浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终5643号 上诉人（原审原告）：江海民，男，1964年1月10日出生，汉族，住浙江省桐庐县。 被上诉人（原审被告）：杭州丽都白癜风皮肤病医院有限公司，住所地：浙江省杭州市下城区东新路219号1楼中厅东侧及2-5层，统一社会信用代码：91330103MA27WWD36Q。 法定代表人：陈幸刚，总经理。 委托诉讼代理人：谢琳玲，该公司员工。 上诉人江海民因与被上诉人杭州丽都白癜风皮肤病医院有限公司（以下简称丽都医院）劳动争议一案，江海民不服杭州市下城区人民法院（2019）浙0103民初6884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审判决认定，江海民、丽都医院于2019年2月15日签订了书面劳动合同，约定：江海民入职丽都医院单位，从事后勤工作，合同期限自2019年2月15日至2020年2月14日，其中试用期2019年2月15日至2019年3月14日，实行标准工时制，每天7.5小时工作制，基本工资2010元。丽都医院已将单位《员工手册》内容告知江海民，江海民在《员工手册确认单》上签字确认。江海民工作为白班，上班时间为8：00-12：00,13：30-17：00。江海民实际每月月工资由基本工资2500元、加班工资400元、保密补偿1000元、伙食补贴300元、交通补贴300元组成。丽都医院未为江海民缴纳2019年2月至2019年8月在职期间的社会保险。2019年2月，江海民休息日加班1天，合计7.5小时，丽都医院已支付加班工资200元；2019年3月，江海民休息日加班5天，合计27.5小时，丽都医院已支付加班工资400元；2019年4月，江海民休息日加班5天，合计37.5小时，丽都医院已支付加班工资400元；2019年5月，江海民休息日加班5天，合计37.5小时，丽都医院已支付加班工资400元；2019年6月，江海民休息日加班5天，合计37.5小时，丽都医院已支付加班工资400元；2019年7月，江海民休息日加班4天合计30小时，丽都医院已支付加班工资400元；2019年8月，江海民休息日加班4天合计30小时，丽都医院已支付加班工资400元。2019年2月15日至2019年8月24日期间，江海民休息日加班217.5小时，丽都医院已支付加班工资共计2600元。丽都医院于2019年8月24日与江海民解除劳动关系。 原审法院另查明，江海民在入职时填写的《人才招聘登记表》的工作经历与其实际工作经历、工作年限不符。 2019年11月18日，江海民向原审法院提起诉讼，请求：1.丽都医院向江海民支付补缴（2019年2月15日至2019年8月24日）的社会保险费；2.丽都医院向江海民支付因单方面违法解除劳动合同而应当赔偿双倍的经济补偿金9600元；3.丽都医院向江海民支付（3.15-8.24）欠发工资1624.14元；4.丽都医院向江海民支付未休年休假工资2365.82元；5.丽都医院向江海民支付（双休日、法定节假日）加班工资人7213.80元；6.丽都医院向江海民支付被拖欠工资加付50%的赔偿金14163.93元；7.丽都医院向江海民支付因未签订书面劳动合同（及丽都医院未将劳动合同文本送达给江海民本人，视为未订立书面劳动合同）而应当支付的双倍工资30786.21元；8.丽都医院向江海民支付未按时一次性结清工资需负担利息和滞纳金，需承担赔偿损失的违约责任，损失的计算标准参照同期银行贷款融资利息计算1507.78元（暂计到起诉之日）；9.丽都医院向江海民支付民事过错侵权责任的赔偿金额10000元；10.判令丽都医院向江海民支付累计超时加班工资4689.73元。总计金额人民币91951.61元加上社保部分8181.59元。在诉讼过程中，江海民撤回了第4项诉讼请求，变更第8项诉讼请求为：丽都医院向江海民支付未按时一次性结清工资需负担利息和滞纳金，需承担赔偿损失的违约责任，损失的计算标准参照同期银行贷款融资利息4667.95元。 原审法院认为，根据双方当事人的诉辩主张，对本案的争议焦点分析如下：一、关于江海民诉请丽都医院补缴2019年2月至2019年8月的社会保险，因江海民在职期间，丽都医院未为其缴纳社会保险，丽都医院亦同意为其补缴，对江海民的该项诉请，该院予以支持；二、关于江海民诉请丽都医院违法解除劳动合同。丽都医院辩称江海民的工作经历是虚假的，丽都医院因此解除劳动合同。对此，该院认为，对用人单位是否构成违法解除劳动合同的审查，应当围绕用人单位在解除劳动合同当时所提出的事由或情形，而非用人单位事后补充的劳动者存在用人单位可单方解除劳动合同的其他事由或情形。江海民虽然在简历上未如实陈述其工作经历，但是丽都医院未能提供相应的证据证明其与江海民解除劳动合同是依据江海民在简历上虚假陈述工作经历，故丽都医院公司提供的证据不能证明其当时与江海民解除劳动合同是符合法律规定的，故对丽都医院的该项辩称，不予采信。因丽都医院未能提交证据证明其作出解除劳动合同关系的决定符合法律规定，丽都医院应自行承担举证不利的法律后果，故丽都医院应当支付江海民违法解除劳动合同的经济补偿金9120元（月平均工资4560元*1个月*2倍）；三、关于加班工资。根据排班表以及江海民的考勤表，2019年2月15日至2019年8月24日期间，江海民休息日加班217.5小时，丽都医院应当支付江海民加班工资6250元（2500元/21.75天/8小时*217.5小时*2倍），丽都医院已支付江海民加班工资2600元，故丽都医院还应当支付江海民加班工资3650元（6250元-2600元）；至于江海民主张的其他加班时间，因江海民未能提供证据证明其加班事实，该院对江海民主张的其他加班时间以及加班工资，不予支持；四、关于江海民的其他诉讼请求，江海民要求丽都医院按照4800元的标准，支付2019年3月15日至2019年8月24日期间，工资差额部分1624.14元的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持；江海民要求丽都医院支付被拖欠工资加付50%的赔偿金的请求以及利息、滞纳金，缺乏法律和事实依据，该院不予支持。因江海民、丽都医院已经签订书面劳动合同，江海民要求丽都医院支付因未签订书面劳动合同而应当支付的双倍工资，该院不予支持。江海民要求丽都医院支付民事过错侵权责任的赔偿10000元的请求，缺乏法律和事实依据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、杭州丽都白癜风皮肤病医院有限公司于判决生效之日起十日内补缴江海民2019年2月至2019年8月（养老、医疗）保险（具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定，个人部分由江海民自行承担）；二、杭州丽都白癜风皮肤病医院有限公司于判决生效之日起十日内支付江海民违法解除劳动合同的赔偿金9120元；三、杭州丽都白癜风皮肤病医院有限公司于判决生效之日起十日内支付江海民2019年2月15日至2019年8月24日期间的休息日加班工资3650元；四、驳回江海民的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由杭州丽都白癜风皮肤病医院有限公司负担。 宣判后，上诉人江海民不服，向本院提起上诉称：一、江海民通过初试及第二次面试进入丽都医院处工作，入职前双方协商试用期工资为4500元，转正工资为4800元，缴纳社保。上班时间为7:50-17:00，上班使用指纹刷脸考勤，周六、周日上班。入职后，丽都医院要求江海民签订劳动合同，但该劳动合同主要条款为空白，签字时丽都医院人事明确告知月工资为4800元。此后，经江海民多次催要，江海民才看到劳动合同中载明工资为4800元，岗位为后勤水电工。但丽都医院未将该劳动合同交付给江海民，属于欺诈合同，应视为无效，视为双方未订立书面劳动合同。丽都医院一审提供的劳动合同中载明的试用期基本工资、转正后基本工资并非双方真实意思表示，系欺诈行为，与实发工资不符，也与江海民曾经看到的劳动合同不同。二、一审认定试用期2019年2月15日至2019年3月14日，实行标准工时制，每天7.5小时工作制，基本工资2010元，该事实认定不清。事实上每班工作时间超过9小时，基本工资2010元系丽都医院伪造。江海民试用期的工资条上明确载明基本工资为2500元，根本无2010元工资。合同上写的标准工时制，每天7.5小时与事实不符，指纹打卡记录载明江海民的上班时间是7:50-17:00，每班时间为9小时10分钟。丽都医院保安后勤群截图中的五月份出勤汇总统计表上明确载明江海民余休8天，加班3小时，5月休息为3天。三、丽都医院提交的《员工手册》内容造价，与事实不符，未经公示程序，江海民从未领到过该《员工手册》，应当认定无效。其中载明的上班时间为8：00-12:00,13:30-17:00，是丽都医院为了规避法律工作时间而故意写的，没有真实性。因江海民是全院唯一的水电工，中午值班时随时维修，还要协助医院给住院病人送中餐、晚餐，江海民每日的实际上班时间超过8小时。丽都医院没有提交支付加班费400元的有效证据，江海民在工资单上签字，只是对工资总额的认可，并不是对工资组成栏的认可。丽都医院在仲裁时第一次提交的工资条上载明基本工资：2010元、住宿补：500元、绩效：1390元，第二次提交的工资单上载明基本工资：2500元、保密补偿：1000元，可将工资条组成栏中的内容和工资可以随时修改伪造。四、一审就加班工资的事实认定不清。一审认定的加班费是根据丽都医院造假的排班表计算的，而不是根据指纹考勤打卡记录表计算的。指纹打卡上班记录载明，江海民自2019年2月15日至2019年8月24日共累计休息日、法定节假日加班天数为40天（指纹打卡记录38.5天+忘记打卡1.5天），按照4800元为基数，其中法定节假日为2天。累计双休日、法定节假日加班工资为17213.8元。综上，一审事实认定不清，适用法律错误，故提起上诉，请求：1、撤销原审判决第二、三项；2、判决丽都医院向江海民支付单方解除劳动合同赔偿金9600元；3、判决丽都医院向江海民支付2019年3月15日至2019年8月24日欠发工资1624.14元；4、判决丽都医院向江海民支付双休日、法定节假日加班工资17213.8元；5、判决丽都医院向江海民支付拖欠工资加付50%的赔偿金14163.73元；6、判决丽都医院向江海民支付未签订书面劳动合同（及未将劳动合同文本送达给江海民，视为未订立书面劳动合同）的双倍工资30786.21元；7、判决丽都医院向江海民支付未按时一次性结清工资需负担的利息和滞纳金4667.95元（暂计至起诉之日）；8、判决丽都医院向江海民支付民事过错侵权责任赔偿金1万元；9、判决丽都医院向江海民支付累计加班工资4689.52元；10、本案一、二审诉讼费由丽都医院承担。 被上诉人丽都医院发表答辩意见称：一、入职登记表、人才招聘登记表、单位参保证明可以证明江海民提供的工作经历造假。二、《员工手册》确认单可以证明江海民已阅读《员工手册》并已认可《员工手册》中的条例。三、工资条可以证明丽都医院已经足额发放工资，且江海民的基本工资为2010元，2019年8月24日至2019年8月31日工资为之前的超时加班费用。四、劳动合同复印件可以证明丽都医院与江海民已签订劳动合同。五、丽都医院第一次提交仲裁庭的工资条数据因财务科长休息存在错误，此后予以纠正。六、丽都医院提交的江海民开庭公告记录证明江海民曾多次通过劳动仲裁的方式谋取私利。七、江海民在排班以外的时间自行至公司上班，不属于公司安排的加班，不应当支付加班费，江海民提交的加班申请表是其自行制作的，没有丽都医院的审批，属于无效。 二审期间，江海民提如下证据：1、江海民上班考勤期间情况表（即指纹打卡上班纪录表），拟证明：江海民双休日及法定节假日加班天数为40天、累计超时加班为113.34小时、临时零星累计超时加班为23小时、丽都医院提供的排班表与原始指纹打卡记录不符、5月1日临时零星加班3小时、江海民上班每班超过8小时与劳动合同上写的7.5小时不符；2、双休日法定节假日累计加班统计表1、累计超时加班统计表2、临时零星加班统计表3，拟证明：双休日、法定节假日的加班工资为18096.56元、超时加班时间为4689.93元、临时零星加班费差额775.86元；3、丽都医院提交的一审证据清单，拟证明丽都医院一审提交的证据造假，与事实不符；4、丽都大家庭微信群载图，拟证明江海民中午值班有事需随时维修，且还要协助医院送餐；5、江海民建设银行个人账户收入交易明细，拟证明丽都医院通过出纳个人账户支付工资，增加员工举证难度；6、丽都医院仲裁时提交的证据，拟证明丽都医院仲裁时提交证据造假；7、丽都医院物资出库单，拟证明俞华芳系丽都医院员工，江海民一审提交的《丽都保安后勤团》截图的公司五月份考勤汇总名单中有俞华芳，但丽都医院一审中对《丽都保安后勤团》截图真实性不予确认，提供虚假陈述。对江海民提交的证据，丽都医院发表质证意见称：证据1真实性有异议，无法证明其证明目的，不能以打卡的时间认定加班时间；证据2真实性不认可，系江海民自行制作，江海民未提交加班申请表，丽都医院也未安排江海民加班；证据3、4、6、7真实性认可，证明目的不认可；证据5真实性认可，确实系丽都医院出纳向江海民支付工资。对江海民提交的证据，本院经审查后认为：证据1真实性予以认定，证明目的在本院认为部分予以分析；证据2系江海民自行统计，该证据不予采信；证据3、4、6、7真实性认可，但无法证明江海民的待证目的；证据5丽都医院对真实性予以确认，可以证明系丽都医院出纳向江海民支付工资，但其待证目的无法证明。江海民在举证期限内向本院提交调查取证申请书，要求法院向丽都医院调取江海民与丽都医院签订的另一份工资为4800元的劳动合同，对该调查取证申请，本院经审查后认为：该申请的内容不属于法院调查取证的范围，且丽都医院不认可存在该份劳动合同，江海民也未提供证据证明存在该份劳动合同，故对该调查取证申请，本院不予准许。 原审判决认定的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，江海民向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.丽都医院向江海民支付补缴（2019年2月15日至2019年8月24日）的社会保险费（单位缴纳部分为8181.59元，个人应缴纳承担部分3241.76元）；2.丽都医院向江海民支付因单方面违法解除劳动合同而应当赔偿双倍的经济补偿金9600元；3.丽都医院向江海民支付（3.15-8.24）欠发工资1624.14元；4.丽都医院向江海民支付未提前30天通知解除劳动合同关系的代通知金4800元；5.丽都医院向江海民支付未休年休假工资2365.82元；6.丽都医院向江海民支付（双休日、法定节假日）加班工资17213.8元；7.丽都医院向江海民支付被拖欠工资加付50%的赔偿金13001.88元；8.丽都医院向江海民支付因未签订书面劳动合同而应当支付的双倍工资30786.21元；9.丽都医院向江海民支付未按时一次性结清工资需负担利息和滞纳金，需承担赔偿损失的违约责任，损失的计算标准参照同期银行贷款融资利息计算467.82元；10.丽都医院向江海民支付民事过错侵权责任的赔偿金额5000元。该委于2019年10月30日作出浙杭下劳人仲案（2019）1229号仲裁裁决书，裁决：一、丽都医院于裁决生效之日起七日内补缴江海民2019年2月至2019年8月（养老、医疗）保险（具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定，个人部分由江海民自行承担）；二、丽都医院于裁决生效之日起七日内支付江海民违法解除劳动合同的赔偿金9120元；三、丽都医院于裁决生效之日起七日内支付江海民2019年2月15日至2019年8月24日期间，休息日件工资3650元；四、驳回江海民的其他仲裁请求。二审期间，江海民与丽都医院均认可，江海民入职期间的实发工资为29550元。 本院认为，2019年2月15日江海民入职丽都医院，建立劳动关系，双方应当根据合同约定及法律规定履行相应的权利义务。针对江海民的上诉请求，分析如下：第一，关于未签订书面劳动合同双倍工资问题。一审中，丽都医院已提交双方签订的《劳动合同》，江海民对此予以认可，仅是认为丽都医院未向其交付《劳动合同》及签订时《劳动合同》的主要条款系空白，但并未否认双方已经签订书面劳动合同的事实，故江海民要求丽都医院支付未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求无事实及法律依据，原审法院不予支持并无不当。第二，关于违法解除劳动合同赔偿金问题。丽都医院未就原审法院认定其构成违法解除劳动合同提出上诉，双方对此无异议，故本院予以确认。江海民认为应当以月工资4800元为基数计算违法解除劳动合同赔偿金，但提供的证据不足以证明双方约定月工资为4800元，应当承担举证不能的不利后果，且双方均认可江海民工作期间实发工资为29550元，故原审法院以月平均工资4560元为基数计算违法解除劳动合同赔偿金并无不当。第三，关于江海民主张的欠付2019年3月15日至2019年8月24日的工资1624.14元。江海民二审中明确该欠付工资是指以月工资4800元为基数计算的转正差额工资，但江海民提供的证据不足以证明双方约定月工资为4800元，故该上诉请求不予支持。第四，关于加班工资问题。丽都医院的《员工手册》明确规定员工加班需提交《加班申请》，经相应审批程序后方可认定为加班，自行加班无效，故江海民以其个人的指纹打卡记录主张加班工资，与丽都医院《员工手册》规定不一致，江海民二审中以指纹打卡考勤记录证明其加班情况的证明目的不能成立。江海民称并未收到《员工手册》，但其已在《员工手册确认单》上签字，故江海民该理由亦不能成立。《员工手册》中明确规定上班时间为8:00-12:00,13:30-17:00，故江海民以其个人的打卡时间主张每日工作时间是7:50-17:00的理由不能成立。综上，原审法院认定丽都医院支付江海民加班工资3650元，驳回江海民其他加班工资的主张并无不当。第五，关于江海民要求丽都医院支付拖欠工资50%的赔偿金、拖欠工资的利息损失、侵权赔偿金的诉讼请求。江海民要求丽都医院支付拖欠工资50%的赔偿金的法律依据是《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条及《工资支付暂行规定》第九条，但《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条中规定的是劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或经济补偿金，而用人单位逾期不支付的情况下，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金；而《工资支付暂行规定》第九条也非江海民主张的加付拖欠工资50%赔偿金的规定，故江海民基于上述法律规定要求丽都公司支付拖欠工资50%的赔偿金理由不成立。江海民关于拖欠工资的利息损失、侵权赔偿金的诉讼请求亦无法律依据，原审法院不予支持，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人江海民负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 亮 审 判 员  张一文 审 判 员  秦海龙 二〇二〇年九月十日 法官助理  赵 勤 书 记 员  戚依宜