安徽省霍邱县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1522民初4752号原告：溧阳强盛建筑工程有限公司，住所地江苏省溧阳市溧城镇天目路97号，统一社会信用代码91320481301894220U。法定代表人：张国林,公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：姚凤娇，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢永宏，上海明伦律师事务所律师。被告：中建蓝图北京建设发展安徽有限公司，住所地所安徽省合肥市瑶海区长江东路596号4幢606室，统一社会信用代码91340100MA2NCM8H7Y。法定代表人：陈义良，公司执行董事兼总经理。原告溧阳强盛建筑工程有限公司(以下简称溧阳强盛公司)与被告中建蓝图北京建设发展安徽有限公司(以下简称中建蓝图安徽公司)建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。溧阳强盛公司的委托诉讼代理人姚凤娇，中建蓝图安徽公司的法定代表人陈义良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。溧阳强盛公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告退还原告保证金200000元并承担利息损失（按200000元为基数，按照银行同期贷款利率自起诉之日起计至保证金退回之日止，诉讼中变更为：利息损失按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算，即年利率15.4%)；2.依法判令被告赔偿原告损失暂计1000000元；3.案件受理费由被告负担。事实与理由：被告承建业主安徽延运新能源科技有限公司发包的《霍邱县300MW农风互补风力发电场》项目，上述项目工程在安徽省霍邱县众兴集镇。被告承建上述项目工程后，又将其中钢结构安装、预埋件安装部分承包内容分包给原告完成施工，双方于2018年1月31日签订《钢结构安装合同书》。该合同对工程概况、工程期限、合同总价、双方的权利义务等做了明确约定，其中合同第四条第4项约定：因甲方原因造成乙方无法履行合同的，乙方有权提出解除合同，因此造成的损失由甲方负担。2018年1月31日、3月7日原告按照被告要求向被告缴存风力发电基础保证金200000元。合同签订后，原告即组织机械人工进行准备施工。到项目现场，原告发现整个项目施工混乱，现场塔体设备基础等均没有达到安装条件，经与被告负责人陈义良协调，陈义良总是安慰原告并一再声称其会协调好与业主延运公司的矛盾，尽快恢复开工。期间由于被告与业主延运公司的种种矛盾纠葛，导致涉案合同约定范围内的钢结构安装、预埋件安装无法进行施工，由此造成原告重大损失。之后，原告了解到被告与业主之间的矛盾不可调和，已经造成原告作为分包方无法实现合同目的且损失可能进一步扩大。为此，原告依据合同约定及相关法律规定，依法解除与被告签订的《钢结构合同书》并要求被告退回保证金并赔偿原告各项损失。中建蓝图安徽公司辩称，原告提出的诉讼请求及事实和理由不具有真实性。原告委托的明伦律师事务所律师和其公司打过官司，该所律师系拿虚假证据向其公司恶性讨赔，原告方无任何法律依据。理由是：1.原告方打入其公司保证金只有200000元；2.原告方未进入案涉工地施工，更谈不上损失；3.原告方提供的所有证据与其公司均不具关联性，不能作为证据使用。综上，请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。溧阳强盛公司向本院提交了六组证据：证据一、企业信用信息公示报告，证明：被告基本信息，陈义良为被告法定代表人，被告具有诉讼主体资格；证据二、《钢结构安装合同书》、《内部联营合作协议》，证明：1.原被告之间存在建设工程施工合同关系，双方分别于2018年1月31日签订《内部联营合作协议》，同年2月23日签订《钢结构安装合同书》；2.前述两份合同约定，被告承建业主安徽延运新能源科技有限公司发包的《霍邱县300MW农风互补风力发电场》工程。被告将其中基坑施工、钢结构安装、预埋件安装等工程分包给原告完成。前述合同对工程概况、工程地点、工程内容、合同总价、甲乙双方权利义务等作了明确约定。且两份合同均明确约定，因甲方原因造成乙方无法履行合同的，乙方有权提出解除合同，因此造成的损失由甲方负担。证据三、收款收据，证明：原告按照被告要求于2018年1月31日向被告缴存基础保证金100000元，同年3月7日又向被告缴存安全保证金100000元。证据四、支出费用明细表，证明：1.被告确认自2017.12.28-2018.9.30，由于被告的原因导致合同无法履行并造成原告及神马公司直接损失；2.原告有权要求被告承担2018年10月1日起至合同解除之日的直接损失并退回保证金20万元及利息年利率大概15.4%计算；3.由于被告的原因导致合同无法履行,致使原告解除合同,由此造成原告可得利益损失巨大,对于原告签订合同后,如正常履行合同可得利益被告应予赔偿。证据五、微信截图、解除合同通知书寄件单、签收单。证明:1.因被告与业主安徽延运新能源科技有限公司发生施工合同纠纷,导致总承包合同无法正常履行。为此,被告负责人陈义良通过霍邱县当地媒体向有关部门反映情况并接受采访。同时证明,案涉合同无法履行是被告与业主间矛盾所致,是被告（合同甲方）的原因造成原告（合同乙方）无法履行合同；2.原告为避免损失扩大,依据案涉合同第四条第4项约定,于2018年12月15日向被告寄送书面解除合同通知书,解除案涉钢结构安装合同,解除合同的原因及责任在于被告,由此造成的损失应由被告承担；3.被告应于收到解除合同通知书之日起15日内将200000元保证金退还给原告。证据六、(2019)皖1522民初4048号民事判决书、(2020)皖15民终888号民事判决书。证明:与原告一同承接被告分包钢结构安装工程的神马公司已经向贵院起诉,并由贵院查明案件基本事实。同样，被告应当向原告返还保证金并赔偿损失。中建蓝图安徽公司向本院提交一份安徽电视台2018年11月份的新闻联播视频，证明案涉工程停工、施工单位没有施工是因为业主安徽延运公司没有资金造成的。中建蓝图安徽公司对溧阳强盛公司所举证据质证认为：1、对证据一、二、三、五均无异议；2、证据四有异议，关于支出费用明细表，字是陈义良签的属实，但该份证据已在（2019）皖1522民初4048号案件中作为证据使用。当时陈义良签字是为了神马公司向业主延运公司主张损失用的，神马公司向陈义良承诺只要他签字，所有损失不找他，且该损失已在另案中判决被告承担责任了，该损失与本案原告无关系，原告持有该份证据是因为本案律师与上个案件律师是同一个律师事务所的；3、证据六，对两份判决书真实性无异议，但对判决结果不服，其中300000元判决有误，其现在有新的证据，已进行申诉。该两份判决不能作为本案的证据使用，原告除了200000元保证金损失外，没有证据证明有1000000元损失。溧阳强盛公司对中建蓝图安徽公司所举证据质证认为：该新闻联播视频只能证明案涉工程停工是被告与业主之间的矛盾无法调和造成的，与溧阳强盛公司无关。本院对当事人双方没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据本院认证如下：1、关于溧阳强盛公司所举证据四、六，该两份证据分别是中建蓝图安徽公司与溧阳市神马机电设备安装有限公司之间发生的结算事实和诉讼事实，与本案没有关联性，故达不到溧阳强盛公司的证明目的；2、中建蓝图安徽公司所举新闻联播视频只能证明案涉工程存在停工的事实，反映的也是中建蓝图安徽公司与业主之间的法律关系，故不能达到中建蓝图安徽公司的抗辩目的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中建蓝图安徽公司将自己承包的安徽延运新能源科技有限公司发包的《霍邱县300MW农风互补风力发电场》项目部分工程分包给溧阳强盛公司，2018年1月31日，双方签订风力发电基础工程内部联营施工协议，协议约定了工程概况、工程内容、工程承包范围、工期、协议价款及取费标准、工程款支付及结算方式等。该份协议工程内容为负责开挖土方的清理、转运、修边、清底、达到浇筑的标准(包括钢筋绑扎和模板安装)，完成基础浇筑后的回填夯实及上部结构安装，工程总价暂定2亿元人民币。当日，溧阳强盛公司向中建蓝图安徽公司缴存风力发电基础保证金10万元，中建蓝图安徽公司出具10万元收款收据一份。2018年2月23日双方又签订钢结构合同书，合同具体约定了工程概况、工程期限、合同总价、双方责任与义务、工期延误、工程价款支付及结算方式、违约责任等，该合同约定工程内容为钢结构安装、预埋件安装，合同总价7千万元，同时合同第四条第4项约定：因甲方原因造成乙方无法履行合同的，乙方有权提出解除合同，因此造成的损失由甲方负担。2018年3月7日溧阳强盛公司又向中建蓝图安徽公司缴存风力发电基础保证金10万元，中建蓝图安徽公司再次出具10万元收款收据一份。协议和合同签订后，由于中建蓝图安徽公司与发包方安徽延运新能源科技有限公司因资金等问题产生矛盾，致使中建蓝图安徽公司与溧阳强盛公司之间合同不能履行，2018年12月12日，溧阳强盛公司向中建蓝图安徽公司发出书面解除合同通知书，要求依法解除上述合作协议和合同，并要求中建蓝图安徽公司承担一切损失。另查明，在诉讼中，溧阳强盛公司没有向本院举证前期为履行合同，派人进驻或为准备开工而进行先期投入的证据。同时双方也没有举证证明该分包合同是经过发包方同意或认可。本院认为，本案双方争议焦点主要为，1、溧阳强盛公司与中建蓝图安徽公司之间签订的分包合同效力如何认定；2、溧阳强盛公司诉请退还保证金能否得到支持；3、溧阳强盛公司在诉讼中要求对其经济损失的鉴定申请是否应该准许；4、溧阳强盛公司诉请利息损失及其他经济损失能否得到支持以及损失数额如何确定。关于焦点1，中建蓝图安徽公司将其总承包的建设单位安徽延运新能源科技有限公司发包的《霍邱县300MW农风互补风力发电场》项目中部分工程分包给溧阳强盛公司施工，双方分别签订合作协议和合同。根据法律规定，建设工程分包须经发包人同意或者认可，建设工程的总承包人方可将承包的部分工程发包给具有相应资质条件的单位。而本案中建蓝图安徽公司在承包发包方工程后，在没有征得发包方同意的情况下又对外分包该工程，且工程总额价值达2亿多元，同时分包工程内容还可能涉及到建筑工程主体结构的施工，故中建蓝图安徽公司作为建设工程承包人未经发包人同意擅自进行分包，属于违法分包，违反了法律法规的禁止性规定，分包合同应当无效。关于焦点2，分包合同被认定无效后应自始无效，相关当事人因无效合同取得的财产，应当予以返还，故中建蓝图安徽公司收到的保证金200000元应当退还。关于焦点3，在举证期限内，溧阳强盛公司并没有向本院举证前期为履行合同，派人进驻或为准备开工而进行了先期投入的证据材料，即溧阳强盛公司未能向本院举出自己损失的鉴定基础材料，应承担举证不能法律后果。同时，从现有证据可以证实双方合同签订后，溧阳强盛公司只缴纳了安全保证金，建设工程分包合同并没有实际履行，溧阳强盛公司的经济损失只能是资金占用期间的利息损失，该损失无需专门机构鉴定，故溧阳强盛公司在诉讼中要求对其经济损失的鉴定申请不予准许。关于焦点4，因为双方签订的分包合同被确认无效后，根据法律规定，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案原、被告均是专门从事建设工程施工的企业法人，对于建筑法中关于违法分包的规定应该知晓，可见双方均有过错，本院根据本案实际依法支持溧阳强盛公司资金占用期间的利息损失，即以20万元为基数分别从交款之日起计算至付清之日止按照年利率6%支付资金占用期间利息，对原告诉请其他经济损失因原告其举证不能，本院不予支持。综上，溧阳强盛公司诉请符合法律规定的部分，本院予以支持，不符合法律规定的部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十四条、第二十八条、第二十八九，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条,《最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托鉴定审查工作若干问题的规定》第一条规定，判决如下：一、中建蓝图北京建设发展安徽有限公司于本判决生效后五日内一次性返还溧阳强盛建筑工程有限公司工程保证金200000元；二、中建蓝图北京建设发展安徽有限公司于本判决生效后五日内一次性赔偿溧阳强盛建筑工程有限公司工程保证金占用期间的利息损失（其中100000元利息自2018年1月31日起按年利率6%计算至付清之日止，另100000元利息自2018年3月7日起按年利率6%计算至付清之日止）；三、驳回溧阳强盛建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15600元，减半收取7800元，由中建蓝图北京建设发展安徽有限公司负担2200元，溧阳强盛建筑工程有限公司负担5600元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  范寿红二〇二〇年九月二十三日书记员  蔡双亿附相关法律规定《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国建筑法》第二十四条提倡对建筑工程实行总承包，禁止将建筑工程肢解发包。建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位；但是，不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托鉴定审查工作若干问题的规定》1.严格审查拟鉴定事项是否属于查明案件事实的专门性问题，有下列情形之一的，人民法院不予委托鉴定：(1)通过生活常识、经验法则可以推定的事实；(2)与待证事实无关联的问题；(3)对证明待证事实无意义的问题；(4)应当由当事人举证的非专门性问题；(5)通过法庭调查、勘验等方法可以查明的事实；(6)对当事人责任划分的认定；(7)法律适用问题；(8)测谎;(9)其他不适宜委托鉴定的情形。