湖南省湘潭市岳塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0304民初2107号 原告：湘潭智造谷产业投资管理有限公司，住所地：湘潭市高新区晓塘路9号创新大厦裙楼2层。 法定代表人：董一飞，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：周亚，湖南湘君律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张泽澳，湖南湘君律师事务所律师。 被告：湖南众满轮胎科技有限公司，住所地：湖南省湘潭市高新区晓塘路9号创新大厦1006室。 法定代表人：余碧军，该公司执行董事兼总经理。 被告：余碧军，男，汉族，1963年10月19日出生。 上述两被告共同委托诉讼代理人：匡继美，湖南同升律师事务所律师。 原告湘潭智造谷产业投资管理有限公司（以下简称湘潭智造谷公司）诉被告湖南众满轮胎科技有限公司（以下简称湖南众满公司）、余碧军合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告湘潭智造谷公司的委托诉讼代理人张泽澳及被告湖南众满公司、余碧军的共同委托诉讼代理人匡继美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与二被告之间的《湘潭产业转型升级发展先导基金关于湖南众满轮胎科技有限公司之投资意向协议》（以下简称《投资意向协议》）、《＜湘潭产业转型升级发展先导基金关于湖南众满轮胎科技有限公司之投资意向协议＞之补充协议》（以下简称《补充协议》）；2、判决被告湖南众满公司返还原告订金350万元、利息48.4万元及后续利息（以350万元为基数按中国人民银行同期基准贷款利率从2020年6月11日起计算至付清之日）；3、判令被告余碧军对被告湖南众满公司的上述债务承担连带保证责任；4、判令二被告承担本案的诉讼费用、保全费。事实与理由：原告拟组建湘潭产业转型升级发展先导基金（以下简称先导基金），对被告湖南众满公司进行股权投资。在先导基金成立前，原告与二被告达成合意，签订了《投资意向协议》及《补充协议》，原告向被告支付了订金350万元，并约定该订金作为股权投资的履约保证金，并约定待基金设立后，再由基金向被告湖南众满公司投资，签订正式投资协议，被告湖南众满公司将该350万元订金退还给原告，并按中国人民银行同期贷款利率支付利息给原告。同时，约定湘潭产业转型升级发展先导基金投资被告湖南众满公司事宜及《投资意向协议》未获得湘潭产业投资发展集团有限公司或湘潭市国有资产监督管理委员会批准，则《投资意向协议》自动解除并终止，被告湖南众满公司应在接到原告通知之日起三日内返还全部投资订金，并按中国人民银行同期基准贷款利率支付利息。现先导基金未成立，被告湖南众满公司经营状况恶化，先导基金参与被告公司的增资扩股已无继续履行的可能，协议目的已无法实现。原告已多次要求被告湖南众满公司返还订金及支付利息，但被告拒绝。又被告余碧军自愿对被告湖南众满公司的债务承担连带保证责任。故此，请求判如所请。 被告湖南众满公司辩称，原告投入了350万元系作为被告公司的注册资金，占股5.52%，原告要求返还350万元违反公司法规定，属于抽逃注册资本，依法不应支持；原告诉称《投资意向协议》未获批准，是原告为自己不正当利益故意造成退款条件成就，根据民法总则规定，应视为条件不成就，因为原告从未申请批准投资意向协议。 被告余碧军辩称，根据《投资意向协议》，被告余碧军仅对被告湖南众满公司的回购义务承担连带保证责任，而原告诉请的是退还350万元订金及支付利息，所以被告余碧军依法不承担连带保证责任，请求驳回原告对被告余碧军的诉请。 当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的湘潭智造谷公司营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证、湖南众满公司营业执照、余碧军身份证，二被告无异议，予以认定；对原告提交的《投资意向协议》、《之补充协议》、华融湘江银行付款凭证，二被告对真实性无异议，予以认定；对原告提交的基金的公示名单、照片，二被告承认先导基金未成立及被告湖南众满公司停产是事实，对此，本院予以确认。对被告湖南众满公司提交的股东会决议，系孤证，其形成时间明显与双方对350万元协商如何处置的函件往来自相矛盾，故不予认定。 本院根据以上采信的证据和庭审过程中当事人的当庭陈述，查明如下事实： 原告智造谷产业公司拟组建湘潭产业转型升级发展先导基金，并拟对湘潭智造谷公司进行股权投资。2017年5月28日，被告湖南众满公司向原告湘潭智造谷公司申请湘潭产业转型升级基金500万元，并以基金入股的方式投入被告湖南众满公司。2017年6月30日，湘潭智造谷公司（甲方）与湖南众满公司（乙方）、余碧军（丙方）三方签订了《湘潭产业转型升级发展先导基金关于湖南众满轮胎科技有限公司之投资意向协议》。协议约定：本协议旨在明确甲方对乙方的投资订金支付以及订金返还事宜，自各方签订正式投资协议之日自动终止。各方同意湘潭产业转型升级发展先导基金以普通股形式向乙方投资350万元，乙方进行增资，经各方协商，增资价格确定为1元/股。各方同意，因湘潭产业转型升级发展先导基金尚未注册成立，甲方在本协议签订后三个工作日内先行向乙方拨付投资订金350万元，作为本次股权投资的履约保证。待基金主体设立后，再由基金向乙方进行投资，签订正式投资协议。乙方应在正式投资款下达后三个工作日内，将350万元投资订金退回给甲方，同时应按照中国人民银行同期基准贷款利率支付利息给甲方。丙方对乙方返还投资订金及利息的义务承担连带保证责任。投资完成后，湘潭产业转型升级发展先导基金可在股权增值后出售股权以作为投资回报。湘潭产业转型升级发展先导基金可以以股权转让或企业回购方式退出，乙方届时应予以配合。各方同意，在乙方认为投资已达到预期目标时，可以择机向湘潭产业转型升级发展先导基金提出回购申请，回购的价格应按本次增资的价格，经湘潭产业转型升级发展先导基金审核同意后，乙方可以回购湘潭产业转型升级发展先导基金全部股权。湘潭产业转型升级发展先导基金有权在本次投资完成后三年期满后，要求乙方回购。丙方应对乙方的回购义务承担连带保证责任。若乙方未按要求履行回购义务，应按银行同期贷款利率按日计算并支付违约金。乙、丙方承诺，对湘潭产业转型升级发展先导基金所投资金全部用于乙方向甲方申报的募集资金用途，如果乙方违反该承诺，则湘潭产业转型升级发展先导基金有权要求立即退出股权收回投资，即视同乙、丙方要求立即回购股权。乙、丙方应无条件配合甲方投资退出，退出收益按实际投资期计算，由此对湘潭产业转型升级发展先导基金造成的所有损失和费用由乙、丙方负责补偿。 同日，湘潭智造谷公司（甲方）与湖南众满公司（乙方）、余碧军（丙方）三方在湘潭市签订了《补充协议》。协议约定：若湘潭产业转型升级发展先导基金投资乙方事宜及《投资意向协议》未获得湘潭产业投资发展集团有限公司或湘潭市国有资产监督管理委员会的批准，则各方签订的《投资意向协议书》自动解除并终止，乙方应在接到甲方通知之日起三日内返还支付的全部投资订金，并按照中国人民银行同期基准贷款利率支付利息；本协议生效后，即为《投资意向协议书》不可分割的组成部分，并与《投资意向协议书》共同构成本次交易的正式协议。本协议与投资意向协议内容有不一致，以本协议为准。 2019年5月30日，原告向被告湖南众满公司去函，协议解决350万元订金事项，建议：1、希望被告湖南众满公司于2019年7月12日偿还投资订金及资金占用费，并解除《投资意向协议》；2、根据被告实际经营情况，按照投资尽调结果及内部投资决策流程，决定是否将已投资订金350万元转为债权或股权投资。2019年6月12日，被告湖南众满公司回函，建议将350万元投资订金转为被告湖南众满公司的股权投资。但双方未再签订书面协议对彼此的建议予以落实。 另查明，湘潭产业转型升级发展先导基金因未获得上级主管部门审查批准而未成立。湘潭智造谷公司向湖南众满公司、余碧军要求返还投资订金无果，遂诉至本院，向本院提出诉称之请求。 本院认为，原告湘潭智造谷公司与被告湖南众满公司、余碧军签订的《投资意向协议》及《投资意向协议之补充协议》，系双方的真实意思表示，内容不违反法律的禁止性规范，应为有效合同。根据《投资意向协议之补充协议》约定，若湘潭产业转型升级发展先导基金投资湖南众满公司事宜及各方签订的《投资意向协议》未获得湘潭产业投资发展集团有限公司或湘潭市国有资产监督管理委员会的批准，则各方签订的《投资意向协议》自动解除并终止，湖南众满公司应在接到通知之日起三日内返还湘潭智造谷公司支付的全部投资订金本金。现湘潭产业转型升级发展先导基金未获批准成立，导致《投资意向协议》及《投资意向协议之补充协议》约定的湘潭产业转型升级发展先导基金正式投资协议无法签订且更无可能获得相关部门审批，合同已无法履行。故原告湘潭智造谷公司诉请解除其与湖南众满公司、余碧军签订的《投资意向协议》及《投资意向协议之补充协议》的诉讼请求，本院予以支持。协议解除后，湖南众满公司因该协议取得的财产依法应予返还。故原告要求被告湖南众满公司返还350万元投资订金的诉讼请求成立，本院予以支持；因《投资意向协议》及《投资意向协议之补充协议》并未约定合同无法履行而予以解除情况下，被告需在返还投资订金本金的同时需支付利息，故原告要求被告湖南众满公司返还本金的同时需支付利息的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。虽然《投资意向协议》约定被告余碧军对被告湖南众满公司返还350万元投资订金负有连带保证责任，但《投资意向协议之补充协议》对协议终止后的民事责任的约定与《投资意向协议》的约定不一致，因《投资意向协议之补充协议》明确“本协议与投资意向协议内容有不一致，以本协议为准”，而补充协议并未约定被告余碧军对被告湖南众满公司返还350万元投资订金负有连带保证责任，故对原告要求判令被告余碧军对被告湖南众满公司的上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。原、被告虽就本案350万元投资订金的处理有过协商，但双方均属于给予对方数个建议供选择，并无任何一方以明示无疑的方式就该350万元的处理选择确定其中一种方式，被告湖南众满公司也未按其主张变更相应工商登记，故被告湖南众满公司关于原告所支付的350万元投资订金已转化为正式投资款的答辩意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告湘潭智造谷产业投资管理有限责任公司与被告湖南众满轮胎科技有限公司、余碧军于2017年6月30日签订的《湘潭产业转型升级发展先导基金关于湖南众满轮胎科技有限公司之投资意向协议》、《之补充协议》； 二、被告湖南众满轮胎科技公司在本判决生效后10天内一次性向原告湘潭智造谷产业投资管理有限责任公司返还投资订金350万元； 三、驳回原告湘潭智造谷产业投资管理有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38680元，减半收取19340元，由被告湖南众满轮胎科技公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审 判 员  李春平 二〇二〇年九月二十五日 法官 助理  刘 兵 代理书记员  陈 蜜