湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初7312号原告：李后生，男，1964年5月22日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：黎思思，湖南湘卓律师事务所律师。被告：刘正云，男，1964年10月1日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：刘思颖，女，1988年10月30日出生，汉族，住湖南省长沙县。被告：游存荣，男，1974年12月17日出生，汉族，住湖南省浏阳市。被告：游正尔，男，1963年5月20日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：尹向国，浏阳市高新法律服务所法律工作者。追加被告：中国大地财产保险股份有限公司长沙县支公司榔梨营销服务部，住所地：湖南省长沙县榔梨街道土岭社区长沙众城机械有限公司3号厂房7号门面。负责人：吴阳。原告李后生与被告刘正云、游存荣、游正尔、中国大地财产保险股份有限公司长沙县支公司榔梨营销服务部（以下简称保险公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告李后生及其委托诉讼代理人黎思思、被告刘正云及其委托诉讼代理人刘思颖、被告游存荣、被告游正尔的委托诉讼代理人尹向国到庭参加诉讼，被告保险公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告李后生向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告因伤造成的后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计94816.9元；2.本案诉讼费由各被告负担。事实和理由：被告刘正云系湖南长沙县黄兴镇仙人市村石湾组15号的户主，因建房需要，将修建房屋工程交给被告游存荣，被告游存荣雇请原告、被告游正尔等务工。2019年6月3日，在拆除新房外墙钢架管的过程中，因被告游正尔操作不当，造成钢架管砸伤原告。原告受伤后即被送往长沙县人民医院住院治疗2天，后在浏阳市骨伤科医院住院治疗19天。被告游存荣支付了住院期间的医疗费。2019年10月8日，原告委托鉴定机构对伤残等级等相关事项进行鉴定，鉴定原告受伤构成十级伤残，误工期为150日，护理期为90日，营养期为90日，后续医疗费10000元。原、被告就赔偿事宜经多次协商未果，原告遂诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告刘正云辩称：1.被告游存荣与被告刘正云之间系承揽合同关系，施工人员选任及安全由被告游存荣负责；2.原告在拆除房屋外墙架管作业时，被被告游正尔砸伤，应由被告游正尔承担主要责任，被告游存荣承担相应的责任，原告承担相应的责任；3.被告刘正云已支付8537元；4.原告损失计算过高，请求法院依法予以核减。被告游存荣辩称：1.被告刘正云以包工不包料的形式将涉案工程发包给被告游存荣，本案系被告游正尔操作不当所致；2.被告游存荣已经垫付费用36000元左右。被告游正尔辩称：1.被告游正尔在从事劳务的过程中不存在过错，依法不应承担赔偿责任；2.原告自身忽视安全，导致事故发生，应当承担本次事故的主要责任；3.本案事故的责任主体为被告刘正云与被告游存荣，被告游正尔与被告游存荣为雇主与雇员的关系，雇主应当承担赔偿责任。被告保险公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告刘正云系湖南长沙县黄兴镇仙人市村石湾组15号的户主，因建房需要，将修建房屋工程以包工包料的方式发包给被告游存荣，被告游存荣雇请原告、被告游正尔等务工。2019年6月3日，在拆除新房外墙钢架管的过程中，因被告游正尔操作不当，钢架管砸伤原告。原告受伤后即被送往长沙县人民医院住院治疗2天，后在浏阳市骨伤科医院住院治疗19天。2019年10月8日，受浏阳市司法局龙伏司法所委托，长沙市浏阳河司法鉴定所对原告的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行评定。同年10月16日，经该机构评定结果为：被鉴定人李后生胸10椎体压缩性骨折术后评定为十级伤残，伤后误工期为150日，护理期为90日，营养期为90日，后续医疗费为人民币10000元左右，或以实际发生为准。事故发生之后，各方就赔偿事宜经多次协商未果，原告遂于2020年7月2日诉至本院。另查明：1.被告游存荣垫付费用34000元；2.以被告刘正云作为投保人的被告保险公司已赔付相关费用8537元，原告要求被告保险公司承担本案的赔偿责任，但未提交充分有效的证据予以证实。本案原告损害赔偿的项目和标准依照有关法律规定执行,其中原告主张的医疗费中有原告提交的医疗费发票和病历资料证据予以证实，本院核定为35566.64元（含后续医疗费10000元）；原告伤后住院治疗21天，住院伙食补助费认定1260元；原告主张营养费2700元，本院酌情予以认定；误工费参照2019年农林牧渔业4522.67元/月的标准计算150日；根据司法鉴定意见书，护理期为90日，标准为5568元／月；原告主张交通费1000元，本院结合住院天数认定500元；鉴定费2264.8元有正式发票予以证实，本院予以认定。原告为农业家庭户口，故残疾赔偿金应按照农村标准予以认定。关于原告主张精神抚慰金5000元，本案系基于雇佣关系而发生的意外事故，而精神抚慰金是基于人格权利遭受非法侵害所产生的精神损害而给予的赔偿，故本院依法不予支持。故本案原告李后生因伤遭受的各项损失依照有关法律、法规、司法解释并参照人身损害赔偿案件赔偿标准规定，审查认定计算如下：1.医疗费35566.64元（含后续医疗费10000元）；2.误工费22613.35元（4522.67元/月×5）；3.护理费16704元（5568×3）；4.住院伙食补助费1260元（60×21）；5.交通费500元；6.司法鉴定费2264.8元；7.营养费2700元；8.残疾辅助器具费1400元；9.残疾赔偿金30790元[15395×20×（11-10）×10％]。以上共计113799元。以上事实，有当事人陈述、病历资料、证明、建房协议、保险合同、支付信息、记工本、证人证言、发票、户口本、司法鉴定书等证据证实，经庭审质证，可以认定。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案争议的焦点为：1.责任承担主体；2.过错认定。关于第一个问题，经查，本案中，被告刘正云以包工不包料的方式将房屋建设工程承发包给被告游存荣，被告刘正云与被告游存荣为承揽合同关系。被告游存荣承揽工程之后，雇请原告为其做事，故原告作为提供劳务的一方，被告游存荣作为接受劳务的一方，原告因劳务自己受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。根据庭审查明的事实，被告游存荣未提供安全的工作环境，致使原告受伤，应当承担本次事故的主要责任，原告自身忽视安全，应当负本次事故的次要责任。关于被告刘正云在本案中应否承担赔偿责任问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告刘正云应当知道被告游存荣没有相应资质或者安全生产条件，有一定的过错，应当承担相应的责任。关于被告游正尔是否应当承担本案的责任，本案中，原告及被告游存荣均称被告游正尔在拆架的过程中有重大过失，作为在场的目击证人袁某1、袁某2也均证实被告游正尔在未通知原告等人的情况下作业，致使原告受伤，可以认定被告游正尔在作业的过程中存在重大过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。故被告游正尔应与被告游存荣承担连带赔偿责任。关于被告保险公司是否应当承担本案的赔偿责任，本案中，原告及被告刘正云没有提交充分有效的证据予以证明，应承担举证不能的后果，本院依法不予支持，被告刘正云可以另案主张权利。考虑各方的过错程度，本院酌情认定由被告游存荣、游正尔连带赔偿原告各项损失68279元，被告刘正云赔偿原告各项损失22760元，原告自行负担损失22760元。为避免诉累，本院对被告游存荣与被告游正尔的责任进行进一步区分，根据本案的实际情况，酌情认定被告游存荣承担47795元，被告游正尔承担20484元。本案中，被告刘正云作为投保人的保险公司赔付的相关费用8537元，该费用应视为被告刘正云的赔偿，故该费用依法在被告刘正云应承担的赔偿义务中予以核减。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、李后生因提供劳务受伤所造成的医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、司法鉴定费等各项损失共计113799元，由游存荣赔偿李后生47795元（已赔偿34000元，尚差13795元），游正尔赔偿李后生20484元，游存荣与游正尔相互之间承担连带赔偿责任；由刘正云赔偿李后生22760元（已赔偿8537元，尚差14223元），剩余损失22760元由李后生自理。上述给付内容限本判决生效之日起十日内履行。二、驳回李后生的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费994元，减半收取497元，由李后生负担97元，游存荣、游正尔共同负担300元，刘正云负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民人民法院。审判员  汪先珍二〇二〇年九月二十九日书记员  曾文珊附相关法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。