浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终5166号 上诉人（原审被告）：上海商怔房地产咨询有限公司，住所地：上海市虹口区海宁路137号7层E座779K室。统一社会信用代码：91330109MA1G54M441。 法定代表人：卢茂生。 委托诉讼代理人：王艳辉，上海恒衍达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杭州云房源软件服务有限公司，住所地：浙江省杭州上城区凤凰城4号1102室，统一社会信用代码：91330102322896639F。 法定代表人：项家胜，总经理。 委托诉讼代理人：王皖君，浙江秉象律师事务所律师。 上诉人上海商怔房地产咨询有限公司（以下简称上海商怔公司）因与被上诉人杭州云房源软件服务有限公司（杭州云房源公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服杭州市上城区人民法院（2020）浙0102民初169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院认定：2018年，杭州云房源公司与上海商怔公司签订《分销代理合同》一份和《项目确认函》两份，合同约定上海商怔公司委托杭州云房源公司销售杭州湾卓越蔚蓝海岸和绿地海湾的房屋，双方就合作内容、佣金计算及支付方式等进行了约定。合作期满后，上海商怔公司尚欠杭州云房源公司8套房屋的佣金265759.87元未付。因多次催讨无果，故杭州云房源公司诉至原审法院，请求：1.判令支付佣金人民币265759.87元（当庭变更为202035.92元）；2.判令上海商怔公司承担案件的诉讼费。 原审法院另查明，在起诉后，上海商怔公司支付了两套房屋的佣金63723.95元，余款202035.92元尚未支付。 原审法院认为，双方签订的《分销代理合同》和《项目确认函》合法有效，对双方具有约束力。杭州云房源公司依约销售房屋并得到被告确认，上海商怔公司未按约定支付佣金，杭州云房源公司要求付款，有事实和法律依据，该院依法予以支持。上海商怔公司经该院依法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，于2020年4月26日判决：上海商怔公司于判决生效之日起十日内向杭州云房源公司支付佣金202035.92元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因减少诉讼请求变更为4331元，由上海商怔公司负担。 宣判后，上海商怔公司不服，向本院提起上诉称：一审法院判决上海商怔公司支付杭州云房源公司佣金202035.92元属事实不清，依法应予撤销并依法改判。一审中，杭州云房源公司要求上海商怔公司支付八套房屋的佣金共计人民币265759.87元，后变更诉讼请求为202035.92元。杭州云房源公司要求上海商怔公司支付佣金的房屋具体情况为：卓越蔚蓝海岸项目6-2-1303室、7-7-903室；绿地海湾项目3-802室、3-1002室、1-1903室、7-1104室。上海商怔公司对于绿地海湾项目的3-802室、3-1002室的佣金金额及支付没有异议，另外四套房屋因不符佣金支付条件，故上海商怔公司不同意支付。上海商怔公司为卓越蔚蓝海岸、绿地海湾项目的总代理商，杭州云房源公司为分销商。上海商怔公司会按照开发商的要求告知杭州云房源公司客户确认流程，杭州云房源公司必须提供符合要求、有效的客户确认材料才能够确认客户的归属，开发商将客户认定为上海商怔公司的客户并向上海商怔公司支付佣金后上海商怔公司会向杭州云房源公司支付分销佣金。通过和开发商确认，涉诉的蔚蓝海案两套房屋，其中7-7-903室因杭州云房源公司未能在系统内完成有效带看信息因此未能被开发商确认为上海商怔公司的有效客户；而上海商征公司6-2-1303室的客户因杭州云房源公司信息报备错误而被认定为无效带看。这两套房屋均应杭州云房源公司的过失导致无法在开发商处确认成交信息，因此杭州云房源公司无权要求上海商怔公司支付佣金。而绿地海湾项目的1-1903室、7-1104室房屋也同样存在因杭州云房源公司的客户确认、报备信息不完整而无法得到开发商的确认导致上海商怔公司无法取得佣金，故杭州云房源公司无权要求上海商怔公司支付分销佣金。本案一审中，原审法院对于杭州云房源公司提供的证据没有进行明确审查，在未查明事实的情况下就做出了判决。一审中杭州云房源公司提供的证据项目成交确认表三份，其中两份是由吕子麟个人签字的，吕子麟原为上海商怔公司的员工，但于2018年9月30日离职，而在离职后竟然于2018年10月29日签署了项目成交确认表，该行为根本不能代表公司的行为。而且上海商怔公司从未授权任何员工签署项目成交确认表，同时所有的业绩确认均需加盖公章，而杭州云房源公司提供的三份表格中有两份为个人签署、一份加盖的是合同章，上海商怔公司均不予认可。另外根据上海商怔公司与杭州云房源公司签订的《分销代理合同》及《项目合作确认函》中的约定，杭州云房源公司结佣的条件是持有经上海商怔公司确认的《客户确认单》并且客户签订《商品房买卖合同》且支付全款。同时合同约定因杭州云房源公司单方面原因未提供上海商怔公司要求的结算资料导致未能支付佣金的，上海商怔公司不予负责。杭州云房源公司在一审中提供的客户确认单均未有上海商怔公司的认可，且未能提供客户已经成交的相关证据，因此涉诉的四套房屋根本不符合结佣条件。综上，请求：1、依法判决撤销(2020)浙0102民初169号判决，改判上海商怔公司支付杭州云房源公司佣金14401元。2、判令上诉费由杭州云房源公司承担。 针对上海商怔公司的上诉，杭州云房源公司答辩称：一、一审中，杭州云房源公司要求上海商怔公司支付的18套房屋的佣金共计265759.87元。后来变更诉讼请求为202035.92元。杭州云房源公司要求上海商怔公司支付佣金的具体房屋具体情况为卓越蔚蓝海岸项目的2套房屋，6-2-1303室的佣金48049.18元，7-7-903室的佣金，还有绿地海湾的项目的6套房屋。现在是上海商怔公司对卓越蔚蓝海岸项目的2套房屋，还有绿地海湾项目的1-1903、17-1104室的两套房屋的佣金不同意支付，杭州云房源公司对其理由是不予认可的。首先，上海商怔公司主张因为杭州云房源公司没有在系统内完成有效的带看信息报备错误，而被开发商认定为无效带看。该说法是不能够成立的，杭州云房源公司是通过短信或者是邮件向上海商怔公司报备对接的。二、与开发商的对接是上海商怔公司来进行的，所以在系统内的报备也是上海商怔公司实施的行为，如果是系统内的报备信息有误，应当由上海商怔公司一方来承担责任，如果需要杭州云房源公司协助，说明杭州云房源公司完成有效看带是经过上海商怔公司进行确认过。上海商怔公司主张项目成交确认表为吕子麟签字以及加盖合同章，故上海商怔公司不予认可的说法不能够成立。根据双方签订的分销代理合同及项目合作确认函的清楚显示，吕子麟为杭州云房源公司的代表，故其签字是职务代理行为，该行为的后果应该由上海商怔公司来承担。至于上海商怔公司称吕子麟离职后签的项目成交确认表不能代表公司的意见，是不予认可的。上海商怔公司没有在合理的期限内告知杭州云房源公司，杭州云房源公司根据原来的协议信任吕子麟是有权代表公司签字。项目成交确认表加盖上海商怔公司合同专用章也是有效的。三、上海商怔公司陈述涉诉4套房屋不符合条件也不是事实。正是房屋符合条件，提交了结算资料后，上海商怔公司才对杭州云房源公司进行的项目成交确认。综上，请求驳回上海商怔公司的请求。 二审中，上海商怔公司向本院提交：证据1、绿地海湾分销委托代理合同两份。拟证明：上海商怔公司与开发商在合同中约定了开发商确认的销售业绩，并支付佣金后，上海商怔公司需要在14天内向分销公司支付佣金，否则需要承担违约责任。开发商确认销售业绩的流程以及具体的要求。证据2、绿地海湾项目业绩确认表。拟证明：开发商就上海商怔公司销售房屋的业绩出具业绩确认表，从该表中可以看到上海商怔公司已经支付的和同意支付的对应房屋均在该表内，序号分别为18、79、96，而系争业绩中绿地海湾项目的两套房屋均不在业绩确认表内，证明两套房屋并未得到有效的业绩确认。证据3、卓越蔚蓝海岸项目分销代理合同。拟证明：上海商怔公司与开发商在合同中约定了开发商确认的销售业绩，并支付佣金后，上海商怔公司需要在14天内向分销公司支付佣金，否则需要承担违约责任。开发商确认销售业绩的流程，以及具体的要求。证据4：双方之间的分销代理合同。拟证明：上海商怔公司根据与开发商合同中确认的标注与杭州云房源公司签订了分销代理合同，约定了支付条件、客户确认的标注以及杭州云房源公司未能提供合格材料所需承担的后果。证据5、上海商怔公司与绿地海湾负责人微信聊天记录。拟证明：绿地海湾项目的两套房屋未能得到开发商的业绩确认。证据6、上海商怔公司与卓越项目负责人微信聊天记录。证据7、卓越项目带看确认单2份。拟共同证明：卓越蔚蓝海岸的两套房屋未能得到开发商的业绩确认，原因是杭州云房源公司未能提供正确有效的业绩报备信息。证据8、辞职证明书。拟证明：吕子麟于2018年9月30日离职，员工无权以个人名义签署业绩确认单，离职后更无权做业绩确认。证据9、佣金申请书2份，拟证明上海商怔公司已经完全按照申请支付了9-1703、7-1403房屋的佣金。杭州云房源公司未向本院提交新的证据。 针对上海商怔公司提交的证据，杭州云房源公司认为，对证据1、2、3是上海商怔公司与开发商之间的合同，与本案无关，对三性不确认。对证据4真实性无异议，但不能达到证明目的。对证据5、6聊天记录，真实性无异议，不能达到证明目的。对证据7的真实性认可，上海商怔公司没有提出异议，应该由其自己承担后果。证据8真实性无异议，关联性有异议。对证据9的真实性没有异议，但数字是上海商怔公司提供的，申请书只是写了数字。本院认为，杭州云房源公司对证据4-9的真实性没有异议，本院予以确认。证据1-3并非系上海商怔公司与杭州云房源公司之间形成，且杭州云房源公司对该证据三性有异议，故本院不予采纳。 本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为：上海商怔公司与杭州云房源公司签订的《分销代理合同》系双方当事人的真实意思表示，并不违反强制性的法律法规，应为有效，对双方均具有约束力。现杭州云房源公司要求上海商怔公司支付佣金，对此，本院认为，部分项目成交确认表上盖有上海商怔公司的合同专用章，而部分项目成交确认表上有吕子麟的签字，现查明吕子麟系《分销代理合同》中上海商怔公司一方的签约代表，且为案涉项目销售的经理，故原审法院认定以上述项目成交确认表作为依据判令上海商怔公司支付佣金并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4052.7元，由上海商怔房地产咨询有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 丁 晔 审判员 金瑞芳 审判员 睢晓鹏 二〇二〇年九月八日 书记员 刘婧函