湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民初7101号原告：武汉农村商业银行股份有限公司东西湖支行，住所地武汉市东西湖区吴家山梨花园小区特2号。法定代表人：黄承毅，该行行长。委托诉讼代理人：赵颖、白泉，国浩律师（武汉）律师事务所律师。被告：武汉鑫齐众商贸有限公司，住所地武汉市东西湖区嘉禾园D区综合楼（6）。法定代表人：陈俊，该公司执行董事兼总经理。被告：武汉鑫发祥置业有限公司，住所地武汉市吴家山新城十二路湖北现代五金机电城综合楼5楼515室（1）。法定代表人：林野，该公司执行董事。被告：武汉新太阳诺亚方舟鑫城酒店有限公司，住所地武汉市东西湖区径河办事处五环大道418号（10）。法定代表人：丁辉，该公司执行董事兼总经理。被告：武汉新太阳经济发展有限公司，住所地武汉市东西湖区鑫海花城东区11栋4单元1-1层4号。法定代表人：丁代红，该公司执行董事兼总经理。被告：陈俊，男，1983年7月10日出生，汉族，住武汉市东西湖区，被告：戢曼，女，1984年4月22日出生，汉族，住武汉市江汉区，被告：杨晓军，男，1985年2月20日出生，汉族，住武汉市东西湖区，被告：邓雪，女，1984年11月21日出生，汉族，住武汉市东西湖区，被告：刘靖，男，1966年11月12日出生，汉族，住武汉市东西湖区，被告：丁代红，女，1967年11月6日出生，汉族，住武汉市东西湖区，原告武汉农村商业银行股份有限公司东西湖支行（以下简称农商行东西湖支行）与被告武汉鑫齐众商贸有限公司（以下简称鑫齐众公司）、武汉鑫发祥置业有限公司（以下简称鑫发祥公司）、武汉新太阳诺亚方舟鑫城酒店有限公司（以下简称诺亚方舟公司）、武汉新太阳经济发展有限公司（以下简称新太阳公司）、陈俊、戢曼、杨晓军、邓雪、刘靖、丁代红金融借款合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农商行东西湖支行的委托诉讼代理人赵颖到庭参加诉讼。被告鑫齐众公司、鑫发祥公司、诺亚方舟公司、新太阳公司、陈俊、戢曼、杨晓军、邓雪、刘靖、丁代红经本院公告传票传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告农商行东西湖支行的诉讼请求：1、判令被告鑫齐众公司立即偿还原告借款本金3000万元以及本息清偿之日止的利息、罚息（暂计至2019年7月20日的利息为146812.5元，之后的利息、罚息按照合同约定计算至本息全部清偿之日止）。庭审过程中，原告变更并明确该项诉请为：截至2020年7月21日，判令被告鑫齐众公司偿还原告农商行公司借款本金29490303.62元，利息、罚息合计2151753.42元；2、判令原告有权就第一项诉讼请求对被告鑫发祥公司提供抵押的位于东西湖区泾河街东吴大道88号武汉鑫城1栋/单元2层（2）商号不动产（建筑面积3532.44㎡，不动产权属证书号：鄂（2018）武汉市东西湖不动产权第0040413号）折价、变价、拍卖的价款享有优先受偿权；3、判令原告有权就第一项诉讼请求对被告陈俊、戢曼提供质押的武汉鑫齐众商贸有限公司700万股股权折价、变价、拍卖的价款享有优先受偿权；4、判令原告有权就第一项诉讼请求对被告邓雪、杨晓军提供质押的武汉鑫齐众商贸有限公司300万股股权折价、变价、拍卖的价款享有优先受偿权；5、判令鑫发祥公司、诺亚方舟公司、新太阳公司、陈俊、戢曼、杨晓军、邓雪、刘靖、丁代红对第一项诉讼请求的债务承担连带清偿责任；6、本案诉讼费、保全费、律师费等诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年10月31日，被告鑫齐众公司与原告农商行东西湖支行签订《流动资金借款合同》，约定借款金额3000万元，借款期限12个月，以借款凭证上记载的日期为准（2018年11月9日至2019年11月6日），借款利率按固定年利率5.8725%，按月付息，付息日为每月的20日，到期还本，如未按合同约定偿还借款本金（含提前到期），自逾期之日按合同约定利率加收50%计收罚息利率；如未按照合同约定足额偿还本金、利息，原告有权宣布全部贷款提前到期并采取相应措施。2018年11月7日，被告鑫发祥公司与原告签订《抵押合同》，以其名下位于东西湖区泾河街东吴大道88号武汉鑫城1栋/单元2层（2）商号（建筑面积3532.44㎡，不动产权属证书号：鄂（2018）武汉市东西湖不动产权第0040413号）为鑫齐众公司的上述3000万借款提供抵押担保，担保范围包括借款本金、利息、实现债权的相关费用等。同日，武汉市东西湖区不动产登记中心为上述抵押办理鄂（2018）武汉市东西湖不动产证明第0046977号《不动产登记证明》。2018年11月7日，被告陈俊与原告签订《个人客户质押合同》，以其享有的鑫齐众公司700万股股权为鑫齐众公司的上述债务提供质押担保，担保主债权金额为700万元，担保范围包括本金、利息、罚息等以及诉讼费、保全费等为实现债权的相关费用。同日，陈俊及财产共有人戟曼向原告出具《共有人声明》《同意质押承诺书》，同意上述质押担保。2018年11月8日，双方就上述质押办理（东）股质设立准字[2018]第117号《股权出质设立登记核准通知书》。2018年11月7日，被告邓雪与原告签订《个人客户质押合同》，以其享有的鑫齐众公司300万股股权为鑫齐众公司的上述债务提供质押担保，担保主债权金额为300万元，担保范围包括本金、利息、罚息等以及诉讼费、保全费等为实现债权的相关费用。同日，邓雪及财产共有人杨晓军向原告出具《共有人声明》《同意质押承诺书》，同意上述质押担保。2018年11月8日，双方就上述质押办理（东）股质设立准字[2018]第116号《股权出质设立登记核准通知书》。2018年10月31日，被告鑫发祥公司、诺亚方舟公司、新太阳公司分别向原告出具《担保承诺书（法人客户）》，被告杨晓军、刘靖、戟曼、丁代红、邓雪、陈俊分别向原告出具《个人无限连带责任担保承诺书》《担保承诺书（个人客户）》，为鑫齐众公司的上述3000万元借款承担无限连带责任保证担保，担保期限为债务履行期限届满之日起两年，担保范围包括本金、利息、罚息等以及诉讼费、保全费等为实现债权的相关费用。2018年7月9日，原告向鑫齐众公司发放贷款3000万元，但被告鑫齐众公司未按照合同约定支付利息，截至2019年7月20日止，鑫齐众公司拖欠利息146812.5元未偿还。原告现根据《流动资金借款合同》第12.9条第一款的约定宣布全部贷款提前到期并计收罚息。被告鑫齐众公司、鑫发祥公司、诺亚方舟公司、新太阳公司、陈俊、戢曼、杨晓军、邓雪、刘靖、丁代红未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2018年10月31日，被告鑫齐众公司召开全体股东大会，陈俊、邓雪参加会议，形成股东会决议：同意向农商行东西湖支行借款3000万元，同时以鑫发祥公司所有的位于东西湖区径河街东吴大道88号武汉鑫城1栋/单元2层（2）商号的不动产抵押，对应抵押权利价值3000万元。同日，鑫发祥公司在本公司会议室召开了全体股东大会，全体股东列席参加了会议，形成股东会决议：同意为鑫齐众公司向农商行东西湖支行申请流动资金贷款3000万元，期限12个月提供抵押担保，并同意办理抵押权利价值3000万元，抵押期限12个月，以鑫发祥公司名下位于东西湖区径河街东吴大道88号武汉鑫城1栋/单元2层（2）商号作为抵押担保。2018年10月31日，原告农商行东西湖支行与被告鑫齐众公司签订合同编号为HT0113403010220181107002《流动资金借款合同》，向原告农商行东西湖支行借款3000万元，借款期限12个月，《借款凭证》上记载的借款日期为2018年11月9日，到期日期为2019年11月6日，借款利率按固定年利率5.8725%执行，按月结息，付息日为每月的20日，最后一次付息日为合同到期日。借款用途为采购水泥。资金发放和支付通过一般结算账户办理，账户名：武汉鑫齐众商贸有限公司，账号：21×××10。借款期限届满日归还本合同项下全部借款，如不按合同约定偿还借款本金（含提前到期），自逾期之日按合同约定利率加收50%计收罚息利率；如未按照合同约定足额支付本金、利息及其他应付款，原告有权宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息，并停止继续发放贷款，同时依法采取相应措施。2018年10月31日，被告陈俊、戟曼、邓雪、杨晓军、刘靖、丁代红分别向原告出具《个人无限连带责任担保承诺函》、《担保承诺书（个人客户）》，被告鑫发祥公司、诺亚方舟公司、新太阳分别向原告出具《担保承诺书（法人客户）》，为被告鑫齐众公司在HT0113403010220181107002《流动资金借款合同》下3000万贷款提供连带责任保证担保，保证期间为借款人鑫齐众公司主债务履行期限届满之日起两年，担保范围包括上述贷款及贷款本金产生的利息、罚息、违约金、实现债权和担保权利产生的费用等，原告有权要求保证人先行承担连带清偿责任，保证人放弃要求先履行债务人提供的物品的担保的抗辩。2018年11月7日，原告农商行东西湖支行与被告鑫发祥公司签订编号为HT0113403010220181107002-01《抵押合同》，为确保债务人鑫齐众公司与原告签订的HT0113403010220181107002《流动资金借款合同》的切实履行，被告鑫发祥公司以其名下位于东西湖区泾河街东吴大道88号武汉鑫城1栋/单元2层（2）商号（不动产权属证书号：鄂（2018）武汉市东西湖不动产权第0040413号）提供抵押担保，担保范围包括主合同项下全部融资本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权、抵押权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、过户费、代理费等）。2018年11月9日，被告鑫发祥公司为上述抵押登记办理了编号为（2018）武汉市东西湖不动产证明第0046977号《不动产登记证明》。2018年11月7日,原告农商行东西湖支行与被告陈俊签订了编号为HT0113403010220181107002-02《个人客户质押合同》，为确保债务人鑫齐众公司与原告签订的HT0113403010220181107002《流动资金借款合同》的切实履行，被告陈俊以其持有的鑫齐众公司70%股权（700万股）提供质押担保，担保的主债权金额为700万元，担保范围包括主合同项下全部融资本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权、抵押权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、过户费、代理费等），被告戟曼签署《共有人声明条款》，表示知悉并同意出质人为债务人向债权人提供质押担保。同日，陈俊及财产共有人戟曼向原告出具《共有人声明》《同意质押承诺书》，知悉并同意陈俊以在鑫齐众公司70%的股权为鑫齐众公司向原告提供质押担保。2018年11月8日，被告陈俊就上述质押办理（东）股质设立准字[2018]第117号《股权出质设立登记核准通知书》。2018年11月7日,原告农商行东西湖支行与被告邓雪签订编号为HT0113403010220181107002-03《个人客户质押合同》，为确保债务人鑫齐众公司与原告签订的HT0113403010220181107002《流动资金借款合同》的切实履行，被告邓雪以其持有的鑫齐众公司30%股权（300万股）提供质押担保，担保范围包括主合同项下全部融资本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权、抵押权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、过户费、代理费等），被告杨晓军签署《共有人声明条款》，知悉并同意出质人为债务人向债权人提供质押担保。同日，邓雪及财产共有人杨晓军向原告农商行东西湖支行出具《共有人声明》《同意质押承诺书》，知悉并同意陈俊以在鑫齐众公司30%的股权为鑫齐众公司向原告提供质押担保。2018年11月8日，被告邓雪就上述质押办理（东）股质设立准字[2018]第116号《股权出质设立登记核准通知书》。2018年11月9日，原告农商行东西湖支行依约向被告鑫齐众公司发放贷款3000万元，但被告鑫齐众公司未按约还款。2017年8月15日，原告农商行东西湖支行与被告鑫发祥公司签订《网点租赁合同》，被告鑫发祥公司将其位于湖北省武汉市东西湖区吴家山东吴大道88号房屋（土地使用证号：东国用（2013）第010303141号，建筑面积550平方米）出租给原告农商行东西湖支行作为营业（办公）用房，租赁期60个月，每月租金为82500元（捌万贰仟伍佰元整），该房屋前两年租金不变，从合同签订日起第三年，每一年递增5%。租金每6个月为1个计租期，原告应于每个计租期届满的前30日向被告鑫发祥公司支付下期的租金。原告农商行东西湖支行支付租金前，被告鑫发祥公司必须提供合法等额的正规发票，否则有权拒绝付款并不承担因此导致的迟延付款责任。2019年6月14日，被告鑫发祥公司向原告出具编号为02922613的《增值税专用发票》，发票金额为525450元，备注为2019.7-12租金。2019年9月20日，原告向被告鑫发祥公司送达《租金抵销通知函》：将被告鑫发祥公司为新太阳公司3000万贷款承担连带清偿责任应还原告的部分利息262725元与原告应向被告鑫发祥公司支付的租金262725元予以抵销，将被告鑫发祥公司为鑫齐众公司3000万贷款承担连带清偿责任应还原告的部分利息262725元与原告应向被告鑫发祥公司支付的租金262725元予以抵销，据此原告应付被告鑫发祥公司2019年7-12月的租金525450元全部抵销。原告农商行东西湖支行在审理过程中自认被告鑫齐众公司于2018年11月20日至2019年7月20日已偿还利息1096200元，2020年7月9日偿还贷款利息334312.5元，本金509696.38元。本院认为，原告农商行公司与被告鑫齐众公司签订的《流动资金借款合同》，原告与被告鑫发祥公司签订的《抵押合同》，原告与被告陈俊、邓雪签订的《个人客户质押合同》，被告邓雪及财产共有人杨晓军、陈俊及财产共有人戟曼向原告出具的《共有人声明》、《同意质押承诺书》，被告鑫发祥公司、诺亚方舟公司、新太阳公司向原告出具《担保承诺书（法人客户）》，被告陈俊、戟曼、邓雪、杨晓军、刘靖、丁代红向原告出具《个人无限连带责任担保承诺书》、《担保承诺书（个人客户）》，原告与被告鑫发祥公司签订《网点租赁合同》，均系当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，合法有效。原告农商行东西湖支行依约履行了放款义务，被告鑫齐众公司在债务到期后未履行还款义务，已构成违约。被告鑫发祥公司应向农商行公司偿还借款本金29490303.62元及截至2020年7月21日的利息、罚息（罚息自2019年8月27日起计算）计2151753.42元，自2020年7月22日的利息、罚息以29490303.62元为基数按年利率8.80875%（年利率5.8725%上浮50%）计算。根据原告与被告鑫发祥公司签订的《抵押合同》约定，被告鑫发祥公司以其名下位于东西湖区泾河街东吴大道88号武汉鑫城1栋/单元2层（2）商号不动产（不动产权属证书号：鄂（2018）武汉市东西湖不动产权第0040413号）提供抵押担保，且双方办理了《不动产登记证明》，故被告鑫发祥公司应当承担抵押担保责任。同时，根据原告与被告陈俊、邓雪分别签订的《个人客户质押合同》，陈俊、邓雪分别以其持有的鑫齐众公司70%（700万股）和30%（300万股）的股权提供质押担保，并经过陈俊的财产共有人戟曼、邓雪的财产共有人杨晓军同意，且双方已办理了《股权出质设立登记核准通知书》，故陈俊及财产共有人戟曼、邓雪及财产共有人杨晓军应依约承担质押担保责任。根据被告鑫发祥公司、诺亚方舟公司、新太阳公司向原告出具《担保承诺书（法人客户）》，被告陈俊、戟曼、邓雪、杨晓军、刘靖、丁代红向原告出具《个人无限连带责任担保承诺书》《担保承诺书（个人客户）》，被告鑫发祥公司、诺亚方舟公司、新太阳公司、陈俊、戟曼、邓雪、杨晓军、刘靖、丁代红为被告鑫齐众公司的借款本息、实现债权的费用等提供连带责任保证担保，故鑫发祥公司、诺亚方舟公司、新太阳公司、陈俊、戟曼、邓雪、杨晓军、刘靖、丁代红应依约承担连带保证责任。综上，原告农商行公司的诉讼理由具有事实和法律依据，依法成立，其诉讼请求本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零八条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告武汉鑫齐众商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告武汉农村商业银行股份有限公司东西湖支行借款本金29490303.62元及利息、罚息（2018年11月9日至2020年7月21日的利息、罚息为2151753.42元；自2020年7月22日起至清偿完毕之日止的利息、罚息以借款本金29490303.62元为基数按年利率8.80875%计算）。二、原告武汉农村商业银行股份有限公司东西湖支行对被告武汉鑫发祥置业有限公司提供抵押的位于东西湖区泾河街东吴大道88号武汉鑫城1栋/单元2层（2）商号房产（不动产权属证书号：鄂（2018）武汉市东西湖不动产权第0040413号）拍卖、变卖、折价所得价款在本判决主文第一项确定的债务范围内享有优先受偿权；三、原告武汉农村商业银行股份有限公司东西湖支行对被告陈俊、戢曼提供质押的武汉鑫齐众商贸有限公司70%（700万股）股权拍卖、变卖、折价所得的价款在本判决主文第一项确定的债务范围内享有优先受偿权；四、原告武汉农村商业银行股份有限公司东西湖支行对被告邓雪、杨晓军提供质押的武汉鑫齐众商贸有限公司30%（300万股）股权拍卖、变卖、折价所得的价款在本判决主文第一项确定的债务范围内享有优先受偿权；五、被告武汉鑫发祥置业有限公司、武汉新太阳诺亚方舟鑫城酒店有限公司、武汉新太阳经济发展有限公司、陈俊、戢曼、杨晓军、邓雪、刘靖、丁代红对被告武汉鑫齐众商贸有限公司在本判决主文第一项确定的债务范围内承担连带清偿责任。被告武汉鑫发祥置业有限公司、武汉新太阳诺亚方舟鑫城酒店有限公司、武汉新太阳经济发展有限公司、陈俊、戢曼、杨晓军、邓雪、刘靖、丁代红承担担保责任后，有权向被告武汉鑫齐众商贸有限公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费192534元，财产保全费5000元，公告费260元，均由被告武汉鑫齐众商贸有限公司、武汉鑫发祥置业有限公司、武汉新太阳诺亚方舟鑫城酒店有限公司、武汉新太阳经济发展有限公司、陈俊、戢曼、杨晓军、邓雪、刘靖、丁代红共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。审判长  吴焰审判员  张鹏审判员  裴露二〇二〇年九月十六日法官助理沈辰书记员游欢