吉林省通化市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉05民终909号 上诉人（原审被告）：庄立权，男，1959年8月28日出生，汉族，住通化市东昌区。 被上诉人（原审原告）：徐国良，男，1967年12月13日出生，汉族，住通化市东昌区。 委托诉讼代理人：田占秀，吉林阳光博舟（通化）律师事务所律师。 上诉人庄立权因与被上诉人徐国良提供劳务者致害责任纠纷一案，不服通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 庄立权上诉请求：1.请求依法撤销一审判决中关于被扶养人生活费及精神抚慰金的部分，改判上诉人不承担被扶养人生活费及精神抚慰金合计18,436.40元。2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决上诉人承担被扶养人生活费13,436.40元错误。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”一审中被上诉人并未提供被扶养人丧失劳动能力，又没有生活来源的证据，一审法院保护该损失没有事实依据。二、一审法院判令上诉人承担精神损害抚慰金错误。一审法院已经判令上诉人承担了被上诉人的伤残赔偿金，而伤残赔偿金包含精神抚慰性质。故不应再对被上诉人主张的精神损失费进行保护。综上所述，一审判决认定事实依据不足，上诉人请求二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人不承担被扶养人生活费及精神损害抚慰金。 徐国良辩称，被上诉人的母亲于2007年被确诊为肾功能不全，2016年经过彩超检查，已经出现双肾萎缩、双肾慢性实质性改变，每个月需要购买治疗肾病的药3000余元。所以被上诉人的母亲需要被上诉人予以扶养，一审法院判决给付被扶养人生活费有事实和法律依据。关于精神抚慰金，被上诉人经鉴定评定为8级伤残，依据《侵权责任法》第22条规定，以及《最高人民法院关于民事侵权精神损害司法解释的规定》，被上诉人主张精神抚慰金有法律依据。 徐国良向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告经济损失共计236,403.14元；2.被告承担该案的诉讼费用。 一审法院认定事实：庄立权雇佣徐国良从事木工工作。2019年9月6日，徐国良在工作过程中受伤。徐国良受伤后在解放军第二零六医院住院治疗18天。徐国良医疗费花费8203.40元，二级护理18天。经鉴定，徐国良伤情评定为八级伤残；误工天数以90日为宜；营养天数以60日为宜，营养费用标准建议参照住院伙食补助费标准以人民币每日100为宜。徐国良母亲徐平秋，1945年6月28日生，其育有婚生子女三人，即徐国良、徐晓云、徐国华。徐国良受伤住院后庄立权共计给付徐国良10,000元。 一审法院认为，本案属于提供劳务者致害责任纠纷。关于本案的争议焦点：一、关于徐国良、庄立权之间是否存在劳务关系问题。徐国良提供了与其一起工作的证人赵喜武出具的证明。该证人亦作为庄立权证人出庭作证，该证人自述工资系庄立权发放。且庄立权提供的证人孙辉亦自述其受雇于庄立权。故可认定徐国良在庄立权处工作，为庄立权提供劳务，故庄立权主张与徐国良不存在劳务关系，该院不予支持。二、关于庄立权是否应对徐国良受伤承担责任问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，徐国良与庄立权系劳务关系。徐国良在提供劳务过程中受到损害，应根据徐国良、庄立权各自的过错承担相应的责任。庄立权提供的证据不能证明其已尽到安全保障义务，应当承担赔偿责任，但因徐国良系成年人，自己亦应尽到安全注意义务，其受伤自身亦存在过失，故庄立权应赔偿徐国良各项损失的70%（该损失不包括精神抚慰金）。三、徐国良损失如下：（一）医疗费8203.40元。（二）住院伙食补助费1800元，徐国良住院治疗18天，故其主张住院伙食补助费1800元（100/每天×18天）该院予以支持。（三）护理费2914.74元，徐国良二级护理18天，参照吉林省高级人民法院吉高法（2019）114号《吉林省高级人民法院关于二O一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》中居民服务业标准，徐国良护理费2914.74元（161.93元/每天、每人×18天），该院予以支持。（四）误工费13,500元，徐国良主张误工费为每天150元，庄立权不予认可，因徐国良从事木工工作，且经鉴定徐国良误工天数为90日，即3个月，参照吉林省高级人民法院吉高法（2019）114号《吉林省高级人民法院关于二O一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》中建筑业标准，徐国良误工费应为12,240元（4080.08元/每月×3个月）。（五）营养费6000元，经鉴定，徐国良营养期限为60日，营养费用标准建议参照住院伙食补助费标准以人民币每日100元为宜，故徐国良主张营养费6000元，该院予以支持。（六）残疾赔偿金181,032元，截止评残之日，徐国良52周岁且系城镇户口居民。经鉴定徐国良伤残等级为八级，参照吉林省高级人民法院吉高法（2019）114号《吉林省高级人民法院关于二O一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》中规定，徐国良主张残疾赔偿金181,032元（30172×20年×30%÷3），该院予以支持。（七）被扶养人生活费13,436.40元。被扶养人徐国良母亲徐平秋婚后有三名子女，被扶养人徐平秋为城镇居民，截止评残之日，被扶养人徐平秋74周岁，故被扶养人徐平秋生活费13,436.40元（22394×6年×30%÷3），该院予以支持。（八）交通费20元，合理费用，该院予以支持。（九）鉴定费2700元，徐国良提供了票据，该院予以支持。（十）精神抚慰金15,000元。徐国良因本次事故伤残致残，造成了较为严重的后果，庄立权应当赔偿其精神抚慰金，但因徐国良在本次事故中亦存在过错，对于徐国良该项主张，该院酌情保护5000元。综上，徐国良的合理损失为：医疗费8203.40元、住院伙食补助费1800元、护理费2914.74元、营养费6000元、误工费12,240.24元、残疾赔偿金181,032元、被扶养人生活费13,436.40元、交通费20元，共计225,646.78元。庄立权应承担70%赔偿责任，即157,952.74元。庄立权应给付徐国良精神抚慰金5000元，故庄立权应赔偿徐国良各项合理损失共计162,952.74元，因徐国良、庄立权认可，庄立权已给付徐国良10,000元，经扣减，庄立权应赔偿徐国良各项合理损失共计152,952.74元。鉴定费2700元，遂判决：庄立权于该判决生效时立即赔偿徐国良各项合理损失共计152,952.74元。案件受理费2423元（系减半收取），鉴定费2700元，由庄立权负担4267元，由徐国良负担856元。 本院二审期间，徐国良提交了通化县人民医院彩超报告单一份，检验报告单两份，用以证明：“徐平秋双肾萎缩并已发生实质性改变”；提供通化市东昌区艳春平价大药房出具的证明一份，用以证明：“徐平秋每月购买治肾病的用药需要花费3116元。”庄立权对以上证据进行质证，其认为以上证据与本案无关。本院认为，徐国良二审期间提交的相关证据，不属于二审新证据，本院不予评判，亦不能采信。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案二审中的争议焦点为：1.一审判决庄立权承担徐国良母亲徐平秋被扶养人生活费9405.48元（13,436.40元×70%），是否有事实和法律依据？2.一审判决庄立权给付徐国良精神抚慰金5000元，是否有事实和法律依据？ 关于被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件采用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出额。”徐国良母亲徐平秋截止徐国良评残之日，为74周岁，有劳保工资每月2100元，与其丈夫一起生活，其丈夫劳保工资每月3000元左右。据以上规定，徐平秋虽是徐国良成年近亲属，但有生活来源，一审判决庄立权承担被扶养人生活费9405.48元（13,436.40元×70%），没有事实和法律依据，故庄立权该项上诉请求成立。 关于精神抚慰金。徐国良因本次事故受伤致残，一审酌情保护5000元精神抚慰金并无不当。庄立权主张不应给付，理由不充分，其该项上诉请求不能成立。 综上，庄立权的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 变更通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初472号民事判决判项为：上诉人庄立权于本判决生效后立即给付被上诉人徐国良各项合理损失合计143,547.26元［（225,646.78元—13,436.40元）×70%）+精神抚慰金5000元-已付10,000元］。 一审案件受理费2423元，二审案件受理费261元，一审鉴定费2700元，共计5384元，上诉人庄立权负担3263.03元，被上诉人徐国良负担2120.97元。 本判决为终审判决。 审判长  王大勇 审判员  盖晓晨 审判员  张晓云 二〇二〇年九月二十八日 书记员  王 馨