山东省淄博市淄川区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁0302刑初204号 公诉机关淄博市淄川区人民检察院。 被告人董某，男，户籍所在地山东省潍坊市潍城区，住潍坊市潍城区。2017年2月23日因犯非法拘禁罪被山东省潍坊市潍城区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。2018年4月16日因犯盗窃罪，被山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金10000元；撤销山东省潍坊市潍城区人民法院（2017）鲁0702刑初46号刑事判决书中的缓刑部分，与原判决拘役四个月并罚，决定执行有期徒刑一年零二个月，并处罚金10000元。2018年10月27日刑满释放。因涉嫌诈骗罪，经淄博市公安局淄川分局决定，于2019年6月29日被刑事拘留，同年8月2日变更为取保候审；经淄博市淄川区人民检察院决定，于2020年8月19日被潍坊市公安局潍城分局取保候审。 辩护人白峰，山东诚信德律师事务所律师。 被告人张某，男，户籍所在地山东省潍坊市寒亭区，住潍坊市潍城区。2018年4月24日，因涉嫌盗窃罪被山东省潍坊高新技术产业开发区人民检察院作出不予起诉决定。因涉嫌诈骗罪，经淄博市公安局淄川分局决定，于2019年7月18日被刑事拘留，同年8月2日变更为取保候审；经淄博市淄川区人民检察院决定，于2020年8月19日被取保候审。 辩护人高金哲，山东正大至诚律师事务所律师。 淄博市淄川区人民检察院以川检一部刑诉[2020]168号起诉书指控被告人董某、张某犯诈骗罪，于2020年8月27日向本院提起公诉。本院经审查受理后，依法组成合议庭于2020年9月23日公开开庭审理了本案。淄博市淄川区人民检察院指派检察员孙文静出庭支持公诉，被告人董某及其辩护人白峰，被告人张某及其辩护人高金哲，均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年9月14日3时许，被告人张某与董某预谋以“买车试驾”为由骗取王某1的一辆贝纳利牌BJ600GS型二轮摩托车，双方约定在淄川松龄路与文化路路口处见面后，董某出面以“买车试驾”为由将王某1的摩托车骗走。经鉴定，该摩托车价值17910元。案发后，二人将该摩托车邮寄退还给受害人王某1，并赔偿受害人王某1修车费等费用1500元，王某1对被告人张某、董某予以谅解。 针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，并宣读出示了被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证、被告人供述和辩解等证据，认为被告人董某、张某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人董某、张某认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。案发后，被告人董某、张某已将诈骗所得的摩托车退还，取得受害人的谅解，可对二人酌定从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条的规定，建议对被告人董某判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，对被告人张某判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人董某、张某对公诉机关的指控及提供的证据均无异议，自愿认罪认罚。 被告人董某的辩护人当庭提出如下辩护意见:一、被告人董某自愿认罪认罚，可以从轻处罚。二、被告人董某按照同案犯张某的安排实施犯罪行为，起次要或辅助作用，属于从犯，应当从轻或减轻处罚。三、被告人董某到案后自愿如实供述案件事实，属于坦白，可以从轻处罚。四、被告人董某已经退还了摩托车给被害人并且赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，可以从轻处罚。五、本案涉及金额小，情节较轻，社会危害性较小，可以从轻处罚。综上所述，建议对被告人董某免予刑事处罚。 被告人张某的辩护人当庭提出如下辩护意见：一、被告人张某构成自首，依法可以减轻处罚。二、被告人张某积极悔罪，自愿认罪认罚，愿意积极缴纳罚金，对其应从轻处罚。三、被告人张某主观恶性小，未造成较大不良社会影响，本次犯罪前一直表现良好。四、被告人张某积极退赔，赔偿被害人损失并取得谅解，请求酌定从轻处罚。五、建议对被告人张某适用缓刑。 本院经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。 另查明，案发后被告人董某被公安机关抓获到案，被告人张某经公安机关电话联系后主动到公安机关如实供述诈骗他人摩托车的事实。 上述事实，有公诉机关当庭举证并经质证，本院予以确认的下列证据予以证实： 1、被害人陈述 被害人王某1的陈述，证实其被两名男青年以“买车试驾”诈骗一辆摩托车，后该两名男子将摩托车退还给他并赔偿其修车费等费用1500元，其对该两名男子予以谅解。 2、证人证言 证人赵某的证言，证实被告人张某拉着他和被告人董某到淄川玩，来了后董某说要买车，后来董某把卖车的人的一辆白色摩托车骑走了。 3、辨认笔录 证实董某辨认出赵某和被告人张某，被害人王某1辨认出被告人董某、张某。 4、鉴定意见 证实涉案摩托车的价值。 5、书证 银行卡照片、交易明细、微信转账记录，证实被害人王某1购买涉案摩托车的事实。 发破案说明、说明材料，证实案件的揭发侦破经过，被告人董某被公安机关抓获到案，被告人张某经公安机关电话联系后主动到公安机关如实供述诈骗他人摩托车的事实。 刑事判决书，证实被告人董某因犯罪被刑事处罚的情况；不起诉决定书，证实被告人张某因涉嫌盗窃罪被山东省潍坊高新技术产业开发区人民检察院作出不予起诉决定。 收款凭证、谅解书，证实案发后被告人董某、张某赔偿被害人并取得谅解的事实。 户籍信息查询，证实被告人董某、张某在作案时已达到完全刑事责任年龄。 6、被告人供述和辩解 被告人董某、张某对以上事实予以供认，其供述与上述证据相互印证一致。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人董某、张某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，结伙骗取他人财物数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立，本院予以采纳。本案系一般共同犯罪，不宜区分主从犯，但应根据被告人在共同犯罪中的具体作用在量刑时予以区别体现。被告人董某有坦白情节，被告人张某有自首情节，二被告人均自愿认罪认罚，对其均可以从轻处罚。被告人董某、张某案发后退还被害人被骗摩托车、赔偿被害人经济损失并取得其谅解，对被告人董某、张某均可以酌定从轻处罚。被告人董某曾因犯罪受过刑事处罚，对其可以酌定从重处罚。被告人董某的辩护人关于被告人董某自愿认罪认罚、系坦白、积极退赔并取得谅解的辩护意见成立，本院予以采纳，其他辩护意见与事实或法律不符，本院依法不予采纳。被告人张某的辩护人关于被告人张某系自首、积极悔罪、自愿认罪认罚、积极退赔并取得谅解的辩护意见成立，本院予以采纳，其他辩护意见与事实或法律不符，本院依法不予采纳。据此，综合考虑本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害性以及被告人董某、张某犯罪前后的表现、退赔情况等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人董某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金自判决生效后十日内缴纳完毕。） 二、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳完毕。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李佳霖 审 判 员  徐 静 人民陪审员  张海雯 二〇二〇年九月二十五日 代理书记员  张媛媛