四川省攀枝花市仁和区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0411民初2096号 原告：范俊辉，女，1965年2月18日出生，汉族，住四川省荣县，现住：攀枝花市仁和区。 委托诉讼代理人：缪媛媛，四川川滇律师事务所律师，执业证号：15104201511946500。 被告：攀枝花市五谷香食品有限公司，住所地：攀枝花市东区机场路1号1幢1单元13-8号，统一社会信用代码：915104026804339336。 法定代表人：贾雪梅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李鸿相，四川三才（盐边）律师事务所律师，执业证号：15104200010623808。 原告范俊辉与被告攀枝花市五谷香食品有限公司（以下简称五谷香公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月6日立案。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告范俊辉及其委托诉讼代理人缪媛媛，被告五谷香公司的委托诉讼代理人李鸿相到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告范俊辉向本院提出诉讼请求：1.请求判令原、被告解除劳动关系；2.判令被告支付给2019年7月1日至2020年4月28日工伤医疗停工留薪期工资18,000元，补足2019年6月24日至6月30日工资400元；3、判令被告支付给原告一次性伤残补助金30,607.2元；4、判令被告支付原告一次性医疗补助金34,008元；5、判令被告支付给原告一次性伤残补助金56,680元；6、判令被告支付给原告住院伙食补助费80元/天×36天=2,880元；7、判令被告支付给原告交通补助费500元；8、判令被告支付给原告康复治疗检查费230元，伤残鉴定费430元。合计143,735.20元。事实及理由：原告于2019年5月15日入职被告公司驻攀枝花市仁和区北京华联华芝御景城店任促销员。2019年6月24日在上班时摔倒，后被送往医院治疗，于2019年8月1日出院。2019年11月28日，经攀枝花市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，2020年4月28日经攀枝花市劳动鉴定委员会鉴定为九级伤残。双方未能就赔偿事宜达成一致的意见，故诉讼来院。 被告五谷香公司辩称，原告确实是在2019年5月16日到被告处工作，但是原被告之间没有劳动关系，根据劳动合同法规定劳动者达到退休年龄，劳动合同终止，原告入职时已经超出了法定退休年龄，双方不存在也不可能形成劳动关系，基于劳动关系所产生的工伤待遇原告无权主张；本案关键证据工伤认定书，该认定书主要政策依据是人社部发【2016】第29号第2条，原告不属于第2条规定任何一种情形，被告对该工伤认定书没有在规定时间内提起行政复议和行政诉讼，该认定书明显适用依据错误，该认定书应当不予采信；一次性伤残补助金应该是原告本人工资×9个月，现有的参保基数是2,697元，原告的一次性伤残补助金最多应当按照2,697元来计算9个月；一次性医疗补助金我方同意原告的计算；一次性伤残就业补助金原告不应当享有，川人社发【2015】22号文件第13条规定，距离法定退休年龄每减少一年递减20%，所以原告是没有权利主张一次性伤残就业补助金；住院伙食补助费应按照川人社发【2020】22号文件第2条第4款规定了全省住院伙食补助费每天30元，住院伙食补助费我方认可30元/天；停工留薪期住院期间以及医院出具的休息期间，原告提交的证据休息一个月，原告住院和休息天数是76天；被告已经支付了1,500元应当予以扣除；原被告之间应当是劳务关系，原告坚持工伤认定，我方认为应当依法裁定驳回原告的诉讼。 经审理查明，原告于2019年5月16日入职被告公司驻攀枝花市仁和区北京华联华芝御景城店任促销员，月工资1,800元。2019年6月24日在上班时摔倒，后被送往医院住院治疗，经诊断为：“1.腰椎骨骨折L1，腰部软组织损伤”。原告于2019年8月1日出院。出院医嘱休息贰月，2019年10月8日，医疗机构出具诊断书，载明休息壹月。2019年11月28日，原告经攀枝花市人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年4月28日经攀枝花市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。支出伤残鉴定检查费及鉴定费830元。被告向原告支付生活费1,500元。2020年6月28日，原告向攀枝花市仁和区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委以申请人（被申请人）主体不适格为由作出不予受理通知书。 上述事实有原被告的陈述、住院病案材料、出院证明书、证明、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、仲裁申请书、不予受理通知书、庭审笔录等在案佐证，足以证实。 本院认为，根据《劳动和社会保障部关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》的规定，城镇个体工商记等到自谋职业者以及采取各种灵活方式就业的人员，男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年的，可按规定领取养老金。原告系灵活方式就业人员，其退休年龄应按照55岁计算。双方在法定期限内未对工伤认定提出异议,且经攀枝花市劳动能力鉴定委员会鉴定,原告的伤残等级为玖级，被告因工伤致残玖级这一事实本院予以确认。按照《工伤保险条例》的规定，原告应享受工伤保险待遇。由于被告未提交证据证明其依法为原告购买了工伤保险，原告受工伤后享受的工伤保险待遇应由被告承担。原告现要求解除双方间的劳动关系，享受一次性工伤待遇，本院予以准许。本院核定各赔偿项目数额为：1.一次性伤残补助金29,305.8元。根据《工伤保险条例》第三十七条，原告的一次性伤残补助金应当按照其本人工资计算9个月，而该条例第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。2018年本市职工平均工资为65,124元，故原告的一次性伤残补助金应按每月3,256.2元（65,124元/年×60%÷12个月）计算为29,305.8元（3,256.2元/月×9个月）；2.停工留薪工资8,100元。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，即停工留薪期工资按照劳动者原工资标准不变，原告住院加休息共计4.5个月，停工留薪工资为8,100元（1,800元/月×4.5个月）；3.一次性医疗补助金34,008元。按照四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三项:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照解除合同时的统筹地区上一个年度职工月平均工资计算。参照2019年攀枝花市全部用人单位职工平均工资68,016元/年计算，一次性医疗补助金为34,008元（68,016元/年÷12个月×6个月）；4.一次性伤残就业补助金。依据川人社发〔2015〕22号文《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含五年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付”的规定，原告于2020年6月28日，原告向攀枝花市仁和区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主动提出要求与被告解除劳动合同时已年满55周岁，已达到国家法定退休年龄，因此，原告要求被告支付伤残就业补助金的请求本院不予支持；5.住院伙食补助费1,140元。原告要求按照80元/天计算因工受伤期间住院伙食费无相应依据，被告同意按30元/天计算，本院予以确认，住院伙食补助费为1,140元（30元/天×38天）；6.交通费500元，根据原告的伤情及就医地点、次数，本院酌情核定交通费为500元；7.鉴定检查费及鉴定费830元。原告提交票据证明其鉴定检查费及鉴定费830元，本院予以支持。原告提交的检查费130元未提交诊断书，不能证明与工伤有关，本院不予支持。以上共计73,883.8元,扣减被告已支付的1,500元,被告还应向原告支付72,383.8元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条,《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下： 一、解除原告范俊辉与被告攀枝花市五谷香食品有限公司的劳动关系； 二、被告攀枝花市五谷香食品有限公司于判决十五日内向原告范俊辉支付工伤保险待遇共计72,383.8元； 三、驳回原告范俊辉的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告攀枝花市五谷香食品有限公司负担。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 本判决书生效后，当事人在规定的履行期限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内。 审判员  李琳 二〇二〇年九月二十二日 书记员  沙娜