山东省青岛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁02刑终527号 原公诉机关山东省胶州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）石将官（曾用名石将勇），男，壮族，1995年3月14日出生于广西壮族自治区来宾市，小学文化，无业，户籍地广西壮族自治区来宾市，住广东省东莞市。2014年11月7日因犯盗窃罪被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年；2015年11月30日因犯盗窃罪被广州市花都区人民法院判处有期徒刑一年一个月；2017年5月23日因犯盗窃罪被广东省惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，2018年8月14日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月16日被刑事拘留，2020年1月17日被逮捕。现羁押于山东省胶州市看守所。 山东省胶州市人民法院审理山东省胶州市人民检察院指控原审被告人石将官犯盗窃罪一案，于二○二○年七月二十三日作出（2020）鲁0281刑初179号刑事判决。宣判后，石将官不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不公开审理，现已审理终结。 原审判决认定： 1.2018年10月30日，被告人石将官伙同李某3乐（已判决）到安徽省蚌埠市蚌山区青年街简爱网吧，利用铁丝将在对面上网的被害人王某1放在桌面上的苹果7plus手机1部偷走，经鉴定该手机价值人民币4073元（以下币种除另有说明外均为人民币）。 2.2018年10月30日，被告人石将官伙同李某3乐到安徽省蚌埠市蚌山区银泰城后街竞界网吧，利用铁丝将在对面上网的被害人李某1放在桌面上的三星S8手机1部偷走，经鉴定该手机价值2430元。 3.2018年10月30日，被告人石将官伙同李某3乐到安徽省蚌埠市宝龙广场南山网咖，利用铁丝将在对面上网的被害人于某1放在桌面上的苹果7plus手机1部偷走，经鉴定该手机价值3597元。 4.2018年10月30日，被告人石将官伙同李某3乐到安徽省蚌埠市宝龙广场南山网咖，利用铁丝将在对面上网的被害人王某2放在桌面上的苹果8手机1部偷走，经鉴定该手机价值4059元。 5.2018年11月4日16时许，被告人石将官伙同李某3乐到山东省胶州市清华园网吧，利用铁丝将在对面上网的被害人高某放在桌面上的360N6pro手机1部偷走，经鉴定该手机价值860元。 6.2018年11月4日14时许，被告人石将官伙同李某3乐到山东省胶州市阳光丽景小区旁边安博电竞网吧，利用铁丝将在对面上网的被害人王某3放在桌面上的三星S8+手机1部偷走，经鉴定该手机价值3000元。 7.2018年11月4日15时许，被告人石将官伙同李某3乐到山东省胶州市如意网吧，利用铁丝将在对面上网的被害人李某2放在桌面上的苹果X-MAX手机1部、苹果7手机1部偷走，经鉴定苹果X-MAX手机价值9680元、苹果7手机价值3000元。 8.2018年11月4日16时许，被告人石将官伙同李某3乐到山东省胶州市如意网吧，利用铁丝将在对面上网的被害人于某2放在桌面上的VIVONEX手机1部偷走，经鉴定该手机价值3180元。 2018年11月15日，公安机关将三星S8+手机发还给王某3，将360N6pro手机发还给高某，将苹果X-MAX手机、苹果7手机发还给李某2的父亲李某5，将VIVONEX手机发还给于某2。 综上，被告人石将官实施盗窃8次，价值共计33879元。 另查明，2019年12月16日，公安机关将被告人石将官抓获，到案后其如实供述部分犯罪事实。 原审判决认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、案件来源、立案决定书、抓获经过、发破案经过证实，案件由来及石将官到案的经过。 2.胶州市公安局阜安派出所出具的情况说明证实，2018年11月4日18时许，马店派出所在高速路口堵截时，在一辆出租车上将石将官、李某3乐查获，并从二人身上搜到8部手机及作案用铁丝，其中有如意网吧被盗的3部、安博电竞网吧被盗的1部及清华园网吧被盗的1部。 3.购买手机票据证实，VIVONEX手机以3350元购买，苹果7手机以6600元购买。 4.同案犯李某3乐的刑事判决书证实李某3乐伙同石将官盗窃的事实。 5.石将官的刑事判决书、释放证明、电话查询记录证实，石将官的前科、释放情况。 6.户籍信息证实石将官的身份情况。 7.扣押决定书及发还清单证实被扣押的手机及发还情况。 8.田某（出租车司机）证实，2018年11月4日下午5时许，其在胶州市汽车站东门拉上要去潍坊的两名男子，在到马店高速路口时被民警查下，两名男子被民警扣下。 9.李方乐在安徽省蚌埠市蚌山区人民法院庭审时供述证实，在安徽省蚌埠市时，其和石将官身上没钱了，石将官提出到网吧偷手机卖钱，其就和石将官到网吧偷手机。到山东省胶州市后，其和石将官又商量到网吧偷手机卖钱花，两人没有商量分工，到网吧后谁看见谁偷。 10.被害人王某1、李某1、于某1、王某2、高某、王某3、李某2、于某2的陈述证实，手机被盗的时间、地点、品牌及型号，与起诉书指控相一致。 11.石将官供称，2018年10月底的一天，应该是晚上，其和李某3乐坐车去了蚌埠市，二人去了一个大商场的网吧，其偷了1部苹果7PLUS手机，李某3乐偷了1部苹果8手机；后二人去另一家网吧，李某3乐偷了1部三星S8手机；后二人又去另一家网吧，其偷了1部苹果7PLUS手机。2018年11月初的一天，其和李某3乐坐车到了胶州市，随便找了一家网吧，李某3乐偷了1部三星S8+手机；接着二人又去了附近一家网吧，其偷了1部苹果7手机和1部苹果XMAX手机，李某3乐偷了1部VIVO手机；后二人又去了另一家网吧,其偷了1部黑色360手机，李某3乐好像没有偷到。后二人打车在胶州市检查站被民警查获，所偷手机被扣押。其和李某3乐是一个村的，二人商议个人偷的手机卖的钱个人拿着、不分钱。在安徽偷的几部手机，是李某3乐联系一个福州收手机的人，李某3乐把手机快递过去，后来二人找其要钱找不到人了，可能被抓了。 12.价格认定结论书及明细表证实被盗手机的价值。 13.视频资料及情况说明证实，石将官、李某3乐同时出现在作案现场及实施盗窃的事实。 原审法院认为，被告人石将官以非法占有为目的，多次盗窃公私财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。石将官到案后如实供述自己部分犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。石将官在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚，不得假释。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第八十一条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，以盗窃罪判处石将官有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二万元，不得假释。责令石将官退赔王某14073元、李某12430元、于某13597元、王某24059元。 上诉人石将官对原审判决认定的罪名没有异议，对认定的犯罪事实有异议，主要上诉理由是：1.其和李某3乐没有事先商议，系各自作案，不构成共同犯罪。2.鉴定价格过高，其没有收到价格认定结论书，原审量刑过重。3.第二笔和第三笔中被害人损失已由李某3乐退赔，原审判决判处其退赔全部前四笔被害人损失不合理。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。 关于上诉人石将官所提其和李某3乐没有事先商议，系各自作案，不构成共同犯罪的上诉理由，经查，石将官的供述、同案犯李方乐在安徽省蚌埠市蚌山区人民法院庭审时的供述、视频资料及情况说明等证据相互印证，在犯罪过程中，二人行动轨迹一致，事先商议实施盗窃及分赃计划，事中同时出现在犯罪现场、相互配合，事后同时被公安机关从身上查获赃物，足以认定石将官伙同李某3乐实施盗窃的事实。该上诉理由不成立，不予采纳。 关于上诉人石将官所提鉴定价格过高，其没有收到价格认定结论书，原审量刑过重的上诉理由，经查，价格认定结论书及明细表、胶州市公安局出具的鉴定意见通知书证实，鉴定价格的作出程序合法、结论真实，侦查机关在履行告知义务后，石将官拒绝在鉴定意见通知书上签字。石将官多次盗窃他人财物，累计价值三万余元，属数额较大，应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，原审法院在综合考虑其系累犯、坦白等量刑情节的基础上判处其有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二万元，不得假释，量刑在法定幅度之内，并无不当。该上诉理由不成立，不予采纳。 关于上诉人石将官所提第二笔和第三笔中被害人损失已由李某3乐退赔，原审判决判处其退赔全部前四笔被害人损失不合理的上诉理由，经查，第一，李某3乐的刑事判决书证实，其被责令退赔违法所得六千四百八十九元并发还给被害人，即本案中第二笔和第三笔被害人损失，可见李某3乐在被判决时尚未履行退赔义务，石将官所提本案中第二笔和第三笔中被害人损失已由李某3乐退赔无证据支持。第二，石将官和李某3乐系共同犯罪，二人应对全案中被害人损失共同承担退赔责任，原审判决判处其退赔全部前四笔被害人损失符合法律规定。该上诉理由不成立，不予采纳。 本院认为，原审判决认定上诉人石将官犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵彩霞 审判员  李维坚 审判员  韩振兴 二〇二〇年九月二十四日 法官助理 王延波 书记员王志虹