杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0103民初1492号 原告（反诉被告）：布丁酒店浙江股份有限公司，住所地浙江省杭州市下城区朝晖街道河东路85号6号楼四层。 法定代表人：朱晖。 委托诉讼代理人：许钱伟、王耀军,浙江金道律师事务所律师。 被告（反诉原告）：尤美仙，女，1970年8月10日出生，汉族，住山西省太原市小店区。 委托诉讼代理人：张俊明，山西汇杰律师事务所律师。 被告：山西伊佳逸云酒店管理有限公司，住所地太原市万柏林区后王村后王小区6号楼3单元101室。 法定代表人：胡轩铭。 原告（反诉被告）布丁酒店浙江股份有限公司（以下简称布丁公司）与被告（反诉原告）尤美仙、被告山西伊佳逸云酒店管理有限公司（以下简称逸云公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案，被告（反诉原告）尤美仙提起反诉。经审查，本院将反诉与本诉合并审理，并依法适用普通程序组成合议庭，于2020年6月23日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）布丁公司的委托诉讼代理人王耀军、被告（反诉原告）尤美仙的委托诉讼代理人张俊明到庭参加诉讼，被告逸云公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）布丁公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原被告于2015年2月2日签订的编号为344736《太原建设北路项目特许经营合同》；2、判决被告一赔偿提前终止合同违约金50万元；3、请求被告二对诉讼请求二、三项承担连带责任4、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2015年2月2日，原告与被告二在杭州市下城区签订了《太原建设北路项目特许经营合同》（以下简称“《特许经营合同》”），约定特许经营期限为10年，即自2015年1月22日至2024年12月31日。合同就加盟费用、各方权利义务、违约责任等内容作出约定。2017年3月7日原告与被告一、被告二签订了三方《协议》，约定自2015年2月2日起，被告二将原合同约定的享有和承担的权利和义务全部转让给被告一。被告二对被告一的履约行为承担连带责任。原告依约履行了合同义务，但被告一在2018年2月23日和2018年6月9日致函原告，决定退出加盟，要求解除合约。原告于2018年6月29日、7月30日、8月21日三次分别回函提示被告行为会造成严重违约，并要求被告一按约定履行合同。被告一未予回复，坚持违约退出加盟店，单方终止了合同。被告一于2018年8月中下旬起擅自停用了原告的PMS系统，2019年6月短暂恢复使用后又停止使用了PMS系统；被告一更是在未经原告书面同意的情况下，擅自摘除了“布丁酒店”的店招，挂牌“哈喽精品酒店”对外经营，严重违反了合同第6.1.1条、第6.2.7条、第6.4.4条、第6.4.5条、第6.5.1条、第6.10.1条的约定。 据此，被告单方终止合同，停止使用原告的PMS系统、擅自摘牌、退出加盟的行为，依《特许经营合同》第13.2条第（1）项、第（2）项、第（15）项之情形，原告有权解除合同，并依据第13.2条第（17）项之约定，向被告主张合同提前终止违约金50万元。综上，原告为维护自身合法权益，特提起本案诉讼。 被告（反诉原告）尤美仙答辩称：1.其与布丁公司签订的《太原建设北路项目特许经营合同》已于2018年2月23日解除。从2016年开始，其酒店就经营惨淡，根本达不到开店之初布丁公司预测的经营业绩，其多次与布丁公司沟通希望给予支持，但布丁公司违背约定的互惠互利、共同发展原则，始终没有给出任何解决办法，其于2018年2月23日向布丁公司致函，明确提出退出布丁集团并下线系统。但布丁公司未给予答复。2018年6月29日，其再次致函布丁公司，并明确要求布丁公司撤出店长并下线系统。2.布丁公司要求其赔偿提前终止合同违约金50万元的诉讼请求没有任何事实和法律依据。合同已于2018年2月23日解除，其并未违约。合同解除后，其及时停用了布丁公司的管理系统并拆除了店招及内部相关注册标识和特许标识，并未给布丁公司造成任何损失。综上，请求依法驳回布丁公司的诉讼请求。 被告（反诉原告）尤美仙提出反诉请求：1、判决反诉被告返还反诉原告缴纳的保证金6万元整；2、本案本诉及反诉的诉法费由反诉被告承担。反诉事实与理由如下：2015年2月2日,反诉被告与被告逸云公司签订了《太原建设北路项目特许经营合同》,允许逸云公司使用反诉被告的“布丁酒店”品牌,特许经营太原市杏花岭区××路××号的布丁连锁酒店,协议签订后,逸云公司依约定向反诉被告缴纳了6万元的保证金。2017年3月7日,反诉原告与反诉被告、逸云公司签订《协议书》,约定自2015年2月2日起,逸云公司将《特许经营合同》的权利和义务全部转让给反诉原告。反诉被告无需退还逸云公司已支付的特许经营费、保证金,该款项将被视为反诉原告向反诉被告缴纳的特许经营费、保证金。自反诉原告加盟布丁酒店开始,酒店就一直经营惨淡,并没有反诉原告当时投资建店时预测的经营业绩,反诉原告多次与反诉被告沟通希望反诉被告能够给予支持,帮助反诉原告度过难关,但反诉被告违背《特许经营协议》约定的互利互惠、共同发展的原则,始终没有给出任何解决办法,每月的加盟费等相关费用还依旧照收,根本不顾反诉原告的经营困境。由于反诉原告实在是入不敷出,难以为继,无力再履行《特许经营合同》,2018年2月23日,反诉原告向反诉被告致函,详细说明了目前酒店的经营状况,并明确提出要求退出布丁集团,并下线布丁系统。但反诉被告迟迟未给予答复。依据第二十四条当事人没有约定异议期间,在解除合同通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持的规定,签订的《太原建设北路项目特许经营合同》已经于2018年2月23日被解除。2018年6月29日,反诉原告再次向反诉被告致函,详细说明了目前酒店的经营状况,并明确要求反诉被告撤出店长,并下线布丁系统。合同解除后,反诉原告已经开始自行经营,但却接到反诉被告要求反诉原告承担违约责任的函。期间反诉原告多次要求反诉被告退还保证金均遭到拒绝,反而让反诉原告继续履行合同并承担违约责任。反诉原告认为,反诉被告的行为已经严重损害了反诉原告的合法权益。综上,鉴于反诉原告的合法权益遭到了严重损害,特向本院提起反诉,请求依法支持反诉原告的反诉请求。 原告（反诉被告）布丁酒店针对反诉辩称：1.反诉原告无正当理由提出解除合同，没有事实和法律依据，违约方不具有解除权。2.反诉所涉的保证金，原告（反诉被告）从来没有收到过。 被告逸云酒店未作答辩，亦未向本院提交证据。 经审理，本院认定案件法律事实如下： 第6412615号“podinn布丁酒店连锁”注册商标注册人为杭州易居酒店管理有限公司，注册有效期限自2010年7月14日至2020年7月13日止。核定服务项目（第43类）：住所（旅馆、供膳寄宿处）；咖啡馆；汽车旅馆；酒吧；餐馆；旅游房屋出租；养老院；日间托儿所（看孩子）；动物寄养；出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿（截止）。2011年8月6日，该注册商标经核准转让给杭州住友酒店管理有限公司（以下简称住友公司）。2016年12月29日，该注册商标注册人变更为布丁公司。住友公司已在中国商业特许经营网作为商业特许经营特许人备案，并在2015年-2017年期间通过携程网、京东旅游平台、乐视网等多种形式对其品牌进行宣传推广。 2015年2月2日，住友公司（甲方）与逸云公司（乙方）签订《太原建设北路项目特许经营合同》一份，约定：甲方允许乙方的特许经营酒店在指定所在地区域内使用“布丁酒店连锁（ＰＯＤＩＮＮ）”的服务商标、服务标识、各类手册等，并利用甲方的全国订房网络及管理模式开展特许经营活动。特许酒店地址太原市杏花岭区××路××号，特许经营期限有效期自本合同生效日起共10年，即2015年1月22日至2024年12月31日。加盟费用包含加盟费、保证金、品牌使用费、经营管理费、甲方经理人员费用（月度）、布丁酒店ＰＭＳ系统（布丁酒店业务系统）安装维护费、ＣＲＳ（中央订房系统）销售佣金等。加盟费按房间数量计算，每一个房间2000元，房间数量共计83间，加盟费共计16.6元；如房间数量增减，每间房间加盟费用相应增减，但总额最低不少于8万元。保证金60000元。保证金不计息，遇乙方欠款不付、本合同约定的任何违约情形的，甲方可以工作指令或通知函等形式通知乙方扣除部分保证金，乙方应在收到甲方书面通知后15日内补足保证金并缴足欠款。品牌使用费自加盟店发生第一笔营业收入之日起于次月20日前，缴纳上月营业总收入的3%，品牌使用费与是否开通ＣＲＳ无关。经营管理费自加盟店发生第一笔营业收入之日起于次月20日前，缴纳上月营业总收入的2%，经营管理费与是否开通ＣＲＳ无关。甲方经理人员费用月度采取三类城市60-100间之间的标准收费。布丁酒店ＰＭＳ系统安装维护费包括初装费12000元、ＰＭＳ软件维护费用为6000元／年。ＣＲＳ销售佣金为15元／间夜，乙方于次月20日前，将上月ＣＲＳ销售佣金支付给甲方。布丁卡由甲方提供，酒店销售。免房券结算费用：加盟店每张免房券按60元向甲方结算。甲方有权根据物价及特许体系的进度调整标准，具体以甲方的工作指令或甲方通知为准。布丁卡充值金差额的结算：每月15日前双方根据ＰＭＳ系统中生成的截至上月最后一天的布丁卡充值金与布丁卡消费差额进行上月度结算，出现正数的需要乙方支付给甲方，出现负数的需要甲方支付给乙方。甲方向乙方提供网络通讯系统的设置要求和技术参数。甲方对加盟店电脑、通讯系统、宽带网络设计、执行情况进行跟踪和审查、负责安装、开通“布丁酒店ＰＭＳ系统”、提供平面排房图、指派工程项目经理到项目现场负责提供工程咨询、指导服务，提供加盟店周边的市场调研评估报告和／或销售指导建议、负责市场推广计划或宣传、广告、促销活动等。乙方自行承担加盟甲方后一切经营风险，甲方不对加盟店的收益或回报作任何保证及承诺。乙方或加盟店经营过程中如有重大违规、违法、严重违约等行为，甲方有权随时单方解除合同且有权要求乙方按照13.2条承担违约金。违约方应向守约方赔偿因本合同提前终止而遭受的一切直接损失。赔偿金以500000元或按违约金（未履行年限＊365＊房间数＊上年度平均房价＊上年度平均出租率＊5%）中金额大者为赔偿金额。合同履行过程中，乙方违约并经甲方沟通、三次书面整改单仍无明显改善时，视为严重违约行为，甲方有权没收保证金、有权决定解除本合同。 2016年4月28日，住友公司更名为布丁公司。 2017年3月7日，布丁公司作为甲方与逸云公司作为乙方、被告（反诉原告）尤美仙作为丙方签订《协议书》，约定经三方友好协商，同意将原合同《太原建设北路项目特许经营合同》约定的乙方享有和承担的权利和义务全部转让予丙方。乙方已签署的其他附属协议、补充协议中的权利义务同时转让给丙方。自2015年2月2日起，丙方作为原合同的履约方，应认可并严格遵守原合同有关各项条款，享有和承担原合同约定的各项权利和义务，乙方对丙方的履约行为承担连带责任。甲方无须退还乙方已支付的特许经营加盟费、保证金，该款项将被视为丙方向甲方交纳的特许经营加盟费、保证金。合同并对原合同加盟费用支付时间作了变更，由原来的于次月20日前支付，变更为于次月10日前支付。 2018年2月23日，被告（反诉原告）尤美仙致函布丁公司，称因太原市场现有布丁酒店仅剩两家，目前经营状况实同单体店独立经营。经多方考虑，决定退出布丁集团。因遇到困境而布丁总部给不了有效帮助，决定近期下线布丁系统，不再挂布丁招牌，不使用布丁品牌，自主独立经营。2018年6月9日，被告（反诉原告）尤美仙再次致函布丁公司，称投入大，损失惨重，跟加盟时总部的测算相差甚远等，决定赔本转让店面，解除合约，撤出店长，退出布丁集团，决定于近期下线布丁系统，不再挂招牌。 2018年6月29日、2018年7月30日，布丁公司分两次向尤美仙寄送《关于太原建设北路店违约告知函》，提示尤美仙如擅自转让或单方解约的违约责任，告知双方的合同至今未解除，请尤美仙继续严格按照合同约定履行应尽义务。 审理中，原告（反诉被告）布丁公司当庭陈述经过财务核对，未发现逸云公司或尤美仙交纳过保证金。庭后，布丁公司出具《情况说明》，载明根据合同约定，逸云公司应交纳保证金60000元，系统维护费6000元/年，系统初装费6000元、加盟费50000元。逸云公司仅分别于2015年1月19日交纳加盟费50000元、系统初装费6000元；于2015年2月5日交纳系统第一年维护费6000元。保证金60000元一直未予缴纳。尤美仙亦从未向原告（反诉被告）布丁公司缴纳过太原建设北路项目的保证金。 原告（反诉被告）布丁公司当庭陈述根据PMS系统显示，被告（反诉原告）尤美仙已于2018年8月23日停止使用上述系统，原、被告双方均确认被告已经摘除“布丁酒店”店招。 本院认为，案涉《太原建设北路项目特许经营合同》、《协议书》均系签约方的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法有效。缔约双方均应按照合同约定履行各自义务。住友公司已更名为布丁公司，其合同权利义务应由原告（反诉被告）布丁公司承继。逸云公司已将《太原建设北路项目特许经营合同》约定的其享有和承担的权利和义务全部转让给尤美仙，尤美仙作为原合同的履约方，享有和承担原合同约定的各项权利和义务。尤美仙提出加盟经营状况差、“投入大、业绩低、费用大”、布丁公司提供不了有效的帮助等，故提出解除合约。本院认为，特许经营合同的本质在于被特许人以特定的经营模式使用特许人的经营资源，并支付费用，并非将获得盈利认定为特许经营合同的合同目的，尤美仙在加盟时也应考虑到存在的商业风险，其单方提出解约未有相应依据。尤美仙在合同履行期限内，擅自停用原告PMS系统，在未经原告同意情况下，擅自摘除“布丁酒店”店招，挂牌其他店招，已构成违约，应承担相应的违约责任。但本院认为原告主张赔偿违约金50万元的诉请过高，根据法律规定，违约金的性质以补偿性为主。被告应支付的违约金不应过分高于其违约行为给原告造成的损失，鉴于原告并未举证证明其实际损失情况，本院综合考虑案涉特许经营酒店已产生的特许加盟费用、被告违约行为、逾期付款期限、合同剩余期限以及布丁酒店连锁的市场推广度等因素，酌情确定被告（反诉原告）尤美仙支付原告（反诉被告）布丁公司违约金80000元。同时，根据《协议书》约定，逸云公司对尤美仙的履约行为承担连带责任。鉴于《太原建设北路项目特许经营合同》已无法继续履行，合同目的无法实现，原告（反诉被告）布丁公司提出解除该合同的主张，本院予以支持。关于被告（反诉原告）尤美仙提出要求返还保证金60000元的反诉请求，原告（反诉被告）布丁公司当庭陈述经过财务核对，未发现逸云公司或尤美仙交纳过保证金并出具《情况说明》，被告（反诉原告）尤美仙、被告逸云公司也未提交证据证实缴纳过该笔保证金，故对被告（反诉原告）尤美仙的上述反诉请求，本院不予支持。被告逸云公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，系自动放弃诉讼权利的行为，应承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）布丁酒店浙江股份有限公司与被告山西伊佳逸云酒店管理有限公司签订的《太原建设北路项目特许经营合同》解除； 二、被告（反诉原告）尤美仙于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）布丁酒店浙江股份有限公司违约金80000元； 三、被告山西伊佳逸云酒店管理有限公司对第二项中被告（反诉原告）尤美仙应支付的违约金债务承担连带责任； 四、驳回原告（反诉被告）布丁酒店浙江股份有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）尤美仙的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8800元（原告已预交），由原告（反诉被告）布丁酒店浙江股份有限公司负担7392元，由被告（反诉原告）尤美仙、被告山西伊佳逸云酒店管理有限公司负担1408元；反诉案件受理费650元，由被告（反诉原告）尤美仙负担。 原告（反诉被告）布丁酒店浙江股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告（反诉原告）尤美仙、被告山西伊佳逸云酒店管理有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审 判 长  张闪闪 人民陪审员  杨 洁 人民陪审员  张 宏 二〇二〇年九月十七日 书 记 员  杨晓丽