安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书(2020)皖0504民初77号原告：汤腊英，女，1966年12月26日生，汉族，住安徽省当涂县。委托诉讼代理人：张涛，安徽民主律师事务所律师。被告：胡国民，男，1980年2月6日生，汉族，住安徽省当涂县。被告：翁贤洪，女，1975年8月18日生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。委托诉讼代理人：朱培文，安徽江南律师事务所律师。被告：赵丽娟，女，1982年8月18日生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。委托诉讼代理人：田浩（系赵丽娟配偶），男，1981年11月1日生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。翁贤洪、赵丽娟共同委托诉讼代理人：籍木林，安徽江南律师事务所律师。被告：安徽星马专用汽车有限公司，住所地安徽省马鞍山市经济技术开发区九华西路799号。法定代表人：羊明银，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘明，该公司员工。委托诉讼代理人：顾书琴，该公司员工。原告汤腊英与被告胡国民、华菱星马汽车（集团）股份有限公司（以下简称华菱公司）、马鞍山市悦诚劳动服务有限公司（以下简称悦诚公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月16日作出（2019）皖0504民初1562号民事判决，悦诚公司不服本院一审判决，向马鞍山市中级人民法院提起上诉。2019年12月16日，马鞍山市中级人民法院作出（2019）皖05民终1498号民事裁定书，撤销本院（2019）皖0504民初1562号民事判决，发回重审。本院依法重新组成合议庭，原告汤腊英变更了被告主体，因悦诚公司在诉讼过程中在工商部门办理了注销登记，汤腊英追加了悦诚公司股东翁贤洪、赵丽娟为被告，另将华菱公司变更为安徽星马专用汽车有限公司（以下简称星马公司），本院公开开庭审理了原告汤腊英与被告胡国民、翁贤洪、赵丽娟、星马公司提供劳务者受害责任纠纷一案，原告汤腊英及其委托诉讼代理人张涛，被告翁贤洪委托诉讼代理人朱培文，被告赵丽娟委托诉讼代理人田浩，被告星马公司委托诉讼代理人顾书琴到庭参加了诉讼，被告胡国民经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。汤腊英向本院提出诉讼请求：1.判决胡国民、翁贤洪、赵丽娟、星马公司连带赔偿汤腊英人身损害赔偿金255887.71元；2.本案诉讼费用由胡国民、翁贤洪、赵丽娟、星马公司承担。事实和理由：2018年8月，汤腊英经胡国民堂叔胡中华介绍，受雇于本案胡国民。后经胡国民指派，于2018年8月29日在星马公司处从事电焊工作。2018年9月1日汤腊英在工作过程中，因梯子无防护设施滑落而导致汤腊英摔倒在地，受伤严重无法行动。后由胡国民等人将汤腊英送往马鞍山市中医院进行治疗，且胡国民仅垫付了2000元医疗费用。汤腊英在住院治疗期间，多次与被告等协商赔偿事宜，被告均不予理睬，后经马鞍山市公安局九华派出所出面调解，至今未得到妥善解决。双方之间没有书面的劳务合同。一、在本案中，胡国民借用悦诚公司本不具有劳务派遣的资质招用申请人，申请人在从事劳务工作过程中受伤，挂靠人与被挂靠人依法应对此承担连带赔偿责任。二、星马公司违反劳务派遣的规定，接受不具有劳务派遣资质单位的劳务派遣。且在用工过程当中，未为工人上下楼梯提供安全条件，埋下了安全隐患，致使申请人在下楼梯时摔倒受伤，根据法律规定，劳务派遣单位与用工单位应当承担连带赔偿责任。三、悦诚公司为逃避法律责任，未经依法清算即办理注销登记，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条第一款之规定，作为公司股东的翁贤洪、赵丽娟依法应当承担赔偿责任。综上所述，为维护汤腊英的合法权益，特向贵院起诉，请求判如所请。胡国民未到庭，在原一审中辩称：其作为被告主体不适格。1.汤腊英并非其雇请，其与汤腊英之间仅是介绍到单位上班的关系，其与悦诚公司的关系与汤腊英一样，也是雇佣关系；2.胡国民与华菱公司没有劳动、劳务或承包合同关系，汤腊英等人在华菱公司处工作或者提供劳务的收入和工资是由华菱公司支付给悦诚公司。因此汤腊英以胡国民雇请为由向其主张雇员损害赔偿没有事实和法律依据，请法庭依法驳回汤腊英对胡国民的诉请。翁贤洪、赵丽娟辩称：1.被告的受伤和用工并非是原来的公司行使的行为，而是胡国民行使的用工行为；2.汤腊英是跟胡国民去的星马公司上班，没有参加培训，和相关劳动规则不符合。星马公司辩称：1.我公司和汤腊英无任何法律关系，本案中我公司主体不适格；2.汤腊英受雇于胡国民，而胡国民是悦诚公司的人员，胡国民的行为应该理解为代悦诚公司招聘的行为，汤腊英应当认定为是悦诚公司的雇员，与我司没有任何关系；3.我公司与悦诚公司之间是加工承揽关系，不是劳务派遣关系，我公司只提供场地和材料，由悦诚公司进行加工定制；4.悦诚公司将汤腊英派送至加工承揽车间做工，并未及时告知我司，并且未给汤腊英买保险，应承担全部责任；综上，汤腊英与我司没有任何法律关系，我方为不适格主体，请法院查清事实、依法判决。经审理查明：2018年7月25日，星马公司（甲方）与悦诚公司（乙方）签订《外包承揽合同》一份，约定：1.甲方将部分工作岗位的辅助工作任务外包给乙方进行劳务服务外包；2.甲方应明确乙方从事劳务服务外包的工作岗位工作任务和工作要求，然后由乙方工作人员完成甲方指定工作岗位的工作任务；3.甲方应为乙方员工提供工作场所、工具等；4.甲方必须参加乙方用工人员面试，对于首次上岗的乙方员工，甲方将对其进行管理制度、安全及操作规程等方面的培训；5.甲方有权要求乙方及时更换人员，同时乙方必须保证出勤人数，不影响甲方的生产；甲方有权抽查乙方员工的劳动合同、身份证明等，乙方及其员工应配合甲方的抽检；6.甲方应按照本合同规定的标准和支付方式及时支付乙方劳务费用；7.合同期限自2018年7月1日起至2018年12月31日止，合同还约定了其他事项。自2018年3月起，胡国民挂靠悦诚公司承揽星马公司业务，悦诚公司收取胡国民3%的管理费用。2018年8月29日，汤腊英被胡国民指派在星马公司从事电焊工作。2018年9月1日，汤腊英在工作过程中因梯子无防护措施导致在下梯子时摔倒受伤，后被送至马鞍山市中医院治疗，经诊断为腰3椎体压缩性骨折，并被采取L3椎体骨折后路切开复位内固定术，于2018年9月21日出院。2019年1月8日，汤腊英委托安徽公正司法鉴定所对伤残程度、三期、后续治疗费用进行鉴定。同年1月15日，该所出具了鉴定意见书，认定：1.被鉴定人汤腊英腰3椎体粉碎性骨折伴椎管内骨性占位狭窄属《人体损伤致残程度分级》九级伤残；2.被鉴定人汤腊英的误工期评定至评残前一日、护理期评定为90日、营养期评定为90日为宜；3.被鉴定人汤腊英内固定取出的后续治疗费用为8000元为宜。另查明，悦诚公司于2018年3月26日登记成立，股东有翁贤洪、赵丽娟，于2019年10月28日登记注销。再依据安徽省马鞍山市当涂县姑孰镇宝塔村村民委员会出具的证明查明，汤腊英父亲汤少才（男，身份证号码：3405211940××××××××），因汤少才年事已高，已丧失劳动能力，无工作收入来源，由汤腊英等三子女实际赡养。以上事实有当事人陈述、《外包承揽合同》、出警记录、马鞍山市中医院入院记录、出院记录、病人费用结算清单、发票、护理费证明、《司法鉴定意见书》、《证明》等证据证实，本院依法予以确认。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第一，关于汤腊英的损失问题。结合本案查明的事实，参照安徽省人身损害赔偿标准，对汤腊英的各项损失认定如下：1.医疗费（包含后续治疗费）：医疗费据票核实为23490.71元，后续治疗费，根据鉴定意见，酌定为8000元，合计31490.71元；2.营养费:根据鉴定意见及有关规定，营养费确定为2700元(90天×30元/天＝2700元)；3.护理费：根据鉴定意见及有关规定，鉴于汤腊英诉请标准未超过2019年度安徽省居民服务、修理和其他服务业的年平均工资，护理费酌定为11970元（133元/天×90天＝11970元）；4.误工费：根据鉴定意见，参考制造业上一年度的年平均工资，误工费确定为26066元（70475元/年÷365天×135天＝26066元）；5.住院伙食补助费：根据出院记录及有关规定，住院伙食补助费确定为600元（20天×30元/天＝600元）;6.残疾赔偿金：根据鉴定意见及有关规定，确定为150160元（37540元/年×20年×20%＝150160元）；7.被扶养人生活费：根据查明的情况及有关规定，确定为7927元（23782元/年×5年×20%÷3≈7927元）；8.精神损害抚慰金：根据鉴定意见及有关规定，酌定为12000元；9.鉴定费：据票核实为2090元；10.交通费：酌定为500元，以上合计245503.71元。第二，关于胡国民、翁贤洪、赵丽娟的责任问题。胡国民作为汤腊英的雇主，未提供安全的工作条件，导致汤腊英在提供劳务的过程中受伤，应当承担主要责任，悦诚公司接受胡国民的挂靠，且收取了胡国民管理费，但是对提供安全的工作条件未尽到相应的管理职责，对汤腊英的受伤亦承担相应的责任，本院酌定胡国民对汤腊英的损失承担70%（245503.71元×70%≈171853元）的责任，悦诚公司承担30%的责任（245503.71元-171853元＝73650.71元），鉴于悦诚公司注销登记，其法律后果由其股东翁贤洪、赵丽娟承担。第三，关于星马公司的责任问题。本院认为星马公司将案涉劳务交由悦诚公司承揽，星马公司作为定作人对定作、指示或者选任不存在过失，汤腊英请求星马公司承担责任于法无据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、胡国民应当于本判决生效后十日内支付汤腊英医疗费（包含后续治疗费）、营养费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费合计171853元；二、翁贤洪、赵丽娟应当于本判决生效后十日内支付汤腊英医疗费（包含后续治疗费）、营养费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费合计73650.71元；三、驳回汤腊英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5138元，由汤腊英负担155元，胡国民负担3737元，翁贤洪、赵丽娟负担1246元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审 判 长  吴基翔人民陪审员  高小培人民陪审员  吴继红二〇二〇年九月二十五日书 记 员  方良燕