福建省厦门市集美区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0211刑初291号 公诉机关厦门市集美区人民检察院。 被告人罗廷显，男，1971年11月19日出生，汉族，初中文化，家住厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月16日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月23日被执行逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人陈荣煌、王磊，福建闽翔律师事务所律师。 被告人崔进波，男，1983年9月16日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省襄樊市襄州区，在厦门市暂住海沧区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月16日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月23日被执行逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人曾佳佳，福建冠德律师事务所律师，厦门市集美区法律援助中心指派。 被告人郭振宇，男，1981年4月15日出生，汉族，大学文化，户籍地厦门市同安区，家住厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月16日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月23日被执行逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人陈海林、陈金埕，福建知圆律师事务所律师。 厦门市集美区人民检察院以集检二部刑诉[2020]80号起诉书指控被告人罗廷显、崔进波、郭振宇犯非法经营罪，于2020年6月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市集美区人民检察院指派检察员严洪华出庭支持公诉，被告人罗廷显及其辩护人陈荣煌、王磊、被告人崔进波及其辩护人曾佳佳、被告人郭振宇及其辩护人陈海林到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：1、2016年5月至2019年底，被告人罗廷显在厦门市集美区利用“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，其将相关的押注信息通过微信或网站上报，并通过微信将结算后的赌资转账给其上家被告人崔进波和被告人郭振宇。其中罗廷显于2019年3月至12月间接受参赌人员许某通过微信报码方式购买92期“六合彩”，揽注金额计人民币366505元。被告人罗廷显还在2019年10月至12月间，接受参赌人员张某1、吴某等11人通过微信或手机短信报码方式购买“六合彩”，揽注金额计人民币20935元。 2、2016年8月至2019年12月间，被告人崔进波在厦门市集美区接受被告人罗廷显通过微信向其报码购买“六合彩”，并接收罗廷显通过微信转账的“六合彩”赌资结算款共计人民币226100元。被告人崔进波还于2019年底接受参赌人员罗某2、刘某等8人通过微信报码的方式购买“六合彩”，揽注金额计人民币17210元。 3、2016年5月至2019年12月间，被告人郭振宇在厦门市集美区接受被告人罗廷显通过微信向其直接报码购买“六合彩”，或提供“六合彩”赌博网址给罗廷显由其自行填报投注，并接收罗廷显通过微信转账的“六合彩”赌资结算款共计人民币274277元。被告人郭振宇还于2019年5月、10月接受参赌人员谢某、常某等人通过微信报码方式购买“六合彩”，揽注金额计人民币319元。 2019年12月15日，被告人罗廷显、崔进波、郭振宇被公安机关抓获。归案后，被告人罗廷显、崔进波如实供述了上述犯罪事实；被告人郭振宇拒不认罪,直至庭审时方自愿认罪。 上述事实，被告人罗廷显、崔进波、郭振宇及出庭辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有物证电脑一台、华为牌手机二部、苹果6Ｓ手机一部、书证微信账户、聊天记录、转账记录截图、公安机关出具、制作的三被告人的人口基本信息表、到案经过、违法犯罪经历查询情况说明、情况说明、辨认笔录、证人许某、赵某1、曾某、张某1、赵某2、佘某、罗某1、全某、吴某、王某1、卢某、彭某、陈某、易某、罗某2、张某2、刘某、蒋某、王某2、宋某、常某、黄某1、黄某2、谢某的证言、被告人罗廷显、崔进波、郭振宇供述和辩解、福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书、公安行政处罚决定书等证据予以证实，足以认定。 关于本案争议的焦点问题，本院综合评价如下： 一、关于被告人罗廷显的辩护人提出的罗廷显系从犯的辩护意见。经查，被告人罗廷显与崔进波、被告人罗廷显与被郭振宇的行为均系共同犯罪，被告人罗廷显实施了将押注信息通过微信或网站上报后，再通过微信将结算后的赌资转账给其上家崔进波和郭振宇的行为，该行为在本案非法经营共同犯罪中是不可或缺的基础性环节，依法不宜认定为次要作用。故被告人罗廷显的辩护人提出的该节辩护意见理由不充分，不予采纳。 二、关于被告人郭振宇的辩护人提出的应当认定被告人郭振宇自检察院审查起诉阶段就认罪的辩护意见。经查，根据公诉人当庭提交的对被告人郭振宇在审查起诉阶段所做的笔录，被告人郭振宇在审查起诉阶段拒不认罪，而直至庭审时方自愿认罪。故在案证据不能认定被告人郭振宇在检察院审查起诉阶段如实供述自己的罪行，被告人郭振宇的辩护人提出的该节辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人罗廷显、崔进波、郭振宇违反国家规定，利用“六合彩”进行非法揽注牟利，扰乱市场秩序，情节严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人罗廷显与被告人崔进波、被告人罗廷显与被告人郭振宇的行为均是共同犯罪。被告人罗廷显、崔进波归案后如实供述自己的罪行，对二被告人依法均可以从轻处罚；被告人郭振宇能够当庭自愿认罪，对其可以酌情从轻处罚。被告人罗廷显、崔进波、郭振宇的辩护人分别提出的对三个被告人从轻处罚的相关辩护意见，理由充分，予以采纳；但被告人罗廷显及被告人郭振宇的辩护人分别提出的对被告人罗廷显及被告人郭振宇适用缓刑的辩护意见，与二被告人所犯罪行的社会危害性不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人罗廷显犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2021年12月15日止。罚金限判决生效后三十日内缴清。） 二、被告人崔进波犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2021年6月15日止。罚金限判决生效后三十日内缴清。） 三、被告人郭振宇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月16日起至2021年8月15日止。罚金限判决生效后三十日内缴清。） 四、暂扣于公安机关的作案工具电脑一台、华为牌手机二部、苹果6S手机一部均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  涂学斌 审 判 员  付福临 人民陪审员  刘 晔 二〇二〇年九月七日 书 记 员  邓 婕 附：《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。