福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0628刑初292号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人吴锦辉，男，1998年2月4日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福建省平和县，住址。因涉嫌诈骗于2020年3月26日被取保候审。 被告人叶艺明，男，1999年10月5日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福建省平和县，住址。因涉嫌诈骗于2020年3月26日被取保候审。 被告人吴锦辉、叶艺明被控诈骗一案，平和县人民检察院于2020年9月18日以平检一部刑诉〔2020〕125号起诉书向本院提起公诉。本院依法适用速裁程序，实行独任审判，于2020年9月24日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员张理智出庭支持公诉，被告人吴锦辉、叶艺明到庭参加了诉讼。现已审理终结。 平和县人民检察院指控，2020年3月22日，被告人吴锦辉、叶艺明因在网上一个叫“大亨互娱”的赌盘赌博输钱，便共谋在网上通过冒充其他赌徒的身份，骗取该赌盘“下分”（指退还赌徒预先支付用于投注的资金）的方式骗取钱财，后被告人叶艺明将自己使用的微信号提供给被告人吴锦辉，由被告人吴锦辉将该微信号的头像照片及微信名均改为一名赌徒，并利用该微信号冒充该名赌徒骗取该赌盘财务“下分”人民币20000元。案发后，二被告人退清全部赃款；被告人吴锦辉向公安机关投案。 公诉机关指控认为，被告人吴锦辉、叶艺明以非法占有为目的，共同利用互联网采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人吴锦辉在案发后能自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；被告人叶艺明到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；在诈骗共同犯罪中，被告人叶艺明起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；二被告人能自愿认罪认罚，可以从宽处理；二被告人能退清全部赃款，可以酌情从轻处罚。并提供扣押的手机等物证，到案经过、户籍证明、现金缴款单等书证，被害人罗某的陈述，证人赖某证言，被告人吴锦辉、叶艺明的供述和辩解，银行及支付宝交易明细等电子数据等为证据。提请法庭适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条等规定予以惩处。建议判处被告人吴锦辉一年二个月有期徒刑，并处罚金；判处被告人叶艺明十个月有期徒刑，并处罚金。 被告人吴锦辉、叶艺明对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用速裁程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2020年3月26日，吴锦辉向公安机关投案。2020年3月27日，吴锦辉、叶艺明退清全部赃款。在本院审理期间，吴锦辉、叶艺明分别向本院缴纳款项10000元、5000元。 本院认为，被告人吴锦辉、叶艺明构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。在诈骗共同犯罪中，吴锦辉起主要作用，是主犯，应按所参与的全部犯罪处罚；叶艺明起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。吴锦辉案发后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。叶艺明到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。吴锦辉、叶艺明在审查起诉阶段认罪认罚，可以从宽处理；二被告人能退清全部赃款，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。鉴于吴锦辉、叶艺明在案发后具有较好的悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。吴锦辉、叶艺明必须依法接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人吴锦辉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳；缓刑考验期从判决确定之日起计算)。 二、被告人叶艺明犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（罚金已缴纳；缓刑考验期从判决确定之日起计算)。 三、追缴被告人吴锦辉、叶艺明的违法所得人民币二万元（已由公安机关暂扣）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 赖贤平 二〇二〇年九月二十四日 法官助理 马淑惠 书 记 员 张夏榕 附：本案相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 4.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。