山西省万荣县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0822民初1466号 原告：山西天永房地产开发有限公司。住所地：万荣县。 法定代表人：陈丙印，董事长。 委托诉讼代理人：关铮，男，1982年2月4日出生，汉族，芮城县。 委托诉讼代理人：贺水建，山西华闻律师事务所律师。 被告：李会金，男，1955年5月6日出生，汉族，运城市。 委托诉讼代理人:李冰妹，山西双庆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李亚明（李会金之子），男，1985年4月17日出生，汉族，西安市。 原告山西天永房地产开发有限公司与被告李会金合同纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山西天永房地产开发有限公司委托诉讼代理人关铮、贺水建，被告李会金委托诉讼代理人李冰妹、李亚明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告山西天永房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告对被告4套商品房设定的抵押担保登记；2、被告承担违约给原告造成的损失278653.33元；3、2020年8月11日起至本案执行完毕之日止因被告违约给原告造成的损失（按226万元×0.02÷30×天数计算）。4、被告承担本案的律师费50000元。5、本案所涉诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2020年5月13日签订一份还款协议，该协议的内容为：“还款协议甲方（债务人）：山西天永房地产开发有限公司法定代表人：陈丙印乙方（债权人）李会金身份证号：*****由于经营的需要，甲、乙双方于2015年5月8日签订借款协议一份，乙方出借给甲方资金人民币838.24万元，约定月利息2分，并明确了偿还的时间和额度。为了保证乙方资金安全，甲方将位于万荣学府城的47套商品房，共计6001.2平方米作为抵押担保，并办理了合同备案。2018年7月8日，甲方将抵押给乙方47套商品房中的24把施工钥匙、25把正规钥匙交予乙方。鉴于上述情况，甲方力求竭尽全力，一次还清，乙方对甲方的困难予以谅解和让步，经双方充分协商，达成如下条款：一、双方同意将借款的本息确定为1150万元。二、截止本协议确立之时，甲方支付给乙方（包括顶房）858.3709万元，按照商定的本息1150万元计算，甲方尚欠乙方291.6291万元。三、从此协议签订之日算起，五日之内，甲方将欠乙方的291.6291万元打入乙方账户。否则，乙方有权单方面对本协议条款进行变更，或另行主张。四、从甲方还清欠乙方的款额之日算起，五日内乙方将用于抵押担保的商品房全部解除抵押，将抵押的27套施工钥匙和30套正式钥匙全部交给甲方，否则，由乙方承担因此而引起的法律后果。五、‘三’、‘四’条中的日期计算，如遇星期六、星期天依次顺延。六、本协议履行完毕后，甲、乙双方之前所签的所有协议均失去法律效力，双方的经济手续全部结清，不再有任何纠纷。七、此协议一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。八、此协议甲方盖章，乙方签字生效。”。协议生效之后，原告依约于2020年5月14日，将所欠被告的291.6291万元打入被告账户。原告完全履约后，被告以种种理由拒不履行解除抵押手续。在原告多次督促下，被告才于2020年6月12日，向原告交付了抵押房屋的钥匙，解除了24套抵押房中的20套，剩余的4套至今未解。为此，原告曾于2020年6月12日，向被告送达过一份律师函，但被告仍然置若罔闻、不理不睬。由于被告的违约，给原告造成巨大的经济损失，同时给原告的声誉和正常销售业务造成较大的影响。综上，被告的行为，严重的损害了原告的合法权益，故提起诉讼。 被告李会金辩称：1、应依法撤销2020年5月13日双方签订的《还款协议》。2、协议第二条确定的已付858.3709万元错误，因为原告借款数额过大，时间过长，还款一直是不定期不定额，答辩人未查账的情况下，根本记不清原告还款的准确数额。2020年9月18日，答辩人调取了自己的工商银行尾号***账户和农业银行尾号***账户，经计算签订还款协议之前，原告实际还款是8227851元，与原告诉状中所说的相差355858元。3、原告应履行2015年5月8日双方签订的借款协议，向答辩人继续履行还款义务。4、答辩人之所以未解除抵押，是因为原告未完全履行还款义务，原告应履行还款义务在先，原告如约履行还款义务后，答辩人立即解除抵押。故应驳回原告诉讼请求。 原告山西天永房地产开发有限公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据： 1、原告营业执照复印件等。证明原告诉讼主体资格。 2、被告身份证复印件。证明被告信息。 3、2020年5月13日还款协议。证明原、被告之间解除抵押物的约定及原告损失计算依据。 4、汇款凭证。证明原告向被告还款。 5、抵押登记证。证明24套房屋抵押登记证明。 6、解除证明。证明解除20套房屋抵押登记时间。 7、律师函。证明原告曾于2020年6月20日向被告寄发要求被告解除抵押登记的律师函。 8、委托代理人协议。证明原告委托律师代理费用。 被告李会金经质证，对原告山西天永房地产开发有限公司证据1,2，无异议。证据3，还款协议是李会金本人签署真实性无异议。①还款协议中确定的原告已还款的数额有异议，因签订还款协议时，双方财务人员均不在场，未对原告已还款和未还款的数额进行确认，而且被告李会金签订协议时，属于醉酒状态，对还款协议的内容存在重大误解，且该还款协议内容显失公平，属于合同法法定撤销的情形，应当对该份还款协议予以撤销。②还款协议第6条约定，本协议履行完毕后，甲乙双方之前所签的所有协议均失去法律效力，因原告并未向被告完全履行还款义务，所以2015年5月8日双方签订的借款协议仍然有效，原告应向被告继续履行还款义务，原告向法庭提供的该份还款协议，无法证明事实。证据4，汇款凭证真实性、合法性、关联性无异议。这是还款协议签订之后原告向被告还款的情况，代理人认为原告应向法庭提供还款协议签订之前，原告向被告的还款情况。准确计算原告的还款数额及未还款的情况。证据5，无异议。具体房号被告记不准确了。证据6，解除证明，证明人没有出庭作证，不予质证。证据7，无异议。证据8，真实性、合法性、关联性，均有异议。双方在借款及还款协议中，均未约定律师费由违约方承担。原告提供的委托代理合同与本案无关。 被告李会金为支持其主张，向本院提交了如下证据： 1、2015年5月8借款协议复印件。证明①借款时间是2015年5月8日。②借款协议的数额及利息约定。③协议第6条明确约定甲方应在3天内将所销售款项给付乙方，但甲方至今未支付。 2、转账记录（中国农业银行交易清单；工商银行交易清单）。证明签订还款协议之前，原告向被告还款数额是8227851元，并非原告还款协议中所写的8583709元。相差355858元。 原告山西天永房地产开发有限公司经质证，对被告李会金证据1，借款协议真实性无异议。借款协议已经被还款协议取代，借款协议已经作废，与本案无关。对附表无异议，对附表上标注有异议。证据2，还款协议写的很清楚，还款是以顶房的形式，然后李会金去出售。8227851元是李会金拿了房子后，自己卖的。应以双方在还款协议里确认的数字为准。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年5月8日，原告天永房产（甲方）与被告李会金（乙方）签订《借款协议》，约定乙方于2015年5月8日给付甲方借款838.24万元；甲方收到借款开出借款收据；借款按月利息2分计算；自2015年6月起，每月5日以前归还乙方借款50万元，直至还清；上述借款，甲方自愿用位于万荣天永学府城47套住宅6001.2平方米（以附表为准）作为抵押担保，同时办理合同备案，万荣天永学府城抵押房产每销售一套，甲方应在3日内将所销售款项给付乙方；甲方归还借款同时，乙方须办理归还部分抵押资产解押手续；若甲方逾期归还乙方借款，甲方愿意承担总借款百分之五的违约金给付乙方。此后，原告陆续向被告支付销售房款，2020年5月13日，原告与被告签订《还款协议》，双方同意将借款的本息确定为1150万元；截止本协议确定之时，甲方支付乙方（包括顶房）858.3709万元，按照固定的本息1150万元计算，甲方尚欠乙方291.6291万元；从此协议签订之日算起，五日之内，甲方将所欠乙方的291.6291万元打入乙方账户。否则，乙方有权单方面对本协议条款进行变更，或另行主张；从甲方还清欠乙方的款项之日算起，五日内乙方将用于抵押担保的商品房全部解除抵押，将抵押的27套施工钥匙和30套正式钥匙全部交给甲方，否则，由乙方承担因此而引起的法律后果。2020年5月14日，原告以中国工商银行******账户分三次向被告*********账户还款100万元、100万元和916291元，合计2916291元。2020年6月12日，被告李会金办理了20套新建商品房买卖合同撤销备案手续。对剩余天永学府城**、**、***、***四套房屋未予办理解押手续。2020年6月22日，原告向被告李会金邮寄送达了《律师函》，函告被告解除全部抵押担保房屋的所有手续，否则，将采取法律途径予以解决。因被告未能履行四套房屋解除抵押手续，原告遂诉讼来院。 本院认为，原、被告达成的借款协议、还款协议系双方当事人真实意思表示，协议合法有效。原告按还款协议履行还款义务后，被告应按协议约定履行解除用于抵押担保的商品房，被告未能履行，构成违约，应承担继续履行的法律责任。原、被告在借款协议和还款协议中均未约定被告违约的责任承担方式和违约金的计算标准，原告未能举证因被告违约是否造成损失及造成损失的数额。故原告主张的违约损失，本院不予支持。原告主张的律师费，原告委托诉讼代理人庭审时陈述支付律师费的时间节点为一审判决书收到之日，律师代理费现未实际给付，且原、被告在借款协议和还款协议中均未对律师费承担作出约定，现原告主张律师费，无合同约定和法律依据，本院不予支持。被告主张被告承担还款协议存在重大误解，属其行使撤销权的情形，可另行解决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第十款、第一百零七条、第一百一十条、《中华人民共和国担保法》第五十二条之规定，判决如下： 一、被告李会金于本判决生效后十日内解除原告山西天永房地产开发有限公司位于天永学府城*号楼*单元***室、*号楼*单元***室、*号楼**单元***室，*号楼*单元***室四套商品房的抵押备案登记。 二、驳回原告山西天永房地产开发有限公司其他诉讼请求。 案件受理费3115元，由原告山西天永房地产开发有限公司承担3065元，被告李会金承担50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，向山西省运城市中级人民法院预交上诉费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。 审判员  武绍彦 二〇二〇年九月二十三日 书记员  王 欢