广西壮族自治区容县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0921民初1918号 原告：华润混凝土（容县）有限公司，住所：广西玉林市容县石寨镇霄垌村，统一社会信用代码：91450900099089403T。 法定代表人：纪友红。 委托代理人：鲍善军，广东致善律师事务所律师。 委托代理人：方萍，广东致善律师事务所律师。 被告：广西天虹锅炉有限公司，住所：容县容州镇城南大道267号，统一社会信用代码：914509212005201826。 法定代表人：李俊锋。 被告：广西富来康大荣牧业有限公司，住所：容县石寨镇大荣村，统一社会信用代码：914509216851830801。 法定代表人：莫武威。 被告：广西容县家圆置业投资有限公司，住所：容县容州镇城西大道三宝厂路口（富康豪庭111号铺），统一社会信用代码：91450921MA5KAW8H6B。 法定代表人：梁世武。 被告四：梁世武，男，汉族，1978年10月17日出生，住址：广西容县。 原告华润混凝土（容县）有限公司（以下简称：华润公司）与被告广西天虹锅炉有限公司（以下简称：天虹公司）、广西富来康大荣牧业有限公司（以下简称：大荣公司）、广西容县家圆置业投资有限公司（以下简称：家圆公司）、梁世武买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华润公司的委托代理人方萍到庭参加诉讼，被告天虹公司、大荣公司、家圆公司、梁世武经本院合法传票传唤。无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华润公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告天虹公司立即支付货款2174805元、逾期付款违约金193826.03元（暂计至2020年7月5日，后期据实际计算至实际付款日）、律师费95750元，合计2464381.03元，被告大荣公司、家圆公司、梁世武承担连带还款责任；2、财产保全保险费、案件受理费、保全费由被告承担。事实和理由：2019年9月27日，原告与被告天虹公司签订预拌混凝土购销合同，合同对双方的权利义务进行了明确约定。同日，原告与被告天虹公司、大荣公司、家圆公司签订四方协议，约定被告大荣公司、家圆公司对被告天虹公司的债务承担连带责任。其后，原告依约向被告天虹公司供应商品混凝土，但被告天虹公司存在严重的逾期付款情形。截至起诉时，被告天虹公司尚欠货款2174805元。被告梁世武是被告家圆公司的独资股东。 原告认为，其与被告天虹公司签订的买卖合同不违背任何法律的禁止性规定，真实、合法、有效，缔约各方均应按照合同约定履行各自义务，被告天虹公司拖欠货款有悖法律规定和各方约定。被告大荣公司、家圆公司承诺承担连带还款责任，应依法担责。被告家圆公司系一人公司，被告梁世武系其独资股东，根据《中华人民共和国公司法》第63条规定，如果被告家圆公司、梁世武不能证明彼此财产独立，被告梁世武应对被告家圆公司的债务承担连带还款责任。为此，原告提起本案诉讼。 被告天虹公司提交书面答辩状称，1、天虹公司向原告采购商品混凝土及欠付货款属实，具体欠款额由法院认定；2、根据购销合同第八条第（二）、（三）、（七）、（八）项约定，原告尚未将相关技术资料及质量检验资料提交给天虹公司，尚未达到付款条件；3、目前天虹公司的建设项目因客观原因缓建，项目尚无收入，如判定天虹公司需承担付款责任的，也请求给予宽限期；4、原告未提供已实际支付律师费的证据以及请求的律师费金额在合理范围的计算依据，对律师费的赔偿请求不应支持。 被告大荣公司提交书面答辩状称，1、大荣公司不是合同的当事人，根据合同的相对性，没有货款支付义务；2、2019年9月27日《四方协议书》对于天虹公司以外的大荣公司、家圆公司是作为商品混凝土购销合同的共同购买人，还是对已形成的债务加入履行（签订当时尚未有到期债务）或提供保证担保，表述不明，不能确定各方的真实意思表示，该协议书对大荣公司未生效，大荣公司不应承担原告所诉请各项债务的连带清偿责任；3、退一步来说，如2019年9月27日《四方协议书》第二条的约定，构成大荣公司为天虹公司提供保证担保，由于大荣公司是双股东公司（股东为莫威武、李桂兰），且莫武威是天虹公司的实际股东，该项担保等同于大荣公司的股东及法定代表人安排大荣公司为其投资的关联企业提供关联担保，按照（公司法）第十六条第二款、第三款的规定，必须经股东会决议，且莫武威不得参加该担保事项的表决（亦即担保必须经李桂兰同意）。在本案中，大荣公司的法定代表人莫武威未经股东会决议即为关联企业提供担保，属越权行为，且原告不能提供已要求大荣公司提供股东会决议的证据，未尽合理注意义务，不能证明且接受担保是善意的。参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法【2019】254号）第17-20条之规定，大荣公司的担保行为是无效的，不用承担连带清偿责任。如2019年9月27日《四方协议》第二条的规定，构成大荣公司加入履行，参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法【2019】254号）第23条之规定，责任承担方面准用公司为他人提供担保的有关规则，大荣公司亦不用承担连带清偿责任。综上，请求驳回对答辩人的诉讼请求。 被告家圆公司提交书面答辩状称，1、家圆公司不是合同的当事人，根据合同的相对性，没有货款支付义务；2、2019年9月27日《四方协议书》对于天虹公司以外的大荣公司、家圆公司是作为商品混凝土购销合同的共同购买人，还是对已形成的债务加入履行（签订当时尚未有到期债务）或提供保证担保，表述不明，不能确定各方的真实意思表示，该协议书对家圆公司未生效，家圆公司不应承担原告所诉请各项债务的连带清偿责任。 被告梁世武提交书面答辩状称，家圆公司虽是一人公司，但家圆公司是专业的房地产开发公司，有房地产开发与经营资质，亦实际开发有商品房项目，受政府主管部门严格监管，公司建立了完善的财务管理制度，销售收入（首付及按揭）均进入专用账户管理，按时向税务主管部门申报纳税及提交财务年报，并没有个人财产与公司财产混同的事实存在。原告也没有举证证实答辩人的个人财产与家圆公司的财产混同，诉请答辩人承担连带责任缺乏事实和法律依据。 本院经审理查明，2019年9月27日，原告（供方）与被告天虹公司（需方）签订一份《华润混凝土（容县）有限公司预拌混凝土购销合同》，双方对商品名称、普通混凝土强度等级、塌落度、单价及数量、交货地点、质量标准、订货与发货方式、需方责任、供方责任、计算验收方法、结算方法及付款方式、不可抗力条款、合同争议解决方式等进行了约定。其中付款方式为：1、供方向需方垫资供货至2019年11月30日，双方于2019年12月1日对上一结算周期实际发生的混凝土货款进行结算，完成结算后（双方均在《预拌混凝土结算单》上签字或盖章视为结算完成，下同）15日内，需方向供方支付垫资部分80%的货款，剩余20%货款与次期货款同付。2、2019年12月1日起转为月结付款，双方于每月1日对上一结算周期实际发生的混凝土货款进行结算，结算完成后15日内，需方向供方支付上一结算周期80%货款，剩余20%货款与次期货款同付，以此类推。3、需方未按合同规定付款的，供方有权停止继续供货，且每延长一天，将按所欠货款总额万分之五的标准向需方计收违约金，直至需方付清货款为止，同时因供方追讨货款而产生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）概由需方承担。延期超过30日的，供方有权解除合同，并要求需方立即偿还本合同项下所有到期及未到期货款及违约金，同时有权要求需方赔偿因其解除合同而造成的损失。4、供应期内，非供方原因造成供方混凝土停供的，需方须在停供之日起30天内向供方结清全部货款等。合同附件为一份《授权业务经办人员联系卡》，被告天虹公司授权结算单确认人为梁世武，送货单验收人为蔡玉汉等三人。同日，原告（乙方）与被告天虹公司（甲方）、大荣公司（丙方）、家圆公司（丁方）签订了一份《四方协议》，约定：一、甲、乙双方于2019年9月27日签订了幸福天成项目商品混凝土合同，乙方向甲方供应商品混凝土，甲方按合同约定向乙方支付已供混凝土货款。二、经甲、乙、丙、丁四方协商一致同意，丙方、丁方与甲方共同承担幸福天成项目商品混凝土合同的债务，包括混凝土货款、违约金、因乙方追讨货款而产生的律师费、诉讼费等，甲、丙、丁三方负有同等偿还责任，连带责任保证期间为主债务履行期限届满之日起2年内。如甲方不能按幸福天成项目商品混凝土合同约定支付乙方混凝土货款，乙方有权向丙方、丁方追讨甲方所欠款项等。 合同签订后，原告开始向被告天虹公司供货。原告于2019年11月1日出具2019年10月份混凝土供货往来结算单，确认2019年10月1日至2019年10月31日向被告天虹公司供应混凝土的强度等级、方量及货款金额、泵送费合计为705842.5元，尚欠货款705842.5元；于2019年12月3日出具2019年11月份混凝土供货往来结算单，确认2019年11月1日至2019年11月30日向被告天虹公司供应混凝土的强度等级、方量及货款金额、泵送费合计为734510元，供货总金额为1440352.5元，尚欠货款1440352.5元；于2020年1月2日出具2019年12月份混凝土供货往来结算单，确认2019年12月1日至2019年12月31日向被告天虹公司供应混凝土的强度等级、方量及货款金额、泵送费合计为159892.5元，供货总金额为1600245元，尚欠货款1600245元；于2020年3月19日出具2020年1月份混凝土供货往来结算单，确认2020年1月1日至2020年1月31日向被告天虹公司供应混凝土的强度等级、方量及货款金额、泵送费合计为574560元，供货总金额为2174805元，尚欠货款2174805元。被告天虹公司授权的结算单确认人梁世武均在原告出具的上述结算单中签字确认，确认金额无误。前述经被告天虹公司确认的货款，被告天虹公司至今未向原告支付。 另查明，2020年7月3日，原告（甲方）与广东致善律师事务所（乙方）签订了一份《民事委托代理合同》，约定：乙方接受甲方委托，指派律师在本案中担任甲方的代理人；乙方指派鲍善军律师、方萍律师在本案中担任甲方的诉讼代理人；律师代理费本金部分100万元以下的部分，按照执行到位金额的4%计算，100万元以上200万元以下的部分按照执行到位金额的3.5%计算，200万元以上300万元以下的部分按照执行到位金额的3%计算，……，本金之外的部分，按照执行到位金额的8%计算，在计提应付律师费时，执行到位的本金、违约金金额中应扣除根据判决被告应予承担的诉讼费、保全费、担保费、公告费、鉴定费；付款方式为风险代理，律师费在执行到位后30日内支付等。 在本案的审理过程中，原告向本院提出财产保全申请，中国平安财产保险股份有限公司广西分公司出具保单号为11425003901012180426的保单保函为原告的申请提供担保，原告为此向本院预交了财产保全费5000元和支付了保全保险费4435.89元给中国平安财产保险股份有限公司广西分公司。 再查明，被告家圆公司为被告梁世武一人独资公司，经营范围为对房地产开发、建筑工程、园林绿化工程项目的投资；室内装饰设计服务；建筑材料销售。 以上事实，有原告提交的《华润混凝土（容县）有限公司预拌混凝土购销合同》、结算单、《四方协议》、企业信用信息公示报告、《民事委托代理合同》、保单保函、发票和庭审笔录在卷佐证。 本院认为：原告与被告天虹公司签订的《华润混凝土（容县）有限公司预拌混凝土购销合同》系当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的效力性规定，是有效的合同。现原告要求被告天虹公司按已结算的金额支付货款2174805元，符合双方约定亦符合法律规定，本院予以支持。被告天虹公司辩称原告未向其提交相关技术资料及质量检验资料，未达付款条件，理据不足，本院不予采纳。被告天虹公司未按约定的付款方式支付货款给原告，构成违约，应按约定支付违约金给原告，但违约金应从原告确认结算单并扣除付款期后起算。 对于被告天虹公司应否向原告支付律师费95750元和保全保险费4435.89元的问题。本院认为，对于律师费，虽然双方在合同中约定了因供方追讨货款而产生的律师费由需方承担，但原告在本案中仅提交了《民事委托代理合同》予以证明，该证据不足以证明该费用已实际发生，因此，原告要求被告天虹公司支付律师费95750元，证据不足，本院不予支持；对于保全保险费，原告可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，同时本案系因被告天虹公司未按约定支付货款而引起，该费用为原告为实现债权而负担的合理必要成本，有相关发票予以证实，属原告的损失，应由被告天虹公司负担。 对于被告家圆公司、大荣公司、梁世武应否对被告的上述债务承担连带还款责任的问题。本院认为，对于被告家圆公司和大荣公司，按照《四方协议》的内容，可以确认被告大荣公司、家圆公司系为原告与被告天虹公司签订的《华润混凝土（容县）有限公司预拌混凝土购销合同》中的债务承担连带保证责任，该协议系各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的效力性规定，是有效的协议。因此，被告家圆公司、大荣公司应按约定对被告天虹公司的上述债务承担连带偿还责任。被告家圆公司、大荣公司的抗辩理据不足，本院不予采纳；对于被告梁世武，虽然其是被告家圆公司的独资股东，本院也确认了被告家圆公司应对被告天虹公司的债务承担连带偿还责任，但是被告家圆公司在本案中的债务系为他人提供担保而产生，原告依据《中华人民共和国公司法》第六十三条要求被告梁世武承担责任，理据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告广西天虹锅炉有限公司在本判决生效之日起十日内支付货款2174805元和违约金（计算办法：以1152282元为基数，从2019年12月19日起至2020年1月17日止；以1568266.5元为基数，从2020年1月18日起至2020年4月3日止；以2174805元为基数，从2020年4月4日起至实际履行之日止。均按日利率万分之五计算）给原告华润混凝土（容县）有限公司； 二、被告广西天虹锅炉有限公司在本判决生效之日起十日内支付保全保险费4435.89元给原告华润混凝土（容县）有限公司； 三、被告广西富来康大荣牧业有限公司、广西容县家圆置业投资有限公司对上述第一、第二项债务承担连带偿还责任； 四、驳回原告华润混凝土（容县）有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中 华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期间届满之日起二年内向本院申请执行。 本案收取受理费13258元、财产保全费5000元，共计18258元（原告已预交），由被告广西天虹锅炉有限公司、广西富来康大荣牧业有限公司、广西容县家圆置业投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区玉林市中级人民法院。 审 判 员 覃勇坚 二〇二〇年九月十八日 法官助理 罗 维 书 记 员 姚倩琴