昆明市东川区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0113刑初239号公诉机关昆明市东川区人民检察院。被告人谢元彪，又名谢静，男，1975年3月20日生，汉族，大专文化，昆明市东川区人，农民，住昆明市东川区。因本案于2020年4月10日被昆明市东川区公安局刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于昆明市东川区看守所。指定辩护人刘纪垒，东川区法律援助中心律师。被告人刘现德，男，1976年12月2日生，汉族，小学文化，昆明市东川区人，农民，住昆明市东川区。因本案于2020年4月10日被昆明市东川区公安局刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于昆明市东川区看守所。指定辩护人杨松，东川区法律援助中心律师。被告人徐铭成，曾用名徐金铝，男，1993年12月16日生，汉族，中专文化，昆明市东川区人，农民，住昆明市东川区。因本案于2020年4月10日被昆明市东川区公安局刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于昆明市东川区看守所。指定辩护人吴立梅，东川区法律援助中心律师。昆明市东川区人民检察院以东检一部刑诉〔2020〕235号起诉书指控被告人谢元彪、刘现德、徐铭成犯盗窃罪，于2020年8月13日向本院提起公诉。本院于2020年8月19日决定转为普通程序进行审理，2020年9月23日依法组成合议庭公开开庭进行审理。昆明市东川区人民检察院指派检察员吴宏伟出庭支持公诉，被告人谢元彪及辩护人刘纪垒、刘现德及辩护人杨松、徐铭成及辩护人吴立梅到庭参加诉讼。现已审理终结。昆明市东川区人民检察院指控，2020年2月一天，被告人谢元彪、被告人刘现德、被告人徐铭成到金沙汤丹公司1975矿洞盗窃电缆线共35米，价值7100元，随后几日，刘现德、谢元彪又继续到金沙汤丹公司2038矿洞、1975矿洞实施盗窃，盗走1975矿洞电缆线93.2米，价值18905元，盗走2038矿洞电缆线69.8米，价值12564元。公诉机关认为，被告人谢元彪、刘现德、徐铭成秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人谢元彪曾因犯奸淫幼女罪被判处刑罚，可以从重处罚；被告人刘现德、徐铭成如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；被告人刘现德、徐铭成的家属代为赔偿被害人部分经济损失并主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。建议判处被告人谢元彪有期徒刑二年零六个月，并处罚金10000元；判处被告人刘现德有期徒刑一年零六个月，并处罚金10000元；判处被告人徐铭成有期徒刑六个月，并处罚金4000元。公诉机关提交物证，书证，现场勘验检查笔录，证人证言，被害人陈述，辨认笔录，鉴定意见，电子数据光碟，被告人供述与辩解等证据证实。被告人刘现德、徐铭成对指控事实、罪名及量刑意见没有异议。被告人谢元彪对指控罪名没有异议，但提出其和刘现德到金沙汤丹公司1975矿洞盗走的电缆线应该没有93.2米，具有有多长自己也不清楚。辩护人刘纪垒对本案的指控事实、罪名和证据没有提出异议，认为被告人参与盗窃是因为家庭生活困难，综合考虑，建议对被告人从轻处罚，判处有期徒刑2年以内，罚金少一点。辩护人杨松对本案的指控事实、罪名和证据没有提出异议，认为被告人系初犯、偶犯、没有前科，主动签署认罪认罚具结书，认罪态度好，家属积极代为赔偿了被害人的经济损失，并代为缴纳罚金，建议对被告人从轻处罚。辩护人吴立梅对本案的指控事实、罪名和证据没有提出异议，认为被告人系初犯，具有坦白情节，签署了认罪认罚具结书，家属代为赔偿了被害人经济损失并主动缴纳罚金。对认罪认罚具结书上的量刑意见无异议。经审理查明，2020年2月份，被告人谢元彪、刘现德、徐铭成相互邀约到云南金沙矿业股份有限公司汤丹公司（以下简称金沙汤丹公司）盗窃电缆线。被告人谢元彪、刘现德、徐铭成到该公司1975矿洞盗窃电缆线共计35米，价值7100元；被告人谢元彪、刘现德到该公司1975矿洞盗窃电缆线共计93.2米，价值18905元；被告人谢元彪、刘现德到该公司2038矿洞盗窃电缆线共计69.8米，价值12564元。另查明，2020年2月20日凌晨，被告人谢元彪、刘现德到2038矿洞盗窃电缆线时被金沙汤丹公司的巡逻人员发现，二被告人将盗窃的两卷电缆线丢弃于路边后逃跑。该电缆线重90公斤，长30米，价值5400元。该两卷电缆线现已追缴发还被害人。三被告人盗窃的电缆线先后两次卖到昆明的废品收购站，共计13000元，三被告人对该赃款进行分配。案发后，被告人徐铭成的家属代为赔偿被害人7100元，退缴非法所得4300元；被告人刘现德的家属代为赔偿被害人13069元，退缴非法所得4300元。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证实：一、受案登记表、立案决定书，拘留证、逮捕证、户口证明、行政处罚决定书、抓获经过，收据、云南省罚没收入专用收据。证实本案于2020年2月24日立案，三被告人均系完全刑事责任能力人及被刑事拘留、逮捕的情况，三被告人均系被民警抓获，被告人徐铭成的家属代为赔偿被害人7100元，退缴非法所得4300元，被告人刘现德的家属代为赔偿被害人13069元，退缴非法所得4300元。二、接受证据清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，封存笔录，提取笔录及照片，高某提供的收货清单及支付记录，会计凭证，车辆信息查询截图，调取证据通知书、调取证据清单、车辆融资租赁合同、注册登记摘要信息栏、关于谢元彪、刘现德销赃时间的情况说明，搜查证、搜查笔录。证实民警依法对刘现德、谢元彪、徐铭成的手机进行扣押、封存以及发还的情况；依法提取、扣押及发还白色雪佛兰轿车、白色大众朗逸轿车、两卷铜线的情况；依法对车辆信息及运行轨迹进行查询以及被告人谢元彪对车辆租赁情况。民警依法从废品收购人高某处提取收购记录；依法对顾某的通话记录、2038片区小路边发现的两卷重90公斤的铜线进行提取的情况。民警依法的对谢元彪的养猪场进行搜查，未发现任何可疑物品；依法调取1975矿洞电缆线的购买发票，依法提取吴某与徐铭成的手机通话记录和微信转帐记录的情况。三、证人证言1.李某、顾某、罗某证实，罗某是金沙汤丹公司的副经理，李某、顾某是该公司的员工。2020年2月20日凌晨三点多钟，李某、顾某在对工区范围内的2038矿洞进行巡查时，听见有响动，射电筒时看见有两个人沿着小路下面跑了，后来在路边发现两卷铜线，二人及时将此事告知公司副经理罗某。经公司排查，发现2038矿洞和1975矿洞内的电缆线都被盗窃，后来他们就报警了。两个矿洞都是以海拔高度来命名，2038矿洞在上层，1975矿洞在下层，通过天井楼梯上下。1975矿洞一直都有人看守，而且有监控，洞门也没有被损坏，2038矿洞焊接的大门是被锯开的，所以盗窃的人应该是从2038矿洞进去，沿着楼梯下到1975矿洞的。2.吴某证实，其是被告人徐铭成的妻子。2020年2月上旬，有两天晚上徐铭成夜里打电话喊她开车去接他们，有一天晚上，刘现德、谢元彪、徐铭成他们抬了几卷铜线放在后备箱内。其看见他们整铜线，就喊徐铭成别去了，后来他就没有去了。有一次去谢元彪家吃饭，喊她跟着他们去昆明，就同意了。当时谢元彪拉着其二舅刘现德在前面，她拉着徐铭成跟在后面，感觉到车身有些重，就问徐铭成后备箱里是什么，才知道是铜线。后来刘现德又来坐他们的车，说谢元彪要去找人，让跟着他的导航去他要去的地方。他们来到昆明内，停车后，刘现德就和收废铁的人把后备箱里的铜线抬下去，后来就都离开了。3.高某证实，刘现德卖过两次铜线给他，第一次和一个男子来，其支付1800元给他们。第二次他和另外一个男子来，当时下车的就两个男子，还有没有其他人一起来不清楚，这次支付11200元给他们。4.刘某证实，其是谢元彪的妻子，汤丹派出所通知才知道谢元彪被抓，他们偷着电缆线。两个月前谢元彪说过要和刘现德去整矿石，之后也就每天半夜三更才会回来，不知道他去干什么了，也没有问过。四、辨认笔录及照片，指认笔录及照片，测量笔录及照片，称量笔录及照片。证实被告人刘现德、谢元彪、徐铭成对在金沙汤丹公司矿洞进行盗窃电缆线的现场分别进行指认、辨认的情况；经测量，2038矿洞被盗的电缆线长度为69.8米，1975矿洞被盗窃的电缆线长度为35米，1975矿洞被盗窃的电缆线长度为93.2米。吴某辨认出被告人刘现德、谢元彪；高某辨认出刘现德；被告人刘现德、谢元彪、徐铭成互相指认、辨认的情况。被查获丢弃于路边的两卷电缆线重90公斤，长30米。李某、顾某对发现两卷铜线的地方以及发现盗窃的人逃跑的地点进行指认。三被告人分别对自己的微信号及同案其他人的微信号、电话号码进行指认的情况，三被告人分别对白色雪佛兰轿车、白色大众朗逸轿车进行指认、辨认，三被告人分别对他们先后两次卖电缆线的回收站及停车地点进行指认。五、现场勘验检查记录、现场示意图及照片，证实民警对案发现场金沙汤丹公司的1975矿洞和2038矿洞进行勘验检查、提取现场遗留痕迹、物证的情况。六、鉴定聘请书、价格认定协助书、昆明市东川区价格认证中心价格认定结论书、鉴定意见通知书；鉴定委托书、昆明市公安司法鉴定中心鉴定书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书；电子数据勘验检查委托书、检材清单、东川区公安局电子证据检验鉴定室电子数据勘验检查工作记录，金沙汤丹公司2038片区矿洞电缆线被盗电子数据勘验数据结论性分析报告、话单分析报告。证实经鉴定，电缆线长69.8米的认定价格为12564元，电缆线长35米的认定价格为7100元，电缆线长128.2米的认定价格为26005元。被盗的长128.2米的电缆线，其中93.2米系本案被告人盗窃，价值18905元。电缆线长30米的认定价格为5400元。以上鉴定程序合法，鉴定结论已告知被告人。送检的第二十三个矿车斗北侧的烟头过滤嘴端中检出的DNA与刘现德的血样在D3S1358等23个基因型相同，送检的第二十三个矿车斗北侧烟头过滤嘴端中检出混合型基因，不排除谢元彪的DNA分型。送检的烟头一过滤嘴端检出的DNA与谢元彪的血样在D3S1358等21个基因座基因型相同；送检的烟头二过滤嘴端检出的DNA与刘现德的血样在D3S1358等23个基因座基因型相同。东川区公安局网安大队对被告人刘现德、谢元彪、徐铭成的手机进行电子数据勘验检查、分析的情况。七、被告人谢元彪、刘现德、徐铭成的供述与辩解，证实被告人谢元彪、刘现德、徐铭成三人系亲戚关系，谢元彪是刘现德的妹夫，徐铭成是刘现德的亲外侄。刘现德之前在金沙汤丹公司2038矿洞上过班，2038矿洞下面就是1975矿洞，而且两个矿洞是通过天井的梯子连接起来的。2020年2月份一天，被告人谢元彪、刘现德相约到金沙汤丹公司的矿洞找矿石，进洞后没有发现高品位的矿石。后来看见洞子里有电缆线，还被人割过，切口处看见里面有铜线，就商议割电缆线。后来，被告人谢元彪、刘现德、徐铭成相互邀约并带着电筒、绳子和锯片刀从2038矿洞进去，沿着梯子下到1975矿洞内切割电缆线，割断后再切开胶皮，用手将电缆线里面的铜线拨出来。三个人整了两次之后，徐铭成就没有去了。之后，被告人谢元彪、刘现德又相互邀约多次去该公司的2038矿洞和1975矿洞盗窃电缆线。他们把盗窃的铜线放在谢元彪家养猪场房子那里。后来联系了昆明收废品的人，先后去卖了两次，第一次是谢元彪和刘现德一起去，一共有46公斤，41元一斤，卖得1800元；第二次是刘现德、徐铭成和他媳妇吴某一起去，谢元彪当天也去昆明，但没有跟着他们去卖铜线，这次有280多公斤，39元一斤，一共卖得11200元，两次一共卖得13000元，后来三人就把钱分了，徐铭成分得2000多元，谢元彪和刘现德各分得4000多元。分了钱之后，刘现德和谢元彪又约着去盗窃电缆线并拉回放在谢元彪家的养猪场那里。被告人谢元彪、刘现德最后一次到2038矿洞盗窃电缆线时被他人发现，便将盗窃的2卷铜线丢在路边后跑了。经庭审质证，三被告人及辩护人均对公诉机关的指控证据无异议。本院认为，公诉机关出示的上述证据形式来源合法、内容客观真实，证据间能相互印证本案的事实，依法予以认定，作为本案的证据使用。本院认为，公诉机关出示的书证刑事判决书、证人徐某1、徐某2的证言中涉及“谢二”身份情况的表述，与本案被告人谢元彪的户口证明、被告人在庭审中的供述不完全一致，无法证实此刑事判决书中的“谢二”即为本案被告人，因此，对书证刑事判决书、证人徐某1、徐某2的证言与本案的关联性不予认可，不作为本案的证据使用。据此，公诉机关提出的被告人谢元彪有前科的量刑情节在本案中不予以考虑。本院认为，被告人谢元彪、刘现德、徐铭成以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关的指控成立。三被告人在共同犯罪中，不宜区分主从，按一般共犯论处，各自承担相应的罪责。被告人刘现德、徐铭成自愿认罪认罚，可以从宽处罚。被告人刘现德、徐铭成赔偿被害人部分经济损失并退缴部分非法所得，主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。被告人谢元彪对其和刘现德到金沙汤丹公司1975矿洞盗走的电缆线93.2米的长度提出异议，认为没有那么长，也无法确定该长度，其未能提供其他证据予以佐证该辩解，且该电缆线长度是在被告人刘现德的指认下进行测量的，和其他证据亦能相互印证，因此，对被告人谢元彪的该辩解不予采信。辩护人刘纪垒、辩护人杨松、辩护人吴立梅提出的辩护意见，有事实依据且符合法律规定的，依法予以采纳。综合考虑被告人的犯罪事实、情节以及被告人归案后的认罪、悔罪态度、社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人谢元彪犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金10000元。（刑期自判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月10日起至2022年8月9日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人刘现德犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金10000元。（刑期自判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月10日起至2021年10月9日止。罚金已缴纳）。三、被告人徐铭成犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元。（刑期自判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月10日起至2020年10月9日止。罚金已缴纳）。四、继续向被告人谢元彪、刘现德追缴非法所得13000元发还被害人；继续向被告人谢元彪、刘现德、徐铭成追缴非法所得4400元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  母顺芬人民陪审员  贺春丽人民陪审员  王 艳二〇二〇年九月二十九日书 记 员  罗 璨