山东省淄博市博山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0304民初1834号原告：山东岜山旅游开发有限公司，住所地博山经济开发区岜山村。统一社会信用代码：91370304MA3DQ4TA33。法定代表人：孙宁新，董事长。委托诉讼代理人：张连永，淄博博山万达法律服务所法律工作者。被告：山东交中道路工程有限公司，住所地博山区山头街道鑫源路8号。统一社会信用代码：91370304MA3EQC894B。法定代表人：胡昌满，经理。委托诉讼代理人：李富勇，山东秀坤律师事务所律师。原告山东岜山旅游开发有限公司（以下简称岜山公司）与被告山东交中道路工程有限公司（以下简称交中公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告岜山公司的委托诉讼代理人张连永，被告交中公司的委托诉讼代理人李富勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告岜山公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告2019年10月29日签订的《合同书》，返还原告已经支付的工程款732000.00元；2、路面铺设工程恢复原状的费用51409.92元由被告承担；3、本案诉讼费、保全费、保全保险费等由被告承担。事实与理由：原告于2019年10月29日与被告就环湖路彩色陶瓷防滑路面铺设工程签订《合同书》一份，合同金额884000.00元，合同履行过程中，原告已经支付732000.00元。但被告施工的路面存在严重质量问题，虽进行了修补和修复，但仍无法使用，致使合同目的无法实现。给原告造成了很大的经济损失。为维护原告的合法权益，诉请依法处理。被告交中公司辩称，原告要求解除合同并返还已付工程款的诉求无事实及法律依据。原、被告于2019年10月29日签订的合同有效成立后，被告为施工投入了大量原材料及劳动力，按照合同约定全面履行合同义务，但原告在支付部分工程款后尚有尾款未付，原告应继续履行支付剩余工程款的合同义务，且被告保留向原告主张偿付的权利。路面恢复费用我方不予承担，原告提供的施工路面基层存在严重质量问题，导致被告施工后进行了多次修复修补，被告为此也付出了大量人力物力，造成了很大经济损失，被告保留向原告主张相关赔偿责任的权利。原告以合同目的无法实现的理由主张解除合同，不符合合同法及最高院关于审理建设施工合同纠纷法律适用解释中的相关情形，我方不存在根本性的违约行为，在我方保留对青城司鉴第十号鉴定意见书重鉴的前提下，即便根据该鉴定意见书我方也是存在防滑材料及施工不当的轻微行为。请求法院依法查明事实，驳回原告诉求。本院经审理认定事实如下：2019年10月29日，原告岜山公司（甲方）与被告交中公司（乙方）签订合同书一份，就乙方为甲方铺设位于博山区面工程，达成协议：一、工程名称：环湖路彩色陶瓷防滑路面铺设工程；二、工程内容：按甲方要求，乙方对工程现场及甲方要求进行了充分了解。乙方为甲方环湖路彩色陶瓷防滑路面进行铺设，要求：中间红色，两侧绿色（乙方提供颜色样品及样板，经甲方确认后开始施工），铺设厚度3mm，铺设区域划线。三、工程价款：乙方包工包料，1、彩色陶瓷颗粒：单价68元/平方，数量约13000平方；2、划线48元/平方（数量以实际收方为准），总价约884000元（大写：捌拾捌万肆仟元整，此价格包括供货、铺设、人工费、运输等相关的全部费用，含税价，最终以实际收方数量为准结算）。四、付款方式：乙方施工人员进入现场付8万元，分4次施工，分4次付款，每次施工完毕经验收合格并收到乙方开具的全额增值税普通发票后付款，留合同总价5%质保金一年内无质量问题付清。五、工期:甲方具备施工条件后，乙方于合同生效之日起25个工作日内全部铺设完毕。六、验收标准、地点：按国家标准及合同约定的要求规范施工。双方还就其他事宜作出了约定。涉案工程的混凝土路基由原告分包施工完成。2019年10月、11月份，在具备施工条件后被告入场施工完毕。2020年1月3日，原、被告就涉案工程的工程量进行了收方。被告提供的工程量计算书载明，月湖环湖陶瓷颗粒路面及白标线（2020年1月3日全部重新收方）陶瓷颗粒路面合计13377.51平方米，白标线为393.20平方米。计算书落款有“孙铭、陈俊哲”签名。被告主张二人均为原告工作人员。原告认可其有叫孙铭的工作人员，亦未在本院指定期限内对陈俊哲的身份及两工作人员签名的真实性提出异议。原告前期已支付被告工程款73.2万元。2020年5月8日，原告以被告施工存在严重质量问题为由向被告发出了解除前述合同的通知书。被告对原告主张不予认可。本案诉前调解阶段，原告申请对涉案工程路面脱层、起砂原因进行司法鉴定。本院依法委托青岛诚祥建筑工程司法鉴定所进行了司法鉴定，青岛诚祥建筑工程司法鉴定所出具了青诚司鉴【2020】司鉴字第10号司法鉴定意见书，就涉案环湖路彩色陶瓷防滑路面工程存在面层脱落、开裂、空鼓及陶瓷颗粒脱落等质量问题产生的原因进行了综合分析（详见鉴定意见书），出具的鉴定意见为根据检查情况，造成涉案环湖彩色陶瓷防滑路面工程出现质量问题的主要原因是原基层混凝土存在质量问题，而防滑面层材料质量及施工不当是次要原因。另，原告申请对涉案路面恢复原状的费用进行评估鉴定，经依法委托，山东正通审计会计事务所有限公司出具鉴定报告【正通鉴字BS（2020-02）号】，鉴定结果为51409.92元。原告因两次鉴定，支出鉴定费86000.00元和3000.00元。被告拍摄的涉案工程现场照片显示，原告路面部分路段排水设计存在问题，排水不畅致路面积水；在被告施工完毕后，原告因其他原因对路基多处进行切割、挖掘以及允许大型工程车辆进出施工现场。现由被告施工的路面已由原告自行清除。本院认为，原、被告就涉案工程所签订合同书系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。在涉案工程存在严重质量问题的情况下，原、被告之间所签订合同书的合同目的已无法实现，原告诉请解除合同于法有据，应予支持。原告诉请解除合同的意思表示已于2020年5月8日以通知书的形式通知了被告，故本院确认双方所签订《合同书》已于2020年5月8日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。本案中，因被告已施工完毕，付出的劳务无法恢复原状，其应取得的工程款可折价作为损失根据双方过错予以分担。被告要求继续履行合同，由原告支付剩余工程款于法无据，本院不予采信。根据司法鉴定意见书可以确定，原告对涉案工程产生的质量问题负主要责任，被告负次要责任，本院予以采信。根据鉴定意见书及被告提供的现场照片等确定的案件事实，本院酌定原告应承担的责任份额为70%，被告应承担的责任份额为30%。关于本案损失数额的确定。1、被告已施工完毕，在原告未提供相反证据推翻的情况下，被告所提供的工程量计算书应作为认定涉案工程价款的收方依据，结合双方合同约定的单价，涉案工程价款总额为928544.28元。根据前述责任分担比例，原告应负担损失数额为649981.00元，被告应负担损失数额为278563.28元；在原告已支付被告732000.00元的情况下，被告应返还原告多付的工程款82019.00元。2、在工程已施工完毕并交由原告控制的情况下，涉案路面恢复原状应由原告自行实施，相关费用已经鉴定机构评估确定，对该51409.92元费用应作为损失由双方分担。根据前述责任分担比例，原告应负担损失为35986.94元，被告应负担15422.98元。3、原告因鉴定支出的鉴定费89000.00元，应作为损失由双方分担。根据前述责任分担比例，原告应负担损失为62300.00元，被告应负担26700.00元。综上，根据双方合同履行及损失实际负担情况，被告应返还原告已支付工程款82019.00元及支付损失数额42122.98元（15422.98元+26700.00元）。对原告诉讼请求本院予以部分支持。关于原告主张的保全保险费，并非因合同产生的必然损失，其要求被告负担无合同及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百二十条、第二百六十九条的规定，判决如下：一、确认原告山东岜山旅游开发有限公司与被告山东交中道路工程有限公司于2019年10月29日签订的合同书已于2020年5月8日解除；二、被告山东交中道路工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告山东岜山旅游开发有限公司工程款82019.00元；三、被告山东交中道路工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告山东岜山旅游开发有限公司损失42122.98元；四、驳回原告山东岜山旅游开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5817.00元，由原告山东岜山旅游开发有限公司负担4828.00元，由被告山东交中道路工程有限公司负担989.00元。申请费4520.00元，由原告山东岜山旅游开发有限公司负担3752.00元，由被告山东交中道路工程有限公司负担768.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  卜凡国二〇二〇年九月八日法官助理张娜书记员周正子附证据目录：原告山东岜山旅游开发有限公司提供如下证据：1、原、被告于2019年10月29日签订的合同书一份；2、2020年5月8日通知书一份、邮件交寄单一份；3、收据和银行汇款凭证十份（复印件）；4、司法鉴定意见书二份；5、鉴定费发票二份；6、诉讼保全责任保险增值税普通发票一份；被告山东交中道路工程有限公司提供如下证据：1、路面防滑涂料检测报告（扫描件）一份；2、工程量计算书（复印件）三份；3、施工现场照片八份。