四川省西充县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1325民初3493号 原告：果城建工集团有限公司，住所地:四川省南充市顺庆区长征路119号，统一社会信用代码91511300MA6291060M。 法定代表人：蒲斌。 委托诉讼代理人：何光永，男，汉族，生于1954年1月23日，住四川省攀枝花市仁和区，特别授权。 委托诉讼代理人：马勇，西充县义兴法律服务所法律工作者。 被告：西充县总商会，住所地:四川省西充县晋城镇南台路2号，统一社会信用代码：51511325696969812P。 法定代表人：张瑜，会长。 委托诉讼代理人：李兴波，四川罡正律师事务所律师。 原告果城建工集团有限公司与被告西充县总商会建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月29日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。依原告的申请对本案案涉部份单项工程利润进行了司法鉴定，原告的委托诉讼代理人何光永、马勇，被告的委托诉讼代理人李兴波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告提出下列诉讼请求：1、判令被告支付其因违反合同约定所致原告的违约损失990000元；2、由被告承担诉讼费用。事实与理由：2014年1月27日，原告与被告签订西充县商会大厦建设项目施工合同（以下简称合同），合同约定了建设中的开工时间、工程质量、价格、结算方式、工程款支付时间、违约责任等权利义务。原告已按合同约定完全履行了合同义务，现该工程已全面竣工并交付被告使用。被告在合同履行过程中存在迟延开工、取消施工图部份工程、强行对外二次发包、迟延支付工程进度款等违约行为。因被告的违约行为给原告造成重大经济损失。为维护其合法权益，故现诉讼来院要求依法判决。 被告辩称：原告在诉状中所称被告存在迟延开工、取消施工图部份工程、强行对外二次发包、迟延支付工程进度款等违约行为与事实不符。特别是对原告提出的迟延支付工程进度款的问题，按合同第17条约定，“对工程进度款，应按照月进度编制工程量报告资料并提交监理工程师，按照上月进度款的80%支付上月进度款”。但由于原告并未按照上述约定提供相关资料，也没按合同约定提供竣工结算资料，致使双方至今没有完成完整的工程结算程序，并且现时原、被告双方对工程款结算一案不服一审判决，现正在南充市中级人民法院上诉，工程款的最终结算尚未形成，故不存在原告所述的迟延支付工程进度款的事实。另外原告所修建的商会大厦本身存在诸多质量问题，被告也将采取诉讼途径来维护被告的合法权益。综上，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告为支持其请诉讼求提供了下列证据： 第一组证据：、1、租金收据；2、项目部管理人员工资表；3、竞争性谈判须知；4、工程规划许可证；5、防雷设计许可证；6、消防设计备案凭证；7、工程施工许可证；8、合同条款29.3条约定的开工条件；9、《致函》2014年3月31日形成，4月7日送交商会(原告称杜亚利签收，但《致函》内容上无人署名)，内容有：果城建工提出在2014年2月17日正式动土，2月18日正式进场施工，但由于商会没有提供施工场地，无法实现进场施工；10、何光永的施工日志；11、供排水公司出具的缴费清单；12、电力公司出具的证明。拟证明原、被告双方约定2014年2月17日开工进场，但真正进场时间是2014年6月9日，成立项目部进场时间是2014年2月9日，因被告原因致使原告工期延误时间4个月，损失114500元。 被告对原告第一组证据的质证意见为：1、对1、2、9、10号证据的真实性、合法性、关联性不予认可，系原告单方面形成；2、对3、4、5、6、7、8、11、12的真实性、合法性认可，但与本案不具有关联性。同时认为按双方签订的合同第11、1条约定，开工时间以总监理工程师发布的开工令确定的开工时间为准，并且对发包方延期开工、工期延期延误的处理方式是工期顺延，没有约定赔偿。按被告提供的监理日记证明，系由于原告资料不齐，致使其无法正式进场施工，故原告的主张不能得到支持。 第二组证据：1、2013年12月11日原告向被告交保证金30万元；2014年1月10日原告向被告交保证金130万元；2、借款合同、保证合同，拟证明因被告原因致使原告开工迟延4个月，应赔偿原告160万元保证金利息，按照贷款利息计算为19.2万元。被告对第二组证据的质证意见:对1号证据的真实性、合法性认可，不认可关联性。对2号证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。并认为原、被告双方对缴纳的保证金没有约定承担资金利息，原告主张于法无据。并且160万元按照银行利息计算不可能为19.2万元。 第三组证据：、1、2015年6月20日《变更通知》被告暂停部分工程项目；2、2016年3月12日被告对部分工程的变更；3、2016年5月4日被告对部分工程的变更；4、项目管理人员工资；5、2015年6月24日下午会议纪要；6技术、经济签证单；7、2016年元月7日停工报告；8、2016年1月12日，停工索赔报告(张苏签收)，工程款没有按照进度拨付，被材料商、农民工关锁大门，造成停工损失；9、停工报告内容由杜亚利分别在2015年6月30日、7月27日复函；10、吊篮租赁合同；11、延期后重新启动工程建设，重新购买保险的合同和缴费依据。拟证明因被告对部分工程内容(1-3楼、4-10楼调整施工内容)调整，停工一年后又恢复施工，导致原告有一年工期损失，对由此造成的损失要求赔偿25万元。 被告对第三组证据的质证意见:对1、2、3、5、6、10、11号证据的真实性、合法性不持意见，但该证据不具有关联性。对4、7、8、9号证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。 被告认为原告陈述的延期开工一年时间的证据不足，购买保险、租赁吊篮、项目部工程人员的开支属于工程建设的正常开支。在双方对部分工程项目单价存在争议的情况下，暂缓施工属于正常情形，不属于被告违约，也不存在停工待料的情况。 第四组证据：1、提升机租赁合同，拟证明因被告原因取消1-3层砌体，导致提升机不能使用，给原告造成租金损失。被告对第四组证据的质证意见:对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可。并认为原告为了施工需要，租赁提升机是施工的正常行为，减少1-3楼的砌体工程，原告的工程量相应减少，租金相应降低，不能视为损失。并且最终恢复了上述1-3楼的砌体工程并由原告施工完成，故不存在提升机租金损失。 第五组证据：1、合同第一页；2、竞争性谈判须知；3合同通用条款第56页；4、2016年11月14日、2016年11月23日杜亚利在果城建工报告上签字；5、询价结果单；6、技术、经济签证单；7、水、电、电梯工程、弱电工程、土石方工程清单，拟证明被告在施工期间将水、电、电梯、土石方本应由原告进行施工的工程另行发包给他人，故被告应当承担由此给原告承担造成的损失，上述工程合计工程款为185万元，按照22％利润计算为423700元。被告对第五组证据的质证意见:对上述证据的真实性、合法性予以认可，不认可关联性。并认为原告合同中标价格为1600余万元，最终合同价格约为2100万元，不仅没有减少原告的工程价款，相反增加了近600万元，不存在减少工程量导致利润降低的情形，同时合同第15条第2款变更权约定“发包人如认为有必要时，可作以下变更:取消合同中的任何单项工程;改变合同中任何工作的性质、质量或种类。”，依据此条约定，增减工程量是被告的权利，依法不应当为此承担任何赔偿责任。 第六组证据：1、管理人员工资表；2、2015年4月7日原告向被告递交的报告；3、2016年8月30日监理的停工通知单；4、2016年9月2日质量安全整理报告；5、升降机月检记录；6、升降机现场整改照片；7、2017年9月2日的施工日志；拟证明因被告行为造成原告停工损失为2.3万元。被告对第六组证据的质证意见，对1号证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。对2、3、4、5、6、7号证据的真实性、合法性认可，关联性不予认可，并认为由于原告在施工过程中安装升降机不规范，存在安全隐患，质量监督管理站要求依法进行整改，对由此造成的损失应当由原告自行承担。 第七组证据：1、工程款具体支付时间表；2、收到工程款的明细；3、2014年10月-2019年6月所欠进度款的资金利息；4、工程款支付报审表(2014年至2016年8月)；5、工程款的支付依据，拟证明因被告未按约定支付原告工程进度款应承担逾期支付的资金利息为294600元。被告对第七组证据的质证意见，对证据1、2、3的真实性、合法性、关联性均不予认可，其是原告单方面标注的利率、逾期支付时间等，对4、5号证据招标文书、合同通用条款的合法性、真实性认可，不认可关联性。被告认为，1、合同中没有约定逾期付款的违约责任，原告单方面制作的资金利息计算依据不能得到确认。2、按照合同双方关于拨付进度款约定及合同通用条款第58条约定，原告每次需要向被告递交《工程款支付报审表》，经监理公司对工程量审核后交被告现场代表签字确认后再送交被告负责人签字审批后拨款，并且在收取预付款时原告必须提供正式发票，原告递交的证据显示，其共计有14次拨付款要求，此前的9次拨款都是按照这样的程序进行后5次是由于原告的申请内容不符合现场实际完成工程量，监理公司拒绝签字，导致无法为其审核进度款，显然过错不在被告，被告不应当为此承担资金利息损失。3、原告提供的计算方式也与合同约定严重不符，合同通用条款58.2工程进度款支付的约定，每笔应付进度款的最终付款期限为21天，原告逾期支付进度款的诉求都是从自身单方面诉求开始计算时限，这样的计算方式明显不能成立。4、2018年8月10日，原、被告达成的《商会大厦房屋抵偿协议书》中已经明确叙明“甲方(即西充县总商会)已按工程进度以及招投标中标合同约定，支付乙方(即果城建工集团)合同约定总金额85％工程价款约1376万元(最终以双方结算为准)。”该书面证据证实原告明确承认被告已按照合同约定支付了对应工程价款。 第八组证据：1、商会大厦施工图纸。拟证明商会大厦的二次供水工程、电梯购买安装工程、强弱电配电工程、土石方开挖工程均属原告的施工范围。被告对第八组证据的真实性不持异议，但认为不能达到原告的证明目的。 被告为支持其辩解主张提供了下列证据： 第一组证据：1、监理工程师通知单，监理通知回复单，施工劳务合同，开工报告；拟证明原告主张的延迟开工原因在于原告与被告无关。原告对第一组证据的质证意见为，对真实性不持异议，但认为系受被告方欺骗才在监理通知单上签的字。 第二组证据：1、调查笔录；2、商会大厦会议纪要、通知，图片；3、商会大厦竣工结算的审核情况，商会大厦房屋抵偿协议书；拟证明被告已按合同履行义务，不存在有任何违约行为。原告对第二组证据的质证意见为，对真实性不持异议，但与原告主张的诉讼请求不具有关联性。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2014年1月27日，被告作为发包方与四川省南充市天瑞建筑工程有限公司（系原告曾用名）作为承包方签订了西充县总商会大厦建设项目施工合同，约定：由原告承建被告发包的西充县总商会大厦，签约合同价为16075826元，工期为335个日历天。原告按合同约定开工修建，案涉工程于2016年12月21日经验收合格并交付使用。随后，原、被告双方为工程款支付发生争议。原告于2018年2月起诉至西充县人民法院，2019年7月西充县人民法院作出（2018）川1325民初615号民事判决，就案涉工程工程款作出一审判决，随后，原、被告双方均提起上诉，之后双方均撤回上诉。现（2018）川1325民初615号民事判决已发生法律效力。原告就原、被告双方在履行合同过程中被告的其它违约行为提起本案诉讼，双方在本案事实方面存在以下争议： （一）、是否因为被告的违约行为造成原告的工期延误，进而给原告造成经济损失。按合同专用条款11、1约定，工程开工时间以总监理工程师发布的开工令确定的开工时间为准，11、3约定，因发包人原因造成工期延误，经工程师确认，给予工期顺延。合同专用条款1、4约定，组成合同的各项文件应互相解释，互为说明。除专用条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下：1、合同协议书，2成交通知书，3、谈判申请及声明，4、专用合同条款，5、通用合同条款，6、谈判文件及其附件，7、技术标准、规范和有关技术文件要求，8、图纸、图纸审查报告及相关变更、地质情况勘察报告，9、已标价工程量清单，10其它合同文件。合同通用条款29、1约定，工程开工必须具备法律、法规规定的开工条件，并已经领取了施工许可证，29、3约定，因发包人原因不能及时发出开工令的，监理工程师应至少提前7天以书面形式通知承包人推迟开工，给承包人造成损失的，由发包人承担，开工日期顺延。案涉工程的工程开工报告时间为2014年8月10日，施工许可证批准时间为2014年12月31日，工程用水建档时间为2014年3月13日，工程用电（施工）时间为2014年6月20日。2014年3月31日，原告向被告致函，表示原告已于2014年2月成立案涉工程项目部为进场施工作准备工作，而被告未按合同约定向原告提供施工场地及施工用电。2014年4月2日，被告向原告发出监理工程师通知单，表示因原告资料缺失，而影响案涉工程的开工时间。原告提供的证据租房合同、工资发放表，因未提供相应的房屋产权证明及领取工资人员身份信息，故不足以证明原告所受损失，同时原告也未提供证据证明其成立案涉工程项目部的具体时间。 （二）、原告向被告交纳的1600000元履约保证金，被告是否因工期延误而应向原告支付资金占用利息。 合同专用条款4、2、1约定，在合同签订前承包人向发包人提供履约担保，担保方式基本帐户转账方式，成交供应商应在成交通知书发出后7日内将履约保证金（中标价的10%）转入发包人帐户。4、2、3约定，履约担保的退还时间：承包人应保证其担保在发包人颁发工程接收证书前一直有效，竣工验收合格并在工程接收证书颁发后28日内无息退还。原告于2013年12月11日向被告交纳保证金300000元，于2014年1月10日交纳1300000元。原告自述上述保证金系其通过亲属何光强贷款所筹，但原告所提供的借款合同中借款用途已明确约定系何光强用于购买槐树镇天然气经营权所用。被告对原告的诉请也坚决予以否认。 （三）、被告变更施工合同单项工程是否给原告造成损失。合同专用条款15、2约定，发包人如认为有必要时，可以作以下变更：取消合同中的任何单项工程，改变合同中的任何工作的性质、质量或种类。2015年6月20日，被告向原告发出变更通知对案涉工程的部份工程内容进行了变更，减少了部份工程内容，2016年3月12日、2016年5月4日，被告又两次通知原告恢复了大部份工程内容。对此事实原、被告双方无异议。原告提供租赁合同（吊篮）、双笼物料升降机租赁合同及保险合同，证明因被告对上述工程内容的反复改动，致使原告所租赁的工程设备在长达一年时间内处于闲置状态，并又为所雇佣工人多购买了一年保险，进而给原告造成损失。被告认为租赁建筑设备及为雇佣工人购买保险系原告正常的经营行为，被告按合同约定履行权利，并未给原告造成损失。 （四）、案涉工程中的水电安装、电梯购买安装及土石方开挖项目是否属于原告的工作内容。 原、被告在合同第三条约定合同的施工内容为施工图全部内容，在竞争性谈判须知中明确谈判范围为工程量清单和施工图纸所示全部内容，在工程量清单中明确电梯不在范围内。原、被告双方对上述工程由被告方发包给案外第三人这一事实无异议。就上述工程的可得利润，原告申请了司法鉴定，2020年9月15日，中证房地产评估造价集团有限公司作出鉴定结论，认为二次供水工程利润为88441.36元，电梯购买安装项目利润为81476.42元，高低压配电室项目利润为203709.03元，土石方工程项目无利润。被告对该鉴定结论存在异议，但未提供充分证据予以证明。原告提供的施工图纸中明确包含了上述工程内容。 （五）、2016年8月25日，原告被发出监理通知，要求进行停工整改，被告应否对原告停工损失进行赔偿。 原、被告双方对原告因安全隐患被要求停工整改这一事实均无争议。但原告认为存在安全隐患的原因在于被告方未及时对基坑进行回填，而被告方认为原告作为施工企业，安全文明施工是其自身的重要合同义务，因自身的作业行为存在安全隐患进而被限令停工整改与被告无关，并且被告所提供的证据并不能证明其受到了损失，更重要的是即使是因被告原因造成原告停工，而按合同约定也只是顺延原告的工期，并不能对原告进行赔偿。 （六）、被告按合同约定是否具有未按时支付工程进度款的行为，是否应按合同约定向原告支付利息。 合同专用条款17、3、2约定，工程进行到三楼板面浇筑完毕支付第一笔进度款，当月15日前支付上月进度款的80%，竣工验收后支付至合同结算价款的95%。合同通用条款58、2、2约定，造价或监理工程师在承包人提交的工程价款报告和支付申请后，应按合同的工程计量和计价约定进行计量，并根据计量结果和合同约定对资料内容予以核实，在收到上述资料后的7天内报发包人确认后向发包人发出期中支付证书，同时抄送承包人。58、2、3约定，发包人应在造价或监理工程师签发期中支付证书后的7天内按期中支付证书向承包人支付进度款，并通知造价或监理工程师。58、2、4约定，如是造价或监理工程师未在58、2、2款约定的期限内签发期中支付证书，则视为承包人的支付申请已被认可，承包人可向发包人发出要求付款的通知。发包人应在收到通知后的14天内，按承包人申请支付的金额支付进度款。58、2、5，发包人未按58、2、3款和58、2、4款约定支付进度款的，承包人有权根据合同的延迟支付利息约定获得利息，并可向发包人提出付款要求。58、4、1约定，延迟支付的利息计算，如果发包人支付延迟，则承包人有权按专用条款约定的利率计算和得到利息。计息时间从应支付之日算起直到该笔延迟款额支付之日止。专用条款没有约定利率的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。原告提供的工程款支付报审表及部份银行转帐记录，能证明自被告2014年10月22日支付第一笔工程进度款起，被告支付的每一笔工程进度款均未严格按合同约定支付，同时被告有时向原告支付工程款，有时又直接向原告诉讼代理人何光永直接支付工程款。原告自行提供的计算金额为294600元，但未提供完全的计算凭据，被告对此坚决否认。被告同时辩称2018年8月10日，在原、被告双方签订的商会大厦抵偿协议书中，也明确记载被告已按合同约定及工程进度向原告支付了工程款约13760000元，在西充县人民法院（2018）川1325民初615号民事判决书中具体确定在双方签订商会大厦抵偿协议书前，被告已向原告支付工程款13890000元，该判决同时判决商会大厦抵偿协议书中确定的2243749元自2017年11月10日开始计算利息至2018年8月10日止，对抵偿后剩余工程款4914467.12元也从2017年11月10日起开始计算利息至判决确定的履行期限止。庭审中原告自行将本案诉讼标的额自1990000元降为990000元。 本院认为，原、被告双方签订的合同依法成立合法有效，原、被告双方均应按合同约定履行自已的义务，若一方违反合同约定则应向对方承担违约责任。（一）、原、被告在合同中约定保证金在工程竣工验收合格并在工程接收证书颁发后28日内无息退还，且原告举证并未证明其所贷款项用于了案涉工程，再加之被告对此予以坚决否认，故原告主张的保证金利息损失不应得到支持。（二）、按合同约定被告可以对合同中的工程内容予以变更。工程内容的变更与原告的建筑设备租赁、建筑工人的雇请无必然联系，原告可自主决定是否继续租赁建筑设备或是否继续雇佣工人，这属原告自主经营的行为。故原告要求被告赔偿建筑设备租金及雇佣工人保险金的请求依法不予支持。（三）、2016年8月25日，原告进行停工整改，原因在于原告在施工过程中存在施工起重机械、洞口、基坑边、临边防护、脚手架体、施工临时用电系统等均存在安全隐患。原告作为施工企业，安全文明施工是其自身的重要合同义务，因自身的作业行为存在安全隐患进而被限令停工整改与被告无关。同时按合同约定若因发包人原因造成工程停工延误，可顺延原告工期，并不能要求被告进行赔偿，加之被告所提供的证据并不能证明其受到了损失，故原告的该项诉讼请求依法不应支持。（四）、原、被告在合同第三条约定合同的施工内容为施工图全部内容，在竞争性谈判须知中明确谈判范围为工程量清单和施工图纸所示全部内容，在工程量清单中明确电梯不在范围内。据此应确定案涉工程的二次供水工程、高低压配电室项目、土石方工程项目应属原告的工作内容，被告将上述工程发包给案外第三人违反了合同约定，应赔偿原告除电梯购买安装项目外的工程可得利益损失292150.39元。（五）、案涉工程的工程开工报告时间为2014年8月10日，施工许可证批准时间为2014年12月31日，工程用水建档时间为2014年3月13日，工程用电（施工）时间为2014年6月20日。2014年3月31日，原告向被告致函，表示原告已于2014年2月成立案涉工程项目部为进场施工作准备工作，而被告未按合同约定向原告提供施工场地及施工用电。按工程施工实际情况必须要水、电通后才能进行施工，故确定案涉工程实际开工时间为2014年6月。原、被告签订合同时间为2014年1月27日，双方虽未约定成立工程项目部的时间，但从实际情况分析，合同签订后原告应立即成立工程项目部进行工程施工前的准备工作，再加之原告向被告的致函内容，故可确定成立项目部时间为2014年2月。那么从原告成立工程项目部时间至实际开工时间有大约四个月的时间，原告主张的损失为项目部人员租房租金损失及人员工资损失，但提供证据不能充分证明其所主张的损失114500元，因此对原告主张的114500元不予支持。但原告的损失又客观存在，故由本院酌定被告赔偿原告30000元。（六）、按合同专用条款、合同通用条款的约定，被告存在延迟给付工程进度款的行为已违反合同约定，但被告延迟给付行为未超过一个月时间的属轻微违约行为可不向原告承担违约责任。原告提供的前九笔工程进度款支付报审表有原告、监理方、发包方负责人的签名，能具体确定被告应给付款项的计算时间，原告计算的超过三十日未支付工程进度款而应支付的利息为49000元，对此本院予以支持。对原告主张自2016年5月15日以后的五笔工程进度款，因监理方、发包方未在付款报审表上签名且被告陈述此时已与原告就工程款计量支付发生争议，并对是否还应支付此五笔进度款及其利息已在西充县人民法院（2018）川1325民初615号民事判决中进行了处理，故本院对原告要求的此五笔工程进度款利息的请求不予支持。被告所主张的已向原告支付工程进度款利息与事实不符，本院对被告的辩解不予采信。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”据此，被告因违反合同约定应赔偿原告损失371150.39元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条之规定判决如下： 一、限被告西充县总商会于本判决生效后十五日内向原告果城建工集团有限公司支付371150.39元； 二、驳回原告果城建工集团有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13700元，鉴定费用60000元共计73700元（原告已预付）由原告果城建工集团有限公司负担14740元，被告西充县总商会负担58960元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  赵小军 人民陪审员  李昌惠 人民陪审员  李小龙 二〇二〇年九月三十日 书 记 员  王可仪