淮安市洪泽区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0813刑初110号 公诉机关淮安市洪泽区人民检察院。 被告人安才元，男，朝鲜族，1995年8月1日出生于吉林省磐石市，中专文化，无业，住山东省青岛市城阳区（户籍地吉林省磐石市）。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2018年6月21日被刑事拘留，同年7月27日变更为取保候审，2019年5月28日被逮捕。2019年12月2日由本院决定取保候审。 辩护人陈**，浙江靖霖（济南）律师事务所律师。 被告人李雪薇，女，汉族，1987年2月20日出生于河南省鹤壁市山城区，本科文化，无业，住广东省深圳市龙岗区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2018年5月25日被指定居所监视居住，同年5月29日变更为刑事拘留，同年6月26日变更为取保候审。 辩护人梁春年，江苏典业律师事务所律师。 被告人郭力嘉，女，汉族，1997年7月3日出生于吉林省吉林市龙潭区，中专文化，无业，住吉林省吉林市龙潭区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2018年6月20日被取保候审。 辩护人周克荣，江苏典业律师事务所律师。 被告人纪成昊，男，汉族，1996年11月30日出生于吉林省吉林市龙潭区，初中文化，无业，住吉林省吉林市龙潭区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2018年6月7日被刑事拘留，同年6月20日变更为取保候审。 辩护人卜巧莹，江苏典业律师事务所律师。 淮安市洪泽区人民检察院以泽检刑二刑诉〔2019〕98号起诉书指控被告人安才元、李雪薇、宋某、谭某、郭力嘉、纪成昊、夏某、张某、苏某、蔡某犯销售假药罪，于2019年5月31日向本院提起公诉。在诉讼过程中，本院因公诉机关的申请延期审理二次。2020年4月10日，公诉机关以因法律政策变化为由，决定对被告人宋某、谭某、夏某、张某、苏某、蔡某撤回起诉，并以泽检刑二刑变诉〔2020〕1号变更起诉决定书指控被告人安才元、李雪薇、郭力嘉、纪成昊犯非法经营罪。本院于2020年4月15日裁定准许公诉机关撤回起诉。经淮安市中级人民法院批准，本案于2020年7月8日延长审理期限三个月。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮安市洪泽区人民检察院指派检察员郑兴顺出庭支持公诉，被告人安才元及其辩护人陈**、被告人李雪薇及其辩护人梁春年、被告人郭力嘉及其辩护人周克荣、被告人纪成昊及其辩护人卜巧莹到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 1.2018年4月至5月期间，被告人安才元受韩国某公司雇佣，在未取得药品经营许可证的情况下，通过微信方式向被告人李雪薇销售肉毒素共计3500支，销售金额约81万余元。 2.2018年4月至5月期间，被告人李雪薇在未取得药品经营许可证的情况下，通过微信方式向他人销售肉毒素共计1746支，销售金额46万余元。 3.2018年4月至5月期间，被告人郭力嘉在未取得药品经营许可证的情况下，通过微信方式向他人销售肉毒素共计1502支，销售金额约39万余元。被告人纪成昊明知被告人郭力嘉未取得药品经营许可证的情况下向他人销售肉毒素，仍为其提供资金结算、技术支持等便利条件和帮助行为。 经淮安市食品药品监督管理局认定，上述肉毒素符合《中华人民共和国药品管理法》关于药品的定义，属于必须批准进口的药品，未取得我国药品、进口药品注册证号及医药产品注册证号。 案发后，被告人郭力嘉自动投案，如实供述自己的犯罪事实；被告人安才元、李雪薇、纪成昊归案后如实供述自己的犯罪事实。四名被告人均自愿认罪认罚。 另查明，被告人安才元的违法所得数额为人民币29000余元，被告人李雪薇的违法所得数额为人民币20000余元，被告人郭力嘉和纪成昊的违法所得数额为人民币20000余元。案发后，被告人安才元、李雪薇、郭力嘉退出上述全部违法所得，均已被公安机关依法扣押。 上述事实，被告人安才元、李雪薇、郭力嘉、纪成昊在开庭审理过程中亦无异议，并有证人任某、谭某、宋某、夏某、蔡某、李某的证言、聊天记录、银行交易记录、微信及支付宝交易记录、扣押笔录及照片、扣押、发还清单、证人李某手机中的图片、淮安市食品药品监督管理局出具的《产品认定意见函》、发破案经过及归案经过、四名被告人的照片及身份证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人安才元、李雪薇、郭力嘉、纪成昊违反国家规定，未取得药品经营许可证，非法经营药品，扰乱市场秩序，被告人安才元的行为属于情节特别严重，被告人李雪薇、郭力嘉、纪成昊的行为属于情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人安才元与他人共同实施犯罪，被告人郭力嘉、纪成昊共同实施犯罪，分别系共同犯罪。被告人郭力嘉在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与、组织的全部犯罪处罚；被告人安才元、纪成昊在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚，结合二被告人的犯罪事实和具体情节，对被告人安才元减轻处罚，对被告人纪成昊从轻处罚。被告人安才元、李雪薇、纪成昊系坦白，被告人郭力嘉系自首，均可以从轻处罚。四名被告人自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人安才元、李雪薇、郭力嘉积极退赃，均可以酌情从轻处罚。对于四名被告人各自的辩护人分别提出的相关建议减轻或从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。综合全案，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人安才元犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元。 二、被告人李雪薇犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。 三、被告人郭力嘉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 四、被告人纪成昊犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （上述缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。罚金均已缴纳。） 五、对公安机关扣押的被告人安才元的违法所得人民币二万九千元、被告人李雪薇的违法所得人民币二万元、被告人郭力嘉、纪成昊的违法所得人民币二万元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  陈 旭 人民陪审员  高发林 人民陪审员  韩珊珊 二〇二〇年九月二十九日 书 记 员  何 桐 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》（摘录） 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。