山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终8790号 上诉人（原审原告）：赵某某，男，1946年7月1日出生，汉族，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人：赵振雪（赵某某之子），男，1976年6月23日生，汉族，住山东省青岛市市北区。 被上诉人（原审被告）：王某某，男，1991年12月31日生，汉族，户籍地福建省南安市，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人：杨立东，胶州润衡法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市市南区南京路8号府都大厦18层。 主要负责人：王鹏，公司经理。 委托诉讼代理人：李照钦，山东诚功（胶州）律师事务所律师。 上诉人赵某某因与被上诉人王某某、中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司（以下简称“人寿保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初12291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵某某上诉请求：撤销原审判决第二项，依法改判被上诉人王某某向上诉人赵某某支付各项损失共计91269.14元（差额为44767.2元）；两被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、一审判决对护理费的计算标准有误。护理费应当按护理人员因护理而造成的误工收入计算，计算标准应当按青岛市2018年度社会平均工资68791元/年计算，护理期90日，护理费用应为16962元。二、一审判决对营养费的计算标准有误，营养费标准应按青岛市2018年度城镇居民人均可支配性收入50187元/年计算，根据鉴定报告营养期为90天，营养费应为12530.2元。三、关于伤残赔偿金，赵某某在该次交通事故前，颈椎从未感到有任何的疼痛和不适，颈椎也无任何的治疗史。正是由于该交通事故中外力的强烈撞击，才导致赵某某颈椎受伤，造成颈椎闻盘突出，因此赵某某的颈椎伤情与该次交通事故有直接的因果关系。且根据最高人民法院24号指导案例（2014年1月26日发布）的裁判要旨，虽然受害人自身体质状况对损害后果发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，受害人不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负责任，交通事故的受害人自身体质状况对损害后果的影响，原则上不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。故一审判决采信司法鉴定意见关于因果美系参与度的鉴定意见不当，王某某、人寿保险公司依法应当全额赔偿赵某某的伤残赔偿金。 赵某某辩称，上诉人的上诉理由无事实及法律依据，请二审维持原判，驳回上诉。 人寿保险公司辩称，我方已经在王某某投保的限额范围内满额赔付完毕，不应再承担其他责任。 赵某某向一审法院起诉请求：1.王某某支付原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费共计187086.4元；2.被告人寿保险公司在保险限额内承担保险赔偿责任；3.两被告承担本案诉讼费用；4.应承担事故的全部赔偿责任。故为维护原告合法权益，故诉至法院。赵某某向法院起诉请求：1.王某某支付原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费共计187086.4元；2.被告人寿保险公司在保险限额内承担保险赔偿责任；3.两被告承担本案诉讼费用；4.应承担事故的全部赔偿责任。故为维护原告合法权益，故诉至法院。 一审法院认定事实：2017年5月20日16时40分许，王某某驶B3WG55号轻型封闭货车沿胶州市兰州西路由东向西行至胶州市，与顺行赵某某驾驶的电动三轮车（载周某、高祀霞）相撞，致赵某某、周某受伤，周某经抢救无效于2017年5月23日死亡（另案处理），两车部分损坏。经胶州市公安局交通警察大队认定，王某某负事故的全部责任，赵某某无责任。王某某系鲁Ｂ×××××号小型客车的所有人及驾驶人，该车在人寿保险公司投保交强险122000元及商业三者险500000元，事故发生在保险期间内。本次事故造成周某死亡，经法院依法判决，人寿保险公司在交强险范围内已赔偿医疗费8457.03元、伤残赔偿金110000元，在商业险范围内赔偿454025.74元。在本案中，保险剩余额为交强险医疗费1542.97元，商业险45974.26元，且被告保险公司在本案已垫付10000元。事故发生后，赵某某于2017年6月4日到青岛市胶州中心医院进行颈椎磁共振成像及诊疗，后于2017年6月15日到青岛大学附属医院住院治疗22天（2017年6月15日-2017年7月7日），入院、出院主要诊断为颈椎间盘突出、其他诊断为高血压、窦性心动过缓。原告于2017年7月11日到胶州市人民医院住院治疗34天（2017年7月11日-2017年8月14日）。出院诊断为脊柱术后状态、其他诊断为高血压。原告上述治疗共计花费医疗费96958.87元，其中经双方当事人一致确认经静脉临时起搏器置入术与本次事故无关，用药花费为2500元。王某某垫付款项40000元，被告人寿保险公司垫付款项10000元。赵某某于2018年04月27日就本案同一纠纷起诉王某某、中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司，案号为（2018）鲁0281民初4658号。后原告于2019年9月25日撤诉。在该案审理过程中，法院根据当事人申请委托天津市津实司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期、营养期进行鉴定，对原告在本案中治疗的内容与本案交通事故存在因果关系、参与度进行鉴定。2019年6月4日，该所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人赵某某在交通事故受伤入住青岛大学附属医院、胶州市人民中医医院后，针对颈椎间盘突出症给予的针灸、理疗，配合注射用血塞通活血化瘀治疗，实施的颈后路C4-7全椎板切除椎管减压、值骨融合内固定术，与交通事故之间存在间接因果关系；实施的经静脉临时起搏器置入术为治疗自身的疾患，与交通事故之间不存在因果关系；2.被鉴定人赵某某2017年5月20日发生的交通事故所致外伤对入院治疗颈椎病的外伤参与度为5%-15%；3.被鉴定人赵某某的伤残等级为十级；4.赵某某伤后，建议其护理期、营养期均为90日。庭审中原告明确其主张的各项损失为医疗费96.958.87元、护理费16.862元（68.791元/年÷365×90）、交通费2000元、住院伙食补助费5600元（100元×56天）、伤残赔偿金45735.3元（50817元×9年×10%）、营养费12530.2元（50817元/年÷365×90天）、精神抚慰金5000元、鉴定费2300元。以上共计187086.4元。 一审法院认为，王某某驾驶B3WG55号轻型封闭货车与原告驾驶的三轮车相撞，致原告受伤，经查证属实。该事故经胶州市公安局交通警察大队认定，王某某负事故的全部责任，原告无事故责任，双方当事人对事故认定书认定的事故过程和责任划分均无异议，法院予以采信。本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，王某某为鲁Ｂ×××××号小型客车与被告人寿保险公司签订的保险合同是双方的真实意思表示，且其内容不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。对于原告的相关损失，应首先由被告人寿保险公司在交强险分项责任限额内予以赔偿，扣除因本次事故中赔付周某死亡损失后，本案可使用的交强险医疗费赔偿限额为1542.97元，商业险为45974.26元（被告保险公司已垫付10000元），共计47517.23元；如仍有不足的部分，由王某某承担赔偿责任（已垫付40000元）。根据原、被告双方主张，本案的争议焦点系认定赔偿责任时是否应按照鉴定结论的参与度问题。法院认为，免除以及减轻侵权行为人的责任，应依据法律规定的规则原则进行认定。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”因此在本案交通事故纠纷中，是否应当扣减侵权人的赔偿责任，应当根据受害人对损失的发生或者扩大是否存在过错进行分析。本起交通事故是因为王某某驾驶逾期未年检的机动车、观察不周导致，其承担事故的全部责任。赵某某无责任，其对事故的发生及损害后果的造成均无过错。赵某某原有的疾病仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的直接因果关系。结合鉴定意见载明的原告受伤住院治疗与交通事故存在因果关系、交通事故所致外伤对入院治疗颈椎病的外伤参与度为5%-15%，对于原告主张的伤残赔偿金按15%的比例进行支持。但原告主张的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等系原告因该次交通事故伤害造成的实际损失，被告应据实承担相应赔偿责任。原告各项损失的分析认定：1.医疗费根据原告提交医疗费票据、住院费用明细，经审查核算，原告治疗实际支出医疗费96958.87元，扣除原、被告双方一致确认治疗与本次事故的无关用药为2500元，法院支持医疗费94458.87元。原告主张住院伙食补助费5600元（100元/天×56天），符合法律规定，法院予以支持。2.原告主张护理费16962元，护理时间根据鉴定报告建议为90天，护理费标准按每天100元计算，故护理费法院支持9000元（100元/天×90天）。3.原告主张交通费2000元，法院酌情调整为1800元为宜。4.原告主张营养费11631元，营养期鉴定意见建议为90天，营养费标准法院支持每日100元为宜，故营养费法院支持9000元。5.原告主张精神抚慰金5000元，未超出法律规定，法院予以支持。6.原告主张鉴定费2300元，因系必要支出，且原告提交发票单据证明，法院予以支持。7.原告主张伤残赔偿金45735.3元（50817元/年×9年×10%），因原告伤情经鉴定为十级伤残，且在城镇居住生活满一年，结合支持比例，故法院支持6860.3元（50817元/年×9年×10%×15%）。以上各项损失共计134019.17元（医疗费94458.87元+住院伙食补助5600元+护理费9000元+交通费1800元+营养费9000元+精神抚慰金5000元+鉴定费2300元+伤残赔偿金6860.3元），由被告人寿保险公司在剩余保险赔偿限额内承担负担47517.23元，扣除已支付的10000元，应再支付37517.23元。剩余86501.94元（134019.17元-47517.23元）应由王某某支付，扣除王某某已支付的40000元，王某某应再支付46501.94元。判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某各项损失共计37517.23元；二、被告王某某于判决生效之日起十日内赔偿原告赵某某各项损失共计46501.94元；三、驳回原告赵某某的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认赵某某护理费、营养费数额及依据鉴定意见中的损伤参与度认定赵某某伤残赔偿金是否正确。 关于参与度。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案交通事故中，被上诉人王某某承担交通事故全部责任，上诉人赵某某不承担事故责任。法院委托天津市津实司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为“被鉴定人赵某某2017年5月20日发生的交通事故所致外伤对入院治疗颈椎病的外伤参与度为5%-15%”。本院认为，上诉人赵某某对交通事故的发生及损害后果均无过错，若没有本次交通事故，不会造成颈椎间盘突出症凸显并加重，进而需进行手术治疗的损害后果。赵某某自身体质对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，赵某某不应因自身状况而对交通事故导致的损失自负责任。一审判决依据鉴定意见中的损伤参与度认定赵某某伤残赔偿金不当，本院予以纠正。赵某某伤残赔偿金应为45735.3元（50817元/年×9年×10%）。 关于护理费、营养费。上诉人赵某某未提交护理人员工作及收入情况证明，亦未提交能够证明营养费实际花费的相关证据，一审判决根据涉案鉴定意见中关于护理期限和营养期限的认定，酌定按100/天的标准支持上诉人赵某某的护理费、营养费并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人赵某某各项损失共计172894.17元，由人寿保险公司承担47517.23元，扣除已支付10000元，应再支付37517.23元。剩余125376.94元，由被上诉人王某某承担，扣除已支付40000元，被上诉人王某某应再支付85376.94元。 综上所述，上诉人赵某某的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初12291号民事判决第一项； 二、撤销山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初12291号民事判决第三项； 三、变更山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初12291号民事判决第二项为：被上诉人王某某于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人赵某某各项损失共计85376.94元； 四、驳回上诉人赵某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4042元，减半收取2021元，由上诉人赵某某负担874元，由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司负担405元、被上诉人王某某负担742元。二审案件受理费963元，由上诉人赵某某负担328元，由被上诉人王某某负担635元。 本判决为终审判决。 审判长  张好栋 审判员  衣 洁 审判员  范黎强 二〇二〇年九月十七日 法官助理 宋籽仪 书记员王媛媛