四川省芦山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1826民初451号 原告：雅安市企业融资担保有限责任公司。住所地，四川省雅安市雨城区西康路东段131号。 法定代表人：尹福健，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张瀚月，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈俊辉，该公司员工。 被告：雅安大彤农业发展有限公司。住所地，芦山县现代生态农业示范园。 法定代表人：曹立忠，该公司执行董事。 被告：汉源县瑞祥工程有限责任公司。住所地，汉源县九襄镇东风路34号。 法定代表人：曹立忠，该公司执行董事。 被告：曹立忠，男，1966年3月8日出生，汉族，四川省雅安市人，住四川省雅安市雨城区。 原告雅安市企业融资担保有限责任公司与被告雅安大彤农业发展有限公司、汉源县瑞祥工程有限责任公司、曹立忠追偿权纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法由审判员马骏独任审判，并于2020年8月19日公开开庭进行了审理，原告雅安市企业融资担保有限责任公司的委托诉讼代理人张瀚月、陈俊辉，被告雅安大彤农业发展有限公司、汉源县瑞祥工程有限责任公司法定代表人即被告曹立忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 雅安市企业融资担保有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告雅安大彤农业发展有限公司向原告偿还代偿款本息19,766,684.54元；2.判令被告雅安大彤农业发展有限公司以7,550,907.21元为基数按年利率8.4825%的标准向原告支付代偿资金占用利息，直至本息还清为止（计算至2020年7月13日，资金占用利息为26,687.74元），判令被告雅安大彤农业发展有限公司以12,215,777.33元为基数按年利率8.4825%的标准向原告支付代偿资金占用利息，直至本息还清为止（计算至2020年7月13日，资金占用利息为28,783.43元）；3.判令被告雅安大彤农业发展有限公司以745万元为基数按20%的标准向原告支付违约金149万元，判令被告雅安大彤农业发展有限公司以1,197.5万元为基数按20%的标准向原告支付违约金239.5万元，两项合计388.5万元；4.判令原告对拍卖、变卖被告雅安大彤农业发展有限公司的反担保物所得款项依法享有优先受偿权；5.判令被告曹立忠、汉源县瑞祥工程有限责任公司对上述款项承担连带保证责任；6.因诉讼产生的一切费用由被告共同承担。事实和理由：2019年6月25日、同年9月29日，被告雅安大彤农业发展有限公司向芦山县农村信用合作联社分别贷款745万元、1197.5万元，并委托原告对上述贷款提供担保并签订委托担保合同，合同约定：原告在按照本合同第二条的约定履行了保证义务后，即取代债权人的地位，有权要求被告雅安大彤农业发展有限公司归还原告垫付的全部款项、违约金、赔偿金、律师费和实现债权的其他费用等；双方对其他事项均作了约定。同时，被告曹立忠、汉源县瑞祥工程有限责任公司对原告与雅安大彤农业发展有限公司之间的担保借款本息等款项提供反担保，约定对上述两笔担保贷款承担连带清偿责任。雅安大彤农业发展有限公司按照约定于2017年至2018年交纳保证金1,025,000元，2019年保证金转入担保费431,375元，退还雅安大彤农业发展有限公司保证金310,000元，2020年2月29日保证金转付代偿利息230,646.15元后尚结余52,978.85元。上述借款到期后，被告雅安大彤农业发展有限公司未足额归还贷款本息。芦山县农村信用合作联社根据与原告签订的《保证合同》、《固定资产借款合同》，通知原告向芦山县农村信用合作联社承担代偿义务，即原告截止2020年6月28日止代雅安大彤农业发展有限公司偿还借款本息共计19,766,684.54元。原告认为被告雅安大彤农业发展有限公司未完全履行还款义务，根据合同约定原告承担了代偿责任。经多次通知被告承担相关责任，但各被告均未按照合同履行义务。各被告的行为严重损害了原告的合法权益。现根据相关法律规定提起诉讼，请求判准上述请求。 被告雅安大彤农业发展有限公司、汉源县瑞祥工程有限责任公司、曹立忠共同辩称：原告要求被告给付20%的违约金不应该得到支持；原告帮被告雅安大彤农业发展有限公司代偿款项是事实，是被告雅安大彤农业发展有限公司主动请求原告方代偿的，被告雅安大彤农业发展有限公司予以认可，也愿意积极承担责任，因为连续两年受灾，被告雅安大彤农业发展有限公司发展困难；被告汉源县瑞祥工程有限责任公司当时也只是履行手续；被告也希望尽快挣钱将债务还清，且被告雅安大彤农业发展有限公司正在申请省重点，县上也很重视；希望不要把对公司的起诉材料上网，会不利于公司的发展。 经审理查明：2019年6月25日、2019年9月29日，被告雅安大彤农业发展有限公司分别向芦山县农村信用合作联社签订《固定资产借款合同》，分别约定：贷款745万元、1,197.5万元，借款期限均为壹拾贰个月，借款利率均为固定利率，即执行年利率5.655%，逾期的罚息利率均为贷款利率上浮50%，结息方式均为按月结息。2019年6月25日、2019年9月29日，芦山县中小企业融资担保有限责任公司（甲方）与雅安大彤农业发展有限公司（乙方）分别签订《委托担保合同》，约定芦山县中小企业融资担保有限责任公司对上述两笔贷款向芦山县农村信用合作联社提供担保，乙方如不能按期偿还借款本金及利息，从甲方代为偿还之日起，乙方同意将其与贷款银行签订的《借款合同》中贷款银行享有的权利全部转让给甲方，甲方有权依据《借款合同》及相关的合同和法律文件向乙方主张权益，并追偿乙方因违约给甲方造成的各种损失。同时，甲方有权要求乙方或者反担保人承担连带责任，并有权依法处置抵押物、质押物后优先受偿，有权委托金融机构在法律许可的范围从乙方在金融机构的账户中划收款项等途径进行追偿。乙方应支付担保费分别为11.175万元、17.9625万元，担保期限均为12个月。主合同到期乙方未能按主合同要求还本付息，造成甲方不能解除保证担保责任的，从到期之日起，甲方按本合同约定的担保费收取标准续收担保费（不足一个借款周期的，按一个借款周期收取担保费）。乙方支付甲方担保费的期间从双方签订本委托担保合同之日起至乙方全额支付借款人本息、罚息等直至甲方解除担保责任为止或者乙方全额支付甲方代偿的借款本息（含罚息）并承担本合同第六条约定的全部违约责任为止。因乙方违反《借款合同》义务，逾期支付本息或被贷款行提前宣布借款到期，致贷款行要求甲方代偿，甲方代偿后，乙方应承担的法律责任包括但不限于1．乙方承担甲方代偿的借款本金及利息（包括复利、罚息、逾期利息）；2．从甲方代偿之日起，乙方承担代偿资金总额的资金占用利息，直至甲方收回全部贷款资金的本息及各种合理费用为止（代偿资金占有利息=代偿金额×〔代偿时贷款行执行的利率＋复利＋罚息〕）。乙方未履行或未完全履行本合同约定的义务，甲方有权另行要求乙方支付本合同的担保金额20%的违约金。双方还分别在签订《委托担保合同》的当日签订了《抵押反担保合同》（2019年芦担保司抵字第29-1号）约定将雅安大彤农业发展有限公司全部资产作为抵押物，《抵押反担保合同》（2019年芦担保司抵字第29-2号）约定将雅安大彤农业发展有限公司土地、厂房（剩余价值）：川（2017）芦山县不动产权第000024号作为抵押物，《抵押反担保合同》（2019年芦担保司抵字第40-1号）约定将雅安大彤农业发展有限公司土地（剩余价值）、厂房（剩余价值）、机器设备及其他设备作为抵押物，《抵押反担保合同》（2019年芦担保司抵字第40-2号）约定将雅安大彤农业发展有限公司土地：川（2017）芦山县不动产权第0000424号（剩余价值）顺位抵押登记作为抵押物，对川（2017）芦山县不动产权第000024号办理了抵押登记（川（2019）芦山县不动产证明第0000253号、0000386号）。同时曹立忠为上述两笔借款的担保与原告签订2019年芦担保司委字第29号、40号《权利质押合同》，分别约定曹立忠将雅安大彤农业发展有限公司股权（面值：500万元股权）质押至2020年6月24日、2020年9月28日，并办理了登记（雅工商芦股质登记设字2019第352、706号）。芦山县中小企业融资担保有限责任公司与被告雅安大彤农业发展有限公司、汉源县瑞祥工程有限责任公司分别签订2019年芦山担保司信字第29号、40号《不可撤销信用反担保合同》。同日，芦山县中小企业融资担保有限责任公司与芦山县农村信用合作联社分别签订《保证合同》和《保证金质押合同》，原告为被告雅安大彤农业发展有限公司的上述借款提供质押担保。被告曹立忠也向原告出具了承诺书，承诺对两笔贷款承担无限连带清偿责任。合同签订后，芦山县农村信用合作联社向被告雅安大彤农业发展有限公司发放了贷款。借款期间，被告雅安大彤农业发展有限公司未按合同约定归还借款利息及本金。芦山县农村信用合作联社于2020年6月28日向原告发函通知被告欠息情况：截止2020年6月28日，745万元贷款欠息153,886.06元，本金745万元；1,197.5万元贷款欠息242,658.4元，本金1,197.5万元。原告于同日代被告雅安大彤农业发展有限公司转账偿还两笔借款本息共计19,821,544.46元，抵扣被告雅安大彤农业发展有限公司剩余保证金后，余19,766,684.54元。原告承担代偿责任后，被告未按照合同约定履行还款义务，原告诉至本院。 另查明，2019年6月25日，雅安市企业融资担保有限责任公司将芦山县中小企业融资担保有限责任公司吸收合并。 上列事实，有当事人提交并经本院质证认证的各方当事人营业执照、开户许可证、身份证复印件、雅安市企业融资担保有限责任公司关于调整《县区担保资源整合方案》的报告、芦山县人民政府常务会议纪要、雅国资委发[2018]50号、[2019]146号雅安市政府国有资产监督管理委员会文件、四川省地方金融监督管理局关于同意雅安市企业融资担保有限责任公司吸收合并宝兴县中小企业融资担保有限公司等3家公司的批复、《公司吸收合并协议书》、《公司合并备忘录》、股东会决议、《承诺书》、《借款承诺书》、《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、《权利质押合同》、《不可撤销信用反担保合同》、《固定资产借款合同》、《保证合同》、《保证金质押合同》、《芦山县中小企业融资担保有限责任公司担保函》、股权出质设立登记通知书、不动产登记证明、芦山县农村信用合作联社关于雅安大彤农业发展有限公司的函、《代偿告知函》、逾期贷款催收通知书、《债权转让证明书》、还款单据、记账凭证等及当事人陈述在案为证，本院予以认定。 本院认为，本案是一起追偿权纠纷。芦山县中小企业融资担保有限责任公司已被原告雅安市企业融资担保有限责任公司吸收合并，因此相应的权利义务应由合并后的法人即原告雅安市企业融资担保有限责任公司承继。雅安大彤农业发展有限公司因资金周转向芦山县农村信用合作联社贷款，自愿与雅安市企业融资担保有限责任公司签订《委托担保合同》，由雅安市企业融资担保有限责任公司为雅安大彤农业发展有限公司向芦山县农村信用合作联社的贷款提供担保，该合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有约束力，双方构成担保合同关系。雅安大彤农业发展有限公司在芦山县农村信用合作联社的借款到期后，未履行还款义务，雅安市企业融资担保有限责任公司按照合同约定承担连带保证责任，向芦山县农村信用合作联社偿还了借款本金及利息，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定和《委托担保合同》中雅安市企业融资担保有限责任公司在履行保证义务后，有权要求雅安大彤农业发展有限公司归还其垫付的全部款项。雅安市企业融资担保有限责任公司向雅安大彤农业发展有限公司追偿其代偿的两笔借款本息19,766,684.54元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 关于代偿款利息及违约金问题。双方签订的《委托担保合同》中既约定了担保金额20%的违约金，又约定了以代偿金额为基数按照贷款行执行的利率计算资金占用利息。但违约金的功能主要是填补当事人的损失，而本案中原告雅安市企业融资担保有限责任公司的损失就是逾期还款所造成的资金利息损失，且在其代偿后根据双方约定主张相应的利率，并无不当。因此，在原告雅安市企业融资担保有限责任公司主张了从代偿之日2020年6月28日起以代偿本息19,766,684.54元为基数按年利率8.4825%计算资金占用期间利息至款清之日止后，其损失即可弥补，故其再行主张给付违约金的诉请，本院不予支持。 关于优先受偿权问题。已办理登记的被告雅安大彤农业发展有限公司不动产抵押登记的川（2017）芦山县不动产权第0000424号（川2019芦山县不动产证明第0000253号、0000386号），雅安市企业融资担保有限责任公司请求享有折价或者拍卖、变卖所得的价款享有第五、七顺位优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持；已办理登记的被告曹立忠股权1,000万元，雅工商芦股质登记设字2019第352、706号，也应享有优先受偿权。至于被告雅安大彤农业发展有限公司以机器设备及其他设施进行抵押的行为，本院认为抵押物不明确，不具有特定化的特征，应视为抵押权未设立。关于汉源县瑞祥工程有限责任公司、曹立忠是否承担连带保证责任问题。根据《中华人民共和国担保法》第三条“第三人在为债务人提供担保时，可以要求债务人提供反担保”的规定，雅安市企业融资担保有限责任公司在为雅安大彤农业发展有限公司提供担保时，雅安大彤农业发展有限公司与曹立忠、汉源县瑞祥工程有限责任公司向雅安市企业融资担保有限责任公司分别出具《承诺书》，汉源县瑞祥工程有限责任公司与雅安市企业融资担保有限责任公司签订《不可撤销信用反担保合同》，明确约定了反担保范围、反担保方式以及反担保期限，曹立忠为上述两笔借款的担保与原告签订《权利质押合同》，以上合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有约束力。汉源县瑞祥工程有限责任公司、曹立忠应当按照合同约定承担连带保证责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第二百二十三条第四项、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告雅安大彤农业发展有限公司在本判决书生效之日起十日内给付原告雅安市企业融资担保有限责任公司代偿款19,766,684.54元及以此为基数从2020年6月28日起按年利率8.4825%计算资金占用期间利息至款清之日止； 二、原告雅安市企业融资担保有限责任公司有权在被告雅安大彤农业发展有限公司不履行本判决确定的第一项义务时，对被告雅安大彤农业发展有限公司所有的用于抵押的川（2017）芦山县不动产权第0000424号（已登记，第五、七顺位抵押），被告曹立忠所有的被告雅安大彤农业发展有限公司的股权（1,000万元，已登记，雅工商芦股质登记设字2019第352、706号）在本判决第一项确定的债权范围内享有折价或者拍卖、变卖所得的价款按顺位优先受偿； 三、被告汉源县瑞祥工程有限责任公司、曹立忠对判决第一项确定的被告雅安大彤农业发展有限公司向原告雅安市企业融资担保有限责任公司的债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告雅安市企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费80,168元，由原告雅安市企业融资担保有限责任公司负担12,826.88元，被告雅安大彤农业发展有限公司负担67,341.12元（此款原告已预交，由被告雅安大彤农业发展有限公司在履行上述给付义务时，一并给付原告67,341.12元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于雅安市中级人民法院。 审判员  马骏 二〇二〇年九月二十一日 书记员  骆皓