湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终8971号上诉人（原审原告）：方观陆，男，1969年7月27日出生，汉族，住湖北省麻城市。被上诉人(原审被告)：武汉威佳电子有限公司，住所地湖北省武汉经济技术开发区13MC地块珠山湖大道109号。法定代表人：吴荣武，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊小容，女，该公司员工。被上诉人（原审被告）：湖北皖信祥源人力资源有限公司，住所地湖北省武汉经济技术开发区12C2地块武汉经开万达广场二期第6幢10层1号房02室。法定代表人：谈遵卓，该公司总经理。委托诉讼代理人：秦莹，女，该公司员工。委托诉讼代理人：赵豪，男，该公司员工。上诉人方观陆因与被上诉人武汉威佳电子有限公司（以下简称威佳公司）、被上诉人湖北皖信祥源人力资源有限公司（以下简称皖信公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2020）鄂0191民初913号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。方观陆上诉请求：一、撤销一审判决；二、威佳公司、皖信公司支付方观陆违法辞退双倍经济补偿金4,750元；三、威佳公司、皖信公司支付方观陆休息日上班的双倍工资1,320元；四、威佳公司、皖信公司支付违法与方观陆签订试用期超过法定期限的赔偿金5,350元。事实与理由：1．一审法院以方观陆未提供加班申请为由，对加班的事实未予采纳，显属错误。在申请加班程序上，实际上是方观陆在加班后才提交申请，而不是加班前提交申请，一审法院对该事实未予查清。况且，威佳公司掌握了方观陆的考勤情况，一审法院在没有要求威佳公司提供考勤表的情况下，直接否决方观陆加班的事实显然有误。2．威佳公司和皖信公司签订的协议约定，劳务派遣期在一年以内。根据法律规定，方观陆的试用期应该为一个月，而皖信公司却和方观陆约定试用期为三个月，超过法律规定的法定期限，对于超过的部分威佳公司和皖信公司应予以赔偿。3.方观陆的月工资有4,750元，威佳公司和皖信公司违法辞退，故应向方观陆支付双倍经济补偿金4,750元。威佳公司辩称，依法驳回方观陆的请求，请求维持原判。皖信公司辩称，依法驳回方观陆的请求，请求维持原判。方观陆向一审提出的起诉请求：1.威佳公司、皖信公司支付因违法辞退方观陆的双倍经济补偿金4,750元；2.威佳公司、皖信公司支付方观陆休息日上班的双倍工资1,320元；3.威佳公司、皖信公司支付因皖信公司违法与方观陆签订试用期超过法定期限的赔偿金5,350元；4.请求给予威佳公司、皖信公司强迫工人劳动，不为工人缴纳社保的法律责任；5.威佳公司、皖信公司承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：方观陆于2019年9月20日入职皖信公司，随即被派往威佳公司工作。皖信公司（甲方）与方观陆（乙方）于2019年9月20日签订合同，约定：因工作需要，聘用乙方在威佳公司工作，乙方服从安排保质保量完成规定的工作任务；工期预定期限自2019年9月20日起至2019年12月20日截止；工资待遇为15元/小时；乙方工作离职需经过威佳公司相关主管书面批准，否则视为自动离职，自离没有工资；合同期满或者中途乙方因各种原因离职的情况，本合同自动终止；乙方工期满3个月后，乙方未转为正式员工。此后工资统一按照17元/小时核算等内容。2019年11月24日，方观陆两次向威佳公司请事假，威佳公司均未批准。方观陆在威佳公司工作至2019年11月24日，此后未再前往该公司工作。皖信公司每月月底发放方观陆上月工资，方观陆2019年9月份工资为1,577元、2019年10月份工资为3,924.50元、2019年11月工资为3,892元。2020年1月2日，方观陆以威佳公司为被申请人向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1.威佳公司支付方观陆未缴纳社会保险、违法辞退方观陆应支付双倍经济补偿金4,000元；2.威佳公司支付方观陆未签订书面劳动合同双倍工资4,600元；3.威佳公司支付方观陆休息日上班的双倍工资1,320元；4.威佳公司支付因指使皖信公司与方观陆违法约定试用期的赔偿金4,600元；5.威佳公司强迫工人劳动，应给予最严厉的行政处罚，甚至追究其刑事责任。武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会经过审理后，于2020年4月17日作出武开劳人仲裁字［2020］第26号仲裁裁决书，裁决：驳回方观陆全部仲裁请求。方观陆不服该裁决，法定期间起诉至一审法院。一审庭审时，方观陆自认其知晓加班需向威佳公司提交申请，申请批准后方可加班。劳动关系存续期间，皖信公司未依法为方观陆缴纳社会保险。皖信公司曾在案外人众安在线财产保险股份有限公司为方观陆购买雇主责任保险，保障期限为2019年9月26日至2019年12月1日。一审法院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”方观陆关于休息日加班工资及超过法定试用期赔偿金的诉讼请求，应由方观陆对威佳公司批准其加班以及双方存在试用期约定的事实提供相应证据证明。因其未能提供相应证据证明其主张，应由方观陆承担不利后果。故方观陆关于加班费及超过法定试用期赔偿金的诉讼请求，一审法院均不予支持。关于双倍经济补偿费，威佳公司、皖信公司关于方观陆连续旷工其依法解除劳动合同关系的抗辩主张，因威佳公司、皖信公司未对方观陆存在连续旷工的事实及解除劳动合同的合法性提供相应证据，故威佳公司、皖信公司应向方观陆支付双倍经济补偿金。因方观陆2019年10月份工资为3,924.50元、2019年11月工资为3,892元，其2019年10月、2019年11月的平均月工资为3,908.30元，故威佳公司、皖信公司应向方观陆支付双倍经济补偿金3,908.30元（3,908.30元×0.5个月×2倍）。方观陆诉请超过的部分，一审法院不予支持。关于方观陆请求给予威佳公司、皖信公司强迫工人劳动，不为工人缴纳社保的法律责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，该请求不属于人民法院受理民事案件的审理范围，该请求一审法院不予支持。综上，威佳公司、皖信公司应向方观陆支付双倍经济补偿金3,908.30元。驳回方观陆的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审判决：一、威佳公司、皖信公司应于判决生效之日起五日内向方观陆支付双倍经济补偿金3,908.30元；二、驳回方观陆的其他诉讼请求。如义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下:方观陆在二审中提交了一份白云飞与方观陆钉钉聊天记录，该聊天记录载明方观陆在加班后，其向白云飞提交加班申请单。证明加班是事后申请，而不是在加班前申请。本院认为，方观陆在一审中，方观陆自认其知晓加班需向威佳公司提交申请，申请批准后方可加班。虽然该份证据载明有事后提交的申请，但不能否认加班需要申请，并且要得到威佳公司确认的事实。本院对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，方观陆主张其在休息日向威佳公司和皖信公司提供了劳动，威佳公司、皖信公司应向方观陆支付休息日加班工资。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，方观陆应就其在休息日加班的事实承担举证责任，但方观陆在本案审理过程中，并未提供其在休息日向威佳公司和皖信公司提供劳动的证据。况且，从本案查明的事实可知，方观陆加班需要得到威佳公司的同意或确认，而方观陆并未提供威佳公司同意或确认其休息日加班的证据，对此方观陆应承担举证不能的不利后果，故方观陆要求威佳公司和皖信公司支付休息日加班工资的请求，本院不予支持。同理，方观陆未提供皖信公司与方观陆存在试用期约定的证据，故本院对方观陆要求威佳公司和皖信公司支付试用期赔偿金的诉讼请求，亦不予支持。皖信公司以方观陆旷工为由解除了其与方观陆之间的劳动合同，但皖信公司未提供方观陆存在连续旷工的证据，故一审法院认定皖信公司系违法解除劳动关系正确，本院依法予以确认。因方观陆上班时间不足三个月，一审法院以方观陆后两个月的工资来计算平均月工资并无不当，本院依法予以维持。从方观陆与皖信公司签订的协议以及威佳公司和皖信公司签订的《劳务外包合同协议》可知，皖信公司与方观陆之间存在劳动关系，而威佳公司仅是方观陆的用工单位，故一审法院判决威佳公司与皖信公司共同支付上述款项有所不当，但威佳公司在一审判决后，并未提出上诉，系当事人自行处分权利的行为，故本院依法予以维持。综上所述，方观陆的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由方观陆负担，予以免收。本判决为终审判决。审判长 胡 浩审判员 左 菁审判员 吴红兵二〇二〇年九月二十九日法官助理孙仪书记员孙仪