江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0791民初974号 原告：汪春艳，女，1991年1月12日出生，汉族，住江苏省灌云县。 被告：连云港财信房地产开发有限公司，住所地：连云港高新技术产业开发区花果山大道17号2号楼108室。 法定代表人：彭胜昔，董事长。 委托诉讼代理人：伍丽娟，该公司法务。 原告汪春艳与被告连云港财信房地产开发有限公司（以下简称财信房地产公司）劳动争议纠纷一案，原告于2020年8月5日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书和举证通知书，本院依法适用简易程序于2020年9月18日公开开庭进行了审理。原告汪春艳、被告财信房地产公司委托诉讼代理人伍丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪春艳诉讼请求：1、判令足额补缴2020年1月1日至2020年2月29日工作期间的养老保险等基本社会保险，无法补缴的按原告缴纳份额赔偿原告；2、支付违法解除劳动合同赔偿金15873元；3、足额支付2019年9月21日至2020年2月29日期间的加班工资32404元4、足额支付2019年9月21日至2020年2月29日工作期间的提成11760元；（原告在庭审撤回第1项诉讼请求）。事实与理由：1、2020年1月1日起原告一直按时到售楼处打卡上班，期间也按被告要求，至大街小巷和商业区做楼盘销售宣传，扩大楼盘销售力度。2020年1月23日被告发出通知按国家要求，进行春节休假。后因疫情防控需求，国家推迟上班时间，延长春节假期，被告又发出通知，具体上班复工时间视疫情需要另行通知，至今一直未通知原告复工。2020年3月20日，原告登陆“个税APP”后方得知被被告解除劳动合同，并从2020年1月1日起被告停止缴纳原告的养老保险等基本社会保险。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，被告未为原告办理社会保险，应予以补缴。2、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条及第四十七条的规定，因被告未与原告解除劳动合同，也未为原告办理社会保险，故应按法律规定向原告支付经济补偿金。3、按照劳动法的相关规定，被告应支付原告加班工资。原告于2019年9月21日上班，10月1日至12月31日期间，被告安排原告每天上午8点30分上班，晚上8点30分下班，每天上班12小时，每月只休息2天，超出国家规定的21.75天，应支付原告加班工资32404元。4、原告从2019年9月21日至12月31日工作期间共销售2套房，总价395.5305万元，根据被告营销部制定提成标准，被告尚欠原告提成11760元。综上，请求法院支持原告的诉求。 被告财信房地产公司辩称：一、原告于2019年12月31日从被告公司离职，且之后原告未提供任何劳动，双方的劳动关系已事实终止，劳动关系终止后，被告无义务为原告缴纳社会保险，且社保的缴纳义务是被告向社保机构交纳的，原告无权要求被告应支付缴纳给社保机构的社会保险金额支付给原告本人。二、因连云港市仲裁委仲裁裁决书对被告来说一裁终局，被告在收到裁决书后已于2020年6月24日足额支付原告相应的赔偿金9502.05元，且被告认为不存在违法解除劳动合同之说，原告在被告公司担任置业顾问一职，双方签署劳动合同期限为三年，试用期为三个月，试用期间被告公司依内部流程对原告试用期的工作情况进行考核，经考核后认为其不符合录用条件，便让部门负责人杨某、唐某2019年12月31日告知其不符合公司的录用条件，与其协商解除劳动关系，原告于当日上午10点左右离开公司，之后未提供任何劳动，也不配合办理解除劳动关系的手续，因原告试用期不符合录用条件，被告解除与其的劳动合同符合法律规定。三、被告已于2020年6月24日按照仲裁裁决书足额支付了原告加点工资1120.69元，且根据双方签订的劳动合同第八条约定，原告加班应向公司领导提出申请，经公司领导审批后方可加班，否则不视为加班，且被告公司的考勤制度也明确规定加班应履行审批手续，经同意后方可执行。四、关于原告主张的提成，被告在其在职期间已将其提成足额发放，不存在欠付提成的情况，且原告自2019年12月31日离开公司后双方的劳动关系已经终止，根据被告公司连云港公司营销部员工薪酬管理办法第五条第二点的规定，未回款部分的提成应由接手的置业顾问计提，同时被告对于原告主张的未回款金额的提成金额存在异议，原告在职期间因签约完成率未达到公司标准，公司与其解除劳动关系，其在本案中按照千分之四的标准计提提成无事实依据，被告认为应当按照千分之二计提，未回款的提成金额应为5880元，这5880元也应当支付给接手的置业顾问。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：原告于2019年9月21日到被告处从事置业顾问工作，双方于当日签订劳动合同，期限为2019年9月21日至2022年9月20日止，其中试用期为2019年9月21日至2019年12月20日；试用期工资为5000元/月，转正后的固定工资为税前5000元/月，绩效工资经考核合格后支付。该合同第八条约定，执行标准工时制度，原则上不安排加班。因工作需要加班的，应向公司领导提出申请，经审批后方可加班，否则不视为加班。第二十四条约定，被告依法制定的财信集团、财信发展总部、连云港财信房地产开发有限公司下发的所有规章制度为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力，原告确认已阅知上述规章制度，并承诺愿意自觉遵守。被告的置业顾问岗位说明书关于岗位任职条件的其他要求：年龄在30周岁以下，试用期内个人签约完成率累计超过120%。被告制定的《连云港公司市场营销部员工薪酬管理办法》第四条规定，员工月度薪酬由月度底薪和月度提成相加构成，当月发放月度提成的80%，剩余20%在次年春节前一并发放。第五条第二款规定，若置业顾问在完成认购手续且完成签约工作但该套房屋款项未全部回款离职的，该置业顾问按实际已回款金额计提销售提成，该套房屋剩余款项的提成由接手置业顾问在完成回款后计提。被告制定的《考勤休假管理制度（试运行）》第三条第（二）项规定，营销岗位作息时间为每周休息一天，工作日考勤时间为上午9：00—12：00，下午13：30—17：30。原告在诉状事实与理由中陈述其加班工资为2019年10月1日至2019年12月31日期间的延长劳动时间的加点工资和休息日加班工资，在仲裁庭审中原告也予以认可。原告未就其所称的加班报被告审批。 被告于2019年12月30日通过对原告的辞退审批，该审批表记载：考核成绩为试用期内累计签约率102%，低于岗位录用条件（累计签约率未达到岗位说明书要求的120%），辞退原因为业绩不达标，不符合录用条件；建议离职时间为2019年12月31日。2019年12月31日，被告的销售经理杨某口头告知原告不符合录用条件，公司将不录用。2020年4月13日，被告作出解除合同通知书，并通过邮寄送达原告，该通知书内容为，因原告在试用期不符合录用条件，被告已于2019年12月31日通知你解除劳动合同，且原告自2019年12月31日下午起已经离职未上班，被告多次通知你前来办理劳动关系解除手续均未来办理，现决定自2019年12月31日起解除与原告的劳动关系，并在收到通知书后3日内办理离职交接及劳动关系解除手续。 原告汪春艳就其与被告财信房地产公司之间的劳动争议向连云港市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）申请仲裁，其提出的书面仲裁请求为：1、支付2019年12月20日至2020年2月20日工资10000元；2、足额补缴2020年1月1日至2020年2月29日工作期间的养老保险等基本社会保险，无法补交的按被告缴纳份额赔偿原告；3、支付违法解除劳动合同的经济补偿15873元（原被告双方同意在认定违法解除劳动合同情形时将该部分作为赔偿金处理）；4、足额支付2019年9月21日至2020年2月29日期间加班工资32404元；5、足额支付2019年9月21日至2020年2月29日期间销售提成11760元。市仲裁委于2020年6月12日作出连劳某案字[2020]第76号《仲裁裁决书》，裁决被告支付原告加点工资1120.69元、赔偿金9502.05元，合计10622.74元；对其他仲裁请求不予支持。对原告主张的支付2019年12月20日至2020年2月20日工资10000元的请求裁决不予支持的部分，原告未提起诉讼，被告也无异议；原告对其他仲裁裁决部分不服，向本院提起诉讼。 另查明，2019年10月至2019年12月，原告的月平均工资（固定工资+销售提成）为9502.05元。被告已足额发放原告2019年12月份工资及2019年度剩余20%的销售提成。被告于2020年6月24日已向原告支付仲裁裁决的加点工资及经济赔偿金10622.74元。 上述事实，有原告提交的连劳某案字[2020]第76号《仲裁裁决书》、银行流水证明，被告提交的劳动合同、职工代表大会签到记录三份、公司考勤制度、市场营销部员工薪酬管理办法、市场营销部部门职能规定及附件的岗位说明书、9-12月个人回款明细、考勤记录、辞退审批表、解除劳动合同通知书及EMS快递单号、12月份工资表、原告1月剩余20%提成发放表及微信截图、网上银行电子回单、仲裁庭审笔录以及本案庭审陈述等证实。 本院认为，原告对仲裁裁决不予支持2019年12月20日至2020年2月20日工资10000元，未提起诉讼，被告也无异议，本院对该项请求不予理涉。 原告主张的被告应足额补缴2020年1月至2月的养老保险，无法补缴的按被告应缴纳份额赔偿原告，因社会保险不属于劳动争议范畴，且在庭审中原告要求另行主张，在此本院不予理涉。 原被告双方之间的劳动合同已于2019年12月31日解除，合同解除后，被告未安排原告工作，原告也未提供劳动，因此原告要求2019年12月31日之后的加班工资及提成无事实和法律依据，本院不予支持。原告主张的2019年9月21日至2019年12月31日期间的销售提成，被告已全部结清，对该部分主张本院不予支持。对原告所主张的剩余未回房款的提成应由其计提的主张，根据被告《连云港公司市场营销部员工薪酬管理办法》第五条第二款的规定，房屋剩余款项的提成由接手置业顾问在完成回款后计提，且在原被告劳动合同解除后，原告并未向被告提供劳动，同时该房屋的后续跟踪服务是由新接手的置业顾问办理，因此对原告的主张，本院不予支持。 关于原告主张2019年10月1日至2019年12月31日期间的加班工资，实际上是主张延长劳动时间的加点工资和休息日加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》和《国务院关于职工工作时间的规定》的相关规定，国家实行劳动者每日工作8小时，每周工作40小时标准工时制度；用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。根据上述规定，被告的营销岗位的作息为每个工作日工作7小时，每周休息一天，不违反上述规定，对原告所主张的休息日加班工资，本院不予支持；按照被告规定的每周累计工作时间为42小时，超出标准工时制40小时的标准，对于原告所主张的加点工资，本院对超出标准的2小时予以支持。《江苏省工资支付条例》第二十条第一款第（一）项规定，用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：（一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资。因原被告双方未约定计算加点工资的月工资基数，基于公平原则，本院以原告的固定工资5000元为基数，原告平均每周延长劳动时间2小时，从2019年10月1日至2019年12月31日，原告工作满13周，累计加点26小时，被告应支付加点工资1120.69元（5000元/月÷21.75天/月÷8小时/天×26小时×150%）。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，被告以原告试用期内不符合录用条件为由解除劳动关系。被告的岗位说明书中的任职条件的其他要求规定试用期内个人签约完成率累120%，该设置超出正常合理范围，被告系违法解除劳动合同，根据上述法律规定，被告应支付原告赔偿金9502.05元（9502.02元/月×0.5月×2），且被告已按仲裁裁决向原告支付了赔偿金，即被告也认可其系违法解除。 综上，被告应支付原告加点工资1120.69元及赔偿金9502.05元，合计10622.74元。鉴于上述款项被告在仲裁裁决后已支付给原告，故无需再支付。法信超链：地方法规1篇裁判3500篇 ×根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《中华人民共和国劳动法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款及第三款、第八十七条以及《江苏省工资支付条例》第二十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回原告汪春艳的全部诉讼请求。 案件受理费减半收取5元（原告已预交），由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时预交二审案件受理费10元，江苏省连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行营业部，账10×××9494（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交本院）。 审 判 员 丁汝成 二〇二〇年九月二十八日 法官助理 程玲玲 书 记 员 张馨予 法律条文 [一]、《中华人民共和国劳动法》 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 [二]、《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 [三]、《江苏省工资支付条例》 第二十条用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资： （一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资； …… 上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。