新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）兵12刑终13号 原公诉机关新疆生产建设兵团哈密垦区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张学文，男，1977年6月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地新疆巴里坤哈萨克自治县,住新疆哈密市伊州区。1998年3月24日因犯故意伤害（致人死亡）罪被哈密市中级人民法院判处无期徒刑，因减刑于2010年9月刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，于2019年7月25日被新疆哈密垦区公安局取保候审。经本院决定，于2020年7月6日被新疆哈密垦区公安局执行逮捕，现羁押于第十三师看守所。 辩护人魏红光，新疆得胜律师事务所律师。 原审被告人丁利明（绰号三妹子），男，1974年8月20日出生，汉族，小学文化，户籍所在地新疆哈密市，住新疆哈密市。2016年7月20日因犯开设赌场罪被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。因涉嫌开设赌场罪，于2019年7月11日被新疆哈密垦区公安局取保候审。经本院决定，于2020年7月6日被新疆哈密垦区公安局执行逮捕，现羁押于第十三师看守所。 原审被告人周恩德，男，1984年6月15日出生，汉族，中专文化，户籍所在地新疆哈密市伊吾县，住新疆哈密市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月28日被新疆哈密垦区公安局刑事拘留，经哈密垦区人民检察院批准，于2019年5月29日被新疆哈密垦区公安局执行逮捕。现羁押于第十三师看守所。 原审被告人蒋力昆，男，1994年5月6日出生，汉族，大学文化，户籍所在地新疆哈密市，住新疆哈密市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年7月5日被新疆哈密垦区公安局依法取保候审。 原审被告人唐龙，男，1984年8月5日出生，蒙古族，大专文化，户籍所在地新疆哈密市，住新疆哈密市。2012年2月23日因非法拘禁罪、开设赌场罪被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年；2015年8月4日因犯开设赌场罪被哈密市伊州区人民法院判处拘役4个月。因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月4日被新疆哈密垦区公安局取保候审。 原审被告人杨明，男，1982年7月30日出生，汉族，高中文化，户籍所在地新疆哈密市伊州区，住哈密市伊州区。因涉嫌开设赌场罪，于2019年9月23日被新疆哈密垦区公安局取保候审。 原审被告人周海龙，男，1986年7月12日出生，汉族，大学文化，户籍所在地新疆吐鲁番市鄯善县，住新疆哈密市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月4日被新疆哈密垦区公安局取保候审。 原审被告人李维国，男，1989年9月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省醴陵市，住湖南省醴陵市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年10月5日被新疆哈密垦区公安局取保候审。 原审被告人李麦雨，男，1985年6月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省醴陵市，住湖南省醴陵市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年9月28日被新疆哈密垦区公安局取保候审。 新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院审理新疆生产建设兵团哈密垦区人民检察院指控原审被告人丁利明、张学文、周恩德、唐龙、蒋力昆、杨明、周海龙、李维国、李麦雨犯开设赌场罪一案，于2020年7月14日作出（2020）兵1202刑初29号刑事判决。原审被告人张学文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审认定：1、2014年2月，被告人唐龙与赵某1（另案处理）在第十三师火箭农场开设赌场。由被告人唐龙从厂家赊购赌博机，被告人周海龙负责查账收账，赵某1提供场地。赌场设置具有退币和上下分功能的4台6机位的“捕鱼机”，1台1机位的“金蛋银蛋”，共计25台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动,后赌博机因未付清货款被厂家收回。 2、2014年3月，被告人丁利明与赵某1在第十三师火箭农场开设赌场。由被告人丁利明提供赌博机，被告人张学文参与赌场管理，赵某1提供场地。赌场设置具有退币和上下分功能的5台8机位的“捕鱼机”、1组8机位的“重兵单挑”，共计48台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动,经营一周后，赌博机被丁利明搬离。 3、2014年3月至2014年11月期间，赵某1、赵某2在第十三师火箭农场开设赌场，被告人张学文参与赌场管理。赌场设置具有退币和上下分功能的5台8机位的“捕鱼机”、1组8机位的“重兵单挑”，共计48台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动。 4、2015年3月至8月期间，被告人周恩德与赵某1、陈某（另案处理）在第十三师火箭农场开设赌场。被告人周恩德以22万资金入股，占股30%，赵某1以场地及动漫城文化经营许可证入股，占股30%，陈某以赌博机入股，占股40%。被告人周恩德负责账目管理、上下分。赌场设置具有退币和上下分功能的1台6机位的“捕鱼机”、3台8机位的“捕鱼机”、1组8机位的“重兵单挑”、1台6机位的“森林舞会”，共计44台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动。 2015年8月，被告人周恩德离开赌场。后赵某1与陈某等人在第十三师火箭农场开设赌场。赌场设置具有退币、退分功能的1台6机位的“捕鱼机”、3台8机位的“捕鱼机”、1组8机位的“重兵单挑”、1台6机位的“森林舞会”，共计44台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动。被告人李维国负责上下分和维修赌博机等技术支持工作，被告人李麦雨向陈某等人提供赌博机。 5、2016年9月，被告人杨明、赵利青与他人在第十三师火箭农场开设赌场。被告人杨明负责日常管理、收银、记录营业报表。被告人蒋力昆负责查账收账。赌场设置具有退币和上下分功能的4台8机位的“捕鱼机”，1组8机位的“重兵单挑”，1台8机位的“森林舞会”，共计48台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动。 6、2017年10月至11月期间，赵某1与他人在第十三师火箭农场开设赌场，由赵某1提供赌博机、场地。被告人周恩德负责管理上下分人员、记账。赌场设置具有退币和上下分功能的1台8机位的“捕鱼机”、2台10机位的“捕鱼机”、1组8机位的“重兵单挑”、1组8机位的“闪机”，共计44台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动。 7、2015年5月，赵某1与他人在第十三师红星三场开设赌场。被告人周海龙负责管理赌场账目一周左右，赵某1负责租赁场地。赌场设置具有退币和上下分功能的3台8机位“捕鱼机”、1台8机位“森林舞会”，共计32台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动。 8、2016年9月，赵某1与他人在第十三师大营房开设赌场。被告人蒋力昆负责收取营业收入交给赵某1。赌场设置具有退币和上下分功能的4台6机位的“捕鱼机”、1台8机位的“重兵单挑”、1台8机位的“闪机”、1组8机位的“幸运机”，共计48台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动。 9、2013年8月至12月，被告人丁利明与陈某在第十三师红星三场开设赌场。被告人丁利明提供赌博机，陈某负责赌场管理。赌场设置具有退币和上下分功能的3台8机位的“捕鱼机”、1组8机位的“重兵单挑”，共计32台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动。 原审判决认定上述事实的证据有：户籍证明、常口信息等书证；证人赵某1、赵某2等人的证言；被告人丁利明、张学文等人的供述与辩解；鉴定意见、辨认笔录及照片等证据。 原审法院认为，被告人丁利明、唐龙、杨明以营利为目的，利用赌博机开设赌场，在动漫城内设置具有退分、退币功能，以现金作为奖品的赌博机，获取非法利益。上述三被告人的行为构成开设赌场罪。被告人周海龙、张学文、周恩德、蒋力昆、李麦雨、李维国明知他人利用赌博机开设赌场，提供技术支持、资金结算、赌博机等帮助。上述六名被告人的行为均构成开设赌场罪。原审根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条，第七十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（一）项、第二款第（一）项、第三款、第四款、第三条第一款第一、二、四、五项之规定，判决：一、被告人丁利明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币30000元。二、被告人张学文犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币25000元。三、被告人周恩德犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元。四、被告人蒋力昆犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币15000元。五、被告人唐龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币12000元。六、被告人杨明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。七、被告人周海龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。八、被告人李维国犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。九、被告人李麦雨犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。 上诉人张学文上诉及辩护人辩护提出，上诉人张学文是受赵某1雇佣在动漫城工作，主要是打杂，未参与赌场管理，未领取高工资，仅是一般雇员，并且是在同一地点受雇工作，原审认定参与三起犯罪有误。其主观上无犯罪故意，也无其他违法事实，请求依法改判其无罪。 新疆生产建设兵团人民检察院第十三师分院认为，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。上诉人的上诉理由不成立，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，与案件有关联性，并经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。 另查明，2014年，原审被告人唐龙与赵某1（另案处理）在第十三师火箭农场开设赌场。赌场设置具有退币和上下分功能的4台6机位的“捕鱼机”，1台1机位的“金蛋银蛋”，共计25台独立机位的赌博机，以现金作为奖品，供他人进行赌博活动。该赌场由赵某1提供场地，赌博机是原审被告人唐龙从厂家赊购。赌场经营期间，赵某1安排原审被告人周海龙负责查账收账，唐龙安排吴某某（另案处理）参与赌场的日常管理，后赵某1又安排上诉人张学文负责管理赌场，赵某1每月向张学文支付工资5000元。 本院认为，原审被告人丁利明、唐龙、杨明以营利为目的，采取在开设的动漫城中设置具有退分、退币等赌博功能的电子游戏设备，并以现金作为奖品的方式组织赌博活动。上诉人张学文、原审被告人周海龙、周恩德、蒋力昆、李麦雨、李维国伙同他人参与开设赌场，其中丁利明参与开设赌场2起，设置赌博机80台，情节严重；张学文参与开设赌场3起，设置赌博机121台，情节严重；周恩德参与开设赌场2起，设置赌博机88台，情节严重；蒋力昆参与开设赌场2起，设置赌博机96台，情节严重；唐龙参与开设赌场1起，设置赌博机25台；杨明参与开设赌场1起，设置赌博机48台；周海龙参与开设赌场2起，设置赌博机57台；李维国参与开设赌场1起，设置赌博机44台；李麦雨参与开设赌场1起，设置赌博机44台。上诉人张学文及以上原审被告人的行为均构成开设赌场罪。 上诉人张学文与原审被告人周海龙、李维国、李麦雨、周恩德、蒋力昆在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。根据上诉人及各原审被告人的犯罪事实及具体情节，对上诉人张学文及原审被告人周海龙、李维国、李麦雨依法从轻处罚，对原审被告人周恩德、蒋力昆依法减轻处罚。上诉人张学文及原审被告人李麦雨、李维国、丁利明、唐龙、杨明、蒋力昆、周海龙具有自首情节，依法从轻处罚。原审被告人丁利明、唐龙、杨明、周恩德、蒋力昆、周海龙、李维国自愿认罪认罚，依法从宽处理。 上诉人张学文曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。 关于上诉人张学文及其辩护人提出“张学文主观上无犯罪故意，只是受赵某1雇佣在动漫城工作，主要是打杂，未参与赌场管理，未领取高工资，仅是一般雇员，不构成犯罪”的意见。经查，2014年初至2014年11月，赵某1分别与原审被告人唐龙、丁利明及赵某2等人先后在十三师火箭农场开设动漫城，并通过在动漫城内设置赌博机的方式组织赌博活动，上诉人张学文明知赵某1等人利用赌博机开设赌场，其仍然接受赵某1的雇佣安排，负责赌场的经营管理并领取高额固定工资；赌场经营期间，唐龙因与赵某1发生矛盾离开后，张学文又帮助赵某1联系找到丁利明继续从事开设赌场的违法犯罪活动。以上查明的事实，不仅有原审被告人唐龙等人的供述，而且也有证人赵某1等人的证言、动漫城的记账本及票据等证据均能够证实，同时上诉人张学文在侦查阶段亦对上述事实予以供认。上诉人张学文主观上明知他人开设赌场，客观上实际参与了开设赌场的行为，应当认定其为开设赌场的共犯。上诉人张学文及其辩护人有关张学文不构成开设赌场犯罪的辩解辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于上诉人张学文及其辩护人提出“张学文是在同一地点受雇工作，原审认定参与三起犯罪及合并计算赌博机台数有误”的意见，经查，上诉人张学文参与的三起开设赌场犯罪的地点，均是在十三师火箭农场某网吧内，确为同一地点，但三起犯罪中的赌博机系赵某1分别与唐龙、丁利明、赵某2合伙开设赌场时设置，唐龙、丁利明与赵某1不再合作开设赌场后，二人离开时又将投入设置的赌博机拉走，虽然开设赌场的经营场所没有发生变化，但因开设赌场的经营参与人及设置的赌博机均有所不同。据此，原判认定张学文参与开设赌场犯罪三起并将赌博机的数量合并计算，并无不当，上诉人及辩护人的该上诉意见不能成立，本院不予支持。 原审法院综合上诉人的犯罪事实、性质及对社会造成的危害程度，在法定刑罚幅度内量刑并无不当，上诉人张学文的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  胡旭东 审判员  王 云 审判员  游乐然 二〇二〇年九月十一日 书记员  马梦蝶