山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终6944号 上诉人（原审被告）：江苏沪武公司建设集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区舜天路建工大厦。 法定代表人：张玉松，总经理。 委托诉讼代理人：王振霖，山东齐鲁(青岛)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张文文，山东齐鲁(青岛)律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：谭雯，女，1995年9月10日出生，汉族，居民，住江苏省泰兴市。 委托诉讼代理人：杨培林，上海政锦律师事务所律师。 原审被告：李太新，男，1966年9月11日出生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。 委托诉讼代理人：王振霖，山东齐鲁(青岛)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张文文，山东齐鲁(青岛)律师事务所实习律师。 原审被告：杨凯，男，1989年8月6日出生，汉族，住江苏省泰兴市。 上诉人江苏沪武公司建设集团有限公司（以下简称江苏沪武公司）因与被上诉人谭雯、原审被告李太新、原审被告杨凯劳务合同纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初13829号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 江苏沪武公司向本院提出上诉请求：撤销一审民事判决第二项，依法改判，驳回谭雯对江苏沪武公司的诉讼请求。事实和理由：一、原审判决确认本案系劳务合同纠纷，却适用劳动法的部门规章判令江苏沪武公司承担连带清偿责任，属于法律适用错误，二审法院应当依法予以纠正。劳务合同关系是指就一方向另一方提供劳务、另一方接受劳务并支付对价形成的平等民事主体之间的权利义务关系，受合同法调整；劳动合同关系指用人单位雇用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系，受劳动法调整，而建筑施工等领域的农民工属于特殊劳动者。原审判决界定本案系平等民事主体之间的“劳务合同纠纷”，却以调整劳动法律关系的部门规章《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定判令江苏沪武公司承担连带清偿责任，以“劳务报酬”替代“劳动报酬”或农民工工资，张冠李戴，混淆劳务法律关系和劳动法律关系，明显属于适用法律错误，导致江苏沪武公司无端承担不应承担的法律责任，应当依法予以纠正。二、谭雯自认是杨凯雇佣的资料员，除工资确认单外，未提供相应证据予以佐证，其在诉讼及庭审中诉称任职一年期间未收到过一分钱工资的说法，更是有悖于基本生活常识。根据《暂行办法》第一条、第十八条、劳社部发[2005112号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第（三）项，本案属于劳动合同纠纷，谭雯应当提交由江苏沪武公司认可的劳动合同书、“工作证”、“服务证”、支付工资凭证、社保缴纳记录、江苏沪武公司或原审被告李太新出具的任职文件，截至原审判决法庭辩论止，谭雯仅提交《工资确认书》一份，而杨凯始终未出庭。相反，江苏沪武公司提交的由杨凯出具《承诺函》附件劳务人员名单、历次委托李太新付款证明及付款凭证、杨凯专用工程款付款账户明细等书证，均无被谭雯的任职、支付工资、欠付工资等任何信息，无法证明其在涉案工地工作过。谭雯在诉状及庭审中，自称在2016年3月至2017年2月任职期间，从未领取过杨凯支付的1分钱工资。经查实，杨凯在施工期间实际收取由李太新支付工程款现金13581924.45元，却长达3年多时间里欠付既是老乡又是核心员工区区8万元的工资，而谭雯“分文不取”，竟然能在青岛不吃不喝工作、生活一年之久。被上诉人的说法让人匪夷所思，有悖于基本的生活常识。谭雯提交杨凯出具的“孤证”工资确认书，因杨凯始终未出庭，无法证明其曾经在涉案工地工作过，根据“谁主张谁举证”的诉讼原则，应当承担举证不能的法律后果。三、根据劳动争议调解仲裁法及《暂行办法》的规定，谭雯主张权利时已经远远超出劳动仲裁时效，人民法院应当驳回谭雯的诉讼。《暂行规定》规定农民工与企业因支付工资发生争议的，应当按照国家劳动争议处理有关规定处理。根据劳动争议调解仲裁法规定，因拖欠劳动报酬发生争议，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。谭雯在诉状中称任职时间为2016年3月至2017年2月，杨凯2017年2月出具工资确认书，其在2019年5月19日向江苏沪武公司主张权利，远远超出法定规定的仲裁时效长达2年多时间，己丧失胜诉权，应当驳回谭雯的诉讼请求。四、本案系杨凯利用伪造“授权委托书”蓄谋制造的十三起系列案件之一，杨凯伙同另案当事人恶意讨薪、扰乱业主和政府机构工作秩序谋取不法利益，截至本案上诉之日，江苏沪武公司及李太新已超额支付工程款389万元（未扣管理费），大大超出工程实际造价，故不能排除谭雯恶意诉讼的嫌疑。涉案万达（融创）东方影都消防工程项目四（终）审结算工程造价为20101166.56元，扣除应缴11%增值税2211128.32元、未到期5%质保金1005058.33元及已执行的(2019)鲁02民终10057号民事判决书确定588705元，应付款项16296274.91元，江苏沪武公司及李太新实际支付为20186427.49元，己超额支付3890152.58元，远远超出涉案工程总造价。而杨凯伙同另案当事人组织农民工恶意讨薪、扰乱业主和政府机构工作秩序，通过《授权委托书》、《确认书》等虚假证据恶意制造十三起诉讼，且无正当理由拒不出庭、甚至伪造公章以谋取不正当利益，造成江苏沪武公司无法挽回的经济损失，因此，本案不能排除谭雯伙同杨凯伪造证据、虚假诉讼的可能性，恳请人民法院明查并依法追究其违法责任。综上，一审判决缺乏基本的事实和法律依据，应当予以撤销并改判，依法支持江苏沪武公司的上诉请求，以维护法律公正与公平。 谭雯答辩称，一审法院认定事实和适用法律依据正确，请求法院驳回江苏沪武公司上诉请求。 李太新未作陈述。 杨凯未作陈述。 谭雯向一审法院提出诉讼请求：1、判令江苏沪武公司支付劳务报酬80000元；2、判令江苏沪武公司承担本案的诉讼费用。诉讼过程中，江苏沪武公司申请追加李太新、杨凯为被告，本院依法追加李太新、杨凯为被告后，谭雯要求江苏沪武公司承担劳务报酬支付责任并要求李太新、杨凯承担连带责任。 一审法院认定事实：1.谭雯提交授权委托书、微信聊天记录复印件各一份，欲证明杨凯系经江苏沪武公司授权委托的涉案项目负责人，杨凯介绍谭雯进入涉案项目做施工现场资料管理员。江苏沪武公司、李太新主张授权委托书系复印件不能作为证据使用，江苏沪武公司亦未出具该授权委托书，微信聊天记录的人员不是江苏沪武公司员工，亦无江苏沪武公司确认的相关内容，李太新不是江苏沪武公司员工，涉案工程系李太新挂靠江苏沪武公司分包并转包给杨凯、朱凌，杨凯找来谭雯工作系杨凯与谭雯之间的劳务关系；2.谭雯提交微信、QQ聊天截图各1份，欲证明前述授权委托书系江苏沪武公司出具给杨凯，江苏沪武公司、李太新主张该证据与本案无关；3.谭雯提交确认单、发票复印件各1份，欲证明江苏沪武公司于2019年2月3日向谭雯等人支付劳务报酬446558.82元，其中87987元用于开具发票，实际支付33万余元，江苏沪武公司、李太新主张确认单系杨凯单独出具并不代表江苏沪武公司，发票看不清楚，也不证明系谭雯等人支付税金，不予质证。4.谭雯提交工资确认单1份，欲证明江苏沪武公司欠付劳务报酬且杨凯在涉案项目负责管理，江苏沪武公司、李太新主张因杨凯未到庭不能确认工资确认单的真实性。5.谭雯提交现场联系通知及确认单复印件、现场通讯录复印件、通话录音各1份，欲证明杨凯代表江苏沪武公司负责涉案项目，发包方亦认可杨凯为涉案项目经理，江苏沪武公司以确认单、通讯录系复印件为由对真实性持有异议，并称其没有东方影都项目部，系杨凯自拟，未经江苏沪武公司授权，杨凯签字行为产生的责任应由杨凯自行承担，江苏沪武公司对通话录音的真实性持有异议，杨凯作为实际施工人肯定要与发包方发生业务往来，但不代表经过江苏沪武公司授权，也不能代表江苏沪武公司对外签订合同或确认债权债务，李太新称通话录音中的党小安系发包方工作人员，当天确实和李太新通过话，要求李太新去处理工人工资问题；6.江苏沪武公司提交李太新承诺书1份，欲证明李太新承诺其为涉案项目的全权负责人和实际施工人，并提供给江苏沪武公司3%管理费，谭雯、李太新对该证据的真实性均不持异议，但谭雯主张该承诺书不能对抗善意第三人；7.江苏沪武公司提交杨凯出具的承诺书、委托付款申请书各1份，欲证明杨凯承诺其为涉案项目的全权负责人和实际施工人，劳务费和相关材料费由杨凯自行负责，谭雯对该证据真实性不持异议，但认为不能对抗善意第三人，李太新对该证据无异议；8.江苏沪武公司提交内部承包协议、分包项目合同书各1份，欲证明李太新以江苏沪武公司代理人身份在万达承包业务，李太新自行承担相应费用及工程质量责任，涉案项目系李太新与发包方签订合同，江苏沪武公司收取3%管理费，谭雯主张内部承包协议真实性不能确定，江苏沪武公司与李太新存在利害关系，存在江苏沪武公司将责任转移给李太新的可能，谭雯对分包合同真实性无异议，主张能够证明承包方为江苏沪武公司，李太新对该证据无异议；9.江苏沪武公司提交承诺函及附表1份，欲证明杨凯自认为涉案消防工程承包人，项目在2018年2月6日已完工，劳务费、材料费均已结算确认，杨凯自认为涉案项目实际施工人，对外劳务费由其自行承担，谭雯对该证据真实性持有异议，主张承诺内容与实际不符，涉案项目在2018年2月6日之后还在继续施工，附表内容与实际亦不相符，李太新对该证据无异议；10.江苏沪武公司提交未付款函1份，欲证明杨凯并非江苏沪武公司员工，其行为不是职务行为，对外签订合同聘请员工与江苏沪武公司无关，谭雯对该证据真实性无异议，但主张内容无法核实，也不能对抗实际务工人，李太新对该证据无异议；11.江苏沪武公司提交判决书3份，分别是（2019）苏12民终2806号、（2019）鲁0203民初5214号和（2019）鲁0211民初8396号民事判决书，欲证明江苏沪武公司与李太新系挂靠关系，李太新与杨凯、朱凌系转包关系，杨凯并非江苏沪武公司员工，谭雯无权以杨凯系职务行为为由向江苏沪武公司主张权利，谭雯对证据真实性无异议，但对其证明目的不予认可，并主张该生效判决已认定系李太新借用江苏沪武公司资质承接涉案工程，李太新与杨凯系非法转包关系，且其中两份判决没有生效，不能作为证据使用，李太新对该证据及证明事项无异议；12.江苏沪武公司提交垫付农民工劳务报酬协议1份，欲证明谭雯清楚杨凯为其雇主，杨凯与江苏沪武公司不存在管理与被管理的关系，谭雯应当向杨凯主张相关款项，谭雯对该证据真实性不持异议，但主张实际到账339700元，扣除了江苏沪武公司的管理费与发包方的税金，其系江苏沪武公司员工，为江苏沪武公司服务，李太新对该证据无异议；13.江苏沪武公司提交杨凯出具给李太新的承诺书1份，欲证明杨凯承诺以自己及家庭全部财产保障涉案工程施工，杨凯并非江苏沪武公司员工，并非职务行为，相关费用应由杨凯自行承担，谭雯对该证据不予认可，主张谭雯仅为江苏沪武公司聘用的普通劳务人员，无法核实材料的真实性，该承诺函实际向江苏沪武公司出具，可以证明江苏沪武公司知晓存在劳务工资尚未支付的情况，江苏沪武公司应当承担支付责任，李太新对该证据无异议；14.江苏沪武公司提交结算报告、账目汇总表各1份及付款凭证3份，欲证明江苏沪武公司与杨凯不存在任何经济往来，杨凯行为并非职务行为，其应自行承担项目相关费用，江苏沪武公司、李太新不欠杨凯工程款，不应承担劳务费支付连带责任，谭雯对该组证据不予认可，且项目汇总表没有载明具体日期，金额亦与另案判决认定不一致，并主张无论是否实际结算均不能排除江苏沪武公司应当支付劳务报酬的责任，李太新对该组证据无异议；15.李太新提交社保证明1份，证明其与江苏沪武公司系挂靠关系，谭雯对该证据不予认可，主张该证据不能证明李太新与江苏沪武公司系挂靠关系，劳务工资支付责任应由江苏沪武公司承担，江苏沪武公司对该证据无异议；16.李太新提交通话录音1份，欲证明杨凯与朱凌系合伙关系，与江苏沪武公司没有关系，发包方不欠江苏沪武公司工程款，江苏沪武公司不欠李太新工程款，李太新已超额支付杨凯、朱凌工程款及李太新给杨凯转款的事实，谭雯对该证据持有异议，主张不应作为证据予以采纳，从内容来看，项目并没有结算，江苏沪武公司对该证据无异议。 2016年3月至2017年2月期间，谭雯受杨凯雇佣为青岛市黄岛区东方影都商务办公区、游艇会所消防工程提供劳务，2017年2月，杨凯为谭雯出具确认单，确认尚欠谭雯人工工资80000元。涉案工程系李太新借用江苏沪武公司资质自案外人中国建筑第八工程局有限公司处分包，李太新又将涉案工程转包给杨凯，江苏沪武公司向李太新收取工程款3%的管理费，李太新向杨凯收取工程款7%的管理费。 一审法院认为：该案争议焦点为涉案劳务报酬支付责任应如何承担。该案系劳务合同纠纷，根据当事人陈述及双方提供的证据，一审法院可以认定杨凯与谭雯之间形成劳务合同关系，杨凯已确认其截至2017年2月尚欠谭雯劳务报酬80000元。江苏沪武公司非法出借资质给不具备用工主体资格的李太新用于分包涉案工程并收取管理费，李太新又将涉案工程非法转包给不具备用工主体资格的杨凯并收取管理费，江苏沪武公司、李太新均应参照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定对涉案劳务报酬承担连带清偿责任，其承担连带清偿责任后可另行向杨凯主张。杨凯经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的自愿放弃，一审法院依法可以缺席判决。综上所述，杨凯应向谭雯支付劳务报酬80000元，江苏沪武公司、李太新对上述杨凯债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、杨凯于判决生效之日起十日内向谭雯支付劳务报酬80000元；二、江苏沪武公司、李太新对判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元（谭雯已预缴），由杨凯负担，杨凯应于判决生效之日起十日内支付给谭雯，江苏沪武公司、李太新承担连带清偿责任。 二审期间，江苏沪武公司提交（2020）鲁02民终3268号民事判决书，认为根据最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见，该判决系与此次四个案件属于同一工程的不同部分，所以该判决所认定的涉案各方之间的关系、地位及责任承担应当与本案是一致的。该判决明确李太新系借用我方资质，从案外人中建八局处分包工程，后李太新又将涉案工程转包给杨凯，江苏沪武公司及李太新均非发包人地位，所以一审法院认定江苏沪武公司及李太新承担连带责任于法无据。谭雯质证称，该判决书第7页最后一段，结算协议书、工程款项等与我们不一样，该案是建设工程施工合同纠纷，与我们案由不一样。 根据上述证据及其质证意见，本院认为，江苏沪武公司提交（2020）鲁02民终3268号民事判决书系生效法律文书，系在本案二审审理期间作出，本院对该判决书认定的事实予以采信。 二审查明的事实与原审查明一致。 本院认为，本案系劳务合同纠纷，根据一二审查明的事实，案涉工程的发包方为东方影都融创投资有限公司，中国建筑第八工程局有限公司为总承包方，江苏沪武公司分包了部分工程，李太新借用江苏沪武公司的资质将涉案工程转包给杨凯，一审法院认定谭雯系与杨凯之间存在劳务关系，与查明的事实相符，谭雯对此亦未提起上诉，本院对此予以确认。谭雯要求江苏沪武公司及李太新承担连带责任，一审法院参照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》判决江苏沪武公司承担连带责任，但江苏沪武公司并非工程总承包单位，谭雯也无证据证明与涉案其他当事人之间存在劳动关系，谭雯的劳务关系相对方系杨凯，因此，谭雯关于连带责任的主张缺乏法律依据，一审认定江苏沪武公司承担连带责任适用法律不当。李太新对于一审判决其承担连带责任未提起上诉，视为自愿承担责任，本院予以确认。综上，江苏沪武公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初13829号民事判决第一项； 二、变更青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初13829号民事判决第二项为：李太新对判决第一项确定的债务承担连带清偿责任； 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1800元，由杨凯、李太新负担；二审案件受理费1800元，由谭雯负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 明 审判员 王化宿 审判员 安太欣 二〇二〇年九月十五日 法官助理 栾才玉 书记员王繁