湖南省中方县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1221刑初32号公诉机关湖南省中方县人民检察院。被告人陈闽辉，男，1984年7月1日出生于福建省福州市台江区，汉族，高中文化，经商，住湖南省怀化市鹤城区（户籍所在地福建省福州市台江区）；因犯伪造公司印章罪，2018年5月2日被本院判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年；因涉嫌犯职务侵占罪，2019年7月15日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现押怀化市看守所。辩护人梁荣，湖南人和人（怀化）律师事务所律师。湖南省中方县人民检察院以湘中检刑诉[2020]24号起诉书指控被告人陈闽辉犯职务侵占罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中方县人民检察院指派检察员邵承龙出庭支持公诉，被告人陈闽辉及辩护人梁荣均到庭参加诉讼。期间，因新冠肺炎疫情的原因，2020年5月27日本院决定对本案中止审理，同年9月11日本院决定对本案恢复审理。现已审理终结。湖南省中方县人民检察院指控：2011年至2012年期间，被告人陈闽辉伙同郑某（已另案起诉），利用郑某担任怀化富达房地产发展有限公司总经理职务上的便利，通过签订虚假工程施工合同套取工程款的方式非法占有公司资金8.9万余元。针对上述指控，公诉机关向本院提交了相关书证、证人证言、被告人及同案人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人陈闽辉利用郑某担任怀化富达房地产发展有限公司总经理职务上的便利，非法占有公司资金8.9万余元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，被告人陈闽辉起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条，第二十六条第一款、第四款；被告人陈闽辉在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，予以数罪并罚，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款。同时当庭建议对被告人陈闽辉数罪并罚，执行有期徒刑二年七个月。提请本院依法判处。被告人陈闽辉对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。辩护人梁荣提出被告人当庭自愿认罪认罚，请求法院对被告人从轻处罚的辩护意见。经审理查明：2011年至2012年期间，被告人陈闽辉伙同郑某，利用郑某担任怀化富达房地产发展有限公司总经理职务上的便利，通过签订虚假工程施工、装饰等合同套取工程款的方式非法占有怀化富达房地产发展有限公司资金8.9万元。另查明，被告人陈闽辉于2019年7月15日在福建省福州市台江区嘉城小区被中方县公安局及福州市公安局晋安分局民警抓获归案。还查明，被告人陈闽辉因犯职务侵占罪，2016年9月7日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕，2018年1月17日经本院决定被取保候审，同年5月2日被本院以被告人陈闽辉犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。上述事实，有经庭审质证并查证属实的受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、临时羁押收押证明、刑事判决书、工程施工合同、结算单、财物记账凭证、领款凭证、被告人户籍证明等书证，证人喻某、李某1、林某、李某2等人的证言，被告人陈闽辉及另案被告人郑某的供述与辩解等证据予以证明，足以认定。本院认为：被告人陈闽辉以非法占有为目的，利用郑某担任怀化富达房地产发展有限公司总经理的职务便利，伙同郑某通过签订虚假工程施工合同套取工程款的方式侵占怀化富达房地产发展有限公司的资金8.9万元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；中方县人民检察院指控被告人陈闽辉犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人陈闽辉起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人陈闽辉当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人陈闽辉系被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对前罪和后罪实行数罪并罚；被告人陈闽辉犯罪所获取的违法所得系怀化富达房地产发展有限公司的合法财产，应当予以退赔。综上所述，根据被告人陈闽辉犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十四条，第六十七条第三款,第六十九条第一款，第七十七条第一款之规定，判决如下：一、撤销本院（2017）湘1221刑初56号刑事判决以被告人陈闽辉犯伪造公司印章罪判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年中的缓刑部分；被告人陈闽辉本案所犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑二年七个月；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月15日起至2020年10月4日止。）二、责令被告人陈闽辉退赔怀化富达房地产发展有限公司人民币8.9万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  向 辉人民陪审员  潘仁杰人民陪审员  周铁金二〇二〇年九月十七日书 记 员  刘彦君附：判决书引用的法律依据：《中华人民共和国刑法》：第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。