陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕10民终459号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司，住所地商洛市商州区楼XX、4号商铺。 负责人：邹志华，系公司总经理。 委托诉讼代理人：肖瑶，陕西恒邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王昌，男，汉族，住商洛市商州区。 被上诉人（原审被告）：吴志文，男，汉族，住商洛市商州区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司（以下简称：“阳光财险商洛中心支公司”）因与被上诉人王昌、吴志文机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省商州区人民法院(2020)陕1002民初1210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财险商洛中心支公司上诉请求：要求二审将王昌误工费改判为9000元，一审判决17399.7元依据不足。事实与理由：王昌只提供了单位出具的工资表和误工证明，未提供工资的银行流水或劳动合同；每月5800元收入已经达法定纳税标准，其未提供纳税证明，王昌的误工费应按照每天100元计算。 王昌辩称，自己是北新街爱家饺子馆的管理人员也是饺子馆里的厨师，每月5800元是行业普遍的工资标准。要求二审法院驳回上诉，维持原判。 吴志文辩称，案件由法院依法审理，交通事故发生后吴志文垫付的款项15829.92元要求王昌返还。 王昌向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告医疗费14489.54元、误工费34800元（193.33元×180天）、护理费10000元（100元×100天）、住院伙食补助费2700元（50元×54天）、营养费2000元（20元×100天）、交通费1884元、住宿费729元、律师费4000元，以上合计70602.54元。2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年7月26日21时40分许，被告吴志文驾驶自己所有的陕AXXXXX号小型客车沿商州区XX大道由东向西行驶至商州大酒店门前时，将行人原告王昌撞伤。事故发生后，原告被送往商洛市中心医院急诊科治疗，第二天经被告吴志文同意送往空军军医大学第一附属医院进行治疗，诊断为：“1、左腓骨小头骨折，2、左胫骨髁间棘骨折，3、高血压病”，2018年8月2日转至商洛市中心医院治疗，诊断为：“1、腓骨骨折：左侧腓骨头、左膝关节功能障碍；2、闭合性胫骨平台骨折：左侧髁间棘；3、半月板损伤：左膝内外侧；4、膝关节副韧带扭伤：左膝内外侧；5、高血压Ⅲ级；6、高尿酸血症；7、高脂血症；8、高同型半胱氨酸血症”,至2018年9月21日出院。经交警部门认定，被告吴志文负事故的全部责任，原告无责任。被告吴志文所驾驶的事故车辆在被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司投保有交强险和赔偿限额为50万元商业第三者责任险，含不计免赔，本起事故发生在保险期间内。在原告治疗期间，被告吴志文垫付医疗费3829.92元、支付现金12000元。原告系商州区爱家饺子馆厨师，月工资5800元。一审法院认为，公民的人身权益受法律保护，因过错侵犯他人人身权的，应依法承担相应的赔偿责任。本起交通事故发生经过、造成的后果事实清楚。交警部门认定被告吴志文负事故的全部责任，原告无责任，该责任划分可以作为确定当事人民事赔偿责任的依据。被告吴志文作为直接侵权人和车辆所有人，应对原告合理损失承担相应的赔偿责任。因其车辆在被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司投保有机动车交通事故责任强制险和赔偿限额50万元的第三者责任险，故应首先由被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司在机动车交通事故责任强制险分项赔偿限额内赔偿，不足部分，在赔偿限额50万元的第三者责任险内赔偿。原告损失确定为：1、医疗费：原告提交的医疗费票据为14489.54元，被告吴志文垫付的医疗费为3829.92元，医疗费合计为18319.46元。2、误工费：原告在事故发生前月工资为5800元，平均每日193.33元；根据原告伤情，误工期确定为90天，误工费确定为17399.7元。原告主张的误工期180天，因不够合理，故不予采纳。3、护理费：根据原告伤情，护理期确定为60天;原告主张的每日100元护理费也合理，予以支持，护理费确定为6000元。原告主张的护理期100天，因不够合理，故不予采纳。4、住院伙食补助费：原告主张住院54日，其中在西安市住院7日，每日住院伙食补助费应为100元，其余在商洛市住院，每日住院伙食补助费应为30元，住院伙食补助费为2110元。5、营养费：根据原告伤情，营养期确定为60天每天按20元营养费计算，营养费为1200元。原告主张的营养期100天，因不够合理，故不予采纳。6、交通费：根据原告在西安市、商洛市住院治疗的实际情况，交通费酌定为1000元。7、住宿费：按照票据确定为729元。原告的损失合计为46758.16元。对于原告要求赔偿律师费的主张，因无法律依据，故本院不予支持。对于被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司要求剔除无关用药的主张，因无证据证明，故本院不予支持。对被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司要求剔除10%非医保用药的主张，因无法律依据，故本院不予支持。原告的损失，应首先由被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司在机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额赔偿原告10000元，在机动车交通事故责任强制险死亡伤残限额内赔偿原告25129.7元，在商业第三者责任险限额内赔偿11628.46元。原告收到被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔付款后，应将被告吴志文垫付款15829.92元予以退还。据此，商州区人民法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、原告王昌的损失：医疗费18319.45元、误工费17399.7元、护理费6000元、营养费1200元、住院伙食补助费2110元、交通费1000元、住宿费729元，合计46758.16元，由被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿。限本判决生效后15日内付清。二、原告王昌收到被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿款后，返还被告吴志文垫付款15829.92元。三、驳回原告王昌其他诉讼请求。 二审中，当事人均未提交新证据。一审庭审结束后，王昌向一审法院提交的：1、商洛市商州区新爱家饺子馆证明；2、饺子馆《营业执照》复印件，未经当事人质证。二审中，经上诉人阳光财险商洛中心支公司质证后认为，对该组证据的真实性及证明目的不认可，证明中称王昌是厨师，但其同时也是股东，未提供相应银行流水，每月误工损失为5800元无证据支持；营业执照系复印件，未加盖公章。吴志文对以上证据无意见。 经合议庭评议后对以上证据分析认定如下：该两份证据证明王昌系商洛市商州区新爱家饺子馆厨师，每月工资5800元，自发生交通事故后，停发工资。《证明》加盖有饺子馆公章，有经营者李小宏签名，以上两份证据客观真实，能够与本案其他证据相互印证，二审予以认定。经本院二审查明的事实和一审法院查明的事实一致。对一审查明的事实二审予以确认。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案交通事故发生后，各方当事人对一审判决确定的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费均无异议。二审中，各方仅对王昌的误工费标准发生争议。经审查，王昌向法院提交的商洛市商州区新爱家饺子馆的两份《证明》、《营业执照》复印件及王昌事故发生前6个月的工资表，证据之间能够相互印证，能够证明王昌发生交通事故时系商州区新爱家饺子馆厨师，月工资5800元，因受伤停发工资。由于王昌从事的餐饮行业工资收入本身较高于其他工作收入，其请求的月工资按5800元计算，既有证据证实，亦符合该职业的基本报酬标准。故一审法院根据王昌实际收入情况确定王昌误工费标准，并无不当。上诉人阳光财险商洛中心支公司上诉认为被上诉人王昌提供的证据不能证明其月收入标准5800元的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈彩喜 审 判 员 周 驹 审 判 员 邓昊宇 二〇二〇年九月二十八日 法官助理 郭 娜 书 记 员 张 力 1