天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终4601号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区东马路129号仁恒海河广场13号楼，即仁恒置地国际中心写字楼第［18层］［04＋05］单元、第［24层］［01-08］单元、第［25层］［01-08］单元、第［26层］［01-08］单元。负责人：李剑云，副总经理。委托诉讼代理人：陈娟，天津天关律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘桂香，女，1979年3月6日出生，汉族，农民，住天津宝坻区。委托诉讼代理人：何连强，宝坻区鼎诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：纪宝旺，男，1993年2月20日出生，汉族，农民，住天津市宝坻区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘桂香、纪宝旺机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宝坻区人民法院（2020）津0115民初945号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人刘桂香21,161.36元或将本案发回重审；2．一、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：被上诉人刘桂香十级伤残明显与其伤情以及实际情况不符，鉴定人虽然出庭接受了质询，但是并没有合理解释鉴定作出的相关客观依据，因此上诉人对这一事实不予认可。被上诉人刘桂香内固定未累及关节面，且拆除后骨折线消失仅留内固定影，对肢体的活动度并不影响，对于鉴定报告中也没有照片记载。因此该鉴定应当不予采纳。因此，对于本案中伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金不应予以支持。刘桂香辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。纪宝旺未答辩。刘桂香向一审法院起诉请求：1．请求法院依法判令被告赔偿原告刘桂香人身伤害损失175,645.41元｛包括医疗费11,063.73元、住院伙食补助费300元（3＊100）、营养费5,000元（50＊100）、误工费49,005.68元【123.44＊（410-13）】、护理费12,344元（123.44＊100）、交通费1,000元、鉴定费980元、伤残赔偿金85,952元（42976＊20＊10%）、精神损害抚慰金10,000元｝，由保险公司在交强险责任限额内先行赔偿，超出部分由纪宝旺承担赔偿责任；2．本案诉讼费由被告负担。庭审中，刘桂香增加一项诉讼请求：请求法院依法判令被告赔偿原告刘桂香被扶养人生活费19,593元（其中：刘桂香之女田海莹4,898.25元，刘桂香之子田海彬14,694.75元）。一审法院认定事实：2018年7月15日8时45分许，纪宝旺驾驶鲁ＤＰ××××号夏利牌小型轿车沿乡村路自南向北行驶至南刘辛庄北侧时，操作不当，致使车辆失控驶入逆行，与对行刘桂香驾驶的电动自行车发生碰撞，造成车辆损坏，刘桂香受伤的交通事故。该事故经公安宝坻分局交警支队认定：纪宝旺负事故的全部责任，刘桂香不负事故责任。事故发生后，刘桂香被送往宝坻区人民医院住院治疗13天，出院诊断为：1．左侧开放性孟氏骨折2．左肩胛骨骨折3．左侧髋部开放性损伤4．轻度贫血5．低蛋白血症。出院医嘱：每三天换药1次，术后两周拆线，继续在医生指导下积极功能锻炼，禁止患肢负重，左上肢石膏托外固定至第一次手术术后三周，继续服药，补充钙质，术后1、2、3、6个月复查左前臂、肘正侧位片，每周门诊复查一次，不适随诊。另查，鲁ＤＰ××××号夏利牌小型轿车（发动机号Ｅ9349273，车架号ＬＦＰＸＩＡＣＡ995Ａ46368），登记所有人为案外人市中区增科旧机动车行，实际所有人为纪宝旺。该车以案外人李学建为被保险人，向保险公司投保了交强险保险期间为2017年11月1日至2018年10月31日，事故发生在保险期间内。交通事故责任强制保险，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。2018年8月7日，刘桂香就赔偿问题向一审法院提起诉讼，一审法院依法审理后，于2018年8月28日作出（2018）津0115民初6773号民事判决书，判决：刘桂香各项损失合计59,658.7元，由保险公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10,000元、误工费1,599.13元、护理费1,599.13元、交通费300元、电动自行车损失费410元、施救费150元，合计14,058.26元；余款45,600.44元由纪宝旺承担。该判决现已发生法律效力。2019年6月24日，刘桂香到天津市宝坻区人民医院住院治疗3天，出院诊断为：取除骨折内固定装置（左尺骨），出院医嘱：继续口服药物治疗，休息至术后2周，每3天伤口换药，术后2周拆线，术后3-4周门诊复查，不适随诊。刘桂香支付住院费9315.63元、门诊医疗费1664.90元、病历复印费40元；刘桂香在天津市宝坻区××庄卫生院支付医疗费43.20元。至此，刘桂香共支付医疗费11023.73元（不含病历复印费40元）。诉前，刘桂香向一审法院申请进行伤残等级鉴定。一审法院受理后，在登记在册有鉴定资质的若干鉴定机构中，随机抽取了天津市天平司法医学鉴定所，并委托该所对刘桂香的伤残等级进行评定。2019年11月8日，该所作出津天平（2019）临床鉴字第358号司法鉴定意见书（以下简称“鉴定意见书”，基本情况、基本案情、资料摘要、鉴定过程、分析说明、鉴定意见及附件等详见卷内鉴定意见书），鉴定意见：被鉴定人刘桂香外伤致左上肢损伤，评定为十级伤残。2019年11月12日，天津市天平司法医学鉴定所作出司法鉴定意见补正书，补正内容为：司法鉴定意见书第2页“鉴定材料的选取、使用”第5页“阅X-ray片及检查报告单（2019.6.25天津市宝坻区人民医院）示”后补充增加“左尺骨骨折取出内固定术后改变”内容。该处补正不影响鉴定意见。刘桂香支付鉴定费980元。庭审中，保险公司对上述鉴定意见书提出异议，并申请天津市天平司法医学鉴定所相关鉴定人员出庭接受质询，要求该所提交鉴定过程中的视频以及双臂活动度的对比照片等鉴定依据。2020年5月22日，天津市天平司法医学鉴定所作出上述鉴定意见书的鉴定人员杨廷克、袁桐强出庭接受质询，当庭对保险公司提出的异议进行了解释说明。再查，刘桂香与其夫田军共生育子女二人，长女田海莹（2004年1月13日出生），长子田海彬（2010年1月29日出生）。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。机动车发生交通事故造成损害的，应依据道路交通安全法的相关规定承担责任。就本案而言，应在查明事实的基础上，解决如下问题：一、赔偿主体及承担责任比例问题依据已发生法律效力的（2018）津0115民初6773号民事判决书，一审法院确认事故当事人纪宝旺承担刘桂香赔偿责任比例为100%。由于保险公司承保了纪宝旺所驾车辆的交强险，且此事故发生于保险期间内，故保险公司首先应在交强险责任限额内承担赔偿责任；超出部分由纪宝旺承担。二、天津市天平司法医学鉴定所作出的津天平（2019）临床鉴字第358号司法鉴定意见书法律效力问题鉴定意见是鉴定机构形成的专业结论，对于鉴定机构及人员、以及鉴定资质，法律都有严格的规定。本案中，刘桂香诉前向一审法院申请进行伤残等级鉴定。一审法院受理后，在登记在册有鉴定资质的若干鉴定机构中，随机抽取了天津市天平司法医学鉴定所，并委托该所对刘桂香的伤残等级进行评定，该所作出津天平（2019）临床鉴字第358号司法鉴定意见书，具有真实性、合法性、关联性，故一审法院予以确认。保险公司虽然对天津市天平司法医学鉴定所做出的鉴定意见书提出了异议，但根据保险公司的申请，天津市天平司法医学鉴定所做出鉴定意见书的鉴定人员杨廷克、袁桐强出庭接受质询，当庭对保险公司提出的异议进行了解释说明，故对保险公司所提异议，一审法院不予支持。三、刘桂香的损失问题。根据相关法律法规，一审法院综合确认刘桂香的各项损失如下：1、医疗费。刘桂香提供了医疗费票据、诊断证明、住院病历及住院费用明细清单相互印证，一审法院予以确认。其中，病历复印费40元并非因治疗此次损伤支出，应予以剔除。经一审法院核算金额合计11,023.73元。2、住院伙食补助费。刘桂香住院3天，其请求按100元/天计算3天，金额300元，符合相关法律规定，一审法院予以支持。3、营养费。根据刘桂香的诊断证明、住院病历、出院医嘱，结合其伤情，一审法院参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的标准，酌情确定营养期为75天，营养费标准按30元/天计算，扣除刘桂香第一次住院期间的13天，故刘桂香的此项损失数额为1,860元。4、误工费。同上，根据刘桂香的诊断证明、住院病历、出院医嘱，结合其伤情，一审法院参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的标准，酌情确定误工期为150天，标准按天津市上一年度居民服务业在岗职工平均工资123.44元/天计算，亦应扣除刘桂香第一次住院期间的13天。经一审法院核算金额为16,911.28元，对此项请求超出部分不予支持。5、护理费。同理，根据刘桂香的诊断证明、住院病历、出院医嘱，结合其伤情，一审法院参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的标准，酌情确定护理期为45天，标准按天津市上一年度居民服务业在岗职工平均工资标准123.44元/天计算，扣除刘桂香第一次住院期间的13天，故刘桂香的此项损失数额为3,950.08元。6、交通费。刘桂香未提供相关证据，但考虑其出院及复诊确需支出交通费的客观实际，一审法院根据其伤情，结合刘桂香居住地与就医地点的距离等因素，酌情支持300元。7、残疾赔偿金。刘桂香按42,976元/年的标准、10%的赔偿指数，请求20年的残疾赔偿金，数额为85,952元，不违反法律规定，故一审法院予以确认。8、精神损害抚慰金。由于此次事故，不仅造成了刘桂香十级伤残的后果，亦给其今后的生活带来诸多的不便，同时造成了一定的精神痛苦，但刘桂香请求的精神抚慰金数额过高，一审法院不予全部支持；根据本地实际情况，酌情确定刘桂香精神损害抚慰金数额为5,000元。9、刘桂香申请进行伤残等级评定而支付的鉴定费980元，属于合理支出，理应纳入赔偿范围。10、被扶养人生活费。依据相关法律规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，天津市天平司法医学鉴定所在2019年11月8日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人刘桂香外伤致左上肢损伤，评定为十级伤残。据此，被扶养人田海莹、田海彬的生活费（此款计入残疾赔偿金）。分别计算如下：（1）田海莹（2004年1月13日出生）的生活费，从刘桂香定残时（2019年11月8日）计算至十八周岁（2022年1月13日），共3年（扶养年限按照有利于受害人一方的原则取整数），标准按天津市上一年度城镇居民人均消费支出32,655元/年计算，故田海莹的生活费为：32,655元/年×3年÷2人×10%=4,898.25元。（2）田海彬（2010年1月29日出生）的生活费，从刘桂香定残时（2019年11月8日）计算至十八周岁（2028年1月29日），共9年（扶养年限按照有利于受害人一方的原则取整数），标准按天津市上一年度城镇居民人均消费支出32,655元/年计算，故田海彬的生活费为：32,655元/年×9年÷2人×10%=14,694.75元。四、刘桂香的损失如何赔偿问题。刘桂香以上各项经济损失合计145,870.09元。因一审法院作出的（2018）津0115民初6773号民事判决书，已经判决保险公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10,000元、误工费1,599.13元、护理费1,599.13元、交通费300元。其中，交强险医疗费用赔偿限额10,000元已经使用完毕；而死亡伤残赔偿限额110,000元尚未使用完毕，经一审法院核算，已经使用3,498.26元，剩余106,501.74元未用）。据此，保险公司、纪宝旺应赔偿的具体数额如下：1、在交强险医疗费用赔偿限额项下刘桂香此次的医疗费11,023.73元、住院伙食补助费300元、营养费1,860元，共计13,183.73元应由纪宝旺负责赔偿。2、在交强险死亡伤残赔偿限额项下的精神损害抚慰金5,000元、交通费300元、误工费16,911.28元、护理费3,950.08元、残疾赔偿金105,545元（含被扶养人生活费19,593元，其中：刘桂香之女田海莹4,898.25元，刘桂香之子田海彬14,694.75元），共计131,706.36元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿106,501.74元；余款25,204.62元，由纪宝旺负责赔偿。3、刘桂香申请进行伤残等级评定而支付的鉴定费980元，虽属于合理支出，但不在保险公司交强险理赔范围之内，故刘桂香此项损失应由纪宝旺负责赔偿。综上所述，保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿刘桂香106,501.74元，纪宝旺赔偿刘桂香39,368.35元。一审法院判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于判决生效后十五日内赔偿原告刘桂香经济损失106,501.74元。二、被告纪宝旺赔偿原告刘桂香经济损失39,368.35元（执行时间同上）。三、驳回原告刘桂香其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,276元，减半收取计638元（刘桂香预交），由原告刘桂香负担138元，被告纪宝旺负担500元，执行时间同上。”二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，一审法院经双方当事人同意，委托有资质的机构对被上诉人的伤情进行鉴定，上诉人对鉴定意见的异议已在一审期间提出，一审法院针对上诉人的异议理由已组织鉴定机构鉴定人员出庭接受质询并据此对评估报告进行了审核认定，一审法院将该鉴定意见作为确认刘桂香各项损失的依据并无不当。上诉人关于鉴定意见不能作为本案赔偿依据的主张理据不足，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费653元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王鸿云审判员  张 璇审判员  史军锋二〇二〇年九月二十九日法官助理赵珍书记员王哲附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……