湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1081民初1162号原告：尹跃红，男，1970年12月30日出生，汉族，住湖南省资兴市。委托诉讼代理人：李班，湖南郴江律师事务所律师。被告：资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室），住所地湖南省资兴市晋宁路。法定代表人：黎长河，该局局长。委托诉讼代理人：谭春立，湖南春立律师事务所律师。委托诉讼代理人：范雄文，男，该局综治专干。原告尹跃红与被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）劳动争议一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尹跃红及其委托诉讼代理人李班，被告的委托诉讼代理人谭春立、范雄文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尹跃红向本院提出诉讼请求：判决被告向原告支付1．违法解除劳动合同经济赔偿金10月×1500元/月×2＝30000元；2．失业保险待遇损失20月×1037元/月＝20740元；3.2016年8月1日-2016年10月31日和2019年11月至2019年12月应缴未缴养老保险费损失1565.4元，2020年1月至2020年3月养老保险970.2元以及2019年11月至2019年12月应缴未缴医疗保险费损失571.68元，2020年1月至2020年3月医疗保险857.52元，小计4055.8元；4.2019年11月1日至2020年4月1日应付未付的劳动工资1500元/月×5月＝7500元，以及未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分1500元/月×4月＝6000元，小计13500元；5．法定节假日加班工资68元/日×300%×11日×9年＝20196元，带薪年休假工资9年×5日/年×136元/日＝6120元，小计26316元；6.2017年度拖欠的4个月年终奖400元和2019年度年终奖1200元，小计1600元；7.2020年1月至2020年3月份中午工作餐每餐6元，22餐/月即396元。以上合计96607.8元。事实与理由：2010年8月1日，原资兴市聘请原告为该单位的保安保洁员，双方签订了资兴市人民防空办公室安全保卫保洁人员临时聘用合同书，合同期限自2010年8月1日至2013年7月31日止。合同期满后于2013年8月12日双方续签了自2013年8月1日起至2016年7月31日止的临时聘用合同书。签订第三次劳动合同时，根据劳动合同法的规定用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同，原资兴市为了规避劳动合同法的规定居然提出要原告找一个人代签劳动合同。无奈，原告按照其要求以自己女儿尹天玉的名义与资兴市人民防空办公室签订了为期三个月即从2016年8月1日至2016年10月31日的临时聘用合同，但实际仍然是原告在履行工作职责，工资报酬也是发放到原告账户上。在此期间，原人防办没有为原告缴纳社会保险，后由原告自己补缴。2016年11月3日，原人民防空办公室再次与原告签订了为期三年的临时聘用合同，期限从2016年11月1日至2019年10月31日止，约定工资从原来的每月1200元增加到每月1400元，另加每月安全奖100元，合计1500元／月，并提供食宿。工作期间，原告从来没有休过法定节假日，且没有安排补休及发放加班工资。原人防办按照合同约定为原告缴纳了社会养老、医疗和工伤保险，但没有缴纳失业保险。2019年上半年，因政府机构改革，原资兴市合并到资兴市住房和城乡建设局。虽然双方的聘用合同到2019年10月31日期满，但被告继续安排原告在原资兴市住所地工作至2020年4月1日，却未与原告续签劳动合同，也未发放劳动工资，更未缴纳任何社会保险。2020年3月份，被告负责人向原告口头提出，从4月起不再聘用原告，并限期搬离住所，且未给予任何经济补偿，也未与原告协商解除劳动关系以及按照劳动法律相关程序规定向原告出具解除劳动关系证明和失业证明。被告显然属于程序违法解除劳动关系。原告现已失业在家，由于被告没有为原告缴纳失业保险金，导致原告无法领取失业保险待遇金。综上，原告为维护自己的合法权益，于2020年4月23日向资兴市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2020年6月23日作出仲裁裁决，原告不服仲裁裁决，依法提起诉讼，望判如所请。被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）辩称：一、关于违法解除劳动合同的经济赔偿金不应支持。1．本案不属于违法解除劳动合同，而是合同到期后的正常终止。双方所签订的劳动合同是自2016年11月1日至2019年10月31日，期限三年。2019年因机构改革以及国有资产的优化配置，该岗位就已不复存在了。故合同到期后，我局已明确告知其不再续签劳动合同了。因此，原告主张违法解除劳动合同的经济赔偿金于法无据，不应支持。2．原告在2016年7月31日合同到期后已离职，原告追索2016年7月31日之前的经济补偿金应当在2017年8月1日之前主张，如今时隔四年之后才主张显然已超过诉讼时效，依法不应支持。经济补偿金应当按1400元/月的标准计算。双方合同明确约定原告的工资标准是1400元/月，实际也是按1400元/月的标准发放的。另外100元/月的奖励是需经考核合格方能发放，属于不定状态，显然这不属于工资范畴。二、关于失业保险待遇不应支持。1．没有缴纳失业保险费双方均有过错，依据失业保险费的征缴规定，用人单位与劳动者均有缴纳义务，劳动仲裁将责任全部归咎于用人单位一方，明显不当。2．原劳动仲裁支持原告领取20个月的失业保险金待遇明显与社会保险法第四十六条相违背。3．缴纳了失业保险费并不当然的能够领取失业保险金。本案由于机构改革以及资源的调配，被告不能继续聘用原告，但接受该资产的发改局已向原告发出了邀约，且待遇均高于原来被告所给付的待遇，但原告拒绝受聘。因此依据《社会保险法》第四十五条以及第五十一条的规定，原告是不符合领取失业保险金待遇条件的，理应不予支持。三、关于养老保险费与医疗保险费的缴纳问题。1．2016年8月1日至2016年10月31日，被告没有与原告签订劳动合同，因而也就没有为其缴纳养老保险费的义务；何况时隔四年之后主张权利，明显也已过诉讼时效。2．2019年11月至2020年3月的养老保险费问题。这期间双方不再是劳动合同关系，而是承揽合同关系。2019年10月31日劳动合同到期后，由于机构改革以及资产调配，被告明确告知不再续签劳动合同，为此，原告还请托人员说情，被告作了解释与说明后，原告表示理解。双方口头约定，由原告继续居住在原办公楼，负责财物不被盗，水电维修以及保洁不需再做了，上班时间没要求，承揽酬金仍按1400元/月给付，但需要开具劳务费发票来结算，不再缴纳各项保险了，一旦政府确定原人防办的资产接管单位，被告协调其与资产接收单位的劳动合同聘用工作。原告实际承揽至2020年2月份就结束了。3．2019年11月份开始双方是承揽合同关系，自然也就不存在为其缴纳医疗保险了；且原劳动仲裁将个人应当承担的医疗保险缴费义务全部裁决由被告承担，明显与法律规定不符。四、原告主张双倍工资，不仅失信，且严重与事实不符。前已叙述，劳动合同到期后因原工作岗位不复存在，不再续签劳动合同已明确告知了。此后双方之间达成了口头协议，属于承揽合同关系，工作事项、付酬方式等都作了变化，需要开具发票方能给付报酬。也正是因为双方已达成了这一协议，至今因对方尚未开具发票所以才未给付报酬。如果说双方是延续之前的劳动合同，数月都未给付报酬，依原告之性情，早已向相关部门投诉了，何况还是我国传统的年关春节期间，但事实原告并没有投诉，说明承揽合同是双方当时的真实意思。因此，原告没有理由索取双倍工资。五、原告主张节假日加班事实不成立，也没有任何证据证实，理应不予支持。原告主张年休假待遇，明显已过诉讼时效。尤其是2016年之前的年休假待遇，因其在2016年8月1日已离职，解除了劳动合同，如今时隔四年之后才主张显然已超过诉讼时效。六、年终奖不应支持，且不属于仲裁与诉讼的受案范围，严重侵犯用人单位自主权。年终奖不属于劳动者的工资报酬，用人单位给劳动者发放年终奖是要遵从相关制度以及考核流程的。2019年度原告的工作表现经局务会考核，不符合领取年终奖的条件，仲裁机构和法院无权替用人单位做主，履行考核职能。七、原告索要工作餐补助不应支持。劳动合同到期后，被告与原告之间没有续签劳动合同，双方之间是承揽合同关系，所以原告无权享有被告职工的福利待遇。综上，请求法院查明事实，依法公正裁决。本院经审理查明：2010年8月1日，原告入职到被告单位，在原资兴市从事保卫保洁工作。期间，被告与原告签订了三次《资兴市人民防空办公室安全保卫保洁人员临时聘用合同书》，合同约定原告的月工资由基本工资1400元和安全奖励100元组成，同时约定原告的工作内容为负责人防办公大楼的安全保卫工作，按时开关办公楼大门、及时落锁、晚上值班，负责对办公大楼的卫生保洁工作，每日下午进行卫生保洁。双方第二次签订的劳动合同于2016年7月31日到期后，被告与原告的女儿尹天玉签订了一份从2016年8月1日至2016年10月31日止的《资兴市安全保卫保洁人员临时聘用合同书》，但期间的工资均打入了原告的银行账户，原告称实际是原告在上班，被告则称是原告父女俩一起上班。之后被告与原告于2016年11月3日签订了从2016年11月1日至2019年10月31日的聘用合同书。2019年10月31日劳动合同到期后，被告未再与原告续签劳动合同，原告一直在原资兴市工作到劳动关系终止时。工作期间，原告未休过法定年休假，也未向被告提及过要求休年休假，被告为原告缴纳了养老保险、医疗保险、工伤保险。但是，由于2016年8月1日-10月31日期间，系由原告之女的名义签订了劳动合同，被告没有为原告缴纳此三个月的养老保险，原告自己补缴了这个阶段的单位应缴纳部分970.2元。被告自2019年11月起未再为原告缴纳任何社会保险，原告为自己补缴了2019年11月-12月养老保险的单位缴纳部分686.2元和医疗保险571.68元。被告为原告发放的工资直到2019年10月31日，原告被解除劳动关系前12个月的工资包含基本工资1400元／月和安全奖100元／月。2019年12月因机构改革，资兴市人民防空办公室与资兴市住房和城乡建设局合署办公，资兴市人民防空办公室搬离原来的办公楼，原来的办公楼由物业公司接管，原资兴市的黄学专副主任请原告继续在该办公楼看管。2020年元月起，因原资兴市已陆续搬至资兴市住房和城乡建设局，原来的办公楼不再准备午餐，被告口头承诺自2020年元月起给予原告中餐补贴，每餐6元。2020年2月起，被告开始向原告催交钥匙，要求其做工作交接，口头提出不再聘用原告。2020年3月起，原告未再在被告处上班，但未向被告归还钥匙，直到2020年4月1日才归还厨房钥匙，4月15日归还大门和车库钥匙。被告曾向原告介绍其到资兴市发改局从事保安工作，原告以时间有冲突等为由未接受。因双方对解除合同后的各项补偿未能达成协议，原告向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，资兴市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月23日作出资劳人仲案字［2020］第59号仲裁裁决书，原告不服，遂起诉至本院，请求判如所请。本院认为，本案系劳动争议，双方的争议焦点为原告的各项诉讼请求是否应当得到支持。一、关于原告请求的经济赔偿金。2019年10月31日，原告的劳动合同期限届满后，原告继续在被告处上班，被告辩称双方系承揽关系，但并未提供证据证明，故应当视为双方按原来的劳动合同继续履行。2019年12月，由于原资兴市与资兴市城乡和住建局合署办公，原告的工作岗位已不再需要，此时劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，被告通知原告解除劳动关系并不是违法解除，但应当向原告支付解除劳动关系经济补偿金。对于具体工作年限。原告于2010年8月1日入职到被告处，2016年8月1日-10月31日虽是以原告女儿的名义与被告签订的劳动合同，但期间的工资均打入原告账户，且原告在此期间亦在被告处上班，故本院认定2016年8月1日-10月31日期间，原告与被告存在事实劳动关系。2020年3月起，被告未再上班，因此，原告的工作年限为9年零7个月。原告在劳动仲裁时请求赔偿计算为9.5个月，而在本案诉讼中则请求计算10个月，属于增加诉讼请求，该增加的诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，因原告被解除劳动关系前12个月的工资包含基本工资1400元／月和安全奖100元／月，故本院计算被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金为1500元／月×10月＝15000元。二、关于原告请求的失业保险待遇损失。由于被告办公楼搬迁导致原告无法继续履行原来的劳动合同，被告解除了与原告之间的劳动关系，根据《失业保险金申领发放办法》第十四条的规定，该种情形属于非因本人意愿中断就业，因被告未为原告缴纳失业保险导致原告无法享受失业保险待遇，故被告应当支付原告失业保险待遇的损失。参照《湖南省实施办法》第九条之规定“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月”，本院计算为1037元／月×20月＝20740元。三、关于原告请求的养老保险和医疗保险的损失。用人单位应当及时、足额为职工缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费等社会保险费用，单位应缴纳部分未缴纳的，由劳动行政保障部门负责保险费用征缴管理工作，但职工个人已经补缴单位应缴纳部分的，可凭发票向用人单位核实报账。因此，对于原告有票据证实其已经补缴的2016年8月-10月养老保险单位应缴纳部分970.2元、2019年11月-12月养老保险的单位应缴纳部分686.2元和医疗保险571.68元，本院依法予以支持，对于其他部分，本院不予处理。四、关于原告请求的2019年11月1日至2020年4月1日的劳动工资及未签订书面劳动合同的双倍工资差额。原告于2020年3月起不再到被告处上班，但被告未为原告发放2019年11月至2020年2月的工资，应当为其补足，由于原告的月基本工资为1400元／月，故计算为1400元／月×4月＝5600元。对于未签订书面劳动合同的双倍工资差额。被告辩称，2019年10月31日之后，双方系承揽关系，但并未提供证据予以证明其主张，故本院对被告的该意见不予采信。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当签订书面劳动合同，原、被告的劳动合同于2019年10月31日到期后，原告继续在被告处工作，被告应当与原告签订书面劳动合同。被告未与原告签订书面劳动合同，应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向原告支付双倍工资。因原告于2020年3月起未再去被告处上班，故被告应当支付原告双倍工资差额为1500元／月×3月＝4500元。五、关于原告请求的法定节假日加班工资及年休假工资。原告主张法定节假日的加班工资，应当就该加班事实的存在承担举证责任，原告未向本院提供相关证据，也未向本院提供证据证明被告掌握加班事实存在的依据，因此，对原告主张法定节假日加班工资的诉讼请求依法不予支持。对于年休假工资，因本院在庭审中查明原告在工作期间确实未休过年休假，被告应当支付原告未休年休假的工资，因2019年之前的年休假工资诉求已经超过了一年的仲裁申请时效，故本院只支持原告2019年未休年休假的工资68元／天×5天×200%＝680元。六、关于原告请求的2017年度和2019年度的年终奖。2017年度的年终奖因已经超过了一年的仲裁申请时效，故本院不予支持。对于2019年的年终奖，被告称是因为原告考核不合格所以没有发放，但被告并未提供证据证明其主张，故本院对于原告请求被告支付2019年年终奖1200元的诉讼请求依法予以支持。七、关于原告请求的2020年1月至3月的中餐补贴。由于原告于2020年3月起未再被告处上班，因此，本院计算中餐补贴为6元／餐×22餐／月×2月＝264元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（三）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第一条、第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）支付原告尹跃红解除劳动合同经济补偿金15000元；二、被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）支付原告尹跃红失业保险待遇损失20740元；三、被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）支付原告尹跃红2016年8月-10月养老保险单位应缴纳部分970.2元、2019年11月-12月养老保险的单位应缴纳部分686.2元和医疗保险571.68元；四、被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）支付原告尹跃红2019年11月至2020年2月的工资5600元及未签订书面劳动合同的双倍工资差额4500元；五、被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）支付原告尹跃红2019年未休年休假的工资680元；六、被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）支付原告尹跃红2019年年终奖1200元；七、被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）支付原告尹跃红2020年1月-2月的中餐补贴264元；以上款项合计50212.08元；限被告资兴市住房和城乡建设局（资兴市人民防空办公室）于本判决生效之日起十日内支付给原告尹跃红；八、驳回原告尹跃红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元予以免收。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  王飞燕二〇二〇年九月二十五日法官助理蒋钰菊书记员任彩霞附相关法条《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。