广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂07刑终152号 原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张功德（绰号：“三哥”、“阿三”、“大井三”），男，1984年11月26日出生，广西壮族自治区钦州市人，汉族，初中文化，住钦州市钦北区。因犯贩卖毒品罪，2019年8月16日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 指定辩护人杨其侨，广西三振律师事务所律师。 原审被告人张学满（绰号：“坦克”），男，1988年7月8日出生，广西壮族自治区钦州市人，汉族，小学文化，住钦州市钦北区。因犯贩卖毒品罪，2019年8月16日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 原审被告人张功强（绰号：“屎肚”），男，1991年1月10日出生，广西壮族自治区钦州市人，汉族，初中文化，住钦州市钦北区。因犯贩卖毒品罪,2019年8月9日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院审理钦州市钦北区人民检察院指控原审被告人张功德、张学满、张功强犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月13日作出（2020）桂0703刑初5号刑事判决。原审被告人张功德不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅全部案卷材料。 讯问上诉人，听取辩护人和检察机关的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年8月3日，吸毒人员余某向被告人张功德购买10克冰毒，通过微信共支付张功德3800元。2019年8月6日1时许，吸毒人员余某通过张功德向被告人张学满购买10克冰毒，支付给张学满3800元。2019年8月6日，吸毒人员陈某向张功德购买20克冰毒，张功德让被告人张功强帮收取陈某的钱。被告人张功强微信收取了陈某的7000元人民币，然后转了6600元给张功德。张功德收到款后将20克冰毒卖给陈某。 另认定，案发后公安机关分别扣押被告人张功德、张学满、张功强涉案手机各一部；扣押了被告人张功德持有的红色小轿车一辆，该小轿车已返还。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、受案登记表和立案决定书，证实案件的来源。 2、抓获经过，证实2019年8月8日，民警在钦州市钦北区将被告人张功强抓获的事实；2019年8月15日，民警在钦州市钦北区人民医院附近将被告人张功德、张学满抓获的事实。 3、办案说明，证实被告人张功德供述其贩卖毒品给绰号叫“哥二”、“四哥”、“二皮”、韦某、“林某”等人，被告人张学满供述其贩卖毒品给绰号叫“大寺仔”等人，因对上述人员的住处等基本信息不详，故暂时无法将上述人员抓获归案。 4、户籍信息，证实被告人张功德、张学满、张功强的个人身份信息情况及作案时已达刑事责任年龄的事实。 5、证人余某的证言，证实2019年8月3日，其用微信问张功德要购买冰毒10克，张功德说每克380元，货款共3800元，因经济紧张，其仅微信支付给张功德2500元，欠1300元。张功德收到钱后过了一个多小时，叫其去大垌捻子坪（黄屋村）路口附近左边小路电线杆底下拿用塑料袋包好的冰 毒10克。2019年8月6日凌晨1点多钟，其微信联系张功德要购买冰毒10克，张功德说每克380元，货款3800元，其用微信转了一次1300元和一次2500元给张功德，张功德收到钱后没多久叫其去大垌捻子坪（黄屋村）路口附近的路灯杆底下拿毒品，其去到那里找不到毒品，然后张功德的弟弟张学满又联系其，并把具体的位置又跟其说了一次，其在大垌捻子坪（黄屋村）路口附近的路灯杆底下找到了冰毒10克。 6、证人陈某的证言，证实2019年8月6日上午，其向张功强购买冰毒20克，其通过微信支付7000元给张功强。 7、被告人张功德供述与辩解称，2019年8月3日，余某微信问其有没有冰毒卖，他想要购买冰毒10克，其告诉他冰毒10克就是3500元，他微信转账一次2500元，一次1300元，共3800元，其中300元是还款，另外3500元是购买毒品的钱，收款后其开车去小董宝鸭坪村向“阿二”购买毒品，拿到毒品后其将冰毒10克用红色塑料袋包装好放在村口路边小路电线杆底下，并将位置发给余某。2019年8月6日上午，其通过张功强收取陈某购买毒品的毒资，张功强将6600元微信转账给其，其收款后将冰毒20克交付陈某。 8、被告人张学满供述与辩解称，2019年8月6日凌晨1点多钟，张功德转告其，余某要购买冰毒10克，其与“二爷”联系后，就让张功德告诉余某有货卖，并微信收取张功德转交来的余某货款3800元后，其将从“二爷”处买回的冰毒放在大垌的二级公路边黄屋岭路口的路灯杆底下，之后把毒品位置告诉余某，由余某自取毒品。 9、被告人张功强供述与辩解称，2019年8月6日，其用支付宝收“哥二”（陈某）7000元后，将6600元微信支付给张功德。 10、行政处罚决定书，证实2019年9月10日，广西钦州市公安局钦北分局作出钦北公行罚决字〔2019〕01722号《行政处罚决定书》，证实吸毒人员陈某因吸食冰毒被行政拘留十五日。 11、被告人张功强手机转账信息，证实陈某将7000元转给张功强，张功强将其中毒资6600元转给张功德。 12、检查笔录、扣押清单，证实公安民警于2019年8月15日经对被告人身体及车辆进行检查后分别扣押了张功德、张学满、张功强手机各一部，扣押了张功德持有的红色小轿车一辆。 13、辨认笔录、辨认照片，证实从民警提供的10张不同的相片列表中，陈某辨认出贩卖冰毒给其的绰号叫“屎肚”的男子即张功强、绰号叫“大井三”的男子即张功德。 原判认为，被告人张功德、张学满、张功强非法贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人张功德参与所有的犯罪，起主要作用，应认定主犯；被告人张学满仅参与本案部分毒品的贩卖，属于作用相对较轻的主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张功强系应被告人张功德的要求为其提供账号接收部分毒品毒资，仅起次要作用，在本案中属从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。公诉机关指控被告人张功德、张学满、张功强犯贩卖毒品罪成立，其中被告人张功德、张学满贩卖毒品数量较大，应判处较重的刑罚；被告人张学满、张功强归案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白、认罪认罚等从轻处罚情节。根据被告人张功德、张学满、张功强的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人张功德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；二、被告人张学满犯贩卖毒品罪 ，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；三、被告人张功强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；四、扣押在案的被告人张功德、张学满、张功强涉案手机各一部，由扣押机关依法处理。 上诉人张功德上诉称，毒品不是在其手上卖出去的，其也没有得到任何利益；陈某的毒品是张功潮去拿回来的，但是张功潮没有到庭；陈某和张功强的口供与事实不相符；其不是主犯，原判的量刑过重，希望可以得到公正公平的判决。 上诉人张功德的辩护人对张功德构成贩卖毒品罪的定性没有异议，对部分事实同意张功德的意见。另提出原判的量刑过重，张功德有以下从轻或减轻处罚的情节：1、张功德能如实供述自己的犯罪事实，虽然对部分事实有异议，但是不影响其具有坦白情节；2、本案中张功德只是一名中间人，张功德按照他人的指令交付金钱，对于联系上家、毒品价格、购买量多少完全不知情，其作用明显小于其他人，系初犯，依法应减轻处罚；3、张功德是初犯、偶犯，他之前一贯表现良好，没有任何的犯罪记录；4、张功德并非长期贩卖毒品的毒枭或者惯犯。建议法院对张功德从轻处罚。 钦州市人民检察院认为，张功德、张学满、张功强等三人贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，上诉人张功德的上诉理由不能成立。建议驳回上诉，维持原判。 二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，且原判认定本案事实和采信的证据均经庭审举证、质证并查证属实，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人张功德与原审被告人张学满、张功强违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖给他人，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。上诉人张功德向余某、陈某出售毒品冰毒的犯罪事实，有上诉人张功德和原审 被告人张学满、张功强在侦查阶段的供述，以及转账记录、证人余某、陈某的证言等证据证实，以上证据之间相互印证，足以认定。上诉人张功德提出毒品不是从其手上卖出去的，其没有得到任何利益，陈某与张功强的供述与事实不符的上诉理由，与查明的事实不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，上诉人张功德参与本案的全部犯罪，起主要作用，系主犯，依法应当按照其所组织、指挥或参与的全部犯罪处罚；原审被告人张学满参与本案的部分犯罪，但其在所参与的犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当参加其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人张功强应张功德的要求，为张功德提供账号接收部分毒品毒资，起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。与上诉人张功德相比，原审被告人张学满的作用较小，张学满属于作用相对较小的主犯。至于是否还有其他人员参与本案的毒品犯罪活动，是否还有未到案的其他被告人，均不影响上诉人张功德、原审被告人张学满、张功强的行为性质。上诉人张功德提出其不是主犯，提供毒品的张功潮没有到庭的上诉理由，辩护人提出上诉人张功德的作用明显小于其他人的辩护意见，均不成立，本院不予采纳。上诉人张功德在一审庭审期间辩称其不得提供毒品，否认了主要的犯罪事实，不具有坦白情节。辩护人提出上诉人张功德具有坦白情节的辩护意见不成立，本院不予采纳。本案中，上诉人张功德参与贩卖毒品冰毒40克，原审被告人张学满参与贩卖毒品冰毒10克，原审被告人张功强参与贩卖毒品冰毒20克，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。原判对上诉人张功德、原审被告人张学满、张功强所判处的刑罚均是在法定量刑幅度内，量刑并无不当。上诉人张功德提出原判的量刑过重，辩护人提出对张功德从轻、减轻处罚的辩护意见，均不成立，本院不予采纳。钦州市人民检察院的意见成立，本院予以采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李运增 审 判 员 谭玉强 审 判 员 黎 刚 二〇二〇年九月二十九日 法官助理 赵丽娟 书 记 员 邝子翔