文书内容广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初11382号原告（反诉被告）：广州六加一信息科技有限公司，住所地广州市番禺区东环街番禺大道北537号番禺节能科技园内番山创业中心2号楼1区202-3，统一社会信用代码91440101MA59TEJNX1。法定代表人：张海宾，该公司执行董事。委托诉讼代理人：颜井辰，湖北和楚律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州市华缝机电有限公司，住所地广州市花都区新雅街华兴工业区东升路1号2栋1-2层，统一社会信用代码914401140827179525。法定代表人：李日初，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈莎莎，北京大成（广州）律师事务所律师。原告广州六加一信息科技有限公司（以下简称六加一公司）诉被告广州市华缝机电有限公司（以下简称华缝公司）及华缝公司反诉六加一公司网络服务合同纠纷一案，本院于2019年10月18日受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告六加一公司法定代表人张海宾及其委托诉讼代理人颜井辰，被告华缝公司的委托诉讼代理人陈莎莎均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。六加一公司向本院提出诉讼请求：１.确认2019年9月16日起双方之间的《六加一“趋动力”产品服务合同》终止；２.被告向原告支付所欠2019年6、7、8月份的提成服务费共计233055.26元（该3个月的销售总额2438988.81元*15%）以及逾期付款利息17473.26元（按照人民银行同期贷款利率计算，从2019年7月11日起被告付清之日止）；３.被告向原告酌定支付2019年9月的提点服务费11500元及逾期付款利息（按照人民银行同期贷款利率计算，从2019年10月11日起被告付清之日止）；４.被告向原告支付剩余服务期限基础服务费10%的违约金2万元；５.本案诉讼费等相关费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2019年3月26日签订了《六加一“趋动力”产品服务合同》。该合同3.1.1条约定，服务期为24个月，基础服务费为20万元人民币／年；3.1.3还约定原告按照天猫网店（芳华居家日用旗舰店）销售额的15%提点作为销售额提点的服务费。合同签订后原告已经根据合同约定对被告的天猫网店和运营团队提供了“趋动力”产品服务，6、7、8三个月共计2438988.81元的销售额；9月份的销售金额由于双方分歧较大而且并未到本月统计日期，暂时无法确认相关销售金额数据。根据合同第3.1.4条约定，被告应在每月的10日，即2019年7月10日履行结算付款义务。经过原告多次催促，被告仍然拒绝履行支付义务。根据合同第4.3.l和4.3.2条约定，甲方存在过错导致乙方行使法定或约定解除权单方解除本合同，或者甲方无法定或约定事由单方解除合同：甲方逾期30日未履行付款义务，乙方有权单方解除合同，并有权要求甲方支付乙方剩余服务期基础服务费的10%作为违约金。华缝公司辩称：一、本案基本事实。华缝公司的“芳华居家日用旗舰店”是销售芳华牌缝纫机的天猫旗舰店。2019年3月26日，华缝公司与六加一公司签署《六加一“趋动力”产品服务合同》，约定六加一公司为华缝公司天猫店铺“芳华居家日用旗舰店”及运营团队提供业务体验、解决方案、辅导实施、技能特训、监控优化、品牌策划等服务。该合同第3.1.1项约定：服务时长为24个月，自2019年4月1日至2021年3月31日，基础服务费为20万元每年，双方约定第一年度销售额为人民币1000万元，第一年度达不到销售额人民币1000万元，退还华缝公司基础服务费人民币10万元……。第一年提点=（天猫旗舰店销售额-刷单销售额-10万）*15%（产品型号为201和202的两种产品提点为：每售出一台的提成为销售额*5%）。……合同签署后，华缝公司将天猫旗舰店的账号和密码交付给六加一公司，并于2019年3月27日，向六加一公司支付了第一年度基础服务费20万元。二、六加一公司不按照委托人指示处理事务，违反合同约定，强推亏损推广方案，擅自变更推广方案，在华缝公司通知其变更推广方式下，仍然拖延不予更改，造成华缝公司亏损。对方违约,华缝公司有权通知六加一公司解除合同。六加一公司未达成目标销售额。2019年9月“出工不出力”致使日销售额减半，华缝公司无法实现合同目的，同时为了防止六加一公司私自操作账户造成更大损失，只能依法解除合同。六加一公司故意少用直通车推广方案，多用淘宝客推广方案，与华缝公司站在利益对立面，华缝公司无法实现合同目的。根据合同第4.3.1项约定及《合同法》第九十四条第（四）项的规定，华缝公司依法依约有权解除合同。同时，为了防止六加一公司控制账号私设淘宝客佣金及优惠券、私自调价等给公司造成无法挽回的损失，华缝公司也不得不解除合同。为此，华缝公司于2019年9月7日通知六加一公司终止合同，华缝公司不需要承担解除合同的违约金。三、六加一公司应当向华缝公司按比例退还基础服务费116666.67元。扣除宣传费用后，华缝公司无需向六加一公司支付销售额提成费用，六加一公司还应当向华缝支付宣传费用及返还已经支付的销售额提成费用。华缝公司提出反诉请求：1.确认双方签订的《六加一“趋动力”产品服务合同》自2019年9月7日终止。2.六加一公司向华缝公司返还基础服务费116666.67元。3.六加一公司向华缝公司支付2019年4月至9月7日的宣传费用451725.89元。4.六加一公司承担全部诉讼费及反诉费。增加诉请：5.六加一公司返回华缝公司已收取的提成费34358.8元。事实与理由：根据合同第3.1.3项的约定。华缝公司天猫店铺服务期内广告投入费用由六加一公司承担，根据六加一公司提供的《芳华---天猫旗舰店报告月度报告》显示，淘客费用和直通车、品销宝都是属于宣传费用。2019年4月至9月7日网店的宣传费用为420767.83元，该费用应当由六加一公司承担，并向华缝公司支付。其他内容与对本诉的答辩意见基本相同。对反诉，六加一公司辩称：1.应当按照《六加一“趋动力”产品服务合同》第3.1.1条约定的按年度来考核，而不是按照比例来考核。业绩也是按照年度考核。2.关于销售提点的计算基础，计算基础按照厂家发货、订单为基础，是以订单的付款时间按月来结算，每月结算日为10日。刚才被告提到的刷单为违法行为，违法行为不应该扣除。被告拒绝付款构成违约。3.原告的各项行为均属于被告的授权，后果应该由授权人即被告承担，并非原告承担。4.被告代理商“北北”、“赛博”违规在先，造成价格混乱。被告无法管控要求原告按上述的方案去执行，这个过错应该由被告承担。5.任何资金操作都是要支付密码才能操作，我方没有此密码，都是被告在操作。6.被告存在过错导致原告行使法定约定的解除权解除本合同、被告已支付的基础服务费不应退回。7.关于广告费问题。合同的3.1.3约定广告费由原告承担，由被告垫付，从销售提点中支付，广告费支出仅限直通车和钻展。依据广告法第2条、30条、32条、47条，广告是通过工商部门批准，专门机构来发布，已经实际支付并取得广告发票，而且根据广告法的约定还应该签订广告合同。广告费要符合以上条件，不然就不属于广告费，应该属于业务宣传费。根据双方签订合同以外的费用不应该由原告来承担，广告费应该严格按照广告法确定不能无限扩大。我方作为服务方并不是被告网店的实际持有者和经营者，产品成本是被告的核心，原告无权也无法掌握被告的成本构成，更无权压缩和优化的主动权。本案经审理查明事实如下：2019年3月26日双方签订《六加一“趋动力”产品服务合同》（原告为乙方，被告为甲方），约定如下：“……‘趋动力’是指甲乙双方同意由乙方提供顾问团队，对甲方店铺‘天猫’及运营团队提供的一系列帮助甲方突破瓶颈，加速发展的服务，如业务体检，解决方案、辅导实施、技能特训、监控优化、品牌策划等。……3.1甲乙双方同意‘趋动力’产品选用‘基础服务费+销售额提点’的方式作为甲方向乙方支付费用的方式，具体如下：3.1.1服务时长为24个月；自2019年4月1日至2021年3月31日，基础服务费为20万元／年，双方约定第一年度销售额为人民币1000万元，第一年度达不到考核销售额人民币1000万元，退还甲方基础服务费人民币l0万元。第二年销售额为人民币2000万元，基础服务费用及考核标准同上所述。3.1.2在合同生效之日起的5个工作日内，甲方一次性向乙方支付第一年服务费人民币20万元，2020年3月5日前甲方一次性向乙方支付第二年服务费人民币20万元。3.1.3甲方天猫店铺服务期内广告投入费用由乙方负担，甲方垫支，费用每月10日从乙方销售额提点中扣除，但垫支不能超过月销售额15%，超过部分由乙方自己承担，广告费用仅限于直通车、钻展等费用。不包括其它如天猫技术服务费，软件费用，押金平台扣点之外的其他费用。甲方在合同期内按月结算乙方销售额提点，第一年提点=（天猫旗舰店销售额-刷单销售额-10万）*15%（产品型号为201和202的两种产品的提点为：每售出一台的提成为销售额*5%）……3.1.4提点结算时间为每月10日，乙方销售提点金额按合同约定店铺上月（每月1日00:00:00至月末最后一天的23:59:59）销售额提点结算完后，由甲方于10个工作日内将相应销售额提点金额支付给乙方（销售额：指扣除刷单及退款后的金额）。平均年刷单金额不能超过24万。新品上线就具体情况商定。3.1.5如甲方未按约定支付款项，每逾期一日，甲方应按逾期支付金额的3‰支付违约金；……4.3.1甲乙双方应本着诚实信用的原则履行本合同，若甲乙双方任何一方违约，非违约方可要求违约方改正违约行为，违约方在接到对方通知后l5天内拒不改正的，非违约方有权在通知违约方后单方解除合同，并可向违约方索赔；4.3.1.1若由于甲方的过错导致乙方行使约定或法定解除权单方解除本合同的，或由于甲方无法定或约定的事由单方提前解除本合同的，甲方已经支付给乙方的基础服务费及销售额提点将不予退；且甲方还需支付剩余服务期基础服务费的l0%给乙方作为违约金；4.3.2甲方如延迟付款超过30天，乙方有权单方面终止合同，并不退还已收款项及视为单方违约……”上述合同签订后，华缝公司向六加一公司支付20万元基础服务费并将其网店密码交付给六加一公司，从2019年4月开始网店由六加一公司运营。被告向原告支付了4月的提点费3856.7元、5月提点费30501.8元（共34358.5元）。2019年9月5日被告修改了网店密码。2019年9月7日被告以原告每个月没有完成计划销售量，双方在合作过程中对销售、推广，结算等出现严重分歧，多次协商无法达成共识为由向原告发出《终止合同通知》，通知原告终止合同。此后，网店由被告自行运营。2019年9月16日，原告以被告没有及时付款导致合同目的无法实际为由向被告邮寄《终止合同公函》，通知被告终止合同并要求支付服务提成费及滞纳金、违约金。被告认为原告存在不按照原告指示处理事务，强行推行亏损推广方案，故意少用直通车推广方案，多用淘宝客推广方案的行为，提交了被告方人员林德森、李金莲与原告的法定代表人张海宾的微信群聊记录（以下简称群聊记录）、林德森与张海宾的微信聊天记录、林德森与张海宾的邮件截图、淘客商家结算订单明细、投诉的微信聊天记录及图片（即被告证据15-30），该部分证据相互证，本院予以确认。具体为：证据18（4月29日的群聊记录）显示，张海宾向被告提出利用淘客销售，佣金为15个点符合30周年活动价格。林德森回复实施方案是30周年庆日常价265元，淘客券淘客券20元，实际成交价245元。证据19（5月8日、9日淘客商家结算订单明细）显示，大部分505A机的成交价为236元，低于林德森提出的方案。证据20（林德森与张海宾在5月20日的聊天记录)显示,林德森问张海宾,“不是只做15%的淘客佣金吗？怎么变成成交价降到210？今天又520活动，不要重叠淘客了，这样销量一搞多，亏傻了”，张海宾回复你稍等。证据21（5月20日505A机型淘客商家结算订单明细）显示，部分505A机的成交价是210元。证据15（2019年7月1日的群聊记录）显示，原告擅自对运费、赠品进行了调整，即将运费调低、将赠品更换成价值更高的物品。在林德森提出后，张海宾提出已有一个香港地区订单运费由原告负全部责任（原告将运费100元调成0元）。证据16（2019年7月1日、10日的群聊记录）显示，林德森在7月1日向原告方明确表示7、8、9月三个月不能实施与6月份一样的让利销售价，要求原告按新的文件执行；7月10日林德森向张海宾明确表示对508、505A的销售价（到手价款）过低（分别为204、55元、229元）不满，并表明不能亏损销售；明确表示不同意海淘客30元的优惠券，对张海宾在群聊中喋喋不休说30元券不满。7月12日，李金莲也指出工厂到手价成本都达不到，不能那么干；7月15日林德森向张海宾提出4、5、6月是磨合期，暂时可不看利润，但此后应向利润靠拢，要考虑各项成本，亏本的方案以后还是不要提了，短期亏本、可能长期整体会拉平或赚钱的这种说法，其一听就会很激动（意思是很反感）。证据17（林德森与张海宾的邮件截图）显示，被告向原告正式发文表示其在5、6月份已出台让利力度非常大的政策支持原告运营，重申让利政策不是无期限支持，其已制定方案存至附件，请原告依政策内容执行。证据18（8月28、29、30日的淘客商家结算订单明细）显示原告销售的产品大量使用了20%的淘客佣金及2%的服务费。证据27（群聊记录）显示，8月8日至14日期间，林德森、李金莲多次向张海宾表示对直通车使用过少，淘客使用比例过大不满，多次催促张海宾多用直通车，不要省直通车。张海宾则回复其要看推广性价比，直通车投产比不高，看那个投产比高一些，要仔细算一下。实际上，8月份淘客佣金及服务费、淘客优惠券与7月份相比，减少了的金额很少。本院认为，双方确认自2019年9月7日网店已实际由被告经营，故对被告诉求确认《六加一“趋动力”产品服务合同》于2019年9月7日解除，本院予以支持。虽然淘客与直通车、品销宝所提供的服务方式及收费标准不同，但性质相同，均是第三方提供服务并收取费用，服务的目的均是促进销售。因此，淘客佣金及服务费的性质与直通车、品销宝相同，均是广告费用。根据《六加一“趋动力”产品服务合同》的约定，广告投入费用由原告负担。但从双方4、5月的结算可知，4、5月的结算中，10%以内的淘客佣金及服务费由被告承担，超过10%的淘客佣金及服务费由原告承担。双方在合作结束前,均未对此提出异议,因此，应当认定双方对淘客佣金及服务费已达成新的合意，即10%以内的淘客佣金及服务费由被告承担，超过10%的淘客佣金及服务费由原告承担。淘客优惠券是网店提供给买方的促销优惠券，不能认定为广告费，且双方在对4、5月的提成款结算时也未将该费用列入原告负担部分，因此，该部分费用不应由原告负担。由于双方对4、5月份的实际销售情况及原告应收取的提点金额已经结算并已支付完毕，本院予以确认。关于原告应收取的6、7、8、9月提点费如何计算的问题。被告主张每月实际销售金额为当月的实际付款金额扣除刷单及退款后的金额，符合双方约定及客观事实，公平合理，本院予以采纳。对于6、7、8、9月（9月为1日至7日）的销售金额（包括总销售额、201、202机型的销售额及其他机型的销售额）、提点数额、直通车支出费用、品销宝支出费用、淘客佣金及服务费、淘客优惠券费用，本院采纳被告提交的2019年4月至9月（1至7日）的结算汇总表的数据，理由为：1、该表中销售金额与被告提供《已卖出宝贝订单报表》相互印证，而《已卖出宝贝订单报表》详细列明了每月销售商品的基本情况，包括订单号、买家会员名、支付单号、付款金额、机型、退款金额等，客观真实，被告对其真实性亦无异议。2、提点数额（未扣减应扣项目）是根据两类不同机器的销售金额计算而来，计算方法符合合同约定且计算结果无误。3、原告对该表中的直通车支出费用金额、品销宝支出费用金额、淘客佣金及服务费金额、淘客优惠券费用金额无异议。原告提交的微信聊天记录显示，林德森于2019年7月31日发送6月份支付宝结算额表给原告。该表明确说明因还处于不稳定的交易状态，交易金额还可能会有增减，8月份还需要二次复核，因此，本院不采纳该表的结算结果。虽然销售金额因可能退款而发生变化，但已产生的淘客佣金及服务费不会有变化，因此，对该表中超过10%的淘客佣金金额为587.139元，本院予以确认。提点数额减去应扣减项目金额（即：直通车支出费用金额、品销宝支出费用金额、超过10%的淘客佣金金额），得到原告应收到的6、7、8、9月提点费分别为74358.03元、48685.19元、35632.95元、-1916.21元，总计156759.95元(具体计算见附表）。原告诉求被告支付提点服务费233055.26元，部分合理（即156759.95元），本院予以支持，部分不合理（即超过156759.95元的部分），本院不予支持。被告反诉请求原告返还提成费34358.8元，不符合事实，本院不予支持。由于双方均存在违约行为且原告的违约情节更为严重，故对原告诉求被告支付逾期付款利息及基础服务费10%的违约金，本院不予支持。被告主张根据原告的服务时间比例计算原告应收取的基础费，公平合理，本院予以支持。一年的基础费为20万元，原告服务5个月7天，应收取的基础费为87096元。故原告应向被告返还112904元（20万元-87096元）。被告反诉请求原告返还基础服务费116666.67元，部分合理（即112904元），本院予以支持，部分不合理（即超过112904元的部分），本院不予支持。对于被告主张的宣传费，已经在本诉部分进行了认定和处理，对被告该项反诉请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告广州市华缝机电有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州六加一信息科技有限公司支付提点服务费156759.95元；二、原告广州六加一信息科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告广州市华缝机电有限公司返还基础服务费112904元；三、驳回原告广州六加一信息科技有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告广州市华缝机电有限公司的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5530元，由原告负担2456元，由被告负担3074元。反诉案件受理费4889元，由原告负担923元，由被告负担3966元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  罗学云人民陪审员  王玉莹人民陪审员  叶玉端二〇二〇年九月十四日书 记 员  陈 哲            附表：2019年6-9月提点计算表                  序号栏              项目名称              6月              7月              8月              9月              合  计                  （1）              实际销售额（收入）              880632.31              663987.93              634925.78              65196.90                                 （2）              其中201、202机实际销售额              144007.65              94186.78              102508.81              14099.00                                 （3）              其中其他机型实际销售额              736624.66              569801.15              532416.97              51097.90                                 （4）              201、202实际销售比例即（2）÷（1）              16.35%              14.19%              16.15%              21.63%                                 （5）              其他机型实际销售比例即（3）÷（1）              83.65%              85.81%              83.85%              78.37%                                 （6）              原告应提额计算基数即（1）-10万              780632.31              563987.93              534925.78              41863.90                                 （7）              201、202应提成的销售额即(6)×(4)              127654.89              80001.77              86363.80              9053.18                                 （8）              其他机型应提成的销售额即(6) ×(5)              652977.42              483986.16              448561.98              32810.72                                 （9）              201、202销售提成金额(按5%提取）即（7）×5%              6382.74              4000.09              4318.19              452.66                                 （10）              其他机型销售提成金额（按15%提取）即（8）×15%              97946.61              72597.92              67284.30              4921.61                                 （11）              本月销售应提成总计即（9）+（10）              104329.36              76598.01              71602.49              5374.27                                 （12）              直通车支出费用              9525.92              8000.62              14272.68              2514.88                                 （13）              品销宝支出费用              19858.27              19912.20              21696.86              4775.60                                 （14）              淘客佣金及服务费超过10%的部分              587.14                                                                              （17）              原告应实际结算提成额 即（11）-（12）-（13）-（14）              74358.03              48685.19              35632.95              -1916.21              156759.95