山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终10536号 上诉人（原审原告）：李新元，男，1965年1月12日出生，汉族，住山东省商河县。 委托诉讼代理人：刘学玉，山东国人律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司，住所地山东省青岛经济技术开发区长江中路519号建国大厦。 负责人：韩荣，总经理。 委托诉讼代理人：张蕾，山东首辰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘瑜，男，1989年9月5日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 上诉人李新元因与上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司（以下简称平安保险公司）、被上诉人刘瑜机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院(2020)鲁0211民初10109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李新元上诉请求：1.撤销一审判决，改判被上诉人在超出交强险限额部分按照80%的责任比例承担赔偿责任(上诉标的额19152.53元)；2.一审和二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：李新元驾驶的是非机动车，在交通事故中处于弱势一方，对方驾驶机动车在道路交通中处于强势，根据道路交通优者负担原则，被上诉人应当承担更多的责任。 平安保险公司辩称，道路交通事故认定书认定李新元负次要责任，一审认定李新元承担30%的责任正确。 刘瑜未作陈述。 平安保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项，并依法改判(差额78746.22元)；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：李新元的左髋关节损伤基础不足，其伤残程度达不到9级。青岛青大司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》5.9.6.9“四肢任一大关节(踝关节除外)功能丧失50%以上”之规定，出具李新元左髋关节损伤九级伤残的鉴定报告。但李新元在鉴定所查体时，上诉人对其进行拍照，从照片上看到其自然状态坐着的角度，髋关节前屈约100-120度左右，而鉴定报告中载明李新元被动测量的髋关节前屈角度为40度，其鉴定内容明显与事实不符，依据不足。 李新元辩称，青岛青大司法鉴定所鉴定报告由人民法院委托，鉴定结论客观、公正，应当采信。原审中，鉴定人出庭接受质询，该鉴定报告也无瑕疵。现场查体时，保险公司工作人员也在现场，对李新元的伤情作出了全面的查勘，监督了鉴定的过程，对鉴定的程序和方法都没有提出异议，保险公司对鉴定人拍摄的检测度数都进行了拍照，测量可以有两个正反读数。 刘瑜未作陈述。 李新元向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿各项损失共计344947.85元。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年7月8日7时30分许，刘瑜驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车与李新元驾驶二轮电动车发生交通事故，致原告受伤，两车受损，交警部门认定刘瑜负事故主要责任，原告负事故次要责任。鲁Ｂ×××××号小型轿车在被告平安保险公司处投保了交强险和商业三者险，平安保险公司应在保险范围内承担赔偿责任，不足部分，由被告刘瑜承担赔偿责任。原告李新元因本次交通事故造成的各项损失：医疗费108719.41元、住院伙食补助费1700元（100元×17天）、护理费18000元（100元×180天）、交通费1000元、误工费18500元（100元×185天）、伤残赔偿金239729.6元（54484元×20年×22%）、被扶养人生活费7758.52元（35266元×5年×22%÷5人）、鉴定费1300元、精神抚慰金5000元，以上共计401184.81元，其中交强险120000元，超出部分由平安保险公司在商业险内按照80%的责任比例承担，共计344947.85元，要求在交强险限额内先行承担非医保用药和精神抚慰金。 一审法院认定事实：2019年7月8日7时30分许，刘瑜驾驶鲁Ｂ×××××号车辆沿奋进路由南向北行驶至事故地点处，与李新元驾驶电动车行驶至此相撞，造成两车受损，李新元受伤。该事故经青岛市交通警察支队黄岛大队现场勘察及调查取证，认定刘瑜负事故主要责任，李新元负事故次要责任。鲁Ｂ×××××号车辆在被告平安保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，交强险投保期限自2019年6月28日至2020年6月27日，第三者责任商业险投保期限自2019年7月5日至2020年7月4日，第三者责任商业险投保限额为100万元，且投保不计免赔特约险。事故发生后，平安保险公司为原告垫付医疗费10000元。 原告受伤后于当日到青岛市黄岛区中医医院住院治疗1天，诊断为：左股骨近端粉碎性骨折，右胫腓骨远端粉碎性骨折，于当日出院，并于当日到青岛大学附属医院住院治疗16天，诊断为：股骨粗隆间骨折，胫腓骨下端骨折（右侧），于2019年7月24日出院，原告共计支出医疗费108719.41元。原告之父李培慕于1935年6月11日出生，共生育子女五人。 2020年1月13日，经法院委托，青岛青大司法鉴定所出具鉴定意见：李新元左髋关节功能丧失构成九级伤残，右踝关节功能丧失构成十级伤残。原告为此支出鉴定费1300元。平安保险公司对青岛青大司法鉴定所出具的鉴定报告提出异议，申请鉴定人员出庭接受质询。在质询过程中，被告平安保险公司提出问题：根据鉴定报告第4页，伤者活动度查体时髋关节是40度，但根据平安保险公司测量是100-120度,提供照片一份，因此与查体所见不符，事实不符，请鉴定所作出说明。鉴定人员解答：髋关节查体需要仰卧位查体，平安保险公司的照片不能证明平安保险公司的主张。原告受伤较严重，骨折情况较重，伤残等级客观。 原告提供的青岛大学附属医院的费用清单中记载本案非医保用药数额为20902.88元。平安保险公司提供的投保签单投保人签章处签有被告“刘瑜”两字，为电子签名。 一审法院认为，刘瑜驾车与李新元驾驶电动自行车发生交通事故，致原告受伤，两车受损。交警部门认定刘瑜负事故主要责任，原告负事故次要责任。该责任认定并无不当，法院予以确认。因鲁Ｂ×××××号车辆在平安保险公司处投保交强险和商业三者险，平安保险公司应在交强险限额内先行赔偿原告的损失，不足部分，平安保险公司应在商业三者险范围内按照合同约定赔偿原告的损失。综合原告和被告刘瑜的违章行为，法院认为本次交通事故的责任比例以3（原告）：7（刘瑜）为宜。 平安保险公司主张扣除非医保用药，属于免除被告平安保险公司的部分赔偿责任，平安保险公司提供的商业三者险条款和投保签单能够证明平安保险公司已经就上述免责条款对投保人进行提示和明确说明，上述免责条款发生法律效力，平安保险公司在商业三者险范围内不承担非医保用药。根据原告提供的青岛大学附属医院的费用清单，本案非医保用药应为20902.88元，该费用由平安保险公司在交强险限额内先行赔付10000元，剩余非医保用药10902.88元由刘瑜赔偿7632.02元（10902.88元×70%）。 原告的损失确认如下：医疗费108719.41元、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天），护理费13500元（100元/天×135天），交通费500元，误工费18500元（100元/天×185天），残疾赔偿金247488.12元（54484元/年×20年×22%+35266元/年×5年÷5人×22%），鉴定费1300元。精神抚慰金2000元。原告各项损失共计393607.53元，由平安保险公司在交强险限额内赔偿120000元（包含精神抚慰金2000元），诉前已经垫付10000元，尚应赔偿110000元（包含精神抚慰金2000元）；余款273607.53元由平安保险公司在商业三者险范围内赔偿183893.25元（273607.53元×70%-7632.02元），刘瑜应赔偿原告非医保用药7632.02元。刘瑜虽未到庭，但本案事实已经查清，可依法缺席判决。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司在交强险限额内赔偿原告李新元因本次交通事故造成的各项损失共计110000元（包含精神抚慰金2000元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司在商业三者险范围内赔偿原告李新元因本次交通事故造成的各项损失共计183893.25元；三、被告刘瑜赔偿原告李新元因本次交通事故造成的非医保用药共计7632.02元。上述一至三项均于判决生效后十日内付清。四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费6474元，减半收取3237元，由原告负担333元，由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司负担2854元，由被告刘瑜负担50元。 二审期间，当事人没有提交证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据上诉人上诉和被上诉人答辩，本案二审争议的焦点问题是：一审判决认定的责任比例和采信鉴定意见是否正确。涉案道路交通事故认定刘瑜承担事故主要责任、李新元承担次要责任，一审判决认定的责任比例符合主次责任的范围，根据双方违章行为划分的责任比例适当，李新元主张其处于弱势的上诉理由不成立，本院不予支持。关于鉴定意见的问题，一审中鉴定人已经出庭接受质询并对平安保险公司争议的焦点进行合理解释，也没有提供证据证明鉴定机构对测量的度数有误或存在其他符合重新鉴定的情形，一审法院采信鉴定意见并无不当。平安保险公司的上诉理由不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人李新元、中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费由上诉人李新元负担279元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司负担1769元。 本判决为终审判决。 审判长  伍亚荣 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇二〇年九月二十四日 法官助理 唐伟柏 书记员刘云龙 书记员李勇