安徽省宣城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖18民初186号 原告：中太建设集团股份有限公司，住所地河北省廊坊市广阳道20号。 法定代表人：邓池良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：梁前明，北京市鑫诺律师事务所律师。 被告：宁国市名城置业有限公司，住所地安徽省宁国市清华路江南花苑12幢1005、2005号、1006、2006号、1007、2007号。 法定代表人：蔡德祥，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡西贵，安徽高胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴莹，安徽高胜律师事务所律师。 原告中太建设集团股份有限公司（以下简称中太建设公司）与被告宁国市名城置业有限公司（以下简称名城置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中太建设公司的委托诉讼代理人梁前明，被告名城置业公司的委托诉讼代理人胡西贵、吴莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中太建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令名城置业公司给付决算工程款27808727元及迟延付款违约金；2.判令名城置业公司给付迟延支付工程进度款违约金166642.18元；3.判令名城置业公司给付二期工程停建违约金1440万元[80万元/月×18个月（2017年5月18日至2018年11月18日）]。诉讼中，中太建设公司申请撤回上述第1、2项诉讼请求；增加1项诉讼请求为：判令名城置业公司赔偿因解除二期工程施工合同造成的经济损失1200万元（预计二期工程总造价1.2亿元×建筑行业平均利润比例即10%）。事实和理由：1.合同签订情况。2014年8月5日，中太建设公司与名城置业公司签订一份《建设工程施工补充协议》（以下简称2014.8.5补充协议），约定：名城置业公司将其开发的“宁国市名城御品小区”建设项目发包给中太建设公司总承包施工；工程范围包括一期工程3#、4#、5#、8#、9#楼、商铺、二分之一地下车库和二期工程1#、2#、6#、7#楼、余下二分之一车库；如因发包方原因导致二期工程停建、缓建时间超过一期主楼顶层砼板浇筑完成十个月内不能施工的，发包方按照80万元/月向承包方承担违约金等。双方于2014年12月2日补签一份《建设工程施工合同》，该合同主要用于一期工程的施工备案，双方同意实际执行2014.8.5补充协议。2.名城置业公司未将二期工程交与中太建设公司施工，构成违约，应承担违约金1440万元。2015年9月13日，4#、5#、9#三幢楼完成结构封顶；2015年9月30日，8#楼结构封顶；2016年7月18日，3#楼结构封顶。故一期工程主楼顶层砼板浇筑完成时间是2016年7月18日，依约二期工程应在此后十个月内即2017年5月18日前开工。中太建设公司不断催促名城置业公司二期工程尽快开工，但名城置业公司一直推诿不决。2018年11月下旬，中太建设公司发现施工现场悬挂“南京凯华建筑安装工程有限公司（以下简称南京凯华公司）”铭牌，经追问，名城置业公司承认已将二期工程发包给南京凯华公司施工，随后中太建设公司放弃二期工程的准备及继续投入。名城置业公司应就该单方毁约行为，按2014.8.5补充协议约定的80万元/月向中太建设公司承担18个月的违约金。3.名城置业公司的违约行为还造成中太建设公司预期利益落空，应赔偿相应施工利润损失。第一，双方合同签订后，中太建设公司按一、二期工程的整体规模编制《施工组织设计》，进行劳动力组织、生产计划安排，建立整体工程的质量安全保证体系，进行成本核算、工程材料供应、机械设备投放、后勤生活管理，以总建筑面积136023.11平方米、总工期1080天为依据制定各分部工程工期节点，编制工程分阶段实施计划（包括施工准备计划、劳动力进场计划、施工材料设备机具进场计划等），为此投入大量成本。第二，中太建设公司无法承建二期工程，其按照一、二期整体工程签订的钢材、混凝土购销合同及钢筋、架体、水电安装、木工劳务、防水、泥工劳务等合同被迫违约终止，为此业已实际支付或需支付巨额违约金。第三，中太建设公司实际经济损失无法具体计算，依据我国合同法有关预期利益的规定，主张赔偿经济损失为1200万元。 名城置业公司辩称，1.案涉2014.8.5补充协议应认定为无效合同。第一，中太建设公司未举证证明实际施工人李林春与其公司或中太建设合肥中奕建设工程有限公司（以下简称中太合肥中奕公司）存在劳动关系或雇佣关系。第二，2014年8月14日，中太建设公司与李林春签订《中太建设集团股份有限公司建设工程内部责任制施工合同书》，同日李林春向中太建设公司出具《中太建设集团股份有限公司项目承包负责人承诺书》，由此可知该二者实质为挂靠关系。体现在：一是李林春包人工工资、包材料费用、包机械费用、包工程质量、包工程安全、包建设工期、包文明施工等；二是工程涉及的全部建设资金由李林春自筹，中太建设公司不予出资或垫资；三是工程独立核算、自负盈亏，李林春承担施工过程中发生的一切费用，享受所有的经营利润；四是除应缴税费外，李林春只向中太建设公司支付2%管理费；五是如中太建设公司派人进驻工地，李林春需支付人工工资15000元/月；六是李林春承诺承担工程施工过程中与材料供应商等发生的所有纠纷的经济、法律责任，与中太建设公司无关。第三，与案涉工程相关的众多诉讼案件，李林春均是被告。第四，李林春借用中太建设公司资质施工，违反法律禁止性规定，故案涉2014.8.5补充协议系属无效。2.中太建设公司不得基于无效合同向其主张任何权利。第一，无效合同的法律后果体现为溯及既往，故中太建设公司无权要求名城置业公司履行原合同约定义务及承担违约责任。第二，借用资质是中太建设公司单方行为，名城置业公司对合同无效不存在缔约过失，故不应就此承担法律责任。第三，名城置业公司终止与施工方的无效合同，依法应受到鼓励和倡导。第四，即若名城置业公司具有过错，亦不应再行赔偿。理由如下：一是中太建设公司主张的预期利润，不是实际发生的损失，不属于缔约过失责任的损失赔偿范围，亦不属于无效建设工程施工合同可予主张的损失范围，否则将造成中太建设公司通过合法手段攫取非法利益；二是名城置业公司已支付一期工程的工程款，该工程款包含了施工成本和工程利润，中太置业公司并无实际损失；三是名城置业公司与李林春业已达成协议，给予撤场额外补偿。3.即若2014.8.5补充协议有效，中太建设公司也无权向名城置业公司主张违约金和赔偿损失。第一，中太建设公司于2014年8月14日与李林春签订的《中太建设集团股份有限公司建设工程内部责任制施工合同书》，该合同性质如不认定为借用资质挂靠施工，亦应界定该二者为转包关系，该转包行为明显违反法律法规禁止性规定，系属无效合同。中太建设公司不能基于非法的转包行为牟取预期利益，其对名城置业公司而言构成根本违约，名城置业公司有权单方终止履行合同。第二，中太建设公司亦未举证证明存在实际损失，且一期工程款均非其收取。4.中太建设公司客观上缺乏商业信誉和履约能力。第一，案涉一期工程实际由李林春个人组织施工，其无施工资质和履行能力，且存在大量在先违约的事实。如：未按合同约定支付1200万元双控保证金；拖欠供应商材料款以致工期受阻停滞；拖欠农民工工资以致被行政主管部门书面通报批评；主动放弃施工等违约行为。第二，中太建设公司施工管理混乱。在与第三方签订的协议中，或加盖中太建设集团股份有限公司合肥分公司（以下简称中太合肥分公司）印章或加盖中太合肥中奕公司印章或李林春个人签字，以致第三方起诉时，被告为各种主体。第三，中太建设公司已丧失承建工程的能力。据公开查询到的案件信息不完全统计，中太建设公司在全国各地涉司法案件8689件、失信信息673件等。第四，因一期工程存在种种问题，行政主管单位已明确中太建设公司不得继续承建二期工程。第五，由于中太建设公司延误工期，致名城置业公司需向购房业主支付500余万元的逾期交房违约金，名城置业公司系真正的受害方。因鉴于中太建设公司有大量未能履行的执行案件，名城置业公司认为通过诉讼程序追究其民事责任已无实际意义。另需要说明的是，名城置业公司作为发包方的基本义务是给付工程款，其不拖欠中太建设公司工程进度款及工程总款，若非中太建设公司（包括实际施工人）如前所述的违约行为，名城置业公司是不愿终止合同履行的。综上，中太建设公司的诉讼请求无事实根据和法律依据，请求人民法院予以判决驳回。 中太建设公司为支持诉讼请求，向本院提举证据并说明证明目的如下： 1.2014年8月4日《证明》《授权委托书》、2014.8.5补充协议、2014年12月2日《建设工程施工合同》各1份，证明：①双方对工程范围、一期工程款支付、二期工程开工及违约责任等约定情况；②中太建设公司与中太合肥中奕公司是母子公司，就案涉工程是委托关系；③2014年12月2日《建设工程施工合同》是补签的用于备案的合同。 2.3#楼《混凝土浇灌令》《模板安装报验申请表》《模板安装检验批质量验收记录》各1份，证明：一期工程楼幢结构封顶时间是2016年7月18日，以此推算二期工程开工时间应为2017年5月18日。 3.《施工组织设计》1份，证明：中太建设公司按照一、二期整体工程编制《施工组织设计》，以一、二期总面积136023.11平方米、总工期1080天为依据制定各分部工程工期节点、编制工程分阶段实施计划（包括施工准备计划、劳动力进场计划、施工材料设备机具进场计划等），并依此进行劳动力组织、生产计划安排、成本核算、工程材料供应、机械设备投放、后期生活管理，建立整体工程安全保证体系等。 4.《钢材购销协议》《混凝土销售合同》《宁国（名城御品）项目钢筋班组内部承包协议书》及补充协议、索赔申请、《宁国名城御品项目工程主楼及地下室架体分包合同》《宁国名城御品水电班组内部承包协议》及索赔函、《中太建设集团股份有限公司宁国名城御品小区项目木工劳务内部承包协议》及索赔申请、《宁国市名城御品小区防水工程施工内部承包合同》及索赔申请、《中太建设宁国名城御品小区项目泥工劳务内部承包协议》各1份，证明：①中太建设公司按照《施工组织设计》就一、二期整体施工内容与相关第三方分别签署劳务合同、材料供应合同，提前进行材料、器具、设备进场及劳动力投放安排；②名城置业公司违约将二期工程另行发包，造成中太建设公司需向前述合同相对方赔偿违约损失。 5.现场照片1张、微信记录照片截屏1页，证明：①中太建设公司于2018年11月到案涉工程施工现场与名城置业公司商谈二期开工事宜时，发现南京凯华公司已在现场挂牌施工，方才知晓名城置业公司已将二期工程另行发包；②南京凯华公司至迟于2018年11月30日前业已进入现场施工。 6.视听资料、电话通话记录截屏、《关于视频和照片的说明》各1份，证明：①名城置业公司强行将中太建设公司临时设施拆除及驱出现场；②中太建设公司阻止未果报警及处警情况；③名城置业公司毁约，不让中太建设公司继续承接二期工程。 7.中太合肥中奕公司《声明》、安徽省宁国市人民法院（2016）皖1881民初3670号民事判决书、《建筑业企业农民工工资支付保障确认书》各1份，3#、4#、5#、8#、9#楼工程竣工验收报告、竣工验收备案表、竣工移交证书1组，《砼报验申请表》3份，2016年5月26日《工程联系单回复》、2017年8月22日《关于办理“名城御品”小区8#楼竣工验收的催告函》、2017年8月23日《关于2017年8月22日函回复》、2018年8月13日《关于名城御品小区施工相关事宜工作联系函》各1份，证明：①中太建设公司是案涉工程的承包人，其就案涉工程与中太合肥中奕公司形成委托而非转包关系；②一期工程正式开工日期是2015年5月13日，其中4#、5#、9#楼在约定工期内完工，3#、8#楼及地下室工期延误原因在于名城置业公司；③中太建设公司施工的一期工程业经验收合格；④名城置业公司于2018年8月13日通知中太建设公司前往洽商二期工程施工事宜，在其擅自发包给他人之前从未提及二期工程解约问题。 8.2016年7月21日《关于宁国名城御品项目退还保证金的函》、2017年12月8日《申请》、2018年1月2日《协议》各1份，证明：①中太建设公司在工程完工后认为己方无违约行为，以承包人身份要求名城置业公司退还履约保证金300万元；②名城置业公司已退还履约保证金300万元，表明其认可中太建设公司在合同履行过程中没有违约行为。 9.2015年6月9日《申请》《补充协议》各1份，证明：①中太建设公司虽未缴纳双控保证金，但其在合同约定的风险期内没有违约行为，风险期过后再行缴纳已失去意义，故申请免交该保证金；②名城置业公司收到申请后虽未明确回复，但双方当日即签订《补充协议》，不仅未要求其缴纳双控保证金及追究违约责任，还借与其500万元要求其继续履行施工合同，名城置业公司的行为表明业已接受中太建设公司不再缴纳双控保证金的合同变更请求；③中太建设公司系被迫同意名城置业公司降低综合费率、将施工合同范围内的部分利润高的项目交由名城置业公司自己施工、减少首期工程进度款的支付比例等不合理要求，以作为换取名城置业公司同意免交双控保证金的代价。 10.《工程开工令》、4#、5#、8#、9#楼建设单位竣工验收通知单、2015年6月5日《工程联系单》、2015年10月12日《关于取消2015年6月9日〈补充协议〉的函》、2015年11月29日《会议纪要》、2015年12月20日《补充协议》、2016年8月25日《工程联系单》、2016年9月12日《关于“名城御品”一期工程A1商业用房及剩余工程进度问题的催告函回复》、2016年12月15日《通知》、2016年12月16日《关于2016年12月15日贵司签发〈通知〉的回复》、2017年4月14日《补充协议》、2017年5月4日《报告》、2017年5月10日《工程联系单》、2017年8月22日《名城3#楼及地下室存在的问题》、2017年8月30日《通知》、2017年8月31日《关于2017年8月30日〈通知〉回复》、2017年9月7日《工程联系单》、《报案书》《关于钢材供应的告知函》、2017年12月8日《会议纪要》各1份，证明：①名城置业公司在一期工程尚未取得施工许可证的情况下，强行要求中太建设公司提前开工；②行政主管部门曾以未取得施工许可擅自开工为由责令停工，中太建设公司无法开展正常的施工活动；③施工中，存在因设计变更、施工工艺变更而停工或延迟工期的情形；④名城置业公司另行发包的水电、油漆、消防、门窗、栏杆、扶手等项目施工缓慢且需整改，致中太建设公司需等待施工；⑤名城置业公司认可混凝土材料供应商宁国津城建材有限公司阻碍施工导致工期延误；⑥名城置业公司未按约支付钢材材料款，致钢材供应商阻碍施工；⑦名城置业公司因内部股东之间纷争致案涉工程施工停滞；⑧名城置业公司拖延支付工程进度款及拖延确认工程签证、办理结算，进而拖延给付工程款，中太建设公司因无力支付劳务费、材料款而导致工人停工、材料商断供的情况。前述证据共同证明工期延误的责任均在于名城置业公司。 11.荣誉证书4份，证明中太建设公司的施工受到行政主管部门的嘉奖，不存在工程质量或其他问题。 12.2019年12月17日《关于签署临设设施〈补偿协议〉的情况说明》1份，证明：李林春与名城置业公司签订的该补偿协议，与中太建设公司追究名城置业公司二期工程违约责任无关。 13.中太建设公司中太字〔2014〕152、161号文件、2019年12月15日《声明》、李林春2019年12月18日《情况说明》各1份，证明：①李林春是中太建设公司任命的执行经理；②中太建设公司与中太合肥中奕公司及李林春之间就案涉工程不存在转包或挂靠关系。 14.名城置业公司工商登记信息1份，证明：①名城置业公司于2018年11月2日进行股权变更登记，新进股东孔令保持有49%股权；②孔令保与南京凯华公司的法定代表人孔令福为兄弟关系，因两者之间存在关联关系，名城置业公司将二期工程交由南京凯华公司施工。 名城置业公司为支持抗辩主张，向本院提举证据并说明证明目的如下： 1.2014.8.5补充协议1份，证明：①承包方的合同签订主体为中太建设公司和中太合肥中奕公司，实际上是工程整体转包；②双方权利、义务及违约责任等约定情况；③承包方应一次性交纳双控保证金1200万元。 2.2015年6月9日《补充协议》1份，证明：合同双方对2014.8.5补充协议作出部分变更约定情况。 3.2016年9月2日《关于“名城御品”一期工程A1商业用房及剩余工程施工进度问题的催告函》、2016年9月20日中太合肥中奕公司《关于“名城御品”一期工程A1商业用房工程施工进度问题的回复函》各1份，证明：①施工方工程进度严重滞后，且存在严重质量问题，名城置业公司催促中太建设公司尽快完成施工情况；②实际施工单位中太合肥中奕公司回函明确表明其因自身原因无法在约定时间完工，并表示放弃部分工程施工，违反双方协议约定。 4.宁国市住房和城乡建设委员会、宁国市人力资源和社会保障局建管〔2016〕40号文件、宁国市住房和城乡建设委员会建管〔2016〕354号文件、2016年10月4日《接处警情况登记表》、2016年10月8日《报案书》各1份、照片11张，证明：施工方工地管理混乱，且拖欠农民工工资、供应商材料款影响施工，其无能力继续履行合同。 5.《补偿协议》《房屋买卖合同》各1份，证明：①双方就二期工程事宜达成一致意见，即名城置业公司支付补偿款88万元，实际施工人自愿清理设备退场；②补偿协议业已实际履行完毕。 6.《建设工程竣工结算造价审定签署表》1页，证明：①施工主体是中太合肥中奕公司，不是中太建设公司；②一期工程结算造价审计报告业经实际施工单位中太合肥中奕公司签字盖章确认。 7.名城置业公司与3#、4#、5#、8#、9#楼业主分别签订的《交房补充协议》、汇总表1组，2017年交房记录登记表、违约金说明各1份，证明：①名城置业公司因逾期交房需承担违约金4290935元；②名城置业公司已付违约金1697571元。 8.安徽省宁国市人民法院（2017）皖1881民初2062、2767号民事判决书、上诉状、《中太建设集团股份有限公司建设工程内部责任制施工合同书》《中太建设集团股份有限公司项目承包负责人承诺书》各1份，证明：①前述2767号判决认定，案涉工程总承包人是中太合肥中奕公司；②前述2062号判决认定，依据相关管理要求成立中太合肥中奕公司并由其负责施工，中太合肥中奕公司与李林春于2014年8月14日签订《建设工程内部责任制施工合同书》，将工程交由李林春负责施工；③中太合肥中奕公司在上诉状中自认中太建设公司按地域管理将案涉工程交由其承办，由此印证该二者不是委托管理关系；④李林春实质是挂靠施工的实际施工人。 9.《宁国名城御品项目往来账明细表》、转账委托书、委托函、付款委托书各1份，发票、付款凭证1组，证明：①案涉一期工程款分别付至中太合肥中奕公司或其指定账户；②工程款发票抬头为中太合肥中奕公司而非中太建设公司，故中太建设公司不是实际施工方。 10.中太合肥中奕公司工商登记信息、安徽省住房和城乡建设厅网站查询记录各1份，证明：①中太合肥中奕公司成立于2013年7月2日，不是中太建设公司所称的为案涉工程应政策要求而筹建；②中太合肥中奕公司不具备相应的承建工程资质。 11.《建设工程施工补充协议》1份，证明：名城置业公司与南京凯华公司就二期工程于2019年3月4日签订协议，约定由南京凯华公司承建。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，本院对上述证据认定如下：1.关于中太建设公司证据。（1）证据4所涉2份买卖合同、7份施工班组劳务合同或分包合同（含补充协议），来源合法，且无相反证据证明内容不真实，故对合法性、真实性予以确认；其中《钢材购销协议书》《混凝土销售合同》《宁国名城御品项目工程主楼及地下室架体分包合同》《宁国名城御品水电班组内部承包协议》《中太建设宁国名城御品小区项目泥工劳务内部承包协议》所涉相关权利义务，合同相对方起诉后，业经安徽省宁国市人民法院分别作出生效判决，或未涉及或未支持与二期工程有关的赔偿损失事宜，故上述证据均与待证的围绕施工项目作出施工安排的事实具有一定程度关联，予以认定。其他4份索赔申请，无对应补强证据，不能印证中太建设公司依法需向及已向该索赔申请人承担赔偿义务，故该部分证据与本案无关，对其证明效力不予认定。（2）证据6中的《关于视频和照片的说明》，系其方在诉讼过程中形成，性质属于当事人陈述，且该说明内容主观性较强，亦与照片、视频资料不能一一对应，故不予认定。（3）证据10中的2015年6月5日《工程联系单》、2017年5月10日《工程联系单》为其单方制作，无监理单位、建设单位签字确认，且相对方予以否认；2015年10月12日《关于取消2015年6月9日〈补充协议〉的函》、2016年9月12日《关于“名城御品”一期工程A1商业用房及剩余工程进度问题的催告函回复》，无证据证明确已交给名城置业公司，不能认定为双方函件往来；2017年5月4日《报告》系其出具，性质亦为其方陈述意见，不具有自证该内容真实性的证明效力，故对上述证据亦不予认定。（4）证据12为其方利益关系人李林春的书面陈述意见，内容未尽客观，故不予认定。（5）证据13中的2份任命文件反映为中太建设公司内部文件，对其形式上的真实性予以认定，但依此不足以印证其与李林春之间的真实法律关系；《声明》《情况说明》分别为中太建设公司、李林春在诉讼过程中形成的单方陈述意见，故不具有证明效力。（6）其他证据，符合证据的“三性”，予以认定。2.关于名城置业公司证据。（1）证据7中的《宁国市名城置业有限公司违约金说明》系其单方制作，未附载实际付款或抵付凭证相为印证，故对其证明效力不予认定。（2）其他证据均符合证据的“三性”，予以认定。3.上述采信的证据，双方各自证明目的与证据本身能够印证的客观事实相一致的部分，予以确认。 根据采信的证据，结合当事人陈述，本院认定本案事实如下： 中太建设公司具有房屋建筑工程施工总承包特级资质，其对中太合肥中奕公司持有3%股权。2014年8月4日，中太建设公司出具一份《证明》，主要内容为：“应安徽省招标投标管理办公室要求，外地企业在安徽地区承接工程必须成立全资子公司，并以子公司名义办理财务结算和纳税申报。我公司特成立中太建设合肥中奕建设工程有限公司。中太建设合肥中奕建设工程有限公司为我公司全资子公司，特此证明。”同日，中太建设公司作为委托人、中太合肥中奕公司作为被委托人共同出具一份《授权委托书》，主要内容为：“中太建设集团股份有限公司全权委托中太建设合肥中奕建设工程有限公司代本公司管理宁国市名城御品小区，特此证明。”2014年8月5日，名城置业公司作为甲方将宁国市仙霞路名城御品小区商住楼及商铺房等工程施工交给乙方中太建设公司承包，双方签订一份《建设工程施工补充协议》，约定：“……三、工程概况：……工程总建筑面积约为136023.11平方米，其中地上部分总建筑面积约1031141.11平方米，地下室面积约为32882平方米，设有：高层住宅、商业，以及其他配套的后勤及设备用房等。……；本协议将工程分为两期，其中一期包括3#、4#、5#、8#、9#、商铺和二分之一地下车库，二期包括1#、2#、6#、7#和余下的二分之一车库。四、承包方式：包工包料。五、承包范围：图纸范围内的土建、装饰、给排水、暖通、电气安装（强、弱电）、室外雨排水、辅助配套等工程（智能化工程、消防、电梯工程、小区内景观、绿化、围墙、道路由发包方另行分包，但同等条件下承包方优先）。……七、工期：拟定一期（3#、4#、5#、8#、9#、商铺和二分之一地下车库）开工日期为2014年12月2日，施工总工期540日历天（实际开工日以开工令为准，不含土方及桩基工期）；二期（1#、2#、6#、7#和余下的二分之一车库）施工工期540天。八、工期延误条件：连续停电一星期内累计超过8小时、五级以上的大风（高空作业）、设计变更、附属等项目增加、发包方违约、不可抗力等因素，承包方一周内办理工期顺延签证。……十六、合同履约保证金：该协议由发包方法定代表人每页签字并加盖公司骑缝章后，承包方先行支付100万元履约保证金，本补充协议签订十五日内再支付200万元履约保证金给发包方，合计履约保证金300万元到账后，本协议即生效。履约保证金一期工程主楼结构封顶十日内退还200万元，一期工程达到验收时全部退还。如果承包方不缴纳履约保证金，该协议自动失效。十七、工程双控保证金：（1）开工前承包方向发包方当地银行申请双控专用账号（发包方加盖公章）：所有施工图纸经二次审核后，发包方并组织相关人员进行图纸会审，图纸会审经建设单位、施工、监理、设计四方签字盖章，发包方所有手续齐全后通知承包方，承包方受理通知后7日内一次性转入1200万元双控保证金。如承包方未按约定交纳双控保证金，所有的合同履约保证金不予退还，前期所建工程量不予结算，工程款冲抵违约金和损失等费用，不再支付给承包方，承包方无条件退场。……十八、双方职责、违约及奖罚：发包方职责：……（5）如因发包方原因，导致二期工程停建、缓建时间超过一期主楼顶层砼板浇筑完十个月内不能施工的，每延迟一个月发包方补偿承包方每个月80万元人民币，直至二期开工日止；承包方如因工程质量、进度、安全责任、资金等原因导致二期工程不能按时开工的，由承包方承担一切经济损失、违约处罚及法律责任。……十九、在施工过程中，本协议条款未尽事宜，双方可根据具体情况另行协商解决，并形成书面协议（或签订补充协议）；如本协议没有约定的、或没有形成书面协议的、或没有签订补充协议的，按备案的《建设工程施工合同》通用条款执行。……。”该协议尾部“承包方（乙方）”栏由中太建设公司加盖合同专用章，中太合肥中奕公司加盖公司印章、法定代表人李明保印鉴章及载有户名、账号、开户行的印章。2014年12月2日，名城置业公司与中太建设公司就上述一期工程签订一份《建设工程施工合同》，用于办理合同备案，双方认可实际执行2014.8.5补充协议。 2014年8月14日，中太合肥分公司作为甲方与乙方李林春签订《中太建设集团股份有限公司建设工程内部责任制施工合同书》，其中约定：“……一、工程概况1.1工程名称：宁国市名城御品小区。1.2工程地址：……总建筑面积：136023.11㎡。……二、内部承包方式2.1甲方根据与发包单位所签订的工程项目施工合同、补充协议等有关条款，内部承包给乙方施工，乙方以包人工工资、包材料费用、包机械费用、包工程质量、包施工安全、包建设工期、包文明施工等方式，将该工程施工竣工后一次性向发包方交付。2.2乙方根据施工需要自行组建项目部，并依据本工程特点和需要，自行决定及组织施工、管理人员的配备和进驻施工现场，直至工程竣工验收合格，撤销项目部。2.3本工程涉及的全部建设资金（包括但不限于人工工资、材料费用和机械费用等）由乙方自筹，甲方不予出资或垫付。该承包工程由乙方独立核算、自负盈亏。2.4乙方承担因本项目承包施工和经营过程中所发生的一切税、费，以及各项开支费用等，承担承包施工和经营过程中所发生的一切风险，享有承包施工和经营的利润。2.5乙方在签订本承包合同时，应向甲方支付履约保证金100万元，……。三、税收上缴和管理费的给付3.1乙方按工程结算价款的7.555%向甲方上缴（其中管理费2%，营业税金及附加3.45%个人所得税由乙方交0.5%，企业所得税预征由乙方交1%，价格调节基金0.5%，资源税0.1%），法定税费由乙方交。由甲方按工程进度款的7.55%比例直接扣除，所有税金由乙方承担。除扣上缴2%管理费以外，所有项目成本甲方按业主方支付款全部打入乙方指定账户。3.2乙方施工经营过程中全部人员工资均不包含在上述管理费内。四、甲方的职责4.1指派专职会计和现场管理人员各一名，配合乙方处理工程施工过程中的财务及工程技术事宜。4.2协助乙方协调处理有关施工和经营过程中的对外工作事宜，有义务为乙方提供工程所需要的企业相关证书的复印件。4.3甲方根据与发包单位签定的施工合同和法律、法规的规定，对乙方施工全过程中的工程质量、安全文明、工程进度、税金缴纳、工人工资及工期等宏观监督。4.4对乙方各项管理工作和施工岗位责任制进行定期检查，发现问题有权责令停工或整改。4.5监督本工程所有资金必须汇入甲方指定的银行账户，甲方做到专款专用，不得推诿不办或截留挪用工程资金。否则，甲方必须无条件予以返还，造成乙方工期延误等损失的，应当向乙方承担赔偿损失的责任。五、乙方职责5.1遵守甲方生产经营、技术力量、安全文明、财务管理等方面的规章制度，主动接受甲方的监督检查，参加甲方的安全、生产、质量等方面的活动及会议。5.2乙方在本工程项目承包施工过程中，不得将本工程转包或分包给其他单位或个人经营、施工。5.3乙方不得以下列方式从发包方取得该工程的工程款：5.3.1私自设立银行账户接收工程款。5.3.2通过发包方将工程款汇入甲方指定账户以外的账户。5.3.3擅自从发包方以提取现金方式收取发包方应支付的工程款。5.3.4以债权转让、抵付等其他方式从发包单位取得工程款的。5.4乙方应无条件履行甲方与发包单位签订的施工合同、补充协议中涉及甲方合同义务，以及为履行施工合同所作的工期、质量、报价让利等各种承诺和质量保证，如有违反，乙方应承担全部法律责任。5.5乙方对工程质量和施工安全承担全部责任，……。5.6乙方施工过程中违法施工或发生人身伤亡事故和质量事故，由乙方自行承担全部赔偿费用、其他费用和行政处罚。……如建设单位要求甲方委托人进驻工地的，乙方需支付进驻人员的工资15000元/月。5.7乙方在本合同履行过程中，应按规定办理施工所需的各种手续和证件，并承担一切费用；施工过程中涉及超越甲方资质范围的工程内容，乙方应及时向甲方通报，并通过甲方依法将该部分工程分包给具备相应施工资质的企业，……。十一、纠纷处理及费用承担11.1乙方因施工而产生的相关诉讼、仲裁纠纷，由甲方统一处理，乙方应予配合。”中太合肥分公司负责人李明保（亦为中太合肥中奕公司法定代表人）在该合同上签字并加盖分公司印章。同日，李林春出具《中太建设集团股份有限公司项目承包负责人承诺书》，承诺对工程质量、安全、管理、农民工工资、材料供应商货款等承担全部风险责任。2014年9月10日，中太建设公司任命徐凡为项目经理、李林春为执行经理。同日，中太建设公司就案涉一、二期工程编制《施工组织设计》。 2014年12月7日，监理公司向中太建设公司发出《工程开工令》。案涉工程竣工验收报告显示，一期开工日期为2015年5月13日。2015年6月9日，中太合肥中奕公司向名城置业公司申请免交2014.8.5补充协议约定的双控保证金1200万元。同日，名城置业公司与中太建设公司签订《补充协议》，对2014.8.5补充协议约定的工程造价取费及计价标准、工程款支付事宜作出部分变更，同时暂借500万元给中太建设公司用于资金周转。李林春以中太建设公司代表身份签字。2016年7月18日，监理公司确认中太建设公司完成的3#楼屋面结构平面工作符合设计及规范要求，验收合格。案涉4#、5#、9#楼竣工日期为2017年1月10日、8#楼竣工日期为2017年8月18日、3#楼竣工日期为2017年12月18日。 另查明：自2014年8月下旬起，中太合肥分公司或中太建设公司宁国市名城御品项目部（以下简称中太项目部）先后与姚袁文等人或单位分别签订劳务合同或分包合同及补充协议，均约定施工范围包括案涉一、二期工程，李林春均作为发包方代表签署合同。2014年9月5日，供应商宁国津城建材有限公司与采购方中太合肥分公司签订《混凝土销售合同》；2014年12月10日，供应商王利华与采购方中太合肥中奕公司及担保人名城置业公司签订《钢材购销协议》，李林春均作为采购方的委托代理人签署合同。该两份合同均约定供货用量包括案涉一、二期工程。2015年12月20日，王利华与中太合肥中奕公司、名城置业公司签订《补充协议》，就中太合肥中奕公司欠付王利华的钢材款585万元如何支付事宜达成三方协议。2016年6月26日，名城置业公司向钢材供应商王利华致函，主要内容为：其与中太合肥中奕公司如约履行了付款义务，但王利华未按约及时供应钢材影响其项目施工进度。2016年10月4日，宁国津城建材有限公司以停放混凝土搅拌车方式封堵案涉一期工程施工现场大门，名城置业公司向宁国市公安局进行报案。 因一期工程施工衍生的相关诉讼情况。（1）2016年10月13日，钢材供应商王利华向安徽省宁国市人民法院提起诉讼[案号为：（2016）皖1881民初3656号]，该案生效判决判令中太合肥分公司、中太合肥中奕公司、中太建设公司共同给付钢材款5736668元及违约金，名城置业公司对其中的钢材款130万元及违约金承担连带保证责任、剩余4436668元及违约金承担共同给付责任。（2）2016年10月14日，宁国市峻安建设工程脚手架搭设有限公司向安徽省宁国市人民法院提起诉讼[案号为：（2016）皖1881民初3670号]，该案生效判决判令中太建设公司偿还借款80万元和利息。（3）2017年6月28日，泥工班组梁志宗向安徽省宁国市人民法院提起诉讼[案号为：（2017）皖1881民初2062号]，该案生效判决判令中太合肥分公司支付工程款1865126.4元及利息，中太建设公司承担补充清偿责任，名城置业有限公司在欠付工程价款范围内承担清偿责任。（4）2017年8月22日，马鞍山天立建设有限责任公司和县分公司向安徽省宁国市人民法院提起诉讼[案号为：（2017）皖1881民初2767号]，该案生效判决判令中太合肥中奕公司给付桩基分包工程款237万元及利息。（5）2019年7月3日，混凝土供应商宁国津城建材有限公司向安徽省宁国市人民法院提起诉讼[案号为：（2019）皖1881民初2724号]，该案生效判决判令中太建设公司给付货款3154411元和滞纳金。（6）2019年8月28日，水电班组陈恩柱向安徽省宁国市人民法院提起诉讼[案号为：（2019）皖1881民初3784号]，该案生效判决判令中太建设公司返还保证金80万元及利息。 又查明：关于一期工程相关情况。1.行政主管部门表彰、批评、协调等情况。（1）2016年2月26日，中太建设公司因拖欠农民工工资问题，被宁国市住房和城乡建设委员会、宁国市人力资源和社会保障局给予通报批评。（2）2016年11月15日，宁国市住房和城乡建设委员会建管〔2016〕354号文件《关于2016年第三季度建筑市场专项执法检查情况的通报》，载明：“……三、检查问题及处理意见（一）施工现场关键岗位人员在岗履职情况……2.名城御品一期项目，施工单位：中太建设集团股份有限公司。项目经理、技术负责人多次检查不在岗，管理人员变更未履行备案手续，予以通报批评。……。”（3）宣城市住房和城乡建设委员会于2016年1月授予中太建设公司承建的名城御品4#、5#楼及地下室车库工程“市级建筑施工安全质量标准化示范小区”；2017年1月授予中太建设公司名城御品3#楼“市级建筑施工安全质量标准化示范工地”；同期分别授予徐凡市级建筑施工安全质量标准化“优秀项目经理”荣誉称号。（4）2017年12月8日，宁国市住房和城乡建设委员会召集双方召开房屋竣工验收及农民工工资支付协调会形成会议纪要，主要内容包括：关于4#、5#、8#、9#楼资料移交问题；关于3#楼交房问题；关于农民工工资问题；推进项目决算等问题。 2.相关施工及函件往来情况。（1）2015年11月29日，名城置业公司与中太合肥中奕公司签订会议纪要，就建委下发停工整顿、复工、农民工工资、施工形象进度、签证审核、甲方付款时间及条件等事宜达成一致意见。（2）2016年8月25日，名城置业公司项目部向中太项目部发出工程联系单，载明：“5#至9#楼之间已建设备房，对其原来用途将做调整，将重新设计。望贵项目部保持现有状况，暂停其施工。待设计完成后，另行通知施工。”（3）2016年9月2日，名城置业公司向中太建设公司发出《关于“名城御品”一期工程A1商业用房及剩余工程施工进度问题的催告函》，主要反映A1商业用房工程管理、施工进度、施工质量问题，催告尽快完成施工。2016年9月20日，中太合肥中奕公司向名城置业公司发出《关于“名城御品”一期工程A1商业用房工程施工进度问题的回复函》，主要内容为：“一期A1商业用房我司施工至一层顶时，由于钢筋、商砼两大供应商不能及时供货，导致我项目部在业主规定的工期内无法完成进度。为不影响业主交房期限，现我司决定放弃一期工程A1商业用房剩余工程量（……）的施工。由业主自行安排……。”（4）2016年12月15日，名城置业公司就4#、5#、9#楼工程所涉土建、水电、户内油漆、外墙真石漆、消防、门窗、栏杆和扶手、外墙干挂的剩余工程量及建筑垃圾清理问题向相关施工单位、施工班组发出通知。中太项目部回复表示，因名城置业公司分包给其他施工单位的工程量尚未完成，影响其清理工作。（5）2017年4月14日，名城置业公司与中太项目部签订补充协议，就甲方支付乙方管理人员、后勤人员工资及伙食费、决算核对、签证确认、甲方分包子项合同汇总等事宜作出约定。（6）2017年8月22日，名城置业公司为8#楼竣工验收事宜向中太建设公司、中太合肥中奕公司致函。中太项目部次日函复称，名城置业公司自行分包项目施工拖延以致影响施工进度。（7）2017年8月22日，监理单位发出《名城3#楼及地下室存在的问题》，指出油漆、消防、栏杆、地下室坡道路面等问题。2017年8月30日，名城置业公司项目部向中太项目部发出《通知》，载明：“……发现由贵司施工合同范围内3#楼及地下室等工程量还有部分没有完成（地下室入口坡道现改为采用环氧树脂防滑地面），……务必在2017年9月10日前完成。……”次日，中太项目部作出回复，载明：“……我司承建的‘名城御品’小区一期工程已于2017年4月份全部施工完成，部分职工、机械已退场。鉴于贵司工程部将地下室入口坡道现需‘改为’采用环氧树脂防滑地面工作和需提供相关工程竣工完整资料。恭请贵司工程部尽快完善我司与贵司签订的相关补充协议内容和对我司造成相关损失的确认，……。”名城置业公司于2017年9月5日提供工程技术联系单，中太项目部就人工工时、使用材料及具体施工细节与名城置业公司进行了工程联系单往来。（8）2018年8月13日，名城置业公司向中太建设公司发出《关于名城御品小区施工相关事宜工作联系函》，主要内容为：“……我司与贵司签订了合同及相关补充协议，由贵司承建名城御品小区一期工程。截至本函发送之日，贵司仍未完成3#、8#楼竣工验收备案手续，我司已发函催告，但贵司至今未回复。现就名城御品小区施工相关手续事宜，郑重函告贵司如下：请贵司收到本函告后三日内，派员至本项目现场，与我司洽商解决如下问题：1.3#、8#楼竣工验收备案手续完善；2.处理涉及本项目相关的诉讼案件执行问题（梁志宗、马鞍山天立建设有限责任公司和县分公司、王利华）；3.洽商名城御品小区二期施工合同。若贵司未按时派员至项目现场处理上述问题，因此产生的全部法律责任将由贵司承担。……”。 3.退还履约保证金情况。2016年7月21日、2017年12月8日，中太项目部、中太合肥中奕公司就退还工程履约保证金300万元事宜，先后向名城置业公司致函、申请。2018年元月2日，名城置业公司与中太合肥中奕公司签订《协议》，其中约定:中太合肥中奕公司承建的一期工程已全部完工，但3#、8#楼及地下车库尚未竣工验收，其承诺自该协议签订之日起30日内协助名城置业公司完成3#、8#楼验收备案手续；名城置业公司以房抵付返还履约保证金2686176元，余款313824元于3#、8#楼资料交接、备案完毕后一周内付给中太合肥中奕公司员工张道荣个人。 4.工程款支付及工程结算情况。（1）一期工程施工过程中，中太合肥中奕公司向名城置业公司出具《转账委托书》，主要内容为：“……因我公司账户不能正常使用，现委托贵单位将名城御品项目工程款转至中太建设集团安徽顺奕工程有限公司账户，……。”案涉工程款税票均由中太合肥中奕公司开具。2019年7月16日，名城置业公司与中太合肥中奕公司进行往来账目核对后，确认名城置业公司已付工程款数额共计88221373元。（2）2019年12月1日，名城置业公司与中太合肥中奕公司签署一期工程《建设工程竣工结算造价审定签署表》，确认工程造价为93394841.49元。“施工单位意见”栏由李林春签字并盖有中太合肥中奕公司印章。 5.一期工程交房情况。因案涉一期工程3#、4#、5#、8#、9#楼逾期向业主交房，名城置业公司分别与313户业主达成《交房补充协议》，约定名城置业公司承担逾期交房违约金，总计4290935元。其中3#楼逾期天数为2017年10月16日至2017年12月20日，4#、5#、9#楼逾期天数为2017年1月26日至2017年4月17日，8#楼逾期天数为2017年6月19日至2017年9月14日。名城置业公司承担违约金的方式为两种，一是以代付第一年物业费、垃圾清运费、装修保证金的形式抵付部分违约金，二期项目开盘后三个月内支付剩余违约金的50%，第二次付款后一年内付清剩余违约金；二是业主选择租赁地下车位，给予特别优惠价格。 再查明：2018年10月28日，名城置业公司将中太项目部的临时设施予以拆除。此后，南京凯华公司驻场进行二期工程施工。2019年1月30日，名城置业公司作为甲方与乙方李林春达成一份《补偿协议》，主要内容为：“……乙方系甲方‘名城御品’项目一期工程的实际施工人，甲方在该项目一期工地上的工棚等临时设施系乙方以自有资金所建设（含用电设施及乙方支付的电费等）。鉴于甲方在‘名城御品’项目二期工程建设中对乙方所有的工棚等临时设施有所损毁以及补偿乙方替甲方所支出的电费费用，经双方友好协商，达成协议如下：一、甲方同意一次性补偿乙方以上所有损失及支出费用折合人民币捌拾捌万元整，因甲方资金紧张，因此双方约定该补偿款项以甲方开发所有的‘名城御品’小区5幢1802室（面积146.49㎡）现房抵付。甲方保证乙方对该房产拥有完全所有权，且不存在任何交易障碍。二、本协议签订后3日内，甲方与乙方或乙方指定的人签订商品房买卖协议，并将该房交付于乙方。三、该房产待宁国市住建委释放后7个工作日内甲方有义务协助乙方办理相关产权过户手续至乙方或乙方指定的人名下。四、待甲方履行完本协议第三条约定的内容后，甲、乙双方就此事引起的纠纷就此终结，双方均不得因该房价上涨或下跌，高于或低于甲方的补偿数额要求多退少补。……。”2019年7月31日，李林春作为卖方与买方刘本堂、保证人刘本龙签订一份《房屋买卖合同》，约定李林春将上述《补偿协议》项下的5幢1802室作价80万元卖给刘本堂。诉讼中，中太建设公司与名城置业公司一致确认该房屋买卖合同约定价款已付给李林春。 2018年11月2日，名城置业公司变更工商登记，投资人由蔡德祥、吴明友等八人变更为蔡德祥、孔令保二人，出资比例分别为51%、49%。孔令保与南京凯华公司法定代表人孔令福为兄弟关系。2019年3月4日，名城置业公司与南京凯华公司签订一份《建设工程施工补充协议》，其中约定：案涉二期工程由南京凯华公司总承包施工；工程造价暂定为123530951元；总工期540日历天（不含土方、桩基工程）；项目综合单方造价按1900元/平方米一次性包定，建筑面积根据施工图纸按实际完成为准。双方还对建筑面积计算、造价计算调整、付款等权利义务作出明确约定。该二期工程正在建设中。 还查明：诉讼中，中太合肥中奕公司出具一份声明，表示中太建设公司是案涉工程的总承包人，因涉异地施工，中太建设公司委托其进行现场管理等，其就工程实施的行为后果由中太建设公司承受，双方之间不存在转包关系。名城置业公司认为中太合肥中奕公司实际上已放弃自身权利，表示对中太建设公司作为原告身份无异议。另，中太建设公司于2019年12月3日申请撤回其中两项诉讼请求，即：1.判令名城置业公司给付决算工程款27808727元及迟延付款违约金；2.判令名城置业公司给付迟延支付工程进度款违约金166642.18元。名城置业公司对此无异议。本院经审查认为，中太建设公司的申请符合法律规定，应予准许，故当庭口头裁定予以准许。 本院认为，中太建设公司诉请名城置业公司赔偿二期工程停建违约金1440万元、解除合同预期利益损失1200万元，依法不能成立。第一，案涉2014.8.5补充协议的效力问题。根据查明的事实看，案涉2014.8.5补充协议系当事人真实意思表示，且内容不违反法律行政法规禁止性规定，当属合法有效合同。第二，案涉2014年8月14日《中太建设集团股份有限公司建设工程内部责任制施工合同书》的性质、效力问题。中太建设公司在与名城置业公司签订案涉2014.8.5补充协议后，将其总承包的名城御品一、二期工程由中太合肥分公司以内部承包的形式全部交与李林春实际施工。本案中，中太建设公司未举证证明是时其与李林春存在劳动关系，结合该合同约定情况看，李林春自行筹措建设资金、自主组织安排施工、自负盈亏、自担一切税费和风险、享有施工和经营利润等，同时需向中太建设公司一方缴纳2%管理费，由此足以表明该二者间就该合同不属于内部承包关系，依法应界定为转包关系。鉴于转包工程违反我国法律禁止性规定，且李林春不具备施工资质条件，故案涉《中太建设集团股份有限公司建设工程内部责任制施工合同书》应认定为无效合同。名城置业公司此节辩驳意见，理据充足，本院予以采纳；其辩称的李林春借用中太建设公司资质承揽工程，与查明的事实不相吻合，不予采信。第三，案涉2014.8.5补充协议能否解除及相应法律后果问题。一是中太建设公司与李林春之间的《中太建设集团股份有限公司建设工程内部责任制施工合同书》无效，不影响中太建设公司与名城置业公司2014.8.5补充协议的效力。二是案涉2014.8.5补充协议未约定解除合同的条件，且双方当事人未就解除合同形成合意，故名城置业公司将名城御品二期工程另行发包给南京凯华公司施工的行为，对中太建设公司构成单方解除合同。三是因中太建设公司将承包的案涉工程进行非法转包，实际施工人为李林春，依据我国合同法及相关司法解释的规定，发包人名城置业公司对此享有法定解除权。故名城置业公司综合一期工程实际履行情况、中太建设公司商业信誉、施工人履约能力等因素，就尚未开始履行的二期建设工程解除与中太建设公司的合同关系，符合法律规定，该解除行为不属于违约行为。且鉴于解除合同的原因在于中太建设公司自身非法转包的行为，故其诉请名城置业公司赔偿二期工程停建违约金、预期利润损失，均于法于理无据，本院不予支持。 综上所述，中太建设公司的诉讼请求，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第九十四条第五项、第九十七条、第一百一十三条、第二百五十三条、第二百七十二条、第二百八十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第四条、第八条第四项、第十条规定，判决如下： 驳回原告中太建设集团股份有限公司的诉讼请求。 本案受理费173800元，由原告中太建设集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 程 瑛 审判员 陈前香 审判员 包 娟 二〇二〇年九月二十七日 法官助理孙如梦 书记员卢艳芳 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： …… （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。 承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 第二百八十七条本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持： …… （四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。 因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。