河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终12030号上诉人（原审原告）：赵福来，男，1965年4月6日出生，汉族，住河南省巩义市。被上诉人（原审被告）：巩义市金土地测绘队，住所地：巩义市政通路22号。法定代表人：崔光晓，系测绘队队长职务。委托诉讼代理人：贺家欢，河南巩信律师事务所律师。上诉人赵福来因与被上诉人巩义市金土地测绘队劳动争议纠纷一案，不服巩义市人民法院（2020）豫0181民初3541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。赵福来上诉请求：1、判令巩义市金土地测绘队向赵福来支付休息日加班费11,000元和工作日加班费16,500元，共计：27,500元。2、判令巩义市金土地测绘队向赵福来支付额外干菜案岗位工资82,500元。3、判令巩义市金土地测绘队向赵福来支付损害赔偿金10,000元。4、一二审诉讼费由巩义市金土地测绘队承担。事实和理由：1、原审法院认定“加班费等费用以造表发现金的形式支付”错误，从赵福来和巩义市金土地测绘队提供的证据中就能看出，巩义市金土地测绘队支付赵福来的仅是招待时的25元/桌招待补助费，而赵福来请求支持的是星期日加班和星期一下午加班以及星期三下午加班的工资。2、巩义市金土地测绘队明确告诉赵福来不让去上班了，说赵福来有手艺到哪干都行。赵福来曾多次找后勤科索要餐厅的钥匙，巩义市金土地测绘队就是不给赵福来，单方面强行和赵福来解除劳动合同。赵福来五十多岁了，找个工作也不容易，再苦再累也要工作，赵福来要生活，现成的工作没有理由不干。巩义市金土地测绘队当庭说瞎话是赵福来自行离职，请求依据相关法律对其进行处罚。3、关于证据的问题，因为值班表、考勤表、工资表等都是巩义市金土地测绘队掌握，巩义市金土地测绘队每月都要采集相关数据，巩义市金土地测绘队不给赵福来也不向法庭提供，赵福来确实取证困难。请求法院调取赵福来在时的各种数据和把赵福来违法辞退后至今的各种数据。4、赵福来是××被送往巩义市人民医院急诊科救治的，巩义市金土地测绘队应该对赵福来进行合理的赔偿。另补充意见：赵福来同意原审法院判决书中的第一项“巩义市金土地测绘队支付原告违法解除劳动合同赔偿金15,000元”和第二项“巩义市金土地测绘队支付原告未休年假工资差额1,379.31元”的判决。从赵福来和巩义市金土地测绘队提供的证据中就能看出赵福来星期日（休息日）加班的事实是真实存在的，但是，巩义市金土地测绘队并没有支付赵福来星期日（休息日）的加班工资，证据中也看不出来巩义市金土地测绘队支付了加班工资。巩义市金土地测绘队不向法庭提供所掌握的星期一至星期五（工作日）的值班表，巩义市金土地测绘队应当承担不利后果。原审判决“2019年11月17日巩义市金土地测绘队后勤科打电话给赵福来，告知了承包竞选结果，后赵福来找主抓食堂工作的领导证实，从此赵福来没有去上班”的描述含糊其辞。长期过度的工作劳累和不顺心致使赵福来累倒在工作岗位上，巩义市金土地测绘队却说与工作无关系，简直没有人性。对赵福来诉求额外干菜案岗位工资82,500元的问题。原审法院认为是“员工之间内部工作安排，劳动报酬的分配问题。且赵福来对此未提供充分证据加以证明。故赵福来的此项主张不予支持”的做法违背了宪法“多劳多得，按劳分配的原则”。巩义市金土地测绘队招聘的是面案岗位师傅，赵福来应聘的也是面案岗位师傅，拿的工资仅仅只是面案岗位的工资。班长是个菜案师傅是巩义市金土地测绘队任命的。强迫赵福来干菜案工作，巩义市金土地测绘队应该负责。把赵福来辞退后，巩义市金土地测绘队就又多招了个菜案师傅，并且还都提高了工资待遇。赵福来在时是三个女帮厨，赵福来是个男面案师傅，班长是个男菜案师傅，把赵福来辞退后是一个男面案师傅、两个男菜案师傅。这就是最有力的证据。巩义市金土地测绘队辩称，1、赵福来主张27,500元加班费没有事实及法律依据。情况是测绘队已将赵福来工作期间涉及的加班费按规定支付给赵福来，并且其当时没有提出任何异议。根据劳动争议调解仲裁法及最高院关于审理劳动争议案件的司法解释（三）的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。也即举证责任在于赵福来，赵福来应就其主张的加班事实、加班时间及测绘队未支付其加班费的事实提供证据予以证明，但本案中赵福来并未提交相关证据，其主张不能成立。2、赵福来主张额外干菜案岗位工资82,500元没有事实及法律依据。答辩人管理部门从没有给赵福来安排过双重岗位，赵福来不存在一人干两个岗位工作的情况，其就此主张额外工资不能成立。3、赵福来主张的损害赔偿金10,000元与测绘队无关，其主张没有事实及法律依据，应予驳回。赵来福向原审法院起诉请求：1．请求依法裁决被告支付违法解除劳动合同赔偿金15,000元；2．请求休息日及工作日加班费27,500元；3、额外干菜案岗位工资82,500元；4．损害赔偿金10,000元；5．本案诉讼费由被告承担。原审法院认定事实：1、原告赵福来2017年8月1日至2019年11月15日在被告处餐厅工作，双方未签订书面劳动合同，被告也未给原告缴纳社会保险费用。原告工作期间的工资被告以银行转账的方式支付，加班费等费用以造表发现金的形式支付。原告2019年的工资标准为3,000元/月。2、2019年11月，被告食堂实行承包经营，原告也参与竞选，没有被选中。2019年11月17日被告后勤科打电话给原告，告知了承包竞选结果，后原告找主抓食堂工作的领导证实，从此原告没有去上班，被告也无通知原告上班，无向原告下达解除合同通知书等。3、2020年5月11日巩义市劳动人事争议仲裁委员会受理了原告（申请人）赵福来以被告（被申请人）巩义市金土地测绘队违法解除合同请求被告（被申请人）巩义市金土地测绘队支付违法解除劳动合同经济赔偿金、休息日加班费、未休带薪年假工资、未提前30日通知原告（申请人）解除劳动合同一个月工资补偿、各种损害赔偿金、补缴工作期间社保费用等劳动人事争议，并于2020年6月9日进行了公开开庭审理，2020年6月19日下达了巩劳人仲案字【2020】0067号仲裁裁决书，裁决书内容为：一、由被申请人自本裁决书生效之日起十日内向申请人支付未休年休假工资差额1,379.31元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。庭审中，原告要求被告支付损害赔偿金10,000元，除提供巩义市人民医院急诊600多元门诊收据外，未提交其他证据证明受到损害与工作存在因果关系。一审法院认为，关于原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金15,000元的问题。原被告之间存在事实劳动关系，劳动者的合法权益应受法律保护。本案中原告无论是自行离职还是长期旷工，被告均应及时通知其返回单位上班或办理离职手续，但被告没有向原告发送书面通知，亦未为原告预留相应岗位，已实际单方面解除劳动合同，属于用人单位违反规定或劳动合同的约定解除合同的情形。原告工作年限为2年零3个月，月工资为3,000元，故被告应支付原告赔偿金15,000元（3,000元×2.5月×2倍），对原告该项诉请，原审法院应予支持。被告辩称其从未与原告解除劳动合同，是原告自行离职未再来上班，不应支付赔偿金的理由原审法院不予采纳。对原告诉求休息日及工作日加班费27,500元的问题，庭审中被告提交了支付原告工作期间的加班补助费等相关证据，并称原告当时并没有提出异议。原告称还有加班费未支付，但未提交其休息日加班以及被告未支付其加班费的相关证据，对原告的此项主张不予支持。对原告诉求额外干菜案岗位工资82,500元的问题。原告在被告处从事面案工作，其主张1个人干两个岗位，应得到两个人的工作报酬。其属于原告与其他员工之间内部工作安排、劳动报酬的分配问题，且原告对此未提供充分证据加以证明，故原告的此项主张不予支持。对原告损害赔偿金10,000元的问题，原告主张其工作期间受到损害，虽然原告提供了巩义市人民医院急诊600多元门诊收据，但原告没有提供确系因工作原因致病或在工作期间受到损害的证据，亦没有相关部门的工伤认定书等材料，对原告的此项主张原审法院亦不能支持。关于未休年假工资问题。原告工作期间未享受带薪年休假。按照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，原告请求带薪年休假工资应予支持。根据2019年应带薪年休假为5天，原告2019年的工资标准为3,000元/月，巩义市劳动人事仲裁委员会巩劳人仲案字【2020】0067号仲裁裁决书裁决，由被申请人（被告）支付申请人（原告）未休年假工资差额1,379.31元，原审法院应予支持。综上，原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金15,000元及未休年假工资差额1,379.31元，合法有据，应予支持。原告其他诉讼请求因证据不足，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条，第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，巩义市人民法院判决：一、被告巩义市金土地测绘队于本判决生效之日起十日内支付原告赵福来违法解除劳动合同赔偿金15,000元；二、被告巩义市金土地测绘队于本判决生效之日起十日内支付原告赵福来未休年假工资差额1,379.31元；三、驳回原告赵福来其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均无新证据。本院认定事实与原审法院认定事实一致。本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，据实处理并无不当，应予维持。赵福来的上诉请求证据不力，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵福来负担。本判决为终审判决。审判员  张建军二〇二〇年九月二十五日书记员  宋倩倩