浙江省新昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0624民初2428号 原告：何芬叶，女，1980年10月3日出生，汉族，住绍兴市越城区。 委托诉讼代理人：陈伯春，浙江新时代律师事务所律师。 被告：应长叶，男，1972年9月12日出生,汉族，住新昌县，现在浙江省金华监狱服刑。 被告：应炯耀，男，2000年8月9日出生，汉族，住新昌县。 原告何芬叶与被告应长叶、应炯耀民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理，依法适用简易程序，于同年9月8日公开开庭进行了审理。原告何芬叶及其委托诉讼代理人陈伯春、被告应长叶到庭参加诉讼，被告应炯耀经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何芬叶向本院提出诉讼请求：1.判令被告应长叶立即归还原告借款本金1050000元，并支付自起诉日起至实际还清日止按年利率6%计算的利息；2.判令被告应炯耀对笫一项诉请款项承担连带清偿责任；3.诉讼费由二被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告应长叶归还借款本金1047300元，并以1047300元为基数自起诉之日起至款项付清之日止按年利率6%计算的利息。 事实与理由：2012年开始被告应长叶以办厂流动资金短缺为由多次向原告借款，2018年9月1日经对账确认被告应长叶尚欠原告借款1120000元。为实现债权，原告于2018年10月25日向新昌法院提起诉讼，法院于2018年11月9日以（2018）浙0624民初5218号民事调解书确定被告应长叶返还原告借款1120000元结案。嗣后，被告应长叶仅付原告70000元，余款1050000元未予给付，为此原告于2019年1月9日向法院申请强制执行。在执行过程中，法院因原告与被告应长叶自愿达成和解协议而终结本次执行程序，然被告应长叶仍未依约给付。2019年10月上旬，被告应长叶以被告应炯耀（系被告应长叶之子）能为其债务提供担保为由，恳求原告以“借新还旧”的方式帮其变相支付该执行款，也即原告与被告应长叶间通过换据（以1050000元的收条换1050000元的新借条，换据时未实际发生款项过付）行为变相的偿还该执行款。在被告应长叶、应炯耀父子的多次恳求之下，加上被告应炯耀能自愿为被告应长叶“借新还旧”行为的债务承担连带偿清责任，故原告从确保债权能实际实现角度考量，允诺了被告应长叶、应炯耀之意。嗣后，原告向被告应长叶出具了“今收到应长叶归还1050000元”的收条，致（2018）浙0624民初5218号民事调解书以浙0624执恢492号执行完毕结案，同时被告应长叶向原告出具了“今向何芬叶借到1050000元的借条,而被告应炯耀也向原告出具了“对该1050000元债务承担连带清偿责任”的承诺书。然时至今日，被告应长叶、应炯耀均未向原告履行还款义务，致纠纷发生。 被告应长叶辩称，1.案涉款项系2018年9月1日经结算出具的1120000元借条中的款项，借条出具后除了归还70000元外还归还了40000元；2.该付给原告的款项其有账目，因其在服刑无法提供；3.2019年11月份左右被告应炯耀写了一份借条给原告，约定每个月归还8000元，但没有完全按约定履行，被告应炯耀陆续支付了部分款项给原告，具体金额不清楚；4.同意归还原告借款1050000元及利息；5.借款系其个人所借，与被告应炯耀无关，不应承担连带责任，承诺书系原告打印好，其与原告一起叫被告应炯耀签的，原告承诺不会要求应炯耀承担。被告应长叶未向本院提供证据。 被告应炯耀未作答辩，也未向本院提供证据。 原告何芬叶围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的证据，本院认定如下： 1.（2018）浙0624民初5218号民事调解书，证明原告与被告应长叶间的借款经法院调解确认借款金额1120000元的事实。 2.恢复执行申请书、收条、结案报告、结案通知书等，证明原告与被告应长叶通过借新还旧的方式，致使（2018）浙0624民初5218号民事调解书项下债权债务关系以执行完毕终结，消除了5218号民事调解书项下债权债务关系的事实。 3.2019年10月14日被告应长叶、应炯耀分别出具给原告的借条、承诺书各一份，证明为了消除（2018）浙0624民初5218号民事调解书确定的债权债务，以原告与被告应长叶不实际支付重新出具借条的方式将执行案件结案，被告应炯耀为借款承担连带担保责任的事实。 4.2020年4月13日的证明一份，证明为了（2018）浙0624民初5218号民事调解书项下的债权债务，通过借新还旧的方式，消除了该调解书项下双方的债权债务关系的事实。 5.（2019）浙0624民初829号民事裁定书一份，证明原告以应炯耀为被告提起诉讼后撤诉的事实。 被告应长叶经质证对证据1-5均无异议，被告应炯耀经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃对证据进行质证、抗辩的权利。本院认为，原告提供的上述证据，来源和形式合法，内容明确可信，且被告应长叶均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月1日经对账确认被告应长叶尚欠原告借款1120000元。2018年10月25日，原告向本院提起诉讼，本院经审理于同年11月9日以（2018）浙0624民初5218号民事调解书确定被告应长叶返还原告借款1120000元。嗣后，原告申请强制执行。执行过程中，本院因双方自愿达成和解协议而终结本次执行程序。2019年10月12日，原告与被告应长叶约定以“借新还旧”的方式支付执行款项，并由被告应炯耀对借款承担连带责任保证。原告于当日出具1050000元的收条一份，并向本院提交结案报告。10月14日，被告应长叶向原告重新出具借条，载明借款金额为1050000元，被告应炯耀出具承诺书，为被告应长叶提供连带责任保证，保证范围为借款本金1050000元。同日，本院出具（2019）浙0624执恢492号结案通知书，通知（2018）浙0624民初5218号民事调解书已全部执行完毕。期间，被告应长叶归还原告2700元，余款至今未予支付，被告应炯耀亦未承担保证责任，致使纠纷发生。 本院认为，案涉借款系（2018）浙0624民初5218号民事调解书未履行部分在执行过程中经双方结算转化而来，资金虽未实际流转，但原告出具收条、被告应长叶重新出具借条以及被告应炯耀承诺担保的行为，系在各方之间设立了新的债权债务关系，即原告与被告应长叶间的借贷关系以及原告与被告应炯耀间的保证关系。上述关系系各方真实意思表示，不违反法律及法规的强制性规定，应当认定合法有效并受法律保护。被告应长叶作为借款人依法负有按照约定的数额和期限返还借款的义务。原、被告双方对借款期限没有明确约定，被告作为借款人可以随时返还，原告可在合理期限内随时要求返还。原告的起诉可视其提出了催告，被告应长叶仅归还2700元，经原告催告后仍不履行剩余还款义务，构成违约，应依法承担相应的违约责任。故原告诉请要求被告应长叶归还借款本金1047300元，并支付自起诉日起至款项付清日止按年利率6%支付资金占用期间的利息损失，符合法律规定，本院予以支持。被告应长叶辩称其向原告还款40000元，被告应炯耀陆续向原告归还部分借款，但未提供相应的证据证明，本院对该辩称不予采信。被告应炯耀系案涉借款的连带责任保证人，依法承担连带保证责任。被告应长叶辩称借款与被告应炯耀无关，且原告承诺不向被告应炯耀主张保证责任，未提供相应证据予以证明，故本院对该辩称不予采信。因被告应炯耀承诺保证范围为借款本金，故对原告要求被告应炯耀就借款本金1047300元承担连带清偿责任部分依法应予支持，对超出保证范围部分，本院不予支持。被告应炯耀承担保证责任后，有权向被告应长叶追偿。被告应炯耀经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告应长叶返还原告何芬叶借款本金1047300元，并支付自2020年7月2日起至款项实际付清之日止按年利率6%计算的资金占用期间的利息，限于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告应炯耀对借款本金1047300元承担连带清偿责任； 三、被告应炯耀承担保证责任后，有权向被告应长叶追偿； 四、驳回原告何芬叶的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14226元，减半收取计7113元，由被告应长叶、应炯耀负担，限于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  章永萍 二〇二〇年九月十七日 书记员  胡双英 ?