河南省三门峡市湖滨区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1202民初2115号原告：中城华安建设集团有限公司，住所地：林州市临淇镇人民政府大院一楼。统一社会信用代码：91410581692162931J。法定代表人：杨阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：付志增，河南新天河律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：马凌杰，河南新天河律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：杨准，男，1989年8月20日出生，汉族，住三门峡市湖滨区，现住三门峡市商务区。被告：张峰，男，1984年12月20日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。第三人：西安市三秦园林绿化工程有限公司，住所地：陕西省西安市未央区太元路南华远君城6幢2单元21804室。统一社会信用代码：916101337101573363。法定代表人：王高军，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈龙，该公司员工。代理权限为特别授权。原告中城华安建设集团有限公司（以下简称华安公司）与被告杨准、张峰、第三人西安市三秦园林绿化工程有限公司（以下简称三秦公司）合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华安公司的委托诉讼代理人马凌杰，第三人三秦公司的委托诉讼代理人陈龙到庭参加诉讼。被告杨准、张峰经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华安公司向本院提出诉讼请求：1.被告杨准支付原告欠款1541558.04元及占用资金期间的利息，自2019年12月18日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至该款项全部付清之日止；2.被告张峰对上述款项承担连带责任；3.本案相关诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告曾用名河南泰亨建筑工程有限公司、林州市广安建筑工程有限公司、中城华安建设有限公司，2018年12月12日变更为中城华安建设集团有限公司。2015年11月20日、2016年11月19日，原告作为甲方，杨准作为乙方，被告张峰作为丙方（担保方）三方签订了2份《承包经营合同书》，由被告杨准以原告名义独立核算、自主经营、自负盈亏负责经营河南省三门峡市辖区内的工程项目。两份《承包经营合同书》上均约定，如乙方造成一切经济损失，公司（甲方）不承担任何经济和法律责任，同时引发的一切后果，乙方自行承担。丙方作为乙方的担保人愿以本人的全部资产为乙方提供担保，对甲方的一切损失负连带赔偿责任。二被告还分别向原告作出了《保证无债权纠纷合同》和《担保人承诺书》。2016年4月8日，被告杨准以原告名义与中国水电十一局有限公司宏鑫商贸分公司（甲方）签订了建设三门峡市青龙涧河景观带改造提升工程《二段园建施工协议》，该涉案工程项目由被告杨准独立核算、自主经营、自负盈亏承建。2016年12月28日，被告杨准又以原告名义（发包方）与三秦公司签订了《园林工程设计与施工合同》、《协议》各一份。被告杨准将涉案项目承包给了案外人三秦公司。涉案项目完工后，被告杨准因欠三秦公司工程款未予支付，三秦公司于2019年3月28日向三门峡仲裁委员会申请仲裁。三门峡仲裁委员会于2019年10月10日作出三仲裁字（2019）301号裁决，由原告承担相应工程款，该裁决为终局裁决。本案进入执行程序后，河南省安阳中级人民法院于2019年12月16日向原告发出（2019）豫05执572号《执行裁定书》，扣留提取了原告执行款1541558.04元，且于2019年12月18日向原告出具了结案通知书。至此，本案全部执行完毕。综上，被告杨准以原告名义独立核算、自主经营、自负盈亏承揽涉案工程不予结算，导致仲裁裁决后，并由法院执行扣划了原告款项1541558.04元，给原告造成重大经济损失。被告杨准未予答辩。被告张峰未予答辩。第三人三秦公司述称，原告陈述的事实都是实际发生的事情，原来我公司跟杨准签订合同的时候，并不知道杨准跟原告公司的关系。本院经审理认定事实如下：河南泰亨建筑工程有限公司（以下简称泰亨公司）成立于2009年7月14日。2017年10月18日，泰亨公司将名称变更为林州市广安建设工程有限公司。2018年12月7日，林州市广安建设工程有限公司将名称变更为中城华安建设有限公司。2018年12月12日，中城华安建设有限公司将名称变更为中城华安建设集团有限公司。2015年11月20日，泰亨公司（甲方）与杨准（乙方）、张峰（丙方、担保人）签订《河南泰亨建筑工程有限公司年度经营合同》1份，主要约定：1.杨准负责经营河南省三门峡市辖区，必须履行本合同，不得委托他人负责经营。经营人必须年上缴利润15万元整，保证金20万元整。如不经营，退回手续，保证金在所有项目完工后退还。如有违反下列条款的，将扣除保证金：给公司造成负面影响的；给公司造成经济损失的；以公司名义干其他事情的；发生安全或质量事故的；私自开设公司银行账户的。2.乙方必须设立固定的经营场所，树立企业形象，建立健全各项规章制度，严格按规章制度办事，以利于开展正常工作。3.乙方对公司资质，以及各项证件必须有专职人员严格管理。不准私刻公司印章；不能代表公司与任何单位和个人签订任何事项，如需签订必须由公司加盖经公安机关（林州市公安局）备案的印章。乙方必须建立好账目，保留凭证，必须按规定缴纳税费，不得偷税漏税，企业所得税补习交回原籍（林州市）由公司统一代征，公司有权对各乙方的账目随时进行审查。4.对乙方造成的一切经济损失，债权、债务、民事、刑事等纠纷，公司不承担任何经济和法律责任。同时引发的一切后果，乙方自行承担。5.此协议终止后，乙方在经营期间出现的遗留问题，乙方负责人必须把问题负责处理完。6.丙方义务与责任：因乙方经营不善等原因损害甲方信誉、并给甲方造成经济损失，丙方作为乙方的担保人自愿以本人的全部资产（含无形资产）为乙方提供担保，对甲方的一切损失，负连带赔偿责任。7.对所属项目部出现的安全事故和官司情况要及时上报到公司，迟报或隐瞒一次罚款十万元。8.对项目所购材料要有增值发票原件，人工工资发放证明原件，拨付工程款时需交其原件后支付。9.有限期：2015年11月20日至2016年11月19日。合同落款，泰亨公司在甲方处加盖公章，杨准在乙方处签名，张峰在担保人处签名并按捺手印。同日，杨准（××）、张峰（担保人）共同出具了保证无债权债务纠纷合同1份，内容为：我在河南省三门峡市经营河南泰亨建筑工程有限公司分支机构。我郑重承诺：在经营区域范围内及所属项目部，不以公司的名义赊欠材料款、租赁款、借款等债务债权。要对农民工工资有专款专用，保证不挪用、不占用、不恶意拖欠、不克扣要有足额的资金保证全部发放。若违反上述（出现债务债权和拖欠农民工工资）问题我自愿承担一切债务债权和全部法律责任。张峰个人出具担保人承诺书，载明：本人自愿为杨准在河南省三门峡市经营河南泰亨建筑工程有限公司分支机构提供无限连带责任保证。本人对此次担保行为可能带来的法律后果和经济责任完全知晓，本承诺书是本人意思的真实表示。本人同意若上述分支机构负责人未能及时全面地履行相关合同协议中约定的义务时，本担保人决不推诿、逃避代偿责任，否则贵公司有权通过法律渠道对本担保人进行起诉，本担保人保证不以任何方式、任何理由提出任何异议。本承诺书经担保人签字后生效。贵公司与分支机构负责人合同终止后失效。上述合同签订后，泰亨公司与杨准按照上述合同履行。合同到期后，2016年11月19日，泰亨公司与杨准、张峰再次签订了《河南泰亨建筑工程有限公司年度经营合同》1份，除合同的有限期为：2016年11月19日至2017年11月19日外，合同的其余内容与三方于2015年11月20日签订的《河南泰亨建筑工程有限公司年度经营合同》内容一致。同日，杨准、张峰分别向泰亨公司出具保证无债权债务纠纷合同、担保人承诺书各1份，内容与杨准、张峰于2015年11月20日向泰亨公司出具的一致。2019年3月28日，三秦公司因与华安公司施工合同纠纷向三门峡仲裁委员会申请仲裁，请求华安公司支付工程款1443606.64元，支付资金占用费，并承担仲裁费用。三门峡仲裁委经审理查明：2016年4月8日，华安公司与中国水电十一局有限公司宏鑫商贸分公司（以下简称宏鑫公司）签订了《二段园建施工协议》，约定华安公司承包三门峡市青龙涧河景观带改造提升工程二段园建工程。2016年12月28日，三秦公司与华安公司签订《园林工程设计与施工合同》，由三秦公司承包上述工程的绿化及水生植物等施工事宜。同日，双方还签订《协议》1份，对工程造价、结算、竣工时间等进行约定。三秦公司完成施工任务，并于2018年1月23日竣工，于2018年8月15日、8月20日正式移交给涧河管理处及涧南公园。结算价格为3263711.9元，华安公司支付三秦公司120万元，扣除提取19％的管理费、税金等费用后，尚欠工程款1443606.64元。2019年10月10日，三门峡仲裁委员会作出三仲裁字［2019］301号裁决，裁决：一、华安公司于本裁决书送达之日起十日内向三秦公司支付工程款1443606.64元，并从2019年3月28日起按照中国人民银行同期贷款利率向三秦公司支付利息至该款项付清之日止；二、华安公司于本裁决书送达之日起十日内向三秦公司支付保全保单费4331元，保全案件受理费5000元。仲裁受理费19114元，处理费5743元，共计24887元，由华安公司负担。该裁定为终局裁决。因华安公司未实际履行，2019年12月3日，三秦公司向安阳市中级人民法院申请执行。该院提取华安公司在（2019）豫05执477号案件的执行款1541558.04元，并于2019年12月17日支付给三秦公司1524423.04元，华安公司缴纳执行费17135元。2019年12月18日，安阳市中级人民法院作出（2019）豫05执572号结案通知书，通知华安公司三门峡仲裁委员会作出的三仲裁字［2019］301号裁决书已全部执行完毕。华安公司向杨准、张峰主张权利无果后，于2020年5月7日具状起诉。本院于2020年5月29日收到华安公司的起诉状。审理中，华安公司称，杨准是华安公司三门峡分公司负责人，该分公司未进行工商登记；华安公司与杨准未签订劳动合同书，不发放工资，双方权利义务均以承包经营协议为准；在杨准承包经营期间，相关工程款由发包方拨付至华安公司名下后，其再转付给杨准，不存在拖欠。三秦公司称杨准代表华安公司与三秦公司签订合同时，华安公司向杨准出具有授权委托书。另查明：2016年12月28日，泰亨公司与三秦公司签订的《园林工程设计与施工合同》及《协议》，均系杨准代表泰亨公司或以泰亨公司的委托代理人身份签字、按指印。本院认为，原告华安公司与被告杨准、张峰签订的承包经营合同书，从内容上看，是杨准以原告华安公司名义，在三门峡市范围内从事工程承包，并向华安公司缴纳一定管理费的合同。作为合同一方的杨准，不具备从事相关工程建设的资质，且并未与华安公司建立劳动关系，华安公司对杨准只收费，不参与具体工程的经营、管理。该合同实质上是杨准挂靠华安公司，借用华安公司资质承接工程任务，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”之规定，原告与被告杨准签订的承包经营合同应属无效合同。关于杨准是否承担责任，结合相关证据，可知杨准借用华安公司资质，承包了三门峡市青龙涧河景观带改造提升工程二段园建工程，杨准将其承包园林工程又以华安公司名义转包给三秦公司。因杨准拖欠三秦公司相应工程款，导致原告被三秦公司申请仲裁、强制执行，给原告造成经济损失。另外，根据杨准出具的保证无债权债务纠纷合同，其中载明若出现债权债务，保证承担一切法律责任。根据安阳市中级人民法院的结案通知书，原告华安公司共计向三秦公司支付各项费用1524423.04元，该部分损失，被告杨准应偿还给原告。关于原告主张的利息，双方虽未作出约定，但原告实际存在利息损失，故该部分主张，本院予以支持。利息应自2019年12月18日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决确定的给付之日止。关于原告向安阳市中级人民法院缴纳的执行费17135元，系原告未按照生效法律文书确定的期限履行相关金钱给付义务，应由原告自行负担。原告要求被告杨准负担，理由不能成立，本院不予支持。第三人三秦公司对原告的损失，不承担责任。关于被告张峰是否承担连带责任问题。根据《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条的规定，主合同无效，担保合同无效；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。综合本案情况，由于原告与杨准签订的承包经营合同无效，被告张峰亦具有过错，应对被告杨准上述债务不能清偿部分承担20％的民事责任。因担保未约定期限，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，连带责任保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。由于原告向三秦公司履行给付义务，并被安阳市中级人民法院确认执行完毕的时间为2019年12月18日，原告具状起诉来院时间为2020年5月29日，尚未超过6个月的期限，故被告张峰应在上述范围内承担保证责任。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，《中华人民共和国担保法》第五条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、第二十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决（缺席）如下：一、被告杨准于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告中城华安建设集团有限公司1524423.04元，并支付利息（自2019年12月18日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决确定的给付之日止）；二、被告张峰对本判决第一项被告杨准所承担的债务不能清偿部分，承担20％的偿还责任；三、第三人西安市三秦园林绿化工程有限公司不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18670元（已减半收取），由原告中城华安建设集团有限公司负担220元，被告杨准、张峰共同负担18450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审判员  郭战民二〇二〇年九月二十二日书记员  吕 蓉