渭南市临渭区人民法院民事判决书                   （2019）陕0502民初4465号  原告：渭南华美园林建设有限公司，住所地：渭南市临渭区。统一社会信用代码：91610502677912263W。法定代表人：付平均，该公司董事长。委托诉讼代理人：张飞，陕西佳沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚园园，陕西佳沃律师事务所律师。被告：渭南市临渭区阳郭镇人民政府，住所地：渭南市临渭区。统一社会信用代码：11610502770009490X。负责人：曹喜锋，该镇镇长。委托诉讼代理人：宋菲，陕西渭临律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜君，陕西渭临律师事务所律师。原告渭南华美园林建设有限公司（以下简称华美公司）与被告渭南市临渭区阳郭镇人民政府（以下简称阳郭镇政府）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2018年12月21日作出（2018）陕0502民初3515号民事判决书，后被告阳郭镇政府不服提出上诉，渭南市中级人民法院经审理作出（2019）陕05民终652号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华美公司的法定代表人付平均及其委托诉讼代理人张飞、被告阳郭镇政府的委托诉讼代理人宋菲、姜君均到庭参加了诉讼，原告华美公司的委托诉讼代理人姚园园、被告阳郭镇政府的负责人曹喜锋经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华美公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付拖欠工程款2683266.84元；2.判令被告以欠付工程款为基数，按中国人民银行同期贷款利率4.75%向原告支付从2017年1月1日起至清偿日的逾期利息；3.判令被告向原告支付欠付工程款20%的违约金；4.案件受理费29796元由被告承担。事实与理由： 2016年6月至10月，原告与被告先后签订了12份XX镇XX乡村建设工程合同，截止2016年10月底，12份合同已全部竣工,合同总造价为386万元，工程总决算为3872808.54元。截止2018年2月，被告仅向原告支付了1189541.70元，拖欠工程款2683266.84元未支付。在案件审理过程中，原告华美公司自愿放弃第3项诉讼请求，变更第1项诉讼请求为：判令被告向原告支付拖欠工程款1451065.44元；变更第2项诉讼为：判令被告向原告支付工程款逾期利息（以1451065.44元为基数，自2017年1月1日起按照中国人民银行同期贷款利率4.75％计算至实际清偿之日止）。补充事实理由：原告起诉时，涉案12份合同中《牛家村涝池施工合同》、《路面加宽及仿古挡墙工程合同》、《阳郭镇政府大院绿化施工合同》3份合同工程款被告已支付完毕，原告诉求中不包含上述已支付完毕合同，因此，应从鉴定机构作出的《工程造价鉴定意见书》、《工程造价补充鉴定意见书》中不予计算被告已支付完毕工程款的3份合同。除上述3份合同外，2016年11月至2018年2月，被告先后向原告支付了工程款800000元，2019年1月14日，被告向原告支付工程款100000元，2020年1月14日，被告向原告支付工程款100000元。综上，被告应支付原告工程款1451065.44元及利息。被告阳郭镇政府答辩意见：1、对变更的诉请数额没有异议，对事实理由有异议。原告所主张的已支付完毕的3份合同与事实不符，原、被告双方未就任何一份合同进行过结算，被告所付工程款只是基于原告施工的事实出于减轻原告负担的考虑，向其暂付的整个工程的款项。经被告统计，已付工程款为1699331.73元，应在原告诉请的本案工程款中予以全部扣减；2、就原告诉请的利息，起算时间点不明确，计算标准不明确，被告认为本案工程款不能结算非被告原因，而是因涉案合同约定不明所导致的，因此原告诉请被告承担工程款利息明显不公，该利息应根据公平原则由双方共同承担。原告为支持其主张，当庭提交的证据有：第一组证据：涉案9份合同：《人行道渗水砖铺设合同》、《文化广场工程合同》、《综合改造工程合同》、《文化墙及艺术彩绘工程合同》、《绿化施工（灌木与花卉）工程合同》、《绿化施工（乔木与花卉）工程合同》、《XX组XX广场及渗水砖铺设合同》、《新建公厕（三组、四组）工程合同》、《双河村及洞坡下村》，证明：该9组合同合法有效，原告已履行完毕，被告未依约向原告支付全部工程款的事实。第二组证据：被告已支付完毕的3份合同：《牛家村涝池合同》、《路面加宽及仿古挡墙工程合同》、《阳郭镇政府大院绿化施工合同》，证明：在案涉的9份合同之外，原、被告之间还存在3份已支付完毕的施工合同。第三组证据：1、XX镇XX乡村建设情况统计表，证明该份统计表中，每份合同的具体付款金额，被告阳郭镇政府盖章确认，从该份统计表中可看出，《牛家村涝池合同》、《路面加宽及仿古挡墙工程合同》、《阳郭镇政府大院绿化施工合同》此3份合同的工程款项，被告已基本支付完毕，原告认可被告此3份合同工程款项已结清；2、渭南市临渭区人民法院（2018）陕0502民初3515号民事判决书，证明：该案2018年12月21日的一审判决书中，本院认为部分，“其他9份合同价款为3283205.38元，付款期限全部届满，被告已支付80万元，尚欠2483205.38元，应支付原告”，明确记载了被告拖欠原告9份合同的工程款项。原告认为《牛家村涝池合同》、《路面加宽及仿古挡墙工程合同》、《阳郭镇政府大院绿化施工合同》此3份合同工程款项结清，陕西电建工程咨询有限责任公司出具的《工程造价鉴定意见书》中不应予计算此3份合同的鉴定款项。 第四组证据：鉴定结论书两份，证明：案涉9份合同的工程款数额。被告对上述证据的质证意见：对第一组证据9份合同真实性无异议，对证明目的有异议，合同款无法支付非被告原因，是因为合同约定价款、决算、结算均不明确;对第二组证据真实性无异议，对证明目的有异议，这3份合同，被告从未与原告就此3份合同进行结算;对第三组证据真实性无异议，但对与本案的关联性、证明目的均不认可。统计表仅是被告方做账的参考，未标明具体项目，被告财务就无法做账和付款，该表并非双方的结算依据。从统计表的内容来看，被告对12份合同均有审计，证明被告对原告单方主张的结算价格是不认可的，不会以对方的结算价格进行付款。法院一审判决并未生效，不能达到证明目的；对第四组证据真实性无异议，对鉴定后总价款认可。被告当庭提交的证据：第一组证据:《人行道渗水砖铺设合同》、《文化广场工程合同》、《文化墙及艺术彩绘工程合同》、《绿化施工（灌木与花卉）工程合同》、《路面加宽及仿古挡墙工程合同》、《新建公厕（三组、四组）工程合同》、《XX组XX广场及渗水砖铺设合同》、《综合改造工程合同》、《牛家村涝池施工合同》、《双河村及洞坡下村》、《绿化施工（乔木与花卉）工程合同》、《政府大院绿化施工合同》，证明：原、被告之间存在合同关系，合同约定由原告负责XX镇XX乡村工程建设。原、被告在合同中就工程造价及结算方式的约定为“总体包干，参照现行有关定额按实决算”或者“单价包干，按实结算”，但是双方依据该约定就工程总价款无法达成一致，致使案涉工程价款无法进行结算。第二组证据：《工程造价鉴定意见书》、《工程造价补充鉴定意见书》，证明：案涉工程总造价为2954065.65元。第三组证据：进账单9份、陕西增值税普通发票5份、结算业务申请书2份、证明1份、借条1份、财政授权支付凭证1份，证明：被告向原告支付工程款1699331.73元。第四组证据：陕西增值税普通发票1份，证明：为明确案涉工程造价，被告支付鉴定费38727.47元。但因案涉合同就工程价款约定不明，原、被告作为合同的签定方对此均负有责任，且在被告要求原告进行工程审计时原告不积极予以配合，造成本案工程价款无法确定，原告应就工程价款无法确定承担主要责任。第五组证据：被告向原告出售苗木《出售合同》1份，证明：原告尚欠被告合同款110400元，应在尚未支付的工程价款中折抵。原告对上述证据的质证意见：对第一组证据真实性无异议，证明目的不认可，合同中并未约定审计的义务，且《牛家村涝池合同》、《路面加宽及仿古挡墙工程合同》、《阳郭镇政府大院绿化施工合同》三份合同双方已履行完毕；对第二组证据真实性认可，12份合同总价为2954065.65元，而非案涉9份合同的总造价；对第三组证据中的2016年7月29日转账单不认可，与本案无关联性，系支付原、被告其他经济往来款项。对2019年8月5日的借条不认可，对第三组其他证据无异议；对第四组证据真实性无异议，证明目的不认可；对第五组证据与本案无关，与本案非同一案由，不认可。庭后原告递交：1、原、被告2015年10月2日签订园林绿化施工合同一份；2、陕西增值税普通发票6张；3、XX镇XX村XX乡村绿化决算单、XX镇XX村XX乡村绿化决算单、XX镇XX村XX乡村绿化决算单各一份；4、原告记账凭证一份;5、渭南市临渭区XX社XX路XX社账单一份；证明：被告提交的2016年7月29日10万元进账单，系原被告之间其他合同工程暂借款，与本案涉案合同无关。原告信用联社账单载明关于牛家村工程被告付款均有备注，且牛家村第一笔款项为2016年8月22日支付。被告对原告庭后提供证据1、2、3、4真实性认可，但证明目的不认可，证据5系原告单方作出不认可，该笔款项系原告从被告处借到用于XX村XX乡村建设工程的款项，因此XX村XX乡村建设工程的实际付款包含上述10万元。被告为此递交2016年7月29日借条（载明“用于XX村XX乡村建设工程”）一份，证实上述事实。原告认可借条属实，为原告法定代表人书写，钱确已收到。经开庭质证及本院审查，对原告提交的第一、二、三、四组证据及被告提交的第一、二、四组证据，原、被告对真实性均无异议，本院对真实性予以认定；对被告第三组证据，结合双方陈述与庭后质证，本院予以认定；被告第五组证据与本案无关,不予认定；庭后原告递交的证据1、2、3、4、5与本案无关，不予认定；庭后被告递交2016年7月29日借条一份，原告对真实性无异议，予以认定。综合全案证据及当事人的陈述，本院确认以下事实：2016年6月3日，XX镇XX镇XX村环形人行道渗水砖铺设工程签订《人行道渗水砖铺设合同》，约定原告包工包料承包工程，工程造价暂定48万元左右，据实结算；总体包干；工期60天；付款方式为开工10日后预付总造价的20%，竣工验收决算后甲方在10日内向乙方支付至结算总价款的95%，另5%作为质保金，2016年年底以前一次性无息支付；工程完工后，乙方应通知甲方进行验收，甲方应在五个工作日内验收结算。2016年6月9日，XX村XX广场工程签订《文化广场工程合同》，约定工程造价暂定45万元左右，工期60天。付款方式及其他约定同《人行道渗水砖铺设合同》。2016年6月23日，XX村XX组综合改造工程签订《综合改造工程合同》，约定工程造价暂定45万元左右，工期60天。付款方式及其他约定同《人行道渗水砖铺设合同》。2016年6月23日，XX村XX组文化墙及艺术彩绘工程签订《文化墙及艺术彩绘工程合同》，约定工程造价暂定22万元左右，工期60天。付款方式及其他约定同《人行道渗水砖铺设合同》。2016年6月25日，XX村XX组绿化施工及养护工程签订《绿化施工（灌木与花卉）工程合同》，约定工程暂定价48万元左右，据实结算；工期从2016年7月1日至9月30日。包工包料。付款方式为开工10日后预付总造价的20%，竣工验收（2016年10月30日前）决算后甲方在2016年年底前向乙方支付至结算总造价款的90%，另10%作为质保金，2017年6月底以前一次性无息支付；工程完工后，乙方应通知甲方进行验收，应在五个工作日内验收结算。2016年7月1日，XX村XX组绿化施工和养护签订《绿化施工（乔木与花卉）工程合同》，约定工程暂定价40万元，据实结算。包工包料，包成活。付款方式及其他约定同《绿化施工（灌木与花卉）工程合同》。2016年7月20日，双方就牛家村XX组XX广场及渗水砖铺设签订《XX组XX广场及渗水砖铺设合同》，约定工程造价暂定35万元左右，工期60天。付款方式及其他约定同《人行道渗水砖铺设合同》。2016年9月1日，XX村XX组涝池旁、四组广场内新建仿古公厕签订《新建公厕﹝三组、四组﹞工程合同》，约定工程造价暂定18万元左右，工期30天。付款方式及其他约定同《人行道渗水砖铺设合同》。2016年9月18日，双方就双河村及洞坡下村绿化工程签订《双河村及洞坡下村》合同，约定工期自同年9月19日至9月29日；工程造价暂定25万元，据实结算。包工包料，包成活。工程完工后，乙方应通知甲方进行验收，应在五个工作日内验收结算。付款方式为开工10日后预付总造价的20%，竣工初验付总造价的70%，验收决算后2017年6月底前甲方在10日内向乙方支付至结算总造价款的90%，另10%作为质保金，一年满一次性无息支付。合同签订后，原告按期完成了上述工程的施工，所有工程在当年年底前均已交付被告使用，后被告仅支付原告部分工程款。2019年9月10日，被告阳郭镇政府向本院提出工程造价鉴定申请，请求本院委托专业机构对涉案工程造价进行鉴定，2020年4月23日，陕西电建工程咨询有限公司作出SXDJZX价鉴（2019）02号工程造价鉴定意见书,鉴定项目涉案的建设工程总造价为2609745.59元。2020年6月30日，原告华美公司提出鉴定机构遗漏部分鉴定项目，申请进行补充鉴定，2020年8月7日，陕西电建工程咨询有限公司作出SXDJZX价鉴（2019）02号-补鉴01工程造价补充鉴定意见书，确定补充鉴定建设工程总造价为2954065.65元。庭审中，原、被告对建设工程总造价2954065.65元均无异议,被告对原告诉请的9份合同总计价款为2451065.44元亦无异议。另查明，被告阳郭镇政府共向原告华美公司支付12份合同款1699331.73元，具体为：2016年7月29日100000元，2016年8月22日197000元；2016年10月21日197580.67元，汇款用途标注为“XX村XX乡村建设”；2016年12月5日300000元；2017年1月25日94751.06元，汇款用途标注“政府绿化”； 2017年5月9日100000元，汇款用途标注“牛家村涝池”；2017年8月4日100000元；2017年11月24日两笔，200521.70元和99478.30元，汇款用途均标注“绿化工程款”；2018年2月12日100000元，汇款用途标注“牛家绿化款”；2019年2月1日转移支付100000元、2019年8月5日案外人付杰代原告收到工程款50000元（以借条形式）、2020年1月21日转移支付60000元。上述付款中，原告主张的已付清的三份合同付款情况为：2016年8月22日197000元、2017年5月9日的100000元、2016年10月21日197580.67元、2017年1月25日94751.06元，总计金额为：589331.73元。综上，涉案9份合同工程，被告阳郭镇政府已向原告华美公司支付1110000元；尚欠原告华美公司工程款1341065.44元。本院认为，原、被告双方签订的九份建设工程合同系双方真实意思的表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。双方均应按照合同约定，全面及时的履行合同义务。现原告已完成施工并将工程交付被告使用，被告有义务在交付后及时付款。故对原告要求被告支付剩余工程款1341065.44元的诉讼请求依法予以支持。因涉案九项工程原告已于2016年年底全部交付被告使用，且双方在合同中明确约定全部工程款（含质保金）于2016年年底前一次性无息支付。现原告请求被告向原告支付自2017年1月1日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止的工程款逾期利息的诉请，不违反法律规定，予以支持。本案鉴定费依法应由被告阳郭镇政府自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条、第十五条、第十六条之规定，判决如下：一、被告渭南市临渭区阳郭镇人民政府在本判决生效后十五日内支付原告渭南华美园林建设有限公司工程款1341065.44元及利息（利息计算办法：以1341065.44元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2017年1月1日起计算至实际清结之日）。二、驳回原告渭南华美园林建设有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29796元，由原告承担11936.41元，由被告渭南市临渭区阳郭镇人民政府承担17859.59元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。                  审  判  长  殷旭力              审  判  员  杨晓东人 民 陪 审 员  刘志强                 二0二0年九月八日 法 官 助 理  郭晨光书  记  员  任  琳 1