江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1102民初4370号原告：江苏宜安建设有限公司，住所地宜兴市杨巷镇黄家村，统一社会信用代码913202822502694831。法定代表人：黄建明，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡玉祥，江苏汇典律师事务所律师。被告：镇江汇成置业有限公司，住所地镇江市丹徒新城长山路194号，统一社会信用代码91321112550297806E。诉讼代表人：镇江汇成置业有限公司破产清算组，系该公司破产管理人。负责人：曹蕾，系破产清算组负责人。委托诉讼代理人：孙鸿晓，江苏江成律师事务所律师。原告江苏宜安建设有限公司于2019年10月15日向本院诉讼被告镇江汇成置业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序审理。因镇江汇成置业有限公司无法正常送达，本院依法进行公告送达。后发现，本院于2020年5月11日立案受理了刘翔、贡祥晴对镇江汇成置业有限公司的破产清算申请。经与被告管理人联系应诉事宜后，本案于2020年7月21日公开开庭审理，原告江苏宜安建设有限公司的委托诉讼代理人胡玉祥，被告镇江汇成置业有限公司管理人的委托诉讼代理人孙鸿晓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程款155万元以及155万元工程款自2017年1月16日起至工程款付清止的违约金（以155万元为基数，按每日万分之三计算）；2.诉讼费、保全费、保全保函费由被告承担。事实与理由：原、被告于2012年3月12日签订《建筑安装工程承包合同》，被告将承建的位于镇江市暖通工程发包给原告安装施工，合同对工程项目名称、工程地点、承包范围和内容、工程造价、工程质量、价款的结算与支付、违约责任等进行了约定。原告按照合同约定进场施工，被告陆续支付了部分工程款。2014年7月底案涉工程施工安装完毕，同年8月26日与被告办理了交接，同年9月25日通过了消防竣工验收。在消防竣工验收后，原告依约在20日内将竣工结算资料交给被告审查，但被告未能按照合同约定在接收结算文件60日内审查完毕，直到2018年5月20日才出具案涉工程的工程造价咨询审核定案单，确认案涉工程价款在扣除相关费用后审定金额为395万元，被告至今尚有工程款155万元未支付。合同约定，未按约定支付工程款的，按延付工程款金额每日万分之三支付违约赔偿金。被告辩称，本案原告的给付之诉应当变更为确认之诉，在破产案件中依法受偿。对原、被告之间签订的建设工程合同真实性无异议，但合同的主体为宜兴市工业设备安装有限公司（以下简称宜兴安装公司），与原告是否是同一主体需要原告举证证明。根据原告的证据材料无法确定原告施工的工程范围以及具体房屋。原告主张违约金，在合同中未看到违约金条款。在破产管理交接中未接收到案涉工程的竣工验收文件和结算资料。原告为支持其诉讼请求提交了建筑安装工程承包合同、建设工程消防验收意见书打印件、工程造价咨询审核定案单、发票、消防系统交接单、QQ聊天记录、企业登记信息打印件，本院审理中就证据材料组织双方进行了质证。对当事人无异议的证据本院予以确认。根据当事人陈述和相关证据，结合本院调查确认的事实，认定本案的事实如下：原告江苏宜安建设有限公司的曾用名为宜兴市工业设备安装有限公司。2015年4月14日，经工商核准登记，宜兴市工业设备安装有限公司名称变更为江苏宜安建设有限公司。2012年3月12日，宜兴安装公司与被告签订《建筑安装工程承包合同》，被告将承建的位于镇江市暖通工程发包给宜兴安装公司安装施工。承包范围和内容为：山泽园小区一期，所有消防报警、自动灭火、消火栓、通风系统的工程施工安装；工程建筑面积：地下室15769.09平方米，其中人防地下室9500平方米；地上部分建筑面积52056.97平方米。工程造价暂定400万元。此外，合同还就工程质量、价款的结算与支付、违约责任等进行了约定。合同签订后，宜兴安装公司依约进行了施工。2018年5月20日，被告与原告共同签订了《工程造价咨询审核定案单》，载明：建设单位为被告镇江汇成置业有限公司，施工单位为原告宜兴市工业设备安装有限公司（江苏宜安建设有限公司），工程名称为山泽园一期消防工程（1号-4号、16号、17号楼，消防控制室，消防泵房及地下室），审定金额为395万元（包干价，相关费用已扣除）。原、被告双方均在该审核定案单上进行了签字盖章。2019年10月15日，原告诉来本院，要求支付工程款等。2020年5月11日，本院作出（2020）苏1102破1号民事裁定书，裁定受理刘翔、贡祥晴对镇江汇成置业有限公司的破产清算申请。同日决定，指定镇江汇成置业有限公司清算组担任镇江汇成置业有限公司的管理人，指定曹蕾担任管理人负责人。在本案审理中，原告主张调整违约金计算的起止时间。原告认为，根据原、被告签订的《建筑安装工程承包合同》第六条第一项约定，分期竣工验收一周内付10％，余款50％分两年结清，第二年到期一周内付清工程结算价100％。案涉工程于2014年9月25日通过竣工验收，根据上述约定，余款应当在通过竣工验收两年后的一周内，也就是2016年10月2日前付清。因被告未按约付清余款155万元，故从2016年10月3日起，以未支付的155万元工程款为基数，按合同第六条第三项约定的每日万分之三计算违约金至2020年5月11日被告被裁定破产清算之日止。被告对原告上述违约金的计算基数、起止时间及标准表示认可。本院认为，《建筑安装工程承包合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，合法有效。双方当事人应按约履行各自的义务。原告依约履行了合同义务，被告未能依约足额支付工程款，根据双方于2018年5月20日共同出具的工程造价咨询审核定案单，确认案涉工程价款在扣除相关费用后审定金额为395万元，原告认可被告已支付240万元工程款，剩余155万元未支付，被告对原告上述陈述未提出抗辩，亦未举证证明上述工程款已支付，故对原告要求被告支付155万元工程款的诉请，本院予以支持。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。被告未能按合同约定的期限履行合同，原告有权要求被告支付违约金。《建筑安装工程承包合同》第六条第三项双方约定“如发包方拖欠工程进度款或尾款，应向承包方支付拖欠金额日万分之3的违约金”，考虑原、被告合同中对违约金的约定、当事人的过错、资金占用成本等情况，按每日万分之三计算违约金的标准，并不具备惩罚性质，属于补偿性违约金。此外，参照《企业破产法》第四十六条“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，违约金应计算至破产受理之日即2020年5月11日。故对原告关于违约金的主张，本院支持自2016年10月3日起，以155万元为基数，按每日万分之三计算违约金至2020年5月11日止的违约金61.194万元。本案在审理过程中，本院受理了案外人对被告的破产清算申请，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效，故本案应当由给付之诉变更为破产债权确认之诉。综上，本院确认原告对被告享有216.194万元的债权。原告主张保全保函费的诉请，因当事人对该项费用的负担并无约定，且该笔费用并非诉讼中必然产生的费用，故对保全保函费的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告江苏宜安建设有限公司对被告镇江汇成置业有限公司享有216.194万元的债权；二、驳回原告江苏宜安建设有限公司的其他诉讼请求。案件受理费22920元、保全费5000元，公告费303元，合计28223元，由被告镇江汇成置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费，并在预交后三日内将缴费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。审 判 长  丁晓鸣人民陪审员  王爱红人民陪审员  伍云蓉二〇二〇年九月十七日书 记 员  史方雅附：⒈相关法律条文⒉上诉须知⒈相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国企业破产法》第十六条人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。⒉上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号11×××611；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。