山西省阳城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0522民初244号 原告：焦国建。 委托诉讼代理人：赵爱勤。 委托诉讼代理人：张卫平，山西语智律师事务所律师。 被告：黄春生，又名黄得华。 2019年1月23日，本院受理原告焦国建与被告黄春生、沁水县大象惠农养殖有限公司（以下简称大象公司）身体权、健康权纠纷一案，本院于2019年4月17日作出（2019）晋0522民初164号民事判决，后被告大象公司不服该判决，向晋城市中级人民法院申请再审，晋城市中级人民法院经审理后撤销原判，发回重审。本院于2020年1月21日立案后，另行组成合议庭，变更案由为提供劳务者受害责任纠纷，追加程文拴为被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告焦国建的委托诉讼代理人赵爱勤、张卫平，被告大象公司的委托诉讼代理人张二龙、尹利民，被告程文拴及其委托诉讼代理人马林利到庭参加诉讼。被告黄春生经本院传票传唤无正当理由未到庭。2020年9月3日，经本院主持调解，原告焦国建与被告大象公司、程文拴达成调解协议，并撤回对大象公司、程文拴的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。 原告焦国建向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告负连带责任赔偿原告各项经济损失共计1145720.62元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告黄春生个体经营塑钢，雇佣原告为其干活，约定日工资200元，2018年1月，被告黄春生承建大象公司张河分公司建鸡场彩钢棚搭建安装工程。2018年1月17日，原告在上瓦过程中从高处坠落，致原告严重受伤。急诊转入晋城市人民医院抢救并住院，诊断为：1、急性特重型内开放性颅脑损伤，原发性脑干损伤，弥漫性轴索损伤，颅底骨折伴脑脊液鼻漏；2、左眼眶骨折；3、左侧颧骨、颧弓骨折；4、上颌窦壁骨折；5、左侧下唇软组织穿通伤，颜面部皮肤挫裂伤；6、急性闭合性胸部损伤，双肺挫伤；7、左髌骨粉碎性骨折；8、吸入性肺炎；9、休克；10、电解质紊乱；11、双下肢深静脉血栓。2018年10月17日又入住阳城县中医院治疗，诊断为：左髌骨骨折术后骨折不愈合、脑干损伤后遗症、左腓总神经损伤等。原告损伤严重，需终身护理。原告受伤后，被告黄春生支付医疗费35000元。综上事由，原告认为，原告受雇于被告黄春生，在从事雇佣活动中受伤，被告依法应承担赔偿责任。因原告与大象公司、程文拴达成调解协议，故主张除二被告赔偿外，其余部分由黄春生承担全部赔偿责任。 被告黄春生未到庭未答辩。在原审时，被告黄春生辩称，1、被告承包大象公司的钢结构工程后，由于忙不过来，无法在规定时间内完成工程，后找到同样是承包钢结构工程的包工头原告，经协商原告承包其中一栋工程，由原告带领他自己的工人去做，工程款完全按照大象公司和被告签订的工程价款一样，由原告自己承包、自己核算、独立承担民事责任。被告在这一栋工程中未获取任何利益。2、由于做钢结构工程存在一定的安全风险，因此均投有商业意外伤害保险，出现意外事故，由保险公司予以赔偿。被告在和原告协商中，专门就此事问过原告，原告表示他和他的工人都投有商业意外伤害保险，故被告才放心将其中一栋工程交给原告来做。3、原告发生意外当天风刮的非常大，被告承包的2栋工程均已停工，被告的带班人员劝阻原告停工，原告表示没事，仍然继续干，才导致事故发生。综上，被告和原告之间并非雇佣关系而是合作关系，且在将工程交给原告前和事件发生当天均尽到了应尽的注意和提醒义务，但由于原告个人的原因未尽到安全注意义务，导致发生意外致其受伤，原告应当对自己的损失承担责任，而不应当要求被告承担赔偿责任。 原告围绕诉讼请求依法向本院提交以下证据：焦国建、赵爱勤、焦冠淞户口本复印件；晋城市人民医院诊断治疗建议书（急诊）；门诊收费票据；急诊病历；诊断治疗建议书；出院证；住院病历；住院费用汇总清单；收费票据；阳城县人民医院诊断证明书；出院证；住院病历；病人费用总清单；住院收费票据；张苏桂身份证、户口本复印件；阳城县驾岭乡观腰村民委员会证明材料；生活护理收费票据；焦国建结婚证复印件；郭建军身份证、户口本复印件；交通费票据；鉴定费票据。 大象公司向本院提交以下证据：建设工程施工合同；大象公司营业执照；程文拴身份证复印件；施工劳务合同；授权委托书；黄春生身份证复印件；王国栋身份证、户口本复印件；王国栋证明材料；岳金保身份证复印件；岳金保证明材料；张子豪身份证复印件；案涉事故现场照片；晋城市中级人民法院民事裁定书；建筑法第八十三条、案例。 程文拴向本院提交以下证据：建设工程施工合同；大象公司营业执照；程文拴身份证复印件；施工劳务合同；授权委托书；黄春生身份证复印件；王国栋身份证、户口本复印件；王国栋证明材料；岳金保身份证复印件；岳金保证明材料；张子豪身份证复印件；晋城市中级人民法院民事裁定书。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月20日，大象公司张河分公司与程文拴签订建设工程施工合同，约定程文拴承包沁水张河鸡舍、存粪场、排污管道、地面硬化、进水管网工程，施工中程文拴方发生一切工伤事故由程文拴负责。2017年10月22日，程文拴给王国栋（又名王国静）出具授权委托书，全权委托王国栋对其承包的上述工程监督施工、代签合同等。2017年12月20日，王国栋与黄春生签订施工劳务合同，约定黄春生承包张河鸡场厂区内所有钢结构施工，所有工伤事故及纠纷均由黄春生自行解决，与王国栋无关。2018年1月，被告黄春生找原告焦国建进行鸡场彩钢棚搭建安装工程。2018年1月17日，原告焦国建在干活过程中从高处坠落受伤。经晋城市人民医院诊断为：1、急性特重型内开放性颅脑损伤，原发性脑干损伤，弥漫性轴索损伤，颅底骨折伴脑脊液鼻漏；2、左眼眶骨折；3、左侧颧骨、颧弓骨折；4、上颌窦壁骨折；5、左侧下唇软组织穿通伤，颜面部皮肤挫裂伤；6、急性闭合性胸部损伤，双肺挫伤；7、左髌骨粉碎性骨折；8、吸入性肺炎；9、休克；10、电解质紊乱；11、双下肢深静脉血栓。共住院55天。2018年10月17日又入住阳城县中医院治疗，诊断为：左髌骨骨折术后骨折不愈合、脑干损伤后遗症、左腓总神经损伤等。共住院17天。2018年12月17日，经晋城大医院司法鉴定中心鉴定认为，被鉴定人焦国建因故受伤致双侧大脑半球多发脑挫裂伤，现遗留：1、中度非肢体瘫运动障碍，构成五级伤残；2、不完全性运动性失语的后遗症，构成八级伤残；3、左侧顶部，右侧顶部、枕部、额部脑软化灶形成，伴定向力、计算力减退等症状，构成十级伤残。原告焦国建的营养期为从受伤之日至伤残评定前一日，即：从2018年1月17日至2018年12月16日。原告焦国建的护理依赖程度为部分护理依赖。事故发生后，被告黄春生为原告垫付医药费35000元。 原告焦国建的具体经济损失计算如下： 一、医疗费：1、2018年1月17日，在阳城县人民医院及晋城市人民医院门诊花费7471.54元；2、2018年1月17日至2018年3月13日，在晋城市人民医院共住院55天，花医药费175417.32元；3、2018年10月17日至2018年11月3日，在阳城县中医院住院17天，花医药费9348.85元。原告的医疗费损失共计192237.71元。 二、住院伙食补助费：原告两次住院共计55天+17天=72天，每天按100元计算，共计7200元，符合法律规定，本院予以确认。 三、营养费：晋城大医院司法鉴定中心的鉴定意见载明：“被鉴定人焦国建的营养期为从受伤之日至伤残评定前一日，即：从2018年1月17日至2018年12月16日”，故原告的营养期为334天，营养费标准按每天30元计算较为合理，原告的营养费为10020元。 四、护理费：（一）原告在晋城市人民医院共住院55天，住院期间护理程度为特别护理和一级护理，结合原告的伤情，原告要求按2人护理计算护理费合情合理，本院予以支持；原告要求护理费标准按每天142.27元计算没有依据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”本案中，原告未向法庭提供护理人员的收入状况，因此护理费的标准应按照居民服务业的标准每年38547元即每天105.6元计算，原告在晋城市人民医院住院55天的护理费为11616元。（二）晋城市人民医院重症护工护理费3350元，有相关票据为证，本院予以确认。（三）晋城市人民医院出院后至定残前一日的护理费用：根据原告的伤情，出院后到定残前一日，原告仍未恢复生活自理能为，确实需要护理，该时间段的护理费为105.6元/天×279天=29462.4元。（四）经晋城大医院司法鉴定中心鉴定，原告的护理依赖程度为部分护理依赖，其终身护理费用为38547元/年×20年×50%=385470元。综上，原告的护理费为429898.4元。 五、残疾赔偿金：原告之伤经晋城大医院司法鉴定中心鉴定：“被鉴定人焦国建因故受伤致双侧大脑半球多发脑挫裂伤，现遗留：1、中度非肢体瘫运动障碍，构成五级伤残；2、不完全性运动性失语的后遗症，构成八级伤残；3、左侧顶部，右侧顶部、枕部、额部脑软化灶形成，伴定向力、计算力减退等症状，构成十级伤残”。原告现居住在城镇内，原告的残疾赔偿金按山西省2017年城镇居民人均可支配收入29132元的标准计算，原告的残疾赔偿金为29132元/年×20年×63.1%=367645.84元。 六、误工费：原告在2018年1月17日受伤住院后到2018年12月17日伤残鉴定作出时，根据晋城市人民医院的病历以及伤残鉴定可确定原告自受伤至伤残鉴定作出的前一日存在持续误工现象，误工费可计算至定残前一日，即误工时间为334天；原告系城镇居民，又没有固定的收入，其误工费标准可参照2017年城镇单位在岗职工年平均工资61547元的标准计算，原告的误工费为168.62元/天×334天=56319.08元。 七、精神抚慰金31550元，因原告构成五级、八级、十级伤残，故对其该项主张，本院予以支持。 八、被扶养人生活费：1、原告母亲张苏桂，生于1951年8月19日，系农户，需要赡养的年限为13年，张苏桂还有一个女儿焦建霞，因此张苏桂的赡养人为2人，张苏桂的赡养费为：13年×8424元×63.1%÷2人=34551元。2、原告有一个儿子焦冠淞，生于2003年7月27日，被抚养年限为3.5年，焦冠淞的抚养人为2人，被抚养人生活费为：18404元/年×3.5年×63.1%÷2=20322.62元。以上，被扶养人生活费为54873.62元。 九、鉴定费3500元，本院予以支持。 十、交通费，本院酌情认定为600元。 综上，原告焦国建的损失为：1153844.65。 本院认为，大象公司张河分公司将张河鸡场工程发包给程文拴，程文拴将鸡场工程中的钢结构工程发包给被告黄春生，原告焦国建应被告黄春生邀请到施工工地做工，原被告之间形成雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害的，雇主应当承担赔偿责任。被告黄春生在一审中称原被告不是雇佣关系，原告是经被告介绍承包的鸡场彩钢棚搭建工程，原告与被告大象公司形成承包关系，原告受伤造成的损失应由原告自行负担，与被告无关，未提供任何证据证明，庭审中，大象公司、程文拴提供了大象公司与程文拴、王国栋与黄春生签订的合同，可得知鸡场工程中的钢结构工程系被告承包，且原一审审理过程中，被告认可是其找原告去干活的，故被告黄春生与原告焦国建之间形成雇佣关系，对于原告在雇佣活动过程中所受损失，被告黄春生应当承担50％的赔偿责任。诉讼中，大象公司及程文拴与原告达成赔偿协议，赔偿原告经济损失53万元，原告放弃要求大象公司及程文拴承担赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以准许。被告黄春生经本院传票传唤未到庭，可缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 被告黄春生自本判决生效之日起十日内赔偿原告焦国建各项经济损失共计576922.33元（被告黄春生垫付的35000元，在执行中予以扣除）； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15111元（立案时经申请缓交），减半收取7555.5元，由被告黄春生负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审 判 长  马谭胜 人民陪审员  张燕妮 人民陪审员  吴沁明 二〇二〇年九月十七日 法官 助理  马晶晶 书 记 员  郭敏丽