湖南省岳阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘06民终3166号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地岳阳市岳阳楼区站前路495号。 负责人：袁爱吾，总经理。 委托诉讼代理人：刘斌，男，1968年7月15日出生，汉族，岳阳楼区人，住岳阳市岳阳楼区。 被上诉人（原审原告）:彭某1，男，2011年6月16日出生，汉族，岳阳县人，住湖南省岳阳县。 法定代理人：彭某2，男，1968年9月12日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县，系彭某1父亲。 委托诉讼代理人：杨萃，湖南湘智律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：中国电信股份有限公司岳阳县分公司，住所地岳阳县荣家湾镇东方路46号。 负责人：万勇，经理。 委托诉讼代理人：李花，湖南昌言律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐湘平，男，1968年10月20日出生，汉族，住岳阳县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称财保公司）为与被上诉人彭某1、中国电信股份有限公司岳阳县分公司（以下简称电信公司）物件损害责任纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2019）湘0621民初2630号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月19日受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人财保公司上诉请求：1、撤销岳阳县人民法院（2019）湘0621民初2630号民事判决；2、改判核减财保公司不应承担的10000元保险赔偿责任。 事实与理由：1、一审认定电信公司承担全部赔偿责任不符合法律规定，彭某1的监护人在本次事故中存在重大过错，该断电杆在其门前已有二年多时间，其监护人明知有危险但未对彭某1进行安全教育，应承担过错责任。2、根据保险合同约定，每次事故的免赔率为5%，一审判决未予核减，处理不当。 综上，请求二审法院依法改判。 被上诉人彭某1答辩称，1、彭某1在事故中没有过错。电信公司有义务将具有安全隐患的电线杆及时移出，对于事故的发生应承担全部责任。2、免赔率是电信公司与财保公司之间的约定，无论谁承担都不应当减少彭某1的获赔金额。请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 被上诉人电信公司答辩称，1、一审判令电信公司承担全部事故责任，责任划分不公。事故前，彭某1和一群小孩对于旧电线杆不断拉扯、摇晃，其家长没有尽到监护义务，没有劝诫和制止，应在监护不力的范围内承担一定的责任。2、免赔部分的约定没有异议，相应的责任应由电信公司在保险理赔的范围外负担。3、本案第一次法医鉴定结论，因电信公司申请重新鉴定后对于定残的结论进行了更改，作出了不构成残疾的认定，故第一次鉴定费1500元应由彭某1承担。电信公司申请重新鉴定所支付的2500元鉴定费应属于保险理赔项目，应由财保公司承担。 一审中，彭某1向法院起诉请求：1、请求人民法院判令电信公司、财保公司赔偿彭某1医药费15411元，后期医疗费1200元，护理费10033元，住院伙食费1500元，交通费300元，营养费750元，伤残赔偿金73396元，精神抚慰金5000元，法检费1500元，共计109090元。2、由电信公司、财保公司承担本案的诉讼费。 一审法院审理查明，2019年4月19日20点许，彭某1和其他几个小朋友在自家旁边的百佳超市旁电信线杆下玩耍时，电信线杆突然断裂落下，将彭某1左手拇指砸伤，造成彭某1左手拇指碾压甲床损伤，远端皮肤及软组织缺损、神经血管损伤，彭某1受伤后被送往岳阳市二人民医院住院治疗，彭某1共计住院25天，花去医药费15000余元。2019年8月1日，彭某1经岳阳市平安司法鉴定所鉴定为：被鉴定人彭某1左拇指远节骨折，评定为十级伤残。护理60天，营养30天。预计后期医药费1200元左右。2019年11月18日，彭某1向法院起诉，要求电信公司赔偿彭某1医药费15411元、后期医疗费1200元、护理费10033元、住院伙食费1500元，交通费750元、伤残赔偿金73396元、精神抚慰金5000元、法检费1500元，共计109090元。法院在审理过程中，电信公司向法院申请，要求追加财保公司为被告，因为电信公司于2018年12月与财保公司签订了2019年度财产保险公众责任保险合同。法院经审查认为财保公司与本案有利害关系，应追加财保公司为被告。电信公司与财保公司签订的财产保险公众责任保险合同第六条规定，被保险人为中国电信股份有限公司岳阳分公司及所辖行政辖区内的各分支机构；第9条承包区域：被保险人的电信营业网点及相关服务处所、户外线路经过区域，基站、电话亭所在区域，房屋、建筑物及构建物区域。保险责任：因意外事故造成第三者人身伤亡或财产损失，应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。彭某1受伤是在电信公司与财保公司保险合同的保险时间之内。电信公司和财保公司分别于2019年12月27日和同年12月31日向法院申请重新鉴定。法院委托岳阳市金盾司法鉴定所鉴定，该所于2020年4月14日作出鉴定，鉴定意见为，被鉴定人彭某1所受损伤根据《人体损伤致残程度分级》之规定，不构成伤残；建议自受伤之日九十天需护理一人，营养三十天；预计后段康复费6000元左右（因疤痕挛缩、影响功能）。 一审确认彭某1的损失为：1、医药费15411元，后段康复费6000元；2住院伙食补助费100元／天，财保公司和电信公司认为彭某1诉求过高，法院认定为60元／天即：25天×60元／天＝1500元；3、营养费100元／天，财保公司和电信公司认为彭某1诉求过高，法院酌情认定为30元／天，即30天×30元＝900元；4、护理费90天×（61227元／年÷12个月÷30天）＝15306.75元；5、交通费300元，6、法医鉴定费1500元；综上，彭某1的损失共计40917.75元。 一审法院认为，电信公司明知旧通信线杆已破损不能使用而没有将该通信线杆移除，仅在旧线杆边上加栽了一根新线杆，以致造成彭某1在玩耍时受伤，电信公司对彭某1彭某1的损伤应负全部责任。彭某1要求电信公司赔偿医疗费等损失，法院予以支持。电信公司以在财保公司购买了公众责任保险，应由财保公司承担赔偿责任的理由成立，法院应予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司赔偿彭某1医药费15411元、后段康复费6000元；住院伙食补助费1500元；营养费900元；护理费15306.75元；交通费300元。共计39417.75元，限中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司自判决书生效之日起10日内支付给彭某1。二、中国电信股份有限公司岳阳县分公司承担彭某1鉴定费1500元。三、驳回彭某1的其他诉讼请求。案件受理费2482元，由彭某1负担1504元，中国电信股份有限公司岳阳县分公司负担978元。 二审中，各方当事人未向法庭提交证据。 二审另查明，电信公司于2018年12月与财保公司签订的2019年度财产保险公众责任保险合同中约定：每次事故免赔额为500元或损失金额的5%，两者以高者为准。二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案的争议焦点如下：一、彭某1是否应对本案损害后果自行承担部分责任。二、保险责任是否应扣除免赔部分。经审查，本院分析如下： 一、关于过错责任。电信公司明知旧通信线杆已破损不能使用却没有将该通信线杆移除，仅在旧线杆边上加栽了一根新线杆，以致造成彭某1在玩耍时受伤。电信公司任由危险物的危险状态存在，财保公司不能以彭某1的监护人未尽到提示义务为由主张电信公司部分免责。公共设施架设的安全性应该值得公民的信赖，公民未实施具有破坏性的行为，而因公共设施存在重大危险性受到直接侵害，导致公民受伤，则公民不应承担责任。由此，财保公司认为应该由彭某1自担部分责任的理由不能成立，本院不予采纳。 二、关于免赔约定。电信公司与财保公司签订的合同合法有效，依照约定财保公司应当享有每次事故5%的免赔率，彭某1的经济损失部分应由财保公司赔偿95%，即为37446.86元（39417.75×95%），保险理赔范围外的5%，即1970.89元，由电信公司负担。 另外，关于司法鉴定费，电信公司认为第一、二次的鉴定费分别应由彭某1和财保公司承担，但其并未提起上诉，故不在二审的审理范围之内，对于电信公司关于司法鉴定费的意见主张，本院不予采纳。 综上，一审法院对于保险合同事实部分认定不清，处理不当，应予改判。上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销湖南省岳阳县人民法院（2019）湘0621民初2630号民事判决； 二、由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司赔偿彭某1各项费用37446.86元，限中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司自本判决书生效之日起10日内支付给彭某1； 三、中国电信股份有限公司岳阳县分公司赔偿彭某11970.89元，承担彭某1鉴定费1500元，共计3470.89元，限中国电信股份有限公司岳阳县分公司自本判决书生效之日起10日内支付给彭某1； 四、驳回中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司的其他上诉请求。 一审案件受理费2482元,由彭某1负担1504元，中国电信股份有限公司岳阳县分公司负担978元。二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司负担40元，中国电信股份有限公司岳阳县分公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 胡 哲 审判员 赵顺容 审判员 任 燕 二〇二〇年九月二十六日 书记员 陈 苗 附法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （六）赔偿损失 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;