河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终3839号上诉人（原审被告）：徐州华阳饲料有限公司。住所地：江苏省丰县范楼镇丁寨村胡楼。法定代表人：王安心，该公司总经理。委托诉讼代理人：李荣福，男，1970年8月6日出生，汉族，住江苏省丰县，该公司员工。委托诉讼代理人：李婷婷，女，1994年11月13日出生，汉族，住江苏省丰县，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张某某，女，1980年5月2日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：张川，河南言华律师事务所律师。委托诉讼代理人：李颖，河南言华律师事务所律师。上诉人徐州华阳饲料有限公司（以下简称华阳饲料公司）因与被上诉人张某某种植、养殖回收合同纠纷一案，不服夏邑县人民法院（2020）豫1426民初2586号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年9月25日公开开庭审理了本案。上诉人华阳饲料公司的委托诉讼代理人李荣福、李婷婷，被上诉人张某某及其委托诉讼代理人张川、李颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华阳饲料公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。2019年10月7日、12月28日上诉人给被上诉人送雏鸭各10000只，鸭苗款未付。被上诉人养殖的2019年10月7日该批毛鸭是苏某某和被上诉人签订的养殖合同，合同相对方是案外人苏某某和被上诉人，被上诉人一审法院提交的和苏某某的录音资料和微信聊天纪录能真实的反映出合同的相对方不是上诉人；苏某某在录音中认可欠被上诉人鸭款，自认在后面领到工资后给付被上诉人，被上诉人对此承诺予以认可，结合上诉人提交的上诉人和苏某某的协议书，完全能证明上诉人的主张。一审法院在审理时对以上事实已纪录在案，却认定由上诉人承担还款责任，明显认定事实不清。被上诉人漏列了必要的诉讼当事人，一审法院也没有给被上诉人予以释明，属程序错误。根据本案一审查明的事实，苏某某是本案必须参加的诉讼当事人，苏某某不参加诉讼，将会影响到判决结果，一审法院和被上诉人没有将苏某某列为当事人参与诉讼错误。上诉人一审审理时提交了2019年10月7日、12月28日2份结算单，显示是被上诉人在上诉人处宰杀毛鸭结算的全部情况，被上诉人对10月7日结算单认可，对12月28日结算单不予质证，明显在规避事实。假设上诉人和被上诉人存在养殖合同关系，为节省司法资源，也应将共同作为原、被告的案件一并处理。综上，一审判决事实不清，适用法律错误，程序错误。张某某辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。2019年10月7日上诉人给被上诉人送雏鸭10000只，11月17日上诉人从被上诉人处回收鸭子9800只，将双方结算，上诉人应支付被上诉人养殖利润36450.16元。2019年11月25日上诉人经其会计李某某向被上诉人支付养殖利润款17314元，下欠19136元至今未付。上述事实有上诉人的自认和被上诉人与上诉人业务员苏某某的微信聊天记录等证据佐证。二、上诉人称合同相对方是业务员苏某某和被上诉人无事实和法律依据。被上诉人是经上诉人业务员苏某某之手跟上诉人签订的养殖合同，后合同原件被收走，但从被上诉人跟苏某某的微信聊天记录可以看出，苏某某微信名为“华阳合同部苏某某”。因此，苏某某仅仅是上诉人合同部的业务员，是在履行职务行为，不是合同的相对方，其代表上诉人与被上诉人签订养殖合同，法律后果应由上诉人承担。三、上诉人称在一审提交了2019年10月7日、12月28日2份结算单与事实不符。事实上，上诉人仅与被上诉人结算了10月7日签订的养鸭合同，经结算，上诉人欠被上诉人养鸭款19136元。双方12月28日签订的合同是另外一个合同，并未结算。根据合同相对性不适合在一个案件中审理。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。张某某向一审法院起诉请求：依法判令华阳饲料公司支付其代养鸭款19136元及逾期利息670元（按年利率6％计算，暂计自2019年11月17日至2020年6月17日止，以后利息顺延计算至华阳饲料公司还清本息之日止）。一审法院认定事实：华阳饲料公司于2019年10月7日将10000只雏鸭送至张某某处代为养殖。2019年11月17日，华阳饲料公司从张某某处收回鸭子9800只，经双方结算，华阳饲料公司应支付张某某养殖利润36450.16元。2019年11月25日，华阳饲料公司经其会计李某某向张某某支付养殖利润17314元，下欠养殖利润19136元至今未付。一审法院认为，张某某为华阳饲料公司代养鸭子，虽未提交书面养殖合同，但华阳饲料公司对该事实予以认可，可以确认双方之间成立种植、养殖回收合同关系。经双方结算，华阳饲料公司支付张某某部分养殖利润款后，尚欠养殖利润19136元未付的事实清楚，证据充分，现张某某要求华阳饲料公司支付该款具有事实和法律依据，该院予以支持。张某某请求逾期利息670元，没有法律依据，该院不予支持。华阳饲料公司所辩理由不成立，该院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告徐州华阳饲料有限公司于判决生效之日起十日内支付原告张某某养殖利润19136元；二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费148元（已减半收取），由被告徐州华阳饲料有限公司承担。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一审法院审理程序及对上诉人给付责任的认定是否适当。双方当事人对争议焦点均无异议和补充。二审庭审中，上诉人华阳饲料公司提交苏某某代养合同书1份。证明目的是：被上诉人是与苏某某签订的养殖合同，与上诉人无关。上诉人是从事配合饲料的加工与销售，从未与被上诉人签订过任何合同，应该是苏某某欠被上诉人的钱，跟上诉人无关。被上诉人张某某质证认为：真实性没有异议，苏某某系上诉人的业务员，履行的是职务行为，且2019年10月7日这批鸭子成熟后，经结算，上诉人会计李某某向被上诉人支付了部分养殖款17314元，所以合同主体是上诉人。另一审中上诉人对苏某某是其业务员也明确认可。本院对该证据分析认证如下：一审庭审中，上诉人对苏某某系其业务员及养殖合同主体均无异议，且认可养殖利润数额，根据民事诉讼禁止反言规则，本院对证据真实性及被上诉人质证观点依法予以采信，对上诉人证明目的依法不予采信。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零四条规定“人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证，并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据。”本案微信聊天记录、电话录音、李某某银行汇款等有效证据及上诉人一审庭审自认相互佐证能够证明双方当事人之间存在养殖合同关系及上诉人下欠被上诉人养殖利润的事实。上诉人主张养殖合同相对方为苏某某和被上诉人的依据不足，其经营模式及与业务员苏某某之间的内部关系不影响人民法院对涉案养殖合同相对方为上诉人和被上诉人的依法认定。本案不存在漏列必要共同诉讼参与人问题。被上诉人有诉讼选择权，不诉不理，其诉请指向的养鸭时间明确，亦不存在上诉人所称需将2019年12月28日事宜一并审理的问题。综上，华阳饲料公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费278元，由上诉人徐州华阳饲料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  闫文超审判员  张学朋二〇二〇年九月二十九日法官助理姬红岭书记员刘雪