辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽04民终1859号 上诉人（原审原告）：秦利伟，男，1964年9月20日出生，汉族，住抚顺市顺城区。 委托诉讼代理人：江国清，抚顺市顺城区将军堡街道法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：抚顺市沈抚新城公交巴士有限公司，地址：抚顺经济开发区科技城9#标准厂房办公楼。 法定代表人：梅金财，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘明，该公司法律顾问。 委托诉讼代理人：芦尚池，该公司综合办公室副主任。 上诉人秦利伟因与被上诉人抚顺市沈抚新城公交巴士有限公司(以下简称“公交公司”)劳动争议纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2019）辽0404民初3322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月21日立案受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 秦利伟上诉请求：撤销一审判决，改判确认被上诉人解除劳动合同违法并支付赔偿金；由被上诉人公交公司承担诉讼费用。事实和理由：上诉人于2012年1月1日入职。2019年6月20日上诉人在工作中与公司司机发生争吵进而厮打起来，半月后公交公司通知解除劳动关系。一审法院认为上诉人在上岗前，公交公司就人事管理制度对驾驶人员进行了培训，属于公交公司将规章制度向职工进行了公示，基本符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，一审认定解除劳动合同没有违反法律规定。上诉人认为一审没有对公交公司规章制度进行审查，并简单认为符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，明显错误，应予纠正。 公交公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律得当，应予维持。 秦利伟向一审法院起诉请求：其于2012年1月1日入职公交公司，2015年1月26日工作中受伤，被鉴定为九级伤残。2019年6月20日其在工作中与公司司机楼某发生争吵进而厮打起来，半个月后，公司通知其解除劳动合同。原告为此向抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求公交公司支付1、违法解除劳动合同经济赔偿金82828.32元；2、修车款3700元；3、2019年6月21日至2019年7月5日工资3801元；4、一次性工伤医疗补助金58195.44元；5、一次性伤残就业补助金62121.35元。 经审理查明：2012年1月1日，秦利伟与公交公司第一次签订劳动合同，履行期限2年。2015年1月1日，秦利伟与公交公司第二次签订劳动合同，履行期限仍是2年。公交公司职工上岗前均进行了岗前培训。2015年3月秦利伟因工受伤，2015年7月20日经抚顺市人力资源和社会保障局认定为工伤，伤残程度为九级。2018年1月1日，秦利伟与公交公司签订无固定期限劳动合同。2019年6月20日，秦利伟在工作中与同事发生争吵，进而厮打起来。2019年7月5日，公交公司经公司工会同意后以秦利伟违反“沈抚公交政发【2015】24号关于《驾驶员日常工作规范及实施细则》的补充规定”，属于严重违反用人单位规章制度为由与秦利伟解除劳动关系。2019年7月11日，秦利伟向抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付：1、违法解除劳动合同经济赔偿金82828.32元；2、修车款3700元；3、2019年6月21日至2019年7月5日工资3801元；4、一次性工伤医疗补助金58195.44元；5、一次性伤残就业补助金62121.35元。2019年10月18日，该仲裁委员会以“抚开劳人仲裁字【2019】第46号裁决书”，裁决如下：1、公交公司支付秦利伟一次性工伤医疗补助金，按社保经办机构计算金额为准；2、公交公司支付一次性伤残就业补助金53188.44元；3、秦利伟要求公交公司支付违法解除劳动关系经济补偿金82828.32元，不予支持；4、修车款3700元，不予支持；5、公交公司支付秦利伟2019年6月21日至2019年7月3日期间的工资1320元。2019年11月1日秦利伟以诉称理由向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，首先，秦利伟与公交公司形成无固定期限劳动合同关系。秦利伟等职工上岗前，公交公司已经就人事管理制度等对驾驶员进行了培训，属于公交公司将公司规章制度公示了上岗职工，基本符合《劳动合同法》第四条规定。公交公司“沈抚公交政发【2015】24号关于《驾驶员日常工作规范及实施细则》的补充规定”明确了驾驶员必须具备基本的品德修养和行为自律，对于在工作场所发生打架、斗殴、寻衅滋事等恶劣行为的，对责任人解除劳动关系，终止合同。本案中，秦利伟在工作期间与同事发生打架、斗殴事件，确系严重违反了公交公司的上述规章制度。《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的；用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同。据此，公交公司与原告秦利伟解除无固定期限劳动合同符合法律规定。秦利伟要求公交公司支付违法解除劳动关系经济补偿金82828.32元，无法律依据，一审法院不予支持。其次，秦利伟要求公交公司依法支付一次性伤残就业补助金差额部分8932.91元问题。《辽宁省工伤保险条例》第九条规定：因工致残被鉴定为七级至十级伤残的职工，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位要支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金标准按统筹地区上年度职工月平均工资计算，七级为12个月平均工资，八级为10个月，九级为8个月，十级为6个月。伤残就业补助金按本人月工资计算，不得低于统筹地区最低月工资标准，七级伤残就业补助金为20个月本人月工资，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。2019年8月20日，秦利伟一次性领取了工伤医疗补助金。伤残就业补助金按本人月工资计算，参照原劳动部劳部发[1995]223号“关于发布《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》的通知”第三条(一)款：造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用。月工资是职工应领工资而非实领工资。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，员工月平均工资按照劳动合同解除或者终止前十二个月的应得工资计算平均值，工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。经计算，秦利伟劳动合同解除前的12个月的平均月工资为5103.97元。秦利伟的一次性伤残就业补助金为5103.97元*12个月=61247.64元。再次，秦利伟诉求公交公司支付因违法解除劳动关系导致其不能工作期间的误工损失20707.08元问题。2019年7月5日，公交公司与秦利伟解除劳动合同，公交公司已经按期支付秦利伟6月份工资，仅存在5天工资未结算。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》中规定，折算日工资时不能排除法定节假日，实际上员工的日工资计算标准为：月工资收入/月计薪天数。月计薪天数=(365-104)/12=21.75天。公交公司应支付秦利伟的剩余工资为5103.97元/21.75天*5日=1173.33元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《辽宁省工伤保险条例》第九条之规定，判决：一、抚顺市沈抚新城公交巴士有限公司支付秦利伟一次性伤残就业补助金61247.64元；二、抚顺市沈抚新城公交巴士有限公司支付秦利伟剩余工资1173.33元；三、驳回秦利伟的其它诉讼请求。上述给付款项于本判决生效后十日内履行。案件受理费10元，由秦利伟与抚顺市沈抚新城公交巴士有限公司各负担5元。 本院二审期间，当事人未提交新的证据。经审理确认一审认定事实。 本院认为，上诉人秦利伟从事公交车驾驶员工作多年，熟悉驾驶员行为规范。2019年6月20日秦利伟在驾驶公交车过程中，与前面同向行驶的公交车司机因行车速度发生争执，继而停车，在车内与前车司机发生厮打。秦利伟的行为危及乘客安全，属于严重违反劳动纪律，一审法院认为其违反公交公司规章制度，公交公司按规定解除劳动关系有事实依据，应予支持。 综上所述，上诉人上诉理由缺乏依据，不予支持。原审认定事实基本清楚，判决结果适当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由上诉人秦利伟负担。 本判决为终审判决。 审判长  尹立威 审判员  王冬雨 审判员  韩 雪 二〇二〇年九月二十四日 书记员  刘 娟