贵州省贵阳市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)黔01民特57号申请人：贵州福鑫汉方酒业有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区黔春路贵龙小区2号楼1层1号。法定代表人：石显阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：周天将，贵州贵友律师事务所律师。委托诉讼代理人：金达刚，贵州贵友律师事务所律师。被申请人：徐俊，女，1989年7月5日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。申请人贵州福鑫汉方酒业有限公司与被申请人徐俊申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年3月20日立案后进行了审查。现已审查终结。贵州福鑫汉方酒业有限公司称：请求撤销贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲字【2019】第576-1号仲裁裁决。事实与理由：一、贵州福鑫汉方酒业有限公司与徐俊之间不存在事实劳动关系。徐俊是贵州福鑫汉方酒业有限公司销售业务员孙上云找来与其合作销售白酒的人员，徐俊与孙上云是合作关系，并不是公司招聘的员工。具体合作方式是孙上云将公司不同类型的酒确定不同的底价，由徐俊对外进行宣传和销售，销售提成由孙上云向其发放，贵州福鑫汉方酒业有限公司并没有向徐俊发过工资，徐俊也从未向贵州福鑫汉方酒业有限公司讨要过工资。另外，贵州福鑫汉方酒业有限公司制定的各项劳动规章制度均不适用于徐俊，也未对徐俊进行管理和安排，至于徐俊在钉钉工作软件打卡一事，系销售人员孙上云私自邀请徐俊开通钉钉账户，和贵州福鑫汉方酒业有限公司无关，贵州福鑫汉方酒业有限公司没有使用孙上云建立的钉钉账户用于员工日常打卡。因此，根据原劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”之规定，贵州福鑫汉方酒业有限公司与徐俊之间并不存在劳动关系，仲裁裁决适用法律确有错误。二、孙上云等向徐俊的微信转账并不存在规律性，徐俊关于劳动关系及工资的主张没有事实根据。首先，徐俊主张其2018年7月2日应聘到贵州福鑫汉方酒业有限公司工作，约定每月10日发放工资，试用期2000+当月销售业绩2%的提成，转正3000+当月销售业绩2%的提成，根据该主张，至2019年6月17日，徐俊至少工作了11个月有余，但其只收到9次转账，且转账金额几乎很少超过3000元，且每次收到的金额从几百元到几千元不等，并不规律，与其主张明显矛盾，另外，如果徐俊只收到上述款项，拖欠的工资远不止2019年6月1日至2019年6月17日的工资1500元，因此，仅凭上述微信转账记录，就认定贵州福鑫汉方酒业有限公司与徐俊之间存在事实劳动关系，明显违背事实和常理。其次，上述微信转账记录的真实性难以认定，因上述微信转账记录的付款方式显示的是徐俊在微信中备注的昵称，而微信昵称的备注具有随意性和任意性，仲裁委在未核实上述微信转账记录付款方真实信息的情况下，即认定系贵州福鑫汉方酒业有限公司员工孙上云、郭勇、杨柳青、王茜等向徐俊的转账，认定事实错误。再次，即使上述微信转账记录是真实的，徐俊与孙上云、郭勇、杨柳青、王茜之间是否存在私下合作关系和其他经济往来等情况，仲裁委均未核实，认定事实不清。因此，微信转账记录不能作为贵州福鑫汉方酒业有限公司与徐俊双方存在事实劳动关系的主要证据，其证明力难以达到内心确信的程度，徐俊关于劳动关系成立及工资的主张没有事实根据。三、酒类销售行业普遍存在私人之间合作的情形，不能将此类情形完全归结于公司行为。劳动关系的成立，关键在于劳动者与用人单位之间成立劳动关系的意思表示，需要劳动者与用人单位之间形成合意。本案中，徐俊并未受聘于贵州福鑫汉方酒业有限公司，与贵州福鑫汉方酒业有限公司并不存在事实劳动关系。贵州福鑫汉方酒业有限公司作为酒类销售单位，其员工甚至股东出现私自与他人合作销售白酒的情形很正常，这是酒类行销售行业的常态，公司员工利用自身的社会关系网络，招募其身边的亲朋好友为其拓展业务并与其进行私下合作的情形很普遍，但此类情形如果一律认定为劳动关系，不但违背了法律关于合同成立要件的相关规定，也给用人单位造成了困扰。徐俊称，徐俊与贵州福鑫汉方酒业有限公司之间存在劳动关系，因此贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲字【2019】第576-1号仲裁裁决，依法保护徐俊的合法权益，仲裁委作出的裁决适用法律法规正确，程序合法，裁决合法公正，并不存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条撤销裁决的六项情形之一，请求驳回贵州福鑫汉方酒业有限公司的申请。经审查查明：徐俊因劳动关系、缴纳社会保险、未签订书面劳动合同二倍工资、拖欠工资等与贵州福鑫汉方酒业有限公司发生争议，徐俊于2019年11月5日向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、贵州福鑫汉方酒业有限公司应当于2018年8月至2019年6月为徐俊缴纳社会保险；二、贵州福鑫汉方酒业有限公司支付徐俊自2019年6月1日至2019年6月17日的劳动报酬1737.56元，其中1500元基本工资，237.66元提成。贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会确认双方在2018年7月2日至2019年6月17日期间存在劳动关系，于2020年1月15日作出南劳人仲字【2019】第576-1号仲裁裁决：一、贵州福鑫汉方酒业有限公司支付徐俊2019年6月1日至2019年6月17日的基本工资1500元；二、驳回徐俊关于社会保险和提成的仲裁请求。另查明,贵州福鑫汉方酒业有限公司诉徐俊确认劳动关系纠纷一案，经贵阳市南明区人民法院(2020)黔0102民初3140号民事判决、贵阳市中级人民法院（2020）黔01民终7073号民事判决认定贵州福鑫汉方酒业有限公司与徐俊之间存在劳动关系。本院认为，本案中，贵州福鑫汉方酒业有限公司以以下三个理由申请撤销仲裁：一是贵州福鑫汉方酒业有限公司与徐俊之间不存在事实劳动关系，徐俊是贵州福鑫汉方酒业有限公司销售业务员孙上云找来与其合作销售白酒的人员，徐俊与孙上云是合作关系，并不是公司招聘的员工；二是孙上云等向徐俊的微信转账并不存在规律性，徐俊关于劳动关系及工资的主张没有事实根据；三是酒类销售行业普遍存在私人之间合作的情形，不能将此类情形完全归结于公司行为，贵州福鑫汉方酒业有限公司作为酒类销售单位，其员工甚至股东出现私自与他人合作销售白酒的情形很正常，这是酒类行销售行业的常态，徐俊并未受聘于贵州福鑫汉方酒业有限公司，与贵州福鑫汉方酒业有限公司并不存在事实劳动关系。因已发生法律效力的贵阳市南明区人民法院(2020)黔0102民初3140号民事判决以及本院（2020）黔01民终7073号民事判决已认定贵州福鑫汉方酒业有限公司与徐俊之间存在劳动关系，且贵州福鑫汉方酒业有限公司的另外两个申请撤销仲裁裁决的理由均属于对事实认定问题，不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动人事争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的”规定的应当依法撤销仲裁裁决的法定情形。故对贵州福鑫汉方酒业有限公司申请撤销该仲裁裁决的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条之规定，裁定如下：驳回贵州福鑫汉方酒业有限公司的申请。申请费10元，由贵州福鑫汉方酒业有限公司负担。审判长  邱兴权审判员  谌致华审判员  汤 萍二〇二〇年九月二十七日书记员  胡 苏