河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终4567号 上诉人（原审被告）：唐山腾骁科技有限公司，住所地：唐山市高新技术产业开发区华宁园1-6底商。统一社会信用代码：91130293MA09KGUB99。 法定代表人：傅长忠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张志有，河北唯实律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：唐山市海丰线缆有限公司，住所地：唐山市路南区稻地镇津唐高速南出口。统一社会信用代码：911302001052216789。 法定代表人：周宏贵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王佳木，男，1983年5月12日生，汉族，该公司员工，现住。 委托诉讼代理人：黄立臣，河北开原律师事务所律师。 上诉人唐山腾骁科技有限公司与被上诉人唐山市海丰线缆有限公司买卖合同纠纷一案，不服河北省唐山市路南区人民法院（2020）冀0202民初282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 唐山腾骁科技有限公司上诉请求：1.请求人民法院依法撤销唐山市路南区人民法院（2020）冀0202民初282号民事判决书，依法改判驳回其诉讼请求或发回重审。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人并没有将剩余货物送到指定地点，一审中被上诉人提交的几张照片没有拍摄时间，无法证明什么时间送的货，也没有其他证据证实是否为本案争议的货物，况且南湖收费站也不是交付货物的地点。故一审法院仅凭这几张从证据形式到证明内容均有异议的照片就认定海丰线缆将生产出的剩余电缆送至腾骁科技属认定事实错误。二、被上诉人未按合同约定履行送货义务，属于违约在先，上诉人有权行使先履行抗辩权。1.依据双方签订的《工业品买卖合同》第八条、第九条及第十条，这些条款均证实是由被上诉人负责送货。一审中被上诉人提交的证据表头也是送货单而不是提货单，上诉人单位李浩签字的收货明细表表头明确注明：送货单位唐山市海丰线缆有限公司，以及被上诉人提交的送货车辆照片，这些证据均可以证实涉案标的物是由被上诉人负责送货。2.依据双方签订的《工业品买卖合同》交货时间为收到预付款后5个工作日内，上诉人于2019年9月18日支付了预付款，但被上诉人至今未按合同约定交付完整的货物，属于违约在先，上诉人有权行使先履行抗辩权。三、被上诉人一审提交了盖有唐山海丰线缆公司财务专用章的对账清单，对账单上应收货款是133691.75元。四、被上诉人应将货物提存，提存后才算履行完交付货物的义务，被上诉人将货物拉回其库房，属于没有完全履行交付货物。五、被上诉人的涉案货物是否属于特制产品举证责任在被上诉人，而不是上诉人，被上诉人提交的证据也无法认定涉案货物属于非通用产品。综上，被上诉人未按合同约定的时间地点交付货物违约在先，其主张395406元货款没有事实及法律依据，故上诉人请求二审法院依法驳回其诉讼请求。 被上诉人唐山市海丰线缆有限公司答辩称：一、按照双方签订的《工业品买卖合同》第十三条约定，上诉人应该支付全款后提货，答辩人在上诉人未支付全款的情况下，在合同约定期限内将货物全部生产完毕，并根据上诉人的指示分批将全部货物运送至上诉人指定工程地点。答辩人在上诉人未付款的情况下分别于2019年9月21日、9月23日、9月24日将价值177625.75元货物交付至上诉人指定的工程地点遵化、机场、唐山西等地，但上诉人收到货物后仍不付款，已经违约在先。合同约定的剩余货物答辩人亦按照上诉人的指示将货物运送至南湖工程地点，但是上诉人仍然拒不支付全部货款，无奈答辩人只得将货物拉回。答辩人在履行合同过程中没有任何违约行为。二、上诉人购买的电缆属于定制产品、且答辩人已经在合同约定期限内全部制作完成。上诉人购买的电缆属于定制产品，电缆中的火线、零线股数各不相同，非通用产品。三、双方对已经完成交付的价值177625.75元货物无任何争议。本案中剩余货物未交付是因为上诉人违约在先，答辩人行使抗辩权将货物拉回，符合合同法的规定。上诉人应按照合同约定支付全部货款及利息后再将货物自行提走。四、本案不符合合同法关于提存的法律规定。本案中答辩人将货物拉回，是因为上诉人拒不支付货款违约在先，答辩人行使抗辩权的行为，并不是债权人无正当理由拒绝受领。综上，答辩人认为一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 唐山市海丰线缆有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告给付原告货款人民币395406元并自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息至付清之日止；2.判令被告负担本案诉讼费用。 一审法院经审理查明：2019年9月13日，原、被告签订《工业品买卖合同》一份，约定被告腾骁科技向原告海丰线缆购买商标为海都的电缆，总计金额为439340元。交（提）货时间为收到预付款后5个工作日内，地点为被告腾骁科技单位，交付方式为将电缆及其附随物交付给被告腾骁科技，结算数量以双方签字确认的送货单为准，指定收货人为李浩。运费由原告海丰线缆负责，卸车由被告腾骁科技负责。结算方式为现金结算，预付10%，全款提货。原、被告双方在合同清单中约定型号为YJLHV22，规格分别为4*16、4*25、4*35，数量分别为2000米、9930米、19030米，单价分别为9.79元、12.51元、15.53元。被告腾骁科技于2019年9月18日向原告海丰线缆给付预付款43934元。原告海丰线缆生产出合同约定型号、规格及数量的电缆，并于2019年9月21日、9月23日和9月24日向被告腾骁科技运送金额为177625.75元的电缆，指定收货人李浩在送货单上签字。原告海丰线缆为被告腾骁科技开具了河北增值税专用发票，并对该笔货物制作了对账清单，但被告腾骁科技未给付上述货款。原告海丰线缆将生产出的剩余电缆送至被告腾骁科技，要求被告腾骁科技给付全部货款，因被告腾骁科技拒绝给付，原告海丰线缆将剩余电缆拉回。 一审法院认为，原、被告签订的《工业品买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，该合同合法有效。原告海丰线缆已按约定生产金额为439340元的电缆，且根据双方合同清单中的型号、规格及数量可知上述电缆系原告海丰线缆为被告腾骁科技特制电缆，故被告腾骁科技提出涉案产品属于通用产品的抗辩意见，理据不足，依法不予采信。原告海丰线缆在收到被告腾骁科技给付的预付款43934元后，向被告腾骁科技运送部分电缆，被告腾骁科技在收到该部分电缆后应当给付该部分货款，其未给付的行为已构成违约，原告海丰线缆将剩余电缆再次送至被告腾骁科技处，被告腾骁科技仍未给付全部货款，被告腾骁科技违约在先，原告海丰线缆在被告腾骁科技未按合同约定给付货款时将电缆拉回符合《中华人民共和国合同法》第六十六条之规定，故被告腾骁科技提出原告海丰线缆未履行送货义务，违约在先的抗辩意见，理据不足，依法不予采信。被告腾骁科技提出双方结算数量不应以合同约定的数量而是以被告签字确认的送货单为准的抗辩意见，根据合同清单、被告腾骁科技给付10%预付款可知被告腾骁科技认可货款共计439340元，且因被告腾骁科技违约原告海丰线缆将电缆拉回，无法形成被告签字确认的送货单，故应以合同清单中确定的电缆为准，被告腾骁科技的该项抗辩意见理据不足，依法不予采信。被告腾骁科技提出原告海丰线缆自认所欠货款为133691.75元的抗辩意见，原告海丰线缆提交的对账单系其单方制作的对已送到被告处的电缆的记录，并非被告腾骁科技辩称的自认，故被告腾骁科技的该抗辩意见理据不足，依法不予采信。被告腾骁科技应按合同约定向原告海丰线缆给付扣除预付款后的货款395406元，原告海丰线缆应在收到货款后应将剩余电缆送至被告腾骁科技处。因原、被告双方在合同中未约定逾期付款违约金及该违约金的计算方法，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款的规定，对于原告海丰线缆主张被告腾骁科技赔偿逾期付款损失，应以395406元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算自原告海丰线缆首次起诉即2019年11月20日至货款付清之日止的利息，被告腾骁科技提出原告海丰线缆主张利息没有事实及法律依据的抗辩意见，理据不足，依法不予采信。综上所述，原告海丰线缆的诉讼请求，理据充足，依法予以支持。遂判决：被告唐山腾骁科技有限公司于本判决生效后十日内向原告唐山市海丰线缆有限公司支付货款395406元，以395406元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算自2019年11月20日至货款付清之日止的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7231元，减半收取3615.5元，由被告唐山腾骁科技有限公司负担。 二审经审理查明：2019年9月13日，被上诉人（出卖人）唐山市海丰线缆有限公司与上诉人（买受人）唐山腾骁科技有限公司签订《工业品买卖合同》，合同第一条：标的、数量、价款及交（提）货时间“…价款：共计439340元，交（提）货时间及交货期：收到预付款后5个工作日内”、第八条交（提）货地点：“买受人单位”、第九条交付方式：“将货物及其附随物交付给买受人，结算数量以双方签字确认的送货单为准且买受人签认人。指定收货人：李浩联系方式：133××××3435为签认人。”、第十条运输方式及到站（港）和费用负担：“运费由出卖人负责，卸车由买受人负责”、第十一条检验标准、方法、地点及期限：“货物交付当日，双方现场验收，如有质量问题当场提出。数量如有异议双方现场核实签字盖章确认，否则以出卖人送货单为准。”、第十三条结算方式、时间及地点：“现金结算，预付10%，全款提货。”。上诉人于2019年9月18日向被上诉人给付预付款43934元。被上诉人于2019年9月21日、9月23日和9月24日共向上诉人运送金额为177625.75元的电缆。二审审理中双方当事人均未提交新证据。 本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相一致。 本院认为，上诉人唐山腾骁科技有限公司对被上诉人唐山市海丰线缆有限公司在2019年9月21日、9月23日和9月24日三次共向上诉人运送金额为177625.75元的电缆无异议，有上诉人单位李浩签字确认的送货单和被上诉人与上诉人的对账清单予以证明，该对账清单上亦加盖了被上诉人单位的财务专用章。本院对此予以确认。因上诉人已向被上诉人先行给付预付款43934元，故上诉人对已收到的货物尚有133691.75元（177625.75元－43934元）未付，上诉人对该款项理应向被上诉人支付。因上诉人未及时给付该款项，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”之规定，故被上诉人向上诉人主张要求自起诉之日至货款付清之日给付其利息的理据充足，本院应予支持。根据双方合同约定，涉案货物应由被上诉人送货并完成交货，上诉人付款。但被上诉人并未将货款为261714.25元（439340元－177625.75元）的剩余货物送交上诉人，故其主张要求上诉人支付该部分货款的诉讼请求理据不足，本院不应支持。综上，被上诉人的诉讼请求部分理据充足，应予支持；部分理据不足，不应支持。上诉人的上诉理由理据充分，本院予以支持。一审判决有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下： 一、撤销河北省唐山市路南区人民法院（2020）冀0202民初282号民事判决； 二、上诉人唐山腾骁科技有限公司于本判决生效后十日内向被上诉人唐山市海丰线缆有限公司支付货款133691.75元，并以133691.75元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2019年11月20日至货款付清之日止的利息； 三、驳回被上诉人唐山市海丰线缆有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7231元，减半收取3615.5元，由上诉人唐山腾骁科技有限公司负担1222元，由被上诉人唐山市海丰线缆有限公司负担2393.5元；二审案件受理费7231元，由上诉人唐山腾骁科技有限公司负担2444元，由被上诉人唐山市海丰线缆有限公司负担4787元。 本判决为终审判决。 审判长  张景常 审判员  徐万启 审判员  毕雪维 二〇二〇年九月十四日 书记员  房善忠