江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣10民终731号上诉人（原审被告）：江西东易晟建设工程有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区湖坊镇永人村南京东路254号，统一社会信用代码：91360111MA35GFUL85。法定代表人：汪小军，该公司总经理。委托诉讼代理人：廖志青，江西人民律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：钱威霖，男，1965年12月6日出生，汉族，住江西省抚州市临川区，被上诉人（原审原告）：游德龙，男，1971年4月13日出生，汉族，住江西省抚州市临川区，被上诉人（原审原告）：黎秋茂，男，1968年8月22日出生，汉族，住江西省抚州市临川区，上诉人江西东易晟建设工程有限公司因与被上诉人钱威霖、游德龙、黎秋茂合同纠纷一案，不服江西省抚州市临川区人民法院（2020）赣1002民初1099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭，对双方当事人庭询后书面审理了本案。本案现已审理终结。上诉人江西东易晟建设工程有限公司上诉请求：1.撤销江西省抚州市临川区人民法院（2020）赣1002民初1099号民事判决(按月利息1分)，即不服一审判决部分的上诉请求数额为(3.6万元+36.26万元)39.86万元；2.本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审违反法定程序，漏列共同诉讼当事人宗茬生。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条“必要共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。”《最高人民法院关于适用的解释》(法释(2015)5号)第七十三条:“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。”本案中，在2017年7月7日《合同终止协议书》上述签字的系宗茬生，未经上诉人江西东易晟建设工程有限公司同意，擅自在该终止协议书上加盖江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部合同专用章，并签名，系无权代理，宗茬生对自己的签字应自行承担不利法律后果。一审开庭中，上诉人已陈述上述理由，并口头申请追加宗茬生为本案共同诉讼人，但一审法院未加以审查宗茬生是否为共同诉讼人、未裁定驳回申请，程序违法，请二审法院予以纠正；（二）一审判决书上说到上诉人愿意配合被上诉人去湖南君盛园房地产开发公司要回钱，这句话有口误，上诉人陈述是：要是被上诉人有助于上诉人去湖南君盛园房地产公司要回这个钱，上诉人愿意配合之意思。因为上诉人是从多渠道才找到宗茬生，并告知一审的法官，表达上诉人的为人诚实；这个案件是被宗茬生等六个人给上诉人设套了，项目部的一切公章都是宗茬生一伙人私刻的，公司没有开具公章授权书;再说:被上诉人和上诉人一直没见过面也不认识，除了在一审庭上会见，从来没见过面；（三）一审判决上诉人承担3.6万元正常开支和月息2分的利息，没有事实和法律依据。1、本案一审未查明3.6万元正常开支的明细、发票、用途等，仅凭宗茬生签字的终止协议，就全部认可，于法无据；2、在支持了3.6万的情况下，还支持了月息2分的违约责任，明显超出正常范围，请求二审法院依法减为月息1分，体现公平原则。综上所述，一审判决违反法定程序、认定部分事实错误，请求二审法院查明事实并依法改判，从而保护上诉人的合法权益。被上诉人辩称，要求按一审判决执行，保证金已经交给了公司项目部，应予返还。钱威霖、游德龙、黎秋茂向一审法院起诉请求：1、判令江西东易晟建设工程有限公司立即退还钱威霖、游德龙、黎秋茂保证金及开支费用计人民币103.6万元及利息663040元(以103.6万元为基数，从2017年7月15日起按月利率2分暂计算至2020年3月14日止，实际计算至退还全部款项日止)；2、诉讼费由江西东易晟建设工程有限公司承担。事实与理由：江西东易晟建设工程有限公司以其在湖南省常德市临澧县君盛园小区项目劳务大清包给钱威霖、游德龙、黎秋茂为由，要求钱威霖、游德龙、黎秋茂向其设立的项目部开设的账户汇入保证金100万元作为履约保证金。为此，钱威霖、游德龙、黎秋茂分别于2016年9月12日、9月20日向江西东易晟建设工程有限公司设立的项目部打入保证金100万元。钱威霖、游德龙、黎秋茂汇入保证金后，江西东易晟建设工程有限公司直到2017年7月份止仍无法将所谓的项目工程交给钱威霖、游德龙、黎秋茂进行劳务开工建设，为此，双方于2017年7月7日对退还钱威霖、游德龙、黎秋茂交纳的履约保证金及相关事项签订了《协议书》，约定在《协议书》签订后一个星期内退还100万元保证金及正常开支3.6万元共计103.6万元，否则，以此为基数按月利率2分计算利息，同时，可向钱威霖、游德龙、黎秋茂所在地人民法院依法起诉。《协议书》签订至今，江西东易晟建设工程有限公司并未按《协议书》约定向钱威霖、游德龙、黎秋茂退回保证金及相关费用，致使钱威霖、游德龙、黎秋茂的权益受到侵害且损失巨大。为此，钱威霖、游德龙、黎秋茂为维护自身合法权益，向人民法院提出上述诉讼请求。一审法院认定事实：江西东易晟建设工程有限公司签约了湖南省常德市临澧县君盛园小区项目，成立江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部。2016年9月19日，江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部与钱威霖、游德龙、黎秋茂签订了一份《内部劳务承包合同》，合同约定，甲方江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部将湖南省常德市临澧县君盛园小区项目工程部分劳务以清包大包干的形式承包给乙方即钱威霖、游德龙、黎秋茂施工。合同第八条第1款约定：乙方在甲、乙双方签订合同二日内向甲方缴纳履约保证金人民币100万元整。以甲方公司开具收据为准，打入江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部账户(开户行：建行临澧支行，账号：43×××46)，合同第三条约定开工日期2016年9月30日至2019年9月30日。合同签订后，钱威霖、游德龙、黎秋茂分别于2016年9月12日、20日共向江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部设立的上述银行账户打入了保证金100万元，江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部也出具了收款收据。因临澧县君盛园小区项目无法确定开工日期，2017年7月7日，江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部与钱威霖、游德龙、黎秋茂签订《合同终止协议书》，内容为：因甲方原因江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区一＃地块一直无法确定开工日期，造成乙方经济各方面均受损。经双方商定，甲方退还乙方交的保证金100万元和乙方正常开支3.6万元，合计人民币103.6万元，在协议签订一个星期退还，若甲方在约定时间未退款，应以103.6万元为基数承担应付款之日起按月利息2分利的责任，并乙方可在乙方户籍所在地法院起诉。甲方代表宗茬生签名并加盖江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部合同专用章，乙方钱威霖、游德龙、黎秋茂签名。《合同终止协议书》签订至今，江西东易晟建设工程有限公司未按约定向钱威霖、游德龙、黎秋茂退回任何款项。一审法院认为，钱威霖、游德龙、黎秋茂、江西东易晟建设工程有限公司签订的《合同终止协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应依约严格履行。《合同终止协议书》签订后，江西东易晟建设工程有限公司未按约定退回钱威霖、游德龙、黎秋茂保证金及相关费用，应全面承担履约责任。江西东易晟建设工程有限公司辩称，钱威霖、游德龙、黎秋茂款项打入的账户不是其公司设立的、合同章其公司没有授权、其公司与钱威霖、游德龙、黎秋茂提供的合同无关。根据江西东易晟建设工程有限公司提供的证据《合作协议书》证实，江西东易晟建设工程有限公司与宗茬生是合作伙伴关系，临澧县君盛园小区项目他们公司已有签约，是宗茬生介绍他们公司去做的，在辩论时也承诺公司可配合钱威霖、游德龙、黎秋茂到湖南君盛园将保证金本金追回，故其辩称与事实不符，不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》笫八条、第六十条第一款、第一百一十三条第一款之规定，判决如下：江西东易晟建设工程有限公司于本判决生效后十日内返还钱威霖、游德龙、黎秋茂保证金100万元，正常开支3.6万元及逾期付款利息(利息以103.6万元为基数，按月利息2分，从2017年7月15日起计算至还清全部款项时止)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20091元，减半收取10045.5元，由江西东易晟建设工程有限公司承担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据如下：1.案外人宗茬生与被上诉人签订的《内部承包合同》、《合同终止协议书》一份，公司项目部的银行流水，证明目的：本案事实是被上诉人和宗茬生擅自签订，与上诉人无关，2017年7月21日退回游德龙保证金10万元，2017年8月11日退回游德龙保证金2万元；2.湖南省临澧县人民法院（2019）湘0724民初2020号卷宗材料复印件一份，证明生效文书已经确定在上诉人所在地人民法院管辖。本院组织被上诉人质证，被上诉人质证认为，证据1，对公司项目部的银行流水的真实性没异议，12万元收到了，10万元是退保证金，2万元是退保证金的利息，对两份合同的真实性均无异议，宗茬生在公司项目部进行管理是通过上诉人的授权，他们是和项目部签订合同的，并不是和宗茬生个人；证据2，对证据的真实性没有异议，管辖法院应该按照《合同终止协议书》来确定，应该为临川区人民法院，3.6万元是在《合同终止协议书》上确定的开支，经对方当事人签字认可无异议，3.6万元是6个人的开支和工地设备开支费用。本院认为，项目部与被上诉人签订的《内部劳务承包合同》、《合同终止协议书》各一份在一审法院已经分别作为双方当事人提交的证据，二审不再作为新证据进行审查。对上诉人提交的证据1中项目部的银行流水予以认可，对上诉人提供的证据2湖南省临澧县人民法院（2019）湘0724民初2020号卷宗材料的真实性予以认可。经审理查明，双方当事人对原审经审理查明事实没有异议，本院对以上无争议事实予以确认。二审另查明，江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部于2017年7月21日从中国建设银行账户退回游德龙保证金10万元，于2017年8月11日退回游德龙保证金2万元，共计退回保证金12万元。关于一审是否遗漏当事人宗茬生的问题。上诉人认为《合同终止协议书》系宗茬生擅自加盖项目部公章，为无权代理，应将宗茬生追加为当事人。被上诉人认为，合同上盖有项目部公章，一审未遗漏当事人。本院认为，江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部因施工需要与被上诉人签订合同两份，分别为《内部劳务承包合同》、《合同终止协议书》，两份合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，应确认其有效。因项目部不具备法人资格，项目部系公司设立的临时内设机构，不属于民事法律关系的主体，不能以自己的名义独立从事民事行为，不具备民事主体资格，也无相应的民事责任能力，其民事行为应由设立该项目部的法人公司承担，其签订合同所产生的后果应由其设立公司承担。故项目部在业务往来中的行为实际系代表公司实施的民事行为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十三条规定，该行为的法律责任应由设立公司即上诉人承担。故上诉人主张遗漏当事人宗茬生与事实不符，对其上诉请求不予支持。关于3.6万元正常开支及月息2分利息是否应支持的问题。上诉人认为3.6万元被上诉人未提供开支证据，不应支持。本院认为，项目部与被上诉人于2017年7月7日签订的《合同终止协议书》对保证金100万元和该3.6万元和逾期还款利息按月息2分计算进行了明确的约定返还，该合同系双方当事人真实意思表示，被上诉人主张的返还金额和利息计算方式与事实相符，应予支持。二审中查明《合同终止协议书》签订后江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部于2017年7月21日从中国建设银行账户退回游德龙保证金10万元，于2017年8月11日退回游德龙保证金2万元，共计退回保证金12万元，两笔银行流水记录均载明为“退保证金”，被上诉人认为其中一笔2万元为利息，与银行流水记录不符，不予认可，故核减后上诉人还应返还钱威霖、游德龙、黎秋茂保证金88万元，正常开支3.6万元，合计91.6万元，2017年7月15日至2017年7月21日103.6万元利息按月息两分计算为4835元，2017年7月22日至2017年8月11日93.6万元利息按月息两分计算为13104元，之后利息以91.6万元为基数，按月利息2分，从2017年8月12日起计算至还清全部款项时止。综上所述，上诉人江西东易晟建设工程有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。江西东易晟建设工程有限公司君盛园小区项目部已经返还的12万元保证金应予扣减。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江西省抚州市临川区人民法院(2020)赣1002民初1099号民事判决；二、上诉人江西东易晟建设工程有限公司于本判决生效后十日内返还被上诉人钱威霖、游德龙、黎秋茂保证金及正常开支合计91.6万元及逾期付款利息(2017年7月15日至2017年8月11日利息合计17939元，从2017年8月12日起利息以91.6万元为基数按月利率2%计算至还清全部款项时止)；三、驳回钱威霖、游德龙、黎秋茂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20091元，减半收取10045.5元，由上诉人江西东易晟建设工程有限公司承担6480元，被上诉人钱威霖、游德龙、黎秋茂承担3565.5元。二审案件受理费7280元，由上诉人江西东易晟建设工程有限公司负担6480元，被上诉人钱威霖、游德龙、黎秋茂承担800元。本判决为终审判决。审判长  万燕飞审判员  王一敏审判员  黎 璆二〇二〇年九月十日法官助理董珍书记员鄢雅萍