陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1453号 上诉人（原审被告）：涟水新瑞诚企业管理有限公司，住所地江苏省淮安市涟水县唐集镇人民政府院内，统一社会信用代码91320826MA1Y7GDE9K。法定代表人：高永辉，公司执行董事。 委托诉讼代理人：罗雪敏，陕西康铭律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：邢鹏飞，公司员工，一般代理。 被上诉人（原审原告）：王会英，女，汉族，1961年4月10日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住宝鸡市渭滨区。 委托诉讼代理人：张虎林，系王会英丈夫，特别授权。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区、37号，统一社会信用代码9132010083490580XH。负责人：娄伟民，任公司总经理。 委托诉讼代理人：马蓉，陕西宝吉律师事务所律师，特别授权。 原审被告：杜新科，男，汉族，1988年9月29日，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住宝鸡市渭滨区。 原审被告：西安毅鑫辉人力资源管理有限公司，住所地西安市雁塔区杏园家属区房，统一社会信用代码91610135MA6UR1FN9A。法定代表人：马毅，公司执行董事。 上诉人涟水新瑞诚企业管理有限公司（以下简称：涟水新瑞诚公司）因与被上诉人王会英、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称：人保南京分公司）、原审被告杜新科、西安毅鑫辉人力资源管理有限公司（以下简称：毅鑫辉公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初2729号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人涟水新瑞诚企业管理有限公司上诉请求二审法院撤销一审判决第一项，依法改判由被上诉人人保南京分公司承担被上诉人王会英的各项损失15499.5元。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决部分事实不清、适用法律不当。上诉人在购买保险后，人保南京分公司并未向上诉人出具保单和保险条款，也并未就该格式条款中的免责事项进行说明与告知，因此，依据《合同法》第40条，人保南京分公司不能免除其保险理赔责任。一审仅以人保南京分公司提交的格式条款内容直接免责其保险理赔责任，未依法审查该条款的合法有效性，属认定事实不清，适用法律不当。 被上诉人王会英委托代理人答辩称：1、一审认定杜新科系毅鑫辉公司人力资源管理有限公司员工，派遣至涟水新瑞诚公司从事外卖活动，从而导致本案的发生。且事故发生在保险期间内，各项赔偿金额均在保险赔偿金额范围内。2、对于格式条款是否应该履行告知义务，他们无从得知。3、对于责任划分他们没有异议。综上，一审认定事实清楚，；适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 被上诉人人保南京分公司委托代理人答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人人保南京分公司已经履行了保险条款告知义务，故依法应驳回上诉人的上诉请求。本案涉案保险合同系在网上通过电子签约方式订立，在提交确认投保时网页会自动弹出保险条款的内容供投保人阅读，其中就保额、保险条款免责事项均做出了说明。在操作流程上，需要投保人阅读后确认上述条款已阅读并知悉，才能进行下一步操作。故上诉人在庭审中声称没有或不知保险条款与事实不符。 原审被告杜新科没有提出答辩意见。 原审被告毅鑫辉公司未到庭，未答辩。 王会英向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告交通事故各项损失共计24179.54元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院查明：2019年12月11日17时55分许，杜新科骑行二轮电动自行车，XX大道南侧非机动车由西向东行驶至宝鸡高新开发区大道财富大厦公交站牌处时，与由南向北横过道路的王会英相撞，造成王会英受伤、车辆受损的交通事故。王会英受伤后即送宝鸡市高新人民医院住院治疗10天，被诊断为左足第2-4跖骨骨折，于2019年12月21日出院，王会英在宝鸡市高新人民医院住院期间产生医疗费4307.35元。事故发生后，杜新科向王会英支付医疗费3015元。本次事故经宝鸡市XX队XX大队认定：杜新科负事故主要责任，王会英负事故次要责任。2020年4月27日，经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定：被鉴定人王会英误工期应评定为120天，护理期应评定为60天，营养期应评定为60天。 另查，杜新科系毅鑫辉公司派遣至涟水新瑞诚公司的劳务派遣人员，事故发生在杜新科执行任务期间。涟水新瑞诚公司为杜新科在人保南京分公司购买了雇主责任及电动自行车第三者责任险，保险期间自2019年12月11日六时起至2019年12月12日二时止，事故发生在保险期内。该保险特别约定：二、在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中华人民共和国境内为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律应当由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿：1、第三者人身伤亡赔偿限额40万元。（本保单项下列明的“死亡保险金”“伤残保险金”“医疗费用”以外的项目和费用均为除外责任：包括不限于误工费、营养费、护理费、辅助器具费、交通费......等）2、第三者的财产损失赔偿限额5万元......。 一审法院认为，公民享有生命健康权。在本次事故中,被告杜新科所驾车辆是非机动车,非机动车与行人之间发生交通事故的赔偿比例参照机动车与机动车之间发生交通事故的赔偿比例，被告杜新科负事故的主要责任,应当按照70%的赔偿比例承担事故责任。被告人保南京分公司在保险限额内承担赔偿责任，被告杜新科是执行涟水新瑞诚公司的事务,系职务行为,超出保险赔偿范围的部分由被告涟水新瑞诚公司承担赔偿责任。本案中原告的损失为:1、医疗费4307.35元；2、住院伙食补助费600元（10天×60元/天）；3、营养费1800元（60天×30元/天）；4、护理费为6000元（60天×100元/天）；5、误工费为12000（120天×100元/天）；6、鉴定费800元;7、辅助器具费442元；8、交通费酌定500元。原告的损失共计26449.35元,按照70%的赔偿比例，应当赔偿原告交通事故各项损失共计18514.5元，其中人保南京分公司在保险限额内赔偿原告医疗费3015元,剩余15499.5元由被告涟水新瑞诚公司赔偿。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条第二款,最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定,判决:一、被告涟水新瑞诚企业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王会英交通事故各项损失15499.5元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效之日起十五日内支付被告杜新科垫付款3015元；三、驳回原告王会英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元，由原告王会英承担70元，被告涟水新瑞诚企业管理有限公司承担130元，其余200元退回原告。 本院二审期间，当事人均无新的证据提交。 本院经审理查明的相关案件事实与一审法院认定的本案事实一致，对于一审法院据以定案的相关证据本院亦予以确认。 本院认为，本案各方当事人对原审判决认定基本事实无异议，上诉争议焦点在于：保险合同中格式条款的免责条款是否有效。关于该问题，上诉人涟水新瑞诚公司在被上诉人人保南京分公司处购买有电动车自行车第三者责任险，第三者人身伤亡赔偿责任限额为40万元。本次事故在保险责任期间内。根据《保险法》第十七条的规定，“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。虽然被上诉人人保南京分公司提交的电子保单打印件中有特别约定条款，并在特别约定条款第二款第1项中列明：“第三者人身伤亡赔偿责任限额40万元。（本保单项下列明的“死亡保险金”“伤残保险金”“医疗费用”以外的项目和费用均为除外责任：包括不限于误工费、营养费、护理费、辅助器具费、交通费......等），但被上诉人人保南京分公司并未提交相关证据证明其在订立保险合同时，向投保人提供的投保单中附有格式条款，亦无证据证实保险人已经尽到了说明合同内容的义务。并且，被上诉人人保南京分公司也未提供证据证实其就该保险合同中特别约定的除外责任，即保险合同中免除保险人责任的条款，在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，无证据证实其在订立保险合同时就免责条款已经尽到了提示或明确说明的义务。故该保险合同中特别约定的除外责任无效，被上诉人人保南京分公司应承担相应的保险责任。原审判决认定王会英的各项损失共计：26449.35元，按照70%的赔偿比例，应当赔偿王会英交通事故各项损失共计18514.5元，该赔偿数额并未超出保险的赔偿限额，应由被上诉人人保南京分公司予以承担。故上诉人涟水新瑞诚公司的上诉理由成立，本院依法予以支持。 综上，上诉人要求由被上诉人人保南京分公司承担全部赔偿责任即18514.5元的上诉请求成立，一审对保险合同免责条款效力的认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初2729号民事判决第二项、第三项及诉讼费的负担部分。 二、变更陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初2729号民事判决第一项为：由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王会英交通事故各项损失15499.5元。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费400元，减半收取200元，由原告王会英承担70元，被告涟水新瑞诚企业管理有限公司承担130元，其余200元退回原告；二审案件受理费400元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  崔 齐 审 判 员  龚培静 审 判 员  卫广瑞 二〇二〇年九月二十四日 法官助理  陈瑾慧 书 记 员  刘俊亚 1