新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新22民再16号   再审申请人（一审被告、二审上诉人）：王艳玲，女，1974年5月6日出生，汉族，哈密公路管理局伊吾分局职工，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   委托诉讼代理人：程宝林（系王艳玲丈夫），男，1966年10月29日出生，汉族，哈密公路管理局伊吾分局职工，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   被申请人（一审原告、二审被上诉人）：王某1，男，2013年3月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   法定代理人：王某2（系王某1父亲），男，1976年10月1日出生，汉族，哈密公路管理局伊吾分局职工，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   法定代理人：闫某（系王某1母亲），女，1982年5月3日出生，汉族，伊吾县纪检委干部，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   委托诉讼代理人：余淑芳，新疆昆莫律师事务所律师。   再审申请人王艳玲因与被申请人王某1健康权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院（2019）新22民终627号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年4月23日作出（2020）新22民申3号民事裁定，裁定本院再审本案。本院于2020年5月13日立案，依法组成合议庭，于2020年6月8日公开开庭审理了本案。再审申请人王艳玲的委托诉讼代理人程宝林、被申请人王某1的法定代表人王某2、闫某及其委托诉讼代理人余淑芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   王艳玲申请再审称，1.判令撤销新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院（2019）新22民终627号民事判决书，改判或发回重审。2.再审被申请人承担本案诉讼费、送达费等费用。   事实与理由：二审法庭对再审被申请人主张的赔偿数额采用的计算标准依据不足。1，住院伙食补助费、营养费二审法院参照党政机关公务员出差补助标准，远高出当地实际经济水平，司法判例中-般适用每人每天25元的标准。2，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；因此，再审被申请人的护理费应当参照误工费计算，即按父母实际减少的收入计算。事实是王某1的父亲王某2与王艳玲系同事，事发当时，王艳玲踢球时导致王某1意外受伤后，在王某2本人的要求，经原哈密公路管理局伊吾分局局长协调后，王艳玲自2018年7月份开始至2018年9月30日在伊吾分局替王某2值夜班三个月，让王某2照顾王某1，此期间王某2在伊吾分局三个月的工资待遇未受何影响。结合原告的住院病历与出院诊断，医生诊断“避免剧烈运动”，不是“卧床全休”，那么主张护理费的天数依据不足，应以事实为依据。3，王某1住院治疗33天后，未经王艳玲同意，王某1父母带王某1在新疆医科大学附属医院和首都医科大学附属北京天坛医院复查，属个人行为，不属于正常的治疗范围，属于扩大相关的损失，此费用应当由王某1承担，二审判决依据不足。二、二审法院对双方过错的划分程度有失公平，单位职工踢球开始于案发之前，地点紧挨单位大门，王某2作为王某1的法定监护人，违反单位规定，将王某1带至单位后，没有对王某1进行管理就将王某1独自留在事发地点，没有尽到监护责任，因此，二审法院仅认定王某2承担10％的责任划分过轻。综上所述，二审法庭无视上述事实与法律规定，做出侵害了申请人的切身利益的判决，请求依法查清，维护公平公正。   王某1辩称，第一，关于住院伙食补助费。法院是参照党政机关出差补助标准，并没有高于当地实际水平。在原审判决中，法院按照伊吾县80元每天的标准计算已经低于法律规定的120元。第二，关于营养费。原审法院支持的是每天50元，也是远远低于实际标准和经济标准的。第三，关于护理费。原审法院是按照在岗平均工资计算的，因为孩子比较小，两个人根本不可能护理过来，实际上是双方老人还有父母轮流看护。一审法院只是按照人数和医生的医嘱，住院期间陪护2人，出院陪护1人计算，我方实际产生的护理费实际是远远高于法院支持的标准。结合原告的住院病历、诊断证明书，医嘱中三个月内不能剧烈运动，加强营养、严加看护、定期复查。这是医生明确规定的，需要人员看护。第四，关于去乌鲁木齐和北京天坛医院复查的费用。不是我们扩大的损失，孩子是伤在脑部，哈密的医疗水平是达不到对神经部分检查的标准的，前往乌鲁木齐和北京检查，这都是病情需要，不属于扩大的损失。我方认为带孩子复查有医嘱的要求，不需要得到申请人的许可。第五，我方保留对后续存在的损伤导致的损失，继续诉讼的权利。第六，关于过错。本案是侵权的案件，我们认为是申请人的全部过错，一审法院要求他承担90%责任，我方认为不适合。单位没有不能带孩子到单位的相关规定。整个事件中，这都是发生在申请人和答辩人玩耍期间，而且侵权发生以后，申请人一直对答辩人的父母隐瞒答辩人受伤的情况，并且交代孩子说回去跟父母说是你自己摔倒的，直到孩子出现昏迷吐血的症状。才立刻送到医院。我们认为侵权责任完完全全在于申请人。   王某1向一审法院起诉请求：1.判令王艳玲赔偿原告医疗费等损失合计62774.5元；2.诉讼费用由王艳玲承担。事实与理由：王某1父亲王某2与王艳玲系同事，2018年6月30日晚21时许，王某1在王艳玲单位玩耍，王艳玲主动带王某1在单位门口踢球，后王艳玲在踢球过程中踢到王某1，导致王某1头部着地摔倒，造成王某1颅脑受伤，当晚送往伊吾县人民医院抢救，医院下达病危通知书。王某1父母立刻将王某1由伊吾县人民医院用救护车送往哈密市中心医院抢救，王某1被诊断为急性开放性颅脑损伤，颅脑积气，颅底骨折，脑脊液鼻漏，头枕部软组织损伤，右侧中耳积液。王某1住院治疗33天后出院，经乌市医院和首都医科大学附属北京天坛医院复查，外伤基本愈合，因本次伤害后王某1性格变化极大，出现躁动等精神上的变化情况，王某1父母疲于照顾。现为维护王某1的合法权益，提起诉讼。一审法院认定事实：王某1父亲王某2与王艳玲为同事，2018年6月30日，王某2在单位值夜班，将5岁的儿子王某1带到单位。晚21时许，王艳玲与几位同事在单位院内踢足球，王某1也在院内玩耍，王艳玲在踢球过程中将王某1踢倒，导致王某1头部着地，当晚送往伊吾县人民医院抢救，医院下达病危通知书。王某2、闫某将王某1转至哈密市中心医院抢救，王某1被诊断为急性开放性颅脑损伤，颅脑积气，颅底骨折，脑脊液鼻漏，头枕部软组织损伤，右侧中耳积液，住院治疗33天。后王某2、闫某带王某1在新疆医科大学附属医院和首都医科大学附属北京天坛医院复查，复查结果为外伤基本愈合。王某2、闫某与王艳玲未能对赔偿问题达成一致，引发诉讼。另查，王某1在住院治疗、复查过程中共产生医疗费12842.64元，其中王艳玲垫付10425.96元。   一审法院判决：一、被告王艳玲于本判决生效之日起十五日内向原告王某1赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、住宿费、复印费等损失共计47546.68元。二、驳回原告王某1的其他诉讼请求。   王艳玲不服一审判决，上诉请求：1.判令撤销新疆维吾尔自治区伊吾县人民法院(2019)新2223民初25号民事判决书，依法改判或发回重审；2.被上诉人承担本案诉讼费，送达费等费用。事实和理由：一、一审法院对被上诉人主张的赔偿数额采用的计算标准依据不足。1.住院伙食补助费、营养费一审法院参照党政机关公务员出差补助标准，远高出当地实际经济水平，司法判例中一般适用每人每天25元的标准。2.护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；因此，被上诉人的护理费应当参照误工费计算，即按父母实际减少的收入计算。事发后，经单位协调，王某2的工资待遇未受影响。主张护理费的天数依据不足。3.王某1住院治疗33天后，未经王艳玲同意王某1父母带王某1在新疆医科大学附属医院和首都医科大学附属北京天坛医院复查，属其个人行为，依据不足。二、一审法院对双方过错的划分程度有失公平，被上诉人父亲作为法定监护人，没有尽到监护责任，一审法院仅认定王某2承担10%的责任划分过轻。二审法院认定事实：二审对一审查明的事实予以确认。二审法院认为，二审争议的焦点是：1.案件当事人双方在本案中过错责任的划分是否适当。王艳玲在单位的公共区域跟同事踢足球时，明知有未成年人在场，自身行为应当积极主动的防止和避免对在场儿童的人身造成伤害，但因意想上大意未尽到安全注意义务，而将王某1踢倒，造成王某1颅脑受伤，王艳玲存在重大过错，应承担相应的侵权责任。王某1为无民事行为能力人，事发当天，王某2将王某1带至单位后，在王某1独自在其单位院内玩耍时，没有对王某1进行必要的看护，导致王某1遭受人身损害，王某2作为王某1的监护人未尽到监护职责，应相应减轻王艳玲的侵权责任。原审法院根据查明的事实及双方的过错程度，确定王艳玲承担90％的责任，王某2承担10％的责任并无不当，王艳玲关于原判责任划分不当的上诉意见不能成立，不予支持。2.住院伙食补助费的计算标准是否得当的问题，根据法律规定，住院期间的伙食补助费计算参照党政机关公务员出差补助标准，一审计算标准不违反法律规定，王艳玲关于伙食补助费应按每天25元计算的上诉理由，无法律依据，不能成立，不予支持。3.计算护理费的时间是否正确的问题。一审按照医嘱计算护理费，并无不当，王艳玲关于护理费的计算天数依据不足的上诉理由，不能成立。4.王某1经住院治疗后，又在新疆医科大学附属医院和首都医科大学附属北京天坛医院进行复查，属于正常的治疗行为，并未人为扩大相关损失，王艳玲关于后期治疗费用系其个人行为，不应赔偿的上诉意见，无事实依据，不予采纳。综上所述，王艳玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费989元，由上诉人王艳玲负担。   原审查明的事实属实，再审予以确认。   本院再审认为，一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。因王艳玲的侵权行为导致王某1身体健康权受到侵害，王艳玲依法应当承担侵权责任。原审计算住院伙食补助费、营养费、护理费的标准未超过法定计算标准和原审原告诉讼请求范围，王艳玲主张按以前判例执行没有法律依据，本院不予支持。二、王某1住院期间由其祖母和外祖母陪同看护，王某1的父母也进行了替换陪护，原审按住院期间陪护2人计算护理费符合医嘱要求。王某1出院时，哈密市中心医院《诊断证明书》中医嘱为“出院3月内不能剧烈运动，注意保暖，谨防感冒，加强营养、严加看护、定期复查，门诊随访”。王艳玲一审中对该《诊断证明书》的真实性、合法性均予以认可。原审按《诊断证明书》医嘱内容计算营养费及护理费天数合法有据。王艳玲主张护理费天数计算依据不足的理由，再审不予支持。三、王某1前往乌鲁木齐市及北京进行复查所产生的费用，虽不属于治疗费用，但作为受害人年幼且头部受重伤，监护人按医嘱要求进行复查所产生的合理费用，不属于扩大的损失。但在王某1前往乌鲁木齐市及北京复查期间，家属3人陪同且分别乘坐动车一等座、火车软卧及飞机的开支，超出了正当合理范围，对超出部分应予扣减。故王某1复查的交通费应按2人陪同往返计算，前往乌鲁木齐市按D8806次动车二等座票价每人163.5元/人计算合计为654元；前往北京复查的火车交通费按照Z70次火车硬卧票价463.5元/人计算合计为1854元，原审判决的交通费5795.4元应变更为654元+1854元+231元（市内交通费）=2739元。因住宿费未超过一般公务人员2人出差标准，再审不作调整。王艳玲的该项再审请求中合理部分，本院予以支持。四、关于双方过错责任划分符合基本事实，再审不作调整。经计算王某1损失合计61357.64元。王艳玲应赔付90%，即55221.87元，扣除王艳玲已垫付的10425.96元，剩余44795.91元王艳玲应向王某1赔偿。对于王某1提出对后续存在的损伤导致的损失，保留继续诉讼的权利的申请，符合法律规定，可在相关费用发生后另行主张。   综上所述，原审判决事实不清，处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第二百零七条之规定，判决如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院（2019）新22民终627号民事判决和新疆维吾尔自治区伊吾县人民法院（2019）新2223民初25号民事判决；   二、王艳玲于本判决生效后十日内向王某1赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、住宿费、复印费等损失合计44795.91元；   三、驳回王某1的其他诉讼请求。   如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费1369元，由王艳玲负担988元，王某1负担381元；二审案件受理费989元，由王艳玲负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   邓丰   审  判  员   吐尔逊阿衣阿不都热衣木   审  判  员   阿不都如苏力 达 尔 古 西   二 〇 二 〇 年 九 月 十 八 日   书  记  员   田         静