北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终10247号上诉人（原审被告）：北京万家瑞药业有限责任公司，住所地北京市平谷区兴谷东路4号院。法定代表人：李富荣，总经理。委托诉讼代理人：赵一凡，北京市方桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甄鹏浩，男，1982年2月15日出生，汉族，北京市房山区居民，现住北京市平谷区。上诉人北京万家瑞药业有限责任公司（以下简称万家瑞公司）因与被上诉人甄鹏浩劳动争议一案，不服北京市平谷区人民法院（2020）京0117民初908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法由审判员李淼独任审理。上诉人之委托诉讼代理人赵一凡，被上诉人甄鹏浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万家瑞公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判万家瑞公司无需向甄鹏浩支付2017年10月至2019年10月14日期间周六日加班费29811.49元、违法解除劳动合同赔偿金36965.25元。事实和理由：一、万家瑞公司已经足额向甄鹏浩支付了加班费，一审法院认定事实错误甄鹏浩在职期间的工资构成为基本工资、加班工资、补贴、绩效，万家瑞公司已经向甄鹏浩足额支付了加班费，亦提交了工资表、出勤表予以证明该事实。二、一审法院未适用劳动者对于加班事实的存在应当举证证明的法律规定，属于适用法律错误。三、甄鹏浩虚假陈述骗取休假，严重违反公司规章制度，万家瑞公司据此解除劳动关系不属于违法解除。2019年10月7日，万家瑞公司因面临认证安排员工上班时，甄鹏浩以生病为由请病假，万家瑞公司要求甄鹏浩根据制度在上班时提交病假证明，但甄鹏浩上班时以“找不到了”为由拒绝提供病假条。甄鹏浩的行为构成了《北京万家瑞药业有限责任公司奖惩管理制度》第5.10.14条规定的“通过虚假陈述，提供虚假材料信息骗取休假者，予以解除劳动合同，同时通报公司”。万家瑞公司对于解除与甄鹏浩劳动合同关系征求工会同意后，于2019年10月14日通知解除与甄鹏浩的劳动合同关系。万家瑞公司的解除事由、解除程序符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款、第四十三条之规定，属于合法解除，万家瑞公司无需支付甄鹏浩违法解除劳动合同经济赔偿金。万家瑞公司解除合同的理由系甄鹏浩骗取休假，而不是因其拒绝工作，一审法院以不能强制安排加班为由，认定万家瑞公司解除不合法，缺乏事实根据和法律依据。甄鹏浩辩称，同意一审判决，不同意万家瑞公司的上诉请求，请求维持一审法院判决。甄鹏浩向一审法院起诉请求：1．万家瑞公司支付甄鹏浩解除劳动合同赔偿金36965.25元；2．万家瑞公司支付甄鹏浩2015年3月12日至2017年9月31日期间加班费42912元。一审法院认定事实：甄鹏浩曾就职于万家瑞公司，双方签订了书面劳动合同。甄鹏浩提交其与万家瑞公司工作人员王小影（微信名为“正能量”）微信聊天记录，显示：王小影于2018年1月22日11时52分、2018年8月17日17时33分、2019年2月22日17时01分分别给甄鹏浩发送2017年12月、2018年7月和2019年1月的工资表。其中，2019年2月22日17时01分的聊天内容为：“基数707.37+180出车餐补+102餐费+20值班=1009.37+工资-保险就是拿到手的钱”。经一审法院核实，王小影系万家瑞公司员工，王小影认可曾与甄鹏浩微信聊天，并给甄鹏浩发送工资表，但称该工资表是瞎发的，甄鹏浩的工资情况应以万家瑞公司提交的证据为准。万家瑞公司在吴海迪与万家瑞公司劳动争议一案中提交了2017年2月20日的新员工入职须知，载明：“3.3转正后月薪金为：工资总额（基本工资+工龄工资+加班工资+津贴）2500元+绩效奖金（奖金根据销售额来确定绩效奖金）。4.您的上班时间：根据公司实际情况来定每周上班6天；周一至周六：冬季上午8：00-12:00下午13:00-17:30（周二、周五早7:30上班）；夏季上午8:00-12:00下午13:30-18:00（周二、周五早7:30上班）”参照万家瑞公司提交的吴海迪新员工入职须知核算，甄鹏浩每月存在周六日加班情形为4天。万家瑞公司提交的甄鹏浩与李小伟微信聊天记录显示，2019年10月6日1时28分，甄鹏浩：“这会儿打扰了李姐，我这会儿在医院输液呢明后天应该去不了，和你说一声请下假”，7时11分，李小伟：“嗯，看到了，怎么了？”15时36分，李小伟：“你明天把医院的单子拿来，证明吧”。万家瑞公司提交的甄鹏浩与刘海荣微信聊天记录显示，2019年10月8日，刘海荣：“你上次请假的病假条或者医院出具的证明有吗？”9时31分，甄鹏浩：“没有，我妈用她的医保卡晚上给我拿的药回来”，9时37分，刘海荣：“你不是输液去的吗？”甄鹏浩：“要输液去着，没去最后，我妈给我拿药去了”刘海荣：“如果你要是没有就按照公司规章制度处理”。万家瑞公司提交其公司于2019年10月14日作出的解除劳动合同通知书，载明：“甄鹏浩，你在我公司任运输员岗位。2019年10月7日，公司因面临认证安排员工上班时，你以生病为由请病假，公司告知你需要根据制度在上班时提交病假证明，但在8号上班时，你以“找不到了”为由拒绝提供病假条，要求公司按事假处理。你的行为构成了《北京万家瑞药业有限责任公司奖惩管理制度》第5.10.14条规定的“通过虚假陈述，提供虚假材料信息骗取休假者，予以解除劳动合同，同时通报全公司”，根据劳动合同法第三十九条及上述规章制度，现通知与你解除劳动合同。”经核实，万家瑞公司奖惩管理制度规定，“5.10员工有下列条件之一者，予以解除劳动合同，同时通报全公司，并视情节移交司法机关处理。……5.10.14通过虚假陈述、提供虚假材料或其他虚假信息骗取休假者”。2019年10月24日，甄鹏浩向北京市平谷区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认双方自2015年3月2日至2019年10月14日期间存在劳动关系；2.支付违法解除劳动合同赔偿金41000元；3.支付2015年3月5日至2019年10月14日期间周六日加班工资81747元。该仲裁委于2019年12月24日作出京平劳人仲字[2020]第9号裁决书，裁决：1.确认甄鹏浩与万家瑞公司自2015年7月18日至2019年10月14日期间存在劳动关系；2.万家瑞公司支付甄鹏浩2017年10月1日至2019年10月14日期间休息日加班费29811.49元；3.万家瑞公司支付甄鹏浩违法解除劳动合同赔偿金29475元；4.驳回甄鹏浩的其他仲裁请求。甄鹏浩及万家瑞公司均不服仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院认为，任何单位和个人不得擅自延长职工工作时间。企业由于生产经营需要而延长职工工作时间的，应按照《中华人民共和国劳动法》第四十一条的规定执行。《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定，用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时；第四十二条规定，有下列情形之一的，延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制：（一）发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；（二）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；（三）法律、行政法规规定的其他情形。劳动部关于《劳动法》若干条文的说明第四十二条规定，本条第（三）项的“法律、行政法规”，既包括现行的，也包括以后颁布实行的。当前主要指国务院《关于职工工作时间的规定的实施办法》规定的四种其他情形：（一）在法定节日和公休假日内工作不能间断，必须连续生产、运输或者营业的；（二）必须利用法定节日或公休假日的停产期间进行设备检修、保养的；（三）为完成国防紧急任务的；（四）为完成国家下达的其他紧急生产任务的。本案中，甄鹏浩于2019年10月6日凌晨通过微信形式向万家瑞公司主管领导李小伟请假，根据万家瑞公司解除劳动合同通知书的记载可知，甄鹏浩于2019年10月8日到岗上班，其请假期间为2019年10月6日及10月7日，上述2天为公休假日，万家瑞公司因面临认证而安排甄鹏浩于公休假日上班，而“面临认证”并不属于法律法规规定的需要延长工作时间的情形，甄鹏浩有权拒绝，万家瑞公司以甄鹏浩“通过虚假陈述，提供虚假材料信息骗取休假者”为由解除双方之间劳动合同的做法不符合法律规定，应向甄鹏浩支付违法解除赔偿金，具体数额以一审法院核算为准。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工作报酬。万家瑞公司在另案中提交的新员工入职须知能够反映出劳动者在职期间存在周六日加班情形，一审法院酌情确定甄鹏浩每周加班1天，每月加班4天。根据《北京市工资支付规定》的规定，结合甄鹏浩申请仲裁的时间，万家瑞公司应提供2017年10月至2019年10月期间的工资支付明细，以证明其公司向甄鹏浩支付了加班费。现其公司提交的工资明细表内容互相矛盾，且与甄鹏浩提交的王小影给甄鹏浩发送的2019年1月工资表记载的内容相悖，一审法院对万家瑞公司提交的工资明细表不予采信，故万家瑞公司应向甄鹏浩支付2017年10月至2019年10月14日期间的周六日加班费，仲裁裁决书中确定的周六日加班费数额不高于法定标准，一审法院予以确认。至于2017年10月之前的周六日加班费，甄鹏浩提交的证据并不足以证明万家瑞公司未向其支付2017年10月之前的加班费，且上述期间是否支付加班费的举证责任并不属于万家瑞公司，故一审法院对此不予支持。对于仲裁裁决书中双方均无异议的确认劳动关系一项，一审法院予以确认。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十一条、第四十四条，《北京市工资支付规定》第十三条之规定，判决：一、确认甄鹏浩与北京万家瑞药业有限责任公司于2015年7月18日至2019年10月14日期间存在劳动关系；二、北京万家瑞药业有限责任公司于判决生效之日起7日内，支付甄鹏浩2017年10月至2019年10月14日期间周六日加班费29811.49元；三、北京万家瑞药业有限责任公司于判决生效之日起7日内，支付甄鹏浩违法解除劳动合同赔偿金36965.25元；四、驳回甄鹏浩的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，双方均未提交新的证据。本院对一审法院经审理查明的事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据各方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：万家瑞公司是否应支付甄鹏浩周六、日加班费及解除劳动合同经济赔偿金。关于争议焦点一，当事人应对自己的主张提交充分证据佐证，未能提交或者提交的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不利的法律后果。结合当事人诉辩意见及本院查明事实，本案二审争议焦点为：一审法院认定万家瑞公司应当向甄鹏浩支付诉争期间加班费及相应金额有无不当。万家瑞公司上诉主张，其已向甄鹏浩足额支付加班费用，甄鹏浩未能就其主张完成举证责任，故万家瑞公司无需向其支付加班费。对此本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定及法律规定向劳动者及时足额支付劳动报酬。休息日安排劳动者工作且未予补休的，应当支付不低于工资百分之二百的工作报酬。首先，万家瑞公司虽上诉主张其与甄鹏浩约定的工资总额当中包含加班工资部分，其已足额支付工资，故不需再支付加班工资，但因万家瑞公司未能提交证据证明双方对于工资总额中包含的各分项相应明确金额作出过约定，且万家瑞公司亦认可加班工资系依据劳动者实际加班情形确定，而加班事实具有无法预见的动态变化特征，故其主张的双方约定工资总额中包含加班工资的意见有悖常理，本院难以采信。其次，关于加班事实的举证责任一节，劳动者应对其主张的加班事实进行举证，但本案中双方均认可劳动者存在加班情况，应视为甄鹏浩对其主张的加班事实已完成证明义务，此时用人单位作为管理者一方应当就劳动者加班的具体情况承担举证责任。万家瑞公司虽主张其提交了甄鹏浩诉争期间的考勤表，但该考勤表仅体现每月汇总的出勤情况，并非原始考勤记录，其中并无甄鹏浩签字确认，甄鹏浩对其真实性不予认可，且该考勤表体现的加班时间与万家瑞公司提交的工资表显示出的加班工资金额亦无法对应，万家瑞公司未作出合理性解释，故本院对该考勤表不予采信。万家瑞公司据此主张其足额支付全部加班费的意见亦不能成立。本案中，鉴于双方均认可甄鹏浩存在加班情况，且万家瑞公司所提交的新员工入职须知能够体现出甄鹏浩在职期间存在周六、日加班情形，在万家瑞公司未能提交原始考勤记录及其他证据佐证，且甄鹏浩否认其工资已含加班工资的情况下，一审法院据此酌情确定甄鹏浩加班时间并无不当，其所核算的加班工资金额亦符合法律规定，本院对此均予以确认。万家瑞公司关于其已足额支付加班工资，甄鹏浩应当就其主张提交证据证明的上诉意见均不能成立，本院对此不予采信。关于争议焦点二，甄鹏浩于2019年10月6日通过微信形式向万家瑞公司主管领导李小伟请假，后于2019年10月8日到岗上班，请假期间为2019年10月6日及10月7日，上述2天为公休假日，万家瑞公司因面临认证而安排甄鹏浩于公休假日上班，并非法律法规规定的需要延长工作时间的情形，甄鹏浩有权拒绝。一审法院认为万家瑞公司以甄鹏浩“通过虚假陈述，提供虚假材料信息骗取休假”为由解除双方之间劳动合同的做法不符合法律规定，应向甄鹏浩支付违法解除赔偿金，本院认为并无不当，依法予以维持。综上所述，万家瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京万家瑞药业有限责任公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  李 淼二〇二〇年九月二十七日法官助理  王雯雯书 记 员  刘 爽