青海省民和回族土族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）青0222刑初98号 公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。 被告人马某1，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海东市民和回族土族自治县，住本县，个体工商户。2018年11月9日因犯销售假药罪被本院判处拘役二个月，并处罚金人民币2000元，2019年1月27日刑满释放。2019年9月29日因涉嫌生产、销售假药罪被民和回族土族自治县公安局依法取保候审；2020年7月29日经本院决定被取保候审；2020年9月16日经本院决定被民和回族土族自治县公安局依法执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 被告人马某2，公民身份号码×××，户籍所在地青海省民和回族土族自治县，住本县，个体工商户。2019年9月29日因涉嫌生产、销售假药罪被民和回族土族自治县公安局依法取保候审。2020年7月29日经本院决定被取保候审；2020年9月16日经本院决定被民和回族土族自治县公安局依法执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 被告人妥某，公民身份号码×××，户籍所在地青海省民和回族土族自治县，住本县。2019年9月29日因涉嫌生产、销售假药罪被民和回族土族自治县公安局依法取保候审。2020年7月29日经本院决定被取保候审。 青海省民和回族土族自治县人民检察院以民检一部刑诉〔2020〕97号起诉书指控被告人马某1、马某2犯生产、销售假药罪，被告人妥某犯生产假药罪，于2020年7月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序（认罪认罚），于2020年8月18日公开开庭审理了本案。青海省民和回族土族自治县人民检察院指派检察员郭某出庭支持公诉，被告人马某1、马某2、妥某等到庭参加诉讼。现已审理终结。 青海省民和回族土族自治县人民检察院指控，被告人马某1、马某2系父子，二人在民和县注册成立特产店用于出售保健品、药品等。2019年3月某日，被告人马某2通过他人购得所谓治疗人体疾病的“藏秘丸”药品配方及设备。自4月始，被告人马某1承租民和县川口镇果园村公路边房屋，伙同其妻妥某、雇佣他人通过上述配方及设备生产制造“藏秘丸”，约七百五十余袋。后马某1将上述“藏秘丸”连同从不合法途径购得的“鹿肾丸、西藏肾宝丸”等27种产品一同在马某1、马某2成立的民和县川口镇生华青藏特产店、民和县高原青藏特产店分别进行销售牟利。2019年6月12日，民和县市场监督管理局在例行检查等时发现马某1、马某2二人销售的药品疑似假药，遂将案件线索移送至民和县公安局，民和县公安局对涉案药品进行扣押并委托海东市市场监督管理局对涉案药品进行药品定性分析。 2020年6月23日，海东市市场监督管理局出具《产品定性意见书》证实：“藏秘丸、鹿肾丸、西藏肾宝丸、咳嗽痰喘胶囊、糖尿病特效药、抗毒消炎丸、NOXA20、戒烟丸、国医祛癬、脑活素、MIXAGRIP、BRYGEL、顺息丹、玛卡固精丸、国医祛癬（中药乳膏）、福苏、DEXAMTHASONE、ANOMYCETINEYE0INTMENT、国医止痒快克中药乳膏、国医皮毒请中药乳膏、圣之源参茸三肾丸、（明尼舒达）国医皮毒请中药乳膏、（明尼舒达）国医止痒快克中药乳膏、（苗瑞堂）国医止痒快克、公牛牌风湿骨痛灵、坐骨神经痛丸、德国强力消石素”27种产品为以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品，应按假药论处。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料：物证，书证，证人证言，被告人的供述和辩解，现场勘验、搜查笔录等证据。 公诉机关认为，被告人马某1、马某2、妥某违反药品管理法规，生产、销售假药，三人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售假药罪追究马某1、马某2的刑事责任；以生产假药罪追究妥某的刑事责任。被告人马某1、马某2、妥某三人共同故意实施犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条规定，系共同犯罪。被告人马某1、马某2、妥某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。被告人马某1在二年内曾因犯销售假药罪被判处拘役二个月，属再犯，酌情从重处罚；被告人马某2有自首情节，依法可从轻、减轻处罚；被告人妥某系从犯，可从轻、减轻处罚；被告人马某1、妥某具有坦白情节，可从轻处罚；被告人马某1、马某2预交罚金各3万元，被告人妥某预交罚金2万元，可酌情从轻处罚；三被告人均自愿签署认罪认罚具结书，依法可从宽处理。建议对被告人马某1判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金，并禁止其自刑罚执行完毕之日起三年内从事药品生产、销售业；建议对被告人马某2判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金，禁止其自刑罚执行完毕之日起三年内从事药品生产、销售业；建议对被告人妥某判处拘役三个月至五个月，并处罚金，可适用缓刑，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售业，虽社区矫正部门不建议对其适用非监禁刑，但综合全案公诉人认为对其应适用缓刑。 三被告人对起诉书指控的罪名及事实不持异议，承认属实，希望法庭对其从轻处罚。 经审理查明，被告人马某1、马某2系父子，二人在民和县注册成立特产店用于出售保健品、药品等。2019年3月某日，被告人马某2通过他人购得所谓治疗人体疾病的“藏秘丸”药品配方及设备。自4月始，被告人马某1承租民和县川口镇果园村公路边房屋，伙同其妻妥某、雇佣他人通过上述配方及设备生产制造“藏秘丸”，约七百五十余袋。后马某1将上述“藏秘丸”连同从不合法途径购得的“鹿肾丸、西藏肾宝丸”等27种产品一同在马某1、马某2成立的民和县川口镇生华青藏特产店、民和县高原青藏特产店分别进行销售牟利。2019年6月12日，民和县市场监督管理局在例行检查等时发现马某1、马某2二人销售的药品疑似假药，遂将案件线索移送至民和县公安局，民和县公安局对涉案药品进行扣押并委托海东市市场监督管理局对涉案药品进行药品定性分析。2020年6月23日，海东市市场监督管理局出具《产品定性意见书》证实：“藏秘丸、鹿肾丸、西藏肾宝丸、咳嗽痰喘胶囊、糖尿病特效药、抗毒消炎丸、NOXA20、戒烟丸、国医祛癬、脑活素、MIXAGRIP、BRYGEL、顺息丹、玛卡固精丸、国医祛癬（中药乳膏）、福苏、DEXAMTHASONE、ANOMYCETINEYE0INTMENT、国医止痒快克中药乳膏、国医皮毒请中药乳膏、圣之源参茸三肾丸、（明尼舒达）国医皮毒请中药乳膏、（明尼舒达）国医止痒快克中药乳膏、（苗瑞堂）国医止痒快克、公牛牌风湿骨痛灵、坐骨神经痛丸、德国强力消石素”27种产品为以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品，应按假药论处。 另查明，2019年7月24日民和回族土族自治县公安局依法扣押被告人马某1的LG-18小型多功能中药制丸机一台、ST-107大丸制丸机一台、9FZ-19齿爪式粉碎机一台、AT2-10称一台等作案工具。 又查明，2019年7月29日被告人马某2主动到民和县公安局投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。案发后被告人马某1、马某2、妥某分别缴纳罚金3万元、3万元、2万元。 上述事实有经法庭质证、确认的受案登记表、立案决定书、举报材料、涉嫌犯罪案件移送书、接受证据清单、现场笔录、调查终结报告，证人苏某、马某3苏木、马东拉黑的证言，现场勘验检查工作记录及照片说明，产品定性意见书，查封（扣押）物品移交通知书、接受证据清单、民和县市场监督管理局场所/设施/财物清单、接受的证据照片、情况说明、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单照片，藏秘丸配方，营业执照及相关资料，基本注册信息查询单，户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明、（2018）青0222刑初107号刑事判决书、释放证明，到案经过，调取证据通知书、建设银行、农业银行、工商银行、信用社银行卡交易明细，物证藏秘丸、鹿肾丸、西藏肾宝丸、咳嗽痰喘胶囊、糖尿病特效药、抗毒消炎丸、NOXA20、戒烟丸、国医祛癬、脑活素、MIXAGRIP、BRYGEL、顺息丹、玛卡固精丸、国医祛癬（中药乳膏）、福苏、DEXAMTHASONE、ANOMYCETINEYE0INTMENT、国医止痒快克中药乳膏、国医皮毒请中药乳膏、圣之源参茸三肾丸、（明尼舒达）国医皮毒请中药乳膏、（明尼舒达）国医止痒快克中药乳膏、（苗瑞堂）国医止痒快克、公牛牌风湿骨痛灵、坐骨神经痛丸、德国强力消石素等产品，被告人马某1、马某2、妥某的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人马某1、马某2未取得生产、销售药品的相关资格而生产、销售假药，被告人妥某协助二人生产假药，被告人马某1、马某2的行为已构成生产、销售假药罪，被告人妥某的行为已构成生产假药罪，公诉机关指控各被告人的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人马某1在二年内曾因犯销售假药罪被判处拘役二个月，属再犯，酌情从重处罚。在生产假药共同犯罪中，被告人马某1、马某2起了主要作用，系主犯，应按生产假药的全部犯罪处罚；被告人妥某起了次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。被告人马某2案发后主动投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人马某1、妥某到案后如实供述自己的犯罪行为，系坦白，依法可从轻处罚。三被告人均积极缴纳罚金，自愿签署认罪认罚具结书，依法可从宽处理。随案移送查扣的三十一种假药依法予以没收销毁。侦查机关扣押的LG-18小型多功能中药制丸机一台、ST-107大丸制丸机一台、9FZ-19齿爪式粉碎机一台、AT2-10称一台等物品属作案工具，依法予以没收。综上，居住地社区矫正部门虽不建议对被告人妥某适用非监禁刑，但根据被告人妥某犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度和认罪悔罪表现，其符合适用缓刑的条件，故对被告人妥某宣告缓刑，予以考验。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三十七条之一第一款、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人马某1犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3万元（已缴纳），自刑罚执行完毕之日起三年内禁止从事药品生产、销售业。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2020年9月16日起至2022年3月15日止） 被告人马某2犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3万元（已缴纳），自刑罚执行完毕之日起三年内禁止从事药品生产、销售业。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2020年9月16日起至2021年6月15日止） 被告人妥某犯生产假药罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2万元（已缴纳），在缓刑考验期内禁止从事药品生产、销售业。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算） 二、查扣的藏秘丸（不同包装）、鹿肾丸、西藏肾宝丸、咳嗽痰喘胶囊、糖尿病特效药、抗毒消炎丸、NOXA20、戒烟丸、国医祛癬（不同包装）、脑活素、MIXAGRIP、BRYGEL、顺息丹、玛卡固精丸、福苏、DEXAMTHASONE、ANOMYCETINEYE0INTMENT、国医止痒快克中药乳膏、国医皮毒清中药乳膏、三肾丸、（明尼舒达）国医祛癬、（明尼舒达）国医皮毒清中药乳膏、（明尼舒达）国医止痒快克中药乳膏、（苗瑞堂）国医止痒快克、公牛牌骨痛风湿灵、坐骨神经痛丸、德国强力消石素等31种假药依法没收，予以销毁。 三、民和县公安局扣押被告人马某1用于生产假药的LG-18小型多功能中药制丸机一台、ST-107大丸制丸机一台、9FZ-19齿爪式粉碎机一台、AT2-10称一台等作案工具予以没收，由该局依法处理。 三被告人缴纳的罚金上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  董昌忠 审 判 员  冶玉明 人民陪审员  冶振英 二〇二〇年九月十七日 法官 助理  钟慧兰 书 记 员  韩 君