黑龙江省高级人民法院执 行 裁 定 书（2020）黑执复99号复议申请人（利害关系人）：黑龙江省宝盛龙钢结构工程有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨牛家工业园区。法定代表人：孟庆常，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭奕杉，黑龙江墨都律师事务所律师。申请执行人：谭济冬，男，1987年12月21日出生，汉族，住黑龙江省庆安县。被执行人：庆安鸿昇牧业有限公司，住所地黑龙江省庆安县建民乡建安村姜大喇叭屯。法定代表人：田长山，该公司总经理。被执行人：庆安鸿昇牧业有限公司新胜牧场，住所地黑龙江省庆安县建民乡建安村姜大喇叭屯。法定代表人：田长山，该牧场总经理。复议申请人黑龙江省宝盛龙钢结构工程有限公司（以下简称宝盛龙公司）不服绥化市中级人民法院（以下简称绥化中院）（2020）黑12执异12号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。绥化中院在执行谭济冬与庆安鸿昇牧业有限公司（以下简称鸿昇公司）、庆安鸿昇牧业有限公司新胜牧场（以下简称新胜牧场）建设工程施工合同纠纷一案中，宝盛龙公司对绥化中院查封鸿昇公司、新胜牧场资产的执行行为提出书面异议称，1.该公司享有建设工程价款的优先受偿权。其与鸿昇公司签订《钢结构工程承揽合同》，宝盛龙公司为承包人，鸿昇公司为发包人，双方约定付款方式为扣除质保金余额后2017年1月5日前付清。完工后，鸿昇公司未付工程款。宝盛龙公司向绥化中院提起诉讼，绥化中院作出（2018）黑12民初95号民事裁定书，查封鸿昇公司建民奶牛场内6栋牛舍、1栋挤奶厅、1栋干草棚、1栋固液分离车间、3栋通廊、2栋库房；2.绥化中院的执行依据是民事调解书，宝盛龙公司未参加调解，其合法权益受到侵害；3.谭济冬与鸿昇公司恶意串通，逃避债务转移财产。异议人有足以阻却执行的理由及依据，依据民事诉讼法第二百二十五条，请求中止（2019）黑12执118号案件的执行程序。绥化中院做出（2019）黑12执异61号裁定认为，宝盛龙公司提出的通过调解逃避债务问题应通过其他诉讼程序解决，优先受偿权应经生效法律文书确认，且该权利不是实体权利，不能阻止执行，宝盛龙公司所提事由不属于应当中止执行的法定事由，本案亦不属于执行异议案件审查范畴，故不予审查。裁定驳回宝盛龙公司异议申请。该公司向本院申请复议。本院做出（2020）黑执复4号执行裁定认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条第五项“当事人以外的公民、法人和其他组织，认为其合法权益受到人民法院违法执行行为侵害的可以作为利害关系人提出执行行为异议”的规定，绥化中院应对宝盛龙公司的异议进行审查，裁定撤销原裁定，指令绥化中院进行审查。绥化中院查明，谭济冬申请鸿昇公司诉前财产保全一案，庆安县人民法院于2018年8月28日作出（2018）黑1224财保267号民事裁定，裁定：一、查封鸿昇公司所有的饲养在庆安县建民饲养场内的奶牛1000头，查封期间由鸿昇公司继续饲养，如需要出售，须将售牛款提存到法院指定账户内，查封期限二年；查封鸿昇公司所有的新胜乡牧场办公楼附属××锅炉房、××室、××、仓库各一个，面积720平方米、建民乡牧场牛舍7栋4万平方米、建民牧场土地5万平方米、机器设备等，查封期限三年。后谭济冬起诉鸿昇公司、新胜牧场，绥化中院2018年11月27日作出（2018）黑12民初77号民事调解书：一、鸿昇公司、新胜牧场预留的谭济冬保证金350000元,饲料费用75000元，合计扣除谭济冬425000元,鸿昇公司、新胜牧场尚应给付谭济冬工程款合计11024510.60元；二、谭济冬在鸿昇牧业新胜牧场施工中未完成及需要维修的工程，鸿昇公司、新胜牧场用预留谭济冬保证金自行维修及完善，谭济冬不再负责维护和维修；三、鸿昇公司、新胜牧场尚欠谭济冬工程款11024510.60元分三次付清，1.鸿昇公司、新胜牧场从调解书生效之日起开始卖牛400头，所得款项立即给付谭济冬，第一次给付谭济冬1800000元至2000000元；2、第二次在2019年1月15日前给付谭济冬1000000元至1200000元；3.第三次在2019年6月1日前付清尚欠工程款；四、如违约，鸿昇公司、新胜牧场自愿将以下财产抵付欠款,互不找差价，1.新胜牧场办公楼、附属设施锅炉房、配电室、水房、仓库，面积共720平方米；2.建民牧场资产7栋牛舍、青贮窖、干草棚、精料库、干湿分离棚、柳工50型号铲车一台、徐工30型号铲车一台、928型号小铲车一台、454型号四轮车一台、吸粪车一台、江铃皮卡一台、中国泰山1404型号搅拌车一台、1354型号搅拌车一台、黑Ｍ×××××微型货车一台、锅炉房以及所有的附属设施（扣除建民牧场办公楼、锅炉房、2个车库）；3.如鸿昇公司、新胜牧场不能按约给付，则将建民牧场土地使用权过户到谭济冬名下抵顶欠款；五、鸿昇公司、新胜牧场先期给付谭济冬1800000元至2000000元后，谭济冬解除对鸿昇公司、新胜牧场对于牛的查封，其余财产继续查封保全，直至全部欠款偿还结束为止。调解书生效后，鸿昇公司、新胜牧场未履行调解书，谭济冬申请执行，绥化法院于2019年3月1日作出（2019）黑12执118号执行裁定，查封鸿昇公司新胜牧场办公楼（面积3855平方米）、鸿昇公司建民牧场青储窖、干草棚、精料库、干湿分离棚，期限三年。同日谭济冬与鸿昇公司、新胜牧场达成执行和解协议，鸿昇公司、新胜牧场于2019年3月1日自愿将77号调解书确定的财产移交给谭济冬，财产自交付后归谭济冬所有，2019年6月30日前办理土地使用权变更手续，鸿昇公司、新胜牧场使用最后截止期限至2019年6月30日。还查明，另案宝盛龙公司与鸿昇公司建设工程施工合同纠纷一案，绥化中院于2018年10月30日作出（2018）黑12民初95号民事裁定，查封位于庆安县新胜乡新民村的新民奶牛场内4栋牛舍、1栋挤奶厅、3栋通廊、1栋农机库房；位于庆安县建民乡建安村的建民奶牛场内6栋牛舍、1栋挤奶厅、1栋干草棚、1栋固液分离车间、3栋通廊、2栋库房；位于安达市××星岗镇的安达市吉星岗奶牛场内8栋牛舍、1栋挤奶厅；位于安达市××岗镇的安达市老虎岗奶牛场内3栋牛舍予以查封。期限为三年。该院于2019年11月21日作出（2018）黑12民初95号民事判决书，判决宝盛龙公司在15072484.70元工程款范围内，对所承建的案涉钢结构工程的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。鸿昇公司上诉，该案在二审审理中。绥化中院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第二款规定，对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。异议人应依法向执行法院申请参与分配，主张优先受偿权。该院（2019）黑12执118号案件的执行依据是（2018）黑12民初77号民事调解书，鸿昇公司逾期不履行生效法律文书确定的义务，法院依法对其财产采取查封措施并无不当，且双方达成和解协议并交付的财产是生效民事调解书确定给付的特定标的物。如认为该调解书侵犯其合法权益，可通过再审等其他途径救济。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十六条“有下列情形之一的，人民法院应当裁定中止执行：（一）申请人表示可以延期执行的；（二）案外人对执行标的提出确有理由的异议的；（三）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；（四）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（五）人民法院认为应当中止执行的其他情形”的规定，异议人以其享有优先受偿权，认为执行依据侵害其合法权益为由提出中止执行，不符合法律规定。裁定驳回宝盛龙公司的异议请求。宝盛龙公司向本院申请复议称，一、其已向执行法院提出参与分配而非仅中止执行；二、其请求是参与分配，只能通过执行异议程序解决，不能通过再审救济；三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定，“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”故请求撤销12号执行裁定，认定其享有建设工程价款优先受偿权，并准许参与分配。本院查明的事实与绥化中院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条规定，人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。因此，绥化中院对被执行人鸿昇牧业的财产采取查封措施，符合法律规定。宝盛龙公司对绥化中院（2019）黑12执118号裁定采取查封措施的执行行为提出异议，请求中止执行的理由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十六条规定的应中止执行的情形。宝盛龙公司关于建设工程价款优先受偿权的诉讼目前在二审审理中，其尚未取得执行依据。该公司未提供证据证明曾向执行法院提出参与分配的申请，执行法院亦未作出不同意其参与分配的执行行为，故该公司复议请求参与分配，不属于本案的审查范围，本院对其请求不予审查。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下：驳回黑龙江省宝盛龙钢结构工程有限公司的复议申请，维持绥化市中级人民法院（2020）黑12执异12号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长  于效国审判员  刘 洋审判员  吕庆华二〇二〇年九月七日法官助理王菲书记员毕鹏坤