苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0508民初2307号原告：张永军，男，1971年10月8日出生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。被告：邓学斌，男，1976年5月4日出生，汉族，住江苏省苏州市相城区。委托诉讼代理人：吉磊，江苏王牌律师事务所律师。第三人：朱亚军，男，1987年7月20日出生，汉族，户籍地江苏省盐城市城南新区，现住江苏省苏州市姑苏区。第三人：章鹏，男，1985年5月27日出生，户籍地江苏省，现住江苏省苏州。原告张永军与被告邓学斌民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月3日对本案公开开庭进行了审理。后本院依职权追加朱亚军、章鹏作为本案无独立请求权第三人参加诉讼，于2020年8月26日对本案公开开庭进行了审理。原告张永军、被告邓学斌及其委托诉讼代理人吉磊均到庭参加诉讼，第三人朱亚军、章鹏到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告张永军向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还原告借款本金141487.5元及违约金（注：违约金计算至债务全部清偿日止。现暂自2019年11月12日起计算至2020年3月19日、按日100元计，违约金共1.29万元）；2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年10月26日，苏州市寿仁堂药房有限公司（以下简称苏州寿仁堂公司）召开股东会会议，原告受邀列席，公司股东朱亚军（法定代表人）、章鹏及被告邓学斌（持有公司59.9%股权，系该公司实际控制人）三人一致同意被告将其持有的公司股权中的5%股权，作价20万元，转让给原告，原告与三人共同签署了一份《股东会决议》。该决议载明：被告转让公司的5%股权给原告，原告于2016年10月27日将股权转让金20万元汇入公司法定代表人朱亚军的个人农行账户，在7个工作日内完成股权变更的工商登记备案。2016年10月27日，原告将20万元汇入朱亚军账户。此后，被告一直不履行股东会决议，不配合办理股权变更工商登记备案手续，至2017年3月30日，被告要求原告退出公司，经公司法定代表人协调，原告同意退出，但被告又称因经济困难无法立即归还20万元股权转让金，后原告同意由被告出具借据一张。借据载明：借现金20万元，借期至2018年2月10日，利息2.4万元，如不能按时归还，愿支付违约金1天100元，并承担一切法律责任。至2019年11月11日，被告分五次共偿还146312.5元，扣除利息2.4万元及违约金6.38万元（注：违约天数从2018年2月11日至2019年11月11日计638天），实际偿还本金58512.50元，尚欠本金141487.5元。被告没有按照借据载明的期限还款，也没有按照还款承诺书中承诺的期限还款，在2019年11月11日以后，被告把原告与其联系的手机号码与微信号全部拉入黑名单，拒绝还款。原告认为，合法的借贷关系应受法律保护，债务应当清偿。被告拒不偿还借款的行为不仅违背诚信，构成违约，也侵犯了原告的合法权益。综上，为维护原告的合法权益，特诉至法院，诚望判如所请。被告邓学斌辩称，首先，被告主体不适格，本案起因是原告出资20万元入股苏州寿仁堂公司，用于寿仁堂药房医保事宜，由四名股东共同支配，后原告要求退股，被告作为苏州寿仁堂公司的实际控制人、大股东出具了借条，20万元投资款的收取、使用及退还均由苏州寿仁堂公司法定代表人朱亚军、股东章鹏负责，本案是原告与苏州寿仁堂公司的股权纠纷，并非原、被告之间的个人借贷纠纷。第二，20万元的投资款及利息已通过苏州寿仁堂公司法定代表人朱亚军及股东章鹏全额返还给原告。第三，还款利息、违约金及本金的计算方式有误，依据《合同法司法解释（二）》第二十一条之规定，债务人在履行主债务之外还应当支付利息和实际债权的相关费用，其给付不足以清偿全部债务的，除当事人另有约定外，应当按照下列顺序履行：1、实际债权的有关费用；2、利息；3、主债务。本案中，借款期限届满后的违约金具有惩罚性质，不属于资金占有期间的利息，故违约金不可以在还款金额中预先扣除。第四，原告主张的违约金过高。综上，被告不同意原告的全部诉请。第三人朱亚军述称，原、被告之间是民间借贷关系，被告的确通过我们向原告归还了一部分款项，但归还的是我们向原告的总欠款，没有明确归还的是20万元的借款。第三人章鹏述称，同朱亚军的述称意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了股东会决议、借条、还借款承诺书、银行转账记录、支付宝转账记录、微信转账记录等证据。本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、苏州市寿仁堂药房有限公司于2015年6月18日成立，朱亚军为该公司法定代表人，邓学斌、章鹏、王晶晶为该公司股东，四人持股比例分别为20%、59.9%、20%和0.1%。2016年10月26日，邓学斌、朱亚军、章鹏与张永军共同签署苏州寿仁堂公司股东会决议，决议内容包括邓学斌、朱亚军、章鹏一致同意张永军成为苏州寿仁堂公司新股东并同意邓学斌向其出让5%的股权，出让价格为20万元；应在7个工作日内完成登记备案手续；张永军应于2016年10月27日向朱亚军个人银行账户汇入上述款项等。2016年10月27日，张永军向朱亚军名下尾号5578中国农业银行账户转账汇入20万元。2017年3月30日，邓学斌向张永军出具借条一张，借条载明邓学斌因个人生意周转向张永军借款20万元，借款期限自2017年3月30日至2018年2月10日，利息为2.4万元，应于2018年2月10日前归还本息，如不能按时归还愿付违约金100元/天。张永军陈述，因苏州寿仁堂公司办医保事项需要资金，朱亚军找到我说邓学斌愿意出让部分股权，故双方商谈股权受让事宜，商定邓学斌将苏州寿仁堂公司5%股权以20万元的价格出让给我。2016年10月27日，我将20万元转账至邓学斌、朱亚军、章鹏共同指定的朱亚军个人账户。后邓学斌未按股东会决议内容办理股权变更的工商登记备案手续，且多次通过朱亚军协调要求我退出公司。2017年3月30日，我同意退出公司，邓学斌就上述20万元款项向我出具了借条，约定了借款期限和按照年利率10%左右计算的借期内利息2.4万元，并约定如不能按时还款应按照每天100元的标准支付违约金。邓学斌陈述，我与朱亚军、章鹏合伙开设苏州寿仁堂公司，我与其二人说办医保事宜需要资金，朱亚军找了张永军沟通。2016年10月26日形成股东会决议，10月27日朱亚军收到了张永军转账的20万元。2017年3月30日，对上述20万元款项我向张永军出具了20万元的借条。之所以写借条是因为朱亚军说让我写，三人一起归还。2、张永军现持有落款日期为2016年11月9日、借款人为邓学斌、朱亚军、章鹏的借条一张，借条载明借款人因生意周转于2016年11月9日向张永军借款11.3万元，期限自2016年11月9日至2018年2月10日，利息为21187.5元，应于2018年2月10日前归还本息，如不能按时归还愿付违约金100元/天。2016年11月9日，张永军向朱亚军名下5578中国农业银行账户转账汇入10.3万元和1万元。3、2018年4月27日，邓学斌、朱亚军、章鹏共同向张永军出具《还借款承诺书》，承诺书载明：“承诺于2018年5月31日前归还张永军现金人民币伍万元；2018年9月30日前归还人民币捌万元；2018年12月31日前全部还清余款；还款中先扣违约金（借条上约定），再计算归还本金数额。立此承诺！”。4、2018年2月9日、5月31日、6月1日和10月23日，朱亚军通过银行转账方式分别向张永军转账8万元、3.4万元、1.6万元和5万元。2018年11月19日，朱亚军通过支付宝转账方式向张永军转账3万元。2019年5月11日、8月11日和11月11日，章鹏通过银行转账方式分别向张永军转账5万元、2.6万元和2万元。根据邓学斌提供的转账记录，其通过支付宝转账或微信转账方式分别于2018年2月9日、5月31日、6月19日和10月22日向朱亚军转账8万元、1.4万元、3.6万元和5万元，分别于2019年8月11日和11月11日，通过支付宝转账方式向章鹏转账2.6万元和2万元。关于还款性质，张永军陈述，朱亚军和章鹏向我转账还款时均未明确还款性质及对应关系，我认为应当按照借款的先后顺序即2016年11月9日的借款在先、2017年3月30日股权转让转化为借款在后，并根据还款承诺书的约定按照利息、违约金、本金的顺序抵扣，经计算，11.3万元的借款已清偿，20万元的借款尚结欠借款本金141487.50元。我尊重客观事实，还款承诺书虽是邓学斌、朱亚军、章鹏共同出具，但案涉20万元借款是邓学斌一人所借，故我不要求朱亚军、章鹏对上述结欠的本金及违约金承担还款责任。被告邓学斌陈述，我转账给朱亚军和章鹏时未明确是归还哪笔借款，但我认为应先归还我个人出具借条的借款，且该20万元用于公司经营，朱亚军、章鹏应承担共同还款责任。此外，违约金不能先行抵扣，20万元款项转账时间先于11.3万元的转账，所有还款应按照借款转账时间先后顺序进行清偿。第三人朱亚军、章鹏陈述，邓学斌转账给我们及我们向张永军转账还款时均未明确款项性质及还款顺序，就是还的总账，因为苏州寿仁堂公司收入由邓学斌负责，所以他也是用公司的钱归还债务。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。2016年11月9日，邓学斌、朱亚军、章鹏共同向张永军借款11.3万元，张永军已按约交付借款，故双方之间民间借贷关系依法成立有效，受法律保护。2017年3月30日，邓学斌与张永军对双方因苏州寿仁堂公司股权转让形成的债权债务进行清理，由邓学斌向张永军出具20万元的借条，该借条是当事人意思自治的结果，对双方均具有约束力。上述两笔借款的借款期限分别约定为2016年11月9日至2018年2月10日、2017年3月30日至2018年2月10日；借期内利息分别约定为21187.5元、2.4万元；违约金均约定为100元/日，根据借款本金折算后的违约金标准分别为年利率32.3%和18.25%。上述2016年11月9日的借款11.3万元的违约金标准已超出年利率24%的最高上限，应予调整，调整为年利率24%。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定：“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期后的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”本案中，邓学斌、朱亚军、章鹏于2018年4月27日对上述两笔借款共同向张永军出具还款承诺书，明确约定还款“先扣违约金”的抵充顺序，本院对此予以认定。邓学斌委托朱亚军、章鹏分别于2018年2月9日、5月31日、6月1日、10月23日、11月19日和2019年5月11日、8月11日、11月11日还款8万元、3.4万元、1.6万元、5万元、3万元和5万元、2.6万元和2万元，上述还款不足以清偿全部债务，应按照当事人约定和法律规定进行抵充，其中借款期限届满前2018年2月9日的还款5万元应按照先息后本顺序进行抵充，借款期限届满后的还款则按照先抵充违约金，再优先抵充违约金负担较重借款的顺序进行抵充，经核算，截止至2019年11月11日，2016年11月9日的借款11.3万元已清偿，2017年3月30日的借款邓学斌尚结欠张永军借款本金121007.82元，且应支付以121007.82元为基数按照年利率18.25%自2019年11月12日起计算至实际给付之日的违约金。张永军明确表示不要求第三人朱亚军、章鹏承担共同还款责任，系对其自身权利的处分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第十五条、第三十条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告邓学斌于本判决生效之日起十日内归还原告张永军借款121007.82元并支付违约金（以121007.82元为基数按照年利率18.25%自2019年11月12日起计算至实际给付之日）。（如采用转账方式支付，汇入原告指定账号；或汇入苏州市姑苏区人民法院，开户行：中国银行苏州大观名园支行，账号：49×××84）。二、驳回原告张永军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3388元，适用简易程序减半收取1694元，由原告张永军负担279元，被告邓学斌负担1415元。被告负担部分于本判决生效之日起十日内直接向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审判员  李婷婷二〇二〇年九月七日书记员  吴 洁