江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0791民初195号 原告：封李，男，1968年10月16日出生，汉族，住江苏省连云港市连云区。 委托诉讼代理人：张宝元，江苏中瀛律师事务所律师。 被告：连云港市云台山风景名胜区云台街道朱麻村民委员会，住所地江苏省连云港市云台山风景名胜区云台街道朱麻村。 负责人：刘阳，村委会委员。 委托诉讼代理人：朱丽，江苏瀛之志律师事务所律师。 第三人：连云港市云台山风景名胜区云台街道办事处，统一社会信用代码11320700014262992U，住所地江苏省连云港市云台山风景名胜区云台街道办事处云善路1号。 负责人：庞士军，街道办事处主任。 委托诉讼代理人：陈鹏，街道办事处副主任。 委托诉讼代理人：相飞，江苏瀛之志律师事务所律师。 原告封李与被告连云港市云台山风景名胜区云台街道朱麻村民委员会（以下简称朱麻村委会）农村土地承包合同纠纷一案，本院受理后，依法追加连云港市云台山风景名胜区云台街道办事处（以下简称云台街道办事处）为第三人，由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告封李及委托诉讼代理人张宝元、被告朱麻村委会负责人刘阳、委托诉讼代理人朱丽、第三人云台街道办事处委托诉讼代理人相飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告封李向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行承包合同，并赔偿原告违约金5836.50元；2、判令被告赔偿原告停止生产经营两年的经济损失619360元（冲抵三年承包费175095元后，实际应赔偿444265元）；3、被告承担本案的诉讼费、鉴定费。事实与理由：2015年1月1日，原告与被告签订《小岛山鱼塘承包合同》，约定原告承包朱麻村小岛山南面面积129.7亩土地用于鱼塘养殖，承包期限为2015年1月1日至2021年12月31日。原告承包后即投入资金开挖鱼塘养殖鱼虾。2019年初，被告与连云港市渔湾旅游开发有限公司（以下简称渔湾旅游开发公司）签订《朱麻村土地流转合同》，约定被告将包括原告承包地范围内的916.69亩土地流转给渔湾旅游开发公司用于开发农业观光项目。被告与渔湾旅游开发公司签订《朱麻村土地流转合同》后，单方面终止履行承包合同，并要求原告放弃所承包的鱼塘管理。被告承诺对原告予以补偿，但又反悔，至今未给予任何补偿。 被告朱麻村委会辩称，原告未缴纳2018年以来的承包金，系违约在先，承包合同已事实解除，合同不具有履行条件。根据承包合同第八条约定，原告未按时缴纳承包金的，应承担承包金总额20%的违约金。原告未按时缴纳承包费已构成根本违约，对其主张的经营损失和违约金，无事实依据，不应支持。 第三人云台街道办事处陈述，原、被告双方系承包合同的相对方，合同能否继续履行不受第三人影响，第三人只是在土地流转以及相关规划审批方面进行协调工作。现涉案土地尚未征收征用，承包合同可以继续履行。 本院经审理认定事实如下： 2015年1月1日，被告朱麻村委会（甲方）与原告封李（乙方）签订《小岛山鱼塘承包合同》，约定甲方将位于小岛山南面，面积129.7亩鱼塘承包给乙方。用途为养殖，但乙方不可以将鱼塘开挖增加面积。鱼塘承包期限为7年，自2015年1月1日至2021年12月31日止。承包金每亩每年450元，共计58365元。每年12月31日前，乙方向甲方全额交纳下年度的承包金。乙方的权利义务：……6、遇政府拆迁、征收、征用、或其他政府政策影响，乙方按规定享有乙方投入相关设施补偿、赔偿的权利，其他补偿归甲方所有。合同第八条违约责任：1、在合同履行期间，乙方未按时缴纳承包金承担承包金总额20%的违约金；2、在合同履行期间，乙方私自开挖承担恢复原状的费用及承包金总额30%的违约金；3、在合同履行期间，甲方违约承担10%的违约金。合同还对双方其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告封李进行鱼塘混合养殖。 2019年4月12日，朱麻村委会（甲方）、渔湾旅游开发公司（乙方）、云台街道办事处（丙方）三方签订《朱麻村土地流转合同》，约定甲方将916.69亩土地，包括鱼塘、虾塘（鱼塘、虾塘等附属物补偿款以评估价为准）经营权流转给乙方，用于发展与渔湾风景区旅游有关的休闲观光农业项目。第一阶段承包期自2019年4月19日至2028年12月31日。每年流转租金1200元/亩，乙方合计每年支付甲方土地流转金人民币1100028元。流转第一年乙方需支付甲方青苗费1000元/亩。乙方不负责该地块流转前的债权、债务。 原告封李应被告朱麻村委会集中流转土地的要求，停止2019春季对鱼塘投产经营。第三人云台街道办事处曾于2019年3月14日委托评估机构对封李的鱼塘及附属设施进行评估，但原告至今未收到土地流转费及附属设施补偿费用。土地流转受让方渔湾旅游开发公司也未与原告直接签订流转合同和交接鱼塘，直至原告2020年2月14日提起诉讼，涉案鱼塘处于无人管理状态。 本案于2020年4月20日首次开庭，被告朱麻村委会应诉称涉案土地征迁计划延后，渔湾旅游开发公司开发的项目随时可能开工，原告的承包合同不能履行。本院追加云台街道办事处为第三人并通知各方当事人于2020年6月16日到庭谈话，第三人云台街道办称原告的鱼塘暂不进行土地征用及流转，合同可以继续履行。但此时已错过2020年春季鱼虾投苗期，原告因此主张对2019年、2020年两年度的经营损失进行司法鉴定。2020年7月15日，本院组织双方当事人选取鉴定机构，双方选定江苏大公房地产土地与资产评估造价咨询有限公司（以下简称大公评估公司）为鉴定机构，评估对象为原告位于朱麻村小岛山南面129.7亩鱼塘（水面面积98亩）2019年、2020年经营损失，双方确定评估基准日为2019年3月14日，损失期间为2019年3月14日至2020年7月15日（原告至该时点未投产）。大公评估公司于2020年8月12日作出资产评估报告，价值类型为市场价值，评估结论为：涉案鱼塘2019年3月14日至2020年12月31日经营损失在评估基准日市场价值为619360元。该评估报告第十一项特别事项说明：评估对象鱼塘养殖为混合养殖，养殖期为每年的3、4月份至12月底，本次评估对象至2020年7月15日仍未投苗，即2019年和2020年已过投苗时间，故本次评估综合考虑暂按两年收益期确定其经营损失。 另查明，原告封李的承包费缴纳至2017年12月31日，2018年起至本案起诉时已欠缴三年承包费合计175095元。封李非朱麻村村民，涉案鱼塘发包事宜经过朱麻村集体议事程序，并经云台街道办事处同意。 以上事实，有原、被告及第三人的当庭陈述，原告提交的小岛山鱼塘承包合同、朱麻村土地流转合同、关于原告鱼塘及附属物补偿项目的证明、村民代表的证明、大公评估公司出具的资产评估报告，经当庭举证、质证，本院予以认定。 本院认为，农村土地的承包方享有生产经营自主权，有权自主决定承包土地是否流转及流转方式，发包方不得强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权的互换、转让或者土地经营权流转，不得提前收回承包地。本案中，被告朱麻村委会经过村集体议事程序将朱麻村小岛山的鱼塘发包给原告封李承包经营,约定承包期限自2015年1月1日至2021年12月31日，双方签订的《小岛山鱼塘承包合同》合法有效，现承包期限尚未届满，也未在承包期内发生土地征用，涉案承包合同具有继续履行条件，原告主张继续履行合同，本院予以支持。被告朱麻村委会于2019年初以土地需集中流转为由，要求原告停止生产经营，被告干涉原告自主经营权，造成原告经营损失，被告应承担违约赔偿责任。经鉴定，涉案鱼塘2019年、2020年两个年度预期经营收益为619360元。该鉴定结论是以原告正常投入生产经营可能获得的收益进行评估，系可得利益损失。本院考虑到原告未进行生产投入，所节省的人、财、物力可以投入到其他生产经营活动中获取收益，原告实际损失理应低于评估的预期收益。且原告在停止鱼塘生产经营一段时间后，发现土地流转程序仍未启动，被告也未强制收回鱼塘，原告既然要求继续履行合同，且有条件在2020年春季投苗期投产，原告未采取适当措施止损，致使经营损失扩大，也具有一定过失。因此，本院综合考量以上情况，酌定被告朱麻村委会赔偿原告的经营损失为619360元×65%=402584元，与原告应缴纳的2018年至2020年承包费175095元冲抵后，被告还应支付给原告227489元。 关于原告主张被告支付违约金5836.50元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。违约金是以实际损失为基础，违约金不足以弥补实际损失的，对方可以请求赔偿损失。双方合同约定“甲方违约承担承包费10%的违约金”，该违约金远低于造成的损失，原告既然已主张损失赔偿，且本院认定的损失赔偿金足以弥补原告全部损失，故对原告主张的违约金不再支持。 关于被告朱麻村委会辩称原告未缴纳2018年以来的承包金，系违约在先，承包合同已事实解除的意见。本院认为，原告未按合同约定缴纳2018年承包费，构成违约，应承担违约责任，但2019年以后原告因土地流转问题被要求停止经营，原告未再缴纳承包费属于事出有因，庭审中，原告同意补交2018年至2020年承包费，并请求从被告支付的赔偿款中冲抵。原告具有继续履行合同的诚意，虽迟延履行债务，但并非致使合同目的不能实现的根本违约行为，被告不享有单方解除权。且被告朱麻村委会亦未向法庭举证曾向原告催收承包费、送达解除合同通知书的事实，不能证明承包合同已经解除。关于被告抗辩原告还应承担合同约定的违约责任，即承包金总额20%的违约金。本院认为，被告该项主张是一种独立的请求权，并非是对本诉的抗辩，被告应当提起反诉或另行起诉主张。被告该抗辩观点，本院不予采纳。 综上，原告部分诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十六条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告连云港市云台山风景名胜区云台街道朱麻村民委员会继续履行与原告封李签订的《小岛山鱼塘承包合同》； 二、被告连云港市云台山风景名胜区云台街道朱麻村民委员会赔偿原告封李经济损失人民币402584元，与原告应缴纳的2018年至2020年承包费175095元冲抵后，被告实际应向原告支付227489元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 三、驳回原告封李其他诉讼请求。 如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8051元，鉴定费7800元，原告封李已预交，由原告负担7925元，被告连云港市云台山风景名胜区云台街道朱麻村民委员会负担7926元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农业银行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  戴培培 人民陪审员  孙林中 人民陪审员  沈爱军 二〇二〇年九月十四日 书 记 员  胡砚艳 法律条文附录及上诉须知 一、法律条文 【一】《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 【二】《中华人民共和国农村土地承包法》 第三十六条承包方可以自主决定依法采取出租（转包）、入股或者其他方式向他人流转土地经营权，并向发包方备案。 第五十七条发包方有下列行为之一的，应当承担停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、赔偿损失等民事责任： （一）干涉承包方依法享有的生产经营自主权； （二）违反本法规定收回、调整承包地； （三）强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权的互换、转让或者土地经营权流转； （四）假借少数服从多数强迫承包方放弃或者变更土地承包经营权； （五）以划分“口粮田”和“责任田”等为由收回承包地搞招标承包； （六）将承包地收回抵顶欠款； （七）剥夺、侵害妇女依法享有的土地承包经营权； （八）其他侵害土地承包经营权的行为。 【三】《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。