陕西省扶风县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0324民初1683号 原告：王某某，男。 被告：辛某某，男。 被告：张某某，女。系被告辛某某之妻。 共同委托诉讼代理人：张宽祥，扶风县148法律服务所法律工作者。 原告王某某与被告辛某某、张某某种植、养殖回收合同纠纷一案，本院于2020年8月3日受理后，分别于同年8月31日、9月11日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王某某，被告辛某某、张某某及其共同委托诉讼代理人张宽祥到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告王某某于2020年8月3日向本院提出诉讼请求：1、判令被告退回树苗定金5500元；2、判令被告清偿种条折价款5424元；3、判令被告成品苗增值赔偿金8100元；4、本案诉讼费用由被告承担。同年8月11日，原告重新提交诉状，变更诉讼请求为1、判令解除双方书面合同和口头延续协议；2、判令被告依据合同退回树苗定金11000元；3、判令被告依据合同清偿种条折价款20000元；4、判令被告依据合同赔偿成品苗增值赔偿金8100元。5、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年3月，原告在新疆一农业公司做技术指导，和当时公司项目经理协商从陕西定向嫁接一批果树苗。于是和被告张某某电话商议，达成10000株左右桃树实生苗嫁接意向,由张某某找人嫁接，公司出嫁接费用和种条，当年秋后或第二年春季挖走半成品苗，上车货款两清。随即原告负责采买种条，从新疆快递到陕西转送到被告手中，实施嫁接，并向张某某微信转账2000元。当年冬天公司怕半成品苗在新疆无法越冬，没有挖走。随后，原告支付张某某春季挖苗定金500元。2019年春，公司考虑半成品苗来回折腾成本高，没有挖走。后来原告以正式合同和被告续签了原地培育成品苗的合同，并在原来10000株成品苗的基础上，又扩大了17000株，前后成品苗约有27000株。随后原告亲自交给被告供嫁接用的种条和3000元定金，累计转给被告定金共5500元。2020年春季由于突发疫情，新疆复工复产持续延后，公司招标项目迟迟不能实施，各种原因导致苗木无法挖走。原告和公司商议，意将农户合同延续一年，延迟到2020年底或2021年春挖苗结账，并补偿给农户一年地租费和人工水电管理费。原告及时转达被告和其余5家苗木合同户，其他人均能接受，唯独被告不能。被告多次发微信、打电话催促挖苗并威胁辱骂原告，原告多次给予解释，被告不听，后被告无视合同约定，在原告不知情的情况下，擅自将近90%的成品苗卖掉。时隔几月原告知道后和被告协商解决办法，无果。因新冠疫情突发，合同不能按期履行，合同第八条有明确提示和解决办法，但被告无视合同约定一意孤行，侵犯了原告的合法权益。 被告辛某某、张某某辩称，2018年原被告达成了10000株桃树实生苗嫁接的口头协议，原告给了被告2000元嫁接费，2019年增加了7000株，共计17000株，即2019年3月7日签订的嫁接购销合同中约定的数量，并非原告所说的27000株。关于此合同，原告违约在前，被告无需赔偿。原告违反了合同第五条第二款的约定，未在合同期限内及时收走被告繁育的合格成品苗；且原告在成品苗抽芽前后并未主动和被告协商解决问题，而是采取了回避的方式，拒接被告的电话，拒回被告的微信，违反了合同第六条第三款的约定。而且被告用于种植树苗的承包地已经到期，原告明知这一事实，既不配合被告与发包方协商延长承包期限，又不和被告协商延长承包期后各项费用的分摊问题。被告在进退两难下出售了已抽芽的7536株成品苗，每株卖价0.8元，共获得卖价6028元。对于原告的第2、3、4项诉讼请求被告无法接受。 原告王某某为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、新疆某公司的证明，拟证明2018年9月、2019年2月原告两次采购种条的数量和各项费用；2、原告书写的给付被告种条记录，拟证明2018年9月和2019年3月分别交给被告400根和1400根种条；3、证人张斌科出庭作证，拟证明原告2018年委托其交给被告种条；4、苗木嫁接购销合同，拟证明2019年3月7日原告与被告辛某某达成了17000株桃树实生苗的嫁接购销合同；5、原告向被告微信转账的记录，拟证明2018年11月原告给被告定金2000元；6、被告张某某出具给原告的收据，拟证明2018年冬原告给被告定金500元，2019年3月7日原告给被告定金3000元；7、新疆某公司出示的证明，拟证明2020年春因疫情影响，公司让原告通知苗木合同户将原有合同顺延一年；8、田地现有树苗照片和原告书写的地亩丈量说明，拟证明田地总面积2.4亩，剩余树苗占地面积0.386亩，剩余树苗数量4296株，根据比例树苗总数量应为27000株左右。 对上述原告提供的证据，被告辛某某、张某某发表以下质证意见：对证据3、4无异议；对证据1、7的关联性有异议；对证据2有异议，2019年3月原告给被告的种条数量为400-500根；对证据5有异议，2000元为嫁接费，不是定金；对证据6有异议，原告给付的2000元嫁接费被告实际只用了1500元，剩余500元转为了2019年嫁接购销合同的定金，原告未单独向被告给付500元定金；对证据8有异议，对原告自己丈量的田地面积及剩余树苗数量不予认可，其也不清楚具体面积和剩余树苗数量，且原被告只就17000株树苗达成合意，该地中还有被告自己种植和承包地主人种植的苗木。 本院经审查认为，原告提供的证据3、4原被告均无异议，本院予以认定；证据1仅能证明原告采购的种条单价为3.06元，不能证明原告向被告交付的种条数量，本院对单价予以认可；证据2系原告自己书写，没有其它证据相互佐证，不能证实原告给付被告种条数量，本院不予认定；证据5能证实原告向被告转款2000元的事实，本院予以认定；被告对证据6虽有异议，但未提供相应证据予以证实，本院对其辩称不予采信，对该份证据予以认定；证据7可以证明原告因不可抗力未及时收走树苗，且新冠肺炎众所周知，本院对被告的异议不予采信，对该份证据予以认定；证据8系原告自已书写，不能证明原被告约定的树苗数量为27000株，本院不予认定。 被告辛某某、张某某向本院提交了以下证据：1、2020年3月的通话记录，拟证明原告多次拒接被告电话；2、证人马某某出庭作证，拟证明2020年3月承包地到期；3、证人刘某某出庭作证，拟证明2020年3月20日被告卖掉7536颗树苗，树苗款6028元。 对上述被告提供的证据，原告王某某发表以下质证意见：对证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，原告有几次确实没接上电话，但之前已多次与被告进行过沟通，原告并未回避与被告协商；对证据2有异议，原告对被告承包地是否到期并不清楚；对证据3有异议，被告在苗木发芽前已卖掉。 本院经审查认为，被告提供的证据1符合证据的真实性、合法性、关联性，显示被告在2020年3月20日曾联系原告，但电话未接通，该份证据同时显示原告在当日给被告回拨了电话，且双方在2020年3月14日、3月16日、3月18日相互多次拨打过电话，不能证明原告拒绝与被告协商，对该证据证明目的不予采信。证据2证人与被告系利害关系人，此份证言没有其它证据印证，不能证实被告用于种植的土地系承包他人的，对此证据不予认可；证据3证人证言与被告自认和原告陈述相互佐证，能证实被告将部分苗木卖掉的事实，但不足以证实卖掉的数额。 根据上述采信的证据以及到庭当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：原告王某某在新疆某公司做技术指导，2018年9月，原告王某某与被告张某某电话商议，达成嫁接10000株桃树实生苗培育半成品苗的口头协议,约定由张某某找人嫁接，公司出嫁接费用和种条，2018年冬或2019年春挖走半成品苗，上车货款两清。协议达成后，原告在新疆采买了种条，快递到了陕西，2018年9月25日，由张斌科将400根种条交于被告。2018年11月27日，原告向张某某微信转2000元。2018年冬，原告所在公司担心半成品苗在新疆无法越冬没有挖走，随后，原告支付张某某春季挖苗定金500元。2019年春，原告所在公司考虑挖运半成品苗成本高，经原被告协商，2019年3月7日，原告与被告辛某某签订了书面苗木嫁接购销合同。合同约定被告就位于扶风县段家镇青龙村一组的一年毛桃实生苗约17000株与原告合作嫁接，合同第一款约定由原告免费提供种条，原告在2019年底至2020年春季树苗发芽前收走全部的成品苗；合同第二款约定，被告提供自育地毛桃实生苗，无偿承担嫁接、全程管理，最终给原告方提供合格成口苗；合同第三款约定被告育成的成品苗的芽口粗度为0.8cm、高度80cm，上车价格为每株壹元，苗车离地，货款两清。合同第六款第3项约定，在合同约定期限内，原告未及时收走成品苗，遗留问题由双方协商解决。合同第七款对违约责任进行了约定，若原告违约，被告无需赔偿种条费用，定金归被告所有；若被告违约，按照每亩1万元折价赔偿原告种条费，双倍返还原告定金，并以成品苗总价款的30%作为赔偿金赔偿原告；合同第八条约定，若因不可抗力不能履行合同，由原被告协商解决，协商不成则提请人民法院解决。合同签订当日，原告给付被告定金3000元，被告张某某给原告出具收条一张，载明收到原告定向桃苗定金3000元及2018年冬季定金500元，合计收定金3500元。2020年春由于突发新冠疫情，新疆复工复产延后，公司因不可抗力未能收走成品苗。原告与被告协商，意将合同延续一年，但最终协商无果。被告于2020年3月20日在原告不知情的情况下，卖掉了部分成品苗，现地里还剩余少部分成品苗。 本院认为，原被告在平等自愿的基础上达成的苗木嫁接购销合同，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按照约定全面履行自己的义务。原告因不可抗力不能履行合同，及时通知了被告，并提出了解决方案，但最终原被告协商无果，根据原被告双方签订的合同约定在协商未解决时，应提请人民法院解决。但被告在未通知原告的情况下，私自卖掉了部分成品苗，显属违约，应当承担相应的违约责任。 原告诉请解除双方书面合同和口头延续协议，原被告对2018年口头协议已进行补充达成了书面的苗木购销合同，因新冠疫情不可抗力影响，原告未能按期履行合同，可免责，原告与被告协商延长书面合同履行期限，最终未达成协议，被告已将部分成品苗出售，被告的违约行为导致合同目的已无法实现，原告请求解除双方书面合同，依法予以支持。口头延续协议已约定至书面合同，不存在解除。 本案被告已违约，依据该合同第七款，应承担约定的违约责任。依据《中华人民共同国合同法》第一百一十六条之规定，双方既约定了违约金又约定了定金，一方违约时，对方可选择适用违约金或者定金条款。结合本案实际，原被告约定的违约金明显过分高于原告的实际损失，原告虽因不可抗力不能履行合同，可免责，但让被告承担过高的违约金显然不符合公平原则，对原告诉请成品苗增值赔偿金8100元本院不予支持。依据《中华人民共同和担保法》第一百一十五条之规定，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金，本案原被告均认可苗木嫁接购销合同，被告对原告给付的定金3500元应予以双倍返还。原告诉请被告退回树苗定金，依法予以支持。 原告主张清偿种条折价款，依法予以支持。关于种条价款数额，应以原告的实际损失计算。原被告对2018年给付种条数量400根无异议，本院予以认定。被告对2019年给付种条数量有异议，仅认可500根，原告虽提供了证据，但不能证实2019年给付被告的种条数量，应承担不利法律后果，本院认定2019原告给付被告种条数量为500根。被告对种条单价有异议，但未提供证据予以证实，本院不予采信。原告对种条单价提供证据证实，本院予以采信，按照每根3.06元的成本计算，种条折价款应为2754元（900根×3.06）。原告共给付被告5500元，其中2000元，原、被告均认可是嫁接费，故认定该笔款为原告支付给被告的嫁接费用。因原被告最终未履行合同，该2000元应予以返还原告。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十五条、第一百一十七条之规定，判决如下： 一、解除原告王某某与被告辛某某2019年3月7日订立的苗木嫁接购销合同； 二、被告辛某某、张某某于本判决生效之日起十五日内返还原告定金7000元； 三、被告辛某某、张某某于本判决生效之日起十五日内赔偿原告损失4754元； 四、驳回原告王某某的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费780元，减半收取390元，由被告辛某某、张某某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。 审判员  王玲侠 二〇二〇年九月二十一日 书记员  穆蓓蓓