安徽省马鞍山市雨山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0504刑初199号 公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。 被告人张超，男，汉族，1985年1月11日出生于山东省济宁市，初中文化，无业，户籍地山东省济宁市梁山县，住所地江苏省常州市天宁区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年3月6日被马鞍山市公安局雨山分局决定取保候审，同年9月27日被本院决定取保候审，后寄交常州市公安局天宁分局执行。 被告人扈存尧，男，汉族，1997年9月22日出生于山东省济宁市，初中文化，江苏鼎上环保科技有限公司员工，户籍地山东省济宁市梁山县，住所地江苏省无锡市江阴市。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月10日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留，同年2月13日经马鞍山市雨山区人民检察院批准逮捕，同日由马鞍山市公安局雨山分局执行，2020年5月8日经马鞍山市雨山区人民检察院决定取保候审，同日由马鞍山市公安局雨山分局执行，2020年9月27日被本院决定取保候审，后寄交江阴市公安局执行。 马鞍山市雨山区人民检察院以雨检一部刑诉〔2020〕297号起诉书指控被告人张超、扈存尧犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年9月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于同年9月29日公开开庭审理了本案。马鞍山市雨山区人民检察院指派检察员张戟出庭支持公诉，被告人张超、扈存尧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马鞍山市雨山区人民检察院指控：2019年10月中旬以来，被告人张超、扈存尧伙同薛德科、马子文租住一室，由扈存尧、薛德科、马子文通过有针对性的加入QQ聊天群，各自在群内发送帮助他人群发广告的信息，联系到需要群发短信的“客户”后，对“客户”要求发送短信内容中含有赌博信息的字词，用同音或同形字词重新编辑替换，使含有赌博信息内容的短信、链接能顺利发送。后利用由扈存尧出资，张超购买提供的两万余张各类电话卡、信号发射器、群发短信软件等工具，向社会不特定对象发送。赌博信息短信发送成功后，扈存尧、薛德科、马子文分别从“客户”支付的0.16/条-0.2元/条短信发送费中，向张超支付0.15元/条短信发送成本费，张超再向用于发送短信的电话卡所属通讯公司缴纳短信发送费用，共计收取“客户”支付的赌博信息短信发送费287521元。此外，被告人张超个人帮助“客户”发送广告短信，收取“客户”支付的短信发送费1686893.46元。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了群发器、电话卡、电脑主机等物证，受案登记表、立案决定书、到案经过等书证，证人曹某等人的证言，被告人张超、扈存尧及同案人员的供述与辩解，勘验、检查、辨认等笔录等证据，以证实所指控的犯罪事实。起诉书援引《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，指控被告人张超、扈存尧的行为构成帮助信息网络犯罪活动罪，且系共同犯罪，其中张超具有自首情节，扈存尧具有坦白情节，两被告人均自愿认罪认罚，建议对被告人张超判处有期徒刑一年八个月，可适用缓刑，并处罚金人民币80000元；对被告人扈存尧判处有期徒刑一年六个月，可适用缓刑，并处罚金人民币50000元。 被告人张超、扈存尧对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议不持异议，当庭均表示自愿认罪认罚。 经审理查明：2019年10月中旬以来，被告人张超、扈存尧伙同薛德科、马子文（均另案处理）租住马鞍山市雨山区，由扈存尧、薛德科、马子文在出租房内通过有针对性的加入一些ＱＱ聊天群，各自在群内发送帮助他人群发广告的信息，联系到需要群发短信的“客户”后，对“客户”要求发送的短信内容进行审查，将短信内容中含有“彩票、红包、充值、扎金花、斗牛……”等赌博信息的字词进行重新编辑，用同音或同形字词替换，以便规避国家信息网络管理，使得含有赌博信息内容的短信、链接能顺利发送。后利用由扈存尧出资，张超购买提供的2万余张分享通信、海航等各类电话卡、信号发射器、群发短信软件等工具，向社会不特定对象发送。赌博信息短信发送成功后，扈存尧、薛德科、马子文分别从“客户”支付的0.16／条-0.2元／条短信发送费中，向张超支付0.15元／条短信发送成本费，张超再向用于发送短信的电话卡所属通讯公司缴纳短信发送费用，共计收取“客户”支付的赌博信息短信发送费287521元，其中张超伙同扈存尧收取“客户”支付的短信发送费251936元；张超伙同薛德科收取“客户”支付的短信发送费13047元；张超伙同马子文收取“客户”支付的短信发送费22538元。此外，被告人张超个人帮助“客户”发送广告短信，收取“客户”支付的短信发送费1686893.46元。 另查明：17时许，马鞍山市公安局雨山分局接“110”指令，有人在马鞍山市雨山区正在实施帮助他人利用信息网络实施犯罪行为，该局民警赶至现场抓获正在实施犯罪的嫌疑人扈存尧，并将其带至马鞍山市公安局平湖派出所接受审查；同年3月6日8时许，被告人张超在家人陪同下主动至马鞍山市公安局雨山分局投案自首。被告人张超、扈存尧到案后，均如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，被告人张超、扈存尧在开庭审理过程中亦无异议，并有群发器、电话卡、电脑主机及显示器、Ｕ盘、笔记本电脑、账本、信号放大器、手机等物证，受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、扣押决定书及扣押清单、微信及支付宝交易记录、协助查询财产通知书及银行交易明细、海南海航信息技术有限公司出具的情况说明等书证，证人曹某、皮某等人的证言，被告人张超、扈存尧及同案人员薛德科、马子文的供述与辩解，辨认、提取、搜查、现场勘验检查、电子数据检查、侦查实验等笔录等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人张超、扈存尧明知他人利用信息网络实施犯罪，为其提供广告推广帮助，两被告人行为均已触犯刑律，构成帮助信息网络犯罪活动罪，且系共同犯罪。马鞍山市雨山区人民检察院指控的罪名成立。被告人张超主动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人扈存尧到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张超、扈存尧自愿适用认罪认罚从宽制度，并对量刑协商结果予以确认，根据认罪认罚从宽制度相关实施意见规定，可以依法从宽处理。综合被告人张超、扈存尧的犯罪性质、情节及悔罪表现，对两被告人可以适用缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人张超犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年八个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币八万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 二、被告人扈存尧犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑一年十个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 三、对张超、扈存尧实施帮助信息网络犯罪活动违法所得，依法予以追缴；对未随案移送的暂扣于马鞍山市公安局雨山分局供犯罪所用的涉案相关物品，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 田 卉 二〇二〇年九月三十日 书记员 李静雯 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。