湖北省荆门市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂08刑初17号公诉机关湖北省荆门市人民检察院。被告人许庆，男，1977年1月6日出生，汉族，大学文化，无业，户籍所在地广东省广州市天河区，现住江苏省常州市金坛区，因涉嫌犯侵犯著作权罪，于2020年7月10日被本院取保候审。辩护人吴迪，湖北维思德（荆门）律师事务所律师。湖北省荆门市人民检察院以荆某三部刑诉[2020]4号起诉书，指控被告人许庆犯侵犯著作权罪一案，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月21日公开开庭进行了审理。湖北省荆门市人民检察院指派检察官郑某3、检察官助理陈某4出庭支持公诉。被告人许庆及其辩护人吴迪到庭参加诉讼。现已审理终结。湖北省荆门市人民检察院指控：被告人许庆为通过互联网网站营利，分别于2013年8月、2014年6月购买了www.jidel23.com和www.073.cc两个漫画网站（以下简称“两案涉网站”）。在钟凯（在逃）介绍下，许庆匿名与周某1、倪某（二人已判决）联系，先后将两案涉网站交由周某1、倪某运营，并约定两网站广告收益扣除运营成本后，周某1、倪某从中提成20%，许庆提成80%。2013年11月，由周某1实际出资100万元，以窦某独资的名义，在江苏省金坛市注册成立“金坛市千迅信息技术有限公司”（以下简称“千迅公司”），窦某任法定代表人，倪某任监事，周某1实际负责公司全面业务。千迅公司成立后，周某1将两案涉网站交给倪某实际运营，倪某带领员工许庆俊、王某2、姜某、李某等人从市场上和淘宝网店上买回最新上市的湖北知音传媒股份有限公司主办的《知音漫客》杂志和单行本图书，在未经湖北知音传媒股份有限公司授权、许可的情况下，采取剪裁、扫描、编辑等手段，将《知音漫客》中的《偷星九月天》《斗罗大陆》《斗破苍弯》《暗夜协奏曲》等38部漫画整理后上传至两案涉网站。另外还通过漫画控软件对腾讯计算机系统有限公司的《尸兄》《火影忍者》等121部漫画、内蒙古教育出版社主办的《飒漫画》《飒漫乐画》、中国少年儿童新闻出版总社主办的《中国卡通》等发行出版单位的349部漫画作品进行扫描、下载、盗链，加工整理后同样上传至两案涉网站实施侵权行为。同时，周某1安排倪某用两案涉网站域名在搜狗、百度、上海聚效等33家广告联盟平台注册账号，拿回广告植入两案涉网站中，通过网民点击植入广告，提升流量，获取非法利益。2014年10月起，为逃避公安机关调查，许庆指使周某1将两案涉网站名称改为www.chuixue.com、www.leshen.com继续实施侵权行为。至2015年3月两案涉网站出售时，被告人许庆从中非法获利人民币110万元。到案后，被告人许庆向公安机关退缴违法所得人民币100万元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了案件揭发及办理经过、被告人许庆身份证明等书证；证人倪某、周某1、王某1等人的证言；被告人许庆的供述与辩解；作品异同性鉴定报告等鉴定意见；荆门市公安局东宝分局勘验、检查等勘验笔录；常州市金坛区司法局调查评估意见书等证据。公诉机关认为，被告人许庆以营利为目的，违反著作权管理法规，未经著作权人授权许可，复制发行其作品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。被告人许庆在共同犯罪中是从犯，依法应当减轻处罚。被告人许庆自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，依法可以从宽处理，建议判处被告人许庆有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币八万元。被告人许庆对指控事实、罪名及量刑建议没有异议并自愿签署了认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对公诉机关指控许庆涉嫌侵犯著作权罪的罪名、事实、证据均无异议，对其量刑提出的辩护意见是：1.被告人许庆存在自首的法定从轻情节；2.被告人许庆在本案中系从犯，对其进行量刑时，应当与本案主犯的量刑有所降低；3.从被告人许庆的行为和态度上看，其主观恶性低；4.被告人许庆没有犯罪前科，人身危害性较小。故被告人许庆在共同犯罪中的作用明显小于周某1和倪某，且具备周某1和倪某不具备的自首、认罪认罚等法定从轻、减轻情节，对其量刑应显著低于二人的刑期。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，2019年6月20日，被告人许庆到荆门市公安局东宝分局自动投案，并如实供述自己的罪行。2020年7月27日，被告人许庆向本院退缴违法所得人民币10万元。2020年9月15日，被告人许庆向本院缴纳罚金人民币8万元。上述事实，被告人许庆在开庭审理过程中无异议，且有报案材料、被侵权漫画的版权许可证明、相关版权证明资料等书证；证人周某1、倪某、郝某、窦某、陈某1、许庆俊、王某2、姜某、李某、付某、黄某1、刘某1、宋某、王某1、刘某2、陆某、冯某、黄某2、郑某1、严某1、刘某3、陈某2、黄某3、杨某、黄某4、陈某3、赵某1、谢某、胡某、林某1、卓某、刘某4、魏某1、蓝某、谭某、邢某、赵某2、黄某5、黄某6、刘某5、魏某2、周某2、段某、罗某、郑某2、袁某、吴某、严某2、王某3、毛某、林某2等证人证言；湖北金恒会计师事务有限公司对千迅公司有关财务账目情况的鉴定报告、荆门市公安局对许庆俊、王某2、姜某三人的电脑的电子数据检验报告等鉴定意见；荆门市公安局东宝分局、黄石市公安局等远程勘验笔录；被告人许庆的供述与辩解；被告人许庆签署的认罪认罚具结书；常州市金坛区司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人许庆以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其作品，非法经营数额达人民币110万元，情节特别严重，其行为已构成侵犯著作权罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人许庆向公安机关自动投案，能如实供述自己的罪行，具有自首情节，可依法从轻处罚。被告人许庆在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人许庆自愿认罪认罚，主动退缴全部赃款，确有悔改表现，可酌情从轻处罚。根据社区矫正机构对被告人许庆所作的审前调查评估意见，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条、第七十三条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告人许庆犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币8万元；(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，即自2020年9月24日起至2022年9月23日止。罚金已缴纳。)对被告人许庆的违法所得人民币110万元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  李国林审判员  水 双审判员  王 冉二〇二〇年九月二十四日书记员  陈锦书《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条以刊登收费广告等方式直接或者间接收取费用的情形，属于刑法第二百一十七条规定的“以营利为目的”。刑法第二百一十七条规定的“未经著作权人许可”，是指没有得到著作权人授权或者伪造、涂改著作权人授权许可文件或者超出授权许可范围的情形。通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为，应当视为刑法第二百一十七条规定的“复制发行”。第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。