陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书  （2020）陕01民终10643号 上诉人（原审被告）：张新忠，男，1953年7月2日出生，汉族，中油集团XX城分公司退休职工，住陕西省XX城县。被上诉人（原审原告）：马维娜，女，1983年7月16日出生，回族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：吕梁，陕西科泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈婉平，陕西科泽律师事务所实习律师。上诉人张新忠因与被上诉人马维娜健康权纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院(2020)陕0104民初773号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人张新忠，被上诉人马维娜及其委托诉讼代理人吕梁、陈婉平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2019年11月18日，莲公（北院）行罚决字[2019]第4号西安市公安局莲湖分局行政处罚决定书载明，2019年9月21日10时30分至2019年9月21日11时00分违法行为人张新忠、马维娜在陕西省西安市莲湖区XX街XX街路口处因琐事发生口（角）相互辱骂进而进行推搡，致马维娜倒地受伤，进医院进行诊治，张新忠被巡逻队员带回派出所进行进一步调查处理。经询问双方当事人及现场证人，双方因骑车相遇因琐事发生口角相互辱骂，进而互相推搡，张新忠故意推搡马维娜，致马维娜倒地受伤，由于马维娜称案发之前长期身体有病，导致马维娜现场倒地不起并被送至医院治疗。该处罚决定还载明，违法行为人张新忠已构成故意殴打他人，由于张新忠家属案发后积极配合马维娜治疗，张新忠殴打马维娜情节较轻，且马维娜在本案中辱骂张新忠也有一定过错。故综上做出决定：根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十二条之规定，对违法行为人马维娜执行罚款200元的行政处罚，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条之规定，对违法行为人张新忠执行处罚罚款500元的行政处罚。经本院工作人员前往公安莲湖分局北院门派出所核实，该处罚决定书已经履行完毕。事发当日马维娜于西安市第一医院住院治疗至2019年10月1日共10天，被诊断为闭合性颅脑损伤轻型、海绵状血管瘤、脑积水、脑室腹腔分流管障碍。出院诊断同入院诊断。出院医嘱：出院后注意休息、加强营养、定时复查、不适随诊、建议进一步治疗，遵嘱执行。因治疗产生门诊费1758.55元、住院费9852.44元、急救费220元。马维娜认可住院费9852.44元中含张新忠方家属给付的5000元。马维娜还主张护理费和精神损害抚慰金，但无证据提交予以证明。本院还调取了公安机关对本次纠纷处理时所作笔录、处罚决定及处罚缴费银行回单等附卷为证。马维娜于2020年1月6日起诉至西安市莲湖区人民法院，请求：1、判令张新忠赔偿马维娜医疗费用6830.99元、住院伙食补助费1000元、营养费900元、护理费3000元、精神抚慰金2727元，以上赔偿费用共计人民币14457.99元；2、本案诉讼费用全部由张新忠承担。事实及理由：2019年9月21日双方在西安市莲湖区XX街XX街路口处因琐事发生纠纷，张新忠将马维娜推倒在地导致马维娜颅脑损伤住院。随后马维娜于西安市第一医院住院治疗10日，共计花费医疗费11757.99元，张新忠已垫付5000元。据医嘱，马维娜需要休养三个月以上，这期间张新忠应当依法按照30元/天的标准向马维娜支付营养费共计2700元。此外，张新忠的行为导致马维娜长时间处于精神紧张状态，张新忠依法应当向马维娜支付5000元的精神损害赔偿。因张新忠拒绝继续支付马维娜上述费用，故马维娜诉至法院，望判如所请。张新忠经原审法院合法送达诉状副本及开庭传票，无正当理由未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见或证据等。此外，张新忠虽提交书面反诉状，但未在法定期间交纳反诉费用。原审法院认为，公民的身体权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿被侵权人各项损失。被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，马维娜、张新忠因骑车相遇发生纠纷，在此过程中马维娜辱骂张新忠，张新忠推搡马维娜，以致马维娜倒地受伤。马维娜受损害后果系因张新忠不当行为引起，但马维娜对己方损害后果的发生也存在一定过错。故马维娜因本次纠纷产生的损失结合双方行为过错程度，由张新忠按照70%责任比例予以赔偿。具体费用为：1、门诊费1758.55元、住院费9852.44元、急救费220元，扣减张新忠方已付的5000元，应为6830.99元，由张新忠以70%责任比例赔偿马维娜4781.69元；2、住院伙食补助费应参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，以住院期间每日80元标准以800元计70%为560元；3、营养费，按照GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范规定，轻型闭合性颅脑损伤原则不予考虑营养期，但马维娜本身身体存在缺陷，该项费用酌情以每日30元标准计算出院后一周，以210元计70%为147元。以上各项赔偿事项合计人民币5488.69元。护理费3000元，因无证据证明马维娜需护理，马维娜也无证据证明该请求系实际发生损失，故本院对该项请求依法不予支持。精神抚慰金2727元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。马维娜就本次纠纷的发生存在过错，且其精神是否受损、受损程度，马维娜并未提交证据予以证明，故对马维娜该项请求，本院依法不予支持。张新忠虽向本院提交过反诉状，但此后屡经本院合法送达却无正当理由未到庭应诉、亦未在法定期间交纳反诉费用，故视为其放弃反诉请求及诉讼权利，应由其自行承担相应法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、本判决生效后三日内，被告张新忠按照70%责任比例赔偿原告马维娜医疗费用、营养费、住院伙食补助费共计人民币5488.69元；二、驳回原告马维娜其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间。）案件受理费161元，原告马维娜已预交，由原告马维娜承担61元，由被告张新忠承担100元。宣判后，张新忠不服向本院提起上诉。上诉请求：1、依法撤销西安市莲湖区人民法院作出的（2020）陕0104民初773号民事判决书第一项判决内容，并发回重审或依法改判，改判为上诉人不向被上诉人承担医疗费、营养费、住院伙食补助费。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、1、一审认定事实不清，一审认定事实依据的是莲公（北院）行罚决字（2019）第 号西安市公安局莲湖分局行政处罚决定书，经上诉人复议，已经被撤销，所以，一审不能就该处罚决定书认定案件事实。2、事实是上诉人并没有推搡被上诉人，被上诉人的倒地，完全是因为自身身体条件的原因倒地，完全是因为辱骂上诉人过程中过分生气而倒地的。3、被上诉人住院治疗，是旧病复发，与该起事件没有任何因果关系，二、一审适用法律不正确。三、一审程序严重违法。一审法官收取了其反诉状，并未通知其缴费。一审没有经过合法的形式通知上诉人开庭。马维娜辩称：1、一审认定事实清楚、适用法律正确、程序合法、判决得当，依法应当驳回上诉人的上诉请求。2、西安市公安局莲湖分局【2019】第4号行政处罚决定书是否被撤销并不影响本案的定性及判决。3、一审判决适用法律正确。本院二审期间，双方未提交新的证据。经本院审理查明，原审法院认定事实属实。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿被侵权人各项损失。被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张新忠与马维娜因琐事发生纠纷，双方未以冷静平和的方式处理，而是相互谩骂，相互推搡，张新忠用拳在马维娜左肩处打了一下，致马维娜倒地后受伤，对此事实张新忠在北院门派出所询问笔录中已经认可。故对于造成马维娜损害后果，张新忠应承担主要赔偿责任。其上诉称没有推搡马维娜，马维娜是因为自身身体条件的原因倒地，与事实不符，本院不予认定。马维娜与张新忠相互谩骂，相互推搡，其对自身损害后果亦有过错，原审结合案件事实与双方当事人行为过错程度，认定张新忠承担70%责任、马维娜承担30%责任并无不当。张新忠上诉主张原审法院依据的莲湖分局行政处罚决定书认定案件事实，但该行政处罚决定书已经被撤销，法院应重新认定案件事实。本院认为，原审法院认定案件事实系依据莲湖分局重新作出莲公（北院）行罚决字[2019]第4号行政处罚决定书，该行政处罚决定书并未被撤销，故原审依据该决定书认定事实，并无不当。张新忠上诉主张马维娜受伤住院系其特殊体质导致，其不应当承担侵权责任。本院认为，马维娜原脑部做过手术，张新忠将马维娜推倒在地，导致马维娜脑部撞击，影响了前次手术效果。本案中，马维娜就其自身特殊体质并无任何过错，不存在可归责性，对其特殊体质这一节不能成为马维娜应承担责任的基础，故张新忠主张因马维娜系旧病复发，其不应承担侵权责任的理由，缺乏法律依据，本院不予采信。马维娜受伤后在西安市第一医院住院治疗，出院医嘱中载明：出院后注意休息，加强营养。原审法院结合本案实际情况酌情认定每日30元标准计算出院后一周的营养费并无不妥。关于原审法院是否存在程序违法一节，原审中张新忠于2019年11月18日填写送达地址确认书，明确了其接受法律文书的法定送达地址。原审法院依照该地址于2020年4月1日通过专递EMS邮件向张新忠寄送了开庭传票。该邮件退件原因：收件地址长期无人/在外；无联系电话/电话有误/停机。故本院认为，原审法院已经按照法律程序，合法传唤了当事人，其无正当理由未到庭应诉，原审法院缺席判决，并无程序违法。马维娜损失认定具体费用：门诊费1758.55元、住院费9852.44元、急救费220元、住院伙食补助费800元、营养费210元，共计损失12840.99元。张新忠承担其中70%侵权责任，即张新忠应向马维娜承担8988.69元的赔偿责任，扣减其已经向马维娜支付的5000元，张新忠应当向马维娜实际支付3988.69元。原审判决先从损失总数额中扣减5000元，然后划分责任比例计算张新忠赔偿数额不当。综上，原审判决应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市莲湖区人民法院(2020)陕0104民初773号民事判决第二项；二、变更西安市莲湖区人民法院(2020)陕0104民初773号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，张新忠按照70%责任比例赔偿马维娜医疗费、营养费、住院伙食补助费共计人民币3988.69元。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费161元（马维娜已预交），由马维娜承担61元，由张新忠承担100元。二审案件受理100元（张新忠已预交），由张新忠承担。本判决为终审判决。   审 判 长  侯   静审 判 员  高   玮审 判 员  侯 新 省                  二〇二〇年九月十 日 书 记 员 张  伟  1