贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终6678号上诉人（原审原告）：杨荣国，男，1982年3月10日出生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区。委托诉讼代理人：雷宏伟，贵州科典律师事务所律师。委托诉讼代理人：王文兵，贵州科典律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：贵州华云汽车饰件制造有限公司，住所地贵州省贵阳市经济技术开发区小孟工业园区开发大道奇瑞配套产业园。法定代表人：龚捷，该公司执行董事。委托诉讼代理人：余韦，贵州贵正律师事务所律师。委托诉讼代理人：芶在容，女，该公司员工。上诉人杨荣国因与被上诉人贵州华云汽车饰件制造有限公司劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院(2019)黔0111民初9375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨荣国上诉请求：1、请求撤销贵阳市花溪区人民法院（2019）黔0111民初9375号民事判决书，依法改判支持杨荣国的一审诉讼请求；2、一、二审案件诉讼费由贵州华云汽车饰件制造有限公司负担。事实及理由：一、一审法院已认定贵州华云汽车饰件制造有限公司辞退杨荣国意思表示真实，但以不具有书面通知为由驳回杨国荣诉讼请求错误。贵州华云汽车饰件制造有限公司已明确表示要辞退杨荣国，作为占有弱势地位的劳动者，在用人单位已明确要辞退的情况下，再回去上班不符合常理；法人的意思表示与用人单位书面解除具有相同的法律效力，解除劳动关系的方式不仅限于书面通知或要劳动者亲自办理解除辞退手续。二、贵州华云汽车饰件制造有限公司出具的《证明》，不能证明双方劳动关系存续。杨荣国系贵州省黔西县甘棠乡红星村人，系外地务工人员，其子女就读于贵阳市花溪区。根据《2019年贵阳市花溪区秋季义务教育招生工作方案》规定，监护人需要提供用工证明是办理入学条件之一，缺少用工证明便不符合入学条件。杨荣国为了子女能顺利入学，于2019年8月27日到贵州华云汽车饰件制造有限公司办理了该份《证明》，2019年5月初贵州华云汽车饰件制造有限公司单方解除劳动关系至2019年8月27日为杨荣国办理该《证明》期间，杨荣国一直未在贵州华云汽车饰件制造有限公司工作，故该份《证明》并不能证明双方还存续劳动关系，更不能以此推断双方没有解除劳动关系。贵州华云汽车饰件制造有限公司答辩称，本案中贵州华云汽车饰件制造有限公司并未违法解除与杨荣国之间的劳动合同，因此杨荣国请求贵州华云汽车饰件制造有限公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金并无事实和法律依据，法院应当驳回杨荣国的所有诉讼请求。杨荣国主张贵州华云汽车饰件制造有限公司违法解除劳动合同的唯一依据就是杨荣国与贵州华云汽车饰件制造有限公司法定代表人的钉钉聊天记录，但从该聊天记录内容看，贵州华云汽车饰件制造有限公司法定代表人从未有过要单方解除与杨荣国之间劳动合同的意思表示。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，贵州华云汽车饰件制造有限公司与杨荣国之间劳动关系解除需要贵州华云汽车饰件制造有限公司向杨荣国出具《解除劳动合同通知书》或者《解除劳动合同证明》，本案中，贵州华云汽车饰件制造有限公司并未作出过书面甚至是口头解除劳动合同通知。杨荣国是认可其曾在贵州华云汽车饰件制造有限公司拿走辞职报告的事实，只是不认可其是主动要求离职的。贵州华云汽车饰件制造有限公司一直为杨荣国缴纳社会保险，该行为也表明了双方之间的劳动合同并未解除。杨荣国不上班的时间是2019年5月初，向仲裁机构申请劳动仲裁的时间是2019年7月2日，而在2019年5月-7月期间，贵州华云汽车饰件制造有限公司一直为杨荣国缴纳社会保险，从未间断。贵州华云汽车饰件制造有限公司为杨荣国于2019年8月27日开具的《证明》，证明杨荣国为贵州华云汽车饰件制造有限公司员工，该份证明上有杨荣国的签名和手印，亦证明双方之间的劳动关系并未解除的事实。综上所述，杨荣国、贵州华云汽车饰件制造有限公司之间的劳动合同关系还处于存续期间，请求驳回杨荣国的上诉请求，维持原判。杨荣国向一审法院起诉请求：1.贵州华云汽车饰件制造有限公司支付杨荣国解除劳动合同的经济补偿金80000元；2.本案诉讼费由贵州华云汽车饰件制造有限公司承担。一审法院认定事实：贵州华云汽车饰件制造有限公司于2010年12月27日成立，经营范围为：法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院决定规定应当许可（审批）的，经审批机关批准后凭许可（审批）文件经营法律、法规、国务院决定规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营。（轿车、大、中型客车饰件的设计、生产及销售（取得环评手续后方可从事生产经营活动））。营业期限为2010年12月27日至2050年12月26日。2012年8月13日，杨荣国进入贵州华云汽车饰件制造有限公司焊工工作。杨荣国（乙方）与贵州华云汽车饰件制造有限公司（甲方）于2018年12月25日签订期限为2018年12月25日至2021年12月25日期间的《劳动合同》，约定乙方根据甲方工作需要，安排工作岗位，执行定时工作制。执行定时工作制的，甲方安排乙方每日工作时间不超过八小时。甲方由于工作需要，经与乙方协商后可以延长工作时间，一般每日延长工作时间不得超过三小时。执行定时工作制的乙方完成规定的工作任务，甲方每月10-15日以货币形式足额支付乙方上月工资。合同约定乙方有下列情形之一，甲方有权解除劳动合同：1、在试用期间，被证明不符合录用条件的；2、严重违反劳动纪律或甲方规章制度的；3、严重失职、徇私舞弊，对甲方利益造成重大损害的；4、被依法追究刑事责任的。合同签订后，被告进入原告处工作。下列情形之一，甲方可以解除本合同，但应提前三十日书面形式通知乙方；1、乙方患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事甲方另行安排的工作的；2、乙方不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；3、双方不能依据本合同第二十条规定就变更合同达成协议的。2019年杨荣国与贵州华云汽车饰件制造有限公司的法定代表人龚捷通过钉钉聊天，内容为，杨荣国：“龚总，你通知我这个星期内办理裁员辞退手续，我来公司谁办理呀。”龚捷：“刘雨晴和苟在容，曹工那里也需要签字”。2019年5月31日，贵州华云汽车饰件制造有限公司员工苟在容向杨荣国发送短信“杨荣国，我昨天来你家找你，是因为厂里一直以来无法和你取得联系，打你的电话一直无人接听，所以厂里委托我来你家找你回厂上班，还有关于公租房的一些问题需要你本人和我联系”。2019年6月11日，苟在容向杨荣国邮寄一份通知书，其内容为“员工杨荣国，因电话联系不上你，现特书面通知你速回公司上班。若5日之内不来公司报到，公司对你将按自动离职处理”。邮寄单显示2019年6月12日本人签收。2013年1月至2019年11月，贵州华云汽车饰件制造有限公司为杨荣国缴纳了社会保险。2019年8月27日，贵州华云汽车饰件制造有限公司向杨荣国出具了一份《证明》，载明“本单位职工杨荣国，自2017年2月起由本单位安排入住翁岩幸福小区3栋31-05，现由单位职工个人与贵处签订租赁合同。”杨荣国在员工处签名捺印。本案在审理过程中，杨荣国称，其平均工资标准为5000元/月。其在得到贵州华云汽车饰件制造有限公司明确表示要辞退杨荣国的情况下，去拿了辞职申请书，但是并未写书面申请。贵州华云汽车饰件制造有限公司出具的《证明》不能证明双方劳动关系存在持续，在贵州华云汽车饰件制造有限公司已经明确要辞退杨荣国的情况下出具的，不免除贵州华云汽车饰件制造有限公司违规解除劳动合同的责任。贵州华云汽车饰件制造有限公司称，杨荣国的工资是按具体岗位进行结算，并按劳分配，杨荣国的岗位是焊工，一天的工资是150-160元。杨荣国与贵州华云汽车饰件制造有限公司曾经就离职事宜进行协商但未对具体离职有结论。2019年7月2日，杨荣国向贵阳市花溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金80000元。该委经审理后于2019年9月6日作出花劳人仲案字[2019]第269号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求，因杨荣国不服该裁决故诉至法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。结合、杨荣国、贵州华云汽车饰件制造有限公司诉辩意见、举证质证意见以及查明的案件事实，本案的争议焦点是贵州华云汽车饰件制造有限公司是否应当向杨荣国支付解除劳动合同的经济补偿金80000元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接……”规定，结合杨荣国提交的与贵州华云汽车饰件制造有限公司法定代表人龚捷的钉钉聊天记录可知，龚捷确有通知杨荣国办理裁员辞退手续的事实，贵州华云汽车饰件制造有限公司与杨荣国于2019年5月9日通过钉钉聊天系统确定了办理辞退相关事宜的办法，即贵州华云汽车饰件制造有限公司法定代表人龚捷要求杨荣国本周内找其公司工作人员刘雨晴、苟在荣、曹工签字并办理辞退手续，虽然贵州华云汽车饰件制造有限公司有辞退杨荣国的意思表示，但杨荣国实际并未到贵州华云汽车饰件制造有限公司办理辞退手续就离开贵州华云汽车饰件制造有限公司，杨荣国离开后贵州华云汽车饰件制造有限公司多次联系杨荣国要求其回单位上班，且为杨荣国缴纳社会保险至2019年11月，杨荣国于2019年8月27日到贵州华云汽车饰件制造有限公司为其出具的证明中签字确认，杨荣国也未举证证明贵州华云汽车饰件制造有限公司向杨荣国出具的解除劳动关系的书面通知，故双方劳动关系尚不明确已解除。综上所述，对杨荣国主张要求贵州华云汽车饰件制造有限公司支付其解除劳动合同的经济补偿金80000元的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告杨国荣的诉讼请求。案件受理费人民币10元，由原告杨国荣负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织了当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院查明如下：二审中，贵州华云汽车饰件制造有限公司向法院提交社会保险参保缴费证明一份，主要内容为参保单位名称，贵州华云汽车饰件制造有限公司；姓名杨荣国，性别男，个人编号3002139596。缴费起止时间：基本养老保险：2013年01月--2020年08月；失业保险：2013年01月--2020年08月；工伤保险：2012年08月--2020年08月。贵阳市花溪区社会保险收付管理中心盖章。拟证明贵州华云汽车饰件制造有限公司给杨荣国缴纳保险并没有解除劳动关系。杨荣国认为该证据是贵州华云汽车饰件制造有限公司避免违法解除劳动关系，同时缴纳社会保险并没有否认贵州华云汽车饰件制造有限公司与杨荣国之间劳动关系实际解除。除此之外，二审经审理查明的其余事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案中，杨荣国诉讼请求贵州华云汽车饰件制造有限公司向其支付解除劳动关系的经济补偿金80000元杨。从当事人双方在诉讼中提供的证据来看，杨荣国与贵州华云汽车饰件制造有限公司于2018年12月25日签订的《劳动合同》载明合同期间为2018年12月25日至2021年12月25日，双方劳动关系应于2021年12月25日终止，现杨荣国诉讼主张双方劳动关系已于2019年5月初解除，根据杨荣国在诉讼中提供的其与贵州华云汽车饰件制造有限公司法定代表人龚捷通过钉钉聊天、2019年8月27日贵州华云汽车饰件制造有限公司向杨荣国出具了一份《证明》等证据载明的内容，不能证明双方于2019年5月在协商解除劳动关系时是谁先提出，也不能证明双方协商一致解除了劳动关系，而贵州华云汽车饰件制造有限公司在诉讼中一直主张双方至今尚未解除劳动关系，并在诉讼中提供2019年5月31日贵州华云汽车饰件制造有限公司员工苟在容向杨荣国发送短信、2019年6月11日苟在容向杨荣国邮寄通知书、贵州华云汽车饰件制造有限公司为杨荣国缴纳社会保险的社会保险参保缴费证明予以证明。杨荣国在诉讼中提供的证据不能充分证明双方在协商解除劳动关系时由谁先提出并协商一致解除了劳动关系，应当承担举证不能的不利后果，原判根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，对杨荣国主张要求贵州华云汽车饰件制造有限公司支付其解除劳动合同的经济补偿金80000元的诉讼请求不予支持并无不当，本院予以维持。综上所述，杨荣国的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由杨荣国负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  谌致华审判员  汤 萍二〇二〇年九月十七日书记员  胡桂琴