江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0305民初599号原告：刘继业，男，1969年8月26日出生，汉族，住江苏省徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：王秀侠(系刘继业之妻)，女，1966年2月8日出生，汉族，住江苏省徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：刘燕昌，徐州市贾汪区前卫法律服务所法律工作者。被告：刘家宝，男，1981年12月30日出生，汉族，住山东省德州市德城区。被告：德州坤湶钢结构工程有限公司，住所地山东省德州市德城区新华街道办事处德州市105国道东锦棉公寓1单元5层502室。法定代表人：刘家宝，该公司经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：陈万栋，山东中鲁律师事务所律师。原告刘继业与被告刘家宝、被告德州坤湶钢结构工程有限公司（以下简称德州坤湶钢结构公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月8日、2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告刘继业及其委托诉讼代理人王秀侠、刘燕昌、被告刘家宝、德州坤湶钢结构公司的共同委托诉讼代理人陈万栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘继业向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费130228.37元、住院伙食补助费9250元、营养费6290元、护理费29600元、误工费27750元、交通费2000元，合计205118.37元。扣除被告刘家宝支付的医疗费50000元，现主张155118.37元。本案在审理过程中，原告刘继业变更诉讼请求为：判令被告赔偿：1.医疗费130228.37元；2.住院伙食补助费50元/天*185天=9250元；3.营养费40元/天*185天=7400元；4.护理费80元/天*2人*185天=29600元；5.误工费150元/天*185天=27750元；6.残疾赔偿金（23836+5636）*1.78*20年*20%=209840.64元；7.精神损害抚慰金10000元；8.交通费2000元。合计426069.01元。扣除刘家宝支付的50000元，主张376069.01元。事实和理由：原告刘继业受被告雇佣。为被告在贾汪工业园承建的钢结构安装过程中从事安装工作，劳动报酬为150元/天。2018年7月30日，原告在工地从事雇佣活动中从高空摔伤，事发后，原告被送至徐州市中心医院进行救治，伤情诊断为：腰椎骨折伴脊髓损。住院治疗185天，花费医疗费130228.37元，于2019年1月30日好转出院，住院期间，被告刘家宝支付医疗费50000元。现因赔偿事宜协商未果，特诉至贵院，请求支持原告诉请。被告刘家宝辩称，刘家宝本人与原告不存在雇佣关系，所以原告起诉刘家宝属于起诉主体错误，因刘家宝依法不能承担赔偿责任，所以刘家宝为原告垫付的5万元，原告获得赔偿后应予以返还，法院应驳回原告对刘家宝的起诉。被告德州坤湶钢结构公司辩称，原告所诉金额错误，原告所支付的费用包含有陈广金为其垫付的6万元，该6万元不属于原告的损失和费用，应予以扣除。原告与德州坤湶钢结构公司属于工伤赔偿纠纷，属于劳动争议，原告直接起诉到人民法院程序错误，原告应根据法律规定按照劳动争议先行申请劳动仲裁确认劳动关系，然后再申请工伤赔偿，所以本案原告选择程序错误，不符合法律规定，应裁定驳回起诉。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月17日，被告刘家宝投资成立被告德州坤湶钢结构公司，公司类型为：有限责任公司（自然人独资），企业经营范围为：钢结构工程；建筑工程；机电设备安装。2018年6月1日，被告德州坤湶钢结构公司与承德凯特涂装机械制造有限责任公司签订了上海冠致项目钢结构制造安装合同，工程施工地点是江苏徐州工业园区金海科技园内，承包施工江苏徐州工业园区金海科技园内的上海冠致项目钢结构制造安装工程，承包方式为包人工、包质量、包安全。原告刘继业受被告德州坤湶钢结构公司雇佣，从事涉案钢结构制造安装工程的施工工作。2018年7月30日早晨8点左右，原告刘继业和工友王某,4等四个人在涉案施工厂房二层工字钢焊接成的平面框架梁上铺设铁板并用撬棍撬动摆放的铁板过程中，由于原告刘继业脚踩的铁板从二层高空掉落下来，原告刘继业跟随掉落的铁板一起摔落到地面，致其受伤。原告刘继业被送至徐州市中心医院住院治疗，其伤情诊断为：腰椎骨折伴脊髓损害（L1），2018年8月10日治愈出院。同日，原告刘继业入住徐州市中心医院康复科继续住院治疗，其伤情诊断为：腰椎骨折内固定术后，脊髓损伤，神经源性膀胱直肠。2019年1月30日好转出院。综上，原告刘继业共计住院治疗185天，花费医疗费130228.37元，原告刘继业住院治疗期间，被告德州坤湶钢结构公司支付医疗费50000元。2020年5月8日，原告刘继业向本院申请对伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院依法委托南京金陵司法鉴定所进行鉴定。2020年7月16日，该司法鉴定所作出金陵司法鉴定所[2020]临鉴字第938号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人刘继业腰1椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位构成九级伤残。2.被鉴定人刘继业误工期限以180日为宜，护理期限以90日为宜，营养期限以90日为宜。原告刘继业支付鉴定费用2900元。另查明，2019年全省居民人均可支配收入中的工资性收入为23836元，经营净收入为5636元。2019年全省平均负担系数为1.78。上述事实，有接处警工作登记表，徐州市中心医院住院病案材料、入院记录、出院记录、报告单、心电图、医嘱单、江苏省医疗住院收费票据，南京金陵司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书、鉴定收费专用票据，证人张某,4、郝某,4、王某,4的证言及当事人陈述等证据在卷佐证，经过质证，本院予以确认。本案争议焦点为：1.原告刘继业向本院提起诉讼是否需要仲裁前置程序；2.原告刘继业与被告德州坤湶钢结构公司在本次事故中责任比例如何划分；3.原告刘继业主张的各项诉讼请求有无事实和法律依据；4.被告刘家宝应否向原告刘继业承担赔偿责任。一、关于原告刘继业应否按照劳动争议进行仲裁前置程序的问题，本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”结合本案，原告刘继业在被告德州坤湶钢结构公司承包的涉案工程施工过程中，双方并未签订书面劳动合同或达成口头劳动协议，被告德州坤湶钢结构公司未为原告刘继业办理并缴纳社会保险，且被告德州坤湶钢结构公司在庭审中认可：原告刘继业虽然从事有偿工作，但根据证人证言的内容可以证明原告刘继业的工作并不稳定，而是临时性的按天计算工资，原告刘继业的收入不符合法律规定的有固定收入的情形，其误工损失不应该按照150元每天计算。同时，原告刘继业受伤后，被告德州坤湶钢结构公司作为申报工伤的义务主体，未在法定期限内向工伤认定的有关部门申请工伤认定，原告刘继业亦未在法定期限内对其所受伤害向工伤认定的有关部门申请工伤认定，原告刘继业已经失去了主张工伤保险待遇权利的法定条件。原告刘继业在涉案工程施工活动中受到伤害并造成一定的经济损失，以提供劳务者受害责任纠纷为由主张权利并无不当，无需进行仲裁前置，被告德州坤湶钢结构公司作为用工主体及受益人应当对原告刘继业所受伤害承担相应的民事赔偿责任。二、关于原告刘继业与被告德州坤湶钢结构公司在本次事故中责任比例如何划分的问题，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”结合本案，原告刘继业受雇于被告德州坤湶钢结构公司，在从事被告德州坤湶钢结构公司安排的雇佣活动中，不慎从二层高空摔落受伤，造成九级伤残，被告德州坤湶钢结构公司应当承担民事赔偿责任。被告德州坤湶钢结构公司作为接受劳务一方,在组织包括原告刘继业在内人员从事高空施工作业过程中，虽然配备了安全帽等安全防护工具，并未为劳务者提供必要的安全保障措施，亦未对施工现场进行有效的管理和监督,致使原告刘继业自高空坠落摔伤，被告德州坤湶钢结构公司应对该事故的发生承担大部分责任。原告刘继业作为具有完全民事行为能力的人,明知其未进行相应的培训、未取得相应资质而从事高空作业，进行二层工字钢焊接平面框架梁上铺设铁板并用撬棍撬动铁板过程中存在明显的安全隐患，却疏忽大意，未尽到安全注意义务，其在主观上对事故的发生亦存在一定过错，综上，结合原告刘继业的风险预见能力、双方的过错程度及原因力大小等因素，本院酌定原告刘继业应当承担20%的责任，被告德州坤湶钢结构公司应承担80%的责任为宜。三、关于原告刘继业主张的各项诉讼请求有无事实和法律依据的问题。本院认为，原告刘继业各项损失应认定为：1.医药费130228.37元，有江苏省医疗住院收费票据等予以证实，本院予以确认；2.住院伙食补助费9250元（50元/天×185天），原告刘继业住院185天，按50元/天计算住院伙食补助费符合有关规定标准，本院予以支持；3.关于营养费，营养期经鉴定为90日，原告刘继业按照40元/天的标准计算营养费符合有关规定标准，本院支持营养费为3600元（40元/天×90天），超过部分不予支持；4.关于护理费，护理期经鉴定为90日，原告刘继业未提交医疗机构证明或司法鉴定机构鉴定结论证明其确需二人进行护理，故本院支持护理费7200元（80元/天×1人×90天），超过部分不予支持；5.关于误工费，误工期经鉴定为180天，原告刘继业受伤前为被告德州坤湶钢结构公司提供劳务，每天劳务报酬为150元，故本院支持原告刘继业的误工费27000元（150元/天×180天），超过部分不予支持。6.残疾赔偿金209840.64元【(23836元+5636元)×1.78×20年×20%】，符合法律规定及有关文件规定的标准，本院予以支持；7.关于原告刘继业主张精神抚慰金10000元，本院结合刘继业的伤情、伤残等级、责任比例、当地经济水平及精神损害程度等因素，酌定支持精神抚慰金10000元；8.关于交通费，虽原告刘继业未提供交通费票据，但结合原告刘继业伤势、多次入院治疗及进行鉴定等情形，确需发生必要的交通费用，故本院支持原告刘继业的交通费1000元，超过部分本院不予支持。以上各项损失共计398119.01元。被告德州坤湶钢结构公司应赔偿原告刘继业各项损失计318495.21元（398119.01元×80%），已赔付50000元，应再赔付268495.21元。被告德州坤湶钢结构公司虽辩称，案外人陈广金向原告刘继业支付60000元，应当从原告刘继业总损失中予以扣除，因案外人陈广金并非本案民事赔偿责任承担主体，其是否向原告刘继业支付费用，并不减轻被告德州坤湶钢结构公司对原告刘继业的赔偿责任。故被告德州坤湶钢结构公司的上述辩称意见，本院不予采信。四、关于被告刘家宝应否向原告刘继业承担赔偿责任的问题，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。”结合本案，被告德州坤湶钢结构公司系自然人独资公司，被告刘家宝系唯一自然人股东，被告刘家宝未提交证据证明其与被告德州坤湶钢结构公司之间的财产相对独立，应当对被告德州坤湶钢结构公司的债务承担连带责任，即被告刘家宝对被告德州坤湶钢结构公司向原告刘继业应承担的赔偿责任承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告德州坤湶钢结构工程有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告刘继业赔付各项损失计268495.21元；二、被告刘家宝对被告德州坤湶钢结构工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告刘继业的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1140元，鉴定费用2900元，共计4040元，由原告刘继业负担808元，被告德州坤湶钢结构工程有限公司负担3232元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  孙永福二〇二〇年九月二十三日书记员  阚雪梅