山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终10969号 上诉人（原审被告）：柏孟敏，男，1977年7月29日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：周兆刚，青岛西海岸润城法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：郭现军，男，1958年2月10日出生，汉族，住河北省邯郸市大名县。 被上诉人（原审被告）：阳谷昌恒劳务分包有限公司，住所地山东省聊城市阳谷县侨润办事处天润嘉苑。 法定代表人：武守才，经理。 委托诉讼代理人：王涛，山东润禹律师事务所律师。 原审被告：张保昌，男，1990年10月20日出生，汉族，住山东省阳谷县。 委托诉讼代理人：王涛，山东润禹律师事务所律师。 原审被告：中建三局集团有限公司，住所地湖北省武汉市关山路552号。 法定代表人：陈文健，董事长。 委托诉讼代理人：程涛，男，该单位工作人员。 委托诉讼代理人：马兵，男，该单位工作人员。 上诉人柏孟敏因与被上诉人郭现军、阳谷昌恒劳务分包有限公司及原审被告张保昌、中建三局集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初5781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 柏孟敏上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判上诉人不承担赔偿责任；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在郭现军受伤之前根本不认识，更没有到黄岛劳务市场雇佣其到胶州干活，也没有为其垫付医疗费。上诉人与郭现军之间没有形成劳务关系，实际上郭现军受伤后一直与中建三局和张保昌协商赔偿，柏孟敏妻子孙倩是因为张保昌父亲张金明的请求与郭现军达成协议，10000元也是张保昌支付的。郭现军为农民，应当按照农村居民标准赔偿。 郭现军未作答辩。 阳谷昌恒劳务分包有限公司辩称，该公司与郭现军之间不存在雇佣或劳动关系，不应当承担责任。 张保昌、中建三局集团有限公司未作陈述。 郭现军向一审法院起诉请求：由四被告共同承担原告各项经济损失共计80000元，原告未对各项具体损失作出明确。事实和理由：2018年8月6日下午15时30分许，原告在被告承包的河套沽河绿道胶州段左岸工作中，在8号线地铁隧道出口第四个桥墩上坠落受伤，原告被送到胶州市胶东街道办事处中心卫生院抢救，住院费柏孟敏给垫付4600元。 一审法院认定事实：2018年8月，郭现军在中建三局集团有限公司承包的胶东机场项目高空作业工作中受伤，原告自称系柏孟敏从黄岛劳务市场雇佣其到案涉工地从事高空作业，其工资由柏孟敏负责发放。郭现军受伤后，于2018年8月6日到胶州市胶东街道办事处中心卫生院就诊治疗，于2018年8月29日出院，住院时间共计23天，最终诊断为：硬膜下血肿；胸部外伤；左侧3-9肋骨骨折；右侧7-11肋骨骨折；肺挫伤；左肩胛骨粉碎性骨折；左桡骨小头骨折；全身多处软组织挫伤。原告花费医疗费共计4619.12元，原告认可柏孟敏为其垫付了全部医疗费用。柏孟敏与孙倩系夫妻关系，孙倩曾于2018年11月27日向郭现军转账10000元，并要求郭现军签订协议，协议约定：自郭现军受伤后之日起截止本协议签订之日起所实际发生和其他应当由甲方支付的医疗费、交通费等各项费用，在本协议签订之前已全部付清；经双方协商，甲方在协议后一次性支付补助金10000元；本协议为一次性终结处理协议，郭现军今后的身体和精神出现任何问题，均与甲方无关。张保昌与其妻子孙倩均称系张保昌委托其处理郭现军的赔偿事宜，但并未提交证据证实。另查明，案涉工地系中建三局集团有限公司所承包的工程，中建三局集团有限公司将案涉工程高架结构工程劳务分包给了阳谷昌恒劳务分包有限公司，阳谷昌恒劳务分包有限公司具备建筑企业资质证书，中建三局集团有限公司系劳务分包，并不违反法律规定。对于阳谷昌恒劳务分包有限公司与柏孟敏之间的关系，柏孟敏称其系给阳谷昌恒劳务分包有限公司提供劳务；阳谷昌恒劳务分包有限公司则称双方存在长期劳务派遣合作关系，郭现军即是柏孟敏与妻子孙倩派遣至被告工地工作的。还查明，2018年5月-10月期间，阳谷昌恒劳务分包有限公司通过张保昌向柏孟敏妻子孙倩所支付的款项共计100余万元。阳谷昌恒劳务分包有限公司并未举证证明柏孟敏及其妻子孙倩具有建筑企业资质证书。在（2019）鲁0281民初6986号案件审理期间，原告申请对伤残等级、误工时间、护理期限、护理人数、后续治疗费进行鉴定。法院已依法委托了潍坊盛泰司法鉴定所进行了司法鉴定，该鉴定机构于2019年12月3日出具了2019潍坊盛泰司法鉴定所【2019】临鉴字第B1377号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.郭现军之伤构成十级伤残；2.误工期限为120日；3.护理期限为60日；4.全身多发骨折后期需给予促进骨折愈合药物等治疗，参考费用为800-1000元，或以实际合理支出费用审查认定。原告支出鉴定费用1800元。原、被告双方对鉴定意见均无异议。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告作为提供劳务的一方，接受劳务的一方应如何认定，即原告与谁构成劳务关系；二、原告受伤所造成的损害，赔偿责任如何承担。关于焦点一，原告与谁构成劳务关系。综合本案原、被告的陈述及查明的事实，原告称其系柏孟敏从黄岛劳务市场拉到案涉工地工作，其工资由柏孟敏负责发放，事故发生后其医疗费用由柏孟敏垫付；阳谷昌恒劳务分包有限公司称，其公司与柏孟敏及其妻子孙倩长期存在劳务派遣合作关系。柏孟敏对原告及阳谷昌恒劳务分包有限公司的陈述均不予认可，其抗辩并未雇佣原告，与阳谷昌恒劳务分包有限公司之间也不是劳务派遣关系，而是提供劳务关系，根据法院查明的事实，柏孟敏的妻子孙倩在原告受伤后向原告进行赔偿10000元并要求原告签订补偿协议，该证据结合原告陈述，可以认定柏孟敏与原告存在雇佣关系，即原告与被告柏孟敏个人之间形成劳务关系。根据阳谷昌恒劳务分包有限公司于2018年5月-10月期间向柏孟敏妻子孙倩所支付的款项共计100余万元来看，柏孟敏与阳谷昌恒劳务分包有限公司之间并非简单的提供劳务关系，应系存在劳务派遣合作关系。关于焦点二，原告受伤所造成的损害，赔偿责任如何承担。本案中，原告作为提供劳务的一方，选择向接受劳务的柏孟敏主张权利，符合法律规定，法院予以支持；阳谷昌恒劳务分包有限公司分包案涉工程应由取得相应资质的单位予以施工，但阳谷昌恒劳务分包有限公司将工作交由没有相应资质的柏孟敏找人负责施工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，阳谷昌恒劳务分包有限公司应与柏孟敏承担连带赔偿责任。张保昌系履行职务行为，其行为产生的责任应由阳谷昌恒劳务分包有限公司承担，其在本案中不应承担责任；中建三局集团有限公司系将工程合法分包给具有施工资质的阳谷昌恒劳务分包有限公司，其在本案中不应承担责任。故，对原告要求张保昌、中建三局集团有限公司承担责任的诉讼请求，法院依法不予支持。对于赔偿责任承担问题，在本案提供劳务过程中，双方均有责任，法院综合双方的过错程度，对原告所受损害，酌定由柏孟敏承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。对于原告的具体损失，原告在本案中未作明确，法院根据其在（2019）鲁0281民初6986号案件中明确的数额予以认定，原告主张医疗费4619.12元，根据原告庭审自认和原告提交的病历、住院费用明细，法院予以支持；原告主张伤残赔偿金101634元，符合法律规定，法院予以支持；原告主张误工费12000元，虽然原告年龄较大，但原告仍以打工作为谋生手段，应对误工费用予以支持，经鉴定，原告的误工时间为120天，故对原告主张误工费用12000元的诉讼请求法院予以支持；原告主张护理费6000元，经鉴定，护理时间为60天，原告主张护理费用6000元，符合法律规定，法院予以支持；原告主张住院伙食补助费2300元，原告共住院23天，原告主张符合法律规定，法院予以支持；原告主张交通费500元，虽被告未提交证据证实交通费支出，但结合原告的住院时间、鉴定情况等因素，法院酌情支持300元；原告主张后续治疗费900元，因由鉴定机构评估该项费用为800-1000元，原告该主张符合法律规定，法院予以支持；对原告主张的鉴定费1800元，因原告已提供鉴定费发票为证，法院予以支持。综上，法院认定原告各项经济损失共计129553.12元（4619.12元+101634元+12000元+6000元+2300元+300元+900元+1800元）。柏孟敏承担70%的赔偿责任为90687.2元。原告自认，柏孟敏已经支付各项费用14619.12元（4619.12元+10000元），故柏孟敏还需承担76068.1元（90687.2元-14619.12元）。阳谷昌恒劳务分包有限公司与柏孟敏承担连带赔偿责任。判决：一、柏孟敏赔偿郭现军医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、后续治疗费等各项经济损失共计76068.1元，于判决生效之日起十日内付清；二、阳谷昌恒劳务分包有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回郭现军对张保昌、中建三局集团有限公司的诉讼请求；四、驳回郭现军的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人申请证人周某、王某出庭作证，拟证实郭现军不是上诉人雇佣的，是阳谷昌恒劳务分包有限公司员工刘海波雇佣的。阳谷昌恒劳务分包有限公司质证认为，该公司没有叫刘海波的员工，且该公司与上诉人之间长期存在劳务派遣关系，工人的工资均通过上诉人发放。本院认为，二上诉人均认可不认识郭现军，其证言均不能证实郭现军是通过二证人到的涉案工程现场，亦不能证实郭现军的实际雇主是谁，本院对上述证言不予采信。 一审查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。二审争议的焦点为上诉人应否承担赔偿责任以及是否应按照城镇居民标准计算郭现军的损失。经查，本案没有直接证据证实郭现军的直接雇主为谁，但根据查明的事实，阳谷昌恒劳务分包有限公司分包案涉工程的劳务，其与上诉人之间实际上存在提供劳务关系，且受雇人员的工资通过上诉人发放，郭现军在涉案工程提供劳务过程中受伤，结合郭现军自称上诉人垫付医疗费及受伤后上诉人妻子与郭现军就赔偿达成协议的事实，郭现军与上诉人之间形成劳务关系具有高度盖然性，一审法院判决上诉人承担赔偿责任并无不当，本院予以维持。郭现军虽然系农村户籍，但其从事打工活动，其主要经济来源并非来自于农业生产活动，一审法院按照城镇居民标准计算其经济损失符合法律规定，本院予以维持。 综上所述，柏孟敏的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1702元，由上诉人柏孟敏负担。 本判决为终审判决。 审判长  牛珍平 审判员  杨海东 审判员  袁金宏 二〇二〇年九月二十九日 法官助理 王小梅 书记员王倩 书记员贾晓颖