山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初6444号原告：吕文涛，男，1978年6月25日出生，汉族，打工者，住济南市市中区。被告：吴怀强，男，1970年10月17日出生，汉族，无业，住济南市市中区。被告：党永安，男，1972年3月28日出生，汉族，务农，住济南市市中区。以上两被告共同委托诉讼代理人：李强，男，1976年7月4日出生，汉族，济南市中鲁贤法律服务所法律工作者，住济南市市中区。原告吕文涛与被告吴怀强、党永安提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕文涛、被告吴怀强的委托诉讼代理人李强、被告党永安及其委托诉讼代理人李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕文涛向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付误工费16000元、营养费600元、交通费300元、护理费1600元、拆线费30元，共计18530元；二、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年10月10日，吴怀强给我打电话叫我跟他干活，帮他找几个人，他在东渴马村承包一段公路，工资日结每天160元，10月12日开工。10月14日上午10点左右干活时，党永安用大锤砸钎子砸伤我的右小手指。当时摘下手套，右小手指指尖已被砸粉碎，疼痛难忍，吴怀强先拉我去卫生室，又去卫生院，最后去五院拍片，右小指末节缺失，缝针后带我回东渴马村卫生室打针消炎一周。事发当天他俩来过一次，从那以后再没过问。二十天后，我打电话问党永安要误工费，他说让我找包工头吴怀强，我认为他砸伤我的手，他应负主要责任，我又问吴怀强，他说给我三天、五天误工费，多了没有，他俩一直这样，至今我一分钱没拿到。望贵院查明事实，判令两被告应承担的责任，拿到我应得到的误工费等费用18530元。现原告为了维护自己的合法权益，无奈之下诉至贵院，望判如所请。被告吴怀强辩称，第一、原告起诉理由不符合事实，原告诉称答辩人在东渴马村承包一段公路，该说法没有事实依据，事实上修公路工程系东渴马村村民马士福具体承包施工，答辩人并未承包该工程，答辩人与原告一样均受雇于马士福，都是马士福的雇员，只不过双方分配的工作任务不同，答辩人从事现场代工，原告从事具体劳务。第二、原告将答辩人列为被告属于主体不适格，根据以上事实答辩人与原告之间并不存在雇佣劳务关系，答辩人不是原告的雇主，原告也不是答辩人的雇员，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第11条规定，雇员在从事雇佣活动中，遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，据此原告要求答辩人承担赔偿责任不符合法律规定。被告党永安辩称，首先，答辩人党永安与原告身份一样，均是该工程承包者马士福的雇员，虽然原告的伤害是由答辩人在工作中造成，但原告的伤害发生于雇员从事雇佣活动过程中，为此根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第9条之规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，原告要求答辩人承担赔偿责任也不符合法律规定。另外原告在伤害过程中自身存在过错，在当天干活时，答辩人的工作是用铁锤砸铁棍，原告的工作应当是手握铁棍，而事实是原告左手拿着烟，右手反着拿着铁棍，在操作流程上原告存在一定的过错，为此原告所受伤害并不是完全由答辩人单方面造成，而是由双方的共同原因造成。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，本院认定事实如下：2019年10月14日上午10点左右，原告在位于东渴马村修公路工地上支槽钢过程中，被告党永安用大锤子砸钳子时砸伤原告的右小手指。后原告被送往济南市第五人民医院接受治疗，经拍片影像学诊断为：右手小指末节指骨骨折。济南市第五人民医院分别于2019年11月19日、2019年12月4日、2019年12月20日出具门诊病员检查证明，并加盖济南市第五人民医院门诊部假条专用章，原告共需休息45日；济南市第五人民医院出具的门诊病历中亦明确注明原告共需休息45日。2019年11月18日原告因拆线支出医疗费35元。2019年11月2日吕文涛与党永安进行电话通话，内容如下：“党永安：喂。哪里啊。吕文涛：喂，叔叔，我是宅科的。党永安：嗯你好你好。吕文涛：我问你个事啊，我这20来天了不是缝了5针就是6针。今天拆了一针那天拆了2针，宝忠说，长里边去了不大好拆了还得下去一星期至10来天，我问问你我可是没法干活啊，咱怎么办呢咱商量商量。我给强哥也打了。党永安：你问问老吴怎么办就行啊，咱兄弟俩都是给老吴干活，我也不是故意的。吕文涛：我知道咱也不是外人我也没说你是故意的，你听我说啊，我这手指头这一节已经少了，再缝好了也白搭了，他不是说砸一下就能好好，这个你问宝忠这个医生就知道，当时这块就没了不是说十天半月的就能干活。一家人都指望一个人混钱，对吧，你再给强哥商量商量。党永安：我一直我没见到他，我要不然早就不给他干了，好歹给他糊弄下这几天来，钱也没给我，我就给他干了这10来天活，我也不是说故意的。吕文涛：我知道我也没说你是故意的，我一共干了三天，我从家待了20多天了。党永安：要没这个事我早就不给他干了，这钱你庄里他这伙干的活都给他现钱，我这个一分钱也一直也没给我。吕文涛：反正咱尽好的往好的处理，你说是吧，反正我这手少一块已经定局了，我也不是说么，你给强哥你俩商量商量，人家强哥也没说别的，你砸的我手对吧。党永安：这事是我砸的，我也不是说故意的。吕文涛：叔你听我说啊，你不是故意的，我也没说你是故意的，20来天了连问问也不问问，你自己琢磨琢磨是这么个事吧。党永安：你看看问问老吴再说。吕文涛：我问问老吴再说，反正到时候你俩我反正都得找啊。党永安：你看看问问老吴再说吧。吕文涛：我问老吴来，老吴说给我听误工费，我说我得给你打一个啊问问你啊。党永安：你看看问问老吴再说吧。吕文涛：嗯好。”2020年4月27日，吕文涛与吴怀强进行电话通话，内容如下：“吕文涛：喂强哥你给我打电话了吗？吴怀强：我给你打电话来，你做的这事你还知不道么？吕文涛：怎么我做的么事啊。吴怀强：今天法院里给我下了传票了，不要紧我觉得我做了有些事满对得起你。吕文涛：嗯对啊都对得起我提前给你说来吗？吴怀强：你提前给我说什么？吕文涛：我提前给你说走法律程序。吴怀强：你走法律程序你不是把我告了吗你等着就行，惹急我我操你妈我灭你全家。吕文涛：你有本事灭啊。吴怀强：你等着就行操你妈你不用揍事急了我弄死你个死孩子。吕文涛：你卷谁啊你干什么，我提前给你说了你不管。吴怀强：你出来出来我拿刀剁了你你这死孩子。吕文涛：你凭么弄我，弄我干么。吴怀强：你妈了个逼你告我揍你妈了个比使啊，小来我告诉你你那天给我打电话我都录着音呢，你说你找不着我。吕文涛：找不着你我不找你我找谁呢，我也找不着他也找不着你。吴怀强：你说我说给你工钱来吗。吕文涛：你听我说你说给我工钱你俩谁也不管啊到现在，谁管我了？给我钱来吗。吴怀强：你别落落一分钱也不给你记着你本事使，弄你全家先弄死你儿，后弄你，我这现在谁我也不害怕，东渴马这条街上没个敢惹我的，你快活到头了，别落落今天晚上就弄你去。吕文涛：你弄啊你来来就是啊。吴怀强：你妈了个比你真你妈下三滥。吕文涛：我提前都给你说了你俩都不管我。”原告申请证人郭某出庭作证，郭某出庭时陈述：“那时候干活的时候吕文涛没有抽烟，没有反着手拿钳子。当天吴怀强在那里。我和原告是街坊邻居关系。我和吴怀强不大联系，他让去干活。在东渴马修公路干活时我在。是吴怀强叫我去干活的。我和吴怀强不很熟，光见面认识，没有接触过。去工地干活原告联系我去的，原告和吴怀强叫我去的。当时干活的时候吕文涛受伤时工地上有我、党永安、吕文涛、吴怀强和一个我不认识的。当时到那里干活，是吕文涛叫我去的。给我发工资了，吴怀强给我发的工资，给我发了10多天的，一天180元。当时在工地上吴怀强是领导包工头，因为吴怀强给我发工资，他就是包工头。我不认识马士福，见面可能认的，但不知道叫什么。”案外人张兴涛于2020年5月31日出具证明一份，载明：“我叫张兴涛，住济南市市中区，关于2019年10月份东渴马村修公路是由我村村民马士福承包施工，后马士福委托吴怀强帮忙找施工人员，吴怀强找到吕文涛与党永安共同跟马士福干活，施工期间吴怀强从事现场带工，吕文涛与党永安从事具体劳务，三人均受雇于马士福。”原告针对该证明陈述如下：“我只知道吴怀强找我干活，公路是他承包的，他代不代工我不知道。”本院于2020年7月27日询问张兴涛落款时间为2020年5月31日的证明是否是你本人书写，是否是你的真实意思表示，张兴涛回答是我本人书写，是我的真实意思表示。原告主张其受伤后没有住院，在五院缝了4、5针，费用是吴怀强拿的，包起来就回到东渴马卫生室打的掉瓶，吴怀强弄我去的，打了一周的掉瓶，开卫生室的是吴怀强的侄子，打针的钱也许是吴怀强拿的，没有打欠条，到现在也没有人向我要钱。两被告对原告陈述的治疗过程及药费是由吴怀强出的有异议，并主张药费是马士福支付给吴怀强后，吴怀强自己去支付的，实际支付人是马士福。原告主张砸了我的手之后，当天吴怀强和党永安买了东西去我家看我，如果是马士福包的工程，他应该也去看我。被告党永安对此主张买东西去过原告家，老板马士福让我们去的。原告主张：“我的工资发放了，由吴怀强发放的，我是小工每天160元，给我发了三天的工资，共计480元。”被告吴怀强对此主张如下：“钱虽然是吴怀强交付给原告的，但该款项是由马士福交给吴怀强之后，由吴怀强转交给原告的，实际向原告发工资的人并不是吴怀强，而是马士福，因为原告受伤后无法再继续工作，所以将原告的工资一次性结算。”被告党永安主张工资一直没有给，马士福没有给钱。被告吴怀强主张工资没有发放，因为马士福在2019年底左右涉及刑事案件被公安机关刑事拘留，现仍然羁押于济南市看守所。原告主张误工费为16000元，大约开了2个多月的假条，按误工4个多月，每天160元计算得出16000元。两被告对此有异议，并主张原告的计算标准没有依据，误工期限没有经过司法鉴定，不予认可。原告主张营养费为600元，从2019年10月14日砸了手到过年一直没法干活，按每天10元，计算两个月得出600元。两被告对此有异议，并主张原告没有提供医疗机构对原告的伤情需要加强营养的证明，所以该费用没有依据。原告主张交通费为300元，但未提交相应票据予以证明。原告主张护理费为1600元，由原告妻子一人护理，护理20天，每天按80元计算得出1600元。两被告对此有异议，并主张原告没有提供该项费用的相关证据。本院认为，通过原告与被告吴怀强、党永安的通话内容，证人郭某出庭时的陈述，再结合被告吴怀强向原告支付工资、向医院支付药费及买东西看望原告的事实，能够认定原告及被告党永安与被告吴怀强之间形成劳务关系，即原告及被告党永安均系雇员，被告吴怀强系雇主。张兴涛出具的证明无法证明吕文涛、党永安、吴怀强均受雇于马士福。被告吴怀强所提抗辩不能成立，本院不予采信。被告党永安主张原告对其所受伤害存在过错，通过证人郭某出庭时的陈述，再结合一般生活常识，被告党永安的该项主张无事实依据，本院不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据该法律规定及本院上述查明的事实，能够认定被告吴怀强应对原告所受伤害产生的各项合理损失承担全部赔偿责任；原告要求被告党永安承担相应赔偿责任于法无据，本院不予支持。关于原告主张的误工费16000元，其受伤后诊断为右手小指末节指骨骨折，需要长时间休养以恢复健康；根据济南市第五人民医院出具的门诊病员检查证明及门诊病历，能够认定原告需要休息的时间即误工时间为2019年10月15日至2020年1月4日，共计82天，再结合本案的实际情况，原告的误工时间无需经过司法鉴定，且根据本院查明的事实原告主张误工费每天按160元计算并无不当，经计算得出误工费13120元。故被告吴怀强应赔偿原告误工费13120元，对原告超出该数额部分的诉讼请求，本院不予支持。被告吴怀强所提抗辩不能成立，本院不予采信。关于原告主张的营养费600元，两被告对此不予认可，原告亦未提供医疗机构需要加强营养的证明，故对原告的该项主张本院不予支持。关于原告主张的交通费300元，其未提交相应票据予以证明，本院不予支持。关于原告主张的护理费1600元，两被告对此不予认可，原告未提交医疗机构需要护理的证明，且根据本案原告的伤情无需专人进行护理，故对原告的该项主张本院不予支持。关于原告主张的拆线费30元，有事实和法律依据，本院予以支持，被告吴怀强应予赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告吴怀强于本判决生效之日起十日内，赔偿原告吕文涛误工费13120元。二、被告吴怀强于本判决生效之日起十日内，赔偿原告吕文涛拆线费30元。三、驳回原告吕文涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费263元，原告吕文涛负担76元，被告吴怀强负担187元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  申红旗二〇二〇年九月八日书记员  赵玉娇