西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初7023号原告：陕西康荣建设有限公司，住所地：陕西省西安市经开区。法定代表人：夏海东，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李超华，陕西九成宫律师事务所律师。委托诉讼代理人：范新成，陕西九成宫律师事务所律师。被告：江苏阳江建设集团有限公司，住所地：南京市高淳开发区淳溪配套区。法定代表人：倪孝强，系该公司董事长。委托诉讼代理人：胡东凤，女，1978年2月15日出生，汉族，住南京市江宁区，该公司员工。原告陕西康荣建设有限公司诉被告江苏阳江建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西康荣建设有限公司委托诉讼代理人李超华、范新成，被告江苏阳江建设集团有限公司委托诉讼代理人胡东凤均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陕西康荣建设有限公司诉称，原、被告于2012年7月31日签订《建筑防水施工单项合同》，约定由原告承包被告位于西安市雁塔区XX大街XX段XX组XX号楼、XX组XX号楼XX号楼项目防水工程。合同约定竣工验收合格后二个月内付至工程总量的95%，剩余5%作为保修金，保修期五年届满后无质量问题，由被告在两周内返还。合同签订后，原告履行完毕施工义务。经双方结算总工程款为1069070.23元。但截止目前，被告仅支付900000元，剩余115616.72元工程款未付。此外，根据合同约定，保修期早已届满，但被告拒不退还53453.51元质保金。综上所述，被告上述行为已严重侵犯原告合法权益，为维护自身的合法权益，故诉至法院，请求依法判令：1、被告向原告支付剩余工程款115616.72元及支付利息损失暂为31005.36元（以115616.72元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2014年7月8日起计算至2019年8月19日共1868天，利息损失为31005.36元及以115616.72元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算实际给付之日止，暂计算至立案之日为1662.47元），合计148284.55元。2、被告向原告退还质保金53453.51元。3、本案诉讼费用由被告承担。被告江苏阳江建设集团有限公司辩称，请求驳回原告的诉讼请求。第一，本案已过诉讼时效，原告从未向被告主张过案涉款项，原告称李某某给付最后一笔款项是2016年1月2日，截止起诉之日早已超出诉讼时效。第二，被告主体不适格。2012年2月20日被告与李某某签订《工程施工发承包合同》将紫郡长安A组团1＃、7＃楼工程项目承包给乙方李某某负责施工，由乙方履行和完成甲方与建设单位（下称业主）签订的该项目建设工程施工合同和工程质量保修书（以下简称总包合同）中约定的责任及义务。承包方式为乙方完成承包。即由李某某自住经营，独立核算，自负盈亏。因此本案应由李某某负责。第三，被告并未与原告签订案涉合同，亦未授权任何人签订案涉合同。案涉合同及防水结算报表中加盖的“江苏阳江建设集团有限公司紫郡长安项目部”章并非被告的印章，而是实际施工人李某某私刻的印章。被告对案涉合同及履行情况均不知情。第四，实际施工人李某某与本案审理结果有直接的利害关系，为便于查清事实，根据《民事诉讼法》的相关规定特申请追加李某某为被告。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，恳请驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2012年2月20日，被告（发包方、甲方）与案外人李某某（承包方、乙方）签订《工程施工发承包合同》，第一部分协议书:约定甲方将紫郡长安A组团1#、7#工程项目承包给乙方负责施工，由乙方履行和完成甲方与建设单位西安大方置业发展有限公司（下称业主）签订的该项目建设工程施工合同和工程质量保修书（以下简称总包合同）中约定的责任及义务。发承包方式为由乙方完全承包；乙方承包范围及内容为总包合同中约定的内容及变更，洽商，补充协议等；合同价款最终以工程决算为准；开工日期：A1号楼开竣工日期，待实际进场后予以确定；竣工日期：A7号楼2012年3月1日至2014年2月19日，合同总工期720日历天；乙方承认总包合同中约定的全部条款，并愿意承担全部责任。第二部分通用条款:项目部使用的印章必须由甲方提供并备案，此印章只能用于该项目的施工资料上，不得用于担保、借款、合同等其他用途，印章被错误使用均属乙方错误行为，所造成的一切不良后果均由乙方承担责任和由此发生的直接和间接的费用。案外人李某某向被告出具《承诺书》，载明：“我李某某（身份证号：XXXXXXXXXXXXXX1218）是西安大方置业发展有限公司开发的XX组团XX、XX号楼工程的实际施工人，我与贵某某签订的内部承包施工合同约定，该项目由我本人自主经营，独立核算，自负盈亏。现因该项目上所欠陕西中兴洪凝土工程有限公司材料款未还，陕西中兴混凝土工程有限公司向贵公司提起了诉讼，但事实上本项目的权利义务应由我个人承担。我向贵某某承诺妥善处理好该诉讼案，保证不让贵公司承担责任，本案的诉讼费、律师费以及相关费用均由我个人承担，一旦给贵某某造成损失，将由我个人承担，贵某某有权向我本人追索，也可以从我承包的项目的工程款中扣除”。2012年7月31日，原告（承包单位、乙方）与被告（发包单位、甲方）签订《建筑防水施工单项合同》约定，XX组XX号楼、XX组XX号楼XX号楼项目防水工程委托乙方施工。第三条承包方式：甲方以包工包料、包某某、包管理、包安全、包进度的总包方式承包给乙方。第四条承包范围及工作内容：1、防水材料的品牌确定为晴空系列；2、屋面防水部分：斜屋面4mm厚SBS改性沥青防水卷材（-20度）聚酯胎一道、平屋面3mm厚SBS改性沥青防水卷材（-20度）聚酯胎两道，地XX室XX道改性沥青防水卷材（-20度），做法同原图纸施工图。3、卫生间为1.5mm厚聚氨酯防水涂膜。第五条结算方式及付款方式：1、地下室、斜屋面4mm厚SBS改性沥青防水卷材（-20度）聚酯胎一道，人民币40元/㎡。平屋面3mm厚SBS改性沥青防水卷材（-20度）聚酯胎两道，人民币72元/㎡。卫生间为1.5mm厚聚酯胎防水涂膜31元/㎡，A7号桩头防水包干价4000元（含水泥基渗透结晶、膨胀止水条、人工费等）。以上单价均为不含税价，A7号楼底板按展开面积计算桩头部分不减去面积，其他防水工程结算时按实际面积计算（以上单价包含所发生的费用）。因车库筏板防水材料变更，采用SBC-120，聚2稀丙500克，包括X材、胶、人工费，17元/㎡（不含水泥、防冻剂）。2、付款方式：本工程无预付款工程，乙方需要垫资施工，地下室筏板防水施工完成达到验收合格后付至工程款的50%，主体施工至15层付至已完工程量的20%，主体工程封顶后付至已完工程总量的20%，作为屋面防水工程、室内防水工程材料的备用金。屋面防水工程竣工验收合格后付至70%，卫生间防水工程施工完成后付至70%，竣工验收合格后二个月内付至工程总量的95%，留5%的工程款作为保修金，五年保修期满后乙方无质量问题，甲方在两周内支付余款。落款处甲、乙双方均盖章及签字，其中甲方加盖的公章为江苏阳江建设集团有限公司紫郡长安项目部，代表签字为许顺发。庭审中，原告称许顺发系被告公司项目经理。2013年12月12日紫郡长安F2号楼防水结算汇总表载明：“总计金额为185450.04元，扣除质保金：185450*5%=176177.5元，应付人民币大写壹拾柒万陆仟壹佰柒拾元整。未扣除借款”；2014年1月4日紫郡长安A1、A7号楼防水结算汇总表载明：“总计金额为667112.99元，扣除质保金：667112.99*5%=633757元，应付人民币大写陆拾叁万叁仟柒佰伍拾柒元整。未扣借款”；2014年7月7日紫郡长安A1、A7号楼防水结算报表载明：“总计金额为216507.2元，扣除质量保证金216507*5%=10825元、实际205682元，实际应付人民币大写：贰拾万伍仟陆百捌拾贰元整”。以上结算表中经办人、审核人均有签字及被告紫郡长安项目部公章。上述结算单总计工程价款1069070.23元。2013年9月12日被告项目部财务李晓丽通过银行转账向原告支付50000元；2013年10月11日被告现金存入原告账户3笔共计金额30000元；2013年11月25日被告项目部财务李晓丽通过银行转账向原告支付40000元；2013年12月14日被告项目部财务李晓丽通过银行转账向原告支付80000元；2013年12月25日被告项目部财务李晓丽通过银行转账向原告支付80000元；2014年1月17日被告被告项目部财务李晓丽通过银行转账向原告支付2笔共计金额100000元；2014年5月16日被告项目部财务李晓丽通过银行转账向原告支付50000元；2015年2月12日被告项目部财务李晓丽通过银行转账向原告支付100000元；2016年1月2日被告项目部财务李晓丽通过银行转账向原告支付100000元，以上共计630000元。庭审中，原告称被告项目部财务李晓丽以银行转账、现金存入方式共向其支付工程款900000元，最后一笔付款时间为2016年1月2日，在此之后其一直在催要工程款。2019年6月24日、7月16日、8月5日、8月14日、12月25日“备注名称:紫郡李总”（电话：1365924XXXX）向原告法定代表人短信回复“我稍后给您电话”、“我稍后给您电话;打不通你电话，还没给，给了会通知你”。以上事实，有《工程施工发承包合同》、《承诺书》、《建筑防水施工单项合同》、结算汇总表、收款收据、银行流水、短信截图等证据以及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，原、被告签订的《建筑防水施工单项合同》系双方的真实意思表示，符合法律规定，属合法有效合同。原告完成了合同约定的防水施工工程，双方并就工程价款进行了结算。除去已付工程款900000元，被告仍应支付工程款169070.23元（含质保金53453.51元）。由于被告未按竣工结算时间付款，应向原告承担逾期付款的违约损失。关于被告辩称其主体不适格，并未授权案外人李某某刻印项目部印章以公司项目部名义签订涉案合同的理由。由于案外人李某某与被告的发承包合同中明确约定了项目部印章刻制和使用的内容，可以看出被告对案外人李某某对承包工程使用被告公司项目部印章的行为是知晓并许可的。应当对公司项目部因工程范围内实施的民事行为承担责任。被告的上述辨称不能成立。关于被告以本案诉讼时效抗辩的理由，从原告提供的手机短信记录能够显示原告对其工程款的债权进行主张，产生诉讼时效中断的事由。故原告的诉请没有超过法定时效。综上所述，兹依照《民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告江苏阳江建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陕西康荣建设有限公司支付工程款115616.72元及逾期付款损失（1、以115616.72元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2014年7月8日起计算至2019年8月19日止；2、以115616.72元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际给付之日止）。二、被告江苏阳江建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陕西康荣建设有限公司退还质保金53453.51元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4326元，由被告承担。因原告已预交，故被告应在履行付款义务时将上述款项一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。审 判 长  柏小彬人民陪审员  韩设蓉人民陪审员  阎红玲二〇二〇年九月十一日书 记 员  刘 瑜打印：相丽华校对：刘瑜2020年月日送达1