杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初3737号 原告（反诉被告）：浙江永基幕墙有限公司，统一社会信用代码913301055802854436，住所地杭州市拱墅区湖墅新村42幢1号502室。 法定代表人：彭俊永，总经理。 委托诉讼代理人：毛建龙、杜文慧，浙江正标律师事务所律师。 被告（反诉原告）：天伟建设集团有限公司，统一社会信用代码913301007471589140，住所地杭州市萧山区宁围街道皓月路177号。 法定代表人：包伟国，董事长。 委托诉讼代理人：徐狄卿，浙江法君律师事务所律师。 原告浙江永基幕墙有限公司（以下简称永基公司）诉被告天伟建设集团有限公司（以下简称天伟公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案受理，依法由审判员郭宸光适用简易程序于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告法定代表人彭俊永、委托诉讼代理人毛建龙，被告委托诉讼代理人徐狄卿到庭参加诉讼。双方申请和解两个月。本案现已审理终结。 原告永基公司诉称：原、被告于2017年2月27日签订《铝合金门窗制作、安装合同》，约定被告将湖头陈二期工程1#、2#、14#、15#、16#、17#、18#、19#楼铝合金门窗、百叶、玻璃栏杆、铝合金栏杆、单元入口铝合金雨篷、成品采光天窗、商铺地弹门等工程承包于原告制作及安装。合同第一条第1.6项约定，“合同单价暂定总价1800万元”；第四条约定，“本项目履约保证金50万元，竣工验收合格后无息归还”；第八条约定，“工程款按月完成工程量的60%支付，竣工验收合格后支付至完成工程量的85%（2018年春节之前支付），工程竣工一年内支付至决算价的95%，余款5%作为工程质量保证金，二年后如无主要质量问题一次结清”；第十一条约定，“合同履行过程中，甲乙双方任何一方违约，按合同价暂定价的10%赔偿对方”。合同在履行过程中，经被告确认对原工程量进行了部分变更及增加。原告严格按照合同约定及被告的要求完成了涉案工程的制作与安装，湖头陈二期工程于2018年9月30日通过验收。2018年12月31日，原告对湖头陈二期工程量汇总并制作决算单确认涉案工程价款为17407438.98元，但被告截至目前仅支付了部分工程款，并未按照合同约定履行支付义务。原告按照合同要求于2017年7月19日向被告支付了履约保证金500000元，涉案工程于2018年9月30日竣工验收合格，被告至今未向原告返还保证金。被告未按照合同约定履行支付义务，应承担合同第十一条约定的违约责任。原告在合同签订时主体名称为“杭州永基幕墙门窗有限公司”，于2018年4月10日变更为“浙江永基幕墙有限公司”。被告的违约行为严重损害了原告的合法权益，故依据《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定向贵院提起诉讼，请求法院依法判决，判如所请。诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付工程款1429323.06元、保证金500000元；2、请求判令被告向原告支付违约金1800000元；3、本案诉讼费用（受理费、财产保全申请费、鉴定费等）由被告承担。后原告变更诉讼请求为：1、请求判令被告向原告支付工程款1903023.55元、保证金500000元；2、请求判令被告向原告支付违约金1800000元；3、本案诉讼费用（受理费、财产保全申请费、鉴定费等）由被告承担。 被告天伟公司辩称：原、被告之间确实存在建设工程施工合同关系。被告将案涉湖头陈二期工程施工图范围内的一号楼、二号楼14号、15号、16号、17号、18号、19号楼铝合金门窗等相关的工程制作及安装发包给原告进行施工。双方约定案涉工程进度需与土建主体工程同步，并满足土建工期要求。2017年11月16日，永基公司自行编制门窗班组进度计划，并与天伟公司签订补充协议，进一步明确案涉工程工期及完工时间。永基公司承诺，在2017年12月30日前完成合同范围内所有门窗栏杆具备验收条件。如果没有按时完成进度的，三天内按每天支付违约金1万元，超过3天的每延迟一天，支付违约金5万元。2018年2月13日，因未在上述约定工期内完工，永基公司再次出具承诺书，承诺将于2018年4月25日前全部完工，并符合验收合格标准，延期完工的每延迟一天支付违约金10万元。上述承诺出具后，永基公司仍未按约按时完成，致使建设单位多次函告天伟公司，并导致天伟公司被建设单位起诉，严重损害天伟公司商誉，同时造成天伟公司迟延收取工程款，产生的垫资成本为4648100元，管理人员工资增加1407554元，向建设单位支付逾期完工违约金1505708元，诉讼费55900元，外加迟延拆除损失60万元，机械租赁费增加30万元。除此之外，永基公司完工后，在质保期内出现大量的质量问题，被业主投诉，要求维修。天伟公司多次告知永基公司要求维修均被拒绝。天伟公司无奈下委托案外人进行修理，截至目前花费维修费110769元。基于上述事实，天伟公司认为，双方之间的建设工程分包合同、补充合同及永基公司做出的承诺，均合法有效。永基公司应按双方约定期限履行合同义务，永基公司没有按约按时履行合同义务，是严重的违约行为，并且造成了天伟公司的实际损失，这个实际损失远远大于永基公司上述所主张的工程款，天伟公司也已经向法院提起了反诉，要求永基公司支付逾期完工的违约金总计8517262元。因此永基公司所主张的诉讼请求不予成立，因为双方互负债权债务是可以抵消的。除此之外，永基公司还应该向天伟公司支付相应的损失款项。因为不存在欠付款项或者违约支付的相关情形。所以永基公司所主张的违约金缺乏事实基础和法律依据，保证金因为永基公司在履行合同过程当中，存在严重的违约行为，所以按约是不予返还的。综上，原告方永基公司所主张的诉讼请求缺乏事实基础以及法律依据，请求法庭予以全部驳回。 被告（反诉原告）天伟公司诉称：事实理由部分同答辩意见。反诉请求为：一、永基公司支付天伟公司逾期完工违约金8517262元并支付该款自起诉日起至实际履行日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款时长报价利率计算的利息损失；二、诉讼费由永基公司承担。 原告（反诉被告）永基公司辩称：分包合同其实是有缺陷的。因为建设工程工期的约定是合同的一个主要条款之一，虽然后面多次约定变更承诺了。所以说工期就是到2018年4月25日。而被告反诉的证据七证实5月、6月原告已经完工了，被告说在进行维修，那么说明原告4月份就完工了。所谓工期的拖延是由于被告的原因，工程款进度款没有按期支付，联系单没有及时给原告签发。所谓的损失851万多全部没有事实依据，请求驳回反诉请求。 经审查，本院对原告提交的证据认证如下：铝合金门窗制、安装合同、杭州联合银行业务委托书、施工联系单、工程竣工验收报告、决算单，被告无异议，对其真实性、合法性、关联性予以认定。 经审查，本院对被告提交的证据认证如下：对补充协议、门窗班组进度计划、承诺书、2019年6月13日施工进度会议纪要、工程管理部通知单的真实性、合法性、关联性予以认定。对工程结算审核意见征求函、企业收款收据、中国光大银行结算业务申请书、中国光大银行贷记通知、萧山农商银行入账通知书、中国光大银行贷记通知、萧山农村商业银行进账单、中国光大银行电子回单、湖头陈花苑二期工地工资发放汇总表（2018年）、农商银行付款凭证、中国光大银行业务付款凭证、钢管扣件租赁合同、人民调解协议书、施工升降机租赁合同、萧山区建筑施工现场务工人员考勤表及付款凭证、湖头陈安置房加装栏杆、执手与门窗打胶结算表、铝合金维修清单的关联性不予认定。 根据以上所确认的证据和当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2017年2月27日，原、被告签订铝合金门窗制造、安装合同，约定原告承建湖头陈二期工程施工图范围内的1、2、14、15、16、17、18、19号楼铝合金门窗等制作及安装，承包方式为包工包料；进度要求为与土建主体工程同步并满足土建工期要求，土建总包单位承诺的竣工工期为项目总竣工工期，满足总包方的工期要求，开工日期以被告发出的开工通知单上注明的时间为准；因原告原因致使土建主体工程不能按进度完成施工、验收和交付，原告承担责任并赔偿，每延误土建主体施工、验收和交付一天，赔偿金额按竣工结算价款的0.1%收取，如工期延误超过15天，则另外再没收全部工期履约保证金；工程量以决算审计为准；因不可抗力、合同中约定或监理与被告代表同意予以顺延的其他情况导致工期推迟并影响工程进度的延误，经被告同意，工期相应顺延；项目履约保证金50万元，项目竣工验收合格后，无民工工资及材料纠纷后无息归还；合同签订生效后，承包方进行相应工作，待现场具备施工条件后立即进场，工程款按月完成工程量的60%支付，竣工验收合格后支付至完成工程量的85%（2018年春节之前支付），工程竣工一年内支付至决算价的95%，余款5%作为工程质量保证金，二年后如无主要质量问题（质保期根据被告与业主签订主合同为准）一次结清，原告提供有效发票，到被告公司处办理；合同履行过程中，双方任何一方违约，按合同价暂定价的10%赔偿对方。2017年7月19日，原告支付被告保证金500000元。2017年11月16日，原、被告签订补充协议，约定各分项工程具体完工时间，及总体完成时间为2017年12月30日前，上述节点有任一节点进度未按时完成，迟后三天内每天罚款1万元，超过三天后每天罚款5万元；被告在2017年11月17日前（原告提供详细进度计划表）支付200万元，被告在2017年12月20日前（原告完成2017年12月20日之前必须要求节点后）支付100万元，被告在2017年1月15日（原告完成总包合同范围内所有内容）支付150万元。当日，原告出具门窗班组进度计划，承诺项目进度完工时间。2018年2月13日，原告再次出具承诺书，承诺合同内工作内容在2018年4月25日前全部完成并符合验收合格标准，包括整改返工，资料整理上报，任一节点每延误一天，同意赔偿经济损失100000元/天。2018年6月13日，被告参加施工进度会议，被告承诺：水电安装班组：1、各栋楼公共部位照明送电调试6月29日完成；2、强电井进户总线待电力公司电表安装完成后在20天内将桥架安装及户内总线接线完成；3、各栋楼管道井孔洞封堵、防火封堵等待电力公司电缆线完成后20天内完成；内墙涂料班组：6月20日前完成楼层内所有乳胶漆收口工作。铝合金门窗班组：1、商铺固定玻璃6月18日安装完成，各栋楼缺失玻璃6月20日全部安装完成。2、各栋楼从6月16日开始，从上至下开始进行铝合金门窗收尾工作，到7月5日完成2层以上所有工作（包括打胶及清理）3、架空层及地下室门窗扇等剩余工作在7月10日前完成（包括打胶及清理）；各栋楼楼层内清理打扫工作7月15日前完成，7月底进行竣工验收。2018年6月22日，项目工程管理部出具通知书，告知被告铝合金推拉门安装方式不符合图纸设计要求，先通知被告即日起停止铝合金推拉门安装，15日内整改完成，如未按规定整改完成，将根据合同对被告处以50000元违约金处罚。2018年9月3日，项目工程管理部再次出具通知单，告知被告2号楼、15楼存在窗内侧修复后白胶开裂严重等问题，要求5日内完成整改。2018年9月30日，案涉工程竣工验收。 另查明，被告于2017年7月19日支付原告工程款1000000元、1499999.75元，9月5日支付1999999.8元，10月30日支付1000000元，11月17日支付2000000.01元，12月15日支付1250000元。被告于2018年1月8日支付原告工程款750000元，1月16日支付500000元，2月14日支付700000元，4月23日支付200000元，4月25日支付200000元，5月7日支付600000元，6月1日支付200000元，6月22日支付300000元，6月25日支付60000元，7月10日支付375180.46元，12月18日代付343820元（原告微法院中表示签字认可）。被告于2019年1月15日支付150000元，1月17日支付38000元，2月2日被告支付原告工程款200000元。被告已付原告工程款13367000.02元。庭审中，双方确认案涉工程工程款总价为16073709元。 本院认为：原、被告之间存在建设工程施工合同关系。关于本案的结算款，原、被告于庭审中确认案涉工程工程款总额为16073709元，依据被告提交的证据，被告已付工程款为13367000.02元，其余35000元、2700元、73069元，因被告支付给案外人，无法证明与本工程有关，故不予认定。案涉工程5%的工程保证金原告不在本案中主张，故被告尚欠工程款为1903023.53元（16073709元×95%－13367000.02元）。案涉工程已经竣工验收，故500000元保证金按约也应由被告予以返还。 关于违约金，双方合同约定工程竣工验收合格后支付至完成工程量的85%（2018年春节之前支付），工程竣工一年内支付至决算价的95%。虽双方实际上就工程结算价达成一致的时间在工程竣工一年后，然依据合同约定，被告有义务在工程竣工一年内完成结算并支付价款，否则应承担违约责任。被告截至工程竣工验收合格之日2018年9月30日累计支付原告工程款12635180.02元，欠付工程款1027472.63元（85%工程款13662652.65元－12635180.02元）。截至工程竣工一年内即2019年9月30日前被告支付原告工程款13367000.02元，欠付工程款1903023.53元（95%工程款15270023.55元－13367000.02元）。故被告应支付原告上述欠付工程款的违约金。关于违约金的约定，双方合同约定一方违约则按合同暂定价10%计算违约金即180万元，然上述约定对于被告欠付工程款的违约责任明显过高，被告承担的责任应以原告的实际利息损失为基础，考虑到被告的过错程度，本院酌情按照欠付款项日万分之三的计息损失计算上述违约金。经计算，工程款1027472.63元于2018年10月1日至12月18日期间的利息为24376.79元，683652.63元于2018年12月19日至2019年1月15日期间的利息为5822.44元，533652.63元于2019年1月16日至2019年1月17日期间的利息324.64元。495652.63元于2019年1月18日至2019年2月2日期间的利息2412.18元。295652.63元款项自2019年2月3日至2019年9月30日止计算的利息21582.64元。以上合计54518.69元。欠付工程款1903023.53元自2019年10月1日至付清之日至按日万分之三计算的利息，被告亦应予支付。 关于被告主张的逾期完工违约金及利息损失，依据被告出具的补充协议、门窗班组进度计划、承诺书等证据，可以证明原告存在逾期完工的情形，原告也承诺逾期完工向被告支付相应违约金。然被告提供的证据并不能证明其主张的损失金额。被告主张的损失过高，故本院依法予以调整。本院综合案涉工程总价款及双方预期利益，原、被告的过错程度，工程逾期时间，双方约定的违约金计算标准等因素，酌情认定原告应承担的逾期完工损失为2169950.72元。关于被告主张的利息损失已经包含在了上述损失中，故不作重复认定。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、天伟建设集团有限公司于本判决书生效之日起十日内支付浙江永基幕墙有限公司工程款1903023.53元、欠付工程款自2018年10月1日至2019年9月30日期间的利息54518.69元以及工程款1903023.53元自2019年10月1日至付清之日至按日万分之三计算的利息； 二、天伟建设集团有限公司于本判决书生效之日起十日内返还浙江永基幕墙有限公司保证金500000元； 三、浙江永基幕墙有限公司于本判决书生效之日起十日内支付天伟建设集团有限公司逾期完工损失2169950.72元； 四、驳回浙江永基幕墙有限公司的其余诉讼请求； 五、驳回天伟建设集团有限公司的其余反诉请求。 如浙江永基幕墙有限公司、天伟建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费40424元，减半收取20212元，由浙江永基幕墙有限公司负担6542元，天伟建设集团有限公司负担13670元。反诉案件受理费71420元，减半收取35710元，由天伟建设集团有限公司负担23630元，浙江永基幕墙有限公司负担12080元。 浙江永基幕墙有限公司、天伟建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  郭宸光 二〇二〇年九月三十日 书记员  韩 丽