调兵山市某某法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1281民初781号 原告关某某，女，住调兵山市。 法定代理人冯某，女，住调兵山市。 委托诉讼代理人申怀富，系辽宁昊天律师事务所律师。 被告调兵山市某某小学，住所地调兵山市。 法定代表人娄某某，系该校校长。 委托诉讼代理人刘宏，系辽宁鸿鹤鸣律师事务所律师。 被告中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司，住所地调兵山市。 负责人张某某，系该公司经理。 委托诉讼代理人张某甲，系该公司法律顾问。 被告张某乙，女，住调兵山市。 被告张某丙，男，住调兵山市。 被告王某，女，住调兵山市。 原告关某某诉被告调兵山市某某小学、中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司、张某乙、张某丙、王某教育机构责任纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告关某某的法定代理人冯某以及委托诉讼代理人申怀富、被告调兵山市某某小学（以下简称某某小学）的委托诉讼代理人刘宏、被告中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司（以下简称保险公司）的委托诉讼代理人张某甲、被告张某丙、被告王某到庭参加诉讼，被告张某乙经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告关某某向本院提出诉讼请求：1.判令五被告支付原告医疗费22385.73元（原告自己支付458.85元、某某小学支付21926.88元）、伙食补助费250元（50元/天×5天）、营养费4500元（50元/天×90天）、护理费11581.2（128.68元/天×90天×1人）、交通费500元、鉴定费1720元、残疾赔偿金63640元（31820元/年×20年×10%）、精神损害赔偿金10000元，合计114576.93元；2.诉讼费由五被告承担。事实与理由：原告关某某和被告张某乙均系被告调兵山市某某小学附属幼儿园学生，2019年11月8日上午10时，本应是在教室内上课，幼儿园老师临时改成户外，在户外活动期间，原告关某某与被告张某乙和尚某某三个人一起玩跷跷板，此时根本没有老师看护，尚某某坐在跷跷板一侧，原告关某某与被告张某乙坐在另外一侧，被告张某乙在前，原告关某某在后。在玩耍的过程中，被告张某乙回身从右侧将身后的原告关某某从跷跷板上推下，导致原告关某某右肱骨骺骨折。由于骨折疼痛，原告关某某找所在班级老师反映情况，但老师根本没有重视，下课后老师领原告关某某回教室就寝午睡（在午睡期间原告关某某一直在哭），午睡时间到后，被告张某乙看原告关某某仍然在哭，主动找老师说明情况。老师这才引起重视，此时原告关某某右肢已经肿胀起来，随即领原告关某某去医院检查并通知原告家长。原告家长第一时间赶到后，辽健集团铁煤总医院骨科主任说孩子情况很严重，建议原告家长领原告前往中国医科大学附属盛京医院进行治疗，后原告在中国医科大学附属盛京医院住院5天，经医生诊断为右肱骨外髁骨折后果，行右胲骨外髁骨折切开骨针固定性术，支出医疗费23000佘元全系被告调兵山市某某小学支付，现原告右胳膊活动功能受限，但几被告却对原告的损害拒绝承担赔偿责任。另查，被告调兵山市某某小学为原告在内的幼儿园学生在被告中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司投保了校（园）方责任保险。本案中，被告调兵山市某某小学附属幼儿园作为教育机构，对原告及被告张某乙均具有教育、管理职责，现原告在上课时遭受人身损害，均系其未履行教育、管理职责所致，根据《中华某某共和国侵权责任法》某某十八条之规定，其应对原告的损害承担主要赔偿责任，被告中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司作为校（园）方责任保险承保机构，应对原告的损害在保险限额内承担赔偿责任。被告张某乙作为直接侵权人，其法定监护人即被告张某丙、王某应对原告的损害承担补充赔偿责任，现几被告拒绝赔偿，故原告诉讼到某某法院，请依法判决。 被告某某小学辩称，原告的所述其受伤的时间与事实不符，原告受伤的时间是2019年11月8日11:30到11:50左右，而不是起诉书中的上午十时，因为该事件的发生已经是在学校的午餐时间后，根据正常的教学安排是自由散步室外合同，不是临时改成户外运动。在原告和被告进行户外四活动时有两名幼儿教师进行看护，一个是马某某另外一位老师是郭某旭，当时老师已经注意到了监护的职责，但因儿童玩耍，任何人都无法避免，也没有发现孩子当时受伤。在午睡后得知原告关某某的受伤胳膊肿胀后，学校及两位老师立即采取了救治措施，将受伤的原告送到幼儿园，送到铁煤集团总医院，垫付医疗费21926.88元。被告某某小学为在校幼儿及小学生投保了校园责任方保险，保险限额是20万元，被告保险公司应返还被告垫付的医疗费，并在校园责任保险范围内承担赔偿责任。被告某某小学尽到了教育、管理职责。 被告保险公司辩称，该调兵山市某某小学附属幼儿园在我公司投保了校园方责任险，其中每人责任限额为20万元。每次事故限额为200万元，每次事故绝对免赔额200或损失的5%。两者以高为准，但是在本次事故中校园方并没有过错，不应承担赔偿责任。校园方已经尽到了管理的职责和履行的义务。原告没有证据证明学校有过错的相关的证据予以证明，所以校园方不应当承担赔偿责任。因本案的事实清楚，原、被告是在校园内活动期间原告受伤有直接的侵权人，那么他的损失应当由直接侵权人承担，本案的诉讼费等程序上费用，我公司不予承担，其他同意某某小学的陈述意见。 被告张某丙、王某辩称，其在事发当天下午三点接到学校通知原告关某某受伤、胳膊骨折，调兵山医院诊治不了，其他具体情况不清楚。我已经将孩子送到幼儿园，赔偿应该由学校和保险公司进行赔偿。 原告关某某为支持自己的主张向本院提交以下证据，本院对原告提供的证据进行了认证： 1、户口本复印件一份，证明原告出生时间，被告均质证无异议； 2、门诊病志一本，住院病案44张，证明原告伤情及受伤后治疗的过程，住院时间为5天，被告均质证无异议； 3、鉴定费票据2张，证明原告支持鉴定费1720元，被告均质证无异议； 4、医药费收据4张、外购药票据1张，证明原告支出医疗费458.85元，被告保险公司质证称，对尾号8138、8141、8142医疗费票据有异议，这三张票据是原告出院后检查的相关的费用，证明不了与本次事故有关联性，是因此产生的相关费用，应当予以剔除。外购药应该有明确医嘱，没有医嘱不同意支付。 本院认为，证据1-证据3具有真实性，与本案具有关联性，能够证明原告的证明目的，被告均无质证意见，本院予以采信；证据4被告保险公司质证称其中尾号8138、8141、8142医疗费票据系原告出院后支出，本院认为，上述三张医疗费票据开具时间为20119年12月25日，系原告关某某出院后近期支出，且开具单位为原告住院治疗医院，即中国医科大学附属盛京医院，项目为骨科检查，与原告本次事故伤情相关，可认定该费用产生与本次事故发生具有关联性，故对该证据的真实性，合法性，关联性本院予以确认。外购票据被告保险公司质证提出没有明确医嘱不同意支付，本院认为，该外购药没有医嘱证实其必要性，故外购药票据本院不予采信。 经原告申请本院依法定程序委托辽宁济达法医司法鉴定所对原告关某某的伤残等级及出院后护理天数、营养期进行了司法鉴定，鉴定意见为：原告关某某伤残等级为十级，护理期间为90日、营养期为90日。原、被告对该鉴定意见无异议。本院认为，此鉴定意见系具有鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定程序合法有效，该鉴定意见本院予以采信。 被告某某小学为支持自己的主张向本院提交以下证据，本院对被告某某小学提供的证据进行了认证： 医疗费收据复印件一张，证明被告某小为原告垫付医疗费21926.88元。原、被告均质证无异议。 本院认为，该证据具有真实性，与本案具有关联性，本院予以采信。 被告保险公司为支持自己的主张向本院提交以下证据，本院对被告保险公司提供的证据进行了认证： 校园方责任保险条款、投保人声明、投保单各一份，证明精神损害抚慰金和间接损失保险公司不承担，并且我公司已经向校方告知。被告某某小学质证称有异议，本案某小投保后向保险公司缴纳了全部保险费用，但保险公司并没有向某某小学提供任何合同和投保人声明，仅给某某小学开具发票，因此该条款是无效条款，因保险公司没有履行释明的义务，保险公司提供的证据不具有法律效力。 本院认为，保险条款责任免除部分不足以引起投保人注意，对被告某某小学质证意见本院予以采纳，该证据本院不予采信。 被告张某丙、王某未提交证据。 依据上述有效证据，经当事人当庭质证及陈述，本院认定以下事实： 原告关某某和被告张某乙均系被告调兵山市某某小学附属幼儿园学生，2019年11月8日，原告关某某、被告张某乙在玩耍的过程中，原告关某某受伤，右肱骨骺骨折。事故发生当日原告关某某被送至辽健集团铁煤总医院诊治，后转至中国医科大学附属盛京医院进行治疗，2019年11月8日至2019年11月13日在中国医科大学附属盛京医院住院治疗5天，经医生诊断为右肱骨外髁骨折后果，进行右肱骨外髁骨折切开骨针固定性术，支出医疗费22385.73元，其中21926.88元系被告调兵山市某某小学支付。2020年6月10日辽宁济达法医司法鉴定所出具鉴定意见：原告关某某右肱骨外髁骨折，累及骨骺，伤残等级为十级，护理期间为90日、营养期为90日。另查被告某某小学在被告保险公司投保了校（园）方责任保险，每次事故赔偿限额200万元，每人赔偿限额20万元,事故发生在保险期间内。 本院认为，公民生命健康权受法律保护，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案因原告关某某与被告张某乙在玩耍中导致原告受伤，引发纠纷。该事故发生时，虽然幼儿园安排老师照看，但幼儿园对原告关某某、被告张某乙系无民事行为能力人明知，对跷跷板活动危险性亦明知，其对原、被告的活动有更高的注意和照顾义务，事故发生后幼儿园老师未能第一时间发现原告伤情并采取措施。被告某某小学辩称其已尽到了监护管理职责的证据不足，故被告某某小学对原告关某某的损害后果承担责任。由于被告某某小学在被告中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司投保了校方责任险，因此，被告某某小学应承担的责任由中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司在保险限额内赔偿。 关于责任免除问题，法律规定保险人应当对免除保险人责任的条款作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容加以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，争议的保险条款字体一致，责任免除部分与其他条款并无显著区别，不足以引起投保人注意。被告某某小学质证提出并未收到被告保险公司任何合同及投保人声明，故被告保险公司对此应当承担举证不能的法律后果，其主张每次事故绝对免赔额200元或损失额5%，两者以高为准及精神抚慰金不予承担的意见，本院不予支持。 关于被告某某小学垫付给原告关某某费用21926.88元，原告已实际收到，该费用应在支付给原告关某某的赔偿款中予以扣除，并由中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司直接支付给被告某某小学。 原告主张的医疗费按照其实际支出计算；住院伙食补助费本院认为50.00元/天为宜；原告主张护理费，其住院期间二级护理一人，参照上年度辽宁省居民服务业在岗职工平均工资计算本院予以支持；交通费因原告住院发生在沈阳市，故对其主张的交通费本院予以确认；精神抚慰金，考虑到原告年龄较小，本次事故对原告造成了严重精神损害，给付10000元为宜；伤残赔偿金，原告出生日期为2014年2月8日，定残日期为2020年8月20日，原告系6周岁，应按照全年常住居民人均可支配收入标准计算20年。 综上所述，本院认为合理的赔偿数额及赔偿项目为：1.医药费22088.73元；2.伙食补助费250元（50元/天×5天）；3.营养费4500元（50元/天×90天）；4.护理费11581.64（46970元/年÷365天×90天×1人）；5.交通费500元；6.残疾赔偿金63640元（31820元/年×20年×10%）；7.精神损害赔偿金10000元，以上1-7项合计112560.37元，由被告人保财险在校（园）方责任保险限额内承担。综上被告人保财险应赔偿原告关某某各项损失共计112560.37元，被告人保财险的保险限额足以赔偿原告的各项损失，被告某某小学不承担赔偿责任。依照《中华某某共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华某某共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高某某法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、被告中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司于本判决书生效之日起十日内在保险理赔范围内赔付原告关某某90633.49元（112560.37元-21926.88元）； 二、被告中国某某财产保险股份有限公司调兵山支公司于本判决书生效之日起十日内向调兵山市某某小学支付垫付款21926.88元； 三、被告张某乙、张某丙、王某不承担赔偿责任； 四、驳回原告关某某的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1050元，鉴定费1720元，合计2770元（原告已预交），由被告调兵山市某某小学负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级某某法院。 审判员  白玉学 二〇二〇年九月二十二日 法官助理高月美 书记员朱梦迪