贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0521民初4493号 原告：李恩平，男，1974年7月10日出生，汉族，住贵州省。 被告：姜金才，男，1991年9月22日出生，汉族，住贵州省大方县。 原告李恩平与被告姜金才合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李恩平到庭参加诉讼，被告姜金才经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李恩平向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告返还原告30000.00元及原告来回油钱过路费等费用8000.00元整。2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告称其在大方县星宿乡与政府承包了一个生态移民搬迁饮水工程项目，有意找原告一起合作，在双方协商后，被告与原告于2018年4月11日签订《项目合作协议书》，约定：1、甲乙双方自愿合作经营大方县星宿乡移民搬迁饮水工程项目，总投资40万元，甲方出资20万元，乙方出资20万元。2、本合伙依法组成合伙企业，在合伙期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。3、双方共同经营，合伙人执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任由全体合伙人共同承担。4、项目盈余按照取得的销售净利润的甲方50%、乙方50%的比例分配。该协议签订后，原告按约开始向被告的账户转入30000.00元，被告收到原告的款项后，在原告不知情的情况下，独自一人与星宿乡政府对接起动工程，原告知道后追问，被告却以各种借口不予认可，原告没有办法的情况下只有到乡政府请求援助协调，在姚乡长的那里才了解到姜金才跟乡政府签的合同金额是124000.00元，而跟原告所签合作的是1480000.00元，原告知道真相后就停止资金投入，并要求被告返回打入其账户的30000.00元，被告却以各种理由拖延，截至原告起诉之日，被告仍未退还该30000.00元。综上，为维护原告的合法权益，故诉至法院，望判如所请! 被告姜金才通过微信辩称，我已于2018年8月14日退还原告5000.00元，剩余25000.00元在年前退还。 本院经审理查明事实如下：2018年4月11日，原告李恩平、案外人付立会作为乙方与被告姜金才作为甲方签订《项目合作协议书》，约定“合作项目名称：星宿乡2017年生态移民搬迁工程饮水工程。第一条甲乙双方自愿合作经营星宿乡移民搬迁饮水工程项目，总投资为肆拾万元，甲方以人民币方式出资贰拾万元，乙方以‘贰拾’方式入股。第二条本合伙依法组成合伙企业，在合伙期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分割。合伙终‘至’后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。第三条双方共同经营，合伙人执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任由全体合伙人共同承担。第四条项目盈余按照取得的销售净利润的甲方50%、乙方50%的比例分配。第五条此项工程款必须打入由甲、乙双方指定的帐户（帐号：6217997090017830696户名：姜金才）。统一支配。个人不得擅自挪用。第六条自协议签订之日起，甲方负责日常管理；与业主、监理方、设计单位的各种工作联系（包括协商、签证等）及日常事务。第七条争议处理1、对于执行本合同发生的与本合同有关的争议应本着友好协商的原则解决；2、如果双方通过协商不能达成一致，则提交仲裁委员会进行仲裁，或依法向人民法院起诉；第八条违约处理如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损害。第九条协议解除1、一方合伙人有违反本合协议的，另一方有权解除合作协议。2、合作协议期满。3、双方同意终止协议的。4、一方合伙人出现法律上问题及做对企业有损害的，另一方有权解除合作协议。第十条本协议未尽事宜，双方可以补充规定，补充协议与本协议有同等效力。第十一条本合同一式两份，双方各执一份，具有相同的法律效力。”2018年4月11日，原告李恩平通过微信向被告姜金才转款15000.00元，2018年4月14日，原告李恩平通过银行向被告姜金才转款10000.00元，2018年4月18日，原告李恩平通过银行向被告姜金才转款5000.00元。因《项目合作协议书》约定的双方合作经营的星宿乡移民搬迁饮水工程并未由原、被告双方合作实施，2018年8月14日，被告姜金才退还原告李恩平5000.00元。因被告姜金才未退还原告李恩平剩余25000.00元，原告李恩平诉至本院。 以上事实，有原、被告陈述，《项目合作协议书》，微信转款、聊天记录，银行流水等证据在卷为证，足以认定。 本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”的规定，原告李恩平、案外人付立会、被告姜金才签订的《项目合作协议书》构成个人合伙。根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”、第五十二条第一款第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，原告李恩平、案外人付立会、被告姜金才是自然人，均不具有承包建设工程施工的法定资质，原告李恩平、案外人付立会与被告姜金才签订《项目合作协议书》约定合作实施星宿乡2017年生态移民搬迁工程饮水工程，该《项目合作协议书》》无效。因《项目合作协议书》无效且没有实际履行，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，被告姜金才应退还其收取的原告李恩平交纳30000.00元，被告姜金才已退还5000.00元，剩余25000.00元应予退还。原告李恩平未举证证明其产生来回油钱过路费8000.00元以及该款应由被告姜金才负担，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，对原告李恩平要求被告姜金才支付该8000.00元的诉讼请求本院不予支持。被告姜金才经本院传票传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案作缺席判决。 综上，原告李恩平、案外人付立会与被告姜金才约定合作实施星宿乡2017年生态移民搬迁工程饮水工程的《项目合作协议书》无效且未实际履行，被告姜金才应退还其收取的原告李恩平交纳的款项。依照《中华人民共和国建筑法》第二十二条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告姜金才于本判决生效之日起十日内退还原告李恩平25000.00元； 二、驳回原告李恩平的其他诉讼请求。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费750.00元，因适用简易程序审理减半收取计375.00元，由原告李恩平负担63.00元，被告姜金才负担312.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审 判 员  王 静 二〇二〇年九月二十一日 法官助理  魏海洋 书 记 员  申开琳