湖南省长沙市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）湘01刑终819号原公诉机关湖南省长沙市岳麓区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某1，男，1977年1月10日出生于湖南省湘乡市，汉族，务工，住湖南省湘乡市。系本案被害人。委托诉讼代理人舒洪武，湖南良锐律师事务所律师。委托诉讼代理人仇园春，湖南良锐律师事务所实习律师。原审被告人梁正明，男，1964年1月17日出生于湖南省涟源市，汉族，小学肄业文化，务工，户籍所在地湖南省涟源市，住湖南省长沙市天心区。因本案于2019年12月5日被长沙市公安局高新区分局决定行政拘留十日，并处罚款伍佰元，执行至2019年12月15日止。又因本案于2019年12月14日被长沙市公安局高新区分局刑事拘留，2019年12月25日被执行逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。湖南省长沙市岳麓区人民法院审理湖南省长沙市岳麓区人民检察院指控原审被告人梁正明犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人张某1提起附带民事诉讼一案，于2020年7月20日作出（2020）湘0104刑初259号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人梁正明、原审附带民事诉讼原告人张某1不服，向本院提出上诉。在本院审理过程中，原审被告人梁正明申请撤回上诉，本院予以准许。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人张某1，讯问原审被告人梁正明，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定，2019年12月4日12时50分许，被告人梁正明在长沙市高新区工地从事泥工时，同在该工地从事木工的张某1与张某2、周某在施工工地楼上用手推斗车运木料，并将木料卸下堆放在工地升降机附近。梁正明认为堆放的木料影响过道通行，要求张某1等人将木料移开，张某1等人拒绝移开木料，梁正明动手搬走木料，张某1等人又将木料搬回,为此双方发生争执。争执中，梁正明用手中拿着的一块长约60厘米、宽约40厘米的木板朝张某1腰部横扫过去，致张某1左侧第7前肋线性骨折、左侧第10肋粉碎性骨折，属轻伤二级。案发后，梁正明在案发地等候处理，被民警带至公安机关接受处理，其归案后如实供述了自己的犯罪事实。另查明，张某1受伤后先后到湖南航天医院、长沙星沙年轮骨科医院治疗，住院14天，其误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日，为此花鉴定费706元。湖南省2019年度城镇非私营单位建筑业在岗职工年平均工资标准57031元，农、林、牧、渔业年平均工资标准54272元。原审法院认定上述事实的证据有:1.被害人张某1的陈述及辨认笔录证明：2019年12月4日中午，张某1在长沙市高新区工地做木工时，过来一名男子说张某1等人放在工地升降机旁的木材挡了路，张某1对此不予认同，并将一块模板丢在地上，双方为此争吵起来，那名男子拿起模板打到张某1的左肋部，致使张某1左边两根肋骨骨折。张某1辨认出被告人梁正明就是2019年12月4日在跨境电商产业园工地殴打他的人。2.证人吴某的证言及辨认笔录证明：2019年12月4日13时许，吴某在长沙市高新区工地上做工时，看到泥工班有一个人和木工班三个人正在争吵。泥工班的人说木工材料挡了升降机附近的路，要求木工班的三个人将木料移开，木工班拒绝了将木料移开的要求，双方争吵了起来。泥工班的人拿起放在地上的木板将木工班的其中一人打倒在地。吴某辨认出被告人梁正明就是2019年12月4日在跨境电商产业园工地用木板打人的人。3.证人张某2（张某1的哥哥）的证言及辨认笔录证明：2019年12月4日12时30分许，张某2与张某1、周某在长沙市高新区工地用斗车运木料时，泥工班的梁正明说木料把路堵了，要移开。张某2等人认为没把路堵住，就对梁正明不予理睬，继续堆放木料。梁正明就把堆放的木料移开，张某2等人又将木料堆放，反复两三次。梁正明拿起木料朝地上摔，张某1也故意将木料摔在地上，梁正明捡起一块长约60厘米宽约40厘米的木板朝张某1打过去，张某1就倒在地上了。后张某1经医院检查两根肋骨骨折。张某2辨认出被告人梁正明就是2019年12月4日在跨境电商产业园工地殴打张某1的人。4.证人周某的证言证明：2019年12月4日12时30分许，周某与张某2、张某1在长沙市高新区工地用斗车运木材废料到升降机附近时，有个做泥工的人不准把木材废料放在升降机口，周某三人未予理睬。那个泥工不让张某1、张某2把木材废料卸在升降机口，为此发生争吵，那个泥工从地上捡起一块长约60厘米宽约40厘米的木板朝着张某1的腰部砸去，将张某1打倒在地。后张某1经医院检查两根肋骨骨折。5.证人黄某的证言证明：2019年12月4日12时许，黄某在长沙市高新区工地做工时，听见二楼有人吵架，黄某上楼看见三个人和一个胖子不停地争论和谩骂，几分钟后，有个人说腰疼躺在了地上，被工友扶着离开了。6.检查笔录及物证照片证明：现场查获梁正明用来殴打张某1的木板一块并提取扣押。7.长沙市公安局高新区分局物证鉴定室长公高物鉴（法临）字（2018）77号鉴定书证明：被害人张某1躯干损伤符合钝性暴力所致特征，此次损伤致两处肋骨骨折，属轻伤二级。8.被告人梁正明的供述证明：2019年12月4日中午，在长沙市高新区工地上，梁正明做泥工时，张某1等人在工地升降机旁堆放木材废料，梁正明认为木料堆放影响了通道，要求将木料移开，张某1等人不予理睬。梁正明将木料搬走，张某1等人又搬回来，为此双方发生争执，梁正明手持一块长约60厘米、宽约40厘米的木板，对方为此拉扯，拉扯中将张某1致伤。有人报警，警察来后将其带去处理。9.《户籍证明》证明：被告人梁正明具有完全刑事责任能力。10.湖南航天医院病历、ＣＴ诊断报告单、长沙星沙年轮骨科医院疾病诊断证明书、出院记录等证明：被害人张某1于2019年12月4日入院，2019年12月18日出院，住院14天，出院诊断为因左侧第7、10肋骨骨折、左侧胸腔积液、双肺小肺大疱、肝内胆管结石、胰头部囊肿；出院医嘱：1.全面休息肆至陆周，加强营养，禁止体力劳动，禁止负重；2.继续维持肋骨固定带外固定肆至陆周，拆除外固定物前需复查Ｘ线；3.出院后应进行定期Ｘ线随访，建议出院1个月、2个月、3个月、半年、壹年定期复查；4.继续予口服活血化瘀、改善骨代谢类药物，带药出院。11.鉴定费收据证明：张某1因伤后鉴定花费706元。12.湖南省人民医院司法鉴定中心湘省人医司鉴中心（2020）临鉴字第350号司法鉴定意见书证明：被害人张某1因外伤未达伤残等级，结合损伤恢复实际情况，误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。13.长沙市公安局高新区分局东方红派出所民警出具的《抓获经过》证明：2019年12月4日18时许接110报警后，赶至现场将梁正明带回派出所调查。原审法院认为，被告人梁正明故意非法伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，依法应追究其刑事责任。梁正明犯罪后明知他人报案而在现场等待，其归案后如实供述其主要犯罪事实，可认定为自首，依法可以从轻处罚。认定张某1的经济损失包括：1.鉴定费706元；2.误工费按120日计算，张某1从事建筑业，无固定收入，参照湖南省2019年度城镇非私营单位建筑业在岗职工年平均工资标准57031元，计算为18750元；3.护理费按60日计算，护理人员从事农业，参照湖南省2019年度城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准54272元，计算为8921.4元；4.营养费按60日计算，酌定为1800元；5.住院伙食补助费1400元，以上五项共计人民币31577.4元。由于被告人梁正明的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某1造成的经济损失应予赔偿。在本案中，张某1与梁正明在同一施工工地务工，因张某1等人堆放木料一事发生口角争执，梁正明为方便务工操作自行移开木料，张某1将木料搬回原处堆放，致使双方矛盾升级，事态扩大，从而被梁正明致伤，张某1应负一定责任，可适当减轻梁正明的刑事责任及民事赔偿责任。酌情由其自负10%，梁正明承担90%的民事赔偿责任，即应赔付28420元。梁正明具有如下量刑情节：1.自首；2.被害人对矛盾的发生有一定责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告人梁正明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人梁正明赔偿附带民事诉讼原告人张某1各项经济损失人民币28420元，限本判决生效后十日内给付。原审附带民事诉讼原告人张某1上诉及其辩护人辩护称，一是本案中上诉人张某1只有一般过失，原审判决应当判决原审被告人赔偿上诉人全部经济损失；二是原审判决认定上诉人误工费、护理费、后续治疗费、营养费标准过低，请求二审法院改判。本院二审查明的事实和证据与一审法院认定的事实和证据一致。本院二审期间，上诉人和原审被告人均没有向本院提交新证据。本院认为，原审被告人梁正明故意非法伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人张某1上诉及其辩护人所提本案中上诉人张某1只有一般过失，原审判决应当判决原审被告人赔偿上诉人全部经济损失的意见，经查，本案中上诉人张某1对纠纷的发生具有一定的主观故意，并非只有一般过失，因此本案不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“侵权人因故意或重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，本案受害人对于损害的发生也有过错，原审法院认定上诉人张某1对损失应自行承担百分之十的责任并无不当，本院予以维持。关于上诉人张某1上诉及其辩护人所提原审判决认定上诉人误工费、护理费、出院后的医药费、后续治疗费、营养费标准过低的意见，经查，本案现有证据无法确切证实从事建筑业的上诉人张某1每天有350元的固定收入，原审法院参照湖南省2019年度城镇非私营单位建筑业在岗职工年平均工资标准计算上诉人的误工费并无不当；上诉人出院后由其务农的父母对其进行护理，原审法院参照湖南省2019年度城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准计算上诉人的护理费并无不当；本案中上诉人确实没有提交医药发票等其他确切证据予以佐证其出院后发生的医药费和后续治疗费，原审法院未予认定并无不当；原审法院酌情认定上诉人的营养费，本院亦予以维持。因此，原审法院认定上诉人张某1的经济损失共计人民币31577.4元，酌情由上诉人张某1自负10%，原审被告人梁正明应赔付上诉人张某1经济损失28420元并无不当，本院予以维持。上诉人张某1上诉及其辩护人辩护提出的意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨惠宇审判员  周如意审判员  龚 文二〇二〇年九月二十二日法官助理周鹏书记员赵柳