山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民终2494号上诉人（原审被告）：马海兵，男，1978年6月30日出生，汉族，山西省祁县村民，现住祁县。委托诉讼代理人：杨乃钰，山西昭余律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭晓东，男，1980年8月29日出生，汉族，山西省祁县村民，现住祁县。委托诉讼代理人：黄天页，女，1982年2月13日出生，系郭晓东妻子。委托诉讼代理人：武军，山西祁欣律师事务所律师。原审被告：齐齐哈尔都市导航广告有限公司祁县分公司，住所地：祁县昌源北路公安局门市7、8号。负责人：张宇科，职务：经理。上诉人马海兵因与被上诉人郭晓东、原审被告齐齐哈尔都市导航广告有限公司祁县分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省祁县人民法院（2020）晋0727民初260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马海兵的委托诉讼代理人杨乃钰、被上诉人郭晓东及其委托诉讼代理人黄天页、武军到庭参加诉讼，原审被告齐齐哈尔都市导航广告有限公司祁县分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马海兵上诉请求：撤销祁县人民法院（2020）晋0727民初260号民事判决第一条由马海兵赔偿郭晓东77359元的判项，依法改判或者发回重审。事实和理由：一审法院判决马海兵承担赔偿责任的理由不充分，责任确定不合理，结果明显不当，依法应予纠正。原审认定本人无相应高处作业资质，未采取必要的安全防护措施。确定本人承担70%的赔偿责任,扣除已垫付106724元，再承担77359元，无法接受。马海兵需要取得国家哪个部门核准这样一个高处作业资质，高处作业资质是属于国家职业资格分类中的哪一类别，是属于专业技术人员应取得的职业资格，还是技能人员应获取的职业资格;是属于准入类别,还是属于水平评价类别,一审判决没有说明。议定工作时，双方已经明确，郭晓东有恐高症，不能爬高，负责地面杂务，每天报酬90元，给付的是最基本的体力，不需要与专业技术人员一样得具备国家职业资格，也不需要与技能人员一样得具备国家职业资格，同时，也不需要国家准入许可，国家也不进行水平评价。至于马海兵本人是否需要具备高处作业资质，一审判决也是没有充分理由。因此,一审判决的高处作业资质不成立。关于未采取必要的安全防护措施问题，这是由于一审没有查明事实真相，导致作出的错误认知。本人对必要的安全防护措施，是非常重视的，在工作过程中，也是再三强调的事项,一审没有对马海兵举证陈述的安全防护措施进行严谨的调查，没有对双方进行详细的审理查明,简单草率认定没有采取必要安全防护措施，进而确定承担赔偿责任，很难让人心服口服。一审对郭晓东是否擅自爬上广告牌摘除吊车钩的行为，没有深入进行调查,更没有进行深入说理认证。郭晓东擅自爬上广告牌摘除吊车钩不是马海兵指派，在广告牌尚未安装固定完好前，作为从事广告牌安装的马海兵，无论如何是不会作出摘除吊钩的指令,更何况是指令有恐高症的郭晓东，一审判决作出的赔偿责任认定明显不合理。综上，一审判决事实不清，赔偿责任确定不当，判决结果应予纠正，恳请二审法院辨明是非责任，支持上诉请求。郭晓东辩称，（一）上诉人的上诉理由是不能成立的，应依法驳回其上诉请求。1.上诉人提出“一审认定需要高处作业资质，但未说明需得到那个部门的核准”。依据《建筑施工高处作业安全技术规范》规定，高处作业是指坠落高度基准面2米以【含2米】有可能坠落的高处进行的作业。本案当中，北方自动控制技术研究所（207所）大门口处大型广告牌，既是广告牌也是钢结构大门，高5米，长10余米，可见该项目不仅属于高处作业，更属于建筑施工，既然是建筑施工就应当具有相应资质，就应当具有工商行政部门核发的资质。并且在该技术规范当中对悬空作业的钢结构的吊装也进行了明确规定。2.上诉人提出安全防护措施问题。依据《建筑施工高处作业安全技术规范》第二节对悬空作业的钢结构的吊装进行强制性规定：其中4.2.1条规定悬空作业应有牢靠的立足处，并必须视具体情况，配置防护栏网、栏杆或其他安全设施。第4.2.2条规定：悬空作业所用的索具、脚手板、吊篮、吊笼、平台等设备，均需经过检验后使用。在第4.2.3条对钢结构的吊装也进行了明确规定：钢结构的吊装，构件应尽可能在地面组装，并应搭设进行临时固定、电焊、高强螺栓连接等工序的高空安全设施，随构件同时上吊就位。拆卸的安全设施亦应一并考虑落实，高空吊装预应钢筋混凝土层架等大型构件前，也应搭设悬空作业所需的安全设施。从上述规定可以看出，上诉人提出安全防护措施问题同样是不能成立的。（二）关于本案的几个问题：1.上诉问题。从本案起诉金额与判决金额来看，被上诉人确实不能满意，但一审法院的认定事实、责任划分是适当的，所以未上诉。2.被上诉人因为此次事故至今不能正常工作生活，与事故发生前相比，性情大变。3.被上诉人本着实事求是的原则，在住院期间上诉人给付的部分医疗费是现金，被上诉人并未出具收据，其可以否认，要求对方举证，但其并没有这么做，没想到上诉人置基本事实不顾，百般推卸责任，说什么是本人私自上去摘钩，这怎么可能，怎么上去的，吊车怎么配合松钩才能摘钩，摘钩行为不是其一人能够独立完成的。综上，一审判决事实清楚、证据充分、适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，恳请二审法院依法予以维持。齐齐哈尔都市导航广告有限公司祁县分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交书面意见。郭晓东向一审法院起诉请求：依法判令马海兵赔偿医药费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、假肢费用、精神抚慰金、财产损失等各项的损失10万元，后郭晓东的伤情经山西光大司法鉴定所鉴定，构成十级伤残，郭晓东增加诉讼请求至238343.78元，鉴定费、诉讼费由马海兵承担。一审法院认定事实：2018年4月起，郭晓东受雇于马海兵从事广告牌的安装工作，2018年9月，马海兵为齐齐哈尔都市导航广告有限公司祁县分公司制作安装位于祁县昌源北路北方自动控制技术研究所（207所）大门口处大型广告牌。2018年10月4日下午5时许，马海兵雇佣吊车对该广告牌进行安装，当日晚上9时左右，郭晓东在5米高的广告牌上摘除吊车钩时跌落受伤。事故发生后，郭晓东被送往祁县人民医院急救，支出医疗费3069元，后于当日被送往山西省煤炭中心医院住院治疗，郭晓东的伤情被诊断为急性闭合性颅脑损伤、右额叶脑挫裂伤、右侧颞角挫裂伤、蛛网膜下腔出血、双额顶部硬膜下积液、轴索损伤、双侧下腔积液、双侧气胸、双肺背侧部分实变、左侧第3-6肋骨骨折、腰2-4间盘膨出、左侧骼骨翼骨折、左侧骼骨、左侧耻骨及左侧坐骨支骨折、左内踝骨折等，支出医疗费125415.12元，根据医嘱外购人血白蛋白16支共计支出6760元，于2018年11月13日出院，医嘱建议：转当地医院继续治疗；加强营养，避免感冒；定期复查头颅CT。2018年11月14日在祁县中医院门诊支出医疗费599.5元，后在祁县中医院继续住院治疗，2018年12月18日出院，支出医疗费2969.56元。两次住院共计74天。其中，在山西省煤炭中心医院住院治疗期间，郭晓东曾于2018年10月30日前往太原市精神病医院门诊治疗，支出医疗费334.6元，在祁县中医院出院后，郭晓东于2019年12月30日前往晋中二院复查，支出医疗费1474.6元。郭晓东的伤残等级经法院委托山西光大司法鉴定所鉴定，郭晓东构成十级伤残，郭晓东为此支出鉴定费1500元。经一审法院审核，郭晓东合理合法的损失如下：1．医疗费140622.38元（关于郭晓东主张的其他外购药22846.8元，因郭晓东提供的收据无对应医嘱且不能确定药物使用人，故一审法院不予考虑）。2．住院伙食补助费7400元（100元×74天）。3．护理费9527元，按2018年山西省居民服务业标准46693元计算74天，即46693元÷365天×74天。4．误工费16200元，即180天×90元（关于郭晓东的误工天数，郭晓东主张465天过长，一审法院结合郭晓东伤情、医院诊断建议事项以及郭晓东住院期间形成的病历记载，并参照公安部《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》，一审法院将误工天数酌定为180天。5．营养费酌情考虑900元（30天×30元）。6．伤残赔偿金62070元，按2018年度山西省城镇居民人均可支配收入31035元×20年×0.1计算。7．被抚养人生活费18756.1元（长女郭怡汝，城镇户口，2008年7月21日生，故按2018城镇居民人均消费支出19790元计算为6926.5元，即19790元×7年x10％÷2；二女郭怡婷，城镇户口，2013年3月3日生，即19790元×12年×10％÷2，为11874元，郭晓东主张18755.6元，一审法院予以支持）。8．鉴定费1500元。9．精神抚慰金5000元。10．交通费酌情考虑1000元。以上损失合计：262975.48元。事故发生后，马海兵为郭晓东垫付医疗费100423元，护理费6300元。一审法院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷，郭晓东系提供劳务方，马海兵系接受劳务方，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，郭晓东作为成年人，在提供劳务过程中，未尽合理注意义务，在5米高的广告牌上摘除吊车钩时跌落导致受伤，对事故的发生存在过失，应对自己的损伤承担相应的责任，一审法院酌定以30％计78893元。马海兵作为接受劳务一方，无相应高处作业资质，未采取必要的安全防护措施，故对郭晓东从5米高的广告牌上摘除吊钩跌落应承担相应的赔偿责任，一审法院酌定以70％计184083元，马海兵已垫付106724元，应再承担77359元。齐齐哈尔都市导航广告有限公司祁县分公司将其从山西八建集团有限公司承揽的5米高的广告牌安装业务转包给没有相应资质的个人，即马海兵，双方虽然约定户内外安装过程中，因安装所造成的自身或者他人人身伤亡由马海兵负责，但该约定违反《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，故对于郭晓东的损失，都市导航公司应与马海兵承担连带赔偿责任。对于郭晓东主张的二次手术费，待实际发生后可另行起诉；对于郭晓东主张的住宿费，该票据出具的时间在郭晓东住院治疗期间，不能认定为郭晓东使用，不予支持。对于王丽彪的证人证言，因王丽彪现受马海兵雇佣，且马海兵就其辩称再未提供其它证据，故一审法院对马海兵的辩称理由不予采信。一审法院判决：（一）限马海兵在判决生效后十日内赔偿郭晓东各项损失共计77359元，齐齐哈尔都市导航广告有限公司祁县分公司对郭晓东上述损失承担连带赔偿责任；（二）驳回郭晓东其他诉讼请求。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为,本案的争议焦点是马海兵作为雇主对郭晓东的受伤是否存在过错，马海兵应否承担赔偿责任。本案系个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。马海兵雇佣郭晓东为其提供劳务，马海兵在享受郭晓东提供的劳动利益时也应为劳动者提供谨慎的安全防护措施。马海兵承揽的业务存在高空作业，其作为雇主应采取必要的安全防护措施以防雇员工作时坠落造成人身伤害。事发当天马海兵未采取必要安全防护措施，是导致郭晓东坠落受伤的主要原因，对郭晓东的损失依法应承担赔偿责任。马海兵上诉称郭晓东有恐高症、其并未指示郭晓东爬高，证据不足本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。马海兵上诉理由不足，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1734元，由马海兵负担。本判决为终审判决。审判长 宁 尧审判员 许 俊审判员 胡庆刚二〇二〇年九月二十七日书记员 李 静