湖北省武穴市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1182民初1605号原告：郭金山，男，1958年2月7日出生，汉族，务农，住湖北省武穴市，委托诉讼代理人：喻水高，男，武穴市武穴法律服务所法律工作者。特别授权。被告：郭茂强，男，1970年1月4日出生，汉族，住湖北省武穴市，被告：永安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。住所地：黄冈市黄州区黄州大道88号，统一社会信用代码：91421100594220982J。负责人：刘凤鸣，男，该公司经理。委托诉讼代理人：徐坤，男，1979年10月18日出生，汉族，该公司员工，住湖北省黄冈市黄州区，一般授权。原告郭金山与被告郭茂强、永安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称“永安财保黄冈公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月11日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭金山起诉的被告2主体为永安财产保险股份有限公司湖北分公司，现永安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司当庭表示其为实际理赔主体，愿意作为本案被告承担相应的赔偿责任，各方当事人均无异议。原告郭金山的委托诉讼代理人喻水高、被告郭茂强、被告永安财保黄冈公司的委托诉讼代理人徐坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭金山向本院提出诉讼请求：1.被告郭茂强赔偿原告郭金山的医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费等共计164546.46元。被告永安财保黄冈公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”）限额内先予承担赔偿责任（优先赔偿精神损害抚慰金）；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告郭金山要求将被告郭茂强垫付的医疗费2438.26元在本案中一并处理。事实和理由：2020年1月3日7时24分，郭金山驾驶三轮电动车载王产珍，由湖北省武穴市金盘路南往北行驶至永宁大道迅达药业路口路段左转越过路中时，与对向郭茂强驾驶的鄂Ｊ×××××号中型自卸货车发生碰撞，致三轮电动车侧翻倒地，造成郭金山、王产珍受伤，两车受损的道路交通事故。武穴市公安局交通警察大队于2020年1月16日作出第421182120200000009号《道路交通事故认定书》，认定郭金山负事故主要责任，郭茂强负事故次要责任，王产珍不负事故责任。郭金山受伤后被送往武穴市第一人民医院住院治疗26天，郭金山支付医疗费48586.61元，郭茂强另垫付医疗费2438.26元。郭茂强另垫付24439.81元，永安财保黄冈公司垫付10000元。被诊断为：脾破裂，左侧4-10肋骨骨折，并行脾切除术。经法医鉴定，郭金山多处损伤致残等级分别为八级、十级，伤残赔偿指数综合评定为32%，后期治疗费5000元左右或据实结算，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。郭金山支出司法鉴定费2000元。郭茂强为其所有的事故鄂Ｊ×××××号车在永安财保黄冈公司投保了交强险和含不计免赔率的商业三者险500000元，本案事故发生在保险期间。现原告郭金山为维护其合法权益，具状诉至本院。被告郭茂强辩称，对本案交通事故事实及责任划分无异议；郭茂强为其所有的事辆鄂Ｊ×××××号车在被告永安财保黄冈公司投保了交强险和含不计免赔率的商业三者险500000元，事故中郭茂强持合法有效的驾驶证和行驶证，事故发生在保险期间，应由永安财保黄冈公司在两险限额内进行赔付；已垫付原告郭金山24439.81元，另支付郭金山在武穴市第一人民医院门诊抢救时发生的医疗费2438.26元，共计26878.07元，要求在本案中一并处理。被告永安财保黄冈公司辩称，对本案交通事故事实及责任划分无异议；永安财保黄冈公司承保了事故车辆的交强险和含不计免赔率的商业三者险500000元。但本案事故有两名伤者，可并案处理；被告郭茂强没有道路运输证和从业资格证，永安财保黄冈公司在商业三者险免责；事故车辆如存在超载情况，根据商业险保险条款，需扣减10%的绝对免赔率；原告郭金山诉请的医疗费需扣除20%非医保用药、营养费过高、后期治疗费过高应据实结算、残疾赔偿金和精神损害抚慰金、护理费过高均保留重新鉴定的权利、误工费不予认可、交通费未提供证据不予认可。超出交强险限额部分，永安财保黄冈公司在商业三者险限额内按30%承担；永安财保黄冈公司已垫付原告郭金山医疗费10000元，要求在本案一并处理；不承担本案诉讼费及鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告郭金山提交的户口本、身份证、土地承包经营权证、村委会证明等证据，能相互印证已形成证据链，能够证明郭金山在事故发生前以从事农业劳动为主要生活来源的事实，对上述证据均予以采信；原告郭金山提交的武穴市第一人民医院的出院记录、诊断证明书、医疗费发票等证据，能相互印证已形成证据链，能够证明郭金山因事故受伤后住院治疗的事实，对上述证据均予以采信；被告永安财保黄冈公司对原告郭金山提交的黄冈楚剑法医司法鉴定所于2020年4月22日作出的鄂黄冈楚剑鉴[2020]临鉴字第112号《司法鉴定意见书》的鉴定意见有异议，但未申请重新鉴定，视为认可该鉴定意见，对该份证据予以采信；被告永安财保黄冈公司提交的机动车综合商业保险免责事项说明书及投保人声明，对机动车综合商业保险免责事项说明书的真实性予以采信。投保人声明系复印件，被告郭茂强当庭称该免责说明书上不是其本人签名，永安财保黄冈公司称待回公司核实此事实后，再向法庭说明情况，但未向法庭回复，亦未提交相应证据予以佐证其观点，现无法核实该份证据的真实性，不予采信；原告郭金山未提交交通费用的相应证据，对于交通费本院将根据郭金山的就医及治疗情况酌情予以认定。对于原被告双方没有争议的本案交通事故事实及交警部门的责任划分、郭金山受伤后在武穴市第一人民医院住院治疗26天，发生医疗费51024.87元，其中郭茂强垫付26878.07元，永安财保黄冈公司垫付10000元、郭茂强为其所有的鄂Ｊ×××××号车在永安财保黄冈公司投保了交强险和含不计免赔率的商业三者险，其中交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；商业三者险责任限额为500000元，本案事故发生在保险期间、郭茂强持合法有效的驾驶证及事故车辆行驶证、郭金山支出司法鉴定费2000元及其自述的治疗经过等事实，本院予以确认。对有争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：郭金山的出院医嘱为出院后注意休息，加强营养，继续口服用药，定期复诊，不适随诊等。依据鉴定意见，郭金山多处损伤致残等级分别为八级、十级，伤残赔偿指数综合评定为32%，后期治疗费5000元，护理期为60日。误工期计算至定残前一日为110天。另查明，郭金山年满62周岁，事故发生前在湖北省××××冯村务农。在本案交通事故中一同受伤的王产珍也向本院提起了诉讼。现王产珍表示与郭金山系夫妻关系，同意事故车辆交强险的限额由郭金山完全享有，不需按各自损失确定赔偿数额。本院认为，被告郭茂强驾驶鄂Ｊ×××××号中型自卸货车与原告郭金山驾驶的三轮电动车（载王产珍）发生相撞，造成郭金山、王产珍受伤及两车受损的道路交通事故。经交警部门认定，郭金山负事故主要责任，郭茂强负事故次要责任，王产珍不负事故责任。郭茂强因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原告郭金山驾驶的三轮电动车确在事故中受损，现主张车辆损失费，但未提交修理受损车辆的相应证据，无法确定车辆的实际损失数额，故对其该主张不予支持。郭金山可待该项损失实际发生后，另行主张权利。原告郭金山提供的相应证据可以证明其事故发生前以从事农业生产为主要生活来源的事实，被告永安财保黄冈公司亦未举证郭金山在事故发生前确已丧失劳动能力，故对误工费标准按上一年度湖北省农业在岗职工年平均工资收入标准予以计算。非医保用药是医疗机构根据伤者病情的需要来决定的，患者对此没有选择权，同时，非医保用药仍然是用于治疗患者，故不应在医疗费中扣除。被告永安财保黄冈公司提出误工费不予支持、医疗费部分扣除20%非医保用药的抗辩意见，理由均不成立，不予采纳。关于被告郭茂强在事故发生时，无道路运输证及从业资格证，被告永安财保黄冈公司是否可以据此主张商业三者险拒赔的问题。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条规定：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔率、免赔率比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，在永安财保黄冈公司未能举证证明该公司工作人员就免责条款已向投保人提示或者明确说明的情况下，不能认定永安财保黄冈公司就保险合同中免除保险人责任的条款尽到了提示和明确说明的义务。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十七条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，因此认定永安财保黄冈公司对其主张未向法庭提供有力证据予以证实，依法承担不利的法律后果。故上述免责条款不产生法律效力。永安财保黄冈公司的该抗辩意见理由不成立，不予采纳。对超出交强险理赔限额的部分，由永安财保黄冈公司根据保险合同及事故责任比例予以赔偿。结合本案事实，对原告郭金山因本次事故造成的损失，自行承担70%的责任，由被告郭茂强承担30%的赔偿责任。事故鄂Ｊ×××××号车已在被告永安财保黄冈公司投保了交强险和商业三者险，先由永安财保黄冈公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由永安财保黄冈公司根据商业三者险的保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由郭茂强予以赔偿。就原告郭金山主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费：经核对医疗费票据，计51024.87元。2.后期治疗费：计5000元。3.住院伙食补助费：住院治疗26天。现按照湖北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，计1300元（50元/天×26天）。4.营养费：结合郭金山的伤情及住院时间、出院医嘱等实际情况，酌情支持1500元。5.护理费：护理期为60天。按照上一年度湖北省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资收入标准予以计算，计6394.03元（38897元/年÷365天×60天）。6.误工费：误工期为110天。按照上一年度湖北省农业在岗职工年平均工资收入标准予以计算，计10330.96元（34280元/年÷365天×110天）。7.残疾赔偿金：郭金山多处损伤致残等级分别为八级、十级，伤残赔偿指数综合评定为32%。现按照上一年度湖北省城镇居民年人均可支配收入标准予以计算，计216581.76元（37601元/年×32%×18年）。8.精神损害抚慰金：郭金山因事故受伤并构成八级伤残，造成其严重精神损害，对其要求赔偿精神损害抚慰金的请求予以支持，结合其在事故中的责任，酌情支持6300元。9.交通费：酌情支持300元。10.司法鉴定费：计2000元。综上所述，郭金山的各项损失合计300731.62元。由永安财保黄冈公司在其承保的交强险限额内赔偿120000元（医疗费限额内10000元，死亡伤残限额内110000元，优先赔偿精神损害抚慰金），已垫付的10000元应予扣减，再赔偿110000元；余下178731.62元，由永安财保黄冈公司在其承保的商业三者险限额内赔偿53619.49元（178731.62元×30%）；保险限额以外的司法鉴定费2000元，郭金山自行负担1400元，由郭茂强赔偿600元。郭茂强已垫付郭金山26878.07元，从永安财保黄冈公司的赔偿款中予以返还26278.07元（26878.07元-600元），在本案中不再承担赔偿责任。超出上述范围原告郭金山的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十七条之规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十五日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内再赔偿原告郭金山110000元，其中26278.07元返还给被告郭茂强；二、被告永安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十五日内在其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿原告郭金山53619.49元；三、被告郭茂强在本案中不再承担赔偿责任；四、驳回原告郭金山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1722元，减半收取861元，由原告郭金山负担600元，被告郭茂强负担261元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判员  李磊二〇二〇年九月二十九日书记员  郭莎