广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终8718号上诉人（原审原告）：深圳市龙岗区保安服务公司，住所地深圳市龙岗区龙城街道龙西社区学园路1号，统一社会信用代码914403002795204162。法定代表人：何文彬，总经理。委托诉讼代理人：李明轩，广东拓万律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹文杰，广东拓万律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陈军奇。委托诉讼代理人：吴迪，广东华商（龙岗）律师事务所律师。原审原告：深圳市中金岭南科技有限公司，住所地深圳市坪山区坪山大工业锦绣西路2号，统一社会信用代码914403007261852194。法定代表人：李清湘。委托诉讼代理人：苏敏，男，该公司员工。上诉人深圳市龙岗区保安服务公司（以下简称龙岗保安公司）因与上诉人陈军奇、原审原告深圳市中金岭南科技有限公司（以下简称中金岭南公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初6400号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。龙岗保安公司一审起诉请求：1.判令龙岗保安公司无需支付陈军奇2018年11月1日至2018年11月27日工资差额727.5元；2.判令龙岗保安公司无须对中金岭南公司支付陈军奇2016年12月17日至2018年6月30日期间加班工资差额19900.92元义务承担连带责任；3.判令龙岗保安公司无须支付陈军奇2015年11月29日至2018年11月29日期间带薪年休假工资6067.2元；4.判令龙岗保安公司无须支付陈军奇解除劳动关系补偿金63514.95元；5.判令龙岗保安公司无须支付陈军奇律师代理费2272.27元；6.判令陈军奇承担本案诉讼费。中金岭南公司一审起诉请求：判令中金岭南公司无需支付陈军奇2016年12月17日至2018年6月30日期间加班工资差额19900.92元。一审法院判决：一、龙岗保安公司于判决生效之日起五日内支付陈军奇2018年11月1日至2018年11月27日工资差额581.52元；二、中金岭南公司本判决生效之日起五日内支付陈军奇2016年12月17日至2018年6月30日期间加班工资差额19900.92元；三、龙岗保安公司对中金岭南公司上述第二项支付义务承担连带责任；四、龙岗保安公司于判决生效之日起五日内支付陈军奇2015年11月29日至2018年11月29日期间未休年休假工资差额6067.2元；五、龙岗保安公司于判决生效之日起五日内支付陈军奇解除劳动关系补偿金50847.06元；六、龙岗保安公司于判决生效之日起五日内支付陈军奇律师代理费1949.51元；七、驳回龙岗保安公司的全部诉讼请求；八、驳回中金岭南公司的全部诉讼请求。上诉人龙岗保安公司上诉请求：撤销一审判决，改判龙岗保安公司无需支付一审判决第一项、第二项、第三项、第五项、第六项确定的给付义务。上诉人陈军奇上诉请求：撤销一审判决第五、第六项，改判龙岗保安公司支付陈军奇解除劳动关系经济补偿69336.9元和律师费5000元。原审原告中金岭南公司未发表意见。本院经审查，确认一审查明的事实。另查明，龙岗保安公司在二审中确认，对一审判决的第一、第四项无异议。本院认为，陈军奇入职龙岗保安公司，双方之间签有劳动合同，陈军奇其后被派遣至中金岭南公司处工作，各方之间的劳动关系合法有效，均应遵照劳动法律、法规的规定全面履行。对于一审判令龙岗保安公司应向陈军奇支付2018年11月1日至27日期间工资差额581.52元、2015年11月29日至2018年11月29日期间未休年休假工资差额6067.2元，因双方均无异议，本院直接予以确认。针对上诉人的上诉事由，本院评判如下：中金岭南公司是否需向陈军奇支付2016年12月17日至2018年6月30日期间加班工资差额问题。经审查，一审法院根据双方的举证和本案的实际情况，酌定陈军奇在上述期间内每月工作26天，每天的工作时间为10小时，核定中金岭南公司应向陈军奇支付上述期间的加班工资差额19900.92元，处理基本得当，故本院予以确认。龙岗保安公司作为用人单位，应对作为用工单位中金岭南公司的上述给付义务承担连带清偿责任。陈军奇离职原因的认定问题。根据查明的事实，保安公司、金岭南公司确实存在未足额支付陈军奇加班费的情形，陈军奇以此为由向龙岗保安公司主张被迫解除劳动合同，于法有据，龙岗保安公司依法应向陈军奇支付相应的解除劳动合同经济补偿。保安公司主张陈军奇系自动离职，依据不足，本院不予采纳。龙岗保安公司应向陈军奇支付解除劳动合同经济补偿金额的确定问题。首先，2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施之前，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（四）项的规定，用人单位仅有未足额支付加班工资的事实并不足以构成劳动者享有单方解除劳动合同的权利。用人单位必须在劳动者解除劳动关系前存在拒不支付加班工资的事实，劳动者才能解除劳动关系并要求经济补偿。而此处的“拒不支付”，是指劳动者在离职前向用人单位主张加班工资，而用人单位拒绝支付，或用人单位在劳动者提出上述请求后的合理期限内未予支付，或用人单位在劳动者离职前曾明确表示拒绝支付加班工资。其次，《中华人民共和国劳动合同法》2008年1月1日实施后，用人单位未足额支付加班工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项的规定，劳动者即可以以此为由解除劳动合同并要求支付经济补偿，不再要求用人单位存在拒不支付情形。第三，由上可见，在《中华人民共和国劳动合同法》实施前后，相关法律法规对劳动者在用人单位未足额支付加班工资但不存在拒不支付的情形下是否享有提出解除劳动合同及要求支付经济补偿权利作出不同的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”的规定，因陈军奇在本案中并无证据证明用人单位存在上述拒不支付加班工资行为的情况下，故以用人单位未足额支付加班工资为由提出解除劳动合同时，龙岗保安公司支付经济补偿的年限应从《中华人民共和国劳动合同法》实施之日即2008年1月1日起计算。据此，原审核定龙岗保安公司应向陈军奇支付被迫解除劳动合同经济补偿金50847.06元，并无不当，本院予以确认。综上，龙岗保安公司与陈军奇的上诉理由皆不成立，本院均予以驳回；一审判决认定事实基本清楚，处理结果得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由深圳市龙岗区保安服务公司和陈军奇各负担10元。本判决为终审判决。审判长 冼 朝 暾审判员 张 永 彬审判员 徐 玉 婵二〇二〇年九月三日书记员 龙蒙（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。