山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁10民终2062号上诉人（原审原告）：王某1，男，1976年6月11日出生，汉族，户籍地山东省乳山市。被上诉人（原审被告）：王某2，女，1975年6月17日出生，汉族，住乳山市。上诉人王某1因与被上诉人王某2离婚后财产纠纷一案，不服山东省乳山市人民法院(2019)鲁1083民初1729号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王某1上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用均由王某2承担。事实和理由：1.双方在离婚案件中对图曼市场146号共有店铺（以下简称图曼146号店铺）及向阳二区住宅并未处理，一审认定王某1主张分割自2015年6月12日至2016年10月14日该店铺的营业收入已在离婚案件中确认不得重复起诉错误。图曼146号店铺的利益分割在离婚案中并没有处理。本案中，王某1并没有主张离婚前的营业收入，但离婚诉讼期间双方已经分居，此时的营业收入应予分割；2.一审另案判决已经认定王某2申请、一审法院委托第三方出具的营业收入的评估意见，依据该评估意见认定月收入10347元判决王某1给付王某262082元，故王某1据此主张自2015年6月12日至2016年10月13日图曼146号店铺的营业收入应予采信。一审以该评估意见超过有效期而不予认可错误；3.图曼146号店铺是双方共同生活期间以7.8万元购买，现一审法院以0.6万元判归王某2所有明显不当，应以不低于6万元判归王某2所有；4.王元元承租图曼146号店铺时间为1年，租金为1万元，故自2018年5月11日至今理应按照租金1万元计算店铺租金并分割；5.一审对金帝商都3017号商铺2015年6月至2017年4月的租金认定不清，错误判定王某2只支付王某12017年前4个月的租金年收入1617元明显不当。该期间租金是双方离婚诉讼期间发生，二人已经分居，王某2的生活花销及子女的学习费用与王某1无关，且应单独主张。离婚案件只处理该店铺的归属问题，未处理该店铺的租金；6.王某2起诉马少柱、王元元案件二审并未认定存在恶意串通、转移隐匿财产的行为，并判决王某1承担经营损失，且另案中对向阳二区住宅业已按四六分配比例分配。而一审法院将图曼146号店铺以0.6万元的价格判归王某2，明显低于王某1抵顶6万元。一审结合本案实际情况确定找付差价款和承担费用的责任比例为四六分成明显不公；7.向阳二区住宅已判归王某2所有，至此二人共有的4处房产均归王某2所有，王某1已无住处，一审判令该房屋的家电判归王某1所有，由王某1支付王某2差价款1200元明显不合理；8.王某2存在隐匿转移夫妻共同财产的行为，上述财产应当不分或少分。王某2答辩称，王某1主张2015年6月12日至2016年10月14日的店铺收入如果在离婚时存在，应属于双方共同财产，而双方在第二次离婚案件庭审中均认可婚姻关系存续期间无剩余现金及存款，故双方无存款可供分割。王某1主张的营业收入为计算的虚拟数字，并非客观存在的事实，一审未予采信已经评估过期的意见正确。王某1咋一审中同意对图曼146号商铺的估价并归王某2所有。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王某1向一审法院起诉请求：1.依法分割图曼146号店铺及2015年6月-2016年10月的营业收入97949.50元；分割金帝商都3017号2015年6月-2017年4月的租金收入10500元，合计108450元；2.诉讼费由王某2负担。一审法院认定事实：王某1、王某2原系夫妻，2016年4月王某2起诉离婚，2017年4月20日法院判决双方离婚，婚生女随王某2抚养生活，位于乳山市城区间（金帝商铺）判归王某2所有，该商铺系王某2在庭审时竞价取得，图曼146号店铺双方认可为夫妻共同财产享有经营权，乳山市万佳热力服务有限公司收取店铺房租（管理费）每月724元，离婚判决中未处理图曼146号店铺，现经协商双方同意图曼146号店铺作价6000元归王某2所有，由王某2找付王某1相应的差价款。王某2在双方离婚案件审理期间于2016年11月14日以王某1和案外人马少柱、王元元为被告提起确认三被告间于2016年10月13日和10月14日私自转让抵押图曼146号店铺签订的合同无效和赔偿之诉，一、二审案号分别为（2016）鲁1083民初4369号和（2018）鲁10民终1921号；一审判决认定王某1在离婚诉讼期间阻止王某2经营该店铺，且在王某2不知情的情况下将由王某2经营中的图曼146号店铺与他人签订使用权和经营权转让及补充协议损害了王某2的合法权益；二审认定王某1的行为属于无权处分，导致王某2无法经营店铺的损失王某1应予赔偿，遂判决王某1赔偿王某2自2016年10月15日至2017年10月14日在王元元一年租赁期间的营业损失62082元；案件一审时王某2于2018年5月11日从一审法院取走王某1邮寄到法庭的图曼146号店铺钥匙。上述案件审理中为确定营业损失数额经当事人申请一审法院委托第三方出具的司法鉴定意见为，图曼146号店铺2016年10月14日后经营服装的月营业收入平均约为10347元，鉴定报告注明评估意见有效期一年即至2018年10月22日后此评估意见无效，评估意见使用范围栏注明仅供委托方这一评估目的和委托方使用。在王某1、王某2离婚案卷里时间为2016年10月20日的第三次庭审笔录中，王某1提出了金帝商都3017号商铺的租金问题称每半年租金6065元均让王某2拿的，王某2称这些钱已经都花了，图曼146号店铺做生意的钱都用于家庭生活，经法官释明并询问双方现在是否还有剩余的现金及存款（可分割）双方齐答没有。王某2提供的婚生女王子华自2014年2月至2016年12月在翰林教育补习班的学费票据共计10张计款25000元用于证实该支出情况，2017年王子华不再参加补习班学习，王某1对婚生女补习费收据真实性没有异议，但认为与本案无关。在（2016）鲁1083民初4369号案件审理中，依申请一审法院调取了乳山市公安局商业街派出所警情处置指令单，该指令单记录的案发地点为图曼146号店铺，时间是2016年10月14日16时许，报警人性别女，报警电话为134××××7008，接警信息称店内物品被抢，经查系王某1与王某2夫妻离婚期间因财产问题发生争执，告示到法院解决。王某2称王某1抢走的服装价值十多万元并举证了相关货单要求王某1折价给付钱款，王某1对王某2举证的货单真实性有异议，但承认涉案的服装部分是在双方离婚诉讼期间确实被王某1搬回家中保存。王某2现提供了图曼市场管理方出具的三份收据显示王某2从法院取回图曼146号店铺钥匙后于2018年5月14日、6月4日和7月23日分三次交纳了店铺2018年1-7月所欠的管理费（房租）5068元及2017年7-12月份的电费51.40元和2018年6月份的电费6.50元，王某2要求王某1返还其上述交纳的店铺管理等费用。王某2称店铺后来交给他人经营使用因市场不景气的原因承租人只负责市场管理费的交纳王某2不收取租金。在王某1、王某2向阳二区的住宅楼里家电财产，王某2称冰箱、太阳能、电视机、微波炉、洗衣机都被王某1用旧了一包在内能价值4000元，王某1不认可王某2的估价称现在价值为2000元。一审法院认为，本案为离婚后财产纠纷、非涉案外人的债权纠纷。图曼146号店铺在王某1、王某2离婚诉讼的案件中因故没有处理，依婚姻司法解释的规定当事人可以请求依法再次分割，双方达成的估价及处置方式系对自身权利的处分，不违反法律规定，予以准许。离婚和离婚后财产纠纷案件中查明的夫妻共同财产可依法分割，已结案的诉求不得重复起诉。因在离婚案件庭审中双方对店铺之前的营业和租金收入就已经确认没有剩余的现金或存款，此属离婚案卷中审结的事实无新的证据不应再理；其次，王某1举证的计算店铺营业收入的鉴定报告具有针对性其证明的对象和事实在本案中不适用，对王某1的主张没有证明力，且用数学计算方式估算盈亏数额在店铺的实际经营中不具有准确性；第三，在图曼146号店铺转让纠纷案件审理和审结之后王某1、王某2前后均实际掌控过店铺，后期的租金收入也无证据证实，图曼146号店铺在王元元承租到期之后的租金问题以双方互不追究为宜，故此王某1主张的分割图曼市场店铺租金收入和营业收入的请求无事实和法律依据，不予支持。王某2抚养婚生女生活期间支付孩子学习费用及所述商铺租金用于母女俩人日常消费不悖情理，王某2竞得金帝商铺所有权后即享有权益，但自婚生女停止补习学习至判决离婚时的金帝商铺租金因未消费可予以比例分配。王某2接受图曼146号店铺钥匙之前实际交纳的店铺管理等费用由双方按比例分担。王某1不认可王某2所称家电财产价值，王某1对此无证据证实，可按王某2认可的价值分配。关于王某2主张的王某1抢走的图曼店铺服装双方争议较大未达成一致意见，经释明其同意另案处理，予以准许。婚姻法规定夫妻离婚时一方隐藏、转移、变卖、毁损离婚时夫妻共同财产，分割夫妻共同财产时，对该方可以少分或不分。因王某1未经王某2同意处分了王某2经营中的店铺而被前案判定承担赔偿责任其自身具有明显过错，故结合本案实际情况确定找付差价款和承担费用的责任比例为四六分成，王某2要求王某1不分得份额的主张，不予支持。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、四十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十八条之规定，判决：一、位于乳山市店铺归王某2所有，王某2找付王某1财产差价款2400元；二、王某1、王某2在乳山市住宅楼的家电等共同财产归王某1所有，王某1找付王某2财产差价款1200元；三、王某2给付王某1金帝商铺2017年前四个月的租金收入1617元；四、王某1给付王某2垫付的2018年5月份之前图曼市场店铺管理等费用2202元；五、驳回王某1的其它诉讼请求；六、驳回王某2要求王某1不分份额的诉讼请求。上述（一）至（四）项均于判决生效后十日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1235元，由王某1负担1210元，王某2负担25元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。2015年6月12日王某2曾起诉离婚，因王某1在韩国打工，开庭时不同意离婚，一审驳回王某2的诉讼请求。王某2又于2016年4月再次起诉离婚，期间双方处于分居状态。王某1主张其在（2018）鲁10民终1921号案件中才发现王某2隐藏了2015年6月12日至2016年10月14日的图曼146号店铺的营业收入；金帝商铺是由商都统一对外租赁，年租金是12000元，汇入王某2账户；对其主张的王某2补习班票据造假无证据证实；王某1认可其对向阳二区的房屋不在本案受案范围内，其另案主张。王某2主张因其于2015年6月12日被王某1打伤后，对图曼146号店铺未能正常经营，且经营期间王某1经常去店里随便抢拿钱物，图曼146号店铺及金帝商铺的收入用于孩子上补习班及日常花销。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，因王某1认可其对向阳二区的房屋不在本案受案范围内，其另案主张，故本案对王某1有关向阳二区房屋的上诉请求不予审理。案件的争议焦点为图曼146号店铺和金帝商都3017号商铺在双方离婚期间的营业收入及租金应如何分配。王某1主张自2015年6月12日至2016年10月14日图曼146号商铺营业收入应以另案中评估意见认定月收入10347元计算，王某2对此不予认可。王某1应对上述期间图曼146号商铺的营业收入存在及数额承担举证责任。王某1主张按照另案中的评估意见认定的月收入10347元计算上述期间图曼146号店铺的营业收入，但该评估意见是针对2016年10月14日之后的营业收入进行评估，王某1主张的2015年6月12日至2016年10月14日营业收入在该评估意见之前，一审认定该评估意见对王某1的该项主张的没有证明力正确。从查明的事实看，在双方离婚诉讼期间，双方均确认对店铺之前的营业和租金收入没有剩余的现金或存款，现王某1亦未提供证据证实上述期间内该店铺尚有营业收入、租金收入以及相应的数额。在本案一审中双方对图曼146号商铺作价6000元归王某2所有达成一致意见，一审予以准许正确，本院予以维持。金帝3017号商铺在离婚案件中已经判决归王某2所有，但因王某2仅提供王子华2014年2月至2016年12月补习班的学费票据，故一审判令王某2给付王某12017年前4个月的租金收入1617元并无不当，本院亦予以维持。王某2在双方分居期间将案涉商铺的收入用于家庭的日常消费及婚生女的补习，应系双方婚姻关系存续期间正常花销。王某1虽主张王某2补习班票据造假，但未提供证据证实。综上，一审法院在综合在案证据的情况下，结合在图曼146号店铺转让纠纷案件审理和审结之后双方前后均实际掌控过该店铺，后期的租金收入也无证据证实的情形，认定王某1主张的分割图曼市场店铺租金收入和营业收入的请求无事实和法律依据，不予支持，具有事实及法律依据。一审依据生效判决认定王某1未经王某2同意处分经营中的图曼146号商铺，存在明显过错，并结合本案实际情况及王某1未提供证据证实王某2存在隐匿转移财产的行为，而确定双方承担责任比例亦无不当，本院予以维持。综上所述，王某1的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2470元，由王某1负担。本判决为终审判决。审判长  董光成审判员  郑华章审判员  潘 慧二〇二〇年九月二十二日法官助理姜雅群书记员丛丽颖