湖北省保康县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0626民初979号原告:陈振，男，汉族，1998年8月4日出生，住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：吕义鑫，荆门市东宝区象山法律服务所法律工作者。被告：李铁成，男，汉族，1989年12月22日出生，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：史元建，湖北志民律师事务所律师。被告：湖北横冲旅游开发有限公司。住所地：保康县城关镇清溪路429号；统一社会信用代码：91420626MA48BCNW2P。法定代表人：梁珺，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖金华，保康县马桥镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张虎，男，汉族，1973年5月14日出生，系湖北横冲旅游开发有限公司员工，住保康县。原告陈振与被告李铁成、湖北横冲旅游开发有限公司因侵权责任纠纷一案，本院于受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈振及其委托诉讼代理人吕义鑫到庭参加诉讼；被告李铁成及其委托诉讼代理人史元建、被告湖北横冲旅游开发有限公司的委托诉讼代理人张虎、肖金华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈振向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告李铁成、湖北横冲旅游开发有限公司共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计330782.40元，其中1、医疗费：108110.88元（住院期间医疗费103818.48元、出院后检查费292.4元、后续治疗费4000元）;2、住院伙食补助费：3600元（100元/天×36天）3、营养费：1800元（50元/天×36天）；4、护理费：3836.40元（住院期间护理人员为其父亲，参比2019年湖北省交通事故损害赔偿标准：居民服务业38897元/年，38897元/年÷365天×36天）；5、误工费：35279元（经假定误工期为：安装假肢后30日，目前未安装，暂按鉴定意见6个月计算，按交通运输业标准：71538元/年，71538元/年÷365天×30天×6月）；6、残疾赔偿金：275640元（据其伤势评估为七级伤残，赔偿指数40%，残疾赔偿金：34455元/年×20年×40%）；7、鉴定费：2280元；8、精神损害抚慰金：30000元；9、差旅费及交通文印费：12000元。以上损失合计472546.30元，由被告方承担70%责任即330782.4元；2、原告装配假肢费用合计170128.40元，其中装配及更换义肢费用165590元（5800元+5800元/年×（76.1岁-21岁）÷2）、初次装配义肢期间的误工费2939.90元（71538元/年÷365天×15天）、初次装配义肢期间的护理费1598.50元（38897元/年÷365天×15天），要求被告赔偿70%即119089.88元,；3、请求判令二被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2018年4月25日，被告湖北横冲旅游开发有限公司为开发建设滑雪场需要对场地进行建设，遂要求被告李铁成自带人员及推土机进场作业，双方就此一并签订了《机械租赁协议》。协议约定：租用规格型号为TY160型推土机一台，使用地点为横冲，租用时间为2018年4月25日起至2018年7月25日止，暂定3月；如果租用时间不到3个月的，推土机及人员进场费由被告湖北横冲旅游开发有限公司支付，若租期达到3个月的以后退场费由被告李铁成支付。租赁费用按日历天数计算，按月包干，没有租金含税为3.45万元，被告湖北横冲旅游开发有限公司提供使用用柴油及司机人员吃住，负责机械看场，保证机械人员的安全，双方还对租金的付款方式及时间、作业时间和机械设备的维护等一并做了约定。协议签订后，被告李铁成遂安排原告于2018年4月25日开始进场施工作业。原告在施工期间，经常被被告湖北横冲旅游开发有限公司人员安排加班，每天工作时间达8小时以上。2018年8月4日下午6点30分左右，原告在施工过程中，发现推土机发动机突发异响，原告在未见被告湖北横冲旅游开发有限公司安排的现场安全管理员的情况后，在未停止熄火的情况下下车借助扳手去查看检修时，右手不慎被电机风扇叶击伤右手。原告找到附件现场施工的的工友炮工曹师傅和施工员雷运志寻求帮助，雷运志遂后立即电话通知了被告李铁成和被告湖北横冲旅游开发有限公司有关人员。事故发生后，原告因伤势先后被送往保康县××医院、襄阳市第一人民医院、华中科技大学协和医院进行治疗，原告伤情经诊断为右手示中环小指离断伤。原告在华中科技大学协和医院住院36天后出院。2019年3月3日，原告伤情经荆门市今宋法医司法鉴定所鉴定为：伤残等级为七级，评定后续治疗费用4000元（不含手指假肢安装费用）。原告家庭因该起交通事故遭受了重大经济损失，原告也遭受了重大精神损害。时至今日，二被告一直未依法对原告遭受的经济损失和精神予以赔偿。原告受雇作业的推土机发动机部位下半部位未加装安全保护装置，作业现场被告方没有依法安排安全管理人员，进场机械设备及人员未依法进行检查和登记，原告无推土机作业操作资质。因此，请求人民法院支持原告诉请。被告李铁成辩称，一、我与被告湖北横冲旅游开发有限公司之间是租赁合同关系而非承揽合同关系，湖北横冲旅游开发有限公司辩称双方是承揽合同是错误的。二、陈振与湖北横冲旅游开发有限公司是雇佣关系。被告李铁成与湖北横冲旅游开发有限公司签订租赁合同时，因湖北横冲旅游开发有限公司没有开推土机司机，请李铁成雇请一名司机，并约定由湖北横冲旅游开发有限公司保证机械司机人员的安全，并且陈振在工作中听命于湖北横冲旅游开发有限公司，服从湖北横冲旅游开发有限公司下达的命令，并接受湖北横冲旅游开发有限公司的监督指导，陈振与湖北横冲旅游开发有限公司之间符合雇佣关系的法律特征，应认定为雇佣关系。三、原告陈振、被告湖北横冲旅游开发有限公司应承担该次事故的主要责任。1、陈振在诉状中叙述2018年8月4日下午6时30分，陈振在施工过程中，发现推土机发动机突发异响，在未停止熄火的情况下下车借助扳手去查看、检修时、右手不慎被电机风扇叶击伤右手。陈振作为成年人，应该知道不关闭发动机的危险性，因其大意而导致右手受伤，应承担该次事故的主要责任。2、湖北横冲旅游开发有限公司签订租赁合同时明确约定，每天的工作时间不超过10小时，但在开庭时陈振陈述，2018年8月4日是早晨7时开工，发生事故时间是下午6时30分，陈振工作时间已超过10小时，陈振受伤很重要的原因是湖北横冲旅游开发有限公司为赶工期，违反合同约定让陈振加班，致使陈振身体疲劳而受伤，应承担该次事故的主要责任。四、原告陈振主张的残疾人护具费用，因其目前还没有发生，应当在发生后按责任大小据实支付或先支付10年。综上，本次事故发生是因为陈振未关闭发动机而检修车辆发生，陈振对事故发生存在重大过错，应承担该次事故的主要责任；被告湖北横冲旅游开发有限公司违反了合同约定，为赶工期令陈振加班加点工作，致使陈振身体疲劳而受伤，也应承担此次事故的主要责任；被告李铁成因知道陈振没有特种车辆操作证而介绍给湖北横冲旅游开发有限公司，同意承担此次事故部分责任。被告湖北横冲旅游开发有限公司辩称，一、原告陈振与湖北横冲旅游开发有限公司系承揽合同关系。2018年4月25日，陈振与湖北横冲旅游开发有限公司签订《机械租用协议》，协议约定：李铁成自带人员及设备推土机进场作业，按月包干，每月租金含税3.45万元。根据《合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是按照定作人的要求完成工作交付工作成果，订作人给付报酬的合同，”第二百五十三条，“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作，但当事人另有约定除外。”这充分说明李铁成是以自己的设备、技术和劳动力完成工作。因此，李铁成与湖北横冲旅游开发有限公司系承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任”。因此，湖北横冲旅游开发有限公司在本案中不承担相应的责任。二、原告陈振与被告李铁成之间属雇佣关系。被告李铁成在施工过程中，雇佣李铁成进行作业施工，工资由被告李铁成支付，因原告陈振在未停止熄火的情况下下车借助扳手去查看检修时，将其自己致伤，没有尽到可以预见事故的发生而造成自身伤害，本人存在过错，应承担主要责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”因此，被告李铁成在本案中应承担相应的赔偿责任。三、原告陈振在本案中应承担主要民事责任。在开庭时，原告及其委托诉讼代理人到庭陈述在本案中承担30%的民事责任，这充分说明原告在本案中已认识到自身存在重大过错，其作为具有完全民事行为能力人，可以预知其作业危险行为可能导致损害后果的严重发生，存在疏忽大意，没有引起警惕，造成本案危险的后果，存在重大过错，应承担在主要责任。综上，原告陈振与被告湖北横冲旅游开发有限公司之间无严格意义上的法律关系，没有事实侵害原告的侵权行为。因此，我公司在本案中不承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告陈振自2016年起为被告李铁成操作推土机，但没有进行专门的操作培训，没有取得特种车辆操作证。被告李铁成雇请原告陈振，为原告提供了襄阳市襄城区庞公路东门外湖北电梯厂家属区的房屋居住。2018年4月25日，被告湖北横冲旅游开发有限公司为开发建设滑雪场需要,与被告李铁成签订《机械租赁协议》一份。该协议约定，乙方（湖北横冲旅游开发有限公司）承租甲方（李铁成）的推土机，规格型号TY160数据壹台使用地点横冲；租用时间从2018年4月25日至2018年7月25日止，暂定3月，如乙方使用不到3月，进场费由乙方支付，如用到3月后退场费由甲方支付；乙方专用甲方推土机以日历天数为准，按月包干，租金含税为3.45万元；每天工作时间十小时，不能超过十小时，因天气及其他非甲方原因造成停工，乙方不得以任何理由扣减月租金；每月工作时间为220小时，如果提前工作时间达到另以时间为准，如时间未到，以单月30天工作日为准，如工程完成时间未到三个月，以三个月租金来计算；每月到日时，在三个工作日之内为甲方付租金费用；乙方提供柴油及司机人员吃住、负责机械看场、保证机械人员的安全；甲方负责机械修理每月修车时间累积不超过三天。如超过三天，从第四天其按天数扣除租金或延长工期；甲方工作人员必须服从乙方现场工作人员的指挥；甲方结算只提供收据，提供发票。在租赁期间，设备的所有权归属甲方，乙方对设备只有使用权，不准用于抵押、质押，保持租赁设备原状。双方还约定了其他事项。协议签订后，被告李铁成遂安排原告陈振操作推土机于2018年4月25日开始进场施工作业。2018年8月4日18时30分许，原告陈振在施工过程中，发现推土机发动机突发异响下车借助扳手去查看检修时，在推土机未停止熄火的情况下，右手不慎被推土机电机风扇叶击伤。原告陈振受伤先后经保康县××医院、襄阳市第一人民法院检查、治疗，在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗36天，支出医疗费用103818.48元，出院后检查费用292.40元，合计104110.88元。2019年3月3日，原告伤情经荆门市今宋法医司法鉴定所鉴定后作出结论，意见为被鉴定人陈振因意外事故致右手示中环小指离断伤，右手拇指受伤，临床行再植术，未能愈合，行截指术，现右手示中环小指自掌指关节处缺失，右手拇指功能部门丧失，伤残等级为七级；评定后续治疗费用4000元（不含手指假肢安装费用）；评定误工期为安装假肢日后30日。原告支付鉴定费用2280元。原告陈振为要求赔偿损失，遂诉至本院，请求依法支持其诉讼请求。诉讼中，原告陈振申请对其受伤的手指假体安装费用及后期更换次数、维修费用予以鉴定。经本院委托，德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司襄阳分公司对上述委托事项进行了评估。2019年8月13日，经德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司出具【2019】第025号《陈振义肢配置评估意见书》一份，该公司根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条，“残疾辅助器具费用按照普通适用器具的合理费用标准计算”的原则，结合被配制人的具体情况，参考《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》（二〇〇九年十二月二日公布版），提出以下配置意见：1、配置美观手掌，装配价格为：￥5500.00元(伍仟伍佰元整)；2、被鉴定人初次装配假肢约需15天左右的装配及训练时间，以便假肢适配及掌握使用要领，装配训练期间需陪护壹人；3、假肢需每贰年更换一次；4、假肢装配年龄赔偿期限参照中国人民共和国现行公布的人均寿命（76.1周岁）计算。本院认为，原告陈振与被告李铁成在本案中属雇佣关系。根据合同法原告规定，承揽合同是按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，其内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等；租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同，其内容包括租赁物的名称、数量、用途、租赁期限、租金及其支付期限和方式、租赁物维修等。二被告于2018年4月25日签订的《机械租赁协议》，明显属租赁合同，是双方真实意思表示且没有违反法律规定，依法具有法律约束力。在合同履行中，原、被告均负有施工安全责任和义务。在施工过程中，原告陈振严重忽视安全生产，没有参加专业培训和取得特种车辆操作资质操作推土机；在推土机发动机未停止运转的情况下，借助扳手查看、检修，违反了安全操作的基本常理，对可预知的危险性疏忽大意，导致右手被推土机电机风扇叶击伤，是发生事故的主要原因。被告李铁成亦忽视安全生产，长期雇请没有特种车辆操作证的原告陈振操作推土机，没有对原告进行安全知识和操作技能的培训，至原告疏忽大意受伤，是发生事故的原因之一。被告湖北横冲旅游开发有限公司与被告李铁成签订《机械租赁协议》，对施工安全有明确的约定：负责机械看场、保证机械人员安全，但没有尽到安全生产的责任和义务，在施工现场没有专人员在现场负责安全生产，也是事故发生的原因之一。综上，根据原、被告在此次事故中存在的过错责任大小，原告陈振应当承担50%责任，被告李铁成承担30%责任，被告湖北横冲旅游开发有限公司承担20%责任。因此，二被告依法应当赔偿原告陈振受伤造成的50%损失，其中被告李铁成赔偿30%，被告湖北横冲旅游开发有限公司赔偿20%。关于原告陈振受伤的损失。原告陈振自2016年起一直在襄阳市襄城区庞公路东门外湖北电梯厂家属区居住生活，应当按照城镇居民相关标准计算损失。根据原告陈振提交的证据及相关规定，其受伤的损失分别为：1、医疗费：108110.88元（含后续治疗费4000元）;2、住院伙食补助费：3600元（100元/天×36天）；3、护理费：3836.40元（参照2019年湖北省交通事故损害赔偿标准：居民服务业年收入38897元）；4、误工费：35279元（原告主张没有超出相关规定标准）；5、残疾赔偿金：305640元（七级伤残，按城镇居民人均可支年收入34455元计算，赔偿指数40%；另含精神损害抚慰金：30000元）；6、鉴定费：4280元；7、假肢配置费用计163998.50元（原告现年21岁，参照现行公布的人平均寿命76.1周岁，原告首次配置义肢后可更换27次，配置义肢费用计162400元，初次装配义肢期间的护理费1598.50元），损失合计624744.78元，由被告李铁成赔偿30%计187423.43元，被告湖北横冲旅游开发有限公司赔偿20%计124948.96元。原告陈振自负损失50%计312372.39元。原告陈振主张的营养费、交通费等其他损失因依据不足，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第（六）项、第十六条，《最高人民法院》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第一条第（一）项、第八条第二款、第九条第（一）项、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：原告陈振受伤损失624744.78元，由被告李铁成赔偿187423.43元，被告湖北横冲旅游开发有限公司赔偿124948.96元，均限本判决生效之日起付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1662元，由被告李铁成负担997元，被告湖北横冲旅游开发有限公司负担665元，均限本判决生效之日交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件的案件受理费1662元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，账户：17×××56。上诉人也可以将上诉案件受理费交本院转交或直接到湖北省襄阳市中级人民法院预交，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件的案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  韩兆锦人民陪审员  赵永慧人民陪审员  刘书才二〇二〇年九月十七日书 记 员  魏雪珂