湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0506民初1131号原告：宜昌平湖融资担保有限公司，统一社会信用代码91420506737942799R，住所地宜昌市夷陵区发展大道111号（夷陵商会）。法定代表人：阮华强，该公司董事长。委托诉讼代理人：王少坤，湖北普济律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：黎季亚，湖北普济律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：宜昌东星矿业有限公司，统一社会信用代码9142050668563307X8，住所地宜昌市夷陵区樟村坪镇殷家坪村3组。法定代表人：杜江平，该公司董事长。委托诉讼代理人：邬玉明，湖北新世界律师事务所律师，一般授权代理。被告：杜江平，男，1974年9月26日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。委托诉讼代理人：邬玉明，湖北新世界律师事务所律师，特别授权代理。被告：何会师，女，1976年9月1日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。原告宜昌平湖融资担保有限公司（以下简称平湖担保公司）与被告宜昌东星矿业有限公司（以下简称东星公司）、杜江平、何会师追偿权纠纷一案，本院于2020年6月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告平湖担保公司委托诉讼代理人王少坤，被告东星公司、杜江平共同委托诉讼代理人邬玉明到庭参加诉讼。被告何会师经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平湖担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告东星公司向原告支付代偿本息3075843.95元，应收担保费83720元，本金违约金959790元，代偿违约金466952.43元（截至2019年12月31日），合计4586306.38元；2.判令被告东星公司以3075843.95元代偿款为基数，从2020年1月1日起至实际给付之日止按日万分之五向原告支付违约金；3.判令被告杜江平、何会师对上述第1、2项债务承担连带清偿责任；4.判令原告对被告杜江平、何会师坐落于发展大道91-9号、91-10号、夷陵区小溪塔康乐街6号、夷陵区小溪塔街道湖光路23-5号、夷陵区小溪塔街道湖光路23-5号，房权证号为02××90、02××92、00××14、00××78、00××83的房屋依法享有抵押权，并对房屋拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；5.被告承担本案诉讼费等实现债权的费用。事实与理由：2016年3月29日，被告东星公司向湖北银行股份有限公司宜昌晓溪塔支行（以下简称湖北银行晓溪塔支行）申请贷款，签订了编号为鄂银宜昌（晓溪塔）借2016032901号《流动资金借款合同》和鄂银宜昌（晓溪塔）借2016032901补01号《流动资金借款合同》补充协议，约定湖北银行晓溪塔支行向被告东星公司提供贷款299万元整，贷款期限为2016年3月29日至2018年3月29日；同日，原告与湖北银行晓溪塔支行签订编号为鄂银宜昌（晓溪塔）借2016032901保01号《保证合同》，合同约定原告对被告东星公司的借款提供连带责任保证。2016年3月29日，原告与被告东星公司、杜江平、何会师签订了编号为宜平保字（2016）第Y0014号《反担保保证合同》，合同约定被告杜江平、何会师向原告提供连带责任反担保保证，担保范围包括本金299万元及利息、违约金、借款人与担保人约定的违约金及其他实现债权的费用。同日，原告与被告东星公司、杜江平、何会师签订了编号为宜平押字（2016）第Y0014号、宜平押字（2016）第Y0014-1号、宜平押字（2016）第Y0014-2号《反担保抵押合同》，约定以杜江平位于宜昌市夷陵区发展大道91-9号、91-10号的不动产（不动产证号为02××90、0289892）和杜江平、何会师位于夷陵区小溪塔康乐街6号、夷陵区小溪塔街道湖光路23-5号、夷陵区小溪塔街道湖光路23-5号的不动产（不动产权证号为00××14、00××78、00××83）为上述债务作抵押担保。在上述担保期限内，湖北银行晓溪塔支行已向被告东星公司发放贷款。上述借款期限届满后，各被告未按照约定向银行还款，原告依照合同约定代被告东星公司向湖北银行晓溪塔支行于2017年12月27日代偿161513.47元、2018年12月7日代偿106537.16元、2019年1月29日代偿18595.71元、2019年2月26日代偿19197.61元，2019年3月31日代偿2770000元，截止到2019年12月31日合计代偿3075843.95元。综上，原告代被告东星公司偿还了银行借款，被告杜江平、何会师作为连带责任反担保保证人，均有向原告清偿的义务，故诉至法院。被告杜江平、东星公司辩称，认可原告代偿的借款本金，原告在收取担保费的情况下应该及时代偿借款，对于其拖延代偿致扩大的损失以及利息、违约金、担保费不予认可；借款人提供了抵押物，应该在抵押物拍卖或变卖后再向反担保人追偿。被告何会师未发表答辩意见，亦未举证。本院经审理认定事实如下：2016年3月29日，被告东星公司向湖北银行晓溪塔支行申请贷款，签订了编号为鄂银宜昌（晓溪塔）借2016032901号《流动资金借款合同》和鄂银宜昌（晓溪塔）借2016032901补01号《流动资金借款合同》补充协议，约定湖北银行晓溪塔支行向被告东星公司提供贷款299万元，贷款期限为2016年3月29日至2018年3月29日，贷款用途为借新还旧；同日，原告与湖北银行晓溪塔支行签订编号为鄂银宜昌（晓溪塔）借2016032901保01号《保证合同》，合同约定原告对被告东星公司的前述借款提供连带责任保证。同日，原告（原宜昌平湖投资担保有限公司、担保人）与东星公司（借款人）、杜江平及何会师（反担保保证人）签订编号为宜平保字（2016）第Y0014号《反担保保证合同》，合同第三条关于反担保保证人保证期间约定：“自本合同生效之日起至借款合同项下债务履行期限届满之日后两年止。”第五条关于担保费约定：“借款人向担保人按借款金额的2.8%支付年担保费，担保费按年支付。”第八条关于违约责任约定：“8.2.1……担保人代偿的，借款人及反担保保证人从担保人代偿之日起至借款清偿之日止按日万分之五承担违约金。”同日，原告（原宜昌平湖投资担保有限公司、担保人、抵押权人）与东星公司（借款人）、杜江平及何会师（反担保人、抵押人）签订的编号为宜平押字（2016）第Y0014号、宜平押字（2016）第Y0014-1号《反担保抵押合同》，二份合同第二条关于担保费均约定：“借款人向担保人按借款合同金额的2.8%支付年担保费，担保费按年支付。”第四条关于反担保财产状况约定：“4.1.2反担保的范围包括借款合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、担保人实现债权的费用和借款人应向担保人应支付的担保费。”其中，宜平押字（2016）第Y0014号《反担保抵押合同》第九条对其他事项约定：“本合同项下：房产证号为夷陵区房权证小溪塔字第××号、夷陵区房权证小溪塔字第××号、夷陵区房权证小溪塔字第××号，权利价值壹佰伍拾万元，被担保主债权数额为壹佰伍拾万元……”宜平押字（2016）第Y0014-1号《反担保抵押合同》第九条其他约定事项中约定的不动产证号为房产证号宜市房权证西陵区字第××号、宜市房权证西陵区字第××号，其余内容与前述合同一致；且合同附表抵押物清单中对前述不动产权利人、详细地址、面积等进行了约定。合同签订后，原告就前述二份《反担保抵押合同》中约定的不动产办理了抵押权登记，不动产权证号分别为：鄂（2016）夷陵区不动产证明第0000621号、鄂（2016）宜昌市不动产证明第0001184号。因被告东星公司未依约向湖北银行晓溪塔支行偿还借款，原告作为连带责任保证人于2017年12月27日代偿161513.47元、2018年12月7日代偿106537.16元、2019年2月21日代偿18595.71元、2019年2月26日代偿19197.61元，2019年3月31日代偿2770000元，合计3075843.95元。另查明，宜昌平湖投资担保有限公司于2019年12月10日将名称变更登记为原告宜昌平湖融资担保有限公司。原告自认已收担保费83720元。本院认为，被告东星公司与湖北银行晓溪塔支行所签订的《流动资金借款合同》以及原告平湖担保公司与湖北银行晓溪塔支行所签订的《保证合同》,均系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，亦不违反公序良俗，为有效合同，因被告东星公司到期未清偿借款，原告依照合同约定代偿本息合计3075843.95元后，被告东星公司应依约支付原告代偿本息3075843.95元、欠付的担保费83720元及违约金（从代偿之日起以已代偿数额为基数按日万分之五计算，截至2019年4月30日违约金为89947.69元；从2019年5月1日起以代偿总额3075843.95元为基数，按日万分之五支付违约金至清偿之日止）；原告请求的本金违约金、代偿违约金，因未提供相应依据，且与合同约定不符，本院只能按照前述标准支持违约金。原被告签订的《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，亦不违反公序良俗，为有效合同。原告依据《反担保保证合同》主张被告杜江平、何会师对前述债务向其承担连带清偿责任，因合同约定反担保保证人保证期间为“自本合同生效之日起至借款合同项下债务履行期限届满之日后两年止”，且合同中对于“借款合同”约定为鄂银宜昌（晓溪塔）借2016032901的《流动资金借款合同》，借款合同项下债务履行期限届满之日为2018年3月29日，原告于2020年6月18日诉至法院，超过了合同约定的保证期间，原告未提交证据证明在保证期间内其要求反担保保证人即被告杜江平、何会师承担保证责任，被告杜江平、何会师保证责任依法予以免除，故原告的该项主张，本院不予支持。原告依据二份《反担保抵押合同》主张对位于宜昌市夷陵区小溪塔街办康乐街6号房屋一处（不动产权证号为00××14）、宜昌市夷陵区小溪塔街道湖光路23-5号房屋二处（不动产权证号为00××78、00××83）、宜昌市发展大道91-9号房屋二处（不动产权证号为宜市房权证西陵区字第××号、宜市房权证西陵区字第××号）享有抵押权，并对前述房屋拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权，前述房屋已依法办理抵押权设立登记，原告的该项主张符合法律规定，本院予以支持。被告东星公司、杜江平提出原告存在拖延代偿导致损失扩大的辩解意见，未提供证据予以证明，本院不予采纳；其辩称的借款人提供了抵押物，应就抵押物拍卖或者变卖后再向担保人追偿，不符合双方合同约定和法律规定，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条,《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第二十六条第二款、第三十一条,《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：被告宜昌东星矿业有限公司于本判决生效后三十日内向原告宜昌平湖融资担保有限公司支付代偿本息3075843.95元、欠付的担保费83720元、截至2019年4月30日的违约金89947.69元，并从2019年5月1日起以3075843.95元为基数，按日万分之五支付违约金至债务清偿之日止；原告宜昌平湖融资担保有限公司在本判决第一项的范围内，对被告杜江平、何会师提供的位于宜昌市夷陵区小溪塔街办康乐街6号房屋一处（不动产权证号为00××14）、宜昌市夷陵区小溪塔街道湖光路23-5号房屋二处（不动产权证号为00××78、00××83）、宜昌市发展大道91-9号房屋二处（不动产权证号为宜市房权证西陵区字第××号、宜市房权证西陵区字第××号）享有抵押权，并对前述房屋拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；三、驳回原告宜昌平湖融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43490元，减半收取计21745元，由被告宜昌东星矿业有限公司负担15407元，原告宜昌平湖融资担保有限公司负担6338元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  张静波二〇二〇年九月十五日书记员  谈梦华