山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8098号 上诉人（原审原告）：纪同彦，男，1964年11月22日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：王政伟，山东锐进律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：青岛爱地车辆制造有限公司，住所地青岛市黄岛区珠山路95号。 法定代表人：吴迪，董事长。 委托诉讼代理人：于飞，山东中苑律师事务所律师。 上诉人纪同彦与上诉人青岛爱地车辆制造有限公司（以下简称爱地公司）因劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院(2018)鲁0211民初16788号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 纪同彦上诉请求：1.依法判令爱地公司在一审判决的基础上增加支付纪同彦解除劳动合同经济补偿金38200元；2.诉讼费用由爱地公司承担。事实与理由：一审判决驳回纪同彦要求爱地公司支付解除劳动合同经济补偿金没有法律依据。1.伤残津贴系特殊情况下应支付的劳动报酬。根据原劳动部的规定，劳动法中的工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。而伤残津贴属于特殊情况下支付的工资，因此根据劳动合同法第38条的规定，爱地公司应支付纪同彦解除劳动合同经济补偿金。2.爱地公司没有依法为纪同彦缴纳社会保险，因此根据劳动合同法第38条的规定，爱地公司应支付纪同彦解除劳动合同经济补偿金。 爱地公司辩称，纪同彦的上诉理由不成立，要求驳回纪同彦的上诉请求。 爱地公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判；2.纪同彦承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一审认定事实不清、证据不足。1.纪同彦从事的岗位并非保安工作。纪同彦于1998年开始就职于爱地公司，所从事的工作为外勤人员。纪同彦发生交通事故当天，爱地公司曾安排其赴外地出差，而纪同彦未服从工作安排，当晚与亲友喝酒至深夜，在回家途中发生交通事故。因此，纪同彦不能按工伤待遇处理。2.爱地公司已为企业员工补缴社会保险，纪同彦的一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伤残津贴应由工伤保险基金支付。爱地公司因历史遗留问题以及当地政府曾占用生产场地等原因，属特困企业，企业多项费用无力缴纳。2018年11月30日，青岛市黄岛区工业和信息化局与爱地公司签订《协议书》，落实专题会议精神，给予爱地公司补偿款6503472元，专款专用解决爱地公司拖欠的社会保险费、工资、生活费、退休职工独生子女补助费等历史遗留问题。2018年12月14日，爱地公司在收到补偿款后缴纳了欠缴的社会保险费。对于该事实，一审时纪同彦没有异议。依据《工伤保险条例》以及《山东省贯彻实施办法》的规定，纪同彦的请求应由工伤保险基金支付，而非爱地公司支付。 纪同彦辩称，爱地公司的上诉理由不成立，要求驳回其上诉请求。 纪同彦向一审法院起诉请求：1.确认纪同彦与爱地公司之间的劳动关系于2018年9月19日解除；2.判决爱地公司支付纪同彦一次性伤残补助金24000元、一次性医疗补助金95560元、一次性伤残就业补助金159270元；3.判决爱地公司支付纪同彦伤残津贴193340元；4.判决爱地公司支付纪同彦住院生活补助费4000元；5.判决爱地公司支付纪同彦住院期间护理费8000元；6.判决爱地公司支付纪同彦解除劳动关系经济补偿金38200元；7.判决爱地公司支付纪同彦未签订无固定期限劳动合同双倍工资166340元；8.本案诉讼费由爱地公司承担。后纪同彦在庭审中增加诉讼请求：财产保全担保费1100元，由爱地公司承担。 一审法院查明事实：1.纪同彦于1998年1月1日到爱地公司从事保安工作。2005年9月15日，纪同彦上夜班途中发生交通事故受伤，被送至青岛市黄岛区人民医院（原胶南市人民医院）入院治疗，2015年9月29日治疗好转出院，共计住院14天。2005年11月29日，纪同彦至青岛市黄岛区人民医院入院治疗，2005年12月11日治疗好转出院，共计住院13天。2006年10月16日，纪同彦至青岛市黄岛区第二人民医院（原胶南市经济技术开发区医院）入院治疗，2006年10月29日好转出院，共计住院13天。2005年12月7日，原胶南市劳动和社会保障局作出南劳社伤认决字[2005]第378号工伤认定决定书，认定纪同彦受伤为工伤。2006年3月24日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出青劳伤鉴字[2005]6714号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定纪同彦为伤残六级，大部分丧失劳动能力，无护理依赖。 纪同彦入职后爱地公司一直为其缴纳社会保险，自2013年1月至2018年7月处于欠费状态。爱地公司系于1997年6月6日注册成立的有限责任公司（中外合资），经营范围为生产农用运输车并提供售后。 2.纪同彦于2018年9月向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决：1.确认纪同彦与爱地公司之间的劳动关系于2018年9月19日解除；2.爱地公司支付纪同彦一次性伤残补助金24000元、一次性医疗补助金95560元；3.爱地公司支付纪同彦一次性伤残就业补助金159270元；4.爱地公司支付纪同彦伤残津贴193340元；5.爱地公司支付纪同彦住院生活补助费4000元；6.爱地公司支付纪同彦住院期间护理费8000元；7.爱地公司支付纪同彦解除劳动关系经济补偿金38200元；8.爱地公司支付纪同彦未签订无固定期限劳动合同双倍工资166340元。青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月19日作出青黄劳人仲案字（2018）第12243号裁决书，裁决驳回纪同彦的仲裁请求。纪同彦不服仲裁裁决，起诉至一审法院。 一审法院认为，一、对于纪同彦的第一项诉求：依法确认纪同彦与爱地公司之间的劳动关系于2018年9月19日解除。纪同彦主张其于1998年1月1日进入爱地公司从事保安工作，并提交了青岛市职工社会保险参保证明，可证实爱地公司一直为纪同彦缴纳社会保险，自2013年1月至2018年7月处于欠费状态。纪同彦主张于2018年9月19日解除与爱地公司的劳动关系，一审法院予以确认。 二、对于纪同彦的第二项诉讼请求：依法判决爱地公司支付纪同彦一次性伤残补助金24000元、一次性医疗补助金95560元、一次性伤残就业补助金159270元。关于一次性伤残补助金24000元，因纪同彦系2005年9月15日受伤并被依法认定为工伤，故应适用2004年1月1日颁布生效的《工伤保险条例》第三十四条第一款之规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为16个月的本人工资，六级伤残为14个月的本人工资”，一次性伤残补助金应为14个月的本人工资且应由工伤保险基金支付。根据纪同彦陈述爱地公司为其缴纳社会保险，纪同彦未能就其未享受一次性伤残补助金系因爱地公司导致进行举证，故纪同彦所主张的一次性伤残补助金一审法院不予支持。 对于纪同彦主张的一次性医疗补助金95560元，虽根据《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第十条及第二十五条之规定，依法从工伤保险基金中列支一次性医疗补助金。但依据纪同彦提交的青岛市职工社会保险参保证明可证实爱地公司自2013年1月至2018年7月未及时为纪同彦缴纳社会保险，致使纪同彦的社会保险处于欠费状态，导致纪同彦无法领取一次性医疗补助金，对于纪同彦的该项诉请一审法院予以确认。 对于纪同彦所主张的一次性伤残就业补助金159270元，根据《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第二十五条之规定，一审法院依法予以确认。 三、关于纪同彦第三项诉讼请求：依法判决爱地公司支付伤残津贴193340元。根据《工伤保险条例》第三十四条“（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额”之规定，纪同彦主张的2005年9月至2018年9月的伤残津贴193340元一审法院予以支持。 四、关于纪同彦的第四项诉讼请求及第五项诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，均过一年的诉讼时效，一审法院不予支持。 五、关于纪同彦的第六项诉讼请求：依法判决爱地公司支付解除劳动合同经济补偿金38200元。纪同彦主张其解除劳动合同的原因为爱地公司违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，要求解除与爱地公司的劳动关系并要求爱地公司支付经济补偿金。但纪同彦自认其受伤后一直在家休养，伤残津贴属工伤待遇而并非劳动报酬，故不符合劳动合同法第三十八条之规定，纪同彦的该诉求没有法律依据，一审法院不予支持。 六、关于纪同彦的第七项诉讼请求：依法判决爱地公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资166340元。根据纪同彦的自述，其与爱地公司最后一次书面劳动合同到期日为2002年1月1日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定，自2008年1月1日起一年内爱地公司未与纪同彦签订书面劳动合同即视为双方已签订无固定期限劳动合同，故纪同彦的该诉求无法律依据，一审法院不予支持。 综上所述，一审法院依据《工伤保险条例》第三十四条、《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第十条、第二十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、爱地公司于判决生效之日起10日内支付纪同彦一次性工伤医疗补助金95560元、一次性伤残就业补助金159270元、伤残津贴193340元，以上共计448170元；二、驳回纪同彦的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元,保全费3270元、诉讼财产保全责任保险费1100元，合计4375元，由爱地公司承担。 二审中，爱地公司称其已于2018年12月14日为纪同彦补缴了2013年1月之后的社会保险费。纪同彦认可爱地公司已为其补缴社会保险费，并称其无法从工伤保险基金领取一次性工伤医疗补助金的原因为，纪同彦不持有解除劳动合同报告书，一审判决主文无解除双方劳动关系的判项。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，纪同彦于2005年9月所受伤害依法被认定为工伤，并被鉴定为伤残六级，故其依法应享受相应的工伤保险待遇。纪同彦于2018年9月提出解除劳动关系，并要求确认其与爱地公司的劳动关系于2018年9月19日解除，本院依法予以确认。根据上述规定，爱地公司作为用人单位应按月向纪同彦发放伤残津贴；在双方劳动关系解除时，爱地公司应支付纪同彦一次性伤残就业补助金。一审法院对纪同彦应得的伤残津贴及一次性伤残就业补助金数额计算正确，本院不予变更。 关于一次性工伤医疗补助金的问题。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十六条的规定，工伤职工解除与用人单位的劳动关系的，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金。本案中，纪同彦认可爱地公司已为其补缴社会保险费，并称其无法从工伤保险基金领取一次性工伤医疗补助金的原因为缺乏解除劳动关系证明。因本院已确认双方劳动关系解除，故纪同彦应向社会保险经办机构申领一次性工伤医疗补助金，本院在本案中对纪同彦的该请求不予处理。 关于解除劳动关系经济补偿问题。纪同彦以爱地公司欠付其伤残津贴、欠缴社会保险费为由提出解除劳动关系并主张经济补偿。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”、第十条“特殊情况下支付的工资包括：（一）根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计件工资标准的一定比例支付的工资；（二）附加工资、保留工资”的规定，用人单位向工伤职工支付的伤残津贴为特殊情况下支付的工资，属于劳动报酬的范畴。根据本案查明事实，爱地公司欠付纪同彦2005年9月起的伤残津贴，故其应依法支付纪同彦解除劳动关系经济补偿。根据纪同彦的工作年限（1998年1月1日至2018年9月19日）以及其解除劳动关系前12个月的月平均工资1835元（2017年9月至2018年5月当地月最低工资为1810元，2018年6月至2018年8月当地月最低工资为1910元），爱地公司应支付纪同彦经济补偿37617.50元（1835元/月×20.5个月）。 纪同彦在一审中主张爱地公司支付其财产保全责任保险费，其该项请求不属于本案审理范围，本院在本案中不予处理。 综上，纪同彦与爱地公司的上诉请求均部分成立，本院依法予以支持。一审判决认定事实有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、撤销青岛市黄岛区人民法院(2018)鲁0211民初16788号民事判决； 二、青岛爱地车辆制造有限公司与纪同彦之间的劳动关系于2018年9月19日解除； 三、青岛爱地车辆制造有限公司于本判决生效之日起10日内支付纪同彦伤残津贴193340元； 四、青岛爱地车辆制造有限公司于本判决生效之日起10日内支付纪同彦一次性伤残就业补助金159270元； 五、青岛爱地车辆制造有限公司于本判决生效之日起10日内支付纪同彦解除劳动关系经济补偿37617.50元； 六、驳回纪同彦的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元、减半收取5元，保全费3270元，二审案件受理费20元，由纪同彦负担15元，青岛爱地车辆制造有限公司负担3280元。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年九月二十七日 书记员  张 恬 书记员  韩 平