湖南省汉寿县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0722民初2368号原告：汉寿县广佳页岩建材厂（普通合伙），住所地湖南省汉寿县太子庙镇龙津村王家冲组。主要负责人：朱顺高，该厂执行事务合伙人。委托诉讼代理人：黄敏，湖南扬世律师事务所律师。被告：陈立见，男，1987年4月27日出生，汉族，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：陈章英，湖南人和人（常德）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琪，湖南人和人（常德）律师事务所律师。原告汉寿县广佳页岩建材厂（以下简称汉寿广佳建材厂）与被告陈立见劳动争议一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汉寿广佳建材厂的主要负责人朱顺高、委托诉讼代理人黄敏、被告陈立见的委托诉讼代理人陈章英、王琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汉寿广佳建材厂向本院提出诉讼请求：1、撤销裁决书第一项内容，确认汉寿广佳建材厂与陈立见之间已于2018年12月前解除劳动关系；2、撤销裁决书第三项，判决以陈立见月平均缴费工资2736元为其月平均工资；3、撤销裁决书第四项。庭审中，汉寿广佳建材厂将第一项变更为撤消裁决书第一项内容，确认汉寿广佳建材厂与陈立见之间已于2018年2月27日终止劳动合同关系。事实和理由：一、裁决书确认汉寿广佳建材厂与陈立见之间于2019年12月19日解除劳动关系错误。陈立见2017年12月7日受伤后，住院治疗19天，医嘱全休3个月。期满后，汉寿广佳建材厂多次要求陈立见回厂上班，但陈立见一直未回到原单位，2018年下半年，汉寿广佳建材厂得知陈立见已在其他单位重新找到工作。因此，裁决书确认汉寿广佳建材厂与陈立见之间于2019年12月19日解除劳动关系错误。二、仲裁裁决第二项对本人工资的标准认定不当。依据《工伤保险条例》，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月的平均缴费工资。依法理，确定本人工资的标准应以月平均缴费工资为标准。陈立见2017年2月28日到汉寿广佳建材厂工作后，汉寿广佳建材厂按其工资标准2736元缴纳工伤保险费用，因此，陈立见停工留薪期的工资应按2736元的工资标准计算。三、陈立见要求汉寿广佳建材厂支付经济补偿金超过仲裁时效。由于陈立见在未与汉寿广佳建材厂解除劳动关系的情况下，已于2018年另行找到新单位就业，在陈立见到新的单位就业时，即视为汉寿广佳建材厂与陈立见双方的劳动关系已解除。陈立见2020年申请仲裁要求汉寿广佳建材厂支付经济补偿金已超过仲裁时效期间。为维护原告的合法权益，特诉至法院。陈立见辩称，汉寿广佳建材厂变更诉讼请求主张已过期限，不符合法律规定，不应准许和合并审理；汉寿县劳动人事争议仲裁委员会作出的（2020）汉劳人仲字82号仲裁裁决书公正合理，应按该裁定书确定的工资标准计算陈立见停工留薪期间的工资，陈立见的经济补偿金应当予以支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，本院认定如下：汉寿广佳建材厂提交的劳务合同、汉寿县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、送达回证，来源合法、证据确实充分，能够达到其证明目的，均予以采信；提交的汉寿广佳建材厂平顶隧道窑车间生产用工承包合同书，与本案无关联性，不予采信；陈立见提交的解除劳动合同通知书、快递物流信息，对其真实性予以采信，对其证明目的不予采信；提交的劳务合同、陈立见住院病历、认定工伤决定书、劳动能力鉴定决定书，能达到其证明目的，均予以采信；提供的工资发放表，无汉寿广佳建材厂的盖章和经办人签名，无法确认是汉寿广佳建材厂的工资表，不能证明陈立见的月平均工资金额，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月28日，汉寿广佳建材厂与陈立见签订劳动合同，约定陈立见在汉寿广佳建材厂劳动期限一年，合同期间为2017年2月28日至2018年2月28日。2017年12月7日，陈立见在工作时，砖坯垮塌将其压伤。陈立见受伤后在汉寿县住院治疗19天，出院后医嘱全休3个月。2018年1月4日，经常德市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年7月3日，陈立见到汉寿县人民医院进行左骨骨折术，住院治疗8天，出院后医嘱全休1个月。2019年12月9日，经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2020年6月10日，陈立见以汉寿广佳建材厂未为其依法缴纳社会保险、受伤后停发工资为由向汉寿广佳建材厂邮寄《解除劳动合同通知书》。2020年7月2日，陈立见向汉寿县仲裁委申请仲裁，2019年6月3日，汉寿县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）汉劳人仲字82号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认陈立见与汉寿广佳建材厂之间劳动关系已解除，具体时间系2019年12月19日；二、汉寿广佳建材厂向陈立见支付一次性伤残就业补助金21888元；三、汉寿广佳建材厂向陈立见支付停工留薪期间工资24750元；四、汉寿广佳建材厂向陈立见支付经济补偿金14750元；五、驳回陈立见其他仲裁请求。汉寿广佳建材厂不服该仲裁裁决第一、三、四项，遂诉至本院。另查明：汉寿广佳建材厂为陈立见参加了工伤保险，2017年度常德市职工月平均工资为4950元。本院认为，本案系一起劳动争议案件，汉寿广佳建材厂变更第一项诉讼请求，要求将“撤销裁决书第一项内容，确认汉寿广佳建材厂、陈立见之间已于2018年12月前解除劳动关系”变更为“撤销裁决书第一项内容，确认汉寿广佳建材厂、陈立见之间已于2018年2月27日终止劳动合同关系”，实际上是增加诉讼请求，即是未经仲裁前置程序，把劳动仲裁中没进行过仲裁的请求直接进行诉讼。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案汉寿广佳建材厂与陈立见是否终止了劳动关系，什么时候终止了劳动关系与本案汉寿广佳建材厂诉讼请求中汉寿广佳建材厂是否应支付经济补偿金和支付经济补偿金的金额联系密切，具有不可分性，应当在本案中合并审理。关于汉寿广佳建材厂与陈立见之间劳动关系是否终止和解除问题。终止劳动合同是劳动合同法律效力的终止，也就是用人单位与劳动者之间的劳动关系终结。它是以劳动合同期满或其他法定情形出现为前提；解除劳动合同是当事人双方提前终止劳动合同的法律效力，解除双方的权利义务关系，它是以劳动合同未期满为前提。本案汉寿广佳建材厂与陈立见签订了一年期劳动合同，应为固定期劳动合同，到期后因双方未续签新的劳动合同，应视为劳动合同期满，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定，劳动合同期满，在本单位因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止，且应按照国家有关工伤保险的规定执行。陈立见经鉴定为九级伤残，丧失部分劳动能力，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满，应视为劳动关系终止。劳动合同期续延的时间应确认为相应的情形消失时即陈立见因工负伤后工伤鉴定结果确认之日。因为只有在工伤鉴定结果确认后，才能根据工伤鉴定的伤残等级确认适用工伤保险条例的相关规定，故确认汉寿广佳建材厂与陈立见劳动合同续延的日期为陈立见劳动能力鉴定结论确认的日期即2019年12月19日。劳动合同到期后，汉寿广佳建材厂、陈立见未续签劳动合同，劳动关系终止，故本院确认汉寿广佳建材厂与陈立见劳动关系于2019年12月19日终止。关于陈立见停工留薪期间工资福利待遇问题。职工因工负伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，停工留薪的期限一般系因工受伤的住院时间与医嘱全休时间。除非由市级劳动能力鉴定委员会对停工留薪期是否延长及延长的期限作出了认定，本案市级劳动能力鉴定委员会对停工留薪期是否延长及延长的期限未作认定，本院确认陈立见的停工留薪期为其受伤住院期及医嘱全休期，陈立见住院及全休时间为4个月27天，汉寿广佳建材厂对停工留薪期为5个月无异议，本院予以确认。因汉寿广佳建材厂、陈立见在庭审中，均未提供充分有效证据证明陈立见上班期间的工资福利待遇，本院本着公平、公正、合理得原则，酌定以2017年度常德市职工月平均工资4950元作为陈立见的工资额，确认陈立见的停工留薪工资为24750元（4950元/月×5个月）。故对汉寿广佳建材厂要求按陈立见平均月缴费工资2736元的标准支付停工留薪工资的诉讼请求不予支持。关于经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案汉寿广佳建材厂未提交用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的证据，双方终止劳动合同，应支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因汉寿广佳建材厂、陈立见均未提交充分有效的证据证明陈立见上班期间的工资。本院参照2017年度常德市职工月平均工资4950元作为陈立见的工资额。因汉寿广佳建材厂与陈立见签订的劳务合同已于2019年12月19日终止，陈立见的工作年限应从2017年2月28日至2019年12月19日，按规定应支付的经济补偿为3个月的工资，具体数额为14850元(4950元/月×3个月)。陈立见在2019年12月19日终止劳动关系后一年内申请劳动仲裁要求支付经济补偿金，未超过仲裁时效期间。故本院对汉寿广佳建材厂要求不支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认汉寿县广佳页岩建材厂与陈立见之间劳动合同关系已于2019年12月19日终止；二、驳回汉寿县广佳页岩建材厂的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由汉寿县广佳页岩建材厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  叶久万二〇二〇年九月二十四日法官助理殷璇书记员肖娴附1：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十三条固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。