浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0122民初2329号 原告（反诉被告，以下统称为原告）：桐庐大奇山郡置业有限公司，住所地：浙江省杭州市桐庐县县城金中路1号。 法定代表人：俞建午。 委托诉讼代理人：何其育,浙江春江明珠律师事务所执业律师。 被告（反诉原告，以下统称为被告）：浙江天地环境建设有限公司，住所地：杭州市江干区白云大厦2幢903室、904室、905室。 法定代表人：赵伟法。 委托诉讼代理人：陈忠良,浙江恩波律师事务所律师执业律师。 原告桐庐大奇山郡置业有限公司诉被告浙江天地环境建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案受理。被告被告浙江天地环境建设有限公司于2020年8月6日提起反诉。本院依法适用简易程序公开开庭合并进行了审理。原告桐庐大奇山郡置业有限公司(以下简称大奇山公司)委托诉讼代理人何其育、被告浙江天地环境建设有限公司(以下简称天地公司)委托诉讼代理人陈忠良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一、本诉部分 原告大奇山公司诉讼请求：1、修复大奇山郡香頌37幢毛石挡土墙的费用由被告承担；2、本案鉴定费58000元由被告承担；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告浙江天地环境建设有限公司原名称为浙江天地园林工程有限公司（2018年7月5日变更工商登记)。原、被告于2014年3月15日签订一份《宋都?大奇山郡项目湖东二期区域2、区域3景观市政工程及主道路工程合同条款》，约定由被告承建原告的“桐庐大奇山郡湖东二期区域2、3景观市政工程及主道路工程”项目。合同签订后，被告按照合同内容进行了施工。2019年7月13日被告承建的香颂37幢房屋外围（B21)局部毛石挡土墙发生严重坍塌。被告出具的《维修服务承诺书》第4条承诺：在工程保修期间，属于我公司施工责任范围内的原因而引起工程需要维修的工作，我公司将在接到贵公司通知（书面或口头通知）开始:24小时内派员至现场与贵公司一同勘察现场，确定维修方案并承诺合理的维修工期：48小时内派员进场开始维修。挡土墙坍塌后原告第—时间电话与被告联系，后又书面发函给被告。依据设计该挡土墙使用年限为50年。本案对挡土墙坍塌原因进行了鉴定，鉴定结果是被告未达到设计或相关标准要求。鉴定费用58000元，双方协商确定修复费用为188000元。现坍塌土墙已修复，但对费用承担无法达成一致意见，故诉至贵院。 被告天地公司答辩称：一、根据有关规定，案涉工程系室外附属工程，不属于主体结构和地基基础工程；二、该工程于2015年已竣工验收，根据合同的约定和法律的规定，质保期为二年符合规定，现已过保修期。且根据合同约定，保修期满后发包方在无质量异议的前提下，已将保修金返还给被告；三、根据证据显示，在案涉工程挡土墙与37号住户中间，住户进行了地下室庭院的开挖建设，是使用不当造成坍塌的因素之一，设计缺陷也是坍塌因素之一。 原告大奇山公司为证明自己的主张提供以下证据：证据一，宋都大奇山郡项目湖东二期区域2、区域3景观市政工程及主道路工程合同条款以及结构设计说明，证明被告承建案涉工程，并约定了相关权利义务、案涉工程的合理使用年限是50年的事实。证据二，公证书一份，证明大奇山郡香颂37幢房屋外围毛石挡土墙发生坍塌的事实。证据三，通知书EMS邮寄凭证签收记录一份，证明原告发函给被告要求修复挡土墙的事实。证据四，工商信息，证明浙江天地环境园林有限公司于2018年7月5日经工商登记变更名称为浙江天地环境建设有限公司的事实。证据五，鉴定意见书，证明案涉挡土墙坍塌原因的事实。证据六，鉴定费发票，证明原告支付鉴定费用58000元的事实。 被告天地公司对原告提供的证据质证意见：对证据一合同的真实性没有异议，提醒法庭注意合同第23页第61条，“保修期满后……”第62条，“质保期满后……”第22页第57条双方合同中约定质保期为二年，第59条具体质量保修责任，第60条“保修费用由……”。在合同文本第15条及57条—62条，双方对质保期、保修期、过保修期以后发生质量问题是如何处理的，在合同中双方已经有约定了。对结构设计说明的真实性、合法性、关联性都有异议，一、这份图纸说明我们认为没有业主单位和施工单位的确认；二、对图中文字说明，结构设计标准及结构计算参数，设计使用年限是50年，证明案涉标地物的年限是50年，这50年没有和业主单位和发包单位进行确认，法律上规定这个属于附属物，质量保证期不受图纸的约定，双方在合同中已经约定了质保期。对证据二的真实性没有异议。对证据三发函的真实性没有异议，但对证明目的被告未理睬的事实有异议。对证据四没有异议。对证据五鉴定意见书的真实性没有异议，我们认为鉴定是不全面的，而且我们也以书面形式向鉴定机构提出异议，但鉴定机构没有对我们进行回应，我们认为根据案件本身而言，鉴定时没有考虑设计的因素。没有考虑发生坍塌的当天是暴雨。对证据六发票没有异议，但认为该由谁承担由法院酌定。 被告天地公司为证明自己的主张提供以下证据：证据一，工程竣工验收结论书，证明案涉工程于2015年11月17日验收的事实；证据二，回告函及快递单各一份，证明原告认为案涉工程发生坍塌以后，原告致函给被告，被告也回函给原告的事实。 原告大奇山公司对被告提供的证据质证意见：对证据一的真实性没有异议，被告因违反合同约定需承担责任，与工程竣工时间无关联性。对证据二的形式真实性、合法性没有异议，对函件内容有异议。 二、反诉部分 被告天地公司反诉诉讼请求：1、由大奇山公司承担修复费用188000元；2、本案诉讼费用由大奇山公司承担。事实和理由：宋都?大奇山郡项目湖东二期区域2、区域3景观市政工程及主道路工程系被告承建。该工程于2015年1月25日完工，同年11月通过竣工验收，并已退回质保金。合同约定工程质保期为二年，保修范围为因承包人施工或材料问题而出现缺陷（非正常使用导致的除外），保修期满后，承包人负责工程终身成本维修。2019年7月被告承建的香颂37幢房屋外围（B21)局部毛石挡土墙发生坍塌，此时已过质保期。经过协商，修复成本为183000元，另增加污水管设施5000元，合计188000元。按合同约定非正常使用导致的，不在保修范围。故修复费用应当由原告大奇山公司承担。 原告大奇山公司答辩称：首先，案涉的工程是主体结构的工程，其最低的保修期限是设计文件规定50年使用年限。其次，被告未按施工图纸去施工，导致挡土墙无法达到设计图纸规定的使用年限是违反合同约定的，被告应当是基于违反合同约定去承担本案责任，而不是说超过约定的两年保修期，就不需要承担保修责任。 结合原、被告庭审陈述及提供的证据，认定事实如下： 原、被告于2014年3月15日签订一份《宋都?大奇山郡项目湖东二期区域2、区域3景观市政工程及主道路工程合同条款》，约定由被告承建原告的桐庐大奇山郡湖东二期区域2、3景观市政工程及主道路工程项目。合同第十五条约定质量保证的主要条款：57.本工程质保期为贰年，以发包人集中向购房者交付之日起算；58.保修范围为合同施工范围内由于承包人的施工或材料问题而出现缺陷（非正常使用导致的除外）；60.1保修费用由承包人承担，非正常使用造成质量损害的除外；62.质保期满后，承包人负责工程终身成本维修。合同签订后，被告按照合同内容进行了施工，工程于2015年11月17通过竣工验收。2019年7月13日被告承建的香颂37幢房屋外围（B21)局部毛石挡土墙发生严重坍塌。经过协商，坍塌挡土墙已由被告先行修复完工。毛石挡土墙修复成本为183000元，另外在原合同约定的范围外增加了污水管设施费用5000元，合计188000元。 依原告大奇山公司申请，本院委托浙江中浩应用工程技术研究院有限公司对涉案工程质量进行鉴定。2019年12月13日浙江中浩应用工程技术研究院有限公司作出浙中浩质鉴【2019】第J004号鉴定意见：香颂37幢房屋外围（B21)毛石挡土墙坍塌及开挖区的石料砌筑、砂浆充填、砂浆强度、挡土墙截面尺寸、泄水管管径等未达到设计或相关标准要求。上述情况为涉案挡墙坍塌的主要原因。后期发包方或房主对涉案挡墙进行加高，墙后回填区相应抬高，墙后压力增大也是导致挡墙坍塌的因素之一。 另原告大奇山公司支付给浙江中浩应用工程技术研究院有限公司鉴定费用58000元。 本院认为,原告大奇山公司与被告天地公司《宋都?大奇山郡项目湖东二期区域2、区域3景观市政工程及主道路工程合同条款》及工程质量保修书系双方真实意思表示,合法有效,对双方当事人均有约束力。关于工程修复的责任问题,根据双方的工程质量保修的约定期限为二年,以发包人集中向购房者交付之日起算。涉案工程于2015年11月17日通过竣工验收,2019年7月13日涉案工程发生坍塌。保修期是保修责任的期限，保修期满，施工单位被告天地公司的保修责任消灭，但瑕疵担保责任不受影响。通过鉴定,可以证实涉案工程的石料砌筑、砂浆充填、砂浆强度、挡土墙截面尺寸、泄水管管径等未达到设计或相关标准要求,为涉案挡墙坍塌的主要原因，对涉案挡墙进行加高，墙后回填区相应抬高，墙后压力增大也是导致挡墙坍塌的因素之一。根据鉴定报告,实际施工情况与设计要求存在不符,这些足以证明被告天地公司作为工程施工方,在工程施工中未尽到规范施工的义务,其行为与工程质量问题之间存在直接因果关系。《建设工程质量管理条例》第二十六条施工单位对建设工程的施工质量负责。第二十八条施工单位必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料。本案中,被告天地公司未按设计或相关标准要求施工，该质量缺陷在工程交付之前已存在，被告天地公司应承担瑕疵担保责任，该瑕疵担保责任并不受保修期的影响。同时验收合格并不能够免除施工单位的瑕疵担保责任。被告天地公司认为原设计有缺陷的主张,因其未提供充分证据予以证明,故不予采信。综上，对原告大奇山公司要求被告天地公司自行承担挡土墙修复费用中合理部分183000元，予以支持。要求被告天地公司支付鉴定费58000元的诉讼请求,理由成立,予以支持。对被告天地公司提出要求原告大奇山公司承担的修复费用188000元中的5000元，系在原设计要求外另增加材料费用，应由原告大奇山公司承担。对被告天地公司的其他反诉请求，不予支持。据此,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一款之规定,判决如下： 一、被告（反诉原告）浙江天地环境建设有限公司支付原告（反诉被告）桐庐大奇山郡置业有限公司鉴定费58000元,于判决生效之日起十日内付清； 二、原告（反诉被告）桐庐大奇山郡置业有限公司支付被告（反诉原告）浙江天地环境建设有限公司挡墙修复费用5000元，于判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告（反诉被告）桐庐大奇山郡置业有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）浙江天地环境建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案受理费625元,由被告（反诉原告）浙江天地环境建设有限公司负担;反诉案受理费2030元,由原告（反诉被告）桐庐大奇山郡置业有限公司负担25元,被告（反诉原告）浙江天地环境建设有限公司负担2005元。 原告（反诉被告）桐庐大奇山郡置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告（反诉原告）浙江天地环境建设有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  陈世荣 二〇二〇年九月二十八日 书记员  张 抗 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 ?第一百一十一条【瑕疵履行】质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。