福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0628刑初393号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人曾家斌，男，1994年7月7日出生，汉族，高中文化，无固定职业，户籍所在地福建省平和县，住福建省平和县。因涉嫌开设赌场于2018年9月5日被取保候审，2019年9月4日被监视居住。 被告人曾家斌被控开设赌场一案，平和县人民检察院于2019年10月6日以平检公刑诉〔2019〕352号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2019年12月10日、2020年9月14日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员张理智出庭支持公诉，被告人曾家斌到庭参加了诉讼。期间，因被告人申请调取新的证据延期审理；因疫情防控需要，于2020年2月10日至2020年9月11日中止审理。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年8月29日起，被告人曾家斌在位于平和县的家中，利用手机、电脑等工具，通过ＱＱ红包赌博群，组织参赌人员以竞猜ＱＱ红包金额尾数的方式进行赌博，至2018年9月4日被公安机关查获，共计组织参赌人员242名参与赌博，赌资累计达人民币3147453元，非法获利达人民币276648元。 公诉机关认为，被告人曾家斌利用互联网传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。曾家斌到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻或减轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议对被告人曾家斌判处三年有期徒刑，并处罚金。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了作案工具手机等物证，流水账单、到案经过、户籍证明等书证，证人朱某等5人的证言，被告人曾家斌的供述和辩解，现场勘查等笔录，ＱＱ聊天、支付宝转账记录等电子数据等证据。 被告人曾家斌对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2020年4月28日，曾家斌向公安机关检举朱某峰涉嫌危险驾驶。2020年6月15日，朱某峰因犯危险驾驶罪被判处刑罚。本案审理期间，曾家斌向本院预缴款项60000元，并向公安机关退缴违法所得276648元。经审前社会调查，曾家斌具备社区矫正条件。 上述事实有经庭审质证、确认的作案工具手机等物证，流水账单、到案经过、户籍证明等书证，证人朱某等5人的证言，被告人曾家斌的供述和辩解，现场勘查等笔录，ＱＱ聊天、支付宝转账记录等电子数据，立案决定书、询问、讯问笔录、刑事判决书等材料，调查评估意见书，现金存款凭证，退赃说明等证据证实。 本院认为，被告人曾家斌利用互联网传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。曾家斌到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；到案后有检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实，是立功，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理；退清违法所得，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。综上，鉴于曾家斌归案后具有较好的悔罪表现，其所在地社区矫正机构调查认为具备社区矫正条件，宣告缓刑对居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。曾家斌必须依法接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人曾家斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元（罚金已缴纳；缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 二、追缴被告人曾家斌违法所得人民币二十七万六千六百四十八元（已退缴至公安机关），上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赖贤平 人民陪审员  叶向秀 人民陪审员  叶水田 二〇二〇年九月十四日 法官 助理  马淑惠 书 记 员  张夏榕 附：本案相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。 4.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。