广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终4536号上诉人[原审被告（原告）]：佛山分析仪有限公司，住所地广东省佛山市禅城区。法定代表人：张伟。委托诉讼代理人：刘绮明，广东至高律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈嘉静，广东至高律师事务所律师。被上诉人[原审原告（被告）]：叶千均，男，汉族，1974年2月25日出生，住广东省佛山市禅城区。上诉人佛山分析仪有限公司（以下简分析仪公司）因与被上诉人叶千均劳动争议一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初1935号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《广东省工伤保险条例》第二条第一款、第二十五条、第三十二条、第三十三条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：“一、被告（原告）佛山分析仪有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告（被告）叶千均支付停工留薪期工资差额17005.69元；二、被告（原告）佛山分析仪有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告（被告）叶千均支付工伤医疗费1911.50元、护理费960元；三、被告（原告）佛山分析仪有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告（被告）叶千均支付一次性伤残补助金为36143.01元、一次性工伤医疗补助金8031.78元、一次性伤残就业补助金32127.12元；四、驳回原告（被告）叶千均的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）佛山分析仪有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。”分析仪公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定“由于工资发放方式是当月发放上月工资，则根据叶千均名下平安银行尾号0428账号在2016年6月至2017年5月期间的工资发放记录....原工资福利待遇计为4015.89元/月”属于认定事实错误。叶千均于2017年5月28日因工作原因受伤，依法认定为工伤。并于2018年4月11日经佛山市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为2017年5月28日至2018年3月27日，确认停工留薪期延期至自拆内固定住院起2个月，叶千均于2018年5月23日住院拆内固定物。叶千均与分析仪公司约定的工资支付周期为上月26日至本月25日，双方劳动合同书面约定每月25日左右发放上一工资周期基本工资。例如：2016年6月工资（2016年5月26日至2016年6月25日），发放时间为2016年7月25日左右，因为资金周转问题分析仪公司一般是28日发放工资，故计算叶千均受伤前十二个月（2016年6月至2017年5月）的平均工资周期应为2016年5月26日至2017年5月25日，即叶千均收取的工资银行流水期间应为2016年7月28日至2017年6月28日。原审判决亦认定工资发放方式为当月发放上月工资，而原审判决计算叶千均受伤前十二个月工资截取其银行流水2016年6月1日至2017年5月27日属于认定事实错误，叶千均在20160601、20160629、20160726收取的三笔工资尚未到2016年6月工资发放的时间并不属于2016年6月工资。根据分析仪公司提供的工资台账显示，叶千均受伤前十二个月平均工资应为3221.54元。而按照叶千均受伤前工资2016年7月28日至2017年6月28日的银行流水结合社保、公积金以及个人缴费计算其平均工资亦只为3642.94元，故原审判决认定其原工资待遇为4015.89元属于认定事实错误。二、原审判决认定“由于本案并无证据证实相关医疗费与叶千均所受的工伤无关，故应推定叶千均产生的相关医疗费中个人自费部分系由工伤受伤而按支付。根据叶千均持有挂号、门诊费用发票，本院核定尚未报销的工伤医疗费为1911.5元”属于认定事实错误，适用法律错误。叶千均并未举证证明其所持挂号、门诊费用发票属于治疗工伤发生的费用，若其主张确因治疗工伤所产生，理应有相关门诊病历，用药清单等予以证明，门诊病历以及用药清单等证据并非叶千均不能取得的证据，故原审判决推定其属于治疗工伤所发生费用没有事实和法律依据。三、原审判决认定“根据叶千均的伤情，其住院期间应需要他人护理，从维护叶千均合法权益的角度考虑，本院根据叶千均的主张80元/天的标准，认定叶千均住院期间的护理费为960元”，属于认定事实错误，适用法律错误。叶千均在住院期间并没有医生医嘱证明其需要护理，亦没有提供相关材料证明其伤情情况，叶千均亦并非生活不能自理，其主张护理费没有事实依据。四、（一）原审判决计算关于叶千均的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均存在错误。叶千均“本人工资”即受伤前十二个月的平均工资福利应为3221.54元，并非4015.89元。（二）原审判决由分析仪公司垫付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金缺乏事实和法律依据。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条，分析仪公司已依法为叶千均购买工伤保险，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由社会保险基金支付，且叶千均并未提供任何证据证明社会保险基金不予支付。退一万步说，即使社会保险基金不予支付亦应由叶千均通过其他合法渠道要求社会保险基金支付，并非分析仪公司的过错。（三）原审判决由分析仪公司承担治疗工伤发生的医疗费缺乏事实和法律依据，且认定“叶千均在第一次住院期间向分析仪公司借支10000元，《借款单》已注明系支付住院费用，其陈述已向分析仪公司提供发票予以报销并不违反常理”，这明显违反常理，叶千均作为分析仪公司前员工，在职期间需要借支现金，按照常理公司理应了解其借支用途，而并非认可其借支的工资是可以提供其他票据予以报销的。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条，其治疗工伤所发生医疗费用应向工伤保险基金申请支付。叶千均治疗工伤出院时，其所属治疗工伤的费用亦在医院社保窗口予以结算，不存在提供发票给单位予以报销的需要，且实际上叶千均并未提供任何票据给分析仪公司提交工伤保险基金核报医疗费用。支付治疗工伤医疗费用并非分析仪公司的义务，不存在报销的可能。其借支实际是一种预支工资，分析仪公司在其停工留薪期间扣减该工资合法合理。（四）叶千均受伤后在非停工留薪期间仅在2018年10月28日至2018年11月14日期间有回到分析仪公司工作，在这期间外并未付出任何劳动，除停工留薪工资外不享有其他工资。在其受伤后，分析仪公司一直为叶千均购买社会保险以及住房公积金至2018年11月，分析仪公司通过其银行账户向其发放工资21666.84元，法人张伟向其转账10000元，为其代扣社会保险个人部分5813.78元，代扣其个人住房公积金部分1179元，其借支10000元，合计已支付停工留薪期间工资48659.62元，分析仪公司已足额支付叶千均停工留薪期间工资，不存在停工留薪期间工资差额。综上所述，分析仪公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判分析仪公司无需向叶千均支付留薪期工资差额17005.69元、工伤医疗费1911.50元、护理费960元、一次性伤残补助金为36143.01元、一次性工伤医疗补助金8031.78元、一次性伤残就业补助金32127.12元；2.本案诉讼费用由叶千均承担。针对分析仪公司的上诉，叶千均答辩称：维持原审判决。二审期间，上诉人分析仪公司未向本院提交新的证据材料；被上诉人叶千均向本院提交新的证据材料如下：一、医疗卫生用一氧化氮气体标准物质申报交接表，此表是叶千均在2018年3月6日向分析仪公司技术部部长提交的，拟证明叶千均在2018年3月6日之前的工作内容不是分析仪公司所说的没有付出劳动，其是有付出劳动的，证明分析仪公司给的10000元是叶千均2018年3月6日前的工资。二、佛山市中医院门诊病历，受伤出院后复诊发票所对应的门诊病历。三、工伤保险医疗/康复/辅助器具费核定表、佛山市禅城区工伤保险伤残待遇核定表，拟证明社保经办机构对叶千均工伤待遇的核报情况。分析仪公司质证认为：一、医疗卫生用一氧化氮气体标准物质申报交接表显示的时间是2018年3月6日，并不属于二审的新证据；对该证据的真实性、合法性、关联性、均有异议，该证据仅有一人的签名，无法显示交接相对人，退一步说即使该证据是真实的，叶千均作为分析仪公司的员工，按照公司要求付出劳动获取劳动报酬，分析仪公司无需额外支付其劳动报酬。二、佛山市中医院门诊病历，该证据在叶千均就诊后已经存在，其在仲裁、一审阶段已取得该证据，并不属于二审的新证据。叶千均在仲裁、一审时及二审开庭前均没有提交，应承担举证不能的法律后果。该证据显示的是治疗关节所发生的费用，其事故已经申报工伤且依法认定为工伤，根据《广东省工伤保险条例》第二十一条、第二十四条，其治疗工伤所产生的医疗费用应当由工伤保险基金支付。叶千均以此单据要求分析仪公司支付医疗费没有法律依据。分析仪公司对叶千均提供的证据三未发表质证意见。本院对叶千均提交的证据材料作如下认证：第一，叶千均未在法定期间内提起上诉，视为其对原审直接在赔偿项目中扣减借支款的处理未持异议，故对叶千均认为交接单能反映借支款实际系其额外工作的报酬的主张不予审查；第二，对于其提交的门诊病历，因该病历系相关医院出具且有医院盖章认证，本院对其真实性予以确认。因证据三的两份材料均系佛山市禅城区社会保险基金管理局祖庙分局出具，且能提供原件予以核对，本院对其真实性予以确认。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。另查明，佛山市禅城区社会保险基金管理局祖庙分局于2020年9月10日核定叶千均应享受一次性伤残补助金30234.6元、医疗费1702.39元，上述款项将直接汇入叶千钧个人在中国建设银行的账户。再查明，叶千均在原审诉讼中陈述其自2018年11月15日起没有去分析仪公司上班；分析仪公司在原审诉讼中亦陈述叶千均最后上班时间为2018年11月14日，此后没有再上班。本院认定双方劳动关系实际自2018年11月15日起解除。本院认为：本案系因请求工伤保险待遇等而引发的劳动争议案件，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。综合双方的诉辩意见，对本案的争议焦点问题具体评析如下：一、有关计算工伤赔偿项目的月工资标准问题。分析仪公司对原审计算叶千均受伤前月工资数额时结合考虑社保、公积金个人缴费部分、代缴个税情况以及绩效工资1990元没有异议，但对叶千均提供的银行卡流水记录中2016年6月1日、6月29日及7月26日这三笔款项有异议，认为上述三笔款项尚未到双方约定的月工资支付时间，不应认定为2016年6月工资。根据叶千均的银行交易记录显示，分析仪公司持异议的上述三笔转账与其他分析仪公司确认为工资的转账均备注为“代发工资”，且分析仪公司也未能提供有劳动者签名确认的工资台账予以核对，故对分析仪公司主张上述三笔转账并非2016年6月工资不予采纳。原审根据叶千均的银行交易记录计算得叶千均受伤前的月工资数额为4015.89元并不不当，应予维持。二、有关工伤赔偿项目问题。第一，医疗费及护理费问题。叶千均提供的门诊发票、病历能相互印证，其主张的1911.50元的门诊医疗费系治疗其工伤有关病痛，分析仪公司主张该1911.50元并非与工伤相关，又未能提供证据证实其主张，本院对其该项主张不予采纳。因上述医疗费中1702.39元已由社保机构核报，分析仪公司应向叶千均支付医疗费余额209.11元。另外，根据佛山市中医院住院证明书内容反映，叶千均住院期间需陪护一名，故其主张住院期间的护理费有理，分析仪公司认为没有医生医嘱证明而无需支付护理费没有理据，本院不予采纳。第二，叶千均受到工伤伤害，被鉴定为劳动功能障碍等级九级，停工留薪期自2017年5月28日至2018年3月27日，并确认停工留薪期延期为自拆内固定住院日起2个月，也即叶千均合共享受停工留薪期12个月。经扣减分析仪公司已经支付的工资数额核算，分析仪公司还应向叶千均支付停工留薪期工资差额17005.69元，原审对此处理正确，应予维持。根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，叶千均应获得一次性伤残补助金（九个月的本人工资）；因双方劳动关系已解除，叶千均享受一次性工伤医疗补助金（二个月的本人工资）以及一次性伤残就业补助金（八个月的本人工资）。根据二审查明的事实，社会保险经办机构已向叶千均核报一次性伤残补助金30234.60元，分析仪公司仍应向叶千均支付一次性伤残补助金差额5908.41元、一次性伤残就业补助金32127.12元。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第二项的规定，一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，叶千均应先行向工伤保险基金请求赔付，差额部分待工伤保险基金赔付后另行向分析仪公司主张。原审迳行判决分析仪公司向叶千均支付一次性工伤医疗补助金错误，本院予以纠正。综上，原审判决认定事实清楚，本案因出现新的证据而改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初1935号民事判决第一项、第四项；二、撤销广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初1935号民事判决第五项；三、变更广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初1935号民事判决第二项为佛山分析仪公司应于本判决生效之日起五日内向叶千均支付工伤医疗费差额209.11元、护理费960元；四、变更广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初1935号民事判决第三项为佛山分析仪公司应于本判决生效之日起五日内向叶千均支付一次性伤残补助金差额5908.41元、一次性伤残就业补助金32127.12元。五、驳回佛山市分析仪有限公司的其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费已免收，二审案件受理费10元，由上诉人佛山分析仪有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 钟 玲审判员 黄春英审判员 周 嫄二〇二〇年九月二十三日书记员 钟秀婷