河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终12809号上诉人（原审原告）：河南梦无界环保科技有限公司。法定代表人：宋文瑜，总经理。委托诉讼代理人：牛敬义，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：范蕊蕊，北京市盈科（郑州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：河南优观大数据科技有限公司。法定代表人：王昆鹏，总经理。上诉人河南梦无界环保科技有限公司（以下简称梦无界公司）因与被上诉人河南优观大数据科技有限公司（以下简称优观公司）民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初5673号民事判决，向本院提起上诉。根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，于2020年9月29日公开开庭进行了独任审理。上诉人梦无界公司的法定代表人宋文瑜及其委托诉讼代理人牛敬义、范蕊蕊，被上诉人优观公司的法定代表人王昆鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梦无界公司上诉请求：一、撤销一审判决中第二项判决，依法支持梦无界公司的第1项和第2项诉讼请求或发回重审；二、一、二审诉讼费由优观公司承担。事实和理由：一审法院认定部分事实不清，适用法律错误。一、一审以优观公司已开始履行其合同义务，让梦无界公司承担优观公司没有交付“环评帮”软件的举证责任是错误的。1.在一审庭审中，优观公司未提供任何证据证明其履行《“环评帮”环评行业互联网云计算平台软件系统合同协议》（以下简称协议）的合同义务，更未提供任何证据证明其履行的合同义务符合协议的约定，一审认定优观公司已开始履行其合同义务是错误的。2.因协议是有先后履行顺序的，根据协议第5条的约定，梦无界公司支付2万元后，优观公司2个月内开发上线“环评帮”软件系统。梦无界公司于2018年12月7日支付优观公司2万元，梦无界公司在一审的庭审中完成了该举证责任。优观公司应对其提出履行合同的义务主张承担举证责任，更应该对其没有违反合同的约定主张承担举证责任，但是优观公司在一审庭审中未提供任何证据证明其主张。3.梦无界公司至今未收到优观公司开发上线的“环评帮”软件系统，更不用说对该软件系统进行验收。优观公司未按时开发上线该软件系统，也未向梦无界公司交付该软件系统，违反协议的约定。二、因协议目的不能实现，梦无界公司按照协议第5条的约定和法律的规定解除该协议有事实和法律依据，一审法院驳回梦无界公司解除该协议并返还款项、赔偿损失的诉讼请求是错误的。优观公司辩称，其与梦无界公司签订的合同第五条约定是6万元，梦无界公司实际支付2万元。现在软件已经开发完毕，已经上传服务器，梦无界公司认为没有交付不属实，因为是软件，合同中也没有约定交付，优观公司负责运营、维护。针对是否已经完成合同约定的交付，优观公司已经向一审提交司法鉴定申请书，梦无界公司不同意司法鉴定，也不认可我们已经上传服务器的时间。涉案协议是合伙协议，不是民间借贷。后期发现梦无界公司不具备环评资质。梦无界公司向一审法院起诉请求：1、解除梦无界公司与优观公司于2018年12月6日签订的《“环评帮”环评行业互联网云计算平台软件系统合作协议》；2、优观公司返还梦无界公司20000元及赔偿从2018年12月8日之后的损失，共计21359元（损失以20000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算标准，自2018年12月8日起至优观公司实际付清之日止，现暂计算至起诉之日2020年5月6日计1359元）；3、优观公司返还梦无界公司20000元的借款及从2019年1月12日之后的利息共计21600元（以20000元为基数，占用期间年利率6％支付逾期利息计算至实际清偿之日，暂计算至起诉之日2020年5月6日计1600元）；4、由优观公司承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2018年12月6日，梦无界公司与优观公司签订《“环评帮”环评行业互联网云计算平台软件系统合作协议》，约定：1、梦无界公司负责提供配合优观公司确定开发调研需求方案，平台开发前期费用四万元，“环评帮”环评行业互联网云计算平台软件系统知识产权归梦无界公司所有；2、梦无界公司前期投入四万元，给予优观公司作为首期产品上线开发所需的基本人工成本；3、第一期项目平台初定工期为2个月，梦无界公司向优观公司对公账户支付2万元，2月内开发上线后梦无界公司向优观公司支付2万元，自双方签约后梦无界公司向优观公司付款后起算，逾期优观公司未开发产品上线，应退回梦无界公司前期投资款，本协议解除。2018年12月7日，优观公司向梦无界公司出具《收据》一份，上载明：收到梦无界公司交来云计算平台软件系统开发定金2万元。2018年12月10日，梦无界公司向优观公司银行账户转账2万元。2019年1月9日，优观公司向梦无界公司出具《收据》一份，上载明：收到梦无界公司交来河南优观大数据科技有限公司向河南梦无界环保科技有限公司借款2万元。同日，梦无界公司向优观公司银行账户转账2万元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现梦无界公司要求解除双方签订的《“环评帮”环评行业互联网云计算平台软件系统合作协议》及返还20000元，因优观公司已开始履行其合同义务，梦无界公司未向法院提供足够的证据予以证明，故梦无界公司该项请求原审法院不予支持。对梦无界公司请求优观公司返还借款20000元的请求，根据本案查明的事实，原审法院予以支持。对梦无界公司请求优观公司支付利息损失的请求，原审法院认为优观公司应自2020年6月1日起至实际支付之日止，以20000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、河南优观大数据科技有限公司于判决生效后十日内返还河南梦无界环保科技有限公司借款20000元并支付利息（以20000元为基数，自2020年6月1日起至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回河南梦无界环保科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费874元，减半收取437元，由河南优观大数据科技有限公司负担。本院审理查明的事实与原审审理查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，法律另有规定的除外。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，针对双方所签订协议的履行情况，优观公司在一审中已提交了有关证据证明其已开始履行协议内容，并对其将协议所约定开发的软件上传服务器的时间申请司法鉴定，但梦无界公司不同意进行司法鉴定。根据民事诉讼的优势证据原则，原审法院据此驳回梦无界公司要求解除双方所签订协议、返还投资款并赔偿损失的请求并无不当。原审法院根据梦无界公司提交的证据，认定其中2万元系优观公司向梦无界公司的借款，判令优观公司予以偿还，事实清楚，本院予以确认。综上所述，梦无界公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费334元，由河南梦无界环保科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  邢永亮二〇二〇年九月三十日书记员  刘 盼