重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终5604号上诉人（原审被告）：万盛经开区张奥汽车运输服务部，经营场所重庆市万盛区菜市场9号m-15-2号，统一社会信用代码92500110MA5UF84X27。经营者：张山，男，汉族，1978年9月27日出生，住重庆市万盛区。委托诉讼代理人：袁忠华，男，系万盛经开区张奥汽车运输服务部职工。被上诉人（原审原告）：张永芬，女，汉族，1991年05月01日出生，住重庆市万盛区。被上诉人（原审被告）：娄小勇，男，汉族，1988年05月15日出生，住贵州省桐梓县。上诉人万盛经开区张奥汽车运输服务部（以下简称张奥服务部）与被上诉人张永芬、娄小勇健康权纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院(2020)渝0110民初1708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年08月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张奥服务部上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判驳回张永芬对张奥服务部的诉请，由娄小勇承担赔偿责任，本案受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、娄小勇并非张奥服务部雇请，事发当天，娄小勇系受张波雇请送货。2、交通事故并非因从事雇佣活动而发生。交通事故系因娄小勇送完货后随车携带一小孩在事故发生地玩耍，因娄小勇下车时未关闭电动车电源，导致留在车上的小孩触摸电动车把手而造成电动车冲上人行道碰撞行人。3、重庆市綦江区人民法院（2019）渝0110民初1925号民事判决书不应采信，该案中张山的陈述与事实不一致。4、上诉人在一审中申请的证人应出庭作证。张永芬辩称，不同意上诉人的上诉请求和理由，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。娄小勇辩称，其送货是接受上诉人管理人员的安排，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。张永芬向一审法院起诉请求：1.判令张奥服务部和娄小勇赔偿张永芬医疗费29944.75元、残疾辅助器具费318元、续医费15000元、护理费7200元(60天×120元)、住院伙食补助费1600元（21天×60元）、误工费12000元（100元×120天）、残疾赔偿金139556元（34889元×20年×20%）、被扶养人（郭俊楠）生活费41061.80元（24154元×17年×20%÷2人）、被扶养人（郭婉檬）生活费31400.20元（24154元×13年×20%÷2人）、营养费5000元、精神损害抚慰金6000元、交通费500元、鉴定费2050元，合计291290.75元；2.本案诉讼费由张奥服务部和娄小勇负担。一审法院认定事实：2018年12月9日11时5分，娄小勇驾驶无号牌电动三轮车，在重庆市万盛经济技术开发区万东南路东林重客隆路段行驶时，无号牌三轮电动车冲上人行道，与人行道上的行人张永芬、李世强、李博、喻四英、梁光明发生刮撞，致行人张永芬、李世强、李博、喻四英、梁光明受伤的交通事故。2018年12月10日，经重庆市公安局万盛经济技术开发区分局交通巡逻警察支队认定，娄小勇的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条之规定，负本次事故全部责任，张永芬、李世强、李博、喻四英、梁光明无责任。张永芬经重庆南桐矿业有限责任公司总医院检查诊断：腰2椎爆裂性骨折；腰3椎压缩性骨折；腰2、3椎左侧横突骨折；右小腿软组织损伤。经住院治疗21天，用去住院医疗费共计29134.02元，另门诊医疗费710.73元。出院医嘱：佩戴胸腰椎支具二月，另出具休息证明二月。2019年3月11日，经重庆市万盛司法鉴定所鉴定，张永芬为九级伤残，误工时限120日，护理时限60日，续医费15000元，张永芬支付鉴定费2050元。2019年3月16日，张永芬在上海专振医疗器械有限公司购买胸腰椎支具一套，价值318元。另查明，张永芬系农村居民，户籍地为重庆市綦江区某组，张永芬与郭福元婚生二个子女（长女郭婉檬2013年7月18日出生；次子郭俊楠，2017年1月27日出生）。2017年11月2日起至今，居住在重庆市万盛区东岳路，张永芬提供结婚证1份（复印件）、出生医学证明2份（复印件）、户口页4份（复印件）、重庆市公安局东林派出所暂住登记凭证2份、房地产证1份（复印件）予以证明。本次事故另一受害人李世强与娄小勇、张奥服务部健康权纠纷一案审理过程中，张奥服务部承认其与娄小勇是雇佣关系，事故发生时，娄小勇是在帮张奥服务部送货，娄小勇向张奥服务部借款5000元用于垫付四个伤者的医疗费。重庆市綦江区人民法院(2019)渝0110民初1925号民事判决书认定，事故发生时，娄小勇所驾驶的电动三轮车驾驶室内携带有一小孩，本次事故系张奥服务部雇佣娄小勇送货时发生的事故，张奥服务部和娄小勇系雇佣关系。该判决书已经发生法律效力。2018年度重庆市城镇居民人均可支配收入为34889元，城镇居民人均消费支出为24154元。上述事实，有当事人陈述笔录、重庆市公安局万盛经济技术开发区分局交通巡逻警察支队道路交通事故认定书1份、重庆南桐矿业有限责任公司总医院住院病历、住院医疗费发票1份、门诊医疗费发票9份、上海专振医疗器械有限公司发票1份、重庆市綦江区人民法院(2019)渝0110民初1925号审理笔录1份（复印件）、重庆市綦江区人民法院(2019)渝0110民初1925号民事判决书1份（复印件）、结婚证1份（复印件）、出生医学证明2份（复印件）、户口页4份（复印件）、重庆市公安局东林派出所暂住登记凭证2份、房地产证1份（复印件）等证据证实，并经当庭质证和一审法院审查属实，予以采信。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人合法权益的，应当承担侵权责任。娄小勇与张永芬发生交通事故，经重庆市公安局万盛经济技术开发区分局交通巡逻警察支队认定，娄小勇负本次事故全部责任，张永芬无责任。该认定程序合法，责任划分适当，一审法院予以采信。张永芬因交通事故造成的损失应由娄小勇承担赔偿责任。事故发生时系张奥服务部雇佣娄小勇驾驶无号牌电动三轮车，娄小勇因执行工作任务造成张永芬受伤，应由用人单位即张奥服务部承担侵权责任，故娄小勇所承担的侵权责任由张奥服务部承担赔偿责任。张永芬要求按照城镇居民计算损失，张永芬虽然系农村居民，但长期居住在重庆市万盛区东岳路，有正当的职业，张永芬符合农村居民参照城镇居民标准计算损失的相关规定，故张永芬要求按照城镇居民计算损失的诉讼请求，一审法院予以支持。娄小勇已给付张永芬3000元应予抵扣。张永芬的诉讼请求，其合理部分一审法院予以主张。1、张永芬要求赔偿医疗费29944.75元，张永芬实际产生医疗费29844.75元，故一审法院主张张永芬医疗费29844.75元；2、张永芬要求赔偿续医费15000元、住院伙食补助费1600元（21天×60元）、误工费12000元（100元×120天）、残疾赔偿金139556元（34889元×20年×20%）、被扶养人郭婉檬生活费31400.20元（24154元×13年×20%÷2人）、鉴定费2050元，张永芬实际住院时间21天，经鉴定为九级伤残，需续医费15000元，误工时限120日，张永芬定残时，郭婉檬年满5周岁。张永芬的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以主张；3、张永芬要求赔偿被扶养人郭俊楠生活费41061.80元（24154元×17年×20%÷2人），张永芬定残时，郭俊楠年满2周岁，张永芬要求被扶养人郭俊楠生活费计算17年错误。一审法院主张被扶养人郭俊楠生活费38646.40元（24154元×16年×20%÷2人）；4、张永芬要求赔偿残疾辅助器具费318元，虽然医院出院医嘱张永芬佩戴胸腰椎支具二月，但张永芬出院时间为2018年12月30日，而张永芬购买胸腰椎支具的时间是2019年3月16日，已经超出医院医嘱佩戴胸腰椎支具时间，张永芬的诉讼请求，不符合法律规定，一审法院不予主张；5、张永芬要求赔偿护理费7200元(60天×120元)，张永芬经鉴定护理时限60日，一审法院予以确认。但张永芬实际住院21天，出院后的护理费应减半计算，一审法院酌情主张护理费4860元(21天×120元+39天×60元)；6、张永芬要求赔偿精神损害抚慰金6000元，符合《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》的规定，一审法院予以主张；7、张永芬要求赔偿营养费，虽然没有医院的相关证明，但张永芬经鉴定为九级伤残，张永芬要求赔偿营养费，符合法律规定，一审法院予以主张，但张永芬要求赔偿5000元过高，一审法院酌情主张营养费200元；8、张永芬要求赔偿交通费，张永芬住院治疗及司法鉴定，必然会产生交通费用，张永芬的诉讼请求，符合法律规定，但张永芬要求赔偿交通费500元过高，一审法院酌情主张交通费100元；张永芬的各项损失依法核定为：医疗费29844.75元、续医费15000元、营养费200元、住院伙食补助费1600元、护理费4860元、误工费12000元、残疾赔偿金139556元、被扶养人郭婉檬生活费31400.20元、被扶养人郭俊楠生活费38646.40元、精神损害抚慰金6000元、交通费100元、鉴定费2050元，共计281257.35元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条，《最高人民法院》第一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、被告万盛经开区张奥汽车运输服务部于本判决生效后30日内赔偿原告张永芬因交通事故产生的损失费281257.35元；二、驳回原告张永芬的其他诉讼请求。案件受理费928元，由原告张永芬负担24元，被告万盛经开区张奥汽车运输服务部负担904元(此款系缓交，限原、被告于本判决生效后30日内分别向本院交纳案件受理费24元、904元)”。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案所涉交通事故与重庆市綦江区人民法院（2019）渝0110民初1925号案件所涉交通事故系同一起交通事故。在（2019）渝0110民初1925号案件中，张奥服务部的委托诉讼代理人对交通事故发生的原因以及其与娄小勇的雇佣关系予以认可，且张奥服务部在（2019）渝0110民初1925号案件法庭辩论终结前并未撤回自认。当事人委托诉讼代理人参加诉讼的，除授权委托书明确排除的事项外，诉讼代理人的自认视为当事人的自认。本案中，张奥服务部未举示证据证明交通事故的发生系因娄小勇随车携带的小孩触摸电动三轮车的车把手造成电动三轮车冲上人行道导致行人受伤，且其所陈述的交通事故发生原因与《道路交通事故认定书》所载明的事故发生原因不符，一审法院根据《道路交通事故认定书》和张奥服务部的自认认定交通事故发生原因并无不当。而就张奥服务部与娄小勇之间是否是雇佣关系，张奥服务部所申请的证人张会与张奥服务部的经营者张山系兄弟关系，存在利害关系，证明力较弱，不足以推翻其自认。故张奥服务部的上诉理由不成立。本院对张奥服务部的上诉请求不予支持。综上所述，万盛经开区张奥汽车运输服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1808元，由上诉人万盛经开区张奥汽车运输服务部负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘用辉审 判 员 芦明玉审 判 员 夏兴芸二〇二〇年九月十六日法官助理 吴晓亮书 记 员 孙 翠