辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终10468号上诉人（一审被告）：百万星光文化发展有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁西区建设东路38号。法定代表人：祝军，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：孙可，男，该公司员工。委托诉讼代理人：藏琦，辽宁君连（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：董轶，男，汉族，1975年12月28日出生，住址沈阳市和平区。上诉人百万星光文化发展有限公司（下文简称“百万星光文化公司”）因与被上诉人董轶劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院(2020)辽0106民初628号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。百万星光文化公司上诉请求：撤销一审判决，改判按照（2019）辽0106民初2657号民事判决事项及数额。本案一、二审诉讼费由董轶承担。事实及理由：我司章程明确规定，公司副总的选聘及薪酬由董事会通过召开董事会的方式依法作出决定。董轶没有提供相应的董事会决议和其他证据，因此，董轶主张月薪20000不能成立。但一审认定董轶月工资标准为5577元亦明显违背了公司法规定，侵害了法律赋予公司董事会的法定职权，同时董轶一直签字领取每月2000元工资而从未提出异议，一审没有查明这种事实长期存在的合理性及原因。董轶主张的带薪年假一项因超过法定一年的仲裁时效，应依法驳回其诉讼请求。董轶在诉讼中违背诚实信用原则，多次反言，自相矛盾，相应陈述不应被采信。董轶辩称：同意一审判决。董轶向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告支付未签订劳动合同的工作期间工资820000元；2、请求依法判令被告支付经济补偿金40000元；3、请求依法判令被告支付带薪年假工资20455元，以上共计880455元；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告董轶于2015年8月2日入职被告百万星光文化发展有限公司，入职后，原、被告一直未签订劳动合同，被告百万星光文化发展有限公司未对原告缴纳保险。原告在被告工作期间，被告以2000元/月的标准向原告支付工资。原告于2019年1月离职。根据原告向法庭提供的辞职书载明：本人董轶（董晓龙）于2015年8月就职于百万星光文化发展有限公司，任职副总经理一职至今。在职期间，完全按照董事长及总经理的工作方针落实各项工作。现因个人原因提出辞职。同时，本人在百万星光文化发展有限公司任职期间，因公司原因未能给本人签订劳动合同，造成本人没有获得应得的劳动报酬及应该缴纳的五险一金，本人保留追讨及仲裁的权利。2018年3月10日原告向被告提交一份《薪资待遇申请调整情况说明》。原告在该申请中称，原告从2015年8月到被告处，为被告工作不遗余力，而每月2000元的薪资不足以正常生活，申请工资月薪调到10000元等内容。另，原告提供在职证明一份，载明：兹证明董轶（常用名：董晓龙）先生，于1975年12月28日出生，身份证号码：2101051975××××××××，自2015年8月起在我公司工作至今，担任本公司副总经理一职，月收入约为15000元。该在职证明盖有被告公章，没有填写日期，没有负责人或经办人签名或盖章。原告提供该证据要证明其工资情况。被告质证称，在原告请求下原告称向银行办理贷款使用，原告实际收入应以工资表为准。原告于2019年向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付未签劳动合同双倍工资、经济补偿金、补带薪年假工资。2019年1月30日，该仲裁委员会作出辽劳人仲字[2019]第54号仲裁裁决书，裁定对申请人仲裁请求不予受理。原告不服，诉至本院。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于原告工资数额的确定。原告提供在职证明，虽盖有公司公章，但该证明写明的是工资约15000元，并无准确数额，且无出具时间，出具人员，仅凭上述证据无法确认原告月工资为15000元。另外，原告在2018年3月10日书面向被告提出申请调整工资，申请调资到10000元，也与上述在职证明所述工资约15000元不符，再有，被告提供的工资表又记载应发工资为2000元，所以原告的上述证据无法证明其工资为15000元。被告主张原告月工资2000元，也与本地区企业副总经理职务实际收入状况不相符合，故本院参照辽宁省统计部门公布的上一年度“文化、体育和娱乐行业”在岗平均工资66924元标准，酌情确定原告的月工资为5577元。被告每月发放2000元，尚应补发3577元。原告2015年8月入职到2018年12月末共计41个月，共计应不发146657元。关于原告主张的未签劳动合同双倍工资的诉讼请求。本院认为，双方未签订劳动合同，被告应按每月5577元，向原告支付11个月未签订劳动合同双倍工资，共计61347元。关于原告主张判令被告支付带薪年假工资20455元的诉讼请求。依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。本案中，考虑年休假一般不跨年度安排，故本院仅支持自2018年1月1日以后至离职时的带薪年休假工资，即5天，同时，带薪年休假的3倍工资当中包含劳动者当月的工资部分。故计算方式为5577元÷21.75×5天×2倍=2564.13元。关于被告辩称原告不存在未休年假的情形，因未向法庭提供证据，本院不予采信。关于原告要求判令被告支付经济补偿金40000元的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、四十六、第四十七条，原告自2015年8月入职，2019年1月离职，被告应当支付的经济补偿金为5577元×3.5个月=19519.5元。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十一条第一款、第四十四条第（四）、第（五）项、第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：“一、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告董轶工资169424元；二、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告董轶2018年度和2019年度的未休带薪年休假工资3203.38元；三、被告百万星光文化发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告董轶违法解除劳动合同经济补偿金22308元；如未在本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告董轶的其他诉讼请求。案件受理费10元由被告承担”。二审期间，双方当事人并未提举新证据。本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，关于月工资基数的问题。本案中，双方主要争议焦点在于此处。董轶提供了百万星光文化公司前董事长李春明的书面证言证明其月薪20000元，但百万星光文化公司提供的逐月工资表上显示董轶每月应发工资2000元，且均有董轶的签字确认，故董轶关于月薪20000元之主张提供的证据确不充分。另，双方均认可董轶在百万星光文化公司担任副总经理，但根据2017年8月工资表显示，百万星光文化公司的普通员工李达江和杨圣明的月应发工资分别为5000元、4500元，故百万星光文化公司所主张的月薪2000元亦显然不合常理。另，百万星光文化公司所主张的副总月薪应当由董事会决议一节，但此问题涉及确定劳动报酬显然属于公司重要规章制度，但百万星光文化公司并未提供就该规章制度已经向劳动者告知的证据，故对该抗辩本院不予采纳。综上所述，在双方证据均不充分的情况下，一审参照辽宁省统计部门公布的“文化、体育和娱乐行业”在岗职工平均工资标准酌定董轶的工资标准并无不当，本院依法予以维持。故一审据此计算未签劳动合同双倍工资、未休带薪年假工资、经济补偿金、拖欠工资数额等项目亦均并无不当。关于带薪年休假工资的时效问题。本案系发回重审案件，百万星光文化公司第一次一审暨（2019）辽0106民初2657号民事案件审理阶段并未对该项诉请提出时效抗辩，故本院对其在本案审理中提出的时效抗辩不应支持。但鉴于董轶对本案一审判决并未提出上诉，系对自身权利的处分。故对于一审判定的带薪年休假工资部分，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由百万星光文化发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  李 娜审判员  孙 卓二〇二〇年九月十日法官助理王斌书记员唐娜