北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终7555号上诉人（原审被告）：北京燕东半导体科技有限公司，住所地北京市密云区经济开发区清源路3号。法定代表人：张晖，总经理。委托诉讼代理人：刘京霞，女，该公司人力资源部主管。委托诉讼代理人：范金梅，女，该公司法务部副部长。被上诉人（原审原告）：孙金凤，女，1987年12月29日出生，汉族，住北京市密云区。委托诉讼代理人：陈建新，北京市檀州律师事务所律师。上诉人北京燕东半导体科技有限公司（以下简称燕东半导体公司）因与被上诉人孙金凤劳动争议一案，不服北京市密云区人民法院（2020）京0118民初1568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法由审判员李淼独任审理本案。本案现已审理终结。燕东半导体公司上诉请求：1.撤销一审判决中第一项，改判驳回孙金凤的诉讼请求。2.本案诉讼费用由孙金凤承担。事实与理由：燕东半导体公司解除孙金凤的劳动关系符合法律规定，不存在违法解除劳动合同，不需要支付孙金凤违法解除劳动合同赔偿金。1.孙金凤于2017年9月19日入职，2017年9月22日签订劳动合同，岗位为实验员。2.孙金凤于2018年5月23日告知燕东半导体公司其怀孕并开始请病假，到2018年12月4日期间大部分时间都在休假。2018年12月4日进入医疗期，医疗期截止到2019年3月6日。在孙金凤医疗期终止以后其未按照相关规定到公司报到，燕东半导体公司多次当面告知孙金凤其医疗期截止后按时到公司报到并于2019年3月8日以发送邮件、微信和EMS邮寄等方式，向孙金凤下达了《限期返岗通知》。2019年3月12日燕东半导体公司以发送邮件、微信和EMS邮寄和当面送达等方式向孙金凤下达了《解除劳动关系通知书》。3.2019年3月7日至2019年3月11日，孙金凤未经允许无故缺勤旷工3天。按照公司的规定，孙金凤的行为属于严重违纪，燕东半导体公司解除与孙金凤的劳动关系，符合法律规定，不存在违法情形。4.2019年5月27日，京密劳人仲字（2019）第839号仲裁裁决书基于燕东半导体公司提供的相关证据，认为“燕东半导体公司在孙金凤医疗期满后向其送达限期返岗通知，孙金凤应到公司上班而未到公司上班，燕东半导体公司以孙金凤旷工为由与其解除劳动关系，并无不妥”，未支持孙金凤要求撤销解除劳动关系通知书，继续履行劳动合同及支付2019年3月12日后的工资的请求。5.北京市密云区人民法院（2019）京0118民初7937号判决中认定燕东半导体公司与孙金凤解除劳动合同属于违法解除并没有明确的法律依据，而一审判决中直接依据上述生效判决认定燕东半导体公司与孙金凤解除劳动合同属于违法解除而判决燕东半导体公司需向孙金凤支付违法解除劳动合同赔偿金，属于法律适用错误。孙金凤辩称，同意一审判决，不同意燕东半导体公司的上诉请求。1.2019年9月29日密云区人民法院出具（2019）京0118民初7937号民事判决书，该判决书中认为由与孙金凤解除劳动合同构成违法解除，双方均未对前述判决书提起上诉，判决已生效。根据《劳动合同法》第四十八条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，密云法院认为因双方缺乏继续履行劳动合同的信任基础，未支持孙金凤提出的继续履行劳动合同的要求，属于劳动合同已经不能履行的情形，故孙金凤有权依法要求燕东半导体公司支付违法解除劳动合同赔偿金。2.根据《劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。综上，燕东半导体公司向孙金凤支付违法解除劳动合同赔偿金9222.9元有事实及法律依据。燕东半导体公司不履行生效判决书，浪费司法资源，对法庭做虚假陈述，应当依法对燕东半导体公司进行处罚。3.燕东半导体公司在仲裁、一审过程中的主张及提交的证据均与（2019）京0118民初7937号一致，密云法院已经出具了生效判决认定燕东半导体公司违法解除劳动关系，燕东半导体公司仍执意要求在本案中重新对解除合同是否合法事宜再次审理。燕东半导体公司以浪费司法资源、不尊重不履行生效判决的行为，达到拖延时间的目的，给仲裁院、法院徒增工作量，给孙金凤身心造成极大的伤害。4.燕东半导体公司对法庭及孙金凤做虚假陈述，应当依法受到处罚。燕东半导体公司从未在劳动局为孙金凤办理过任何“失业手续”，但在诉讼过程中对法庭的陈述始终都是其已经在劳动局为孙金凤办理完毕了，对孙金凤也是这样的答复，致使孙金凤在不了解办理失业手续程序的情况下，没有领取到失业金。在一审过程中，燕东半导体公司对于失业政策最为明了，其明知未给孙金凤办理任何失业手续的前提下，坚持对法庭进行“已经办理了”的虚假陈述，现又以不尊重生效判决的理由提起上诉，达到迟延承担其违法行为的责任的目的。应当依法对燕东半导体公司进行处罚。孙金凤向一审法院提出诉讼请求：1.判令燕东半导体公司支付孙金凤2017年9月19日至2019年3月12日违法解除劳动合同赔偿金12672元；2.判令燕东半导体公司支付孙金凤失业保险待遇损失20000元；3.诉讼费由燕东半导体公司承担。一审法院认定事实：2017年9月19日，孙金凤入职燕东半导体公司。2017年9月22日，燕东半导体公司（甲方）与孙金凤（乙方）签订劳动合同，合同约定的主要内容：第三条本合同为固定期限劳动合同。本合同于2017年9月22日生效，其中试用期至2018年3月21日。本合同于2022年9月21日终止。第四条乙方同意根据甲方工作需要，担任实验员岗位（工种）工作。入职后，燕东半导体公司为孙金凤缴纳了2017年9月至2019年2月的社会保险。2019年3月8日，燕东半导体公司向孙金凤送达了限期返岗通知书，主要内容为：您的医疗期应为3个月。医疗期自2018年12月4日开始至2019年3月3日结束，部门批准的病假期到2019年3月6日结束。截止到2019年3月6日，您的医疗期和部门批假期均已到期。2019年3月7日-2019年3月8日，你均未到岗上班。公司已经多次微信联系、发送邮件并当面告知到岗时间，您均未能正常到岗上班。根据公司《考勤管理制度》《员工手册》相关规定，您的行为视同旷工，旷工3日按自动离职处理。请您于2019年3月11日前到岗上班，逾期不到岗，公司届时将会跟您正式解除劳动关系。2019年3月12日，燕东半导体公司向孙金凤送达了解除劳动关系通知书，主要内容为：孙金凤：公司于2019年3月8日以微信、EMS的方式向你发送了《限期返岗通知书》，截止2019年3月11日，你仍未按时返岗，已经连续旷工3天。根据我公司《考勤管理规定》，未经批准的缺勤视为旷工，公司员工手册7.2.1项第33条规定处理，自然年度内累计旷工满3天，属于严重违纪，截止2019年3月11日，你已经旷工3天，严重违反公司规章制度。2019年3月12日，公司与你解除劳动关系。另查，2019年1月7日，孙金凤诉燕东半导体公司劳动争议案，要求燕东半导体公司支付医疗费11046.86元、误工费11400元、护理费20130元、住院伙食补助费600元、营养费3000元、交通费1000元、精神抚慰金20000元并承担本案诉讼费。2019年3月19日，经我院（2019）京0118民初699号民事裁定书裁定驳回孙金凤的起诉。2019年7月4日，孙金凤再次诉燕东半导体公司劳动争议案，要求燕东半导体公司支付其2019年3月工资623.82元，2019年3月12日至2019年8月11日待岗工资10762.5元，撤销2019年3月12日解除劳动关系通知书、继续履行合同并承担本案的诉讼费。2019年9月29日，经我院（2019）京0118民初7937号民事判决书判决燕东半导体公司给付孙金凤2019年3月工资623.82元，驳回孙金凤的其他诉讼请求。收到判决后，双方均未提起上诉。2019年10月23日，孙金凤持本次诉讼请求向密云仲裁委申请仲裁，密云仲裁委于同年11月6日作出京密劳人仲字[2020]第88号受理通知书，超过60日未作出仲裁裁决，孙金凤诉至法院。一审法院认为：关于违法解除劳动合同赔偿金，因生效判决已经认定燕东半导体公司以旷工为由与孙金凤解除劳动合同构成违法解除，故孙金凤要求燕东半导体公司支付其违法解除劳动合同赔偿金，一审法院予以支持，具体数额一审法院依法核算，对孙金凤过高的请求，一审法院不予支持。关于失业保险待遇损失，正常情况下，员工档案存放于用人单位，劳动关系解除或终止后，用人单位应当为员工办理档案和社会保险关系转移手续，然本案中，孙金凤的档案未存放于燕东半导体公司，而是自行存放于社保部门。经一审法院向北京市密云区人力资源和社会保障局咨询，其答复员工档案存放于社保部门的，需由员工本人向社保部门提出领取失业金的申请后，用人单位予以配合办理。本案中，孙金凤未在法律规定的期限内，向社保部门提出领取失业金的申请，导致社保部门不能支付其失业保险金，该责任在孙金凤本人。故孙金凤要求燕东半导体公司支付其失业保险待遇损失的请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、北京燕东半导体科技有限公司支付孙金凤违法解除劳动合同赔偿金九千二百二十二元九角（于判决生效之日起十日内付清）；二、驳回孙金凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方均未提交新的证据。本院对一审法院经审理查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为燕东半导体公司与孙金凤解除劳动关系是否系违法解除。对此，本院认为，（2019）京0118民初7937号民事判决书认定燕东半导体公司以旷工为由与孙金凤解除劳动合同构成违法解除，且该判决书已生效，燕东半导体公司亦未提交相反证据推翻上述认定，故燕东半导体公司上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，燕东半导体公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京燕东半导体科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  李 淼二〇二〇年九月十八日法官助理  高恒阳书 记 员  刘 爽