江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终2465号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市市北区徐州北路170号利群宇恒大厦6层。负责人：许宝宁，该公司副总经理。委托诉讼代理人：左姣姣，江苏岸庆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈善平，女，1970年12月1日出生，汉族。原审被告：刘军先，男，1978年11月8日出生，汉族。上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称阳光财保公司）因与被上诉人陈善平、原审被告刘军先机动车交通事故责任纠纷一案，不服金湖县人民法院（2020）苏0831民初576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人阳光财保公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判上诉人少赔偿31609元；二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：根据陈善平的伤情，一审认定的误工期限缺乏事实依据，且陈善平无健康证，一审认定陈善平职业为厨师亦缺乏依据。被上诉人陈善平未作答辩。原审被告刘军先未陈述意见。陈善平向一审法院诉讼请求：1、判令赔偿被告各项损失共计165218.71元；2、被告承担本案的诉讼费用。一审法院经审理认定事实如下：一、交通事故发生的情况及责任认定2019年9月27日6时10分许，刘军先驾驶鲁Ｂ×××××小型轿车由北向南行驶至金湖县城金湖东路大商城门前路口时，与由西向东陈善平驾驶的苏Ｈ×××××正三轮载货摩托车相撞，致陈善平受伤，两车及三轮摩托车所载货物损坏，造成道路交通事故。该交通事故经金湖县公安局交通警察大队认定，刘军先负事故的全部责任、陈善平无责任。二、事故后果事故发生后，陈善平因左侧肋骨骨折、双侧胸腔积液、多处挫伤等，在金湖县人民医院住院治疗15天。出院医嘱：1.休息三个月，加强营养及护理，胸带固定；2.继续口服药物治疗；3.一月、三月后来院复查，定期普外科门诊复诊，不适随诊。2020年1月13日、2月12日、3月12日三次医嘱意见均为休息一个月。2020年5月14日，淮安市洪泽区人民医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈善平因交通事故致左侧多发肋骨骨折构成十级伤残。三、车辆保险情况刘军先驾驶的车牌号为鲁Ｂ×××××小型轿车在阳光财保公司投保了交强险及金额为100万元的商业三者险且不计免赔。事故发生在保险期限内。四、本案责任承担主体本案是机动车与机动车之间发生的交通事故，故依据道路交通事故认定书确定的责任划分，刘军先应向陈善平承担相应赔偿责任。因涉案车辆在被告阳光财保公司处投保了交强险及商业三者险100万元并附加不计免赔，故阳光财保公司应首先在交强险限额内予以赔偿，超出交强险部分在商业三者险限额内予以赔偿。五、医疗费7173.71元各方对此均无异议，予以确认。六、住院伙食补助费750元(15天×50元/天)各方对此均无异议，予以确认。七、营养费3150元（105天×30元/天）各方对此均无异议，予以确认。八、误工费24385元（49447元/365天×180天）陈善平主张误工费27300元（140元/天×195天），刘军先无异议。但阳光财保公司认为出院后的每次医嘱都要求陈善平休息，总计3个月，陈善平经过这么长时间的诊疗，病情都没有得到改善，不符合常理，误工期限应当为105天，不应该有195天，且计算标准应当由陈善平提供银行流水，来证明其具体的误工损失。陈善平为证明自己的主张提供了金湖县人民医院的出院记录及疾病诊断证明书，证明实际住院15天，出院时医嘱休息3个月，出院后复诊时三次医嘱又建议其各休息1个月，合计应为195天。因阳光财保公司经一审法院释明，表示不申请对误工期限进行司法鉴定，同意由一审法院酌定。一审法院认为，实际误工天数应当根据陈善平的损伤情况，结合其治疗与恢复情况综合评定，故酌定误工天数为180天。关于误工费的标准，因陈善平未能提供证据证明其实际减少的收入数额，一审法院根据原告的职业情况，参照本省2019年度城镇私营单位餐饮业就业人员年平均工资标准49447元计算误工费。九、护理费14224元（49447元/365天×105天）陈善平主张护理费14700元（140元/天×105天），刘军先无异议，阳光财保公司对于护理期限无异议，但对标准只认可100元每天。一审法院根据陈善平的伤情及陈述的护理人员（城镇私营单位餐饮业就业人员）及本地护理费标准，按49447元/365天×105天计算为宜。十、交通费200元陈善平主张交通费500元，刘军先对此无异议。阳光财保公司仅认可200元。考虑居住地与医院有一定的距离，必然产生相应的交通费用，但未提供相应的票据，故酌定交通费为200元。十一、残疾赔偿金104920元[（23836+5636）×1.78×2年]十二、精神损害抚慰金5000元陈善平主张的精神损害抚慰金5000元，刘军先无异议。阳光财保公司仅认可1000元。一审法院认为，精神损害抚慰金应根据受害人年龄、伤残等级、本次事故中的责任等综合确定，本案中陈善平构成十级伤残，且在本次事故中无责任，故对该项主张予以支持。十三、物损300元陈善平主张500元物损，但未能提供相关证据证明损失的数额。刘军先无异议。阳光财保公司认为由法院酌定。一审法院认为，因本次事故实际上造成了陈善平驾驶的三轮车所载货物的损坏，且无责任，故物损酌定为300元。十四、鉴定费1225元陈善平为伤残程度鉴定支付了鉴定费用1225元。综上所述，一审法院认定陈善平因交通事故造成的损失为：医疗费7173.71元、住院伙食补助费750元、营养费3150元、误工费24385元、护理费14224元、交通费200元、残疾赔偿金104920元、精神损害抚慰金5000元、物损300元，合计160102.71元。上述款项由阳光财保公司在涉案车辆投保的交强险限额内赔偿陈善平各项损失120300元（其中精神损害抚慰金5000元在交强险限额内优先赔偿），在商业第三者责任险限额范围内赔偿原告陈善平各项损失39802.71元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于判决发生法律效力之日起二十日内，赔偿陈善平因该交通事故产生的各项损失合计160102.71元（上述款项汇入以下账户：金湖县人民法院，开户行：江苏常熟农村商业银行股份有限公司金湖支行，账号：10×××78）；二、驳回陈善平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3604元，减半收取1802元，鉴定费1225元，合计3027元，陈善平负担94元，刘军先负担2933元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。二审经审查确认一审法院查明的事实。二审另查明一审法院（2019）苏0831民初1553号案件中认定陈善平系失地农民，且从事帮厨工作。本案二审争议焦点为一审判决认定的误工费是否合理。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”被上诉人陈善平事故发生时为失地农民，但其在事故发生前一直从事帮厨以维持生计，其受伤致残后必定导致生产收入减损，原审法院根据被上诉人陈善平的误工期，参照城镇私营企业单位餐饮业就业人员年平均工资标准计算误工费并无明显不当。上诉人称不应计算误工费没有法律依据,不予采信。关于误工期限，因上诉人一审未申请司法鉴定并请求人民法院依法酌定，一审法院根据陈善平的出院医嘱及三次复诊的医嘱合并计算误工期亦无明显不当。综上，上诉人阳光财保公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费429元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 坚审 判 员  孙 艳审 判 员  蒋其举二〇二〇年九月十七日法官助理  宋 诚书 记 员  张成秋