江西省万年县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1129刑初27号公诉机关江西省万年县人民检察院。被告人曾弦戈，男，1984年9月24日出生，汉族，小学文化，湖南省临武县人，家住湖南省临武县。曾因犯盗窃罪于2011年12月15日被湖南省临武县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二万五千元。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪于2019年8月8日被万年县公安局刑事拘留，同年9月12日经万年县人民检察院批准，次日由万年县公安局执行逮捕。现羁押于万年县看守所。被告人李胜东，男，1996年12月21日出生，汉族，初中文化，货车司机，湖南省宁远县人，家住湖南省宁远县。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪于2019年7月8日被万年县公安局刑事拘留，同年8月14日经万年县人民检察院批准，次日由万年县公安局执行逮捕。现羁押于万年县看守所。辩护人彭剑，湖南盛仁律师事务所律师。被告人李波，男，1996年8月7日出生，汉族，初中文化，货车司机，湖南省宁远县人，家住湖南省宁远县。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪于2019年7月8日被万年县公安局刑事拘留，同年8月14日经万年县人民检察院批准，次日由万年县公安局执行逮捕。现羁押于万年县看守所。辩护人张少勇，广东广语堂律师事务所律师。江西省万年县人民检察院以万检公诉刑诉[2020]1号起诉书指控被告人曾弦戈、李胜东、李波犯非法经营罪，于2020年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用简易程序，公开开庭审理了本案。江西省万年县人民检察院指派检察员韩志仲出庭支持公诉，被告人曾弦戈、被告人李胜东及其辩护人彭剑、被告人李波及其辩护人张少勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。万年县人民检察院指控：2019年6、7月份，被告人曾弦戈租用广西壮族自治区宾阳县文体活动中心、宾阳县中华镇中华街178号作为存储经营假烟的仓库，并联系被告人李胜东、李波等人帮助运输假烟进行销售。2019年7月6日凌晨，被告人曾弦戈雇请工人将9837条假烟装至李胜东、李波驾驶的车牌号为粵A1F3Z5厢式货车上，准备销往江苏昆山。2019年7月7日，李胜东、李波驾驶货车途经万年县高速服务区时，被高速交警和万年县烟草专卖局稽查人员查获。经鉴定，该批卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，总价值计人民币1774790.45元。2019年8月7日，万年县公安局在广西壮族自治区宾阳县文体活动中心、宾阳县中华镇中华街178号查获曾弦戈准备销售的假冒注册商标且伪劣卷烟27250条，共计价值人民币4087500元。为证明上述犯罪事实，公诉机关当庭出示并宣读了相关证据。据此认定被告人曾弦戈、李胜东、李波的行为违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请本院依法判处。被告人曾弦戈对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。被告人李胜东对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。辩护人彭剑的辩护意见：1、对公诉机关指控被告人李胜东犯非法经营罪不持异议。2、被告人李胜东有法定从轻、减轻处罚的情节：（1）被告人李胜东系从犯；（2）有立功表现，李胜东提供线索并指认，将本案犯罪嫌疑人曾弦戈抓获归案；（3）有投案自首的情节。经合法传唤，未采取任何强制措施，到案后如实供述。3、本案应该认定非法经营未遂。本案运输的烟草制品在公路运输途中被截获，经营没有得逞，没有实际交易。4、被告人李胜东还具有坦白和认罪认罚情节。被告人李胜东没有在本案中获得任何经济利益，没有违法所得，本案也没有造成严重的社会影响，社会危害性不大。被告人李波对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。辩护人张少勇的辩护意见：1、对公诉机关指控被告人李波非法经营罪的罪名没有异议。2、被告人李波有法定和酌定从轻、减轻处罚的量刑情节：（1）具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；（2）在本案中的行为仅起到辅助作用，系从犯，应从轻处罚。3、是初犯、偶犯；有坦白情节，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，愿意接受法律的处罚，缴纳罚金。4、涉案烟草没有流入社会，属于犯罪未遂，没有给社会造成实际损害，社会危害性较小。经审理查明，2019年6、7月份，被告人曾弦戈租用广西壮族自治区宾阳县文体活动中心、宾阳县中华镇中华街178号作为存储经营假烟的仓库，并联系被告人李胜东、李波等人帮助运输假烟进行销售。2019年7月6日凌晨，被告人曾弦戈雇请工人将9837条假烟装至李胜东、李波驾驶的车牌号为粵Ａ1Ｆ3Ｚ5厢式货车上，准备销往江苏昆山。2019年7月7日，李胜东、李波驾驶货车途经万年县高速服务区时，被高速交警和万年县烟草专卖局稽查人员查获。经鉴定，该批卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，总价值计人民币1774790.45元。2019年8月7日，万年县公安局在广西壮族自治区宾阳县文体活动中心、宾阳县中华镇中华街178号查获曾弦戈准备销售的假冒注册商标且伪劣卷烟27250条，共计价值人民币4087500元。另查明，1、2019年8月7日，南宁市宾阳县公安局将被告人曾弦戈抓获，同年8月8日，万年县公安局对被告人曾弦戈执行拘留。2019年7月7日，被告人李胜东、李波驾驶装载一车假成品卷烟的货车被万年县烟草专卖局查获，随即二位被告人被移交至万年县公安局，该局立案侦查并依法传唤被告人李胜东、李波接受讯问。2、被告人曾弦戈、李胜东、李波自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。公诉机关提出对被告人曾弦戈判处有期徒刑五年至六年，并处罚金；对被告人李胜东判处有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金；对被告人李波判处有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金的量刑建议。上述事实有人口基本信息查询、户籍证明、抓获经过、案件移送函、刑事判决书、涉案烟草专卖品价格证明等相关书证；证人樊某、李某、胡某、叶某、邝利涛、陈某的证言；被告人曾弦戈、李胜东、李波的供述与辩解；涉案卷烟价格认定意见书、鉴别检验报告等鉴定意见；辨认笔录、检查笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单；认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人曾弦戈、李胜东、李波违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，已构成非法经营罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人曾弦戈在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李胜东、李波在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚；被告人曾弦戈、李胜东、李波归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚；被告人曾弦戈、李胜东、李波自愿认罪认罚，可以依法从宽处理；被告人曾弦戈曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人李胜东、李波辩护人辩称被告人李胜东、李波是犯罪未遂，对此，本院认为，经营行为包括生产、运输、销售等各环节，只要非法实施了任一经营行为即构成本罪，是否实际销售不影响本罪的犯罪构成，本案中被告人李胜东、李波实施了运输行为即构成非法经营罪既遂。被告人李胜东、李波辩护人辩称二人有自首情节，经查，2019年7月7日，被告人李胜东、李波驾驶装载一车假成品卷烟的货车被万年县烟草专卖局查获，随后，二人因涉嫌无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品被万年县烟草专卖局移送至万年县公安局，并被带至该局执法办案区接受询问。综上，被告人李胜东、李波的犯罪事实已被办案机关发觉，且受到询问，依法不构成自首。被告人李胜东辩护人辩称李胜东提供线索抓捕了同案犯曾弦戈，有立功表现。对此，本院认为，被告人李胜东在公安机关的讯问笔录中提到“南宁老板”的信息以及对被告人曾弦戈的辨认，对公安机关抓捕被告人曾弦戈起到了一定作用，但不足以认定其协助司法机关抓捕同案犯，不应当认定其有立功表现。综上，对辩护人的上述辩解意见，本院不予采纳。公诉机关对被告人曾弦戈、李胜东、李波的量刑建议适当，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人曾弦戈犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元（未缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月7日起至2025年2月6日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）被告人李胜东犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元（未缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月7日起至2022年3月6日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）被告人李波犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月7日起至2021年7月6日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  汪国泰人民陪审员  汤燕燕人民陪审员  胡平香二〇二〇年九月二十四日书 记 员  陈 静