山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终9428号 上诉人（原审原告）：代培川，男，1975年5月16日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：韩伦辉，山东劳和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨阳，山东劳和律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司莱西市支公司，住所地山东省莱西市石岛西路10号。 法定代表人：王振芳，该公司经理。 委托诉讼代理人：王振伟，山东海剑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李伯锋，山东海剑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谭海广，男，1982年1月29日出生，汉族，住山东省莱西市。 被上诉人（原审被告）：史汝瑜，男，1957年2月4日出生，汉族，住山东省莱西市。 被上诉人（原审被告）：青岛坤合泰新型环保建材有限公司，住所地山东省莱西市院上镇毛家埠西村768号。 法定代表人:庞连会，该公司经理。 上诉人代培川因与上诉人天安财产保险股份有限公司莱西市支公司（以下简称天安保险莱西支公司）、被上诉人谭海广、史汝瑜、青岛坤合泰新型环保建材有限公司（以下简称坤合泰公司）身体权纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院(2019)鲁0285民初6956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 代培川上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求（不服一审金额91727.69元）；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.本案系谭海广违规操作导致的事故，认定代培川承担50%的责任无任何根据。代培川受伤是谭海广操作吊车碰入坑中所致。代培川安装完输送带后未立即离开吊装现场的原因是谭海广违规过早操作吊车，没有给代培川离开的时间。退一步讲，即使按照一审法院认定代培川承担次要责任，也不应是自担50%的责任。2.本案法庭辩论终结时为2020年，代培川残疾赔偿金应当使用青岛市2019年的统计数据。误工费、护理费认定过低. 天安保险莱西支公司辩称，代培川无证据证实受伤系涉案吊车碰撞所致。一审庭审时因2019年职工平均工资标准未出，代培川也未变更诉讼请求，应当适用2018年的标准。其他意见同我方上诉理由。 史汝瑜辩称，同天安保险莱西支公司的答辩意见。 谭海广、坤合泰公司未答辩。 天安保险莱西支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回代培川对天安保险莱西支公司的诉讼请求；2.一审、二审由被上诉人承担。事实和理由：1.代培川就医时未陈述谭海广操作吊车将其碰进坑内受伤，谭海广也对此未予认可，除了代培川的单方陈述，没有其他证据证明事发经过。2.涉案吊车不是处于通行状态，一审判决认定本案属于交通事故有误。交强险是对车辆通行时发生事故予以赔付的强制保险，根据代培川和谭海广的陈述事发时吊车不是通行状态，不符合道路交通安全法第七十六条和交强险条例第四十四条的规定；3.在收到起诉状之前，天安保险莱西支公司未收到保险报案信息，根据《特种车综合商业保险条款》规定，保险公司不应承担赔偿责任。 代培川辩称，1.事发当天，现场有多人目击。代培川出院后与周林泉到公安机关做笔录，详细陈述了事情经过。因吊车碰到人，谭海广还被坤和泰公司将吊车扣押了一段时间。谭海广应当承担事故全部责任。2.根据交强险条例第3条，第43条，中国保险监督管理委员会（保监厅函【2008】345号）复函，吊车吊装作业属于运行状态，应当由交强险赔偿。3.根据《特种车综合商业保险条款》规定，被保险人未履行通知义务导致保险事故的性质、原因、损失程度难以确定的，保险人针对无法确定的部分免责。本案不存在无法确定的部分，保险公司应当在商业险种赔偿。4.青岛中院在类案中认定吊车驾驶员承担全部责任，且交强险和商业险予以赔偿。 史汝瑜辩称，车辆没有碰到代培川。如果是我方车辆责任保险公司就要承担责任，如果不是，我和保险公司就不承担责任。 谭海广、坤合泰公司未答辩。 代培川向一审法院起诉请求：1.判令四被告赔偿各项经济损失268120.98元，其中医疗费46429.08元、误工费33631.4元（68197元/年÷365天×180天）、护理费11210.5元（68197元/年÷365天×60天）、住院伙食补助费800元（16天×50元/天）、残疾赔偿金110000元（550000元×20年×10%）、被扶养人生活费54250元（8750元+19250元+5250元+21000元）、后续治疗费8000元、鉴定费2800元、交通费1000元；2.诉讼费由四被告承担。事实和理由：代培川从事安装输送带，坤合泰公司因工作需要联系其到工地安装输送带。2018年11月12日14时左右，代培川在坤合泰公司为该公司安装输送带，旁边作业的鲁Ｂ×××××吊车在起吊时将其碰到矿坑导致受伤。谭海广是吊车操作人员，史汝瑜鲁Ｂ×××××号吊车的所有人，在天安保险莱西支公司投有保险。 一审法院认定事实：2018年11月12日，代培川在坤合泰公司工地处配合吊车操作员谭海广安装输送带，代培川还未退至安全位置，谭海广在驾驶鲁Ｂ×××××号吊车刮到代培川将其碰入坑内，代培川跳到坑中的脚手架上无法站稳跌入6米深的坑中，导致其受伤。当日，代培川被送至青岛大学附属医院住院治疗16天，入院诊断“跟骨骨折（右）、骶骨骨折、阴囊开放性损伤、尾骨骨折、坐骨骨折（右侧）”，出院医嘱“出院后继续抗凝治疗、3个月内患肢禁止负重等”，代培川支付医疗费45978.42元。2018年12月12日、12月18日，2019年1月15日、1月22日，代培川到青岛大学附属医院诊查，支付医疗费450.66元。 一审诉讼中，代培川申请对其伤残等级、误工期限、护理期限及后续治疗费进行鉴定，法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所进行鉴定，该机构于2019年12月17日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为“代培川之伤构成十级伤残，误工期限为180日、护理期限为60日，跟骨内固定物日后需手术取出，参考费用为8000元或以实际合理支出费用审查认定。”代培川支付鉴定费2800元。 另查明，谭海广系史汝瑜雇佣的吊车驾驶员，鲁Ｂ×××××号吊车登记所有人系史汝瑜，史汝瑜为该车辆在天安保险莱西支公司投保交强险和商业险100万含不计免赔，事故发生在保险期间。 还查明，代成信（1944年7月4日出生）与张素娥（1950年2月1日出生）系夫妻关系，育有代培川、代霞子女二人。代培川与宋丽霞系夫妻，育有代文斌（2004年9月4日出生）、代先凯（2013年3月2日出生）子女二人。 综上，代培川的各项经济损失为：医疗费46429.08元、误工费17100元（95元/天×180天）、护理费5280元（88元/天×60天）、住院伙食补助费800元、残疾赔偿金152613.5元[101634元（50817元/年×20年×10%）+被抚养人代成信生活费8222.5元（32890元/年×5年×10%÷2）+被抚养人张素娥生活费18089.5元（32890元/年×11年×10%÷2）+被抚养人代文斌生活费4933.5元（32890元/年×3年×10%÷2）+被抚养人代先凯生活费19734元（32890元/年×12年×10%÷2）]、后续治疗费8000元、鉴定费2800元、交通费500元。 一审法院认为，本案的争议焦点为:一、代培川之伤是否系谭海广操作吊车将其碰入坑中所致。二、本案事故是否属于交强险理赔范围的问题。三、本案事故是否符合特种车第三者责任保险条款约定的免责情形。 关于焦点一，代培川在坤合泰公司工地从事安装输送带工作，代培川在安装输送带后未退至安全位置，谭海广便操作吊车将代培川碰入坑内，本案事故发生系谭海广操作吊车时未尽到充分的观察注意的义务造成代培川的受伤,具有一定过错。代培川作为完全民事行为能力人,其长期从事传送带安装，应知悉吊装现场具有一定的危险性,仍没有对自身安全采取保护措施，其在安装完输送带后未立即离开吊装现场,对自身的受伤亦具有一定的过错，应承担次要责任。综合本案案情，以谭海广承担50%的责任，代培川承担50%的责任为宜。谭海广系史汝瑜雇佣的吊车驾驶员，其在工作期间发生本次事故，谭海广由此给代培川造成的经济损失由史汝瑜负担。因鲁Ｂ×××××号吊车在天安保险莱西支公司投保交强险和商业三者险，故应由天安保险莱西支公司在保险限额内承担赔偿责任。 关于焦点二,依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十七条和《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条规定,机动车在道路以外区域发生事故比照适用该法及该条例处理。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条也规定,机动车在道路以外的地方通行引发的损害赔偿案件,可以参照适用本解释的规定。因此,道路以外地方的事故可参照上述法律法规司法解释的规定处理。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第三项规定,“机动车”是指以动力装置驱动或者牵引上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。因此,吊车、泵车、起重车等均应属于该条规定的工程专项作业的轮式车辆。而特种作业车辆的主要用途是工地作业,并非用于交通通行或运送,该种车辆的特殊性也决定了其使用用途的特殊性,除在交通通行状态下可能发生交通事故外,更多的事故发生于其发挥特种功能的作业过程中,如吊车吊运物品、搅拌车辆实施搅拌作业,起重车辆进行起重作业等。保险公司对于特种车辆均予以办理交强险和商业险,在保险合同中也未明确约定该类车辆作业过程中发生事故,保险公司不予承担保险责任。因此,涉案事故属于交强险的理赔范围。天安保险莱西支公司作为交强险的保险人,应当在交强险范围内进行赔偿。 关于焦点三，天安保险莱西支公司根据《特种车综合商业保险条款》第二十六条第十项和第三十条的规定主张发生交通事故后,史汝瑜未在48小时内向保险公司报案,导致保险公司无法定损,保险公司在商业险范围内不承担赔偿责任。该《特种车综合商业保险条款》中关于被保险人应在保险事故发生后48小时内通知保险人,被保险人未履行该义务导致保险事故的性质、原因、损失程度难以确定的,保险人对无法确定的部分,不承担赔偿责任的规定。史汝瑜虽在保险事故发生后48小时内未通知保险人,但并未造成损失无法确定,故天安保险公司应在商业险范围内按比例承担赔偿责任。 代培川未提交其工资证明及护理人员的工资证明，法院酌定其误工费95元/天，护理费88元/天。交通费系合理损失，因代培川未提交交通费票据，法院根据其就医地点、时间、往返次数，酌定其交通费500元。故代培川的经济损失：残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费，合计175493.5元，超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元，应由天安保险莱西支公司赔付110000元，剩余65493.5元由天安保险莱西支公司在商业三者险范围内按50%的责任比例赔偿即32746.75元（65493.5元×50%）；医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费，合计55229.08元，超出交强险医疗费用赔偿限额10000元，应由天安保险公司赔付10000元，剩余45229.08元由天安保险莱西支公司在商业三者险范围内按50%的责任比例赔偿即22614.54元（45229.08元×50%），合计175361.29元。综上，天安保险莱西支公司赔偿代培川各项经济损失175361.29元。因代培川的诉讼请求由天安保险莱西支公司全部赔偿，谭海广、史汝瑜、坤合泰公司不需再承担赔偿责任。天安保险莱西支公司辩称其不承担赔偿责任，于法无据，法院不予采信。判决：一、被告天安财产保险股份有限公司莱西市支公司向原告代培川赔偿损失175361.29，于判决生效之日起10日内执行；二、驳回原告代培川对被告谭海广、史汝瑜、青岛坤合泰新型环保建材有限公司的诉讼请求。案件受理费5322元、鉴定费2800元，共计8122元，由天安财产保险股份有限公司莱西市支公司负担5211元，由原告代培川负担2911元。 二审期间，当事人没有提交证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系身体权纠纷。根据上诉人上诉和被上诉人答辩，本案二审争议的焦点问题是：涉案事故是否为吊车导致，一审法院认定的责任比例和代培川各项损失是否适当，天安保险莱西支公司应否在交强险的限额内承担责任，商业险是否免责。 关于涉案事故的发生，谭海广称吊车没有碰到代培川，因事发过程无视频和其他直接目击到事发过程的证人，在事实不明的情况下，本院认为，刮碰只是发生在一瞬间，通过常理分析，作为吊车司机的谭海广很难通过吊车臂的力量变化发觉到有刮碰，司机的视线和视野也可能没有注意到刮碰的一瞬间，而代培川肯定在将货物挂上吊臂钩后要退让躲避，一般有外力之后才会导致其转身跳跃到沟下并摔入沟内，因此，本院对系吊车刮碰导致代培川摔伤的事实予以确信。 关于责任比例，吊车的刮碰系直接原因，代培川观察不周、躲避不及系间接的次要原因，但代培川从事长期熟练的吊车装卸，对吊装现场也是熟悉并指挥吊臂的前后操作，对此一审法院认定其自担50%的责任并不显示公平，酌定的比例适当。 关于误工损失和护理费，因没有具体证据证明实际发生的损失，一审法院酌定的数额也适当。 关于交强险的问题，因吊车作业属于使用机动车的过程中，交强险条款并没有将作业事故排除在保险责任范围外，结合特种车辆交强险的保费金额往往高于普通机动车，基于保险对价平衡原则，中国保险监督管理委员会（保监厅函【2008】345号）复函，吊车吊装作业属于运行状态，可以参照交强险赔偿，一审法院对此予以认定和判决正确。 关于商业险是否免责的问题，一审法院已对不免责的理由分析清楚，本院不再赘述。 综上所述，上诉人代培川、天安财产保险股份有限公司莱西市支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5902元，上诉人代培川负担2094元，上诉人天安保险莱西支公司负担3808元。 本判决为终审判决。 审判长  伍亚荣 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇二〇年九月二十一日 法官助理 唐伟柏 书记员刘云龙 书记员李勇