贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终1833号 上诉人（原审被告）：贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市潘家庄镇楮皮田村。 法定代表人：古明友，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：王浩，贵州心达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋伟，贵州心达律师事务所律师（实习）。 被上诉人（原审原告）：黄清朝，男，1987年7月25日生，汉族，住贵州省兴仁市。 上诉人贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿（以下简称“潘家庄镇兴隆煤矿”）因与被上诉人黄清朝劳动争议纠纷一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初1435号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 潘家庄镇兴隆煤矿上诉请求：1.撤销原判，发回重审或改判潘家庄镇兴隆煤矿不向黄清朝支付经济补偿金；2.本案一、二审诉讼费用由黄清朝承担。 事实和理由：一、原审认定事实错误。1.原审对解除劳动关系前12个月的平均工资按社平工资标准认定错误，黄清朝解除劳动关系前12个月的平均工资为3995.72元，此有潘家庄镇兴隆煤矿在一审时提供的2019年3月至2019年6月共四个月工资发放清册为证，而一审仍以社平工资标准5662.67元计算经济补偿金系对本案基本事实的错误认定。2.黄清朝在办理入职手续时签署《入职承诺书》中明确表示放弃解除劳动合同时的经济补偿及经济赔偿，该承诺书系其真实意思表示真实、合法有效，未损害国家、集体或第三人的合法权益；同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”的规定，具体到本案，自愿签署《入职承诺书》，根据该承诺书第四条约定“履行期满或提前解除劳动合同及煤矿无工作面临停工时，自愿放弃经济补偿和经济赔偿。”其内容未违反法律强制性规定，亦未损害国家、集体或其他第三人的合法权益。因此潘家庄镇兴隆煤矿不应向黄清朝支付经济补偿金。二、原审依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定判决潘家庄镇兴隆煤矿支付经济补偿金系适用法律错误，本案支付经济补偿金于法无据。黄清朝以潘家庄镇兴隆煤矿未依法为其缴纳社会保险费请求解除双方劳动关系并主张经济补偿金，而实际情况是双方在劳动关系存续期间，潘家庄镇兴隆煤矿均按时为黄清朝缴纳工伤保险，并不存在未缴纳社会保险费的情形，故潘家庄镇兴隆煤矿不应支付经济补偿金。 黄清朝未作答辩。 黄清朝向一审法院起诉请求：1.判决解除黄清朝与潘家庄镇兴隆煤矿之间的劳动用工关系；2、潘家庄镇兴隆煤矿依法支付给黄清朝连续工作13年的经济补偿金共计73614.71元（计算方式为：按社平工资5662.67元每月×13个月＝73614.71元）3、案件受理费由潘家庄镇兴隆煤矿承担。 一审法院认定事实：黄清朝于2019年2月22日至2019年8月底在兴隆煤矿综掘队工作。黄清朝于2019年11月份以其在潘家庄镇兴隆煤矿工作有13年及潘家庄镇兴隆煤矿未为其缴纳社会保险且违法解除双方劳动关系为由，向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，申请解除双方的劳动关系及兴隆煤矿支付其经济赔偿金141520.75元。兴仁市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月13日作出仁劳（人）仲案字[2019]568号仲裁裁决书，驳回黄清朝的全部仲裁请求。黄清朝不服遂提起诉讼。另查明，潘家庄镇兴隆煤矿未给黄清朝缴纳除工伤保险之外的社会保险。 一审法院认为，用人单位与劳动者须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，本案中，黄清朝在仲裁阶段时主张解除劳动关系并要求潘家庄镇兴隆煤矿支付经济赔偿金，其在仲裁阶段虽未申请潘家庄镇兴隆煤矿支付其经济补偿金，但黄清朝以潘家庄镇兴隆煤矿未为其缴纳除工伤保险外的其它社会保险为由请求解除劳动合同与支付经济补偿金具有不可分性，故黄清朝有权解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，黄清朝提交的劳动合同书体现，双方于2019年2月22日签订劳动合同，黄清朝在潘家庄镇兴隆煤矿工作至2019年8月底，故经济补偿金应计算1个月；黄清朝主张按5662.67元每月计算经济补偿金，潘家庄镇兴隆煤矿提交的工资册仅有四个月，不足以说明黄清朝的月平均工资，故黄清朝主张按社平工资计算经济补偿金，符合法律规定，故经济补偿金为5662.67元×1个月＝5662.67元。综上，判决：一、解除黄清朝与贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿之间的劳动关系；二、由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿于本判决生效后十日内支付黄清朝经济补偿金5662.67元；三、驳回黄清朝的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市兴隆煤矿负担。 本案二审期间，当事人均未提交新证据。本院除对一审查明的基本事实予以确认外，另查明，一审判决在诉讼费用分担一节载明“案件受理费10元，减半收取计5元，由被告贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市兴隆煤矿负担”存在笔误之处，应为“案件受理费10元，减半收取计5元，由被告贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿负担”。 本院认为，潘家庄镇兴隆煤矿上诉主张黄清朝在入职时即已签订《入职承诺书》，明确表示放弃解除劳动合同时的经济补偿及经济赔偿，潘家庄镇兴隆煤矿不应再向黄清朝支付经济补偿金一节，经本院审查，潘家庄镇兴隆煤矿并未提交该入职承诺书，对其该主张并未提供证据予以佐证，同时，基于其未提供该《入职承诺书》，本院亦无法对该承诺书内容的效力进行审查。 关于潘家庄镇兴隆煤矿主张其已为黄清朝缴纳工伤保险，其不应支付经济补偿金一节，国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费；职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费；职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费；职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费；职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。潘家庄镇兴隆煤矿在一审时自认除缴纳工伤保险外，并未缴纳其余保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;”的规定，一审认定潘家庄镇兴隆煤矿应向欧大国支付经济补偿金并无不当。 关于经济补偿金的认定问题。本案中，关于对解除劳动关系前12个月平均工资的认定，潘家庄镇兴隆煤矿仅提交2019年3月至2019年6月共四个月工资发放清册，该工资发放清册并不能完整反映黄清朝解除劳动关系前12个月的平均工资，应由潘家庄镇兴隆煤矿承担由此带来的不利后果，因此，一审以黄清朝主张的社平工资标准计算黄清朝经济补偿金并无不当，本院予以确认。 综上，潘家庄镇兴隆煤矿的上诉理由不能成立，对其上诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  付 君 审 判 员  石 鑫 审 判 员  简 坤 二〇二〇年九月十八日 法官助理  秦 菊 书 记 员  邓壹芳