辽宁省沈阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽01刑终392号原公诉机关沈阳市于洪区人民检察院。上诉人（原审被告人）余某某，男，1983年5月11日出生于浙江省台州市临海市，汉族，大学文化，无职业，户籍地浙江省台州市临海市。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年6月24日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于沈阳市公安局于洪分局监管大队。上诉人（原审被告人）牛晓蒞（别称老力、立哥），男，1972年3月3日出生于辽宁省沈阳市，汉族，初中文化，无职业，户籍地沈阳市于洪区，捕前住沈阳市于洪区。因诈骗于1997年11月被劳动教养二年；因吸毒于2016年10月20日被沈阳市公安局浑南分局罚款人民币500元；因犯盗窃罪于1992年被沈阳市中级人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2007年11月16日被沈阳市于洪区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；因犯贩卖毒品罪于2017年8月11日被沈阳市于洪区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元，于2018年1月31日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年5月28日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于沈阳市公安局于洪分局监管大队。原审被告人刘某某（别称大辉），男，1988年6月10日出生于辽宁省沈阳市，汉族，初中文化，无职业，户籍地沈阳市铁西区。因犯非法经营罪于2013年11月30日被沈阳市皇姑区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元，于2016年3月16日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年5月27日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于沈阳市公安局于洪分局监管大队。沈阳市于洪区人民法院审理沈阳市于洪区人民检察院指控原审被告人余某某、刘某某、牛晓蒞贩卖毒品罪一案，于2020年7月31日作出（2020）辽0114刑初58号刑事判决。原审被告人余某某、牛晓蒞不服原判，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，原审被告人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，一、被告人余某某贩卖复方磷酸可待因糖浆的犯罪事实。1.被告人余某某与被告人刘某某通过二类精神药品QQ交流群相识。2018年6、7月份的一天，被告人余某某在郑州通过物流运输方式发货到刘某某指定地址河北省石家庄市正定县刘某1（另案处理）处，将复方磷酸可待因糖浆2箱（每箱100瓶、共计200瓶）以每瓶人民币120元的价格卖给刘某某，二人在郑州市见面后刘某某将毒资人民币24000元给付余某某。2.2019年3月份的一天，被告人余某某在洛阳市通过物流运输方式发货到刘某某指定地址河北省石家庄市正定县刘某1处，以每瓶人民币135元的价格卖给刘某某4箱（每箱100瓶、共计400瓶）复方磷酸可待因糖浆共计人民币54000元，刘某某通过ATM机将上述毒资直接转账到余某某提供的账户内。二、被告人刘某某贩卖复方磷酸可待因糖浆的犯罪事实。1.被告人刘某某与被告人牛晓蒞通过朋友介绍认识多年。2019年4月1日左右，刘某某通过电话告知牛晓蒞复方磷酸可待因糖浆有货，二人相约在沈阳市于洪区芒果城小区外停车场见面，并约定刘某某以每瓶180元的价格卖给牛晓蒞复方磷酸可待因糖浆2箱（共计200瓶），牛晓蒞先将毒资人民币36000元给付刘某某。2019年4月17日，刘某某电话告知牛晓蒞复方磷酸可待因糖浆已通过物流运输方式发送至沈阳市辽中区茨榆坨货站，后牛晓蒞和孙某1将2箱复方磷酸可待因糖浆取回。2.2019年5月13日左右，被告人刘某某通过电话告知被告人牛晓蒞复方磷酸可待因糖浆有货，二人约定在阳市于洪区芒果城小区外停车场见面，并约定刘某某以每瓶185元的价格卖给牛晓蒞复方磷酸可待因糖浆2箱（190瓶），牛晓蒞先将毒资人民币37000元（按照200瓶计算）给付刘某某。2019年5月25日，刘某某电话告知牛晓蒞已通过物流方式将复方磷酸可待因糖浆发往沈阳市。2019年5月27日，牛晓蒞和王某1（另案处理）在沈阳市于洪区中学南门旁一台货车上将复方磷酸可待因糖浆取回。三、被告人牛晓蒞贩卖复方磷酸可待因糖浆的犯罪事实。1.2016年胡某通过同事介绍与牛晓蒞相识。2018年3月至2019年5月28日，被告人牛晓蒞多次向胡某贩卖复方可待因口服液（新泰洛其）、复方磷酸可待因糖浆。其中，2019年5月3日、同年5月6日、同年5月14日、同年5月17日、同年5月19日、同年5月22日、同年5月27日在沈阳市于洪区子夜时光KTV门口，被告人牛晓蒞向胡某贩卖复方磷酸可待因糖浆共计56瓶，胡某以微信转账（7次）方式向牛晓蒞支付毒资共计人民币14130.88元。2.2018年年底刘某2通过朋友介绍与牛晓蒞相识。2019年3月28日、同年5月16日、同年5月18日、同年5月27日，在沈阳市于洪区子夜时光KTV后面的老小区内，被告人牛晓蒞向刘某2贩卖复方磷酸可待因糖浆共计36瓶，刘某2以微信扫码付款（4次）及现金方式向牛晓蒞支付毒资共计人民币8240元。3.2018年6月赵某通过朋友介绍与牛晓蒞相识。2019年1月至5月，在沈阳市于洪区小区被告人牛晓蒞多次向赵某贩卖复方磷酸可待因糖浆80余瓶，赵某以微信转账方式向牛晓蒞支付毒资共计19000余元。4.徐某与被告人牛晓蒞相识。2019年1月至5月，在沈阳市于洪区上，被告人牛晓蒞多次向徐某贩卖复方磷酸可待因糖浆80余瓶，徐某通过微信转账方式向牛晓蒞支付毒资人民币23000余元。5.2019年5月15日、同年5月24日或者25日、同年5月27日，在沈阳市于洪区子夜时光KTV后面的胡同里，被告人牛晓蒞多次向王某2贩卖复方磷酸可待因糖浆共计45瓶，王某2通过微信转账（4次）方式向牛晓蒞支付毒资共计人民币11700元。6.2019年4月中下旬的一天，被告人牛晓蒞在沈阳市辽中区茨榆坨货站，以人民币20000元的价格向孙某1贩卖复方磷酸可待因糖浆1箱（100瓶）。2019年5月27日，被告人刘某某、牛晓蒞被公安机关抓获。2019年6月23日，被告人余某某被公安机关抓获。公安机关在牛晓蒞处扣押复方磷酸可待因糖浆180瓶，经鉴定检材中检出可待因成分，含量为1022.2μg/ml。在王某2处扣押复方磷酸可待因糖浆8瓶，经鉴定检材检出可待因成分，含量为1040.1μg/ml。在刘某2处扣押复方磷酸可待因糖浆9瓶，经鉴定检材中检出可待因成分，含量为1214.4μg/ml。上述事实有证人刘某1、王某1、胡某、刘某2、赵某、徐某、王某2、孙某1证言，辨认笔录及照片，搜查笔录、提取笔录、扣押决定书扣押清单及照片，复方磷酸可待因糖浆说明书、辽宁大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，户籍信息、电话查询记录，刑事判决书及释放证明，案件来源及抓捕经过，被告人余某某、刘某某、牛晓蒞供述和辩解等证据证明。原审法院认为，被告人余某某、刘某某、牛晓蒞明知是毒品而向他人贩卖，其中被告人牛晓蒞多次向多人贩卖，情节严重，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人牛晓蒞曾因盗窃罪被判处刑罚、因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年以内，再犯贩卖毒品罪应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人余某某、刘某某均能如实供述犯罪行为，依法可从轻处罚。根据被告人余某某、刘某某、牛晓蒞犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，认定一、被告人余某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。被告人牛晓蒞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。二、没收被告人余某某赃款人民币五万一千九百元，依法上缴国库。上诉人牛晓蒞的上诉理由是：不认可原审法院认定的犯罪事实，其只向王某2贩卖过两次毒品共计20瓶。上诉人余某某申请撤回上诉。经审理查明，上诉人牛晓蒞、余某某，原审被告人刘某某贩卖毒品的事实、证据与原审判决认定相同，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。上诉人在审理过程中亦未提交新的证据。本院认为，被告人余某某、刘某某、牛晓蒞明知是毒品而向他人贩卖，其中被告人牛晓蒞多次向多人贩卖，情节严重，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人余某某在本案审理过程中自愿申请撤回上诉符合法律规定，本院准许。关于上诉人牛晓蒞提出的原审认定的犯罪事实错误，其只向王某2贩卖过两次毒品的上诉理由，经查，证人胡某、刘某2、赵某、徐某、王某2的证言均证实其向上诉人牛晓蒞购买复方磷酸可待因糖浆的时间和数量，且有微信转账记录、指认照片等证据相互佐证购买毒品的犯罪事实，故该上诉理由，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款一项之规定，裁定如下：一、准许上诉人余某某撤回上诉；二、驳回上诉人牛晓蒞上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  崔仑审判员  王宁审判员  彭聪二〇二〇年九月二十二日法官助理程英楠书记员姚雨彤