山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终10749号 上诉人（原审原告）：青岛优悦机械有限公司，住所地环秀街道三里庄村。 法定代表人：孙淑珍，经理。 被上诉人（原审原告）：许振明，男，1970年9月29日出生，汉族，住山东省宁阳县。 上诉人青岛优悦机械有限公司（以下简称优悦机械公司）因与被上诉人许振明劳动争议一案，不服山东省即墨市人民法院（2020）鲁0282民初1976号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 优悦机械公司上诉请求：1.撤销一审判决第四项，改判上诉人不需支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金10432.75元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人不存在拖欠被上诉人工资的情形，社会保险费也已经随工资发放。 许振明未答辩。 许振明向原审法院提出诉讼请求，请求判令：1、优悦机械公司支付许振明医疗费2000元，一次性伤残补助金79200元、一次性工伤医疗补助金126126元、一次性伤残就业补助金206388元、安装辅助器具部分手假肢费用104000元、交通费2000元。2、优悦机械公司支付许振明解除劳动合同补偿金13200元、支付许振明未签书面劳动合同双倍工资差额48400元（2017年2月18日起十一个月）、支付许振明因为缴纳社保而未报销医疗费50000元。在庭审过程中，许振明撤回要求优悦机械公司支付未缴纳社保而未报销医疗费50000元的诉讼请求。 经原审法院审理查明，许振明于2017年5月1日到优悦机械公司处从事冲床切割工作，双方签订劳动合同，期限为2017年5月1日至2019年4月30日，优悦机械公司未为许振明缴纳社会保险。 2018年1月18日13时30分许，许振明在工作过程中受伤。许振明受伤后在中国人民解放军第四0一医院住院治疗69天，住院期间医疗费由优悦机械公司负担，且住院期间优悦机械公司为许振明请护工护理。许振明受伤后到即墨、青岛的住院出院，均系优悦机械公司派车接送。 许振明受伤后再未到优悦机械公司处工作。许振明受伤前月平均工资为4173.1元，工资通过现金形式发放。 2018年11月7日经即墨区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年5月9日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残五级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍程度。2019年7月2日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定可以配置部分手假肢1只。2019年7月2日经青岛市劳动能力鉴定委员会认定许振明应享受停工留薪期限为12个月。 2019年1月9日，许振明因病到宁阳县人民医院住院治疗2天，转院至泰山医学院附属医院住院治疗13天，之后转至省立医院住院治疗22天，住院医嘱：1、建议回当地医院继续治疗；注意休息，避免劳累，避免使用肝毒性药物；2、住院后继续用药，注意监测血糖，根据血糖情况调整胰岛素用量，防止低血糖；3、定期门诊复查，定期复查肝功血生化、血常规、血氨、CRP、PCT，如有不适，及时就诊。共计花费医疗费54791.6元，该费用已通过新农合报销。 2019年7月15日，许振明委托代理人陈成海到优悦机械公司处送达解除劳动关系通知书，内容为：“因你单位未为职工缴纳社会保险、拖欠劳动报酬，特通知贵公司解除劳动关系。”优悦机械公司处工作人员张涛已收下该通知。 2019年6月4日，许振明向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求依法裁决：1、优悦机械公司支付许振明医疗费2000元、一次性伤残补助金79200元、一次性工伤医疗补助金126126元、一次性伤残就业补助金206388元、安装辅助器具部分手假肢费用104000元、交通费2000元；2、优悦机械公司支付许振明解除合同经济补偿金13200元；3、优悦机械公司支付许振明未签订劳动合同二倍工资差额48400元；4、优悦机械公司支付许振明未缴纳社保、未报销医疗费50000元；5、依法确认许振明与优悦机械公司自2019年7月15日解除劳动关系；6、优悦机械公司支付许振明2019年1月19日至2019年7月15日期间的病假工资26400元；7、优悦机械公司支付许振明停工留薪期工资52800元、护理费14311.13元、住院伙食补助费1640元。仲裁委员会经审理，于2019年8月30日作出了青即劳人仲案字[2019]第643-1号仲裁裁决，裁决：一、优悦机械公司支付许振明一次性伤残补助金75115.8元、一次性工伤医疗补助金126126元、一次性伤残就业补助金206388元；二、优悦机械公司支付许振明经济补偿10432.75元；三、驳回许振明的其它仲裁请求。同时作出青即劳人仲案字[2019]第643-2号仲裁裁决，裁决：一、解除许振明与优悦机械公司之间的劳动关系；二、优悦机械公司支付许振明停工留薪期工资50077.2元；三、优悦机械公司支付许振明住院伙食补助费1380元。优悦机械公司对青即劳人仲案字[2019]第643-1号仲裁裁决不服，向青岛市中级人民法院申请撤销。青岛市中级人民法院于2020年2月24日作出（2019）鲁02民特165号民事裁定书，裁定撤销青即劳人仲案字[2019]第643-1号裁决书，许振明遂向原审法院提起诉讼。 原审法院认为： 1、关于许振明主张优悦机械公司支付医疗费2000元的诉讼请求。许振明受伤后在中国人民解放军第四0一医院住院治疗69天，住院期间医疗费由优悦机械公司负担。许振明称出院后在利康药店购买相关消炎消毒药品花费医疗费2000元，许振明的该项诉讼请求无法律依据，原审法院不予支持。 2、关于许振明主张优悦机械公司支付一次性伤残补助金79200元、一次性工伤医疗补助金126126元、一次性伤残就业补助金206388元的诉讼请求。许振明在工作过程中受伤，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残五级，优悦机械公司未为许振明缴纳社会保险。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”许振明要求解除双方劳动关系，符合法律规定，原审法院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第一项规定，优悦机械公司应支付许振明18个月本人受伤前十二个月平均工资的一次性伤残补助金。许振明的月平均工资为4173.1元，优悦机械公司应支付许振明一次性伤残补助金75115.8元（4173.1元×18个月）。许振明主张一次性伤残补助金79200元的诉讼请求，原审法院予以部分支持。 根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第一款的规定：“工伤职工被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人22个月、18个月的一次性工伤医疗补助金和36个月、30个月的一次性伤残就业补助金。”优悦机械公司应支付许振明一次性工伤医疗补助金126126元（5733元×22个月）、一次性伤残就业补助金206388元（5733元×36个月）。 3、关于许振明主张优悦机械公司支付安装辅助器具部分手假肢费用104000元的诉讼请求。许振明未提交安装辅助器具部分手假肢相关花费发票等证据，对该项诉讼请求，原审法院不予支持。 4、关于许振明主张优悦机械公司支付交通费2000元的诉讼请求。许振明受伤后到即墨、青岛的住院出院，均系优悦机械公司派车接送。许振明提交的证据不足以证明自己的主张，对许振明的该项诉讼请求，原审法院不予支持。 5、关于许振明主张优悦机械公司支付解除劳动合同补偿金13200元的诉讼请求。许振明于2017年5月1日入职，于2019年7月15日委托诉讼代理人陈成海到优悦机械公司处送达了许振明要求解除劳动关系的通知书，以“未为职工缴纳社会保险、拖欠劳动报酬”为由解除与优悦机械公司之间的劳动关系，优悦机械公司处工作人员张涛已收下该通知。优悦机械公司事实上也未为许振明缴纳工作期间的社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一项、第四十七条的规定，优悦机械公司应支付许振明解除劳动合同经济补偿金10432.75元（4173.1元×2.5个月）。许振明主张解除劳动合同经济补偿金13200元的诉讼请求，原审法院予以部分支持。 6、关于许振明主张优悦机械公司支付未签书面劳动合同双倍工资差额48400元的诉讼请求（2017年2月18日起十一个月）。许振明已经与优悦机械公司签订了书面劳动合同，期限为2017年5月1日至2019年4月30日，许振明主张未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，原审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十六条第一款第一项、第三十六条第二款、第六十二条第二款，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第一款、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、优悦机械公司于判决生效后十日内支付许振明一次性伤残补助金75115.8元；二、优悦机械公司于判决生效后十日内支付许振明一次性工伤医疗补助金126126元；三、优悦机械公司于判决生效后十日内支付许振明一次性伤残就业补助金206388元；四、优悦机械公司于判决生效后十日内支付许振明解除劳动合同经济补偿金10432.75元；五、驳回许振明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由优悦机械公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：上诉人优悦机械公司应否向被上诉人许振明支付经济补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条第（一）项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，被上诉人许振明以上诉人优悦机械公司欠缴社会保险为由，向上诉人优悦机械公司主张支付经济补偿，上诉人优悦机械公司主张社会保险费已随工资发放，但其未提交证据证明，应承担举证不能的法律后果。故原审判决上诉人向被上诉人许振明支付经济补偿符合法律规定。 综上，上诉人青岛优悦机械有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛优悦机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年九月十四日 书记员  翟国媛