新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初2027号 原告：丁正军，男，1963年5月3日出生，汉族，个体，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：孔鹤菲，新疆仕诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘健健，新疆仕诚律师事务所律师。被告：新疆天健机场建设工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。法定代表人：刘勇，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：高峰，国浩律师（乌鲁木齐）事务所律师。委托诉讼代理人：赵雪纯，国浩律师（乌鲁木齐）事务所律师。被告：王亮，男，1988年1月12日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区五家渠市。委托诉讼代理人：潘威辰，新疆星河律师事务所律师。原告丁正军与被告新疆天健机场建设工程有限公司（以下简称天健公司）、王亮建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月20日公开开庭进行了审理。原告丁正军及委托诉讼代理人孔鹤菲、被告天健公司的委托诉讼代理人高峰、赵雪纯、被告王亮的委托诉讼代理人潘威辰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁正军向本院提出诉讼请求：1．判令两被告立即支付拖欠原告工程施工的各项费用共计1,446,758.1元；2．判令两被告支付原告逾期付款违约金289,351.62元；事实和理由：2019年5月21日，被告王亮代表被告天健公司与原告签订《建设工程内部施工承包协议书》，施工地点在乌鲁木齐国际机场扩建项目部，项目内容为：乌鲁木齐国际机场维修、地坪、护栏，开工时间为2019年5月29日，竣工时间为2019年7月23日。协议签订后，原告即着手组织施工队伍及施工材料。但协议约定的工程却迟迟未能开工。在此期间，原告施工队在被告的要求下进行了一些零星工程的施工，但被告一直拖欠施工费用。2018年8月，原告的带班工长宋传青投诉到了劳动局。2019年8月7日，被告王亮与宋传青达成协议，以银行转账的方式支付了民工工资。2019年8月24日，被告王亮代表被告天健公司给原告出具了《承诺书与结算确认书》，确认：被告天健公司机场项目部共欠丁正军施工费、辅材款等共计1,446,758.1元，承诺此款于2019年9月24日前一次性付清，如果逾期支付将承担20%的违约金。此款至今未付，原告遂诉至法院。被告天健公司辩称，1．被告天健公司不是本案适格被告，依据建设工程司法解释二第二十四条之规定，被告天健公司为违法分包人应列为本案第三人，不应列为被告。2．原告并不是涉案工程的实际施工人，原告未负责相对独立的单项工程，也未与被告天健公司与王亮做过单独结算。3．被告天健公司将涉案工程分包给被告王亮，由被告王亮安排施工，2020年4月13日被告天健公司与被告王亮已经结算并支付，对原告主张的工程款不再承担支付责任。被告王亮辩称，1．诉状中所述的《建设工程内部施工承包协议书》，原告与被告王亮并未实际履行，合同涉及的保证金已退还原告。2．诉状中所述的零星工程原告并未施工，工程与原告无关。3．诉状中所称宋传青并非原告的代班工长，与原告毫无关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下事实：2019年5月21日，案外人王有福（被告王亮父亲）以天健公司项目部王亮的名义（甲方）与原告丁正军（乙方）签订《建设工程内部施工承包协议书》，一、项目内容及价款：1．项目内容及价款：1．承包内容：机场维修、地坪、护栏改造项目、包工包料。2．协议价款确定：暂定1000万元。3．工程竣工验收合格后，按合同承包内容和变更增加工程量予以结算。4．承包方签订材料、机械供货后、购货商需要提供增值税专用发票。5.（1）经甲乙双方协商，此工程甲方发包给乙方的工程按直接费上缴17%管理费（含所有税金、管理费、增值税按国家规定税率执行）。如甲方提供材料由甲方自行提供增值税发票，乙方不提供任何发票、下调的税金差由甲方退还乙方。（2）单纯乙方施工的工程中人工部分的劳务费乙方上缴甲方管理费17%……。合同还对履约责任、价款的支付、开工要求质量等方面作出约定。王有福在合同落款处签署“王亮”并摁手印。合同签订后，原告将劳务部分分包给案外人王平刚，王平刚安排宋传青作为带班班长进行劳务施工。由于工程迟迟未能开工，宋传青等工人仅进行一些零星工程的施工。2019年8月，宋传青因拖欠工资投诉到劳动局，被告天健公司与王亮在劳动局监督下结清了宋传青班组劳务工资305,723.6元。同年8月24日，原告与王有福达成《承诺书与结算确认书》，《承诺书与结算确认书》由原告书写，王有福在落款处签署“王亮”并摁手印，内容为：一、我新疆天健机场工程有限公司机场项目部于2019年5月21日和丁正军签订的建筑工程内部施工承包协议书，因机场维修、地坪、护栏工程至今未能开工建设，并且签订合同后收取了丁正军的合同履约保证金5万元，保证在2019年8月28日上午一次退还，9月1日之前。二、1．丁正军施工合同外T3航管区停机边坡填土1020.9米×105元/米，计107,194.50元。2．格构梁木工制作1020.9米×170元/米，计173,553元。3．钢材加工绑扎1020.9米×160元/米，计163,344元。4．人工振捣砼1020.9米×150元/米，计153,135元。5．马道工程包干含木工、钢筋、钉子、铁丝、人工打砼165.82米×480元/米，计79,593.60元。6．水沟人工制模1033㎡×80元/㎡，计82,640元。7．水沟人工加工钢筋1033㎡×70元/㎡，计72,310元。8．沟底钢筋165米×400元/米，计66,000元。9．水沟打砼墙板1033㎡×60元/㎡，计61,980元。10．水沟底165米×300元/米，计49,500元。11．2019年8月7日王亮与丁正军班组宋传青补偿误工费21万元。12．丁正军提供辅材包干价、格构梁、水沟、马道为1516.72米×150元/米，计227,508元上述1至12向累计施工费和辅材款1,446,758.1元。三、定于2019年9月24日前一次性付清，逾期支付将承担20%违约金，有争议商量，协商不成诉至天山区法院，我王有福受项目经理王亮委托，也受公司委托有效。2019年9月5日，原告以王有福涉嫌诈骗报警，王有福承诺给原告退还5万元保证金，此款由被告王亮退还给原告。审理中，本院分别向王有福、被告王亮询问了《建设工程内部施工承包协议书》、《承诺书与结算确认书》中“王亮”的签名及摁印，王有福认可系其所为，被告王亮认可王有福上述行为并愿意承担责任。另，案涉工程发包方为新疆机场（集团）有限责任公司，被告天健公司为承包方。被告天健公司交由被告王亮施工，被告王亮与被告天健公司无劳务合同关系。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”本案被告王亮非法转包建设工程与原告签订的《建设工程内部施工承包协议书》违反法律法规的强制性规定，应属无效。《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条规定，“人民法院应当按照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”。本案被告辩称工程与原告无关，未向法院提供法律关系变更、消灭的证据。本案零星工程由原告劳务分包人王平刚安排宋传青带班施工，应当视为原告履行了合同。被告王亮也认可王有福的就案涉工程签字的《承诺书与结算确认书》，故被告王亮的辩解意见，本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”依照《承诺书与结算确认书》载明施工费和辅材款共计1,446,758.1元，扣除17%的管理费（含所有税金、管理费、增值税按国家规定税率执行），以及已支付宋传青班组劳务工资305,723.6元，被告王亮应支付原告工程款895,085.62元，对其多主张的部分，本院不予支持。原告主张被告王亮支付违约金289,351.62元，被告王亮未按《承诺书与结算确认书》于2019年9月24日前付款构成违约，应依约承担20%的违约金，核算为179,017.12元（895,085.62元×20%）。原告主张被告天健公司共同承担责任，本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，被告天健公司为违法分包人，而非发包人，故原告仅能以合同相对性向被告王亮主张权利。原告主张被告天健公司共同承担责任的请求于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告王亮于本判决生效后十日内支付原告丁正军工程款895,085.62元；二、被告王亮于本判决生效后十日内支付原告丁正军违约金179,017.12元；三、驳回原告丁正军对被告新疆天健机场建设工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10,212.49元，由原告负担3,894.19元，由被告王亮负担6,318.30元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   刘萌二 〇 二 〇 年 九 月 十 八 日书  记  员   任唯