河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终3049号上诉人（原审被告）：商丘市梁苑环境卫生工程有限公司。住所地：河南省商丘市梁园区。法定代表人：郭云超，该公司经理。委托诉讼代理人：单保刚，河南京港律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭自英，女，1950年3月4日出生，回族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：李永轩，河南旷奇律师事务所律师。委托诉讼代理人：李振宁，河南旷奇律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市梁园区。代表人：王立超，该公司总经理。委托诉讼代理人：张建辉，该公司员工。上诉人商丘市梁苑环境卫生工程有限公司（以下简称商丘梁苑公司）因与被上诉人郭自英、阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称阳光财险商丘中心支公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初11378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人商丘梁苑公司之委托诉讼代理人单保刚与被上诉人郭自英之委托诉讼代理人李永轩、李振宁及被上诉人阳光财险商丘中心支公司之委托诉讼代理人张建辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。商丘梁苑公司上诉请求：1、一审判决第二项增加了商丘梁苑公司55383.65元的赔偿责任，请求依法撤销，并改判由阳光财险商丘中心支公司承担。2、一审、二审案件受理费由郭自英、阳光财险商丘中心支公司承担。事实和理由：1、根据商丘梁苑公司与阳光财险商丘中心支公司的特别约定，医疗费是单项的赔偿限额，并不包括陪护费、伙食费及交通费，伤残费也不包括误工费，误工费、陪护费、伙食费及交通费是阳光财险商丘中心支公司独立赔偿项目。因此，一审法院认定保险限额为每人医疗费20000元（含医疗费、陪护费、伙食费、交通费），伤残费每人限额200000元（含误工费）不正确。2、鉴定机构是商丘梁苑公司与郭自英、阳光财险商丘中心支公司共同选定，由一审法院对外委托，鉴定程序合法。伤残等级鉴定是专业的法医学问题，适用什么标准鉴定应由法医学专业人士根据案情进行选择。自2010年7月1日《中华人民共和国侵权责任法》实施后，雇主与雇员的法律关系已经确定不是劳动关系，而是劳务合同关系。如果出现提供劳务者受害情形，××致残等级评定伤残，因此，××致残等级评定确定伤残合同条款明显为无效条款。商丘梁苑公司投保的是雇主责任险，按照合同条款约定，雇员在雇佣期间受到损害，应由商丘梁苑公司承担责任的部分，阳光财险商丘中心支公司承担赔偿责任。商丘梁苑公司在投保时已将郭自英等人的身份情况提供给阳光财险商丘中心支公司。郭自英在受到意外伤害时已超过法定退休年龄，不是劳动法规定的劳动者，××致残等级评定郭自英的伤残等级，阳光财险商丘中心支公司在接受商丘梁苑公司的投保时应当是明知的。郭自英答辩称，一审法院是根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定认定郭自英应得的赔偿，商丘梁苑公司上诉状中对郭自英应得到的赔偿以及赔偿金额未提出异议。郭自英对商丘梁苑公司、阳光财险商丘中心支公司如何赔偿不发表意见。郭自英的鉴定意见是由本案三方当事人共同选定，且有一审法院对外委托，程序合法，鉴定内容客观公正，一审法院予以采信并无不当。阳光财险商丘中心支公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。郭自英向一审法院起诉请求：1、判令商丘梁苑公司赔偿郭自英医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、辅助器具费及后期医疗费等共计50000元，后变更诉讼请求为136540元。2、判令阳光财险商丘中心支公司在其保险责任范围内承担赔偿责任。3、本案诉讼费用由商丘梁苑公司、阳光财险商丘中心支公司承担。一审法院认定事实：郭自英自2016年受雇在商丘梁苑公司从事新兴路卫校路段路面清扫工作（每月固定工资1250元）。2018年11月1日，郭自英在清扫路面时由于道路湿滑滑倒在路面上致伤，先后在平原医院住院4天，支出医疗费1698元和门诊急诊费200元，在商丘市第一人民医院住院治疗43天支出医疗费52694.92元。经医院诊断为胸12椎体压缩性骨折、胸椎管狭窄伴双下肢不全瘫等。经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定为胸12椎体压缩性骨折手术治疗后，构成十级伤残，约需护理期限二个月。支出鉴定费1300元和检查费338元。商丘梁苑公司为郭自英在阳光财险商丘中心支公司投保有雇主责任险，保险限额为每人医疗费20000元（含医疗费、陪护费、伙食费、交通费），伤残费用每人限额200000元（含误工费用），××伤残等级》确定。阳光财险商丘中心支公司已支付商丘梁苑公司保险医疗费8818元，商丘梁苑公司未予交付郭自英。另查明：郭自英为居民家庭户口，河南省上一年度城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年。本省上一年度居民服务业年平均工资45677元/年。一审法院认为，郭自英作为商丘梁苑公司雇员，在提供清扫街道劳务时不慎滑倒致自己受伤，其所受损害依法应按双方各自的过错承担相应的责任。郭自英在提供劳务时未尽对自身的安全注意义务，致自己受伤，应自己承担30%的过错责任，其余70%责任由商丘梁苑公司承担。阳光财险商丘中心支公司在商丘梁苑公司应承担的责任范围内依据雇主责任险保险合同的约定对郭自英承担赔付责任。郭自英因所受损害依法定赔偿项目赔偿标准计算损失为：医疗费54392.92元；住院47天，营养费每天20元计940元；住院伙食补助费每天50元计2350元；误工费按郭自英月工资1250元计算，误工期限按照鉴定确定的护理期限60日加上住院期限47日计算107天为4458.69元；护理费按一人护理参照本省上一年度居民服务业年平均工资45677元计算60天为7508.40元；精神损害抚慰金确定为5000元；残疾赔偿金按上一年度城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算11年乘以伤残等级系数10%为35061.61元；鉴定费和检查费合计1638元，交通费酌定800元；以上损失合计为112149.62元。商丘梁苑公司按70%责任赔付郭自英数额为78504.73元。阳光财险商丘中心支公司应在医疗费限额赔付医疗费20000元，因已赔付医疗费8818元（未交付郭自英），应再承担赔付医疗费11182元的赔偿责任。郭自英的伤残等级确定未按保险合同约定的劳动能力职工工伤与职业病致残等级评定确定，尚无法确定依据该标准的伤残等级，故不符合保险合同的伤残保险金支付条件，故郭自英可在另行评定后主张或商丘梁苑公司在赔付伤残赔偿金给郭自英后，由郭自英配合另行评定伤残等级后向阳光财险商丘中心支公司主张。但保险合同中约定有误工费，故本案误工费4458.69元×70%即3121.08元，应由阳光财险商丘中心支公司在伤残赔偿限额内予以赔付，故阳光财险商丘中心支公司应向郭自英支付的保险金数额为23121.08元（含已支付8818元），扣除已支付的8818元后，还应再赔付14303.08。商丘梁苑公司应承担的赔偿额78504.73元，再扣减阳光财险商丘中心支公司的赔付金额23121.08元后，应赔偿郭自英55383.65元。因保险公司已赔付的8818元已交付商丘梁苑公司而该公司未交付郭自英，商丘梁苑公司应支付的赔偿款应再加上该8818元，故商丘梁苑公司应赔偿的款项应为64201.65元。郭自英已在社会医保机构报销的部分，不是商丘梁苑公司免除其责任的理由，否则就会由社会医疗保险部门承担商丘梁苑公司应承担的赔偿责任。郭自英已在社会医疗保险部门报销的费用，可由该社会医疗保险部门向郭自英追回。故对郭自英在该院计算范围内的诉请亦以支持，超出该诉请及未有证据证明的主张不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若关问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司在雇员责任险保险限额内赔付原告郭自英医疗费、误工费合计14303.08元,于判决书生效之日起十日内履行完毕。二、被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失64201.65元，于判决书生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告郭自英的其他诉讼请求。如未按判决书确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3032元，减半收取1516元，由原告郭自英承担644元，被告商丘市梁苑环境卫生工程有限公司负担713元，被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担159元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，合同双方当事人均应严格按照合同的约定全面履行自己的义务。商丘梁苑公司在阳光财险商丘中心支公司投保有雇主责任保险，双方成立保险合同关系。案涉保险所适用的《雇主责任保险B款条款（2017版）》明确约定了雇员在发生保险事故后评定伤残等级所依据的标准为××致残等级》（GB/T16180-2014),该内容属于一般合同条款，并不违反法律、行政法规的禁止性规定，亦符合当事人意思自治的原则。本案中，郭自英在从事雇佣活动过程中受伤，其伤残等级并未按照保险合同所约定的上述标准确定，阳光财险商丘中心支公司在保险限额内如何承担伤残保险金尚无法确定。鉴于商丘梁苑公司对郭自英伤残鉴定标准及鉴定意见未提出异议，故一审判决商丘梁苑公司在向其雇员郭自英赔偿残疾赔偿金后，由郭自英配合另行评定伤残等级向阳光财险商丘中心支公司主张权利并无不当，误工费包含在案涉残疾赔偿金保险限额200000元内，还是作为独立赔偿项目，本院在本案中亦不再予以评判。郭自英医疗费为54392.92元，按照责任比例，商丘梁苑公司应承担70%即38075.04元，已超出本案医疗费保险限额20000元，且一审法院亦判决阳光财险商丘中心支公司在医疗费保险限额20000元全额予以赔付，故医疗费保险限额20000元所包含的赔偿范围并不影响本案的审理。综上所述，商丘梁苑公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1185元，由上诉人商丘市梁苑环境卫生工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  王颖萍二〇二〇年九月十四日法官助理王颖书记员韩慧芳