辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终5013号上诉人（原审被告）：大连御鼎鑫餐饮管理有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区泉水E1区18号1单元1层2号。法定代表人：罗士国，该公司经理。委托诉讼代理人：李智良，辽宁海星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张根，男，1990年6月22日生，汉族，住重庆市潼南县。委托诉讼代理人：乔双鹏，北京市京师（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李屹璐，北京市京师（大连）律师事务所律师。原审被告：北京人人投网络科技有限公司，住所地北京市西城区莲花池东路106号1单元1204室。法定代表人：陈万强。上诉人大连御鼎鑫餐饮管理有限公司（简称御鼎鑫公司）因与被上诉人张根、原审被告北京人人投网络科技有限公司（简称人人投公司）合伙协议纠纷一案，不服大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初1873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。御鼎鑫公司上诉请求：发回重审。事实和理由：2015年上诉人通过网络平台融资112万元，并与被上诉人网上签订合伙成立火锅项目“有限公司”。因成立有限公司需要股东到场签字确认，被上诉人不能到场签字，上诉人在网上发布通告，所有众筹合伙人在网上签字同意不成立有限公司，成立以上诉人法定代表人罗士国名义的个体工商户也可以，最后按照合伙人意见成立了个体工商户火锅店。上诉人已履行约定义务，被上诉人不应当向上诉人主张退还合伙资金。张根辩称，上诉人所述上诉理由与事实不符。双方明确约定成立合伙企业，而非有限公司。上诉人成立的是个体工商户，且资金为10万元，明显少于融资的112万元。上诉人已将个体工商户注销，被上诉人合伙目的已无法实现，故被上诉人要求返还投资款符合法律规定。人人投公司未作出陈述意见。张根向一审法院起诉请求：1、判令解除原告与被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司签订的《合伙协议》；2、判令被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司退还原告出资款2.8万元及利息（以2.8万元为基数按中国人民银行同期贷款利率支付自起诉之日至判决实际履行之日止）；3、判令被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司支付原告违约赔偿金5600元；4、判令被告北京人人投网络科技有限公司对第一、二项诉求承担连带清偿责任；5、判令诉讼费由被告承担。一审法院查明事实：北京人人投网络科技有限公司作为融资平台，与被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司签订了一份委托融资服务协议。协议约定，鉴于大连御鼎鑫餐饮管理有限公司在实体店铺行业具有合法的经营资质，具有良好的运营能力，已经成功开办“风情丽江斑鱼火锅”品牌店项目，现作为“风情丽江斑鱼火锅”众筹项目的发起人。项目发起人大连御鼎鑫餐饮管理有限公司，拟通过北京人人投网络科技有限公司运营的“人人投”平台进行股权众筹融资，并将所融资金用于设立及运作众筹项目，北京人人投网络科技有限公司收取融资总额的５%计８万元作为服务费用。其中，协议第10.8条约定：合伙企业存续期间由于非不可抗力等因素引起合伙企业暂停营业、经营、中断等情况，普通合伙人负责在30日内解决，如超过该期限相关问题仍未得到解决，合伙企业未实现正常营业，有限合伙人对此提出异议并明确要求退伙时，普通合伙人应以其对合伙企业的出资额为限退还其出资本金。协议签订后，31名自然人通过北京人人投网络科技有限公司平台，融资112万元打入指定账户。原告作为有限合伙人之一，投资金额2.8万元。被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司为合伙企业的普通合伙人和执行事务合伙人。后人人投公司先后3次通过平台向合伙执行人被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司共计放款152万元，但大连御鼎鑫餐饮管理有限公司接收款项后并未按合同约定履行约定义务，成立合伙企业。原告为此诉至一审法院。中山区风情丽江斑鱼火锅店的工商登记资料显示经营者为罗士国的个体工商户。一审法院认为，公民、法人合法的民事权益受法律保护。本案原告与被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司等合伙人欲通过众筹成立非法人组织的合伙企业即“风情丽江斑鱼火锅”，且签订了合伙协议，此系合伙人的真实意思表示，依法成立，合法有效，各方均应依约履行各自义务，否则应承担相应法律责任。后众筹成功，现合伙企业并未成立，合伙执行人被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司应依约承担退还有限合伙人的出资本金。对此予以支持。关于原告请求解除与被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司签订的合伙协议一节，因该合伙协议并未依法进行清算，原告的此请求不予支持；关于原告请求违约金、利息及请求被告北京人人投网络科技有限公司承担连带责任一节，并无合同依据，对此不予支持；被告经一审法院合法传唤未到庭应诉，应缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第十九条、第四十五条、第八十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百零二条、第一百零六条、第一百零七条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院作出判决。一审法院判决：一、被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司退还原告张根出资款2.8万元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；若逾期给付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费900元（含公告费260元），由被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司负担。本院二审期间，上诉人提交以下证据证明其主张：1、（2017）辽0202民初7454号、7461号判决书。用以证明以下事实：有关合伙企业的设立以及重大事项都在QQ群里公布并征求合伙人意见进行表决；因合伙人不能到场而无法设立合伙企业，通过投票表决并按照表决结果变更了原约定成立合伙企业，以罗士国名义注册了火锅店；上诉人公布要求合伙人增资，合伙人不同意，后对火锅店予以注销。2、工商部门信息查询截图。用以证明火锅店于2016年3月4日注册成立，经营者罗士国，2017年9月15日注销。被上诉人对证据1的真实性无异议，但认为与本案无关，该判决认定的事实与法律相悖，当事人已对该案申请再审。对证据2的真实性无异议，对关联性有异议，仅能证明上诉人未按约定成立合伙企业，擅自成立个体工商户，擅自注销，未履行经营者的责任。本院认为，因证据1为人民法院生效判决，故对该证据予以采信。因被上诉人对证据2真实性无异议，故对该证据予以采信。本院审理查明：2015年12月3日，御鼎鑫公司与北京飞度网络科技有限公司（简称飞度公司）签订了一份《委托融资服务协议》，约定御鼎鑫公司拟合伙开办“风情丽江斑鱼火锅众筹店”，拟通过飞度公司运营的人人投网络平台进行股权众筹融资，并将融资款项投入众筹项目。众筹项目融资总额160万元，御鼎鑫公司出资48万元，占总出资额的30%，拟融资金额为112万元，占总出资额的70%。飞度公司为御鼎鑫提供融资服务。同年12月5日，飞度公司与人人投公司签订了委托协议，约定飞度公司委托人人投公司通过其运营的人人投网站为众筹融资成功项目提供相应的融后服务，如督促项目方及时在QQ官方交流群上传用款申请资料或项目财务报表、组织投资人对项目方申请款项进行投票、根据投资人投票结果指令易宝支付有限公司对相应申请款项的解冻、项目运营中重大事项的披露等。嗣后，张根通过人人投网站进行了投资，将人民币2.8万元转入易宝支付有限公司（第三方资金监管），并于同年12月24日与御鼎鑫公司签订了《关于设立大连风情丽江斑鱼火锅众筹店（以工商注册核名为准）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》（以下简称合伙协议），合伙协议共分十五章，由总则、合伙企业的名称和主要经营场所、合伙目的和合伙企业经营范围及合伙期限、合伙人信息、合伙人的出资方式、数额和缴付期限、资金使用计划、出资义务及资金使用监督、品牌授权、财务披露、利润分配、亏损分担、合伙事务的执行、入伙和退伙、解散和清算、违约责任、争议解决及其他事项组成。其中合伙企业的经营场所在大连市中山区，御鼎鑫公司为普通合伙人和执行事务合伙人，负责设立约定的有限合伙企业，并以合伙企业名义运营合伙企业。张根的投资金额为2.8万元，占总出资额的1.75%。在第八章的8.1.5条中约定，若御鼎鑫公司违反融资后义务，不履行或怠于履行作为项目发起人的职责，或因故意或重大过失导致企业亏损等原因致使项目众筹投资人追究责任的，则投资人有权依据本协议向御鼎鑫公司追究相应的违约或赔偿责任。若因御鼎鑫的上述原因导致张根向各投资人代偿投资款的，则代偿后，张根有权向御鼎鑫公司追偿全部代偿款项，同时向御鼎鑫公司追究代偿款总额20%的赔偿金及相关追偿成本。合同签订后，张根申请同意由第三方向御鼎鑫公司放款，御鼎鑫公司收到了上述款项。人人投公司创建投资人QQ群，御鼎鑫公司对开办众筹店中的重大事项均在该QQ群发布，并与各投资人进行讨论和投票。2016年2月15日，御鼎鑫公司发布了关于“风情丽江斑鱼火锅众筹店”工商注册说明，因拟开办的众筹店注册失败，拟成立个体工商户进行经营，由各投资人投票选择解决方案，其中17人投票，5人要求选择其他合伙企业名称进行注册，12人同意以个体工商户名义进行注册。2016年3月4日，御鼎鑫公司的法定代表人罗士国以其个人为经营者注册成立了中山区风情丽江斑鱼火锅店，经营场所位于大连市中山区，资金数额10万元，经营范围为正餐。嗣后罗士国便进行了实际经营，并在投资人QQ群中不定时的发布相关信息，并申请各投资人进行增资，未被各投资人接受。2017年9月15日，由于火锅店无力经营而注销，御鼎鑫公司未组织投资人对中山区风情丽江斑鱼火锅店进行清算，亦未向张根分配利率，现火锅店已转让他人。本院认为，张根与御鼎鑫公司签订的合伙协议系双方当事人真实意思表示，其内容未违反相关法律的强制性规定，该合同依法成立并有效。本案争议的主要焦点一是御鼎鑫公司是否全面履行了合伙协议约定的义务，是否构成根本性违约；二是张根请求解除双方的合伙协议是否符合合同约定的解除合同情形和法律规定的解除合同情形。首先御鼎鑫公司在不能注册成立合伙协议约定的拟开办的合伙企业名称时，以书面和在QQ群中征求各投资人意见，其中投票的17人有12人同意御鼎鑫公司的法定代表人罗士国以其个人为经营者注册成立了中山区风情丽江斑鱼火锅店，罗士国已进行了实际经营，并在投资人QQ群中不定时的发布相关信息，并申请各投资人进行增资，未被各投资人接受，由于火锅店无力经营而注销。上述事实虽然未能按照合伙协议约定的内容进行履行义务，但因御鼎鑫公司在征求投资人意见时，投票人的大多数已表示同意，故不能认定御鼎鑫公司根本违约。关于张根要求御鼎鑫公司全额返还投资款的诉讼请求，因各投资人尚未对中山区风情丽江斑鱼火锅店进行清算，尚不具备起诉条件，应依法驳回其起诉，待清算后另行主张权利。其次关于张根要求解除双方签订的合伙协议的诉讼请求，因中山区风情丽江斑鱼火锅无力经营而注销，并已转让他人，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，当事人的合同目的已无法实现，故应依法解除，该诉讼请求予以支持。关于张根要求人人投公司承担返还投资款的连带责任问题，因御鼎鑫公司返还投资款的条件尚未成就，故张根的该项诉讼请求不予支持。综上所述，御鼎鑫公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定判决如下：一、撤销大连市中山区人民法院（2019）辽0202民初1873号民事判决；二、依法解除张根与大连御鼎鑫餐饮管理有限公司签订的《关于设立大连风情丽江斑鱼火锅众筹店（以工商注册核名为准）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》；三、驳回张根的其他诉讼请求。一审案件受理费640元（张根已预交）；二审案件受理费640元（大连御鼎鑫餐饮管理有限公司已预交），合计1280元，由张根负担。本判决为终审判决。审判长 付 丽审判员 陈姝丽审判员 张 颖二〇二〇年九月二十九日书记员 连亚妮