山西省洪洞县人民法院民事判决书（2020）晋1024民初1321号原告：商秋琴，女，汉族，1974年8月22日出生，住洪洞县。委托诉讼代理人：巨勇，山西飞虹律师事务所律师。被告：洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司，住所地：洪洞县城公园街002号。法定代表人：王宏健，总经理。统一社会信用代码：×××。委托诉讼代理人：孔登峰，山西天锋律师事务所律师。原告商秋琴与被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司均不服洪洞县劳动人事争议仲裁委员会洪劳人仲裁字（2020）第5号仲裁裁决，分别于2020年7月9日、2020年7月14日向本院提起劳动争议诉讼，本院以（2020）晋1024民初1321号，（2020）晋1024民初1400号案号立案受理后，依法组成合议庭，裁定将（2020）晋1024民初1400号并入（2020）晋1024民初1321号案件审理，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，公开开庭进行了审理。原告商秋琴及委托诉讼代理人巨勇、被告的委托诉讼代理人孔登峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告商秋琴向本院提起诉讼请求：1、依法确认被告违法解除原、被告的劳动合同，并判令被告支付原告赔偿金45370元；2、判令被告支付原告2018年6月至2018年10月期间的工资4800元；3、依法判令被告支付原告养老保险费14427.08元，住房公积金420元，共计14847.08元；4、判令被告支付原告未缴纳事业保险所造成的损失30720元；5、判令被告支付原告2014年1月至2017年1月未与原告签订无固定期限劳动合同的二倍工资108000元；6、诉讼费用由被告承担。事实和理由：自1997年开始，原告在洪洞大槐树寻根祭祖园工作，2005年洪洞大槐树寻根祭祖园改制。自2005年10月26日起至2017年1月1日，原告与被告连续签订固定期限《劳动合同书》，2017年1月3日，原、被告签订无固定期限《劳动合同书》，其中原告2014年的工资为1500元，2018年的工资为1745元，2018年6月，原告因双手溃烂、反复感染向被告请假四个月，在2018年6月26日至10月25日请假期间，被告不但没有给原告发放病假工资，还强制原告缴纳单位部分和个人部分养老保险，原告无奈于2018年10月11日交给被告养老保险3323.2元和住房公积金560元；于2018年11月19日交给被告养老保险1661.6元和住房公积金280元。2018年10月原告向被告人力资源部说明自己的病情加重，要求安排合适的工作岗位，但被告在原告病假期满后一直没有给原告安排工作岗位，也没有给原告发放工资和缴纳社会保险，被告这种行为表明已解除了双方的劳动合同关系。鉴于上述事实，原告认为：2017年1月3日起，被告与原告签订无固定期限劳动合同，被告违反劳动合同法的规定解除劳动合同，被告应当按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金45370元。同时，2008年10月份和2011年1月份，被告连续两次与原告签订固定期限劳动合同，依据《劳动合同法》的相关规定，2014年1月被告与原告续订劳动合同时应当签订无固定期限劳动合同，但被告却与原告签订的固定期限劳动合同，被告依法应当自订立无固定期限劳动合同之日起（2014年1月2日起）向劳动者每月支付二倍的工资108000元。为此，特向人民法院提起诉讼。被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司辩称，一、答辩人从未与被答辩人解除劳动合同，被答辩人主张的赔偿金45370元没有事实依据。被答辩人自2018年6月26日至10月25日，因其双手皮炎湿疹向答辩人请假4个月。假期尚未届满时，答辩人就商秋琴上岗事宜，与商秋琴多次磋商，但是因其本身疾病、公司岗位调整、商秋琴对公司安排岗位不满意，商秋琴一直没有上岗。答辩人从没有和商秋琴解除劳动合同的意思，更不存在违法解除劳动合同的事实，其主张的赔偿金45370元，没有任何事实依据。二、答辩人不应向被答辩人支付请假期间的工资4800元。2018年6月至10月，被答辩人因手疾向公司请假4个月期间，被答辩人没有为公司付出任何劳动。根据我国按劳分配的基本原则，劳动者没有付出劳动，不应当享受工资待遇。三、被答辩人索要养老保险费14427.8元，及住房公积金420元，没有任何法律依据。被答辩人请假期间，因其没有向公司付出任何劳动，根据公司规章制度，请假期间超过15天的社会保险由职工个人承担，故商秋琴向公司支付养老保险和公积金，正是被答辩人按照公司规定进行的交纳。四、被答辩人主张的失业保证金没有事实和法律依据。答辩人与被答辩人的劳动合同并没有解除，双方的劳动关系依然存在，被答辩人根本不存在失业的任何事实，其主张失业保险没有任何事实依据。五、被答辩人主张的因未签订无固定期限劳动合同的二倍工资108000元，没有事实和法律依据。1、2014年1月，答辩人与被答辩人签订劳动合同，条款中明确载明双方协商一致签订劳动合同，系双方真实意思表示。应当认定为商秋琴申请签订固定期限劳动合同；2、被答辩人该部分的起诉，未在申请仲裁时提起，且该部分申请与本案并非不可分的诉请，故对于该部分的诉讼请求，应当先向劳动仲裁委员会申请仲裁。3、被答辩人就该部分的诉讼请求已经超过法律关于劳动争议及民事法律规定的诉讼时效，被答辩人的请求应当予以驳回。被告提起的诉讼请求为1、判令洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司不支付商秋琴解除劳动合同的赔偿金41880元；2、不支付自2018年6月至2018年10月的工资4800元；3、不支付失业保险损失30720元；4、诉讼费用由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告商秋琴提交的证据有：1、原告的身份证，证明原告的诉讼主体身份；2、2005年10月30日，原、被告签订的《劳动用工合同书》，证明原、被告签订三年劳动合同，从2005年10月26日至2008年10月25日止；3、2008年10月26日，原、被告签订的《劳动合同书》，证明原、被告签订固定期限劳动合同，合同于2008年10月26日生效，2011年1月1日终止；4、2011年1月1日，原、被告签订的《劳动合同书》，证明原、被告签订固定期限劳动合同，合同于2011年1月1日生效，2014年1月1日终止；5、2014年1月2日，原、被告签订的《劳动合同书》，证明原、被告签订固定期限劳动合同，合同于2011年1月2日生效，2017年1月1日终止，同时证明劳动合同法实施后，原、被告已经连续两年签订固定期限劳动合同，被告应当与原告签订无固定期限劳动合同而没有签订；6、2017年1月3日，原、被告签订的《劳动合同书》，证明原、被告签订无固定期限劳动合同，期间被告无故不安排岗位、不发放工资、不缴纳社保，以该行为表示解除与原告的劳动关系；7、被告收取原告的2018年7-12月份养老保险和住房公积金的收据四份，证明被告作为用人单位应承担的部分3927元；8、2019年12月24日，原告向洪洞县社会养老保险管理服务中心缴纳2008年度养老保险的专用票据，证明被告没有给原告缴纳2008年度养老保险，原告无奈缴纳了该年度保险费10866.68元，其中个人缴费1033.2元，单位缴费部分2583.6元，滞纳金7249.88元，因单位未按时交纳保险费，故应由单位承担滞纳金，单位应承担9833.48元；9、临汾市人力资源和社会保障局临汾市财政局关于调整我市事业保险金标准的通知临人社发【2018】20号，证明我市事业保险金标准为每月1280元。10、仲裁裁决书，证明原告方已向仲裁委员会先行仲裁，符合法律规定，裁决书已经认定了被告非法解除的事实。被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司提交的证据有：1、会议记录及商秋琴的上岗申请表，证明被告于2018年10月22日开会研究原告上岗事宜，原告于当日提出上岗申请；2、被告向原告发出的上岗通知及已邮寄的证明，证明被告于2019年12月10日向原告发出上岗通知，请原告于12月20日到公司人力资源部报到；3、被告班子会会议记录，证明被告于2019年12月24日召开班子会议，商讨中层干部的聘用及有关人员（包括原告）的职位安排；4、有被告发出的洪槐函【2020】1号文件，证明原告被安排至旅商开发部民俗村从事接待工作；5、谈话录音三份，证明原、被告于2018年10月12日、16日、21日一直就原告的上岗事宜进行协商，被告多次安排原告上班，原告以身体原因推托。6、申请证人出庭作证，证明多次为原告调整岗位。综上，可以证明，被告在原告假期还未届满就开始商议原告上岗事宜，并多次通知到工作岗位，但原告因个人原因未上岗，故，被告并不存在违法解除劳动关系。补充商秋琴写得申请两份：2019年12月24日商秋琴向公司申请保险费用由其个人全部缴纳，证明原告方主张的2018年养老保险金由个人全部缴纳，其主张由公司承担不予支持。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司对原告商秋琴的证据质证认为1、对10份证据的真实性合法性均无异议，但对于原告证明的事实和目的不认可，从合同中看不出被告违法解除劳动合同，仲裁裁决书是没有生效的法律文书不具有证明力；2、证据5，双方自愿协商一致，是双方真实意思表示，认可签订固定期限劳动合同；3、对证据8真实性无异议，但公司不应承担。原告商秋琴对被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司的证据质证认为，1、对证据目录中的1、2、3的真实性合法性无异议；2、对证据4的真实性无异议，该请假条写明让人力资源部安排上岗，但被告一直未给原告安排工作岗位；3、对证据5的两份回复，既没有加盖被告公司的公章，也没有证据证明原告收到该回复的相关证据，对其真实性、关联性均有异议；4、对证据6是单方证据，其真实性无法核实，对上岗申请书真实性无异议，反而证明原告在病假期间主动与被告联系要求上岗，并提出了上岗的意愿岗位为存车棚，但被告一直未安排原告岗位；5、对证据7的真实性无异议，原告收到了上岗通知，收到的时间2019年12月14日，当时因原告患有湿疹，不适合被告安排的岗位，原告向被告公司提出了要求解决14个月的工资事宜，并通过法律途径解决此事，所以没有到岗；6、对证据8、9属于单方证据，对其真实性无法核实；7、证据10提供的录音未经原告方知情，侵犯了原告的隐私权，对其合法性有异议；8、对证人证言有异议，被告提供的证人与被告有利害关系，该证据不能单独作为证据使用；9、对证据规章制度，属于被告的规章制度范畴，该制度并没有履行公示告知义务，因此，该规章制度对原告不应当发生效力。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经本院审理查明，2005年10月30日原告商秋琴与被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司签订《劳动用工合同书》，该合同为固定期限劳动合同，合同期限从2005年10月26日起至2008年10月25日止。2008年10月26日双方再签订《劳动合同书》，该合同为固定期限劳动合同，于2008年10月26日生效，于2011年1月1日止。2011年1月1日双方再次签订固定期限《劳动合同书》，于2011年1月1日生效，2014年1月1日止。2014年1月2日双方再次签订固定期限《劳动合同书》，于2014年1月2日生效，2017年1月1日止。2017年1月3日双方签订无固定期限《劳动合同书》，自2017年1月2日起。双方约定，原告担任民俗村管理员，工作地点为旅商开发部，双方还约定了工作时间和节假日休息、劳动报酬、社会保险及其他保险福利待遇、劳动保护和职业危害防护、教育和培训、劳动合同的解除、终止和经济补偿等。2018年6月，原告因身体过敏患湿疹向被告请假四个月，从2018年6月26日至10月25日。2018年10月16日原告商秋琴填写“上岗申请表”，申请到存车棚工作。因被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司已取消存车棚管理员岗位，双方对原告商秋琴的岗位没有达成共识。2019年12月10日被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司向原告商秋琴邮寄送达“上岗通知”，通知载明“特安排旅商开发部民俗村管理员、环卫绿化部卫生工2个岗位，供你选择参考，请于2019年12月20日前到公司人力资源部报到”。2019年12月18日原告商秋琴向洪洞县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求一、认定申请人被非法解除劳动关系；二、依法赔偿以及补偿1、非法解除劳动合同赔偿金41880元；2、2018年10月26日至今劳动关系存续期间工资24430元，补发病假期间工资4886元；3、缴纳2019年劳动关系存续期间养老保险，补交2018年劳动合同存续期间断交的全年养老保险（本金和滞纳金）；4、劳动关系存续期间没有办理职工医疗保险，单位获利部分赔偿给我；5、赔偿失业保险损失31680元；6、2018年7月至12月的社会保险我全部负担，公司应负担部分养老保险3560.4元、住房公积金420元应退还给我。2020年6月8日洪洞县劳动人事争议仲裁委员会作出洪劳人仲裁字（2020）第5号仲裁裁决书，裁决1、被申请人支付申请人因非法解除劳动合同的赔偿金41880元；2、被申请人支付申请人自2018年6月至2018年10月假期工资4800元；3、被申请人支付申请人因未缴纳失业保险所造成的损失30720元；驳回其他仲裁请求。仲裁后，原告商秋琴、被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司均不服提起诉讼。另查明，原告商秋琴在2018年6月26日至10月25日请假期间，被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司没有给原告发放病假工资。原告商秋琴于2018年10月11日交给被告2018年7月至2018年10月养老保险3323.2元和住房公积金差额32元；于2018年11月19日交给被告2018年11月至12月养老保险1661.6元和住房公积金280元。2019年12月24日洪洞县养老保险管理服务中心收到被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司缴纳基本养老保险费10866.68元，其中单位应缴纳2583.6元，个人缴费1033.2元，滞纳金7249.88元。本院认为，原告商秋琴因手部湿疹向被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司请假诊治，之后，因原告工作岗位，双方进行多次协商，被告始终没有对原告作出解除劳动关系的决定，故不能认定被告非法解除了与原告的劳动关系，对原告要求确认被告违法解除原、被告的劳动合同，并判令被告支付原告赔偿金45370元的请求，本院不予支持；职工患病或因工负伤，企业职工病假工资由用人单位按照不低于当地最低工资标准的80%自行制定支付办法。原告商秋琴在被告单位连续工龄不满20年，应按本人工资的80%给付，被告停发原告病假期间的工资不妥，应按照当地最低工资标准每月1500元的80%给付，原告2018年6月26日至2018年10月25日病假期间的工资应为4800元，被告应给付原告；根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告提供的2019年12月24日补交的2008年1月至2008年12月的基本养老保险费其中单位应缴纳2583.6元，个人缴费1033.2元，滞纳金7249.88元，根据《社会保险法》第八十六条规定，用人单位应承担逾期未缴纳社会保险费的滞纳金，被告应承担原告缴纳的由其单位应缴纳的社会保险费和滞纳金，故被告应返还原告缴纳的该费用计9833.48元；原告交给被告2018年7月至2018年12月的养老保险4984.8元和住房公积金322元，原告应承担1516.23元，被告应承担3790.57元；原告与被告之间没有解除劳动合同，原告现尚为在岗人员，没有失业保险损失；对原告要求被告支付原告2014年1月至2017年1月未与原告签订无固定期限劳动合同的二倍工资108000元，因该请求未经劳动仲裁委员会仲裁，对该请求本院不予涉及。依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第六条的规定，判决如下：一、被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司于本判决生效后十五日内，给付原告商秋琴2018年6月26日至2018年10月25日病假期间的工资4800元；给付原告应由其缴纳的2008年1月至2008年12月社会保险费及滞纳金计9833.48元；给付原告2018年7月至2018年12月的养老保险和住房公积金中应由其承担的3790.57元；二、驳回原告商秋琴、被告洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2020）晋1024民初1321号案件受理费10元由商秋琴负担，（2020）晋1024民初1400号案件受理费10元由洪洞大槐树寻根祭祖园有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审 判 长 段建平人民陪审员 李月姣人民陪审员 乔红琴 二〇二〇年九月二十二日书 记 员 秦 荣