温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0302民初6678号原告：郑传玲，女，1994年10月4日出生，汉族，住贵州省正安县。委托诉讼代理人：李燕，浙江井朗律师事务所律师。被告：吴小明，男，1976年9月6日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司，住所地：浙江省温州市鹿城区锦绣路58号。负责人：毛俊嵘，经理。委托诉讼代理人：潘芳芳，女，该公司员工。原告郑传玲与被告吴小明、中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2020年7月7日向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告吴小明赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等共计205338.47元（已扣除被告垫付的47000元）；2、判令被告保险公司在保险责任范围内先予赔偿；3、本案诉讼费用由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年9月17日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。案件相关情况2017年11月13日21时10分许，被告吴小明驾驶浙Ｃ9××××号小型轿车沿温州市京福线由南往北行驶，行至万润鞋业前路段时，车头部碰撞到前方横过道路的行人原告郑传玲，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。该事故经市公安局交警部门认定（简易程序），被告吴小明承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。事故发生后，原告被送至温州市人民医院就诊，诊断为右股骨中段骨折、右腓胫骨中段骨折等，后经三次住院治疗，住院时间共计27天。2019年8月6日，原告委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所对其误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为原告因交通事故受伤，其损伤的误工期限拟为600日，护理期限拟为255日、营养期限拟为255日。肇事的浙Ｃ9××××号小型轿车由被告保险公司承保交强险、商业第三者责任保险（保险金额为20万元），并投保不计免赔，事故发生在保险期间。双方对交通事故的赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。经审理，被告对原告主张的住院伙食补助费无异议，对其他各项赔偿金额均存在异议（详见列表）。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张的医疗费金额为79033.86元。被告对医疗费金额无异议，被告保险公司要求剔除非医保用药的费用。本院认为，保险合同系格式合同，被告保险公司未提供证据证明其对非医保费用的承担已以合理方式作出明确说明，该条款对投保人不具有约束力，故被告保险公司主张剔除非医保费用，于法无据，不予采纳。原告主张的医疗费79033.86元，本院予以确认。2、住院伙食补助费原告主张住院伙食补助费2700元，具体为100元/天×27天=2700元。被告无异议，本院予以确认。3、护理费原告主张护理费47609元，即255天×68146元/年=47609元。被告对原告主张的护理期限及护理费标准均有异议，认为原告单方申请鉴定，鉴定意见评定的护理期限过长，护理费应按每天120元的标准计算。本院认为，原告单方委托的鉴定意见书作为证据并未违反相关法律规定，司法鉴定机构的意见评定原告护理期限255天，与人身伤害三期评定规范的标准相符，本院予以采纳；被告对鉴定意见未提供证据予以反驳，也没有申请重新鉴定，其提出鉴定程序不合法的抗辩，本院不予支持。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，原告住院期间并未雇佣护工进行护理，由亲属负责陪护照顾，本院根据本地医院陪护费的标准及家属陪护的客观实际，酌情确定每天护理费180元。非住院期间无需护理人员专门陪护，护理费参照2019年浙江省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资48377元/年的标准计算，酌情确定为每天134元。综上，原告主张的护理费27天×180元/天+（255-27）天×134元/天=35412元。4、营养费原告主张营养费25500元，具体为100元/天×255天=25500元。被告对营养期限无异议，认为应按每天30元的标准计算。本院认为，营养费是受害人通过正常饮食的摄入尚不能满足受损身体的需求，需要加强营养的费用，属于增强体质辅助治疗的费用。营养费可结合受害人伤情及伤残的具体情况，参照医疗机构意见酌情确定，本院根据本案原告的具体实际，酌情确定每日营养费为30元。故原告的营养费为30元/天×255天=7650元。5、误工费原告主张误工费110000元，具体为具体为5500元/月×600天=110000元。被告对原告主张的误工期期限及护理费标准均有异议，认为原告单方申请鉴定，鉴定意见评定的误工期期限过长，误工费应按私营服务业的工资标准计算。本院认为，原告单方委托的鉴定意见书作为证据并未违反相关法律规定，司法鉴定机构的意见评定原告误工期限600天，与人身伤害三期评定规范的标准相符，本院予以采纳；被告对鉴定意见未提供证据予以反驳，也没有申请重新鉴定，其提出鉴定程序不合法的抗辩，本院不予支持。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据本案原告仅提供的用人单位工作证明，不足以证明每月误工损失有5500元的事实，本院考虑温州外来务工人员一般在私营企业工作的客观实际，结合原告的年龄、健康状况等具体情况，参照浙江省2019年度私营单位就业人员平均工资56383元/年的标准，酌情确定原告每天误工费为156元。故本案原告的误工费为156元/天×600天=93600元。6、交通费（包括救护车费）原告主张交通费1500元。被告认为依据不足，同意赔偿500元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽未提供交通费票据，本院为减少讼累，综合原告住院及门诊治疗的具体情况，酌情确定原告的交通费800元。7、鉴定费原告主张鉴定费700元。被告保险公司对金额无异议，认为应由认为由侵权方承担。本院认为，本案直接侵权人是被告吴小明，保险公司基于保险合同参加诉讼，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及相关费用，故本案鉴定费用应由被告吴小明按责承担。交强险、商业险及理赔情况肇事轿车已投保交强险及限额为20万元的商业三者险，并投保不计免赔特约险，未理赔。被告支付情况被告吴小明已垫付赔偿款37000元，被告保险公司垫付1万元。原告总计损失219895.86元。裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系机动车与行人之间发生的交通事故赔偿纠纷，根据交警部门的责任认定，该起事故由原告承担次要责任，被告吴小明承担主要责任，考虑到本案的实际情况，本院酌情确定由被告吴小明承担事故80%责任，原告承担事故20%责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告保险公司承保被告吴小明驾驶的肇事轿车的交强险和第三者商业险，应按上述规定承担赔付责任。原告的医疗费79033.86元、住院伙食补助费2700元、营养费7650元，超过在交强险医疗费1万元责任限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿1万元。原告的误工费93600元、交通费800元、护理费35412元，已超过交强险死亡伤残11万元的赔偿限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿11万元。故被告保险公司交强险项下赔付原告的金额为12万元，交强险赔付后不足部分为219895.86元-120000元=99895.86元。因该起事故由被告吴小明承担主要责任，本院确定其负80%事故责任，故还需赔付原告99895.86元元×80%≈79916.69元。考虑司法鉴定的鉴定费700元不属于保险合同赔付范围，应由侵权人负担，保险理赔要剔除被告吴小明承担的鉴定费700元×80%=560元。剩余款项79916.69元-560元=79356.69元，该金额未超过本案第三者责任保险理赔范围，可由被告保险公司在商业险项下予以赔偿。综上，被告保险公司在交强险和商业三者险范围内共赔偿原告120000元＋79356.69元＝199356.69元。被告保险公司已支付原告10000元，应在实际赔付中予以扣减；被告吴小明为已支付原告37000元，先行扣减其自行承担的赔偿金额560元，还有剩余款项37000元-560元=36440元，可在被告保险公司实际赔付时予以扣减。故被告保险公司实际支付原告的赔偿款为199356.69元-10000元-36440元=152916.69元。原告诉讼请求及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三、第二十四条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效之日起15日内支付原告郑传玲赔偿款152916.69元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4380元，减半收取2190元，由原告郑传玲负担445元，由被告吴小明负担1745元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员 林 毅二〇二〇年九月十七日书记员 董新新?附录一：原告提供的证据目录证据1：身份证、身份信息、企业信息、行驶证、驾驶证证据2：保险单、道路交通事故认定书、交通事故损害赔偿调解终结书证据3：病历、住院病案、手术记录、出院记录、检查报告单、医疗证明书、住院费用清单、病人留观费用清单、医疗票据证据4：司法鉴定意见书、鉴定费发票证据5：用人单位的工作证明附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。