浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终2919号 上诉人（原审原告、反诉被告）：宁波律凯电器有限公司。住所地：慈溪市新浦镇老浦村心连心路7-1号。 法定代表人：王孝举，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张天云，浙江和义观达（慈溪）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：中基石化有限公司。住所地：宁波市鄞州区会展路222号079幢4-1-1。 法定代表人：周巨乐，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邱叶，浙江导司律事务所律师。 委托诉讼代理人：徐伟，浙江导司律事务所律师。 上诉人宁波律凯电器有限公司（以下简称律凯电器公司）因与被上诉人中基石化有限公司（以下简称中基石化公司）买卖合同纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2020）浙0212民初2112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案受理后，依法独任审理，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 律凯电器公司上诉请求：一、依法撤销鄞州区人民法院（2020）浙0212民初2112号民事判决书，依法改判；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.本案中双方签订两份买卖合同，在前一份因被上诉人迟延发货，导致出现货款纠纷后，致使本合同的纠纷产生。聊天记录中“不做了”，结合上下文以及被上诉人未发货的事实，是被上诉人违约。相反上诉人在合同期间内积极沟通，是明确想履行合同的，故一审法院认定事实不清。2.在被上诉人未履行本合同情况下，上诉人唯有要求退还保证金，解除合同，上诉人不存在违约行为。 中基石化公司辩称：请求驳回上诉，维持原判。 律凯电器公司向一审法院起诉请求：1.中基石化公司返还律凯电器公司定金40000元；2.中基石化公司支付律凯电器公司违约金86800元；3.中基石化公司承担律凯电器公司为实现债权支出的律师费5000元。一审审理中，律凯电器公司将第一项诉讼请求中的定金40000元变更为保证金40000元，同时撤回第二、三项诉讼请求。 中基石化公司向一审法院反诉请求：1.解除双方于2019年12月10日签订编号为SH18H1HLV1904500的《销售合同》；2.律凯电器公司向中基石化公司支付违约金86800元；3.律凯电器公司承担中基石化公司为实现债权而支出的律师费4166元；4.律凯电器公司支付中基石化公司保全担保费205元。一审审理中，中基石化公司撤回第4项诉讼请求。 一审法院认定事实：2019年12月10日，律凯电器公司、中基石化公司签订《销售合同》一份，约定律凯电器公司向中基石化公司购买丙烯共聚物50吨，单价8680元/吨，总金额为434000元。律凯电器公司需于每批货物发货前向供方出具书面的发货通知，最晚须于2019年12月31日前向供方出具合同项下全部货物的书面发货通知。律凯电器公司须于2019年12月11日前电汇支付40000元作为履约保证金，若律凯电器公司违约中基石化公司有权没收全部保证金，保证金可分批按比例抵作货款。中基石化公司有任一合同项下逾期支付中基石化公司货款的，中基石化公司均有权停止交付本合同项下的货物。上述合同签订后，律凯电器公司于2019年12月11日向中基石化公司支付保证金40000元。2019年12月19日至2019年12月26日期间，律凯电器公司、中基石化公司就双方在之前合同项下货款支付、延期交货、补偿损失问题反复进行沟通。2019年12月20日，在反复协商后中基石化公司提出折中办法：后面不是有8680元的合同吗，如果你们要执行，220×20的损失我们承担一半，2000块，后面单价改低408640。我可以今天给你签补充协议，但你们今天要把前面的货款付了。律凯电器公司要求按照“220×20=4400”的方案，中基石化公司表示其折中办法是最后方案，不能再改变。律凯电器公司未再回复。2019年12月25日，律凯电器公司向中基石化公司询问涉案合同项下货物何时可配送，30号是否能送，中基石化公司回复称差不多，并问律凯电器公司前面的货款是否要支付。律凯电器公司回复称“老板今天刚刚回公司呢。JM370K的改单协议做一份，8640，上一票的货款等一下就可以付掉了”。中基石化公司称“不做了上次跟你们说的时候不弄，现在谁还给你弄”。律凯电器公司称“上次我也没拒绝你啊。老板出差去了，搁置了”。中基石化公司回复“嗯。那现在这事，已经交给公司处理了，律师函也都发了，走公司流程了。你们不付款也走下一步了。现在去改合同，没人会签字的。” 一审法院另查明，中基石化公司以律凯电器公司欠其货款44400元未付为由于2020年3月10日向一审法院提起诉讼，要求律凯电器公司支付货款44400元、违约金8880元、实现债权的律师费2500元及保全费担保费125元。一审法院于2020年3月12日作出判决，判决支持了律凯电器公司的诉讼请求。 一审法院再查明，律凯电器公司为案件诉讼支出律师费5000元，中基石化公司为案件诉讼支出律师费4166元。 一审法院认为，律凯电器公司、中基石化公司签订的《销售合同》系双方真实、自愿的意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，应为合法、有效，双方均应按约履行。该案中，律凯电器公司以中基石化公司拒绝向律凯电器公司发货，且中基石化公司业务员在微信聊天记录中提出“不做了”明确表示不履行涉案合同为由，要求中基石化公司退还保证金，中基石化公司则认为律凯电器公司在合同履行期间要求退还保证金是以行为明确表示不再履行合同，构成根本违约。一审法院认为，对于中基石化公司拒绝发货，因双方在合同中约定中基石化公司有任一合同项下逾期支付中基石化公司货款的，中基石化公司均有权停止交付本合同项下的货物，现律凯电器公司尚欠中基石化公司其他合同项下货款44400元未支付，中基石化公司为此拒绝向律凯电器公司交付货物，符合合同约定，是行使其正当权利，不构成违约。对于中基石化公司业务员在微信中的“不做了”，结合上下文应是对律凯电器公司工作人员提出“JM370K的改单协议做一份”要求的回复，并非不再履行涉案合同之意思表示。故一审法院认为，律凯电器公司关于中基石化公司单方提出不再履行合同构成违约的主张缺乏依据，一审法院不予采信。另外，保证金是律凯电器公司为履行涉案合同之保证，现合同尚在履行中，律凯电器公司要求中基石化公司退还保证金，即以行为表明其不再履行涉案合同，中基石化公司的合同目的已无法实现，中基石化公司据此要求解除双方《销售合同》于法有据，一审法院予以支持。合同解除后，中基石化公司再占有律凯电器公司的保证金缺乏依据，应该予以退还，但律凯电器公司违约给中基石化公司造成的损失亦应该予以赔偿。关于违约金，中基石化公司要求律凯电器公司按照合同约定的未履行部分之20%即86800元支付，对此，律凯电器公司认为律凯电器公司、中基石化公司双方因为另一合同存在纠纷导致双方在本合同履行中产生纠纷，律凯电器公司的违约恶意不明显，中基石化公司主张的违约金过高，要求一审法院调整。一审法院结合律凯电器公司、中基石化公司的合同履行情况及律凯电器公司的违约情况酌情确定为合同总价的10%。对中基石化公司要求律凯电器公司支付其律师费4166元的主张，符合双方合同约定，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决：一、解除律凯电器公司与中基石化公司于2019年12月10日签订编号为SH18H1HLV1904500的《销售合同》；二、中基石化公司返还律凯电器公司保证金40000元；三、律凯电器公司支付中基石化公司违约金43400元；四、律凯电器公司支付中基石化公司为实现债权而支出的律师费4166元；上述第二、三、四项抵销后，律凯电器公司需支付中基石化公司款项7566元，限于一审判决生效后七日内履行完毕。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审本诉受理费800元，减半收取400元，由中基石化公司负担；一审反诉受理费2074元，减半收取1037元，由律凯电器公司负担542元，中基石化公司负担495元。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为律凯电器公司是否违约。律凯电器公司主张在双方沟通中中基石化公司业务人员提出“不做了”是表示不再履行涉案合同，但结合整个聊天记录上下文判断，可以确认“不做了”是对“JM370K的改单协议做一份”的回应，并非表示不再履行本案合同。双方之间其他合同项下存在逾期未付货款，根据本案合同约定，中基石化公司有权暂停交付本案合同项下的货物，一审法院认定中基石化公司不构成违约并无不当。在中基石化公司未违约的情形下，律凯电器公司起诉要求退还保证金表明不再履行本案合同，一审法院认定律凯电器公司构成违约亦无不当。 综上，律凯电器公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费989元，由上诉人宁波律凯电器有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  沈路峰 二〇二〇年九月二十二日 书记员  汤李燕