四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川20民终576号 上诉人（原审原告）：四川天鸿消防工程有限公司，住所地：成都市武侯区鞋都南一路9号3栋9层2号。 法定代表人：高海英，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈华，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁红梅，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川荣新房地产开发有限公司，住所地：四川省自贡市盐都大道盐都花园会所。 法定代表人：张森，董事长。 上诉人四川天鸿消防工程有限公司（以下简称天鸿公司）因与被上诉人四川荣新房地产开发有限公司（以下简称荣新公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省安岳县人民法院（2020）川2021民初890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天鸿公司的委托诉讼代理人陈华、丁红梅到庭参加诉讼。被上诉人荣新公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人天鸿公司上诉请求：撤销原审判决第二项，改判天鸿公司对承建的荣新公司荣新·柠都新城二期工程折价或者拍卖的价款优先受偿，或发回重审。事实和理由：2018年11月14日的《对账单》上载明的担保人四川荣新集团有限公司未盖章确认，且涉及与荣新公司无关的另一个工程项目，不仅金额错误，付款条件也不成就。2019年11月19日双方最终签章确认的《对账单》上的欠款金额及对账日期才是双方真实意思表示。故天鸿公司主张工程价款优先受偿权的起算时间，应当是2019年11月20日。 被上诉人荣新公司未作答辩。 上诉人天鸿公司向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告工程进度款7115886.96元及资金利息（利息从2019年11月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止）；2.判决原告对承建的荣新·柠都新城二期工程就折价或拍卖所得价款享有优先受偿权。 一审法院认定事实：2013年3月25日，原、被告就被告开发建设的荣新·柠都新城二期的消防工程，分别签订了《荣新·柠都新城二期一、二组团消防工程施工合同》《荣新·安岳柠都新城二期三组团消防工程施工合同》。《荣新·柠都新城二期一、二组团消防工程施工合同》主要约定：1.被告将其开发建设的位于四川省安岳县的一、二组团消防工程发包给原告施工，一组团为1、2、3、19、20、21号楼，二组团为10-14、24、25号楼、商业Ｄ区和地下室Ａ。2.承包范围：包括自动喷淋系统、消火栓系统、火灾自动报警及消防联动系统、应急照明系统、通风及防排烟系统、消防广播通讯系统等（不包括火灾自动报警及消防联动系统、消防广播通讯系统预留预埋管），具体范围以施工图图示范围及发包人项目公司指令为准。3.工程内容：上述消防工程承包范围内所有系统的供货（应急照明配电箱、风机控制箱由发包人提供外）、制作安装、单体及系统调试、消防检测、竣工验收、移交、保修、办证直至交付发包人使用的全部工作内容。4.承包方式：包工包料。5.履约保证金：人民币25.6万元。6.计划工期为150日历天，开工日期以发包人项目公司书面通知为准，实际施工工期以经发包人、监理人审批通过的施工总进度计划为准。7.合同暂定总价为512万元，采用分部分项工程量清单综合单价包干，工程量据实结算。8.工程款的支付方法：工程款按一、二组团分别支付，承包人分别完成各组团约定施工范围内工程形象进度的50%时，经发包人验收合格后10日个工作日内支付该组团合同暂定价的20%作为工程进度款；承包人分别完成各组团约定施工范围内工程形象进度的80%时，经发包人验收合格10个工作日内支付至该组团合同暂定价的50%；工程竣工验收合格，在承办人向发包人提交符合政府相关规定的竣工备案资料后10个工作日内支付至合同暂定总价的80%；竣工结算办理完3个月内发包人向承包人支付结算总价的95%，余结算总价的5%作为质量保修金；以上各阶段工程款支付时间从承包人提交正式支付申请并经发包人招标成本部审核合格后开始计算。同时，该合同还对发包人的责任、承包人的责任、工期顺延暂停、工程质量要求、结算要求、材料设备供应及管理、设计变更及工程签证、竣工验收与结算、设备的保修维修、技术培训与指导、安全文明施工、工程分包、合同生效与终止等内容进行了约定。《荣新·安岳柠都新城二期三组团消防工程施工合同》主要约定：1.被告将其开发建设的位于四川省安岳县县城南山片区的荣新·柠都新城二期三组团消防工程发包给原告施工。2.工程承包范围：荣新·柠都新城二期三组团消防工程施工图图示工程内容：包括自动喷淋系统、消火栓系统、火灾自动报警及消防联动系统、应急照明系统、通风及防排烟系统、消防广播通讯系统、一组团、二组团、三组团室外消防系统等（不包括火灾自动报警及消防联动系统、消防广播通讯系统预留预埋管），具体施工范围由被告安岳项目公司报工程管理中心核实后实施。3.工程内容：上述消防工程承包范围内所有系统的供货（应急照明配电箱、风机控制箱由发包人提供外）、制作安装、单体及系统调试、消防检测、竣工验收、移交、保修、办证直至交付甲方使用的全部工作内容。4.承包方式：包工包料。5.计划工期为60日历天，具体开工时间及工期以发包人项目公司下发的开工令的开工时期为准，总工期根据现场确定。6.合同暂定总价为人民币5793222.74元，采用分部分项工程量清单综合单价包干，工程量据实结算。7.工程款支付方法：承包人完成约定施工范围内工程形象进度的50%时，经发包人验收合格后10个工作日内支付合同暂定价的20%作为工程进度款；承包人完成约定施工范围内工程形象进度的80%时，经发包人验收合格后10日个工作日内支付至合同暂定价的50%；工程竣工验收合格，在承包人向发包人提交符合政府相关规定的竣工备案资料后10个工作日内支付至合同暂定总价的80%；竣工结算办理完3个月内发包人向承包人支付至结算总价的95%，余结算总价的5%作为质量保修金；以上各阶段工程款支付时间从承包人提交正式支付申请并经招标成本中心总经理签字确认后开始计算。8.工程履约保证金为人民币260000元，有效期截止到工程竣工验收合格之日，承包人凭工程竣工验收合格证明报请终止履约担保。履约保证金于申请终止履约担保后五个工作日内无息退还。同时，该合同还对工期顺延及暂停、工程质量要求、发包人责任、承包人责任、竣工验收与结算、材料设备供应及管理、设计变更及工程签证、设备保修维修、技术培训与指导、违约与争议、安全文明施工、工程分包、合同生效及终止等内容进行了约定。 上述合同签订后，原告按合同约定组织材料设备及人员进行施工。施工过程中，因被告未按约定支付工程进度款等其他原因致使案涉工程停工至今。2018年11月14日，原、被告对已完成工程量及价款进行阶段性结算并形成了原、被告双方签章确认的对账单，确认被告应支付原告工程进度款7115886.96元，同时被告还承诺最迟在2018年12月30日前付清。对账单上载明的担保人四川省荣新集团有限公司未盖章确认。到期后，被告未履行付款义务。2019年11月14日，原、被告再次进行了对账，被告确认前述工程进度款未支付。2019年10月21日，该院受理了原告就前述工程款向被告提起的诉讼，审理过程中，原告于2019年12月30日申请撤诉，该院审查后予以准许。撤诉后，经协商，被告仍未支付案涉工程进度款，致形成本案诉讼。 一审法院认为，案涉合同系双方当事人真实意思的表示，不违反法律效力性强制规定，应属有效，双方当事人均应依约行使权利并履行义务。原告按合同约定进行施工后，被告未按约定支付相应的工程进度款，其行为实属违约。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告应当承担及时支付工程进度款7115886.96元及资金利息的违约责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条“未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”及第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”的规定，建设工程价款优先受偿权应当在法定期限内行使，否则将失去该权利。原告未在被告承诺的付款期限届满日（2018年12月30日）起六个月内主张行使优先受偿权，故该院对原告主张的优先受偿权不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十二条规定，判决：一、限被告四川荣新房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内给付原告四川天鸿消防工程有限公司工程款7115886.96元及资金利息（利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年11月20日起计算至实际履行之日止）；二、驳回原告四川天鸿消防工程有限公司的其他诉讼请求。 二审庭审中，上诉人天鸿公司提交了商品房买卖合同复印件一份，用以证明其在一审提交的复函中所称荣新公司用48套住宅冲抵天鸿公司工程款的事实。本院对该证据予以确认。 本院查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于本案的争议焦点：天鸿公司对承建的荣新公司荣新·柠都新城二期工程的优先受偿权的期间应从何时起算？一审庭审中查明，天鸿公司、荣新公司于2018年11月14日对已完成工程量及所欠工程进度款进行对账，确认荣新公司尚欠天鸿公司工程进度款7115886.96元，并明确约定付款期限为2018年12月30日前。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条“未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”、第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”的规定，建设工程价款优先受偿权应当在法定期限内行使，天鸿公司应在荣新公司承诺的付款期限届满日（2018年12月30日）起六个月内主张行使优先受偿权。虽然双方于2019年11月14日再次进行了对账，但并不能拒此否认双方于2018年11月14日已经进行结算的事实，行使优先受偿权的期间也不因当事人重新结算而改变。 综上所述，上诉人四川天鸿消防工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人四川天鸿消防工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 敬 红 审判员 樊 彬 审判员 杨 虹 二〇二〇年九月十四日 书记员 邵雪莲