陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终1959号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，住所地陕西省咸阳市秦都区中华西路宝瑞阳光小区售楼部一层东半部及二层全部，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX0326. 负责人徐强盛，该公司总经理。 委托代理人李旭阳，陕西渭民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李某某，女，汉族，2009年11月5日生，住陕西省咸阳市秦都区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX 法定代理人:李亚东，男，汉族，1968年3月27日，现住陕西省咸阳市秦都区，身份证号:610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：樊芳妮、罗峰，（实习），陕西宇斌诚律师事务所律师。 原审被告：李龙，男，汉族，1988年1月21日生，住陕西省咸阳市秦都区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX 委托代理人李婷，系被告妻子。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司因与被上诉人李某某、原审被告李龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市秦都区人民法院(2019)陕0402民初4130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷并与上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司的委托诉讼代理人李旭阳、被上诉人李某某的法定代理人李亚东及其委托诉讼代理人樊芳妮及罗峰、原审被告李龙的委托诉讼代理人李婷谈话，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司上诉请求：1、改判原判决第一项为由上诉人于判决生效后三十日内支付被上诉人李某某9925.68元（多判决10639.52元）；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在咸阳秦都区居住，亦在该区域看病住院，不存在参照出差标准计算，上诉人认为住院伙食补助费每天30元较为合理。根据被上诉人此次伤情，护理期应为60日，护理费每天按照80元计算较为合理。被上诉人并未构成伤残，一审对其不能再从事舞蹈专业的认定无证据支持，故对精神抚慰金不应予以支付。被上诉人在本起事故中负次要责任，故上诉人保险公司应在商业险范围内承担90%的责任。 李某某辩称，《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿比例》的通知，明确住院伙食补助费应参考当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，《省级机关差旅费管理办法》规定省内标准为80-100元/天，一审法院判决正确、合理。根据上诉人的伤情，按照公安部三期标准，护理期为30-90日，一审判决71天是合理的。结合上一年度陕西省私营单位就业人员年平均工资和当地请护工的实际情况，一天120元是合理的。被上诉人年仅10岁，有着成为舞蹈演员的梦想，2018年还获得中国舞三级证书和奖杯，本起事故致使其腿部受伤并造成永久性疤痕，且每逢阴雨天腿部都会疼痛，走路不利索，成为舞蹈家的梦想破灭，给其精神上造成了严重伤害，一审判处精神抚慰金完全合理。对于上诉人所称第四点，关于责任比例的划分，被上诉人同意其意见。 李龙述称，与上诉人的意见一致。 李某某向一审法院起诉请求：一、医疗费3445.20元，住院伙食补助费1500元，营养费1800元，护理费9000元，交通费500元，精神损害抚慰金10000元，总计26245.20元；二、依法判令被告中国平安财产保险有限公司咸阳中心支公司在其承保的交强险和商业险范围内承担赔偿责任。三、本案的所有诉讼费用由两被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月12日20时15分许，李龙驾驶陕AXXXXX号小客车,沿沈兴路由南向北行驶至重庆菜馆前时，与由东向西横过道路的行人李某某相撞，致成李某某受伤。事故发生后，李某某被送入陕西省二一五医院，诊断为：左胫腓骨下段骨折。住院15天。导致李某某半年不能上学。李龙垫付医疗费3000元，中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司垫付医疗费10000元.在本次诉讼中已经扣除了这13000元。出院医嘱：加强营养，需人陪护，卧床休息6-8周。陕AXXXXX号小客车，在中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司投保强制险及商业险。经秦都交警大队认定，李龙负此次事故的主要责任，李某某负此次事故的次要责任。 一审法院认为，公民的身体健康权及合法财产受法律保护。被告李龙驾驶陕DXXXXX号小客车,致原告李某某受伤。经秦都交警大队认定，被告李龙负此次事故的主要责任，原告李某某负此次事故的次要责任。责任事故发生后，原告李某某因本次事故造成的损失确定为：住院医疗费16445.20元（包括门诊费448.50元），住院伙食补助费1500元（100元/天*15天）、营养费1800元（30元/天*60天）、护理费8520元（120元/天*71天）、交通费300元。考虑到原告李某某再也不能从事舞蹈专业的实际情况，精神抚慰金定为5000元。共计33565.20元。被告李龙垫付3000元，被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司垫付了10000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效后三十日内支付原告李某某20565.20元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效后三十日内退还被告李龙3000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103元,由被告李龙负担。 二审查明的案件事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，关于住院伙食补助费一节，参照陕西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，一审酌定本案的住院伙食补助费每天100元适当。关于护理费一节，参照陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度年平均工资，一审确定护理费每天120元符合实际情况；依据查明的事实，出院医嘱要求需人陪护并卧床休息6-8周，一审按照休息8周再加上被上诉人住院15天共计71天计算护理期限正确。关于精神抚慰金一节，本起事故导致其卧床休息两个多月且长时间未能到校学习，此外，受伤后其再进行与舞蹈有关的活动时与从未受过伤的人相比行为可能会受到一定程度的限制，故本起事故对其生活、学习、活动等各方面均造成一定影响，但因其受伤的后果并未达到伤残的程度，二审综合上述因素酌情改判精神抚慰金为3000元。对于超出交强险责任限额部分应由上诉人按照责任比例承担，对此被上诉人亦表示认可，一审未按照责任比例划分赔偿款明显不当，本院予以纠正。综上，对上诉人的其余上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下： 一、维持陕西省咸阳市秦都区人民法院(2019)陕0402民初4130号民事判决第二项，即：二、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效后三十日内退还被告李龙3000元。 二、变更陕西省咸阳市秦都区人民法院(2019)陕0402民初4130号民事判决第一项为：被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效后三十日内支付原告李某某17590.68元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费103元，由李龙负担；二审案件受理费66元，由中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承担56元，李某某承担10元。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  刘联胜 审判员  张作儒 二〇二〇年九月二十七日 书记员  权瑶燕