上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初9925号原告：吴某某。委托诉讼代理人：仇某某，上海某甲律师事务所律师。被告：郗某某。被告：中国某某财产保险股份有限公司某某分公司。负责人：陈某某，总经理。委托诉讼代理人：周某某，上海某乙律师事务所律师。委托诉讼代理人：李某某，上海某乙律师事务所律师。原告吴某某诉被告郗某某(以下简称第一被告)、中国某某财产保险股份有限公司某某分公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月6日受理后，依法适用简易程序，同年8月5日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。第一被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失人民币（下同）268,762.10元。第二被告在交强险和商业第三者责任险范围内承担责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担。事实和理由：2019年7月15日8时10分许，第一被告驾驶投保于第二被告处牌号为沪X小型普通客车在本区亭卫公路2258号处与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。第一被告未到庭参加诉讼，也未作书面答辩，视为其自愿放弃答辩和质证权利。第二被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，承认肇事车辆在其处投保了交强险及100万元商业三者险含不计免赔，事故发生在承保期间内，事发后已支付原告40,000元。对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。赔偿项目中：医疗费在医保范围内赔偿，营养费按每天30元赔偿、护理费按每天40元赔偿，误工费，因原告未提供银行明细及工资发放凭证等证据佐证，且原告已达退休年龄，故不认可，交通费认可200元，衣物损认可200元，修理费认可800元，鉴定费在商业险内赔付，律师代理费不属于保险赔偿范围。本院经审理认定事实如下：原告所述的事实及责任认定属实。事发后第二被告已支付原告40,000元。2019年12月31日，上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所出具鉴定意见：原告因交通事故所致左肩部损伤，经手术治疗，目前遗有左肩关节功能丧失25%以上，评定十级伤残，伤后酌情给予休息150日、营养90日，护理60日；原告的伤残后果与本次交通事故之间存在因果关系，外伤拟为完全作用。又查明，第一被告所驾肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元，商业第三者责任险（基本险不计免赔），责任限额为1,000,000元。审理过程中，本院准予第二被告的重新鉴定申请，依法委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告是否构成伤残等级及所需休息、营养、护理期限进行重新鉴定。该公司于2020年9月2日出具鉴定意见：原告之左肩部损伤，经手术治疗后，目前遗留左肩关节功能丧失达25%以上，构成十级伤残；伤后可酌情给予休息150日、营养60日，护理90日；2019年7月15日的交通事故外伤在被鉴定人吴某某的伤残后果中占主要作用。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、修理费、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方未对金山交警支队做出的责任认定意见提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。对于重新鉴定意见，原告认可伤残等级及三期期限，但认为事故发生前原告虽存在关节退变，但关节功能未受限，如果没有此次交通事故，原告左肩关节将一直活动自如，所以法院不要采信鉴定机构评定的参与度；第二被告对鉴定意见未持异议。本院认为，对原告进行鉴定的鉴定机构及鉴定人均有资质，鉴定人除对原告进行身体检查外，还审查了原告相关医疗病史等材料，鉴定程序规范、合法，鉴定依据的材料客观；本案中，前后两家鉴定机构对原告作出的伤残等级一致，只对交通事故所受外伤在对原告伤残后果中的作用作了调整，故新的鉴定结论更符合实际情况，可以作为本案计算原告相关损失的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，本院凭据确定为79,486.10元。2、住院伙食补助费，本院核定250元。3、营养费，根据原告的伤情酌定每日30元，结合鉴定意见计算60日，为1800元。4、护理费，原告要求按每月3373元标准计算，本院认为，原告主张的赔偿标准与本市上一年度相同或相近行业即居民服务、修理其他服务行业职工的月平均工资相近，故予以支持，根据鉴定意见计算90日为10,119元。5、误工费，原告提供劳务协议、工资证明及相关企业工商信息材料等证据，证实事故发生前原告在上述公司做保洁工作，每月工资3200元，因事故受伤后休息期间所在单位停发工资的事实，故要求按每月3200元赔偿误工损失。第二被告对此持有异议，本院认为，第二被告异议的理由较为主观，也未提供反证予以推翻，且实际生活中退休人员仍从事力所能及的劳动亦普遍存在，现原告已完成必要的举证责任，且相较于第二被告存在证据上的优势，故本院对原告主张的误工费予以支持为16,000元。6、残疾赔偿金，原告是非农业人口，截止定残前一日原告未满61周岁，按上海市上一年度城镇居民年人均可支配收入73,615元，根据其构成伤残等级本院酌定10％的伤残赔偿系数计算20年为147,230元，计算70%的参与度为103,061元。7、精神损害抚慰金，酌定5000元，计算70%的参与度为3500元。8、交通费，本院根据原告就诊次数，结合乘坐合理交通工具所需费用，酌情支持200元。9、衣物损，第二被告认可200元，本院予以确认。10、修理费，事故认定书显示原告车辆存在损坏，且原告已实际修理，本院酌情支持800元。11、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票支持3450元。上述1-11项合计218,866.10元，由第二被告在交强险和商业三者险内赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。12、律师代理费，可以作为原告损失要求第一被告赔偿，本院根据支持原告诉讼请求金额的多少，酌情支持6000元。综上，第一被告赔偿原告损失6000元。第二被告应赔付原告218,866.10元，扣除已支付的40,000元，尚应支付原告178,866.10元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郗某某于本判决生效之日起十日内赔付原告吴某某损失6000元；二、被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告吴某某损失178,866.10元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2666元，由原告负担832元、被告郗某某负担1834元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇二〇年九月十七日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。