四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0781民初3599号 原告：翟开文，男，汉族，生于1960年5月3日，住四川省遂宁市船山区。 委托诉讼代理人：姚旭东，四川蜀中律师事务所律师。 被告：四川聚人投资有限公司，住所地：四川省遂宁市遂州中路159号。 诉讼代表人：四川聚人投资有限公司破产管理人。 委托诉讼代理人：欧阳名飞，四川科通律师事务所律师。 原告翟开文诉被告四川聚人投资有限公司破产债权确认纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理，依法适用简易程序由审判员赵从亮独任审理，于2020年7月29日进行了公开开庭审理，原告翟开文及其委托诉讼代理人姚旭东，被告四川聚人投资有限公司的委托诉讼代理人欧阳名飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告翟开文向本院提出诉讼请求：1、确认原告翟开文在被告四川聚人投资有限公司享有争议结算金额为4374992.40元的工程债权，并对上述债权享有优先受偿权；2、本案诉讼费由被告四川聚人投资有限公司承担。事实与理由：2013年8月16日，被告四川聚人投资有限公司作为发包人与原告翟开文签订《建设工程承包合同》，约定：原告翟开文向被告四川聚人投资有限公司缴纳履约保证金240万元以包工包料的方式承包被告四川聚人投资有限公司开发的“东城尚品”1#、2#楼的基础开挖与回填、基础、主体及除被告四川聚人投资有限公司要求的另行单包工程外的安装和装饰装修工程，按2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》进行结算；被告四川聚人投资有限公司按进度付款，并在每次拨付工程进度款时扣除1%的施工单位管理费、6.5%的建安营业税和所得税、相关现场人员保险费在第一次付款时全额扣除；开工时间为2013年10月1日，竣工时间为2015年10月30日；同时还对双方的权利义务等作出了约定。合同签订后，原告翟开文按照约定向被告四川聚人投资有限公司缴纳了240万元的履约保证金，被告四川聚人投资有限公司于2013年9月10日出具了收据。后原告翟开文按约进行施工，施工到2014年间被告四川聚人投资有限公司就开始出现无法按照约定拨付工程进度款。2016年9月21日，江油市人民法院裁定受理了四川聚人投资有限公司破产重整一案，指定四川众益清算事务所有限公司为管理人。原告翟开文向四川聚人投资有限公司管理人申报债权金额为工程款48585896元、履约保证金2400000元和吴洪波因用于东城尚品项目向原告借款1000000元。2017年7月13日，四川聚人投资有限公司管理人在《债权审核汇总表》中，将原告申报的工程款审核为3628346.59元并备注以决算为准，审核确认3400000元为普通债权。后被告委托四川勤德建设工程造价咨询有限公司对原告承建的东城尚品一期1#、2#楼工程竣工结算进行了审计，四川勤德建设工程造价咨询有限公司于2019年12月24日作出川勤德基（2019）第414号《工程竣工结算审核报告》，审核意见为：东城尚品一期1#、2#楼工程竣工结算金额为39374931.60元、争议结算金额为4374992.40元。四川聚人投资有限公司管理人于2020年6月30日向原告发出《四川聚人投资有限公司管理人确认通知书》，对原告申报的债权依据《工程竣工结算审核报告》确认共益债权791179.20元。原告起诉来院。 被告四川聚人投资有限公司辩称，原告与被告东城尚品项目部签订的补充协议其实质是结算协议，双方约定按四川2009工程量清单计价定额决算下浮10%。因此，对应当下浮的工程款不应确认为工程债权。请求人民法院依法判决。 审理查明，2013年8月16日，被告四川聚人投资有限公司（发包方、甲方）与原告翟开文（承包方、乙方）签订《建设工程承包合同》，合同约定：甲方将位于江油市的建设工程承包给乙方修建，乙方向甲方缴纳履约保证金240万元，计价方式按2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》进行结算；施工单位管理费按结算总额的1%缴纳（每次拨付工程进度款时按拨付总额的1%由甲方从中扣除），相关现场人员保险费由甲方先期垫付，于第一次付款时由甲方全额扣除，建安营业税、建筑企业（个人）所得税由乙方承担，按承包范围内工程总价的6.5%暂计，最终按实际缴纳税率结算；开工时间为2013年10月1日，竣工时间为2015年10月30日。合同签订后，原告翟开文按照约定向被告四川聚人投资有限公司缴纳了240万元的履约保证金，被告四川聚人投资有限公司于2013年9月10日向原告翟开文出具了收据。2015年3月18日，被告四川聚人投资有限公司东城尚品项目部与原告翟开文签订《土建工程承包合同补充协议》，被告四川聚人投资有限公司为甲方，原告翟开文为乙方，约定：1.工程决算方式按四川2009工程量清单计价定额决算下浮10%；2.乙方所交保证金240万元，东城尚品项目部仅收到50万元，其余在公司（吴洪波）处，应由公司退还，此资金在荣兴元集团入主后3月底前代吴洪波退还，款收到后本合同即可生效；3.除以上两条按本协议为准外，其他均按原合同执行。 2016年9月21日，江油市人民法院裁定受理了四川聚人投资有限公司破产重整一案，指定四川众益清算事务所有限公司为管理人。后原告翟开文向四川聚人投资有限公司管理人申报了债权，四川聚人投资有限公司管理人在《四川聚人投资有限公司破产重整优先债权审核汇总表》中记载原告翟开文申报债权金额为48585896元、审核金额为3628346.59元，债权性质为工程债权，备注以决算为准。后被告四川聚人投资有限公司委托四川勤德建设工程造价咨询有限公司对原告承建的东城尚品一期1#、2#楼工程竣工结算进行了审计，四川勤德建设工程造价咨询有限公司于2019年12月24日作出川勤德基（2019）第414号《工程竣工结算审核报告》，审核意见为：东城尚品一期1#、2#楼工程竣工结算金额为39374931.60元、争议结算金额为4374992.40元。其中：2016年9月21日破产受理日前已完成工程审定竣工结算金额为38583752.40元、争议结算金额为4287083.60元；2016年9月21日破产受理日后完成工程审定竣工结算金额为791179.20元、争议结算金额为87908.80元。2020年6月30日，四川聚人投资有限公司管理人向原告翟开文发出《四川聚人投资有限公司管理人确认通知书》，对原告翟开文申报的债权确认为不成立。原告起诉来院。 审理中，被告四川聚人投资有限公司陈述《四川聚人投资有限公司管理人确认通知书》中的“不成立”系对双方有争议部分不确认，对双方无争议部分按四川勤德建设工程造价咨询有限公司的审核确认。 上述事实有原告的身份证，被告的企业信息，建设工程承包合同，收据，土建工程承包合同补充协议，建设工程造价结算书，工程竣工结算审核报告，四川聚人投资有限公司破产重整优先债权审核汇总表，四川聚人投资有限公司管理人确认通知书，（2016）川0781破1号公告等及当事人的陈述在案佐证。 本院认为，被告与原告签订《建设工程承包合同》及《土建工程承包合同补充协议》，被告将东城尚品一期1#、2#楼工程承包给原告施工，因原告没有相应的施工资质，该《建设工程承包合同》及《土建工程承包合同补充协议》违反了国家法律法规的强制性规定，该《建设工程承包合同》及《土建工程承包合同补充协议》无效；但现原告已按照约定完成了自己所承建的工程，该工程已竣工验收合格，被告应当按照约定向原告支付工程款，根据《建设工程承包合同》及《土建工程承包合同补充协议》的约定，工程款应当按照2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》下浮10%进行结算；现因被告四川聚人投资有限公司已进入破产程序，对原告申报的债权无争议部分，四川聚人投资有限公司管理人已经予以了确认，现原告申请确认的债权系按照2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》下浮10%进行未结算部分，该下浮10%部分系依据双方的合同及补充协议约定进行扣减，符合最高人民法院相关司法解释的精神；原告诉称双方签订的《土建工程承包合同补充协议》未生效，因双方签订的《建设工程承包合同》及《土建工程承包合同补充协议》违反了国家法律法规的强制性规定，导致《建设工程承包合同》及《土建工程承包合同补充协议》无效，无效合同自始无效，故原告的主张不能成立。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”、第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定,判决如下： 驳回原告翟开文的诉讼请求。 本案案件受理费减半征收20900元，由原告翟开文承担。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 员 赵从亮 二〇二〇年九月二十二日 法官助理 王晓倩 书 记 员 董 霜