湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂96民终814号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司潜江中心支公司。住所地：湖北省潜江市园林办事处潜阳西路43号。主要负责人：赵琦，该公司经理。委托诉讼代理人：徐银华，湖北昭信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴红城，男，1993年7月11日出生，汉族，湖北省潜江市人，住潜江市。委托诉讼代理人：顾晶，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所律师。原审被告：刘时波，男，1970年11月1日出生，汉族，湖北省潜江市人，住潜江市。原审被告：刘帅，男，1993年11月12日出生，汉族，湖北省潜江市人，住潜江市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司潜江中心支公司（以下简称平安财保潜江支公司）因与被上诉人吴红城，原审被告刘时波、刘帅机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省潜江市人民法院（2020）鄂9005民初1191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保潜江支公司上诉请求：1.请求撤销原判决，依法改判赔偿吴红城各项损失共计43478.84元；2.本案诉讼费用由吴红城承担。事实和理由：1.吴红城损伤不能构成十级伤残，一审判决残疾赔偿金错误。涉案事故发生于2018年5月16日。平安财保潜江支公司提交了2019年6月15日潜江市交警事故调处大队委托潜江市中心医院法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，鉴定结论为吴红城右股骨颈骨折，未构成伤残等级评定，后期内固定弃除费用10000元。吴红城提交的鉴定意见书系其单方委托鉴定，鉴定时间为2019年12月27日，系对之前司法鉴定事项的重新鉴定。其鉴定程序违法，且鉴定结论有误。因此，一审法院应采信平安财保潜江支公司提交的潜江市中心医院法医司法鉴定所所作鉴定意见，吴红城不构成十级伤残，该公司不应向其赔付残疾赔偿金29956元，应赔偿金额为53478.84元，扣减已垫付10000元，还应赔偿43478.84元。吴红城辩称，1.其有选择鉴定机构进行鉴定的自由，其委托具有相关资质的武汉中诚法医司法鉴定所进行鉴定，程序合法，鉴定结论应被采信。2.吴红城在取出内固定后，恢复不良，对活动度影响较大。武汉中诚法医司法鉴定所依据其活动丧失比例达到25%的事实，认定其构成十级伤残，符合人体损伤伤残等级程度分级标准。3.平安财保潜江支公司一审时虽对吴红城提交的鉴定报告有异议，但未在规定时间内提出书面鉴定申请。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘时波、刘帅未作陈述。吴红城向一审法院起诉请求：1.判令刘时波、刘帅、平安财保潜江支公司赔偿各项经济损失共计68243.37元，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿；2.本案诉讼费用由刘时波、刘帅、平安财保潜江支公司承担。一审法院认定事实：2018年5月16日，刘时波驾驶鄂Ｎ×××××号“大众”牌小型普通客车，从潜阳大道华康国际大酒店院内由南往北行驶。15时22分左右，该车右转弯驶入潜阳大道时，遇吴红城驾驶“绿源”牌两轮电动车沿潜阳大道南侧道路由东往西逆向行驶至此，刘时波所驾车车头与吴红城所驾车左侧部相接触，造成吴红城受伤，两车不同程度受损，构成此次交通事故。经潜江市公安局交通警察支队认定，刘时波应承担此次交通事故的主要责任，吴红城承担次要责任。鄂Ｎ×××××号“大众”牌小型普通客车的登记车主为刘帅，刘帅为该车在平安财保潜江支公司购买了交强险和100万元的商业三者险，事故发生在保险期间内。吴红城受伤后，于2018年5月16日至2018年6月9日在潜江市中心医院住院治疗24天，支付医疗费16889.86元；于2019年8月31日至2019年9月5日在潜江市中心医院住院治疗5天，支付医疗费5700.56元，支付门诊费136.14元，支付免疫球蛋白注射液的费用300元。经武汉中诚法医司法鉴定所鉴定，吴红城受伤构成十级伤残；不宜再给予后期治疗费；自受伤之日起，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。吴红城为此支付鉴定费3000元。吴红城住潜江市××镇××组，属农村居民。事故发生后，刘时波为吴红城垫付医疗费11350元（15000元-3650元），平安财保潜江支公司为吴红城垫付医疗费10000元。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事责任。交警部门认定刘时波承担此次交通事故的主要责任，吴红城承担次要责任的结论合法有效，予以确认。对吴红城因此次交通事故造成的经济损失和精神损害抚慰金，刘时波作为侵权人应按事故责任大小承担相应的民事赔偿责任，结合本案实际情况，确定刘时波承担70%的民事赔偿责任。涉案车辆在平安财保潜江支公司投保了交强险和100万元商业三者险，平安财保潜江支公司应首先在交强险责任限额内赔偿吴红城的经济损失和精神损害抚慰金，不足部分在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算，吴红城因此次交通事故遭受的经济损失和精神损害抚慰金共计88848.81元，其中医疗费23026.56元（16889.86元+5700.56元+136.14元+300元）、住院伙食补助费2320元（80元/天×29天）、营养费2700元（30元/天×90天）、误工费16905.21元（34280元/年÷365天／年×180天）、护理费9591.04元（居民服务和其他服务业38897元/年÷365天／年×90天）、残疾赔偿金29956元（农村居民人均可支配收入14978元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金4000元（酌定）、交通费350元（酌定）。此外，吴红城支付鉴定费3000元。因此，吴红城医疗费用项下的损失为28046.56元（医疗费23026.56元+住院伙食补助费2320元+营养费2700元），因超出交强险医疗费用赔偿限额10000元，由平安财保潜江支公司在交强险责任限额内赔偿吴红城10000元后，在商业三者险责任限额内按照70%的比例赔偿损失12632.59元[（28046.56元-10000元）×70%]；吴红城死亡伤残项下的损失为60802.25元（误工费16905.21元+护理费9591.04元+残疾赔偿金29956元+精神损害抚慰金4000元+交通费350元），未超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元，由平安财保公司潜江支公司据实赔付。综上，平安财保潜江支公司应赔偿吴红城经济损失和精神损害抚慰金共计83434.84元（10000元+12632.59元+60802.25元）。吴红城的部分诉请偏高，对其偏高部分，不予支持。刘时波为吴红城垫付的医疗费11350元，由一审法院从平安财保潜江支公司应赔偿吴红城的83434.84元中扣除后，返还给刘时波；平安财保潜江支公司为吴红城垫付的医疗费10000元，由平安财保潜江支公司从应赔偿吴红城的款项中直接扣除。诉讼费和鉴定费的负担问题不属于当事人的争议范围，由人民法院依法决定。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、平安财保潜江支公司赔偿吴红城各项经济损失和精神损害抚慰金共计83434.84元（刘时波为吴红城垫付的医疗费11350元，由一审法院从平安财保潜江支公司应赔偿吴红城的经济损失和精神损害抚慰金共计83434.84元中扣除后，返还给刘时波；平安财保潜江支公司为吴红城垫付的医疗费10000元，由平安财保潜江支公司从应赔偿吴红城的经济损失和精神损害抚慰金共计83434.84元中直接扣除）；二、驳回吴红城的其他诉讼请求。上述具有给付内容的事项，于判决生效之日起十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1506元，减半收取753元，鉴定费3000元，合计3753元，由吴红城负担253元，刘时波负担3500元。二审期间，平安财保潜江支公司提交了武汉荆楚法医司法鉴定所的司法鉴定许可证复印件及该所出具的《关于吴红城交通事故损伤质证意见》各一份，证明吴红城不能构成十级伤残；吴红城提交了武汉中诚法医司法鉴定所出具的《关于吴红城法医学鉴定的情况说明》一份，证明该所作出的鉴定结论具有合理性，应被采信。本院组织当事人各方进行了证据交换并质证，刘时波、刘帅未提交新的证据，亦未到庭质证。本院认为，平安财保潜江支公司提交的证据材料所载明的部分内容缺乏依据，不足以推翻武汉中诚法医司法鉴定所作出的鉴定结论，不予采信；吴红城提交的证据材料具有真实性、合法性、关联性，能够与其一审提交的司法鉴定意见书相印证，予以采信。二审查明，一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审时的争议焦点是：一审法院采信吴红城提交的武汉中诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书是否正确。本案中，吴红城和平安财保潜江支公司分别提交了不同司法鉴定所出具的司法鉴定意见书。两家司法鉴定机构均具有鉴定资质，平安财保潜江支公司提交的由潜江市中心医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书形成于吴红城行手术复位内固定术以后，吴红城提交的由武汉中诚法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书形成于吴红城患处内固定物取出以后。在当事人均未申请法院委托司法鉴定的情况下，一审法院采信吴红城因其患处内固定物取出，基于新情况而委托武汉中诚法医司法鉴定所作出的鉴定结论，认定吴红城构成十级伤残，并无不当。综上，平安财保潜江支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费798元，由中国平安财产保险股份有限公司潜江中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈忠军审判员  张志杰审判员  杨艳荣二〇二〇年九月二十九日法官助理胡煜婷书记员赵明