湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂09刑终167号原公诉机关湖北省云梦县人民检察院。上诉人（原审被告人）王爱华，女，1969年11月18日出生于湖北省云梦县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地云梦县，住云梦县。因犯非法持有毒品罪，于2017年11月23日被云梦县人民法院判处有期徒刑一年四个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月25日被云梦县公安局刑事拘留，同年11月21日被逮捕，现羁押于云梦县第一看守所。上诉人（原审被告人）张坤，男，1990年10月15日出生于湖北省云梦县，汉族，初中文化，外卖骑手，户籍所在地湖北省云梦县，住云梦县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月30日被云梦县公安局刑事拘留，同年11月21日被逮捕，现羁押于云梦县第一看守所。湖北省云梦县人民法院审理湖北省云梦县人民检察院指控被告人王爱华犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人张坤犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月4日作出（2020）鄂0923刑初115号刑事判决。宣判后，被告人王爱华、张坤不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定，一、贩卖毒品事实2019年9月24日至10月24日间，被告人王爱华多次在其住处，通过被告人张坤帮助，向吸毒人员代昕予、李某2、李某1、“小宋”等人贩卖毒品甲基苯丙胺，其中：2019年9月24日，被告人王爱华通过微信联系，以300元的价格将5颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）卖给代昕予，交由被告人张坤送至云梦县火车站附近交给代昕予。2019年10月2日至15日，被告人王爱华通过微信联系，先后十次以3580元的总价格将61颗甲基苯丙胺片剂和12小袋甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）卖给李某2和李某1，交由被告人张坤送达。2019年10月19日，被告人王爱华通过微信联系，以100元的价格将2颗甲基苯丙胺片剂卖给“小宋”，由被告人张坤送达。2019年10月22日，被告人王爱华先后两次在其住处，当面以500元的总价格将9颗甲基苯丙胺片剂和1小袋甲基苯丙胺卖给李某1和“小宋”，由被告人张坤微信收款后转账给王爱华。2019年10月24日7时许，被告人王爱华通过微信联系，以200元的价格将4颗甲基苯丙胺片剂和1小袋甲基苯丙胺卖给李某2，交由被告人张坤送达。同日12时许，王爱华在其住处当面以200元的价格将3颗甲基苯丙胺片剂和1小袋甲基苯丙胺卖给李某1，由张坤微信收款后转账给王爱华。同日13时许，王爱华通过微信联系，以600元的价格将10颗甲基苯丙胺片剂卖给代昕予，交由陈刚（另案处理）送达。同日20时许，王爱华当面以50元的价格将1颗甲基苯丙胺片剂卖给张坤。同日21时许，民警在王爱华的住处将其查获，并搜出51颗疑似毒品“麻果”（净重4.85g）和9小袋疑似“冰毒”（净重0.84g），经鉴定，均检出甲基苯丙胺。二、容留他人吸毒事实2019年10月，被告人王爱华先后五次容留张坤、李某1、褚某等人在自己的住处吸食毒品甲基苯丙胺片剂。2019年10月24日晚被民警当场查获，现场发现吸管、吸壶、锡纸等吸毒工具，且王爱华、张坤、褚某的人体尿样检测均呈阳性。原判认为，被告人王爱华、张坤明知是毒品而向他人贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人王爱华多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。公诉机关的指控成立。被告人王爱华及其辩护人、被告人张坤的辩护人均提出公诉机关指控的毒品数量因没有查获毒品实物，计算依据不足的辩解和辩护意见。经查，在案证据足以证明被告人贩卖毒品粒数，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》规定“对于未查获实物的甲基苯丙胺片剂等混合型毒品，可以根据在案证据证明的毒品粒数，参考本案或者本地区查获的同类毒品的平均重量计算出毒品数量。办理毒品案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度。”对公诉机关的指控予以支持，两被告人及其辩护人的辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人王爱华曾犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；在共同犯罪中，被告人张坤参与帮助贩卖毒品，是从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人王爱华、张坤到案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，均可以从轻处罚。被告人王爱华犯数罪，依法予以数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五第一款、第六十七条第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决：一、被告人王爱华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币30000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币40000元。二、被告人张坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。被告人王爱华上诉提出：1、事实不符。我与李某2之间的微信转账记录有部分是我们之间打游戏的往来转账；证人李某1、小宋，我根本不认识；张坤经常帮我送餐、买东西，他微信转账记录有帮我买餐、日用品、玩游戏的。2、毒品计算方法有瑕疵，除现场查获的数量，其它都是推理计算出来的，没有任何证据证明，不符合法律规定。3、量刑过重，请求减轻处罚。被告人张坤上诉提出：1、我只是帮忙送毒品和代购毒品，并没有从中得到好处。2、量刑过重，请求减轻处罚。二审审理查明的事实与一审相同。被告人王爱华上诉提出“事实不符。我与李某2之间的微信转账记录有部分是我们之间打游戏的往来转账”，经查，原判认定李某2向被告人王爱华购买毒品的事实，有李某2关于每一次购买毒品经过的详细证言，该证言得到了被告人王爱华在侦查阶段供述的印证，且有微信转账记录佐证，事实清楚，证据确实、充分。被告人王爱华的该条上诉理由不能成立。被告人王爱华上诉提出“证人李某1、小宋，我根本不认识“，经查，被告人王爱华2020年4月29供述“10月22日下午四点多，张坤第一次带着李某1来我家，说他要买100元的麻果，然后李某1没现金要用微信转账，我当时不愿意加陌生人微信，于是就转给张坤，再由张坤转给我，我就给了李某12麻，然后他俩在我家吸食完后走了”，该供述得到了被告人张坤供述和证人李某1证言的印证。同时，被告人张坤供认其多次向小宋出售毒品，该供述得到了证人李某1证言的印证，还有被告人张坤与小宋之间的微信转账记录的佐证，事实清楚，证据确实、充分。被告人王爱华的该条上诉理由不能成立。被告人王爱华上诉提出“张坤经常帮我送餐、买东西，他微信转账记录有帮我买餐、日用品、玩游戏的”，经查，被告人张坤代被告人王爱华送毒品，以及被告人张坤应约从被告人王爱华处代购毒品的事实，有被告人张坤关于每一次作案经过的详细供述，该供述与被告人王爱华的供述相吻合，且有购买毒品人员的证言和微信转账记录佐证，事实清楚，证据确实、充分。被告人王爱华的该条上诉理由不能成立。被告人王爱华上诉提出“毒品计算方法有瑕疵，除现场查获的数量，其它都是推理计算出来的，没有任何证据证明，不符合法律规定“，经查，一审判决依照相关规定，根据在案证据证明的毒品粒数，参考本案查获的同类毒品的平均重量计算出毒品数量。符合法律规定，被告人王爱华的该条上诉理由不能成立。被告人张坤上诉提出“我只是帮忙送毒品或者代购毒品，并没有从中得到好处”，经查，被告人张坤在侦查阶段供述“我当时跟王爱华说我帮你送麻果，你偶尔给点免费的麻果给我吸，王爱华同意了。得到的好处就是给我免费吸麻果，有时候王爱华作为感谢，会发一个小红包给我，几十块到一百块之间不等。而且我帮吸毒的人在王爱华那里买完毒品之后，还有一点好处，就是我帮他们把毒品买回来之后，他们有时候会给我一颗麻果吸食。一般都是我帮谁买，谁就给一颗麻果我”，该供述与被告人王爱华供述的相一致，同时得到了证人李某2、证人李某1证言的印证。被告人张坤的该条上诉理由不能成立。上诉人个王爱华、张坤提出“量刑过重”上诉理由，经查，一审判决综合被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节、悔罪表现以及对社会的危害程度，依照规范化量刑的规定对被告人予以科刑，量刑适当，故二被告人关于“量刑过重”的上诉不能成立。本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人所提出的上诉理由均不能成立。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李晓庆审判员  董 威审判员  董 琳二〇二〇年九月十四日法官助理胡乙海书记员陈雪