河北省鸡泽县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0431民初483号 原告：唐山市丰南区佳霖车队，住所地唐山市丰南区小岔河工业区。 法定代表人：李金涛，该车队队长。 委托诉讼代理人：岳希昂，河北段长烁律师事务所律师。 被告：刘洪江，男，1964年5月18日出生，汉族，住河北省唐山市丰南区。 被告：青岛赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司，住所地河北省邯郸市鸡泽县人民路中段路北。 负责人：徐斯波，该公司经理。 被告：青岛赢智劳务集团股份有限公司，住所地山东省青岛市李沧区九水东路130号21层2102室。 法定代表人：陈洪，职位该公司经理。 共同委托诉讼代理人：张丽英，河北睿昌律师事务所律师。 原告唐山市丰南区佳霖车队（以下简称佳霖车队）与被告刘洪江、青岛赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司（以下简称赢智劳务鸡泽分公司）、青岛赢智劳务集团股份有限公司（以下简称赢智劳务公司）劳动争议一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐山市丰南区佳霖车队的委托诉讼代理人岳希昂、被告刘洪江、被告青岛市赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司、被告青岛赢智劳务集团股份有限公司的共同委托诉讼代理人张丽英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐山市丰南区佳霖车队向本院提出诉讼请求：1.依法确认刘洪江与青岛赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司存在劳动关系；2.青岛赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司承担刘洪江的工伤赔偿责任。青岛赢智劳务集团股份有限公司承担连带赔偿责任。3.判令被告青岛赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司给付唐山市丰南区佳霖车队垫付的医疗费58001元。事实和理由：赢智劳务鸡泽分公司是一家劳务派遣单位，是赢智劳务公司在鸡泽县设立的分公司。刘洪江是赢智劳务鸡泽分公司派遣到佳霖车队的员工，派遣时间为2015年10月8日到2017年10月8日。佳霖车队与赢智劳务鸡泽分公司签订了劳务派遣协议。根据劳务派遣合同的约定，赢智劳务鸡泽分公司是劳务派遣单位，刘洪江是劳动者，佳霖车队是接受劳务派遣形式的用工单位。根据劳动合同法第五十八条规定“劳务派遣单位是劳动合同法规定的用人单位，履行用人单位对劳动者的义务，”劳务派遣协议签订后。佳霖车队履行了协议约定的条款，并且向派遣单位交付了工伤保险的费用。该协议履行没有争议。2016年3月17日刘洪江在履行职务过程中送货时发生交通事故，刘洪江受到伤害，佳霖车队将其送到医院救治，为其垫付了医疗费。经过邯郸市人力资源和社会保障局在2016年5月6日认定刘洪江的伤害为工伤，享受工伤保险待遇。根据法律规定，工伤保险待遇由工伤保险基金支付，没有支付工伤保险的用人单位承担工伤保险赔偿责任。根据以上规定，该工伤首先应当由工伤保险基金赔偿，没有交付工伤保险费的由用人单位承担工伤保险赔偿责任。该案中赢智劳务鸡泽分公司是用人单位承担工伤保险各种待遇的赔偿责任。佳霖车队已经给付了劳动工伤保险费，也不是用人单位不承担工伤的赔偿责任。具体到本案，佳霖车队已经支付了工伤的保费，没有了承担工伤的义务。在劳务派遣协议中约定“在发生工伤时由劳务派遣单位负责工伤保险部门办理申报、理赔事宜”间接证明了佳霖车队没有赔偿的义务。 在实际中佳霖车队为了刘洪江的利益，为其垫付了医疗费，帮助其申请了工伤认定，最大限度的保护了刘洪江。但是赢智劳务鸡泽分公司没有落实应当承担的赔偿责任。为了维护刘洪江的利益，请依法判令赢智劳务鸡泽分公司承担对刘洪江的赔偿责任，并偿还佳霖车队垫付的医药费58001元。 为支持其诉讼请求，佳霖车队向法庭提交证据如下： 1、鸡泽县劳动人事仲裁委员会仲裁裁决原件一份； 2、客户收付款入账通知，记账凭证复印件6张，发票复印件一张。 依照其申请本院依法调取了鸡泽县劳动人事仲裁委员会仲裁卷宗中，佳霖车队提交的工资表、劳务派遣协议。上述证据证明佳霖车队、刘洪江、赢智劳务鸡泽分公司三者之间是劳务派遣关系，青岛赢智公司是用人单位，佳霖车队是用工单位，刘洪江是劳动者，刘洪江的工伤保险责任应当由青岛赢智公司承担，佳霖车队在刘洪江申请工伤保险待遇过程中不存在任何过错，不承担任何赔偿责任。 刘洪江辩称，工资表都是佳霖车队管理，故应当由其提供连续年度完整的记录。不能只提供最少月份工资表，不能显示和反映工资实际情况。《劳动合同》、《劳务派遣协议书》均没有让我们签字认可，是赢智劳务鸡泽分公司和佳霖车队的约定，劳动关系的证据应当由单位提供。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。佳霖车队在仲裁中提供的《劳务派遣协议书》内容来看，佳霖车队既是用人单位，也是实际用工单位。其应承担完全责任。赢智劳务鸡泽分公司也存在过错，应当承担连带责任。《劳务派遣协议书》第三章第11条明确约定，发生劳动纠纷或劳动争议时，佳霖车队作为应诉主体负责承担全部责任。第12条第5项明确约定：派遣员工的法定的劳动关系在佳霖车队，在发生工伤时，赢智劳务鸡泽分公司负责工伤保险部门办理申报、理赔事宜。因此佳霖车队系责任的最终承担者，但赢智劳务鸡泽分公司应当在未尽义务责任范围内承担连带责任。佳霖车队在2015年5月11日成立，成立之前已经开始从事相关业务，属于无证经营，刘洪江是在2015年初在该车队工作，2016年3月17日发生工伤事故，事故发生后都没有上班。当时都没有签订劳动合同，工资发放是现金，每月均不低于5000元，除此之外每天还有不低于200元的车次费补助，实际上每月的收入均超过10000元。刘洪江一直在佳霖车队工作至工伤发生前，从未改变过工作的场地、职务，至今也没有签订过劳动合同。佳霖车队、赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司三者恶意串通签订了《劳务派遣协议书》因此应当承担连带责任。《公司法》第十四条规定“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。佳霖公司提交的“劳务费发票”可以确定，赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司都是受益者，作为共同责任人应当共同承担责任。赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司作为劳务派遣单位不符合《劳动合同法》58条、59条相关规定，没有与劳动者签订相关劳动合同事项。也不符合66条规定，即劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或替代性的工作岗位上实施。前款规定的临时性工作是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。用工单位严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门制定。综上所述，依照《劳动争议调解仲裁法》、《工伤保险条例》、《劳动法》、《劳动合同法》及其《实施条例》等，佳霖车队的请求不成立。住院伙食补助费、交通费、食宿费、康复治疗费、辅助器具费、护理费、因未签订劳动合同支付双倍工资、支付经济补偿金、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，应当由佳霖车队承担赔偿责任并由赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司承担连带赔偿责任。 为支持其答辩意见，刘洪江向法庭提交证据如下： 1、劳动仲裁裁定书复印件一份，证明劳动争议的事实； 2、《劳务派遣协议书》复印件一份，证明佳霖车队系应诉企业责任的承担主体。因上述协议第三章第11条明确约定“发生劳动纠纷或劳动争议时，由佳霖车队作为应诉企业承担责任”； 3、《认定工伤决定书》复印件一份，证明工伤认定的事实； 4、《初次鉴定结论书》复印件一份，证明九级伤残、停工留薪期为12个月； 5、《诊断证明书》复印件一份，证明诊断事实。 赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司辩称，佳霖车队作为甲方与赢智劳务鸡泽分公司签订《劳务派遣协议书》，该协议起止时间为2015年10月8日至2017年10月8日，协议第三章第十一条约定，发生劳动纠纷或劳动争议时，由佳霖车队作为应诉主体企业承担全部责任，第二十五条第五项约定，派遣员工的劳动关系在甲方，.....赢智劳务鸡泽分公司根据甲方支付的社会保险费和提供的名单缴纳社会保险费。根据上述约定，佳霖车队是劳动纠纷或劳动争议时的应诉主体和承担责任方，且派遣员工的劳动关系在佳霖车队一方。佳霖车队没有向赢智劳务鸡泽分公司支付派遣员工的保险费用，导致派遣员工没有参加工伤保险，该过错应当由佳霖车队承担。即使赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司与刘洪江之间存在劳动关系，刘洪江2016年3月17日发生事故，2016年5月16日做出认定工伤决定书但直到2019年6月17日才对刘洪江的伤情做出初次鉴定结论书，中间间隔三年之久，劳动争议的仲裁时效是一年。因此刘洪江的申请已经超过仲裁时效。 针对其答辩意见，赢智劳务鸡泽分公司、赢智劳务公司未向法庭提交证据。 本院经审理认定事实如下：2015年10月8日唐山市丰南区佳霖车队与赢智劳务鸡泽分公司签订劳务派遣协议,佳霖车队为甲方，赢智劳务鸡泽分公司为乙方。其中协议第二章约定，协议起始时间为从2015年10月8日至2017年10月8日止。第三章第十一条约定：发生劳动纠纷或劳动争议时，由甲方作为应诉主体企业负责承担全部责任。第三章第十一条约定：派遣员工的法定劳动关系在甲方，在发生工伤（亡）时，乙方负责工伤保险部门办理申报、理赔事宜。刘洪江于2015年5月份到佳霖车队工作，佳霖车队与赢智劳务鸡泽分公司签订劳务派遣协议后，刘洪江属于赢智劳务鸡泽分公司派遣到佳霖车队工作的员工。刘洪江从事货车驾驶员工作，月基本工资3500元。2016年3月17日15时15分许，刘洪江受佳霖车队指派前往滦南县送货，途经唐古快速路时，发生事故。刘洪江受伤后佳霖车队将其送往唐山丰南区中医院住院治疗，三次住院共44天，佳霖车队承担了刘洪江的住院费和护理费。2016年5月16日经邯郸市人力资源和社会保障局冀伤险认决字[2016]04025970号认定工伤决定书认定，刘洪江为工伤。2019年6月17日邯郸市劳动能力鉴定委员会办公室作出，邯劳鉴办20190810号初次鉴定结论书，鉴定刘洪江的伤残等级为九级伤残，停工留薪期12个月。刘洪江的工伤认定、初次鉴定结论书的用人单位是青岛赢智劳务有限公司鸡泽分公司。佳霖车队承担了刘洪江的劳动能力鉴定费。后刘洪江向鸡泽县劳动人事争议委员会申请仲裁，要求赢智劳务公司、赢智劳务公司鸡泽分公司、佳霖车队给付住院伙食补助费、交通费、食宿费、康复费、营养费、护理费、11个月双倍工资、经济补偿金、停工留薪、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金等各项工伤保险待遇。鸡泽县劳动人事争议调解委员会经审理后，做出鸡劳人仲案字（2019）015号仲裁裁决书，裁决内容为：一、被申请人佳霖车队支付申请人刘洪江一次性伤残就业补助金6个月的2016年度本省上一年度职工月平均工资（月标准为4749元）合计28494元；一次性工伤医疗补助金14个月上一年度职工月平均工资（月标准为4749元）合计66486元；一次性伤残就业补助金9个月的本人工资（本人月标准为3500元）合计31500元；停工留薪期12个月本人工资（本人月工资标准为3500元）合计42000元；住院期间伙食补助费44天×20元=880元；共计169360元。二、驳回申请人其他请求。佳霖车队不服裁决结果，在法定期限内向本院提起诉讼。 另查明，在庭审过程中佳霖车队、赢智劳务公司、赢智劳务公司鸡泽分公司均没有提供证据证明曾为刘洪江缴纳过工伤保险。 本院认为，刘洪江系赢智公司鸡泽分公司派遣到佳霖车队工作员工，在工作期间受伤，并经劳动部门依法确认为工伤，后邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，赢智劳务鸡泽分公司及佳霖车队作为派遣单位及实际用工单位，均没有为刘洪江参加工伤保险，因此双方应当连带支付刘洪江各项工伤保险待遇费用，因赢智劳务鸡泽分公司不是独立的法人，赔偿责任由赢智劳务公司承受。刘洪江在工作中受伤致残后，提出与赢智劳务鸡泽分公司、佳霖车队解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，赢智劳务鸡泽分公司是用人单位，因此依照《工伤保险条例》的规定，解除刘洪江与赢智劳务鸡泽分公司的劳动关系。 关于刘洪江本人工资数额的认定问题。诉讼过程中，佳霖车队提供了单位的工资表，该工资表显示刘洪江月工资为3500元，刘洪江提出其月工资高于3500元，但没有提供证据，因此应当认定其月工资3500元。仲裁裁决书认定刘洪江月工资为3500元并无不当。 关于赢智劳务公司、佳霖公司如何支付刘洪江停工留薪期工资及一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。仲裁裁决确定的停工留薪期12个月，不违反法律规定，刘洪江的每月的平均工资为3500元，停工留薪期的工资为42000元（3500×12）。根据《工伤保险条例》第三十七条规定刘洪江应享有的一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资，即31500元（9个月×3500元）。赢智劳务公司、佳霖公司应当连带给付。 关于赢智劳务公司、佳霖公司如何支付刘洪江一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，标准为：一次性工伤医疗补助金九级14个月，一次性就业补助金九级6个月。2016年度本省上一年度职工月平均工资（月标准为4749元），故刘洪江的一次性工伤医疗补助金为14个月×4749元=66486元；一次性伤残就业补助金6个月×4749元=28494元，赢智劳务公司、佳霖公司应连带予以给付。 关于赢智劳务公司、佳霖公司如何支付刘洪江医疗费、住院期间伙食补助费、交通费等费用问题。住院伙食补助费，刘洪江住院44天，每天按20元计算，共计880元，住院期间交通费等相关费用，因刘洪江没有提供证据，本院不予支持。赢智公司、佳霖公司应当连带给付刘洪江住院伙食补助费880元。关于医疗费问题，因佳霖公司已经支付，故本院不再评论。 关于刘洪江提出的的因未签订劳动合同要求用人单位支付11个月双倍工资问题，因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费应当支付经济补偿金问题，刘洪江2015年5月份到佳霖车队工作，2015年10月8日被赢智劳务鸡泽分公司公司派遣到佳霖车队工作，2019年11月7日提出仲裁申请，以上两个时间段距申请日均超过一年，已经超过仲裁时效，劳动仲裁不予支持，与法有据并无不当。 综上，赢智公司、佳霖公司应当连带给付刘洪江工伤保险待遇费用共计169360元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款，《公司法》第十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决如下： 一、解除青岛赢智劳务服务有限公司鸡泽分公司与刘洪江之间的劳动关系； 二、青岛赢智劳务集团股份有限公司、唐山市丰南区佳霖车队于本判决生效之日起十日内连带给付刘洪江工伤保险待遇费用169360元； 三、驳回唐山市丰南区佳霖车队的诉讼请求。 如果未在本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费十元，减半收取五元，由青岛赢智劳务集团股份有限公司、唐山市丰南区佳霖车队承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  蒋桂森 二〇二〇年九月二十一日 书记员  冯 帅