湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0624民初1008号原告:秦琪玥，女，生于2013年11月16日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县。确认送达地址同住址。法定代理人：彭某，女，生于1994年2月16日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县。系原告秦琪玥的母亲。委托诉讼代理人：李绍杰，湖北水镜律师事务所律师。被告：张小飞，男，生于1970年8月28日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县经济开发区。确认送达地址同住址。被告：永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司，统一社会信用代码：91420600770788367A，住所地：襄阳市樊城区中原路49号。确认送达地址同住所地。主要负责人：鲁福成，永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司经理。委托诉讼代理人：张洪波，永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司员工。上列原、被告因机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月18日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告秦琪玥的法定代理人彭某及其委托诉讼代理人李绍杰，被告张小飞，被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司的委托诉讼代理人张洪波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、请求判令被告依法赔偿原告各项损失150025.84元（医疗费11648.4元、住院伙食补助费1320元、营养费5400元、后期治疗费5400元、护理费12408.6元、残疾赔偿金75202元、误学费13028.84元、交通费1440元、鉴定费2280元、残疾辅助器具费298元、精神损害抚慰金15000元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年11月17日14时许，张小飞驾驶鄂Ｆ×××××小型普通客车由武安镇安集至南漳白马小区2栋四单元，行至白马小区2栋二单元门口，将出门玩耍的秦琪玥撞倒压伤，张小飞应承担此次事故的全部责任，秦琪玥无责任。原告受伤后被送往南漳县人民医院住院治疗。经查，被告张小飞驾驶鄂Ｆ×××××小型普通客车在被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保有交强险及商业险，事故发生在保险期内。故提出上述诉讼请求。被告张小飞辩称，1、发生交通事故属实，我驾驶的车辆是我本人的，车辆在被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保由交强险及商业三者险；2、事故发生后，垫付原告医疗费2000元，原告在获得保险公司赔偿后应予以返还。被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司辩称：1、在核实被告张小飞驾驶证、行驶证合法有效的情况下，我公司同意在交强险及商业三者险限额范围内依法予以赔偿；2、事故双方达成的协议对我公司无效，原告的监护人未尽到监护职责，应有一定的责任；3、原告主张的各项损失过高，请法庭依法予以核减，我公司已垫付10000元，应予以扣减；4、诉讼费、鉴定费我公司不承担。本院经审理查明：被告张小飞家住南漳××开发区涌泉白马小区，2019年11月17日，原告秦琪玥随其奶奶到白马小区走亲戚。中午时分，被告张小飞执B2驾驶证驾驶其鄂Ｆ×××××小型普通客车从外回到小区，所驾车辆路过小区2栋二单元楼口时，原告从单元楼楼口内跑出撞到鄂Ｆ×××××小型普通客车的左侧摔倒，被该车的左后轮压伤。事故发生后，被告张小飞对事故现场进行了拍照，然后即将原告送至南漳县人民医院住院治疗。诊断为：右胫骨干粉碎性骨折、腓骨骨折。22天于2019年12月9日出院回家。共计支付医疗费11782.7元（含被告张小飞垫付的1134.3元）。2020年4月23日，南漳彰诚法医司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后期治疗费等进行了鉴定，鉴定意见：秦琪玥的损伤已构成《人体损伤致残程度分级》的十级伤残；建议其误工期（误学）为180日，护理期为90日，营养期为90日，后期治疗费为12000元。原告支付鉴定费2280元。原告为治疗和鉴定支付交通费220元。事故发生后，被告张小飞于2019年11月20日到交警队对事故经过进行了陈述。2019年11月26日，南漳县公安局交通警察大队出具证明，证明张小飞与秦琪玥发生了交通事故。同日，张小飞与原告的法定代理人彭某签订了一份交通事故协议书：张小飞负事故的全部责任；医疗费、营养费等一切费用以保险公司赔付为准；双方的其他损失自理，互不追究。被告张小飞已向原告支付现金1000元，为原告垫付医疗费1134.3元，被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司已为原告垫付医疗费10000元。张小飞驾驶的鄂Ｆ×××××小型普通客车的登记车是其本人，该车在永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保了交强险和限额为100万元的商业三者险，并投保了商业三者险的不计免赔特约险。事故发生在保险期限内。在诉讼过程中，被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司对原告提供的南漳彰诚法医司法鉴定所的鉴定意见提出了异议，并申请对原告秦琪玥的伤残等级进行重新鉴定。本院委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行了重新鉴定，其鉴定意见是：秦琪玥因车祸致右胫骨中下段粉碎性骨折、右腓骨下段骨折所遗留的后遗症，已构成《人体损伤致残程度分级》十级伤残。永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司支付鉴定费3000元，原告支付交通费200元。上述事实有原告的身份证、户口簿，原告的治疗病历，医疗费票据，南漳彰诚法医司法鉴定所鉴定意见，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定意见，鉴定费票据，事故现场照片，南漳县公安局交通警察大队出具的证明，交通事故协议书，车辆行驶证、驾驶证，保险单，当事人陈述等证据证明。本院认为，张小飞在住宅小区内驾驶机动车，未确保行车安全，未控制安全车速是造成此次事故的主要原因，应负此次事故的主要责任；原告的监护人未完全尽到监护之责，是造成此次事故的次要原因，应负此次事故的次要责任。原告的法定代理人与被告张小飞签订的交通事故协议，对协议的双方具有约束力，但对协议以外的保险公司无约束力，即原告的损失由被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司按主要责任比例予以赔偿，剩余部分由被告张小飞按协议约定赔偿。综合整个案情，酌定主、次责任比例为70%：30%。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告的诉讼请求及其提供的证据，原告因交通事故造成的损失核定为124025.7元，其中1、医疗费11782.7元，被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司在庭审质证中主张扣除基本医保外用药的费用，因其未向法庭提供证据证明原告的医疗费中是否有医保外用药、有多少医保外用药、该医保外用药能否用医保内的药品替代、两种药品之间的差价是多少等，也未向法庭提供证据证明其已向投保人对保险合同中的免责条款尽到了提示和说明义务，故对永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司的该项主张不予支持；2、住院伙食补助费，住院天数为22天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，核定为1320元（60元/天×22天）；3、护理费，综合鉴定机构的意见及原告的损伤程度、部位、住院时间等，核定为10523元（42677÷365×90天）；4、残疾赔偿金，核定为75202元（37601×20×10%）；5、营养费，根据医疗机构及鉴定机构的意见，核定为5400元（60元/天×90天）；6、鉴定费2280元；被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司在庭审答辩中主张不应由其承担，因鉴定费是为查明和确定损失程度及大小支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，本院对被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司的辩称意见不予支持。7、交通费220元；8、后续治疗费12000元；9、辅助器具费298元；10、精神损害抚慰金，原告主张15000元过高，综合整个案情酌定为5000元。因张小飞驾驶的鄂Ｆ×××××小型普通客车在永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保了交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，原告的损失应由永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司在交强险限额内赔偿100945元（医疗费10000元+护理费10523元+残疾赔偿金75202元+交通费220元+精神损害抚慰金5000元），在商业三者险限额内赔偿16156.5元（124025.7元-100945元）×70%，合计117101.5元，扣减已支付的10000元，还应赔偿107101.5元；被告张小飞应赔偿原告6924.2元（124025.7元-117101.5元），扣减已支付的2134.3元，还应赔偿原告4789.9元。原告主张的其他损失，因无事实或法律依据，本院不予支持。因重新鉴定的意见与原告提供的鉴定意见一致，故重新鉴定产生的费用（鉴定费3000元+交通费200元）由申请人永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司负担。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司在本判决生效后20日内赔偿原告各项损失107301.5元（107101.5元+200元）；二、被告张小飞在本判决生效后20日内赔偿原告各项损失4789.9元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1040元，减半收取520元，由被告张小飞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时向襄阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费账户为：开户行：农业银行襄阳万山支行，账号：17×××56，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  郑明国二〇二〇年九月十七日书记员  秦雅卿