新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）新0203刑初60号 公诉机关克拉玛依市克拉玛依区人民检察院 被告人朱菱，男，1973年12月30日出生，汉族，初中文化程度，原系克拉玛依广陆物业有限公司员工。1990年因犯故意伤害罪被克拉玛依市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；1991年12月因犯盗窃罪被克拉玛依市人民法院判处免于刑事处分，撤销原判缓刑，执行有期徒刑三年；1999年5月因犯信用卡诈骗罪被本院判处有期徒刑五年。2019年8月5日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。 辩护人范东游，新疆炎黄律师事务所律师。 克拉玛依市克拉玛依区人民检察院以克市克区检一部刑诉〔2020〕46号起诉书指控被告人朱菱涉嫌开设赌场罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭对本案进行了审理。克拉玛依区人民检察院指派检察员李奇依法出庭支持公诉，被告人朱菱及其辩护人范东游到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论通过，现已审理终结。 公诉机关指控，1、2016年7月至11月期间，被告人朱菱伙同余卫军（另案处理）等人在××区，开设“普拉斯”赌场，先后开设40余场，每场抽头2万余元，抽头渔利共计80万元。其间，王佳奇（另案处理）在赌场打杂并安排他人在赌场楼下车中望风。 2、2017年8月至10月左右，被告人朱菱伙同韩海彬等人（均另案处理）在后山搭建帐篷，采用“百家乐”方式陆续组织他人赌博30场，赌场赌资流水共计人民币600万元。其间，屈芳（另案处理）负责记账。 认定上述事实的证据如下：书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录等。据此，公诉机关认为被告人朱菱伙同他人开设赌场，系共同犯罪中的主犯，从中抽头渔利80万元，涉案赌资600万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；且被告人朱菱具有坦白情节，建议判处被告人朱菱五年六个月以上七年六个月以下有期徒刑，并处罚金。 被告人朱菱对公诉机关指控的第一起犯罪事实及罪名有异议，提出其在第一起指控犯罪中不是组织者；对公诉机关指控的第二起犯罪事实及罪名无异议，量刑建议太重的辩解意见。辩护人提出如下辩护意见：1．被告人朱菱的行为构成赌博罪，而非开设赌场罪；2．公诉机关认定被告人朱菱在第一起犯罪中抽头渔利80万元，在第二起犯罪中涉案赌资600万元，缺乏证据支持；3．对被告人朱菱的量刑建议畸重，应当在三年以下有期徒刑予以量刑，并适用缓刑。 经审理查明，1、2016年10月期间，被告人朱菱伙同余卫军（另案处理）等人在××区，开设“普拉斯”赌场，余卫军负责联系场地及赌具、赌客、抽头等，被告人朱菱负责联系赌客、抽头并联系王佳奇（另案处理）放水、放风，该赌场先后开设40余场，每场抽头人民币1万元左右（以下币种同），抽头的钱先由余卫军拿出1,500元左右的费用，剩余的按照参赌人数分成N＋1份，参赌人员每人分一份，余下的一份由余卫军和朱菱平分，期间被告人朱菱非法获利约为2万元。 2、2017年8月至10月左右，韩海彬、彭晓君、黄建安（均另案处理）在后山搭建帐篷，采用“百家乐”方式陆续组织他人赌博30场，赌场赌资流水共计人民币600万元；被告人朱菱经彭晓君介绍入股，占股2.5%，负责召集、运送赌客；屈芳负责记账。 2019年8月5日被告人朱菱被抓获归案。 上述事实，有如下经当庭质证并核实的证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书可以证实本案的侦破、立案情况。 2、本院（1999）克刑初字第66号刑事判决书，证实被告人朱菱的犯罪前科情况； 3、证人方某、代某、曾某、李某、党某、孙某、钟某、王某1、王某2等九人证言及同案犯余卫军的供述可以证实被告人朱菱伙同余卫军等人在××区开设“普拉斯”赌场的事实； 4、本院（2019）新0203刑初262号刑事判决书，同案犯韩海彬、彭晓君、屈芳的供述，被告人朱菱供述和辩解，可以证实2018年8月至10月期间，韩海彬、彭晓君、黄建安等在后山开设“百家乐”赌场，陆续组织他人赌博30场，赌场赌资流水共计人民币600万元，被告人朱菱经彭晓君介绍入股，并召集、运送赌客的事实； 5、被告人户籍信息可以证实被告人系完全刑事责任能力行为人。 本院认为，被告人朱菱伙同他人开设赌场，或抽头渔利数额累计达40万元，或累计赌资流水600万元，其行为已构成开设赌场罪，属情节严重，依法应当判处以三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，公诉机关指控的犯罪事实成立，应当依法予以支持。 关于辩护人提出本案第一起犯罪应定性为聚众赌博的辩护意见。本院认为，从犯罪场所的职能稳定性和时间连续性来看，开设赌场罪的场所吸引赌博人员的功能更加稳定，持续时间也较长。从字义分析，赌场是指专供赌博的场所，因此，某一场所只要在特定时段专门用于赌博即可认定为赌场。余卫军、朱菱在2016年10月期间，在借用的1919商行二楼房屋内召集赌局应认定为开设赌场。其次，从组织的严密性来看，开设赌场的行为人内部有严密的组织和明确的分工。有赌场服务人员在赌场内负责收费、记账、发牌或洗牌，有专人望风，参赌人员需由参赌人员介绍或熟人带路才能进入赌场参赌。开设赌场虽具有一定的特定公开性，但参赌人员与行为人之间可能完全不认识。而聚众赌博往往规模较小，没有明确的分工，聚众行为人除组织人员外，与其他参赌人员没有区别，也一同参赌。本案中，余卫军负责提供赌具、招揽赌客、收取场地费、提供烟水并从赌局中抽头，朱菱负责招揽熟识的赌客参赌、抽头，二被告人在人数不足情况下参赌，王佳奇则向赌客出借赌资、望风，均有明确分工，从而体现其相对严密的组织性。最后，从对赌博行为的控制力来看，开设赌场的行为人处于中心地位，对赌场的经营具有绝对的控制力。赌博方式和规则由开设赌场的行为人确定，赌具由其提供，并且营利方式也是固定的。聚众赌博具有临时聚合性，聚众行为人与参赌人员之间处于平等地位，赌博方式和规则是共同商定的。本案中，赌博方式和营利方式由余卫军、朱菱商议确定，其他参赌人员均无权更改，只能依该赌场的规则参与赌博。综上，从行为人对场所的控制力、组织的严密性、赌场的参与人员、开设时间和地点、规则设定以及赌博的规模等因素等方面来看，本案都具备开设赌场罪的本质特征，应当以开设赌场罪定罪处罚，辩护人的辩护意见不能成立，本院依法不予采信。 关于公诉机关指控犯罪数额。经查，1919商行二楼参赌人员方某、代某、曾某、钟某、王某1等证言及余卫军的供述，可以证实该赌场开设40余场、每场抽头1-2万元不等，按照每场抽头数额先由余卫军拿出1,500元左右的费用，剩余的按照参赌人数分成若干份，参赌人员每人分一份，余下的一份由余卫军和朱菱平分，由此计算被告人朱菱非法获利约为2-3万元，与余卫军供述的非法获利约2万元基本一致，从有利于被告人的原则来看，第一起指控犯罪事实中的抽头渔利认定为40万元，余卫军、朱菱各非法获利2万元较为适宜。本院已经生效的（2019）新0203刑初262号刑事判决书查明认定：“2018年8月至10月期间，韩海彬、彭晓君、黄建安等在后山开设“百家乐”赌场，陆续组织他人赌博30场，赌场赌资流水共计人民币600万元”，被告人朱菱经彭晓君介绍入股2.5%，并召集、运送赌客，被告人朱菱作为股东，系主犯，该赌场的赌资流水共计人民币600万元，可以作为认定被告人朱菱参与的赌场赌资流水数额。 被告人朱菱被抓获到案后能够如实供述自己基本犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；同时考虑到被告人朱菱有多次故意犯罪前科，可酌情从重处罚，公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。 综上，为保护正常的社会管理秩序不受侵犯，倡导积极向上的社会风尚，打击刑事犯罪，综合本案的性质、情节和对社会的危害程度，建议依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人朱菱犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币50,000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月5日起至2025年2月4日止） 二、被告人朱菱违法所得2万元依法予以追缴。 上述所判罚金及违法所得于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  王鸿飞 人民陪审员  徐新华 人民陪审员  徐新霞 二〇二〇年九月十二日 书 记 员  曹 珊