广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)桂10刑终337号 原公诉机关广西壮族自治区靖西市人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄元财（曾用名黄元纯），男，1984年6月3日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年10月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押在靖西市看守所。 上诉人（原审被告人）颜开宝(又称“爸美萍”)，男，1983年5月10日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年10月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押在靖西市看守所。 上诉人（原审被告人）黄间照（绰号“阿起”），男，1983年3月18日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年10月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押在靖西市 看守所。 上诉人（原审被告人）宋干乐，男，1987年4月14日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，小学文化，住靖西市。曾因犯抢劫罪，于2011年11月30日被靖西市人民法院判处有期徒刑二年，于2013年2月18日刑满释放；现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年10月5日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押在靖西市看守所。 上诉人（原审被告人）麻亚金（又称“阿金”），男，1992年3月10日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年10月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于靖西市看守所。 上诉人（原审被告人）黄正忠（曾用名黄勇），男，1981年4月2日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，小学文化，住靖西市。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年11月25日被那坡县人民法院判刑七个月，缓刑一年六个月，并处罚金四千元；现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年10月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押在靖西市看守所。 广西壮族自治区靖西市人民法院审理靖西市人民检察院指控原审被告人黄元财、颜开宝、黄间照、宋干乐、麻亚金、黄正忠犯寻衅滋事罪一案，于2020年8月17日作出（2020）桂1081刑初130号刑事判决。在法定抗诉、上诉期限内，靖西市人民检察院未提出抗诉，原审被告人黄元财、颜开宝、黄间照、宋干乐、麻亚金、黄正忠提出上诉，本院于2020年9月2日立案受理。本院依法组成合议庭，经审阅案 件材料，讯问上诉人黄元财、颜开宝、黄间照、宋干乐、麻亚金、黄正忠，认为本案事实清楚，不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人黄元财、颜开宝曾与劳某1等人一起合作过贩卖生猪生意，后因有纠纷劳某1和蓝某1单独做，为此黄元财、颜开宝便伺机报复，指使他人拦截劳某1、蓝某1拉运生猪车辆索取钱财。2019年10月2日23时许，黄元财与颜开宝经过反复打探核实劳某1拉生猪车辆的具体行踪，并驾车从安德镇沿那坡县方向二级公路寻找拉猪车辆，在确认拉猪车辆正在从那坡县往安德方向行驶后，黄元财便安排由被告人黄间照和麻亚金负责拦截并索取财物。后由被告人黄间照、宋干乐和黄正忠从安德加油站一路尾随李某（为劳某1雇请的司机）驾驶的拉猪车辆欲逼停，一直追至，由于被告人麻亚金伙同他人事先在该路段设置路障，拉猪车辆无法通行被迫停车。后被告人麻亚金便伙同他人上前打砸车上人员李某、罗某1及拉猪车辆，此时，被告人黄间照驾驶的车辆也尾追至案发地点，便与黄正忠、宋干乐下车参与打砸拉猪车辆和车上人员，并向开车人员索取2万元钱。拉猪的人员电话给被害人劳某1到现场解决，劳某1驾驶东风牌小轿车与蓝某1一起赶到现场后，黄间照继续威胁索取钱财，劳某1等人不同意并电话报警。见劳某1报警，被告人黄间照等人便对劳某1等人进行殴打对车辆进行打砸。后某宋某等人一部分人驾车离开现场，逃跑过程中将正在砸车的黄正忠撞倒，另一部分人往山上逃走。打砸过程中，有2头生猪掉到路边，后被告人黄间照将现场装有6头生猪的面包车开走，将遗留在面包车上的6头生猪转移到他处，通知黄元财将该6头生猪处理，黄元财和颜开宝就叫农道金和马某1开面包车到该处将6头生猪拉到靖西市老乡家园第九小学旁。黄间照则将拉猪的面包车开回案发地后，将车轮胎戳破。后黄元财、颜开宝将抢来的6头生猪贩卖给黄某1等人，得款18900元。黄元财从中给付运费1500元及开支100元之后，剩余的17300元已被靖西市公安局依法扣押。经鉴定,被砸坏的桂Ａ×××××面包车价格为4505元、被砸坏的桂Ａ×××××东 风景逸S50小轿车的价格为8070元、被抢的6头生猪价格为19856元，共计32431元。案发后，被告人宋干乐主动投案，其到案后如实供述了自己的行为；被告人黄元财、黄间照、麻亚金、黄正忠到案后如实供述了自己的行为。另查明，被告人宋干乐曾因犯抢劫罪于2011年11月30日被靖西市人民法院判处有期徒刑二年，于2013年2月18日刑满释放；被告人黄正忠曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2014年11月25日被那坡县人民法院判刑七个月，缓刑一年六个月，并处罚金四千元。在本案审理期间，被告人黄元财的家属已代为赔偿被害人劳某1经济损失14000元；被告人黄间照的家属已代为赔偿被害人劳某1等人经济损失6000元；被告人麻亚金的家属已代为赔偿被害人劳某1等人经济损失10000元；被告人颜开宝的家属已代为赔偿被害人劳某1经济损失10000元；被告人宋干乐的家属已代为赔偿被害人劳某1经济损失2000元；六被告人的行为取得了被害人的谅解。 原判认定上述事实有经庭审举证、质证予以确认的以下证据证实：一、物证、书证：1.受案登记表、立案决定书、查获经过和自首情况说明；2.提取物证笔录和扣押决定书；3.前科情况说明、刑事判决书、释放通知书和释放证明书；4.赔偿收据和谅解书；5.户籍证明。二、证人证言：（一）证人黄某1证言；（二）证人黄某2证言；（三）证人李某证言；（四）证人罗某1证言；（五）证人农某1证言；（六）证人马某1证言。三、被害人陈述：（一）被害人蓝某1的陈述；（二）被害人劳某1的陈述。四、被告人供述和辩解：（一）被告人黄元财的供述；（二）被告人颜开宝的供述和辩解；（三）被告人黄间照的供述；（四）被告人宋干乐的供述；（五）被告人麻亚金的供述；（六）被告人黄正忠的供述和辩解。五、鉴定意见：（一）鉴定告知书、鉴定意见通知书；（二）靖西市价格认证中心价格认定结论书-靖价认[2020]017号、025号、021号和鉴定意见通知书；六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：（一）现场勘验笔录、现场平面图和现场照片；（二）辨认 笔录及身份情况说明。 原判认为，被告人黄元财、颜开宝因与他人有矛盾，经共谋后指使、组织被告人黄间照、宋干乐、麻亚金、黄正忠等人任意毁损公私财物并强拿硬要他人财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人黄元财、颜开宝起组织作用，被告人黄间照、宋干乐、麻亚金、黄正忠积极参与，均起主要作用，都是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，虽同为主犯，但各被告人在共同犯罪中的地位、作用各不相同，应处于相应不同的刑罚。被告人宋干乐、黄正忠有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人宋干乐主动到公安机关投案，其到案后如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黄元财、黄间照、麻亚金到案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人黄正忠自愿认罪认罚、被告人颜开宝当庭认罪认罚，可酌情从轻处罚；六被告人的家属已代为赔偿了被害人的全部经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。扣押在案的赃款17300元，发还给被害人。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节及悔罪表现，决定对六被告人从轻处罚，不适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题解释》第四条第一款第（一）项的规定，判决：一、被告人黄元财犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年;二、被告人颜开宝犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；三、被告人黄间照犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；四、被告人宋干乐犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；五、被告人麻亚金犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；六、被告人黄正忠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；七、扣押在案的赃款17300元，由扣押机关发还给被害人劳某1、蓝某1。 上诉人黄元财上诉提出：各被告人已经赔偿被害人的全部经济损失，并取得被害人的谅解，且自愿认罪认罚，有悔罪表现，适用缓刑不至于危害社会，请求改判对其适用缓刑。 上诉人颜开宝上诉提出：各被告人已经赔偿被害人的全部经济损失，并取得被害人的谅解，且自愿认罪认罚，有悔罪表现，适用缓刑不至于危害社会，请求改判对 其适用缓刑。 上诉人黄间照上诉提出：其拉走六头生猪的目的是暂时抵押黄正忠被撞伤的医药费，其并不知道黄元财和颜开宝变卖生猪和欲私分赃款。其不是主犯，其家属代为赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，自愿认罪认罚，有悔罪表现。综上，请求改判对其适用缓刑。 上诉人宋干乐上诉提出：其主动投案自首，赔偿了被害人的经济损失且获得谅解，一审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻改判。 上诉人麻亚金上诉提出：各被告人已经赔偿被害人的全部经济损失，并取得被害人的谅解，且自愿认罪认罚，有悔罪表现，适用缓刑不至于危害社会，请求改判对其适用缓刑。 上诉人黄正忠上诉提出：案发当晚黄间照在其家喝酒，后来黄间照说去那坡喝酒，其上车之后就睡着了，不知道后面发生抢猪、卖猪、分钱及索要两万元的事情。其归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好。其在贫困家庭长大，需要照顾家里年迈多病的两个老人。综上，一审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻改判。 二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄元财、颜开宝、黄间照、宋干乐、麻亚金、黄正忠任意毁损公私财物并强拿硬要他人财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，黄元财、颜开宝起组织作用，黄间照、宋干乐、麻亚金、黄正忠积极参与，均起主要作用，都是主犯，均应按所参与的全部犯罪处罚。宋干乐、黄正忠有前科劣迹，依法可酌情从重处罚。宋干乐主动到公安机关投案，归案后如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。黄元财、黄间照、麻亚金到案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。黄正忠自愿认罪认罚，颜开宝当庭认罪认罚，依法可酌情从轻处罚。 上诉人的家属已代为赔偿了被害人的全部经济损失，取得了被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。 对于上诉人黄元财、颜开宝及麻亚金提出相同的上诉理由，经查，一审判决已经认定黄元财、麻亚金归案后如实供述自己的罪行且认罪认罚的情节，已经认定颜开宝当庭自愿认罪认罚的情节，亦已经认定上诉人的家属代为赔偿被害人的全部经济损失且取得被害人的谅解的情节，并综合考虑上诉人的量刑情节从轻处罚。黄元财、颜开宝、黄间照、宋干乐、麻亚金、黄正忠任意毁损公私财物并强拿硬要他人财物，情节严重，不符合适用缓刑的条件。该上诉理由不成立，本院不予采纳。对于上诉人黄间照提出的上诉理由，经查，想抵押黄正忠被撞伤的医药费不能成为黄间照非法强拿硬要被害人的生猪的理由，因黄正忠等人事先实施非法打砸拉猪车辆和车上人员，被害人慌乱中开车逃离现场才意外撞伤黄正忠。不论何种理由，都不能使黄间照任意毁损公私财物并强拿硬要他人财物的行为合法化。黄间照积极参与犯罪，起主要作用，是主犯。一审判决已经认定各上诉人的家属取得被害人谅解的情节和黄间照归案后如实供述自己的罪行且认罪认罚的情节，并综合考虑黄间照的所有量刑情节对其从轻处罚，本院不予重复评价。该上诉理由不成立，本院不予采纳。对于上诉人宋干乐提出的上诉理由，经查，一审判决已经认定其有自首情节和取得被害人谅解的情节，并综合考虑宋干乐所有的量刑情节对其从轻处罚，一审判决量刑适当，该上诉理由不成立，本院不予采纳。对于上诉人黄正忠提出的上诉理由，经查，同案人黄间照、宋干乐的供述及被害人劳某1的陈述证实黄正忠参与寻衅滋事犯罪的事实，需要照顾家人不是法定或酌定的从轻处罚情节，一审已经综合考虑黄正忠所有的量刑情节对其从轻处罚，量刑适当，该上诉理由不成立，本院不予采纳。 一审判决定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 吴文良 审 判 员 黄丽研 审 判 员 王小强 二〇二〇年九月二十二日 法官助理 黄媛郡 书 记 员 吴 玉