陕 西 省 眉 县 人 民 法 院陕 西 省 眉 县 人 民 法 院  民 事 判 决 书                  （2020）陕0326民初211号原告罗明珍，男，生于1963年8月4日，汉族，初中文化，农民，住宝鸡市渭滨区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。法定代理人王巧云，女，生于1964年6月6日，汉族，初中文化，农民，住宝鸡市渭滨区，系原告罗明珍之妻，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人刘博，陕西博仁律师事务所律师。被告董军来，男，生于1973年5月29日，汉族，农民，住扶风县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人尹童，北京高文（西安）律师事务所律师。委托代理人彭渝，北京高文（西安）律师事务所实习律师。被告陕西翰森科技有限公司，住所地：陕西省西安市高新区，统一社会信用代码91610000770027787M。法定代表人姚进峰，该公司执行董事兼总经理。委托代理人王文瑞，陕西宽明律师事务所律师。被告陕西建工第十建设集团有限公司，住所地：陕西省汉中市汉台区，统一社会信用代码9161000022053053X8。法定代表人孙海勇，该公司董事长。委托代理人谭建刚，男，生于1965年8月25日，汉族，初中文化，该公司工作人员，住汉中市汉台区XX路XX号XX号省，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人朱锋，陕西炎城律师事务所律师。原告罗明珍与被告董军来、陕西翰森科技有限公司（以下简称翰森公司）及陕西建工第十建设集团有限公司（下称陕建十建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员独任，公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘博，被告董军来及委托代理人尹童、彭渝，被告翰森公司委托代理人王文瑞及被告建工十建公司委托代理人谭建刚、朱锋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2018年初，位于眉县的“扶眉战役烈士陵园维修改造项目”由眉县民政局对外发包，施工工程总承包中标方为陕建十建公司，该公司总包后将全部消防工程的施工和劳务分包给被告翰森公司，被告翰森公司又将部分施工及其劳务分包转包给包工头董军来，被告董军来雇佣原告罗明珍来工地干活。2018年9月28日下午4时许，原告在扶眉战役烈士陵园纪念馆安装室内消防管道时从约2米高的脚手架上滑脱坠地，受伤严重，昏迷不醒，被急送当地眉县人民医院，经诊断为“重度闭合性颅脑损伤、左侧额颞顶部急性硬膜下血肿、左侧额叶颞叶脑挫裂伤并血肿形成、弥漫性脑肿胀、外伤性蛛网膜下腔出血、右侧枕部皮血肿”等，以急诊进行了（1）幕上开颅左侧额颞顶硬膜下血肿清除术+额叶破碎脑组织清除术+颞叶血肿清除术+去骨瓣减压术和（2）幕上开颅血肿清除术+破碎脑组织清除术等两次大的手术后，于2018年10月4日因“脑外伤手术后意识不清6天”转院至中国人民解放军第三医院进一步救治。该院以“创伤性重型脑损伤”1、脑挫裂伤（左额颞顶、右颞）、2、手术后颅骨缺损（左额颞顶）和“肺部感染”“脑外伤后遗症”等两次收住入院，再次进行（3）“颅骨钛钢片修补术+脑室腹腔分流术”手术，在该院先后住院65天，1级护理，昼夜陪护。2019年4月12日，原告伤情经陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定为：被鉴定人罗明珍因创伤性重型闭合性颅脑损伤构成二级伤残，属完全护理依赖，需定期更换清洁卫生用品，建议后续治疗费每月叁百元。原告因雇受伤，重度致残，瘫痪在床，生不如死，原告和亲人经受了生与死的煎熬，损失惨重。现原告诉至法院，请求依法判令：1.三被告共同赔偿原告医疗费25675.70元、后续医疗费72000元（300元/月×12月×20年）、护理费1499000元（195天×100元/天×2人+365天/年×100元/天×20年×2人）、营养费5850元（195天×30元/天）、住院伙食补助费4260元（71天×60元/天）、误工费23400元（195天×120元/天）、交通费910、鉴定费2400元、残疾赔偿金320283元﹝（12326元×20年×90%）+（10935×20×90%÷2）﹞（含罗亚斌生活费90639元）、精神损害抚慰金27000元（30000×1/10×9），合计1980778.70元。2.本案诉讼费由三被告承担。被告董军来辩称，原告在2014年因“左侧肩关节粉碎性骨折”曾在宝鸡市中心医院进行关节置换手术治疗，原告隐瞒病史，原告身体有残疾，不适宜案涉工程；且原告曾在被告董军来多次提醒其佩戴安全帽的情况下仍未佩戴，对于此次事故也有过错，原告应自行承担30%的责任。后续治疗费原告请求20年，期限过长，应按10年计算；原告定残日前实际护理期限为195天，应按1人护理、90元/日计算；定残后原告虽为完全护理依赖，原告请求20年，期限过长，应按10年、1人护理、90元/日计算；伙食补助费省内应按30元/天；误工费参照2018年陕西省私营单位就业人员年平均工资计算；残疾赔偿金按2018年陕西省农村居民人均可支配收入计算；原告之子罗亚斌虽为肢体三级残疾，不属于丧失劳动能力的残疾人群体，其完全可以参与工作取得生活来源，原告主张被扶养人生活费于法无据；精神损害抚慰金应为10000元以下。被告董军来垫付的13万余元的医疗费应予扣除。被告翰森公司辩称，原告主张的营养费计算错误，被告翰森公司不予认可；原告主张的医疗费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等请求过高且缺乏证据，被告翰森公司不予认可；原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告陕建十建公司辩称，被告陕建十建公司与被告翰森公司专业分包合同合法有效，该分包合同显示被告翰森公司是具有建筑业资质和安全生产许可证的独立企业法人，具备独立承担一切的能力。原告是否戴安全帽，是否是隐瞒病史一侧身体防护性差所致受伤。原告不能排除自己对事故的过错责任，应承担30%的赔偿责任。原告请求20年的护理费，将未发生的费用列入诉请，有悖民事赔偿的补偿性原则，建议五年分段计算，以实际发生结算为妥，不能将出院后的家庭护理按医院护理等同对待；原告混淆残联发的残疾人证与劳动能力的关系，且原告之子罗亚斌残疾证已于2019年11月19日已届满，不能计算被扶养人费用。被告陕十建公司对原告受伤无任何过错和责任，原告起诉被告无事实和法律依据，应当驳回原告罗明珍对被告陕建十建公司的诉讼。经审理查明，2018年初，位于眉县的“扶眉战役烈士陵园维修改造项目”由眉县民政局对外发包，施工工程总承包方为被告陕建十建公司。被告陕建十建公司将全部消防工程的施工和劳务分包给被告翰森公司，被告翰森公司又将部分施工及其劳务转包给被告董军来，被告董军来雇佣原告来工地干活。2018年9月28日下午4时许，原告罗明珍在扶眉战役烈士陵园纪念馆安装室内消防管道时，从约2米高的脚手架上滑脱坠地受伤，当即被送往眉县人民医院救治，经诊断为：重度闭合性颅脑损伤、左侧额颞顶部急性硬膜下血肿、左侧额叶颞脑挫裂伤并血肿形成、脑疝、弥漫性脑肿胀、外伤性蛛网膜下腔出血、右侧枕部皮血肿。次日，医院向原告行“1.幕上开颅左侧额颞顶硬膜下血肿清除术+额叶破碎脑组织清除术+颞叶血肿清除术+去骨瓣减压术；2.幕上开颅血肿清除术+破碎脑组织清除术”。2018年10月4日，原告出院，住院6天，花费住院医疗费50714.52元（被告董军来垫付）。出院医嘱：向家属告知病情，继续同前治疗，加强护理告知，翻身拍背，家属知情后要求转上级医院进一步治疗，告知途中风险。2018年10月4日，原告以“脑外伤手术后意识不清6天”转院至中国人民解放军第三医院住院治疗，经诊断为：一、创伤性重型脑损伤：1.脑挫裂伤（左额颞顶、右颞）；2、手术后颅骨缺失（左额颞顶）；二、肺部感染。2018年11月19日，原告出院，住院46天，花费门诊医疗费915.62元（被告董军来垫付），住院医疗费40165.60元（被告董军来垫付）。出院医嘱：1.注意心理疏导，合理膳食，劳逸结合，适度康复锻炼；2.做好自我防护，以免出现摔倒致伤等意外；3.建立良好生活方式，避免吸烟、饮酒；4.做好肢体的功能锻炼，做好呼吸道和皮肤护理；5.改善脑神经功能和脑供血等治疗；6.一月后复诊，根据情况必要时行颅骨钛网修补术，如有病情变化随时复诊，复诊时携带CT 片等相关资料。2019年4月10日，原告再次入住中国人民解放军第三医院住院治疗，经诊断为：1.脑积水；2.手术后颅骨缺失；3.脑外伤后遗症；4.动脉粥样硬化；5.胆囊炎；6.肱骨头置换术后（左）。2019年4月18日，原告在该院行“颅骨钛钢片修补术+脑室腹腔分流术”。2019年4月29日，原告出院，住院19天，花费住院医疗费68675.70元（其中被告董军来垫付43000元）。出院医嘱：1.坚强营养及护理；2.保护伤口，避免抓挠、磕碰等；3.1月后来院复查；4.如有不适，及时来诊。又查，2019年4月12日，原告罗明珍伤情经陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定，作出陕宝正大司鉴所[2019]临鉴字第301号司法鉴定意见书，鉴定为：1.被鉴定人罗明珍创伤性重型闭合性颅脑损伤等病构成二级伤残；2.被鉴定人罗明珍创伤性重型闭合性颅脑损伤等病，需定期更换清结卫生用品，建议其后续治疗费每月叁百元；3.被鉴定人罗明珍创伤性重型闭合性颅脑损伤等病，日常生活活动能力总分值在20分以下，属完全护理依赖。又查，2020年5月19日，被告董军来对原告所做鉴定的伤残等级、后续治疗费及护理依赖程度不服，申请重新鉴定。2020年5月29日，本院委托陕西正义司法鉴定中心重新鉴定。2020年7月21日，原告罗明珍伤情经陕西正义司法鉴定中心鉴定，作出陕正义司鉴[2020]临鉴字第936号司法鉴定意见书，鉴定为：1.罗明珍重度闭合性颅脑损伤右侧肢体偏瘫属二级伤残；2.罗明珍后续治疗费用每月约需叁百元；3.罗明珍的护理依赖程度为完全护理依赖。又查，原告之子罗亚斌生于1988年XX月XX日。2009年11月20日，中国残疾人联合会给罗亚斌签发了肢体三级的残疾人证，有效期为十年。又查，事故发生后，被告董军来垫付原告医疗费共计134795.74元。上述事实，有当事人的陈述、眉县发改局眉发改发[2017]148号文件、施工项目发包承包协议书、建设工程专业分包合同（消防工程）、安全施工协议书、诊断证明、住院病案、出院通知书、医疗费票据、工作记录、借记卡账户历史明细清单、护理证明、司法鉴定意见书、鉴定费票据、村委会证明、交通费票据、残疾人证、户口簿、结婚证、身份证复印件、记账清单、建筑业企业资质证书、安全生产许可证等证据在卷可证。本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案中，陕建十建公司将消防工程及部分劳务分包给被告翰森公司，被告翰森公司又将部分劳务转包给被告董军来，被告董军来雇佣原告罗明珍干活，原告在干活过程中受伤。被告董军来与原告形成雇佣关系，由于被告董军来不具有建筑工程劳务分包资质，原告在工作过程中摔伤，被告董军来在施工时未尽到安全管理义务，对事故的发生应承担主要赔偿责任。依照《最高人民法院》第十一条之规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身伤害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，被告翰森公司在被告董军来的赔偿范围内承担连带赔偿责任。经审查，被告翰森公司有建筑工程劳务分包资质，因此，被告陕建十建公司将部分劳务分包给被告翰森公司的行为不违反法律规定，不承担赔偿责任。原告在施工时未采取安全防范措施，缺乏必要的安全意识，没有注意自身安全，忽视了对自身安全的一般性注意义务，导致其自身受到伤害，对损害的发生应承担次要责任。关于原告各项损失认定：（1）医疗费，有眉县人民医院住院医疗费票据、中国人民解放军第三医院门诊及住院医疗费票据、病案材料、检查单等证据佐证，本院确认为160471.44元（其中含被告董军来垫付134795.74元）。（2）后续医疗费，原告请求72000元（300元/月×12月×20年），本院暂定赔付10年，酌定为36000元（300元/月×12月×10年），其后产生的医疗费可待实际发生时另案起诉。（3）住院伙食补助费，原告请求4260元（71天×60元/天），本院酌定为4080元（6天×30元/天+65天×60元/天）。(4)营养费，原告主张5850元（195天×30元/天），有医嘱等佐证加强营养的必要性，原告请求适当，予以支持。（5）误工费，原告请求23400元（195天×120元/天）,被告辩解原告误工费过高且无相关证据支持，原告持续误工，误工期应计算至定残前一日为195天（2018年9月28日至2019年4月12日），误工费本院酌定为21450元（195天×110元/天）。（6）护理费，原告请求1499000元（195天×100元/天×2人+365天/年×100元/天×20年×2人），被告辩解原告护理费过高、护理期限过长、无医嘱需2人护理，结合原告的年龄、伤情及其家庭实际状况，本院暂定原告护理依赖期限为10年，原告护理费酌定为348000                                                                                                                   元（195天×100元/天+365天/年×90元/天×10年），后续护理费可待实际发生后另案起诉。(7)交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告请求910元，本院结合原告伤情、就医情况及其家庭实际状况，本院予以认定。(8)残疾赔偿金：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。本次事故致原告特重型颅脑损伤、脑干损伤、多处骨折等，原告罗明珍伤情经鉴定构成二级伤残，原告请求残疾赔偿金为221868元（12326元/年×20年×90%），原告主张适当，本院予以支持。‚被扶养人生活费，原告请求其子罗亚斌生活费为98415元（10935元/年×20年×90%÷2）。原告之子罗亚斌肢体虽为肢体三级伤残，但无证据证明其完全丧失劳动能力，对原告主张的被扶养人生活费的请求，本院不予支持。(9)精神损害抚慰金，原告请求27000元（30000×1/10×9）。本次事故致原告多处受伤，造成二级伤残的损害后果，结合原告伤情，原告主张适当，本院予以支持。（10）鉴定费，原告请求2400元，有票据佐证，本院予以确认。原告上述各项损失合计828029.44元。综合本案的实际情况，确定原告对自身的损害承担30%的民事责任，被告董军来承担70%的赔偿责任。被告董军来需赔偿原告各项损失共计579620.61元（828029.44×70%），被告董军来垫付的134795.74元应予以扣减，实际支付原告444824.87元（579620.61-134795.74）。对10年后原告后续的医疗费和护理费可另案起诉。原告主张不合理的诉讼请求，没有合法有效证据证明，不予支持，应予以驳回。据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十九条之规定，判决如下：一、由被告董军来于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗明珍各项费用共计444824.87元。二、被告陕西翰森科技有限公司在被告董军来的赔偿范围内承担连带赔偿责任。三、驳回原告罗明珍的其他诉讼请求。如果被告未按本判决确定的期限履行给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费22627元，减半收取11313.50元，由原告罗明珍负担3394.05元，被告董军来负担7919.45元；保全费5000元，由原告罗明珍负担1500元，被告董军来负担3500元。                                                                    如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状及副本，并预交上诉费22627元，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。                                 审 判 员  王 淑 娟                            二〇二〇年九月二十七日                          书 记 员   界    静