山东省临朐县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0724刑初75号公诉机关山东省临朐县人民检察院。被告人张军涛，男，1987年11月10日出生，山东省临朐县人，汉族，初中文化，住山东省临朐县，无业。因涉嫌犯妨害公务罪，于2017年10月3日被刑事拘留，2017年10月27日被取保候审；因涉嫌犯诈骗罪，于2019年4月19日被刑事拘留，2019年5月24日被逮捕。现羁押于诸城市看守所。辩护人丁法芹，山东学宽律师事务所律师。临朐县人民检察院以临检部一刑诉〔2020〕54号起诉书指控被告人张军涛犯妨害公务罪，于2020年1月19日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用认罪认罚普通程序，公开开庭审理了本案。临朐县人民检察院检察员孔祥花出庭支持公诉，被告人张军涛到庭参加诉讼。审理过程中，临朐县人民检察院以临检部一刑追诉〔2020〕2号追加起诉决定书指控被告人张军涛犯诈骗罪，于2020年4月13日向本院追加起诉。本院审查受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。临朐县人民检察院检察员孔祥花出庭支持公诉，被告人张军涛及其辩护人丁法芹到庭参加诉讼。经山东省潍坊市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。公诉机关指控，一、妨害公务罪2017年10月2日上午，被告人张军涛驾车行驶至临朐县西外环路与新仲临路三岔路口附近时，与曾某驾驶的车辆相撞，在民警勘查现场过程中，被告人张军涛与石某（另案处理）对出警民警王某、张某1进行殴打。经鉴定，被害人张某1伤情构成轻微伤。公诉机关针对该指控，提供书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录、鉴定意见、现场视频等证据证明，认为被告人张军涛以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十七条，应当以妨害公务罪追究其刑事责任。其自愿认罪认罚，可从宽处理。建议以妨害公务罪判处其有期徒刑十个月至一年。二、诈骗罪2018年4月份至2019年2月份，被告人张军涛以非法占有为目的，以生产、加工、销售金刚网或原料为幌子，骗取多名被害人财物价值共计人民币14万余元。具体如下：1.2018年4月份，被告人张军涛虚构其能为被害人门亮加工金刚网的事实，骗取被害人门亮3790元后用于个人挥霍。2.2018年4月份，被告人张军涛虚构其能为被害人赵某提供金刚网原料的事实，骗取被害人赵某80600元后用于个人挥霍。3.2018年9月份，被告人张军涛虚构能够为被害人孙某提供金刚网的事实，骗取被害人孙某3530元后用于个人挥霍。4.2018年10月份，被告人张军涛虚构其有金刚网原料让霍某帮忙加工的事实，骗取被害人霍某1万元后用于个人挥霍。5.2018年11月份，被告人张军涛虚构其有金刚网需要加工的事实，骗取被害人华某1万元后用于个人挥霍。6.2018年11月份，被告人张军涛虚构其有金刚网需要加工的事实，骗取被害人袁某11万元后用于个人挥霍。7.2018年11月份，被告人张军涛虚构其有金刚网需要加工的事实，骗取被害人杜某1万元后用于个人挥霍。8.2019年2月份，被告人张军涛虚构其能够提供金刚网原料的事实，骗取被害人袁某21.3万元后用于个人挥霍。公诉机关针对该指控，提供书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据证明，认为被告人张军涛虚构事实、隐瞒真相，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人张军涛对指控其犯妨害公务罪的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议；对指控其犯诈骗罪罪名无异议，当庭表示自愿认罪，对部分指控事实有异议，提出如下辩解意见：关于涉案赵某80600元、涉案袁某213000元并非诈骗。辩护人对指控被告人张军涛犯诈骗罪罪名及犯罪数额均有异议，针对诈骗罪的指控提出如下辩护意见：1.被告人的犯罪行为涉嫌合同诈骗罪，不应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人自2012年至案发前一直从事金刚网业务，且于2016年取得营业执照，单位名称是“临朐县张诺金属制品厂”。案发前，被告人与被害人签订书面或口头经济合同后，被害人交纳一定的合同保证金。在签订、履行经济合同过程中，被告人因资金紧张，导致与被害人签订的经济合同未及时履行完毕，涉嫌犯罪行为。被告人涉嫌的犯罪行为符合合同诈骗罪的构成要件，并非是诈骗罪，不应以诈骗罪追究其刑事责任。2.被告人与赵某、华某、袁某2、门亮之间是典型的民事法律关系，是经济纠纷，他们之间的交易数额，不应认定为犯罪数额。在赵某之后，张军涛经营的企业仍有业务发生，仍实际经营。并提供相应账本予以佐证。3.被告人主观恶意较小，具有坦白情节，当庭认罪，悔罪深刻，可从轻处罚。经审理查明，一、妨害公务事实2017年10月2日上午，被告人张军涛驾驶小货车行驶至临朐县西外环路与新仲临公路三岔路口附近时，与他人发生交通事故。临朐县公安局交通警察大队接警后到达现场处理。其间，被告人张军涛、石某（另案处理）与民警发生争执，并对民警王某、辅警张某1进行殴打，致二人受伤。经鉴定，张某1伤情构成轻微伤。案发后，被告人张军涛被公安机关现场抓获到案，到案后如实供述妨害公务罪行。上述事实，有书证户籍证明、发破案经过、前科查询等，证人张某2、曾某的证言，被害人王某、张某1的陈述，被告人张军涛的供述与辩解，辨认笔录，鉴定意见，现场视频等证据证实，足以认定。二、诈骗事实2018年4月至2019年2月，被告人张军涛以加工金刚网门窗、提供金刚网原材料、请他人为自己加工金刚网门窗等事由，以收取保证金或先行收取货款等方式，骗取他人财物。具体如下：1.2018年4月，被告人张军涛虚构其能为门亮加工金刚网的事实，以收取保证金、先行收取货款的名义，骗取门亮人民币3790元后隐匿。2.2018年9月6日，被告人张军涛电话联系孙某，谎称自己系“河北开源金刚网厂”的“马经理”，虚构能为孙某提供价格便宜的金刚网的事实，以收取预付款的名义，诱使孙某以微信向其转账人民币3530元后隐匿。3.2018年10月21日至23日，被告人张军涛虚构其有金刚网原材料让霍某代为加工的事实，与霍某签订虚假的“金刚网纱窗定制采购合同”，并以收取保证金的名义，骗取霍某人民币10000元后失联。4.2018年11月11日至13日，被告人张军涛虚构其有金刚网纱窗需要加工的事实，与华某签订虚假的“委托加工协议”，后以收取保证金的名义，收取华某人民币10000元后失联。5.2018年11月15日-17日，被告人张军涛虚构其有金刚网纱窗需要加工的事实，与袁某1签订虚假的“委托加工协议”，后以收取质量保证金的名义，收取袁某1人民币10000元后失联。6.2018年11月，被告人张军涛虚构其有金刚网纱窗需要加工的事实，与杜某签订虚假的“委托加工协议”，后以收取保证金的名义，收取杜某人民币10000元后失联。7.2019年2月，被告人张军涛虚构其能提供金刚网原材料的事实，以先行收取货款的名义，收取袁某2人民币13000元后失联。2019年4月8日18时许，被告人张军涛被临朐县公安局抓获到案，到案后如实供述诈骗罪行。综上，被告人张军涛诈骗犯罪涉案数额60320元。审理过程中，被告人张军涛近亲属与相应被害人达成谅解协议，自愿代被告人张军涛退赃，被告人张军涛取得全部被害人谅解。关于指控被告人张军涛诈骗赵某财物的事实能否成立。经查，1.在案证据证明，被告人张军涛与赵某案发前即有业务往来，该事实也是以业务往来方式产生。依照在案证据，不能查清张军涛自始即欲诈骗赵某财物，还是欲实际进行业务往来因其他原因导致协议履行不能。在案证据不能排除被告人起初为真实业务往来，后因经营状况恶化，导致协议不能履行。2.被告人张军涛供述其与赵某达成协议，并收到赵某预付款之后，购买原材料并通过物流运输，因物流车发生事故，导致原材料未能及时送达赵某，进而其自行挪用为赵某所购原材料。关于物流车是否发生事故，侦查机关出具办案说明称未能查清。由此导致被告人张军涛是否确实购买原材料并履行协议，不能查实。如张军涛用赵某所发货款购买原材料后，因物流原因未能发货或未能将货物送达赵某，后其将原材料自用，应为民事违约行为，不宜以刑事手段处理。3.在案证据证明，张军涛在赵某要求其发货或退款时，与赵某保持沟通，并向赵某表明了愿意继续履行协议的意思。后其应赵某要求出具欠条，认可欠赵某款项。张军涛出具欠条的行为，至少说明其对债务表示认可，其主观上非法占有的故意并不明显。4.公诉机关认为张军涛此后有多起诈骗行为，以此推定其此前未履行合同即为诈骗，并不能得出必然结论。5.公诉机关认为张军涛企业经营状况恶化进而实施诈骗行为。在案证据证明,张军涛经营的企业约从2018年4、5月份经营状况恶化,部分证据证明从2018年5月停止经营。从庭审中辩护人提供的账本看,张军涛经营的企业在2018年6月仍有业务发生。张军涛经营的企业何时停止经营不清,由此导致张军涛是否因企业经营状况恶化而诈骗赵某事实存疑。被告人企业经营状况恶化，是否必然导致被告人实施诈骗行为，不能确定；6.被告人张军涛有供述称其从杜某开始不可能履行合同，其也不想履行合同,系以签订合同的方式骗取他人财物。而在案证据证明，张军涛诈骗杜某的事实发生在其与赵某事实之后。综上，在案证据不足以证实张军涛具有诈骗赵某的故意。公诉机关指控被告人张军涛诈骗赵某的事实不能成立。关于被告人提出的“其与赵某之间并非诈骗”的辩解意见，以及辩护人提出的“被告人与赵某之间不应认定为犯罪”的辩护意见成立，予以采纳。关于辩护人提出的“被告人的犯罪行为涉嫌合同诈骗罪，不应当以诈骗罪追究其刑事责任”的辩护意见。经查，在案证据证明，被告人以非法占有为目的，以签订合同为幌子，骗取他人财物。被告人签订合同系其实施诈骗的手段，本案应定性为诈骗罪。该辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出的“被告人与华某、袁某2、门亮之间系经济纠纷，不是犯罪”的辩护意见。经查，在案被告人供述、被害人陈述、书证等证据能够证实被告人张军涛以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取华某、袁某2、门亮的财物。该辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。关于辩护人提出的“被告人张军涛具有坦白情节，当庭认罪，有悔罪表现，可从轻处罚”的辩护意见，与查明事实相符，予以采纳。综上，本院认为，被告人张军涛伙同他人以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为已构成妨害公务罪；被告人张军涛以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名均成立，对被告人张军涛应予刑罚。被告人张军涛系犯数罪，应予并罚。被告人张军涛伙同他人以暴力袭击正在执行职务的人民警察，从重处罚。被告人张军涛对妨害公务罪自愿认罪认罚，坦白罪行，可从轻处罚。被告人张军涛对诈骗罪自愿认罪，坦白罪行，积极退赃并取得被害人谅解，可从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。本院为打击犯罪，保护国家机关工作人员依法执行职务，保护公私财物的所有权，根据被告人张军涛的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一、五款，第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十九条第一、三款之规定，判决如下：被告人张军涛犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月19日起至2021年9月23日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李方勇审 判 员  杨开顺人民陪审员  张 霞二〇二〇年九月二十四日书 记 员  王兆贵