山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终3452号 上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司。住所地：山东省高青县田镇街道高苑路27号4幢5号1-2层。统一社会信用代码：91370322MA3C51724Q。 负责人：贾磊，经理。 委托诉讼代理人：赵向鑫，男，该单位职工。 被上诉人（原审原告）：宋洪诞，男，1968年11月8日出生，汉族，现住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：刘成强，淄博开发鹏远法律服务所法律工作者。 原审被告：张德成，男，1971年6月13日出生，汉族，现住山东省淄博市博山区。 上诉人浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司因与被上诉人宋洪诞、原审被告张德成机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2020）鲁0303民初1147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司上诉请求：1、请求二审依法改判其公司按照最高七级伤残标准承担伤残赔偿金262495.20元；2、二审诉讼费用由宋洪诞承担。事实与理由：一审判决按照最高四级伤残标准计算宋洪诞的伤残损失与事实不符。宋洪诞发生交通事故时仅有颅脑损伤，其下肢并未遭至损害，因此，其左下肢损伤与交通事故无关联性，而且淄博骨科医院法医司法鉴定所出具的鉴定报告鉴定结果所述的宋洪诞左上下肢肌力均小于3级，鉴定为四级伤残，明显与宋洪诞后期淄博市中心医院复查病历记载左下肢肌力4级恢复情况不符，且宋洪诞肌电图确认其仅有左下肢膝关节以下腓神经受损膝关节以上神经并无损伤，依据《人体损伤致残程度分级》标准应当为七级伤残。淄博骨科医院法医司法鉴定所补充鉴定说明中称宋洪诞在淄博市中心医院的门诊检查属粗略检查以及鉴定所为详细检查与事实不符。淄博市中心医院为本市有名的“三甲医院”，其诊疗水平及医院医生水平众所周知，医院以“救死扶伤”为已任，在诊疗过程中必定不会粗略检查，况且鉴定所并没有相关证据证实就诊医院医生存在粗略检查的行为，而且我司已提供证据证实鉴定所在鉴定时并未对宋洪诞的上下肢做肌电图分析就出具鉴定报告是一种不负责的态度，这与鉴定所称法医鉴定时的详细检查相冲突，其鉴定程序违法。所以，请求二审法院对一审法院做出的错误判决依法改判，二审诉讼费用由宋洪诞承担。 宋洪诞辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。 张德成未作陈述。 宋洪诞向一审法院起诉请求：1、依法判令张德成、浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司赔偿各项费用共计592173.84元；2、本案诉讼费由张德成、浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司承担。 一审法院查明事实：2018年10月10日，张德成驾驶鲁Ｃ×××××号机动三轮汽车，与宋洪诞电动自行车相撞造成交通事故，宋洪诞致伤，后住院治疗。2018年10月30日，经淄博市公安局交通警察支队张店大队事故科委托对宋洪诞的电动车进行鉴定，理工大学司法鉴定意见书（山东工交通安全司法鉴定所【2018】交鉴字第10-25号）认定，宋洪诞驾驶的车辆为机动车的范围。淄博市公安局交通警察支队张店大队认定宋洪诞与张德成在事故中负同等责任。 张德成驾驶的鲁Ｃ×××××号机动三轮汽车在浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司投保不计免赔商业险100万元，事故发生在保险期间内。 另查明，浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司在（2019）鲁0303民初717号民事案件中，已经在商业险范围内支付176868.92元。 宋洪诞主张经济损失：1、医疗费18379.67元，提交住院病历三份、门诊病历五份、医疗费单据20张、诊断报告单3份；2、残疾赔偿金524935.00元(已扣减交强险11万元)，宋洪诞系九级一处、四级一处、八级一处，按照2019年城镇居民人均可支配收入42329.00元/年*20年*75%计算，提交鉴定报告三份；3、被抚养人生活费40096.50元，被扶养人宋洪诞女儿宋依娜、宋依萍于2002年6月6日、2002年6月9日出生，按照2019年城镇居民人均消费型支出26731.00元/年*2年*75%*2人/2人计算。提交户口本、身份证，庭后提交出生证；4、误工费72000.00元，自受伤之日2018年10月10日至最后一次定残前一日2019年12月29日及鉴定报告120天共计15个月，按照4800.00元/月计算，提交工资表一宗，庭后提交营业执照；5、护理费360140.00元，自事故之日2018年10月10日至最后一次出院时间2019年1月3日共计86天，按照120.00元/天计算；宋洪诞系完全护理依赖，按照淄博市工资标准5832.00元/月*12个月*5年计算。提交鉴定报告；6、住院伙食补助费2550.00元，按照30.00元/天计算85天；7、精神损害抚慰金1万元；8、交通费860.00元；9、鉴定费7200.00元，提交发票3张；10、鉴定所需检查费1020.00元，提交发票3张；11、后续治疗费3000.00元，提交鉴定报告。以上要求张德成、浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司承担50%责任。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。侵害公民的身体健康权及财产权应当承担赔偿责任。本案系交通事故损害赔偿，应当按照双方在事故中的过错确定赔偿责任。淄博市公安局交通警察支队张店大队的交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分明确，予以采信。根据交通事故认定书张德成承担事故同等责任，张德成应当承担50%赔偿责任。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”宋洪诞已经在交强险范围受赔付完毕。浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司作为事故车辆的投保公司，应在保险范围内承担50%赔偿责任。 2020年5月28日，浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司申请重新鉴定，一审法院委托淄博骨科医院法医司法鉴定所出具补充鉴定意见。2020年6月17日，淄博骨科医院法医司法鉴定所出具鉴定补充意见：被鉴定人宋洪诞的颅脑损伤合并左侧上下肢偏瘫，肌力小于3级之伤构成四级伤残。 一审法院认定宋洪诞经济损失：1、医疗费13710.57元，宋洪诞提交的2018年10月10日4663.10元和6.00元已经在（2019）鲁0303民初717号案件中处理，在本案中不能重复处理。宋洪诞提交的诊疗记录中载明可在院外购买药品。故其余医药费应在本案中处理；2、残疾赔偿金516469.20元，计算残疾赔偿金的标准为一审法庭辩论终结时的上一统计年度，故支持按照2019年度城镇居民可支配收入计算，根据鉴定报告伤残程度为74%，计算方式为42329.00元/年*20年*74%-交强险内的11万元；3、被抚养人生活费39561.90元，根据鉴定报告伤残程度为74%；4、误工费19200.00元，鉴定报告误工时间120天，月工资4800.00元；5、护理费119820.00元,自事故之日2018年10月10日至最后一次出院时间2019年1月3日共计86天，按照120.00元/天计算为10320.00元,宋洪诞系部分护理依赖，自2019年1月4日开始计算5年（120.00元/天*5年*50%）为109500.00元；6、住院伙食补助费2550.00元；7、精神损害抚慰金1万元；8、交通费860.00元；9、鉴定费7200.00元；10、鉴定所需检查费1020.00元；11、后续治疗费3000.00元。以上共计733391.67元。浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司在商业三者险范围内承担366695.80元（733391.67*50%）。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，判决：（一）浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司于本判决生效后十日内在商业三者险范围内赔偿宋洪诞医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费、鉴定所需检查费、精神损害抚慰金、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费共计366695.80元；（二）驳回宋洪诞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9722.00元，减半收取4861.00元，由张德成负担。 二审中，当事人均未提供新证据。另查明，一审庭审期间，浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司对宋洪诞伤残等级未提出异议，但认为宋洪诞残疾赔偿金应按照残疾系数为74%计算，而非宋洪诞主张的75%。其他事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一审判决按照最高四级确定宋洪诞伤残等级是否正确。 1、本案各方当事人对于一审判决认定的涉案交通事故发生事实无异议，本院予以确认。 2、从宋洪诞提供病历看，其在2018年10月10日事故发生当天即到淄博市中心医院治疗，被诊断为“右额顶颞部硬膜下血肿；左侧额顶颞部硬膜外血肿；创伤性蛛网膜下腔出血”等伤情。2018年11月5日，其因“外伤后四肢活动不灵25天”再次到淄博市中心医院治疗，病历记载检查时发现其“左上肢肌力1级，左下肢肌力2+级，右侧肢体肌力程测4级。左腕关节活动受限，左腕关节被动关节活动度背伸0-10°，掌屈0-10°”，诊断为“脑挫裂伤；颅脑外伤所致的精神障碍；……偏瘫(双侧)；双下肢静脉血栓形成(左股静脉、腘静脉、双小腿肌间动脉)；左上肢静脉血栓形成(头静脉)；……”等病情。2018年11月5日，宋洪诞再次因“外伤后四肢活动不灵2月”到淄博市中心医院治疗，病历记载检查时发现其“伸舌左偏，左侧转颈、耸肩力弱，颈部无抵抗。坐位平衡1级，立位平衡未建立。左下肢制动，Brunnstrom分期：(左上肢左手)II-II，(右上肢-右手-右下肢)V-V-V。左上肢肌力2级，右侧肢体肌力粗测4级。左侧肢体肌张力减低，余肢体肌张力未见异常。左腕及左肩关节活动受限，左腕关节被动关节活动度背伸0-10°，掌屈0-10°，左肩前屈0-80°，外展0-80°，内旋0-45°，外旋0-45°……左侧试验及跟膝胫试不能完成……生活完全依赖”，被诊断为“脑挫裂伤；颅脑外伤所致的精神障碍；吞咽困难；偏瘫(左侧)”等病情。上述病历记载连贯，足以证明宋洪诞在事故后伤情发展情况，也与宋洪诞伤残鉴定意见中其“颅脑损伤合并左侧上下肢偏瘫”的结论相符。浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司关于宋洪诞左下肢偏瘫与交通事故无关联性的主张，与上述病历记载不符，也未提供相应依据，本院不予采信。 3、对于宋洪诞伤残等级情况，首先，淄博市中心医院并不具备鉴定资质，其病历记载的检查情况只是为了治疗所需，虽然可以作为鉴定参考依据，但不能替代专业鉴定意见，且宋洪诞病历也曾有“左上肢肌力1级、2级、3级，左下肢肌力2+级、3级、4级”等多处记录，浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司关于应按照淄博市中心医院病历确定宋洪诞伤残等级的主张，与相关法律规定不符，本院不予支持；其次，记载宋洪诞左下肢肌力4级的病历系在2019年1月23日出具，而其伤残鉴定系在2019年7月份作出，不能排除期间伤情发生变化的可能性，因此，鉴定机构根据现场勘验情况并结合病历记载确定受害人的伤残等级，显然更为准确；最后，如上所述，浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司在本案一审期间并未对宋洪诞伤残等级未提出异议，且认为其伤残系数应按照74%计算，也即是说，该公司对于宋洪诞伤情为最高四级伤残一处，其他伤残两处的情况是认可的，其公司在二审又对宋洪诞伤残情况提出异议，属于对一审质证意见的反悔，有违诚信，不应予以支持。综上，一审判决确定宋洪诞伤情构成四级、八级、九级各一处，并应按照伤残系数74%计算其伤残赔偿金，符合相关规定，并无不当。 4、本案当事人对于一审判决认定的宋洪诞其他损失及商业三者险范围内的赔偿比例，均未提出异议，本院不再予以审查。 综上所述，浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司的上诉意见不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一款的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5110.00元，由浙商财产保险股份有限公司淄博市高青支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 鹏 审 判 员  郭 鹏 审 判 员  胡晓梅 二〇二〇年九月十七日 法官助理  汪燕飞 书 记 员  耿润玺