重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0110民初5182号原告：重庆双槐建筑工程有限公司，住所地重庆市九龙坡区谢家湾正街11栋第一层16#，统一社会信用代码91500107050371758L。法定代表人：陈胜文，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁常伦，北京京师（成都）律师事务所律师。被告：陶大军，男，1983年12月27日出生，汉族，住重庆市丰都县。被告：肖斌，男，1981年9月25日出生，汉族，住重庆市丰都县。被告陶大军、肖斌之共同委托诉讼代理人：沈俊刚，重庆宏声昌渝律师事务所律师。被告：杨作其，男，1967年1月2日出生，汉族，住重庆市合川区。原告重庆双槐建筑工程有限公司（以下简称双槐公司）与被告陶大军、肖斌、杨作其建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告双槐公司之委托诉讼代理人丁常伦，被告陶大军、肖斌之共同委托诉讼代理人沈俊刚到庭参加诉讼。被告杨作其经依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告双槐公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告向原告支付彩钢围挡工程款107800元、诉讼费合计3864元，并以111664元为基数，自2020年3月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。2.本案所有诉讼费用由三被告承担。诉讼过程中，原告表示其请求中主张的诉讼费3864元，其组成是（2018）渝0110民初9693号案件的一审诉讼费1288元，以及（2019）渝05民终7139号案件的二审诉讼费2576元。事实和理由：被告陶大军、肖斌、杨作其为合伙关系，为承包重庆市綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）劳务工程，借用原告资质，并于2017年3月3日以原告的名义，以杨作其为代表与重庆市康德实业（集团）有限公司（以下简称康德公司）签订了《綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）劳务分包工程承包合同》（以下简称《劳务承包合同》），约定：将綦江区陵园小学康德分校第二校区、綦江中学康德分校（初中部）劳务工程承包给原告，合同价款为暂定总价1100万元，承包范围为：地基与基础、主体结构、砌筑、建筑屋面、楼地面及室内抹灰、防水安装等；后原告与被告陶大军又于2017年10月9日补签了《内部承包合同》，杨作其、肖斌向原告提供连带责任保证担保，合同约定：将原告与康德公司签订的《劳务承包合同》中约定的合同义务通过内部承包的方式承包给三被告，合同价款为1100万元（最终以结算价为准）；承包范围与上述《劳务承包合同》中约定的承包范围相同；承包期限自工程开工之日起至工程竣工验收合格、交付使用、结清尾款、保修期满且无任何遗留问题之日止；承包责任范围：工程项目建设、施工、质量、安全、保修等所需的一切费用及因合同履行中产生的一切债务。原告收取工程总造价的3%的管理费及按约定缴纳的税费等。《劳务承包合同》签订后，三被告即组织施工，并对分部工程以原告的名义对外分包给各个班组。2018年10月23日，案外人綦江区齐越彩钢加工厂（以下简称齐越彩钢）向綦江区人民法院（以下简称綦江法院）起诉原告，綦江法院作出（2018）渝0110民初9693号判决，判令原告向齐越彩钢支付彩钢围挡工程款107800元及利息；后原告提出上诉，重庆市第五中级人民法院（以下简称五中法院）作出（2019）渝05民终7139号判决书，驳回上诉，维持原判。现原告已向齐越彩钢履行了相关义务，綦江法院已作出（2020）渝0110执655号《执行案件结案通知书》。为挽回原告的损失，原告多次向三被告追偿，均未果。为维护原告的合法权益，根据《合同法》《民事诉讼法》及相关法律法规之规定，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告陶大军、肖斌辩称，1.被告陶大军、肖斌与被告杨作其并非合伙关系。2.被告陶大军、肖斌也未借用原告的资质承接康德学校劳务工程。3.陶大军与原告于2017年10月9日签订内部承包合同属实，但该合同并未包括齐越彩钢承接的围挡项目，更重要的是在陶大军与原告签订内部承包合同之前，齐越彩钢承接的围挡项目已经完工并结算，且陶大军和肖斌均不认识齐越彩钢的负责人和其他管理人员，在陶大军进场施工之日，该围挡已经拆除，当时搭建该围挡的目的是为了应付市政的检查而修建，并不包括在陶大军承包的工程范围之内，肖斌对该围挡项目更不知情。4.2018年齐越彩钢向綦江法院起诉原告要求支付工程款，原告即向綦江法院申请追加了陶大军、肖斌和杨作其作为共同被告参加诉讼,綦江法院经审理后做出了（2018）渝0110民初9693号民事判决，该判决认定陶大军与原告所签内部承包合同是在齐越彩钢所承揽工程已经结算完毕之后才签，所以判决中没有要求陶大军、肖斌、杨作其承担责任，在庭审过程中齐越彩钢负责人明确表示不认识陶大军和肖斌，当时齐越彩钢负责人说是与杨作其联系付款事宜，二审中五中法院（2019）渝05民终7139号民事判决书维持了一审判决。5.2018年1月26日，康德公司、双槐公司和重庆科智建设工程有限公司（以下简称科智公司）签订了变更协议，双槐公司未经陶大军同意将该项目的权利义务转移给了科智公司享有和承担，严重损害了陶大军的合法权益，陶大军保留追究原告法律责任的权利。综上，认为原告起诉陶大军、肖斌承担其支付齐越彩钢工程款的理由明显不能成立，请法院查清事实后驳回原告对被告陶大军、肖斌的请求。被告杨作其未作答辩。经审理查明，双槐公司成立于2012年7月19日，其经营范围：城市园林绿化施工叁级、市政公用工程施工总承包叁级、环保工程专业承包三级、建筑装修装饰工程专业承包贰级、房屋建筑工程施工总承包叁级、建筑智能化工程专业承包贰级、房屋建筑工程施工总承包叁级、建筑智能化工程专业承包贰级、建筑幕墙工程专业承包贰级、钢结构工程专业承包叁级、城市及道路照明工程专业承包叁级（取得审批后方可从事经营）；销售：建筑材料、装饰材料（以下均不含危险化学品）、金属材料、五金交电、机电设备、机械设备、电线电缆、仪器仪表、通讯器材（不含无线电发射设备及地面卫星接收设备）、电子产品（不含电子出版物）、日用百货；建筑工程咨询；安装、销售照明器材；广告制作、标牌制作；公路养护；园林养护管理（取得审批后方可从事经营）；园林景观规划设计；环境污染治理；绿化植物、草皮种植与销售：机械设备租赁；结构加固、供水管网工程施工[依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动]。2017年2月15日，由张翔作为甲方，杨作其、陶大军作乙方，双方签订了《工程劳务居间合同书》。在该居间合同中，载明：根据《中华人民共和国合同法》第二十三条居间合同之规定甲方向乙方提供施工项目，乙方自愿支付甲方的居间劳务报酬。双方约定如下：第一条：合同事项。1.甲方向乙方提供项目工程事宜，提供联络、签约机会，促成签定合同媒介服务。2.乙方应提供签定合同的有效文本及盖有鲜章的复印件。第二条：报酬。乙方自愿承诺与甲方签定的合同主体劳务按每平方5元，基础按每立方米5元，作为居间劳务报酬（以主合同签定的总金额为准）。合同价以外增价部分总金额15%作为额外的劳务报酬。第三条：付款方式。按业主付款进度。第四条：特别约定。1.甲方未促成合同成立，所签定的居间合同及乙方所承诺的劳务酬金无效。2.如乙方的单位法人代表变更，授权代理人因工作等原因发生变更，所签定的合同及承诺的事项，乙方不得以任何理由拒绝向甲方支付本合同承诺的居间劳务报酬。3.甲方向乙方提供信息必须属实，方可促成合同签定；若乙方蓄意避开甲方与发包方签定合同，视为居间人促成合同成立；乙方须同样履行承诺支付甲方居间劳务报酬，否则甲方有权人民法院申请强制执行。第五条：违约责任及合同生效：1.……2.本合同一式两份，甲乙双方各执一份，合同自签字盖章（印）之日起生效。乙方提供与甲方签定的主合同复印件（委托人盖章签字）一份，委托人付清全部居间劳务报酬后本合同自动解除。在该居间合同上，张翔作为甲方签字确认，杨作其、陶大军作为乙方签字确认。2017年2月26日，肖斌向双槐公司提交了《申请》。在该申请中，载明：因綦江区陵园小学和中学康德分校建设施工及资料的完善需要特向公司申请綦江区康德中学、陵园小学分校建设项目专用章，内容如下：重庆双槐建筑工程有限公司綦江区康德中学、陵园小学分校建设项目部、仅限于文件资料往来，不适合于合同、经济往来。2017年3月3日，由康德公司作为发包方（简称甲方），双槐公司作为承包方（简称乙方），双方签订了《綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）劳务工程承包合同》。在该劳务工程承包合同中，载明：依照《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国建筑法》、标准《建设工程施工合同》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）工程劳务承包事宜协商一致，订立本合同。第一条工程概况。1.1工程名称：綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）劳务工程。1.2工程地点：綦江区古南街道新山村8号。1.3工程规模：本项目工程用地面积约47800㎡，总建筑面积约29600㎡。其中陵园小学工程用地面积约21100㎡，建筑面积约13300㎡，由教学楼、停车场、食堂、操场及其它配套设施组成；綦江中学工程用地面积约26700㎡，建筑面积约16300㎡，由教学楼、地下车库、体育馆、操场及其它配套设施组成。实际承建面积以最终结算为准。1.4资金来源：自筹。1.5合同工期：详见第四条。1.6质量标准：详见第五条。1.7工程暂定总价：本工程暂定总价1100万元，实际工程总造价以最终结算为准。第二条工程承包范围、内容、方式：2.1工程承包范围及内容：地基与基础、主体结构、砌筑、建筑屋面、楼地面及室内抹灰、防水（仅含屋面防水层及防水材料费，其余不属承包范围）、安装（起止范围详2.1.9条），具体施工界面从室内至外墙结构外边线（即外墙部分承包方只施工主体框架结构和砌体部分。如有地下室挡墙的，则靠挡墙外侧的施工作法均由承包方完成，包括回填土）。如室外有散水明沟、残疾人坡道、台阶、连接室内与台阶之间的平台，由承包方施工。2.1.1基础工程：2.1.1.1桩基：……2.1.1.2基础梁、地梁、挡墙基础、承台、阀板基础、独立柱基钢筋混凝土：……2.1.1.3基础土石方的外运：建筑垃圾的外运。2.1.2主体工程：……2.1.3屋面工程：……2.1.4抹灰工程：……2.1.5楼地面工程：……2.1.6防水工程：……2.1.7保温工程：……2.1.8变形缝：……2.1.9安装工程：……2.1.9.1给水工程……2.1.9.2排水工程……2.1.9.3建筑电气……2.1.9.5弱电系统：……2.2工程承包方式。该工程以包工、包料（不含甲方提供的材料）、包质量，包安全，包文明，包机械设备（包括但不限于塔机、施工电梯、挖机、其它小型机械等）、包综合费、管理费、利润、风险防范费、税金（不含甲供材税金）的方式。第三条甲方专业分包工程……第四条工程工期及要求……第五条工程质量……第六条材料……第七条工程管理……第八条安全文明施工。8.1安全文明施工执行标准：《建筑施工安全检查标准》（JGJ59－2011）、《重庆市房屋建筑和市政基础实施工程现场文明施工标准》（渝建发[2008]169号）等相关文件……第九条工程承包单价……第十条履约保证金及进度款付款方式……第十一条施工变更……第十二条工程保修……在该劳务工程承包合同上，康德公司作为甲方加盖了合同专用章，双槐公司作为乙方加盖了合同专用章及其法定代表人陈胜文的名章，杨作其作为双槐公司委托代理人签字，张翔作为双槐公司经办人签字。双槐公司曾向杨作其出具《授权委托书》一份。在该委托书中，载明：本授权委托书声明：本公司为（单位名称）重庆双槐建筑工程有限公司，陈胜文（姓名）为我司的法定代表人，现我司及法定代表人授权委托杨作其（姓名）为我司代理人，代表我司与重庆康德实业（集团）有限公司綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）基础工程项目合同附件或补充协议等。同时，我司及法定代表人还授权委托杨作其（姓名）代表我司在合同履行中签署一切文件，以及处理与之有关的一切事务，我司及法定代表人均予以承认并保证予以执行。委托期限至双方合同履行完毕为止。特此委托。在该委托书上，双槐公司作为委托人加盖了公章及法定代表人陈胜文的名章。2017年3月6日，肖斌向双槐公司出具了《印章领用收条》。在该收条中，载明：本人肖斌（姓名）因綦江区陵园小学和中学分校建设（领章原因）需要特向公司申请领用重庆双槐建筑工程有限公司綦江区康德中学陵园小学分校建设项目部（印章名称）。我本人在此向重庆双槐建筑工程有限公司承诺所领取的章仅用于资料往来，不适合于合同、经济往来（用途）并做好用章登记，保证妥善保管印章，不在有损公司利益的文件上盖章，未经授权不得随便使用和再次出借。暂定领用期限：从2017.2.26至2018.12.31（工程完工）。在该收条上的“印章留印”处，加盖有印文为“重庆双槐建筑工程有限公司綦江区康德中学、陵园小学分校建设项目部经济合同无效”的项目章。2017年3月8日，肖斌向双槐公司交纳了项目部章押金500元。在双槐公司出具的收款收据中，载明：今收到綦江区陵园小学和中学分校建设项目肖斌交来：项目部章押金金额￥500.00元现金。2017年3月9日，双槐公司与李维平签订《外架搭拆分部工程劳务分包合同》，将包括临时围挡在内的外架搭拆分包给李维平。2017年6月3日，齐越彩钢（系加工、销售夹芯板、彩钢瓦、彩钢棚的个体工商户，作为乙方）与双槐公司綦江区康德中学、陵园小学分校建设项目部签订了《围挡制作、安装合同》，约定了围挡单价为70元/㎡,围挡以实际测量平方为准。完工后，七月底付清。补充说明有，付款前乙方需把机打发票送到项目部。在《围挡制作、安装合同》上，甲方代表处签字人为代中权，加盖了双槐公司綦江区康德中学、陵园小学分校建设项目部印章，该印章上有经济合同无效字样。2017年6月21日，案涉围挡工程项目进行了收方，在工程项目收方单上的签证内容及原因处，有如下内容：綦江中学围挡收方共计770m(高为2m)770m×2m×70元/㎡＝107800元。该收方单上加盖了双槐公司綦江区康德中学、陵园小学分校建设项目部印章，该印章上有经济合同无效字样。2017年6月30日至2017年9月23日，綦江区綦越彩钢经营部开具了付款单位为双槐公司，收款单位为綦江区綦越彩钢经营部，内容为彩钢围挡的发票22张（票面总金额107800元，齐越彩钢称其与綦江区綦越彩钢经营部合伙完成案涉承揽业务）。2017年10月9日，由双槐公司作为甲方（简称甲方或公司），陶大军作为乙方（简称乙方或项目承包人），杨作其、肖斌作为丙方（简称丙方或担保人），签订了《重庆双槐建筑工程有限公司内部承包合同》。在该内部承包合同中，载明：鉴于：1.甲方已于2017年3月3日与建设业主（以下简称建设业主）就綦江区陵园小学康德分校第二校区、綦江中学康德分校（初中部）劳务工程（以下简称本工程）签订《建设工程施工合同》（以下简称主合同）。2.为了控制成本、整合各种优势资源、提高效益，甲方决定对本工程实行内部承包制度，将本工程承包给员工陶大军。3.丙方自愿为乙方在工程中应承担的全部责任向甲方提供连带责任保证担保。为了进一步明确甲、乙、丙三方在本工程项目建设中的权、责、利，根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国建筑法》《建筑工程质量管理条例》及其它有关法律法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，结合本地区和该工程的实际情况，三方就本工程内部承包相关事宜协商一致，订立本合同，共同遵照履行。第一条工程概况。1.1工程名称：綦江区陵园小学康德分校第二校区、綦江中学康德分校（初中部）劳务工程。1.2工程地址：綦江区。1.3合同工期：8日历月，具体开工以甲方书面通知为准。1.4合同价格：1100万元（最终以结算价为准）。第二条承包原则及内容。2.1承包原则。2.1.1本工程实行独立核算、成本限额、凭票报账的承包方式，乙方自负盈亏、自担风险。2.1.2本项目的主要材料、设备的采购、租赁及专业分包由甲方负责。2.1.3乙方在甲方的书面授权范围内负责项目内部的管理。2.1.4乙方在建设业主工程款没有到位或没有及时到位的情况下，应负责组织自有资金保证本工程前期启动、中期周转、后期支付。2.1.5乙方应无条件地接受甲方和业主的管理、监督。2.2承包内容。2.2.1乙方已对本项目相关情况进行了全面分析和理解，接受并积极兑现甲方与建设业主的各项约定、承诺，遵守建设业主和各项管理制度，并承担甲方与建设业主履约过程中的一切风险。2.2.2工程承包范围：除合同另有约定外，乙方承包工程范围即项目部施工范围，以建设业主与甲方签订的主合同及补充合同约定的甲方施工范围一致，以本工程施工图说明、设计交底、图纸会审纪要、设计变更通知（或技术核定单）为准。分部工程建设业主另行分包给其他单位施工的，建设业主在甲方施工范围内指定分包的不属于乙方承包施工的工程内容。若主合同或补充合同发生变更，乙方应无条件遵照执行。2.2.3承包责任期限：自工程开工之日起至工程竣工验收合格、交付使用、结清尾款、保修期满且无任何遗留问题之日止。2.2.4承包责任范围：乙方作为本项目的责任承包人，应负责项目建设、施工、质量、安全、保修等所需的一切费用及因合同履行中产生的一切债务[包括但不限于①工资、劳务费、材料费、租金、罚款、违约金、赔偿金；②因乙方原因，建筑业主对甲方就该项目上的索赔款、因诉讼所发生的律师费用、调查费、差旅费；③因乙方违约、乙方及所属人员表见代理、无权代理行为等所产生的债务；④乙方因管理不善给甲方造成的损失；⑤因乙方原因导致甲方实际承担的民事责任部分代偿资金以及乙方未及时履行清偿甲方追偿代偿资金的违约金、迟延利息；⑥因乙方怠于履行有关义务或者其他原因导致甲方代乙方处理项目上的事宜所发生的一切费用和甲方追偿所产生的相关费用（包括但不限于调查费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、鉴定费、评估费、差旅费、公告费、拍卖费、律师代理费等）]。2.2.5资金垫付：乙方按2.1.4条的原则组织资金，保障本工程正常运行。所需垫付资金均不得以甲方或甲方项目部名义对外筹集，无论融入的资金是否用于项目工程都属于乙方个人融资行为，由乙方自行承担一切责任。乙方拖欠工资、材料费、设备款等款项，相关人员向甲方主张权利，甲方有权使用相关工程款项直接支付，甲方代付的，有权向乙方追偿，乙方无权以任何理由拒绝。2.2.6盈亏风险承包：乙方在足额缴纳本合同约定的所有费用，结清所有款项后，若有盈余，归乙方所有。若有亏损，由乙方承担。第三条项目人员的管理。3.1组织机构及项目人员的配备。3.1.1甲方设立綦江区陵园小学康德分校第二校区项目部，管理人员由项目经理张新、技术负责人张有炳、安全负责人夏光林、施工员张浩、质检员何宗洋、材料员王崇先、造价员蔺宗节组成、资料员罗田田；设立綦江中学康德分校（初中部）项目部，管理人员由项目经理吴金兰、技术负责人陈强、安全负责人何榴、施工员张峰、质检员鲁燕、材料员刘畅、造价员胡永生组成、资料员王继宏，会计、出纳由甲方账务人员兼任。以上人员的职责权限详见甲方出具的书面任命文件。3.1.2乙方无权擅自变更、撤销前述各人员任命及职权范围。其它需要补充的项目人员由乙方自主确定并将《项目部人员基本信息及通讯录》等相关信息资料报甲方备案，但乙方安排在相应岗位上的人员不得取代甲方在有关部门押证备案，乙方安排在相应岗位上的人员不得取代甲方在有关部门押证备案人员及书面任命人员的职责，只能以对应岗位助理身份协助甲方在有关部门押证备案人员及书面任命人员开展工作。3.1.3乙方应加强对本工程及项目人员的管理，因本工程及项目人员给甲方及第三人造成损失的，乙方应承担全部责任。3.2项目人员薪酬。3.2.1项目部3.1.1项中的人员工资补贴直接计入工程成本，由甲方负责发放，甲方在应付乙方的第一次工程进度款中一次性提取。本项目暂定每个项目人员工资补贴包干价为￥120000元，小学和中学人员工资补贴总计￥240000元。3.2.2乙方为满足工程需要而增加的项目人员工资由乙方承担，夏光林应乙方要求带证上岗，另由项目部以6500元/月的标准按月发放工资。第四章甲、乙双方的权利及义务。4.1印章管理。4.1.1甲方仅为该项目部刻制带有“经济合同无效”字样的项目部印章一枚，不刻制项目部财务专用章，不刻制不含“经济合同无效”字样的项目部印章（本项目部章申请及印章领条附后）。4.1.2甲方将项目部印章在公安机关备案，并向业主、监理单位等发函声明项目部印章样式及使用范围。4.1.3甲方向乙方收取印章保证金1000元，在第一次工程款中扣除，乙方退回印章后退还（注：此项目雕刻项目章）。4.1.4乙方在任何情况下均不得使用项目部印章对外实施民事行为，不得将项目部印章用于与任何第三方签订任何合同、融资、抵押、担保、结算、签证、承诺补偿及赔偿或者作为其他用途。如实施上述行为构成犯罪的，甲方有权报案追究；给甲方造成的损失除据实赔偿外，并按标的额的20%承担额外经济赔偿。4.2合同管理……4.3项目管理……第五条承包活动限制与责任……第六条规章制度的遵守……第七条承包费用及风险金的收取。7.1承包费（管理费）的缴纳。7.1.1乙方应于本合同签订之日起十日内向甲方一次性支付承包费（管理费），并汇入甲方指定账户。承包费（管理费）暂定为￥/元（该费用不包含本合同条款约定的各种税费，承包费（管理费）的税金部分由乙方承担）。若乙方逾期未支付，甲方有权在第一笔工程款中一次性扣除，并按未付承包费（管理费）的万分之一乙方收取滞纳金。承包费（管理费）最终按工程实际结算总价的3%为准（注：在第一笔工程款扣除1%，在第三笔工程款扣除1%，在第六笔工程款扣除1%）。甲方有义务督导项目部对农民工工资的发放，配合项目部与业主单位的经济签证、结算审计等工作。7.1.2若出现以下任何一种情况，甲方向乙方加收总价3%的承包费（管理费）：（1）在施工过程出现重大质量事故、安全事故的；（2）未按照建设业主要求顺利竣工验收，施工中途退场的；（3）未妥善处理施工过程中出现的工人闹事等纠纷，引起事态扩大，导致政府相关行政管理部门发函、通知，介入处理、处罚的；（4）乙方拖欠民工工资、设备租赁、分项承包、工程材料款、导致民工和债权人进入政府行政有关部门和建设业主单位围攻闹事的；（5）引发诉讼没有及时处理或其它原因造成甲方垫付的；（6）该项目诚信得分在80分以下的；（7）将该项目资金挪作它用；（8）其它对公司形象造成了严重后果及不良影响的。7.2质量、安全、履约风险金的缴纳。7.2.1为了有效地监督约束乙方的承包行为，甲方按合同金额的5%－10%（合同金额200万元以下的按5万元）收取质量、安全、履约风险金。在进度款中分两次提取。若乙方垫付了合同价格10%的履约保证金且由甲方向业主方缴纳了，公司不再暂扣，履约保证金票据由甲方保管。如业主方提前退回的，甲方重新提取质量、安全、履约风险金。7.2.2甲方收到业主方退回的质保金且本项目无民工工资、材料款的拖久等情况，甲方将该笔费用拨给乙方。若发生上述问题，则首先动用风险金解决，乙方应及时补足风险金。第八条税费……第九条工程（进度）款的支付、结算管理。9.1项目部不得开设专用账户，由甲方统一进行财务管理。乙方不得向建设方收取工程款，所有工程款必须汇入甲方账户。9.2当业主工程款未到账，而与甲方直签合同又需要支付的，按以下条款办理：……9.3所有工程款的支付必须建立在工程质量、安全达标、遵守合同和甲方规章制度、无任何纠纷、无相关投诉的前提下，否则甲方有权停拨工程进度款……9.4甲方向乙方拨付的工程进度款，按进度款的0.03%收取财务手续费……第十四条担保措施。14.1丙方自愿向甲方提供连带责任保证担保，担保范围包括但不限于乙方应支付给甲方的保证金、承包费、赔偿金（费）、违约金、税费、利息、罚款、差旅费等，以及实现上述款项产生的费用（包括但不限于调查费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、鉴定费、评估费、差旅费、公告费、拍卖费、律师代理费等）。14.2丙方未在甲方指定的期限内履行保证责任的，每日按保证债务总额（保证担保范围）的千分之一支付甲方违约金，违约金累计计算，直至保证债务承担完毕时止。丙方支付违约金，不免除其对甲方应承担的保证责任。14.3丙方承担连带责任保证的保证期间为主合同约定的保修期满后两年。14.4丙方为自然人的，丙方应当提供其婚姻证明，如有配偶的，其配偶同时作为本合同的丙方向甲方提供连带责任保证担保。第十五条其它约定。15.1争议解决。甲、乙、丙三方应按合同约定履行各自义务，如发生争议，应协商解决，协议不成，三方同意向甲方所在地人民法院起诉……15.6声明：乙方和丙方已知晓并自愿遵守本工程主合同、本合同及附件、甲方规章制度，遵守合同履行过程中形成的一切文件（包括但不限于相关补充合同、补充协议、承诺书、保证函等）。15.7本合同壹式伍份，甲方执叁份，乙方、丙方各执壹份，具有同等法律效力。15.8本合同自甲、乙双方当事人签章且甲方与建设业主签订的《施工合同》（即主合同）生效后本合同方可生效；丙方签字后，对丙方有约束力。在该内部承包合同上，双槐公司作为甲方加盖了公章，陶大军作为乙方签字捺指印确认，肖斌、杨作其作为丙方签字捺指印确认。2018年1月26日，由康德公司作为甲方，双槐公司作为乙方，科智公司作为丙方，签订了《綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）建安工程总承包及劳务承包单位变更协议》。在该变更协议中，载明：鉴于：甲方系綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）建安工程发包方，乙方系本协议签订之前綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）建安工程总承包方及劳务施工方，丙方系本协议签订之后綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）建安工程总承包方及劳务施工方。由于经营需要需变更施工及劳务单位，故经甲、乙、丙三方共同协商一致，达成如下条款：1.原甲乙双方签定的合同及协议，以下简称“原合同”，具体包括：2017年3月3日签订的“綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）劳务工程承包合同”、2017年3月6日签订的“綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）劳务工程承包合同补充协议一”、2017年4月21日签订的“綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）项目施工管理协议”及“綦江康德·城市花园项目陵园小学、綦江中学建安工程总承包合同”。2.原合同中的乙方即双槐公司于本协议签订后全部变更为科智公司，即甲方与丙方重新签署所有的原合同内容，但原合同内容不发生任何变化。3.截止本协议签订之日前所有与本工程相关的资料签署单位为原合同约定的乙方或乙方项目管理人员签订的，将其全部变更为丙方。具体包括但不限于与各施工班组劳务费、管理人员工资、各种相关材料设备的采购货款及各种设备的租赁、技术人员合同或协议、技术及经济资料等。变更后的所有相关内容全部产生的义务及责任由丙方履行，乙方无条件配合丙方移交技术资料（乙方公司已有的资料详见资料移交清单，现场资料由项目部管理人员提供）。4.截止本协议签订之日前产生的管理费、证照费、保险费等共计￥23万元由丙方向乙方支付。甲方根据原合同应向乙方支付的费用，待甲方与丙方签订相关合同和协议后，由甲方向丙方按约定支付。当乙、丙双方履行完本协议约定内容后，原合同自行终止并解除。5.本协议一式陆份，甲乙丙三方各执贰份，具有同等法律效力。在该变更协议上，康德公司作为甲方、双槐公司作为乙方、科智公司作为丙方予以签章确认。2018年2月1日，陶大军、肖斌、杨作其作为承诺人向双槐公司出具了《承诺书》。在该承诺书中，载明：双槐公司：我陶大军，身份证号：500230198312272114，杨作其，身份证号：510226196701022934，肖斌，身份证号：512324198109256313为綦江中学康德分校（初中部）、陵园小学康德分校第二校区的项目负责人，我三人在此郑重向贵司承诺：1.本次建设单位应付工程款1000000元，该笔款项由贵司委托建设单位直接支付到各民工班组长，各班组长提供的工资表（钢筋班组：￥275000元，外架班组：￥90000元，水钻班组：￥220000元，水电班组：￥55000元，木工班组：￥340000元）。5个班组民工工资共计：￥980000元，我三人均认可。2.监督各班组长支付到各民工账上，保证不拖欠所有工程人员工资、工程材料款和各种机械台班费等。保证本工程不再出现因工资、材料设备款等问题引起纠纷，我三人愿承担因纠纷引起的一切经济损失和法律责任，所有责任均与贵司无关。特此承诺。在该承诺书上，陶大军、肖斌、杨作其作为承诺人签字捺指印确认。2018年2月1日，双槐公司向康德公司出具了《代付委托书》。在该《代付委托书》中，载明：康德公司：我公司现委托贵司代为支付张翔叁万元整，身份证号码：510214198108150031，此款在綦江中学康德分校（初中部）、陵园小学康德分校第二校区工程款中扣除。收款人户名：张翔，账号：6212263100039486084，开户行：工商银行江北支行。特此委托。在该《代付委托书》上，双槐公司作为委托方加盖了公章。同时，陶大军、杨作其、肖斌作为项目负责人签字捺印确认“同意此委托书内容”。2018年10月23日，齐越彩钢以双槐公司为被告，诉至本院，要求判令其立即支付彩钢围挡工程款107800元，并以107800元为基数，从2017年9月24日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付资金占用损失至工程款付清。2019年4月26日，双槐公司申请追加陶大军、杨作其、肖斌、科智公司为该案共同被告，本院依法通知陶大军、杨作其、肖斌、科智公司作为该案被告参加了诉讼。在该案一审中，就双槐公司与李维平于2017年3月9日签订的《外架搭拆分部工部劳务分包合同》（该合同将包括临时围挡在内的外架搭拆分包给李维平），双槐公司认可分包内容已包含案涉彩钢围挡工程。本院经审理，于2019年8月26日作出（2018）渝0110民初9693号民事判决书，一审判决：一、双槐公司于本判决生效后15日内向齐越彩钢支付彩钢围挡工程款107800元及利息至付清为止（以107800元为基数，从2018年10月23日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回齐越彩钢其余诉讼请求。本案案件受理费2576元，减半收取1288元，由双槐公司负担（此款齐越彩钢已预交，双槐公司在履行前述义务时一并支付）。之后，双槐公司对本院作出的（2018）渝0110民初9693号民事判决不服，上诉至五中法院，上诉请求：撤销一审判决，改判驳回齐越彩钢的诉讼请求。2019年11月20日，康德公司出具了《说明》一份。在该说明中，载明:康德公司(以下简称我司)现就綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）工程（以下简称该工程）的有关事项说明如下：一、科智公司从2018年1月26日开始接收该工程重新组织施工并全面管理工程，其接手后，钢管、围挡等物资由科智公司使用，并且我司与双槐公司、科智公司签订了《綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）建安工程总承包及劳务承包单位变更协议》，将双槐公司的权利义务全部转移给了科智公司。二、科智公司接手该工程前，我司付给双槐公司700000元全部为该工程的农民工劳务费用，不含安全文明施工费用、措施费、临时设施费及其他所有材料、钢管租赁费。该工程的安全文明施工费、措施费、临时设施费及其他所有材料、钢管租赁费用由我司根据《綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）建安工程总承包及劳务承包单位变更协议》的约定拨付至科智公司。2019年11月28日，就双槐公司对本院的（2018）渝0110民初9693号一审判决提起的上诉，五中法院作出（2019）渝05民终7139号民事判决书，二审判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2576元，由上诉人双槐公司负担。本判决为终审判决。随后，齐越彩钢向本院申请执行双槐公司。在本院执行过程中，双槐公司于2020年3月19日向本院交纳了法院执行费1200元、齐越彩钢加工厂围挡材料款107800元。2020年3月30日，本院作出（2020）渝0110执655号《执行案件结案通知书》。在该通知书中，载明：申请人齐越彩钢申请执行双槐公司合同纠纷一案，本院作出的（2018）渝0110民初9693号民事判决书已经发生法律效力。由于双槐公司未履行上述生效法律文书所确定的义务，申请人齐越彩钢向本院申请执行。本案在执行过程中双槐公司已经履行上述法律文书所确定的还款义务，本案现执行完毕结案。根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，结案方式为执行完毕结案。特此告知。2020年4月30日，双槐公司以陶大军、肖斌、杨作其为共同被告，诉至重庆市九龙坡区人民法院。九龙坡区人民法院经审查，于当日予以立案。2020年5月28日，九龙坡区人民法院以案涉工程施工地在綦江区，该院对案件无管辖区为由，作出（2020）渝0107民初8401号民事裁定书，载定：本案移送綦江法院处理。本院收到九龙坡区人民法院移送的案卷后，于2020年6月17日予以立案。审理中，双槐公司表示，对其向本院缴纳的执行费1200元，本案中暂不主张，保留主张的权利。双槐公司同时表示，其请求中主张的诉讼费3864元，其组成是（2018）渝0110民初9693号案件的一审诉讼费1288元[（2018）渝0110民初9693号民事判决书中载明：本案受理费2576元，减半收取1288元，由双槐公司负担（此款齐越彩钢已预交，双槐公司在履行前述义务时一并支付）]，以及（2019）渝05民终7139号案件的二审诉讼费2576元[（2019）渝05民终7139号案民事判决书中载明：二审案件受理费2576元，由上诉人双槐公司负担]；但原告未举示向齐越彩钢支付前述案件一审受理费1288元，以及缴纳二审案件受理费2576元的相关依据。被告陶大军、肖斌对此表示，因双槐公司没有缴纳、支付的依据，且即使缴纳了也不应该由陶大军和肖斌承担，故对双槐公司主张的诉讼费3864元不予认可。审理中，就双槐公司与齐越彩钢结算的彩钢围挡工程价款107800元，双槐公司表示，1.案涉围挡项目属于建筑安装工程费用项目组成附件2中列的措施费，涉案工程的使用应从工程开工至工程项目竣工整个项目施工周期；2.双槐公司没有陶大军、肖斌、杨作其认可负担该彩钢围挡工程价款107800元的证据(审理中，双槐公司也未能提供充分的能够证明陶大军、肖斌、杨作其应向其支付彩钢围挡工程价款107800元的证据)。被告陶大军、肖斌也表示没有认可过负担，至今也不认可负担该工程价款，应由双槐公司自行承担。审理中，双槐公司向本院申请保全肖斌价值111664元的财产。根据双槐公司的申请，本院于2020年7月20日作出（2020）渝0110执保356号执行裁定书，裁定冻结肖斌银行存款111664元或查封、扣押相应价值的财产。根据该裁定，本院于2020年7月21日冻结了肖斌在中国工商银行重庆丰都广场支行的账号为3100238001203002885的账户中的存款111664元（实际控制金额1229.19元，冻结措施结束日期2021年7月21日）。以上事实，有当事人陈述笔录，身份证明材料，（2018）渝0110民初9693号民事判决书，（2019）渝05民终7139号民事判决书，（2020）渝0110执655号执行案件结案通知书，《綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）劳务工程承包合同》《重庆双槐建筑工程有限公司内部承包合同》，印章领用收条，申请，收款收据，《工程劳务居间合同书》，代付委托书，承诺书，说明，双槐公司工程款拨付情况，中国建设银行客户专用回单，中国建设银行个人活期客户交易明细，《綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）建安工程总承包及劳务承包单位变更协议》，授权委托书，中国建设银行网上银行电子回执等证据在案为凭，并经庭审质证和审查，可以认定。本院认为，2017年3月3日，由康德公司作为发包方，双槐公司作为承包方，双方签订了《綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）劳务工程承包合同》。2017年3月9日，双槐公司与李维平签订了《外架搭拆分部工程劳务分包合同》，将包括临时围挡在内的外架搭拆分包给李维平（分包内容已包含案涉彩钢围挡工程）。2017年6月3日，齐越彩钢与双槐公司綦江区康德中学、陵园小学分校建设项目部签订了《围挡制作、安装合同》。2017年6月21日，案涉围挡工程项目进行了收方结算。2017年10月9日，由双槐公司作为甲方，陶大军作为乙方（项目承包人），杨作其、肖斌作为丙方（担保人），签订了《重庆双槐建筑工程有限公司内部承包合同》。2018年1月26日，由康德公司作为甲方，双槐公司作为乙方，科智公司作为丙方，签订了《綦江区陵园小学康德分校第二校区及綦江中学康德分校（初中部）建安工程总承包及劳务承包单位变更协议》。2018年10月23日，齐越彩钢以双槐公司为被告，诉至本院，要求判令其立即支付彩钢围挡工程款107800元及资金占用损失。2019年4月26日，双槐公司申请追加陶大军、杨作其、肖斌、科智公司为该案共同被告，本院依法通知陶大军、杨作其、肖斌、科智公司作为该案被告参加了诉讼。2019年8月26日，本院作出（2018）渝0110民初9693号民事判决书，一审判决：一、双槐公司于本判决生效后15日内向齐越彩钢支付彩钢围挡工程款107800元及利息至付清为止（以107800元为基数，从2018年10月23日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回齐越彩钢其余诉讼请求。2019年11月28日，就双槐公司对本院的（2018）渝0110民初9693号一审判决提起的上诉，五中法院作出（2019）渝05民终7139号民事判决书，二审判决驳回上诉，维持原判。根据前述事实，可以清晰的看出，案涉彩钢围挡工程于2017年6月3日承包给齐越彩钢，截至2017年6月21日结算时，陶大军尚未作为承包人、肖斌与杨作其尚未作为担保人，与双槐公司签订内部承包合同。而且，双槐公司没有陶大军、肖斌、杨作其认可负担该彩钢围挡工程价款107800元的证据；审理中，双槐公司也未能提供充分的能够证明陶大军、肖斌、杨作其应向其支付彩钢围挡工程价款107800元的证据，故对双槐公司要求陶大军、肖斌、杨作其向其支付彩钢围挡工程款107800元、（2018）渝0110民初9693号案件的一审诉讼费与（2019）渝05民终7139号案件的二审诉讼费共计3864元，并支付利息的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告重庆双槐建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费1266.64元、诉讼保全措施费1078.32元，由原告重庆双槐建筑工程有限公司负担（已缴纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员  张 万二〇二〇年九月八日法官助理  瞿 涛书 记 员  梅仁杰