湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2020)湘0124民初1269号原告：李淑辉，女，1966年11月17日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：何雪阳(特别授权)，湖南河清律师事务所律师。被告：特步湖南体育用品有限公司，住湖南省宁乡市大成桥镇永盛村黄塘组。法定代表人：丁美清。委托诉讼代理人：陈德财（特别授权），男，1981年12月15日出生，汉族，住福建省大田县。委托诉讼代理人：袁近人，男，1985年3月5日出生，汉族，住湖南省。原告李淑辉诉被告特步湖南体育用品有限公司（以下简称特步湖南公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，因涉案劳动能力鉴定书送达问题，可能需要其他机关解决。本院依法裁定将本案中止审理，后因双方就该问题达成解决方案，本院依法恢复本案的审理。第一次开庭原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。第二次开庭原告及委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人袁近人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李淑辉向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告一次性伤残补助金26690.4元（2426.4×11个月）、一次性工伤医疗补助金24264元（2426.4×10个月）、一次性伤残就业补助金24264元（2426.4×10个月）；2、被告支付原告停工留薪期工资29116.8元（2426.4×12个月）；3、被告支付原告医疗费35530.38元，后段取钢板费15000元；4、被告支付原告住院期间护理费17460元（97元/天×180天），后段取钢板护理费4980元（166元/天×30天）；5、被告支付原告劳动能力鉴定费1580元。事实和理由：原告于2014年11月入职被告处工作。2014年12月5日早上六点多，原告搭乘同事谢桂兰的摩托车在上班途中发生交通事故而受伤。后经宁乡市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，后续还需动手术取出钢板。被告未为原告购买工伤保险，仅支付医疗费9429.86元，其他损失未支付。原告于2019年7月申请仲裁，仲裁裁决作出后，原告不服，故提起诉讼。被告特步湖南公司答辩称，被答辩人提供的劳动能力鉴定结论在程序上和实体上都不合法，该结论并未送达答辩人，不应作为计算赔偿金额的依据。被答辩人2014年受伤，2019年才作出劳动能力鉴定，在伤残鉴定前还因个人原因导致二次受伤，不排除伤残是二次受伤造成的。被答辩人已达法定退休年龄，答辩人不应支付其一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。即使要赔付，被答辩人在劳动能力结论作出之时已经超过50岁，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按标准金额的40%计算。劳动能力鉴定费应由其自行承担。被答辩人未提供证据证明其停工留薪期时间，其诉求停工留薪期工资、医疗费（包括后续医疗费）、护理费（包括后续护理费）于法无据。综上，被答辩人的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告对原告提交的长沙市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论提出异议，认为其未收到该结论原件。原告对该结论无异议。经本院电话向长沙市劳动能力鉴定委员会核实本次鉴定结论确实未直接由其送达给被告。本院于2020年8月24日告知被告上述情况，并告知其如不服应依法及时提出复核申请。2020年9月27日，该案第二次开庭时，被告陈述其未提出复核申请。本院对涉案劳动能力鉴定书的真实性予以确认。本院经审理认定如下案件事实：2014年11月原告入职被告公司工作。双方未签订劳动合同。2014年12月5日，原告在上班途中发生交通事故，伤后在宁乡市人民医院住院治疗41天，发生医疗费28933.61元。2016年4月，原告出院后回家养伤期间又摔伤，伤后于2016年4月22日至2016年4月23日第二次住院治疗，花去住院费5016.05元、门诊费1924.73元。2015年5月7日，原宁乡县人力资源和社会保障局将原告所受伤害认定为工伤。2019年7月1日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤为捌级伤残，因双方就赔偿事宜协商未果，原告向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告如下工伤保险待遇：一次性伤残补助金26690.4元（2426.4×11个月）、一次性工伤医疗补助金24264元（2426.4×10个月）、一次性伤残就业补助金24264元（2426.4×10个月）、停工留薪期工资29116.8元（2426.4×12个月）、医疗费35530.38元及后段取钢板费15000元、原告住院期间护理费17460元（97元/天×180天）、后段取钢板护理费用4980元（166元/天×30天）、劳动能力鉴定费1580元。2019年12月16日，该委裁决：1、被告支付原告工伤保险待遇78783.74元；确认双方劳动关系已于2015年解除；2、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，遂形成本案诉讼。另查明，被告在原告伤后支付9429.86元。被告未为原告购买工伤保险，原告受伤前一个月的工资为1866.56元。本院认为，原告入职被告处工作，双方形成了劳动关系。现原告在工作中因交通事故受工伤，其应依法享有工伤保险待遇。综合本案实际情况，对原告的诉讼请求具体处理如下：一、因双方就工伤问题一直未协调解决，根据《工伤保险条例》第十七条的规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。原告所受之伤，被告一直未申请工伤认定及劳动能力鉴定，原告作为工伤职工有权自行申请工伤认定并作出劳动能力鉴定。该鉴定结论经本院核实后告知原告有权在法定时间内提出复核申请。现被告未提出复核申请，原告提交的劳动能力鉴定结论可以作为本案确定赔偿金额的依据。二、根据最高法院《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》的精神，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。原告向被告主张医疗费35530.38元中的28933.61元系交通事故治疗费用，该费用未在交通事故中得到理赔，因被告未为原告购买工伤保险，该部分医疗费用应由被告负担。其余医疗费系第二次自行摔伤住院治疗，与本案工伤无关。原告主张的后期治疗费用及后期护理费尚未实际发生，本院在本案中不予处理。三、原告受伤后即未在被告处上班，原告在仲裁中亦提出解除劳动关系的请求，本院确定双方劳动关系已于2019年提出仲裁时解除；根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条和《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条的规定，在原、被告解除劳动关系后，因原告仅工作一个月，月工资1866.56元低于2013年度湖南省职工月平均工资的60%即低于2426.4元（4044元×60%），本院按照2426.4元的缴费基数确定计算赔偿的本人工资金额。被告应向原告支付如下工伤保险待遇：停工留薪期工资11199.36元（1866.56×6个月）、原告住院期间护理费2763.4元（4044元÷30天×50%×41天）、鉴定费1580元、一次性伤残补助金26690.4元（2426.4×11个月）、一次性工伤医疗补助金2426.4元（2426.4×10个月×10%）、一次性伤残就业补助金2426.4元（2426.4×10个月×10%）。因原告受伤后提出劳动关系解除的时间为2019年申请仲裁时已达法定退休年龄，但并未办理退休手续，其应得的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金均应扣除90%。综上，被告应赔偿原告的损失合计66589.71元（28933.61元+11199.36元+2763.4元+1580元+26690.4元+2426.4元+2426.4元-9429.86元）。综上，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条并参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告特步湖南体育用品有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告李淑辉各项损失66589.71元，双方劳动关系已于2019年解除；二、驳回原告李淑辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告特步湖南体育用品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 洋二〇二〇年九月三十日书记员 赵丽雯附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系》。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。