湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1665号上诉人（原审原告）：范娟，女，1984年5月27日出生，汉族，住武穴市。委托诉讼代理人：邢鹏程，武穴市梅川法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地：黄冈市黄州大道140号教育优秀人才安居小区商住楼二层。负责人：黄恒，公司总经理。委托诉讼代理人：沈环，该公司员工。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：张文杰，湖北靖柏律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：柯爱国，男，1979年7月10日出生，汉族，住武穴市。委托诉讼代理人：胡启勇，武穴市田镇法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：武穴市鑫源物流有限公司，住所地：武穴市武韩路北侧盘塘段（祥云集团老厂区对面）。法定代表人：兰志文，公司经理。委托诉讼代理人：刘红枫，武穴市田镇法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。上诉人范娟、上诉人阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称阳光保险黄冈公司）因与被上诉人柯爱国、武穴市鑫源物流有限公司（以下简称鑫源公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2019）鄂1182民初2658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。范娟上诉请求：撤销原判第一项，改判阳光保险黄冈公司赔偿范娟损失161720.10元。事实与理由：一、一审认定事实不清，具体表现如下：1、对范娟责任划分过高，范娟只能承担20%责任。理由如下：2018年11月21日19时许，柯爱国驾驶鄂Ｊ×××××重型仓栅式货车由松石线东往西方向行驶至松石线19KM+900M（石佛寺镇鸡公岭中学路段），当时范娟由松石线南往北步行公路，被该车辆撞倒，当时天色漆黑，范娟是在路边人行道上行走，柯爱国驾驶货车时车速较快，又是在人流量较多的中学附近行使，光线不好，理应缓慢行驶，但柯爱国没有做到，这是导致交通事故发生的主要原因，因柯爱国车速较快，将在路边行走的范娟撞倒，并将范娟有路边撞到路上，当时范娟昏迷过去，不省人事。现一审将范娟划分为25%责任明显偏高，范娟要求将责任比例改为20%是符合事实和法律规定的。2、一审将对范娟的护理期限认定为93天，明显偏低，要求将护理期限定为300天，希望二审法院支持。范娟受伤程度较为严重，有一个八级伤残、三个九级伤残、二个十级伤残，综合评定为40%，尤其是范娟双下肢遗留大面积疤痕，医生讲要先后十几次手术才能去疤痕，可想而知范娟需要长时间住院治疗。现法医根据范娟实际情况，将范娟护理期限定为300日是有事实依据的，一审将护理期限定为93日（范娟实际住院天数）没有依据。请求二审法院将护理期限改为300日，在一审基础上增加22059元。三、要求本案一审、二审诉讼费由鑫源公司承担。阳光保险黄冈公司未答辩。柯爱国辩称，同意一审判决。鑫源公司辩称，请求维持原判。阳光保险黄冈公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：原审认定事实错误，对证据认定存在程序错误，对黄冈市公安局交通警察支队作出的黄公交撤（2019）3号《撤销武穴市公安局交通警察大队（第42118212019042500256号）决定书》及武穴市公安局交通警察大队（重）第421182212019042500256号事故认定书予以采信违反法律规定。原审中，范娟对上述证据不知情，在事故发生后只收到首次由武穴市公安局交通警察大队作出的第421182120180000491号交通事故认定书，对后期黄冈市公安局交通警察支队作出的决定书并不知情，且武穴市公安局交通警察大队作出的（重）第421182212019042500256号事故认定书范娟也不知情，完全是柯爱国单方面操作，有违法律规定。原审法院在庭审中未对该组证据的合法性进行核实，直接予以采信，与理不公，与法不依。我司认为，该证据不具有合法性，应当不予认定。特提起上诉。范娟辩称，一、阳光保险黄冈公司的上诉理由不能成立。2019年7月23日范娟向一审法院起诉时提供武穴市公安局交警大队于2018年12月3日作出的第421182120180000491号交通事故认定书作为证据。第二次开庭时柯爱国提供黄冈市公安局交警支队于2019年4月22日作出的黄公交撤（2019）3号《撤销武穴市公安局交通警察大队（第421182120180000491号）决定书》认定其支队于2016年3月18日注销柯爱国驾驶证不符合法定注销情形，其支队将柯爱国驾驶证已恢复正常状态。2019年4月25日，武穴市公安局交警大队作出（重）第42118212019042500256号道路交通事故认定书，该证据第二次开庭已质证，范娟是知道的。现阳光保险黄冈公司上诉称范娟对此证据不知情，并认为该行为是柯爱国单方面操作，有违法律规定。并认为原审在庭审中未对该组证据的合法性进行核实，直接采信，与理不公，与法不依。其认为该证据不具有合法性，应当不予认定。对此，范娟不认可，并认为阳光保险黄冈公司没有尊重实事求是的态度，有意歪曲事实，现故意拖延理赔时间。请求二审法院不要支持阳光保险黄冈公司的无理上诉请求。柯爱国辩称，武穴市公安局交警大队作出的重新事故认定书已送达给双方当事人，请求驳回上诉，维持原判。鑫源公司辩称，武穴市公安局交警大队作出的重新事故认定书已送达给双方当事人，我公司律师当时也在场。范娟向一审法院起诉请求：1.要求柯爱国、鑫源公司、阳光保险黄冈公司承担范娟的损失共计183002.04元；2.本案的诉讼费用由柯爱国、鑫源公司、阳光保险黄冈公司负担。一审法院认定事实：柯爱国于2018年3月13日与鑫源公司建立劳动合同关系。2017年10月10日，鑫源公司为鄂Ｊ×××××重型仓栅式货车在阳光保险黄冈公司投保50万不计免赔率商业三者险，保险期间自2017年12月18日0时起至2018年12月17日24时止；2018年10月21日投保交强险，保险期间自2018年10月25日0时起至2019年10月24日24时止。2018年11月21日，柯爱国驾驶鄂Ｊ×××××重型仓栅式货车由松石线东往西方向行驶，当日19时许，行驶至松石线19KM+900M（石佛寺镇鸡公岭中学路段），遇范娟由松石线南往北步行横穿公路时发生碰撞，造成范娟受伤及鄂Ｊ×××××重型仓栅式货车受损的道路交通事故。2018年12月3日，武穴市公安局交通警察大队作出第421182120180000491号《道路交通事故认定书》，认定柯爱国负事故主要责任，范娟负事故次要责任。范娟受伤后，被送至武穴市第一人民医院进行抢救，花费医疗费3128.11元，救护车费2400元；次日，被转至武汉大学中南医院住院治疗，于2019年1月20日出院，住院60天，花费医疗费371979.69元；于2月26日在武汉大学中南医院住院治疗，3月2日出院，住院5天，花费医疗费14072.26元；于5月7日在武穴市第一人民医院住院治疗，6月4日出院，住院27天，花费医疗费6541.01元；在武穴市第一人民医院、武汉大学中南医院、武汉市第三医院、武穴市第二人民医院门诊治疗，共花费医疗费2907.10元。范娟在武汉大学中南医院住院治疗期间，从国药控股（湖北）汉口大药房有限公司购买人血白蛋白14223.40元。2019年1月19日，范娟从衡水市泰铎商贸有限公司购买一台轮椅，花费438元；6月9日，从苏州科腾医疗科技有限公司购买一支拐杖，花费89元。鑫源物流公司共向范娟支付450000元。2019年7月16日，黄冈楚剑法医司法鉴定所作出鄂黄冈楚剑鉴[2019]临鉴字第301号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.范娟双足足弓结构破坏评定为八级伤残，左右踝关节功能大部分丧失分别评定为九级伤残、九级伤残，双下肢遗留大面积疤痕评定为九级伤残，左右足趾功能部分丧失分别评定为十级伤残、十级伤残，多处伤残赔偿指数综合评定为40%；2.后期治疗费评定为110000元左右或据实结算；3.误工期评定为365日，护理期评定为300日，营养期评定为180日。诉讼中，阳光保险黄冈公司向一审法院提交申请，要求对范娟因受伤所产生的医疗费用非医保用药进行司法鉴定，一审法院委托武汉普爱法医司法鉴定所进行司法鉴定。2019年10月30日，武汉普爱法医司法鉴定所根据《司法鉴定程序通则》第十五条（五）“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力的”之规定，向一审法院出具《不予受理函》。阳光保险黄冈公司表示不继续做该项司法鉴定。另查明，范娟系武穴市石佛寺镇胡福泗村村民委员会村民。一审法院认为，一、本案所涉交通事故经交警部门认定，柯爱国负事故主要责任，范娟负事故次要责任。《湖北省实施办法》的规定，非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担70%至80%的赔偿责任。综合案情，确认柯爱国在本次事故中承担75%赔偿责任。二、柯爱国系鑫源公司的职工，其履行职务所产生的后果应由鑫源公司承担。三、事故车辆在阳光保险黄冈公司投保交强险和50万不计免赔率商业三者险，且本次事故发生在保险期间内，范娟因交通事故所致的损失依法首先由阳光保险黄冈公司在保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由鑫源公司赔偿；鑫源公司在范娟受伤后所垫付的款项从其承担的赔偿金额中扣减。四、阳光保险黄冈公司辩称柯爱国驾驶营业性机动车无交通运输管理部门核发《从业资格证》，在第三者责任保险责任范围内不承担赔偿责任。但阳光保险黄冈公司未提交证据证明在鑫源公司投保时向其明确说明驾驶该车辆的驾驶人员应持有《从业资格证》，否则，保险人不负赔偿责任。因事故车辆不属于特种作业车辆，且本次事故的发生与当事人是否具有《从业资格证》没有必然的联系，故对阳光保险黄冈公司的此辩解意见不予采纳。五、阳光保险黄冈公司要求在医疗费中扣除20%非医保用药费用，因其未提供证据证明范娟主张的医疗费中有多少属于非医疗保险用药费用，故对其主张不予支持。但范娟在住院治疗期间，从院外购买的人血白蛋白14223.40元，应予扣减。该笔费用由鑫源公司承担。六、范娟因本次交通事故所致的损失为：1.医疗费412851.57元，后期治疗费110000元；2.住院伙食补助费4650元（50元/天×93天）；3.营养费2790元（30元/天×93天）；4.残疾赔偿金119824元（14978元/年×20年×40%）；5.护理费9910.74元（38897元/年÷365天/年×93天）；6.误工损失按农、林、牧、渔业人均平均工资收入标准计算，误工时间计算至定残前一日，即误工费22258.52元（34280元/年÷365天/年×237天）；7.精神抚慰金酌定8000元；8.交通费酌定4000元；9.残疾辅助器具费527元。上述各项共计694811.83元，其中，医疗费用赔偿限额530291.57元，伤残赔偿限额164520.26元，由阳光保险黄冈公司在交强险责任限额范围内赔偿120000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿431108.87元[（694811.83元-120000元）×75%]。扣减人血白蛋白14223.40元，阳光保险黄冈公司应向范娟赔偿536885.47元。鑫源公司垫付450000元，扣减应承担的人血白蛋白费用，由范娟向其返还435776.60元，该款可由阳光保险黄冈公司在其赔偿款中直接支付给鑫源公司。故，阳光保险黄冈公司向范娟赔偿101108.87元，向鑫源公司支付垫付款435776.60元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”、第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”规定，判决：一、限阳光保险黄冈公司于判决生效之日起十日内向范娟赔偿损失101108.87元，向鑫源公司支付垫付款435776.60元；二、柯爱国和鑫源公司在本案中不再承担赔偿责任；三、驳回范娟其他诉讼请求。案件受理费1215元，减半收取607.50元，由鑫源公司负担350元，范娟负担257.50元；鉴定费2000元，由鑫源公司负担1500元，范娟负担500元。二审中，当事人没有新证据提交。本院经审理查明，一审查明的事实属实。本院认为，阳光保险黄冈公司上诉主张范娟对武穴市公安局交警大队作出的（重）第42118212019042500256号道路交通事故认定书并不知情，对该事故认定书应当不予认定。本院认为，二审中，范娟认为其知晓该事故认定书，柯爱国、鑫源公司均认可已该事故认定书已送达双方当事人，且范娟、柯爱国、鑫源公司、阳光保险黄冈公司均未对该事故认定书提出具体异议，未提交证据推翻该事故认定书。一审在庭审中亦组织对该事故认定书进行质证，故对阳光保险黄冈公司的上诉理由本院不予支持。范娟主张一审对其责任划分过高。本院认为，武穴市公安局交警大队作出的（重）第42118212019042500256号道路交通事故认定书认定柯爱国负事故主要责任，范娟负事故次要责任，一审根据《湖北省实施办法》的规定，综合案情，确认柯爱国在本次事故中承担75%赔偿责任，符合法律规定，并无不当。范娟主张其当时是在路边人行道行走，但其并未提交证据推翻交警部门作出的事故认定，故对范娟的该项上诉请求，本院不予支持。范娟主张其护理期限应认定为300天，本院认为，黄冈楚剑法医司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认定范娟护理期评定为300日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，本案中，范娟损伤构成六处伤残，伤残赔偿指数综合评定为40%，可见其伤情较重，一审仅计算其住院天数为护理天数，明显不合理，范娟在出院后必然需要护理，范娟主张应根据司法鉴定意见书认定的护理期限计算护理费的上诉理由成立，本院依法予以支持。范娟因本次事故所致的损失为：1.医疗费412851.57元（含人血白蛋白14223.40元），后期治疗费110000元；2.住院伙食补助费4650元；3.营养费2790元；4.残疾赔偿金119824元；5.护理费31969.74元；6.误工费22258.52元；7.精神抚慰金8000元；8.交通费4000元；9.残疾辅助器具费527元。上述各项共计716870.83元。其中，由阳光保险黄冈公司在交强险责任限额范围内赔偿120000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿436985.57元[（716870.83元-14223.40元-120000元）×75%]。阳光保险黄冈公司共应向范娟赔偿556985.57元。鑫源公司垫付450000元，扣减应承担的人血白蛋白费用10667.55元（14223.40元×75%），由范娟向其返还439332.45元，该款可由阳光保险黄冈公司在其赔偿款中直接支付给鑫源公司。故阳光保险黄冈公司向范娟赔偿117653.12元，向鑫源公司支付垫付款439332.45元。综上所述，范娟的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省武穴市人民法院（2019）鄂1182民初2658号民事判决；二、限阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十日内向范娟赔偿损失117653.12元，向武穴市鑫源物流有限公司支付垫付款439332.45元；三、驳回范娟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费案件受理费1215元，减半收取607.50元，由范娟负担217.50元，阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担390元。一审鉴定费2000元，由武穴市鑫源物流有限公司负担。二审案件受理费1615元，由范娟负担441元，阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担1174元。本判决为终审判决。审判长  周扬洲审判员  姚 彬审判员  易树龙二〇二〇年九月十六日书记员  严锦霞