河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终2088号上诉人（原审被告）：郏县崮山镁业有限公司，住所地河南省郏县茨芭乡前庄村。统一社会信用代码：9141042567413104XQ。法定代表人：朱建生，执行董事。委托诉讼代理人：徐子敬，河南世纪风律师事务所律师。被上诉人（原审原审）：张晓燕，女，1978年12月28日出生，汉族，住河南省平顶山市卫东区镇西街148号，公民身份号码:410403197812282525。委托诉讼代理人：刘鹏超，河南靖和律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘勇，河南靖和律师事务所律师。原审被告：朱幸生，男，1966年11月9日出生，汉族，住河南省禹州市。原审被告:娄安平，男，1954年9月12日出生，汉族，住河南省禹州市。原审被告:李素平，曾用名李妞，女，1963年5月9日出生，汉族，住河南省平顶山市新华区。原审被告:王喜文，男，1977年2月20日出生，汉族，住河南省漯河市郾城区。原审被告:漯河瑞山镁业有限公司，住所地：河南省漯河市经济技术开发区湘江东路君叁大厦。统一社会信用代码：91411100055973379L。法定代表人：王辉，执行董事。上诉人郏县崮山镁业有限公司（以下简称“郏县崮山公司”）因与被上诉人张晓燕及原审被告朱幸生、娄安平、李素平、王喜文、漯河瑞山镁业有限公司（以下简称“漯河瑞山公司”）民间借贷纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初1771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郏县崮山公司的委托诉讼代理人徐子敬、被上诉人张晓燕的委托诉讼代理人刘鹏超、原审被告娄安平到庭参加诉讼。原审被告朱幸生、李素平、王喜文、漯河瑞山公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郏县崮山公司上诉请求：1.撤销平顶山市新华区人民法院(2019)豫0402民初1771号民事判决,发回重审或改判驳回张晓燕对郏县崮山公司的全部诉讼请求;2.一审、二审诉讼费由张晓燕承担。事实和理由：一、被上诉人张晓燕系职业放贷人,其与对方签订的借款协议和补充协议均无效,对利息的约定不受法律保护,无权要求上诉人承担保证责任。1.一审中朱幸生向法庭出示了8份关于张晓燕涉嫌“职业放贷人”的生效判决,一审法院没有依据河南省高级人民法院豫高法〔2019)59号《关于严格依法审理民间借贷案件的通知》第二条的规定,认定被上诉人为职业放贷人,也没有说明被上诉人不是职业放贷人的理由。被上诉人是否是职业放贷人的认定,直接关系到本案利率的认定、偿债金额和担保人的保证责任。2.原审法院应当依照河南省高级人民法院豫高法〔2019〕59号《关于严格依法审理民间借贷案件的通知》第六条的规定,判决“相应的借贷合同认定无效,借款人应返还借款本金,并按照中国人民银行同期同类贷款基准利率给付资金占用使用费用。”而不是适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》来计算利息。一审应当在查清事实的基础上依法判令朱幸生自己偿还本金,已经偿还的利息抵扣相应借款本金。二、一审法院认定被上诉人在保证期间内向上诉人主张权利的事实错误,担保责任已经免除,被上诉人无权要求担保人承担担保责任。一审法院在确认被上诉人于2018年5月22日已立案的同时,其判决书却使用了2019年的案号,并在审理了25个月后才审结,掩盖了被上诉人超过保证期间后起诉的事实。张晓燕辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。娄安平述称，无意见。朱幸生、李素平、王喜文、漯河瑞山公司均未提交陈述意见。张晓燕向一审法院起诉请求：1.判令朱幸生立即偿还张晓燕借款本金930000元，利息802103元(从2014年8月11日至2014年10月24日的利息已按照月息3分支付71167元，从2014年10月25日以930000元为本金基数按照月利率2%计算至起诉之日2018年5月10日为802103元，共计1732103元)。自2018年5月11日起的利息按照月利率2%计算至本息偿还完毕之日止；2.判令朱幸生支付张晓燕律师费40000元；3.判令娄安平、李素平、王喜文、郏县崮山公司、漯河瑞山公司对上述朱幸生的借款本息及律师费承担连带清偿责任；4、诉讼费由朱幸生、娄安平、李素平、王喜文、郏县崮山公司、漯河瑞山公司承担。一审法院认定事实：2014年8月11日，张晓燕（作为甲方、出借人）与朱幸生（作为乙方、借款人），娄安平、李素平、王喜文、郏县崮山公司（均作为丙方、连带责任保证人）三方签订《借款合同》一份，内容为：乙方因经营需要，向甲方提出借款请求，经甲、乙、丙三方协商一致同意出借给乙方短期流动资金，并限期归还。第一条：甲方同意出借给乙方100万元人民币；第二条：借款用途为流动资金；第三条：甲乙双方约定的借款期限为2014年8月11日至2014年10月10日。借款到期后，乙方应无条件将借款本金及利息如数归还给甲方；第四条：甲乙双方约定的利率按照月利率3.5%执行；第五条：乙方不能按期归还本金及利息，朱幸生应承担张晓燕向朱幸生主张权利所有的催讨费用（包括诉讼费、律师费、交通费等）；第六条：丙方自愿同意为乙方向甲方借款提供担保，担保方式为连带责任保证，其担保时间为自借款人借款之日起至借款人将全部借款本息实际清偿完毕之日止;且保证的范围为借款本金、利息、违约金及朱幸生应承担的全部催讨费用，担保期间为:自合同签订之日起二年。第七条：甲乙丙之间的补充条款或担保函等与本合同具有同等法律效力。第八条:本协议自出借人、借款人、担保人签字后生效。借款本金及利息等全部付清后，本协议自动解除。协议尾部由张晓燕、朱幸生、娄安平、李素平、王喜文、郏县崮山公司三方签字、按印或加盖印章。借款当天，张晓燕委托程素芳代其向朱幸生银行账户转账930000元，程素芳2014年8月11日出具情况说明一份，内容为：程素芳2014年8月11日受张晓燕的委托，通过本人中国建设银行的账户，代张晓燕向朱幸生转款930000元。朱幸生向张晓燕出具《借款收据》一份，内容为：今收到张晓燕现金人民币1000000元。朱幸生庭审中认可田建平向其转款的事实，并认可2014年7月12日签订的《借款合同》中注明借款金额为1000000元，实际收到款项为930000元；张晓燕认可实际出借款项为930000元。2016年6月28日，张晓燕（作为甲方、出借人）与朱幸生（作为乙方、借款人），娄安平、漯河瑞山公司、郏县崮山公司（均作为丙方、连带责任保证人）三方签订《补充协议》一份，内容为：关于2014年8月11日的《借款合同》，现还款期限已经超期，朱幸生因客观原因暂不能清偿全部本金和利息，现达成补充协议如下：一、甲乙丙三方共同确认：截止2016年6月28日，乙方欠付甲方借款本金1000000元整，欠付利息629416元，以上两项合计1629416元。二、甲乙丙三方共同确认：截止2016年6月28日，乙方欠付甲方的利息629416元自本协议签订后计入乙方的借款本金，即自2016年6月29日起，乙方欠付甲方借款本金1629416元。三、根据本协议第二条的约定，自2016年6月29日起至乙方清偿完毕之日止，乙方仍应向甲方支付借款本金的利息为月利率3.5%。乙方承诺在2016年9月29日前偿还欠付甲方的新借款本金及利息。四、根据本协议第三条的约定，丙方共同愿意为乙方的新借款向甲方提供连带保证担保。保证范围包括本协议项下的新借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用(含律师费)和所有其他应付费用。保证期间为本协议第三条确定的还款期限届满之次日起二年。五、本协议作为甲乙丙三方于2014年8月11日签订的《借款合同》的附件，本协议条款与《借款合同》条款不一致或相冲突的，均按本协议约定的条款执行。七、本协议自签字后立即生效。协议尾部由张晓燕、朱幸生、娄安平、漯河瑞山公司、郏县崮山公司三方签字、按印或加盖印章。张晓燕自认，从2014年8月11日至2014年10月24日的利息已按照月息3分支付71167元，朱幸生不持异议。另查明，张晓燕就本案委托河南靖和律师事务所指派律师为其本案一审代理律师，为此需支付代理费25000元，约定代理费支付时间为一审判决生效后一次性支付。一审法院认为，债务应当清偿。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，张晓燕与朱幸生、娄安平、李素平、王喜文、郏县崮山公司之间签订的《借款合同》，张晓燕与朱幸生、娄安平、郏县崮山公司、漯河瑞山公司之间签订的《补充协议》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，应为合法、有效的合同。关于借款本金数，张晓燕提供的《借款合同》、情况说明、借款收据及银行转账汇款凭证等证据，足以证实其向朱幸生实际出借本金930000元的事实，庭审中朱幸生亦对实际收到借款本金930000元予以认可，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”之规定，故一审法院对张晓燕于2014年8月11日向朱幸生出借借款本金930000元的事实予以确认。2016年6月28日的《补充协议》中经张晓燕、朱幸生、娄安平、郏县崮山公司、漯河瑞山公司各方确认朱幸生欠付张晓燕借款本金1000000元，庭审中张晓燕认可该1000000元包含2014年8月11日向朱幸生出借款项时预先扣除的70000元的利息，故张晓燕请求朱幸生偿还其借款本金930000元的诉讼请求成立，符合法律规定，一审法院予以支持。关于借款利息，《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”张晓燕自认，从2014年8月11日至2014年10月24日的利息已按照月息3分支付71167元，朱幸生不持异议，一审法院予以确认。朱幸生及担保人均不能举证证明其除此之外偿还有本金或利息，故对张晓燕请求朱幸生支付2014年10月25日之后按照月息2%计算利息的利率标准予以支持，其中在2014年10月25日至2018年5月10日之间的利息应以实际借款数930000元为本金基数按照月息2%计算为802280元，故对张晓燕请求朱幸生支付按照月利率2%计算的利息802103元及2018年5月10日之日起至偿还完毕之日止的利息按照月利率2%计算符合法律规定，一审法院予以支持。娄安平、郏县崮山公司在《借款合同》、《补充协议》担保人处签字、捺印、盖章，明确约定了保证范围，保证方式为连带责任保证，在《补充协议》中亦约定了保证期间为本协议第三条确定的还款期限届满之次日即2016年9月30日起二年，张晓燕于2018年5月22日向本院递交民事起诉状，该期间不超诉讼时效期间，亦未超出上述约定的保证期间，故娄安平、郏县崮山公司应当对上述借款本金及利息承担连带清偿责任，娄安平、郏县崮山公司承担保证责任后有权向借款人朱幸生追偿。漯河瑞山公司在《补充协议》的担保人处盖章，自愿为朱幸生上述款项提供连带责任保证，明确了保证范围及保证期间，故漯河瑞山公司应对上述债务承担连带清偿责任。漯河瑞山公司在承担保证责任后，有权向朱幸生追偿。李素平、王喜文在《借款合同》担保人处签字、捺印、盖章，明确约定了保证范围，保证方式为连带责任保证，保证期间为自合同签订之日起二年即2014年8月11日起二年，张晓燕向一审法院递交民事起诉状时已超过上述约定的保证期间，故李素平、王喜文依法不承担保证责任，张晓燕对李素平、王喜文的诉讼请求一审法院不予支持。关于张晓燕请求朱幸生支付律师费的诉讼请求，因张晓燕未提供律师代理费发票，不能查明该费用已实际发生，一审法院不予支持，可待实际发生后另行主张权利。关于各被告提出的其他辩解意见，因提供证据不足以证实，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院》第二十六条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、朱幸生自本判决生效之日起十日内向张晓燕偿还借款本金930000元及利息802103元（该利息暂计算至2018年5月10日，自2018年5月11日起的利息以930000元本金为基数按月利率2%计算至实际偿还完毕之日止）；二、娄安平、郏县崮山镁业有限公司、漯河瑞山镁业有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后有权向朱幸生追偿；三、驳回张晓燕的其他诉讼请求。案件受理费20749元，由朱幸生、娄安平、郏县崮山镁业有限公司、漯河瑞山镁业有限公司负担19949元，由张晓燕负担800元。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相一致。二审审理中，各方当事人均未提交新的证据。本院认为，根据各方当事人诉辩主张及理由，本案二审主要争议焦点为:郏县崮山公司是否应对案涉借款承担保证责任。上诉人郏县崮山公司上诉主张其保证已超过保证期间，其担保责任应予免除。根据2016年6月28日张晓燕、朱幸生、娄安平、漯河瑞山公司、郏县崮山公司签订的《补充协议》，该协议约定借款人朱幸生于2016年9月29日前偿还借款，保证人娄安平、漯河瑞山公司、郏县崮山公司为连带责任保证人，保证期限为还款期限届满之次日起二年。本案张晓燕于2018年5月22日向一审法院法院递交民事诉状，系在保证期限内向保证人郏县崮山公司、娄安平、漯河瑞山公司主张权利，未超过保证期限，郏县崮山公司应承担保证责任，故郏县崮山公司的该项上诉理由不能成立。关于上诉人上诉主张出借人张晓燕为职业放贷人，案涉借款协议及补充协议均为无效协议，郏县崮山公司不应承担担保责任，利息约定亦不应受法律保护的问题，根据上诉人郏县崮山公司原审提供的涉及张晓燕的裁判文书以及本院通过案件检索查找的相关文书，尚不足以证明张晓燕为职业放贷人，上诉人的该项上诉主张证据不足，本院不予支持。综上，郏县崮山公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20388元，由上诉人郏县崮山镁业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 波审判员 张泰东审判员 宋 娟二〇二〇年九月三十日法官助理郭亚丹书记员续婷附法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。