山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终3533号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司，住所地河北省沧州市运河区北环中路运河桥西。 负责人：王可，总经理。 委托诉讼代理人：曹寒超，山东致悦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李福森，男，1948年2月15日出生，汉族，住山东省高青县。 委托诉讼代理人：王荣东，高青博大法律服务所法律工作者。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司（以下简称人民保险沧州市分公司）因与被上诉人李福森机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省高青县人民法院(2020)鲁0322民初1451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人民保险沧州市分公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人少承担24113．28元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院依据鉴定报告认定被上诉人右肱骨骨折后右关节功能丧失及腰部活动度构成两处十级伤残系事实不清，证据不足。高青县人民医院司法鉴定所出具的鉴定报告虽系法院委托作出，但该鉴定结论认定的被上诉人右肱骨骨折后右关节功能丧失及腰部活动度构成两处十级伤残，系鉴定人主观判断，且鉴定报告未附有鉴定人测量时的照片能够反应当时的客观情况，同时结合被上诉人鉴定时固定钢板未拆除，不应视为治疗终结，在此情况下作出的鉴定意见依法不应作为认定案件事实的依据。二、一审法院认定被上诉人的后续治疗费与常理不符。被上诉人受伤时已满75周岁，结合被上诉人的伤情，医生一般不会建议二次手术，以避免对被上诉人造成进一步伤害，在此情况下，上诉人认为被上诉人主张的后续治疗费是否实际发生尚未可知，被上诉人可待实际发生后依据相关住院病案等证据向上诉人主张。三、一审法院认定残疾辅助器具费无事实依据。首先，被上诉人住院病案出院医嘱中并未载明需要辅助器具，同时，根据医嘱载明的被上诉人需渐行四肢功能训练的情况下，适当活动有助于被上诉人的身体恢复，因此，被上诉人主张的残疾辅助器具费无事实依据。综上，请求法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人李福森未提交书面答辩意见。 李福森向一审法院起诉请求：1.依法判决被告人民保险沧州市分公司赔偿原告各项损失共计305654.12元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年4月18日4时20分许,史玉柱驾驶冀Ｊ×××××（冀Ｊ×××××）号半挂牵引车与原告李福森驾驶的电动三轮车发生道路交通事故，致原告李福森受伤，两车受损，史玉柱负事故全部责任。冀Ｊ×××××（冀Ｊ×××××）号半挂牵引车在被告人民保险沧州市分公司投保交强险及105万元含不计免赔的商业三者险。原告李福森的医疗费、住院伙食补助费、车辆损失费、车损鉴定费已经法院判决赔偿。原告李福森支付鉴定费2860.00元、鉴定检查费1289.00元。对当事人未确认的事项认定如下：（一）鉴定意见书。淄博高青县人民医院司法鉴定所于2020年5月16日出具鉴定意见：李福森构成一处五级伤残、一处九级伤残、两处十级伤残；护理期为自损伤之日至定残日前一天，住院期间（94日）需2人护理，其他时间需1人护理；二次手术费用需10000元。被告人民保险沧州市分公司认为原告李福森的伤情右肱骨骨折后右肩关节功能丧失及腰部活动度系主观判断，对其主张构成的两处十级伤残不予认可；认为护理期过长；结合原告的年龄认为其二次手术费用待实际发生后另行主张。因被告人民保险沧州市分公司无充分证据予以推翻，且该鉴定意见书系通过法院依法委托具有鉴定资质的机构作出，鉴定程序合法，鉴定意见无明显依据不足情形，故该鉴定意见，予以采信。原告李福森的其他损失：1.护理费。原告李福森主张护理费58440元[（393＋94）×120]，符合规定，予以支持。2.残疾赔偿金。原告李福森主张残疾赔偿金223497.12元(42329×8×66%)，符合规定，予以支持。3.精神抚慰金。原告李福森主张精神抚慰金7000元，符合规定，予以支持。4.交通费。原告李福森主张交通费2000元，根据就医时间、地点，酌定交通费500元。5.残疾辅助器具费。原告李福森提供了轮椅票据1份，证实支出轮椅费用568元，主张残疾辅助器具费568元，根据原告李福森的伤情，其购买轮椅，辅助出行，符合规定，予以支持。综上，确认原告李福森的损失汇总如下：二次手术费10000元、护理费58440元、残疾赔偿金223497.12元、精神抚慰金7000元、残疾辅助器具费568元、交通费500元、鉴定费2860元、鉴定检查费1289元，共计304154.12元。 一审法院认为，因交通事故致人损害的应首先由肇事车辆投保的保险公司在交强险责任限额内予以承担，故被告人民保险沧州市分公司应首先在交强险责任范围内承担责任，该交强险责任为：残疾赔偿金103000元、精神抚慰金7000元，共计110000元。原告李福森交强险外的损失为二次手术费10000元、护理费58440元、残疾赔偿金120497.12元、残疾辅助器具费568元、交通费500元、鉴定费2860元、鉴定检查费1289元，共计194154.12元。根据事故责任及投保商业三者险情况，该部分损失由被告人民保险沧州市分公司承担。被告人民保险沧州市分公司主张后续治疗费待实际发生后另行主张，因鉴定机构已明确后续治疗费数额的，可以与已经发生的损失一并赔偿，故被告人民保险沧州市分公司该项主张不予支持。被告人民保险沧州市分公司主张不承担鉴定费，但却未能提供相应的证据佐证，而《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，对于合理必要的费用，除合同另有约定外由保险公司承担，故被告人民保险沧州市分公司的上述主张，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在交强险责任限额内赔偿原告李福森残疾赔偿金、精神抚慰金等共计110000元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告李福森二次手术费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、鉴定检查费等共计194154.12元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告李福森的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2942元，由原告李福森负担1071元，被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担1871元。 二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，关于伤残鉴定，经一审法院委托，淄博高青县人民医院司法鉴定所对被上诉人李福森的伤残、护理和二次手术费进行了司法鉴定，经鉴定被上诉人李福森构成一处五级伤残、一处九级伤残、两处十级伤残，后续治疗费1万元。上诉人人民保险沧州市分公司虽然主张被上诉人李福森右肱骨骨折后右关节功能丧失及腰部活动度构成两处十级伤残系鉴定人主观判断，但其并未提交有效证据予以反驳，本院对此该上诉理由不予采信。因被上诉人李福森右肱骨干骨折之钢板螺钉内固定物需择机再次手术取出，必然发生二次手术费，一审法院依据鉴定意见确定后续治疗费1万元符合客观实际，本院予以确认。关于残疾辅助器具费，李福森向一审法院提供了轮椅票据一份，证实支出轮椅费用568元，结合鉴定意见“法医临床检验发现其左下肢肌张力增高，左下肢含左足不能随意活动，肌力2级以下，即遗留左下肢单瘫”，被上诉人购买轮椅，辅助出行客观必要，一审法院予以支持并无不当，本院予以确认。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费403元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 鹏 审 判 员  郭 鹏 审 判 员  胡晓梅 二〇二〇年九月三十日 法官 助理  伊 凯 代理书记员  刘 健