贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终7361号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵州省贵阳市云岩区瑞金北路136号中国华融大厦（原金元大厦）1层。负责人：王益锟，该公司总经理。委托诉讼代理人：郝涛，贵州黔翰律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘柳，贵州黔翰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：龙尚金，男，1956年5月7日出生，汉族，户籍所在地四川省岳池县，现住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：龙海，男，1981年9月30日出生，汉族，住四川省岳池县，系龙尚金之子。被上诉人（原审被告）：吴应敏，女，1975年8月2日出生，汉族，住贵州省兴仁县。被上诉人（原审被告）：杨柄乙，男，1980年10月26日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称平安财保贵阳支公司）因与被上诉人龙尚金、吴应敏、杨柄乙机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初15020号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法进行了独任审理。本案现已审理终结。平安财保贵阳支公司上诉请求：1．依法改判，上诉金额6,646.41元；2．一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院在查明上诉人已经垫付赔偿5,000元的情形下，在计算总赔偿过程中未予扣除，加重上诉人的赔偿责任，明显错误。二、一审法院在计算三期赔偿时，未取三期中间值，缺乏事实依据，加重上诉人的赔偿责任。因此误工费应当为105天＊119.6=12,558元；营养费应当为45天＊50元=2,250元；护理费应当为75天*119.6=8,970元；以上合计23,778元，一审法院加重上诉人赔偿1,646.41元。综上，请求二审法院依法判决。龙尚金辩称，1.认可收到上诉人支付的5,000元，但该款项系生活费和护理费，不是医疗费。2.原判认定的误工期、营养期及护理期并无不当。吴应敏、杨炳乙辩称，不发表意见。龙尚金向一审法院起诉请求：1.判令被告平安财保贵阳支公司赔偿原告各项损失共计102,821.9元；2.本案受理费由被告平安财保贵阳支公司负担。一审法院认定事实：2019年5月16日19时30分，被告吴应敏驾驶车牌号为贵Ｊ×××××的小型客车，沿沙冲路行使至沙冲路三五三五厂路段，右转弯时与骑着电动自行车的龙尚金发生交通事故，致两车受损，原告龙尚金受伤。经贵阳市公安交通管理局南明分局认定被告吴应敏负全部责任，原告龙尚金无责并出具的第520102420190004207号《道路交通事故认定书（简易程序）》。受伤后原告龙尚金随即进入贵州省骨科医院进行治疗并于2019年6月5日出院。住院期间原告自行支付的费用为1051.5元。2019年8月26日经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定原告龙尚金因此次事故造成的伤残等级为十级，误工期为90天至120天，护理期为60-90日，营养期为30-60日，产生的鉴定费为1300元。2019年9月24日贵州省贵阳市南明区后巢乡山水黔城居民委员会为原告龙尚金出具《证明》一份载明内容为“兹有我社区居民：龙尚金，身份证号码：5129231956××××××××，自2016年4月起至今居住在贵阳市南明区山水黔城10组团4栋2单元202号”。另查，被告吴应敏驾驶的贵Ｊ×××××号小型轿车的车主系被告杨柄乙，事故发生时该车系被告杨柄乙出借给被告吴应敏期间。该车辆的保险被告杨柄乙于2018年8月24日在被告平安财保贵阳支公司保额为100万元的机动车第三者责任保险以及其他附加险。2018年9月3日在被告平安财保贵阳支公司购买了机动车交通事故责任强制保险。事故发生后被告平安财保贵阳支公司向原告支付了5000元的费用。现原、被告就赔偿的有关问题发生争议，遂诉至一审法院，提出诉请如前。上述事实有第520102420190004207号《道路交通事故认定书（简易程序）》、贵州省骨科医院门诊病历、门诊收费票据、贵阳积水潭康复技术有限公司开具的增值税发票、贵州医科大学法医司法鉴定中心法医临床鉴定意见书、鉴定费发票、2019年9月24日贵州省贵阳市南明区后巢乡山水黔城居民委员会出具的《证明》、贵Ｊ×××××号小型轿车机动车行驶证、机动车综合商业保险单（单子保单）、机动车交通事故责任强制保险单（单子保单）及当事人陈述等证据在卷佐证，一审法院依法予以确认。一审法院认为，民事主体的合法权益受法律保护。原告龙尚金作为此次交通事故的受害人和无责任方有权依法获得相应的赔偿。对于原告在本案中提出的相应诉讼请求，一审法院结合查明的事实分述如下：一、对于原告的医疗费1,051.5元。该费用为实际发生并被告予以认可，故一审法院依法予以支持。二、对于原告主张的鉴定费1,300元。该费用系实际发生且有相应的鉴定费发票在卷佐证，一审法院依法予以支持。三、对于原告主张的伤残赔偿金53,706.6元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定结合2019年9月24日贵州省贵阳市南明区后巢乡山水黔城居民委员会出具的《证明》可以得出，对于原告主张的伤残赔偿金以2018年度贵州省城镇居民人均可支配收入31,592元为计算标准。赔偿金数额为：31,592元×17年×10%＝53,706.4元。故原告主张的伤残赔偿金符合法律规定，一审法院依法予以支持。四、对于原告主张的护理费10,764元。由于贵州医科大学法医司法鉴定中心法医临床鉴定意见书中对于护理的期限确定为60天至90天期间并未直接确定具体的天数，一审法院结合原告之伤情、年龄等酌情依法确认护理期限为80天。由于原告并未提供相应护理人员收入证明，因此，对于护理费的计算标准一审法院依法依2018年度的居民服务行业的平均公司44,039元进行计算，故护理费为：44,039元/年÷365天×80天＝9,652.38元。五、对于原告主张的误工费26,000元。首先、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前的一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际送减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”来看，法律并未限制以公民到达法定退休年龄后不能主张误工费，而是以其是否造成实际损失作为前提。故对于被告平安财保贵阳支公司辩称原告到达法定退休年龄后，不能主张误工费的主张一审法院依法不予采信。而对于原告误工费损失的确定，虽然，原告主张其每月的税后工资为6,500元/月并提供某公司项目部出具的证明和一部分银行流水，但其并未能提供相应的纳税证明及劳务合同等能直接证明其实际薪资为6,500元/月的依据，在此基础上，一审法院依法以上一年度即2018年居民服务行业平均工资标准进行计算。对于误工期时间的确认，由于鉴定意见仅确定误工期为90天至120天期间，并未确定具体的时间，因此，一审法院综合多种因素，依法确定误工期为110天。故原告可得误工费为44,039元/年÷365天×110天=13,272.03元。六、对于原告主张的每天以100元的标准计算营养费共计6,000元。首先、对于营养费的计算标准，一审法院结合贵阳市周边经济情况和现实消费水平，酌情确定营养费为50元每天；其次、由于鉴定机构出具的鉴定意见确定的营养区浮动的期间即30天至60天，一审法院结合原告住院治疗等情况依法确定营养期为50天；最后、原告有权获得营养费为2,500元。七、对于原告主张的伙食补助费2,000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条以及《贵州省差旅费管理办法》的有关规定，依法确定住院伙食补助费为100元每天，结合原告住院20天的事实来看，原告有权获得住院伙食补助费为：100元×20天=2,000元。八、对于原告主张的精神损害赔偿金5,000元、根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定可知原告的精神损害赔偿金即精神抚慰金已经包含在伤残赔偿金当中，故原告再次主张精神抚慰金没有法律依据，一审法院依法不予支持。九、对于原告主张的2,000元的交通费。虽然，原告并未提供相应交通费发票，但考虑到原告受伤后的实际情况，一审法院酌情支持500元。综上，原告在本案中可获得的赔偿费用为：医疗费1,051.5元、鉴定费1,300元、伤残赔偿金53,706.4元、护理费9,652.38元、误工费13,272.03元、营养费2,500元、伙食补助费2,000元、交通费500元，共计人民币83,982.31元。对于三被告责任承担问题。首先、对被告平安财保贵阳支公司而言，由于其为事故车辆的保险人其理应根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及相关法律规定其应承担此次事故所产生的直接损失，因此，除鉴定费外，其应当在承保的交强险范围内扣减已经支付给原告的5,000元后进行理赔；其次、对于被告吴应敏而言，由于其系直接的侵权人，因此其应承担鉴定费1,300元，并在被告平安财保贵阳支公司不能赔付的部分承担连带责任；最后、对于被告杨柄乙而言，由于涉案车辆其系通过出借的方式交付给被告被吴应敏使用，对于事故的发生并未存在过错，因此，依法不应承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第八条、第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》九十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决书生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险承保范围内向原告龙尚金赔付医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、伙食补助费、交通费共计人民币八万二千六百八十二元三角一分。二、被告吴应敏在被告中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司不能赔付的部分承担连带责任。三、被告吴应敏于本判决书生效之日起十日内向原告龙尚金支付鉴定费一千三百元。四、驳回原告龙尚金其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4,712元，由被告吴应敏承担人民币3,849元，由原告龙尚金承担863元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.平安财保贵阳支公司向龙尚金支付的5,000元是否应予扣除；2.原判认定的误工费、营养费及护理费的计算天数是否恰当。关于争议焦点1，本院认为，原判已经查明事故发生后，平安财保贵阳支公司向龙尚金支付了5,000元，原判在计算龙尚金的损失时，对其总损失予以了认定，则在计算赔偿义务人的赔偿金额时应当将赔偿义务人即平安财保贵阳支公司已经支付的5,000元予以扣减，原判未予扣减，认定不当，本院予以纠正。关于争议焦点2，龙尚金因交通事故受伤，其伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心评定，误工期为90-120日，护理期为60-90日，营养费为30-60日，原判取上述区间的高值，未超过鉴定机构评定天数的上限，并无不当，本院予以维持。综上，龙尚金的损失共计83,982.31元，扣除平安财保贵阳支公司已经支付的5,000元，以及原判认定由吴应敏承担的1,300元鉴定费，平安财保贵阳支公司还应在交强险责任限额内向龙尚金赔偿77,682.31元。另，原判认定由吴应敏在平安财保贵阳支公司不能赔付的部分承担连带责任，无法律依据，但鉴于吴应敏在原判作出后未提出异议，本院从其自愿。综上所述，平安财保贵阳支公司的上诉请求部分成立，原判认定事实清楚，但处理不当，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初15020号民事判决第二项、第三项；二、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初15020号民事判决第四项；三、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初15020号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内向龙尚金赔付医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费及交通费共计77,682.31元；四、驳回龙尚金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,712元，由吴应敏负担3,560元，由龙尚金负担1,152元；二审案件受理费50元，由龙尚金负担38元，由中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担12元。本判决为终审判决。审判员  邱翠雪二〇二〇年九月三十日书记员  杨林翰