山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终5209号上诉人(原审原告)：魏楠，女，1987年6月22日出生，汉族，现住山西省太原市。委托诉讼代理人：冯峥，北京中伦文德太原律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：山西万景国际旅行社有限公司，住所地太原市迎泽区桃园南路甲52号。法定代表人：杨波，董事长。委托诉讼代理人：任毅，山西毅晟力合律师事务所律师。上诉人魏楠因与被上诉人山西万景国际旅行社有限公司劳动争议一案，不服山西省太原市迎泽区人民法院（2020）晋0106民初1718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人魏楠及委托诉讼代理人冯峥，被上诉人山西万景国际旅行社有限公司的委托诉讼代理人任毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏楠上诉请求：1、维持太原市迎泽区人民法院（2020）晋0106民初1718号民事判决第一项判决。2、撤销太原市迎泽区人民法院（2020）晋0106民初1718号民事判决第二项判决,改判被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等各项工伤保险待遇共计71747.2元,改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动关系的赔偿金20000元。3、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、一审判决就上诉人主张的各项工伤保险待遇，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定,认为上诉人已超过相应的诉讼时效，适用法律严重错误。依据《工伤保险条例》第三十七条:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”之规定,工伤保险待遇中的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是在劳动关系解除后,由用人单位支付给受伤职工,所以其诉讼时效的起算应当从劳动关系解除之日开始计算,一审判决从劳动能力鉴定结论出具之日开始计算其诉讼时效显然严重错误。上诉人与被上诉人劳动关系解除之日为2019年11月8日被上诉人通知上诉人办理离职手续之日,所以上诉人主张的各项工伤保险待遇没有超过相应的诉讼时效。二、一审判决参照适用广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会发布的《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十九条,认为双方于2018年8月协商一致解除劳动合同,认定严重错误。在双方均无足够证据证明劳动关系解除时间的情况下,应当以上诉人申请劳动仲裁之日为双方劳动关系解除之日。该纪要第二十九条规定:“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因,可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同,用人单位应向劳动者支付经济补偿。”,显然,该条是对双方无法证明离职原因的规定,而本案中,双方对离职原因没有异议,上诉人与被上诉人均认可是被上诉人将上诉人辞退的,问题是在于辞退的原因,可以依据该纪要认定为双方系协商一致解除劳动关系，而关键问题是双方劳动关系解除的时间,上诉人提供有证明被上诉人于2019年11月8日通知上诉人办理离职手续即解除劳动关系的证据,可以认定双方劳动关系于2019年11月8日解除,如果认为上诉人的证据不足以证明双方劳动关系于2019年11月8日解除,那么在双方均无足够证据证明劳动关系解除时间的情况下,应当认定为上诉人申请劳动仲裁之日为双方劳动关系解除之日。所以，一审判决认定双方于2018年8月协商一致解除劳动合同没有依据，且2018年8月这个时间,不知一审判决从何而来。综上所述,上诉人主张的工伤保险待遇和违法解除劳动关系的赔偿金均没有超过诉讼时效,该请求也应当得到支持,请求二审法院依法改判。山西万景国际旅行社有限公司的答辩意见：关于工伤，单位已经处理完毕，2016年魏楠上班期间扭伤了脚腕之后从2016年7月开始在家休养，2016年的12月19日正式上班，单位在2016年12月30日魏楠休息期间将其的工资全额发放，工资为8892元，其没有异议，也没有向单位提出过工伤的申请，其本次起诉拿出的2017年5月3日伤残等级鉴定报告，该报告单位不知情，这份鉴定结果至今单位没有收到，单位丧失了再次鉴定的权利；单位从2016年5月份开始为魏楠缴纳了保险，有养老、医疗、工伤、生育，缴纳时间从2016年5月1日开始，至2019年上半年，由于魏楠在2017年5月份出了鉴定结果之后，因自身的过错没有通知单位，单位进而也没有向社保机构申报工伤保险，如果因此导致社保机构不能予以赔付，其责任应当由魏楠自行承担；关于劳动合同解除问题，仲裁委和一审法院认定事实正确，2018年7月份，魏楠开始连续性旷工，从2018年7月份开始魏楠没有上班，单位也没有发放工资，双方均是明知的，在其不上班时，单位要求上诉人自己把保险交到单位，2018年的12月31日魏楠向单位交付了8524元，单位替其缴纳了保险，在2019年上半年，单位就多次通知魏楠将保险费交纳，但是魏楠没有交，没有办法单位替魏楠把保险交了，金额为6210元，在2019年下半年停掉了，因此魏楠主张双方劳动关系的解除是在2019年11月不符合常理，微信记录上也可以明确看出单位多次通知魏楠将保险转走，但魏楠自己陈述将保险挂在单位。原审原告魏楠向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告一次性伤残补助金17936.8元、一次性工伤医疗补助金38436元和一次性伤残就业补助金15374.4元等各项工伤保险待遇共计71747.2元；2、判决被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金20000元；3、判决被告支付原告生育保险报销款13790.03元；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2015年5月入职被告公司，从事运营岗位，入职初期基本工资为2000元加绩效工资1000元。2016年至2018年原告月基本工资为2500元。2016年7月19日，因公司线路老化导致失火，逃生过程中造成右足第二跖骨基底骨折。2017年3月8日，太原市人力资源和社会保障局认定原告所受伤为工伤。2017年5月3日，太原市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成十级伤残。2018年7月，原告因怀孕请假休息，后原告生育并哺乳孩子。2019年11月8日，被告通知原告办理离职手续，解除与原告的劳动关系。被告持有医保中心向原告报销的生育保险报销款13790.03元一直不向原告支付。被告的行为已严重违反法律规定，根据相关法律规定向贵院提起诉讼，请判如所请。一审法院认定事实：原告魏楠于2015年5月3日入职被告处，从事电商运营工作，双方签订书面劳动合同，合同期限自2016年1月1日至2018年12月31日。入职初期的工资为基本工资2000元。2016年7月19日，原告因被告公司电路老化逃生过程中受伤，太原市人力资源和社会保障局于2017年3月8日出具认定工伤决定书。2017年5月3日，太原市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为十级伤残。原告受伤后，被告支付原告2016年7月工资692元、8月至11月每月按2050元发放，共计8892元，原告于2016年12月19日重新上班。社保部门出具的交纳保险费用的证明显示：参保时间为2016年5月至2019年6月。2018年6月27日，山西省儿童医院为原告出具诊断治疗建议书，建议保胎治疗、休息两周。原告自2018年7月至今未去被告处上班，被告于2018年7月起未向原告支付工资。被告表示，原告未履行请假手续。原告提交了其与刘夏慧（电商部主管）的聊天记录，该记录显示刘夏慧认为“正常你属于请假，不是辞职”，被告对该聊天记录的真实性及证明内容不予认可。另，原告提供其与被告员工王星、杨佳的聊天记录，拟证明其向被告履行请假手续，但上述证据无法证明原告证明目的，其相应主张，不予采信。2019年11月，原告向太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、被申请人山西万景国际旅行社有限公司向申请人魏楠支付十级伤残一次性伤残补助金7个月工资：7×2562.4=17936.8元；解除劳动合同后的一次性工伤医疗补助金15个月本人工资：15×2562.4=38436元；一次性伤残就业补助金6个月本人工资：6×2562.4=15374.4元；2、被申请人山西万景国际旅行社有限公司向申请人魏楠支付哺乳期解除合同的经济赔偿金20000元（月工资2500×4×2）；3、被申请人山西万景国际旅行社有限公司向申请人魏楠支付生育保险报销金额13790.03元；以上三项合计103442.09元。2020年4月3日，太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会作出迎劳人仲案字（2019）第336号裁决书，裁决如下：1、被申请人山西万景国际旅行社有限公司支付申请人魏楠生育保险金13790.03元；2、驳回申请人魏楠的其他仲裁请求。一审法院认为，关于支付工伤待遇，《工伤保险条例》第二十五条规定：“设区的市级劳动能力鉴定委员会应当自收到劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论，必要时，作出劳动能力鉴定结论的期限可以延长30日。劳动能力鉴定结论应当及时送达申请鉴定的单位和个人”、山西省实施《工伤保险条例》办法第十五条规定：“社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定。社会保险行政部门应当自工伤认定决定作出之日起20日内，将工伤认定决定书送达申请工伤认定的职工或者其近亲属和用人单位，并抄送经办机构”。本案中，被告陈述其不知道伤残鉴定结果，仲裁委认为原告由于自身原因未将劳动能力初次鉴定结论书送达被告系原告过失，依照上述法律规定，并未明确说明该鉴定结论书应由原告向被告送达，且在仲裁庭审阶段，被告也并未提出重新鉴定的申请，故被告应当对该鉴定结论是知晓的。太原市劳动能力鉴定委员会于2017年5月3日作出并劳鉴（2017）第A0543号《劳动能力初次鉴定结论书》，但原告于2019年11月25日才向太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算”。本案中，原告提供的现有证据无法证明仲裁时效存在中断、中止的情形，原告明显超过仲裁时效期间，故原告要求被告支付工伤保险待遇的相应诉讼请求，不予支持。关于违法解除劳动关系的赔偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。本案中，原告提交的微信聊天记录，尚不足以证明其已履行相关请假手续。被告主张已开除原告，但未就考勤制度进行公示且处理决定未证明已送达原告，对被告主张不予采信。原被告提供的证据均无法证明其主张，双方对解除劳动关系的原因均无法证明。参照广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会发布的《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十九条规定：“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”，判决如下：一、被告山西万景国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告魏楠生育保险金13790．03元；二、驳回原告魏楠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山西万景国际旅行社有限公司负担。二审查明，上诉人魏楠自2018年7月至今未去被上诉人处上班，被上诉人山西万景国际旅行社有限公司于2018年7月起未向魏楠支付工资。上诉人与被上诉人之间签订有固定期限劳动合同，合同期限自2016年1月1日至2018年12月31日。本院认为，《工伤保险条例》第三十七条:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”之规定,工伤保险待遇中的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是在劳动关系解除后,由用人单位支付给受伤职工,所以其诉讼时效的起算应当从劳动关系解除之日开始计算。上诉人所提一次性伤残补助金，因上诉人获得劳动能力鉴定结论时已确切知道其伤残等级及与工伤保险待遇直接对应的基本事实，故该项工伤保险待遇的仲裁时效就从鉴定结论送达上诉人的次日起算。魏楠在一年内未申请仲裁，已超过仲裁时效。关于上诉人所提一次性工伤医疗补助金，因不属于用人单位的责任范畴，不予支持。关于上诉人所提一次性伤残就业补助金，因被上诉人在魏楠未能正常工作的情况下向其出具解除劳动关系通知，故劳动关系的终止时间应按劳动合同约定的时间确定，魏楠提起的劳动仲裁并未超出时效，对魏楠的该项上诉请求予以支持。关于被上诉人是否知晓魏楠劳动能力鉴定结论，上诉人陈述其已将将于单位，被上诉人予以否认。但魏楠申请提交的《劳动能力鉴定申请表》中用人单位申请的相应位置加盖有被上诉人的公章，证实被上诉人对魏楠劳动能力鉴定一事是明知的。且在仲裁庭审阶段，被上诉人也并未提出重新鉴定的申请，故其应当对该鉴定结论是知晓的。综上所述，魏楠的上诉请求部分成立；依照《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持太原市迎泽区人民法院（2020）晋0106民初1718号民事判决第一项；二、被上诉人山西万景国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人魏楠一次性伤残就业补助金15374.4元；三、驳回上诉人魏楠的其他诉讼请求。一、二审案件受理费15元，由上诉人魏楠负担10元，被上诉人山西万景国际旅行社有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 吕 斌审判员 焦跃峰审判员 张 燕 二〇二〇年九月二十七日书记员 王 峥