陕西省旬阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0928民初929号 原告：刘全佰，男，汉族，1961年8月17日出生，陕西省旬阳县人，住旬阳县。 委托诉讼代理人：李雁林，陕西达衡律师事务所律师。 被告：赵德宪，男，汉族，1964年11月9日出生，陕西省旬阳县人，住旬阳县。 被告：刘红生，男，汉族，1973年7月23日出生，陕西省旬阳县人，住旬阳县。 原告刘全佰与被告赵德宪、刘红生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘全佰及其委托诉讼代理人李雁林、被告赵德宪、刘红生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。立案后，原告刘全佰向本院申请进行伤残等级及三期鉴定，经双方当事人协商一致，由安康市中级人民法院摇号确定陕西正义司法鉴定中心为鉴定机构。鉴定时，因原告刘全佰未缴纳鉴定费致使鉴定工作无法继续进行，陕西正义司法鉴定中心于2020年6月13日发出《终止鉴定告知书》终止了本案的鉴定活动。开庭前，原告刘全佰放弃了对伤残赔偿金和精神损害抚慰金的赔偿请求。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费54511.24元、住院伙食补助费2700元（25天×30元/天+39天×50元/天）、营养费2000元（100天×20元/天）、误工费24000元（120天×200元/天）、护理费14300元（100天×143元）、交通费1000元、复印费23.5元，扣除被告已支付的6800元，上述共计91734.74元。2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2019年，刘红生及其兄弟两家将自己的私宅建设同时发包给被告赵德宪个人承包，原告刘全佰受雇于赵德宪为其提供劳务。2019年4月11日清晨，原告接到被告赵德宪的电话，让其速去被告刘红生家给房屋拉边子，原告到场后，按照房主刘红生的指示和安排进行工作，工作中，由于工作地点雨后打滑的缘故，原告刘全佰不慎从没有防护网的房屋一层楼顶坠落至地面（层高约4米），当场不能动弹。数小时后，原告被送往旬阳县医院诊治，经检查双上肢、胸背部及右膝部多处受伤，诊断为：脊髓震荡、臂丛神经牵拉伤、桡神经深支损伤以及全身多处软组织损伤。住院治疗25天，因右手各指活动受限和双下肢肌力异常，旬阳县医院主治医生建议到上级院进一步检查治疗。原告遂于2019年5月6日转至湖北十堰太和医院住院治疗，经诊断为：脊髓损伤、肢体运动障碍、皮肤感觉障碍，住院治疗39天后出院。原告两次住院共支出医疗费54511.24元。住院期间，被告赵德宪给付原告4800.00元，被告刘红生给付2000.00元。之后，二被告便相互推诿，均不对原告承担赔偿责任。现原告虽经两家医院治疗，但身体受伤部位仍活动受限，留下明显的功能障碍。原告为被告提供劳务，被告应该提供必要的安全保障设施。而被告不仅没有提供，反而为赶工程进度，在雨后打滑的情况下，指示安排原告工作，是造成原告受伤的直接原因。另根据建筑法的规定，建设房屋应由具备法定建筑资质的企业施工，而不能由没有专业资质的农村包工头承揽，被告刘红生存在明显的选任不当的责任。综上，被告赵德宪应当承担雇主的完全责任，被告刘红生应当承担选任不当的连带责任。 原告为证明其主张除当庭陈述外，提交证据如下： 1、旬阳县医院诊断证明、住院病案及湖北十堰太和医院病情证明单、住院病案、安康市中心医院肌电图诱发电位报告单复印件各一份，拟证实原告受伤后的伤情诊断情况、住院时间、医嘱注明加强营养、定期复查及原告有功能性障碍的事实； 2、医疗费、交通费、复印费、过路费、加油费票据各一组，拟证实原告刘全佰为治疗伤情的费用支出情况； 3、被告赵德宪于2020年1月23日给原告出具的金额为2730.00元的工资欠条一张，拟证实原告受雇于被告赵德宪，工资210元/天，共提供劳务13天，由赵德宪向原告支付工资的事实。 被告赵德宪辩称，本人没有承包被告刘红生的房屋建设工程，是按天提供劳务的，对于原告刘全佰的受伤自己没有责任，不应承担赔偿责任。 被告赵德宪未向法庭提交证据。 被告刘红生辩称，原告刘全佰所述属实，将房屋建设工程发包给被告赵德宪亦属实，本人愿意承担10%的赔偿责任。 被告刘红生为证明其主张除当庭陈述外，提交证据如下： 1、原告刘全佰之女出具的金额为2000.00元的收条复印件一张，拟证实原告住院时被告刘红生给付原告2000.00元； 2、被告赵德宪出具的金额为14500.00元的领条一张，内容为：“今领到刘红生建房工人工资壹万肆仟伍佰元整，付清。领款人：赵德宪。证明人：肖XX。2019年8月29日”。拟证实被告刘红生已将工人工资全部支付给被告赵德宪的事实。 为查明案件事实，本院依职权向被告刘红生提供的证据2中载明的证明人肖XX做了一份证据核查笔录，肖XX军证实被告赵德宪组织他为刘红生的房屋建设提供劳务并由赵德宪支付工资的事实。 原告提供的证据1、2，形式合法、内容真实，能够证实原告刘全佰的伤情及费用开支情况，二被告对其真实性亦无异议，本院予以确认，作为定案的依据。原告提供的证据3，二被告对其真实性均无异议，但被告赵德宪辩称该欠条并非工资欠条，而是在其代领原告工资后，因用于个人消费无法向原告支付而出具的普通欠条，对原告的证明目的不予认可，本院结合其他证据及庭审查明综合予以认定。被告刘红生提供的证据1，原告认可，本院予以认定，作为定案的依据。被告刘红生提供的证据2，被告赵德宪对其证明目的提出异议，本院结合其他证据及庭审查明综合予以认定。 本院经审理认定如下事实：被告刘红生自建砖混两层半复式结构房屋一套，将劳务发包给被告赵德宪。2019年4月11日，被告赵德宪电话通知原告刘全佰为被告刘红生的房屋建设提供劳务，原告刘全佰在工作过程中，不慎从没有防护网的一层楼顶坠落至地面，当天即被送往旬阳县医院诊治。经诊断为：脊髓震荡、全身多处软组织损伤、颈椎病、腰椎退行性变、腰3椎体异常信号待查、右小腿肌间静脉血栓、右肾囊肿、前列腺增生。2019年4月11日入院治疗，2019年5月6日出院，住院治疗25天，支出医疗费21742.52元。出院医嘱：建议上级医院进一步检查治疗。出院当日，原告即被转至湖北十堰太和医院住院治疗，经诊断为：脊髓损伤、肢体运动障碍、皮肤感觉障碍、前列腺增生、肝功能异常。住院治疗39天后，于2019年6月14日出院，支出医疗费31613.72元。住院期间，被告刘红生委托赵德宪给付原告5000.00元，赵德宪实际向原告交付4800.00元。后被告刘红生给付原告现金2000.00元。2020年7月14日，原告刘全佰到安康市中心医院做神经内科功能检查，支出医疗费1155.00元。 本院认为，本案存在以下三个方面的争议焦点：1、确定本案的责任主体？2、原告自身是否存在过错？3、原告要求赔偿的损失是否合法、合理？关于焦点1，被告赵德宪辩称，未承包被告刘红生的房屋建设工程，原告未与其形成劳务关系，故其对原告的损失，不承担赔偿责任。经本院证据核实，证明人肖XX证实被告赵德宪组织他为刘红生的房屋建设工程提供劳务并由赵德宪支付工资，该事实与原告刘全佰陈述一致，被告赵德宪对该证言无异议。综合庭审查明、证据及证明人肖XX的证言，被告赵德宪自刘红生手中领取了已完成工程量部分的全部工人工资款，并以其个人名义向原告出具欠条，又以个人名义组织工人提供劳务，上述事实能够形成完整的证据链条，可以证实被告赵德宪以自然人身份承包被告刘红生的房屋建设工程的劳务部分，原告刘全佰在被告赵德宪承包工程的工地从事与承包工程相关的劳务活动，应认定原告刘全佰与被告赵德宪之间形成劳务合同关系，本院对被告赵德宪的辩解理由不予采信。被告赵德宪应加强安全管理，保证务工人员的人身安全，但其疏于安全管理，安全防护措施不到位，存在重大过错，应对原告遭受的损失承担与其过错程度相适应的赔偿责任。被告刘红生辩称，已将房屋建设工程发包给被告赵德宪，个人仅监督工程质量问题，应由被告赵德宪承担赔偿责任，个人愿意承担10%的赔偿责任是其个人真实意思表示，但在本案中刘红生的选任不当是造成原告受伤的原因之一，被告刘红生明知被告赵德宪没有相应资质，仍将自己的私宅建设发包给被告赵德宪，根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一项及第五条第三项之规定，被告刘红生应当承担选任不当的过错赔偿责任。关于焦点2，原告刘全佰在提供劳务过程中，应审慎观察施工场所周围环境，尽到一般安全注意义务，但原告在雨后路面湿滑的情况下冒险作业，该行为是其从一层楼顶坠落的事故诱因之一，故原告的行为存在一定过错，应当承担一定的过错责任。结合本案案情及查明事实，本院酌定各方责任比例为，原告自负20%的责任，被告赵德宪承担50%的责任，被告刘红生承担30%的赔偿责任。关于焦点3，对原告所主张的各项赔偿，本院依次确认如下:1、医疗费经核实金额为54511.24元，本院予以确认；2、住院伙食补助费原告请求2700.00元（25天×30元/天+39天×50元/天），数额合理，符合法律规定，本院予以支持。3、营养费原告请求2000元（100天×20元/天），结合原告伤情以及出院医嘱，本院确定营养期为64天。营养费原告主张20元/天，本院予以确认，共支持原告营养费1280.00元；4、误工费原告主张24000元（120天×200元/天），因原告未能举证证明其每日误工损失数额及近三年平均收入状况，本院参照上年度陕西省私营单位就业人员年平均工资119.12元/天计算原告每日误工损失，对误工期，结合原告伤情以及病历资料，本院确定为100日，共支持原告误工费11912.00元；5、护理费原告主张14300元（100天×143元），结合原告伤情及住院天数，本院确定护理期为64日。每日护理费因原告未举证证实护理人员有固定收入本院参照陕西省上一年度私营单位居民服务、修理和其它服务业年平均工资计算即102.80元/天，支持原告护理费6579.20元；6、交通费原告主张1000元、原告提供的部分证据无法实现其证明目的，但该项支出确客观存在，本院结合当地运价，酌情支持原告交通费800.00元；7、复印费原告主张23.5元，支出合理，本院予以支持。上述共计77805.94元，由原告自行承担20%即15561.19元，由被告赵德宪赔偿38902.97元，由被告刘红生赔偿23341.78元，被告刘红生已付的6800.00元，应当予以扣减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告赵德宪赔偿原告刘全佰各项经济损失38902.97元，限本判决生效后十五日内给付； 二、被告刘红生赔偿原告刘全佰各项经济损失23341.78元，扣减已经支付的6800.00元后，还应支付原告16541.78元，限本判决生效后十五日内给付； 三、驳回原告刘全佰的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3050.00元，因适用简易程序减半收取1525.00元，由被告赵德宪承担760.00元，被告刘红生承担305.00元，原告刘全佰承担460.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安康市中级人民法院。 审 判 员  李 涛 二〇二〇年九月二十八日 法官助理  武德琴 书 记 员  郭丽娟 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国建筑法》 第二十二条：建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》 第三条第一项：对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上、以及其它建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑（以下称限额以上工程），应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。建制镇、集镇规划区内所有加层的扩建工程必须委托有资质的设计单位进行设计，并由有资质的施工单位承建。 第五条第三项：建设方应选择具有设计、施工承包资质的设计、施工企业进行设计、施工，也可依照有资格的建筑师、结构工程师以个人名义设计的图纸和选择有资格的建造师、监理工程师组织的施工队伍或具有劳务资质的施工队伍，并由设计、施工单位或建筑师、建造师、监理工程师分别对设计、施工质量和安全负责。由建设方自行组织施工的，由建设方对工程质量和施工安全负责。建设方应优先考虑选择具有工程技术职称的技术人员和经县级建设行政主管部门培训合格的建筑施工人员。