河北省沧州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）冀09民终4273号 上诉人（原审原告）：姚广冰，男，1988年5月21日生，汉族，户籍地：河北省沧州市青县，现住河北省青县。 委托诉讼代理人：李秀树，河北东方伟业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：**，河北东方伟业律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：严延雄，男，1978年4月30日生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：侯峰，北京市中灿律师事务所律师。 被上诉人（原审第三人）：河北北明房地产开发有限公司，地址：河北省青县人民政府后配楼228室。 法定代表人：赵淑英，该公司董事长。 上诉人姚广冰因与被上诉人严延雄、河北北明房地产开发有限公司（以下简称北明公司）案外人执行异议之诉一案，不服河北省青县人民法院（2018）冀0922民初2946号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 姚广冰上诉请求：1、依法重新查明案件事实。撤销原判。改判支持上诉人的诉讼请求。2、二被上诉人承担本案全部诉讼费用。上诉理由：一、原审人民法院判决驳回上诉人的诉讼请求，属判决错误。本案审理中，河北北明房地产开发有限公司（以下简称“北明公司”）就停止执行严延雄申请执行案在青县人民法院提起诉讼。青县人民法院根据案件事实作出了终结执行的一审判决。依照该案查明的事实，严延雄已超额获取偿还款，严延雄无权再行执行上诉人的财产。由此可知，原审法院作出驳回上诉人诉讼请求的判决明显违背了《民事诉讼法》及其相关规定。二、原审认定上诉人与北明公司签订合同后未能支付购房总价款的50%，从而依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称“《规定》”）第27条、第29条规定，判决驳回上诉人诉讼请求，原审判决错误。1、原审客观的认定，上诉人和北明公司签订的购房合同合法有效，还认定上诉人的购房行为属消费者购房，并认定上诉人的消费者购房权优先于建筑工程优先受偿权。由上述认定可知，上诉人的购房权利，当然优先于严延雄的抵押权。但原审法院根据上诉人交款不足50%的事实。判决驳回上诉人的诉讼请求，原审作法明显不当。2、本案的基本事实是。上诉人购房后，北明公司的经营处于经营不正常的状态，上诉人入住是经北明公司允准后入住，未能交齐购房款的原因是北明公司未能收款，且上诉人一直同意向北明公司或人民法院交齐全部购房款。然而原审法院不顾本案实际。便性判决驳回上诉人的诉讼请求，原审作法明显不当。3、上诉人提起执行异议是主张上诉人的购房行为合法有效，且属于消费者购房，购房后上诉人按北明公司要求及时足额交纳了前期购房款，并早已入住。故而主张人民法院应判决停止对涉案房屋的执行。然而原审法院置上诉人的上述明确主张于不顾。却判决上诉人“不能享受对涉案楼房的优先受偿权”。原审判决明显文不对题。4、本案属群体诉讼案件之一，此前对同类案件沧州市中级人民法院已经做出支持购房人诉求的生效判决，原审法院在明知另案判决内容的情况下，判决驳回上诉人的诉讼请求，其作法明显违背了人民法院审理案件应同类同结的原则。 被上诉人严延雄辩称，一审认定事实正确，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉维持原判。 被上诉人河北北明房地产开发有限公司未出庭亦未提交书面答辩状。 姚广冰向一审法院起诉请求：1、依法确认青县观湖一品小区室为姚广冰所有，并停止对该财产的执行；2、严延雄承担本案诉讼费用。 一审法院查明：2012年6月13日姚传彪（乙方）与第三人北明公司（甲方）签订商品房认购协议书。该认购书约定就原告认购第三人经营开发的位于青县政府中心北侧商品房事宜，经友好协商签订本认购书。一、认购物业，乙方认购甲方所售的观湖一品项目1栋2单元902号商品房。二、房价款，乙方认购上述物业建筑面积为103.16平方米，总价款361250元。三、付款方式：乙方选择银行按揭贷款向甲方支付购买上述物业的房屋总价款。约定条款，乙方在签订本认购书时向甲方缴纳认购订金一万元。双方同意在签订本认购书之日起2日内，即2012年6月15日签署商品预售合同。并交纳房款人民币107250元。六、甲乙上方签订《商品房预售合同》后，本认购书执行中止，认购定金自动转给房款。第三人北明公司与姚传彪在认购书均签字。2013年6月16日，原告姚广冰与第三人北明公司签订了商品房买卖合同。合同约定的条款与认购书约定基本一致。2013年9月25日，第三人北明公司出具的观湖一品业主办理入住费用清单，记载：业主姓名姚广冰房号1号楼2单元902室，面积103.23平方米，应交契税4738元，办证费500元，面积差214元，违约金4518元，应交公共维修资金6318元。2012年6月13日姚传彪向第三人北明公司缴纳订金1万元，2012年姚广冰向第三人北明公司缴纳购楼款55670元，2013年9月29日姚广冰缴纳向第三人北明公司缴纳购房款3万元，三次共向北明公司缴纳房款95670元。2015年2月12日涉案房屋水费收据证明原告姚广冰购买水费3次累计300元，本次预付金额100元。2018年5月24日，涉案房屋水费收据证明原告姚广冰购水7次累计800元，本次预付金额100元。2016年11月14日，沧州市易安供热设备服务有限公司出具的供热发票证实原告缴纳2016年度-2017年度供暖费2168元。2016年2月19日原告姚广冰向青县北明苑小区业主委员会缴纳管理费、电梯费、二次加压费共计1264元。2013年9月25日原告姚广冰向河北秀月物业服务有限公司缴纳管理费、自来水二次加压费、垃圾清理费、电梯费共计2293元。2016年原告姚广冰向青县北明苑小区业主委员会补交6月公共电费50元。2016年6月25日，原告姚广冰向青县北明苑小区业主委员会缴纳2016年7月1日—2016年12月1日管理费、电梯费、二次加压费共计694元。姚传彪与原告姚广冰系父子关系。 另查明，2011年7月14日，第三人北明公司为建“观湖一品项目住宅楼”向被告严延雄借款5000万元，借款期限6个月（2011年7月14日至2012年1月13日），双方订立了借款合同该借款合同经青县公证处公正并赋予强制执行的效力[公证书编号：（2011）青证经字第64号]，第三人北明公司将其所有的坐落于河北省青县西环路东侧、行政中心北侧的“观湖一品”项目的在建工程住宅264套抵押给被告严延雄，作为借款人按期归还所借款项和违约金及债权人实现抵押权的费用的担保。借款合同约定借款方未经出借方书面同意，逾期还款超过一个月的，借款方自愿将上述抵押物交由出借方处置，借款方应配合出借方做好相关事宜。借款合同中特别约定，本合同经河北省青县公证处公证并经依法出具有强制执行效力的债权文书；借款方在合同期限内不履行或不适当履行义务时，借款方和担保方同意依法接受强制执行。借款合同项下的抵押物在青县城镇房屋产权产籍监理办公室办理了在建工程抵押登记，抵押面积28627.06平方米，他项权证号：004，债权数额5000万元，登记时间2011年7月15日。被告严延雄与第三人北明公司于2012年6月7日申请解除抵押住宅78套。被告严延雄按约定交付第三人5000万元，第三人北明公司违反合同约定，至2013年2月4日，已累计383天未如数归还借款本金（第三人累计偿还本金人民币750万元），尚欠被告严延雄本金4250万元。2013年2月4日河北青县公证处根据被告严延雄的申请和当事人的约定，河北青县公证处做出了（2012）青证执字第2号执行证书。被告严延雄可持（2011）青证经字第64号公证书和本执行证书向河北省、北京市、吉林省有管辖权的人民法院申请执行。被申请人为北明公司、贾利、赵淑英，执行标的为：本金4250万元，违约金1275万元以及申请执行人为实现抵押权所支付的费用。第三人北明公司没有按照河北青县公证处出具的（2012）青证执字第2号执行证书履行，2013年3月27日，被告严延雄持（2012）青证执字第2号执行证书，到河北省高级人民法院申请执行，河北省高级人民法院以（2013）冀执字第6号立案执行。2013年4月15日，河北省高级人民法院将该案指定沧州市中级人民法院执行，2013年5月9日，沧州市中级人民法院作出（2013）冀执（指沧）字第6-1号执行裁定书。裁定：一、查封被执行人北明公司所有的坐落于青县西环路东侧、行政中心北侧的“观湖一品”项目在建四星级酒店（青房预字第003号项下，建筑面积53992平方米）、在建住宅186套（青房预字第004号项下）以及相应占用的土地使用权（土地使用证号分别为青国有[2009]第25号、[2010]第92号、[2010]第393号）。二、被执行人北明公司负责保管被查封的财产，查封期间不得对被查封的财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为。三、查封期限为两年。2014年2月14日沧州市中级人民法院做出了（2013）冀执[指沧]字第6-5号执行裁定书，指定被告严延雄与第三人北明公司、赵淑英、贾利公证债权文书执行一案，指定由青县人民法院执行。2014年3月21日青县人民法院立案执行，在执行过程中，原告提出书面执行异议，对原告的执行异议申请立案后，对原告提出的执行异议依法组成合议庭进行了审查，经审查认为，原告在购买涉案房产之前，被告严延雄与第三人北明公司就该房产设定了抵押并依法登记，现第三人未履行到期债务，被告作为抵押权人有权就该财产优先受赏，原告的权利不能排除一审法院对该房屋的强制执行行为，原告的异议理由不能成立，2018年5月18日，青县人民法院作出了（2018）冀0922执异79号执行裁定书，驳回原告（案外人）姚广冰的异议申请。 一审法院认为，2012年6月13日姚传彪与第三人北明公司签订商品房认购协议书签订商品房认购协议书，双方签订的认购协议书约定了房屋坐落的位置、具体房屋、房屋面积、房屋价格，该房屋的位置为观湖一品项目1栋2单元902号商品房，建筑面积为103.16平方米，总价款361250元。原告姚传彪选择以银行按揭贷款向甲方支付购买上述物业的房屋总价款。姚传彪按照约定分三次向第三人北明公司缴纳了首付款95670元。2013年6月16日原告姚广冰与第三人北明公司订立了商品房买卖合同。姚传彪与原告姚广冰是父子关系，该房现在归原告姚广冰所有，应视为姚传彪将缴纳的该房首付款赠与给原告姚广冰。姚传彪与第三人北明公司签订的认购协议书、原告与第三人北明公司签订的商品房买卖合同是双方的真实意思表示，一审法院予以确认。2013年9月25日原告姚广冰向第三人北明公司缴纳了入住费用，以后也陆续缴纳了管理费、水费、电费、电梯费、垃圾清理费等费用，证明姚广冰以实际入住涉案房屋。由于涉案房屋已被第三人北明公司设定抵押，抵押权人为本案被告严延雄，原告姚广冰未能按约定到银行办理按揭贷款手续，原告除缴纳95670元首付款以外，余款至今未交。涉案房屋总价款为361250元，原告姚广冰缴纳的购房款只占房屋总价款的26.5%。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》：一、人民法院审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权由于抵押权和其他债权。二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的优先受偿权不得对抗买受人。按照批复第二项规定，原告姚广冰需缴纳全部或者大部分款项后可以就该商品房享受优先受偿权，大部分款项一般应在全部款项的50%以上，原告姚广冰只缴纳了95670元，尚不足全部购楼款的30%，原告姚广冰尚不能享受对涉案楼房的优先受偿权。应当驳回原告姚广冰的诉讼请求。遂判决：驳回原告姚广冰的诉讼请求。案件受理费6720元，由原告姚广冰负担。 本院二审查明，2020年6月22日本院作出的（2020）冀09民终2144号民事判决，判令对（2011）青证经字第64号具有强制执行效力的债权文书公证书、（2012）青证执字第2号执行证书终止执行。 本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，案外人执行异议之诉解决的是执行过程中，案外人对执行法院查封的执行标的享有的民事权益能否排除强制执行的问题。本案中，（2020）冀09民终2144号民事判决已判令对（2011）青证经字第64号具有强制执行效力的债权文书公证书、（2012）青证执字第2号执行证书终止执行。因此，姚广冰基于原查封行为与严延雄、河北北明房地产开发有限公司案外人执行异议之诉一案已丧失基础事实。本案已无继续审理的必要，应程序性终结本案。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第六项的规定，裁定如下： 一、撤销河北省青县人民法院（2018）冀0922民初2946号民事判决； 二、本案终结诉讼。 姚广冰预交的一审案件受理费6720元及二审案件受理费6809元，不予退还。 本裁定为终审裁定。 审判长 陈 华 审判员 郭亚宁 审判员 李美华 二〇二〇年九月二十五日 书记员 王 新