天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终2749号上诉人（原审原告）：涂立，男，1985年10月12日出生，汉族，住湖北省大悟县。委托诉讼代理人：王荣贵，天津博专律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖北亚星建筑工程有限公司，住所地湖北省孝感市大悟县城关镇环河西路62号。法定代表人：罗祥富，总经理。委托诉讼代理人：宋永娇，天津大有律师事务所律师。上诉人涂立与上诉人湖北亚星建筑工程有限公司（以下简称亚星建筑公司）因劳动争议纠纷一案，均不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初35207号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。涂立上诉请求：1．依法撤销一审判决第五项和第九项，改判为亚星建筑公司向涂立支付2017年11月10日至2019年1月9日停工留薪期间护理费52381元，应当加判停工留薪期间的护理费，对于其他判项没有异议；2．诉讼费用由亚星建筑公司承担。事实和理由：涂立的受伤位置为严重影响活动能力的部位，停工留薪期共计14个月，伤残等级为7级，可见涂立伤情严重。涂立主张停工留薪期内的护理费具有合理性与事实依据。亚星建筑公司辩称，不同意涂立的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，支持亚星建筑公司上诉请求。停工留薪期间一审判决不应支持护理费，生活自理障碍属于劳动能力鉴定范畴，应向劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请。只有达到生活不能自理的程度，要经过鉴定确认，才能够支持停工留薪期内的护理费。一审中对方没有提供相应的证据证明。亚星建筑公司上诉请求：1．请求撤销一审判决，依法改判无需向涂立支付工伤待遇款或将本案发回重审；2．本案一、二审诉讼费用由涂立承担。事实与理由：涂立与亚星建筑公司之间没有直接的劳动关系。涂立是案外人程辉公司的员工，其在工作中因自己操作不当，未系安全绳索而导致受伤，赔偿不应该由亚星建筑公司承担。针对一审判决的第四项，没有法律依据。劳动局认定涂立的停工留薪期截止到2015年的1月1日，按照规定停工留薪期结束后，涂立应正常复工，但实际上涂立既未复工，也没有给公司提供劳动，所以亚星建筑公司没有义务向涂立支付工资。涂立辩称，不同意亚星建筑公司的上诉请求，请求二审法院驳回其上诉，支持涂立上诉请求。亚星建筑公司将业务违法分包给不具备用工主体资格的自然人程辉，依法应当承担工伤保险责任，一审判决对此适用法律正确，认定事实清楚；一审判决第四项具有相应的法律依据，依据天津市工资支付暂行规定以及原天津市劳动保障局关于执行工伤保险的若干意见，在职工停工留薪期满后至定残前，用人单位应当继续按照受伤前的工资标准，必须支付工资福利。涂立向一审法院起诉请求：1．判令亚星建筑公司支付医疗费31823.55元；2．判令亚星建筑公司支付住院伙食补助费1560元；3．判令亚星建筑公司支付2017年11月10日至2019年1月9日期间停工留薪期工资90703.2元；4．判令亚星建筑公司支付2019年1月10日至2019年8月1日期间鉴定结论前工资44055.84元；5．判令亚星建筑公司支付2017年11月10日至2019年1月9日停工留薪期护理费52381元；6．判令亚星建筑公司支付2019年1月10日至2019年8月1日期间鉴定结论前护理费25181.76元；7．判令亚星建筑公司支付一次性伤残补助金84224.4元；8．判令亚星建筑公司支付一次性工伤医疗补助金46968元；9．判令亚星建筑公司支付一次性伤残就业补助金70452元。一审法院认定事实：2017年2月20日涂立经案外人招雇至亚星建筑公司分包业务处从事水电气暖安装工作，2017年11月10日上午10时30分左右，涂立在工作中受伤。经天津港口医院诊断为：腰2椎体骨折、右侧桡骨远端骨折、胸9椎体骨折、胸12腰1椎体骨折、腰2.3.4椎体右侧横突骨折、骨盆骨折、骶椎多发骨折、右侧耻骨上下支骨折、右侧髋臼多发骨折、右侧腕骨豌豆骨骨折、右肘皮擦伤等。涂立于2017年11月10日至2017年12月15日入天津港口医院住院治疗35天。2018年3月14日经天津市滨海新区人力资源和社会保障局认定，涂立本次受伤属于工伤情形。2018年9月25日至2018年10月12日入天津港口医院取内固定装置，住院治疗17天。2018年3月14日天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会出具工伤职工停工留薪期确认通知：确认涂立停工留薪期为12个月（2017年11月10日至2018年11月9日）；2018年11月8日经天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会鉴定延长停工留薪期2个月（自2018年11月10日至2019年1月9日）。2019年3月20日天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论书，结论为涂立伤残七级。2019年8月2日经再次鉴定涂立符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB/T16180-2014，定为伤残七级。亚星建筑公司未为涂立缴纳各项社会保险，未依工伤保险条例支付涂立相关工伤待遇。2019年4月17日涂立以己为申请人，以亚星建筑公司为被申请人向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2019年10月23日作出津滨劳人仲定字【2019】第366号决定书，涂立不服，遂起诉。一审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。亚星建筑公司作为用工单位理应依法为其员工缴纳各项社会保险，因亚星建筑公司未为涂立缴纳各项社会保险，导致涂立受到工伤后，丧失了享受工伤保险待遇救济，故亚星建筑公司应承担比照工伤保险待遇给付涂立工伤待遇的法律责任。涂立主张亚星建筑公司支付医疗费31823.55元；根据《工伤保险条例》第三十条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。涂立工伤治疗出院后，回原籍继续治疗也属合理范围，亚星建筑公司应予负担，涂立对因工伤产生的医疗费损失，提供了合法、有效证据，经核算涂立提供的治疗费票据，合计为31819.76元，涂立主张的过高部分，一审法院不予支持。涂立主张亚星建筑公司支付住院伙食补助费1560元，亚星建筑公司对数额无异议，但抗辩已支付涂立1500元，涂立予以否认，亚星建筑公司未提供证据证实。故一审法院对涂立该项主张予以支持。涂立主张亚星建筑公司支付2017年11月10日至2019年1月9日期间停工留薪期工资90703.2元，亚星建筑公司不予认可。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。涂立受伤后经鉴定停工留薪期为12个月，延长停工留薪期2个月，共计14个月，结合涂立受伤前月平均工资数额故亚星建筑公司应支付涂立停工留薪期工资77490（5535元/月×14个月）元，涂立主张过高部分，一审法院不予支持。涂立主张亚星建筑公司支付2019年1月10日至2019年8月1日期间鉴定结论前工资44055.84元，本案中，2019年3月20日天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论书，结论为涂立伤残七级。参照工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定委员会做出鉴定结论之前，期间工资、福利待遇仍由用人单位支付，亚星建筑公司应支付涂立工资待遇12915元［（5535元/月÷21.75天×16天）＋（5535元/月÷21.75天×13天）＋5535元］，涂立主张的过高部分，一审法院不予支持。涂立主张亚星建筑公司支付2017年11月10日至2019年1月9日停工留薪期护理费52381元，亚星建筑公司不予认可，本案中涂立对其住院期间产生的护理费用未提供证据证明，结合涂立伤情其住院期间确需护理，具有客观合理性。参照天津市上年度居民服务业行业标准6633（3754.7元/月÷30天×53天）元；故一审法院对涂立该项主张住院部分6633元予以支持，涂立对其出院后仍需护理未提供合法、有效证据，一审法院对该部分主张不予支持。涂立主张亚星建筑公司支付2019年1月10日至2019年8月1日期间鉴定结论前护理费25181.76元，亚星建筑公司不予认可。涂立未提供该期间确需护理的合法、有效证据，涂立该项诉讼请求缺乏事实依据，一审法院不予支持。涂立主张亚星建筑公司支付一次性伤残补助金84224.4元，亚星建筑公司未持异议，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，七级伤残为7个月的本人工资，结合涂立受伤前月工资5535元，亚星建筑公司应支付涂立一次性伤残补助金71955（5535元/月×13个月）元，涂立主张过高部分一审法院不予支持。涂立主张亚星建筑公司支付一次性工伤医疗补助金46968元，因该诉讼请求与涂立本次工伤赔偿诉讼具有相关性，为减少当事人诉累，可一并予以解决。本案中，涂立与亚星建筑公司协商解除双方劳动关系，并当庭确定了双方劳动关系存续期间，其真实意思表示明确。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《天津市工伤保险若干规定》第二十三条规定：一次性工伤医疗补助金的具体标准为本市上年度职工月平均工资，七级伤残为8个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为本市上年度职工月平均工资，七级伤残为12个月。亚星建筑公司应支付涂立一次性工伤医疗补助金46968（5871元/月×8个月）元，涂立主张数额未超过法律规定，一审法院予以支持。涂立主张亚星建筑公司支付一次性伤残就业补助金70452元，符合《工伤保险条例》第三十七条第二项及《天津市工伤保险若干规定》第二十三条规定，涂立主张数额未超出法律规定，一审法院予以支持。综上判决：一、亚星建筑公司于判决发生法律效力之日起十日内，支付涂立工伤医疗费31819.76元；二、亚星建筑公司于判决发生法律效力之日起十日内，支付涂立一次性伤残补助金71955元；三、亚星建筑公司于判决发生法律效力之日起十日内，支付涂立停工留薪期工资77490元；四、亚星建筑公司于判决发生法律效力之日起十日内，支付涂立2019年1月10日至2019年3月19日工资待遇12915元；五、亚星建筑公司于判决发生法律效力之日起十日内，支付涂立住院期间护理费6633元；六、亚星建筑公司于判决发生法律效力之日起十日内，支付涂立住院期间伙食补助费1560元；七、亚星建筑公司于判决发生法律效力之日起十日内，支付涂立一次性工伤医疗补助金46968元；八、亚星建筑公司于判决发生法律效力之日起十日内，支付涂立一次性伤残就业补助金70452元；九、驳回涂立的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由亚星建筑公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审判决一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。本案上诉人亚星建筑公司作为用工单位应依法为其员工缴纳各项社会保险，因其未为上诉人涂立缴纳保险，导致涂立受到工伤后，丧失了享受工伤保险待遇救济，故上诉人亚星建筑公司应承担比照工伤保险待遇给付上诉人涂立工伤待遇的法律责任。一审法院根据在案证据，认定上诉人涂立与上诉人亚星建筑公司存在劳动关系期间出现工伤，并依据案件具体情况判令上诉人亚星建筑公司给付上诉人涂立各项费用及补偿，于法有据，并无不当，本院依法予以维持。上诉人涂立所提应加判停工留薪期间护理费以及上诉人亚星建筑公司所提双方不存在劳动关系以及涂立未及时复工故不应给付相关补偿的上诉请求，均无事实及法律依据，本院依法均不予支持。综上所述，涂立、亚星建筑公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人涂立负担10元，由上诉人湖北亚星建筑工程有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 郝 真审判员 解 童审判员 武耀明二〇二〇年九月八日书记员 王雯月附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；