河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终3685号上诉人（原审原告）：李玉章，男，1966年10月28日出生，汉族，住河南省通许县。委托诉讼代理人：秦关，河南子建律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地郑州市二七区西太康路121号。负责人：彭永恒，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜慧梅，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐自军，男，1967年10月11日出生，汉族，住河南省罗山县，现住罗山县城区。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地深圳市福田区香密湖街道农林路69号深国投广场1栋7楼、11楼。负责人：尤程明，该公司总经理。上诉人李玉章因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司、徐自军，原审被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省罗山县人民法院（2020）豫1521民初1008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人李玉章的委托诉讼代理人秦关，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托诉讼代理人杜慧梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李玉章上诉请求：一请求撤销原判；二、请求判令上诉人护理期限为37天、误工费改为每天417.88元。（上诉人不服金额24122.91元)；三、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:根据上诉人出院医嘱可知1、院外注意休息，建议休息三个月;2、继续患肢石膏固定满1月后来院复查,石膏拆除前禁止下床行走;3、2月、4月、6月来院复查;4、不适随诊。上诉人在石膏拆除这一个月内禁止下床行走,是需要人时刻在旁边照顾的。法院应当认定这一个月在护理期内。上诉人虽然未有和运输公司的书面劳动合同,但根据上诉人提供的工资流水足以能证明上诉人与运输公司存在事实劳动关系及误工收入。综上、原审法院认定事实错误，为维护上诉人的合法权益,上诉至贵院，请查明事实后依法支持上诉人的上述请求。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司辩称，上诉人主张护理期应为37天缺乏依据，并无医嘱或鉴定意见认定护理期为37天。上诉人的收入不具有固定性，其提供的流水并未备注为工资，且三个月的收入也不具有代表性。一审认定事实清楚，判决结果正确，请求驳回被答辩人的诉讼请求。被上诉人徐自军、原审被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。李玉章向一审法院起诉请求：1、请求判令三被告赔偿原告医疗费、误工费等各项损失59856.37元；2、保留主张后期医疗费的诉讼权利；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月22日15时59分许，被告徐自军驾驶豫Ｓ×××××号重型自卸货车由南向北行驶至永定××省道××（××铁路桥南边），因避让本车道的前方车辆，采取刹车制动措施后本车甩尾车头滑移至对向车道，与左侧一侧轮胎骑压中心虚线原告李玉章驾驶浙Ｈ×××××号牵引车车头及牵引的浙H9256挂车罐体相撞，致原告李玉章受伤，两车受损及公路排水边沟损坏，造成交通事故。罗山县公安交通警察大队于2019年10月31日作出事故责任认定，被告徐自军承担此事故主要责任，原告李玉章承担此事故次要责任。该交警大队于2019年11月12日就本案事故作出补充说明，说明该交通事故遗漏一名当事人，浙Ｈ×××××号牵引车乘坐人侯海超在事故中受伤。原告李玉章受伤当日被送往罗山县人民医院救治，共住院7天，花去医疗费2906.67元，出院医嘱：1、院外注意休息，建议休息3个月；2、继续患肢石膏固定满1月后来院复查，石膏拆除前禁止下床行走；3、2月、4月、6月来院复查；4、不适随诊。诉讼中，原告李玉章就其各项损失提供赔偿清单如下：1.医疗费：2906.67元；2.住院伙食补助费：7天×50元/天=350元；3.营养费:（住院7天+在家休养90天）×20元/天=1940元；4.误工费：（住院7天+在家休养90天）×417.88元/天（事故发生前5、6、7三个月平均工资）=40534.7元；5.护理费：（住院7天+在家休养90天）×125元/天=12125元；6.交通费：2000元，合计59856.37元。原告李玉章为主张其误工费损失标准应按2019年5月、6月、7月三个月平均工资收入标准417.88元/天计算，向本院提交了其名下的中国农业银行银行卡20×××06-20190930交易明细清单，该清单载明严伟斌于2019年6月27日、7月30日、8月29日分别支付原告李玉章10625.29元、14554.43元、12429.16元。被告人民财险郑州分公司对此不予认可，认为原告李玉章提交的银行交易明细清单为复印件，其三笔入账记录未备注为工资收入，另原告未提供备案劳动合同、社保证明，其误工费标准应按病历首页“职业农民”的记载，按照农林牧渔业职工平均工资标准计算。另查明，原告李玉章生于1966年10月28日，河南省2019年度交通运输业在岗职工平均工资为75865元/年，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为46858元／年。本案交通事故发生时，被告徐自军具有合法有效驾驶证，豫Ｓ×××××号重型自卸货车办理了合法有效行驶证，该车在被告人民财险郑州分公司投保有交强险和商业三者险（责任限额100万元，含不计免赔）。其中交强险责任限额项下医疗费用赔偿限额10000元，负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费及必要的、合理的后续治疗费；死亡伤残赔偿限额110000元，负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、残疾赔偿金、护理费、误工费、被抚养人生活费、交通费及精神损害抚慰金、鉴定费等损失；财产损失赔偿限额为2000元，负责赔偿车辆维修、施救费用物品损失及评估费等财产损失。原告李玉章具有合法有效驾驶证及道路运输从业资格证，浙Ｈ×××××号牵引车办理了合法有效行驶证，该车在被告平安财险深圳分公司投保有特种车车上人员责任保险（司机），保险限额为50000元。又查明，被告人民财险郑州分公司已在交强险限额内赔付侯海超损失9990.70元，该公司未举证证明其赔付侯海超的9990.70元具体在交强险医疗费责任限额和死亡伤残责任限额项下分别赔付的数额。另被告人民财险郑州分公司向本院提交机动车综合商业保险条款及Credit数据服务（徐自军从业资格证）查询单（该查询单载明被告徐自军取得道路运输从业资格证的时间为2019年11月18日），用以证明事故发生时（2019年10月22日）被告徐自军无道路运输从业资格证，其公司商业险拒赔，被告人民财险郑州分公司未提供对上述相关免责条款内容向被告徐自军或投保人进行了充分说明和告知的证据。上述事实有身份证、交通事故责任认定书及补充说明、医院诊断证明、住院病历、出院证、医疗费票据、交强险与商业险保险单、机动车行驶证、驾驶证及道路运输从业资格证、银行交易明细清单、电子转账回单、Credit数据服务（徐自军从业资格证）查询单及双方当事人陈述在案佐证，经本院开庭质证和审查，可以采信。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，受到侵害时被侵权人依法可以请求获得相应的赔偿。本案被告徐自军驾驶豫Ｓ×××××号货车与原告李玉章驾驶浙Ｈ×××××号牵引车车头及牵引的浙H9256挂车罐体相撞，致原告李玉章及浙Ｈ×××××号牵引车乘坐人侯海超受伤，两车受损及公路排水边沟损坏，造成交通事故。罗山县公安交通警察大队作出事故责任认定及补充说明，被告徐自军承担此事故主要责任，原告李玉章承担此事故次要责任，该事故认定书已生效，并无不当，该院予以确认。被告徐自军在本案事故中负主要责任，其驾驶的豫Ｓ×××××号车辆在交通事故发生时投保了交强险和商业三者险（责任限额100万元，含不计免赔），根据我国侵权责任法、道路交通安全法、保险法以及相关规定，原告李玉章主张的合理损失依法应由被告人民财险郑州分公司先在交强险责任限额范围内赔偿，超出交强险的部分，由被告人民财险郑州分公司在商业三者险责任限额内按事故责任比例赔偿，不足部分，由被告平安财险深圳分公司在车上人员责任保险（司机）保险限额内与被告徐自军分别按事故责任比例赔偿。原告李玉章在本案交通事故中受伤，其要求被告赔偿相关损失，于法有据，其主张的合理部分，该院予以支持。原告李玉章主张其误工费损失应按其提供的2019年5月、6月、7月三个月平均工资收入标准417.88元/天计算，证据不足，该院根据原告李玉章提交的驾驶证、道路运输从业资格证及本案驾驶浙Ｈ×××××号牵引车实际情况，认为其误工费按照河南省上一年度交通运输业在岗职工平均工资标准计算较为适宜。另原告李玉章诉请保留主张后期医疗费的诉讼权利，该诉请没有明确具体的诉请金额，原告李玉章日后若因本案交通事故受伤导致产生后续医疗费损失，其待实际发生后依法可向相关赔偿义务主体主张赔偿。被告人民财险郑州分公司辩称，事故发生时被告徐自军无道路运输从业资格证，其公司商业险拒赔，因被告人民财险郑州分公司未提供对相关免责条款内容向被告徐自军或投保人进行了充分说明和告知的证据，故被告人民财险郑州分公司该辩解意见没有事实和法律依据，依法不能成立，该院不予采纳。根据原告的诉讼请求及被告的答辩质证意见，结合河南省高级人民法院豫高法【2018】372号文件相关规定，经审核原告李玉章可纳入赔偿的损失项目和数额分别为：1.医疗费：2906.67元；2.住院伙食补助费：7天×50元/天=350元；3.营养费:7天×20元/天=140元；4.误工费：（住院7天+在家休息3个月）×75865元/年÷365天=20161.45元；5.护理费：原告主张125元/天，未超出其依法可诉请护理费赔偿标准，该院予以认可，该项费用为7天×125元/天=875元；6.交通费：住院期间7天×20元/天=140元、出院后返回住所地该院酌定为150元合计290元，以上6项共计为24723元（取整）。因侯海超的损失9990.70元与原告李玉章可主张的损失24723元损失数额较小，被告人民财险郑州分公司未举证证明其赔付侯海超的9990.70元具体在交强险医疗费责任限额和死亡伤残责任限额项下分别赔付的数额，原告李玉章上述第1-3项损失合计3396.67元与第4-6项损失合计21326.45元分别应在交强险医疗费责任限额和死亡伤残责任限额项下赔付，该院认定原告李玉章依法可主张赔偿款的数额24723元未超出交强险分项责任限额，应由被告人民财险郑州分公司在交强险责任限额内全额赔付，被告平安财险深圳分公司无需在车上人员责任保险（司机）保险限额内承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十四条、第十六条、《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后10日内一次性赔付原告李玉章各项损失共计24723元；二、驳回原告李玉章的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1296元，减半收取计648元，由原告李玉章负担380元，被告徐自军负担268元（原告李玉章预交648元该院不予退还，被告徐自军负担的268元直接支付给原告李玉章）。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为原审认定的误工费标准和护理期是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案李玉章的收入不具有固定性，亦未提供证据证明其最近三年的平均收入情况,原审参照2019年河南省城镇非私营单位交通运输、仓储和邮政业就业人员平均工资计算误工损失符合法律规定。关于护理期认定是否正确的问题，从罗山县人民医院出具的诊断证明书、出院证可知，上诉人在石膏拆除前无法下床行走，因此一个月的石膏固定期应当计入护理期，原审认定护理期为7天不当，本院予以纠正，护理期应为37天，护理费应为37×125=4625元。综上所述，李玉章的上诉请求部分成立，应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持河南省罗山县人民法院（2020）豫1521民初1008号民事判决第二项“驳回原告李玉章的其他诉讼请求”；二、变更河南省罗山县人民法院（2020）豫1521民初1008号民事判决第一项为“中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后10日内一次性赔付李玉章各项损失共计28473元”。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费648元，由李玉章负担356元，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担292元；二审案件受理费404元，由李玉章负担310元，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担94元。本判决为终审判决。审判长  胡晓峰审判员  徐 宏审判员  邰本海二〇二〇年九月二十四日法官助理李艺璇书记员许哲瑞