贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0303民初5076号原告：贵州德畅商贸有限公司，住遵义市汇川区汇川大道延长线333号高新标准化厂房一期4#楼第三层A-4、A-12号，统一社会信用代码：91520303MA6H4HXF4N。法定代表人：许静，职务：执行董事。委托诉讼代理人：陈娟，贵州舸林律师事务所律师。被告：凤冈茶海春医院有限公司，住所：贵州省遵义市凤冈县河坝镇林光村茶海大道鄢家桥段，统一社会信用代码：91520327MA6J647U9J。法定代表人：匡忠武。被告：匡忠武，男，仡佬族，1967年8月28日出生，住贵州省凤冈县。被告：匡祝滢，女，仡佬族，1995年5月14日出生，住贵州省凤冈县。三被告共同委托诉讼代理人：任鸿飞，贵州于道律师事务所律师。原告贵州德畅商贸有限公司（以下简称德畅商贸公司）诉被告凤冈茶海春医院有限公司（以下简称茶海春公司）、匡忠武、匡祝滢买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告法定代表人许静及委托诉讼代理人陈娟，被告茶海春公司、匡忠武、匡祝滢共同委托诉讼代理人任鸿飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告德畅商贸公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告履行原告与凤岗茶海春医院于2019年3月27日签订的医用臭氧仪《供销合同》，立即向原告支付凤岗茶海春医院拖欠的设备款人民币贰拾贰万玖千元整（小写：￥229000元）；2、依法判决被告履行原告与凤冈茶海春医院于2019年5月6日签订的医用臭氧仪大自血耗材《供销合同》，立即向原告支付凤冈茶海春医院拖欠的耗材款人民币贰拾陆万柒仟元整（小写：￥267000元）；3、依法判决被告自违约之日起向原告支付逾期付款违约金至付清所有款项之日止，至原告起诉之日（7月24日），设备款从2019年9月27日起按所欠款项的日万之五计算，被告应当支付违约金共计伍方捌叁佰肆拾肆元玖角（小写：￥58344.9元）；耗材款按照合同约定从拖欠款项之日起按日万分之三计算。4、依法判决被告承担原告因维权支付的律师代理费人民币壹万捌仟元整（小写：￥18000元）；5、本案诉讼费、保全费、保单费、公告费、执行费等费用由被告承担。事实和理由：被告匡忠武、匡祝滢系凤冈茶海春医院普通合伙人，2019年3月27日，原告（甲方）与凤冈茶海春医院（乙方）签订医用臭氧仪《供销合同》，乙方向甲方购买甲方销售的医用臭氧仪设备。合同第4条第1项：本合同总价格为（人民币大写）贰拾肆万玖仟元整（小写：￥249000元）。第3项：乙方应当于本合同签订，安装调试完成后将通过银行转账的方式支付贰万元整（￥20000元）给甲方，余款在合同签订后6个月（即2019年9月27日）付清。第八条第1项，如乙方不按照本合同第4条规定准时支付款项时，甲方在顺延交货日期的同时，有权要求乙方支付逾期违约金，违约金的支付标准为合同总金额的万分之五/日，尾款在90日未付清的甲方将按争议条款执行。第11条第1项，本合同双方授权代表签字日期，即为本合同的生效日期。第12条第3项，如协商不能解决时，双方均有权向甲方所在地有管辖权的遵义市汇川区人民法院提起诉讼。合同生效后，原告按照合同约定将设备运送至医院，并完成了安装调试工作，医院按照约定支付原告20000元设备款后，并未在合同约定的期限内支付原告尾款229000元。根据合同约定，医院应当按照合同第8条第1项支付原告违约金，截止2020年7月24日，医院应当支付原告违约金34350元。2019年5月6日，原告（甲方）与医院（乙方）签订医用臭氧仪大自血耗材《供销合同》，由乙方购买甲方销售的医用臭氧治疗大自血耗材，合同项下商品单价为：一次性使用塑料血袋：50元/个、一次性输血器：30元/个、一次性使用空气过滤器：30元/个。合同第4条第3项：甲方凭真实、有效、内容完整的发票与乙方结算，乙方接到发票后60天内支付全部款项…；第7条第1项，不按照本合同第4条规定准时支付款项时，甲方在顺延交货日期的同时，有权要求乙方支付逾期违约金，违约金的支付标准为合同总金额的万分之三/日，直至全款付清之日。第10第1项，本合同双方授权代表签字日期，即为本合同的生效日期。第11条第3项，如协商不能解决时，双方均有权向甲方所在地有管辖权的遵义市汇川区人民法院提起诉讼。合同生效后，原告按照医院的需求分批次向被告提供耗材，并将每一批次耗材对应的发票原件交于医院，原告最后一次提供耗材的时间为2020年3月16日。现合同约定的付款期限已过，但是医院却没有按照合同约定支付原告耗材款。根据发票及供货清单，截止2020年7月24日，医院应当支付原告医用臭氧仪大自血耗材款贰拾陆万柒仟元整（小写：￥267000元），支付原告违约金23994.9元。为维护原告的合法权益，原告分别于2019年10月10日、2020年5月11日向医院送到“催款函”，但被告收到“催款后”，仍然拒不支付原告设备款以及耗材款。根据2020年5月11日“催款函”内容，原告有权要求医院承担原告因维权产生的费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、差旅费等所有费用。另，2020年6月2日，经双方对账，医院拖欠原告设备款及耗材款共计496000元。2020年7月20日，原告通过到凤冈县市场监督管理局调查，发现被告匡忠武、匡祝滢于2019年12月3日向凤冈县市场监督管理局申请通过“企转规”的形式将医院由普通合伙企业升级为有限责任公司，为了将医院资产过户到公司，匡忠武、匡祝滢申请注销了医院，于2019年12月19日成立了被告凤冈茶海春医院有限公司（下称“公司”），由公司承接医院的所有资产（包括医院从原告处购买的设备）房屋建筑，同时，被告公司继续履行原告和医院的签订的《供销合同》向原告购买了耗材，并继续使用医院的公章。综上，医院拒不支付原告设备款、耗材款的行为，严重侵害了原告的合法权益，违背了诚实信用原则。现医院已经注销，被告匡忠武匡祝滢作为医院合伙人，应当对医院的债务承担无限连带责任，被告公司系医院根据“企改规”升级而成立，承接了医院的所有资产，应当对医院的债务承担清偿责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国合伙企业法》的规定，特起诉至人民法院，请法院依法支持原告的诉讼请求。三被告辩称：1、原告主张的第一项请求我方没有异议，第二项请求有异议，双方在协商过程中讲好血袋、输血器整套按照50元/套的单价计算，且原告的销售人员承诺赠送100个过滤器；2、原告主张的第三项请求违约金过高，第四项请求双方在合同中没有约定不认可，针对原告民事起诉状上的事实和理由，除了对双方于2019年5月6日签订的《供销合同》约定的单价和违约金有异议之外，对其余部分无异议。本院经审理认定事实如下：2019年3月27日，原告德畅商贸公司（甲方）与凤冈茶海春医院（乙方）签订《供销合同》，约定乙方购买甲方销售的医用臭氧治疗仪设备。该合同第4条约定：本合同总价格为（人民币大写）贰拾肆万玖仟圆整，乙方应当于本合同签订、安装调试完成后通过银行转账的方式支付贰万元整给甲方，余款在合同签订后6个月付清。第8条约定：如乙方不按照本合同第4条规定准时支付款项时，甲方在顺延交货日期的同时，有权要求乙方支付逾期违约金，违约金的支付标准为合同总金额的万分之五/日，直至付清全款之日，尾款在90日未付清的甲方将按争议条款执行。第11条约定：本合同双方授权代表签字日期，即为本合同的生效日期，本合同的“供销设备”最终保证期限届满日期，即为本合同的终止日期，但保密条款、争议解决和双方未了的债权和债务不受合同期满的影响。该合同还约定了其他权利义务，合同签订后，原告德畅商贸公司按照合同约定将设备运送至凤冈茶海春医院，并由被告匡忠武签字确认。2019年5月6日，原告（甲方）与医院（乙方）签订《供销合同》，约定乙方购买甲方销售的医用臭氧治疗大自血耗材。该合同第3条约定：商标型号为S-200的一次性使用塑料血袋单价为50元/个、TS-Ua一次性输血器单价为30元/个、K0.2一次性使用空气过滤器单价为30元/个。第4条约定：甲方凭真实、有效、内容完整的发票与乙方结算，乙方接到发票后60天内支付全部款项。第7条约定：如乙方不按照本合同第四条规定准时支付款项时，甲方在顺延交货日期的同时，有权要求乙方支付逾期违约金，违约金的支付标准为合同总金额的万分之三/日，直至全款付清之日。第10条约定：本合同双方授权代表签字日期，即为本合同的生效日期，本合同的“供销耗材”最终保证期限届满日期，即为本合同的终止日期，但保密条款、争议解决和双方未了的债权和债务不受合同期满的影响。该合同还约定了其他权利义务。合同签订后，原告于2019年4月1日起将耗材分批运送至凤冈茶海春医院，并由匡忠梅签字核实确认。2019年12月26日，原告德畅商贸公司出具《催款函》发给凤岗茶海春医院，该“催款函”载明设备应付款项为229000元、耗材应付款项为259000元，合计488000元。2020年5月11日，原告德畅商贸公司再次出具《催款函》，该函载明：截止2020年5月11日，医院应付设备尾款为229000元、违约金为25762.5元，医院应付耗材尾款为267000元、违约金17961.6元，请医院收到此函后10个工作日内将所欠合同借款及违约金付清，否则，德畅商贸公司将通过法律途径进行维权，由此产生的费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、差旅费等所有费用将全部由凤冈茶海春医院承担。诉讼中，原告德畅贸易公司提交了2019年4月1日、5月1日、5月27日、6月17日、7月10日、8月13日、10月17日、10月25日、11月26日、2020年3月10日、4月26日共计十一张送货单，以上送货单均由匡忠梅签字并注明“已核实”，且加盖“凤岗茶海春医院”印章，其中载明的一次性使用输血器共3300个、一次性使用塑料血袋共3300个、一次性使用空气过滤器共390个，其中290个一次性使用空气过滤器表明“赠送”。原告德畅贸易公司提交了2020年6月2日的《对账单》，该对账单由匡忠梅签字并加盖“凤岗茶海春医院”印章，载明：一、2019年3月27日，甲方与乙方签订医用臭氧仪《供销合同》，合同总价格为：贰拾肆万玖仟元整，甲方安装调试完成后，乙方通过银行转账方式支付甲方20000元设备款，余款在合同签订后60内支付，现乙方下欠甲方设备款229000元。二、2019年5月6日，甲方与乙方签订医用臭氧仪大自血耗材《供销合同》，合同项下商品单价为：一次性使用塑料血袋：50元/个、一次性输血器：30元/个、一次性使用空气过滤器：30元/个。根据合同第4.3计算方式：甲方凭真实、有效、内容完整的发票与乙方结算货款，乙方接发票后60天内支付全部款项。截止2020年6月2日（对账日期），甲方向乙方共计供应一次性使用输血器、一次性使用血袋各3300个以及一次性使用过滤器100个（具体详见清单），乙方应当支付甲方医用臭氧仪大自血耗材款贰拾陆万柒仟元整。三、甲乙双方一致认可上述设备款及耗材金额。对此，被告称匡忠梅只能代表被告方确认收货数量，并没有价格结算的授权，且目前被告公司已经使用新的公司印章对外开展业务，“凤岗茶海春医院”印章仅用于卫生局办理相关手续，不再对外使用。庭审中，双方均认可被告尚欠原告设备款229000元，被告认可设备款违约金起算时间为2019年9月27日，耗材款违约金起算时间为2020年6月2日，但认为原告主张的违约金标准过高，应该调低。另查，被告凤冈茶海春医院有限公司前身系凤冈茶海春医院，系合伙企业，被告匡忠武和匡祝滢系普通合伙人。2019年12月3日，被告匡忠武、匡祝滢向凤冈县市场监督管理局申请通过“企转规”的形式将医院由普通合伙企业升级为有限责任公司，为将医院资产过户到公司，匡忠武、匡祝滢申请注销了凤冈茶海春医院，于2019年12月19日成立了被告凤冈茶海春医院有限公司。又查，原告就本案的诉讼与贵州舸林律师事务所签订《委托代理合同》，原告就此提交了代理费发票，金额为18000元。本院认为，原告与凤冈茶海春医院于2019年3月27日签订的《供销合同》及2019年5月6日签订的《供销合同》系各方真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”之规定，原告按约定提供了相应的货物，被告应向其支付相应的货款。被告针对三被告作为涉案债务的承担主体无异议，且认可原告主张的尚欠设备款229000元，对此予以确认，三被告应向原告支付设备款229000元。对原告主张的耗材款267000元，其提交了十一张送货单，被告认为匡忠梅仅有权对数量进行确认，查实被告已收到的一次性使用输血器共3300个、一次性使用塑料血袋共3300个、一次性使用空气过滤器共390个，其中290个一次性使用空气过滤器表明“赠送”。针对以上耗材的单价，原告提交的合同上有明确约定，但被告抗辩曾口头协商一次性使用输血器、一次性使用塑料血袋作为一套按照50元/套的单价计算，并提交了一份周锡芬（被告匡忠武妻子）和陈义华（原告公司股东）的电话录音为证，经审查，该录音仅为双方通话的部分录音，不能完整体现双方所谈的内容，另经询问，被告称录音中周锡芬说“还是来写个协议”是指还款协议，由此可知，该录音是签订供销合同并送货后谈付款的情况，且无证据证实陈义华有权代表原告公司变更合同，故对被告的该抗辩不予采信。根据双方合同的约定，三被告应付原告的耗材款为（3300个×50元/个）＋（3300个×30元/个）＋（100个×30元/个）=267000元。关于原告主张的违约金的认定，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”之规定，被告未按约支付货款，构成违约，应承担相应的违约责任，但原告未举证证实被告的违约行为给其造成的损失情况，现被告抗辩违约金计算标准过高，结合原告的主张和被告认可设备款违约金起算时间为2019年9月27日，耗材款违约金起算时间为2020年6月2日，本院酌情认定被告应向原告支付的设备款违约金以尚欠设备款为基数，按日万分之二的标准，从2019年9月27日计算至款项付清之日止。因双方签订《供销合同》约定原告凭证发票与医院结算货款，且医院接到发票后60天内支付全部款项，但本案中原告未举证证明其将货款的发票交付给被告的情况，故认定被告应向原告支付的耗材款违约金以尚欠耗材款为基数，按日万分之二的标准，从2020年6月2日计算至款项付清之日止。对原告主张律师费18000元，双方未在合同中约定该费用的承担，虽然原告发出《催款函》中有提及，但这是原告单方意思表示，并未得到被告确认，另原告仅提交代理合同和发票，无转账凭证，无法核实产生的真实性，故对主张的律师费不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：一、被告凤冈茶海春医院有限公司、匡忠武、匡祝滢于本判决生效后五日内向原告贵州德畅商贸有限公司支付尚欠的设备款229000元、耗材款267000元；二、被告凤冈茶海春医院有限公司、匡忠武、匡祝滢于本判决生效后五日内向原告贵州德畅商贸有限公司支付相应违约金（设备款违约金以尚欠设备款项为基数，按日万分之二的标准，从2019年9月27日计算至款项付清之日止，耗材款违约金以尚欠耗材款为基数，按照日万分之二的标准，从2020年6月2日计算至款项付清之日止）；三、驳回原告贵州德畅商贸有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4760元、保全费1020元，共计5780元（已由原告预交），由被告凤冈茶海春医院有限公司、匡忠武、匡祝滢负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  杨德均二〇二〇年九月二十二日法官助理刘茜书记员张芹梅