江苏省常州市天宁区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0402民初3827号原告：江苏无锡二建建设集团有限公司，统一社会信用代码91320200135901519J，住所地无锡市梁青路56号（建工大厦）7-9楼。法定代表人：钱正伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：王晓锋，江苏誉天律师事务所律师。被告：刘明平，男，1958年1月22日生，汉族，住四川省巴中市巴州区。委托诉讼代理人：朱金荣，江苏中吴律师事务所律师。原告江苏无锡二建建设集团有限公司（以下简称无锡二建）与被告刘明平劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告无锡二建的委托诉讼代理人王晓锋、被告刘明平的委托诉讼代理人朱金荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告无锡二建向本院提出如下诉讼请求：1、判决原告不需要向被告支付110431元；2、判决原告不需向被告支付工资3000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告向常州市天宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，认为被告系原告职工，从2019年7月开始在原告承建的常州凤凰全民健身中心从事架子工工作，2019年10月26日，被告被高处掉落的钢管砸伤，后送至郑陆卫生院住院治疗，后被告该伤被认定为工伤，经鉴定伤残等级为九级，被告申请仲裁，要求原告给付工伤待遇合计148972元，支付工资3000元，仲裁委员会裁决原告向被告工伤待遇110431元，支付工资3000元，但原告认为：一、原告与被告不存在劳动关系，不符合工伤的前提条件，原告也无需向被告支付工资。根据被告自己提供的证据，被告系张文常雇佣的木工，被告从未与原告建立任何劳动关系，没有该基础条件，原告没有任何法律义务向被告支付工资。二、被告事发时已满60周岁，也不符合工伤认定的条件。三、被告提出的各项费用也无事实依据。第一、被告平均工资7613元没有任何事实依据。即使按照被告陈述，从2019年7月至10月26日，近4个月的劳动报酬只有18725元，平均每月只有4800多元，更何况一个已经满61周岁的木工，怎会有7613元的平均工资，认定被告存在上述工资没有任何客观依据，也无被告的纳税证明，且被告也应当举证证明其每月的平均工资，否则应当按照社会平均工资的60%计算，而且原告与被告没有劳动关系,原告也从未支付给被告报酬，举证责任也不存在分配倒置的情形。综上所述，原告不应当向被告支付各项工伤保险待遇和工资，故向人民法院起诉，要求人民法院依法判决。被告刘明平辩称，工伤认定准确，被告在原告工作处受伤。仲裁裁决书认定事实清楚，法律适用正确。对于被告主张应当依法予以支持，维持仲裁裁决，驳回原告全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人的质证意见，本院均予以记录并在卷佐证，对本案相应事实，本院结合证据及当事人陈述认定事实如下：无锡二建总承包常州凤凰全民健身中心工程。刘明平陈述系刘军喊其去常州凤凰全民健身中心工地做架子工工作，进入时间在2019年7月8日左右，工资每日350元，不是每天都有活做的，按照工程进度来做的，工资也是刘军直接支付的。无锡二建陈述其将工程分包给卞小庆，卞小庆又将工程分包给张文常，张文常把拆模的活再分包给刘军，刘明平系刘军雇佣的。无锡二建未为刘明平缴纳社会保险。2019年10月26日，刘明平在工作中受伤，即送常州市天宁区郑陆镇卫生院住院治疗7天，医院为刘明平开具了为期4个月的建议休息证明。受伤后刘明平共计花费8312元治疗费用。事故发生后，刘明平未再到无锡二建处工作。2020年1月10日，刘明平所受的事故伤害经常州市天宁区人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年4月24日，刘明平之伤经常州市劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残等级为九级。后刘明平向常州市天宁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、无锡二建支付刘明平工伤待遇各项费用合计148972元（具体明细：医疗费8312元、停工留薪期工资44450元、交通费800元、住院伙食补助费350元、护理费560元、一次性伤残补助金94500元）；二、无锡二建支付刘明平工资3000元。该仲裁委于2020年7月20日作出常天劳人仲案字[2020]第616号仲裁裁决书，裁决：一、刘明平于仲裁裁决发生法律效力之日起与无锡二建终止工伤保险关系。二、自裁决生效之日起十日内，无锡二建一次性支付刘明平一次性伤残补助金68517元、医药费8312元、护理费560元、住院伙食补助费140元、停工留薪期工资32902元，上述款项共计110431元。三、自裁决生效之日起十日内，无锡二建一次性文付刘明平工作期间工资计3000元。四、对刘明平其他仲裁请求，不予支持。无锡二建不服该仲裁裁决，故起诉至本院，提出前列诉讼请求。审理中，刘明平陈述：“工资是按350元每日进行计算，共做了53.5天工资计18725元，已经支付15725元，现还欠3000元工资未付；受伤后，无锡二建未支付过任何费用；住院期间刘明平找人护理的。”审理中，刘明平陈述对仲裁裁决认可，仲裁裁决未支持的部分，本案不再主张，本院予以准许。审理中，无锡二建陈述对仲裁认定的平均工资7613元有异议，应按照4800元计算平均工资。一次性伤残补助金计算九个月，医药费8312元无异议，护理费560元无异议，住院伙食补助费140元无异议，停工留薪期间工资应按照四个月7天计算，未付的工资3000元因双方不存在劳动关系，无锡二建不应当支付，如果有存在未支付工资，无锡二建会督促实际施工人支付。上述事实，有工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、出院记录、病历卡、建休证明书、医药费发票及当事人的陈述等证据证实。本院认为，江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第十条规定，建筑施工、矿上企业等用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的其他组织或自然人，劳动者起诉请求确认与具有用工主体资格的发包方存在劳动关系的，不予支持；但劳动者依据人力资源社会保障部门作出的因工伤亡或职业病确认结论和劳动能力鉴定结论请求赔偿工伤保险待遇，并要求发包人与承包人承担连带赔偿责任的，应予支持。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四项规定，建筑施工、矿上企业等用人单位将工程（业务）或者经营权发包给不具备用工主体资格的，发包方承担用工主体责任。根据以上规定，关于刘明平与无锡二建是否存在劳动关系的问题。发包方无锡二建并不知道劳动者刘明平是谁，无锡二建与刘明平没有订立劳动合同的合意，刘明平亦不受无锡二建的直接管理和指挥，工资不由无锡二建发放，故刘明平与无锡二建之间不存在劳动关系。无锡二建应承担刘明平各项工伤保险待遇的用工主体责任。关于刘明平的月平均工资。刘明平每日工资为350元，但刘明平并不是每天都工作，结合刘明平工作期间实际工作天数、江苏省分细行业在岗人员平均工资等情况，本院确认刘明平的平均工资为每月5800元。故各项费用应为，一次性伤残补助金52200元、医药费8312元、护理费560元、住院伙食补助费140元、停工留薪期工资24553元，上述款项共计85765元。关于刘明平要求无锡二建支付3000元工资的诉讼请求。尽管刘明平与无锡二建之间不存在劳动关系，但根据《劳动合同法》第九十四条规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。2016年国务院办公厅《关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》（国办发〔2016〕1号）规定：“招用农民工的企业承担直接清偿拖欠农民工工资的主体责任。在工程建设领域，建设单位或施工总承包企业未按合同约定及时划拨工程款，致使分包企业拖欠农民工工资的，由建设单位或施工总承包企业以未结清的工程款为限先行垫付农民工工资。建设单位或施工总承包企业将工程违法发包、转包或违法分包致使拖欠农民工工资的，由建设单位或施工总承包企业依法承担清偿责任。”《保障农民工工资支付条例》第二十九条也有相关规定。故刘明平要求无锡二建支付3000元工资的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，判决如下：一、刘明平与江苏无锡二建建设集团有限公司终止工伤保险关系。二、江苏无锡二建建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘明平一次性伤残补助金52200元、医药费8312元、护理费560元、住院伙食补助费140元、停工留薪期工资24553元，上述款项共计85765元。三、江苏无锡二建建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘明平工资3000元。四、驳回江苏无锡二建建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费10元，减半收取5元，由江苏无锡二建建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审判员  朱加林二〇二〇年九月二十五日书记员  戴彦怡