山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终5424号 上诉人（原审被告）：临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会，住所地临沂市兰山区兰山街道北道社区。 负责人：邵泽峰，居委会。 委托诉讼代理人：张学英，山东创序律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司，住所地临沂市河东区金雀山东路与东兴路交汇幸福花城Ｂ号楼108室，统一社会信用代码91371312493483310F。 法定代表人：孙怀家，经理。 委托诉讼代理人：赵志纯，北京市盈科（临沂）律师事务所律师。 上诉人临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会因与被上诉人临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2020）鲁1302民初4359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会的委托诉讼代理人张学英、被上诉人临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司的委托诉讼代理人赵志纯、法定代表人孙怀家到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会上诉请求：1.依法查明事实，撤销一审判决发回重审或改判上诉人不承担支付利息的责任；涉案工程在保修期内出现质量问题，给付被上诉人的工程款应予以减少；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定双方对利息没有约定按同期同类贷款利率酌定按年利率4.75%计算，并从应支付之日起开始计算利息属认定错误。按照双方签订的《道路施工工程承包合同》的约定，双方未对工程款的利息作出约定，没有约定的应不予支付，一审法院判决违反了双方意思自治原则，而依照最高人民法院建设工程施工合同的司法解释认定判决支付利息错误。在上诉人支付被上诉人最后一次工程款后一直未向上诉人主张工程款，退一步说即使支付利息也应从被上诉人向法院起诉之日起计算，而不是从应支付工程款之日。一审法院酌定按年利率4.75%计算认定错误，年利率的依据是有上下浮动的，如2019年8月、10月贷款市场报价利率一年期的LPR分别为4.25%、4.20%，一审法院酌定按年利率4.75%计算是错误的，请求二审法院查明事实，依法改判。二、在被上诉人涉案工程施工完毕验收合格后，被上诉人所施工的道路出现了存水、不平整现象、有的甚至直接出现了小坑，属于严重的质量问题。上诉人多次向被上诉人提出，但一直未得到修复，因此，被上诉人剩余的工程款也未给付，被上诉人的工程款应子以减少，请求二审法院查明事实，支持上诉人上诉请求。 临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。 临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告依照约定支付原告建设工程欠款1,600,983.18元并支付相应利息、违约金；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：一、2015年6月30日，原、被告签订《道路施工工程承包合同》三份，合同分别约定，发包方（甲方）临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会将村南北中心路北段、玉兰沟棚西路、村东西中心路西段交由承包方（乙方）临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司施工。承包合同分别对工程量、预计工程款、承包方式、工程、施工标准、双方权利义务等作了约定。其中，三份合同均约定无故拖延工期一天，承包方支付工程款百分之一的违约金。另，双方约定工程款自工程验收合格之日起一年内付清总工程款的30%，二年内再付总工程款的30%，第三年内付清剩余40%的工程款。上述合同签订后，临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司即按合同约定进行了施工；二、施工完毕后，临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会于2015年10月14日对临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司施工工程进行验收。2016年，临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会委托临沂德诚工程造价有限公司对临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司施工的道路工程等总造价进行审计。2016年3月30日，临沂德诚工程造价有限公司出具工程造价咨询报告书，审定临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司所施工工程总造价为2,388,728.98元；三、上述工程款，临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会已支付878,845.8元，余款1,600,983.18元至今未付。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司未取得的相关建筑施工企业资质，故其与临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会签订的道路施工工程承包合同等无效。但临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司所施工的道路等工程已经临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会验收合格，现工程总造价经审计为2,388,728.98元，临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会仅偿付原告工程款787,745.8元，余款1,600,983.18元至今未付违返相关法律规定，其应承担偿付临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司工程款1,600,983.18元及利息的民事责任。 关于临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司主张的违约金及利息问题。一审法院认为，一、原、被告合同约定“工程款自工程验收合格之日起一年内付清总工程款的30%，二年内再付总工程款的30%，第三年内付清剩余40%的工程款”。现临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司所施工的北道社区村南北中心路等道路修建和排水管道案装工程经审计总造价为2,388,728.98元。根据合同约定，被告应自2016年10月14日前偿付原告工程款716,618元、需于2017年10月14日前偿付原告工程款716,618元，剩余工程款955,492.98元应于2018年10月14日前付清。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用的法律问题的解释（一）》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。本案中，扣除临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会已支付部分的工程款，剩余工程款分别自应支付之日起开始计算利息。对于逾期付款利息的利率，一审法院酌定按年利率4.75%予以计算；二、原、被告合同并未约定逾期付款的违约金，故对临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司主张的违约金，法院不予以支持。综上所述，临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司的部分诉讼请求成立，对成立部分的诉讼请求，法院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用的法律问题的解释（一）》第十七条之规定，判决：一、被告临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会于判决生效后十日内偿付原告临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司工程款1,600,983.18元及利息（工程款645,490.2元自2017年10月14日起，工程款955,492.98元自2018年10月14日起，均按年利率4.75%计算至实际给付之日止）；二、驳回原告临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司的其的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,604元，由被告临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 一审法院认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用的法律问题的解释（一）》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。”本案中，临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会与临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司对利息未作约定，一审法院参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率确定利息并无不当，符合法律规定。 临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会上诉主张临沂鹏鑫建筑劳务分包有限公司施工的道路出现严重的质量问题，应扣减相应的工程款，但未提供相应证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，如有新证据，可另行就质量问题单独主张权利。 综上所述，临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费19,208元，由上诉人临沂市兰山区兰山街道北道社区居民委员会负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王树东 审 判 员 马凤霞 审 判 员 邵 波 二〇二〇年九月八日 法官助理 魏英鸽 书 记 员 张 宁