，应确认为有效，各方应按合同约定的内容全面履行自己的义务。原告已按被告员工的指示支付了全部款项，其已按约履行合同义务。被告未履行合同义务，系违约，依据双方合同约定，原告有权解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，被告收取的转让款应予返还。关于原告主张违约金的诉讼请求，结合本案的实际情况，本院对合同约定的违约金予以酌减。综上，对原告诉请中合法有据的部分，本院予以支持；对被告辩称有理部分，本院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、解除原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司与被告苏州及时雨网络科技有限公司签订的《天猫商城和公司转让》合同； 二、被告苏州及时雨网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司转让款49万元。 三、被告苏州及时雨网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司违约金49000元。 四、驳回原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5085元，由原告义乌市百荣企业管理咨询有限公司负担490元，由被告苏州及时雨网络科技有限公司负担4595元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  丁国芳 二〇二〇年九月二十九日 书记员  郑佳卉