甘肃省张家川回族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0525刑初36号 公诉机关甘肃省张家川回族自治县人民检察院。 被告人糟建军（绰号“老糟”），男，甘肃省张家川县人，住本县。2019年11月21日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于张家川县看守所。 辩护人李世平、贾晨，甘肃法茂律师事务所律师。 被告人杨小平（绰号“杨西皮”），男，甘肃省张家川县人，住本县。2020年1月17日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于清水县看守所。 辩护人姬珲强，甘肃纪元律师事务所律师，天水市法律援助中心指派。 张家川县人民检察院以张检一部刑诉〔2020〕28号起诉书指控被告人糟建军、杨小平犯开设赌场罪，于2020年7月6日向本院提起公诉，同年7月14日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。张家川县人民检察院指派检察员靳文刚出庭支持公诉，被告人糟建军及其辩护人李世平、被告人杨小平及其辩护人姬珲强到庭参加诉讼。现已审理终结。 张家川县人民检察院指控，2017年2月至12月期间，被告人糟建军、杨小平合伙在张家川县“某某商务宾馆”288房间内开设赌场，以打麻将的方式吸引参赌人员赌博，并从中抽头渔利；2018年1月至2019年1月期间,杨小平继续在张家川县“某某商务宾馆”288房间内开设赌场，并从中抽头渔利。其间，该赌场共吸引参赌人员60人。 2019年11月2日至11月6日，被告人糟建军在张家川县张家川镇某某路“某某”餐厅“506”、“君和轩”两连包厢内开设赌场，组织多人赌博，固定参赌人数16人，累计赌资达104000元，被告人糟建军非法获利共计10400元。 公诉机关就起诉书指控的犯罪事实向法庭出示了书证、证人证言、辨认笔录、现场勘查笔录、扣押笔录、指认笔录、鉴定意见以及二被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人糟建军、杨小平以营利为目的开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。糟建军、杨小平自愿认罪认罚，可以从宽处理。杨小平归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚。建议对糟建军判处有期徒刑一年六个月，并处罚金6000元；对杨小平判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。 被告人糟建军对起诉书指控的事实、罪名和量刑建议没有异议，自愿认罪认罚，但辩解其在“某某”餐厅开设赌场期间获利数额为6000元，全部用于支付包厢花费。辩护人对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，但提出:1.因指控被告人糟建军涉案赌资104000元仅依据证人证言，无法达到排除合理怀疑的标准，故对指控糟建军涉案赌资104000元的事实有异议；2.被告人糟建军有以下法定、酌定从轻处罚情节：自首；自愿认罪认罚，悔罪表现好；社会危害性小；初犯；患有心脏病。综上，建议判处被告人糟建军一年以下有期徒刑，并适用缓刑。 被告人杨小平对起诉书指控的事实、罪名和量刑建议没有异议，自愿认罪认罚，但提出其系公安机关电话传唤后在投案途中被抓获，应成立自首。辩护人的辩护意见是：1.对起诉书指控的事实与罪名均无异议；2.被告人杨小平在投案途中被抓获，应认定为自首；3.被告人杨小平有以下酌定从轻处罚情节：社会危害性较小；家庭情况特殊；悔罪表现好。综上，建议对被告人杨小平减轻处罚，让其尽早回归社会和家庭。 经审理查明：2017年2月至12月期间，被告人糟建军、杨小平合伙在张家川县张家川镇阿阳大道“某某宾馆”288房间内提供赌博场所，以打麻将的方式吸引参赌人员赌博，并从中抽头渔利。2018年1月至2019年1月期间,被告人杨小平继续在张家川县张家川镇阿阳大道“某某宾馆”288房间内开设赌场，并从中抽头渔利。 2019年11月2日至11月6日，被告人糟建军在张家川县张家川镇某某路“某某”餐厅“506”、“君和轩”两连包厢内开设赌场，组织多人赌博，固定参赌人数16人，累计赌资达104000元，被告人糟建军非法获利共计10400元。 另查明，被告人糟建军于2019年11月21日经公安机关口头传唤到案；被告人杨小平经公安机关电话传唤，从外地返回家后，于2020年1月17日16时许在家中准备前往公安机关投案时，被公安机关抓获。 上述事实，被告人糟建军、杨小平在开庭审理过程中亦无异议，且有书证受案登记表、案件来源、到案经过、户籍证明、微信账单明细、结账记录、认罪认罚具结书、情况说明，证人李某1、何某某、杨某某、魏某某、付某某、李某2、邵某某、张某某、马某某、摆某某、马某1、毛某某、马某2、马某3、马某4、李某某、马某5、铁某某、刘某某、马某6、马某7、马某8、邵某1、米某某、马某9、李某3、麻某1、王某1、马某10、张某某、闫某某、李某4、何某1、王某2、丁某某、汪某某、马某11、李某5、苏某1、张某1、马某12、王某3、邵某2、马某13、苏某2、何某2、马某14、苏某3、马某15、陈某某、李某6、马某16、海某某、杨某1的证言，辨认笔录、现场勘查笔录、指认笔录、扣押笔录，鉴定意见以及被告人糟建军、杨小平的供述与辩解等证据证实，足以认定。 针对被告人的辩解及其辩护人的辩护意见，依据庭审调查的证据和查明的事实，本院评判如下： 1.关于本案被告人糟建军在“某某”餐厅开设赌场期间的涉案赌资及非法获利数额问题。被告人糟建军辩解在“某某”餐厅开设赌场期间其抽头数额为6000元，全部用于支付包厢费等花费；辩护人提出鉴定意见的依据仅为证人证言，具有主观性，对指控该起事实中的涉案赌资数额104000元提出异议。经查，证人王某4、王某3、侯某某、高某某、马某7、李某6、坎某某、马某12、魏某某、海某1、马某3、王某1、魏某1的证言，微信交易账单明细与被告人糟建军在侦查阶段的供述均能证实糟建军在“某某”餐厅开设赌场期间的涉案赌资为104000元，其抽头获利数额为10400元，鉴定意见的依据客观真实，各证据间能够相互印证，且糟建军自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。综上，被告人糟建军的辩解、辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 2.关于被告人杨小平是否成立自首的问题。被告人杨小平及其辩护人提出杨小平系公安机关传唤后，在投案途中被公安机关抓获，应认定为自首。经查，被告人杨小平系公安机关电话联系后，从外地回家准备前往公安机关投案时在家中被公安机关抓获，到案后其如实供述了自己的罪行，符合自首的构成要件，故对被告人杨小平的辩解及辩护人的辩护意见予以采纳。 本院认为，被告人糟建军、杨小平以营利为目的，提供赌博场所及用具，供他人进行赌博，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处，且在“某某宾馆”合伙开设赌场期间二人系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。在“某某宾馆”开设赌场的共同犯罪中，糟建军、杨小平互相配合，作用相当，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人糟建军的犯罪事实虽被公安机关发觉,但尚未受到讯问、未被采取强制措施时，经公安机关口头传唤到案，并如实供述了自己的罪行；被告人杨小平在准备投案过程中，被公安机关抓获，归案后如实供述了自己的罪行；二被告人属自首，且愿意接受处罚，依法可从轻处罚。 被告人糟建军的辩护人所提糟建军开设赌场场所封闭，参赌人员固定，社会危害性较小的辩护意见，被告人杨小平的辩护人所提杨小平开设赌场场所隐蔽、持续时间短，社会危害性不大的辩护意见，经查，“某某宾馆”及“某某”餐厅均为开放性场所，吸引的参赌人员为社会不特定人员，且参赌人数众多，具有极大的社会危害性，严重扰乱社会秩序、败坏社会道德风尚，故对该辩护意见不予支持；糟建军的辩护人所提糟建军身患疾病的辩护意见，杨小平的辩护人所提杨小平家庭情况特殊，需要杨小平照顾的辩护意见，不是量刑时的考量情节，不予支持；糟建军的辩护人建议对糟建军判处一年以下有期徒刑、并适用缓刑的量刑建议与其罪责刑不相适应，不予采纳。辩护人所提二被告人具有其他法定、酌定从轻处罚情节的辩护意见符合本案实际，本院予以支持。 为了维护社会管理秩序和社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第六十四条以及《最高人民法院》第一条之规定，判决如下： 一、被告人糟建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金六千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月21日起至2021年5月20日止。) 被告人杨小平犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月17日起至2020年12月16日止。） 二、追缴被告人糟建军违法所得10400元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  马应录 人民陪审员  杨剑英 人民陪审员  马翠萍 二〇二〇年九月二十一日 法官 助理  庞亚丽 书 记 员  肖 浩