安徽省南陵县人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0223刑初60号公诉机关安徽省南陵县人民检察院。被告人高荣，绰号“高球”，男，1975年5月1日出生于南陵县，汉族，初中文化，无业，住南陵县。被告人高荣曾因犯开设赌场罪，于2018年7月18日被安徽省宣城市宣州区人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌本案，于2019年10月21日被南陵县公安局取保候审，2020年4月7日经南陵县人民检察院决定逮捕，当日由南陵县公安局执行逮捕。现羁押于南陵县看守所。辩护人童刚，安徽籍山律师事务所律师。辩护人邰园，安徽籍山律师事务所律师。被告人刘学飞，绰号“瘦子”，男，1978年9月27日出生于南陵县，汉族，初中文化，中共党员，务工，住南陵县。因涉嫌本案，于2019年5月27日被南陵县公安局取保候审。2020年5月27日经本院决定监视居住，由南陵县公安局执行监视居住。指定辩护人黄山，安徽熊小平律师事务所律师。被告人丁永超，绰号“小胖子”，男，1989年4月8日出生于南陵县，汉族，初中文化，从事养殖业，住南陵县。被告人丁永超曾因犯容留他人吸毒罪，于2016年12月2日被南陵县人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌本案，于2019年5月28日被南陵县公安局刑事拘留，同年7月4日被南陵县公安局转取保候审。指定辩护人赵爱芳，安徽陵阳律师事务所律师。安徽省南陵县人民检察院以南检刑诉［2020］89号起诉书指控被告人高荣、刘学飞犯开设赌场罪，被告人丁永超犯寻衅滋事罪，于2020年4月20日以简易程序向本院提起公诉，本院受理后，于2020年5月10日转为普通程序审理，于2020年8月3日公开开庭审理了本案，南陵县人民检察院指派检察员王泽华出庭支持公诉，被告人高荣及其辩护人童刚、被告人刘学飞及其指定辩护人黄山、被告人丁永超及其指定辩护人赵爱芳等均到庭参加诉讼。现已审理终结。安徽省南陵县人民检察院指控：一、开设赌场罪1、2018年9月中下旬，被告人高荣受邀在马某1（另案处理）开设的赌场上抽头打金。该赌场在弋江多地窜流，主要在弋江镇中洲、凤洲，偶尔到弋江柿坝村等地，以“二八杠”为赌博方式的赌博。王某2（另案处理）负责外场（即安排场地、望风即防止他人到赌场滋事等），被告人高荣一般按5%比例进行抽头，该赌场一直持续到2019年4月份。赌场每场参赌人员达二十人以上。被告人高荣一直在该赌场打金，获利达三万元左右。2、2016年期间，被告人刘学飞在王某2、厉文龙（均另案处理）共同开设的赌场上望风、发放各种费用等。该赌场在弋江多个地点移动轮换，被告人刘学飞在场上持续了半年之久，非法获利二万余元。二、寻衅滋事罪2016年6、7月份的一天上午，被告人丁永超受王某2指使，带上伏某（另案处理）等几个小青年开车将被害人郭某带至弋江二电站附近河埂边，与王某2汇面。王某2对被害人郭某进行了质问、恐吓，后拿刀架在郭某的脖子上对其进行威胁，并要求郭某下跪，警告郭某不许举报其老街赌场的事，不许在弋江镇混，被告人丁永超等围在旁边，持续十余分钟后，王某2驾车离开，被告人丁永超驾车将所有人员带回原处。被告人高荣经公安机关传唤主动投案；被告人刘学飞经公安机关传唤主动投案；被告人丁永超系抓获归案。公诉机关据此指控的证据有各被告人的户籍信息、到案经过、前科材料、释放证明、同案人的供述、证人证言、被害人陈述、被告人供述等。认为被告人高荣、刘学飞分别伙同他人开设赌场，行为构成开设赌场罪，其中被告人高荣属情节严重。被告人高荣有累犯、从犯、自首、自愿认罪认罚情节。被告人刘学飞有从犯、自首、自愿认罪认罚情节。被告人丁永超有从犯、坦白、自愿认罪认罚情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款之规定，建议判处被告人高荣有期徒刑一年半至二年，并处罚金；判处被告人刘学飞有期徒刑一年至一年半，适用缓刑，并处罚金；判处被告人丁永超拘役三个月至五个月。被告人高荣对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及相关量刑情节无异议，提出，本案中被告人高荣是否属情节严重，应根据其在共同犯罪中的具体地位或作用来认定，不能因为本案的其他被告人认定了情节严重就当然认定高荣属于情节严重，另相关司法解释亦未规定情节严重的具体情形，综上，被告人高荣不应认定为情节严重，建议法庭对其在六个月以上一年以下予以量刑。被告人刘学飞及其辩护人对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人提出刘学飞有自首、从犯情节，请求法庭对其从轻、减轻处罚。被告人丁永超及其辩护人对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人提出被告人丁永超有坦白、被害人谅解等情节，且目前表现良好，有未成年人需要抚养，请求法庭对其从轻、减轻处罚。经审理查明：一、开设赌场罪（一）2018年9月中下旬，被告人高荣受邀在马某1（另案处理）开设的赌场上抽头打金。该赌场在弋江多地窜流，主要在弋江镇中洲、凤洲，偶尔到弋江柿坝村等地，以“二八杠”为赌博方式的赌博。王某2（另案处理）负责外场（即安排场地、望风即防止他人到赌场滋事等），被告人高荣一般按5%比例进行抽头，该赌场一直持续到2019年4月份。赌场每场参赌人员达二十人以上。被告人高荣一直在该赌场打金，获利达30000元左右。上述事实，有公诉机关当庭出示、并经庭审质证的下列证据予以证实：1、被告人高荣的供述，2018年9月底的时候，马某1联系他在弋江搞了“二八杠”赌场，让他抽头，他同意了。赌场一场下来抽头至少万把块钱。弋江这边的赌场外围包给王某2，王某2负责找场地、望风、接送赌博佬，他在赌场上一天工资500元，从头到尾一共拿了30000元左右。2、证人王某2的证言，证实2018年夏天，宣城的马某1、“小鸭”找到他，准备在弋江搞一个场子，让他负责望风和处理一些老百姓报警的事，一场给他6000元、他安排了“高球”（指高荣）打金。3、证人方斌、厉文龙、曾某、马某1、孙某1、马某2、张某、孙某2、徐某1、徐某2、翟某等人的证言，均证实高荣在王某2开设的赌场上打金的事实。（二）2016年期间，被告人刘学飞在王某2、厉文龙（已判决）共同开设的赌场上望风、发放各种费用等，该赌场在本县弋江镇多个地点流动，刘学飞在赌场达半年之久，非法获利20000余元。上述事实，有公诉机关当庭出示、并经庭审质证的下列证据予以证实：1、被告人刘学飞的供述，2016年，王某2喊他到赌场去帮忙发放赌场支出费用，给他三四百元一天，但如果当天打金数目太少，就给他二百元一天。赌场是王某2和“泾县老大”合伙的，厉文龙打金，给厉文龙二三百元、三四百元一天，主要看当天打金数目的多少。赌博地点在弋江镇沿河村的一户人家、梅家滩厉文龙的老房子内。他个人获利二万多元。2、证人叶某的证言，证实2016年下半年，“老花”让他在其开设的赌场上接送参赌人员，刘学飞发工资，厉文龙打金，赌博的地点有厉文龙在梅家滩的老房子，蒲东村孟家庄的一个房子内、沿河村河边的一个房子。当时在场子上有一个外号“瘦子”的人给他发工资。他知道赌场是“老花”和另外一个人开的。另叶某通过照片辨认出外号“瘦子”的人即刘学飞。3、证人曾某的证言，证实2016年下半年，王某2和“高球”在弋江开设赌场，高辉接送，“高球”打金的事实。5、证人程某的证言，证实王某2于2016年夏天开设流动赌场的事实。二、寻衅滋事犯罪事实2016年6、7月份的一天，王某2（已判决）得知其在弋江老街开设的赌场经常被郭某举报，遂指使被告人丁永超等人将郭某带至弋江二电站河埂。被告人丁永超与伏某（另案处理）等几个小青年开车将被害人郭某带至弋江二电站附近的河埂后，王某2即对郭某进行辱骂、威胁，并用刀架在郭某的脖子上恐吓郭某，要求郭某下跪，勒令郭某离开弋江镇。丁永超等人围在旁边，持续十余分钟后，王某2驾车离开，丁永超驾车将所有人带回原处。上述事实，有公诉机关当庭出示、并经庭审质证的下列证据予以证实：1、被告人丁永超供述，2016年，为举报王某2弋江老街赌场的事情，王某2安排他和“阿黑”、“小猛”等四人，将郭某带至弋江大堤后，对郭某进行了威胁、恐吓。2、证人王某2证实，因郭某举报其赌场，他喊丁永超带几个人将郭某带到弋江大埂上，在那里，他把郭某骂了一顿，并让郭某跪下，还用刀吓唬郭某，后面小老板踹了郭某。3、证人王某3、伏某的证言内容与被告人丁永超的供述内容基本一致。4、被害人郭某陈述，2016年6、7月份，因其举报王某2开设赌场，王某2让丁永超等人将他带到弋江二电站附近，王某2用刀架在他的脖子上，对他进行威胁、恐吓，其他人还打了他。2019年5月23日，被告人刘学飞经民警传唤到案。2019年10月21日，被告人高荣经民警传唤到案。2019年5月26日，被告人丁永超被抓获归案。另，被告人高荣因犯开设赌场罪，于2018年7月18日被安徽省宣城市宣州区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金20000元，2018年8月28日刑满释放。被告人丁永超因犯容留他人吸毒罪，于2016年12月2日被南陵县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。本案审理期间，被告人高荣的亲属代为退出非法所得30000元并预交罚金；被告人刘学飞退出非法所得20000元并预交罚金。本院认为：被告人高荣、刘学飞分别伙同他人开设赌场，行为构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。其中被告人高荣属情节严重。被告人高荣是累犯，依法应从重处罚。被告人高荣的辩护人关于高荣不属情节严重的辩护意见，本院认为，开设赌场犯罪中如何认定情节严重，应根据涉案赌资、非法所得数额赌场开设时间长短及参赌人数多少等多方面因素加以考量，起诉书根据上述因素认定被告人高荣属情节严重并无不当，应予支持。被告人高荣、刘学飞有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。被告人高荣、刘学飞在共同犯罪中均起次要、辅助作用，是从犯，依法应从轻、减轻或免除处罚。被告人高荣的亲属代为退赃并预交罚金，视其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人刘学飞积极退赃并预交罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人丁永超伙同他人持械恐吓被害人，情节恶劣，行为构成寻衅滋事罪，是共同犯罪，公诉机关指控罪名成立。被告人丁永超有前科，酌情从重处罚。被抓获归案后，能如实供述犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻、减轻或免除处罚。被告人丁永超获被害人谅解，可酌情从轻处罚。三被告人均认罪认罚，依法可从宽处理。综上，对被告人高荣、刘学飞适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、对被告人高荣另适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，对被告人刘学飞另适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款，对被告人丁永超适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人高荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月7日起至2021年5月6日止；罚金已缴清）。二、被告人刘学飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金6000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金已缴清）。三、被告人丁永超犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的一个月零九天，即自2020年9月30日起至2020年11月20日止）。四、被告人高荣已退非法所得30000元，被告人刘学飞已退非法所得20000元依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  梅根慧人民陪审员  李 明人民陪审员  朱上伦二〇二〇年九月三十日书 记 员  吴丹丹本案适用法律条款：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）、（二）项规定：有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；第三百零三条第二款规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款规定：共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪犯罪，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款规定：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款规定，被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。