山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终10742号 上诉人（原审原告）：青岛钢铁有限公司，住所地青岛市市南区香港中路61号甲远洋大厦B座32层。 法定代表人：李广阔，董事长。 被上诉人（原审被告）：李福本，男，1965年4月3日出生，汉族，住青岛市市北区。 上诉人青岛钢铁有限公司因与被上诉人李福本劳动争议一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初1247号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 青岛钢铁有限公司上诉请求：1.撒销一审判决，改判上诉人不支付被上诉人2019年8月7日至2019年11月19日期间工资15,413.79元、不支付被上诉人经济补偿54,000元；2.本案的一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决上诉人支付被上诉人自2019年8月7日至2019年11月19日期间的工资15,413.79元没有事实根据和法律依据。上诉人因企业搬迁，自2015年12月30日起处于伴产状态，被上诉人亦“选择到新厂（董家口）工作”，并且被上诉人自2015年起已经实际到青岛特殊钢铁有限公司（位于黄岛区董家口重工业区）工作，不属于上诉人的职工，未再向上诉人提供任何劳动。因此一审判决上诉人技照正常出勤标准向被上诉人支付2019年8月7日至2019年11月19日期间工资，没有事实和法律依据，依法不应支持。即便法院认定被上诉人与上诉人仍然存在劳动关系，根据1994年劳动部劳部发（1994）489号《工资支付暂行规定》第十二条的规定，被上诉人本人未提供正常劳动，也应当按照待岗工资发放（最低工资的80%）。二、一审判决上诉人支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿54,000元没有事实根据和法律依据。被上诉人自2015年到青岛特殊钢铁公司工作后即与上诉人不存在劳动关系，且被上诉人在一审阶段的诉讼请求系违法解除劳动合同赔偿金而非经济补偿，故一审法院在被上诉人未变更诉讼请求的情况下判决被上诉人支付解除劳动合同经济补偿没有事实根据和法律依据。 李福本未答辩。 青岛钢铁有限公司向原审法院提出诉讼请求：1、判决青岛钢铁有限公司不支付李福本2019年8月7日至2019年11月19日期间工资15620.69元；2、本案诉讼费用由李福本承担。 李福本向原审法院提出诉讼请求：1、判决青岛钢铁有限公司支付李福本违法解除劳动合同的赔偿金110400元；2、判令青岛钢铁有限公司按每月4600元支付李福本2016年8月至解除劳动合同之日的工资；4、诉讼费用由青岛钢铁有限公司承担。诉讼过程中，李福本变更第二项诉讼请求：判令青岛钢铁有限公司支付李福本自2019年8月7日至2019年11月19日，按照每月4500元计算的工资损失，共计15620.69元。 原审法院认定事实如下： 1、生效裁判文书认定：李福本自1981年12月起到青岛钢铁有限公司处工作，双方订立了劳动合同，李福本月均工资为4500元。2016年8月16日，青岛钢铁有限公司作出《处理决定》，认为李福本工作中严重违反公司员工行为规范和廉洁管理规定，决定解除与李福本的劳动合同。后，该《解除/终止劳动合同报告书》的决定经生效裁判予以撤销。 2、青岛钢铁有限公司提交2016年1月7日青钢集团职工分流安置进入新厂区（董家口）工作申请表一份，由李福本本人决定选择到新厂（董家口）工作。 诉讼过程中，青岛钢铁有限公司陈述：2015年李福本已经去新厂（董家口）工作了，与其公司不存在劳动关系。 李福本陈述：2015年其受青岛钢铁有限公司委派已经去新厂（董家口）工作了，该公司是青岛钢铁有限公司的下属企业。2016年8月16日，青岛钢铁有限公司作出解除劳动合同的决定后，没有通知其回单位上班，其找到青岛钢铁有限公司要求安排工作岗位，青岛钢铁有限公司以没有工作岗位为由，一直没有安排工作岗位，也没有发放工资。 双方均认可：青岛钢铁有限公司未足额向李福本支付劳动报酬，青岛钢铁有限公司四年多未给李福本缴纳社保。 3、2019年11月18日，李福本通过EMS向青岛钢铁有限公司位于“山东省青岛市李沧区遵义路5号”的地址邮寄解除劳动合同申请书一份，内容为：“青钢两年多不给我安排工作也不开工资又不给我投保险，我要单方面解除劳动合同”。该快递于2019年11月19日签收。 4、2020年1月20日，李福本作为申请人以青岛钢铁有限公司为被申请人向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金110400元；裁决被申请人向申请人支付自2019年8月6日起至解除劳动合同之日止按照每月4600元计算的工资。青岛市劳动人事争议仲裁委员会青劳人仲案字[2020]第259号裁决书裁决：1、被申请人青岛钢铁有限公司自本裁决书生效之日起十五日内支付申请人李福本2019年8月7日至2019年11月19日期间工资损失15620.69元；2、驳回申请人李福本的其他仲裁请求。该裁决书送达后，申请人、被申请人不服，均向原审法院提起诉讼。 原审法院认为，李福本自1981年12月起与青岛钢铁有限公司建立劳动关系，自2019年11月19日，青岛钢铁有限公司收到李福本解除劳动合同申请书之日，双方解除劳动关系。因此自1981年12月起至2019年11月19日止存在劳动关系。 关于2019年8月7日至2019年11月19日的工资。虽然自2016年8月16日起李福本未再提供劳动，但系因青岛钢铁有限公司并未为其安排工作岗位所致，在双方劳动关系存续期间，青岛钢铁有限公司应向李福本支付劳动报酬，青岛钢铁有限公司应按照4500元/月标准向李福本支付2019年8月7日至2019年11月19日的工资15413.79元（4500元÷21.75天×18天+4500元×2个月+4500元÷21.75天×13天）。 关于违法解除劳动合同的赔偿金。本案中，系劳动者提出解除劳动合同，因此其应当根据法律规定主张解除劳动合同补偿金。考虑到无论是经济赔偿金还是经济补偿金都是基于劳动合同解除这一事实而产生，囿于当事人对相关法律规定理解片面，为避免李福本另行主张经济补偿金的诉累，原审法院对于青岛钢铁有限公司应当支付的经济补偿金予以一并审理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。因此，本案中青岛钢铁有限公司应当向李福本支付解除劳动合同的经济补偿金54000元（4500元/月×12年）。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，判决：一、青岛钢铁有限公司于判决生效之日起十日内给付李福本2019年8月7日至2019年11月19日期间的工资15413.79元；二、青岛钢铁有限公司于判决生效之日起十日内给付李福本解除劳动合同的经济补偿金54000元；三、驳回李福本其他诉讼请求。如果青岛钢铁有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由青岛钢铁有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：上诉人应否向被上诉人支付2019年8月7日至2019年11月19日期间的工资以及经济补偿的问题。 关于欠付工资，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，上诉人未提交证据证明其向被上诉人支付2019年8月7日至2019年11月19日期间的工资，亦未提交证据证明其向被上诉人安排工作上诉人未到岗，故原审判决上诉人支付欠付工资并无不当。 关于经济补偿，被上诉人在仲裁及一审诉讼中均向上诉人主张支付违法解除劳动合同赔偿金，原审在查明上诉人不存在违法解除劳动合同的情形，被上诉人对于赔偿金的主张不应支持的情况下，综合本案具体案情，考虑到无论是经济赔偿金还是经济补偿金都是基于劳动合同解除这一事实而产生，基于当事人对相关法律规定理解片面，为避免双方当事人诉累，对青岛钢铁有限公司应当支付的经济补偿金予以一并审理，被上诉人对此未提出上诉，应视为其对原审作出经济补偿裁判的认可。上诉人以被上诉人未提出补偿金的主张、补偿金与赔偿金系不同的法律概念为由，主张不支付补偿金不当，本院不予支持。 综上，上诉人青岛钢铁有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛钢铁有限公司负担。本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年九月十四日 书记员  翟国媛