温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0302民初7751号 原告：黄瑜华，女，1983年7月24日出生，汉族，住江西省宜春市上高县。 委托诉讼代理人：汪斌斌、戴显雷，浙江天雷律师事务所律师。 被告：徐博伟，男，1992年9月26日出生，汉族，住湖北省天门市。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司天门市中心支公司，住所地：湖北省天门市钟惺大道西湖路1号天门新城银座帝景湾2号楼509、511、512号。 负责人：蔡大新，经理。 委托诉讼代理人：郑思海，男。 原告黄瑜华与被告徐博伟、中国人寿财产保险股份有限公司天门市中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2020年8月21日向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告徐博伟赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费共计194389.33元（已扣减被告垫付款28300元）；2、判令被告保险公司在其保险责任范围内先行赔付；3、本案诉讼费用由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年9月25日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 案件相关情况 2020年1月12日下午14时32分许，被告徐博伟驾驶鄂Ｒ9××××小型轿车行驶至温州大道火车站前地段时，车辆右前侧与同向前方行人原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。该事故经过温州市××队认定，被告徐博伟承担事故全部责任，原告不承担事故责任。事故发生后，原告到温州市中西医结合医院就诊，诊断为左足1-5跖骨骨折，跖附关节骨折，左足内侧、外侧楔骨骨折，左足部软组织损伤等，后经住院手术治疗，住院时间11天。2020年6月8日，原告委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：原告因交通事故致左足1-5跖骨骨折，跖附关节骨折，左足部软组织疾患，左足内侧、外侧楔骨骨折等，目前遗留左足结构部分破坏的伤残等级评定为10级伤残；其损伤后的误工期限评定为120日，护理期限评定为60日，营养期限评定为60日。被告徐博伟驾驶鄂Ｒ9××××小型轿车由被告保险公司承保交强险、商业三者险（保险金额50万元），并投保不计免赔，事故发生在保险合同期间。双方对交通事故的赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。 另查明，原告父亲黄德明，于1945年6月14日出生，母亲高禾秀，于1950年4月8日出生。黄德明与高禾秀夫妇共生育四个子女，长女黄香华、次女黄春华、三女黄细华、四女原告黄瑜华。原告黄瑜华与李腾夫妇于2012年3月11日生育一女李晨希，于2013年8月21日生育一子李哲希。 经审理，被告对原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议，对其他各项赔偿金额均存在异议（详见表格）。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张的医疗费金额为18150.83元。 被告对医疗费票据金额无异议，但认为住院伙食费283元不属医疗费；2020年4月6日的医疗票据金额为144元系耳道异物取出的费用，与本案不具有关联性；2020年4月28日的医疗票据金额为205.9元系中药费，没有相应病历佐证，与本案关联性无法确定，均应予剔除。同时，被告保险公司要求剔除医疗费中非医保用药的费用。 本院认为，原告医疗费票据中包括住院期间的伙食费283元，该费用不属医疗费，且原告已另行主张住院伙食补助费，应予以剔除。2020年4月6日的医疗票据(金额144元)、2020年4月28日的医疗票据（金额205.9元），与本案是否具有关联性尚不确定，本院不予支持。保险合同系格式合同，被告保险公司未举证证明非医保费用的承担已以合理方式作出明确说明，对投保人不具有约束力，故被告保险公司主张剔除非医保费用，于法无据，本院不予采纳。综上，原告的医疗费为18150.83元-283元-144元-205.9元=17517.93元。 2、住院伙食补助费 原告主张住院伙食补助费1100元，具体11天×100元/天=1100元。 被告对原告主张的住院伙食补助费无异议，本院予以确认。 3、营养费 原告主张营养费3000元，具体60天×50元/天=3000元。 被告对营养期限无异议，对营养费标准有异议，认为应按每天30元的标准计算。 本院认为，营养费是受害人通过正常饮食的摄入尚不能满足受损身体的需求，需要加强营养的费用，属于增强体质辅助治疗的费用。营养费可结合受害人伤情及伤残的具体情况，参照医疗机构意见酌情确定，本院根据本案原告的具体实际，酌情确定每日营养费为30元。故原告的营养费为30元/天×60天=1800元。 4、交通费 原告主张交通费1792元。 被告认为交通费依据不足，同意赔偿300元。 本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供交通费票据，本院为减少讼累，综合原告住院门诊治疗的具体情况，酌情确定本案的交通费400元。 5、误工费 原告主张误工费35600元，具体为具体为8900元/月×120天=35600元。 被告对误工期限期无异议，但认为原告误工损失的依据不足，应按全省私营服务业的工资标准计算。 本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告属于无固定收入人员，其仅提供的用人单位工资证明及银行流水（6个月），尚不足以证明最近三年的平均收入计算达到8900元的事实，本院考虑温州外来务工人员一般在私营企业工作的客观实际，结合原告的年龄、健康状况等具体情况，参照浙江省2019年度私营单位就业人员平均工资56383元/年的标准，酌情确定原告每天误工费为156元。故本案原告的误工费为156元/天×120天=18720元。 6、护理费 原告主张住院护理费9060元，具体为住院期间11天×200元/天=2200元，非住院期间（60-11）天×140元/天=6860元，合计9060元。 被告对护理期限无异议，对护理费标准有异议，认为应按全省私营服务业的工资标准计算。 本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，原告未提供相应的住院护理费票据，本院参照本地医院护工陪护费的客观实际，本院酌情确定每天180元。非住院期间无需专人护理，护理费参照2019年浙江省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资48377元/年的标准计算，酌情确定为每天134元。故本案原告的护理费为180元/天×11天+134元/天×（60-11）天=8546元。 7、鉴定费 原告主张鉴定费1900元。 被告对金额无异议，被告保险公司认为由侵权方承担。 本院认为，本案直接侵权人是被告徐博伟，保险公司基于保险合同参加诉讼，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及相关费用，故本案鉴定费用应由被告徐博伟承担。 8、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费） 原告主张残疾赔偿金99798元，即按2019年浙江省全体居民人均纯收入的标准计算，具体为49899元/年×10%×20年=99798元。 被告对原告主张的残疾赔偿金无异议，本院予以确认。 原告主张被扶养人生活费47288.5元，即按2019年浙江省全体居民人均消费支出的标准计算，具体为其子女的生活费32026元/年×10%×（12+10）年÷2+其父母的生活费32026元/年×10%×（10+5）年÷4=47288.5元。 被告对原告主张的被扶养人的年限系数比例均无异议，认为原告的被扶养人在江西省宜春市生活，应该按2019年江西省全体居民人均纯收入的标准计算。 本院认为，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告按2019年浙江省全体居民人均纯收入的标准主张被扶养人生活费，符合相关规定，本院予以采纳。综上，原告的残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）为99798元+47288.5元=147086.5元。 9、精神损害抚慰金 原告主张精神抚慰金5000元。 被告保险公司认为过高，要求调整为4000元。 本院认为，本次事故造成原告10级伤残，确给其身心带来较大痛苦，应赔偿精神损害抚慰金。本次事故原告不承担事故责任，其主张的精神损害抚慰金5000元与审判实践的标准相符，本院予以采纳。 被告垫付情况 被告徐博伟已垫付18300元，被告保险公司已垫付1万元。 原告目前总计损失 202070.43元。 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系机动车与行人之间发生交通事故的赔偿纠纷，根据交警部门的责任认定，该起事故由被告徐博伟负全部责任，原告不承担责任，故被告徐博伟应该赔偿原告因本次交通事故造成的经济损失。 根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告保险公司承保徐博伟驾驶的肇事汽车的交强险、商业三者险，应按上述规定承担赔付责任。本次事故造成原告的经济损失总额为202070.43元，因其中司法鉴定的鉴定费不属于保险合同赔付范围，应由侵权人徐博伟负担，保险理赔要剔除被告徐博伟自行承担的鉴定费1900元，其余款项为202070.43元-1900元=200170.43元，未超过上述肇事轿车投保的交强险及第三者责任保险保险理赔限额，可由被告保险公司在交强险和商业险项下予以赔付。被告保险公司已垫付1万元，可在其赔付原告的金额中予以扣减；被告徐博伟已垫付18300元，扣除其自行赔付的鉴定费1900元，剩余款项18300-1900元=16400元，可在被告保险公司赔付原告的金额中予以扣减。故被告保险公司实际支付原告的赔偿款为200170.43元-1万元-16400元=173770.43元。原告诉讼请求及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下： 一、被告中国人寿财产保险股份有限公司天门市中心支公司于本判决生效之日起15日内支付原告黄瑜华赔偿款173770.43元。 二、驳回原告黄瑜华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4188元，减半收取2094元，由原告黄瑜华负担206元，由被告徐博伟负担1888元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员 林 毅 二〇二〇年九月二十五日 书记员 董新新 附录一：原告提供的证据目录 证据1：身份证、人口信息、企业信息、行驶证、驾驶证 证据2：保险单、道路交通事故认定书、调解终结书 证据3：病历、检查报告单、住院费用清单、医疗证明书、医疗票据 证据4：司法鉴定意见书、鉴定费发票 证据5：工作证明、银行流水、微信转账记录 证据6：出生医学证明、派出所及村委会证明 附录二：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。