湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂06刑终235号原公诉机关襄阳市樊城区人民检察院。上诉人（原审被告人）马维芳，女，1970年10月17日出生于河南省南阳市，汉族，高中文化，个体经营户，住襄阳市樊城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月8日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于襄阳市第一看守所。辩护人方文康，湖北百龙律师事务所律师。辩护人徐晓雄，湖北百龙律师事务所实习律师。原审被告人伍学成，男，1987年6月23日出生于湖北省襄阳市，汉族，初中文化，无业，住襄阳市樊城区。因犯盗窃罪，于2007年12月4日被原襄樊市樊城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元，2008年7月30日刑满释放。因吸食毒品，于2018年3月28日被襄阳市公安局樊城区分局罚款五百元。因吸食毒品，于2018年5月29日被襄阳市公安局襄城区分局行政拘留十五日、接受社区戒毒三年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月3日被襄阳市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于襄阳市第二看守所。原审被告人王小军，男，1977年10月13日出生于湖北省广水市，汉族，高中文化，无业，户籍地湖北省广水市，现住襄阳市樊城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月11日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同年11月21日被监视居住，2019年3月24日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。因原判刑期届满，于2020年8月9日被取保候审。原审被告人刘长生，男，1966年3月16日出生于湖北省襄阳市，汉族，高中文化，无业，户籍地襄阳市樊城区，现住襄阳市樊城区民发盛特区。因赌博，于2015年7月24日被襄阳市公安局樊城区分局行政拘留十日并处罚款二千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月10日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同月30日被逮捕，同年6月27日被监视居住。原审被告人刘福英，女，1969年6月15日出生于湖北省襄阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地襄阳市樊城区，现住襄阳市樊城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月18日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同年8月23日被逮捕。因原判刑期届满，于2020年7月17日被取保候审。原审被告人管婕，女，1987年8月12日出生于湖北省襄阳市，汉族，大专文化，无业，户籍地襄阳市樊城区，现住襄阳市樊城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月18日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同年9月10被逮捕。因原判刑期届满，于2020年7月17日被取保候审。原审被告人吴杰，男，1982年4月14日出生于湖北省襄阳市，汉族，初中文化，襄阳市襄州区黄集镇政府联防队员，户籍地襄阳市襄州区，现住襄阳市襄州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月27日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。因原判刑期届满，于2020年6月25日被取保候审。原审被告人吴磊，男，1986年9月21日出生于湖北省襄阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地襄阳市襄州区，现住襄阳市襄州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月27日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。因原判刑期届满，于2020年6月25日被取保候审。原审被告人梁振兴，男，1982年2月14日出生于湖北省襄阳市，汉族，初中文化，无业，住襄阳市襄州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月27日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。因原判刑期届满，于2020年6月25日被取保候审。襄阳市樊城区人民法院审理襄阳市樊城区人民检察院指控被告人伍学成、王小军、刘长生、马维芳、刘福英、管婕、吴杰、吴磊、梁振兴犯开设赌场罪一案，于2020年6月12日作出（2020）鄂0606刑初58号刑事判决。宣判后，原审被告人马维芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年5月至10月期间，被告人王小军、刘长生、马维芳、伍学成在襄阳市樊城区汉江路棉纺厂污水处理站家属院内一独两层一楼开设麻将馆，组织多名参赌人员以购买筹码打“卡五星”的方式赌博，并向每名参赌人员收取200至500元人民币不等的高额“茶水费”抽头渔利，被告人刘福英、管婕负责收钱和兑换筹码，被告人吴杰、吴磊、梁振兴为赌客放贷，按照日息1%的比例收取高额利息。2018年10月10日该赌场被公安机关查获，现场抓获汪某、韩某等9名参赌人员，并查获赌资13.13万元。2019年1月至3月期间，被告人伍学成在襄阳市高新区万家同乐小区3栋2单元1702室开设麻将馆，并向每名参赌人员收取200元人民币的高额“茶水费”抽头渔利。2019年3月26日该赌场被公安机关查处，现场抓获参赌人员龚某、叶某等10余人，经查某参赌人员在该赌场先后购买筹码9.25万元用于赌博。2018年10月10日抓获被告人王小军；2019年3月26日抓获被告人吴磊、梁振兴，同日被告人吴杰投案；同年4月10日被告人刘长生投案；同年7月18日抓获被告人刘福英；同年8月18日抓获被告人管婕；同年9月3日被告人伍学成投案；同年10月8日被告人马维芳投案。原审判决认定上述事实的证据有：受案信息表、立案决定书、到案经过、抓获经过，扣押的筹码，银行流水，参赌人员照片，现场座次及查获记录，扣押物品清单、领条，行政处罚决定书，刑事拘留证，在逃人员信息登记表，借条，身份证及银行卡照片，情况说明，鉴定意见，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，手机通信录截图，微信转账记录，领条，转账情况说明，调取证据通知书，借记卡产品资料查询，银行转账明细，社区戒毒决定书，证人余某、刘某、姚某等人的证言，被告人的供述与辩解等。原审法院认为,被告人伍学成以营利为目的在万家同乐小区开设赌场并与被告人王小军、刘长生、马维芳共同以营利为目的，在污水处理站家属院开设赌场，被告人刘福英、管婕受雇参与赌场经营管理，被告人吴杰、吴磊、梁振兴在赌场放贷，为赌客提供资金，九名被告人的行为均已构成开设赌场罪，属于共同犯罪。在共同犯罪中，被告人伍学成、王小军、刘长生、马维芳合伙开设赌场，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应对全案后果承担法律责任。被告人刘福英、管婕受雇参与赌场管理，被告人吴杰、吴磊、梁振兴在赌场放贷，为开设赌场提供帮助，被告人刘福英、管婕、吴杰、吴磊、梁振兴在共同犯罪中均起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人伍学成、王小军、刘长生、马维芳、刘福英、管婕、吴磊、梁振兴自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。被告人吴杰系国家工作人员，依法从重处罚，其主动投案，如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。据此判决：一、被告人伍学成犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；二、被告人王小军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人刘长生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人马维芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元；五、被告人刘福英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；六、被告人管婕犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元；七、被告人吴杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；八、被告人吴磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；九、被告人梁振兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；十、赌资人民币13.13万元予以追缴，赌博用具予以没收，上缴国库；其他扣押财物由扣押机关依法处理。上诉人马维芳上诉称：其不是赌场的发起、组织和管理者，仅起次要的辅助作用，应认定为从犯；其有自首、坦白情节，且主动认罪认罚，家庭情况存在实际特殊困难，希望从轻或减轻处罚，并适用缓刑。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，判决所采信的证据均经一审开庭举证、质证，证据来源合法有效，与案件事实具有关联性，所证内容客观、真实，本院依法予以确认。关于上诉人马维芳及其辩护人提出马维芳不是赌场的发起、组织和管理者，仅起次要的辅助作用，应认定为从犯的上诉理由和辩护意见。经查，马维芳系涉案赌场的组织、管理者，不仅有原审被告人伍学成、王小军、管婕等人的供述直接证实，还有证人田某、韩某、沈委等人的证言予以印证，足以认定为主犯。原审已考虑到马维芳在开设赌场共同犯罪中的具体行为，并在量刑时与其他主犯予以区别。故马维芳及其辩护人此节上诉理由和辩护观点不能成立，本院不予采纳。关于上诉人马维芳及其辩护人提出马维芳有自首、坦白情节，主动认罪认罚，家庭情况存在实际特殊困难，希望从轻或减轻处罚，并适用缓刑的上诉理由和辩护意见。经查认为，原审在量刑时已充分考虑到马维芳的认罪认罚情节，并对其予以从宽处罚。马维芳虽主动投案，但未能如实供述犯罪事实，依法不能认定为自首或坦白。马维芳虽有家庭实际困难，但不能成为其犯罪或得以从轻处罚的事由。根据其犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，原审未对其适用缓刑并无不当。故马维芳及其辩护人此节上诉理由和辩护观点不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审被告人伍学成以营利为目的在万家同乐小区开设赌场，并与原审被告人王小军、刘长生及上诉人马维芳共同以营利为目的，在污水处理站家属院开设赌场，原审被告人刘福英、管婕受雇参与赌场经营管理，原审被告人吴杰、吴磊、梁振兴在赌场放贷，为赌客提供资金，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，伍学成、王小军、刘长生、马维芳起主要作用，系主犯，依法应按照各自所参与的全部犯罪处罚。刘福英、管婕、吴杰、吴磊、梁振兴起次要或辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。在案九人一审期间均自愿认罪认罚，可从宽处罚。原审被告人吴杰系国家工作人员，依法从重处罚，但其主动投案，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。但原审判决结果第十项中“赌博用具予以没收，上缴国库”表述不当，所查获的赌博用具系违禁品，应当予以没收，由扣押机关依法处理，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  董芳芳审判员  闫建华审判员  胡 伟二〇二〇年九月七日书记员  尹礼红