河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终4369号上诉人（原审被告）:张海亮，男，1970年9月17日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人:徐素苹，河南金太阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:闰朝江，男，1972年1月9日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人:赵振辉，河南奥博律师事务所律师。上诉人张海亮因与被上诉人闰朝江不当得利纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2020）豫0526民初4295号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张海亮上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，并依法改判。事实和理由：一、1、一审认定事实错误。一审认定案由为不当得利错误。被上诉人投入的款项有明确目的，是为获取利益而投资；并非因主观过失减少了己方利益，毫无根据增加了对方财产利益。2、5万元材料款是王兵的，被上诉人对该5万元没有所有权。上诉人也没有承诺将闰朝江、王兵投入的77299元待签订合同后一星期内返还，不存在“被告以钱未过来、来钱就给为由推拖”的事实。3、被上诉人与王兵的投入没有转化为针对上诉人的债权。被上诉人没有举出投资转为债权的协议书。4、证人王某的佐证内容不是定案依据，王某与本案有重大利害关系，一审原告主张的投入5万元材料费的所有人是王兵，王某的证言不具备客观性。5、一审原告提供的接处警登记表不是定案依据。上诉人的本意是等工程款过来清算后，有盈利共享，有亏损共担。二、一审程序违法，闰朝江不是5万元材料款的权利人，无权针对该5万元启动民事诉讼。三、一审判决适用法律错误，本案应适用合伙纠纷的相关法律，而不是《民法通则》第九十二条规定的不当得利。被上诉人闰朝江辩称,上诉人与被上诉人之间不是合伙关系，没有任何书面合伙协议，也未曾口头约定任何合伙事宜。事实上是2015年10月份，被上诉人闰朝江欲承包两门卫生院手术室工程，经与两门卫生院工程负责人王某协商，双方口头约定由闰朝江包工包料进行施工，被上诉人前期共投入77299元用于施工。由于被上诉人未能借用到相应资质，经上诉人、被上诉人及王某三人协商，最终决定由上诉人张海亮承包该工程，被上诉人退出该工程，被上诉人前期投入的77299元由上诉人张海亮在签订合同后一周内返还给被上诉人。2016年1月11日，上诉人张海亮借用临沂汶兴环保设备有限公司资质与筹建的濮阳县两门社区医院签订了《净化手术室合同书》，自该合同签订后，被上诉人退出该工程，由上诉人按照合同约定继续施工，因此该工程的收益及风险均由上诉人承担。2018年9月4日，临沂汶兴环保设备有限公司与濮阳县两门社区医院解除合同书，并确认完成的工程量合计工程款为440233.76元。该工程量包含了被上诉人前期施工部分的投入款项。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原判。闰朝江向一审法院提出诉讼请求：1.判令张海亮偿还闰朝江欠款77299元及利息（利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2016年1月11日起付息至实际偿还完毕之日止）；2.涉诉费用由张海亮承担。一审法院认定事实：2013年8月18日，王某、赵树海、郑州龙羽房地产开发有限公司三方签订医院设立协议一份，拟设立“濮阳县两门中心医院”。2013年10月18日，郑州龙羽房地产开发有限公司将医院项目转让给了河南海大建筑工程有限公司。2015年10月份，闰朝江与濮阳县两门社区医院发起人之一王某口头约定，由闰朝江垫资包工包料承接医院手术室工程，后闰朝江对手术室地面进行了施工，共投资27299元，闰朝江让张海亮负责施工，并转账给张海亮50000元用于购买材料。2016年1月11日，张海亮张海亮以临沂汶兴环保设备有限公司的名义与濮阳县两门社区医院签订了净化手术室合同书，张海亮在合同书上签字并加盖了临沂汶兴环保设备有限公司公章，医院发起人王某代表医院签字并加盖有濮阳县两门社区医院公章。2018年9月4日，濮阳县两门社区医院作为甲方、临沂汶兴环保设备有限公司作为乙方签订一份协议书，双方约定解除合同关系，并确认完成的工程量合计工程价款440233.76元。后张海亮以临沂汶兴环保设备有限公司的名义于2018年11月1日向濮阳县人民法院提起诉讼，濮阳县人民法院于2019年5月29日作出（2019）豫0928民初1963号民事判决书，判决濮阳县两门社区医院发起人王某、赵树海、河南海大建筑工程有限公司支付临沂汶兴环保设备有限公司工程款440233.76元及利息（自2018年11月1日起至履行完毕之日止），该判决已生效并进入执行程序。另查明：闰朝江多次向张海亮催要其前期投入到濮阳县两门社区医院手术室的27299元及转账给张海亮的50000元材料款，张海亮均以钱未过来、来钱就给为由推拖。2019年8月28日，闰朝江在滑县××乡卫生院截住张海亮要钱，张海亮报警，滑县公安局大寨派出所出警予以处理，闰朝江、张海亮在接处警登记表上签字达成协议“1.吵架的事不再要求处理；2.张海亮承诺等工程款要回来后，将欠闰朝江的钱还给闰朝江；3.解决不决法院诉讼。”证人王某出庭陈述医院手术室净化工程与闰朝江口头约定由其垫资包工包料进行施工，在签订合同时因闰朝江找不到资质，改由张海亮签订施工合同，闰朝江放弃该工程承包，三方协商，闰朝江前期投入的资金，张海亮承诺在施工合同签订后一星期内返还给闰朝江。以上事实有闰朝江提交的手术室前期施工投入清单、接处警登记表、录音笔录、证人王某庭审证言，张海亮提交的协议书、濮阳县人民法院（2019）豫0928民初1963号民事判决书及闰朝江、张海亮庭审部分陈述可以证实，上述证据经质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。一审法院认为，闰朝江在濮阳县两门社区医院手术室工程中前期投入27299元并转账给张海亮材料款50000元，双方对该事实无异议，一审法院予以确认。后张海亮以临沂汶兴环保设备有限公司的名义与濮阳县两门社区医院签订了净化手术室合同书，并通过诉讼取得判决权益工程款440233.76元及利息（自2018年11月1日起至履行完毕之日止），该权益中包含闰朝江前期投入的资金共计77299元及利息，张海亮应当返还给闰朝江。张海亮辩称77299元是闰朝江的投资，其与闰朝江系合伙关系，但未提供相应证据予以证明，且证人王某出庭证实闰朝江在签订合同前放弃了工程承包，经双方协商张海亮承诺合同签订一周后返还闰朝江前期投入的资金，张海亮在闰朝江向其催要时又在滑县公安局大寨派出所接处警登记表上签字承诺工程款要回来后返还，故对张海亮的抗辩意见一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、张海亮于本判决生效之日起五日内返还闰朝江人民币77299元及利息（利息以77299元为基数，自2018年11月1日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回闰朝江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取866.24元，由张海亮负担。本院经审理查明事实同一审查明认定事实一致。本院认为，关于上诉人所称“5万元是案外人王兵给上诉人的钱，与被上诉人无关，被上诉人对该5万元没有所有权，不应主张”的上诉理由，因上诉人在一审中对被上诉人提交的前期投资清单的真实性不持异议，该投资清单明确载明“另现金50000元交张海亮”，与上诉人在二审提交的王兵向上诉人转账的历史明细查询单中显示的交付时间和交付方式均不一致，对此上诉人未能作出合理解释。因此，上诉人称该5万元系案外人王兵的钱没有依据，本院不予采信。关于上诉人称与被上诉人之间是合伙关系的上诉理由，上诉人二审中申请证人出庭作证，但该证人证言并未明确说明各方之间已经确立合伙关系及合伙人的权利义务如何分配问题，上诉人未提供双方合伙关系的其他证据，因此对该上诉理由本院亦不予采纳。综上所述，张海亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费866.24元，由张海亮负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  王 霞审判员  苗 飞二〇二〇年九月十六日书记员  董 芳