新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新21民终567号 上诉人（原审原告）：吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站，住所地吐鲁番市高昌区西环路1810号。 法定代表人：高巍华，职务经理。 委托诉讼代理人：郭忠，新疆双源律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石河子北泉建筑安装工程有限责任公司，住所地石河子北泉镇6小区153栋。 法定代表人：刘金奇，职务董事长。 委托诉讼代理人：安文江，新疆君正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孙振宇，男，1974年12月2日出生，汉族，住乌鲁木齐市。 上诉人吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站因与被上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司、孙振宇买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区人民法院（2019）新2101民初522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站的委托诉讼代理人郭忠，被上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司的委托诉讼代理人安文江，孙振宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站上诉请求：1、撤销判决第一项、第二项，改判：被上诉人孙振宇给上诉人支付货款1866305元及违约金1791652元；被上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司对孙振宇的债务承担连带责任。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院以两份合同约定的违约责任不明，不支持上诉人主张违约金的诉讼请求，缺乏事实依据。两份合同第八条第4款均约定，被上诉人逾期付款的，应自付款期限届满之日起向上诉人支付违约金为所欠货款的日千分之五，并按银行同期贷款利息计算。由此可以看出，违约责任约定非常明确。按照合同约定，被上诉人支付的违约金过高，上诉人在诉讼时已主动调整为年利率的24％，计算了四年的违约金，该违约金没有超过法律规定的限额，应得到法律的全面支持。一审法院未予支持，是错误的。二、被上诉人孙振宇与被上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司是挂靠关系，孙振宇是以被挂靠人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司的名义在上诉人处购买的混凝土。审判实践中，被挂靠人对挂靠人的债务承担连带责任，上诉人要求石河子北泉建筑安装工程有限责任公司对孙振宇的债务承担连带责任，应予以支持。 被上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司辩称，我方认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉不能成立，请求依法维持原判。我方不认可与上诉人之间签订有购销合同或者建立了相关的买卖关系，根据合同相对性的原则，上诉人无权向我方直接主张权利，并要求我方承担连带责任；上诉人提供的两份合同，在条款的形成中，形成了2种不同的计算方式，其在主张权利又参照民间借贷24%主张权利，由此看出上诉人存在3种计算方式，符合法律规定的约定不明；合同是上诉人单方起草的，合同中的条款属于法律规定的格式条款，该条款没有向当事人进行明示或者提示，所以对当事人不具有约束力，不符合合同约定，所以该合同无效。综上，由于合同约定不明，属于无效合同因此我方不应当承担连带责任。 被上诉人孙振宇辩称，我对利息不认可，同意石河子北泉建筑安装工程有限责任公司对利息的答辩意见。在工程中我是实际施工人，我和石河子北泉建筑安装工程有限责任公司属于挂靠关系，我签订合同石河子北泉建筑安装工程有限责任公司副总是知道的。 吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站向一审法院起诉请求：被告支付原告货款1866305元及违约金1791652元。 一审法院认定事实：原告提交时间是2014年9月15日的商品混凝土购销合同一份，其中载明甲方（需方）：石河子北泉建筑安装工程有限责任公司、乙方（供方）：吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站。供货概况：工程名称：新疆久业富硒老年公寓，供货时间：2014年9月-2015年工程结束。砼供应到8层后，甲方支付给乙方80％的砼款，然后每月支付80％的砼款，主体封顶后；余款在最后一次用混凝土后一个月内付清，且当年货款当年年底前必须全部付清。落款处甲方加盖石河子北泉建筑安装工程有限责任公司项目部章子，乙方加盖原告印章。原告提交时间2014年10月29日的合同书一份，其中载明甲方（需方）：石河子北泉建筑安装工程公司吐鲁番红柳河园艺场私人酒店、乙方（供方）：吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站。供货概况：工程名称：吐鲁番久业富硒私家酒店，供货时间：2014年10月至工程结束。供货数量以甲方指定人员签证过的乙方发货单数量或结算单为准。主体封顶后甲方支付乙方80％的砼款；余款在最后一次使用混凝土后一月内必须全部付清且当年欠款当年年底前全部付清。落款处甲方加盖石河子北泉建筑安装工程有限责任公司项目部印章，乙方加盖原告印章。原告提交被告孙振宇2015年元月签字的结算单，其中载明：由石河子北泉建筑安装工程有限责任公司（孙振宇项目部）在吐鲁番红柳河园艺场承建的新疆久业富硒老年公寓工程项目和新疆久业富硒私家酒庄工程项目，2014年使用吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站商品混凝土数量及欠款如下：1．新疆久业富硒老年公寓，结算时间：2014年9月23日至2014年11月26日，欠款金额：1362585元；2．新疆久业富硒私家酒庄（小别墅），结算时间：2014年10月14日至2014年12月5日，欠款金额：330930元，以上合计欠款：1693515元。原告提交被告孙振宇2017年7月20日签字的结算单，载明：由新疆久业富硒投资控股集团有限公司（孙振宇）承建的吐鲁番园艺场久业富硒家庭酒庄工程项目，2015年共使用吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站商砼数量及欠款如下：C30：467立方米，泵送：467立方米，结算时间：2015年5月11日-2015年5月12日，欠款金额：172790元。另查明：2017年11月8日，吐鲁番市中级人民法院针对孙振宇就涉案工程诉新疆久业富硒投资控股集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，作出（2017）新21民初16号民事判决，判决新疆久业富硒投资控股集团有限公司向孙振宇支付尚欠工程款、材料款及利息等。该判决已生效。一审法院认为，本案争议焦点为：一、货款1866305元应由谁支付原告；二、原告主张的违约金是否有事实及法律依据。关于第一个争议焦点，涉案混凝土使用于被告孙振宇施工的吐鲁番久业富硒老年公寓和家庭酒庄工程项目中，（2017）新21民初16号民事判决书已生效，根据该判决，被告孙振宇享有收取涉案工程款的权利，权利与义务应对等，故本案应由被告孙振宇支付拖欠的货款，对于欠付货款数额，被告孙振宇认可，故原告要求被告孙振宇支付货款1866305元的请求，原审法院支持。关于第二个争议焦点：被告不认可，原审法院认为虽两份合同书中均约定了逾期付款的违约责任，但均约定不明，故原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告孙振宇于判决生效后五日内向原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站支付拖欠的货款1866305元；二、驳回原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36063.6元，减半收取18031.8元，由原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站负担8831.8元，由被告孙振宇负担9200元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，双方对原审查明事实无争议，本院予以确认。另查明：两份《商品混凝土购销合同》第八条第4款均约定，被上诉人逾期付款的，应自付款期限届满之日起向上诉人支付违约金为所欠货款的日千分之五，并按银行同期贷款利息计算。 本院认为，本案的争议焦点是石河子北泉建筑安装工程有限责任公司是否应向吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站支付货款和违约金。2014年9月15日、2014年10月29日，石河子北泉建筑安装工程有限责任公司与吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站分别签订的两份《商品混凝土购销合同》加盖了石河子北泉建筑安装工程有限责任公司项目部印章。本院（2017）新21民初16号民事判决及在本案一、二审过程中，石河子北泉建筑安装工程有限责任公司均认可其与孙振宇系挂靠关系，孙振宇系石河子北泉建筑安装工程有限责任公司的项目部经理，孙振宇的行为应视为代表石河子北泉建筑安装工程有限责任公司的职务行为，石河子北泉建筑安装工程有限责任公司应对合同产生的法律后果承担责任。本案系买卖合同纠纷，与新疆久业富硒投资控股集团有限公司和石河子北泉建筑安装工程有限责任公司、孙振宇之间的建设工程施工合同纠纷系两个不同的法律关系。现吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站依约提供了商品混凝土，石河子北泉建筑安装工程有限责任公司应当按照合同约定支付尚欠的商品混凝土货款，因一审法院判决由孙振宇承担付款责任，孙振宇未提出上诉，故孙振宇亦应承担付款责任。因合同明确约定被上诉人逾期付款应承担违约责任，本院按照合同约定的银行同期贷款利率计算违约金即按中国银行发布的银行同期贷款利率4.75计算违约金，孙振宇2015年元月签字的结算单确认欠商品混凝土款1693515元，孙振宇2017年7月20日签字的结算单确认欠商品混凝土款172790元，两笔欠款应从签字确认的结算单之日起计算违约金，欠商品混凝土款1693515元的违约金从2015年1月1日起计算至2019年1月1日，违约金是321767.85元（1693515元×4.75%×4年），欠商品混凝土款172790元的违约金从2017年7月20日起计算至2019年1月1日，违约金是11805.34元（172790元×4.75%÷365天×525天），两笔欠款共应支付违约金333573.19元。 综上，吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站上诉请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区人民法院（2019）新2101民初522号民事判决； 二、石河子北泉建筑安装工程有限责任公司、孙振宇于本判决生效后十日内向吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站支付拖欠的商品混凝土款1866305元，违约金333573.19元，共计2199878.19元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费18031.8元，由吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站负担7212.72元，由石河子北泉建筑安装工程有限责任公司、孙振宇负担10819.08元。 二审案件受理费20925元，由吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站负担16949.25元，由石河子北泉建筑安装工程有限责任公司、孙振宇负担3975.75元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王 志 红 审 判 员 万   彬 审 判 员 南   斐 二〇二〇年九月二十六日 （法官助理 侯天荣） 书 记 员 兰 保 荣