广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终7882号上诉人（原审原告）：杨民，男，汉族，1966年9月16日出生，户籍地址四川省岳池县，委托诉讼代理人：杨琴，广东尚律律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：雄荣五金（深圳）有限公司，住所地深圳市龙岗区龙岗街道龙东社区龙东工业区源盛路10号雄荣厂B栋，统一社会信用代码91440300578845317Ｎ。法定代表人：陈锦雄，总经理。委托诉讼代理人：赵军，广东君一律师事务所律师。委托诉讼代理人：方杨拓，广东君一律师事务所律师。上诉人杨民因与被上诉人雄荣五金（深圳）有限公司（以下简称雄荣公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初21148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。杨民一审起诉请求：1、雄荣公司支付杨民2017年10月30日至2018年5月24日停工留薪期工资差额1023.13元；2、雄荣公司支付杨民一次性伤残补助金差额4340元；3、雄荣公司支付杨民一次性工伤医疗补助金5108元；4、雄荣公司支付杨民一次性伤残就业补助金20432元；5、雄荣公司协助杨民办理商业保险理赔手续；6、雄荣公司支付杨民未按规定缴纳社会保险费而应承担的养老保险损失107268元；7、雄荣公司支付杨民违法解除劳动合同的赔偿金214536元；8、雄荣公司支付杨民因本案支付律师服务费的经济损失8000元。一审法院判决：一、雄荣公司于判决生效之日起三日内向杨民支付2017年10月30日至2018年5月24日停工留薪期工资差额人民币1023.13元;二、雄荣公司于判决生效之日起三日内向杨民支付一次性伤残补助金差额人民币4340元;三、雄荣公司于判决生效之日起三日内向杨民支付律师代理费人民币121.64元;四、驳回杨民的其余诉讼请求。本案受理费人民币10元，由雄荣公司承担。杨民上诉请求：一、请求二审法院依法撤销广东深圳市龙岗区人民法院作出的（2018）粤0307民初21148号民事判决中的第三项、第四项；二、依法改判雄荣公司向杨民支付一次性工伤医疗补助金5108元；三、依法改判雄荣公司向杨民支付一次性伤残就业补助金20432元；四、依法改判雄荣公司协助杨民办理商业保险理赔手续；五、依法改判雄荣公司支付杨民未按规定缴纳社会保险费而应承担的养老保险损失107268元；六、依法改判雄荣公司支付杨民违法解除劳动关系的赔偿金214536元；七、依法判决雄荣公司支付杨民因本案支付律师服务费的经济损失8000元。雄荣公司答辩称，雄荣公司认为杨民的上诉请求没有事实依据和法律依据，一审法院认定事实正确，适用法律恰当，依法驳回杨民的全部上诉请求。本院经审理查明:一、《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》出具日期为2018年5月30日，未显示领取时间。杨民曾于2018年5月24日前往龙岗区人民医院就诊，2018年6月13日在深圳龙城医院复诊，该医院出具了诊断证明书，诊断“右前臂肌腱，神经损伤术后。”处理意见为“休息壹月”。杨民2018年7月9日前往深圳市龙岗区宝龙街道龙东社区劳动争议调解室信访，投诉雄荣公司非法解雇，雄荣公司人员调解时未确认解除与杨民的劳动关系，双方也未就是否继续劳动关系进行协商。杨民提到其已经将医院证明交给雄荣公司，雄荣公司未予回应。二、杨民二审时提交了以下证据：证据1、与雄荣公司经理林惠坤的录音，证明杨民多次找雄荣公司要求上班，但雄荣公司拒绝并不提供劳动条件；证据2、人民调解协议书，证明雄荣公司同意向杨民支付社保差额，实际认可了在劳动关系期间确实没有按照实际工资标准缴纳社保；证据3、杨民的社保记录，证明雄荣公司在2020年2月之后就没有给杨民购买社保，雄荣公司主张劳动关系一直存在与事实不符。当庭播放了一段录音，未提供光盘及文字材料，该录音主要为杨民自己在说，声音嘈杂且为方言，无法辩听。雄荣公司对证据1录音文字材料不予确认，认为与录音内容不符。经过当庭播放录音，杨民文字材料中遗漏一句林惠坤所说，“我们没有不叫他上班，是他自己不上啊”。雄荣公司认为录音可以理解为，雄荣公司要求杨民上班，杨民不去上班，反而多次前往公司索要赔偿。对证据2、证据3的真实性认可，关联性不认可，认为是杨民多次信访，雄荣公司无奈做出让步，杨民医疗期满后经雄荣公司多次催告，仍不到岗位工作，雄荣公司仍按时为杨民缴纳社保。对当庭播放的录音因无法听清，不予认可。三、原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，杨民与雄荣公司之间曾存在的劳动关系合法有效，双方的合法权益均应受相关劳动法律法规的保护和约束。本案的争议焦点为，双方劳动关系是否解除，雄荣公司是否应向杨民支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、养老保险损失、违法解除劳动关系赔偿金及律师费，是否应当协助杨民办理商业保险理赔手续。关于双方劳动关系是否解除的问题，本院认为，双方均确认杨民医疗期满后未再继续上班，双方劳动关系实际已经解除。至于解除的时间和原因，本院认为，雄荣公司2018年5月25日通知杨民上班的微信，杨民不予确认，无法确认真实性。即使微信真实，但《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》作出时间为2018年5月30日，双方在2018年5月25日时均不知晓杨民医疗期终结时间，而杨民在2018年5月24日时仍因工伤在医院治疗，故杨民当时未回雄荣公司上班不能视为自动离职。杨民此后于2018年6月13日在医院复诊，医生建议休息一个月，故本院认定2018年7月13日前，杨民处于工伤医疗期及病假期间。杨民2018年7月9日前往深圳市龙岗区宝龙街道龙东社区劳动争议调解室信访投诉时，双方并未就杨民是否继续上班做出明确的意思表示。鉴于杨民2018年7月13日病假期满后，杨民未提交证据证明其要求回雄荣上班被拒绝，而雄荣公司也无证据证明其通知杨民上班被拒绝，故本院酌情认定双方劳动关系于2018年7月13日解除。至于解除劳动关系的原因，因双方均未提交证据予以证明，本院依据公平原则，视为雄荣公司提出，双方协商一致解除。因双方劳动关系已经解除，雄荣公司应当向杨民支付一次性工伤医疗补助金5108元，一次性伤残就业补助金20432元（5108×4）。关于违法解除劳动关系赔偿金，如前所述，本院酌情认定双方视为协商一致解除劳动关系，雄荣公司应向杨民支付解除劳动关系的经济补偿。原审对于杨民入职时间认定正确，本院据此核算出雄荣公司应向杨民支付解除劳动关系的经济补偿97052元（5108×19）。关于养老保险的损失问题，雄荣公司已为杨民办理了养老保险，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》规定的人民法院应予受理的范围，杨民可另循法律途径解决。关于律师费，本院酌情以杨民的胜诉比例，认定雄荣公司应当向杨民支付律师费2880元（127955.13÷359684×8000）。关于杨民请求雄荣公司协助办理商业保险理赔手续，该请求不属于劳动争议的处理范畴，本院不予处理。综上，上诉人杨民的上诉请求，理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初21148号民事判决第一项、第二项；二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初21148号民事判决四项；三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初21148号民事判决第三项为：被上诉人雄荣五金（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向上诉人杨民支付律师费2880元；四、被上诉人雄荣五金（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向上诉人杨民支付一次性工伤医疗补助金5108元；五、被上诉人雄荣五金（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向上诉人杨民支付一次性伤残就业补助金20432元；六、被上诉人雄荣五金（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内向上诉人杨民支付解除劳动关系的经济补偿97052元；七、驳回上诉人杨民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，共计20元（上诉人杨民已预交），由上诉人杨民负担10元，被上诉人雄荣五金（深圳）有限公司负担10元[被上诉人雄荣五金（深圳）有限公司向上诉人杨民迳付10元]。本判决为终审判决。审判长 唐    静审判员 彭  安  明审判员 邓  亚  玲二〇二〇年九月八日书记员 陈娱芬(兼)附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工伤保险条例》第三十二条第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。