贵州省铜仁市碧江区人民法院行 政 裁 定 书(2020)黔0602行审7号申请执行人：铜仁市市场监督管理局。住址：铜仁市碧江区东太大道新华北路124号附88号。法定代表人：安波，铜仁市市场监督管理局局长。委托代理人：张晖。被执行人：刘先作，男，1987年10月2日出生，汉族，湖南省邵东县人，无业，户籍地为湖南省邵东县，居住地铜仁市碧江区。申请执行人铜仁市市场监督管理局于2020年8月13日向本院申请强制执行铜市监处（2020）2号《铜仁市市场监督管理局行政处罚决定书》（以下简称2号《处罚决定》）。本院受理后依法组成合议庭对申请执行的2号《处罚决定》的合法性进行了审查，本案现已审查终结。铜仁市市场监督管理局要求强制执行刘先作行缴纳罚款20,526元、加处罚款20,526元。2020年1月9日，铜仁市市场监督管理局做出的2号《处罚决定》认定：2019年8月12日刘先作在未办理营业执照的情况下以上门推销的方式销售价值2002.2元（零售价）云南牙膏、黑人牙膏、飘柔洗发水、海飞丝洗发水、七度空间卫生巾，侵犯注册商标专用权产品给铜仁市碧江区乐而美便利店以获取利益。11月14日，执法人员在刘先作上门推销工具宝骏车（贵Ｄ×××××）查扣了一批黑人牙膏、云南白药牙膏、南孚电池、飘柔洗发水、海飞丝洗发水、七度空间卫生巾、苏菲卫生巾、ＡＢＣ卫生巾价值为15973.2元（零售价）的侵权产品。刘先作的销售价即批发价格为零售价的60%-70%，根据《中华人民共和国商标法实施条例》第七十八条第一项之规定，该案违法经营额为17975.4元Ｘ65%＝11684.01元。刘先作不能提供销售侵权产品商家信息、客户信息、购进侵权商品的相关票据，不能说明商标侵权商品的合法来源及提供者，也无法计算其违法所得。铜仁市市场监督管理局认为刘先作销售侵犯注册商标专用权产品行为违反《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项的规定。刘先作未办理营业执照开展销售日化品经营活动行为违反了《无证无照经营处理办法》第二条的规定。鉴于刘先作主动与铜仁市碧江区乐而美便利店协商赔偿其货款及声誉损失，减轻违法行为后果，同时积极配合调查，使调查过程顺畅高效，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第一款第（一）项之规定，刘先作具备从轻处罚条件。铜仁市市场监督管理局根据《中华人民共和国商标法》第六十条第二款、《无证无照经营查处办法》第十三条之规定，决定对刘先作销售侵犯注册商标专用权产品行为没收侵权商品并处17,526元的罚款、对刘先作无照经营行为处3,000元罚款、对刘先作没收侵权商品并合处20,526元的罚款。同时，2号《处罚决定》向刘先作告知逾期不履行行政处罚决定的，将每日按罚款数额的百分之三加处罚款，同时申请人民法院强制执行。铜仁市市场监督管理局为证明2号《处罚决定》合法，符合申请的条件，向本院提交了《立案审批表》、《现场笔录》、铜市监强（2019）37号《实施行政强制措施决定书》及其《送达回证》、《场所、设施、财物清单》、《行政处罚案件有关事项审批表》、铜市监强（2019）38号《实施行政强制措施决定书》及其《送达回证》、《场所、设施、财物清单》、《行政处罚案件有关事项审批表》、2019年11月15日，铜仁市市场监督管理局对铜仁市碧江区乐而美便利店经营者金松云之女儿金晶的第一次《询问笔录》、2019年12月16日，铜仁市市场监督管理局对金晶的第二次《询问笔录》、2019年8月12日，刘先作销售给乐而美便利店商品的《售货清单》、2019年8月12日，乐而美便利店微信支付给刘先作货款的支付截图两份、2019年11月15日，刘先作经与乐而美便利店协商，赔偿给该店损失8,000元的微信支付截图一份、2019年12月16日，金金向铜仁市市场监督管理局出具的《承诺书》。2019年11月23日，铜仁市市场监督管理局向ABC卫生巾公司出具的《鉴定委托书》、2019年11月22日，铜仁市市场监督管理局对ABC卫生巾的《抽样记录》、2019年11月23日，铜仁市市场监督管理局针对苏菲卫生巾，向尤妮佳生活用品（中国）有限公司出具的《鉴定委托书》、2019年11月22日，铜仁市市场监督管理局对苏菲卫生巾的《抽样记录》、2019年11月23日，铜仁市市场监督管理局向福建南平南孚电池有限公司出具的《鉴定委托书》、2019年11月22日，铜仁市市场监督管理局对南孚电池的《抽样记录》、2019年11月23日，铜仁市市场监督管理局针对清扬洗发水，向联合利华（中国）有限公司出具的《鉴定委托书》、2019年11月22日，铜仁市市场监督管理局对清扬洗发水的《抽样记录》、2019年11月23日，铜仁市市场监督管理局针对飘柔、海飞丝洗发水，向广州宝洁有限公司出具的《鉴定委托书》、2019年11月22日，铜仁市市场监督管理局对飘柔、海飞丝洗发水的《抽样记录》、2019年11月23日，铜仁市市场监督管理局针对云南白药牙膏、七度空间卫生巾，向上海芸诺知识产权代理有限公司出具的《鉴定委托书》、2019年11月22日，铜仁市市场监督管理局对云南白药牙膏、七度空间卫生巾的《抽样记录》、2019年11月23日，铜仁市市场监督管理局针对黑人牙膏，向好来化工（中山）有限公司出具的《鉴定委托书》、2019年11月22日，铜仁市市场监督管理局对黑人牙膏的《抽样记录》。2019年12月9日，云南白药集团股份有限公司对云南白药牙膏出具的《鉴定书》、“云南白药”商标注册证、2019年11月29日，福建恒安集团有限公司对七度空间卫生巾出具的《鉴定证明》、“七度空间”商标注册证、2019年11月28日，福建南平南孚有限公司对南孚电池出具的《鉴定证明》、“聚能环”、“南孚”商标注册证、2019年11月27日，广州宝洁有限公司对飘柔、海飞丝洗发露出具的《鉴别报告书》、飘柔、海飞丝洗发露的商标注册信息、2019年11月28日，广东景兴健康护理实业股份有限公司对ABC卫生巾出具的《鉴定书》、“ABC”商标注册证、2019年12月2日，好来化工（中山）有限公司对黑人牙膏出具的《鉴定书》、黑人图样的商标注册证、2019年11约9日，尤妮佳生活用品（中国）有限公司出具的《鉴定报告》、苏菲图样的商标注册证等证据。本院认为：依据《中华人民共和国商标法》、《无证无照经营查处办法》的相关规定，铜仁市市场监督管理局享有对市场经营活动实施监督管理的行政职权。因该局申请执行2号《处罚决定》，本院应依法对该决定进行审查。《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项规定：销售侵犯注册商标专用权的商品，属侵犯注册商标专用权。《无证无照经营查处办法》第二条规定“任何单位或者个人不得违反法律、法规、国务院决定的规定，从事无证无照经营。”2019年8月12日，11月14日，刘先作在未办理营业执照的情况下，前后在铜仁市碧江区域推销的云南牙膏、黑人牙膏、飘柔洗发水、海飞丝洗发水、七度空间卫生巾、南孚电池、苏菲卫生巾、ＡＢＣ卫生巾。该商品的“云南白药”、“黑人图样”、“漂柔”、“海飞丝”、“七度空间”、“南孚”、“苏菲”均系依法注册的商标。刘先作销售的涉案商品经鉴定，属假冒商品。刘先作不能提供销售侵权商品的商家信息、客户信息、购进侵权商品的相关票据，不能说明商标侵权商品的合法来源及提供者。因此，刘先作从事无证无照销售假冒产品属违法行为。2号《处罚决定》给予刘先作罚款17,526元。《中华人民共和国商标法》第六十条第二款“工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。”《中华人民共和国商标法实施条例》第七十八条第（四）项规定：计算商标法第六十条规定的违法经营额，可以考虑下列因素：（一）侵权商品的销售价格。《无证无照经营查处办法》第十三条规定“从事无照经营的，由工商行政管理部门依照相关法律、行政法规的规定予以处罚。法律、行政法规对无照经营的处罚没有明确规定的，由工商行政管理部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处1万元以下的罚款。2019年8月14日，刘先作在铜仁市碧江区乐而美便利店销售的系列商品，根据2019-38号场所／设施／财物清单记载的情况，市场终端销售价即零售价为2002.2元。2019年11月14日，刘先作在碧江区域推销的系列商品，根据2019-37号场所／设施／财物清单记载的情况，市场终端销售价即零售价为15973.2元。刘先作的销售价即批发价格为零售价的60%-70%，该案违法经营额为17975.4元Ｘ65%＝11684.01元。铜仁市市场监督管理局鉴于刘先作主动与铜仁市碧江区乐而美便利店协商赔偿其货款及声誉损失，减轻违法行为后果，同时积极配合调查，使调查过程顺畅高效，具备从轻处罚条件，决定对刘先作销售假冒商品的行为处17526元（违法经营额11684的1.5倍）的罚款，对刘先作从事无证无照经营行为处3000元的罚款，两项合计20526元，体现了从轻处罚的原则。铜仁市市场监督管理局做出2号《处罚决定》做出前，依法向刘先作履行了法定告知程序，在做出2号《处罚决定》后，向本院申请强制执行前，依法向刘先作送达了催告书，符合法定的程序。铜仁市市场监督管理局要求刘先作缴纳加处罚款20,526元的执行请求，《中华人民共和国行政强制法》第二条第三款规定:“行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。”第十二条第(一)项规定:“行政强制执行的方式：（一）加处罚款或者滞纳金；”第三十四条规定“行政机关依法做出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条规定“行政机关做出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式做出，并载明下列事项：......。”第三十七条第一款规定“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以做出强制执行决定。”第二款第（三）项、第（四）规定“强制执行决定应当以书面形式做出，并载明下列事项：（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；”第四十五条第一款规定“行政机关依法做出金钱给付义务的行政决定，当事人逾期不履行的，行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。”第二款规定“加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。”第四十六条第一款规定“行政机关依照本法第四十五条规定实施加处罚款或者滞纳金超过三十日，经催告当事人仍不履行的，具有行政强制执行权的行政机关可以强制执行。”《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第（一）项至第（三）项规定“当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施：（一）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款；（二）根据法律规定，将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款；（三）申请人民法院强制执行。”依据上述规定，对行政行为的执行分为行政机关强制执行和行政机关申请人民法院强制执行。行政机关强制执行是基于法律赋予了行政机关强制执行权，该强制执行前提是当事人在行政机关指定的期限内不履行义务，且经催告后仍不履行，行政机关无需申请人民法院强制执行，即可以依职权做出行政强制执行决定。该决定行政机关可以依照《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第（一）项的规定，适用加处罚款的执行方式，以此敦促当事人履行行政决定确定的义务。以此可见，行政机关适用加处罚款的执行方式，应当做出行政强制决定的行政行为，告知当事人享有行政复议和行政诉讼的权利。而申请人民法院强制执行，是指当事人在法定期限内既不申请行政复议或提起行政诉讼，又不履行行政决定，没有行政强制执行权的行政机关依法申请人民法院强制执行。因此，铜仁市市场监督管理局申请执行刘先作缴纳加处罚款明显无法律依据。综上，2号《处罚决定》在行政职权、认定案件事实的证据、适用法律以及行政程序方面合法。铜仁市市场监督管理局申请执行刘先作缴纳加处罚款的执行申请不合法。据此，依照《中华人民共和国行政强制法》第五十三条、第五十八条第二款、第一款第（二）项之规定裁定如下：一、准予执行铜市监处字（2020）2号《铜仁市市场监督管理局行政处罚决定书》确定的对刘先作给予罚款20,526元的行政行为。二、不准予执行铜仁市市场监督管理局要求强制执行刘先作缴纳加处罚款20,526元的申请。本裁定第一项内容送达后立即生效。如对本裁定第二项内容有异议的，可以自收到裁定之日起十五日内向铜仁市中级人民法院申请复议。审 判 长  崔丽莎审 判 员  石 丽人民陪审员  孙 晶二〇二〇年九月八日法官助理张春林书记员任柳