安徽省望江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0827民初1464号 原告：余成来,男,1971年5月6日生,汉族,住安徽省安庆市望江县。 委托诉讼代理人：徐文，安徽雷城律师事务所律师。 被告:汪佰如,男,1961年12月9日生,汉族,住安徽省安庆市望江县, 被告:汪六妹,女,1964年6月14日生,汉族,住址同上,系汪佰如妻子。 两被告共同委托诉讼代理人：檀晓东，望江县塞口镇法律服务所法律工作者。 被告:王小根,男,1969年11月12日生,汉族,住安徽省安庆市望江县, 委托诉讼代理人：余新祥，安徽雷城律师事务所律师。 原告余成来诉被告汪佰如、汪六妹、王小根与公司有关的纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余成来及其委托诉讼代理人徐文、被告汪佰如及其与汪六妹共同委托诉讼代理人檀晓东、被告王小根委托诉讼代理人余新祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余成来向本院提出诉讼请求：1.判令被告汪佰如、汪六妹立即向原告支付欠款42.4万元；2、判令被告王小根对被告汪佰如、汪六妹的前述债务承担连带清偿责任;3、本案的诉讼费用由三被告承担。事实与理由：望江县竹林鸟服饰有限公司(下称竹林鸟公司)成立于2010年7月22日,各股东的股份占比情况如下:原告38%,被告汪佰如25%,案外人董小犬37%。原告为法定代表人。尽管竹林鸟公司登记经营范围为服装制造、销售,但其从未开展过业务。竹林鸟公司的资产有且仅有位于华阳镇太华公路西侧的房产和土地(房产证号:房地权证华阳镇字第××号,土地证号:望国用(2011)第102号)。2014年8月20日,被告汪佰如、汪六妹与安徽望江农村商业银行股份有限公司太慈支行签订借款合同,向该行借款230万元,竹林鸟公司用上述房地产为该借款提供抵押。后因被告汪佰如、汪六妹仅偿还本金25000元,导致银行向抵押人竹林鸟公司催收借款。因借款人未能按约偿还借款,抵押物被处置并用于偿债将不可避免,为此,竹林鸟公司三位股东先行进行结算,三人同意将抵押物按借款金额进行折价,原告应分得87.4万元,扣除被告汪佰如此前已支付给原告的45万元,被告汪佰如就余额于2017年6月7日向原告出具42.4万元借条,被告王小根在借条上签名,为该债务提供保证。另,望江县人民法院于2018年7月11日作出(2018)皖0827民初1103号民事判决,判决被告汪佰如、汪六妹偿还安徽望江农村商业银行股份有限公司借款本金2275000元及相应利息、罚息(其中,至2018年5月8日止的利息、罚息为521071.71元),同时,安徽望江农村商业银行股份有限公司有权对竹林鸟公司前述抵押物的折价或者拍卖、变卖价款在担保金额(含本金230万元、利息、罚息以及抵押权人为实现债权支付的一切费用)范围内优先受偿。2019年1月26日望江县人民法院第二次公告拍卖抵押物,于2019年2月13日以2339040元成交。该款全部用于了清偿前述抵押债务。竹林鸟公司于2020年1月19日被注销。原告认为,竹林鸟公司用其抵押资产承担2339040元担保债务后,依法对债务人被告汪佰如、汪六妹享有追偿权。因该公司已清算和注销,作为出资人的原告对于该债权享有分配权,鉴于此,原告为维护自己的合法权益,特依据《物权法》第176条、《公司法》186条的规定,现就结算金额42.4万元提起诉讼,望人民法院依法予以支持。 被告汪佰如、汪六妹共同辩称，原告陈述的事实与理由部分与事实不符，2014年以被告汪佰如名义向信用社（指安徽望江农村商业银行股份有限公司）贷款230万元，款项汇入谁的账号不清楚。230万元中120万元，经三股东一起商量将该120万元借给被告王小根。120万元是转账还是现金支付均不清楚，该120万元及利息偿还由被告王小根承担，剩余110万元由原告与董小犬二人偿还，与被告汪佰如、汪六妹无关。230万元由原告余成来、被告王小根与董小犬使用，2017年6月7日被告王小根出具条据给被告汪佰如，扣减被告王小根偿还6万元给被告汪佰如，剩余114万元出具条据，且条据载明被告王小根需要偿还原告42.4万元，偿还董小犬20.1万元，偿还汪佰如62.5万元，合计125万元。借款230万元内部分账是按照比例分，即被告汪佰如占57.5万元，原告占87.4万元，董小犬占85.1万元。原告在230万元中已用45万元（向原告出具42.4万元条据），董小犬已用65万元（向董小犬出具20.1万元条据）。故被告王小根需要偿还原告42.4万元，偿还董小犬20.1万元，偿还汪佰如62.5万元。当天（2017年6月7日）被告汪佰如向原告出具42.4万元条据，向董小犬出具20.1万元条据，该两份条据被告王小根均签名。被告汪佰如、汪六妹没有欠原告及董小犬的钱，被告王小根是欠款人，被告汪佰如、汪六妹没有还款义务，请法院驳回原告对被告汪佰如、汪六妹的诉求。 被告王小根辩称，对原告陈述的事实与理由均认可。条据由来、产生经过与被告汪佰如、汪六妹答辩中阐述的内容基本一致，被告汪佰如出具两份条据被告王小根均签名，被告王小根应该偿还本案中的42.4万元欠款。 原告余成来为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件，拟证明证明原告身份情况；2、被告汪佰如、王小根身份证复印件，拟证明被告身份情况；3、国家企业信息公示系统打印件，拟证明竹林鸟公司基本情况（注册资金10万元、已注销），股东为原告、被告汪佰如25%、案外人董小犬，被告股份占比38%；4、望江县人民法院（2018）皖0827民初1103号民事判决书复印件，拟证明被告汪六妹身份情况、与被告汪佰如系夫妻关系，被告汪佰如、汪六妹于2014年8月20日向安徽望江农村商业银行股份有限公司借款230万元,竹林鸟公司用房地权证华阳镇字第××号、望国用(2011)第xx号房地产权证项下的房产、土地为该借款提供抵押，被告汪佰如、汪六妹仅偿还本金2.5万元，望江县人民法院依法判决被告汪佰如、汪六妹偿还借款，债权人有权对抵押物的折价或者拍卖、变卖价款在担保金额范围内优先受偿，担保金额为借款本金230万元及相应利息、罚息、费用等；5、望江县人民法院在司法拍卖网上公布的拍卖公告打印件，拟证明竹林鸟公司为被告汪佰如、汪六妹提供抵押的房地权证华阳镇字第××号、望国用(2011)第xx号房地产权证项下的房产、土地拍卖情况（2019年2月13日拍卖成交、成交价2339040元）；6、借条，拟证明竹林鸟公司将房地权证华阳镇字第××号、望国用(2011)第xx号房地产权证项下的房产、土地拍卖前，各股东进行了结算，根据结算结果被告汪佰如向原告出具42.4万元借条，被告王小根为该债务提供保证。 被告汪佰如、汪六妹对原告余成来提交的证据发表如下质证意见：对证据1、2、3均无异议；对证据4、5的真实性无异议，但该两份证据达不到证明目的；对证据6真实性无异议，被告汪佰如仅仅是签名，没有借该款。 被告王小根对原告余成来提交的证据发表如下质证意见：对证据1、2、3、4、5的“三性”均无异议；对证据6的真实性无异议，被告王小根是实际借款人。 被告汪佰如、汪六妹围绕辩称主张依法提交了如下证据：借条，拟证明借款人是被告王小根不是被告汪佰如。 原告余成来对被告汪佰如、汪六妹提交的证据发表如下质证意见：对借条的真实性、合法性无异议，该借条是被告王小根向被告汪佰如出具，表明该款是被告汪佰如出借给被告王小根的，借条中的分项计算是帮助三股东结算，且与原告陈述一致。 被告王小根对被告汪佰如、汪六妹提交的证据发表如下质证意见：对借条无异议。 被告王小根无证据向本院提交。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对原、被告提交的证据认定如下：原告证据1、2、3、4、5、6，被告提交的证据（借条），双方当事人对证据本身均不持异议，本院结合证据的“三性”，对上述证据均予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，经本院审理查明的事实如下： 2010年7月22日，望江县竹林鸟服饰有限公司成立,股东为：余成来（持股比例38%）、董小犬(持股比例37%)、汪佰如（持股比例25%），原告余成来系该公司法定代表人。 2014年8月20日,被告汪佰如、汪六妹与安徽望江农村商业银行股份有限公司太慈支行签订借款合同，约定该行向被告汪佰如、汪六妹提供借款额度230万元，借款额度有效期限为自2014年8月20日至2017年8月20日。望江县竹林鸟服饰有限公司以房地权证华阳镇字第××号、望国用（2011）第xx号房地产权证项下的土地、房产为被告汪佰如、汪六妹在银行借款提供抵押担保，并于2014年8月20日、2014年8月21日办理了房地产权及国有土地使用权抵押登记，抵押权人为安徽望江农村商业银行股份有限公司。后银行向被告汪佰如、汪六妹发放了贷款人民币230万元，两被告仅偿还本金2.5万元，本金227.5万元及相应利息、罚息521071.71元（截至2018年5月8日）未还。 被告汪佰如、汪六妹将贷款所得的230万元中的120万元出借给被告王小根，被告王小根于2017年6月7日前向被告汪佰如偿还6万元（该6万元由被告汪佰如自用），尚欠114万元，由被告王小根向被告汪佰如出具借条；将230万元的剩余部分110万元中的45万元出借给原告余成来使用。 2017年6月7日，望江县竹林鸟服饰有限公司的全体股东（余成来、董小犬、汪佰如）进行约定：将公司财产（抵押物）以借款金额230万元为参考价并按出资比例进行内部分配,原告在公司注销后应分得公司财产87.4万元（230万元×38%），扣减被告汪佰如、汪六妹出借给原告45万元，两被告尚欠原告42.4万元，被告汪佰如于2017年6月7日，向原告余成来出具借条，被告王小根作为担保人在借条上签名确认。 安徽望江农村商业银行股份有限公司于2018年6月1日向本院提起诉讼，请求判令被告汪佰如、汪六妹立即偿还本金227.5万元以及利息521071.71元（利息计算至2018年5月8日），并支付自2018年5月9日起至本息还清之日止借款的利息和罚息；确认安徽望江农村商业银行股份有限公司有权对望江县竹林鸟服饰有限公司的抵押物（房地权证华阳镇字第××号、望国用（2011）第xx号房地产权证项下的土地、房产）的折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。2018年7月11日，本院作出（2018）皖0827民初1103号民事判决书，判决内容为：汪佰如、汪六妹于本判决生效之日起十日内偿还安徽望江农村商业银行股份有限公司借款本金2275000元以及利息、罚息（至2018年5月8日止，利息、罚息共计521071.71元，自2018年5月9日起至实际清偿日止，按年利率9.20%上浮50%计算。具体数额以银行电脑系统计算为准）；安徽望江农村商业银行股份有限公司有权对望江县竹林鸟服饰有限公司的抵押物（房地权证华阳镇字第××号、望国用（2011）第xx号房地产权证项下的房产、土地）的折价或者拍卖、变卖的价款在担保金额（含借款本金2300000元、利息、罚息等以及抵押权人为实现债权支付的一切费用）范围内优先受偿。 被告汪佰如、汪六妹未按法院生效判决履行还款义务，望江县人民法院于2019年2月13日将望江县竹林鸟服饰有限公司的抵押物（房地权证华阳镇字第××号、望国用（2011）第xx号房地产权证项下的房产、土地）进行拍卖，所得价款233.904万元全部用于清偿抵押债务。 望江县竹林鸟服饰有限公司于2020年1月19日被核准注销。 原告认为，望江县竹林鸟服饰有限公司用其财产（抵押）承担担保债务后,依法享有对债务人被告汪佰如、汪六妹享有追偿权。因公司已注销,作为出资人的原告对于公司财产（债权）享有分配权,故原告依据《物权法》第176条、《公司法》186条的规定,请求本院支持三被告向原告支付42.4万元欠款的诉求。 本院认为：望江县竹林鸟服饰有限公司在注销前系抵押人，将其所有的财产（房地权证华阳镇字第××号、望国用（2011）第xx号房地产权证项下的土地、房产）为债务人（汪佰如、汪六妹）的债务提供担保，债务人未按期履行债务，债权人（抵押权人安徽望江农村商业银行股份有限公司）就抵押财产优先受偿以实现债权，提供担保的望江县竹林鸟服饰有限公司此时有权向债务人追偿。本案被告汪佰如、汪六妹应向望江县竹林鸟服饰有限公司偿还借款本息233.904万元（以拍卖成交价为准）。望江县竹林鸟服饰有限公司全体股东（即：余成来、董小犬、汪佰如）在公司注销前一致协议：将公司抵押财产以借款230万元作价并按出资比例进行分配。该协议实际上将望江县竹林鸟服饰有限公司对汪佰如、汪六妹享有的债权233.904万元作了部分免除（免除金额为3.904万元）。公司注销前公司财产在清偿公司所负债务后的剩余财产，股东可按出资比例予以分配。因本案中未有证据表明公司尚有债务在公司注销前未清偿，故望江县竹林鸟服饰有限公司对被告汪佰如、汪六妹享有的债权作为公司的剩余财产，原告余成来作为股东享有向被告汪佰如、汪六妹主张还款87.4万元的权利；被告汪佰如、汪六妹对于原告余成来亦享有45万元债权，基于债的抵销，被告汪佰如、汪六妹应向原告余成来还款42.4万元；被告王小根作为42.4万元债务担保人，对保证方式没有约定，应按连带责任保证承担保证责任，且被告王小根对于偿还42.4万元并无异议。综上，本院支持原告的第1、2项诉讼请求；被告汪佰如、汪六妹抗辩主张因依据不足，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十六条，《中华人民共和国合同法》第九十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告汪佰如、汪六妹于本判决书生效之日起三十日内支付原告余成来欠款42.4万元； 二、被告王小根对于被告汪佰如、汪六妹上述债务承担连带清偿责任。 如被告汪佰如、汪六妹、王小根未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费7660元，由被告汪佰如、汪六妹、王小根共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  杨济勇 人民陪审员  赵阳兴 人民陪审员  秦道昌 二〇二〇年九月十八日 书 记 员  潘 慧 附法律条文： 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国公司法》 第一百八十六条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。 公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。 《中华人民共和国合同法》 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。