辽宁省盘锦市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）辽11刑终123号 原公诉机关:盘锦市兴隆台区人民检察院。 上诉人（原审被告人）：刘朝山，男，1995年3月9日出生于辽宁省本溪满族自治县，满族，中专文化，无职业，现住辽宁省盘锦市大洼区(户籍所在地：辽宁省本溪满族自治县)。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2019年9月20日被刑事拘留，同年9月27日被取保候审。 辩护人：王聪，辽宁泰来律师事务所律师。 盘锦市兴隆台区人民法院审理盘锦市兴隆台区人民检察院指控原审被告人刘朝山犯危险驾驶罪一案，于2020年8月13日作出（2020）辽1103刑初112号刑事判决。原审被告人刘朝山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2019年7月10日20时许，被告人刘朝山在盘锦市兴隆台区居然之家西侧屯里人铁锅炖饮酒。次日0时40分左右，被告人刘朝山酒后驾驶辽Ｌ×××××号白色丰田普拉多牌小型越野车从该饭店出发，去盘锦市兴隆台区翠南小区送其朋友鲁某回家，之后打算去盘山县吴家村。次日0时50分，当其由南向北行驶至盘锦市兴隆台区双鹤岗时，被盘锦市公安局交通警察支队机动大队执勤民警当场查获。经辽宁正大司法鉴定中心鉴定，刘朝山血液中乙醇含量为139.83mg/100ml，属于醉酒驾驶机动车。被告人刘朝山到案后自愿如实供述自己的罪行。 上述事实有公诉机关提交的，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明： 1、案件来源及抓捕经过，证实本案案发及被告人刘朝山的到案经过。 2、户籍证明，证实被告人刘朝山的自然情况及已达到法定刑事责任年龄。 3、被告人刘朝山的供述与审理查明的事实基本一致。 4、证人鲁某的证言，证实他和刘朝山一起饮酒及刘朝山被查获的经过。 5、酒精检测（呼气式）报告单、检测结果告知笔录、犯罪嫌疑人接受酒精呼气测试现场图片，证实对被告人刘朝山进行呼气式酒精含量检测及向其告知检测结果的情况。 6、辽宁正大司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实刘朝山血液中检测出乙醇含量为139.83mg/100ml及鉴定意见的告知情况。 7、居民身份证、行驶证、驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、机动车交通事故责任强制保险单，证实被告人刘朝山具备驾驶资格及涉案车辆的车籍及投保情况。 8、涉嫌酒后驾驶人血样提取登记表、提取犯罪嫌疑人血液样本现场图片、检验血液专用袋照片，证实对被告人刘朝山的血液进行采集、保存的情况。 9、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实公安机关对辽Ｌ×××××号白色丰田普拉多牌小型越野车及被告人刘朝山的驾驶证的扣押、发还情况。 10、犯罪嫌疑人所驾驶车辆照片，证实被告人刘朝山所驾驶的车辆的情况。 11、犯罪嫌疑人指认喝酒地点照片、指认抓捕现场照片，证实被告人刘朝山指认喝酒地点及其被抓捕地点的情况。 12、本溪满族自治县公安局碱厂公安派出所出具的无犯罪记录证明，证实被告人刘朝山在其辖区居住期间未发现违法行为；被告人刘朝山在明山区因殴打他人被本溪市公安局明山公安派出所抓获，具体案件内容处理结果不详。 13、盘锦市公安局交通警察支队机动大队关于解释《血液酒精含量的检验方法》是否有效的函、辽宁正大司法鉴定中心回复函（附能力检验结果通知），证实司法部及行业主管部门并未下发关于GA/T842-2009《血液酒精含量的检验方法》废止的相关通知；登录全国标准信息公共服务平台查询，GA/T842-2009《血液酒精含量的检验方法》仍旧现行。采用原标准，并不影响鉴定结果；GA/T842-2009《血液酒精含量的检验方法》以及GA/T842-2019《血液酒精含量的检验方法》的采用不会改变血液中乙醇含量。另外，2019年辽宁正大司法鉴定中心参加司法鉴定科学研究院组织的能力验证，能力验证中使用的是GA/T842-2009《血液酒精含量的检验方法》，并取得了满意结果。 14、公安行政处罚决定书、治安调解协议书，证实被告人刘朝山于2013年2月27日因殴打他人经盘锦市公安局兴隆台分局兴隆派出所治安调解；被告人刘朝山于2014年2月25日因其经营的娱乐场所内存在以营利为目的的陪侍活动被盘锦市公安局兴隆台分局罚款二万元；被告人刘朝山于2014年3月17日因其经营的娱乐场所内存在以营利为目的的陪侍活动被盘锦市公安局罚款二万元； 15、调查评估意见书，证实盘锦市大洼区司法局评估意见为建议不适用非监禁刑。 原审判决认为，被告人刘朝山违反道路交通安全法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为危害了公共安全，已构成危险驾驶罪。公诉机关对被告人刘朝山的犯罪指控，罪名成立。因被告人刘朝山在本案审理过程中对公诉机关提出的量刑建议提出异议，被告人反悔，撤回具结书，本案不适用认罪认罚从宽制度。被告人刘朝山归案后在侦查机关能够如实供述其犯罪事实，系坦白，对其可以从轻处罚。对法律援助辩护人提出的被告人构成坦白的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘朝山能够主动履行法定义务，对其可酌情从轻处罚。对法律援助辩护人提出的被告人愿意缴纳罚金对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。 被告人刘朝山分别在侦查机关于2019年7月11日、同年9月20日、同年9月21日的询问、讯问笔录中多次、稳定供述、认可其家庭住址位于盘锦市大洼区田家镇的事实，且与载卷的盘锦市公安局大洼分局田家派出所出具的取保候审执行通知书、认罪认罚具结书、送达起诉书笔录等能够相互印证上述事实。被告人刘朝山所在社区的盘锦市大洼区司法局的评估意见为建议不适用非监禁刑，结合被告人的犯罪情节及社会危害性，对被告人及其法律援助辩护人提出的对被告人适用缓刑的量刑意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项，第六十七条第三款，第四十二条，第五十二条之规定，判决如下：被告人刘朝山犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 上诉人刘朝山的上诉请求:依法撤销原审判决，依法改判上诉人适用缓刑。上诉理由：一、上诉人认为一审判决量刑过重，具有从轻、减轻情节。二、请求二审法院对上诉人适用缓刑。 其辩护人认为,上诉人具有从轻处罚情节请求二审法院依法改判。 经审理查明，原判认定原审被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分。二审审理期间上诉人刘朝山，检察机关均未提出新的证据。原判认定事实的证据均经原审法院庭审质证，本案事实和认定事实的证据未发生变化，故对原判认定的事实和证据，本院均予以确认。 本院认为，上诉人刘朝山违反道路交通安全法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为危害了公共安全，已构成危险驾驶罪。 关于上诉人刘朝山提出的“上诉人认为一审判决量刑过重，具有从轻、减轻情节。请求二审法院对上诉人适用缓刑”的上诉意见及其辩护人提出的“上诉人具有从轻处罚情节请求二审法院依法改判”的辩护意见。上诉人刘朝山归案后在侦查机关能够如实供述其犯罪事实，系坦白，原审法院已对其从轻处罚。上诉人刘朝山能够主动履行法定义务，原审法院已对其从轻处罚。上诉人刘朝山在一审审理过程中对公诉机关提出的量刑建议提出异议，表示反悔，撤回具结书，本案不适用认罪认罚从宽制度。关于上诉人刘朝山提出“其在盘锦市大洼区田家镇购买了漫步地中海小区D10-1-1402号住房，平时不在该住房长期居住；其在盘山县长期居住。盘山县司法局在一审审理过程中出具《调查评估意见书》，该《意见书》的评估意见为建议在我处进行社区矫正”的问题；根据其具体犯罪情节以及认罪悔罪等情况,上诉人刘朝山的行为不符合适用缓刑的条件。原审法院根据刘朝山犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作的判决并无不当。故对上诉人提出的该上诉意见及其辩护人提出的该辩护意见，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李玉新 审判员  董千里 审判员  韩雪姣 二〇二〇年九月二十四日 书记员  杨 振