内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院   民事判决书   （2020）内2921民初472号   原告:朗格尔电梯有限公司宁夏分公司。   负责人：陈晨，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：何谦，系宁夏世仑律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李国荣，系宁夏世仑律师事务所律师。   被告:内蒙古瀚隆房地产开发有限公司。   法定代表人：张振国，系公司总经理。   委托诉讼代理人：刘新平，该公司副总经理。   委托诉讼代理人：张根林，该公司项目负责人。   原告朗格尔电梯有限公司宁夏分公司（以下简称朗格尔宁夏分公司）诉被告内蒙古瀚隆房地产开发有限公司（以下简称瀚隆公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年10月14日作出（2019）内2921民初1368号民事判决。瀚隆公司不服该判决向内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院提出上诉。内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院于2020年3月17日作出（2020）内29民终561号民事裁定：撤销内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2019）内2921民初1368号民事判决；本案发回内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院重审。本院于2020年4月7日立案后，另行组成合议庭，公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人何谦与被告的委托诉讼代理人刘新平、张根林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告朗格尔宁夏分公司向本院提出诉讼请求:1、解除原告与被告签订的《电梯设备供应战略合作协议书》，《设备定作安装合同》（编号NMG-002、编号NMG-20150706001）及五份《补充协议》；2、判令被告向原告支付电梯款1262130元；3、判令被告赔偿原告排产损失300000元、赔偿仓储费损失24000元；4、判令被告承担诉讼费用。事实和理由：原告系电梯制作、安装、销售的私营企业，被告系房地产开发企业。2015年7月6日，被告欲向原告订购10部乘客电梯，双方签订了《设备定作安装合同》（编号NMG-20150706001），对电梯计价方式进行了约定。2016年5月24日原、被告就电梯定作安装签订了《电梯设备供应战略合作协议书》及《设备定作安装合同》（编号NMG-002），双方达成电梯供应战略合作关系，并将定做安装10部乘客电梯变更为31部乘客电梯等内容。期间，原、被告又陆续签订五份《补充协议》，原告增加定作安装某某某项目16号楼8部乘客电梯，并详细约定合同内24部乘客电梯具体细节。依据上述合同原被告共定作安装39部乘客电梯，合同总价款为8112500元。上述合同签订后，原告按照合同要求向被告交付安装了19部电梯，合同价款3996500元，已定作完4部商业乘客电梯未安装，合同价款740000元。但被告只向原告支付货款3474370元，未按照合同约定的付款进度支付货款，已构成违约。其次，原、被告在电梯设备供应期间，被告已濒临破产，其所开发建设的某某某房地产项目已交由政府相关部门接手推进，被告欠付巨额债务无法清偿已被多个人民法院列入失信人名单，预期明显不能履行上述合同付款义务。综上所述，原告认为被告未按照合同约定给付货款已构成违约，且被告履行债务出现资金危机，继续履行合同明显对原告不公。依据合同法相关规定，原告特诉至人民法院，请求依法解除原被告双方缔结的电梯供应合同，并支付原告应得电梯款及因合同解除而造成的损失，恳请法院支持原告的诉讼请求。   被告瀚隆公司辩称，我公司因开发某某某小区房地产，于2015年7月6日与原告签订了《设备定作安装合同》（编号NMG-20150706001），我公司从原告处购买10部乘客电梯。随后于2016年5月24日与原告签订了《电梯设备供应战略合作协议书》和《设备定作安装合同》（编号NMG-002），原告向我公司提供31部乘客电梯（包括之前10部电梯），每台优惠6000元后，价款为6156500元；货款按60%现金支付，40%以某某某小区G3或G4号楼商业用房抵顶，房价每平米不高于13000元；质保金为5%。2、2015年11月20日经双方确认的《补充协议》增加采购某某某小区16号楼8部乘客电梯，合计价款1794000元，双方约定货款按55%现金支付，45%以房抵顶。以上39部电梯总价款7950500元。3、自2015年9月29日至2017年10月12日我公司分7次向原告及委托人给付现款2274112元。2017年10月9日经双方协商一致以3669640元将某某某小区G4号楼商业用房抵顶给原告，并办理了网签合同。至此我公司累计支付货款计5943752元，但原告仅安装了16号楼的8部电梯，6号、9号、10号楼的11部电梯，合计价值为3930500元。我公司已经履行合同义务，并且超付了货款，但原告还以各种借口拖延剩余的20部电梯进场时间。后经双方的多次协商，于2018年10月24日签订了最后一份《补充协议》，明确了下剩20部电梯应付款1640000元，同时确认了双方的责任及违约方应承担违约金，并明确约定自我公司汇款之日起原告必须在30日内将剩余的20部电梯到场并开始安装，否则将按协议总价的1%，每天16400元累计处罚至电梯到场为止。2018年11月19日我公司又一次依照《补充协议》给付原告货款1200000元，但被告没有履行安装义务。至2018年12月19日止我公司多次督促并到原告处协调20部电梯的安装事宜，最终无果告终。4、另外2017年9月4日和2019年12月31日原告分别收取我公司货款500000元和19400元。5、最后一份补充协议价格组成：①、16号楼8部电梯的补充协议价1794000元。②、31部电梯优惠后价款6156500元。③、增加G3、G4号楼4部电梯变更费40000元。以上货款合计7990500元④、以房抵顶货款3669640元。⑤、已付现金2274112元。⑥、扣除总价5%保证金399525元。以上已付款等合计6343277元，未付款1647223元。⑦、经双方协商未付款1647223元实际给付1640000元即可。我公司于2018年11月19日汇付原告1200000元。6、2017年9月13日的补充协议我公司不予认可。我公司未参与，同时某某某小区政府推进办公室对我公司已付货款不知情，才签订了向原告支付货款2202500元的补充协议。7、2019年6月21日从阿拉善左旗房管局查询显示抵顶货款的G4号楼103号商铺未被法院查封。因该商铺可以办理产权登记，我公司于2020年6月11日给原告发函，告知原告尽快到阿拉善左旗房管局办理产权登记手续，但该公司未进行产权登记。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：依据双方无异议的2015年7月6日、2016年5月24日的《设备定作安装合同》（编号NMG-20150706001）、《设备定作安装合同》（编号NMG-002），被告向原告定购了31部乘客电梯，价款6342500元，每台优惠6000元后价款为6156500元；货款按60%现金支付，40%以某某某小区G3或G4号楼商业用房抵顶，房价每平米不高于13000元；自合同签订日起3天内支付总价款30%的预付款。设备自工厂起运日前20天支付总价款50%（其中现金支付30%，以房抵顶20%）的提货款。设备安装完毕后支付总价款15%的安装款。质保金为5%。被告若不按时支付，则本合同所约定的交货期延长或另议；被告接到原告发出的付款提货通知函之日起3天内不付款、不提货的，须向原告支付仓储代管费，每台电梯100元/台/天，自动扶梯150元/架/天，自动人行道250元/架/天。超过60天原告仍不付款、不提货的，视为被告自动终止合同，须向原告偿付合同总金额30%的违约金；被告由于非不可抗力原因不能在本合同规定的时间内支付设备价款时，每日应向原告支付迟延付款金额万分之五的违约金，最多不超过迟延付款金额的百分之五。原告由于非不可抗力原因不能按时交货时，每日应向原告支付迟延付款金额万分之五的违约金，最多不超过迟延付款金额的百分之五；原被告任何一方擅自解除合同，须向另一方偿付合同总金额30%的违约金。同时，依据双方无异议的2015年11月20日的《补充协议》，可以确认被告向原告定购了某某某小区16号楼8部乘客电梯，价款1794000元。依据上述证据和2016年6月13日、2018年10月24日的《补充协议》，可以确认包括G3、G4号商业楼4部乘客电梯增加的装修款56000元、更新改造费40000元，以上39部电梯总价款8046500元（6156500元＋1794000元＋56000元＋40000元），该价款包含产品设备价、安装工程费、运输费、吊装就位费、安装调试费、检验及办证费等。原告所述总价款为8112500元与上述证据所证明的总价款不符，故依法不予确认。依据原被告无异议的2015年11月20日、2018年7月6日的《补充协议》、《关于配合某某某6号9号10号电梯验收说明》和被告提交的《借款借据》1张、汇款汇凭证4张、《收据》1张、《收条》1张及2017年10月9日被告与马汀签订的《商品房买卖合同》，可以确认被告向原告定购的某某某小区16号楼8部乘客电梯于2015年11月20日已进入安装。被告应以给付现款方式向原告支付预付款358800元，以现款269100元和房屋抵顶807300元向原告给付提货款1076400元，以房屋抵顶安装款269100元，质保金89700元。以上应付现款比例为40%，以房抵顶款比例为60%。依据2017年9月3日阿拉善左旗房管局以某某某项目建设推进现场办公室名义与原告签订的《补充协议》，可以确认某某某小区6号、9号、10号楼的11部电梯在2017年9月3日已进入排产。原被告均认可6号、9号、10号、16号楼19部乘客电梯已安装完毕。即以上19部电梯被告应付原告预付款、提货款、安装款合计3733975元〔358800元＋1076400元＋269100元＋（615000元＋972500元＋615000元－6000元×11部）×95%〕，质保金196525元〔89700元＋（615000元＋972500元＋615000元－6000元×11部）×5%〕。截止2017年10月12日被告向原告给付现款2774112元，以某某某住宅小区G4号商业楼103商铺抵顶了电梯款3669640元（13000元/平方米×282.28平方米）。被告以其未参与2017年9月3日《补充协议》的签订，某某某小区政府推进办公室对其已付货款不知情，才签订了向原告支付货款2202500元的补充协议，其不认可。本院认证认为，虽然被告没有参与《补充协议》的签订，且货款2202500元中未扣减优惠款66000元（6000元×11部），但原告已经按约定履行了制作安装义务，被告依约向原告支付了预付款、提货款，接受了原告的工作成果，且《补充协议》仅就预付款、提货款的给付进行了约定，并不影响双方依照《设备定作安装合同》（编号NMG-002）进行货款的结算，故对被告的质证意见不予采纳；依据原被告无异议的2016年6月13日、2018年7月6日、2018年10月24日的《补充协议》和被告提交的《收据》1张、《收条》1张，可以确认2016年6月13日G3、G4号商业楼的4部乘客电梯已进入排产阶段，被告应付预付款和提货款各20万元，安装验收款中以现款给付37800元，以房屋抵顶318400元，质保金为39800元。2018年7月6日G3、G4、G9和11、12、17号楼的20部乘客电梯已进入排产阶段，其中生产完毕的G3、G4号商业楼4部乘客电梯因产品验收标准更新，重新进行了排产。以上20部乘客电梯合计价款为414万元，其中没有扣减每部电梯优惠款120000元（6000元×20部）。2018年10月24日就以上20部电梯设备，原被告及某某某项目建设推进现场办公室最终协议决定，被告应付原告预付款、提货款、安装验收款、改造费共计164万元。自协议签订后3日内被告支付预付款、提货款610000元，款项到账后30日内原告将第一批10部乘客电梯运送至施工现场，并在25日安装完毕。后续10部乘客电梯发货前被告支付预付款、提货款610000元，款项到账后30日内原告10部乘客电梯运送至施工现场，并在25日安装完毕。原告根据现场实际安装情况分批次向原告支付安装款，15500元/部，全部安装结束后总付款310000元。原告安装并验收合格后，向被告正式移交电梯设备及验收报告前，付清验收款（尾款）110000元。2018年11月19日和2019年12月31日被告向原告支付1200000元和19400元。原告没有将第一批以及第二批电梯设备运送至被告的施工现场。原告提交了被告的风险信息1份，以证明被告存在失信信息3件、被执行人信息7件，即被告存在不能履约的可能。被告质证认为其已履行了双方间合同义务，不能以此认定其不能履约。本院认证认为依据前述事实，总货款为8046500元，减去质保金402325元（8046500元×5%），应付款为7644175元，被告已付款为7663152元，故依法采纳被告的质证意见，对原告的示证目的不予采纳。   另查明，阿拉善左旗房管局、阿拉善左旗某某某信访事项矛盾纠纷化解工作领导小组办公室、中康建设管理股份有限公司某某某项目部证明2016年10月30日某某某小区G3、G4号楼完成了土建、水电、外墙保温、消防、防水、道路硬化等全部工程量，因电梯未安装不能竣工验收备案。   再查明，2020年6月11日被告给原告寄送《函》1份，通知原告办理某某某住宅小区G4号商业楼103商铺产权登记，原告未办理。   本院认为，原告朗格尔宁夏分公司与被告瀚隆公司签订的《电梯设备供应战略合作协议书》、《设备定作安装合同》2份、《补充协议》4份，系双方真实意思表示，合同内容不违反国家法律、行政法规强制性规定，依法确认具有法律效力。阿拉善左旗房管局以某某某项目建设推进现场办公室名义与原告签订的《补充协议》是依据《设备定作安装合同》（编号NMG-002）就某某某小区6号、9号、10号楼的11部乘客电梯的排产及预付款、提货款的给付达成的协议，原被告已经依约履行了义务，享受了权利，且《补充协议》中11部乘客电梯的价款是依照《设备定作安装合同》（编号NMG-002）所列的设备名称、数量及设备价格表确定的，并不影响双方依照《设备定作安装合同》（编号NMG-002）确定的每部优惠6000元进行结算的权利，故确认《补充协议》对被告发生法律效力。被告向原告订做了39部乘客电梯，货款总计8046500元，减去质保金402325元，应付款合计7644175元，被告已付款合计7663152元。虽然《商品房买卖合同》的买受人是马汀，但是依照《商品房买卖合同》约定的某某某住宅小区G4号商业楼103商铺的价款3669640元的以某某某小区一期、二期电梯款抵付，以及被告向原告给付的货款中有5笔合计1330000元也是由马汀收取的事实，且《商品房买卖合同》约定双方进行工程结算后，原告方可办理不动产手续，可以确认该103商铺是被告依照《设备定作安装合同》（编号NMG-002）的约定向原告履行的给付货款义务。依照双方约定被告已经超额向原告履行了给付货款义务，原告应当履行制作安装下剩20部乘客电梯义务。即原告以被告未履行给付义务为由请求解除双方间成立的全部协议，没有事实依据。依据被告已经履行合同义务的事实，原告所持被告存在预期违约的理由，也无事实依据。故对原告的诉讼请求依法不予支持。   综上，依照原被告的约定，被告已超额向原告履行了给付货款义务，原告所持解除合同的事由无事实依据，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二、三、四项的规定，判决如下：   驳回原告朗格尔电梯有限公司宁夏分公司的诉讼请求。   案件受理费19076元，由原告朗格尔电梯有限公司宁夏分公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。   审 判 长 马建军   人民陪审员 司俊峰   人民陪审员 马少祥   二〇二〇年九月二十七日   书 记 员 田 杨