广西壮族自治区扶绥县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1421民初27号 原告：十一冶建设集团有限责任公司，住所地广西柳州市柳南区河西路28号，统一社会信用代码91450200753718690Q。 法定代表人：杜少华，董事长 委托诉讼代理人：杨明，广西典哲律师事务所执业律师。 被告：广西顶源科技有限公司，住所地南宁市西乡塘区高新大道东段19号标准厂房二楼。统一社会信用代码91451421MA5KC3G77Y。 法定代表人：何强权。 委托诉讼代理人：梁贵，广西进安律师事务所执业律师。 第三人：何强勇，男，1971年9月20日出生，壮族，住南宁市青秀区。 原告十一冶建设集团有限责任公司（以下简称十一冶公司）与被告广西顶源科技有限公司（以下简称顶源公司）、第三人何强勇建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年4月28日、9月18日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人杨明、被告的委托诉讼代理人梁贵到 庭参加诉讼，第三人何强勇经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 十一冶公司向本院提出诉讼请求：一、顶源公司赔偿十一冶公司修建临吋设施费用损失1038520.57元；二、顶源公司向十一冶公司支付幕墙改造工程款3699348.61元及违约金1779385元（暂自2017年3月10日至2019年11月12日止，之后违约金继续以3699348.61元为基数，按照月利2%计算至工程款支付完毕之日止），上述合计：6517254.18元；三、本案诉讼费由顶源公司承担。事实理由：2016年12月28日，十一冶公司与顶源公司签订《广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业园及物流园项目建筑施工合同》，合同约定：工程内容：土建及室内、外配套工程；项目合同价暂定160000000元，合同价格形式为可调价格合同；因发包方原因造成本项目缓建、停建超过30天以上仍然无法复工的，发包人应承担因违约给承包人增加的费用和延误的工期，并支付承包人合理的利润；因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的，给予施工方计算相应的费用、利润及工期；因发包方违反合同约定造成暂停施工的，给予施工方计算相应的费用、利润及工期；合同还就其他事项进行了约定。2016年12月29日，十一冶公司与顶源公司签订了《广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业园及物流园项目补充协议一》，约定：工程内容：铝合金玻璃幕墙、钢龙骨铝塑板幕墙；工程总造价：3139569.12元；最后结算：工程量以双方核实现场安装的尺寸面积为准，单价以本合 同的综合单价为准；甲方不按合同约定支付工程款的，应承担违约责任并支付违约金（按工程总造价3‰/天）给乙方。《广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业物流园项目建筑施工合同》签订以后，十一冶公司进场进行前期工作，修建临时设施，临时设施工程总造价为1038520.57元。临时设施修建完毕后，顶源公司却迟迟不提供图纸，并以资金紧张为由，导致至今无法开工，顶源公司已经严重违约，给十一冶公司造成了极大的经济损失。《广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业园及物流园项目补充协议一》签订后，十一冶公司于2017年3月10日对广西顶源科技有限公司1#宿舍楼幕墙改造工程开工建设，该工程于2017年8月10日竣工，于2017年8月12日经顶源公司验收合格。2017年8月17日，顶源公司的实际控制人、现场负责人、现场代表第三人何强勇用“何浩川”的名字在《支付进度款报告一》签字确认工程总造价为3699348.61元。2018年5月28日，顶源公司向十一冶公司作出《工程款支付计划书》：“因我司资金短期未到位，于10月起，每月向贵司支付工程款人民币300000元，直至结清应付款项”。十一冶公司曾多次催促顶源公司提供图纸以便开工，多次催促顶源公司支付幕墙改造工程款，但是顶源公司均以资金紧张为由拒绝，十一冶公司为了维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼。 十一冶公司向法庭提交的证据有：1、建筑施工合同；2、施工现场办公区平面图；3、照片8张；4、工程预算书；5、补充协议；6、幕墙工程验收申请表；7、工程竣工验收报告；8、支付进度款报告；9、工程款支付计划书。 顶源公司辩称，1、幕墙改造工程造价双方没有经过结算，2017年8月17日的《支付进度款报告》只是催款函，不属于双方确认的工程造价的结算，所以，不认 可诉讼中的工程造价，需要据实评估；2、主张修建临时设施损失不能成立。作为建设承包方，因施工所搭建的临时工棚以及施工用临时附着物和施工用机器设备等设施已包含在工程造价范围内，不应再重复按损失另行计算，否则属于重复计算工程造价。况且双方的合同也没有约定，设施造价没有1038520.57元；3、我方没能按进度支付工程款，是有违约的，但是：①合同定的违约金按3‰计算明显太大；②十一冶公司主张按年利息36％计算，没有合同依据，而且达到违约额约50%，明显过高，我方欠的是工程款，不是民间借贷，不应按民间借贷利息计付方式来承担违约责任；③违约的起算时间应是双方对工程验收并结算之后的合理时间。十一冶公司提交验收报告是2017年8月12日，验收合格没有注明时间，而且按双方合同约定竣工后才付60％款项，而不是全部100%，从十一冶公司于2017年8月17日的催款函也可以证实，到2017年8月17日违约金额只是完成工程量的70%。所以，顶源公司认为，应酌情承担按应付款项支付一定比例的违约金，而不是应承担支付利息。 何强勇陈述，1、何强勇不是公司的股东，也不是公司的实际控股人，只是负责工程发包方的管理工作。工程款的事情不由何强勇决定，责任及后果应当由顶源公司承担，何强勇不应承担任何责任；2、2017年8月17日，何强勇确实在十一冶公司的支付进度款报告上签字，但这只是承认收到催款函而已，不是工程造价和工程量结算书，双方还没有进行结算，所以何强勇不承认369多万元的工程造价，须经双方专业人员进行结算或者委托第三方进行评估才能确定所完成的工程造价。 顶源公司、何强勇没有向法庭提交证据。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，何强勇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。 视为其已放弃质证的权利。 本院经审理认定以下法律事实：2016年12月28日，十一冶公司与顶源公司签订《广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业园及物流园项目建筑施工合同》，合同约定：工程内容：土建及室内、外配套工程；工程承包范围：相关图纸、技术资料上的全部内容及甲方现场交底内容；具体：甲、乙双方确定的该项目所有设计图纸（含变更）中的全部工程内容（含建筑装饰装修、水电、室外绿化及园建、室外道路、室外管网、消防工程等）；项目合同价暂定160000000元，合同价格形式为可调价格合同；关于修建临时设施费用承担的双方另协商；承包人应因按合同进度计划的要求，及时配置施工设备和修建临时设施；除另有约定外，承包人应自行承担修建临时设施的费用；发包方原因造成本项目缓建、停建超过30天以上仍然无法复工的，发包人应承担因违约给承包人增加的费用和延误的工期，并支付承包人合理的利润；因发包人原因未能在计划开工口期前7天内下达开工通知的，给予施工方计算相应的费用、利润及工期；因发包方违反合同约定造成暂停施工的，给予施工方计算相应的费用、利润及工期；合同没有约定开工竣工日期。2016年12月29日，十一冶公司与顶源公司签订《广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业园及物流园项目补充协议一》。约定：工程内容：铝合金玻璃幕墙、钢龙骨铝塑板幕墙（不含土建部分及地面硬化）；工程总造价：3139569.12元；工程款的支付按以下方式支付：1、铝合金、钢材材料进场，甲方支付工程进度款为该工程总造价的10%；2、工程竣工验收合格30天内，甲方支付工程进度款为该工程总造价的50%；3、工程竣工验收合格180天内，甲方支付工程款为该工程总造价的37%；剩余3%作质保金，在工程竣工后一年内一次性结清；4、乙方在收到甲方工程款后十五个工作日内给甲方开具税局认可的增值税专项发票，最 后结算：工程量以双方核实现场安装的尺寸面积为准，单价以本合同的综合单价为准；5、甲方免费提供工人住宿场地及施工用的脚手架、垂直运输工具等；6、工程未经验收，甲方提前使用或擅自使用本合同标作物，视为工程已验收合格，工程款必须按合同全部结清；7、甲方收到乙方竣工工程结算报告，应在10个工作日天内办理完结算手续，如不办理视为甲方认可，必须按合同全部结清工程款；8、甲方不按合同约定支付工程款的，应承担违约责任并支付违约金（按工程总造价3‰/天）给乙方。《广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业物流园项目建筑施工合同》签订以后，十一冶公司进场进行前期工作，修建临时设施，包括但不限于修建宿舍、食堂、洗漱间、卫生间、办公室、围墙等建筑及铺设地板砖、硬化地面及安装水电、网络等及建设绿化工程和置办办公室、宿舍家具、食堂炊具、餐具等。临时设施修建完毕后，顶源公司却迟迟不提供图纸给十一冶公司，并以资金紧张为由拖延至今，导致十一冶公司至今无法开工，顶源公司已经严重违约。十一冶公司认为其对上述临时设施工程总造价为1038520.57元，给公司造成了极大的经济损失。《广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业园及物流园项目补充协议一》签订后，十一冶公司于2017年3月10日对顶源公司1#宿舍楼幕墙改造工程开工建设，该工程于2017年8月10日竣工，于2017年8月12日经顶源公司验收合格。2017年8月17日，十一冶公司向顶源公司申请付款并提交《支付进度款报告一》，报告说明工程总造价为3699348.61元。顶源公司的现场负责人、现场代表何强勇在报告上签上自己的别名“何浩川”，但没有付款。2018年5月28日，顶源公司向十一冶公司作出《工程款支付计划书》，作出如下还款计划：1、我司与另一公司的经济纠纷诉讼将在近期内会有处理结果，如顺利情况下会有笔资金回笼，届时可将此款项用于支付贵司的工程款； 2、如上述资金不能及时回笼，我司计划启用第二付款方案：于10月起，每月向贵司支付工程款人民币300000元整，直至结清应付款项。但顶源公司也没有按计划支付款项。经十一冶公司多次催促顶源公司提供图纸以便开工，多次催促顶源公司支付幕墙改造工程款，但顶源公司均以资金紧张为由拒绝，十一冶公司为了维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼。庭审中，双方当事人均明确《广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业物流园项目建筑施工合同》已经不再履行，实际上已经终止。 在审理过程中，按照当事人双方的申请，法院委托北京永拓工程咨询股份有限公司对广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业园及物流园项目临时设施工程及广西顶源科技有限公司1#宿舍楼幕墙改造工程进行鉴定。鉴定意见为：广西顶源科技有限公司高新技术印刷包装产业园及物流园项目临时设施工程的造价为1052564.22元；广西顶源科技有限公司1#宿舍楼幕墙改造工程的造价为3573904.01元。对此鉴定意见，十一冶公司、顶源公司均没有异议。 本院认为，十一冶公司与顶源公司签订的施工合同和补充协议，是当事人双方经过协商后自愿达成的，是当事人的真实意思表示，没有违反法律法规的规定，合法有效。十一冶公司已为顶源公司的宿舍楼幕墙改造进行了工程建设，而且工程经验收合格使用，顶源公司应当按照合同的约定支付工程款。但顶源公司违反合同的付款约定，至今没有支付，已经构成违约，依法应当承担违约责任。十一冶公司诉请顶源公司支付工程款及违约金的主张，符合法律规定，本院予以支持。由于违约金具有补偿性和惩罚的性质，现双方在合同中约定的违约金计算标准超过法律的规定，虽然十一冶公司主动调低了违约金的计算比例，顶源公司仍认为过高，按照月利率2%计算没有法律依据。同时，十一冶公司也没有提交由于对方拒绝支付工程款而造成实际损失 的证据，而计付利息是拒绝支付工程款而造成实际损失的法定孳息。为此，违约金应以高于银行正常利息的30%计算。既保护了十一冶公司因顶源公司没有及时付款造成的利息损失，已使其违约行为依法受到惩罚。在计算违约金的时间上，由于没有证据证明支付工程进度款的实际时间，所以应以工程竣工验收合格的日期为支付日期比较符合本案的事实情况，也符合法律的规定。 在修建临时设施损失方面，十一冶公司为了对高新技术印刷包装产业园及物流园项目的施工，投入了资金修建了临时设施。虽然协议约定承包人应自行承担修建临时设施的费用。但合同得不到履行，原因是顶源公司没有履行合同的义务，造成了十一冶公司的实际损失，过错在于顶源公司单方造成。因此，顶源公司依法承担赔偿责任。十一冶公司该诉请符合法律的规定，证据充分，理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、广西顶源科技有限公司赔偿十一冶建设集团有限责任公司高新技术印刷包装产业园及物流园项目临时设施工程损失1038520.57元； 二、广西顶源科技有限公司向十一冶建设集团有限责任公司支付工程款3573904.01元元及违约金（违约金以3573904.01元为基数，按中国人民银行同期贷款利率增加30%计算，从2017年8月12日起，计至2019年8月19日，2019年8月20日起，按全国银行间同行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率增加30%计至全部偿清之日止）； 三、驳回十一冶建设集团有限责任公司的其它诉讼请求。 案件受理费57420元，鉴定费45640元，共103060元；由广西顶源科技有限公司公司负担。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期应加倍支付迟延履行期间的债务利息；权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。 审 判 长  谢永能 人民陪审员  李玉艳 人民陪审员  罗桂凤 二〇二〇年九月二十二日 法官 助理  覃胜培 书 记 员  黄雅凤 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。