内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2020）内22民终1068号上诉人（原审原告）：林某，住内蒙古自治区兴安盟突泉县。上诉人（原审原告）：王某，住内蒙古自治区兴安盟突泉县。共同委托诉讼代理人：付某，兴安盟148指挥中心法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：兴安盟人民医院。法定代表人：周某1。委托诉讼代理人：李某，内蒙古矩成律师事务所律师。委托诉讼代理人：周某2。上诉人林某、王某因与上诉人兴安盟人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2020）内2201民初1916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。林某、王某上诉请求：1、撤销乌兰浩特市人民法院（2020）内2201民初1916号民事判决第二项，改判支持上诉人王某的被抚养人生活费244370元；2、一、二审诉讼费由兴安盟人民医院承担。事实与理由：一审法院认定事实基本清楚，但判决错误。王某提供的住院病历能够证明其患有脑梗塞、高血压、冠状动脉粥样硬化性心脏病等疾病，兴安盟人民医院对此未提供反驳证据，也没有向法院申请劳动能力鉴定，说明兴安盟人民医院对王某的被扶养人生活费的默认。居委会证明也能佐证王某无职业、无固定收入，一审法院未维护王某的被扶养人生活费存在错误。兴安盟人民医院辩称，一审对被扶养人生活费的认定是正确的，王某没有提供证明其无劳动能力也无生活来源的证据，提供的居委会证明及病历均无法证明王某缺乏劳动能力。兴安盟人民医院上诉请求：1、撤销乌兰浩特市人民法院作出的（2020）内2201民初1916号民事判决书，并发回重审；2、诉讼费由林某、王某承担。事实与理由：一审法院依据的鉴定结论的理论依据不当，鉴定意见存在错误。病历中记载上诉人曾建议转院治疗，但家属表示接受上诉人的治疗，接受一切并发症。一审法院依据的司法鉴定意见系另案证据，不能作为审判依据，应依法重审鉴定。林某、王某辩称，不同意兴安盟人民医院的上诉请求，司法鉴定结论可以证明兴安盟人民医院的诊疗行为存在过错，且其过错与王吉的死亡存在因果关系，对于王某、林某的经济损失应由兴安盟人民医院予以赔偿。林某、王某向一审法院起诉请求：1、判令医疗损害赔偿各项损失724625.68元，其中医疗费724.69元，误工费14004.36元（108天×129.67/天），护理费14004.36元（108天×129.67/天），伙食补助费10800元（108天×100元/天），营养费10800.00元（108天×100/天），死亡赔偿金766100.00元（38305.00元×20年），丧葬费37104.96元（6184.16元×6个月），被扶养人王某生活费488740.00元（24437.00元×20年×1人），交通费273.00元，住宿费300.00元，鉴定费6400.00元，合计1360097.81元×50%参与度=674625.68元+精神抚慰金50000.00元=724625.68元。2、诉讼费由兴安盟人民医院担负。一审法院认定事实：林某、王某系王吉父母。2017年12月9日王吉因急性胆囊炎和胰腺囊肿入住兴安盟人民医院治疗，同年12月13日局部麻醉进行手术，后因病情严重，建议去长春医院治疗，2017年12月26日林某带王吉去长春第一医院经过相关检查，2017年12月27日又回兴安盟人民医院处住院治疗，住院91天后（2018年3月28日）死亡。自付医疗费金额724.69元。根据林某的鉴定申请,2019年1月18日吉林公正司法鉴定中心作出吉公正司鉴中心[2019]医鉴字第6号司法鉴定意见书，鉴定意见：兴安盟人民医院对被鉴定人王吉的诊疗行为存在过错。过错与王吉的损害后果存在因果关系。兴安盟人民医院诊疗过失相对于王吉的损害后果的参与度为对等责任。另查明，王某、林某原系夫妻关系，王某未作为诉讼主体参加诉讼，林某曾起诉申请法院鉴定后又重新提起的诉讼。一审法院审理认为，王吉到兴安盟人民医院治疗急性胆囊炎和胰腺囊肿等疾病，住院治疗108天，抢救无效临床死亡。林某、王某主张兴安盟人民医院在诊疗过程中存在过错。吉林公正司法鉴定中心作出吉公正司鉴中心[2020]医鉴字第6号司法鉴定意见书鉴定意见：兴安盟人民医院对王吉诊疗行为存在过错。过错参与度为王吉的损害后果的参与度为对等责任。对吉林公正司法鉴定中心作出[2020]医鉴字第6号司法鉴定意见书，予以采信。兴安盟人民医院主张该鉴定意见书系另案所出具的鉴定，且鉴定依据有误，应该依据《临床治疗指南》。因该鉴定委托程序合法，分析意见详细清楚，依据并不违反相关医学规定，对兴安盟人民医院再次申请鉴定的主张不予支持。林某、王某请求医疗费724.69元，有票据为证，予以认定。误工费14004.36元，护理费14004.36元、伙食补助费10800.00元、丧葬费37104.00元、死亡赔偿金766100.00元，符合法律规定，予以认定。鉴定费6400.00元、交通费273.00元、住宿费300.00元，有票据为证，予以认定。营养费10800.00元，请求过高，根据病历记载有禁食水等字样，予以适当维护9000.00元。被扶养人王某生活费488740.00元，只是提供病历证明脑梗塞高血压3级。出院情况：该患一般状态佳，言语较前流利，左侧肢体麻木症状较前好转。并未记载瘫痪。且突泉县突泉镇光明居委会证明王某无固定职业，无固定收入，为此不符合被扶养人应是丧失劳动能力又无其他生活来源的条件，对被扶养人王某生活费488740.00元不予认定。精神损害抚慰金50000.00元，予以维护。综上，以上合理损失合计：908710.41元。兴安盟人民医院应赔偿908710.41元的50%即454355.21元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条之规定，判决：一、兴安盟人民医院于判决生效后十日内赔偿二林某、王某各项损失454355.21元。二、驳回林某、王某其它诉讼请求。案件受理费11046.00元，由林某、王某负担4120.00元，由兴安盟人民医院负担6926.00元。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。二审中，王某提交三份住院病历，证明其自身存在固有疾病，无劳动能力。兴安盟人民医院发表意见称，2016年的病历没有原件不发表意见；复举的一审提供的病历，与一审质证意见一致；2020年的病历发生在一审之后，不予认可；三份病历均不符合民事诉讼法关于二审新证据的规定，不能作为新证据，也不能证明王某无劳动能力。对于王某提交的三份病历，因无法直接证明其确已丧失劳动能力，本院不予采信。本院认为：结合林某、王某、兴安盟人民医院的上诉请求及兴安盟人民医院、林某王某的答辩意见，本案二审的争议焦点为：1.一审法院对外委托的鉴定机构作出的鉴定意见应否作为本案判决依据；2.对于王某的被抚养人生活费应否予于支持。关于焦点一，王吉因急性胆囊炎和胰腺囊肿于2017年12月9日入住兴安盟人民医院，于同年12月13日进行手术，住院91天后死亡，林某、王某系死者王吉的父母。一审法院于2018年第一次受理了林某起诉兴安盟人民医院赔偿经济损失的医疗损害责任纠纷案件，在此期间林某申请鉴定，一审法院依法对外委托鉴定，吉公正司法鉴定中心作出（2019）医鉴字第6号司法鉴定意见书，鉴定意见为：兴安盟人民医院对被鉴定人王吉的诊疗行为存在过错；兴安盟人民医院的诊疗过失与被鉴定人王吉的损害后果存在因果关系；兴安盟人民医院的诊疗过失相对于被鉴定人王吉的损害后果的参与度为对等责任。后林某申请撤诉，于2020年再次与王某共同起诉，要求兴安盟人民医院赔偿因王吉死亡造成的经济损失，并提供吉公正司法鉴定中心作出（2019）医鉴字第6号司法鉴定意见书为证。兴安盟人民医院对该鉴定意见提出异议，但未提供反驳证据。因林某第一次起诉也是针对本案争议，诉请的赔偿主体也是兴安盟人民医院，该司法鉴定程序合法、论述客观，一审法院将其作为认定案件事实依据并无不当。因王吉死亡给王某、林某造成的合理经济损失，兴安盟人民医院应当承担相应赔偿责任。兴安盟人民医院的上诉请求，本院不予支持。关于焦点二，根据《最高人民法院关于审理人身损害案件若干问题的解释》第二十八条的规定“被抚养人是指受害人应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。”本案中，上诉人王某虽患有疾病，但并无充分证据证明其已丧失劳动能力，其提供的居委会证明只能证实其无固定收入，尚不能证明其无收入来源。故王某不符合丧失劳动能力又无其他生活来源的标准，一审法院对王某被抚养人生活费的认定正确，王某的该项上诉请求，本院亦不予支持。综上，上诉人林某、王某、兴安盟人民医院的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16955.25元，由上诉人林某、王某负担5909.25元，由上诉人兴安盟人民医院负担11046元。本判决为终审判决。审判长 李国武审判员 张 明审判员 李 杨 二〇二〇年九月二十九日（法官助理 王海燕书记员 王 帅