山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9800号 上诉人（原审原告）：青岛众丰收农资有限公司，住所地平度市同和街道办事处三城路。 法定代表人：王登旭，总经理。 委托诉讼代理人：孙书华，山东天正平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：平度市万云光种子经营部，住所地平度市南村镇万家村189号。 经营者：万云光，男，1978年10月12日生，汉族，住平度市。 上诉人青岛众丰收农资有限公司因与被上诉人平度市万云光种子经营部买卖合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛众丰收农资有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人给付欠上诉人货款84600.00元及2019年12月21日前的违约金36130元，两项合计120730.00元；改判被上诉人给付上诉人2019年12月22日以后的违约金，违约金计算方法，以84600.00元为基数，按照年息24%计算，自2019年12月22日起至实际给付之日，按照年息24%计算；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人的法定代表人王登旭从来没有说再给被上诉人返利，一审认定事实错误。理由是：1、被上诉人提供的录音整理资料不完整，上诉人对该录音的真实性、台气收法性均不认可。从被上诉人提供的录音来看，在录音中被上诉人反复要求“五：登旭”将剩余的十五、六吨货物再给返利，但“王登旭”多次明确表示销售货m物达不到30吨没有返利，除已给被上诉人120,000元返利外，对于剩余十五、六吨货物坚决不同意再给被上诉人返利。2、在被上诉人提供的与王磊的通话录音中，被上诉人称“王登旭”对于剩余货物不给返利，也就是说被上诉人知道剩余货物没有返利。3、上诉人出卖给被上诉人的货物价格本身就很低，基本上没有利润可赚，一审判决上诉人再给被上诉人返利50,000元，导致上诉人出卖给被上诉人的货物不但不赚钱，反而要倒贴钱，违背诚实信用原则和公平原则，是错误的。二、上诉人要求被上诉人按照年息24%向上诉人支付逾期付款违约金合法有据，一审法院将逾期付款违约金调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算适用法律错误。本案是买卖合同纠纷，并非是民间借贷纠纷，被上诉人给上诉人出具的欠条明确约定，付款期限为三个月，若逾期付款，应每天按照1%的标准向上诉人支付逾期付款违约金。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条“出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持。”规定，上诉人要求被上诉人按照年息24%的标准支付逾期付款违约金，不违反双方约定和法律规定，合法有据，依法应当得到支持，一审法院将逾期付款违约金调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算没有依据，适用法律错误。 平度市万云光种子经营部未答辩。 青岛众丰收农资有限公司向原审法院提出诉讼请求：1、判令平度市万云光种子经营部给付欠青岛众丰收农资有限公司货款84600元及违约金65400元（违约金的计算，以84600元为基数，按照年息24%计算，自出具欠条之日至实际给付之日），合计150000元；2、本案诉讼费、保全费、保全担保费由平度市万云光种子经营部承担。 原审法院认定事实如下：双方当事人存在农药买卖合同关系。自2017年至2018年期间，平度市万云光种子经营部多次购买青岛众丰收农资有限公司农药，尚欠青岛众丰收农资有限公司农药款84600元没有支付。 庭审中，平度市万云光种子经营部主张，平度市万云光种子经营部共计销售农药49吨，其中的30吨青岛众丰收农资有限公司已经给平度市万云光种子经营部返利120000元（每吨返利4000元），剩下的19吨没有返利，要求青岛众丰收农资有限公司按照约定给予返利76000元。 根据平度市万云光种子经营部提交的通话录音，青岛众丰收农资有限公司法定代表人王登旭在录音中承认平度市万云光种子经营部销售化肥四十五、六吨，每吨12000元，其中的30吨已经给平度市万云光种子经营部返利120000元（每吨返利4000元），剩下的十五、六吨要求以十五、六吨为基数，按20%的货予以返利。平度市万云光种子经营部认为返利过低，双方对返利事宜协商未果。 原审法院认为，平度市万云光种子经营部购买青岛众丰收农资有限公司农药，双方之间成立买卖合同关系。该合同是双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方均应按合同的约定履行各自义务。平度市万云光种子经营部对尚欠青岛众丰收农资有限公司农药款84600元无异议，原审法院予以确认。本案的争议焦点在于双方对于销售返利的约定以及青岛众丰收农资有限公司应向平度市万云光种子经营部返利金额的认定。 关于平度市万云光种子经营部主张的返利问题，根据双方的合同履行情况及平度市万云光种子经营部提交的录音证据，双方对销售返利均无异议，仅对销售农药的数量及返利的比例存在争议，平度市万云光种子经营部主张以19吨为基数，按每吨4000元予以返利，应返利76000元。青岛众丰收农资有限公司主张按照十五、六吨返20%的货予以返利，按每吨12000元计算，应返36000元-38400元的货。综合考虑双方的主张，结合双方对返利的口头约定、青岛众丰收农资有限公司对前30吨农药的返利情况，原、平度市万云光种子经营部的买卖合同已经实际履行完毕，再以货物方式返利不具有可行性，且平度市万云光种子经营部的销售数量尚未达到第二个30吨，返利可在原有标准上适当降低，原审法院酌情支持青岛众丰收农资有限公司应给平度市万云光种子经营部返利50000元。兑除青岛众丰收农资有限公司的返利后，平度市万云光种子经营部应支付青岛众丰收农资有限公司农药款34600元（84600元-50000元）。 青岛众丰收农资有限公司主张的违约金明显过高，可按资金占用期间的利息损失确定，原审法院调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。违约金的起算时间，可自平度市万云光种子经营部兑除返利款后所欠未付货款的时间，计算至实际付款之日。 平度市万云光种子经营部主张的饭费、宣传牌款，与本案不属同一法律关系，可另行主张权利。平度市万云光种子经营部主张的订金，未提交任何证据，原审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、平度市万云光种子经营部于判决生效之日起十日内给付青岛众丰收农资有限公司农药款34600元及违约金（违约金的计算：以34600元为基数，自2018年5月24日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回青岛众丰收农资有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，保全费1270元，合计4570元，由平度市万云光种子经营部负担1054元，由青岛众丰收农资有限公司负担3516元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审认定的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点问题是：上诉人应否向被上诉人支付返利，以及原审确认的违约金标准是否恰当的问题。 关于返利，上诉人持被上诉人出具的七份欠条，证明被上诉人欠上诉人化肥款164600元，向被上诉人主张尚欠84600元未付。被上诉人认可欠付化肥款，但主张其中应扣除上诉人承诺的返利。为此，被上诉人提交被上诉人的经营者万元光与上诉人的法定代表人王登旭通话录音中载明，万元光“王登旭，你如果去年跟我说咱合作时。跟我说没有返利，你说涨钱都行”、王登旭“我再跟你说说，王磊怎么跟你沟通的我不知道。万云光咱弟兄两个不说了，该返的返20%的，该给你返的返，该返的返，没有问题。返，你听明白我的意思了吧”，王登旭“万云光，不是够了30吨才给你返利的吗？咱两个最起码的约定是够了30吨吗”？万元光“对，够30吨”。故，原审依据上述录音载明的内容，对被上诉人销售化肥超过30吨以上的部分，扣除返利后，确认被上诉人支付上诉人农药款34600元并无不当。上诉人主张不支付返利，但其对于录音中王登旭的表述未作出合理解释，亦未提交其他证据予以证明，故其该项上诉请求不成立。本院不予支持。 《最高人民法院关于适用若干问题事（二）》第二十九条第一款规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，被上诉人未向上诉人支付货款，应承担违约责任。上诉人主张按照年息24%的标准计算违约金过高，原审调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算基本妥当，本院不予变更。 综上，上诉人青岛众丰收农资有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3300元，由上诉人青岛众丰收农资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年九月二十一日 书记员  翟国媛