四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终4442号 上诉人（原审被告）：成都市翰锦川贸易有限公司，住所地：四川省成都市武侯区洗面桥街22号。 法定代表人：刘辉。 委托诉讼代理人：覃忠，四川法之识律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：四川发展融资担保股份有限公司，住所地：四川省成都市高新区交子大道177号中海国际中心1栋16楼。 法定代表人：鄢国松，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蔡阳，男，该公司员工。 原审被告：成都博瑞小额贷款有限公司，住所地：四川省成都市武侯区领事馆路8号。 法定代表人：徐晓东。 委托诉讼代理人：徐静怡，四川恒和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张剑，四川恒和信律师事务所律师。 原审被告：刘辉，男，1976年5月14日出生，汉族，住四川省郫县。 原审被告：彭帅，女，1976年7月2日出生，汉族，住四川省郫县。 上诉人成都市翰锦川贸易有限公司（以下简称翰锦川贸易公司）因与被上诉人四川发展融资担保股份有限公司（以下简称发展融资担保公司）、原审被告成都博瑞小额贷款有限公司（以下简称博瑞小贷公司）、刘辉、彭帅追偿权纠纷一案，不服四川省成都高新技术产业开发区人民法院（2019）川0191民初1372号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 翰锦川贸易公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项和第四项，改判翰锦川贸易公司向发展融资担保公司支付代偿款5959562元及利息（利息以5959562元为基数自2017年7月11日起按日万分之五计算至付清之日止）；2.维持判决第二、三项；3.本案一、二审诉讼费用依法判决。主要事实和理由：1.翰锦川贸易公司于借款当日即2016年5月30日向博瑞小贷公司转账支付的9万元是本金，发展融资担保公司作为专业的金融机构，未能尽到审慎义务，将该本金错误认为是归还的利息；2.出借方和代偿人均未通知翰锦川贸易公司贷款情况及利息计算方法，翰锦川贸易公司对其单方计算的欠款和代偿本息并不知情，故无法提出异议；3.发展融资担保公司多代偿的金额是其自身过失，博瑞小贷公司多收取本息属不当得利，但该不当得利关系与翰锦川贸易公司无关。 发展融资担保公司辩称，其依照合同约定履行了相应的代偿义务，依法取得了对翰锦川贸易公司的追偿权，博瑞小贷公司放款是500万元，其依据博瑞小贷公司出具的履行担保责任书承担的担保责任，故代偿金额正确。 博瑞小贷公司述称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。 刘辉、彭帅未作陈述。 发展融资担保公司向一审法院起诉请求：1.翰锦川贸易公司立即偿还发展融资担保公司代其偿还的本息共计 6002000元（大写：陆佰万零贰仟元整），并向发展融资担保公司支付违约金50万元，及以代偿总金额为基数承担每日万分之五的资金利息（自2017年7月6日起计算至偿还完毕之日止）；2.刘辉、彭帅对上述第一项诉讼请求承担连带保证责任；3.请求确认发展融资担保公司对刘辉提供的位于郫××镇××商业用房，彭帅提供的位于郫××镇××东北××城××单元××层××住宅以及花源镇××层××号的住宅享有优先受偿权；4.请求确认编号为川发担抵字第2016139-4号《抵押反担保合同》有效，并判令刘辉、彭帅所有房产（1.郫××镇××单元××号的住宅；2.郫县的商业用房；3.郫县的商业用房；4.郫县的住宅）在取得不动产权证5个工作日内配合发展融资担保公司办理抵押登记事宜；5.本案诉讼费用、公告费等由翰锦川贸易公司、刘辉、彭帅、博瑞小贷公司共同承担。 一审法院经审理查明：2016年5月27日，翰锦川贸易公司（甲方、借款人）与博瑞小贷公司（乙方、贷款人）签订了编号为博瑞贷（2016）借字第064号《借款合同》，约定甲方向乙方申请借款，乙方经审查同意向甲方贷款，借款金额人民币伍佰万元整，借款用途：归还银行贷款，实际借款期限以借据为准，月利率为1.8%，借款期限内不变，按借款的实际天数计息（放款日及还款日均计算利息），日利率=月利率/30。还款方式为本金到期一次性归还，利息在到期日前按月支付，甲方应在结息日（每月20日）向乙方支付到期利息。贷款到期日为最后一次结息日，利随本清。 2016年5月27日，发展融资担保公司（甲方、保证人）与博瑞小贷公司（乙方、债权人）签订编号为博瑞贷（2016）借字第064号-（01）号《保证合同》，约定为确保翰锦川贸易公司与乙方签订的编号为博瑞贷（2016）借字第064号的《借款合同》的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为借款人在主合同项下的所有债务提供连带责任保证。本合同的主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、补偿金、借款人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于催告费、诉讼费、财产保全费、执行费、评估费、鉴定费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师代理费及差旅费等）。甲方在本合同项下提供的保证为连带责任保证。保证期间自主合同项下债务履行期限届满之日起两年。 2016年5月27日，发展融资担保公司（受托人、甲方）与翰锦川贸易公司（委托人、乙方）签订了编号为川发担委字第2016139号的《委托担保合同》，约定乙方委托甲方为其在博瑞小贷公司的相关债务提供连带责任保证担保。甲方保证的主债权种类、数额为乙方与债权人签订的编号为博瑞贷（2016）借字第064号《借款合同》中所确定的债权种类、数额。甲方保证的范围包括本合同第一条约定的主债权本金、利息、违约金，以及债权人实现债权而支出的费用。甲方的保证期间自主合同确定的主债务履行期届满之日起2年，若甲方与债权人签订的《保证合同》有其他约定的，以该约定为准。甲方的保证方式：连带责任保证。甲方在按照与债权人签订的《保证合同》的约定或法律规定履行了代偿责任后，即取得了债权人对乙方进行追偿的所有权利，有权向乙方进行追偿，追偿权的范围包括全部贷款本息、违约金、罚息及其他费用等，甲方有权要求乙方按照本合同约定支付违约金、罚息及自甲方代偿之日起的利息（利率为每日万分之五），计算基数以甲方代偿款项为准，甲方为实现追偿权而支付的其他费用包括但不限于律师代理费、诉讼费、保全费、公告费、调查取证费、评估费、拍卖费、公证费、差旅费、抵押财产或质押财产的处置费等。乙方按时履行与债权人签订的主合同义务，不累及甲方承担保证责任。若甲方承担担保责任，在接到甲方书面通知后3个工作日内立即向甲方清偿本合同第二条约定的全部款项。乙方未履行或未完全履行本合同第7.2款约定的义务的，应向甲方承担。按本合同委托担保金额的20%向甲方支付违约金，乙方不按7.2款的约定按期清偿甲方的全部款项和费用的，应自甲方承担担保责任之日起，以甲方代偿总金额为基数向甲方承担每日万分之五的资金利息。乙方未履行或未完全履行本合同其他义务的，应按本合同委托担保金额的10%向甲方支付违约金。若因乙方违约，乙方还应承担甲方为主张和实现权利付出的费用，包括但不限于律师费、诉讼费、调查取证费、评估费、拍卖费、公证费、保全费、差旅费等。乙方拟采用的抵押反担保措施为1.刘辉单独所有的位于郫××镇××商业用房，房产证号：郫房权证监证字第××号；2.彭帅单独所有的位于郫××镇××东北××城××单元××层××号的住宅，房产证号：郫房权证监证字第××号；3.彭帅单独所有的位于花源镇××号的住宅，房产证号：津房权证监证字第××号；4.刘辉单独所有的位于郫××镇××单元××号的住宅，房产证号：郫房权证监证字第××号；彭帅、刘辉共同买受的位于郫县的商业用房；预售许可证：成房预售郫县字第××号；彭帅、刘辉共同买受的位于郫县的商业用房；彭帅买受的位于郫县的住宅，另行签订抵押反担保合同。乙方拟采用的信用反担保措施为：由刘辉、彭帅夫妻双方向甲方提供连带责任保证，另行签订信用反担保合同。 2016年5月27日，发展融资担保公司（被保证人、甲方）与彭帅、刘辉（保证人、乙方）签订了编号为川发担信字第2016139号的《信用反担保合同》，约定根据甲方与债务人（翰锦川贸易公司）川发担委字第2016139号《委托担保合同》的约定，甲方同意为债务人翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司签订的编号为博瑞贷（2016）借字第064号的《借款合同》项下的债务提供连带保证，并与债权人签订了编号为博瑞贷（2016）借字第064号-（01）号的《保证合同》，反担保的主债权指甲方在承担《委托担保合同》《保证合同》项下担保责任后形成的对债务人追偿的全部债权。乙方提供连带责任保证反担保的保证期间自债务人依《委托担保合同》约定或法律规定应向甲方履行相关义务的履行期间届满之日起2年止。乙方提供的保证方式为连带责任保证。 2016年5月27日，发展融资担保公司（抵押权人、甲方）与刘辉（抵押人、乙方）签订了编号为川发担抵字第2016139-1号的《抵押反担保合同》。约定根据甲方与债务人（翰锦川贸易公司）签订的川发担委字第2016139号《委托担保合同》的约定，甲方同意为债务人翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司签订的编号为博瑞贷（2016）借字第064号的《借款合同》项下的债务提供连带保证，并与债权人签订了编号为博瑞贷（2016）借字第064号-（01）号的《保证合同》，为确保甲方的权益，现乙方自愿向甲方就甲方的上述连带保证提供抵押反担保。乙方以其单独所有的位于郫××镇××商业用房，房产证号：郫房权证监证字第××号，为甲方提供抵押担保。抵押担保的范围包含本合同第一条所列明的全部主债权（即人民币伍佰万元整）及其利息、赔偿金及违约金，以及甲方为实现上述主债权及其利息、赔偿金及违约金和反担保权而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等。双方就该案涉房屋办理了抵押登记手续，取得了编号为郫房他证他权字第××号的《房屋他项权证》，为顺位抵押。 2016年5月27日，发展融资担保公司（抵押权人、甲方）与彭帅（抵押人、乙方）签订了编号为川发担抵字第2016139-2号的《抵押反担保合同》。约定根据甲方与债务人（翰锦川贸易公司）签订的川发担委字第2016139号《委托担保合同》的约定，甲方同意为债务人翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司签订的编号为博瑞贷（2016）借字第064号的《借款合同》项下的债务提供连带保证，并与债权人签订了编号为博瑞贷（2016）借字第064号-（01）号的《保证合同》，为确保甲方的权益，现乙方自愿向甲方就甲方的上述连带保证提供抵押反担保。乙方以其单独所有的位于郫××镇××东北××城××单元××层××号的住宅，房产证号：郫房权证监证字第××，向发展融资担保公司提供抵押担保。抵押担保的范围包含本合同第一条所列明的全部主债权（即人民币伍佰万元整）及其利息、赔偿金及违约金，以及甲方为实现上述主债权及其利息、赔偿金及违约金和反担保权而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等。双方就该案涉房屋办理了抵押登记手续，取得了编号为郫房他证他权字第××号的《房屋他项权证》，为顺位抵押。 2016年5月27日，发展融资担保公司（抵押权人、甲方）与彭帅（抵押人、乙方）签订了编号为川发担抵字第2016139-3号的《抵押反担保合同》。约定根据甲方与债务人（翰锦川贸易公司）签订的川发担委字第2016139号《委托担保合同》的约定，甲方同意为债务人翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司签订的编号为博瑞贷（2016）借字第064号的《借款合同》项下的债务提供连带保证，并与债权人签订了编号为博瑞贷（2016）借字第064号-（01）号的《保证合同》，为确保甲方的权益，现乙方自愿向甲方就甲方的上述连带保证提供抵押反担保。乙方以其单独所有的位于花源镇××号的住宅，房产证号：津房权证监证字第××号，向发展融资担保公司提供抵押担保。抵押担保的范围包含本合同第一条所列明的全部主债权（即人民币伍佰万元整）及其利息、赔偿金及违约金，以及甲方为实现上述主债权及其利息、赔偿金及违约金和反担保权而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等。双方就案涉房屋办理了抵押登记手续，取得了编号为津房他证他权字第××号的《房屋他项权证》，为顺位抵押。 2016年5月27日，发展融资担保公司（抵押权人、甲方）与刘辉、彭帅（抵押人、乙方）签订了编号为川发担抵字第2016139-4号的《抵押反担保合同》。约定根据甲方与债务人（翰锦川贸易公司）签订的川发担委字第2016139号《委托担保合同》的约定，甲方同意为债务人翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司签订的编号为博瑞贷（2016）借字第064号的《借款合同》项下的债务提供连带保证，并与债权人签订了编号为博瑞贷（2016）借字第064号-（01）号的《保证合同》，为确保甲方的权益，现乙方自愿向甲方就甲方的上述连带保证提供抵押反担保。乙方以刘辉单独所有的位于郫××镇××单元××号的住宅，房产证号：郫房权证监证字第××号、彭帅、刘辉共同买受的位于郫县的住宅为甲方提供抵押担保。抵押担保的范围包含本合同第一条所列明的全部主债权（即人民币伍佰万元整）及其利息、赔偿金及违约金，以及甲方为实现上述主债权及其利息、赔偿金及违约金和反担保权而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等。双方并未就上述案涉房屋办理了抵押登记手续。房屋信息查询记录载明郫筒镇房屋和房屋均已被保全。 2016年5月30日，博瑞小贷公司出具借款凭证，载明借款人：翰锦川贸易公司，借款用途归还银行贷款，借款月利率1.8%，借款金额500万元，还款方式：按月付息，到期一次性还本，借款日期：2016年5月30日—2016年6月29日。翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司在该借款凭证上盖章确认。 翰锦川贸易公司在获得贷款后，未按照其与博瑞小贷公司在借款合同中约定的方式归还借款。博瑞小贷公司于2017年7月7日向发展融资担保公司发送了《代偿催款通知书》和《成都市翰锦川贸易有限公司贷款情况说明及利息计算方法》，载明借款人翰锦川贸易公司无法履行到期债务，截止2017年7月7日，该借款人尚拖欠本金500万元整，利息 1037000元（不含违约金、罚息）未按期归还，请发展融资担保公司在接此通知后3日内代偿翰锦川贸易公司拖欠的本金、利息共计6037000元。《成都市翰锦川贸易有限公司贷款情况说明及利息计算方法》载明：“截止2017年7月7日，该借款人尚拖欠本金人民币500万元，利息1037000元（不含违约金、罚息）未按期归还，附利息计算方法，每日利息=5000000×1.8%/30=3000元，2016年5月30日，翰锦川贸易公司支付利息90000元，2016年6月29日，翰锦川贸易公司支付利息45000元，2016年7月19日，翰锦川贸易公司支付利息30000元，2016年12月31日，刘辉代翰锦川贸易公司支付利息10000元。2016年5月30日至2017年7月7日共404天，利息=5000000×1.8%/30×404天=1212000元，欠付利息：1212000-175000=1037000元。” 发展融资担保公司按照约定于2017年7月7日以银行转账方式向博瑞小贷公司分别转款500万元、1037000元，摘要：代偿翰锦川贸易公司本金及利息。博瑞小贷公司于2017年7月11日出具了《解除担保责任的函》，载明翰锦川贸易公司于2016年5月27日与我公司签订《借款合同》，由发展融资担保公司提供保证担保，并签订了《保证合同》，于2017年7月7日，发展融资担保公司代翰锦川贸易公司偿还了该笔《借款合同》项下本金及相应利息，发展融资担保公司的担保责任予以解除。 庭审中，发展融资担保公司认可翰锦川贸易公司于2017年向发展融资担保公司支付发展融资担保公司的代偿款 35000元。 一审法院认为，翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司签订的《借款合同》、发展融资担保公司与博瑞小贷公司签订的《保证合同》、发展融资担保公司与翰锦川贸易公司签订的《委托担保合同》、发展融资担保公司与彭帅签订的《抵押反担保合同》、发展融资担保公司与刘辉签订的《抵押反担保合同》系各方当事人在平等、自愿协商基础上所形成的真实意思表示，合同的内容清楚、条款明确，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，对各方均具有约束力。翰锦川贸易公司在借款合同履行过程中，出现未按约定归还借款的违约行为，发展融资担保公司依据《保证合同》的约定为翰锦川贸易公司向博瑞小贷公司垫付欠款后，依据发展融资担保公司与翰锦川贸易公司签订的《委托担保合同》的约定，发展融资担保公司在履行了保证责任后即取得了对翰锦川贸易公司进行追偿的权利，故发展融资担保公司有权向翰锦川贸易公司就垫付的欠款行使追偿权。 本案中关于发展融资担保公司行使追偿款要求翰锦川贸易公司归还的具体金额系本案最大的争议焦点。发展融资担保公司提供了博瑞小贷公司出具的借款凭证、《代偿催款通知书》《成都市翰锦川贸易有限公司贷款情况说明及利息计算方法》，证明翰锦川贸易公司向博瑞小贷公司借款金额为本金500万元，借款期限届满后，翰锦川贸易公司未履行还款义务，经博瑞小贷公司书面要求发展融资担保公司承担保证责任，并附有借款人翰锦川贸易公司的贷款情况，其中《成都市翰锦川贸易有限公司贷款情况说明及利息计算方法》载明的内容包括还款和利息计算方式，该归还款项的时间、金额与翰锦川贸易公司实际归还的时间、金额均一致，利息计算方式也符合翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司《借款合同》中关于利息的约定即月利率1.8%，按借款的实际天数计息，日利率=月利率/30。故发展融资担保公司按照上述合同约定和代偿催款通知书的要求履行了担保义务，向博瑞小贷公司代偿了翰锦川贸易公司的欠款共计6037000元，扣除翰锦川贸易公司向发展融资担保公司归还的35000元，翰锦川贸易公司尚欠发展融资担保公司代偿款6002000元。对翰锦川贸易公司认为其于借款当日2016年5月30日向博瑞小贷公司支付的9万元并非归还的利息而是本金，实际借款本金应为491万元，且利息计算应以本金491万元为基数按月利率1.8%计算整月的利息，不足一月的才按照日利率=1.8%÷30天计算，故博瑞小贷公司计算有误，翰锦川贸易公司实际欠款应低于发展融资担保公司代偿金额，对发展融资担保公司代偿款中其多支付部分应由发展融资担保公司自行向博瑞小贷公司主张，不应由翰锦川贸易公司支付的抗辩主张。翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司的《借款合同》中明确载明借款金额为500万元，而博瑞小贷公司也如约向翰锦川贸易公司支付了500万元借款本金，双方对作为主合同的《借款合同》并未变更。且翰锦川贸易公司也认可博瑞小贷公司出具的《成都市翰锦川贸易有限公司贷款情况说明及利息计算方法》中，列明的借款人归还款项时间和金额与实际相符，只是对其中2016年5月30日其支付的9万元属于利息还是本金以及利息的计算方式存异议，但该归还9万元款项的性质，属于翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司基于《借款合同》而产生的争议，发展融资担保公司并非该合同的相对人，发展融资担保公司无合同义务和法定义务审查翰锦川贸易公司作为借款人归还款项的性质。且按照《保证合同》和《委托担保合同》的约定，发展融资担保公司在履行保证责任支付代偿款时，已尽了自己的合理审查义务。本案中发展融资担保公司作为保证人履行代偿义务的前提，是翰锦川贸易公司作为借款人逾期未归还款项，翰锦川贸易公司违约导致发展融资担保公司履行担保责任。翰锦川贸易公司同时怠于行使对有异议的归还款项即2016年5月30日支付的9万元款项性质的确定，导致该争议在发展融资担保公司代偿后突显，该行为所导致的结果不应由发展融资担保公司承担，而该争议翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司可另行解决。同时，按照发展融资担保公司与翰锦川贸易公司签订的《委托担保合同》5.1条约定，发展融资担保公司履行了代偿责任后，即有权向进行追偿。故对翰锦川贸易公司的抗辩主张，一审法院依法不予认可，对发展融资担保公司要求翰锦川贸易公司偿还代偿款6002000元的主张，符合法律规定和双方合同约定，一审法院依法予以支持。 对发展融资担保公司主张翰锦川贸易公司支付违约金500000元，另以代偿总金额为基数向发展融资担保公司承担自2017年7月6日起按每日万分之五的资金利息至付清之日止的诉讼请求，一审法院认为，虽然双方在合同中约定乙方不按7.2款的约定按期清偿甲方的全部款项和费用的，应自甲方承担担保责任之日起，以甲方代偿总金额为基数向甲方承担每日万分之五的资金利息，乙方未履行或未完全履行本合同其他义务的，应按本合同委托担保金额的10%向甲方支付违约金，发展融资担保公司未举证证明翰锦川贸易公司未履行本合同的其他义务，发展融资担保公司的损失主要表现为资金利息损失，发展融资担保公司同时主张违约金及资金利息，明显超过了发展融资担保公司的损失，发展融资担保公司未能举证证明其所受损失除资金利息损失外尚有其他损失的存在，故一审法院对发展融资担保公司主张的违约金不予支持，对发展融资担保公司主张的资金利息，一审法院予以支持。 对发展融资担保公司主张刘辉、彭帅对翰锦川贸易公司的上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，符合双方签订的《信用反担保合同》的约定及法律规定，一审法院予以支持。 对发展融资担保公司主张对刘辉提供的位于郫××镇××商业用房、××镇××东北××城××单元××层××住宅以及花源镇××层××号的住宅享有优先受偿权的诉讼请求，一审法院认为，发展融资担保公司与刘辉、彭帅对上述三套房屋享有的抵押权均已经设立。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿”之规定，发展融资担保公司有权对抵押财产在约定的担保范围内依法享有优先受偿权，因上述房屋的抵押权为顺位抵押，发展融资担保公司为该抵押房屋的顺位抵押权人，其应在顺位在前的抵押权人设定抵押登记的债权就该抵押房屋依法处置所得价款优先受偿后，就剩余价款部分在担保的债权范围内优先受偿。 对发展融资担保公司主张确认编号为川发担抵字第2016139-4号《抵押反担保合同》有效，并判令刘辉、彭帅所有房产：1.郫××镇××单元××号的住宅；2.郫县的商业用房；3.郫县的商业用房；4.郫县的住宅，在取得不动产权证5个工作日内配合发展融资担保公司办理抵押登记事宜的诉讼请求，本院认为，发展融资担保公司与刘辉、彭帅于2016年5月27日签订了编号为川发担抵字第2016139-4号《抵押反担保合同》，约定刘辉、彭帅以案涉上述四套房屋为发展融资担保公司提供抵押担保，但其中第1和第4套房屋已被冻结，权利限制无法办理抵押登记，第2和第3套房屋发展融资担保公司并未提供现有的（备案）登记状态，无法确定该两套房屋是否（备案）登记于刘辉、彭帅名下。发展融资担保公司以追偿权纠纷提起诉讼，保证人的追偿权系指保证人在履行了保证义务后，请求主债务人偿还的权利。因此，发展融资担保公司在追偿权纠纷中同时主张合同的效力以及要求刘辉、彭帅履行办理抵押登记的义务，超出了本案的处理范围。故对发展融资担保公司的该项诉讼请求，一审法院不予处理。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、翰锦川贸易公司于判决生效之日起十日内向发展融资担保公司支付代偿款6002000元及利息（利息以6002000元为基数自2017年7月8日起按日万分之五计算至付清之日止）；二、刘辉、彭帅对翰锦川贸易公司应承担的上述债务承担连带清偿责任，刘辉、彭帅承担连带清偿责任后，有权向翰锦川贸易公司进行追偿；三、如翰锦川贸易公司未按判决履行上述给付义务，发展融资担保公司有权对刘辉抵押的位于郫××镇××商业用房（产权证号：监证0XX6号、权0XX96）、彭帅抵押的位于郫××镇××东北××城××单元××层××号的住宅（产权证号：监证0XX1号、权0XX3）、彭帅抵押的位于花源镇××号的住宅（产权证号：监证0XX41号、权0XX81）拍卖、变卖后的所得价款，在保障顺位在前的抵押权人设定抵押登记的债权优先受偿后，对剩余部分在判决确定的债权范围内享有优先受偿权；四、驳回发展融资担保公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53814元、保全费 5000元、公告费300元，由翰锦川贸易公司、刘辉、彭帅共同负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审另查明，翰锦川贸易公司与博瑞小贷公司之间除案涉纠纷外并无其它经济往来；翰锦川贸易公司于2016年5月30日向博瑞小贷公司转账支付9万元，同日博瑞小贷公司向翰锦川贸易公司发放案涉借款500万元。本院二审查明的其余事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：诉争的9万元是否系砍头息；翰锦川贸易公司应向发展融资担保公司支付多少代偿款。现评析如下： 关于诉争的9万元是否系砍头息的问题。案涉借款合同约定借款期为一个月，月息1.8%，即月息9万元，博瑞小贷公司在出借款项当天收取了翰锦川贸易公司支付的9万元，在双方无其他债权债务关系的情况下，可以认定该9万元系砍头息。该9万元并非双方就属于利息还是本金以及利息的计算方式的异议，而是认定翰锦川贸易公司实际借款金额，以及其应负担的真实债务责任的问题。 关于翰锦川贸易公司应向发展融资担保公司支付多少代偿款的问题。翰锦川贸易公司在借款当日向博瑞小贷公司支付了9万元，其实际取得并能使用的款项仅491万元，故其借款本金应为491万元，相应利息也应以本金491万元为基数计算。发展融资担保公司虽然不是案涉借款合同的相对人，但担保合同是案涉借款合同的从合同，其担保义务和责任范围均应受案涉借款合同的约束，故发展融资担保公司有义务就代偿的内容予以审查。发展融资担保公司作为专业的融资担保机构，具备相应的审查能力，在《成都市翰锦川贸易有限公司贷款情况说明及利息计算方法》明确载明出借款项当天翰锦川贸易公司已经向博瑞小贷公司支付了9万元的情况下，未审查该款项的性质，未向翰锦川贸易公司核实其与博瑞小贷公司实际债务金额，而是当天向博瑞小贷公司径行全额代偿，该多支付的款项不应向翰锦川贸易公司追偿。 发展融资担保公司于2017年7月7日进行了代偿，一审法院认定自2017年7月8日起计息正确。翰锦川贸易公司上诉状中主张按2017年7月11日起计算利息，缺乏事实及合同依据，本院对其该项主张不予支持。二审中，各方经当庭计算，均认可若诉争的9万元作为还款本金予以扣除后，则翰锦川贸易公司欠付博瑞小贷公司本金5959562元，故利息则应以5959562元为基数自2017年7月8日起按日万分之五计算。 综上所述，翰锦川贸易公司的上诉请求部分成立。一审法院对翰锦川贸易公司还款情况认定有误，故未能进行相应扣减，本院予以改判。本院依照《中华人民共和国担保法》第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销四川省成都高新技术产业开发区人民法院(2019）川0191民初1372号民事判决； 二、成都市翰锦川贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向四川发展融资担保股份有限公司支付代偿款 5959562元及利息（利息以5959562元为基数自2017年7月8日起按日万分之五计算至付清之日止）； 三、刘辉、彭帅对成都市翰锦川贸易有限公司应承担的上述债务承担连带清偿责任，刘辉、彭帅承担连带清偿责任后，有权向成都市翰锦川贸易有限公司进行追偿； 四、如成都市翰锦川贸易有限公司未按本判决履行上述给付义务，四川发展融资担保股份有限公司有权对刘辉抵押的位于郫××镇××商业用房（产权证号：监证0XX6号、权0XX96）、彭帅抵押的位于郫××镇××东北××城××单元××层××号的住宅（产权证号：监证0XX1号、权0XX3）、彭帅抵押的位于花源镇××号的住宅（产权证号：监证0XX41号、权0XX81）拍卖、变卖后的所得价款，在保障顺位在前的抵押权人设定抵押登记的债权优先受偿后，对剩余部分在判决确定的债权范围内享有优先受偿权； 五、驳回四川发展融资担保股份有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费53814元、保全费5000元、公告费300元，共计59114元，由成都市翰锦川贸易有限公司、刘辉、彭帅负担58303元，由四川发展融资担保股份有限公司负担811元。二审案件受理费861元，由四川发展融资担保股份有限公司负担811元，由成都市翰锦川贸易有限公司负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  马丽莎 审判员  聂彪峰 审判员  罗 宇 二〇二〇年九月八日 书记员  罗川鄂