广东省湛江市坡头区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0804民初565号原告：湛江市河山机器有限公司。住所地：湛江市坡头区官渡工业园工业大道2号。法定代表人：陈哲，总经理。委托诉讼代理人：龙惠娟，广东飞桥律师事务所律师。被告：张建佳，女，1985年4月10日出生，汉族，住湛江市赤坎区海田路5号华盛新城二期P5-1512房，公民身份号码：440802198504100844。原告湛江市河山机器有限公司（以下简称“河山机器公司”）诉被告张建佳劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河山机器公司的委托诉讼代理人龙惠娟，被告张建佳及其委托诉讼代理人唐爱弟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河山机器公司向本院提出诉讼请求：1、判决河山机器公司不需支付张建佳违法解除劳动关系赔偿金20606.4元；2、驳回张建佳的其他仲裁请求；3、本案诉讼费由张建佳负担。事实和理由：一、张建佳于2017年4月入职我司，同年9月29日签订2017年10月1日起至2019年4月4日劳动合同，约定张建佳从事销售工作，月工资为2575.8元+绩效工资2575.8元+销售提成。2019年6月20日，张建佳申请休产假，时间自2019年6月21日起（实际是6月20日起）。至2019年12月1日，张建佳没有与我司联系及回公司办理休奖励假手续。我司多次电话催促其提交生育资料办理生育津贴，张建佳于12月3日才向我司通过微信发送生育证明及孩子出生证。2019年11月18日，张建佳在没有与我司联系及沟通的情况下，向劳动监察大队投诉我司不发其产假工资。我司回复监察大队的同时电话通知张建佳商谈相关事宜。12月14日，双方在商谈的过程中，由于对产假天数及产假工资标准认识不一致，张建佳对我司要求其回来上班问题不作答复。2020年3月5日，张建佳申请仲裁，请求我司补发其产假工资20372.23元及支付违法解除劳动关系赔偿金20606.4元。仲裁委于2020年5月9日作出裁决，裁决我司一次性向张建佳支付违法解除劳动关系赔偿金20606.4元；一次性支付生育假期工资7727.4元；向张建佳出具解除劳动关系证明书；驳回张建佳的其他仲裁请求。二、仲裁认定我司于2019年10月违法解除张建佳劳动关系没有证据支持。自张建佳休产假以来，我司既没有书面通知解除其劳动合同，也没口头通知解雇其。相反张建佳提供的微信截图、个人缴费明细表、借记卡历史明细清单证明，我司没有解除其劳动合同的任何意思表示。此外，我司于2019年11月11日还支付张建佳工资2168.58元。同月，张建佳入职广东冠豪高新技术股份有限公司。以上证据证明，不是我司解除张建佳劳动合同，而是张建佳自行终止与我司的劳动关系。三、仲裁以我司停止发放张建佳工资、停止缴纳张建佳社保费的行为，认为我司已构成违法解除劳动关系是于法无据的。我司在2019年10月暂停缴纳张建佳的社保费，是因为通知张建佳提供资料办理生育津贴但其一直不提供，而且法定98天产假期满前，我司电话询问张建佳产假期满后是否继续在我司工作，张建佳没有回应。我司不知张建佳的具体态度，暂停缴纳社保费的目的是希望得到其明确答复。对此，双方均有过错，但法律没有规定用人单位暂停缴纳劳动者社会保险费的行为构成违法解除劳动关系，对于未依法为劳动者缴纳社会保险费的，法律赋予劳动者解除权，张建佳没有行使该权利，而是在双方劳动关系存续期间入职其他单位，对此，我司不仅不需支付赔偿金，也不需支付补偿金。综上，请求判如所请。庭审时，河山机器公司对其诉讼请求2，明确为出具解除劳动关系证明的原因，而不是针对裁决第二条、第三条、第四条提起的诉讼。被告张建佳答辩称，一、河山机器公司应当向张建佳支付因河山机器公司违法解除劳动关系赔偿金20606.4元。张建佳于2017年4月5日入职河山机器公司，双方于2017年9月29日签订劳动合同，约定劳动报酬为：月工资2575.8元+绩效工资2575.8元+销售提成，工资发放为跨月制。河山机器公司从2017年6月12日起开始给张建佳发放工资，至2019年11月11日，共计向张建佳发放30笔工资。张建佳在2018年6月至2019年5月的应发月平均工资为5151.6元。河山机器公司于2017年6月开始为张建佳缴纳社保，缴纳社保至2019年9月。张建佳在2019年6月21日开始休产假。根据《女职工劳动保护特别规定》第七条、《广东省人口计划生育条例》第三十条的规定，张建佳应当享有生育假和奖励假共计178天（2019年6月21日至2019年12月14日）。2019年10月，河山机器公司停止缴纳张建佳的社保，2019年11月11日发放张建佳9月工资后，便停止发放张建佳的工资。河山机器公司在未有证据证明张建佳存在过错的情况下，停止发放工资、停缴社保费的行为，证明其在2019年9月30日已违法解除其与张建佳的劳动关系，根据劳动合同法第四十二条的规定，河山机器公司在张建佳产期、哺乳期内解除劳动关系，应当向张建佳支付违法解除劳动关系经济赔偿金。河山机器公司主张张建佳自行终止与河山机器公司的劳动关系没有依据。河山机器公司停止缴纳张建佳社保、停发工资，张建佳向监察大队投诉，由于问题没有得到解决，张建佳需要收入支撑家庭，在河山机器公司解除其与张建佳的劳动关系后，张建佳于2019年12月入职新公司，新公司于2020年1月为张建佳发放2019年12月份工资。河山机器公司认为张建佳在2019年11月入职新公司没有证据证实。河山机器公司主张张建佳自行终止劳动关系，其不存在违法解除劳动关系，应当承担举证责任。仲裁裁决河山机器公司一次性向张建佳支付违法解除劳动关系赔偿金20606.4元合法合理，应当予以维持。二、河山机器公司应当一次性向张建佳支付生育假期工资，向张建佳出具解除劳动关系证明书。河山机器公司从2019年7月开始按张建佳原工资的一半发放，同年10月违法解除与张建佳的劳动关系。河山机器公司应当补足张建佳该期间的工资，并出具解除劳动关系证明书。综上，请求驳回河山机器公司的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。经开庭质证，河山机器公司提交的如下证据：仲裁裁决书、请（休）假申请书、借记卡账户历史明细清单、个人缴费明细表、微信截图，张建佳提交的如下证据：个人缴费明细表、借记卡账户历史明细清单、劳动合同、工资条、广东省生育登记证明、请（休）假申请表、广东冠豪高新技术股份有限公司出具的在职证明。双方对对方提交的证据真实性、合法性均无异议。经审查，双方提交的上述证据与本案有关联性，本院均予以确认并在卷佐证。经审理查明，张建佳于2017年4月5日入职河山机器公司。2017年9月29日，双方签订《劳动合同》一份，约定合同期限为2017年10月1日至2019年4月4日，劳动岗位在销售部，承担销售工作，劳动报酬为月工资2575.80元+绩效工资2575.80元+销售提成，工资发放为跨月制，即当月10日或之前发放上上月工资（如：2019年12月10日前发放2019年10月工资）。张建佳工资由银行代发。河山机器公司自2017年6月12日至2019年11月11日向张建佳支付2017年4月至2019年9月工资共30笔，其后无工资发放记录。另河山机器公司从2017年6月起为张建佳缴纳社保费至2019年9月，其后无缴纳社保费记录。张建佳于2019年6月21日开始休产假，同年12月2日，张建佳通过微信询问是否已被河山机器公司解雇，并于次日通过微信图片形式向河山机器公司提供其生育资料，河山机器公司没有在微信上回复张建佳，也没有向张建佳发解除劳动关系相关证明。2019年12月11日，张建佳到广东冠豪高新技术股份有限公司任职，产假结束后未回河山机器公司工作。关于张建佳未回河山机器公司工作的原因，张建佳辩称河山机器公司停缴其社保费，停付其工资的行为，已证明河山机器公司在2019年10月违法解除了双方的劳动关系，张建佳经投诉无果为支撑家庭才入职其他公司。而河山机器公司则表示，张建佳休产假后，河山机器公司既没书面通知解除劳动合同，也没有口头通知解雇张建佳，河山机器公司于2019年11月11日支付张建佳工资，张建佳于同月入职其他公司，故是张建佳自行终止与河山机器公司的劳动关系，河山机器公司暂停缴纳张建佳社保费，是因张建佳没有提供生育资料办理生育津贴及没有回复是否继续在河山机器公司工作所致。但对于各自的主张，双方均未能提供证据予以证实。另查，张建佳主张应发月平均工资为5151.6元，河山机器公司没有异议。再查，2020年3月5日，张建佳向湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：1、补发2019年7月至9月一半工资和2019年10月至12月14日全额工资共计20372.23元；2、河山机器公司支付违法解除劳动关系赔偿金20606.4元；3、河山机器公司出具解除劳动关系证明。湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年5月9日作出湛坡劳人仲案字【2020】9号仲裁裁决书，裁决：一、河山机器公司在本裁决生效之日起十日内，一次性向张建佳支付违法解除劳动关系赔偿金20606.4元；二、河山机器公司在本裁决生效之日起十日内，一次性向张建佳支付生育假期工资7727.4元；三、河山机器公司在本裁决生效之日起十日内，向张建佳出具解除劳动关系证明书；四、驳回张建佳其他的仲裁请求。上述裁决第一条为非终局裁决，第二条、第三条、第四条为终局裁决。裁决分别告知双方的权利救济途径。尔后，河山机器公司不服裁决第一条向本院提起诉讼，而对于裁决第二条、第三条、第四条，双方均不提起诉讼。本院认为，本案属于劳动争议纠纷。湛坡劳人仲案字【2020】9号仲裁裁决作出后，双方没有对终局裁决提起诉讼，终局裁决（即：河山机器公司在本裁决生效之日起十日内，一次性向张建佳支付生育假期工资7727.4元；河山机器公司在本裁决生效之日起十日内，向张建佳出具解除劳动关系证明书；驳回张建佳其他的仲裁请求）已自裁决作出之日发生法律效力。河山机器公司对裁决第一条（即：河山机器公司在本裁决生效之日起十日内，一次性向张建佳支付违法解除劳动关系赔偿金20606.4元）不服提起诉讼，故本案的争议焦点为：一、双方劳动关系解除的时间；二、双方劳动合同解除的原因及应否支付赔偿金。关于双方劳动关系解除的时间问题。张建佳主张为2019年10月，河山机器公司主张为2019年11月11日，但双方均未能提交证据予以证实，故对双方的主张本院均不予采纳。《女职工劳动保护特别规定》第七条规定，女职工生育享受98天产假，《广东省人口与计划生育条例》第三十条规定，符合法律、法规规定生育子女的夫妻，女方享受八十日的奖励假。故张建佳的产假时间为178天。张建佳于2019年6月21日开始休假，其产假结束时间为2019年12月14日。张建佳在产假期间，于2019年12月11日在其他公司任职，产假结束后未回河山机器公司工作，故本院确认双方的劳动关系自张建佳在其他公司任职之日即2019年12月11日解除。关于双方劳动关系解除的原因及应否支付赔偿金问题。张建佳认为双方的劳动关系因河山机器公司停缴社保、停发工资的行为已构成单方违法解除，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，河山机器公司没有缴纳张建佳2019年10月后的社保费，未及时足额支付工资及未按约定在2019年12月10日前支付张建佳该年10月工资，张建佳可以解除劳动合同。张建佳未能提供证据证实河山机器公司向其发出解除劳动合同关系的通知，而单凭河山机器公司停缴其社保及未及时支付其工资的行为，尚不足予认定河山机器公司单方解除了与其的劳动关系，故张建佳主张河山机器公司违法解除劳动合同，依据不足。河山机器公司未能提交证据证实其公司曾通知张建佳在产假结束后回公司上班时被拒绝，从而认为张建佳系自动离职的理由，缺乏证据证明。鉴于双方对解除劳动合同的原因各执一词，均无证据证明自己的主张，故双方的劳动关系解除视为由河山机器公司提出并与张建佳协商一致所致，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的规定，河山机器公司不存在违法解除劳动合同的行为，不需向张建佳支付赔偿金。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”的规定，河山机器公司应向张建佳支付经济补偿金。据此，张建佳请求支付赔偿金及河山机器公司请求不需支付经济补偿金的理由均不成立，本院均不予支持。关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资”，根据该规定，河山机器公司对张建佳主张每月平均应发工资为5151.6元没有异议，本院予以确认。张建佳于2017年4月5日入职河山机器公司，至2019年12月11日解除劳动合同时止，在河山机器公司的工作年限为2年6个月以上不满3年，故河山机器公司应按3个月的应发工资标准向张建佳支付经济补偿金15454.8（5151.6×3）元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（二）项、第四十七条、《女职工劳动保护特别规定》第七条、《广东省人口与计划生育条例》第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、湛江市河山机器有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付张建佳解除劳动合同经济补偿金15454.8元。二、驳回湛江市河山机器有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由湛江市河山机器有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  林小红二〇二〇年八月三十一日书记员  陈 翼附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条第（二）项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。《女职工劳动保护特别规定》第七条女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育一个婴儿，增加产假15天。女职工怀孕未满4个月流产的，享受42天产假。《广东省人口与计划生育条例》第三十条符合法律、法规规定生育子女夫妻，女方享受八十日奖励假，男方享受十五日的陪产假。在规定假期内照发工资，不影响福利待遇和全勤评奖。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。