天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终2277号上诉人（原审原告）：刘兴，男，1967年8月21日出生，汉族，住天津市河东区。被上诉人（原审被告）：天津申冠体育投资管理有限公司，住所地天津空港经济区东四道6号。法定代表人：李勇，总经理。委托诉讼代理人：贺佳，女，该公司职员。委托诉讼代理人：穆云潭，女，该公司职员。上诉人刘兴因与被上诉人天津申冠体育投资管理有限公司追索劳动报酬纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初81309号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘兴上诉请求：1．要求撤销一审判决，支持上诉人一审的全部诉讼请求；2．诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在2015年11月3日下班途中发生交通事故，已被认定为工伤，在2017年8月到11月期间为停工留薪期，2018年2月1日又鉴定为旧伤复发，被上诉人在2017年8月2日单方面终止合同是违法的，无效的。应判定终止无效。应继续履行劳动合同，履行劳动关系。2、上诉人在2017年6月到8月期间申报工伤停工留薪期，被上诉人不给上诉人安排适当工作也不给上诉人工资是违法的。应全额支付原告工资。3、上诉人在2017年8月至今仍在治疗属于工伤范畴。由于被上诉人违法解除合同，被上诉人应承担上诉人不能上班的工资。天津申冠体育投资管理有限公司辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。医疗期是指企业职工因患病或非因工开始休息，上诉人系工伤，工伤是按照工伤职业康复鉴定结论书。公司在没收到刘兴的劳动的康复能力报告后按照劳动法对劳动合同进行了终止，也进行了相应的赔偿，包括一次性伤残就业金，终止劳动合同的补偿金。上诉人后续没在为企业提供任何的劳动能力，所以没有任何的劳动关系。解除劳动合同已经顺延到了他的工伤代薪期结束。其他款项公司同意支付。刘兴向一审法院起诉请求：1．刘兴在工伤期内和医疗期内，天津申冠体育投资管理有限公司单方面终止合同为违法行为，应判定终止合同无效，继续履行劳动合同；2．天津申冠体育投资管理有限公司支付2017年5月、7月工资6624元、2017年6月工资差额2440元；3．天津申冠体育投资管理有限公司支付2017年8月到2018年6月工资44000元；4．诉讼费由天津申冠体育投资管理有限公司承担。一审法院认定事实：刘兴于2015年8月3日入职天津申冠体育投资管理有限公司，工作岗位为场馆服务支持，双方签订劳动合同，期限自2015年8月3日至2017年8月2日，其中试用期为2015年8月3日至10月2日。对于劳动报酬，合同约定刘兴试用期满前工资标准为2480元，试用期满后为每月3100元。2015年11月3日，刘兴发生工伤，受伤害部位为左髋、左小腿、左膝、腰部、胸部、头面部。后天津港保税区劳动能力鉴定委员会出具《工伤职工停工留薪期确认通知》和《延长停工留薪期鉴定结论书》，认定刘兴的停工留薪期自2015年11月3日至2017年1月2日。2017年2月6日至13日期间，刘兴至天津医院住院，就2015年11月4日至12月13日工伤事故手术期间左膝内固定器手术取出。出院后，医疗机构开具诊断证明书建议刘兴连续休假至2017年4月1日。2017年5月11日，天津港保税区劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定结论书》，认定刘兴为伤残七级。2017年7月27日，天津申冠体育投资管理有限公司向刘兴发出终止劳动合同通知书，通知刘兴劳动合同到期日为2017年8月2日，要求刘兴于8月3日办理相关离职手续。此后，当事人收到落款日期为2017年7月13日的天津港保税区劳动能力鉴定委员会出具《职业康复鉴定结论书》，鉴定结论为同意职业康复，停工留薪期三个月（自2017年8月28日至2017年11月27日）。2018年2月1日，前述鉴定委员会出具鉴定结论书，鉴定意见为：伤后2年2个月，左膝髋关节仍痛，活动部分受限。MR2017.10.10总医院，左胫骨平台陈旧粉碎性骨折，前后交叉韧带处撕脱，左腓侧副韧带断裂，内外侧半月板损伤，左股骨头坏死，碎裂塌陷。鉴定结论为刘兴属于旧伤复发，但并未确定停工留薪期。2018年10月11日、11月8日，前述鉴定委员会做出两份《职业康复鉴定结论书》，鉴定意见部位为左髋、左小腿、左膝、腰部、胸部、头面部，结论均为“不同意职业康复”。另查，诉争期间刘兴工资标准为4000元，刘兴每月实得工资应为3312元。2017年5月、6月、7月，刘兴没有到岗上班，其向天津申冠体育投资管理有限公司邮寄过诊断证明书、病历及假条，包括：在2017年6月16日天津市天津医院建休一周、2017年6月30日天津市天津医院建休两周、2017年7月25日天津医科大学总医院建休两周。上述三个月期间，天津申冠体育投资管理有限公司认为应按照医疗期标准每月872元向刘兴发放病假工资，并实际发放了6月份工资872元。一审庭审中，刘兴提交的多份诊断证明书显示，刘兴因工伤部位不适，经医嘱建休，期间涵盖2017年5月1日至2017年8月27日。刘兴向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该会做出津滨（保）劳人仲字（2017）第0556号仲裁裁决书，裁决天津申冠体育投资管理有限公司向刘兴支付2017年5月工资872元、7月工资差额80元、8月1日至8月27日工资1791元、8月28日至11月27日工资12000元，共计14743元。刘兴不服该裁决，呈诉一审法院。上述裁决作出后，天津申冠体育投资管理有限公司按照仲裁裁决意见向刘兴支付了14743元，另支付刘兴一次性伤残就业补助金67284元、终止劳动合同补偿金1万元，也将劳动合同邮寄给刘兴。一审法院认为，双方之间签有书面劳动合同，双方之间为劳动合同关系，双方间的争议应受劳动法律规范调整。根据我国法律的相关规定，劳动合同期满的，劳动合同终止；劳动合同期满，有劳动合同法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止，但是本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。工伤保险条例规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，刘兴因工致残被鉴定为七级伤残，刘兴与天津申冠体育投资管理有限公司之间的劳动合同于2017年8月2日期满，因该日期刘兴尚处于停工留薪期内，故天津申冠体育投资管理有限公司抗辩该日期双方劳动合同期满的及天津申冠体育投资管理有限公司合法终止劳动合同的主张，无事实及法律依据，一审法院不予支持。结合案件情况，应认定双方之间劳动合同顺延至刘兴停工留薪期满的2017年11月27日终止。鉴于刘兴与天津申冠体育投资管理有限公司之间的劳动合同已经届满，刘兴要求继续履行劳动合同的主张一审法院不予支持，天津申冠体育投资管理有限公司应向刘兴支付其违法终止之日至劳动合同应当终止之日止的工资损失，以及支付合同到期终止的经济补偿金。经计算，天津申冠体育投资管理有限公司应支付刘兴2017年8月28日至11月27日期间的工资12000元、终止劳动合同经济补偿金10000元。鉴于上述款项天津申冠体育投资管理有限公司已在诉讼期间向刘兴足额支付，本案中天津申冠体育投资管理有限公司无须另行支付。对于刘兴主张的2017年5月、6月、7月、8月1日至27日的工资差额，刘兴提供的证据可以证实上述期间刘兴系进行工伤后续治疗，故，刘兴在该期间应继续享受工伤医疗待遇，刘兴的工资，按照工伤保险的相关规定，应由天津申冠体育投资管理有限公司作为用人单位支付。经计算，上述期间，除已发放的工资872元外，刘兴还应获得的工资为11957.24元（3312＊3＋3312/21.75＊19），天津申冠体育投资管理有限公司应予补发。鉴于上述款项中天津申冠体育投资管理有限公司已在诉讼期间向刘兴支付2743元，剩余9214.24元天津申冠体育投资管理有限公司应向刘兴予以补发。对于刘兴主张2017年11月28日至2018年6月期间的工资，上述期间双方无劳动关系，刘兴亦未向天津申冠体育投资管理有限公司提供劳动，刘兴的此项主张无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上判决：一、确认天津申冠体育投资管理有限公司于2017年8月2日与刘兴终止劳动合同的行为违法；二、天津申冠体育投资管理有限公司给付刘兴2017年5月1日至8月27日期间的工资差额9214.24元；三、驳回刘兴的其他诉讼请求。上述义务应在判决生效之日起十日内履行，如果天津申冠体育投资管理有限公司未按判决指定的期间履行，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由刘兴负担5元，由天津申冠体育投资管理有限公司负担5元。本院二审期间，刘兴依法提交诊断证明、检验报告复印件一份，用以证明因工伤原因旧伤复发，刘兴还在继续看病。天津申冠体育投资管理有限公司的质证意见为对该证据的真实性没有异议，对证明目的不认可，因为合同已经终止，实际已经支付过一次性伤残就业补助金，用以让刘兴后续看病。本院经审查认为，刘兴所提交的证据不属于二审中的新证据，亦不能实现其证明目的。本院查明的事实与一审判决一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审法院根据在案证据认定双方劳动合同履行期限业已届满，但天津申冠体育投资管理有限公司解除双方劳动合同的行为违法，并根据案件具体情况经核算后判令天津申冠体育投资管理有限公司给付刘兴2017年5月1日至8月27日期间的工资差额9214.24元，并无不当，本院依法予以维持。刘兴上诉请求支持其一审的全部诉讼请求，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，刘兴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘兴负担。本判决为终审判决。审判长 郝 真审判员 解 童审判员 武耀明二〇二〇年九月八日书记员 王雯月附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；