文书内容重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0240民初2756号原告：汪有平，男，1956年12月2日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：余露，重庆星兴律师事务所律师。被告：石柱土家族自治县兴旺水电勘测设计有限公司，住所地重庆市石柱土家族自治县南宾镇南宾路109号，统一社会信用代码915002406814885069。法定代表人：刘华，该公司总经理。委托诉讼代理人：康小平，重庆舒义律师事务所律师。原告汪有平诉被告石柱土家族自治县兴旺水电勘测设计有限公司（以下简称兴旺公司）劳动争议一案，本院于2020年7月20日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汪有平及其委托诉讼代理人余露、被告的法定代表人刘华及其委托代理人康小平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汪有平向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告自2018年9月1日至2020年4月30日期间的生活费10000.00元及设计提成费40276.91元，共计50276.91元；2.判令被告承担本案案件受理费。事实和理由：原告汪有平于2016年12月2日从原石柱县水利局退休并领取退休工资。2017年1月6日，原、被告签订劳动合同，从事设计审核工作，合同对合同期限、工作内容、工作地点、工作时间、劳动报酬、社会保险等事项进行了约定。劳动合同签订后，原告按照被告的安排进行相关项目的设计审核工作并按照被告兴旺公司《内部管理规定》提取技术工作经费（即设计提成费）。原告于2018年参与的河嘴乡2018年冲锋行动及石柱县合森源电站迁建工程项目涉及提成未结清。2018年8月31日，被告兴旺公司发布《石柱土家族自治县兴旺水电勘测设计有限公司关于放假的通知》（石兴司发[2018]08号），文件对公司员工放假事宜做出安排，通知公司员工自2018年9月1日起开始放假，放假期间公司全体员工每人每月发放生活费500.00元，原在公司参加社保的员工的“五险”缴纳统一下调为按重庆市社平工资应缴部分的60%缴纳。自2018年9月至今，被告兴旺公司未向原告发放公司放假期间的生活费以及提成费共计50276.91元。原告于2020年5月18日依法向石柱土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日作出《不予受理通知书》。原告不服该通知，特向人民法院提起诉讼。被告兴旺公司辩称，请求人民法院依法判决驳回原告的诉讼请求，并由原告自行承担本案的诉讼费用。其理由是：原告汪有平是石柱县水利局的退休干部，虽然与被告兴旺公司于2017年1月6日签订了劳动合同，但该劳动合同系无效合同，原因是原告汪有平在签订劳动合同时，已经年满60周岁且已达国家法定退休年龄，原告与被告之间依法不能形成劳动关系。在被告兴旺公司的现任法定代表人刘华购买原兴旺公司之前，原告汪有平依法只能与被告形成劳务关系；被告兴旺公司现法定代表人购买公司后，只是根据临时工作需要临时聘请原告，被告在公司放假期间不应向原告支付生活费。原告主张的设计提成费包括了审查费用，根据2017年3月7日被告兴旺公司所制定的内部管理办法第27条规定：合同金额在2万元（含2万元）以下，取20%，合同金额在2-5万元（含5万元）取19%，该内部管理规定并未规定审查提成费用，但原告汪有平主张的金额中就包括2339.73元审查费，不应得到支持。原告主张的石柱县合森源电站的设计费30000.00元，但被告兴旺公司无论是改制之前或是改制之后，均未与石柱县合森源电站签订设计合同，且被告兴旺公司改制前与高资办所签订的龙潭的四个电站的设计合同，原兴旺公司只完成了两个电站的设计；后两个电站的设计系兴旺公司改制后，终止了原设计合同，借用其他公司的资质重新签订新的设计合同，然而这四个设计合同均不包括石柱县合森源电站的设计。被告兴旺公司改制前与改制后对连续性的工作合同，石柱县水利局对工作未作划分。因此，原告汪有平所主张的石柱县合森源电站的设计费30000元没有事实依据，同时按照公司内部管理办法规定，原告汪有平所主张的设计提成费只有7937.18元。综上所述，原告汪有平所主张的部分费用缺乏事实依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年4月4日，重庆恒宏水利电力开发有限公司投资成立兴旺公司。兴旺公司是国有企业，系独立的法人单位。2016年12月2日，原告汪有平年满60周岁退休并开始领取退休工资。2017年1月6日，原告汪有平与兴旺公司签订固定期限劳动合同，合同期限为1年，自2017年1月1日起至2018年1月1日止。2017年8月10日，重庆恒宏水利电力开发有限公司将兴旺公司以挂牌底价100万元委托重庆联交所集团采用网络竞价的方式对外进行公开拍卖，刘华以480万元的价格购买了该公司100%的股权。之后，刘华担任兴旺公司总经理。2018年2月23日，刘华与重庆恒宏水利电力开发有限公司签订了产权交易合同；2018年3月7日，双方办理完成变更登记，至此，该公司由原来的国有企业变更为现公司法定代表人刘华的私营企业。2018年8月31日，被告兴旺公司发布《石柱土家族自治县兴旺水电勘测设计有限公司关于放假的通知》（石兴司发[2018]08号），文件对公司员工放假事宜做出安排，通知员工自2018年9月1日起开始放假，放假期间公司全体员工每人每月发放生活费500.00元，原在公司参加社保的员工的“五险”缴纳统一下调为按重庆市社平工资应缴部分的60%缴纳。2018年11月29日，原告汪有平向本院提起诉讼向被告兴旺公司追索劳动报酬，经本院委托石柱县劳动人事纠纷便民调解工作站主持调解，双方当事人自愿达成如下调解协议：被告兴旺公司于2019年2月1日前支付原告汪有平劳动报酬14973.00元。2020年5月18日，原告汪有平依法向石柱土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日作出《不予受理通知书》。原告汪有平不服该通知，特向本院提起诉讼。本院认为：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”的规定，原告汪有平作为领取退休金的人员与被告兴旺公司之间形成的是劳务关系。由于劳务关系具有临时性或一次性的特点，只有在工作岗位上付出了劳动，才享有获取报酬的权利，不受劳动法、劳动合同法的调整；同时，原告汪有平后续提供劳务并未与被告兴旺公司签订劳务合同。鉴此，被告的放假决定并未侵害原告作为劳务者的权益，原告不能根据被告所发布的放假通知请求被告兴旺公司按月支付其生活费500.00元，故，本院对原告要求被告支付其放假期间的生活费10000.00元的诉讼请求不予支持。关于原告汪有平主张的提成费用的问题，本院根据原、被告举示的证据及庭审查明的事实评析如下：1.原告汪有平主张石柱县合森源电站项目提成费30000.00元，但其提交的证据既未加盖被告兴旺公司印章，又无被告兴旺公司相关人员签字，且均为复印件，其证据不足以证明其事实主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，应自行承担不利后果。同时，被告提交的证据证明，在兴旺公司改制过程中所涉及的连续性项目只有14份合同，并不包括石柱县合森源电站设计合同，因此，本院难以支持原告主张的合森源电站项目提成费30000.00元。2.原告主张的其他提成费10276.91元（其中：审查费2339.73元，设计提成费7937.18元），被告认可原告主张的设计提成费7937.18元，但不认可原告主张的审查费2339.73元。由于原、被告之间形成的是劳务关系，在原、被告签订的名为劳动合同实为劳务合同的“劳动合同”到期后，原、被告并未另行签订劳务合同，因此，已经期限届满而终止的合同内容不能自然的适用于后续的劳务报酬计算中，原告就项目金额3%的审查费用举证不能，结合被告举示的内部管理办法，本院对原告主张的3%的审查费用共计2339.73元不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告石柱土家族自治县兴旺水电勘测设计有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告汪有平7937.18元；二、驳回原告汪有平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告石柱土家族自治县兴旺水电勘测设计有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  刘文华二〇二〇年九月十八日书记员  黎 西