浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初7680号 原告：浙江美森进出口有限公司，住所地：浙江省义乌市江东街道梅湖会展中心3号馆。 法定代表人：薛柱，执行董事。 委托诉讼代理人：陈大为，浙江宁邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜薇，浙江宁邦律师事务所律师。 被告：南通恒源制衣有限公司，住所地：江苏省如皋市经济开发区茶庵路58号。 法定代表人：刘明来，董事长。 委托诉讼代理人：石海英，江苏雉水律师事务所律师。 原告浙江美森进出口有限公司为与被告南通恒源制衣有限公司买卖合同纠纷一案，于2020年6月8日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年7月22日、8月11日两次公开开庭进行了审理。原告浙江美森进出口有限公司的委托诉讼代理人姜薇，被告南通恒源制衣有限公司的委托诉讼代理人石海英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江美森进出口有限公司提出诉讼请求：一、依法解除2020年4月9日原、被告双方签订的合同编号为MS20200407的《采购合同》。二、判令被告双倍返还定金160万元（双倍定金320万元，已返还160万元，故主张160万元）。三、判令被告立即返还意向金30万元。事实与理由：2020年4月9日，原、被告双方签订合同编号为MS20200407的《采购合同》一份，约定由原告向被告采购一次性隔离衣50万件，单价16元，总价款800万元。原告先支付意向金30万元到被告指定账号，合同确认50%定金到账合同生效。定金到账后15日，交货到原告指定地点。如有争议协商解决，协商不成的，应向原告所在地法院起诉。合同还对其他权利义务作了约定。原告按约支付了30万元意向金至被告指定账号（被告代表顾小兵的账号）。2020年4月9日，原告按约支付了400万元定金。但被告收款后，以各种理由推脱履行义务，后直接告知无法履行，故未交付原告任何货物，造成原告重大商业机会的错失，造成了巨大的经济损失。经多次交涉，被告仅退还了400万元，拒绝承担任何其他责任。原告认为，被告的行为已构成根本违约，原告有权解除合同，要求被告承担返还意向金及双倍返还定金的民事责任。因此原告依法起诉。 被告南通恒源制衣有限公司辩称：一、原告诉称被告的行为构成根本违约，应双倍返还定金的民事责任的理由不能成立。首先，被告没有主观恶意不履行合同，而是原告所采购的一次性隔离衣所需的SMS无纺布的价格一路飙升，已达到签订合同时的3-5倍之多，防疫产品的价格飞涨是个客观事实，被告若仍按原合同约定的价格出售显然是不公平，多次与原告协商价格调整未果的情况下，被告才没有继续履行合同，显然导致合同不能履行，也是被告不能预见和控制的，因此，因不可抗力的原因不能履行的，被告应当可以免责。其次，在上述情况发生后，被告及时与原告进行了沟通和协商，最终双方达成了补充协议，约定取消原合同，要求被告退回收到的原告的款项。被告在收到补充协议后赶紧筹集款项，按照协议约定按原告支付路径返还给了原告。因此原合同已达成新的补充协议，且被告已按补充协议履行完毕，故双方的合同已解除，已无任何争议，加之不可抗力的原因，故被告无须承担返还原告所诉请的双倍定金民事责任。二、原告诉称要求被告返还30万元意向金的请求不应得到支持。根据原合同约定由原告先支付30万元意向金到被告账户，被告并未指定要求将款项汇入到被告公司账户之外的账户，其次，合同签订后，被告并没有收到原告的30万元意向金，且从原告的付款回单显示付款日期为2020年4月1日可以证明，在签订合同之前有30万元的钱汇给顾小兵的个人账户，原告并未按约付款。因此，原告起诉要求被告给付定金和意向金的理由不能成立，故请法院驳回对被告的诉讼请求。顾小兵挂靠我们公司来做加工服装生意的，没有签订具体的协议，无法提供挂靠的证据。 针对被告答辩，原告补充陈述：原告一直都是通过微信与顾小兵联系签订本案涉案的采购合同，顾小兵持有被告的公章且其作为乙方代表在采购合同内注明南通公司加盖公章，此行为已经可以表明顾小兵是代表被告与原告签订的合同，顾小兵指定原告将意向金汇入其个人账户应当确认为系被告的职务行为，后来被告明确无法继续履行合同，双方确实是一直在协商，但是一直没有达成一致意见，任何一方均未签字盖章，没有达成协议，反而是被告在合同约定的交付日直接返还了定金400万元，该行为已经表明被告是明确拒绝履行本合同，已经构成根本违约。 原告为证明其主张举证如下： 1、《采购合同》1页（复印件），证明原告与被告于2020年4月9日订立采购合同并约定相关权利义务的事实。 2、《付款回单》（2020年4月1日）1页、3、《付款回单》（2020年4月9日）1页（打印件）证明原告已经交付30万元意向金和400万元定金的事实。 4、《收款回单》（2020年4月29日）1页（打印件），证明原告收到被告400万元，400万元系定金的事实。 5、涉外合同复印件以及翻译件1页，证明原告因被告的违约行为错失重大商业机会，造成巨额损失的事实。 被告质证意见：对证据1的三性都没有异议，2020年4月9日原被告双方确实签订了这份采购合同，在签订这份时被告并不否认就这份合同项下的订单确实是由顾小兵作为被告的代表人签订了合同，但同时根据本合同第五条付款方式的约定，先支付意向金人民币30万元到乙方指定账户，也就是说在签订合同之后，原告方才会将30万元汇给被告。而事实上，合同签订以后，原告方并没有将30万元汇给被告，只是将合同约定的50%即400万元汇到被告账户。对证据2,2020年4月1日单据显示是汇给顾小兵30万元，与合同签订时间2020年4月9日显然是时间不吻合，因此，没办法来证明该款项就是案涉合同项下的30万元意向金。对证据3的三性认可，在合同签订以后收到原告给付的400万元。对证据4，2020年4月29日，退给原告400万元款项是基于2020年4月28日双方达成的补充协议，将原告方汇给被告400万元按原路径退给原告。对证据5，通过这份合同也可以证明原告与欧洲网络TLC股份有限公司签订的合同是2020年4月7日，而后与被告方于2020年4月9日签订合同，进一步证明2020年4月1日汇给顾小兵的30万元与本案没有关联性。 被告为证明其意见举证如下： 1、2020年4月28日原告公司的薛梁通过微信向被告的法定代表人刘明来发送的采购合同补充协议，证明原被告双方就原案涉合同已经达成了新的协议，双方就合同内容已作了新的约定，且通过刚才原告的陈述以证明被告已按照补充协议约定将收到的400万元交付给了原告。 2、委托采购合同1份、付款回单1份，证明被告已为原告签订的采购协议履行了面辅料的订购并支付给面料商145.5万元，同时证明被告并非主观上不履行合同。 3、2020年4月19日，面料商发给被告的解除合同通知书一份，证明因为被告的面料商因价格上涨，无法按照原价格提供面辅料，以不可抗力原因向被告方提出面料解除合同，致使导致原被告双方合同无法履行的主要原因。 原告质证意见：对证据1的真实性无异议，证明目的有异议，结合原告补充的微信聊天和被告提供的完整的聊天记录看，原被告双方并没有就补充采购合同达成一致意见，双方没有达成新的协议，因此，本案采购合同至今没有解除。对证据2委托采购合同的真实性无法确认，对付款回单真实性无异议，对证明目的有异议，该份委托采购合同是在2020年4月13日签订的，原被告双方的采购合同是在4月9日签订的，并不能证明被告提交的采购合同具有关联性，其次，委托采购合同是被告与第三人之间的合同关系，因被告与第三人之间的违约，被告并不能以此来抗辩本案采购合同的履行。对证据3的真实性无法确认，不能证明该通知书与采购合同的关联性。 原告第二次开庭向法庭提供补充证据： 1、微信聊天截图（原告方与顾小兵）1组，证明案外人顾小兵自2020年3月24日起即以被告的名义与原告洽商采购涉案防护服相关事宜，并指示原告将意向金30万元汇入其个人账户的事实。 2、微信聊天截图1份，证明原被告双方并未就《采购补充协议》达成一致意见的事实。 被告质证：证据1聊天记录的真实性有待法庭予以核实，即便是真实的，通过这份聊天记录也没法证明汇给顾小兵的30万元意向金是受被告的委托，以被告的名义收取的，因此，该份证据不能达到原告以此证明顾小兵收取的30万元是被告收取的。对证据2的聊天记录的真实性予以认可，通过这份聊天记录也可以证明双方就采购合同已达成了补充协议，在这份聊天记录中，原告的薛总已明确表示事情已协商好，并将补充协议通过微信发送给被告的法定代表人，而且被告已根据协议的内容将收到的400万元通过原路径向原告方返回，原告在庭审中也确认收到了被告的400万元，现在存有争议的仅是30万元的意向金，通过庭审也可知，30万元是由原告直接汇给顾小兵的，在此过程中，被告也曾找过顾小兵，也多次要求顾小兵将该款返还给原告，实际顾小兵系挂靠被告关系，但未找到挂靠证据。因此，该30万元是顾小兵收取，被告没法按照原路径通过被告的账户返还给原告，但可以证明一点，双方就2020年4月9日的采购合同已达成了新的协议，并按照新的协议进行了履行。 本院认证，双方无异议的证据，本院予以认定，有异议的证据，本院认证如下：原告第一次开庭提供的证据5被告有异议，且涉案外人，不予认定；原告第二次开庭提供的证据1被告有异议，因涉及顾小兵与原告通信情况，与原告提供的其他证据相符，被告也未提供反证，本院对其真实性予以认定。被告提供的证据2的合同部分及证据3内容原告有异议，不予认定，但该事实与当时涉疫物资情况相符，可作参考。 经审理查明： 2020年3月24日始，案外人顾小兵作为被告的销售人员与原告联系，销售被告的产品。2020年4月1日，原告按顾小兵的要求向顾小兵的银行账号支付意向金30万元，同时提交加盖公章的微信电脑版采购合同给顾小兵。 2020年4月9日，原告（甲方、需方）与被告（乙方、供方）签订合同编号为MS20200407的《浙江美森进出口有限公司采购合同》一份，约定：甲方向乙方采购一次性隔离衣50万件，单价16元，总价款800万元；交付时间，订金到账后15日，交货到甲方指定地点，运费由乙方负担；付款方式，先支付意向金30万元到乙方指定账户，合同确认50%定金到账合同生效，意向金即转为后面50万件订单的保证金，甲方如果后面没有50万件订单，则保证金没收，甲方再下单50万，则第一个合同和后面合同的单价都按含税价15元/件计算，第2个合同生效乙方即退回第一个合同多收的货款，发货前需方派人验货合格后付清全款，验收合格出库，开13%增值税发票；违约责任，如乙方延误交货时间超过甲方允许时间，甲方有权解除合同，要求乙方退回全部货款，由于甲方原因未按合同付款，则乙方不予退款，按有关法律规定由甲方承担相关的违约责任；双方其他违约责任按《中华人民共和国合同法》的有关规定处理；如有争议协商解决，协商不成的，应向原告所在地法院起诉；合同乙方代表为顾小兵。原告与被告在上述合同上均加盖了公章。 合同签订当日，原告按约支付给被告定金400万元。此后，被告未履行交付合同约定的一次性隔离衣。经原告催促，被告告知原告无能力履行。2020年4月28日，原告加盖公章向被告发送微信版《采购合同补充协议》，载明：甲乙双方于2020年4月9日签订了编号为MS20200407-A《采购合同》（以下称原合同）一份，约定甲方向乙方采购50万件手术衣，合同签订后，甲方按约定向乙方支付了400万元预付款和30万元意向金；现因乙方无法交付，甲方须终止合同效力，取消原合同。基于以上情况，经双方协商一致，达成补充协议：基于甲方已经付款430万元，本协议签订当日内，乙方将全部款项按甲方支付路径返还给甲方；其余事项，按原合同执行等内容。对于原告的补充协议，被告未予正面回复，但被告于2020年4月29日向原告转回400万元。原告向被告提出还有30万元没有转回，被告称其没有收到该30万元。因此双方发生纠纷。因双方协商不成，原告诉来本院。 在诉讼过程中，因原告申请，本院裁定冻结被告银行资金人民币190万元。开庭后，双方确认上述30万元意向金已退给原告。 本院认为：本案争议焦点为采购合同签订后，原告是否按约履行合同义务，特别是意向金30万元是否已支付；2020年4月28日双方是否达成新的补充协议，采购合同是否已解除。从原告与顾小兵的微信记录及原告与被告法定代表人的微信记录、采购合同的内容，可知顾小兵属被告的有权代表，应由被告对合同内容承担责任。顾小兵收取原告30万元意向金虽然与正式采购合同约定的付款方式不一致，但仍属于可以理解的经营方式，特别是采购合同中还载明了下一单50万件隔离衣的买卖事宜，因此顾小兵收取的30万元意向金应视为被告的合同行为，其权利义务由被告享受和承担。因此原告已按约履行了采购合同的支付意向金30万元及“50%定金”400万元的义务。被告未按约提供合同标的物50万件隔离衣，属违约，应承担违约责任。原告在2020年4月28日向被告发送的补充协议中载明的“要求取消合同，原路径返还430万元”，“其余事项，按原合同执行”事实，被告并未同意，所以没有盖章回传给原告，仅履行了退回400万元的内容。该退款行为可以视为被告同意解除合同。因此双方的采购合同于2020年4月29日解除。合同解除后，未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案合同解除，被告应退还原告已付款400万元和意见金30万元，并赔偿相应的违约金。被告已退还400万元，还应退还意向金30万元。开庭审理后，被告方已由顾小兵返还原告意向金30万元。采购合同约定的已付款性质存有不同的表述方式，在交付时间条款称“订金”，在付款方式条款称“50%定金”，采购合同系原告的格式合同，且在2020年4月28日原告出具的补充协议上，原告又单方明确款项性质为“400万元预付款”，所以原告主张的定金事实存有歧义，按定金罚则确认定金数额160万元，并予以双倍返还的诉讼请求，不予支持。根据疫情事实，被告提出材料涨价且紧缺，以致合同无能力履行的意见，符合事实，可以减少被告的违约责任。根据本案的具体情况，本院确定由被告赔偿原告定金30万元。原告的诉讼请求合法有据部分，本院予以支持。被告对事实提出的有关顾小兵收款非履行采购合同行为的意见，依据不足，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十五条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下： 一、确认原告与被告于2020年4月9日签订的合同编号为MS20200407的《浙江美森进出口有限公司采购合同》于2020年4月29日解除； 二、被告南通恒源制衣有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告浙江美森进出口有限公司定金30万元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10950元，由被告负担10000元，原告负担950元；保全费5000元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  施文卫 二〇二〇年九月二十八日 书记员  丁凯丽