四川省蓬安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1323民初572号 原告：彭宗林，男，1988年10月4日出生，汉族，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：殷林权，四川天普律师事务所律师。 被告：熊营蓬，男，1978年4月17日出生，汉族，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：唐军，四川展宇律师事务所律师。 被告：吕祥，男，1972年8月5日出生，汉族，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：吕功琦，蓬安县助民法律服务所法律工作者。 原告彭宗林与被告熊营蓬、吕祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭宗林及其委托诉讼代理人殷林权，被告熊营蓬及其委托诉讼代理人唐军，被告吕祥及其委托诉讼代理人吕功琦到庭参加诉讼。本案已审理终结。 原告彭宗林向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计206,667元。事实及理由：2019年11月18日，原告受被告熊营蓬电话受雇其锯树，约定两百元一天，次日被告熊营蓬分别三次电话请原告锯树，在当日九点多，有被告熊营蓬、吕祥在的情况下，原告要求提供安全设施，被告熊营蓬称没事，要求原告上树砍伐，在操作中造成原告摔伤的事故，只有被告吕祥全面垫支医疗费，被告熊营蓬不闻不问。后经川北医学院司法鉴定中心鉴定：一、伤残程度十级；二、护理期30天、营养期30天、误工期90天；三、后续医疗费1,000元。因协商赔偿事宜无果，根据相关法律、法规的规定，现为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。 被告熊营蓬辩称，熊营蓬不是适格的被告，熊营蓬不是雇主，与原告没有劳务关系，我与原告均是为被告吕祥做事，都是为吕祥劳动的工人。 被告吕祥辩称：2019年11月11日，蓬安县祺祥装饰工程部经营者吕祥与蓬安县总工会正式签订了《工程承包合同》，该合同工程范围是工人文化宫幼儿园院坝硬化，院坝内数目修剪砍伐等。2019年11月9日上午，吕祥在中医药老广场里遇见刘某时，介绍说熊营蓬专门砍树，并一起至工会幼儿园现场查看。我当着刘某和在场的杨某、刘伟等人向熊营蓬说，由你请人提供技术、机具、设备包干，砍几棵树和剪树枝，完成后要多少钱？熊营蓬当着数人的面回答说要2000元，我说2000就2000.由你请人包干砍剪树枝，完成后就给钱。时至2019年11月19日，熊营蓬才叫来原告（在事后才知道该人叫彭宗林），在砍树过程中受伤。出于人道，我当即拨打120将原告送入蓬安县中医院救治，并先后为原告垫付医疗费等共计14484元。故我虽然承包的工会幼儿园的维护装饰工程，但是我已将砍树剪枝的工作按约定交付给被告熊营蓬承揽，我是定作人，熊营蓬是承揽人，应由他承担责任。 本院经审理认定事实如下：2019年11月11日，蓬安县祺祥装饰工程部经营者吕祥与蓬安县总工会正式签订了《工程承包合同》，工程内容为“工人文化宫幼儿园院坝硬化，院坝内树木修剪、砍伐。百岁亭及公共厕所维护翻新等”。2019年11月19日，原告彭宗林因在该工人文化宫幼儿园内树木上作业时摔伤被送入蓬安县中医医院治疗，住院45天后出院，出院记录中医嘱记载：“1.休息3月；2.术后每月复查直至骨愈合；术后半年内患肢避免剧烈运动及负重；3.院外在医师指导下逐渐增强患肢功能锻炼；4.院外留陪护1人；5.院外加强营养”，医疗费用为8,984元。2020年2月20日，原告彭宗林申请鉴定，2020年3月3日，成都蓉城司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定彭宗林为九级伤残，后续治疗费3,000元，误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为60日，鉴定费为3,100元。本院审理过程中，原告对该鉴定提出异议，原告彭宗林申请由本院组织对其伤残等级进行重新鉴定，2020年6月17日，西南政法大学司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，意见为“被鉴定人彭宗林未构成伤残等级”，鉴定费1,000元，因本次鉴定，彭宗林支付住宿费246元、交通费124元。 同时查明：本院在审理过程中，被告吕祥申请证人出庭作证，证人刘某证实因吕祥需要人砍树，是自己介绍吕祥认识熊营蓬（砍树的），当时说价是2000元包干砍树，清理这些其他的由吕祥负责。证人杨某证实谈钱和锯树不是同一天，谈钱时候说的事2000块钱包锯下来，枝丫这些不管，吕祥该运走的运走，机器设备是熊营蓬提供。 本院认为：公民的健康权依法受法律保护。原告彭宗林在砍树修枝时受伤，事实清楚，证据确凿，本院予以认定。本案的争议焦点在于，一是雇主如何确定，二是责任比例如何分担。 关于本案的第一个争议焦点雇主的认定问题，根据谈价时在场证人的作证及庭审查明，本院对吕祥辩称系2，000元包干给熊营蓬的主张予以采信，被告熊营蓬要约原告进行砍树，并向其发放工资，彭宗林系受熊营蓬的指示，故熊营蓬与彭宗林之间形成劳务关系。 关于本案的第二个争议焦点，赔偿比例问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自已受到损害，适用过错责任原则确定当事人的责任。本案事实表明原告工作时，作为雇主的被告熊营蓬并未提供任何安全技术保障，更未采取措施防止安全事故的发生，对本案的发生具有过错，依法应当承担责任。砍树是一项需要多人协作、具有一定危险性的劳动，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。彭宗林独自一人爬树砍树导致受伤，未对自己尽到必要的安全保护义务，对损害的发生具有过错，故应适当减轻熊营蓬的责任。被告熊营蓬称与原告均系受雇于蓬安县祺祥装饰工程部经营者吕祥，因该说法缺乏证据支持，本院不予采信。吕祥作为承揽合同的定作方，尽到了合理注意义务，且在彭宗林受伤后及时安排救治，故其无赔偿责任。综合案件事实及各方经济状况，为妥善解决纠纷，本院酌定各方承担责任的比例为原告30％、被告熊营蓬承担70%责任。涉诉工程实质是蓬安县祺祥装饰工程部（经营者为被告吕祥）将整个砍树项目承包给熊营蓬，原告应起诉蓬安县祺祥装饰工程部，起诉吕祥主体不适格，加之蓬安县祺祥装饰工程部作为定作人亦不不应对此此事故承担责任，故原告主张由被告吕祥承担责任的诉讼请求本院不予支持。 因本次事故给原告造成的各项损失，参照法庭辩论终结前上一统计年度的统计数据，结合原告的请求，本院审查如下： 1、医疗费，8,984元，有医疗费发票佐证，本院予以确认。 2、后续医疗费，鉴定结论为3,000元，本院予以确认。 3、住院期间伙食补助费，原告住院期间为45天，本院酌情按50元/天标准计算，为2,250元。 4、营养费，鉴定建议为60天，原告主张营养费按照30元/天标准计算，本院予以认定，即1,800元。 5、护理费，本院酌情参照2018年四川省就业人员平均工资计算，为64,717元÷365天×60天=10,638.4元。 6、误工费，原告误工期限经鉴定为120天，结合医生医嘱要求其休息3个月，本院予以采信。原告在工地作零工，未予以证实其真实收入，本院按照2018年四川省就业人员平均工资计算为64,717元÷365天×120天=21,276.82元。 7、交通费，结合原告提供的交通费票据及被告实际住院情况，本院酌情认定500元。 8.鉴定费，本次事故经两次鉴定，第一次3100元，第二次鉴定1000元，但第二次系为第一次鉴定的补正，故第二次鉴定的鉴定费用本院不予支持。鉴定费按3,100元计算。 上述损失合计51,549.22元。由被告熊营蓬承担70%即36,084元。余下部分由原告彭宗林自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决如下： 一、被告熊营蓬在本判决书生效之日起二十日内赔偿原告彭宗林36,084元。 二、驳回原告彭宗林的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,200元（已由原告彭宗林预交），由被告熊营蓬负担500元，由原告彭宗林负担1,700元。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  沈蓬云 二〇二〇年九月二十九日 书记员  唐 瑜