山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁04民终2386号上诉人（原审原告）：八亿橡胶有限责任公司，住所地山东省枣庄高新技术产业开发区天安一路1529号，统一社会信用代码：91370400779734605N。法定代表人：许守亮，董事长。委托诉讼代理人：李涛，男，该公司员工。上诉人（原审被告）：李丰帅，男，1988年1月19日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：张辉、李海泳，山东长明阳律师事务所律师。上诉人八亿橡胶有限责任公司（以下简称八亿橡胶公司）因与上诉人李丰帅劳动合同纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2020）鲁0403民初411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。八亿橡胶公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判（依法确认李丰帅辞职手续不符合法定程序，解除劳动合同无效，八亿橡胶公司无须支付李丰帅经济补偿金43901.65元及未休带薪年休假工资3040.97元，无须为李丰帅办理人事档案和社会保险的转移手续）；2.本案诉讼费用由李丰帅承担。事实和理由：一、原审法院适用法律错误。原审法院查明，八亿橡胶公司分别于2019年12月12日、13日、17日为李丰帅足额补缴社会保险；2019年12月17日李丰帅向八亿橡胶公司提交《解除劳动合同通知书》，并于同日向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。根据以上认定事实，八亿橡胶公司已经在2019年12月17日及时足额缴纳李丰帅的社会保险，八亿橡胶公司已履行了向李丰帅缴纳社会保险费的法定义务，不存在未依法缴纳社会保险费的情况。李丰帅单方解除劳动合同行为无效，不应依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除劳动关系之规定确认双方劳动关系解除。双方合同仍在履行，不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条向李丰帅支付经济补偿金的情形，八亿橡胶公司不应支付经济补偿金。八亿橡胶公司允许本单位职工享受带薪年休假，但李丰帅从未向八亿橡胶公司申请享受带薪年休假，因双方劳动关系尚未解除，李丰帅可以在2020年向八亿橡胶公司申请享受2019年带薪年休假。如李丰帅不申请，应视为放弃年休假，不应适用《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，八亿橡胶公司无须支付李丰帅一年的未休年休假工资3040.97元。二、原审法院认定事实有误。八亿橡胶公司由于经营困难，已按照相关规定向国家社保部门申请暂缓缴纳养老保险，并已获得批准。按照山东省《关于生产经营严重困难单位缓缴社会保险费有关问题的通知》要求，经营困难企业可以按照要求向人力资源社会保障部门提出缓缴社会保险费的申请，八亿橡胶公司于2019年12月9日向薛城区人力资源和社会保障局提交《关于暂缓缴纳养老保险金及滞纳金的申请》，申请对2016年10月至2019年12月之间的养老保险费用及产生的滞纳金暂缓缴纳。该申请已经获得社保部门的批准。八亿橡胶公司无法提供暂缓缴纳社会保险审核通过的证据，但通过审核的事实存在，法院应依法取证确认事实，而不是在事实没有确认的情况下驳回八亿橡胶公司的诉讼请求。综上所述，八亿橡胶公司已依法及时足额缴纳李丰帅的社会保险金，李丰帅单方解除劳动合同行为无效。双方合同仍在履行，八亿橡胶公司无须支付经济补偿金及带薪年休假。李丰帅辩称，一、一审判决认定事实方面存在部分认定事实不清或未进行查明、适用法律错误，未采用全面审查的原则处理案件，导致仲裁裁决出现因当事人起诉而失效无执行依据的状况。二、李丰帅对于八亿橡胶公司要求改判的具体事项不能认同，具体改判的内容应以李丰帅的上诉请求为准。1.八亿橡胶公司以已向薛城区人力资源和社会保障局提交《关于暂缓缴纳养老保险金及滞纳金的申请》且该申请获得社保部门的批准，一是未向一审法院提供证据证实，二是八亿橡胶公司未按照鲁人社发（2015）31号文要求进行申报，三是八亿橡胶公司所称无法提供暂缓缴纳社会保险审核通过的证据与前述申报程序相矛盾，且不属于法院依法取证确认的证据。2.一审法院认定2019年12月17日李丰帅向八亿橡胶公司提交《解除合同通知书》，此时八亿橡胶公司尚拖欠李丰帅社会保险费。李丰帅以八亿橡胶公司违反《劳动合同法》第三十八条为由提出解除劳动合同应付的经济补偿金有充分事实依据和法律依据。关于带薪年休假问题，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，八亿橡胶公司未就上述问题进行举证，适用该条支持带薪年休假并无不当。李丰帅上诉请求：1、请求二审法院依法撤销枣庄市薛城区人民法院(2020)鲁0403民初字第411号民事判决；2.请求二审法院在查清事实的基础上，依法改判八亿橡胶公司支付李丰帅解除劳动关系的经济补偿金为51586.73元、带薪年休假工资3648.95元、协助李丰帅办理档案关系和社会保险转移手续；3.请求二审法院判决八亿橡胶公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决程序错误，仅简单地判决驳回八亿橡胶公司诉讼请求，未对本案进行全案审理，致使本案李丰帅的权益无法得到实现。首先，劳动争议案件较一般民事案件不同。我国民事诉讼法对于一般民事案件处理的原则是“不告不理”，充分尊重当事人的诉权，体现当事人的意思自治。但因劳动争议案件的特殊性，实行劳动争议仲裁程序前置、劳动争议案件经先裁后审等。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十七条规定，如果人民法院根据民事诉讼原则“不告不理”原则，仅对原告的诉讼请求进行审理，对当事人没有起诉的仲裁裁决事项人民法院不做审理，势必造成当事人因没有执行依据而无法申请执行，就会出现劳动仲裁裁决书因当事人向人民法院起诉不发生法律效力，而人民法院却未对案件进行实体判决导致当事人没有执行依据的尴尬局面产生。其次，根据山东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见第二十九条之规定：“劳动争议仲裁委员会作出实体裁决后，当事人只是对部分裁决内容不服而向人民法院起诉的，人民法院应进行全面审理；结案时，应对劳动争议的内容逐一作出处理，不因当事人对部分裁决内容不服的诉讼请求不成立而简单地判决驳回诉讼请求”。该条仍然适用，也符合司法实践中人民法院对于劳动争议案件处理的一般惯例。二、一审法院事实认定不清。首先，李丰帅在原审庭审时已明确指出枣庄市劳动争议仲裁委员会做出的劳动仲裁裁决书的计算错误之处，一审法院未做实质性审查，径直以李丰帅未向人民法院起诉即视为对仲裁裁决结果认可而不做任何处理显然不妥。其次，一审法院对于双方争议的焦点即是否应当支付经济补偿金和带薪年休假工资及计算数额标准问题等讼争的劳动人事争议事实未进行全案审查，事实认定存在不清之处。三、一审法院适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条明确规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”。也即是计算经济补偿金应以劳动者的应得收入为计算基数，而非简单的实发工资。根据《社会保险法》第六十条、《住房公积金管理条例》第十九条、山东省人社厅关于调整企业职工防暑降温费标准的通知鲁人社发(2015)45号文的规定，应得收入的标准涵盖了实发工资、单位代为扣缴个人住房公积金、单位代扣代缴的个人社会保险部分以及防暑降温费。一审法院在适用法律依据时未考虑上述法律规定，显属适用法律错误。综上，请求二审法院依法查明案件，维护李丰帅的合法权益，对本案予以改判。八亿橡胶公司辩称，一、李丰帅在仲裁裁决后十五日内未向法院起诉，视为对仲裁结果的认可。李丰帅主张更改经济补偿金及未休带薪年休假的工资计算标准应不予支持，且防暑降温费等费用适用一年时效。二、八亿橡胶公司已在2019年12月17日及时足额缴纳李丰帅的社会保险，八亿橡胶公司已经履行缴纳社会保险的法律义务，不存在未缴纳社会保险费的情形，李丰帅单方解除劳动合同的行为无效，不应依据劳动法的相关规定确认双方劳动关系已经解除，双方合同仍在履行，不适用劳动法第四十六条规定向李丰帅支付经济补偿金的情形。其他内容同上诉状。八亿橡胶公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法确认被告辞职手续不符合法定程序，解除劳动合同无效，原告无须为被告办理人事档案和社会保险的转移手续；2.请求人民法院判令原告无须支付被告经济补偿金人民币43901.65元及未休带薪年休假工资3040.97元；3.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告李丰帅自2007年5月至2019年12月在原告八亿橡胶公司处工作，由于不满用人单位拖欠缴纳2016年11月至2019年12月的社会保险以及在原告处劳动时间远超标准工时制，被告于2019年12月17日原告提交了《解除劳动合同通知书》，并于同日向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该劳动仲裁委于2020年1月10日作出枣劳人仲案字[2019]第386号仲裁裁决书。因原告不服仲裁裁决，故依法提起民事诉讼。另查明，原告分别于2019年12月12日、13日、17日为被告足额补缴了社会保险。一审法院认为，对原、被告对双方存在劳动关系的事实没有争议，一审法院予以确认。争议在于：1.被告是否有权单方解除劳动合同；2.原告是否应当支付被告经济补偿金及未休带薪年休假工资。关于争议焦点1，原告拖欠缴纳被告自2016年11月至2019年12月的社会保险，虽原告在2019年12月12日、13日、17日分三次为被告足额补缴了该部分社会保险，但其行为仍符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条中劳动者单方解除劳动合同的情形。原告提交了《关于暂缓交纳养老保险及滞纳金的申请》以及《鲁人社发[2015]31号》文用以证明该单位暂缓缴纳社保的合理性，但文中明确规定缓缴期限不超过1年。原告在2019年12月19日向薛城区人力资源和社会保障局申请缓缴社会保险，不能证明其在申请之前拖欠缴纳被告2016年11月至2019年12月社会保险的合理性且未提供暂缓缴纳社会保险审核通过的证据。用人单位应当在解除劳动合同后为劳动者办理档案和社会保险移交手续，不以劳动者办理工作交接为前提条件，这是用人单位的后合同义务。一审法院认为，被告李丰帅有权单方解除劳动合同，原告八亿橡胶公司应当配合被告李丰帅办理档案和社会保险移交手续。关于争议焦点2，被告因原告拖欠缴纳社会保险单方解除劳动合同，原告应当向被告支付经济补偿金。被告自2007年5月至2019年12月在原告处工作，期间按照原告工作时间安排，享受带薪年休假，应适用1年的仲裁时效，被告主张一年未休假带薪年休假工资并无不当。一审法院认为，原告八亿橡胶公司应当支付被告李丰帅经济补偿金和一年未休带薪年休假工资。被告在收到仲裁裁决书后十五日内未向人民法院起诉，视为对仲裁裁决的认可，故对于被告主张更改经济补偿金和未休带薪年休假工资的计算标准，一审法院不予支持。综上所述，原告各项请求于法无据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释（一）》第十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告八亿橡胶有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告八亿橡胶有限责任公司承担，于判决生效后七日内交纳。二审中，李丰帅围绕其上诉主张向本院提交2019年12月17日李丰帅向八亿橡胶公司提出解除劳动合同时所作录像中截取的照片，欲证明2019年12月17日李丰帅提出解除劳动合同，对于李丰帅解除劳动合同事情八亿橡胶公司是知晓的。八亿橡胶公司质证称，该证据并不能说明拍照日期就是李丰帅提出解除劳动合同的日期，不能起到证明作用。二审查明的其他事实与一审查明的相一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，根据李丰帅提供的劳动者解除劳动合同通知书、视听资料、社会保险记录等项证据，并结合一审庭审查明的事实，能够形成证据链，证明李丰帅向八亿橡胶公司提出解除劳动合同之前，八亿橡胶公司存在拖欠缴纳李丰帅社会保险的事实。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项的相关规定，李丰帅享有单方合同解除权，八亿橡胶公司应当依法支付李丰帅相应经济补偿金，并配合李丰帅办理档案和社会保险移交手续。八亿橡胶公司的该项上诉主张事实和法律依据不足，本院不予采纳。八亿橡胶公司未能提供相关有效证据证实李丰帅在其公司工作期间，按照李丰帅应享受带薪年休假的天数安排李丰帅享受带薪年休假，故一审法院对其该项抗辩主张未予支持，并无不当。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”，八亿橡胶公司对部分裁决内容不服向人民法院起诉，人民法院应进行全面审理，并应对劳动争议的内容逐一作出处理。李丰帅的该项上诉主张成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对案件处理不当，应予纠正。对于李丰帅上诉主张经济补偿金的计算基数问题，枣庄市劳动人事争议仲裁委员会依据李丰帅的工资凭证，并结合银行交易明细等项证据，对于计算经济补偿金的工资基数的认定，符合法律规定，并无不当，李丰帅的该项上诉主张依据不足，本院不予采纳。枣庄市劳动人事争议仲裁委员会对于未休带薪年休假工资认定事实清楚，适用法律正确，但计算存在错误，本院予以纠正。综上所述，上诉人八亿橡胶公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人李丰帅的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省枣庄市薛城区人民法院（2020）鲁0403民初411号民事判决；二、确认上诉人八亿橡胶有限责任公司与上诉人李丰帅劳动关系于2019年12月17日解除；三、上诉人八亿橡胶有限责任公司为上诉人李丰帅办理人事档案和社会保险关系的转移手续，于本判决生效后十日内办理完毕；四、上诉人八亿橡胶有限责任公司于本判决生效后十日内支付上诉人李丰帅解除劳动关系经济补偿金43901.65元（3377.05×13）；五、上诉人八亿橡胶有限责任公司于本判决生效后十日内支付上诉人李丰帅2019年11月、12月份工资5120.04元；六、上诉人八亿橡胶有限责任公司于本判决生效后十日内支付上诉人李丰帅未休带薪年休假工资3105.33元（3377.05÷21.75×2×10）；七、驳回上诉人李丰帅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人八亿橡胶有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人八亿橡胶有限责任公司、上诉人李丰帅各自负担5元。本判决为终审判决。审判长  周永恒审判员  赵 慧审判员  李 帅二〇二〇年九月七日书记员  张晓宇