辽宁省锦州市古塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0702民初1086号原告：周某1，女，1984年11月29日出生，汉族，锦州医科大学附属第一医院医生，住锦州市太和区。委托诉讼代理人：周莉，原告周某1之母，1958年2月1日出生，汉族，锦州市中心医院退休职工，住锦州市太和区。委托诉讼代理人：杨建中，辽宁华峰律师事务所律师。被告：周某2，男，1966年5月18日出生，汉族，住锦州市古塔区。被告：周某3，女，1959年9月22日出生，汉族，住北京市海淀区。原告周某1与被告周某2、周某3继承纠纷一案，本院于2020年7月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周某1及其委托诉讼代理人周莉、杨建中到庭参加了诉讼。被告周某2、被告周某3经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周某1向本院提出如下诉讼请求：1．对被继承人周治文名下位于锦州市古塔区楼房依遗嘱继承；2．被继承人周治文在2020年有补发的残疾军人补助金27608元，原告要求按照遗嘱确定的分割财产原则进行继承；3．对周治文的丧葬费和抚恤金参照继承法和周治文的遗嘱全部由原告享有；4．诉讼费由被告负担。事实及理由：被继承人周治文与其妻子高桂清婚生子女三人，长子周伟力、次子周某2、长女周某3。高桂清于2003年因病去世，被继承人周治文于2020年4月11日去世。被继承人周治文留有房产一处，即锦州市古塔区楼房一户。周治文在死亡时，家中仍有较大额度的存款，因有关银行卡、工资卡等都由被告周某2掌控，具体数额不清楚。周治文是离休干部，在解放战争期间曾经负伤，因此每年享有国家给予的伤残补助金。据原告了解，2020年的伤残补助金为27608元，在6月份已发放到周治文账户内，原告要求按遗嘱确定的原则予以分割。由于2020年职工丧葬费和抚恤金的标准，社保机构没有最终确定，因此有关周治文的丧葬费和抚恤金的具体数额暂不能确定。周治文的丧葬费和抚恤金虽然无具体数额，但存在是客观事实，参照继承法和周治文的遗嘱，抚恤金和丧葬费应该由原告所有。原告周某1是周伟力唯一的子女。多年以来，原告的父母对被继承人周治文及其老伴高桂清尽到了赡养和扶助的义务，在周治文和高桂清病重期间，原告的父母联系医院，尽其所能配合医疗机构对周治文和高桂清进行救治。多年以来，被告周某2霸占家里财产，掌控周治文的身份证、工资卡以及存款卡等，但对被继承人没有尽到应有的赡养义务，也致使周治文在晚年至去世前的一段时间生活十分艰难，有关生活支出的费用也得不到周某2的及时给付。有关这一点，从2017年8月7日周治文口述的心愿记录，也就是实质的遗嘱中的内容，可以得到清晰的反映。周治文与其老伴高桂清多年以来家中存有较大额度的存款，周治文虽然收入较高，但直至去世前，其住房情况没有得到改变，仍然住在60平方米的旧房子里。在周治文在世时，家中存款有一部分是周治文给的周某2，有一部分是周某2进行了贪占，贪占款项被周某2和被告周某3分掉。综上所述，依据周治文的遗嘱以及本案的事实，原告提出上述请求，请法院依法予以支持。被告周某2、周某3未作答辩。原告周某1围绕本案事实和诉讼请求提交了被继承人周治文住院病案首页四份、高桂清住院病案首页一份、周伟力居民死亡医学证明（推断）书、锦州市第二医院离退休办公室2020年7月7日证明、房地产权登记信息、锦州市不动产登记中心不动产档案材料以及本院依原告申请调取的周治文名下锦州银行01×××20账户银行流水、锦州市古塔区退役军人事务局关于周治文丧葬补助金发放情况说明，上述证明材料已经本院审查，具有合法性、客观性且与本案具有关联性，本院予以确认并佐证在卷。关于原告提交的锦州市第二医院离退休办公室2020年8月12日证明，该证明记载“周治文与高桂清夫妇均是我院职工，该夫妇共生育子女三人，长子周伟力，次子周某2，女儿周某3。高桂清2003年6月25日病故。”本院对该证明内容中的被继承人生育子女的情况予以确认，但因其记载的高桂清死亡时间与高桂清病案死亡记录记载的时间不一致，本院不予采信，应以病案中死亡记录记载的2003年6月24日21时15分为准。关于原告提交的周治文口述心愿记录及光盘，本院对上述证据的真实性不持异议，对该口述心愿的效力认定问题将在后文中另行评判。关于原告提交的电话录音整理记录两份，欲证实被告周某2掌控被继承人所有工资卡，但是并没有尽到应尽的责任，给老人的生活费很少，有虐待老人的现象。本院认为，该两份录音整理记录不能证实被告周某2有虐待被继承人的情形，且通话人陈述的内容有部分系传来证据，未有其他证据佐证，故本院不予采信。综合本院确认的有效证据和当事人陈述，本院审理查明如下事实：被继承人周治文与高桂清系原配夫妻，二人共生育二子一女，长子周伟力、次子周某2、长女周某3。二被继承人在婚姻关系存续期间以成本价购买了坐落于锦州市古塔区房屋，建筑面积66.32平方米，登记在周治文名下。被继承人高桂清于2003年6月24日死亡，生前未立遗嘱，其父母均先于其去世。高桂清去世后，周治文未再婚。被继承人周治文于2020年4月11日去世，其父母均先于其去世。周伟力于2020年4月8日去世。原告周某1系周伟力的独生女儿。2017年8月7日，辽宁天一律师事务所律师礼海鹰、张锦生受周伟力委托到锦州市中心医院泌尿外科1006病房为被继承人周治文口述心愿记录做见证，由周治文口述，第三人书面记录，并录制了视频。周治文的主要心愿中涉及财产处分的部分为：其去世后丧葬费、抚恤金约有20多万元或是30万元，政府给的丧葬费、抚恤金都留给其大儿子周伟力。其名下的房子卖掉之后给其小儿子周某210万元，余款都给大儿子周伟力，周伟力从中拿出两三万给女儿周某3。另，2020年8月20日，锦州市古塔区退役军人事务局出具了《关于周治文丧葬补助金发放情况说明》，主要内容为：周治文为古塔区六级因公伤残军人，享受伤残抚恤金待遇。周治文于2020年4月死亡，根据《军人抚恤优待条例》规定，增发12个月残疾抚恤金作为丧葬补助费。2020年1月至6月伤残金已于2020年1月发放完毕，周治文余下的10个月增发部分27608元，于2020年7月21日一次性发放，存入周治文锦州银行个人账户01×××20内。同年8月26日，本院依原告申请调取了周治文锦州银行个人账户01×××20的银行流水。流水显示2020年7月22日，周治文账户入账27608元，截止本院查询日账户余额27961.79元。在本案审理过程中，原告主张分得诉争房屋的继承分割款，但在本院指定期限内未提出对诉争房屋进行价值评估的申请。本院认为，根据《中华人民共和国继承法》第五条规定：继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理。本案的焦点问题：一、被继承人周治文于2017年8月7日口述心愿的效力问题，本案诉争的锦州市古塔区房屋是否应按遗嘱继承处理？首先，被继承人周治文在两名律师的见证下口述了自己的心愿，对其身后的财产进行了处分，并由第三人进行了书面记录，同步进行了录音录像，周治文和两位见证律师亦在书面记录上签名，周治文口述心愿本质上具有遗嘱的性质。但该遗嘱存在以下效力上的瑕疵：周治文对诉争房屋处分的意思表示为“其名下的房子卖掉之后给其小儿子周某210万元，余款都给大儿子周伟力，周伟力从中拿出两三万给女儿周某3”。（一）本案诉争房屋是在周治文与高桂清婚姻关系存续期间购买的产权，产权虽登记在周治文名下，但实为周治文与高桂清的夫妻共同财产，二人各占二分之一的份额，周治文仅能对自己享有的房屋份额做遗嘱处分，其无权对高桂清的遗产部分进行处分。（二）周治文对诉争房屋享有的是房屋份额，但其在口述心愿中处分的是房屋出售后对应的金钱价值。在房屋并未出售的情况下周治文并没有实际获得其所享有房屋份额对应的货币价值，即周治文处分的是没有确定的或者说尚未取得的款项，周治文关于房屋的心愿因被处分的财产其尚未取得而归于无效。综上，本院认为被继承人周治文在口述心愿中对涉案房屋所立的遗嘱内容无效。本案诉争房屋系被继承人周治文、高桂清的夫妻共同财产，应按法定继承办理，由继承人周某2、周某3及代位继承人周某1依法共同继承。鉴于原告周某1不张诉争房屋产权，又放弃了对诉争房屋的价值进行评估，被告周某2、周某3又未提交答辩意见，故本院仅对诉争房屋的继承份额予以分割，三人各占三分之一份额。关于原告所提周某2有虐待被继承人周治文的行为，未尽到应尽的赡养义务，应不分或少分的意见，但鉴于原告提交的证据不能证明周某2存在丧失继承权的情形或没有尽到应尽的赡养义务，故本院对该节意见不予支持。二、关于锦州市古塔区退役军人事务局发放至周治文锦州银行账户内的27608元，原告主张按照周治文遗嘱确定的原则进行分割，全部归其所有。首先，锦州市古塔区退役军人事务局出具的《关于周治文丧葬补助金发放情况说明》载明，周治文是六级因公伤残军人，根据《军人抚恤优待条例》规定，增发12个残疾抚恤金作为丧葬补助费，周治文余下10个月的增发部分为27608元，于2020年7月21日发放。故本院认为应该按照《军人抚恤优待条例》的相关规定确定该款的发放对象即权利人。《军人抚恤优待条例》第15条规定，一次性抚恤金发放给烈士、因公牺牲军人、病故军人的父母（抚养人）、配偶、子女。没有父母（抚养人）、配偶、子女的，发给未满18周岁的兄弟姐妹和已满18周岁，但无生活费来源且由该军人生前供养的兄弟姐妹。原告周某1系周治文孙女，现已成年，亦不属于周治文生前供养对象，故周某1不属于该笔款项的权利人，无权分割该笔款项。其次，被继承人周治文生前在口述心愿中将政府发放的丧葬费、抚恤金处分给其长子周伟力亦属无效。被继承人生前有权对自己所有的合法财产立下遗嘱，丧葬补助费是被继承人去世后国家对相关人员死亡后因丧葬事宜而支出费用的补偿，不属于被继承人生前的合法财产，不能由被继承人通过遗嘱予以处分。丧葬补助费首先应冲抵丧葬花销，如有余款再予以分割。周伟力先于周治文死亡，对丧葬补助费不应适用代位继承。原告周某1亦未向本院提供证据证实其支付了周治文的丧葬花销费用，故其无权分得该笔款项。再次，被告周某2、周某3是锦州市古塔区退役军事务局发放的27608元的法定权利人，但二人未提出对该款项予以分割，故本院不予调整。三、关于原告提出的要求分割政府发放的周治文一次性丧葬费、抚恤金的诉求，因政府尚未发放丧葬费、抚恤金，且数额不能明确。故本案不予调整。原告如系合法权利人可待上述款项发放后或是发放数额明确后，另案予以告诉。被告周某2、周某3经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃质证和答辩的权利，不影响本院依照现有证据依法作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十三条第一款、第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，《军人抚恤优待条例》第十五条之规定，判决如下：一、被继承人周治文、高桂清的遗产坐落于锦州市古塔区房屋，由原告周某1、被告周某2、被告周某3共同继承所有，三人各占房屋的三分之一份额；二、驳回原告周某1其他诉讼请求。案件受理费2640元（已减半），由原告周某1、被告周某2、被告周某3各负担三分之一。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审判员  王筱二〇二〇年九月八日法官助理刘涛书记员王新