福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0582民初11580号 原告（被告）：唐兰红，女，1970年8月18日出生，侗族，住湖南省会同县。 委托诉讼代理人：吴红艳，福建赟美律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柯佳节，福建赟美律师事务所律师。 被告（原告）：耀利（中国）有限公司，住所地福建省晋江市五里科技工业园区，统一社会信用代码91350582786908212P。 法定代表人：蔡龙源，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯春波，重庆臻福律师事务所律师。 原告唐兰红与被告耀利（中国）有限公司工伤保险待遇纠纷一案，唐兰红于2020年8月26日诉至本院。2020年9月2日，耀利（中国）有限公司亦就同一事实向本院提起诉讼。鉴于双方当事人互为原告和被告，本院分别受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行合并审理。唐兰红的委托诉讼代理人吴红艳、耀利（中国）有限公司（以下简称：耀利公司）的委托诉讼代理人冯春波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐兰红向本院提出诉讼请求判决：1.解除唐兰红与耀利公司之间的劳动关系。2.耀利公司一次性支付唐兰红一次性伤残就业补助金36160.5元、一次性工伤医疗补助金36160.5元、一次性伤残补助金37953元、停工留薪工资39499.23元、住院伙食补助费540元、护理费3294.94元、医疗费5970.45元、交通费1000元，以上各项损失共计160578.67元。事实和理由：2018年3月28日，唐兰红进入耀利公司任生产车间普工，双方有签订书面劳动合同，口头约定工资按计件计算，每月平均工资为4217元。入职至今，耀利公司未为唐兰红缴纳各项社会保险。2018年9月15日下午17时50分许，唐兰红在耀利公司工作期间，不慎于生产车间门口被鞋材砸伤，住院13天，医疗费27511.43元由耀利公司支付，其他检查、门诊费用1183.4元，由唐兰红自付。2019年2月28日，经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤。后经一、二审行政诉讼。2019年6月24日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）九级。2019年8月14日，晋江市劳动人事争议仲裁委裁决耀利公司向唐兰红支付各项赔偿费用共计133922.05元。唐兰红不服住院护理费及停工留薪期工资的裁决结果，认为护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬计算，即居民服务、修理和其他服务业66815元/年的标准计算；停工留薪期工资应当根据《工伤保险条例》第33条第二款规定，计算至2019年6月24日劳动能力鉴定结论日止为281天。 耀利公司辩称：请求驳回唐兰红工伤待遇各项赔偿的诉讼请求。1.唐兰红在本案中的受伤不应认定为工伤，其不是在工作场所因工作原因导致的伤害，适用《工伤保险条例》是错误的，应为侵权责任纠纷。2.如果说唐兰红的受伤确系工伤，其诉求主张的工伤待遇也存在部分不合理的：（1）唐兰红现已经年满50周岁，达到了法定女性职工的退休年龄，因此其诉求主张一次性伤残救助金没有法律依据。（2）其主张的按30个月的年龄差计算是错误的，一次性工伤补助金的年龄差计算标准也是错误的。（3）唐兰红主张按人身损害的计算方式计算停工留薪待遇，不符合《工伤保险条例》的规定；其停工留薪期间是指受伤后接受医疗及相应康复的期限，因参照医院的医嘱并且参照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》的相关规定，故唐兰红的停工留薪期为四个月为宜。（4）护理费参照人损的护理标准计算是错误的，应适用泉州市职工护工标准一天80元计算。（5）交通费其主张的标准过高，还有医疗费，其在九一〇医院住院费用已由耀利公司支付了。 耀利公司向本院提出诉讼请求：判决耀利公司无需支付唐兰红医疗费4787.05元，住院伙食费540元，住院护理费1440元、停工留薪工资25302元、一次性伤残补助金37953元、一次性工伤医疗补助金33750元、一次性伤残就业补助金33750元。事实和理由：耀利公司对唐兰红所受伤害的工伤行政确认案件已经向福建省高级人民法院申请再审，在未最终认定唐兰红是否为工伤前，耀利公司不应对唐兰红承担工伤待遇支付责任。晋江市劳动争议仲裁委以工伤待遇的标准以及按照职工工伤的评残标准，裁决耀利公司承担唐兰红工伤待遇支付责任，没有事实和法律依据。且本案不适用《工伤保险条例》，唐兰红受伤区域已经脱离了工作场所，也并非工作原因导致。因此耀利公司不应承担其工伤待遇赔偿责任。 唐兰红辩称：1.唐兰红在工作的合理区域内受伤属于工伤，事实清楚，证据充分，并已经经过晋江市劳动仲裁等部门的认定，是无争议的事实，即使耀利公司申请再审，也不影响判决裁定的执行，因此耀利公司申请再审是不符合法律规定的。2.唐兰红所受伤害被认定为工伤是符合法律规定，应适用工伤保险待遇赔偿，耀利公司的主张不成立。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。除唐兰红对耀利公司提供的《再审申请网上立案登记信息》、《邮寄信息》真实性无法确认外，双方当事人对对方提供的证据的真实性均无异议，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。《再审申请网上立案登记信息》、《邮寄信息》与本案不具有关联性，对其证明力本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 唐兰红于2018年3月28日进入耀利（中国）有限公司任普工，双方约定唐兰红的工资按计件工资计算，耀利（中国）有限公司按月发放工资，唐兰红月平均工资为4217元。2018年9月15日下午17时50分许，唐兰红在耀利（中国）有限公司工作期间，不慎于车间门口被鞋材砸伤。事发后，唐兰红被送至中国人民解放军第九一〇医院（原中国人民解放军第一八〇医院）治疗，于2018年9月15日至2018年9月28日住院13天，其伤情诊断为：右桡骨远端骨折、颜面部外伤、上颌牙损伤；出院医嘱：注意休息3个月、3个月内禁止持重物及剧烈活动、骨折愈合后取出内固定物。唐兰红为取出内固定物，于2020年2月9日至2020年2月14日在湖南省会同县人民医院住院治疗5天，出院医嘱：术后3个月避免患肢过度负重及活动。该事故于2019年2月28日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤。耀利（中国）有限公司不服该工伤认定，依法提起行政诉讼，南安市人民法院于2019年10月22日作出（2019）闽0583行初211号行政判决书，判决：撤销晋人社工认[2019]215号《认定工伤决定书》；晋江市人力资源和社会保障局应在本判决生效之日起60日内重新作出行政行为。唐兰红对该判决不服，提起上诉，泉州市中级人民法院于2020年6月22日作出（2020）闽05行终41号行政判决书，判决：撤销南安市人民法院（2019）闽0583行初211号行政判决书；驳回耀利（中国）有限公司的诉讼请求。该判决于2020年7月7日发生法律效力。2019年6月24日，唐兰红的伤情经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）九级、未达到生活自理障碍等级。耀利（中国）有限公司承担了唐兰红部分医疗费，并支付唐兰红生活费3600元。耀利（中国）有限公司未为唐兰红办理并缴纳工伤保险费。唐兰红工作期间的工资已结清。唐兰红于2020年7月17日向晋江市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年8月14日作出晋劳仲案[2020]613号仲裁裁决。 另查明，1.2019年度泉州市在岗职工平均工资为72321元/年。3.泉州市人口平均预期寿命女性为77.34岁。 当事人争议的主要焦点是：唐兰红受到的伤害是否为工伤；若构成工伤，唐兰红的各项损失如何认定，应否得到支持？ 本院认为，晋江市人力资源和社会保障局作出的晋人社工认[2019]215号《认定工伤决定书》，经一、二审行政诉讼，耀利（中国）有限公司关于撤销该《认定工伤决定书》的诉讼请求已被泉州市中级人民法院驳回且该判决已发生法律效力，故该《认定工伤决定书》认定唐兰红受到的事故伤害为工伤，合法有效，可作为本案定案依据。耀利公司主张唐兰红受到的事故伤害并非工伤，但未能举证证明，本院不予采纳。耀利公司关于其已向福建省高级人民法院申请再审，唐兰红所受伤害是否为工伤未最终确定，其不应承担唐兰红工伤待遇赔偿责任的主张，根据《中华人民共和国行政诉讼法》的相关规定，行政诉讼期间，不停止行政行为的执行；当事人申请再审，判决、裁定不停止执行。同时，耀利公司亦未能举证证明本案存在法律规定应当裁定停止执行的情形。故耀利公司的上述主张缺乏依据，本院不予采纳。 根据《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》的有关规定，唐兰红所享有工伤保险待遇的相关费用应认定为：1.停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，结合唐兰红的伤情，参考《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》酌情认定唐兰红的停工留薪期为6个月。因此，唐兰红的停工留薪期间工资为4217元/月×6个月=25302元。2.一次性伤残补助金：唐兰红经鉴定为九级伤残，其一次性伤残补助金为9个月的本人工资，因此其一次性伤残补助金为4217元/月×9个月=37953元。3.一次性伤残就业补助金：唐兰红于2020年8月5日向劳动仲裁部门提出自愿与耀利公司解除劳动关系时，与泉州市最后一次公布的女性人口平均预期寿命相差27.38年（77.34－49.96），不满一年按一年计算为28年（28×0.2个月=5.6个月），根据《福建省实施办法》第二十七条，一次性伤残就业补助金为：九级，每满一年发给0.2个月，低于5个月的，按5个月支付；一次性伤残就业补助金系对劳动就业年龄范围内工伤劳动者部分丧失劳动能力影响就业的一种补偿。唐兰红在受雇于耀利公司及发生本案伤害事故时均未超过法定退休年龄，其主张一次性伤残就业补助金，于法有据，本院予以支持。故耀利公司应支付唐兰红一次性伤残就业补助金33750元（72321元/年÷12个月×5.6个月）。4.一次性工伤医疗补助金：33750元。一次性工伤医疗补助金的计算方法与一次性伤残就业补助金相同。5.医疗费：唐兰红自认耀利公司已支付在中国人民解放军第九一〇医院住院期间的医疗费，却否认耀利公司支付期间的门诊医疗费1183.4元，但该门诊医疗费的发票又在耀利公司处，唐兰红未持有发票原件，故本院认定唐兰红在中国人民解放军第九一〇医院的医疗费均由耀利公司支付。唐兰红在湖南省会同县人民医院花费医疗费4787.05元，应由耀利公司承担。6.住院护理费：唐兰红庭审中确认住院期间由其配偶护理，其配偶户籍与其一致，均为农村户籍。故住院护理费本院参照2019年度福建省农林牧渔职业平均工资计算，为：61785元∕年÷365天∕年×18天＝3046.93元。7.住院伙食补助费，唐兰红住院治疗共计18天，以30元/天计算，应为18天×30元/天＝540元。8.交通费：工伤职工到统筹地区以外就医所需交通须经医疗机构出具证明并报经办机构同意。本案中,唐兰红到湖南省会同县人民医院就医未提交证据证明其前往该医院是经统筹地区签订服务协议的医疗机构出具证明并报工伤保险基金经办机构或用人单位的同意,亦未能提供相应的交通费票据。因此,其所主张的交通费，本院不予支持。上述唐兰红应享受的工伤保险待遇的总额合计139128.98元。 综上所述，本院认为，唐兰红作为劳动者在耀利公司工作时受伤，且该受伤依法已被认定为工伤，可享受相应的工伤保险待遇。耀利公司作为用工单位未依法为唐兰红办理工伤保险及缴纳工伤保险费，故应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向唐兰红支付其因本案工伤事故依法所应享有的各项工伤保险待遇合计139128.98元，扣除已支付的3600元，耀利公司还应支付135528.98元。耀利公司未为唐兰红缴纳社会保险，唐兰红有权请求解除劳动合同。唐兰红于2020年8月5日提出自愿与耀利公司解除劳动关系，该请求本院予以支持。 依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十九条、第四十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款及《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第二款、第二十七条、第二十八条规定，判决如下： 一、唐兰红与耀利（中国）有限公司之间的劳动关系自2020年8月5日起解除； 二、耀利（中国）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付唐兰红停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院护理费、住院伙食补助费、医疗费合计135528.98元； 三、驳回唐兰红的其他诉讼请求； 四、驳回耀利（中国）有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由耀利（中国）有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  吴水泉 二〇二〇年九月二十八日 书记员  何 俊 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国社会保险法》 第三十六条第一款职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十一条第一款职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十一条第二款用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释 第二十七条规定：在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止，从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条规定：申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条规定：生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。