山东省济南市莱芜区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0116民初896号 原告：许秀田，男，1962年2月5日出生，汉族，住济南市莱芜区。 委托诉讼代理人：孟艳，山东恒志远律师事务所律师。 被告：山东浙盛置业有限公司招远分公司，住所地：山东烟台市招远市金城路588号。统一社会91370685MA3DBHGL4T。 负责人：张海彬，经理。 被告：山东浙盛置业有限公司，住所地：莱芜高新区凤凰路以东、苍龙泉大街以北前宋小区沿街楼东首。统一社会信用代码：91371200090669487H。 法定代表人：张海彬，职务：董事长。 被告：张海彬，男，1971年4月5日出生，汉族，住浙江省上虞市。 原告许秀田与被告山东浙盛置业有限公司招远分公司（以下简称浙盛招远分公司）、山东浙盛置业有限公司（以下简称浙盛公司）、张海彬民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孟艳到庭参加诉讼。被告浙盛招远分公司、浙盛公司、张海彬经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 许秀田向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告偿还原告借款本金400万元及利息；2.判决三被告如不履行到期债务时，原告可申请法院拍卖浙盛招远分公司提供的已网签至原告名下的20套担保房产，以偿还债务；3.案件受理费、保全费、保函费、律师代理费由被告承担。事实与理由：浙盛招远分公司于2018年1月30日至2018年8月8日共计向原告借款700万元，张海彬为该两笔债务承担连带担保责任。原告与被告一分别签订借款协议、担保协议，被告一为原告出具借据。原告按照借款协议履行出借义务后，被告仅偿还300万元本金及部分利息后，剩余400万元及利息未偿还。现约定的还款期限已至，经原告多次催要，被告拒不履行还款义务。请求依法支持原告的诉讼请求。 被告浙盛招远分公司、浙盛公司、张海彬未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年1月30日，浙盛招远分公司、张海彬与许秀田签订借款协议书，约定：浙盛招远分公司向许秀田借款400万元，借款交付方式为转账支付，借款期限6个月，自2018年1月30日至2018年7月29日，利息计算标准为按月息3%计算，到期本息一次性偿还；浙盛招远分公司以其所有的望族公馆21套楼房担保，张海彬对上述借款本金、利息、迟延利息以及实现债权的诉讼费、律师代理费、保全费等费用承担连带担保责任，担保期间为借款期限届满后两年。同日，浙盛招远分公司与许秀田签订《担保协议》一份，浙盛招远分公司对上述400万元借款提供相应房产作担保，就房产担保事宜约定：网签楼房21套作为偿还借款的担保并同时到房管局网签备案。2018年1月31日，许秀田向浙盛招远分公司转账8996174元，其中400万元为交付上述借款400万元，浙盛招远分公司为许秀田出具借到许秀田人民币400万元的借据一份，借据中注明用望族公馆21套房源作抵押。 2018年1月30日，许秀田与浙盛招远分公司签订《商品房买卖合同》20份，并在房产登记机关进行了备案登记，约定许秀田购买浙盛招远分公司坐落于招远市（合同编号：招预字第180130020038）、5号楼1单元3201室（合同编号：招预字第180130020016）、5号楼5单元2302室（合同编号：招预字第180130020040）、5号楼3单元3201室（合同编号：招预字第180130020021）、5号楼4单元3202室（合同编号：招预字第180130020024）、5号楼6单元3201室（合同编号：招预字第180130020028）、5号楼4单元2302室（合同编号：招预字第180130020037）、5号楼6单元3202室（合同编号：招预字第180130020029）、5号楼2单元3202室（合同编号：招预字第180130020019）、5号楼2单元2401室（合同编号：招预字第180130020030）、5号楼3单元3202室（合同编号：招预字第180130020022）、5号楼1单元3202室（合同编号：招预字第180130020014）、5号楼4单元3201室（合同编号：招预字第180130020023）、5号楼5单元3202室（合同编号：招预字第180130020026）、5号楼2单元2302室（合同编号：招预字第180130020032）、5号楼2单元3201室（合同编号：招预字第180130020018）、5号楼5单元3201室（合同编号：招预字第180130020025）、5号楼5单元2001室（合同编号：招预字第180130020039）、5号楼1单元3203室（合同编号：招预字第180130020017）、5号楼4单元2502室（合同编号：招预字第180130020035）。 浙盛招远分公司分别于2018年5月2日、2018年5月30日、2018年7月2日偿还原告借款本金300万元及利息，剩余100万本金未偿还。 2018年8月8日，许秀田又与浙盛招远分公司、张海彬签订《借款协议书》一份，浙盛招远分公司向许秀田借款300万元，借款交付方式为转账支付，借款期限4个月，自2018年8月8日至2018年12月7日，利息计算标准为按月息3%计算，到期本息一次性偿还；借款担保方式为浙盛招远分公司以其所有的望族公馆21套楼房担保，张海彬对上述借款本金、利息、迟延利息以及实现债权的诉讼费、律师代理费、保全费等费用承担连带担保责任，担保期间为借款期限届满后两年。同日，许秀田（甲方）与浙盛招远分公司（乙方）签订《担保协议》一份，协议载明鉴于2018年1月30日乙方向甲方借款400万元，乙方提供21套房产为该借款作担保，双方2018年1月30日签署21套房产的房屋买卖合同并办理网签手续；借款到期后，乙方于2018年7月1日前还款300万元本息，经甲方同意，乙方再向甲方借款300万元，截止2018年8月8日，共计借甲方400万元（其中包括原借款100万元）用于望族公馆项目开发投资，并于2018年8月8日签订合同，乙方自愿以前述21套房产作为该笔债务作担保，2018年1月30日双方签订的买卖合同及房管局的网签备案手续继续有效；以上楼房在乙方全部偿还借款本息后，甲方配合乙方解除房屋购买合同，产生的所有费用由乙方承担。 2018年8月8日，许秀田向浙盛招远分公司转账支付借款300万元，浙盛招远分公司为许秀田出具借到许秀田人民币400万元（其中2018年8月1日100万元、2018年8月8日300万元）的借据一份。 浙盛招远分公司于2018年9月8日偿还17万元、2018年10月10日偿还16万元、2018年11月10日偿还16万元、2018年12月7日偿还16万元、2019年1月30日偿还16万元，共计偿还81万元，许秀田主张以上款项为偿付借款利息，按照月利率3%计算，共偿还了6个月23天的利息（自2018年9月8日-2019年3月23日）。之后，浙盛招远分公司及担保人张海彬均未偿还许秀田借款本金及利息。 2020年2月10日，许秀田诉至本院，请求实现诉讼请求，并向本院申请诉讼保全查封上述案涉房产20套，为此许秀田投保诉讼财产保全责任险，支付保险费7000元。本院于2020年4月14日以（2020）鲁0116执保208号之一执行裁定书查封了案涉房产。 浙盛招远分公司为浙盛公司所设立的分支机构。 上述事实，由《借款协议书》、《担保协议》、《商品房买卖合同》、借据、银行交易明细、诉讼财产保全责任险保险单、保险费发票、企业工商登记信息、庭审笔录在案佐证。 本院认为，一、浙盛招远分公司的还款责任及物的担保。浙盛招远分公司由张海彬担保，向许秀田借款400万元，由借款协议书两份、担保协议两份、银行交易明细、借据等在案佐证，能够相互印证，证据确实充分，本院予以认定。浙盛招远分公司应承担偿还借款本金及利息的责任。 浙盛招远分公司在借款后，至2019年1月30日分五次共计偿还许秀田81万元，应按照双方约定的月利率3%扣除相应利息后，剩余款项作为偿还借款本金进行处理。2018年9月8日，浙盛招远分公司偿还的17万元，扣除2018年8月8日至2018年9月8日利息124000元（以400万元为基数，按月利率3%计算），偿还本金46000元，尚欠借款本金3954000元；2018年10月10日偿还16万元，扣除2018年9月9日至2018年10月10日利息122574元（以3954000元为基数，按月利率3%计算），偿还本金37426元，尚欠借款本金3916574元；2018年11月10日偿还16万元，扣除2018年10月11日至2018年11月10日利息117492元（以3916574元为基数，按月利率3%计算），偿还本金42502.78元，尚欠借款本金3874071.22元；2018年12月7日偿还16万元，扣除2018年11月11日至2018年12月7日利息元（以3874071.22元为基数，按月利率3%计算），偿还借款本金59274.15元，尚欠借款本金3814797.07元；2019年1月30日偿还16万元，该款应为支付自2018年12月8日至2019年1月19日的利息16万元（以3814797.07元为基数，按月利率3%计算）。故浙盛招远分公司尚应承担偿还借款本金3814797.07元及自2019年1月20日起支付至偿付完毕止利息的责任。截至2019年1月19日，浙盛招远分公司已自愿按照约定的借款月利率3%对前期利息进行了结算和支付，未超过年利率36%，本院予以确认。剩余未付利息许秀田主张按年利率24%，符合法律规定，本院依法予以支持。 许秀田与浙盛招远分公司以签订商品房买卖合同作为本案民间借贷合同的担保，本案经审理作出的判决生效后，浙盛招远分公司如不履行生效判决确定的金钱债务，许秀田可以申请拍卖买卖合同的标的物即浙盛招远分公司以商品房买卖合同网签给许秀田的20套房产，以偿还债务；就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。许秀田因申请诉讼保全，提供了诉讼财产保全责任保险保险单、保函作为财产担保，支付的保费是进行本案诉讼必要的、合理的支出，许秀田请求由被告予以承担，本院依法予以支持。许秀田请求被告承担其律师代理费损失15000元，依据不足，本院不予支持。 二、关于浙盛公司的责任。本案中，所涉借款协议、房屋买卖合同均是浙盛招远分公司签订，其系浙盛公司的分公司，依法成立，并领取了营业执照，能以自己的名义作为民事主体参加民事活动，但因其不具有独立的法人资格，其并不能独立承担民事责任，产生的民事责任根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，应由法人承担。考虑到法人的分支机构具有一定的独立性，且便于债权人主张权利，在该条第二款又明确，分支机构应当以其管理的财产先行承担责任，不足部分由法人承担，法人责任为补充责任。基于前述规定，对本案所涉债务应由浙盛招远分公司先行以其管理的财产承担，不足部分由浙盛公司承担。 三、关于张海彬的保证责任。《担保法》第二十八条第一款规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”《物权法》第一百七十六条规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形……债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……”可见，同一债权既有保证又有物的担保，且债务人自行提供了物的担保时，债权人首先应当通过物的担保实现债权。本案中，浙盛招远分公司的借款既有张海彬的保证，又有债务人自己提供的物的担保，债权人依法应先就该房产抵押实现债权，不足部分才由保证人张海彬依法承担连带保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百一十九条、第一百七十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告山东浙盛置业有限公司招远分公司偿还原告许秀田借款本金3814797.07元及利息（以借款本金3814797.07元为基数，按照月利率2%计算自2019年1月20日起至偿付完毕止）、支付原告许秀田诉讼财产保全责任保险保费7000元，于本判决生效之日起五日内付清。 二、本判决生效后，被告山东浙盛置业有限公司招远分公司不履行生效判决确定的金钱债务，原告许秀田可以申请拍卖被告山东浙盛置业有限公司招远分公司以新建商品房买卖合同（预售）网签给原告许秀田20套房产（坐落于招远市，以偿还债务；就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。 三、被告山东浙盛置业有限公司对判决主文第一项确定的被告山东浙盛置业有限公司招远分公司以其管理的财产不足承担的债务部分承担清偿责任。 四、被告张海彬对除物的担保以外的借款本息承担连带清偿责任； 五、驳回原告许秀田的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取19400元、诉讼保全费5000元，由被告山东浙盛置业有限公司招远分公司、山东浙盛置业有限公司、张海彬负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  胥洪增 二〇二〇年九月二十九日 法官助理亓伟 书记员王珍玉 附相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国担保法》 第二十八条第一款同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十四条当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。 按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。