河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终2678号上诉人（原审原告）：曹英朋，女，住河南省平顶山市卫东区。被上诉人（原审被告）：河南益宏嘉业置业有限公司，住所地河南省平顶山市湛河区南环路西段惠泽园小区77号楼，统一社会信用代码：91410400735503186Y。法定代表人：刘宏，董事长。委托诉讼代理人：郑科，河南物华律师事务所律师。上诉人曹英朋因与被上诉人河南益宏嘉业置业有限公司（以下简称益宏公司）商品房买卖合同纠纷一案，不服平顶山市卫东区人民法院（2020）豫0403民初943号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人曹英朋、被上诉人益宏公司的委托诉讼代理人郑科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹英朋上诉请求：1.请求撤销（2020）豫0403民初943号民事判决，依法改判益宏公司支付曹英朋违约金23038.2元，并自2019年11月11日起，以总房款612718元为基数，按日万分之一继续向曹英朋支付违约金直至房屋交付之日止。2.诉讼费用由益宏公司承担。事实和理由：一、益宏公司迟延交付房屋的行为构成违约。曹英朋与益宏公司于2018年3月13日签订的《商品房买卖合同》第十一条约定出卖人应当于2018年10月31日前向买受人交付房商品房并达到合同第九条、第十条约定的交付条件。即曹英朋与益宏公司签订合同之日起至交付房屋期限是232天，益宏公司以影响工期688天的证据来驳回曹英朋的请求，这明显是推脱责任。二、益宏公司提出的因政府原因违约抗辩事由不能成立。《商品房买卖合同》签订的时间为2018年10月31日，而益宏公司提交的政府文件是2017年制订发布的，这说明在签订合同前，益宏公司就已经收到了相关的文件，那么在签订合同时应当能预见具体的完工时间。签订合同是双方真实的意思表示，说明益宏公司知悉政府文件可能会导致的实际施工天数，所以应当按照合同的约定履交付义务。三、益宏公司出具的迟延交付通知书不能成为抗辩事由。迟延交付通知书是在益宏公司违约之后向业主发布的，一方面承认了违约行为，另一方面，没有得到业主的认可，这是一种单方行为，不能掩盖违约的事实。四、益宏公司出具的风险承诺书不能成为抗辩事由。风险承诺书是益宏公司单方出具的格式条款，未与曹英朋协商，也未向曹英朋释明和以明显的方式表达出来，根据合同法中关于格式条款的规定，应当作不利于益宏公司的解释。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法判决，维护曹英朋的合法权益。益宏公司辩称，益宏公司迟延交房是因为政策原因及天气原因造成的，符合商品房买卖合同的约定。因为曹英朋购买的商品房所在小区是一个整体工程，受政策影响，自开工以来均受到上述政策的约束，益宏公司不可能违背政府在环保等方面的政策，迟延交付通知书合法有效。风险承诺书不是格式条款，益宏公司不具备出具格式条款的资格，房屋交付时的情况在该承诺书上已经明确表示依据相关法律规定，自曹英朋投入使用时，房屋已经视为验收合格。综上，曹英朋的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。曹英朋向一审法院起诉请求：1.益宏公司向曹英朋支付自2018年10月31日至2019年11月11日的违约金23038.20元，并自2019年11月11日起，以总房款612718元为基数，按日万分之一继续向曹英朋支付违约金直至房屋交付之日止。2.诉讼费由益宏公司承担。一审法院认定事实：2018年3月13日，曹英朋作为买受人与益宏公司作为出卖人签订《商品房买卖合同》（合同备案编号：410400201803130061）。合同第三条约定，买受人购买的益宏．上海映象6号楼27层2704号房，该商品房的规划用途为住宅，属框剪机构，层高为32层，其中地上32层，地下2层。该商品房层高为3米，有阳台1个，建筑面积共132.62平方米，其中套内建筑面积106.90平方米，分摊共有建筑面积25.72平方米。合同第六条、第七条约定，该商品房单价为每平方米人民币4620.10元，总价款为人民币612718元，首付款192718元，剩余部分420000元于2018年3月25日前向银行申请贷款支付。合同第十一条约定了交付期限，出卖人应当自2018年10月31日前向买受人交付该商品房并达到合同第九条、第十条约定的交付条件：即1、该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件；2、该商品房已取得房屋测绘报告；3、本期商品房于2021年12月31日全面取得建设工程竣工验收备案证明文件……。合同第十二条约定了逾期交付责任，即除不可抗力外，出卖人未按照十一条约定时间将商品房交付买受人的，双方同意按逾期时间分别处理：（1）逾期在30日之内（该期限应当不多于第八条第1（1）项中的期限），自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之1的违约金（该违约金比率应当不低于第八条第1（1）项中的比率）；（2）逾期超过30日（该期限应当与本条第（1）项中的期限相同）后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人已付全部房款（含已付贷款部分），并自买受人付款之日起，按照×％（不低于中国人民银行公布的同期贷款基准利率）计算给付利息；同时，出卖人按照全部房价款的0.01％向买受人支付违约金；买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之1（该比率应当不低于第1（1）项中的比率）的违约金。该合同附件十一补充协议第三条约定，合同第十二条约定的不可抗力指一下情形：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起60日内书面或协议约定形式告知买受人的；2、有关法律、法规、政策、政府强制性行为等调整导致交付延迟；3、商品房建设工程设计变更或者政府相应规划变更导致延期的；4、遇到连阴雨、大雪、冰雹等严重恶劣天气影响工期的；5、突发性公共事件导致施工受阻或停工的；6、买受人逾期付款的，按买受人逾期时间相应顺延交房日期；7、买受人不按时缴纳契税、专项维修资金等各项税费的；8、涉及商品房建设工程的政府批准文件延期的；9、其他出卖人不能预防和控制的因素。另查明，上海映象6号楼在建设过程中，因平顶山市环境污染防治攻坚战、“封土行动”、“扬尘管控”等因素造成涉案工程受影响天数为625天。因雨雪、大风等天气因素造成涉案工程受影响天数为63天，以上共计688天。2018年4月30日，益宏公司在上海映象项目部以张贴公告的方式告知广大业主因遭遇“封土行动”等不可抗力因素需延期交付房屋，并向业主承诺在排除不可抗力因素的前提下，工程定将全力赴工。现涉案工程已经竣工。再查明，2020年4月3日，曹英朋签订提前装修风险承诺书，曹英朋在涉案楼房未达到交房标准及居住条件的前提下提前收房装修。曹英朋不认可益宏公司因不可抗力延期交房的证据，但并没有提供益宏公司确实违约的证据。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，曹英朋与益宏公司签订的商品房买卖合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，一审法院予以确认。双方在合同中约定益宏公司于2018年10月31日前向曹英朋交房，同时合同附件十一补充协议第三条约定了不可抗力的情形，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但法律另有规定的除外。本案涉诉的上海映象6号楼在建设过程中因平顶山市环境污染防治攻坚战、“封土行动”、“扬尘管控”等因素造成涉案工程受影响天数为625天，因雨雪、大风等天气因素造成涉案工程受影响天数为63天，以上共计688天。因环境污染防治攻坚战、“封土行动”、“扬尘管控”导致的停工属不可抗力导致的停工，属于涉案合同第十二条及附件十一第三条第一项、第二项约定的可据实予以延期的情形，因天气因素导致的停工也属于涉案合同附件十一第三条第四项约定的可据实予以延期的情形。2020年4月3日，曹英朋提前收房装修，扣除因环境污染防治攻坚战、“封土行动”、“扬尘管控”导致的停工天数和因天气因素导致的停工天数，益宏公司并未违约，且曹英朋未能提供有效证据证实其主张，故曹英朋要求益宏公司支付违约金的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零七条、第一百五十三条,《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条,《中华人民共和国合同法》第六十四条规定，判决：驳回曹英朋的诉讼请求。案件受理费376元，由曹英朋负担。本院二审期间，曹英朋围绕上诉请求依法提交了6份微信公众号截屏图片，拟证明工期延误不属实。本院组织双方当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案系商品房买卖合同纠纷，综合双方当事人的上诉、答辩意见，本案二审争议焦点为益宏公司应否承担逾期交房的违约责任。对此，本院评析如下：本案中，曹英朋与益宏公司签订的《商品房买卖合同》约定益宏公司应于2018年10月31日前向曹英朋交付其所购买的商品房，事实上合同约定的交付期限届满前益宏公司未向曹英朋交付房屋。益宏公司主张迟延交付系因政策及天气原因所致，工期应当顺延。从益宏公司一审提交的大量证据来看，在涉案项目施工期间，平顶山市相关政府部门确实开展了环境污染防治攻坚战、“封土行动”、“扬尘管控”等工作，同时也遭遇雨雪、大风等恶劣天气，不同程度地影响了工程进度，造成工期延误。曹英朋上诉称其合同签订于2018年3月13日，而益宏公司提交的文件是2017年制定发布的，益宏公司应当预见到可能造成工期延误从而约定交房日期时予以排除。但从益宏公司提交的相关文件载明的日期来看，文件并非全部都是2017年制定下发的，大多数文件制定下发时间均在2018年至2020年期间，在此期间，河南省人民政府、平顶山市人民政府、河南省污染防治攻坚战领导小组办公室、平顶山市环境污染防治攻坚战领导小组办公室、平顶山市新冠肺炎疫情防控指挥部等制定下发的文件多达五十多份。根据双方签订的《商品房买卖合同》合同附件十一补充协议第三条约定：“合同第十二条约定的不可抗力指以下情形：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起60日内书面或协议约定形式告知买受人的；2、有关法律、法规、政策、政府强制性行为等调整导致交付延迟；3、商品房建设工程设计变更或者政府相应规划变更导致延期的；4、遇到连阴雨、大雪、冰雹等严重恶劣天气影响工期的；5、突发性公共事件导致施工受阻或停工的；6、买受人逾期付款的，按买受人逾期时间相应顺延交房日期；7、买受人不按时缴纳契税、专项维修资金等各项税费的；8、涉及商品房建设工程的政府批准文件延期的；9、其他出卖人不能预防和控制的因素。”由此可见，上述政府开展环境污染防控攻坚、“封土行动”、“扬尘治理”以及雨雪、大风天气等均属于双方合同约定的不可抗力，因此益宏公司可以据实顺延工期。且在受到上述因素影响可能迟延交房时，益宏公司在案涉小区项目部以张贴公告的方式告知广大业主，并向业主承诺在排除不可抗力因素的前提下，工程定将全力以赴。益宏公司已将该情形通过适当的方式告知买受人，已按约履行合同约定的告知义务，且根据双方合同约定该义务并非以买受人认可为前提，因此曹英朋上诉认为益宏公司出具的迟延交付通知未经业主认可，不能作为抗辩事由的理由不成立，本院不予采信。综上所述，曹英朋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费376元，由曹英朋负担。本判决为终审判决。审判长  樊为民审判员  彭 莉审判员  李泉钦二〇二〇年九月二十四日书记员  贾亚航