淮安市清江浦区人民法院行 政 判 决 书（2020）苏0812行初60号原告陈亚新，女，汉族，住启东市。委托代理人陆宾王，男，汉族，住启东市，系原告之子。被告淮安市淮阴区市场监督管理局，住所地淮安市淮阴区淮海北路535号。法定代表人刘兵，该局局长。行政机关出庭负责人程伟成，该局副局长。委托代理人何楠楠，该局王家营分局科员。委托代理人陈刚，该局法规科科长。被告淮安市市场监督管理局，住所地淮安市淮阴区南昌北路502号。法定代表人徐亚平，该局局长。委托代理人李星春，该局法规处工作人员。委托代理人袁守军，江苏瀛广达律师事务所律师。原告陈亚新诉被告淮安市淮阴区市场监督管理局（以下至判决主文前简称淮阴区市场局）、淮安市市场监督管理局（以下至判决主文前简称淮安市市场局）行政处罚及行政复议决定一案，于2020年3月10日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理后，于次日向二被告送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书。本院依法组成合议庭，于2020年7月6日公开开庭审理了本案。原告陈亚新的委托代理人陆宾王，被告淮阴区市场局的行政机关出庭负责人程伟成及委托代理人何楠楠、陈刚，被告淮安市市场局的委托代理人李星春、袁守军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈亚新诉称，原告于2019年11月12日通过全国12315平台举报淮阴区云商宝商行销售的味动力乳酸菌饮品涉嫌虚假宣传，举报编号:1320804002019102140650892，淮阴区市场局不予受理原告举报，不予立案调查。原告于2019年11月20日向淮安市市场局提出行政复议，要求重新予以立案调查。2019年12月27日，淮安市市场局出具(2019)淮市监行复第30号行政复议决定书，维持淮阴区市场监督管理局于2019年11月12日在全国12315平台回复中作出的决定。现原告诉至法院，请求依法撤销(2019)淮市监行复第30号行政复议决定书，责令淮阴区市场监督管理局对本人于2019年11月12日在全国12315平台的举报重新予以立案调查。理由如下:1、把啤酒以及牛奶饮料的的注册商标用到含乳饮料这种产品上，并且突出使用了该商标，这明显已经构成了误导消费者的行为。“WERDERY/味动力”商标理应属于牛奶饮料的专用商标，在含乳饮料上突出使用，极有可能会导致消费者误认为这是商标性使用以及这是款牛奶饮料，而且其配料表中确实有乳粉这种配料，至于乳粉含量的多少，普通消费者根本无法加以辨别。2、乳酸菌饮品本身含有“乳”字，通常理解乳酸菌就是与奶相关，而且配料里也含有奶粉，从普通消费者的认知来说，这款既有乳酸菌又有乳粉的乳酸菌饮料其实就是牛奶饮料。所以从一个普通消费者的角度来说，极有可能会误认为这是一款牛奶饮料，而国家相关标准中如何区分牛奶饮料(以牛奶为主)和含乳饮料的区别，这一点市场监督管理局并未说明。牛奶饮料理应具备乳制品的生产资质，但生产商湖北均瑶大健康饮品有限公司其实并没有乳制品的生产资质，属于违规生产。综上所述，本人认为这款乳酸菌饮品的标签及其产品性质都构成了虚假宣传，请求法院支持本人诉请责令淮阴区市场局重新立案调查。原告陈亚新于法定举证期限内向本院提交以下事实证据和法律依据：1、“werdery味动力(图形)”，证明涉案产品突出“味动力”这个商标，容易让消费者认为涉案产品是一款乳制品而不是乳饮料。2、网购截图，证明涉案产品原告是网购的，在网站产品信息中，没有看到实物，只看到生产厂家是均瑶乳业集团股份有限公司。因为国内乳业制品公司生产的都是乳制品，所以原告作为消费者，当然认为购买的是乳制品。被告淮阴区市场局辩称，2019年10月21日，原告通过全国12315平台投诉。2019年10月23日，我局执法人员对举报内容进行核实。我局认为申请人的举报理由不能成立，于2019年11月7日作出不予立案的决定，并于2019年11月12日告知当事人。1、“味动力”字样为涉案产品的产品名称组成部分。涉案产品的产品名称为“味动力乳酸菌饮品(原味)”，其正面“werdery味动力”(图形)中的“味动力”中文字样，与该字样下方的黑色字体“乳酸菌饮品”均为涉案产品的产品名称组成部分。2、“werdery味动力”并不能认定作为注册商标使用。《中华人民共和国商标法实施条例》第六十三条规定“使用注册商标，可以在商品、商品包装、说明书或者其他附着物上标明“注册商标”或者注册标记。注册标记包括®和。使用注册标记,应当标注在商标的左上角或者右下角。”涉案产品虽使用了“werdery味动力”(图形)，但该图形字样的左上角和右下角无注册标记，不能认定生产商将“werdery味动力”作为注册商标使用在涉案产品上。3、味动力乳酸菌饮品的包装不能认定为虚假宣传。《GB7718-2011食品安全国家标准预包装食品标签通则》第4.1.2.1条规定“应在食品标签的醒目位置，清晰地表示反映食品真实属性的专用名称”,涉案产品在瓶体正面下方，使用大号黑色字体标注“乳酸菌饮品”，已经真实地向消费者反映了该产品是乳酸菌饮品，不能因“werdery味动力”申请注册商标中含牛奶饮料(以奶为主)就必须是牛奶饮料(以奶为主)。乳酸菌是一类能利用可发酵碳水化合物产生大量乳酸的细菌的统称，为固有名词。乳酸菌饮料为《含乳饮料(GB/T21732-2008)》中的术语。举报人将乳酸菌中的“乳”字单独拆字解义，无任何意义。4、我局作出的投诉举报答复证据确凿，程序合法，定性准确，处理适当。请求驳回原告的诉讼请求。被告淮阴区市场局于法定举证期限内向本院提交以下事实证据和法律依据：事实证据：1、举报登记单及附件，证明原告2019年10月21日通过全国12315平台登记举报以及答辩人通过平台答复原告的事实。2、被举报人的营业执照、食品经营许可证、身份证复印件，证明被举报人的市场主体资格及自然人身份。3、现场笔录，证明现场检查情况。4、询问笔录，证明执法人员对举报内容的核实情况。5、涉案产品的供货商的营业执照、食品经营许可证、产品检验报告、送货单，证明被举报人的进货查验履行情况。6、不予立案审批表，证明答辩人对该举报不予立案的事实。7、(2019)淮市监行复第30号行政复议决定书，证明淮安市市场局维持淮阴区市场局的答复。法律依据：《中华人民共和国商标法》第九条、第十条、第二十三条；《中华人民共和国商标法实施条例》第六十三条；《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条。被告淮安市市场局辩称，根据《中华人民共和国行政复议法》的规定，我局具有作出本案行政复议决定的法定职权。我局在收到行政复议申请后，依法予以受理，并通知复议被申请人提交行政复议答复书及相关证据。在对相关复议材料进行审查后，于法定期限内作出行政复议决定，并向双方当事人送达，符合法定程序。我局依法采用书面审查的方式对案件进行了审理，复议被申请人认为被举报人的行为未违反《商标法》关于商标使用的相关规定，对原告的举报作出不予受理、不予立案调查的决定符合相关法律规定，我局依法予以维持。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告淮安市市场局于法定举证期限内向本院提交以下证据：证据1、行政复议申请书及相关材料，证明原告向淮安市市场局提起行政复议申请。证据2、行政复议案件立案审批表，证明淮安市市场局依法对复议申请进行了立案。证据3、行政复议答复通知书及送达回证，证明淮安市市场局依法向复议被申请人送达了答复通知书。证据4、行政复议答复书及相关案卷材料，证明被申请人在规定期限内向淮安市市监局提交了答复书及作出行政行为的事实依据。证据5、行政复议决定书及送达回证，证明淮安市市场局在法定期限内作出行政复议决定并送达双方当事人。经庭审质证，结合双方当事人的陈述、辩论意见，本院认定以下案件事实：2019年10月17日，原告陈亚新在淘宝网××区云商宝商行购买味动力乳酸菌饮品6瓶。2019年10月21日，原告陈亚新通过全国12315平台举报（举报编号为:1320804002019102140650892）称，淮阴区云商宝商行销售的味动力乳酸菌饮品使用的商标为werdery/味动力，该商标在国家商标局官网注册分类为29类牛奶饮料（以奶为主），而该产品实际为含乳饮料，涉嫌虚假宣传。原告在投诉举报中要求核查淘宝云商宝食品商行的味动力乳酸菌饮料“商品有无问题，并书面告知事实与依据；如存在问题，商家涉及虚假宣传或违反生产标准，按《消费者权益保护法》给予赔偿和按相关法律法规处罚，举报需回复”。2019年10月23日，被告淮阴区市场局开始对原告举报内容进行调查核实。调查期间，被告淮阴区市场局采取现场检查、询问经营者、调查产品检验报告等方式，并提取了经营者淮阴区云商宝商行食品经营许可证、举报人网上购买涉案商品订单，查阅了国家知识产权局案涉商品详情，拍摄了涉案商品外包装、截取淮阴区云商宝商行在淘宝网上销售涉案商品“宝贝详情”图片，核查了商标分类第29类与第32类商品的区别。经被告淮阴区市场局查明，涉案商品为湖北均瑶大健康饮品股份有限公司生产的味动力乳酸菌饮品，标称产品名称:味动力乳酸菌饮品(原味)；产品类型:发酵型乳酸菌饮品(杀菌型)，执行标准:GB/T21732-2008；食品生产许可证号:SC10642050600048；配料：水、白砂糖、脱脂乳粉(下略)。瓶体外包装正面标注“werdery味动力”(无注册标记)，下方使用黑色字体标注乳酸菌饮品。“werdery味动力(图形)”为湖北均瑶大健康饮品股份有限公司的注册商标。被告淮阴区市场局经调查后，认为被举报人不存在虚假宣传行为，原告的举报理由不能成立，于2019年11月7日作出不予立案的决定，于2019年11月12日通过全国12315平台回复原告并告知不予受理的原因。原告陈亚新不服，于2019年11月20日向被告淮安市市场局申请行政复议。2019年11月27日，被告淮安市市场局立案受理原告的复议申请，于同年12月3日向被申请人淮阴区市场局作出（2019）淮市监行复字第30号《行政复议答复通知书》。2019年12月12日，被申请人淮阴区市场局提交行政复议答复书及相关证据材料。被告淮安市市场局通过书面审查后，于2019年12月27日向原告作出(2019)淮市监行复第30号行政复议决定书，决定维持淮阴区市场监督管理局于2019年11月12日在全国12315平台回复中作出的决定。原告陈亚新仍不服，提起本案诉讼。本院认为，本案中，原告购买的味动力乳酸菌饮品瓶体中显示的“werdery味动力”(图形)是涉案产品生产厂商在商标分类第32类（啤酒）的注册商标。根据《中华人民共和国商标法》第九条、第二十三条的规定，商标权人在商品上表明“注册商标”或注册标记为权利而非义务。没有另行提出注册申请将注册商标在核定范围之外商品使用的，商标权人不能取得商标专用权。因此，生产厂商在第32类的涉案商品上使用“werdery味动力”(图形)商标、未标明该商标为注册商标的行为并没有违反法律禁止性规定，只是生产厂商的“werdery味动力”(图形)商标在涉案商品上没有商标专用权。涉案商品使用“werdery味动力”(图形)商标没有违反法律法规规定。涉案商品瓶体正面下方，使用大号黑色字体标注“乳酸菌饮品”，已经真实地向消费者反映了该产品是乳酸菌饮品。“werdery味动力”的字样或图形中能够推断出产品是否是牛奶饮品（牛奶为主）、乳酸菌饮品或者是啤酒，普通消费者购买商品时也不会通过“werdery味动力”商标来判断商品性质。因此，没有证据证明涉案商品违反国家食品安全标准，也没有证据证明涉案商品涉及虚假宣传。被告淮阴市场局根据调查核实的情况，在法定期限内答复了原告陈亚新并对不予立案的原因予以了解释，处理投诉举报过程符合法律规定。原告陈亚新于2019年11月20日向被告淮安市市场局提起行政复议，12月9日补充修正复议请求。被告淮安市市场局依法受理，通知被申请人提交答复意见和证据材料，后经过书面审查，于2019年12月27日作出(2019)淮市监行复第30号行政复议决定书，决定维持淮阴区市场监督管理局于2019年11月12日在全国12315平台回复中作出的决定，符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条、第三十一条的规定，复议机关复议程序合法。综上，被告淮阴区市场局作出的不予立案决定以及被告淮安市市场局作出的行政复议决定书证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。原告陈亚新的起诉，没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决如下：驳回原告陈亚新的诉讼请求。本案案件受理费50元，由原告陈亚新负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××19）审 判 长  周万春人民陪审员  袁少鹏人民陪审员  沈斌和二〇二〇年九月八日书 记 员  束佳佳附：相关法律依据《中华人民共和国行政复议法》第十七条行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。第三十一条行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。行政复议机关作出行政复议决定，应当制作行政复议决定书，并加盖印章。行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第七十九条复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。