浙江省台州市路桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙1004民初3301号原告：台州市博爱医院（统一社会信用代码：52331004472872130M），住所地台州市路桥区商海南街609号。法定代表人：孙捷，院长。委托诉讼代理人：章高云，浙江章高云律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶新华，浙江章高云律师事务所律师。被告：无锡朗高养老集团股份有限公司（统一社会信用代码：91320200578134646J），住所地江苏省无锡新区震泽路18号无锡软件园射手座B栋300室。法定代表人：涂家钦，董事长。委托诉讼代理人：鹿锡南，江苏梁溪律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋建，江苏梁溪律师事务所律师。原告台州市博爱医院与被告无锡朗高养老集团股份有限公司合同纠纷一案，本院于2020年7月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告台州市博爱医院的委托诉讼代理人章高云、被告无锡朗高养老集团股份有限公司的委托诉讼代理人鹿锡南、蒋建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告台州市博爱医院向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告违约金人民币300000元。事实和理由：2017年4月，被告邀请原告一起合伙共同投资设立台州路桥朗高护理院有限公司，双方于2017年4月21日签订关于投资台州路桥朗高护理院有限公司的协议书。设立公司名称台州路桥朗高护理院有限公司，主要经营范围：养老、医疗护理及相关联的其他服务，经营场所台州市路桥区金清镇下梁敬老院内，注册资本为人民币20000000元，被告以货币形式认缴出资19000000元，占比为95%，原告以货币形式认缴出资1000000元，占比为5%。原、被告双方约定在新公司成立后签订双向转诊合同，新公司成立后10个工作日内，被告应保障新公司和原告签订双向转诊合同，若未在10个工作日内促成签订双向转诊合同的，被告应负违约责任，每延误一天，赔偿原告认缴出资额的1%。新公司于2017年6月5日成立，2017年7月18日与原告签订双向转诊协议书，双向转诊协议书的签订日期超出了关于投资台州路桥朗高护理院有限公司的协议书中约定的10个工作日内，被告违反了关于投资台州路桥朗高护理院有限公司的协议书中的约定在10个工作日内促成签订双向转诊合同的义务，应承担违约责任，按每延误一天，赔偿乙方认缴出资额的1%计算，被告作为违约方，应支付原告违约金300000元。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。被告无锡朗高养老集团股份有限公司辩称，原、被告于2017年4月21日签订关于投资台州路桥朗高护理院有限公司的协议书时，同时签订有双向转诊协议，鉴于被告住所地系江苏省无锡市新吴区，与原告之间根本不可能发生双向转诊业务，另台州路桥朗高护理院有限公司于2017年7月18日与原告签订的双向转诊协议，与原、被告签订的双向转诊协议内容基本相同，仅添加原、被告签订的双向转诊协议作废的内容，据此可以认为被告已代表台州路桥朗高护理院有限公司与原告签订了双向转诊协议。另台州路桥朗高护理院有限公司于2017年6月5日成立后，因经营场所需进行室内装饰装修，于2018年1月30日室内装饰装修竣工前并不能开展经营活动，因此，即便台州路桥朗高护理院有限公司于2017年6月16日前与原告签订双向转诊协议，双方也不可能发生双向转诊业务，因而对原告不会造成任何损害。根据2018年9月20日台州路桥朗高护理院有限公司股东会议纪要显示，原告从未提出台州路桥朗高护理院有限公司迟延签订双向转诊协议问题，亦未提出任何违约责任问题。另根据关于投资台州路桥朗高护理院有限公司的协议书，被告应在台州路桥朗高护理院有限公司于2017年6月5日成立后10日内保障该公司与原告签订双向转诊协议，因此原告的诉讼时效期间应自2017年6月16日至2020年6月16日，现原告于2020年7月7日方主张权利，亦超过诉讼时效期间。综上，要求驳回原告的诉讼请求。经审理本院认定事实如下：被告无锡朗高养老集团股份有限公司原名无锡朗高养老股份有限公司，于2019年4月16日更为现名。2017年2月22日，被告关联公司无锡市滨湖区朗高养老院中标金清下梁敬老院（养老院）承包经营权。2017年4月21日，原告台州市博爱医院作为乙方与甲方原无锡朗高养老股份有限公司签订关于投资台州路桥朗高护理院有限公司的协议书及其双向转诊协议书附件，约定：双方就金清下梁敬老院（养老院）承包经营权项目共同投资设立台州路桥朗高护理院有限公司（最终以工商行政管理机构核准的名称为准），新公司注册资本人民币20000000元整，其中甲方以货币形式认缴出资19000000元，占新公司注册资本的比例为95%，乙方以货币形式认缴出资为1000000元，占新公司注册资本的比例5%。新公司成立之后应同时申报设立护理院，新公司对养老人员实行双向转诊，即小病、慢病在护理院接受治疗，其他一切疾病，应转至原告处接受治疗，甲方应保障新公司在运营过程中双向转诊制度（合同）的落实，保证双向转诊制度的顺利实施。新公司成立后10个工作日内，甲方应保障新公司和乙方签订双向转诊合同，若未在10个工作日内促成签订双向转诊合同的，甲方应负违约责任，每延误一天，赔偿乙方认缴出资额的1%。2017年6月5日，台州朗高医养护理院有限公司成立。2017年6月28日，由台州市路桥区金清镇人民政府作为委托方，无锡市滨湖区朗高养老院、台州恩泽医疗中心（集团）路桥医院、无锡朗高护理院三方联合体作为受托方，签订金清下梁敬老院（养老院）承包经营权服务合同。2017年7月18日，台州朗高医养护理院有限公司与原告签订双向转诊协议书。2018年5月25日，台州路桥朗高护理院（台州朗高医养护理院有限公司）取得医疗机构执业许可证。上述事实，有原告提交的原告民办非企业单位登记证书、被告基础信息、原、被告签订的关于投资台州路桥朗高护理院有限公司的协议书及其双向转诊协议书附件、台州朗高医养护理院有限公司与原告签订的双向转诊协议书、台州朗高医养护理院有限公司企业登记信息、被告提交的中标通知书、金清下梁敬老院（养老院）承包经营权服务合同、医疗机构执业许可证及原、被告的陈述等所证实。本院认为，原告台州市博爱医院与被告无锡朗高养老集团股份有限公司自愿签订关于投资台州路桥朗高护理院有限公司的协议书，双方意思表示真实，内容不违反法律法规禁止性规定，应为有效，双方均应按约履行。台州朗高医养护理院有限公司系于2017年6月5日设立，而台州朗高医养护理院有限公司与原告之间的双向转诊合同系于2017年7月18日签订，故被告未按协议书约定在台州朗高医养护理院有限公司成立后10个工作日内促成台州朗高医养护理院有限公司与原告签订双向转诊合同，违约事实清楚，证据确实。现原告主张依照协议书约定要求被告按每延误一天赔偿原告认缴出资额的1%支付违约金300000元，本院认为，违约金条款应由当事人在合同中予以约定，原、被告签订的协议书中约定的“若未在10个工作日内促成签订双向转诊合同的，甲方应负违约责任，每延误一天，赔偿乙方认缴出资额的1%”应为赔偿损失条款，故对原告现依照赔偿损失条款向原告主张违约金的诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，判决如下：驳回原告台州市博爱医院的诉讼请求。案件受理费人民币5800元，减半收取计2900元，由原告台州市博爱医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员 王军宇二〇二〇年九月二十九日代书记员 林佩莉附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2