福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初283号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人张明群，男，1983年12月11日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌非法经营于2020年5月22日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 云霄县人民检察院以云检二部刑诉〔2020〕64号起诉书指控被告人张明群犯非法经营罪，于2020年9月25日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，实行独任审判，适用简易程序于同月27日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官许伟凌、检察官助理李诗怡出庭支持公诉，被告人张明群到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年5月21日，被告人张明群驾驶一辆白色丰田牌商务车运载一批卷烟及卷烟商标标识至云霄县云陵镇翰林江景小区后面“和天下”茶叶店门口路段藏匿，后被省烟草联合打假队查获，车内被缴获半成品烟支7件（15公斤/件），其中“红塔山”牌2件、“好日子”牌5件；“双喜”牌半成品烟支1件（10公斤/件）；成品烟9件（50条/件），其中“双喜（软）”牌8件、“好日子（软珍品）”牌1件；“双喜（软）”牌卷烟烟包6件（550包/件）；卷烟硬外商标标识3件（1000张/件），其中“双喜”牌2件、“红塔山”牌1件。张明群被当场抓获。经鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值合计人民币114012元。 公诉机关认为，被告人张明群违反国家规定，未经许可经营烟草专卖制品，货值人民币114012元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。到案后，张明群能如实供述自己的罪行，是坦白，自愿认罪认罚，可以从轻处罚；建议对张明群判处有期徒刑一年，并处罚金。公诉机关提交了云霄县烟草专卖局云假烟专（2020）移字第0059号案件移送函、查获制假物品移交清单、扣押决定书及扣押清单、车辆信息查询及照片、车辆检验说明、情况说明、户籍证明，到案经过、前科（劣迹）查询表、本院预缴罚金票据；现场勘验笔录及照片；福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、云霄县发展和改革局云发改认定〔2020〕080号关于红塔山牌卷烟等价格认定结论书；被告人张明群的供述和辩解等证据证实。 被告人张明群对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，在本案审理过程中，被告人张明群通过其家属向本院缴纳罚金人民币40000元。 本院认为，被告人张明群的行为构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。到案后，张明群能如实供述自己的罪行，是坦白，自愿认罪认罚且签字具结，依法可以从轻处罚。张明群积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。根据张明群的犯罪情节、悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。张明群必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条第一项、第九条第一款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人张明群犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；并处罚金人民币四万元（罚金已缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、查获的假冒“红塔山”等品牌半成品卷烟烟支8件、“双喜（软）”等品牌成品卷烟9件、“双喜（软）”牌卷烟烟包6件、“双喜”等品牌卷烟硬外商标标识3件，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 员 吴连旺 二〇二〇年九月三十日 法官助理 陈宇新 书 记 员 汤佳园 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销 售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经济数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经济数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。