山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终809号 上诉人（原审原告）：刘志华，男，1987年7月12日出生，汉族，现住盂县。 委托诉讼代理人：侯宏亮，盂县精诚法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：张霖，男，1965年3月5日出生，汉族，现住盂县。 委托诉讼代理人：王连城，盂县精诚法律服务所法律工作者。 上诉人刘志华因与被上诉人张霖提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省盂县人民法院（2019）晋0322民初1443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人刘志华及委托诉讼代理人侯宏亮、被上诉人张霖的委托诉讼代理人王连城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘志华上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人在事故中无责任，应由被上诉人承担全部赔偿责任；2、误工费应按上一年度农林牧渔业标准计算至定残日前一天，共计31777.8元；3、被上诉人应赔偿上诉人被扶养人生活费；4、营养费数额偏低。 张霖辩称，1、上诉人认为应由答辩人承担全部赔偿责任无事实依据。因事发工程工地现场坡大路窄，答辩人曾再三告诫上诉人注意安全，并指派另一名工友随车监督。上诉人在随车监督工友上厕所时独自操作不当导致事故发生，故本案责任并不在当事人，不应由答辩人承担全部责任；2、一审判决认定误工期时间妥当，且双方约定上诉人工资为每天100元，一审按照每天134元标准计算误工费与事实不符；3、上诉人未提供丧失劳动能力证据，一审判决不予支持被扶养人生活费正确；4、一审判决对营养费认定正确。 刘志华向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令张霖赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费共计151798元；2.诉讼费用由张霖负担。 一审法院经审理查明：2019年4月20日上午，刘志华受雇于张霖驾驶三轮车为盂县孙家庄镇王炭咀村倒垃圾时受伤。之后，刘志华于当日被送往盂县人民医院门诊进行治疗，因伤势严重于当日转往阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院住院进行治疗，经诊断为：右距骨骨折、急性内开放性颅脑外伤、右侧额颞部硬膜下血肿、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅内积气、颅底骨折（鼻漏）、左侧枕骨骨折、头皮血肿、腹部外伤、右踝部外伤，于2019年6月17日出院，花费医疗费共计45783.2元（此款由张霖支付），刘志华住院期间前40天由张霖雇佣李某某（又名李某某）陪侍护理、后18天由刘志华的姐姐刘某某陪侍护理。2019年9月25日刘志华到阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院门诊进行治疗，花费医疗费共计303.5元。2019年11月9日山西均衡司法鉴定中心作出司法鉴定意见，结论为：刘志华所受损伤构成十级伤残。刘志华花费鉴定费1500元。之后，刘志华因与张霖就赔偿问题协商未果而诉至法院。另查明：1.刘志华系家庭户口人员。2.张霖已支付李某某护理费共计120元/天×40天=4800元。李某某护理期间的伙食费及刘志华的伙食费已由张霖实际花费。 一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，刘志华是在为张霖提供劳务时身体受到损害，张霖依法应承担相应的赔偿责任。刘志华未取得驾驶证驾驶三轮车且在驾驶三轮车时未尽到足够的安全注意义务，其显然具有一定过错，故依法减轻张霖的赔偿责任，但考虑到张霖存在选任上的过错，故依法确定张霖应承担70%的赔偿责任。关于刘志华的各项损失，比照法庭辩论终结前上一年度（即2019年）相关统计数据，一审法院确认如下：1.医疗费。根据刘志华提供的阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院门诊/住院费收据，确认医疗费共计46086.7元。2.误工费。因刘志华未提供其实际收入减少的证据，故依法参照山西省2019年居民服务、修理和其它服务业平均工资48893元予以计算，误工期限按180天计算，故误工费为48893元/年÷365天×180天＝24112元。3.护理费。因刘志华未提供护理人员刘某某实际收入减少的证据，故依法参照山西省2019年居民服务、修理和其它服务业平均工资48893元予以计算，护理期限按18天计算，故护理费为48893元/年÷365天×18天＝2411元。4.住院伙食补助费。依法按山西省省直机关和事业单位工作人员出差伙食补助费每人每天100元计算，故住院伙食补助费为100元/天×18天＝1800元。5.营养费。根据刘志华受伤的实际情况，酌情支持营养费为1000元。6、交通费。根据刘志华及护理人员刘某某在阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗的实际情况，酌情支持交通费为500元。7.残疾赔偿金。根据刘志华伤残等级十级的司法鉴定意见，故残疾赔偿金为33262元/年×20年×10%＝66524元。8.精神损害抚慰金。根据刘志华伤残等级十级已给其造成精神伤害的实际情况，酌情支持精神损害抚慰金为3000元。9.鉴定费。根据山西均衡司法鉴定中心出具的司法鉴定费发票，依法支持鉴定费为1500元。上述各项费用共计146933.7元，张霖应赔偿刘志华共计146933.7元×70%=102853.6元。因张霖已支付45783.2元，故张霖应再赔偿刘志华57070.4元。关于刘志华主张的被扶养人生活费24685.5元，因其未提供证据予以证明其已丧失劳动能力，故对此诉讼请求依法不予支持。庭审中，刘志华申请对其误工费、护理费、营养费予以鉴定，因该申请不属于就查明事实的专门性问题，故对此申请依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张霖于判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告刘志华共计57070.4元；二、驳回原告刘志华的其它诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1226元，减半收取613元，由被告张霖负担。 本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，予以确认。 本院认为，根据诉辩双方意见，本案二审争议焦点为：1、赔偿责任比例认定是否正确；2、上诉人的误工费、营养费、被扶养人生活费认定是否正确。 关于赔偿责任比例问题。上诉人刘志华作为完全民事行为能力人，明知自己未取得三轮车驾驶证而接受雇佣，且在操作三轮车过程中未尽到足够的安全注意义务，对事故发生存在一定过错，综合被上诉人张霖在选任上存在的过错，就案涉事故赔偿责任，一审判决认定刘志华承担30%、张霖承担70%的赔偿责任并无不妥，本院予以维持。上诉人刘志华主张其不承担责任的上诉请求与事实不符，本院不予支持。 关于刘志华误工费、营养费、被扶养人生活费问题。综合上诉人刘志华伤情、其已开车一年多的自述及在案证据，一审判决认定刘志华误工期为180天，按照山西省居民服务、修理和其它服务业平均工资标准计算误工费并无不当，本院予以维持，上诉人刘志华主张误工费应按上一年度农林牧渔业标准计算至定残日前一天的上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。一审判决依据上诉人伤情实际情况，酌情支持营养费1000元并无不妥。上诉人刘志华未提供证据证明其已丧失劳动能力，综合在案证据及刘志华伤情，一审判决不予支持被扶养人生活费并无不当，本院予以维持。综上，上诉人刘志华的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1226元，由刘志华负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王秀明 审 判 员 李继成 审 判 员 谭建波 二〇二〇年九月二十七日 法官助理 王 蕤 书 记 员 祁文雅