广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民初28号原告：珠海市东部信炜实业有限公司。住所地：珠海市金湾区。法定代表人：梁锦凤，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘铁，北京市盈科（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：甘远儿，北京市盈科（珠海）律师事务所律师。被告：珠海市明业建筑工程有限公司（由珠海市明业建筑工程有限公司管理人代表诉讼）。住所地：珠海市香洲区。诉讼代表人：高毅，广东常成律师事务所律师，珠海市明业建筑工程有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：刘新，广东常成律师事务所律师。委托诉讼代理人：虞爽，广东常成律师事务所律师。原告珠海市东部信炜实业有限公司（以下简称信炜公司）与被告珠海市明业建筑工程有限公司（以下简称明业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信炜公司的委托诉讼代理人刘铁、甘远儿、被告明业公司的委托诉讼代理人刘新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。信炜公司向本院提出诉讼请求：1、判令明业公司支付误期赔偿费2966450.35元；2、判令明业公司承担诉讼费用。事实和理由：2013年8月20日，信炜公司与明业公司签订了《广东省建设工程施工合同》（以下简称《施工合同》）。该合同约定明业公司总承包信炜公司作为建设单位的“恒凯华兴里”土建及安装工程项目。该合同第一部分第三条约定“工程合同工期总日历天数330天”，第一部分第五条第1款约定“本工程合同价款为承包人中标的投标价报价，即合同工程总价款为56310329.53元”。同日，双方签订《恒凯华兴里补充合同》（以下简称《补充合同》）的第六条第1项约定“本新增工程合同价款为3018677.53元”。至此《施工合同》及《补充合同》约定案涉项目工程总价为59329007.06元。《施工合同》第二部分第40.1条约定“如果承包人未按照第33.4条规定按计划进度施工，导致实际进度迟于计划进度的，承包人应向发包人支付误期赔偿费”。《施工合同》第二部分第66.2条约定“如果承包人的实际进度迟于计划进度，发包人有权向承包人索取，并得到实际延误天数和专用条款约定的每日历天应赔额度的乘积计算的误期赔偿费。除专用条款另有约定外，误期赔偿费的最高限额为合同价款的5%”。《施工合同》第五部分第七条第2项约定“若因中标人原因，按B、C栋主体工期每延期一天处罚承包人1万元”。2013年9月27日，信炜公司将场地移交给明业公司并签署《场地移交表》。案涉场地分为4次移交给明业公司，分别是2013年9月27日、2013年11月20日、2013年12月21日、2014年7月27日，按照最后一次移交场地计算，直至2016年6月22日案涉工程才竣工备案登记，明业公司逾期竣工696天。按照《施工合同》误期赔偿费的最高限额为合同价款5%的约定，明业公司应支付信炜公司误期赔偿费2966450.35元。明业公司辩称，1、诉争工程逾期完工是因施工现场存在供电输电设备无法清理、现场不具备施工条件等原因造成，信炜公司对此情况完全了解，明业公司并不存在违约情形，这也正是其从未向明业公司主张逾期违约责任的原因。2、如按信炜公司诉称的涉案工程竣工日期为2016年6月22日构成违约的话，此时距其起诉日期已超过了法律规定的诉讼时效。信炜公司在其与明业公司2019年诉讼案件中的答辩不能视为其主张权利，不能作为诉讼时效中断的理由，且在该日期时已经超过了诉讼时效。3、信炜公司所称的逾期赔偿按1万元/天计算，根据合同约定是指B、C栋主体部分工期延误的赔偿计算方法，但是竣工验收表载明的是整体A、B、C三栋和地下室部分综合验收的日期，因此不能成为判断是否误期的标准。4、对工期是否延误需要在每一期支付进度款时提出和确定，不能在最终验收之后再提出。信炜公司向本院提交如下证据：1、施工合同；2、场地移交表；3、房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表；4、（2019）粤04民初72号民事判决书。明业公司向本院提交明业公司进入破产程序的决定书和民事裁定书。本院组织当事人进行了证据交换和质证。明业公司向本院申请调取恒凯华兴里项目施工许可的相关证明文件，特别是中途有关暂缓、暂停、变更施工的文件。本院依据该申请向珠海市金湾区城建档案馆调取涉案工程《建筑工程施工许可证》、《单位工程开工申请报告》、《工程中间验收交接记录》等。根据当事人提交的上述证据和庭审陈述，本院认定如下事实：2013年8月20日，信炜公司（发包人）与明业公司（承包人）签订《施工合同》，约定由明业公司承包建设恒凯华兴里A、B、C三栋土建其安装工程，其中A栋地上18层、地下1层，B、C栋地上11层、地下1层。工期总日历天数330天，拟从2013年8月20日开始施工，至2014年7月20日竣工完成。合同采用固定总价，合同价款为承包人中标的投标报价即56310329.53元。该合同第二部分通用条款第33.4条约定“如果监理工程师指出承包人的实际进度和经确认的计划进度不符时，承包人应按照监理工程师的要求提出改进措施，经监理工程师确认后执行。因承包人原因导致实际进度迟于计划进度的，承包人不但无权就改进措施要求发包人支付任何附加费用，而且应按照第66.2条规定向发包人支付产生的误期赔偿费。工程进度计划即使经监理工程师确认，也不能免除承包人按照合同约定应承担的任何责任和应履行的任何义务。”第40.1条约定“如果承包人未按照第33.4款规定按计划进度施工，导致实际进度迟于计划进度的，承包人应向发包人支付误期赔偿费。”第66.2条约定“合同双方当事人应在专用条款中约定误期赔偿费，明确每日历天应赔额度。如果承包人的实际进度迟于计划进度，发包人有权向承包人索取并得到实际延误天数和专用条款约定的每日历天应赔额度的乘积计算的误期赔偿费。除专用条款另有约定外，误期赔偿费的最高限额为合同价款的5%。误期赔偿费列入进度支付文件或竣工结算文件中在进度款或结算款中扣除。”该合同第三部分专用条款第66.2条约定“误期赔偿费的约定：因承包人原因引起的误期按补充条款执行”。该合同第五部分补充条款第七条工期约定“下列原因造成工期延期，合同工期可顺延：（1）发包人未按时提供施工图纸及场地、水电接通等施工必要条件……若因中标人原因，按B、C栋主体工程每延期一天处罚承包人1万元”。此后，双方签订《补充合同》，约定新增工程合同价款3018677.53元，增加工程引起的工期增加将计到原总包施工合同工期中并将以顺延，计算方式为工程增减款项÷原合同总价×原合同规定工期。若特殊情况，由承包人与发包人双方协商确定，工期其余事项按原施工合同条款执行。2013年9月4日，信炜公司取得恒凯华兴里（A栋、B栋、C栋、地下室）建筑工程施工许可。2013年9月28日，信炜公司、明业公司和监理单位共同签署《单位工程开工申请报告》，确认具备开工条件、申请开工。该申请报告关于开工应具备的条件和结果载明：施工测量放线已经完成，现场“三通一平”及临时设施已达到开工条件；施工组织设计（含主要管理人员和特殊工种资格证明）已经通过审批；施工图纸已经通过会审；工程基线、标高符合实际要求等。2013年9月27日、2013年11月21日、2013年12月26日、2014年7月27日，信炜公司将涉案施工场地按照四个区域分别移交给明业公司，信炜公司、明业公司以及监理单位和分包单位共同签署了四份《场地移交表》。2014年7月7日，恒凯华兴里（A栋、B栋、C栋、地下室）桩基础工程验收合格。信炜公司提交的竣工验收备案表显示，恒凯华兴里（A栋、B栋、C栋、地下室）工程竣工验收时间为2016年6月22日。本院另查明，在案号为（2019）粤04民初72号的明业公司诉信炜公司建设工程施工合同纠纷一案中，明业公司起诉请求信炜公司返还质保金、支付工程尾款等。信炜公司在该案答辩称应扣除误期赔偿费等。本院再查明，本院于2018年9月19日裁定受理四川省谊友建筑劳务有限公司申请明业公司破产清算，并于2018年10月22日作出《决定书》，指定广东常成律师事务所担任明业公司管理人。本院认为，关于本案诉讼时效。首先，明业公司与信炜公司在《施工合同》通用条款第66.2条约定“误期赔偿费列入进度支付文件或竣工结算文件中在进度款或结算款中扣除”，表明误期赔偿费既可在工程施工过程中在进度款中予以扣除，又可在工程完工后的工程款结算中予以扣除，明业公司抗辩误期赔偿费仅能在进度款支付中主张扣除与合同约定不符，本院不予采纳。其次，根据（2019）粤04民初72号案即明业公司诉信炜公司建设工程施工合同纠纷一案查明的事实可知，双方在该案诉至法院前并未对涉案工程进行结算，明业公司案中向信炜公司主张拖欠的工程款，信炜公司则主张应在工程款中扣除误期赔偿费，此应视为权利人信炜公司向义务人明业公司提出履行的请求，则误期赔偿费的诉讼时效应自此时开始计算，信炜公司在该案中提出该项主张的时间为2019年，信炜公司提起本案诉讼的时间为2020年3月4日，显然未超过诉讼时效。故对明业公司关于本案超过诉讼时效的主张，本院不予支持。关于误期赔偿费的计算。首先，根据查明的事实可知，信炜公司、明业公司和监理单位三方共同签署的《单位工程开工申请报告》表明至2013年9月28日涉案场地“三通一平”及临时设施等均已达到开工条件，且至2014年7月7日恒凯华兴里（A栋、B栋、C栋、地下室）桩基础工程验收合格，可以移交。明业公司承包建设的工程范围为恒凯华兴里A、B、C三栋建筑及其地下室的土建即安装工程，信炜公司分别于2013年9月27日、2013年11月21日、2013年12月26日、2014年7月27日将涉案施工场地分为四个区域移交给明业公司，则应以2014年7月27日全部场地移交完毕之日作为工期起算点。明业公司抗辩信炜公司移交的场地上供电输电设备无法清理、不具备施工条件，却未提供相关证据予以证明，亦与前述《单位工程开工申请报告》载明的内容相悖，本院不予采纳。其次，根据竣工验收备案表可知，恒凯华兴里A栋、B栋、C栋及其地下室工程竣工验收时间为2016年6月22日，明业公司抗辩该日期包含消防、燃气等其他非涉案工程的施工时间，所以该日期晚于案涉土建及安装工程的完工时间，因明业公司未能提供涉案土建及安装工程完工的具体时间，则本院认为，以竣工验收备案表载明的竣工验收时间作为涉案工程的完工日期较为合理。则明业公司的施工工期自2014年7月27日至2016年6月22日，合计696日历天。再次，《施工合同》约定工期为总日历天数330天；《补充合同》约定“增加工程引起的工期增加将计到原总包施工合同工期中并将以顺延，计算方式为工程增减款项÷原合同总价×原合同规定工期”，则因增加工程需增加工期18天（3018677.53元÷56310329.53元×330天），则明业公司逾期竣工348天（696天-330天-18天）。最后，《施工合同》通用条款约定“发包人有权向承包人索取并得到实际延误天数和专用条款约定的每日历天应赔额度的乘积计算的误期赔偿费”，”专用条款约定“误期赔偿费的约定：因承包人原因引起的误期按补充条款执行”，补充条款期约定“若因中标人原因，按B、C栋主体工程每延期一天处罚承包人1万元”。案中无证据表明B、C栋主体工程的延期天数，则应以A栋、B栋、C栋、地下室整体工程的逾期天数348天计算，应予处罚348万元（348天×1万元/天），因超过涉案总工程合同价款的5%即2966450.35元[（56310329.53元+3018677.53元）×5%]，依照“误期赔偿费的最高限额为合同价款的5%”的约定，明业公司应向信炜公司支付误期赔偿费2966450.35元。综上所述，信炜公司的诉讼请求有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条规定，判决如下：珠海市明业建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向珠海市东部信炜实业有限公司支付误期赔偿费2966450.35元。如未按本判决指定的期间履行支付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30531.6元（珠海市东部信炜实业有限公司已预交），由珠海市明业建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  廖世娟审判员  朱 玮审判员  牟宏微二〇二〇年九月七日书记员  王 莉