广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1668号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司，住所地：广西柳州市中山中路37号。 负责人：陈雪斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：欧阳博明，广西众维律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：银玉宣，女，1963年1月29日出生，汉族，住广西武宣县。 委托诉讼代理人：覃陶，广西闻名律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄永超，男，1983年3月30日出生，壮族，住广西武宣县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司因与被上诉人银玉宣、黄永超机动车交通事故责任纠纷一案，不服武宣县人民法院（2020）桂1323民初964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人在误工费一项减少承担赔偿金20580.18元。二、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定的误工时间天数错误,上诉人对一审认定的误工时间不予认可，应按照原告提供的现有证据来认定。一审原告提供的医院诊断等证据材料中，关于误工时间计算的只有：1.2018年10月11日出具的病假证明，全休1个月；2.2018年11月2日出具的疾病证明书，建议全休1个月。之后并无明确的证据证明医院还开具有出院休假的证明和疾病证明书。一审法院认定误工时间从2018年7月28日至2019年3月5日，现有证据无法表明这个期间一审原告存在持续误工。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》在误工费中明确解释是：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因持续误工的可计算至定残前一日。本案中一审原告并未构成伤残，即便是持续误工，那应当提供医疗机构出具的持续误工的证明或者司法机构的鉴定意见来认定误工时间。一审原告提供的证据明显不足，无法认定为持续误工，即便医院医嘱中提及的：3月内禁止患肢剧烈活动及超负荷负重。并不等同于医院的疾病证明书或是病假单，只是对患者伤情出院后注意事项的嘱咐。参照公安部制定的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》一审原告的伤情参照评定的误工期为60-90天，这一标准也侧面的反应出医院开具病假证明只有2个月的病假单是符合实际情况和一般病例常理的。因此一审判决在没有充分证据的情况下，计算的误工时间215天存在错误，应按照病假证明全休2个月和实际住院天数为准，即（住院33天+病假证明的60天）×168.69元/天=15688.17元。最终合计上诉人应赔偿为：误工费15688.17元+护理费5297.49元+交通费400元，合计21385.66元。上诉人减少承担赔偿金20580.18元。 银玉宣辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 黄永超未提交答辩意见。 银玉宣向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失共计69328.86元（其中医疗费12577.86元、住院伙食补助费3400元、误工费36335元、护理费5746元、营养费7770元、精神抚慰金3000元、交通费500元），原告的损失先由被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分再由被告黄永超赔偿；2．本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2018年6月14日，被告黄永超未依法取得机动车驾驶证驾驶桂Ｇ×××××号小型轿车从武宣县武宣镇鞍山路驶入文汇路由南往北方向行驶，于当日9时59分行驶至28号门前路段时，碰撞对站在其行向右侧路边正在装东西进武宣55016号电动自行车尾箱的原告银玉宣，原告摔倒时又碰倒武宣55016号电动自行车，造成原告受伤及武宣55016号电动自行车损坏的道路交通事故。事故发生后，2018年7月20日，武宣县公安局交通警察大队作出了武公交认字[2018]第076号《道路交通事故认定书》，该认定书认定：一、此事故因黄永超的过错而导致，应由其承担全部责任；二、银玉宣不承担责任。原告受伤后当天被送到武宣县人民医院住院治疗，经医院诊断为：1.左下肢损伤：左足第5跖骨骨折，左下肢软组织挫伤；2.右上肢软组织挫伤。2018年7月27日，原告出院，出院医嘱：1.注意休息，患者不负重行走1个月，逐渐行功能恢复锻炼；2.定期每个月门诊复查骨折X线片，门诊随诊；3.如病情变化，请及时门诊随诊。另查明，原告在武宣县城经营陶瓷制品等生意。桂Ｇ×××××号小型轿车的实际所有人为被告黄永超，在被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司购买有机动车交通事故责任强制保险，本事故发生在保险期间内。还查明，针对本次交通事故，原告于2018年8月7日将被告黄永超、中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司等诉至一审法院，一审法院（2018)桂1323民初1209号民事判决书判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司在交强险限额内赔偿原告银玉宣各项经济损失合计23500元【其中医疗费用（治疗费+住院伙食补助费）合计16433.4元】；二、被告黄永超赔偿原告银玉宣各项经济损失合计5233.4元。2018年9月11日，原告到武宣县人民医院复查，病历记载：原告左足外伤疼痛3个月，诊断：左足第5跖骨骨折。原告支出医疗费111.84元。2018年10月11日，原告到武宣县人民医院复查就诊，医院出具疾病证明书，证明：原告左足第5跖骨骨折，建议继续全休1个月，门诊随诊。2018年11月2日，原告到武宣县中医院住院治疗，该院出具疾病证明书：左足第5跖骨骨折，住院期间陪护人员1名，建议全休1月，加强钙摄入。于2018年12月5日出院，共住院33天。出院医嘱：1.慎起居，防外伤；2.3月内禁止患肢剧烈活动及超负荷负重。原告支出医疗费12466.02元。 一审法院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。机动车辆驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。本案交通事故经武宣县公安局交通警察大队作出的武公交认字[2018]第076号《道路交通事故认定书》认定由被告黄永超承担全部责任、原告银玉宣不承担责任，认定事实清楚，程序合法，予以采纳并作为确定民事赔偿责任的依据。桂Ｇ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司投保了交强险，事故发生在保险期间内，因此，原告银玉宣的各项经济损失应由被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司在交强险赔偿限额内先予赔偿，不足部分，再由被告黄永超承担赔偿。关于原告损失问题，参照桂公通[2019]106号《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，对原告银玉宣在本案交通事故中本次所受的损失予以认定如下：1.医疗费12577.86元（111.84元+12466.02元）。2.住院伙食补助费3300元（33天×100元/天）。3.误工费，原告银玉宣在事故发生之前确实从事陶瓷制品等的零售工作，并办了营业执照，因此关于被告提出原告在发生交通事故时已年满55周岁，不应赔偿误工费的抗辩意见，不予采纳。原告主张误工费损失按批发零售业的标准（61573元/365天=168.69元/天)计算，符合有关法律规定，予以支持。对于误工天数，因原告自2018年7月27日第一次住院出院后，伤势还处于未愈合状态，经常到医院门诊治疗，且于2018年11月2日，原告到武宣县中医院住院治疗，于2018年12月5日出院，该院出院医嘱：3月内禁止患肢剧烈活动及超负荷负重，因此，误工日期应自2018年7月28日起，计算至2019年3月5日止，现原告请求误工天数按215天计算，没有超出上述期间的天数，予以确认。原告的误工损失为：215天×168.69元/天=36268.35元。4.护理费，本次原告住院是其女儿护理，应按其他服务业标准计算（160.53元/天），原告的护理费损失为：160.53元/天×33天=5297.49元。5.营养费，因医院医嘱有加强钙摄入，因此酌情支持，加强营养天数按住院天数33天计算，每天30元，共计990元。6.精神抚慰金问题，因原告无因本次交通事故构成伤残的证据,因此，对于原告关于精神抚慰金的诉讼请求，不予支持。7.交通费，酌情支持400元。以上合计总损失为58833.70元，其中医疗费用（医疗费+住院伙食补助费+营养费）合计16867.86元，误工护理等损失合计41965.84元。因被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司于（2018)桂1323民初1209号案已在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，因此，本案应由被告黄永超赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费等损失合计16867.86元，由被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告的误工护理等其他损失合计41965.84元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条、第十四条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司于本案判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告银玉宣各项经济损失合计41965.84元；二、被告黄永超于本案判决生效之日起十日内赔偿原告银玉宣各项经济损失合计16867.86元；三、驳回原告银玉宣的其他诉讼请求。案件受理费1533元，减半收取计766元，由被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司负担462元，被告黄永超负担186元，原告银玉宣负担118元。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案交通事故造成被上诉人银玉宣受伤后，银玉宣多次住院及门诊治疗，至治疗终结前，期间持续因伤不能务工，产生的误工费是因本次交通事故造成的实际损失，一审法院根据医疗机构的疾病证明及实际情况支持其误工天数及误工费并无不妥。上诉人中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费315元，由中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴小娟 审 判 员 张 敏 审 判 员 李德彬 二〇二〇年九月二十七日 法官助理 石柳军 书 记 员 李卓益