青海省乌兰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青2821民初420号 原告：芦志山，男，1979年2月18日出生，汉族，住乌兰县。 委托诉讼代理人：陈玉仓，男，1965年10月6日出生，汉族，退休干部，住西宁市。系乐都区碾伯镇怡春社区推荐诉讼代理人。 被告：刘炜，男，1983年11月25日出生，满族，个体工商户，住乌兰县。 原告芦志山与被告刘炜合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2019年12月31日，因工作原因合议庭成员宁军焕变更为张清。2020年8月11日，原告芦志山以合议庭成员张清与被告刘炜父亲曾是同事关系为由向本院提出回避申请，同日，本院党组书记同意其回避申请，变更合议庭成员为宁军焕。2020年8月14日第一次庭审中原告芦志山及其委托诉讼代理人陈玉仓、被告刘炜到庭参加诉讼；2020年8月20日第二次庭审中原告芦志山、被告刘炜到庭参加诉讼，原告芦志山委托诉讼代理人陈玉仓未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 芦志山向本院提出诉讼请求：1.依法终止与被告之间的《合伙协议》；2.依法判令被告支付原告投资款150000元；分红款700000元，合计：850000元；3.本案诉讼费用由被告负担。2019年11月27日，原告变更和增加诉讼请求：1.依法解除原、被告之间的《合伙协议》；2.依法判令被告支付原告合伙投资款150000元；3.依法判令被告支付原告合伙期间分红863760.6元；4.依法判令被告支付原告合伙财产变卖所得款196872元；5.依法判令被告支付原告合伙财产被征收补偿款196485元；6.依法判令被告支付原告合伙期间政府有关部门奖励补贴计60000元。2020年8月14日庭审中，原告当庭变更诉讼请求：3.依法判令被告支付原告合伙期间分红729869.72元；6.依法判令被告支付原告合伙期间政府有关部门奖励补贴计50000元。事实与理由：原、被告系朋友关系，经过友好协商于2014年11月签订了《合伙协议》，约定各自出资150000元在茶卡兴办“天空之境青年旅舍”，实行各占50%的份额、利益共享、风险共担。在办理相关手续时基本是以被告名义，包括与房主签订合同、领取营业执照。在经过一段时间的准备，于2015年正式营业，经过三年的运营生意十分红火，预计每年收入在好几十万元。2017年因国家建设需要，天空之境青年旅社被拆迁，被告获得补偿款392970元。另在经营期间州县有关部门补贴奖励达100000元。在日常经营中，原告主要负责协调方方面的关系，被告负责财务等。现因国家征收拆迁无法继续经营，原告多次要求被告算帐并支付给原告应得的份额，被告总是以各种借口推拖，后又声称生意亏本无钱可付。 刘炜辩称，1.本人同意解除与原告之间签订的《合伙协议》；2.原告要求本人支付其投资款150000元，但合伙初期双方约定的出资额是各出资100000元，原告实际投入也是100000元。营业期间，原告以各种事由预支钱，除去在店内以现金、微信转账等形式给他的，仅银行转账截止2016年12月17日就达114900元。2017年初，本人与原告就结束经营的事宜进行过讨论，原告当时说他的投资额已经全部收回了。青年旅舍经营一年零三个月，结束营业后负债321320.62元，原告的投资属于合伙财产，合伙财产应优先用于清偿债务，要求原告退回其支取的114900元，清偿债务后，如有剩余，另行分配；3.关于原告要求本人支付其合伙期间分红729869.72元，青年旅舍在整个经营期间并未盈利，因此没有分红；4.关于原告要求支付财产变卖所得款196872元，原、被告能够在经营期结束后搬走的物品总价为166809.96元，一部分物品变卖所得款共11370元，其余变卖不了的东西至今还在茶卡镇仓库内，如原告坚持出售这些物品，本人可以配合其清点出售，所得款优先用于偿还债务，如有剩余，本人与原告对分；5.关于原告要求本人支付其财产被征收补偿款，青年旅舍由乌兰县征迁管理办公室根据经营场所面积赔偿了经营损失费和搬运费共计392970元，这笔款项全部用于偿还债务；6.关于原告要求本人支付其政府有关部门奖励补贴50000元，青年旅舍共计得到奖金30000元，全部投入到初期建设和运营当中；7.经营结束后，从2017年1月17日至2018年9月27日期间，原告以家中有事要用钱等各种理由向本人要钱，出于朋友情分，本人分多次借给原告共计185000元整，有转账记录可以证明，在此本人要求原告予以返还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告委托诉讼代理人提交的营业执照、被告刘炜与春花签订的《租赁合同》、刘炜与乌兰县房屋拆迁安置管理办公室签订的《乌兰县茶卡天空之境青年旅舍（刘炜）工商注册号（6328211620019507）协议书》；原告申请本院调取的证据：海西州首届青年创新大赛二等奖、海西州2014年度首期创新创业奖补资金、2015年乌兰县企业及先进个人旅游奖金，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告委托诉讼代理人提交的证据： 1.合伙协议1份，拟证实2014年11月20日，原、被告签订《合伙协议》，约定各自出资150000元等内容，被告刘炜对该组证据中的各自出资额为150000元不认可，认为双方约定的出资额为100000元，但认可《合伙协议》的其余内容。本院认为该组证据经原、被告签名捺印，且不违反法律法规的强制性规定，真实有效，因此不予认可被告的质证意见，故，本院对该组证据予以认可。 2.芦志山与春花签订的《房屋租赁合同》1份，拟证实2014年11月26日，原告租赁春花房屋的事实。被告表示对该组证据不清楚。本院认为该组证据是复印件，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条：当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物……的规定，故本院对该组证据不予认可。 3.青海省农村信用社电汇凭证1张，拟证实原告为了合伙事务从信用社贷款，并将其中100000元转给被告的事实。被告对该证据的证明方向不予认可，认为这是原告支付的投资款，但未对其质证意见提交证据加以证明，且该证据的日期：2016年10月24日远远大于青海天空之境青年旅社营业时间：2015年6月30日，故本院对该证据予以认可。 4.青海天空之境国际青年旅舍创业计划书1份，拟证实：一是乌兰县茶卡天空之境青年旅舍固定资产、投资回报等内容，二是原告计算第3、4项诉讼请求的依据。被告表示该证据是原、被告制作的，计划书的数据都是预估的，不是实际的数据，因此不予认可，但未对其质证意见提交证据加以证明。本院认为，该证据是原、被告自己制作的，其中的固定资产没有提交购买固定资产的相关发票、支付凭证等证据加以证实，其中的投资回报数据没有提交乌兰县茶卡天空之境青年旅舍帐薄、收入明细、支出明细等证据加以证实，故，本院对该证据不予认可。 被告刘炜提交的证据： 1.土建工程明细表1份，设备采购明细表1份，银行卡、微信、支付宝、退款明细表1份，拟证实乌兰县茶卡天空之境青年旅舍在经营期间的总支出为1422782.06元，总收入为378877.50元。原告认为该组证据为被告制作，没有任何的票据进行证实，因此对该组证据不予认可。在庭审中，被告明确表示该组证据为其制作，本院认为，被告的待证内容应该提交总支出以及总收入的帐薄、花名册、支付凭证、土建工程的合同、发票、银行流水、微信收款记录、支付宝收款记录等证据加以证明，故，本院对其该组证据不予认可。 2.被告提交的刘炜建设银行的×××卡号的交易明细1份，拟证实乌兰县茶卡天空之境青年旅舍经营结束后，其自2017年1月17日至2018年9月27日期间，分多次借给原告共计185000元整，并要求原告予以返还其该笔借款。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但对其证明方向有异议，称该笔钱其用于购买材料。本院认为，被告提交该证据的证明方向和内容与本案不是同一法律关系，故本院对该证据不予采信。 原告芦志山申请司法会计鉴定的证据： 1.青海理泉联合会计师事务所出具的青理会司鉴字（2020）第02号《审计报告》，原告只认可该证据中的设备采购款166809.96元，对其余内容均不予认可。被告对该组证据予以认可。《审计报告》内容为：“三、委托鉴定送鉴的相关资料。（二）被告提供证据资料。六、……该旅社2015年3月份开始筹建，截止2016年10月，根据提供资料显示，经营期间产生的费用合计：1422782.06元。2015年7月－2016年10月总收入378877.50元。七、在鉴定过程中发现的无法确定的问题。（一）贵旅社未提供帐薄、凭证等相关财务资料。（二）经营期间总收入378877.50元，总支出1422782.06元，均未提供相关原始资料。（三）因拆迁，政府补助部分款项资料未提供。八、鉴定报告法律效力。1.本鉴定结论是依据证据资料提供人所提供资料的内容真实的基础上出具的，若因证据资料提供人提供虚假资料以及提供内容虚假的鉴定证据资料，导致鉴定结论失实及产生的后果应由鉴定证据资料提供人承担全部责任。”结合原、被告的陈述以及双方提交的证据、鉴定人的委托代理人祁芳解答关于该证据的内容，本院认为，该证据的鉴定结论只是以被告提供的其制作的各项收、支的明细表格为依据作出的，而缺乏总支出以及总收入的帐薄、花名册、支付凭证、土建工程的合同、发票、银行流水、微信收款记录、支付宝收款记录等证据加以支撑，故，本院对该证据不予采信。 原告申请本院调取的证据： 1.刘炜银行卡号：×××、×××、×××、×××的交易明细，原告对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但认为：1.刘炜银行账户×××自2015年5月6日至2017年12月21日期间的交易明细（其中2017年10月27日存入的300000元与合伙组织没有关系）、刘炜银行账户×××、×××自2015年5月6日至2015年12月29日、自2016年1月1日至2016年12月31日期间的交易明细、刘炜银行账户×××的交易明细皆为乌兰县茶卡天空之境青年旅舍经营期间的收、支账户；2.被告4个银行卡号的收入共计2159621.14元，与其计算的总收入结果基本吻合。被告对该组证据没有意见，但表示其银行账户×××自2016年1月1日至2016年12月31日期间的交易明细为乌兰县茶卡天空之境青年旅舍经营期间的收、支账户。本院认为刘炜银行卡号：×××的交易明细中体现了存入500000元贷款，但于2017年1月9日存入396570元与刘炜领取乌兰县茶卡天空之境青年旅社经营损失费、搬运费共计392970元金额不一致，故本院只认定该账户中的500000元存款为乌兰县茶卡天空之境青年旅社的收入。刘炜银行卡号：×××的交易明细中有去哪儿网、支付宝（中国）网络技术有限公司等，结合原、被告的质证意见，本院认为该卡号为乌兰县茶卡天空之境青年旅社经营期间的收、支账户，该账户截至2016年12月26日【即刘炜与乌兰县房屋拆迁安置管理办公室签订《乌兰县茶卡天空之境青年旅舍（刘炜）工商注册号（6328211620019507）协议书》的日期】，显示余额：13429.73元。刘炜银行卡号：×××、×××的交易明细，没有体现出可以证明乌兰县茶卡天空之境青年旅社经营期间的收、支明细的证据，故本院不认为上述2个银行卡号是乌兰县茶卡天空之境青年旅社经营期间的收、支账户。 原告申请证人出庭的证词： 1.证人马某的证词，原告与马某系朋友关系，其申请马某出庭作证，拟证实乌兰县茶卡天空之境青年旅舍经营期间的收入状况。在庭审中，马某明确表示其不清楚乌兰县茶卡天空之境青年旅舍的规模、房间价格、收入明细等内容，因此其并不能证实乌兰县茶卡天空之境青年旅舍经营期间的收入状况。 本院经审理认定事实如下：一、2014年11月20日，原、被告签订《合伙协议》，约定：“第二条：在乌兰县茶卡镇合伙经营青海天空之境青年旅社。第三条：合伙期限：2014年12月1日至2024年12月1日，共十年。第四条：甲、乙双方以现金方式出资，各自出资十五万元。第五条：1.盈余分配：以出资额为依据，按出资比例分配。2.债务承担：经营过程中的债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，合伙人共同承担。第六条（二）合伙的经营期限内，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：1.合伙协议约定的退伙事由出现；2.经其他合伙人同意退伙；3.发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由。第七条：双方合伙人共同选举刘炜为合伙负责人。以刘炜为营业执照上的负责人。双方合伙人选举刘炜负责合伙门店的财务。双方合伙人共同负责合伙门店的运营。第十一条（二）合伙的清算：1.合伙解散后应当进行清算，并通知债权人。3.清场后如有剩余，则按本协议约定的投资比例进行分配。”二、2015年8月18日，刘炜注册成立乌兰县茶卡天空之境青年旅舍。原、被告合伙经营的青海天空之境青年旅社于2015年6月30日开始营业，于2016年10月28日结束营业。三、原告芦志山为乌兰县茶卡天空之境青年旅舍出资100000元。四、2014年12月1日，被告刘炜与春花签订《租赁合同》，约定：“自2014年12月1日至2019年12月1日租赁春花位于××县的房屋及院落，租金每年为50000元。”实际支付每年租金为60000元。五、原、被告分配乌兰县茶卡天空之境青年旅舍利润的比例均为50%。2017年3月，原、被告对乌兰县茶卡天空之境青年旅舍的帐目进行清算，但未达成一致意见。截至2020年8月20日，原、被告从未分配过乌兰县茶卡天空之境青年旅舍利润。六、乌兰县茶卡天空之境青年旅舍资金来往途径：旅客支付的现金、微信、支付宝、刘炜建设银行的×××账户、刘炜银行卡号×××、第三方支付平台等。七、2015年2月27日，刘炜领取海西州首届青年创新大赛二等奖30000元。2015年12月13日，乌兰县茶卡天空之境青年旅舍领取海西州2014年度首期创新创业奖补资金10000元。2016年8月3日，乌兰县茶卡天空之境青年旅舍领取2015年乌兰县企业及先进个人旅游奖金45000元。乌兰县茶卡天空之境青年旅舍共获得以上奖金为85000元，皆为刘炜实际领取。2016年8月17日，刘炜领取2015年乌兰县企业及先进个人旅游奖金500元。八、2016年12月26日，刘炜与乌兰县房屋拆迁安置管理办公室签订《乌兰县茶卡天空之境青年旅舍（刘炜）工商注册号（6328211620019507）协议书》，约定：“茶卡天空之境青年旅社经营损失费为386970元，搬运费为6000元”。2016年10月，刘炜领取乌兰县茶卡天空之境青年旅社经营损失费、搬运费共计392970元。九、截至2020年8月14日，乌兰县茶卡天空之境青年旅舍不存在债权、债务。十、2019年12月9日，原告芦志山申请司法会计鉴定。2020年7月2日，青海理泉联合会计师事务所出具青理会司鉴字（2020）第02号《审计报告》。鉴定费为6000元，鉴定人的委托代理人出庭费用1805.35元。 本院认为，本案中，原、被告双方之间签订《合伙协议》，双方约定共同经营乌兰县茶卡天空之境青年旅舍，该协议不违反禁止性法律规定，应为有效协议，协议双方应当按照约定履行各自的义务。本案的争议焦点是：合伙利润＝合伙总收入（即合伙时投入的财产、合伙期间积累的财产以及债权）-合伙总支出（即合伙期间的债务以及各种支出）。 原告诉请依法解除原、被告之间的《合伙协议》，被告当庭表示同意解除，本院予以确认。原告诉请：依法判令被告支付原告合伙投资款150000元，首先原告根据《合伙协议》证实其出资金额约定为150000元，当庭陈述其将1张150000元的工资卡做为出资交付被告，但未提交证据进一步证实其实际出资金额为150000元，被告答辩称其认可原告实际出资金额为100000元；其次，原、被告应该分割的合伙财产，应当是合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产加上合伙期间的债权减去合伙期间的债务、各项支出，综上，原告该项诉请不应做为合伙财产的分割请求内容，而应该做为合伙时投入的财产。故，本院对其该项诉请不予支持。 原告诉请：依法判令被告支付原告合伙期间分红729869.72元、依法判令被告支付原告合伙财产变卖所得款196872元、依法判令被告支付原告合伙财产被征收补偿款196485元、依法判令被告支付原告合伙期间政府有关部门奖励补贴计50000元，经查明，乌兰县茶卡天空之境青年旅舍共计获得奖金85000元，乌兰县茶卡天空之境青年旅舍因拆迁获得经营损失费、搬运费共计392970元，均应计算至乌兰县茶卡天空之境青年旅舍的总收入，但总收入还包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，综合原、被告的陈述以及提交的证据，均不能证实乌兰县茶卡天空之境青年旅舍在经营期间的总收入以及总支出的具体金额，根据本案的争议焦点计算方式无法计算得出乌兰县茶卡天空之境青年旅舍经营期间利润的具体金额。故，本院对原告以上4项诉请均不予支持。 鉴定费6000元，鉴定人出庭费用1805.35元，原告芦志山申请司法会计鉴定后，申请鉴定人出庭，且原、被告对鉴定费6000元、鉴定人出庭费用1805.35元均没有异议，在本案中，原告芦志山要求被告支付其合伙期间分红729869.72元等诉讼请求未得到支持，故鉴定费6000元，鉴定人出庭费用1805.35元由原告芦志山负担。 被告刘炜辩称：原告要求本人支付其投资款150000元，但合伙初期双方约定的出资额是各出资100000元，且原告的投资属于合伙财产，清偿债务后，如有剩余，另行分配，经本院审理查明，截至2020年8月14日乌兰县茶卡天空之境青年旅舍不存在债务，故，本院对其辩称意见不予采信。被告刘炜辩称：关于原告要求本人支付其合伙期间分红729869.72元，青年旅舍在整个经营期间并未盈利，因此没有分红，但其并没有提供证据证明其辩称意见，故，本院对其辩称意见不予采信。被告刘炜辩称：原告要求其支付财产变卖所得款196872元，在青年旅舍经营期间，原、被告能够在经营期结束后搬走的物品总价为166809.96元，一部分物品变卖所得款共11370元，其余变卖不了的东西至今还放在茶卡镇仓库内，如原告坚持出售这些物品，本人可以配合其清点出售，所得款优先用于偿还债务，如有剩余，本人与原告对分。在庭审中，原、被告皆陈述乌兰县茶卡天空之境青年旅舍不存在债务，故，对于被告辩称剩余财产变卖后用于偿还债务的意见不予采信；被告未提交证据证明在乌兰县茶卡天空之境青年旅舍经营期结束后搬走的物品总价为166809.96元，一部分物品变卖所得款共11370元，故，本院对其该部分辩称意见不予采信；被告辩称与原告平分乌兰县茶卡天空之境青年旅舍剩余财产，但截至2020年8月24日前，原、被告未向本院提交剩余财产的证据或者清算协议，故本院对其该部分辩称意见不予处理。被告辩称：原告要求本人支付其财产被征收补偿款，青年旅舍由乌兰县征迁管理办公室根据经营场所面积赔偿了经营损失费和搬运费共计392970元，这笔款项全部用于偿还债务，但被告仅有其陈述，并未提交证据证实其将该笔款项用于偿还债务，故，本院对其辩称意见不予采信。被告辩称：原告要求本人支付其政府有关部门奖励补贴50000元，青年旅舍共计得到奖金30000元，全部投入到初期建设和运营当中，根据本案查明的事实，乌兰县茶卡天空之境青年旅舍共计获得奖励85000元，被告亦没有证据提交奖励投入该旅社运营的证据，故，本院对其辩称意见不予采信。被告刘炜辩称，经营结束后，从2017年1月17日至2018年9月27日期间，原告以家中有事要用钱等各种理由向本人要钱，出于朋友情分，本人分多次借给原告共计185000元整，有转账记录可以证明，在此本人要求原告予以返还，本案是合伙协议纠纷，被告要求原告偿还其借款与本案不是同一法律关系，故本院对其辩称意见不予处理，被告可另行诉讼。 乌兰县茶卡天空之境青年旅舍存放在茶卡镇仓库内的剩余财产，本院要求原、被告于2020年8月21日前进行清算，原、被告同意后截至2020年8月24日前未向本院提交清算协议，故本院视为原、被告在本案中放弃分割乌兰县茶卡天空之境青年旅舍剩余财产。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第54条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条、第三十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告芦志山与被告刘炜签订的《合伙协议》； 二、鉴定费6000元、鉴定人出庭费用1805.35元由原告芦志山负担； 三、驳回原告芦志山其他的诉讼请求。 案件受理费16709元，由原告芦志山负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。 审 判 长  宁军焕 审 判 员  郭迎霞 人民陪审员  张福萍 二〇二〇年九月九日 法官 助理  （雪荣 书 记 员  松布尔 附援引的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 54．合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第十一条当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。 第三十九条鉴定人出庭费用按照证人出庭作证费用的标准计算，由败诉的当事人负担。因鉴定意见不明确或者有瑕疵需要鉴定人出庭的，出庭费用由其自行负担。 人民法院委托鉴定时已经确定鉴定人出庭费用包含在鉴定费用中的，不再通知当事人预交。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。