湖北省随州市曾都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂1303刑初461号公诉机关湖北省随州市曾都区人民检察院。被告人苏支红，男，1983年3月29日出生，汉族，高中文化，武汉百事可乐饮料有限公司驻随州办事处业务员，户籍所在地湖北省襄阳市南漳县，住随州市曾都区。因本案于2019年2月4日被随州市公安局曾都区分局刑事拘留，同年3月13日被该局执行逮捕。现羁押于随州市看守所。辩护人尹俊，湖北神农律师事务所律师。随州市曾都区人民检察院以鄂曾都检刑诉〔2019〕390号起诉书指控被告人苏支红犯诈骗罪、职务侵占罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。随州市曾都区人民检察院指派检察员钟华出庭支持公诉，被告人苏支红及其辩护人尹俊到庭参加诉讼。现已审理终结。经本院审理查明:2018年10月至2019年1月间，被告人苏支红在担任武汉百事可乐饮料有限公司驻随州办事处（以下简称武汉百事可乐饮料有限公司）业务员期间，利用职务之便将客户已付款的货物改发给其他客户等方式侵占公司货款109324元。以及虚构“订货为其凑业绩完成任务”及“提前订货有优惠”等事实，诈骗被害人宋某1均等人345450元。具体犯罪事实如下：一、诈骗1、2018年10月12日，苏支红到均川镇胜利路72号宋某1均店内，谎称现在订货有优惠，宋某1均付给苏支红13500元现金订货500件百事可乐，苏支红承诺年底给宋某1均发货，但到年底，宋某1均多次联系苏支红发货，苏支红一直以各种理由搪塞未给宋某1均送货。2、2018年12月25日，苏支红到均川镇水晶路“王某2批发超市”找到王某1，谎称今年的任务没有完成，让王某1预付款订货帮其完成任务，王某1当天付给苏支红29000元现金。同年12月31日、2019年1月25日，苏支红又两次找到王某1以帮其完成任务为由让王某1预付货款，王某1两次用支付宝向苏支红转账29000元、10000元。后苏支红向王某1发了价值41250元的1500件百事可乐后，以公司放假为由，剩余价值26750元的货物未发给王某1。3、2019年1月3日、23日，苏支红先后两次到均川镇徐某店内，谎称今年的任务没有完成，让徐某预交货款帮其完成任务，称预付30000元货款可以多送一百件百事可乐，徐某分两次共支付60000元给苏支红，后徐某多次联系苏支红送货，苏支红以各种理由搪塞一直未给徐某送货。4、2019年1月9日，苏支红到何店镇“晨欣生活超市”找到金某、周某，谎称公司分给他的任务未完成，现在付28000元订1000件百事可乐可以送100件百事可乐作为陈列费，让二人将钱付给他，他帮忙订货，如果订不到货就将钱退给他们，但100件百事可乐的陈列费还是送给他们，金某、周某交给28000元现金给苏支红，后苏支红给二人送了100件百事可乐，余下价值25200元的货物一直未送货。5、2019年1月16日，苏支红到随县洪山镇龙潭街23号“久顺”优惠部找到黄某，谎称公司年底做活动，每交75000元返200件百事可乐饮料，黄某订了三组货，分三次共向苏支红付款225000元，苏支红承诺1月25日后给黄某送货，后苏支红只向黄某发货500件百事可乐，余下价值210000元的货物未给黄某送货。6、2019年1月23日，苏支红到均川镇“宜佳生活超市”找到国某，谎称公司年底有销售任务，年前购买价格比较便宜，年后价格要上涨，让国某预付货款订货，1月24日，国某通过支付宝向苏支红转账10000元订货，苏支红承诺年前送货，但一直以各种理由搪塞未给国某送货。二、职务侵占1、2019年1月，邱某1向武汉百事可乐饮料有限公司账户打款20余万元购买百事可乐饮料，公司收到货款后，应按照客户要求，安排康泰物流公司将货送给邱某1，但苏支红利用担任业务员的职务便利，安排物流公司将本应该发给邱某1的部分货物送给其他客户，向其他客户收取货款53360元后未上交公司，用于赌博和日常开销。2、2019年1月，魏某向武汉百事可乐饮料有限公司账户打款17余万元购买百事可乐饮料，苏支红采取上述同样办法将本应该送给魏某的部分货物转卖给其他客户，向其他客户收取货款42464元未上交公司，用于赌博和日常开销。3、2019年1月23日，苏支红联系彭某1称让彭某1给其打款13500元，他帮彭某1将钱汇到武汉百事可乐饮料有限公司账户，向公司购买500件百事可乐，然后再帮彭某1把可乐卖掉，直接还15000元给彭某1，彭某1同意后直接转账13500元给苏支红，苏支红将收到的款项未上交公司，用于赌博和日常开支。2019年2月4日，被告人的行为被其工作单位武汉百事可乐饮料有限公司驻随州办事处及被害人察觉，被害人到该办事处找到被告人要求退钱，办事处工作人员遂报警，被告人留在办事处等待公安机关民警，后被民警带至随州市公安局曾都区分局西城派出所，并于当日被刑事拘留。上述事实，被告人苏支红在开庭审理过程中不持异议，并有以下经庭审核实的证据予以证实：1、受案登记表、被告人苏支红的个人身份信息、到案经过、授权委托书、武汉百事可乐饮料有限公司营业执照复印件、武汉百事可乐饮料有限公司与宋某2、苏支红签订的《劳工合同》复印件、客户往来对账单复印件、宋某1均提供的《订货单》复印件、随县均川镇恒达批发超市营业执照复印件、王某1提供的收条复印件、王某2（个体工商户）营业执照复印件、支付宝转账电子回单、徐某提供的收条复印件、贺某（个体工商户）营业执照复印件、周某提供的收条复印件、黄某提供的收条复印件、彭某1提供的借条复印件、聊天记录、转账记录、营业执照复印件、国某提供的支付宝转账电子回单、随县均川镇宜佳生活超市营业执照复印件、其与苏支红的微信聊天记录、肖某提供的武汉百事可乐饮料有限公司送货单、邱某1提供的邱某2、邱某1（个体工商户）营业执照、《客户往来对账单》复印件、魏某提供的魏某（个体工商户）营业执照复印件、情况说明、涉案图片三张、武汉百事可乐饮料有限公司提供的情况说明、徐某提供的书证材料复印件等书证；2、证人宋某2、彭某1、肖某、邱某1、魏某、彭某2、杜某、施某的证言；3、被害人宋某1均、王某1、徐某、周某、金某、黄某、国某的陈述；4、U盘一个；5、被告人苏支红原在公安机关的供述与辩解。以上证据均经庭审举证、质证，证据来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以确认。本院认为，被告人苏支红以非法占有为目的，利用职务便利将公司货款占为己有，数额较大，侵犯了公司的财产所有权；虚构事实骗取他人财物，数额巨大，侵犯了公私财物所有权，其行为分别构成职务侵占罪和诈骗罪，公诉机关指控的罪成立。被告人一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人的辩护人辩称被告人没有侵占公司货款的故意。经查，被告人苏支红供述其将截留的公司货款用于购买彩票、还他人借款等日常开销挥霍一空，表明其主观目的显然是非法占有。被告人的辩护人辩称被告人与被害人有长期业务关系，其行为构成表见代理，其取得的货款应由公司承担责任，其占有的资金是公司的资金，不构成诈骗。经查，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，所谓表见代理,是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效；因表见代理行为成立而产生的对合同违约赔偿责任的请求权，归属于代理行为的相对人即本案的被害人；民事权利的行使取决于当事人的意思自治，如果被害人没有向武汉百事可乐饮料有限公司主张被告人的行为构成表见代理，便不会产生武汉百事可乐饮料有限公司是否应当对涉案货款承担违约赔偿责任的法律争议，因此亦不能确定涉案货款是否归属于该公司。因此辩护人的该两项辩护意见与事实不符，本院不予支持。鉴于被告人苏支红在公司人员报案后留在现场等待，被抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实，并当庭自愿认罪，依法应当视为投案自首，具备可从轻处罚的量刑情节。被告人的辩护人辩称被告人构成投案自首的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人违法所得的财产，依法应当追缴并返还给被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人苏支红犯诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币六万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑五年十一个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月4日起至2025年1月3日止。）二、继续追缴被告人的违法所得454774元，返还给被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省随州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  陈红艳人民陪审员  陈 君人民陪审员  史晓燕二〇二〇年九月二十一日书 记 员  严 俊