上海市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）沪01刑终833号原公诉机关上海市闵行区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢晓冬，男，1983年12月26日生，汉族，大专文化，无业，户籍地上海市浦东新区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现羁押于上海市闵行区看守所。辩护人钱昌杰，上海市大公律师事务所律师，上海市法律援助中心指派。上诉人（原审被告人）李爵，男，1987年6月16日生，汉族，大专文化，无业，户籍地上海市静安区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现羁押于上海市闵行区看守所。辩护人王功林，上海市汇业律师事务所律师。上诉人（原审被告人）任佳杰，男，1984年3月13日生，汉族，中专文化，无业，户籍地上海市普陀区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现羁押于上海市闵行区看守所。辩护人张姗姗，上海瀛东律师事务所律师，上海市法律援助中心指派。原审被告人胡夷勇，男，1976年4月21日生，汉族，高中文化，无业，户籍地上海市浦东新区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现羁押于上海市闵行区看守所。原审被告人赵星发，男，1982年1月6日生，汉族，大专文化，经商，户籍地上海市嘉定区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现已取保候审。原审被告人陆一鸣，男，1982年1月25日生，汉族，大学文化，无业，户籍地上海市浦东新区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现已取保候审。原审被告人王智伟，男，1983年4月24日生，汉族，大专文化，公司职员，户籍地上海市虹口区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现已取保候审。原审被告人皇甫隽彪，男，1966年1月31日生，回族，中专文化，无业，户籍地上海市虹口区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现已取保候审。原审被告人胡志浩，男，1986年11月6日生，汉族，大专文化，无业，户籍地上海市浦东新区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现已取保候审。原审被告人张定秋，男，1972年10月4日生，汉族，小学文化，无业，户籍地上海市虹口区；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕；现已取保候审。上海市闵行区人民法院审理上海市闵行区人民检察院起诉指控原审被告人谢晓冬、胡夷勇、李爵、任佳杰、赵星发、陆一鸣、王智伟、皇甫隽彪、胡志浩、张定秋犯开设赌场罪一案，于2020年5月18日作出（2020）沪0112刑初712号刑事判决。原审被告人谢晓冬、李爵、任佳杰均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2019年起，被告人谢晓冬、胡夷勇、李爵结伙，利用获取的“申博”等赌博网站的管理平台账号，采用发展下级代理后由下级代理发展赌客或直接向赌客提供赌博账号的方式，供赌客以赌球、百家乐等方式进行网络赌博，从中分成获利。被告人赵星发担任下级代理，向赌客蒋某、孙某1、朱某2等提供赌博账号供赌博，并进行结算，从中获利。被告人陆一鸣担任下级代理，向赌客杨某、谈某等提供赌博账号供赌博，并进行结算，从中获利。被告人王智伟担任下级代理，向赌客陈某、张某、黄某等提供赌博账号供赌博，并进行结算，从中获利。被告人皇甫隽彪担任下级代理，向赌客钱某、刘某、孙某2等提供赌博账号供赌博，并进行结算，从中获利。被告人任佳杰受雇从事记账、结算等管理平台账号的日常工作。被告人胡志浩、张定秋受雇从事赌资的转账、运送等工作。2019年12月17日上述十名被告人被公安机关抓获归案，到案后先后供述了上述事实。认定上述事实并经一审庭审质证的证据有：证人何某、蒋某、孙某1、朱某1、杨某、谈某、陈某、张某、黄某、钱某、刘某、王某1、孙某2、王某2、孙某3的证言及相关辨认笔录，相关手机信息截屏、微信聊天记录、转账记录、聊天软件通信记录，公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、抓获经过、行政处罚决定书等，被告人谢晓冬、胡夷勇、李爵、任佳杰、赵星发、陆一鸣、王智伟、皇甫隽彪、胡志浩、张定秋亦供述在案。原审法院认为，被告人谢晓冬、胡夷勇、李爵、任佳杰、赵星发、陆一鸣、王智伟、皇甫隽彪、胡志浩、张定秋的行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪。谢晓冬、胡夷勇、李爵系主犯，任佳杰、赵星发、陆一鸣、王智伟、皇甫隽彪、胡志浩、张定秋系从犯，均具有坦白情节。十名被告人对公诉机关指控的事实、确定的罪名均无异议，对公诉机关认定的量刑情节表示认同，可以从宽处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对谢晓冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；对胡夷勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；对李爵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；对任佳杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；对赵星发犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；对陆一鸣犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；对王智伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；对皇甫隽彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；对胡志浩犯开设赌场罪，判处拘役五个月十五日，并处罚金人民币二千元；对张定秋犯开设赌场罪，判处拘役五个月十五日，并处罚金人民币二千元；扣押的赌资、赌具予以没收；追缴各名被告人的违法所得并予以没收。上诉人任佳杰及其辩护人对原判认定的事实和罪名均无异议，但认为原判量刑过重。上诉人谢晓冬、李爵在本院审理期间申请撤回上诉。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，应予以确认。现针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，评判如下：关于原判量刑是否过重。经查，上诉人任佳杰的供述证实，其受雇从事赌博网站的记账、结算、管理赌博账号、与提供远程服务器的人联系等日常工作。上诉人谢晓冬、李爵的供述对上述事实予以了印证。本院认为，任佳杰的行为构成开设赌场罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原判鉴于任佳杰系从犯、坦白、认罪认罚等情节，并结合任在本案中所处的地位和作用，已对其从轻处罚，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，量刑在法定幅度之内，并无不当。故任佳杰的上诉理由和辩护人的辩护意见于法无据，本院不予采纳。本院认为，上诉人谢晓冬、李爵、任佳杰，原审被告人胡夷勇、赵星发、陆一鸣、王智伟、皇甫隽彪、胡志浩、张定秋的行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪，依法均应予惩处。原审法院根据谢晓冬、胡夷勇、李爵、任佳杰、赵星发、陆一鸣、王智伟、皇甫隽彪、胡志浩、张定秋的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，判决罚当其罪，且审判程序合法。谢晓冬、李爵的撤诉申请符合法律规定，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：一、准许上诉人谢晓冬、李爵撤回上诉。二、驳回上诉人任佳杰之上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡健涛审判员  胡 冰审判员  秦现锋二〇二〇年九月七日书记员  董剑皓附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。……