广东省清远市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤18刑终158号抗诉机关（原公诉机关）英德市人民检察院。上诉人（原审被告人）何春雨，女，1983年3月15日出生，汉族，广东省佛冈县人，初中文化，户籍所在地广东省广州市花都区，案发前住广东省英德市。因本案于2019年10月23日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于英德市看守所。上诉人（原审被告人）匡奕权，男，1985年4月3日出生，汉族，江西省于都县人，初中文化，案发前住广东省深圳市南山区。因本案于2019年12月25日被刑事拘留，2020年1月6日被逮捕。现羁押于英德市看守所。辩护人李运平，北京市浩天信和（广州）律师事务所律师。辩护人周杰，广东劲龙律师事务所律师。英德市人民法院审理英德市人民检察院指控被告人何春雨、匡奕权犯诈骗罪一案，于2020年4月26日作出（2020）粤1881刑初72号刑事判决。宣判后，原公诉机关英德市人民检察院提出抗诉。广东省清远市人民检察院支持抗诉。原审被告人何春雨、匡奕权提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月1日公开开庭审理了本案。广东省清远市人民检察院指派检察员刘明波出庭履行职务，上诉人何春雨、匡奕权及辩护人李运平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2017年8月份期间，被告人匡奕权委托向本荣（另案处理）找到被告人何春雨作为销售保健品的代理商，在何春雨经营的英德市百岁源医疗器械店内以匡奕权制定的销售江西樟瑞堂实业公司代理的保健品赠送阿里健康股和江西樟瑞堂实业公司原始股的模式来骗取老年人客户进行购买保健品。被告人何春雨与向本荣召开推销会时宣称每份保健品的价格为3000元，顾客每购买一份保健品将获赠100股阿里健康股和200股江西樟瑞堂原始股，推销会期间以此模式共向63名老年人客户销售了共216份保健品，由何春雨收取现金64.8万元，并由何春雨与每个客户签定了《代持股协议》。2017年9月4日何春雨在扣除经销成本后，把销售所得的款项平均分成两份，将其中一份24.57万元转账至匡奕权账户。何春雨在2017年12月份开始才进行个人买卖阿里健康股，期间何春雨频繁对该股票进行买卖交易，其个人最高持有16000股阿里健康股，直至2018年8月份何春雨将阿里健康股全部抛空，股票资金全部转入何春雨的个人账户中。匡奕权与何春雨以及江西樟瑞堂实业公司在2017年8月份销售保健品期间没有持有相应的阿里健康股票，江西樟瑞堂实业有限公司属于小规模纳税人，在国税地税合并前就是非正常户，公司从开业起，就没有很好履行纳税义务，没有按照税法规定申报纳税，一直没有上市募股，匡奕权与何春雨承诺的赠送股票实属子虚乌有。匡奕权与何春雨虚构赠送股票的事实进行销售保健品，共虚构赠送的阿里健康股21600股，按照2017年8月份查询的该股最低收盘价为人民币3.3元计算，共计用阿里健康股诈骗金额71280元。案发后，匡奕权委托向本荣与何春雨积极商量退赔客户的损失，截止2020年1月共计退赔人民币629300元。原判认定上述事实证据有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、现场勘验、辨认材料、视听资料等。原审认为，被告人何春雨、匡奕权以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。鉴于被告人匡奕权具有自首情节，被告人何春雨具有坦白情节，对绝大多数被害人进行了赔偿后取得了谅解，且能够当庭自愿认罪认罚，予以减轻、从轻及从宽处罚。公诉机关关于判处何春雨有期徒刑三年至三年六个月并处罚金，判处匡奕权有期徒刑二年至三年六个月并处罚金的量刑建议，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十三条之规定，判决：一、被告人何春雨犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。二、被告人匡奕权犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。英德市人民检察院抗诉提出，英德市人民法院认定的事实、罪名与本院起诉书所指控的相一致，并采纳了本院的量刑建议，量刑适当，同意法院判决；但被告人何春雨、匡奕权违背认罪认罚从宽协商协议而提出上诉，应予纠正，理由如下：1、本院启用认罪认罚程序符合法定程序。鉴于被告人何春雨、匡奕权认罪认罚，且案件事实清楚，证据确实、充分，我院启动认罪认罚从宽制度处理该案。后在律师的见证下与被告人何春雨、匡奕权签订了认罪认罚具结书，被告人签具结书的意思表示真实、自愿，且接受具结书上的量刑建议，庭审时亦表示认罪、认罚。2、本案中，被告人何春雨、匡奕权以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成了诈骗罪，鉴于被告人何春雨具有坦白情节，被告人匡奕权具有自首情节，对绝大多数被害人进行了赔偿后取得了谅解，且能够当庭自愿认罪认罚，我院在综合考虑犯罪事实、各种量刑情节的情况下，依法建议判处被告人何春雨有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金；建议判处被告人匡奕权有期徒刑二年至三年六个月，并处罚金。英德市人民法院采纳了我院的量刑建议，且由此作出的量刑恰当。3、被告人何春雨、匡奕权在收到法院判决书后，在证据未发生变化的情况下，不仅不悔罪还以法院判决量刑过重、量刑不公为由提出上诉，对原协商的量刑反悔，属于认罪不认罚，不适用认罪认罚从宽制度，不应当继续享有量刑优惠。英德市人民法院对其判处的刑罚与其犯罪事实、性质、情节和社会危害程度不相适应，会导致重罪轻判，应予纠正。广东省清远市人民检察院支持抗诉认为，上诉人匡奕权违反认罪认罚协议，一审判决后提出上诉，英德市人民检察院依法对其提出抗诉符合法律规定，应予支持。上诉人何春雨提出上诉，后于2020年5月14日向本院申请撤回上诉。上诉人匡奕权上诉提出，1、原判认定其制定销售模式错误，销售模式是由何春雨及向本荣制定，其只是产品的提供方；2、其在犯罪中起次要作用，是从犯；3、其属于自首，系初犯、偶犯，取得受害人的谅解，且认罪认罚；4、其事后全额退赃，主观恶性小，社会危害性低。请求二院从轻减轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出，1、本案的涉案金额在案发前已全部退还，不存在涉嫌诈骗的金额；2、上诉人匡奕权等人既未虚构事实，也未隐瞒真相，不具有诈骗的客观要件；3、本案不具有抗诉的条件和理由，事实上本案的抗诉会不当地限制被告人上诉权的行使。综上，请求二审法院改判匡奕权无罪。经审理查明，2017年8月，上诉人何春雨、匡奕权及向本荣（另案处理）商定，采用匡奕权制定的销售江西樟瑞堂实业公司代理的保健品赠送阿里健康股和江西樟瑞堂实业公司原始股的模式来骗取老年人购买保健品。2017年8月24日至27日，何春雨、向本荣在英德市百岁源医疗器械店内召开推销会，宣称每份保健品的价格为人民币3000元，每购买一份保健品将获赠100股阿里健康股和200股江西樟瑞堂原始股。期间销售了216份保健品给被害人胡某坚、吴某齐等63名老年人，共骗取人民币64.8万元，并由何春雨与每个被害人签订了《代持股协议》。在扣除经销成本后，何春雨、匡奕权每人分得人民币24.57万元。匡奕权与何春雨虚构赠送股票的事实进行销售保健品，共虚构赠送的阿里健康股21600股，按照2017年8月份查询的该股最低收盘价为人民币3.3元计算，价值共计71280元。案发后，匡奕权、何春雨、向本荣退赔被害人人民币629300元，并取得大部分被害人的谅解。2019年10月22日，民警抓获上诉人何春雨；同年12月25日，上诉人匡奕权到英德市公安局投案。上述事实，有经原审、二审庭审举证、质证的下列证据证实：（一）物证、书证1.公安机关扣押的辅助降血脂胶囊、雪猪油多盒。2.被害人2017年8月购买江西樟瑞堂保健品送股权及2019年9月退股相关情况统计表及部分代持股协议、欠条、保证书、退款欠款等材料，证明经何春雨签字确认共有63名被害人购买保健品，总份数为216份，购买总金额为648000元。3.江西省樟树市市场监督管理局出具的关于樟瑞堂实业有限公司登记资料，证明江西樟瑞堂实业有限公司的基本情况。4.广发证券股份有限公司清远英德浈阳东路证券营业部出具的何春雨的股票交易明细、清单等相关资料，证明何春雨进行阿里健康股交易的情况。5.国家税务总局樟树市税务局洋湖税分局出具的《证明》及相关材料，证明江西樟瑞堂实业有限公司属于小规模纳税人，在国税地税合并前就是非正常户，公司从开业起，就没有很好履行纳税义务，没有按照税法规定申报纳税。6.中国证券公司深圳分公司出具的开户查询情况，证明江西樟瑞堂实业有限公司在该处未开户。7.江西省宜春市市场监督管理局出具的《关于“邦成牌辅助降血脂胶囊”有关情况的复函》，证明该产品售价为25元/盒。8.英德市公安局经济犯罪侦查大队出具的《情况说明》，证明阿里健康股的交易价格通过互联网查询，2017年8月1日至8月31日，该股票最低收盘价为每股3.3元。9.何春雨与向本荣、匡奕权的微信聊天截图，证明案发后双方通讯的有关情况。10.收条53张，证明何春雨等人共计退款629300元给苏某月等53人。11.谅解书，证明梁某丽、胡某坚、刘某英等多名被害人对何春雨表示谅解。12.户籍证明及犯罪前科查询情况，证明上诉人何春雨、匡奕权的基本身份情况及没有犯罪前科。13.抓获经过，证明上诉人何春雨、匡奕权的归案情况。（二）现场勘验笔录现场勘验笔录，证明案发中心现场位于广东省英德英城富强路百岁源医疗器械经营店，侦查机关制作《现场勘查笔录》1份；包括现场平面图2张、现场概貌照片33张。（三）被害人陈述1、被害人胡某坚陈述称，2017年8月份左右，我接到百岁源的工作人员电话，叫我去百岁源开会搞活动。一名自称是江西樟瑞塘实业有限公司经理的男子叫向本荣，他说要带我们去赚钱，然后说这个股票将来会有升值，邀请我们老人入股“阿里健康股权”，大家一起赚钱，买一股就是3000元，当时我就购买了30000元，也就是买了10股的江西樟瑞堂实业有限公司的股票。后百岁源将一份代持股协议给我签名，我怕家里人知道，没去拿代持股协议证，何丹还说2017年8月购买流动股之后，2018年会上市，到了2019年就会有流动股的分红，到时候会连本带利给回我们，并送了十盒保健品给我。但到现在都没有股权分红的消息。辨认笔录证明，被害人胡某坚辨认出上诉人匡奕权及向本荣。2、被害人吴某齐陈述称，2017年9月份，我到百岁源参加活动时，一名江西籍男性和百岁源经理何丹介绍我们买股票，买股票可以盈利，我就买了一股3000元人民币。何丹说股权证明可以放在她那里，也可以拿走自己保管，我选择放在何丹那里帮忙保管。到2019年7月24日，我都没有收到何丹帮我买的股票盈利和本金。3、被害人黄某香等四十多名被害人的陈述，证明被害人被诈骗的过程，是因宣称送阿里健康股和江西樟瑞堂实业有限公司原始股票才愿意出钱购买保健品，有部分被害人根本没有购买保健品，而只购买股票。辨认笔录证明，被害人莫某娣、唐某世26人都辨认出上诉人何春雨。（四）证人证言1、证人黄某萍的证言证明，梁贵生、吴来勇将江西樟瑞堂实业有限公司转给别人时，用我新天国际的地址去变更为该公司地址，相关转让变更的情况在市场监督管理局都有备案。他们将公司转给谁我就不清楚了，我也没有收取租金等利益。2、证人刘某源的证言证明，我在何春雨店铺里帮忙的时候，当时有个讲师来推销江西樟瑞堂的保健品，说购买一份江西樟瑞堂的产品便赠送一份香港的阿里健康股票100股。至于江西樟瑞堂公司有什么保健品我不清楚。《代持股协议》谁提供的要问何春雨，但印章是江西樟瑞堂。辨认笔录证明，证人刘某源辨认出向本荣。3、证人何某生的证言证明，我于2017年上半年在英德百岁源工作，何春雨是我的亲妹妹。我记得有江西樟瑞堂的男子在店里对顾客讲课宣传，他说该公司的未来发展前景良好，公司推出的原始股有很大的上升空间。若顾客购买该公司的产品，每购买该公司的保健品一份就会赠送该公司的原始股200股或300股及“阿里健康”流通股100股。其公司的原始股股价为一元一股，当时“阿里健康”流通股股价的市值为三元港币一股。过了两个星期左右，江西樟瑞堂把购买保健品顾客的协议书通过快递公司寄过来，我不清楚具体内容。2019年9月份，何春雨打电话通知我到店里，当时在场有王某峰、江西樟瑞堂派来的代表及何春雨，何春雨与江西樟瑞堂讲师派来的代表协商退款金额问题。何春雨被抓之后，我就找那些受害人，让她们写一份谅解书，把每份剩余的1300元退回她们。辨认笔录证明，证人何某生辨认出上诉人匡奕权及向本荣。4、证人王某峰的证言证明，英德百岁源是何春雨经营，经营范围为保健器材（膏药、保健品等），也有人在讲台上以宣讲的方式向群众推销保健品。2019年8、9月份，有几个人在店里与何春雨理论钱的事情。后我听何春雨打电话给“匡总”，他们好像在聊股票的事，具体内容我不清楚。辨认笔录证明，证人王某峰辨认出上诉人何春雨、匡奕权。5、证人王某儿的证言证明，我是在英德百岁源帮何春雨打工的。2017年9月份左右，何春雨叫江西樟瑞堂公司的讲师来推销保健品，推销的是江西樟瑞堂的辅助降血压、降血脂胶囊，价格每盒为3000元，每购买一份健康产品就送阿里健康股票的100股。而代持股协议是江西樟瑞堂公司寄来的，协议上盖有该公司的公章。代持股协议书是由何春雨取出与购买保健品的客人签订，签订后交由何春雨保管，少部分客人自己拿回去保管的。至于赠送了多少阿里健康股我也不清楚，具体数量以登记本为准。辨认笔录证明，证人王某儿辨认出上诉人何春雨及向本荣。（五）同案人供述和辩解同案人向本荣供述称，2017年我去深圳玩，我朋友匡奕权邀请我去他江西樟瑞堂实业有限公司玩，说他公司准备上市，要我帮他去英德经销商那里做宣传，我就同意了。后来英德的何春雨电话联系我，并加了我的微信，我到英德何春雨的店里，按照这个保健品上的说明书帮何春雨、匡奕权做宣传，每购买一份江西樟瑞堂的保健品有邦成牌辅助降血脂胶囊和雪猪油两种保健品，价格为3000元，购买后就赠送阿里健康股票流通股100股及江西樟瑞堂的原始股200股，购买多份的还能多得江西樟瑞堂的原始股。我宣传完之后就离开。2019年，何春雨联系我说有客户对产品不满意，我将情况告诉匡奕权，后来怎样处理此事我就不清楚了。（六）上诉人供述和辩解1、上诉人何春雨供述称，2017年5月份左右，我在一个微信交友群里认识自称为王新宇的人。后他在微信里向我介绍说江西樟瑞堂的保健品效果很好，现在四川蜀人堂在销售江西樟瑞堂的保健品，并且有赠送阿里健康股票的销售活动。我同王新宇谈好由四川蜀人堂提供江西樟瑞堂的保健品及宣传推销人员，我负责提供销售场地、叫来顾客、收取顾客购买江西樟瑞堂的保健品的钱、购买阿里健康股票等。利益分成为是收取的顾客购买江西樟瑞堂保健品的总金额除去支付购买阿里健康股票的钱，余下的金额由我与四川蜀人堂五五分成，由我负责支付宣讲人员的住宿费等费用。后王新宇通过微信推荐了自称为四川蜀人堂销售人员向本荣给我认识，我与向本荣约好在2017年8月24日到我店进行宣传推销，当天约有六十多名顾客来到我店里听向本荣的宣传，当时他是拿着江西樟瑞堂的"邦成牌辅助降血脂胶囊"保健品，声称该保健品对降低身体血脂非常有疗效，而且买了这个保健品之后还会赠送阿里健康股票。因为阿里健康股票是马云的，而江西樟瑞堂也准备上市，很有发展潜力。每购买一份江西樟瑞堂的保健品共有两盒共计12瓶邦成牌辅助降血脂胶囊和10瓶雪猪油，价格为3000元，就赠送阿里健康股票流通股100股及江西樟瑞堂的原始股200股，购买多份的还能多得江西樟瑞堂的原始股。推销活动进行了三天，有63人用现金购买了共计216份江西樟瑞堂的保健品，总金额为64.8万元，并按照比例赠送给顾客阿里健康股票流通股及江西樟瑞堂的原始股。当时阿里健康股票的市价约每股3元多，向本荣要求由我去购买阿里健康股票，并按照每股阿里健康股票4元的价格计算约7.6万多元，然后将买阿里健康股票的钱留给我。余下的57多万元按照约定五五分成，向本荣这方得了28万多元。2017年9月4日，我将其中的24.57万元转给匡奕权，另外3万多元是通过存现金的方式给对方，扣除支付向本荣的吃、住、行等所有费用约3万多元，实际我就得了25万元左右。向本荣在推销活动后将江西樟瑞堂的“邦成牌辅助降血脂胶囊”、“雪猪油”和《代持股协议》通过快递寄给我，我通知当时购买了江西樟瑞堂保健品的顾客，让顾客交回收款收据并取走江西樟瑞堂的“邦成牌辅助降血脂胶囊”、“雪猪油”保健品与《代持股协议》，协议日期统一填写2017年9月1日，我自己在甲方代表处签上何丹的名字，顾客就在乙方处签名。有些顾客将协议放在我店里由我保管。今年6月份开始有顾客前来要把股票兑现，我说只能按照每股6元多的市场价兑现，但顾客不同意并到派出所报案。我联系向本荣商量处理，向本荣派了匡奕权前来与我协商解决方案，经顾客同意，扣除成本后按照每份1700元的标准将钱退还给顾客。辩认笔录证明，上诉人何春雨辨认出上诉人匡奕权及向本荣。2、上诉人匡奕权供述称，2017年上半年，我在上网时看到购买保健品赠送股票的销售模式，觉得很赚钱，我想搞一个这样的销售方式。我通过朋友接手了江西樟瑞堂，然后找江西樟邦药业有限公司帮我生产了500盒邦成牌辅助降血脂胶囊，价格是180元左右，另外我在网上购买了一种雪猪油产品。根据网上购买保健品赠送股票的销售模式我制定了江西樟瑞堂《代持股协议》，然后在网络平台上做广告。2017年8月份，我朋友向本荣来深圳玩，我就叫他帮忙推销保健品，具体的销售模式是：江西樟瑞堂提供保健品、《代持股协议》及宣传推销人员；合作方负责提供销售场地、寻找顾客、收取顾客购买江西樟瑞堂的保健品的钱、购买阿里健康股票。利益分成是：每一份江西樟瑞堂保健品的价格是3000元，购买阿里健康股票的钱每份算400元，余下2600元钱由我与对方五五分成，各得1300元。另外合作方支付宣讲人员的住宿费、路费、伙食费等费用。没过多久，向本荣说已经同英德的何春雨达成了合作销售意向。2017年8月底，我叫向本荣带保健品的样品到英德推销，销售了约200份保健品，然后何春雨就按照约定将24.57万元转账到我尾号为137的建设银行账户。向本荣销售回来后同我说这个销售模式不能做了，这样会有风险，我听到后就没有再以这种方式销售了。2019年9月初，向本荣打电话给我说与何春雨合作销售保健品的顾客在找麻烦，说要退钱给顾客。我到英德找何春雨协商解决方案，后来就按照每份退1700元给顾客，后来顾客同意了这个方案。然后何春雨按照这个标准把钱退还给顾客，顾客也写了谅解书，退钱的证据和谅解书都在何春雨那里。辩认笔录证明，上诉人匡奕权辨认出上诉人何春雨及向本荣。对于抗诉机关、支持抗诉机关提出的抗诉理由，上诉人及其辩护人提出的意见，综合评判如下：1、关于上诉人匡奕权是否构成诈骗罪的问题。经查，上诉人何春雨、匡奕权及向本荣在没有任何阿里健康股票及江西樟瑞堂实业有限公司原始股根本上不具备上市发行的情况下，虚构购买保健品赠送100股阿里健康股票、江西樟瑞堂实业有限公司原始股200股的事实，通过推销会的方式向广大老年人宣传股票、江西樟瑞堂公司也准备上市等好处，将低价的保健品高价出售，诱骗老年人购买，其行为实质是采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，直接侵害了被害人的财产权利，故上诉人匡奕权、何春雨等人的行为构成诈骗罪。至于匡奕权、何春雨等人事后积极退赃并不影响该犯罪的认定，但退赃可作为量刑情节考虑。2、关于上诉人匡奕权提出该销售模式是由何春雨及向本荣制定，其只是产品的提供方的辩解意见。经查，上诉人匡奕权的供述证实，其根据网上购买保健品赠送股票的销售模式制定了江西樟瑞堂《代持股协议》进行推销保健品；同案人向本荣的供述证实匡奕权要其帮他去英德经销商店里做宣传；上诉人何春雨的供述证实向本荣在其店里推销保健品及宣传，其负责提供场地、招来顾客、收取款项及购买阿里健康股票，推销活动后由江西樟瑞堂将保健品和《代持股协议》通过快递寄给何春雨，由其与被害人签订协议。上述供述相互印证，证实匡奕权制定了销售模式。因此，上诉人匡奕权该辩解意见与事实不符，不予采纳。3、关于上诉人匡奕权是否属于从犯的问题。经查，上诉人匡奕权的供述证实其找人生产保健品，在网上购买雪猪油，制定产品销售模式，并委托向本荣到英德推销保健品，销售所得的款项由匡奕权、何春雨平均分成。故匡奕权、何春雨在诈骗共同犯罪中皆起主要作用，应认定为主犯。该辩护意见理据不足，不予采纳。4、关于原判的量刑是否适当的问题。经查，上诉人何春雨、匡奕权以购买保健品送股票的方式实施诈骗，共获利人民币64.8万元，该数额依法应认定为其诈骗数额，原公诉机关以人民币71280元作为诈骗数额明显不当。因案件审理不能超指控范围，根据有利于被告人的原则，本案认定诈骗数额为人民币71280元。原判根据上诉人何春雨、匡奕权的犯罪事实，考虑二人有自首、坦白、积极退赃并取得谅解等量刑情节，采纳公诉机关的量刑建议并无不当，原判的量刑符合罪刑相适应的原则。抗诉机关的抗诉理由及上诉人匡奕权的意见理由均不充分，本院不予支持。本院认为，上诉人何春雨、匡奕权以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在诈骗共同犯罪中，上诉人何春雨、匡奕权皆起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。上诉人匡奕权自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可从轻或减轻处罚。上诉人何春雨被抓获后能如实供述自己的罪行，是坦白，可从轻处罚。上诉人匡奕权、何春雨积极退赃并取得大部分被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序基本合法。抗诉机关的抗诉理由及支持抗诉机关的意见依据不足，不予采纳。上诉人匡亦权的上诉理由及其辩护人的辩护意见理由不充分，不予采纳。上诉人何春雨撤回上诉，符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零七条的规定，裁定如下：一、准许上诉人何春雨撤回上诉及广东省清远市人民检察院撤回对上诉人何春雨的抗诉。二、驳回英德市人民检察院对上诉人匡奕权的抗诉及上诉人匡奕权的上诉。三、维持英德市人民法院（2020）粤1881刑初72号刑事判决。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄有星审 判 员 刘建华审 判 员 胡巧玲二〇二〇年九月十六日法官助理 郑外国书 记 员 张斯荷附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零七条人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人。