浙江省德清县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0521刑初97号 公诉机关浙江省德清县人民检察院。 被告人宣成云，男，1986年3月11日出生，汉族，文化程度小学，浙江省德清县人，家住浙江省德清县。2004年7月21日因犯抢劫罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元，2005年9月10日刑满释放；2006年1月4日因犯盗窃罪被德清县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2006年9月22日刑满释放；2007年1月30日因犯盗窃罪被德清县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2007年10月23日刑满释放；2008年5月27日因犯盗窃罪被德清县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元，2009年6月5日刑满释放；2011年8月17日因犯盗窃罪被台州市椒江区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元，2012年6月14日刑满释放；2012年12月20日因犯盗窃罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元，2013年11月20日刑满释放；2014年6月4日因犯盗窃罪被东阳市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2015年2月23日刑满释放；2016年6月21日因犯盗窃罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，因发现盗窃漏罪于2017年1月18日被杭州市西湖区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，与前罪所判处的有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元实行并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，2017年5月4日刑满释放；2017年8月1日因盗窃被杭州市公安局江干区分局决定行政拘留十五日；2017年8月25日因犯盗窃罪被东阳市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2018年4月4日刑满释放；2018年10月22日因犯盗窃罪被杭州市上城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2019年4月16日刑满释放；2019年9月5日因诈骗被德清县公安局决定行政拘留八日；2019年11月26日因盗窃被德清县公安局决定行政拘留八日。2019年12月17日因本案被德清县公安局刑事拘留，2020年1月19日被逮捕。现羁押于德清县看守所。 指定辩护人黄盾，浙江广明律师事务所律师。 德清县人民检察院以德检刑诉［2020］490号起诉书指控被告人宣成云犯抢夺罪、盗窃罪，于2020年4月10日向本院提起公诉。经湖州市中级人民法院批准，本案延长审限三个月。本院依法适用普通程序并组成合议庭，二次公开开庭进行了审理。德清县人民检察院指派检察员姚丽洁出庭支持公诉，被告人宣成云及其指定辩护人黄盾到庭参加诉讼。现已审理终结。 德清县人民检察院指控：1.2019年11月18日20时许，被告人宣成云至德清县××街道××街××号中国体育彩票店内，趁被害人陆某不备，公然夺取刮刮乐彩票3包，价值人民币1800元；2.2019年11月至12月期间，先后四次在德清县××街道××乾元镇中国福利彩票店内，分别窃得被害人黄某彩票50余张，价值人民币500余元，兑奖人民币60元，窃得被害人卢某彩票10张，价值人民币200元，窃得被害人杜某彩票100余张，价值人民币800余元，兑奖人民币90元，窃得被害人童某彩票15张，价值人民币150元，兑奖人民币40元，共计价值人民币1840元。 针对所指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、被害人的陈述、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘查笔录、辨认笔录及视听资料等相关证据。据此，公诉机关认定被告人宣成云以非法占有为目的，抢夺公私财物，数额较大，构成抢夺罪；还以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，构成盗窃罪。被告人宣成云在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人宣成云一人犯二罪，应当数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十七条、第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条之规定依法判处。 被告人宣成云对公诉机关指控抢夺罪的罪名及数额有异议，提出其已通过支付宝支付800元，余款1000元未支付，即趁对方不注意时离开，系诈骗行为；对盗窃罪的罪名及事实无异议，但其中2019年9月武康街道盗窃彩票价值500元、2019年11月乾元镇盗窃彩票价值200元的事实均已行政处罚过，不应再指控犯罪。 指定辩护人黄盾提出，1.被告人宣成云从被害人陆某处取得彩票后，假装用手机付款而骗取彩票，公诉机关举证不足以证明被告人有抢夺行为，属于诈骗行为，且数额没有达到法定起点，不构成犯罪；2.指控的第二起盗窃行为已经行政处罚，应减去或折抵相应刑期；3.被告人如实陈述，且家庭条件困难，文化低，自我约束力差；综上，请求法庭对被告人从宽处罚。 经审理查明： 一、抢夺 2019年11月18日20时许，被告人宣成云至德清县××街道××街××号中国体育彩票店内，趁被害人陆某不备，公然夺取“甜蜜蜜”、“麻辣6”、“7”刮刮乐彩票共3包，价值人民币1800元。 二、盗窃 1.2019年11月中旬，被告人宣成云至德清县××街道××街××号中国福利彩票店，窃得被害人黄某放置店内的“三分制胜”刮刮乐彩票50余张，面值人民币共500余元，后兑奖奖金人民币60元。 2.2019年11月22日，被告人宣成云至德清县××镇××街××号中国福利彩票店，窃得被害人卢某放置店内的“红楼梦”刮刮乐彩票10余张，面值人民币共200元。2019年11月26日被告人宣成云因该盗窃行为被德清县公安局行政拘留8日。 3.2019年11月26日10时许，被告人宣成云至德清县××街道××路××号中国福利彩票店，窃得被害人杜某放置店内的“六六顺”、“步步惊喜”、“点球大战”、“五倍惊喜”等刮刮乐彩票100余张，面值人民币共800余元，后兑奖奖金人民币90元。 4.2019年12月4日16时许，被告人宣成云至德清县××街道××村××幢××楼中国福利彩票店，窃得被害人童某放置店内的“六六顺”刮刮乐彩票15张，面值人民币共150元，后兑奖奖金人民币40元。 综上，被告人宣成云抢夺作案1起，抢夺财物共计价值人民币1800元；盗窃作案4起，盗窃财物共计价值人民币1650元，违法所得人民币190元。 上述事实，经庭审举证、质证，由下列证据予以证明： 1.被害人陆某的陈述、辨认笔录，证实2019年11月18日20时许，武康街道群益街211号体育彩票店内，一名戴口罩男子向其购买“甜蜜蜜”、“麻辣6”彩票各一包（120张／包，面值5元），以及“7”彩票一包（30张／包，面值20元），共计价值1800元，其将彩票拿出放在桌上，男子用手机扫码准备付款，然后拿着彩票，将手机给其看了一下转身就走，其发现钱还未到账，遂边喊边想拉住男子，男子看其冲出来立即跑走，经辨认该男子即被告人宣成云的事实，并有监控视频、书证电子数据制作说明、调取证据清单、支付宝交易记录、微信交易记录予以佐证； 2.被害人黄某、卢某、杜某、童某的陈述、辨认笔录，证实2019年11月至12月期间，被告人宣成云至四被害人各自经营的中国福利彩票店内盗窃彩票并兑奖的事实，并有监控视频、书证接受证据材料清单、微信聊天记录、调取证据清单、电子数据制作说明予以佐证； 3.证人沈某的证言、辨认笔录，证实被告人宣成云拿着黄某、童某店内的彩票，至其经营的武康街道英溪路28号中国福利彩票店内兑奖的事实，并有书证调取证据清单、微信聊天及转账记录、收付款账号主体及转账流水记录查询、监控视频予以佐证； 4.现场勘验检查工作记录，证实公安机关对现场进场勘查，现场无痕迹物证提取的事实； 5.扣押笔录、书证扣押清单、情况说明，证实公安机关对被告人宣成云持有的三星牌手机予以扣押，因被告人宣成云拒绝提供密码而无法进行电子勘查的事实； 6.监控视频、现场照片、扣押物品照片，经被告人宣成云当庭辨认确认； 7.书证人口信息，证实被告人宣成云的身份信息，已达完全刑事责任年龄； 8.书证刑事判决书、罪犯档案资料、释放证明书、行政处罚决定书、解除拘留决定书、违法犯罪查询记录，证实被告人宣成云的前科劣迹情况； 9.书证归案经过及情况说明，证实被告人宣成云系抓获到案的事实及本案相关情况。 以上各组证据能相互印证，已形成完整的证据链，能证实本案事实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 关于被告人宣成云及其指定辩护人提出指控的第一起犯罪事实属于诈骗行为以及已支付800元对价的抗辩意见。经查，被告人宣成云以购买彩票为名，要求被害人陆某将价值1800元的彩票装入袋内，被害人遂按要求装入袋内并放置在其触手可得的柜台上，在被告人尚未付款、被害人未交付彩票的情况下，彩票仍处于被害人持有和管理。后被告人宣成云以扫码支付的行为为幌子，趁被害人不备，直接夺取财物离开，其行为符合抢夺罪的构成要件。被害人明确知晓被告人尚未支付款项，没有陷入认识错误，亦无自愿交付财物的行为，且随即追讨并报警，不符合诈骗的行为表现。上述事实有被害人陈述及监控视频予以证实，事发经过及细节等与被告人的供述能相互印证，足以认定；另经核实，被告人宣成云无支付对价人民币800元的交易记录。综上，被告人宣成云及其指定辩护人的该项抗辩意见，于法无据，不予采纳。 关于被告人宣成云提出经行政处罚过的行为不应指控为犯罪及指定辩护人提出行政拘留应折抵刑期的抗辩意见。经查，被告人宣成云虽就第二起盗窃行为已受行政处罚，亦可计入多次盗窃的次数之内，但已执行行政拘留八日应予折抵，指定辩护人的该项辩护意见予以采纳；被告人宣成云提出2019年9月盗窃行为已受行政处罚，与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人宣成云以非法占有为目的，抢夺公私财物，数额较大，其行为已构成抢夺罪。被告人宣成云还以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人宣成云在有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人宣成云一人犯二罪，依法予以并罚。为维护社会治安秩序，保护公私合法财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十七条、第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告人宣成云犯抢夺罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，行政拘留八日已折抵，即自2019年12月17日起至2021年2月8日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 二、责令被告人宣成云向被害人陆某退出赃款人民币一千八百元，向被害人黄某退出赃款人民币五百元，向被害人卢某退出赃款人民币二百元，向被害人杜某退出赃款人民币八百元，向被害人童某退出赃款人民币一百五十元； 三、被告人宣成云违法所得人民币一百九十元，予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谈晓丽 人民陪审员  赵 蕾 人民陪审员  沈小青 二〇二〇年九月八日 代书 记员  朱奕轶