山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9911号 上诉人（原审原告）:青岛青果青文化传媒有限公司，住所地青岛市市北区惠民路1号晓港名城三期别墅区108号。 法定代表人：岳翠琴，执行董事兼经理。 被上诉人（原审被告）：鲍乐乐，女，1991年5月1日出生，汉族，住山东省淄博市周村区。 上诉人青岛青果青文化传媒有限公司因与被上诉人鲍乐乐劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2020）鲁0203民初4317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日受理后，依法组成合议庭。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 青岛青果青文化传媒有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持青岛青果青文化传媒有限公司在一审的全部诉讼请求，并由鲍乐乐承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、双方之间并不存在劳动关系，双方之间实际为劳务关系；2、青岛青果青文化传媒有限公司不应支付鲍乐乐工资差额和二倍工资差额。 青岛青果青文化传媒有限公司向一审法院起诉请求：1、青岛青果青文化传媒有限公司与鲍乐乐2019年3月3日至2019年4月17日期间不存在劳动关系。2、青岛青果青文化传媒有限公司不支付鲍乐乐2019年3月3日至2019年4月17日期间的工资4172.41元。3、青岛青果青文化传媒有限公司不支付鲍乐乐2019年4月3日至2019年4月17日期间的二倍工资差额1172.41元。4、本案诉讼费由鲍乐乐承担。事实与理由：双方之间是劳务关系，而非劳动关系，鲍乐乐的劳务费并非其所称数额，青岛青果青文化传媒有限公司不应支付鲍乐乐工资和二倍工资差额。 一审法院认定事实：2019年5月，鲍乐乐以青岛青果青文化传媒有限公司为被申请人，向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认双方2019年3月3日至2019年4月17日期间存在劳动关系；2、青岛青果青文化传媒有限公司支付鲍乐乐2019年3月3日至2019年4月17日期间工资4211元；3、青岛青果青文化传媒有限公司支付鲍乐乐2019年3月3日至2019年4月17日期间未签订劳动合同二倍工资差额4211元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会经审理作出北劳人仲案字[2019]第1269号仲裁裁决书，裁决：一、确认鲍乐乐与青岛青果青文化传媒有限公司自2019年3月3日至2019年4月17日期间存在劳动关系；二、青岛青果青文化传媒有限公司自本裁决生效之日起十日内支付鲍乐乐2019年3月3日至2019年4月17日期间的工资4172.41元；三、青岛青果青文化传媒有限公司自本裁决生效之日起十日内支付鲍乐乐2019年4月3日至2019年4月17日期间未签订劳动合同的二倍工资差额1172.41元；四、驳回鲍乐乐的其他仲裁请求。青岛青果青文化传媒有限公司不服裁决诉至法院。 另查明，青岛青果青文化传媒有限公司在仲裁程序认可鲍乐乐2019年3月3日入职青岛青果青文化传媒有限公司处，工作至2019年4月17日。鲍乐乐称其2019年4月3日至2019年4月17日期间请假3.5天。 关于青岛青果青文化传媒有限公司与鲍乐乐之间关系的性质。青岛青果青文化传媒有限公司主张双方系可随时解除合作的劳务关系。鲍乐乐则主张双方之间是劳动关系。鲍乐乐称其2019年2月底在智联网上投简历，2019年2月28日，青岛青果青文化传媒有限公司更名前的法定代表人张倩倩电话通知鲍乐乐于2019年3月1日下午一点半去青岛青果青文化传媒有限公司处面试，面试成功后，青岛青果青文化传媒有限公司承诺鲍乐乐工资为底薪3000元加提成，工作时间是周一至周五早九点至下午五点半，周六和周日是早九点至下午六点，周一至周五其中一天调休，鲍乐乐只做化妆师工作，由张倩倩直接管理。因鲍乐乐不同意增加工作内容及加班，双方协商不成，鲍乐乐辞职。 一审庭审中，青岛青果青文化传媒有限公司未提交证据。鲍乐乐提交证据一、鲍乐乐与青岛青果青文化传媒有限公司原法定代表人张倩倩的微信聊天记录原始载体及截图打印件，张倩倩微信号为“inka3112”。证明鲍乐乐在2019年3月3日入职后一直在青岛青果青文化传媒有限公司处正常上班至2019年4月17日。证据二、联通公司业务凭据打印件，原件在仲裁卷中，证明2019年2月28日张倩倩用其“155××××9236”的手机号给鲍乐乐打过电话，通知鲍乐乐去面试。证据三、2019年4月18日鲍乐乐与张倩倩的通话录音原始载体、刻录光盘及书面整理稿、联通公司业务凭据打印件，内容显示张倩倩：“你过来提离职……我什么时候找到人，你什么时候走就行了，这就是我所说的正常流程”，证明2019年4月18日鲍乐乐与张倩倩“155××××9236”的手机号通过电话，青岛青果青文化传媒有限公司称鲍乐乐辞职须按照青岛青果青文化传媒有限公司的流程办理，鲍乐乐需要在青岛青果青文化传媒有限公司招到人之后才能离开，证明双方之间是劳动关系，而非青岛青果青文化传媒有限公司诉状中所说的可以随时离开的雇佣关系。证据四、2019年4月17日鲍乐乐在青岛青果青文化传媒有限公司处录制的工作视频，证明鲍乐乐工作至2019年4月17日。 青岛青果青文化传媒有限公司对鲍乐乐提交证据一的真实性无异议，但认为青岛青果青文化传媒有限公司方并未认可鲍乐乐2019年3月3日至2019年4月17日的工作期间，且鲍乐乐有义务证明聊天对象的身份。庭后青岛青果青文化传媒有限公司未在法庭限定的期限内提交对微信号“inka3112”是否为青岛青果青文化传媒有限公司原法定代表人张倩倩的书面意见。青岛青果青文化传媒有限公司对证据二真实性无异议，认为这只是通话记录，无法证明鲍乐乐的主张。对证据三联通公司业务凭据打印件真实性有异议，认为系打印件，对通话录音的真实性和证明事项均有异议，认为鲍乐乐未提交机主信息，但对通话录音的真实性不申请鉴定。对证据四真实性无异议，但认为视频中仅出现几名工作人员，工作人员也没穿青岛青果青文化传媒有限公司处工作服，视频是在一处角落拍摄，无法证明鲍乐乐工作至2019年4月17日。 一审法院认为，关于青岛青果青文化传媒有限公司与鲍乐乐之间关系的性质。青岛青果青文化传媒有限公司主张与鲍乐乐之间系劳务关系，应当就其主张提交证据。青岛青果青文化传媒有限公司未举证，本院对青岛青果青文化传媒有限公司的主张不予采信。青岛青果青文化传媒有限公司在仲裁程序认可鲍乐乐2019年3月3日入职青岛青果青文化传媒有限公司处，工作至2019年4月17日，青岛青果青文化传媒有限公司在本案要推翻其自认，需提交相关证据，青岛青果青文化传媒有限公司未提交，一审法院不予采信。综上，鲍乐乐向青岛青果青文化传媒有限公司提供了劳动，一审法院确认双方2019年3月3日至2019年4月17日期间存在劳动关系。 关于鲍乐乐2019年3月3日至2019年4月17日期间的工资。青岛青果青文化传媒有限公司作为用人单位，应当就鲍乐乐的月工资数额及发放情况提交证据，青岛青果青文化传媒有限公司未举证，应当承担举证不能的法律责任，一审法院采信鲍乐乐月工资为3000元的主张。鲍乐乐在仲裁程序自认其2019年4月3日至2019年4月17日期间请假3.5天，故青岛青果青文化传媒有限公司应当支付鲍乐乐2019年3月3日至2019年4月17日工资4068.97元（3000元÷21.75天×20天+3000元÷21.75天×9.5天）。 关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额。青岛青果青文化传媒有限公司未提交证据证明双方签订有书面劳动合同，应当支付鲍乐乐自2019年4月3日至2019年4月17日未签订书面劳动合同的二倍工资差额,因该期间鲍乐乐请假3.5天，故二倍工资差额的具体数额为1034.48元（3000元÷21.75天×7.5天）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、确认青岛青果青文化传媒有限公司与鲍乐乐自2019年3月3日至2019年4月17日期间存在劳动关系；二、青岛青果青文化传媒有限公司于判决生效之日起十日内支付鲍乐乐2019年3月3日至2019年4月17日期间的工资4068.97元；三、青岛青果青文化传媒有限公司于判决生效之日起十日内支付鲍乐乐2019年4月3日至2019年4月17日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额1034.48元。如果青岛青果青文化传媒有限公司未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛青果青文化传媒有限公司承担。 本院二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，本案争议焦点为青岛青果青文化传媒有限公司与鲍乐乐之间关系的性质。青岛青果青文化传媒有限公司主张双方系劳务关系，但没有提交证据证明自己的主张，本院对其主张不予采信。因其在仲裁程序认可鲍乐乐于2019年3月3日在其公司入职，工作至2019年4月17日，结合鲍乐乐提交的工作视频，一审法院认定双方在2019年3月3日至2019年4月17日存在劳动关系正确，青岛青果青文化传媒有限公司应当支付鲍乐乐此期间的工资及未签订书面劳动合同的二倍工资差额，青岛青果青文化传媒有限公司的上诉没有事实和法律依据，本院不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛青果青文化传媒有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年九月十七日 法官助理 于丽人 书记员翟国媛