贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔23民终1051号 上诉人(原审被告)：安龙县黄金公司，住所地贵州省安龙县招堤街道办事处金龙市场。 法定代表人：许强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：代立美，贵州权衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：成绍天，贵州权衡律师事务所律师 被上诉人(原审原告)：贵州省兴义炼金厂住所地贵州省兴义市西湖路95号。 法定代表人：林红刚，该厂厂长。 委托诉讼代理人：石鑫，贵州心达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江永林，贵州心达律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：贵州省贵西矿业有限责任公司，住所地贵州省兴义市桔山城市中心区瑞金路新世纪花园瑞银B幢1102号。 法定代表人：欧湘。 被上诉人（原审被告）：欧湘，男，1980年10月18日生，汉族，住湖南省宁远县。 被上诉人（原审被告）：周志清，男，1967年6月9日生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。 被上诉人（原审被告）：李之军，男，1968年2月18日生，汉族，住湖南省宁远县。 被上诉人周志清、李之军共同委托诉讼代理人：黄伟，贵州天翊律师事务所律师。 上诉人安龙县黄金公司(以下简称黄金公司)与被上诉人贵州省兴义炼金厂（以下简称兴义炼金厂）、贵州省贵西矿业有限责任公司（以下简称贵西矿业公司）、欧湘、周志清、李之军合同纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院(2019)黔2301民初4615号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人黄金公司的委托诉讼代理人代立美，被上诉人兴义炼金厂的法定代表人林红刚及其委托诉讼代理人江永林，被上诉人周志清、李之军的委托诉讼代理人黄伟到庭参加了诉讼，原审被告贵西矿业公司、欧湘经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安龙黄金公司上诉请求：撤销一审判决主文第四项，二审查明事实后依法改判驳回被上诉人兴义炼金厂对上诉人的诉讼请求。事实和理由:原审判决依据《会议纪要》认定上诉人安龙县黄金公司对案涉黄金租赁与被上诉人之间形成新的保证合同关系认定事实错误，导致适用法律错误。上诉人仅在《黄金租赁协议》中以保证人的身份进行了签名而对于《黄金租赁协议》中上诉人的一般保证责任已经免除原审判决对此予以了客观的、正确的认定，然而原审判决却又依据被上诉人兴义炼金厂提交的《会议纪要》来认定上诉人构成新的保证。对此认定，上诉人难以信服上诉人并未以保证人的身份在该《会议纪要》中签字上诉人也完全没有担保的意思表示该《会议纪要》不能作为本案的定案依据，具体理由如下:1.上诉人及员工并没有在《会议纪要》中担保人处签字盖章上诉人及员工没有担保的意思表示，依法不成立保证合同关系。上诉人并未实际参与该份《会议纪要》的会议内容也从未在上诉人公司召开过关于被上诉人兴义市炼金厂的任何会议会议纪要中虽签字处有许强、陈界萍、何兴泽的签字但公司法定代表人许强及公司员工陈界萍、何兴泽均未参与过该会议，根据一审法院已查明的事实，在开庭审理时被上诉人兴义炼金厂申请的证人彭某所陈述的，该份《会议纪要》系被上诉人兴义炼金厂的人提前制作后拿到上诉人处要求上诉人盖章并非由上诉人法人许强主持召开的会议因当时上诉人明确表示不愿意加盖公章因为此事与上诉人无关之后被上诉人兴义炼金厂又表示希望许强等人在该材料上签字为其作个见证见证被上诉人贵西矿业公司、欧湘、周志清、李志军对于偿还被上诉人兴义炼金厂黄金以及分期付款的相关事宜因此才会有许强、陈界萍及何兴泽在《会议纪要》中与会人员处签字的情况发生，而该《会议纪要》中担保人处并没有上诉人的盖章及任何员工的签字证实上诉人及上诉人的员工均无担保意思许强、陈界萍、何兴泽三人的签字仅是证明许强、陈界萍、何兴泽三人作为在场人员系三人的个人行为并非代表上诉人作出行为更不能代表上诉人与被上诉人成立新的保证合同关系一审法院以许强作为黄金公司法定代表人且认定许强系会议主持人并认定其签字的行为系履行职务行为不符合客观事实认定事实错误导致判决结果显失公平。2.许强、陈界萍、何兴泽三人的签字并未得到上诉人股东会、董事会等公司机关的授权或认可依法仅能作为三人的个人行为，不能视为代表上诉人更不能视为代表上诉人作出担保。根据《九民会议纪要》第17条、第18条规定，本案《会议纪要》中许强签字的行为不仅不是代表公司行使职务行为，也没有得到公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议从而得到授权对案涉债务进行担保，且在一审的过程中被上诉人兴义炼金厂也未提供证据证明其已经对上诉人的公司机关决议内容进行了审查，从而得知上诉人愿意继续承担保证责任。原审判决将《会议纪要》作为认定案件事实的依据且认定上诉人与被上诉人兴义炼金厂之间重新定立了担保合同并据此判决上诉人承担连带担保责任明显缺乏事实依据适用法律错误对上诉人显失公平严重损害上诉人的合法权益。综上，原审判决认定事实错误适用法律错误，严重侵害了上诉人合法权益，特提出上诉请求二审判决驳回被上诉人兴义炼金厂对上诉人提出的诉讼请求。 兴义炼金厂辩称，一、2016年7月18日《会议纪要》客观真实形成过程清晰明确依法已形成新的保证合同关系。（一）上诉人对《会议纪要》形成过程的两次描述自相矛盾不合常理均系虚假陈述。被答辩人在2018年9月4日首次上诉时称：（1）安龙黄金公司并未实际参与该份《会议纪要》、从未在上诉人公司召开过关于被上诉人兴义炼金厂的任何会议上诉人法定代表人许强及公司员工陈界萍、何兴泽的名字不是本人所签系虚假证据;（2）该《会议纪要》系开庭后提交仅有复印件无原件可以核对。被答辩人2020年1月17日的本次上诉状中又变化说法改称:上诉人并未实际参与该份《会议纪要》的内容也未在上诉人公司召开过关于被上诉人兴义炼金厂的任何会议会议纪要中虽签字处有许强、陈界萍、何兴泽的签字但公司法定代表人许强及公司员工均未参与过该会议。两相对比显而易见:（1）对于许强、陈界萍、何兴泽在《会议纪要》上亲笔签字的事实上诉人已经认可;（2）答辩人持有《会议纪要》原件并当庭举证答辩人（出租人）参与签字的证人出庭给予证实租赁方（贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军未到庭）的代理人未予否认被答辩人（未到庭）一方庭后质证没有否认签字的真实性;（3）被答辩人两次上诉均声称“上诉人并未实际参与该份《会议纪要》的内容也未在上诉人公司召开过关于被上诉人兴义炼金厂的任何会议公司法定代表人许强及公司员工均未参与过该会议”但客观存在的《会议纪要》载明会议时间:2017年7月18日地点:安龙黄金公司主持人:许强;并且许强、陈界萍、何兴泽在此《会议纪要》上亲笔签名。被答辩人的狡辩纯属谎言。（二）被答辩人对于形成过程的陈述再次编造谎言故意歪曲事实。答辩人可以用充分的客观证据具体还原《会议纪要》的来由和真实过程。被答辩人本次《民事诉讼状》中对于《会议纪要》的由来编造了一系列的谎言。答辩人关键事实逐一驳斥并加以揭穿并还原《会议纪要》形成的真实过程:1、所谓“根据一审法院已查明的在开庭审理时被上诉人兴义炼金厂申请的证人彭某所陈述的该份《会议纪要》系被上诉人兴义炼金厂的人提前制作后拿到上诉人处要求盖章并非由上诉人法人许强主持召开的会议因当时上诉人明确表示不愿意加盖公章因为此事与上诉人无关之后被上诉人有表示希望许强等人在该材料上签字为其作个见证......因此才会有许强、陈界萍及何兴泽在《会议纪要》中与会人员处签字的情况发生”。这一说法与庭审实际情况和客观事实根本不符:（1）三方《会议纪要》参与签字的人数达10人答辩人到庭的法定代表人林红刚以及申请的证人杜某、彭某、高某均在《会议纪要》上签字林红刚陈述和证人当庭证言还原了事实真相。其中彭某所述的实际情况为:《会议纪要》是在所有参与人员在场的情况下在安龙黄金公司办公室当场打印和签字的对此可以查阅《庭审笔录》该《会议纪要》并非提前制作。值得注意的是作为被答辩人一方的所有当事人包括被答辩人的法定代表人许强一直没有参与庭审实际上采取回避态度答辩人有充分的理由认定许强根本不敢当庭对质其余当事人至今既不敢也没有说谎而否认《会议纪要》的存在。（2）被答辩人所称“因当时上诉人明确表示不愿意加盖公章因为此事与上诉人无关被上诉人又表示希望许强等人在该材料上签字为其作个见证”同样是虚假陈述与编造的情节。客观事实是:首先被答辩人在2015年2月16日《黄金租赁协议》中作为担保人（丙方）签署这一租赁合同其中第五条约定了被答辩人的担保责任为此被答辩人还在签约当天单独出具《承诺书》。这两份证据充分说明被答辩人与其余被告之间存在利益联结关系对涉案黄金租赁自愿承担担保责任并非与此事无关。其次基于被答辩人系黄金租赁的担保人在贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军严重违约的情况下答辩人事实上多次向被答辩人主张其承担责任除电话催告、当面口头表达之外多次出具书面函件交被答辩人加盖公章进行签收。在《黄金租赁协议》约定的租赁期2015年8月16日届满后的三个月2015年11月6日答辩人向被答辩人发出《关于收回安龙县万人洞第一生产区域的金矿承包权的函》;2016年7月8日答辩人向被答辩人再次发出《关于收回安龙县万人洞第一生产区域的金矿承包权的函》明确指出“但贵公司作为担保方没有采取任何措施......”虽然当时答辩人主要要求是将被答辩人拥有采矿权的万人洞金矿第一生产区域发包给答辩人“且该承包费由甲方收取以冲抵乙方尚欠甲方的黄金及租赁费”这是依据《黄金租赁协议》第五条“担保及其他”第（二）项约定和被答辩人2015年2月16日的《承诺书》向被答辩人主张权利。正是由于前述主张得不到被答辩人的配合在答辩人再三请求之下被答辩人才会于2016年7月18日作为会议主持人在其所在地召开三方会议。所以安龙黄金公司法定代表人许强等三人签字不是作所谓“见证人”而是明确作为“担保人”继续承担担保责任。2、被答辩人所称:“该《会议纪要》中担保人处并没有上诉人的盖章及任何员工的签字证实上诉人及上诉人的员工均无担保意思表示”这是以一个无关紧要的细节故意歪曲否认《会议纪要》的本质。该《会议纪要》的形成来源于《黄金租赁合同》签订后履行过程中承租方违约担保人就此不断向作为担保人的被答辩人主张权利。2016年7月18日在被答辩人法定代表人许强的主持下所形成的《会议纪要》议题明确且载明“担保方:安龙黄金公司认可达成如下一致（意见）”其中第4条:“作为担保方:安龙县黄金公司必须为承租方欧湘、周志清、李之军履约行为负责”第5条“如果承租方:欧湘、周志清、李志坤未能兑现保证租赁方:兴义炼金厂将依据2015年2月16日签订的《黄金租赁协议》追究法律责任和违约责任”。虽然在该《会议纪要》上“担保方”下确实没有任何签名可以理解为形式上的瑕疵但在落款部分的第一行“与会人员签字”处:许强、陈界萍、何兴泽三人签字。对照《会议纪要》明文约定的各方责任无论许强等人在何处签字均无法改变《会议纪要》所确定的法律关系。3、《会议纪要》系对《黄金租赁协议》担保的重新约定应视为新的担保合同。对此不作赘述请二审法院依法审查给予认定。综上2016年7月18日《会议纪要》真实存在一审法院作为定案证据加以采信完全符合客观事实和法律规定。三、被答辩人辩称“许强、陈界萍、何兴泽的签字并未得到上诉人股东会、董事会等公司机关的授权和认可依法仅能作为三个人的个人行为不能代表上诉人更不能视为代表上诉人作出担保”这一主张依法不能成立。1、答辩人与被答辩人均为全民所有制的国有企业经查询《国家企业信用信息公示系统》被答辩人企业名称:安龙县黄金公司统一社会信用代码:9152232873095317Ｘ8类型:全民所有制法定代表人:许强。被答辩人公司并未设立股东（大）会、董事会等公司机关所以（1）被答辩人公司根本不存在的股东会、董事会对于许强、陈界萍、何兴泽三人的签字无需股东会、董事会的授权或认可。（2）答辩人当然就不具有其所谓的“债权人主张担保合同有效应当提供证据证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查”的义务。2、被答辩人就此主张援引《九民会议纪要》第17条采取了断章取义的手法。该条的本意在于保护有限责任公司中小股东利益在本案中根本不能适用。在此之后被答辩人又继续援引“九民纪要”第18条但该条文实际上又是对上列第17条关于“善意”的解析这同样是文不对题在本案中根本不能适用。3、被答辩人辩解“许强、陈界萍、何兴泽三人的签字......依法仅能作为三人的个人行为不能视为代表上诉人更不能代表上诉人作出担保”这一主张不能成立。（1）在2016年7月18日《会议纪要》上的签字答辩人一方4人（林红刚、杜某、彭某、高某）被答辩人一方3人（许强、陈界萍、何兴泽）排在第一位的林红刚、许强分别是兴义炼金厂和安龙黄金公司的法定代表人。双方法定代表人签字各自的领导班子成员和职工共同参与这当然具有代表兴义炼金厂和安龙黄金公司的效力。（2）在2015年2月16日《黄金租赁协议》上的签字人员答辩人一方是林红刚、杜某被答辩人一方是许强、陈界萍;2016年7月18日《会议纪要》是2015年2月16日《黄金租赁协议》的延续在此《会议纪要》上签字的人员答辩人一方的林红刚、杜某与被答辩人一方的许强、陈界萍分别代表的是兴义炼金厂和安龙县黄金公司。被答辩人辩称双方签字是个人行为显然错误不能成立。（3）答辩人不知道被答辩人上述所谓的“依法”具体指的哪一部法律，如果是指《九民会议纪要》第17条和第18条在本案中不符合适用条件。综上所述一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 周志清，李之军辩称，与一审的答辩意见一致，其一审答辩意见为：对原告诉请租赁黄金的事实以及我方已经支付了900000元属实。向原告租赁黄金主要是用于黄金周转。但是我方认为因《黄金租赁协议》违反合同法的规定，该协议以及补充协议应无效，其约定的违约责任不应由我方承担，而原告所收到的租赁费应向我方退还，我方也应退还向原告租赁的黄金。但现在黄金已经被使用，若要返还黄金，我方可以折价返还或者重新购买黄金返还原告，若折价返还可以按照当时约定的价格进行返还。对于违约金我方认为过高，其租赁费已经超过年利率24%，再主张违约金，不应得到支持。 贵西矿业公司、欧湘在二审审理期间未提出答辩。 兴义炼金厂向一审法院起诉请求：1.判令被告贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军、安龙黄金公司共同返还原告成色为99.5%的黄金12500克；2.判令被告贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军、黄金公司共同支付拖欠原告2017年10月15日前租赁费1382312元，2017年10月15日后的租赁费按每月71403.5元支付，计算至返还租赁黄金为止；3.判令被告贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军、黄金公司向原告支付违约金931350元；4.诉讼费用由五被告共同承担。 一审法院认定事实：2015年2月16日，兴义炼金厂作为甲方(出租方)、贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军作为乙方（租用方）、安龙黄金公司作为丙方（担保方），三方签订《黄金租赁协议》约定:一、租赁黄金重量、成色（品位）价值：甲方将自有黄金12500克，成色为99.5%，黄金价格248.36元/克，总价值为3104500元（经双方达成一致按签订合同之日上海黄金交易所当日显示的黄金价格为核算依据，根据成色(品位)形成双方认可的黄金价格，并换算成人民币，同时依据黄金租赁重量计算此次黄金租赁总价值）租赁给乙方使用。本租赁为乙方贵西公司、周志清、李之军、欧湘共同向甲方租赁，如贵西公司无力偿还，则周志清、李之军、欧湘以个人财产对租赁物进行偿还。二、租赁期限为甲方向乙方出租黄金的期限为六个月，从2015年2月16日起至2015年8月16日止。三、租赁费用、支付方式、税费为乙方按月向甲方支付租赁费用，每月的租赁费用为出租黄金总价值的2.3%，六个月的租赁费用共计428421元；第一个月的租赁费用，乙方于签订合同之日向甲方支付71403.5元；后续的租赁费用，乙方按月向甲方支付，乙方须于每月的16日前向甲方支付，每月为71403.5元。因本租赁产生的一切税费均由乙方承担。四、归还方式：租赁期限届满，乙方无条件向甲方归还同质同量所租赁的黄金。乙方可将自己所生产的载金炭提前交由甲方加工提炼黄金，所得的成品金用于归还甲方同质同量所租赁的黄金，这样可以降低双方对黄金的检测成本。五、担保及其它：（一）由丙方安龙黄金公司对该笔黄金租赁进行担保。即如果租赁期限届满，乙方未按时向甲方归还黄金及租赁费用，或者未能足额向甲方归还黄金及租赁费用，则由丙方向甲方无条件全额归还。（二）如租赁期限届满，乙方未按时向甲方归还黄金，则乙方自动将安龙县万人洞金矿第一生产区域的采矿承包权交还给丙方，丙方承诺由甲方决定将该采矿承包权发包给第三方，且该承包费由甲方收取，以冲抵乙方尚欠甲方的黄金及租赁费用。（三）在本协议履行期间，乙方须将总含金量为20公斤以上黄金载金炭交由甲方生产，否则视为乙方违约，乙方违反此项约定的，须向甲方支付违约金50000元。六、交付及风险：（一）乙方应于本协议签订之日，向甲方给付第一个月的租赁费用，甲方收到第一个月租赁费用后，向乙方交付黄金；（二）自交付之时起，风险转移至乙方。自交付起至租赁期限届满归还，这期间产生的一切风险（包括黄金价格波动），均由乙方承担。七、违约责任：（一）甲乙双方均应于本协议签订之日履行自己的义务，如签订协议后，乙方不按时向甲方支付第一个月租赁费用的，则甲方除有权不向乙方交付黄金外，乙方还须向甲方支付出租黄金总价30%的违约金；如乙方按约定给付后，甲方未按时交付黄金的，则须向乙方支付出租黄金总价30%的违约金；（二）乙方须按照本协议的约定，于每月16日前，向甲方支付租赁费用，如乙方未按时支付的，则甲方有权解除本协议，提前收回本协议约定出租的全额黄金，且乙方还须向甲方支付出租黄金总价30%的违约金。如此时，乙方无力归还全额黄金和所欠租赁费用的，由丙方按照本协议第五条的约定，向甲方承担担保义务。八：其他：……安龙黄金公司出具的《承诺书》为本协议的补充部分。同日，安龙黄金公司作出《承诺书》承诺本公司与欧湘签订的“安龙县万人洞金矿第一生产区域联合开发协议”真实有效，系双方当事人的真实意思表示。同时，如贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军无力对兴义练金厂偿还租赁物及其租赁费，则黄金公司将安龙县万人洞第一生产区域的采矿承包经营权从欧湘处收回，由兴义炼金厂决定新的承包人及所有承包事宜，所得承包款用于偿还兴义炼金厂。协议签订当日，兴义炼金厂向贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军交付了出租黄金，贵西矿业公司、欧湘、周志清、李志军向兴义炼金厂出具一份《收条》载明今收到兴义炼金厂租赁实物黄金按协议共计12500克。2015年10月8日，租赁期限届满后，因贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军未按协议约定给付租赁费用，也未归还黄金，兴义炼金厂向贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军发出《催款函》，要求贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军于2015年10月10日前返还租赁黄金，并支付尚欠的租赁费用。周志清、李之军在催款函下方签字。2015年11月16日，兴义炼金厂以贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军严重违约为由，向贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军、安龙黄金公司分别发出了《关于收回安龙县万人洞第一生产区域的金矿承包权的函》，要求贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军履行承诺，将万人洞金矿第一生产区域的金矿承包经营权自动交还给安龙黄金公司，由兴义炼金厂决定将该矿承包权发包给第三方。周志清在该函下方签署已收并签名，安龙黄金公司在该函下方加盖公章。2015年12月1日，兴义炼金厂与欧湘、周志清讨论关于贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军与兴义炼金厂开展租赁黄金业务，欠租赁费事宜，并形成《会议纪要》，载明经双方共同商讨，欧湘、周志清表态，在2015年12月10日之前支付2个月的租赁费，所欠租赁费于2015年12月25日全部支付到位。2016年7月8日，兴义炼金厂再次向贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军、安龙黄金公司发出《催款函》，向安龙黄金公司发出《关于收回安龙县万人洞第一生产区域的金矿承包权的函》。催款函发出后，贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军均未归还黄金，也未完全给付租赁费用。2016年7月18日，兴义炼金厂的厂长林红刚及其工作人员一起到安龙黄金公司，与承租方欧湘、周志清、李之军以及担保方安龙黄金公司的法定代表人许强及工作人员陈界萍、何兴泽参会，并形成《会议纪要》，许强系会议主持人，该会议纪要的议题为由于贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军未能履行2015年2月16日与兴义炼金厂签订的《黄金租赁协议》，其行为已严重违约，现就此问题进行协商。与会三方人员针对承租方未能履行2015年2月16日与兴义炼金厂签订的《黄金租赁协议》严重违约进行协商，租赁方与承租方本着互谅互让解决问题的原则，担保方安龙黄金公司认可下达成如下一致：1.承租方欧湘、周志清、李之军保证2016年8月16日前支付黄金租赁费50000元，2016年9月16日前支付黄金租赁费50000元，2016年10月16日前将2015年2月16日至2016年10月16日期间的黄金租赁费及其他费用共计805470元一次性支付给租赁方兴义炼金厂。2.承租方欧湘、周志清、李之军保证2017年4月16日前一次性将租赁方兴义炼金厂黄金共计12500克、成色为99.5%的黄金归还租赁方兴义练金厂，同时承租方结清2015年2月16日至2016年10月16日期间的黄金租金费及其它费用后，将按2015年2月6日签订的《黄金租赁协议》要求支付黄金租赁费。3.承租方欧湘、周志清、李之军保证认真履行以上保证，以上任何一项保证未能履行，即违反承诺（承诺书附后），欧湘、周志清、李之军同意无条件将其在贵西矿业公司和在安龙县万人洞金矿第一生产区域的全部股份归租赁房兴义炼金厂。4.作为担保方安龙黄金公司必须为承租方欧湘、周志清、李之军履行行为负责。与会人员许强、陈界萍、何兴泽、兴义练金厂的林红刚及其工作人员、承租方欧湘、李之军、周志清在该纪要上签名。同日，欧湘、李之军、周志清出具《承诺书》承诺在2016年7月18日召开的会议，会议纪要上所达成的事项是其真实意愿表达，将不折不扣严格认真的执行，……只要有一项没有执行，立即将其在贵西矿业公司的全部股份和在安龙县万人洞金矿第一生产区域的全部股份无条件归租赁方兴义炼金厂。从2015年2月17日，罗开霞向兴义炼金厂打款72000元；2015年3月17日，罗开霞向兴义炼金厂打款70600元；2015年5月11日，罗开霞向兴义炼金厂打款60000元；2015年7月19日，周志清向兴义炼金厂打款30000元；2015年7月13日，周志清向兴义炼金厂打款30000元、20000元；2015年8月13日，周志清向兴义炼金厂打款20000元；2015年8月14日，周志清向兴义炼金厂打款20000元；2015年12月11日，周志清向兴义炼金厂打款50000元；2015年12月23日，周志清向兴义炼金厂打款50000元；2016年1月18日，周志清向兴义炼金厂打款50000元；2016年3月14日，周志清向兴义炼金厂打款20000元；2016年5月4日，欧湘向兴义炼金厂打款30000元；2016年9月1日，周志清向兴义炼金厂打款20000元；2016年9月19日，欧湘向兴义炼金厂打款10000元；2016年10月13日，周志清向兴义炼金厂打款50000元；2016年12月19日，周志清向兴义炼金厂打款200000元；2017年5月13日，吴富菊向兴义炼金厂打款100000元。上述共计902600元。2017年8月16日，因租赁期限届满后，贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军一直未归还黄金，安龙黄金公司也未履行担保责任，兴义练金厂作为甲方（出租方）、贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军签订一份《黄金租赁协议补充协议》约定：1.经甲乙丙三方计算后确认，自2015年2月16日计算至2017年8月15日，每月租赁费71403.5元，乙方应支付甲方租赁费2015年2月16日至2017年8月15日共计2142105元，乙方已付租赁费共计902600元，尚欠计算至2017年8月15日的租赁费1239505元；2.乙方承诺自2017年9月起分批归还甲方黄金，每月至少归还1500克，至2018年2月16日前归还完毕全部12500克黄金，归还的黄金成色须为99.5%，乙方贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军共同承担连带责任。3.2017年8月16日至2018年2月16日期间的租赁费，每月按乙方未归还的黄金价值（按出租时的248.36元/克折算）的1%计算，从2017年9月起，在每月月底前必须支付，2017年12月31日前，如乙方归还甲方黄金6000克以上，则甲方可不要求乙方支付2018年1月、2月的租赁费。4.2015年2月16日至2017年8月15日期间所欠黄金租赁费总计1239505元，乙方承诺于2018年7月31日前全部付清。5.如乙方能按时履行上述义务，则乙方无需按原《黄金租赁协议》承担违约责任；如乙方未能按时履行上述义务，则需按原《黄金租赁协议》约定承担违约责任。6.丙方自愿为乙方上述全部债务向甲方提供担保，承担连带责任，保证期间为二年，自2018年2月16日起至2020年2月15日止。7.《黄金租赁协议》及履行过程中产生的所有《承诺书》、《会议纪要》等与本协议约定不一致的，三方均同意以本协议约定为准。兴义炼金厂在甲方处盖章，贵西矿业公司的法定代表人欧湘以及周志清、李之军在乙方处签名捺印。虽然在该补充协议的首部有丙方安龙黄金公司的名字，但并未盖章，且在尾部丙方处无安龙黄金公司签名或盖章。兴义炼金厂于2013年3月17日研究决定扩展经营，增加黄金租赁、委托保管、委托租赁等经营业务，于2013年3月18日向黔西南州工业和信息化委员会(现变更为黔西南州工业和信息化局)(以下简称(州工信局)提交关于扩展范围增加黄金租赁、委托保管、黄金委托租赁、金银首饰及珠宝等相关业务的《请示报告》，州工信局在下方签署“经研究，同意扩展业务经营范围，请按国家及省的相关政策、法规办理经营许可手续，切实、委托地开展好业务经营。”2013年3月21日，兴义炼金厂向黔西南州市场监督管理局（以下简称州市场监督局）提交《非公司企业法人变更登记申请书》，申请变更登记许可经营项目：黄金生产、黄金租赁、黄金委托保管及委托租赁、金银首饰、珠宝批发、零售，并提交以上《请示报告》等。2013年4月10日，州市场监督局向兴义炼金厂发出《准予变更登记通知书》载明“经审查，提交的该厂经营范围的变更登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予变更登记，我局将于10日通知你单位换领营业执照。”同日，兴义炼金厂营业执照上的经营范围包括黄金生产、黄金生产的物质供应、黄金租赁、黄金委托管理及委托租赁、金银首饰、珠宝批发、零售。（需前置许可或专项审批的除外）。经一审法院向州工信局核实从事黄金租赁业务除营业执照上核准从事黄金租赁业务外是否还需要办理特别审批手续，兴义炼金厂签订案涉协议时是否有从事黄金租赁的资格。州工信局向一审法院作出州工信函【2019】32号文件，载明根据《州人民政府办公室关于印发黔西南州工业和信息化委员会主要职责内设机构和人员编制规定的通知》（州府办发【2010】67号）规定，原黔西南州工业和信息化委员会对所属行业国有企业职能职责是“主要承担州级国有资本金的基础管理、企业清产核资，资本金权属界定和登记管理职责；监督管理国家、省和州财政性专项资金使用及相关项目建设等工作”。对黄金产业的职能职责“制定全州黄金生产、建设和技改的年度计划，负责全州黄金生产和建设的统计生产，分析生产、建设动态，指导企业抓好生产、工程质量、环境保护等工作”。从职能上看，州工信局没有黄金租赁业务特别审批权限。经查询，2003年4月，中国人民银行取消了有关黄金行业的26项行政审批项目，其中包括取消黄金收购许可，黄金制品生产、加工、批发业务审批，黄金供应，黄金制品零售业务核准等4个项目。这些审批项目取消后，公司只需在中国当地市场购买黄金，就可以在中国投资黄金珠宝生产、批发和零售，而无需得到政府的批准。故该局认为兴义炼金厂2014年从事的用自有的黄金租借给州内黄金企业的行为不在国家禁止之列，属于法律应当保护行为。 一审法院认为本案的争议焦点为案涉《黄金租赁协议》是否有效。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定合同无效的情形有：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。兴义炼金厂经过请示并经州市场监督局核准，登记的经营范围包括黄金租赁业务，结合州工信局作出州工信函【2019】32号文件，兴义炼金厂在2014年1月10日以后即具有对外从事黄金租赁业务的资格，故其将自有的黄金租赁给贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军，而签订的案涉《黄金租赁协议》并未违反国家法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。关于《黄金租赁协议》的合同性质。合同约定，兴义炼金厂将自有的黄金12500克租赁给贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军使用，到期归还等量同品质同类型黄金，并由贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军支付出租黄金总价值2.3%的租赁费用。本案兴义炼金厂与贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军之间建立的黄金租赁业务符合《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”的法律特征，故案涉双方建立起租赁合同关系。兴义炼金厂按照约定向贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军提供案涉租赁黄金，贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军应按照合同约定履行支付租金义务，并归还等量同品质同类型的黄金，其未按期支付租金，经兴义炼金厂多次催要仍未返还等量同品质同类型的黄金，已构成违约，其应当继续履行，并承担违约责任。兴义炼金厂要求贵西公司、欧湘、周志清、李之军返还成色为99.5%的12500克黄金，但租赁黄金已经被使用，经一审法院向兴义炼金厂释明后，其表示如通过折价返还，价格可能因市场原因在不同时段会存在差异，其坚持主张返还同成色、同重量的黄金。根据协议约定，案涉租赁黄金成色为99.5%的12500克，租赁期限届满，贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军无条件归还同质同量所租赁的黄金。故兴义炼金厂要求贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军返还成色为99.5%的12500克黄金的诉讼请求，于法有据，予以支持。关于租金，贵西公司、欧湘、周志清、李之军向兴义炼金厂租赁黄金，其均未按期给付租金，亦未返还租赁黄金。2017年8月16日，双方签订的《黄金租赁协议补充协议》已确认截止至2017年8月15日，尚欠租金为1239505元，且约定了2017年8月16日至2018年2月16日期间的租赁费，每月按乙方未归还的黄金价值（按出租时的248.36元/克折算）的1%计算，《黄金租赁协议补充协议》约定的2017年8月16日至2018年2月16日期间的租赁费已对《黄金租赁协议》约定的租赁费进行了变更，故2017年8月15日以后的租赁费应按照《黄金租赁协议补充协议》约定的以未归还的黄金价值（按出租时的248.36元/克折算）的1%计算，即按每月31045元计算至黄金还清之日止。关于违约金，根据《黄金租赁协议补充协议》以及《黄金租协议》的约定，即贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军应于2018年2月16日返还租赁黄金，2018年7月31日前支付所欠租金，如未能按时履行，须向兴义炼金厂支付出租黄金总价30%的违约金。贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军主张违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”的规定，法院依法对违约金进行调减，兴义炼金厂未及时收回黄金、租金的损失，在兴义炼金厂未提交证据证实其损失的情况下，一般认定为主要是利息损失，故对兴义炼金厂主张的违约金以尚欠的租金为基数从逾期之日起按照中国人民银行同期同类贷款利息上浮30%予以计算至租金支付完毕之日止。关于保证问题，安龙黄金公司在贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军与兴义炼金厂的《黄金租赁协议》中作为丙方，明确约定“安龙黄金公司对该笔黄金租赁进行担保，即如果租赁期限届满，乙方未按时向甲方归还黄金及租赁费用，或者未能足额向甲方归还黄金及租赁费用，则由丙方向甲方无条件全额归还”，并未约定担保期限，根据《中华人民共和国担保法》第十七条“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”以及第二十五条“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为债务履行期限届满之日起6个月内。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任”，本案安龙黄金公司的保证责任为一般保证，保证期间为2015年8月16日至2016年2月15日止。在此期间内，兴义炼金厂并未对债务人贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军提起诉讼或者申请仲裁，故保证人安龙黄金公司的保证责任已免除。另2016年7月18日，针对贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军未能履行2015年2月16日签订的《黄金租赁协议》，兴义炼金厂的厂长林红刚及其工作人员、贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军以及安龙黄金公司的法定代表人许强及其工作人员陈界萍、何兴泽三方共同在安龙黄金公司开会，并形成《会议纪要》，该纪要载明贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军保证2017年4月16日前将案涉黄金及租金支付完毕；担保方安龙黄金公司必须为承租方贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军履行行为负责。许强、陈界萍、何兴泽在该纪要尾部与会人员处签名，许强系作为安龙黄金公司的法定代表人、会议主持人，其应当知道会议的内容，且在《会议纪要》中签字确认，系履行的职务行为，对安龙黄金公司具有约束力，即安龙黄金公司对案涉黄金租赁与兴义炼金厂与贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军之间形成新的保证合同关系。该《会议纪要》并未约定具体的保证责任，也未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带保证责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，即安龙黄金公司新的保证期间为2017年4月17日至2017年10月16日，兴义炼金厂于2017年10月12日向法院提起诉讼，尚在保证期间内，故安龙黄金公司应承担保证责任，承担保证责任后，可向债务人追偿。综上所述，根据《中华人民共和国合法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第十九条、第二十五条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，一审法院判决如下：一、限贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军于本判决生效之日起三十日内返还贵州省兴义炼金厂成色为99.5%的黄金12500克；二、限贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军于本判决生效之日起十日内支付贵州省兴义炼金厂2015年2月16日至2017年8月15日期间所欠黄金租赁费总计1239505元，2017年8月16日起，按每月31045元计算至黄金还清之日止；三、限贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军于本判决生效之日起十日内支付贵州省兴义炼金厂违约金（违约金从逾期之日起以尚欠的租金为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算支付至租金付清之日止）；四、安龙县黄金公司对前述贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军承担的返还黄金、支付租金及违约金的义务，向贵州省兴义炼金厂承担连带保证责任，承担后有权向债务人追偿；五、驳回贵州省兴义炼金厂的其余诉讼请求。案件受理费25310元，由贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军共同负担16705元，由贵州省兴义炼金厂负8605元。 二审中双方当事人未提交新证据，本院依职权向中国人民银行黔西南州中心支行发出《协助调查函》，主要核实依据《中华人民共和国金银管理条例》的规定黄金租赁业务是否需要办理审批手续，涉案合同是否违反《中华人民共和国金银管理条例》第七条的规定；该局《复函》内容如下：在中国人民银行官网公布的《中国人民银行行政许可事项目录清单》中，无黄金租赁业务相关行政许可。 该《复函》经过双方当事人质证，当事人对该《复函》的真实性均予以认可。故该《复函》本院予以采信，作为认定本案案件事实的依据。 一审查明的事实，经审查属实，本院予以确认。另查明：安龙县黄金公司工商营业执照显示系全民所有制企业。 本院认为，本案二审争议焦点为：一、涉案《黄金租赁协议》是否有效；二、2016年7月18日签订的《会议纪要》是否存在违反《中华人民共和国公司法》第十六条规定的情形；三、安龙县黄金公司是否在本案中承担保证责任及保证责任范围；四、关于违约金的计算是否合法的问题； 关于争议焦点一，本案根据黔西南州工业和信息化局、中国人民银行黔西南州中心支行两单位的《复函》，结合兴义市炼金厂工商注册登记营业范围，涉案黄金租赁并未违反法律的禁止性规定，故一审认定《黄金租赁协议》中涉及黄金租赁的条款有效合法，对此本院予以维持。涉案《黄金租赁协议》除涉及黄金租赁条款外，还涉及安龙县万人洞第一生产区域采矿承包权的移交，因本案兴义炼金厂的诉请并未涉及万人洞第一生产区域采矿承包权的移交，故在本案对涉及采矿承包权移交的合同条款效力不作评价，如双方发生争议后可另行通过合法途径予以认定。 关于争议焦点二，《中华人民共和国公司法》第十六条规定公司向其他企业投资或者为他人提供担保，必须经过相关机构予以决议。该规定系为保护中小股东合法权利。安龙县黄金公司系全民所有制企业，故不适用《中华人民共和国公司法》第十六条的规定。 关于争议焦点三，对安龙县黄金公司是否在本案中承担保证责任及保证责任范围分析如下： (一)2015年2月16日出租方（甲方）兴义炼金厂与租用方（乙方）贵西矿业公司、欧湘、周志清、李之军及担保方（丙方）安龙县黄金公司签订的《黄金租赁协议》约定“由安龙县黄金公司对该笔黄金租赁进行担保。即：如果租赁期限届满，乙方未按时向甲方归还黄金及租赁费用，或者未能足额向甲方归还黄金及租赁费用，则由丙方向甲方无条件全额归还。”依照《中华人民共和国担保法》第十七条第一款“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”的规定，安龙县黄金公司在2015年2月16日《黄金租赁协议》明确的意思表示为一般保证责任。 关于保证期间如何计算的问题。依据《中华人民共和国担保法》第二十五条第一、二款的规定，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期间届满之日起6个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。本案双方当事人在协议中并未明确约定保证责任期间，故保证责任期间为主债务履行期限届满之日起6个月，《黄金租赁协议》约定的出租黄金期限为6个月，从2015年2月16日起至2015年8月16日止。故保证期间为2015年8月16日起至2016年2月15日届满，在此期间未对债务人提起诉讼或仲裁的，保证人免责。 (二)2015年8月16日至2016年2月15日期间，兴义市炼金厂虽于2015年10月8日发出《催款函》、2015年11月16日发出《关于收回安龙县万人洞第一生产区域的金矿承包权的函》、2015年12月1日形成《会议纪要》，但在此期间均未向债务人提起诉讼或仲裁，截止至2016年2月15日保证期间届满，保证人免责。 (三)2016年7月8日兴义市炼金厂向安龙县黄金公司所发出的《第二次催款函》，内容为：致函担保方安龙县黄金公司于2016年7月16日前，将原来向我厂所租赁的黄金归还，同时支付所欠833860元。经审查本院认为，2015年2月16日三方签订的《黄金租赁协议》约定的一般保证期间已过，但根据《最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》：“保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证责任的，保证责任消灭。保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的，人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，并经过保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任。”的规定，2016年7月8日兴义炼金厂向安龙县黄金公司所发出的《催款函》在刊头已经明确安龙县黄金公司系担保方，同时对安龙县黄金公司承担责任的范围及时间已作出明确界定，安龙县黄金公司亦未表示否认，并加盖公章予以确认，故该《催款函》符合有关保证合同成立的规定，构成新的保证合同。《催款函》并未明确约定保证责任承担方式，故在未做约定或约定不明的情况下，安龙县黄金公司按照连带责任保证承担保证责任。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任的保证人与债权未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间或者前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，本案保证期间为2016年7月16日起至2017年1月15日届满。 (四)2016年7月18日《会议纪要》经本院审查认为，《会议纪要》是在2016年7月8日《催款函》的基础上加重了保证人承担保证责任的范围，包含了2017年4月16日前返还黄金，2016年10月16日前支付黄金租赁费和其他费用805470元，2016年10月17日之后按照《黄金租赁协议》要求支付租赁费。该项约定涉及加重保证人承担责任范围，应征得保证人同意，在该次会议纪要上，许强系安龙县黄金公司法人，其签字确认应视为安龙县黄金公司意思表示，故该份《会议纪要》对保证合同范围及期限变更，对安龙县黄金公司具有约束力，视为双方达成新的保证合同，保证期限在会议纪要中未做约定，为连带责任保证。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。本案《会议纪要》涉及三项约定：一是2016年10月16日前将2015年2月16日至2016年10月16日期间的黄金租赁费及其他费用805470元一次性支付给租赁方。涉及该笔债务的保证期间截止至2017年4月15日届满，在此期间兴义市炼金厂并未向安龙县黄金公司主张权利，故该笔债务已过保证期间，安龙县黄金公司免除保证责任。二、承租方保证于2017年4月16日之前向租赁方归还成色99.5%的黄金12500元，保证期间截止至2017年10月16日届满，兴义市炼金厂于2017年10月12日向兴义市人民法院提起诉讼，保证期间未过，安龙县黄金公司对此应承担连带返还责任。三、2016年10月16日之后的租赁费按照2015年2月16日签订的《黄金租赁协议》支付。依据《黄金租赁协议》承租方必须在每月16日之前向兴义市炼金厂支付每月租赁费71403.5元，兴义市炼金厂于2017年10月12日向兴义市人民法院提起诉讼，2017年4月15日之前的租金已过保证期间，安龙县黄金公司对此不承担保证责任。对2017年4月16日之后的每月租赁费71403.5元安龙县黄金公司应承担连带清偿责任。 (五)2017年8月16日承租方与兴义市炼金厂所签订的补充协议，安龙县黄金公司未签字确认，故对于承租方对还款期限的承诺，对安龙县黄金公司不具有约束力，但合同约定减轻安龙县黄金公司债务的，安龙县黄金公司仍对变更后的合同承担保证责任。该份补充协议将每月租金从71403.5元减少至未归还黄金价值的1%（按出租时的248.36元/克折算），即31045元，从2017年8月16日起安龙县黄金公司应按照此金额逐月计算承担连带保证责任。 (六)关于保证责任的范围问题，2016年7月18日《会议纪要》载明安龙县黄金公司需对承租方的履行行为负责，故其保证担保范围涵盖除保证期间已过外的全部债务。 关于争议焦点四，从2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率已经取消。一审按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算至租金付清之日止不当，对此本院予以纠正。一审判决第三项明确违约金计算期限“从逾期之日起以尚欠的租金为基数”，“逾期之日”表述存在歧义，鉴于兴义炼金厂未对一审判决第二项判项提起上诉，故本院纠正为“违约金从本判决第二项确定的履行期限届满之日起以尚欠的租金为基数”。同时原告起诉违约金的总金额为931350元，对违约金的计算应以原告的诉请为限，一审法院对此未予限定不当，本院予以纠正。 综上所述，安龙县黄金公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项规定，判决如下： 一、维持贵州省兴义市人民法院(2019)黔2301民初4615号民事判决第一、二项，即：一、限贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军于本判决生效之日起三十日内返还贵州省兴义炼金厂成色为99.5%的黄金12500克；二、限贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军于本判决生效之日起十日内支付贵州省兴义炼金厂2015年2月16日至2017年8月15日期间所欠黄金租赁费总计1239505元，2017年8月16日起，按每月31045元计算至黄金还清之日止； 二、撤销贵州省兴义市人民法院(2019)黔2301民初4615号民事判决第三、四、五项，即：三、限贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军于本判决生效之日起十日内支付贵州省兴义炼金厂违约金（违约金从逾期之日起以尚欠的租金为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算支付至租金付清之日止）；四、安龙县黄金公司对前述贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军承担的返还黄金、支付租金及违约金的义务，向贵州省兴义炼金厂承担连带保证责任，承担后有权向债务人追偿；五、驳回贵州省兴义炼金厂的其余诉讼请求； 三、贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军于本判决生效之日起十日内支付贵州省兴义炼金厂违约金【计算方式为：违约金从本判决第二项(即：限贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军于本判决生效之日起十日内支付贵州省兴义炼金厂2015年2月16日至2017年8月15日期间所欠黄金租赁费总计1239505元，2017年8月16日起，按每月31045元计算至黄金还清之日止。)确定的履行期限届满之日起以尚欠的租金为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的130%计算支付至租金付清之日止】，违约金的计算总金额以贵州省兴义炼金厂起诉的违约金金额931350元为限。 四、安龙县黄金公司对本判决第一项确定的黄金返还责任及下列责任范围(1、贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军于本判决生效之日起十日内支付贵州省兴义炼金厂2017年4月16日至2017年8月15日期间黄金租赁费285614元，2017年8月16日起，按每月31045元计算至黄金还清之日止的黄金租赁费。2、违约金：本判决第三项所确定违约金。)承担连带保证责任。安龙县黄金公司向贵州省兴义炼金厂承担连带保证责任后，有权向贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军追偿； 四、驳回贵州省兴义炼金厂一审其余诉讼请求； 五、驳回安龙县黄金公司的其余上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费25310元，由贵州省兴义炼金厂负担5310元，贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军负担20000元。二审案件受理费25310元，安龙县黄金公司负担20000元，贵州省贵西矿业有限责任公司、欧湘、周志清、李之军负担5310元。 本判决为终审判决。 审判长 谢 娟 书记员 陈 燕 审判员 查必林 二〇二〇年九月三十日 书记员 陈 燕