呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终2993号上诉人（原审原告）：内蒙古家国文化发展有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市沙尔沁工业园如意工业新区胜利南路东侧。法定代表人：刘文意，该公司总经理。委托诉讼代理人：周连平，内蒙古伊坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：许高阳，内蒙古伊坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨泉江，男，住辽宁省宽甸满族自治县。委托诉讼代理人：晋智伟，内蒙古东日律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘斯琴，内蒙古东日律师事务所律师。上诉人内蒙古家国文化发展有限公司（以下简称家国文化公司）因与被上诉人杨泉江劳动争议一案，不服内蒙古自治区土默特左旗人民法院（2019）内0121民初3906号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。家国文化公司上诉请求：一、请求依法撤销内蒙古自治区土默特左旗人民法院于2020年6月10日作出的(2019)内0121民初3906号民事判决,依法改判支持家国文化公司一审的诉讼请求或发回重审;二、本案一审、二审诉讼费用由杨泉江承担。上诉理由:一、一审人民法院认定事实错误,适用法律错误。(一)一审法院认定“家国文化公司于2019年5月22日通知杨泉江不用上班”实属认定事实错误。杨泉江因膝盖疾病原因已于2018年12月31日离职。2019年1月1日至2019年6月,家国文化公司与杨泉江早已终止劳动关系,在此期间家国文化公司与杨泉江彼此之间无从属性,不存在领导与被领导的隶属关系,也不存在管理与被管理、支配与被支配的权利和义务。其次,家国文化公司的办公地址位于沙尔沁工业园区。众所周知沙尔沁工业园区距离市区较远,中午工作人员均不回家。家国文化公司聘用厨师就是为了解决员工中午吃饭问题,而杨泉江作为家国文化公司的厨师,而且是后厨负责人,其应早于家国文化公司其他人员到岗才符合常理。然而一审法院也审理查明家国文化公司于2019年2月28日,就通知单位人员复工。故,杨泉江作为家国文化公司的厨师,其只能早于或相同日期与其他人员到岗,而不是2019年5月份家国文化公司才通知杨泉江上班或不用上班。况且杨泉江在其劳动仲裁申请书诉称“2019年2月28日起,家国文化公司开始陆续通知员工回去上班。……因杨泉江膝盖受伤,行动不便,询问能否病情好转后再去单位。”由此可见,杨泉江的《劳动仲裁申请书》也可以证明,杨泉江已知悉家国文化公司于2019年2月28日复工。那么,杨泉江为什么迟迟没有到岗,而且还身兼厨师一职。从其仲裁申请亦可以证明,是因自身疾病原因无法到岗正常上班。显然,一审法院查明认定“家国文化公司于2019年5月22日通知杨泉江不用上班”,实属认定事实错误且违背常理。(二)一审法院判决家国文化公司支付杨泉江基本生活费8448元,于法无据,一审适用法律严重错误,依法应予改判。前文已赘述,杨泉江知悉家国文化公司于2019年2月28日全体人员复工。而且一审法院也查明认定家国文化公司于2019年2月28日,就通知单位人员复工。那么,杨泉江从2019年2月28日至2019年5月21日是否履行过请假手续,与谁履行的请假手续。是请的病假还是事假然而,从杨泉江的仲裁申请书可以证明,杨泉江自身患有疾病才未到家国文化公司处上班。然而无论是仲裁,还是一审,杨泉江均未出示家国文化公司批准的请假手续。根据,家国文化公司《人事管理制度》的相关规定,员工患病应履行书面请假手续,未进行请假按旷工及自动离职处理。具体到本案,杨泉江因自身疾病原因,其并未履行书面请假手续。依据家国文化公司的《人事管理制度》,其属于自动离职。因此,一审法院判决家国文化公司支付杨泉江基本生活费8448元,于法无据。另,根据《工资支付暂行规定》第十二条:“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的,若劳动者提供了正常劳动,则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动,应按国家有关规定办理。”据此规定,员工要求单位支付最低工资标准需要具备两个要件。第一，非因劳动者的原因致使的停工、停产。其二,劳动者提供了正常劳动的。具体到本案,退一步讲,假使家国文化公司于2019年5月22日通知杨泉江不用上班。家国文化公司也无须支付杨泉江基本生活费8448元。杨泉江是因其膝盖受伤行动不便导致其无法为家国文化公司提供劳动,也就是说,是因杨泉江的原因而不是家国文化公司的原因停工、停产。故,家国文化公司无须支付杨泉江基本生活费8448元。况且,一审法院亦查明家国文化公司于2019年2月28日复工。显然是杨泉江自身疾病无法上班,更不属于上述法律规定的非因劳动者的原因造成单位停工、停产这一要件。因此,一审法院判决家国文化公司支付杨泉江基本生活费8448元,于法无据,一审适用法律严重错误,二审法院依法应予改判。二、一审法院判决家国文化公司支付杨泉江经济补偿金5716.25元,属于认定事实错误,适用法律错误。杨泉江因自身疾病于2018年12月31日离职,其在家国文化公司工作不到4个月。根据,《劳动合同法》第47条第1款之规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”据此规定,劳动者工作年限不满6个月的支付半个月工资。杨泉江在家国文化公司处工作不到4个月,假使支付经济补偿金也是支付半个月的工资,而不是一个月工资。况且,是被告因膝盖疾病主动离职并拒绝签订劳动合同,并不符合支付经济补偿金的法定情形。故,一审法院判决家国文化公司支付杨泉江经济补偿金5716.25元,属于认定事实错误,适用法律错误。综述以上理由,家国文化公司认为,一审法院认定事实错误,对于杨泉江因自身疾病原因,未及时到岗的事实认定错误。判决家国文化公司支付杨泉江基本生活费缺乏事实依据及法律依据。请求二审法院撤销一审判决,依法改判,支持家国文化公司的诉讼请求。杨泉江辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。家国文化公司称杨泉江2018年12月31日离职与事实不符。杨泉江没有提出离职申请，2019年5月22日家国文化公司才口头通知杨泉江不用上班。家国公司人事制度不符合法律规定，不具有法律效力。家国文化公司以此认定杨泉江自动离职不应得到支持。家国文化公司在上诉状中两次提到杨泉江离职，但时间不一致，自相矛盾，可见与实际情况不符。家国文化公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令家国文化公司不给付杨泉江未签订书面劳动合同二倍工资差额25948.75元；2.请求依法判令家国文化公司不给付杨泉江2019年1月至5月期间的生活费8448元；3.请求依法判令家国文化公司不给付杨泉江解除劳动关系经济补偿金5716.25元；4.诉讼费由杨泉江承担。一审法院认定事实：杨泉江于2018年9月6日入职原告家国文化公司，负责后厨工作。2018年12月31日，家国文化公司通知全体员工2019年1月1日起放假。2019年5月22日，杨泉江回到国文化公司上班时，国文化公司通知其不用上班，但未向其下达解除或终止劳动合同证明书。期间，双方未签订劳动合同。杨泉江正常发放工资期间月平均工资为5716.25元。一审法院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案中，杨泉江于2018年9月6日入职家国文化公司，至2019年5月22日，家国文化公司通知其不用上班，期间双方未签订过劳动合同。家国文化公司虽称是杨泉江因自身膝盖疾病原因无法继续从事工作，并拒绝签订书面劳动合同，但未提供有效证据予以证明，对家国文化公司该陈述，一审法院不予采信。因家国文化公司未与杨泉江签订过劳动合同，应当支付杨泉江未签订书面劳动合同二倍工资差额25948.75元（5716.25元×3个月＋1760元×5个月）。2018年12月31日家国文化公司通知全体员工2019年1月1日起放假。2019年5月22日，杨泉江回到家国文化公司上班时，家国文化公司通知其不用上班，但期间未向其下达解除或终止劳动合同证明书，亦未向其发放工资或生活费，截止2019年5月21日，双方未解除劳动关系，根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定，家国文化公司应当给付杨泉江2019年1月至5月期间的生活费8448元。杨泉江于2019年5月22日上班时接到家国文化公司停止工作的通知，家国文化公司未出具解除或终止劳动合同证明书，未经过法定解除劳动关系程序，应当支付杨泉江经济补偿金。杨泉江于2018年9月6日入职家国文化公司，于2019年5月22日双方解除劳动关系，杨泉江在家国文化公司工作时间超过半年，未满一年，故家国文化公司应当支付杨泉江经济补偿金5716.25元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、原告内蒙古家国文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告杨泉江未签订书面劳动合同二倍工资差额25948.75元；二、原告内蒙古家国文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告杨泉江2019年1月至5月期间的生活费8448元；三、原告内蒙古家国文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告杨泉江解除劳动关系经济补偿金5716.25元。案件受理费10元由原告内蒙古家国文化发展有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，杨泉江于2018年9月6日入职家国文化公司，2019年5月22日家国文化公司通知其不用上班，期间双方未签订书面劳动合同。家国文化公司称系杨泉江因自身膝盖疾病原因无法继续工作，并拒绝签订书面劳动合同，但对此并未提供充分证据证明，故对家国公司的该意见本院不予采纳。因家国文化公司未与杨泉江签订书面劳动合同，故应支付杨泉江未签订书面劳动合同二倍工资差额25948.75元（5716.25元×3个月＋1760元×5个月）。2018年12月31日，家国文化公司通知全体员工2019年1月1日起放假。2019年5月22日，杨泉江回到家国文化公司上班时，家国文化公司通知其不用上班，但期间未向其下达解除或终止劳动合同证明书，亦未向其发放工资或生活费。截止2019年5月21日，双方未解除劳动关系，家国文化公司应给付杨泉江2019年1月至5月期间生活费8448元。杨泉江于2019年5月22日上班时接到家国文化公司停止工作的通知，家国文化公司未出具解除或终止劳动合同证明书，未经过法定解除劳动关系程序，应当支付杨泉江经济补偿金。杨泉江于2018年9月6日入职，于2019年5月22日双方解除劳动关系，杨泉江在家国文化公司工作时间超过半年，未满一年，故家国文化公司应支付杨泉江经济补偿金5716.25元。综上所述，家国文化公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古家国文化发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 姜 怡审判员 蔡世杰审判员 张蒙江二〇二〇年九月十七日（法官助理 齐兴宇书记员 翟 玥