浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0203刑初750号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人施毅，男，1983年9月16日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地浙江省宁波市鄞州区。2003年6月20日因犯盗窃罪被原浙江省宁波市江东区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；2010年9月16日因犯盗窃罪被上海市卢湾区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；2011年11月25日因犯盗窃罪被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四千元；2014年7月16日因犯盗窃罪被上海市静安区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万六千元；2018年10月29日因犯盗窃罪被上海市普陀区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；2020年1月16日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，于2020年3月21日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2020年4月22日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同月24日变更为监视居住，因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪于同年5月5日被抓获，同年5月7日被刑事拘留，同年6月11日被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检一部刑诉〔2020〕1605号起诉书指控被告人施毅犯诈骗罪、盗窃罪，于2020年9月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院检察员易娟、被告人施毅到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控： （一）诈骗 2020年4月20日，被告人施毅在本市鄞州区通途路284号家裕食品有限公司，谎称是鄞州银行的工作人员施力，该银行需要订购粽子提货券，并假装与被害人陈某签订团购订货合同，后又以急需粽子提货券为由，在未付款的情况下骗取被害人陈某10张面值200元的五芳斋粽子提货券。随后，被告人施毅至鄞州区沧海路的迪迪烟酒店，将该10张提货券以1100元的价格卖给了何某。4月22日，何某拿着该提货券去通途路284号的家裕食品有限公司提货，发现提货券因未付款已经作废。 2020年5月3日，被告人施毅冒充大老板，以谈项目为由，骗取被害人马某的信任。5月4日3时许，被告人施毅在杭州市“云鼎国际”会所消费期间，向被害人马某谎称没带现金需要借钱，骗取被害人马某人民币10000元。 （二）盗窃 2020年4月22日6时30分许，被告人施毅在本市海曙区亚细亚5楼海底捞火锅店，以借打手机为名，将被害人梅某的一部价值人民币2828元的黑色苹果ｉＰｈｏｎｅＸｓＭａｘ手机窃离现场。 2020年5月1日，被告人施毅在杭州市××路附近的艾伦酒吧，以借打手机为名，将被害人朱某的一部价值人民币2297元的华为ｍａｔｅ20ｐｒｏ手机窃走。 2020年5月4日，被告人施毅在杭州市“云鼎国际”会所消费结束之后，与被害人马某一同坐车回酒店的路上，趁被害人马某坐在前排不备之时，将被害人马某放在后排座位的一部价值人民币1748元的黑色苹果ｉＰｈｏｎｅＸ手机窃走。 案发后，该三部手机已追还被害人。 公诉机关认为，被告人施毅以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任；被告人施毅以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人施毅系累犯，依法应当从重处罚。被告人施毅自愿认罪认罚，依法可以依法从宽处理，建议以诈骗罪判处被告人施毅有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，以盗窃罪判处被告人施毅有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元。公诉机关提交了照片、订货合同、批发销售单、营业执照、粽子提货券、扣押决定书、扣押清单、发还清单、中国银行卡交易明细、照片截图、账单截图、电话记录截图、转账记录、抓获经过、户籍证明、刑事判决书、出所登记表、释放证明，证人戴某、陈某的证言，被害人何某、梅某、马某、朱某的陈述，被告人施毅的供述和辩解，辨认笔录、刑事扣押笔录，光盘二张等证据证实。 被告人施毅对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人施毅以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人施毅以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人施毅的罪名均成立，本院予以支持。被告人施毅犯两罪，应当数罪并罚。被告人施毅被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。被告人自愿认罪认罚，依法可从宽处理。被盗三部手机已追还被害人，对被告人可酌情从轻处罚。责令被告人继续退赔被害人经济损失。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人施毅犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，二罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月5日起至2021年7月1日止。） 二、违法所得继续予以追缴，并责令被告人施毅退赔被害人何某、马某经济损失。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 孙平平 二〇二〇年九月十八日 代书记员 詹秋霞 案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。