福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0123民初2980号 原告：林文艳，女，1991年11月20日，汉族，住福建省罗源县。 委托诉讼代理人：阮依顺，福建华忠盛律师事务所律师。 被告：福建省罗源县医院，住所地：福建省罗源县东大新村3号。 法定代表人：张文标，院长。 委托诉讼代理人：郑媛媛、陈丽丽，福建元一律师事务所律师。 原告林文艳与被告福建省罗源县医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林文艳及委托诉讼代理人阮依顺，被告福建省罗源县医院委托诉讼代理人郑媛媛、陈丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林文艳向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项经济损失合计286801.92元（其中，医疗费145127.32元、误工费15170元、住院伙食补助费5500元、护理费22000元、交通费4940元，陪护人员住宿费2783元，陪护人员伙食费281.6元、营养费11000元、精神损害抚慰金100000元，合计306801.92元，扣除已付20000元，尚需赔偿金额为286801.92元）。事实与理由：2018年3月6日，原告因右手手臂肿胀到被告处就诊，经被告组织病理检查，报告单病理诊断：“（右前臂）上皮样血管瘤（细胞增生较活跃）”（注：“上皮样血管瘤”为良性血管瘤)。2018年3月6日至4月6日，原告在被告处进行了手术治疗。2019年5月，原告病情复发，先后于2019年5月5日在福建省肿瘤医院、2019年5月12日至2019年5月17日在福建医科大学附属福州市第一医院、2019年5月21日、5月28日在复旦大学附属肿瘤医院进行检查，均诊断为“上皮样肉瘤”（注：“上皮样肉瘤”为恶性肿瘤）。2019年5月24日，原、被告双方签署《医疗纠纷协议书》，确认被告对原告的诊断有误并给原告造成损害，《医疗纠纷协议书》约定“先予垫付人民币贰万元整，用于进一步治疗。以后双方通过法律诉讼途径解决本次医疗纠纷，并将该款项纳入甲方给予乙方的赔偿金”。2019年5月31日至2019年7月10日，原告在上海电力医院进行手术。2019年7月24日至2019年9月20日，原告再次到福建肿瘤医院住院治疗。因被告的误诊导致原告在之后的一年多时间里，右前臂恶性肿瘤不断扩散，病情不断恶化，辗转四家医院进行检查治疗，并进行了二次手术。另外，因被告的误诊使原告错过了最佳治愈窗口期，现已无法治愈，随时给原告带来生命危险。同时，也因被告的误诊不仅给原告造成医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费共206801.92元的经济损失，而且使原告及其家人遭受巨大的精神损害，为此原告要求被告赔偿精神损害抚慰金10万元。（现原告仍需继续治疗，后续治疗费用待实际发生时，原告另行向被告主张）。 福建省罗源县医院辩称：原告诉请的赔偿金额计算有误。原告在罗源县医院医疗费1390.81元、福建医科大学附属福州市第一医院医疗费3682.72元、复旦大学附属肿瘤医院医疗费7150元、上海电力医院实际自费医疗费仅为6939.34元、福建省肿瘤医院实际自费医疗费仅18596.24元，共计医疗费人民币为37759.11元。关于误工费，原告未提交工作证明，无法证明其是否具有收入，应按实际住院天数103天计算误工天数。根据福州市中院指导意见，应以最低生活保障1800元/月计算误工费为6180元。退一步说，即便按2018年农林牧渔行业标准43564元/年计算，其标准也仅为120元/日。关于护理费，应按实际住院天数103天计算，且原告系家属护理，未提交家属误工损失达200元/日，应参照2018年农林牧渔业的年平均收入43564元/年，即120元/日计算。交通费、住宿费、食宿费总额7318元存在计算错误，其中杨月香286元动车票费用与本案无关，应予扣除，即总额应为7031.6元。住院伙食补助费、营养费均过高，应按实际住院天数103天*40元/日＝8240元。关于精神损害赔偿金，因原告未构成伤残，该诉请没有法律依据，不应得到法院支持。福建省肿瘤医院病历会诊咨询意见书可以证明原告病情为上皮样肉瘤，不能证明错过最佳治疗窗口期以及因原告自身原因，在发现病情复发后未及时治疗。被告出于人道主义先行垫付医疗款，并非确认被告具有误诊行为。福建晟蓝司法鉴定所建议医疗过错参与度为56%-75%，鉴于原告自身存在过错，故被告认为医疗过错参与度仅需按56%比例予以承担即43465.35元，扣除已先行支付的20000元，被告仅需再支付23465元。 本院经审理认定事实如下：原告因右手手臂肿胀于2018年3月6日到被告罗源县医院就诊，3月22日，罗源县医院组织病理检查报告单诊断为：“（右前臂）上皮样血管瘤（细胞增生较活跃）”，建议随访，期间共花费医药费1390.81元。2019年5月5日到福建省肿瘤医院检查，病理会诊咨询意见为：“……（右前臂）结合形态学、免疫组化结果可符合上皮样肉瘤，请结合临床。”5月12日至5月17日在福建医科大学附属福州市第一医院住院治疗，出院诊断为：结缔组织和软组织恶性肿瘤（右前臂肿物物质性质待查），出院医嘱为：转专科医院继续治疗，期间花费医疗费3682.72元（其中统筹基金支付1309.21元）。之后，在复旦大学附属肿瘤医院进行门诊治疗，初步诊断为：右前臂上皮样肉瘤，处理：建议手术根治性切除，必要时术后进一步治疗，期间花费医疗费7150元。5月31日至7月10日在上海电力医院住院治疗，出院诊断为：1.右上肢肿瘤（上皮样肉瘤术后复发）；2.右侧腋下淋巴结肿大（转移可能）。期间花费医疗费53007.1元（其中统筹基金支付24648.64元、外购手术包260元）。7月24日至9月20日在福建省肿瘤医院治疗，出院诊断为：1.右上肢肿瘤（上皮样肉瘤术后复发）；2.右侧腋窝下淋巴结肿大（转移可能）。期间花费医疗费79836.69元（其中统筹基金支付61240.45元）。2019年11月13日，罗源县医院申请对林文艳诊疗行为是否存在医疗过错；罗源县医院若存在过错，与林文艳病情是否存在因果关系；如果诊疗行为有过错与损害结果存在因果关系，则对损害结果参与度是多少问题进行司法鉴定。2020年8月3日，福建晟蓝司法鉴定所出具司法鉴定意见书认为：罗源县医院在患者林文艳诊疗过程中存在错误诊断恶性软组织肿瘤为良性软组织肿瘤的过错，该过错与患者右前臂上皮样肉瘤复发的损害后果之间存在因果关系，建议医疗过错参与度为56%－75%。庭审中，双方确认2019年5月24日双方签署《医疗纠纷协议书》，被告先行垫付20000元用于原告进一步治疗。 另查明，原告及其丈夫陈辉自2018年5月31日起居住于罗源县。 本院认为，本案为医疗损害责任纠纷案件。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构应承担赔偿责任。关于罗源县人民医院是否存在医疗过错以及应否承担赔偿责任是双方当事人分歧所在。双方当事人均同意本院委托具有资质的鉴定机构，对相关事项进行鉴定。福建晟蓝司法鉴定所对上述问题作出鉴定意见书。该份鉴定意见书系鉴定机构专业人员按照法定程序作出的鉴定意见，该鉴定意见可以作为本案确认医患双方诊疗纠纷及过错的主要依据。原、被告对鉴定意见无异议，仅对过错参与度存在争议。综合考虑原告的自身病情因素以及被告的过错程度、案件的现有证据，酌定被告承担65%的赔偿责任。原告诉请的各项经济损失，依法核定为： 1.医疗费145127.32元（其中统筹基金支付87198.3元），有医疗费正式发票等为证，予以确认。对于罗源县医院就该费用中已经医疗保险报销部分应予以扣除的抗辩，因医疗保险与人身损害并非同一法律关系，无论社保机构是否已报销医疗费，受害方就医疗费的损害赔偿请求权不因此而抵减，侵权人无权据此要求减轻赔偿责任，故不予采纳； 2.误工费，原告主张按照福建省2018年第一产业（农林牧副渔）城镇年平均工资15170元（50337元/365天×110天），原告主张的误工标准未超过法定标准，但误工天数应以庭审中双方确认的106天为准，故误工费为14618.42元（50337元/365天×106天），原告主张超出部分，不予支持； 3.护理费，原告主张按照200元/天的标准计算为22000元（200元/天×110天），被告提出异议，认为应当按照实际住院天数103天（已扣除路途的3天）计算，住院标准按照2018年农林牧渔标准计算，被告抗辩合理，予以采信，故护理费为17075.42元（60510元/365天×103天），原告主张超出部分，不予支持； 4.交通费、陪护人员伙食费、陪护人员住宿费，双方庭审中确认为7318元，本院予以确认； 5.住院伙食补助费，原告主张5500元（50元/天×110天），其按照50元/天的标准计算，较为合理，予以支持，但住院伙食补助费的天数应为103天，故住院伙食补助费5150元（50元/天×103天），原告主张超出部分，不予支持； 6、营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案无医嘱，本院酌定营养费每天按50元计算，营养天数以住院天数计算为宜，故营养费应为5150元（50元/天×103天），原告主张超出部分，不予支持。 7、精神损害抚慰金，原告主张100000元，被告不予认可。因原告治疗尚未终结，故对于精神损害抚慰金的主张不予处理，原告可待治疗终结后一并处理。 综上，原告的经济损失合计为194439.16元，由被告承担65%的赔偿责任，即赔偿106385.45元（已扣除先行垫付的20000元），余下经济损失由原告自行承担。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、福建省罗源县医院于本判决生效之日起十日内赔偿林文艳各项经济损失106385.45元； 二、驳回林文艳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5602元，由福建省罗源县医院负担1213.5元，林文艳负担1587.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄宗斌 人民陪审员  黄粦琛 人民陪审员  卓艳华 二〇二〇年九月七日 法官 助理  辛惠芳 书 记 员  林晓丽 附： 本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。 受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。