山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终6813号 上诉人(原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地潍坊市经济开发区北海路3323号。 负责人：王琛松，总经理。 委托诉讼代理人：孟凡坤，山东法未然律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吕济焕，男，1954年3月3日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 委托诉讼代理人：王兴伟，山东保亿律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：付联民，男，1970年3月11日出生，汉族，住山东省。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司因与被上诉人吕济焕、付联民机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院(2020)鲁1328民初1252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.由被上诉人承担本案的上诉费用。事实和理由：一、本案上诉人在法定期限内提交了重新鉴定申请，申请对被上诉人吕济焕的伤残等级进行鉴定，一审法院委托后，上诉人并未收到缴费通知，一审法院以未缴纳鉴定费为由，终止鉴定，违反法律规定。二、被上诉人吕济焕，已经超过65周岁，不应再支付误工损失，一审法院认定误工费，属于认定事实错误。三、本案是同等责任，超过交强险的比例应按照50%计算，一审法院判决按照60%承担法律责任属于违反法律规定。 吕济焕辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 付联民未答辩。 吕济焕向一审法院起诉请求：1.依法调解或判决被告赔偿原告医疗费820元、二次手术费12000元、伤残赔偿金130511.70元、误工费13595.40元、护理费16629.01元、住院伙食补助费510元、营养费2700元、法医鉴定费2400元、精神抚慰金3000元、交通费2000元、保全费220元，共计184386.11元，要求被告赔偿其中的154719.66元，精神抚慰金要求在交强险限额内优先赔偿；2.诉讼费及保全费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年5月31日7时5分，原告吕济焕驾驶“速派奇牌”电动自行车沿蒙阴县汶河北路由西向东行驶至东儒来村路段时，与停在路边的被告付联民驾驶的鲁Ｖ×××××号“江铃牌”轻型普通货车相撞，造成原告吕济焕受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。 该事故经临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队现场勘察作出第371328120190000270号道路交通事故认定书，认定吕济焕负事故同等责任；付联民负事故同等责任。 原告吕济焕受伤后被送往蒙阴县人民医院住院治疗17日，支付医疗费49356.50元（已处理）。原告还支付检查费820元。2019年6月17日，蒙阴县人民医院为原告出具诊断证明书，建议原告住院期间2人护理，出院后1人护理，加强营养。2019年12月14日，原告伤情经临沂鼎衡法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人吕济焕的伤残等级为九级、十级伤残。建议其误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。被鉴定人吕济焕尚需行骨折内固定物取出术及相关检查，预计费用在壹万元至壹万贰仟元之间。为此，原告支付鉴定费2400元。 同时查明，原告吕济焕居住在蒙阴县，系农村居民。事故发生前原告身体健康，系家庭收入的主要劳动力。原告住院期间由其亲属吕义荣及莫贞兰进行护理，护理人员吕义荣居住在蒙阴县，系农村居民；护理人员莫贞兰系山东华驰纺织有限公司职工，事故发生前三个月的日平均工资为170.50元，护理原告期间单位停发工资。 另查明，被告付联民在事故中驾驶的鲁Ｖ×××××号“江铃牌”轻型普通货车在被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司投保交强险及商业三者险1000000元，并投保不计免赔。事故发生在保险期间。 庭审中，被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司对原告的司法鉴定意见书持有异议，申请重新鉴定，但未在规定的时间内办理重新鉴定的相关手续。 一审法院认为，机动车驾驶员在驾车行驶过程中，应遵从道路交通安全有关的法律、法规，安全驾驶，谨慎操作，确保他人与自己的人身及财产安全。该案中，被告付联民负事故同等责任，应对原告的损失承担相应的民事赔偿责任。原告吕济焕负事故的同等责任，应减轻被告的民事赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司应在鲁Ｖ×××××号“江铃牌”轻型普通货车在其投保的机动车责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿。 《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故原告作为赔偿权利人请求保险公司在商业第三者责任险承担责任，符合法律规定。赔偿数额应当按照被告付联民应承担同等责任60%的比例全额承担，但数额不应超出商业险第三者责任险的限额1000000元。 原告请求的医疗费820元、伤残赔偿金130511.70元、住院伙食补助费510元、营养费2700元、法医鉴定费2400元、保全费220元，项目及数额符合法律规定，予以确认。 对原告请求的二次手术费12000元，司法鉴定意见书建议原告尚需行骨折内固定物手术，费用在10000元至12000元之间，原告的该项请求应确认为11000元。 对原告请求的误工费13595.40元，原告虽然年满65周岁，但事故发生前身体健康，系家庭收入的主要劳动力，对原告请求误工费的主张，予以支持。司法鉴定意见书建议原告的误工期限为180日。结合原告系农村居民，按每天75.53元计算，原告的该项请求符合法律规定，予以确认。 对原告请求的护理费16629.01元，司法鉴定意见书建议原告的护理期限为90日，医疗机构出具证明证实原告住院期间2人护理，出院后1人护理，结合护理人员吕义荣系农村居民，按每天75.53元计算；原告的该项请求应确认为9696.20元。 对原告请求的交通费2000元，根据其就医地和住所地及出行人次，可适当支持600元。 对原告请求的精神损害抚慰金，根据该案实际情况，酌情支持1200元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。故对原告要求保险公司在强制保险伤残限额中优先赔偿精神抚慰金予以支持，应当纳入强制险赔偿的范围。 综上，原告吕济焕的各项经济损失为：医疗费820元、二次手术费11000元、伤残赔偿金130511.70元、误工费13595.40元、护理费9696.20元、伙食补助费510元、营养费2700元、法医鉴定费2400元、精神损害抚慰金1200元、交通费600元、保全费220元，共计173253.30元。一审法院判决：一、原告吕济焕因交通事故造成的各项经济损失共计173253.30元，由被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在强制保险限额内赔偿其中的110000元。二、原告吕济焕的剩余损失63253.30元，由被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业险限额内赔偿其中的37819.98元。三、原告吕济焕的案件保全费220元，由被告付联民赔偿。四、驳回原告吕济焕的其他诉讼请求。上述一、二、三项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2588元，减半收取1294元，由被告付联民负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于一审鉴定程序是否存在违法情形的问题。上诉人对被上诉人吕济焕一审提交的司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定，一审法院于2020年5月26日委托重新鉴定，山东大舜司法鉴定所于2020年7月9日向一审法院提交《终止鉴定告知书》，载明：“我所于2020年6月9日函告申请方于5个工作日内缴纳鉴定费用，现逾期仍未缴纳鉴定费。根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第（四）条款之规定，我鉴定所决定终止此次鉴定工作，并将相关资料一并退回”。且，一审法院已向上诉人释明：“如未在规定的期限内办理相关手续，本案将择日进行宣判”。上诉人主张一审程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于误工费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人吕济焕虽然达到法定退休年龄，但仍以自己劳动为主要收入来源，有蒙阴县蒙阴街道西儒来村村民委员会出具的《证明》予以证实，因其未举证证明最近三年平均收入状况，且其户籍地为农村，一审法院按照农村标准计算其误工费并无不当。上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。 关于赔偿责任的划分问题。根据山东省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过交通事故强制保险责任限额部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：……（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，承担百分之六十至七十的赔偿责任；……”。根据道路交通事故认定书，事故发生时被上诉人吕济焕驾驶的系非机动车，承担此次事故的同等责任，一审法院认定上诉人在交强险责任限额外承担60%赔偿责任并无不当。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3394元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年九月三十日 书记员  刘 欣