河北省张家口市桥东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0702民初855号 原告：张家口市国宾东升大酒店有限公司，住所地张家口市桥东区胜利北路2号。 法定代表人：李旭东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李小英，河北国器律师事务所律师。 被告：张家口市银座轻型钢结构有限公司，住所地张家口市经开区闫家屯110国道204公里处。 法定代表人：张志刚，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘刚。 委托诉讼代理人：马全义。 原告张家口市国宾东升大酒店有限公司（以下简称东升酒店）与被告张家口市银座轻型钢结构有限公司（以下简称银座公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东升酒店的委托诉讼代理人李小英、被告银座公司的委托诉讼代理人刘刚、马全义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告东升酒店向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告承担因其未按约定交付资料，原告为完成验收所支付的鉴定费用122906元；2.被告承担违约金48900元；3.案件受理费等诉讼费用由被告负担。事实和理由：2013年9月，被告与原告及张家口市东升房地产开发有限公司（以下简称东升房开）分别签订了内容相同的两份《张家口市无线电五厂旧楼改造工程主体结构施工协议》，该协议的权利义务最终由原告承受。施工完成后，就竣工验收被告所需提交资料等问题，双方签订了补充协议书一份，该份协议书第五条约定：被告应在2016年12月30日前向原告交付全部建筑工程施工资料。施工资料的交付需达到相关部门的验收要求。若被告未按约定时间交付满足要求的施工资料，被告需按已决算工程款16300000元的3‰向原告支付违约金。时至今日，被告仍未交付上述资料，已构成违约，应当支付原告违约金。被告的违约行为造成建设工程至今无法完成验收，不能办理不动产登记，给原告造成巨大经济损失。因被告未按约定交付验收资料，致使原告的房产迟迟不能验收，给原告造成巨大损失，为减少损失早日完成验收，原告不得已按照相关部门的要求自行委托有资质的机构进行检测并通过了验收，委托鉴定支付鉴定费用122906元，该费用的支付完全是由于被告不履行义务造成的，应由被告承担。 银座公司辩称，原告本次的民事起诉状，隐瞒了其作为被告、反诉原告的诉讼请求已经被张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初1248号判决书判决驳回。东升酒店不服判决又以原审被告、原审反诉原告上诉至张家口市中级人民法院，张家口市中级人民法院（2020）冀07民终355号判决书判决，驳回上诉，维持原判。原一审法院审理程序合法，没有错误；二审中东升酒店也没有提出足以推翻一审判决新的证据，判决己经于今年六月进入执行程序。本次原告所诉为同一当事人、同一诉讼标的、同一诉讼请求，与其之前提出反诉、上诉时完全相同，构成重复起诉，应该认定原告东升酒店本次所诉的诉讼请求己被终审。原告不应就同一事实诉求再行诉至法院，原告本次起诉实质上企图否定前诉裁判的结果。本案适用“一事不再理”原则，法院应依法裁定驳回原告起诉。关于鉴定费122906元是如何构成的，我们不清楚。我们不清楚是否进行了鉴定。关于技术资料的检测费在前诉一审二审的时候也说的很清楚了，我们认为构成了重复起诉。 本院经审理认定事实如下：2016年6月30日，原、被告就东升酒店B座楼（张家口市无线电五厂旧楼改造工程）竣工结算有关问题签订补充协议书，其中第五条约定：乙方（被告）应在2016年12月30日前向甲方（原告）交付东升酒店B座楼承包范围内的全部建筑工程施工资料。施工资料的交付需达到相关部门的验收要求（包括施工规范规定的化验、检测等全部内容）。乙方交到甲方及总包单位（张家口市第三建筑工程有限公司）审验的施工资料，甲方需及时签收并在15日内提出书面意见，否则甲方按已决算工程款16300000元的3‰向乙方支付违约金，若乙方拒签甲方提出的整改意见或者未按约定时间交付满足需要的施工资料，乙方按已决算工程款16300000元的3‰向甲方支付违约金。东升酒店于2016年12月29日为银座公司出具收条，写明：收到银座公司交来东升大酒店贵宾楼钢结构施工资料一套，存在焊材、涂料未送检，变形未检测，高强螺栓送检批量不够的问题。2018年2月3日，东升房开与东升酒店、银座公司共同签署“东升贵宾楼资料交接纪要”，写明：经查验，资料存在问题如下，1、子分部等资料表格多方签章不完善。2、因该工程需进行实体检测，根据实体检测整改要求，银座施工单位按要求进行工程维修或局部整改。3、银座提供资料基本合格，但该资料尚未经档案馆验收认证，后期仍需银座公司配合完善，资料3份暂由东升保管。另，2019年7月8日，银座公司诉东升房开、东升酒店建设工程合同纠纷一案在张家口市桥东区人民法院立案，同年8月5日，东升酒店提起反诉，其中反诉请求中第一项为：判令被反诉人支付《张家口市无线五厂旧楼改造工程主体结构施工协议》及《补充协议》项下违约金48900元。2019年11月25日，法院作出一审判决驳回反诉原告东升酒店的诉讼请求。东升酒店不服判决上诉至张家口市中级人民法院，张家口市中级人民法院作出（2020）冀07民终355号民事判决书判决，驳回上诉，维持原判。原告称本案所提诉讼请求是在新的事实出现后提起的诉讼，上一案件是针对资料提交是否齐全而发生的诉讼，而本案是在上一案件之后，因被告不能提交满足验收的全部资料，造成不能验收，原告为及时验收，不得已按照有关机构要求进行了鉴定，才得以通过验收，被告的行为严重违反合同约定，且造成原告不必要的鉴定支出，故被告应当承担违约责任，支付违约金48900元，并赔偿原告因被告的违约行为而支出的鉴定费用。被告称档案馆所说的缺失资料在原先一审、二审中包括现在的庭审中都未向法庭提供有力证据，原告实际鉴定在2019年已经做了。原告构成重复起诉，在开工前原告没有取得施工许可证，没有取得规划许可证，所以行政处罚部门责令多次停工。在一审和二审中，我们要求法庭责令东升酒店给我们提供施工许可证、规划许可证、批准手续，但东升酒店一直没有提供，工程名称变更了四五次，资料如果不完善责任在原告。 原告提交的证据有：1、东升大酒店加层钢结构工程合同书；2、补充协议书，欲证明原被告签订施工合同及补充协议书、合同明确约定被告具有交付全部施工资料，且上述资料必须达到相关部门验收标准的义务，若被告未按合同约定履行上述义务，需承担违约责任，按16300000元的3‰支付违约金；3、东升贵宾楼资料交接纪要；4、收条1份，欲证明被告交付给原告的施工资料存在多项未送检、资料盖章不完善等问题，需进行实体检测，上述问题经被告盖章确认；5、北京清大原点建设设计有限公司说明1份；6、张家口中远工程项目管理有限公司情况说明1份，欲证明因被告交付的施工资料中存在缺项内容，检测不齐全，导致涉案工程无法验收，致使原告只能自行进行鉴定；7、工程检测技术服务合同；8、发票；9、付款单，欲证明原告进行鉴定检测共支出122906元。 被告的质证意见为：对证据1被告认为该合同和本案无关；对证据2、3认可；对证据4不认可，认为不是最终的交接手续；对证据5不认可，原告提交的是复印件，在施工的时候我不知道有这个公司，我也不清楚，我所知道的设计公司是张家口市建筑设计院；对证据6的真实性不认可，认为该份证据有可能是伪证，可以叫当时的监理落实，我也找监理落实过，他没有出过该份说明；对证据7，工程名称与原合同和补充协议合同的工程名称均不一致，无法证明鉴定是否是我们的工程，一个是B座楼一个是贵宾楼；对证据8无异议，但是对其证明目的不认可；对证据9无异议。 本院的认证意见为：本院对原告提交的证据除张家口中远工程项目管理有限公司情况说明外，对原告提交的其他证据的真实性予以认可，关联性需结合全案综合认定。 被告提交的证据有：1、国宾东升大酒店的民事反诉状；2、国宾东升大酒店的民事上诉状；3、张家口市桥东区法院（2019）冀0702民初1248号民事判决书；4、张家口市中级人民法院（2020）冀07民终355号民事判决书；5、东升贵宾楼资料交接纪要。以上证据欲证明原告的诉求一直没有变，同一当事人、同一法律关系，同一诉讼标的，原告是重复起诉。 原告的质证意见为：对证据1的真实性不予认可，因为该反诉状没有我们公司的盖章；对证据2的真实性和合法性都予以认可，但是该证据与本案没有关联性；对证据3、4的真实性、合法性予以认可，对其关联性不予认可，上述四份证据并不能证明原告是重复起诉，原告此次起诉不论是诉讼的当事人以及诉讼标的均与上述四份证据所提到的诉讼不同，故不符合关于重复起诉的有关规定；对证据5予以认可且该纪要明确说明了被告提供的资料中子分部资料表格多方签章不完善，被告提供的资料基本合格但仍需档案馆验收认证，所以该纪要恰恰证明了被告提供的资料存在问题，而非被告所说的基本齐全。 本院的认证意见为：对于被告提交的证据，除交接纪要外，均为诉状或法院文书，本院对其真实性予以认定，对于交接纪要，原、被告提交的一致，对真实性予以认可，关联性需结合全案综合认定。 本院认为，原、被告之间签订的东升酒店B座楼（张家口市无线电五厂旧楼改造工程）竣工结算有关问题的补充协议书约定被告应在2016年12月30日前向原告交付东升酒店B座楼承包范围内的全部建筑工程施工资料，施工资料的交付需达到相关部门的验收要求，否则被告按已决算工程款16300000元的3‰向原告支付违约金，原告依据该约定向被告主张违约责任，要求支付违约金及相应鉴定费用，应提供足以证明被告存在违约的相应证据。在张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初1248号民事诉讼中，本案的原告东升酒店作为该案的反诉原告曾以银座公司交付的施工资料不全要求其承担违约责任，在张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初1248号民事判决书以及张家口市中级人民法院（2020）冀07民终355号民事判决书中均对此问题进行了论述，驳回了东升酒店的反诉请求。而在本案中，东升酒店又提出要求银座公司承担因未按约定交付施工资料，原告为完成验收所支付的鉴定费用122906元，且原告也提供了鉴定费用的证据，但并未能提供新的能够足以证明被告交付资料不全的相关证据，且在庭审中，经本院询问，原告也未能明确说明被告需要交付而没有交付的资料具体是什么，不能证明被告存在违约行为。而且，所涉工程未能验收的原因仅是因为施工方的资料问题还是也存在发包方的问题也无法确认，故关于原告请求依法判令被告承担因其未按约定交付资料，原告为完成验收所支付的鉴定费用122906元的诉讼请求无事实依据和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告承担违约金48900元的诉讼请求，本院（2019）冀0702民初1248号民事判决书和张家口市中级人民法院（2020）冀07民终355号民事判决书中对该诉讼请求已经作出判决，驳回了该诉讼请求，且该判决已经生效，此项诉讼请求构成重复起诉，本院应当予以驳回起诉，但基于判决吸收裁定的原则，应当一并判决驳回原告的诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十七条的规定，判决如下： 驳回原告张家口市国宾东升大酒店有限公司的诉讼请求。 案件受理费3736元，减半收取1868元，由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 员 范源杰 二〇二〇年九月十七日 法官助理 王清正 书 记 员 郭 琴