浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0110民初8508号 原告：杨文斌，男，1992年12月18日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 委托诉讼代理人：吴先军，浙江援手律师事务所律师。 委托诉讼代理人：童心喆，浙江援手律师事务所律师。 被告：林康战，男，1984年2月22日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 被告：杭州康氏运输有限公司，住所地：浙江省杭州市经济技术开发区下沙街道金乔街583号金湾创业大厦二区三幢1322室，统一社会信用代码：91330101MA2B1L0L50。 法定代表人：林康战。 两被告共同委托诉讼代理人：方琳钧，浙江君安世纪律师事务所律师。 原告杨文斌与被告林康战、杭州康氏运输有限公司（以下简称康氏公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨文斌及其委托诉讼代理人吴先军、两被告的共同委托诉讼代理人方琳钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨文斌向本院提出诉讼请求：1、被告林康战归还原告借款370000元，支付利息（以370000元为基数、按月利率2%，自2020年6月2日起计算至实际履行完毕之日止）；2、被告林康战支付原告借款利息26000元（自2020年2月至2020年5月）；3、被告康氏公司对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费、保全费、律师费、保函费由两被告承担。事实和理由：原告与被告林康战系朋友关系，被告林康战系被告康氏公司的股东兼法定代表人。2019年11月24日，被告林康战以生意需要周转为由向原告借款350000元，约定借款期限三年，每月利息6500元，原告当日通过银行转账方式向被告林康战交付350000元。2020年1月15日，被告林康战再次以生意需要周转为由向原告借款20000元，未约定还款日期与利息，原告当日通过支付宝转账方式向被告林康战交付20000元，在此期间被告林康战仅支付13000元利息。经原告要求，2020年5月13日，原告与两被告签订《还款协议书》，约定被告林康战于2020年5月28日前支付利息，2020年6月1日前归还本金370000元，逾期不归还全部本金的以370000元为基数按月利率2%计算利息；被告林康战未能按时全部归还利息或本金的，原告即有权向法院诉请要求被告林康战归还本金与利息；被告康氏公司在被告林康战借款本息内承担连带担保责任并将其名下的重型厢式货车抵押给原告。此后被告林康战未履行。 两被告辩称，第一，本案中，目前只有20000元借款到期，剩余350000元借款未到期。原告自认《还款协议书》中手写的11月1日/11月11日系其本人亲手涂改，但还款日期的宽限是针对20000元借款而非350000元。另，原告承认《还款协议书》版本是由其提供的。根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定，应该作出有利于被告林康战的解释，即2020年6月1日前支付借款本金20000元，2020年11月1日前支付借款本金350000元。由于借款双方并没有明确约定逾期还款导致全部到期的条款，被告林康战认为目前只有20000元借款到期，剩余350000元借款并未到期，其仅需承担20000元的还款义务。第二，原告的资金来源并非自有资金，其与被告林康战的民间借贷合同涉嫌无效，相应的利息主张不应被支持。根据原告的证据，其是委托案外人金晶向被告林康战出借款项，资金来源并非原告自有资金。尽管原告解释该资金系其本人所有，但并未提供证据佐证。《全国法院民商事审判工作会议纪要》在借款合同章节中明确，民间借贷中，出借人的资金必须是自有资金。根据被告林康战了解，原告是通过将名下的房产二抵套取出金融机构信贷资金再高利转贷给被告林康战。事实上，原告涉嫌套取金融机构信贷资金。根据前述规定，若出借人套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人的民间借贷行为，既增加了融资成本，又扰乱了信贷秩序，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第14条第1项规定，应当认定此类民间借贷行为无效。第三，被告康氏公司关联担保的行为未经股东会决议，原告也并未审查股东会决议就签订案涉《还款协议书》，被告康氏公司的关联担保行为应属无效，原告诉请被告康氏公司承担担保责任的主张不应被支持。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第2款“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”，本案中被告康氏公司的关联担保行为未经公司股东会决议，构成越权代表。在此种情况下，原告现主张《还款协议书》的担保条款有效，其应当提供证据证明其在订立合同时对股东会决议进行了审查，并且决议的表决程序符合《中华人民共和国合同法》第十六条规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定。但原告提供的现有证据不能证明其在当时签订《还款协议书》时对股东会决议进行了审查，根据“谁主张、谁举证”的原则，鉴于原告未提供相应证据证明待证事实，应由原告承担相应不利后果。由此，被告康氏公司的关联担保行为应属无效，被告康氏公司无需承担担保责任。 本院经审理认定，2019年11月24日，原告作为甲方、被告林康战作为乙方签订《借款协议书》，主要载明：“乙方林康战身份证×××1913因做运输需资金找到甲方杨文斌身份证620524199212××××甲方同意借款给乙方共计350000元整，大写：叁拾伍万元整。双方在平等自愿、协商一致的基础上达成的条件下达成如下协议，以资双方共同遵守。此协议自签订合同起生效，甲方借款给乙方，乙方按照以下几条协议履行协议承诺。1、甲方一次性借给乙方支付全款金额，支付方式为转账方式。2、从乙方收到款项后的第一个月开始计算利息及报酬。3、利息经过协商每个月28号乙方支付给甲方利息1000元。4、乙方前24个月支付甲方运输的利润，每个月5500元。5、乙方前24个月共计每个月支付甲方利息和利润共计6500元。6、从第25个月起每个月利润变为5000元，利息1000元。共计利润加利息共计每个月支付甲方6000元。7、根据利息加运输利润乙方应每个月在28号24点之前支付甲方共计6000元。前24个月每个月支付甲方利息及利润6500元。8、该借款共计350000元整，大写叁拾伍万元整，借款期限为三年。三年后乙方一次性支付甲方本金35万元整，如乙方资金压力紧张，可延期一年，延期一年的利润及利息仍然按照上述约定支付。最长期限为五年。9、如乙方提前支付该借款，应对甲方支付违约金。违约金为支付半年及利润。10、乙方将本人名下运输车7.7米。车牌新车发动机号证件××所含项抵押给甲方，如甲方借款后因个人原因（不含不可抗力因素）无法按期支付甲方款项，甲方有权对该车进行留置及拍卖。”合同另对其他权利义务进行约定。 同日，案外人金晶通过其建设银行账户向被告林康战转账300000元、50000元。同日，原告作为甲方、被告林康战作为乙方签订《收款证明》，载明：“今收到甲方杨文斌借给乙方林康战款项350000元整，大写：（叁拾伍万元整），以手机转账方式付款，转账时间为：乙方现已收到款项，借款合同从2019年11月24日开始生效。按照借款合同条约进行履行合同。注：该借款合同乙方给甲方抵押物为乙方所有物，包括房产，车辆等所能抵押物品，甲方为第一受益人。该抵押为最高额抵押。” 2020年1月15日，原告另通过支付宝向被告林康战转账20000元。 2020年5月13日，原告作为甲方（出借人）、被告林康战作为乙方（借款人）、被告康氏公司作为丙方（担保人）签订《还款协议书》一份，载明：“2019年11月24号乙方向甲方借款35万元整（上述借款简称“第一笔借款”）。2020年1月15日乙方向甲方借款2万元整（上述借款简称“第二笔借款”）。截至2020年5月12日，乙方尚未支付第一笔借款本金以及2020年2月至2020年5月期间的利息与第二笔借款本金。甲乙丙三方本着平等自愿、诚实信用的原则，经协商一致达成本协议，并保证共同遵守执行：1、甲乙双方确认乙方尚欠甲方借款本金37万元。2、甲乙双方确认第一笔借款2019年12月1日至2021年11月30日期间的月息为6500元，2021年12月1日起第一笔借款月息为6000元。截至2020年5月12日，乙方尚欠甲方借款利息26000元。3、甲乙双方确认变更第一笔借款的还款日期，其中利息部分乙方应于2020年5月28日前一次性全部归还，35万元本金于2020年6月1日前全部归还；第二笔借款2万元于2020年6月1日前全部归还。（改为：2020、11、11）4、乙方应当按时还款，如若乙方逾期不能归还全部本金的，应当每月支付甲方以37万元为基数2%的逾期利息。5、丙方确认在乙方所有借款本息内承担连带担保责任。丙方确认将名下车牌号为浙Ａ3××××，车辆识别代号为ＬＦＮＣＲＸＮＳ3ＫＦＡ25122的重型厢式货车抵押给甲方。6、如乙方未能按时全部归还利息或本金，甲方即有权向杭州市余杭区人民法院提起诉讼要求乙方归还本金与利息。甲方为实现债权所发生合理费用包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费用等由乙方承担。7、本合同自双方签字之日起生效，本合同一式两份，双方各执一份，合同文本具有同等的法律效力。”原告现以两被告违约为由诉至本院请求上判，并因本案支出律师代理费16000元。 另查明，原告与两被告另签订《还款协议书》一份，除第3点“35万元本金于2020年6月1日前全部归还”该句话的“6”划掉，改为“11月1日”部分以外，其余部分与前述《还款协议书》约定一致。 再查明，2020年6月5日，原告作为委托方、金晶作为受托方签订《委托付款证明》，载明：“本人金晶（身份证号码：330102198210××××）与杨文斌（身份证号码：620524199212××××）是同事关系。2019年11月24日，本人受杨文斌委托通过本人的建设银行（6217001540017479682）向收款账户林康战6217××××7608，收款银行中国建设银行转账人民币35万元（大写金额：叁拾伍万元）。” 本院认为，原告与被告林康战签订的《借款协议书》、《收款证明》及原告与两被告签订的《还款协议书》均系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，本院确认合法有效。原告指示案外人向被告林康战交付借款后，被告林康战未依约还款付息、被告康氏公司亦未履行担保义务是形成本案纠纷的原因，均应承担相应的民事责任。虽然双方当事人对于《还款协议书》更改后的还款期限各执一词，但无论是按照原告解释的“35万元本金于2020年6月1日前全部归还，2万元于2020年11月11日前全部归还”，还是按照两被告解释的“2万元于2020年6月1日前全部归还，35万元本金于2020年11月1日前全部归还”，被告林康战在承诺的第一期2020年6月1日前未归还任何借款，应认定被告林康战以其行为表明不履行合同义务，原告可在履行期限届之前要求其承担违约责任。关于借款本金，本院支持37万元。关于借款利息，2020年5月12日之前为26000元；自2020年6月2日起至借款还清日止，以所欠借款为基数、按月利率2%计算逾期利息。关于律师代理费，本院支持16000元。关于被告康氏公司的责任，根据《还款协议书》第5条约定，以及《全国法院民商事审判工作会议纪要》第19.（4）条，被告康氏公司应对被告林康战的债务承担连带清偿责任。综上，原告的诉讼请求理由正当，本院予以支持。被告的抗辩理由不当，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下： 一、被告林康战于本判决生效后十日内归还原告杨文斌借款370000元； 二、被告林康战于本判决生效后十日内支付原告杨文斌借款利息26000元； 三、被告林康战于本判决生效后十日内支付原告杨文斌逾期利息（以所欠借款为基数、按月利率2%，自2020年6月2日起计算至借款还清日止）； 四、被告林康战于本判决生效后十日内支付原告杨文斌因本案支出的律师费16000元； 五、被告杭州康氏运输有限公司对上述第一、二、三、四项债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3620元，财产保全费2500元，由被告林康战负担，被告杭州康氏运输有限公司负连带责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员 黄 灿 二〇二〇年九月二十九日 书记员 宣晓丹