辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2904号上诉人（原审原告）：李玉平，男，1965年4月15日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：张丹，女，1966年4月3日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。被上诉人（原审被告）：鞍钢股份有限公司，住所地：辽宁省鞍山市铁西区鞍钢厂区。法定代表人：王义栋。委托诉讼代理人：高良智、李秀锦，该公司法务。上诉人李玉平因与被上诉人鞍钢股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院(2020)辽0804民初2484号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。李玉平上诉请求：1.请求撤销营口市鲅鱼圈区法院(2020)辽0804民初2484号民事判决书。2.依法支持上诉人的上诉请求。事实和理由：1.关于1.3倍工资及异地工资补贴，首先，333号文件是由被上诉人提供的鞍钢组织人事部下发的正式文件。其次，如果该文件不适用于上诉人，为什么劳动仲裁庭没有提出？被上诉人的做法前后自相矛盾。另外，该文件中明确表述适用人群是在鲅鱼圈分公司工作的全体员工。上诉人就是在鲅鱼圈工作的鲅鱼圈分公司员工。符合文件规定。一审法庭不能只凭被上诉人一句‘该文件不适用于上诉人’而判定上诉人败诉。应当让被上诉人提供证据，说明为什么该文件不适用于上诉人。该文件适用于哪些在鲅鱼圈分公司工作的，适用于该文件的鲅鱼圈分公司员工。如被上诉人不能提供充分证据，则证明被上诉人克扣上诉人1.3倍工资及异地工资补贴的事实成立。关于加班工资，本案中，上诉人的诉求是被上诉人的[2005]43号和[2011]11号文件中支付加班工资的条款是否违反了《劳动法》第44条？这是本案的焦点核心。劳动仲裁庭和一审法庭在本案审理过程中均回避了这个焦点问题。对被上诉人文件的违法条款避而不谈。依据《劳动合同法》第二章，第七条，配套规定。上诉人的加班时间及己得加班费的具体证据材料，应由被上诉人提供。《劳动法》规定的支付加班工资的标准是：在标准工作日内安排劳动者延长工作时间的，支付不低于实际工资的150%的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于实际工资的200%工资报酬；法定节假日安排劳动者工作，支付不低于实际工资的300%的工资报酬。《劳动法》实际工资：凡是用人单位直接支付给职工的工资、奖金、津贴、补贴等都属于实际工资。被上诉人的[2005]43号文件以基本岗薪的35%作为加班工资的计算基数。[2011]11号文件将我们的实际工资分割为基本岗薪、绩效奖金、年功工资等几部分。而加班工资还是以基本岗薪的35%作为加班工资的计算基数。病事假的扣款方法却是按照实际工资扣款。例如:田革在今年四、五两个月休病假就是按照实际工资扣的工资。由此可见，被上诉人的43号和11号文件中计算加班工资基数的条款是违法条款。其目的是为了克扣上诉人的加班工资！《劳动法》规定加班工资计算公式：休息日加班工资=加班工资基数(实际工资)÷21.75×天数×200%；法定节假日加班工资=加班工资基数(实际工资)÷21.75×天数×300%；其中绝大部分加班工资让被上诉人给克扣掉了！由此足以证明被上诉人克扣上诉人加班工资的事实成立、证据确凿。综上所述：上诉人认为，营口市鲅鱼圈区法院(2020)辽0804民初2484号民事判决书没有真正做到公正判决。鞍钢股份有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。李玉平向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法撤销营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会，营开劳人仲字[2019]第743号仲裁裁决书。并且依法判令被告给付原告加班工资差额费91200元，1.5倍工资差额费267000元，异地补助费51480元，五险损失费41000元，以上共计450680元人民币；2、本案诉讼费及其他一切费用由被告承担。一审法院认定事实：原告于2008年2月由鞍钢公司本部调入鲅鱼圈工作，与鞍钢股份鲅鱼圈分公司签订劳动合同，工作内容和地点是物流管理中心转运作业区。原、被告签署的劳动合同中，对原告的劳动报酬及社会保险和福利待遇进行了约定。其中劳动报酬规定按被告单位的工资分配制度，结合原告的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献等实行同工同酬，按照依法制定的工资分配制度确定原告的工资。原告加班期间被告按国家规定支付加班工资。被告依法为原告缴纳社会保险，对原告的福利待遇根据国家的有关规定，结合本单位实际情况，提供福利待遇。2005年8月3日，鞍山钢铁集团公司钢政办发[2005]43号《关于规范鞍钢职工加班、事假等工资支付办法的通知中》规定，加班工资以本人基本岗位薪酬标准除以20.92作为日薪标准，按国家有关规定计发。2011年4月7日鞍山钢铁集团公司钢政发[2011]11号文件《关于进一步扩大薪酬分配制度改革试点范围的通知》附件1、《深化鞍钢铁集团公司薪酬分配制度改革方案试行》中规定，加班工资以本人基本岗薪标准除以月计薪天数作为日薪标准，按国家有关规定计发。原告的工资及加班费等均按照上述两个文件执行的。鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司[2007]3号文件《关于鲅鱼圈驻在人员补助范围及时间意见的请示》中，注明了异地补助范围及支付主体，补助结束时间为2007年12月31日。2007年12月19日，鞍钢集团行政部室钢组人请字[2007]333号文件《关于鞍钢股份鲅鱼圈分公司薪酬分配有关问题的意见》中就薪酬分配问题规定，在项目完成前执行过渡性分配办法，在施工期间按本部收入1.2倍控制，生产期间按本部收入1.3倍控制，达产后重新确定。2009年9月2日鞍山钢铁集团政办发[2009]61号《关于鞍钢派驻人员薪酬及异地工作补贴管理办法》中，对派驻合资企业人员及异地工作人员的薪酬及补贴作了具体的规定。原告向营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提交了仲裁申请，该委于2020年5月25日作出营开劳人仲字[2019]第743号仲裁裁决书，裁决驳回李玉平全部仲裁请求。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的人承担不利的后果。（一）关于原告请求加班工资差额91200元的问题。原告未提供证据证明加班的事实，亦未提供实际加班费与被告支付的加班费金额之间存在差额的证据，故该项请求没有事实依据，本院不予支持。（二）关于原告请求1.5倍工资差额267000元的问题。原告提供的“关于鞍钢鲅鱼圈职工收入水平相关政策的说明”及“关于鲅鱼圈人力资源配置实施方案”没有任何单位盖章及负责人签字，不具有真实性，且原、被告双方签订的劳动合同亦未约定1.5倍工资，故原告未提供有效证据证明其事实主张，对该项诉讼请求本院不予支持。（三）关于原告请求异地补助费51480元的问题。异地补助属于福利范畴，企业可根据经营状况自主确定，被告已于2007年12月31日结束了异地补助，原告自述，在2007年由被告进行了岗前培训，但未提供证据证明，故原告的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。（四）关于原告请求五险损失41000元的问题。职工的保险费是依据职工的工资计算出来的，原告没有证据证明工资受到损失，保险损失也无从谈起，故该项诉讼请求本院亦不予支持。判决：驳回原告李玉平的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告李玉平负担。本院二审期间当事人未提交新证据，本院审理查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，关于上诉人主张的1.3倍工资问题，因双方当事人签订劳动合同并未明确约定1.3倍工资相关问题，上诉人亦未充分举证证明被上诉人应按1.5倍支付上诉人工资，上诉人的该项诉请依据不足，本院依法不予支持。关于上诉人主张的异地工资补贴问题，被上诉人已提供关于补助范围及时间的相关文件证明该项补助已于2007年12月31日起停发，上诉人不在该项补助范围之内，原审认定并无不当，本院依法予以确认。关于上诉人主张的加班工资差额问题，本院认为，被上诉人依据公司的薪酬文件为职工发放加班工资并不违反相关法律规定，上诉人该项诉请于法无据，本院依法不予支持。综上所述，上诉人李玉平上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李玉平负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  朱隆升审判员  杨名环二〇二〇年九月十八日法官助理宫剑书记员杜梓琦