福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终5165号 上诉人（原审被告）：曾靖，男，1989年11月27日出生，汉族，住所福建省平潭县。 委托诉讼代理人：李**，福建仁胜（福州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄国庆，男，1990年6月14日出生，汉族，住所福建省南安市。 委托诉讼代理人：黄小强，福建求达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许珊珊，福建求达律师事务所律师。 上诉人曾靖因与被上诉人黄国庆买卖合同纠纷一案，不服福建省福建省平潭县人民法院（2020）闽0128民初2624号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法适用第二审程序独任审理。本案现已审理终结。 曾靖上诉请求：撤销一审判决，改判驳回黄国庆的全部诉讼请求或发回重审，并由黄国庆承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定曾靖与黄国庆之间形成买卖合同关系属认定事实错误。（一）曾靖与黄国庆之间属于代理关系。从整个案件的起源看，黄国庆发微信给曾靖：“你那边有靠谱的体温枪没有，一定要靠谱的”。黄国庆的意思表示就是要求曾靖帮忙寻找体温枪货源，而不是要向曾靖购买温枪，曾靖与黄国庆之间属于代理关系。（二）曾靖与黄国庆之间是战友关系，双方没有形成买卖关系的合意。根据双方的微信聊天记录，黄国庆告知曾靖要购买体温枪，曾靖联系到了李娟，并将李娟提供的营业执照、体温枪照片、商家相关资质通过微信发送给了黄国庆。曾靖明确告知黄国庆以上信息为工厂代理人李娟提供，黄国庆予以认可，并同意购买上述体温枪。因此，根据本案的基本事实，黄国庆知道曾靖并非体温枪厂家，曾靖仅是在黄国庆与体温枪厂家之间起桥梁作用，不是买卖关系的一方当事人。二、一审法院以买卖合同纠纷审理本案，未依法追加本案的实际出卖方李娟参加诉讼，属程序错误。（一）黄国庆与李娟之间形成买卖合同关系。曾靖将李娟出售的体温枪价格、款式、数量、定金支付比例等告知黄国庆，黄国庆同意后，将定金及购货款支付给李娟（其中235000元系直接支付、35000元系通过曾靖转支付），在买卖合同中，收取货款是出卖人的基本权利，体温枪货款的收支实际在李娟与黄国庆之间发生，曾靖与李娟之间形成买卖合同关系。本案的实际出卖方李娟在微信聊天中亦认可与黄国庆的买卖关系，表示愿意积极处理善后事宜。（二）一审法院未进行实质审查，未追加本案实际的出卖方李娟参加诉讼，属于遗漏当事人，应依法追加李娟参加诉讼。通过聊天记录可以看出，本案的实际出卖方为李娟、李娟提供了商品的图片、商家营业执照、商家销售资质等，曾靖将信息转发给黄国庆，黄国庆予以认可，且将购货款支付给了李娟，李娟是本案实际的出卖方，一审法院遗漏当事人属程序错误。三、本案涉及刑事犯罪，公安机关业已受理，一审法院发现本案涉及刑事犯罪仍继续审理，属程序违法。本案的实际出卖方李娟发现本案涉及刑事诈骗，已向广东省广州市公安局番禺区分局石楼派出所报案，公安机关已于2020年2月25日受理该案，本案已涉及刑事犯罪，实际骗走体温枪采购款的犯罪嫌疑人已被刑事拘留。本案因涉及刑事犯罪，一审法院未依法中止审理，属程序违法。根据《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条第2款：审理中发现涉嫌犯罪，且该刑事犯罪嫌疑案件确认的事实将直接影响民事纠纷案件的性质、效力、责任承担的，依然《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条第一项第（五）项规定，法院应裁定中止审理，将犯罪线索移送有关公安机关或检查机关，等待刑事程序终结后再恢复审理。四、即使认定曾靖与黄国庆是买卖关系要解除合同，根据合同法的规定，合同双方有过错的对合同解除的后果应当都应当承担责任。本案黄国庆黄国庆与曾靖是战友关系，明明知道曾靖没有经营的资质，也应当承担缔约过失的责任，对这个造成的损失也应当承担责任，一审法院判决曾靖承担全部损失，违反法律规定。 黄国庆辩称：双方虽然没有签订正式的书面买卖协议，但从双方的微信聊天记录可以看出，双方之间已就买卖的标的、价款数量、质量付款期限履行期限等达成一致意见，双方买卖关系意思表示清楚，故一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 黄国庆向一审法院起诉请求：1.判令解除黄国庆与曾靖于2020年2月18日以微信方式达成的购买1000把体温枪的买卖合同；2.曾靖立即返还货款28万元，并支付违约金8500元。 一审法院认定事实：2020年2月17日23时52分，黄国庆向曾靖发微信询问:“你那边有靠谱的体温枪没有，一定要靠谱的”曾靖回答：“要多少呢”。后经过双方磋商达成一致意见，2020年2月18日14时46分，曾靖向黄国庆发微信：“23号前交货1000个定金打好后，剩下24号凌晨1点前内必须看到款项，如没收到款项口违约金10000元这个钱我们也是赔付工厂的所以多理解，你看下可以不可以你打个可以。”黄国庆：“可以，23号没出货则赔偿我2万元的违约金！”曾靖：“23号没给你发出赔8500元刚讲好了，那个1万是赔工厂的”。2020年2月18日14时52分，双方再次确认23号如果未供货则由曾靖赔偿8500元。此后，黄国庆陆续按曾靖指定的账号汇款245000元，向曾靖汇款35000元。但至今，曾靖并未向黄国庆交付上述约定的1000把体温枪。嗣后，黄国庆向曾靖催讨款项未果，遂成讼。 一审法院认为，虽然黄国庆、曾靖之间没有签订正式书面的买卖协议，但从双方提供的微信聊天记录内容看，双方之间已就买卖的标的、价款、数量、质量、付款期限、履行期限、方式等达成一致意见，上述协商内容已经具备合同一般条款的内容，买卖关系的意思表示清楚明确，且黄国庆已经按约定向曾靖指定的账户及曾靖本人的账号汇去相应的货款，而曾靖仅以其所联系的供应商被骗货款为由来否定双方之间的买卖关系，明显缺乏依据，不予采信，故黄国庆主张其与曾靖之间存在买卖合同关系，理由充分，予以支持。按协议约定，黄国庆已经履行了付款义务，但曾靖未按约定向黄国庆交付货款，构成违约，根据双方之间达成的违约条款约定，曾靖应赔偿违约金8500元。庭审中，曾靖亦自认目前已经无法向黄国庆供货，故黄国庆主张解除上述买卖协议并要求曾靖返还货款28万，理由充分，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第十二条、第九十四条、第九十七条，第一百零七条、第一百一十四条，第一百三十五条规定，判决：一、解除黄国庆与曾靖之间以微信方式达成的购买1000把体温枪的买卖合同；二、曾靖应于本判决生效后十日内返还黄国庆货款28万元并支付违约金8500元。 当事人在一审诉讼中向法院提交的证据均已随一审案卷移送至本院。 本院二审期间，双方当事人没有提供新证据。 经审理，本院确认一审查明的事实属实。 本院认为，从本案曾靖与黄国庆之间聊天记录可以看出，虽然双方没有签订正式书面的买卖协议，但双方已就买卖的标的、价款、数量、质量、付款期限、履行期限、送货方式及违约责任等达成一致意见，上述协商内容已经具备合同一般条款的内容，买卖关系的意思表示清楚明确，双方存在买卖合同关系，一审判决认定是正确的。曾靖上诉称其与黄国庆之间属于代理关系，缺乏事实与法律依据，本院不予采信。至于李娟是否参与诉讼并不影响曾靖与黄国庆买卖关系的成立，因此李娟并非本案的必要共同诉讼人，且曾靖在一、二审期间也并未向法院申请追加李娟参与诉讼，一审程序是正确的，曾靖的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。曾靖称本案涉及刑事犯罪，应当中止审理，但该涉及刑事犯罪的事实并非发生在曾靖与黄国庆之间的，并不影响本案买卖合同法律关系的认定，曾靖该项上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，曾靖的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5627元，由上诉人曾靖负担。 本判决为终审判决。 审 判 员  李 宁 二〇二〇年九月二十九日 法官助理  陈华琦 书 记 员  林 颖 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。