湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终2142号上诉人（原审被告）：王硕，男，1972年10月30日出生，住樊城区。委托诉讼代理人：李光林，襄阳市明正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：徐雪莉，女，1976年9月13日出生，汉族，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：王峰艳，湖北今天（襄阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高国清，男，1976年7月10日出生，住樊城区。原审被告：周湘煌，男，26岁，住高新区。原审被告：苏勇，男，1990年8月13日出生，住樊城区。上诉人王硕因与被上诉人徐雪莉、高国清、原审被告周湘煌、苏勇合伙协议纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院（2019）鄂0606民初4370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王硕上诉请求：一、将案件发回重审，或者撤销（2019）鄂0606民初4370号民事判决第一项，改判驳回徐雪莉要求王硕支付3万元的诉讼请求。二、被上诉人徐雪莉向王硕支付案件诉讼代理费0.5万元。事实和理由：一、原审程序违法。原审法院临时通知变更时间延期开庭，之后，王硕再未收到人民法院另行开庭的通知，造成案件缺席审理，剥夺了上诉人应诉等权利。二、原审认定事实错误导致判决结果错误。2019年3月12日当天，上诉人王硕将自己持有的20%股份转让给高国清，该协议也有徐雪莉、苏勇、王硕、高国清签名确认。被上诉人徐雪莉对同一天所签订的两份《股权转让协议》的内容和事实是明知的，对王硕不再持有该合伙体股份的事实也是明知的。由于可见，最终股份转让至合伙体解散，原各伙人持有的股权结构为：徐雪莉0%、王硕0%、苏勇10%，高国清50%、周湘煌40%。原审法院判决王硕承担责任错误。徐雪莉辩称，一、原审法院严格按照送达程序进行送达。二、答辩人未隐瞒关键事实；三、原审未支持答辩人主张信用卡支出，答辩人考虑到只有8000元，未上诉。请求驳回上诉，维持原判。徐雪莉向一审法院起诉请求：1、请求法院判令四被告向原告给付退伙后款项258084元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月14日，徐雪莉、王硕、高国清签订《关于樊城区易佳好购物广场合伙经营股东协议》，合同约定，本合伙经营项目名称为樊城区易佳好购物广场，经营地点为樊城区柿铺东社区10组襄阳市航远电器有限公司门面租房，合伙经营期限为长期。徐雪莉以现有设备和资产出资，股份占比60%，王硕、高国清以先进管理模式和管理经验入股，股份占比40%，并且负责筹资20万元，负责每月付息，超市偿还本金。经全体股东协商同意选王硕为超市总经理，全面负责经营管理，组织管理团队，充分行使财务、行政、人事等职权。但涉及经营的重大调整及开发项目，例如超市装修整改及公共开支5万元以上费用，需经股东会2/3股东同意。以王硕为首的管理团队制定好超市的财务管理制度，本着钱、账分立原则由徐雪莉、苏勇推选合适的会计人员，由王硕、高国清推选合适的出纳管钱。超市在新股东进入前进行盘点，对于原超市50万元债务包括新股东在内的全体五位股东共同承担，除此之外的债务由原股东负责，资产都归入超市。股东引进和退出需经股东会2/3以上股东同意，原则上股东不得要求超市退钱退股份。超市股份转让由股东内部优先选择，超市未来有员工持股计划。超市日常经营坚持日清月结，在保持超市正常经营和偿还债务、留足发展资金的前提下，全体股东按股份占比每月一分红。同样，对于协议生效起形成的亏损按股份占比共同承担。该协议由徐雪莉、王硕、高国清签名捺印确认。2019年1月2日，农商行长虹路支行给徐雪莉转账放贷15万元，从2019年1月21日至今，农商行每月从徐雪莉账户扣款，用于偿还该贷款。2019年1月30日，转让方徐雪莉与受让方周湘煌签订《股权及营业执照转让协议》，协议如下：一、股东徐雪莉、苏勇将原持有的易佳好购物广场60%股份中的40%股份转让给周湘煌，转让金20万元，用于公司资金周转。同时，易佳好购物广场营业执照负责人和租房合同一并转让为周湘煌。（转让后股份占比为王硕占20%，高国清占20%，徐雪莉占10%，苏勇占10%，周湘煌占40%）；二、2019年1月31日前，受让方需将转让金额20万元全部付给易佳好购物广场财务账上；三、至2019年1月30日止，本公司债权债务已核算清楚，无隐瞒，双方均已认可。周湘煌从2019年1月31日起成为本公司股东，享有40%股东权益，并按《中华人民共和国公司法》的相关规定承担责任；四、公司红利的收益按本协议书签订之日计算，转让方享有转让前的红利，受让方享有转让后的红利；五、法人代表徐雪莉自转让之日起仍然是公司10%股东，并享有相应的股东权利和义务。该协议由徐雪莉、周湘煌、苏勇、王硕、高国清签名确认。2019年3月12日，转让方徐雪莉与受让方高国清签订《股权转让协议》，协议如下：一、股东徐雪莉将原持有的易佳好购物广场10%股份转让给高国清；二、至2019年3月12日止，本公司债权债务已核算清楚，无隐瞒，双方均已认可。从2019年3月12日起高国清享有新增10%股东权益，并按《中华人民共和国公司法》的相关规定承担责任；三、公司红利的收益按本协议书签订之日计算，转让方享有转让前的红利，受让方享有转让后的红利；……；六、原易佳好购物广场法人代表徐雪莉在农商行所贷款15万元整由现有法人和股东承担，个人用于超市付款的信用卡要归还其本人。该协议由徐雪莉、苏勇、王硕、高国清签名确认。徐雪莉承诺2019年1月2日从农商行贷款15万元，从2019年1月21日起至今每月21日均由其本人还款，并承诺一直由其本人偿还，其根据2019年3月12日签订的《股权转让协议》让各股东按比例承担，即王硕3万元（15万元×20%），高国清4.5万元（15万元×30%），苏勇1.5万元（15万元×10%），周湘煌6万元（15万元×40%）。一审法院认为，据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。”第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项,订立书面协议。”以及《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第51条“在合伙经营过程中增加合伙人,书面协议有约定的按协议处理,书面协议未约定的,须经全体合伙人同意,未经全体合伙人同意的,应当认定入伙无效。”之规定,本案中,徐雪莉、王硕、高国清签订《关于樊城区易佳好购物广场合伙经营股东协议》中约定股东引进和退出需经股东会2/3以上股东同意，原则上股东不得要求超市退钱退股份。2019年1月30日的《股权及营业执照转让协议》中约定徐雪莉将自己60%的股份转让给周湘煌40%及负责人转让给周湘煌后，周湘煌为负责人，各股东占比分别为王硕占20%，高国清占20%，徐雪莉占10%，苏勇占10%，周湘煌占40%,该协议符合合伙协议的约定。2019年3月12日，徐雪莉与高国清签订《股权转让协议》中约定徐雪莉将自己10%的股份转让给高国清10%及原易佳好购物广场法人代表徐雪莉在农商行所贷款15万元整由现有法人和股东承担，个人用于超市付款的信用卡要归还其本人，转让后各股东占比分别为王硕占20%，高国清占30%，苏勇占10%，周湘煌占40%,虽然该协议周湘煌未签名，但其他股东均签名，符合该合伙协议中的约定，因农商行贷款15万元，均由徐雪莉偿还，故原告要求被告王硕支付3万元，高国清支付4.5万元，苏勇支付1.5万元，周湘煌支付6万元的诉讼请求,符合事实和法律规定，一审法院予以支持。关于原告主张的其他款项，其没有举出证据予以证明。一审法院不予支持。被告周湘煌、王硕、高国清、苏勇经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其对自身权利的放弃，由此产生的法律后果由其自行承担。综上,依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条,《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第51条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定,判决如下:一、被告王硕于本判决生效之日起十日内向原告徐雪莉支付3万元；二、被告高国清于本判决生效之日起十日内向原告徐雪莉支付4.5万元；三、被告苏勇于本判决生效之日起十日内向原告徐雪莉支付1.5万元；四、被告周湘煌于本判决生效之日起十日内向原告徐雪莉支付6万元；五、驳回原告徐雪莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5171元,由原告徐雪莉承担1171元，由被告周湘煌承担1600元，由被告王硕承担800元，由被告高国清承担1200元，由被告苏勇承担400元。本院二审期间，上诉人王硕提供了其与高国清于2019年3月12日签订的《股权转让协议》，协议主要内容：股东王硕将原持有的易佳好购物广场20%股份转让给高国清。至2019年3月12日止，本公司债权债务已核算清楚，从2019年3月12日起高国清享有40%股东权益。该协议由王硕、高国清、苏勇、徐雪莉签名。徐雪莉对该协议的真实性予以认可，并承认在该协议上签名。一审查明的其它事实属实，本院予以确认。本院认为，案涉《关于樊城区易佳好购物广场合伙经营股东协议》，系徐雪莉、王硕、高国清自愿协商后签订，不违反法律、行政法规的强制性规定，三方之间由此形成的合伙关系，合法有效。在合伙经营过程中，徐雪莉与周湘煌签订《股权及营业执照转让协议》，将徐雪莉、苏勇原持有的60%股份中的40%股份转让给周湘煌。2019年3月12日，徐雪莉又与高国清签订又将其10%的股份转让给了高国清。上述两份股份转让协议系合伙人自愿协商的结果，也符合合伙协议约定的转让条件，均合法有效。根据上诉人王硕在二审审理期间提供的证据，王硕与高国清于2019年3月12日签订了股权转让协议，王硕将其持有的20%股份转让给了高国清，徐雪莉对协议约定的转让事实予以认可。该转让协议也符合合伙协议约定的转让条件，故本院依法认定该转让协议合法有效。根据上述三份转让协议，徐雪莉、王硕已退出合伙，不再持有合伙股份，其他合伙人中，高国清持有股份50%，周湘煌持有股份40%，苏勇持有股份10%。因以徐雪莉名义在银行贷款15万元均由徐雪莉偿还，但该款用于了合伙事务，徐雪莉要求现有合伙人承担还款责任的请求，亦符合当事人之间的约定，本院予以支持。鉴于上诉人王硕二审提供的新证据，本院对现有合伙人持有的合伙份额予以调整，并以此确定各伙人应当承担的责任。综上所述，王硕的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销襄阳市樊城区人民法院（2019）鄂0606民初4370号民事判决第一项、第二项、第五项；二、维持襄阳市樊城区人民法院（2019）鄂0606民初4370号民事判决第三项、第四项；三、高国清于本判决生效之日起十日内向徐雪莉支付7.5万元；四、驳回徐雪莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5171元，由徐雪莉负担1971元，高国清负担1600元，周湘煌负担1200元，苏勇负担400元。二审案件受理费550元，由徐雪莉负担。本判决为终审判决。审判长 魏 俊审判员 严庭东审判员 刘丹丹二〇二〇年九月二十一日书记员 梅若璇