云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1813号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司，统一社会信用代码915303027452865251，营业场所云南省曲靖市南片区文笔路南侧锦湘南郡P-33号。负责人：吴学彬，经理。委托诉讼代理人：刘燕玲，公司员工，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：刘粉花，女，1983年3月25日生，汉族，云南省曲靖市麒麟区人，住云南省曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：窦有龙，曲靖市沾益区民益法律服务所基层法律工作者，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：聂俊涛，男，1991年12月16日生，汉族，云南省寻甸县人，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。被上诉人（原审被告）：丁林燕，女，1994年5月2日生，汉族，云南省曲靖市麒麟区人，住云南省曲靖市麒麟区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司因与被上诉人刘粉花、聂俊涛、丁林燕机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初1679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司上诉请求：1.撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初1679号民事判决，对被上诉人刘粉花的误工费、护理费、残疾赔偿金进行改判；2.二审诉讼费由被上诉人刘粉花、聂俊涛、丁林燕负担。事实和理由：1.被上诉人刘粉花未能提供近三年的平均收入情况，应参照居民服务业在岗职工年平均工资81648÷365=223.7元计算，误工时间计算至定残前一天应为347天，误工费应为223.7元×347天=77623.9元；2.一审无证据证明被上诉人刘粉花住院期间的护理人员为被上诉人刘粉花的丈夫牛建山，故应参照当地护理行业标准每天140元计算，护理费应为140元×248天=34720元；3.被上诉人刘粉花为农村户口，其亦不能证明其在城镇居住、工作一年以上，故残疾赔偿金应按农村标准计算；4.结合被上诉人刘粉花的伤情、恢复情况与评残条款不符，其在一审中申请重新鉴定，未获准许，被上诉人刘粉花的残疾赔偿金应重新鉴定后按农业户籍计算。刘粉花向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费311522.01元、误工费79223元、护理费56296元、营养费12400元、住院伙食补助费24800元、残疾赔偿金200928元、后期治疗费20000元、残疾辅助器具费1474元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1800元、交通费6000元、摩托车损失费2000元，共计赔偿736443.01元，案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2019年1月16日18时30分许，被告聂俊涛驾驶云Ｄ×××××号车辆由曲靖市麒麟区麒鸡线行驶至麒鸡线Ｋ2＋300米处与由原告刘粉花驾驶的同向行驶的云Ｄ×××××号两轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、两车不同程度受损的交通事故。曲靖市公安局麒麟分局交警大队就事故适用简易程序作出了第530302420190000834号道路交通事故认定书，认定被告聂俊涛违反超车规定承担事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后的当天至曲靖市人民医院，随后至中国人民解放军原成都军区昆明总医院、昆明广福老年病医院等住院治疗，前后共计住院248天，用去医疗费及门诊费311522.01元。住院期间原告购买残疾辅助器具支付1474.00元。经诊断为：左胫骨平台伴腓骨骨折、左腘静脉损伤、左腘动脉损伤、腘血管动静脉瘘、左腓骨小头骨折、左外侧半月板损伤、左腓总神经损伤、左侧多根肋骨骨折、左膝关节积液、创伤性胸腔积液、左膝挫伤、左下肢深静脉血栓形成、左下肢缺血、左小腿缺血挛缩、左下肢缺血性坏死、左小腿软组织坏死并感染、左小腿骨水泥臵入术后、左膝关节、踝关节僵硬、左小腿及左足皮肤感觉障碍等。院方医嘱住院期间需要一人护理及加强营养。原告委托曲靖珠源司法鉴定中心就伤残等级、后期治疗费予以鉴定，经鉴定，司法鉴定中心于2019年12月30日作出曲珠司［2019］临鉴字1623号司法鉴定意见书，认为原告左下肢的损伤构成八级伤残，须取出左足第一趾内固定物需要后期治疗费20000元。原告支付鉴定费1800元。涉案肇事车辆投保人是被告丁林燕，也是被保险人，其向被告中国平安保险曲靖支公司购买了交强险及赔偿金1000000元商业三者险。事后，被告聂俊涛垫付了医疗费2000元，被告中国平安保险曲靖支公司垫付120000元。一审法院认为，被告聂俊涛驾驶投保的机动车与原告所驾车辆发生交通事故造成原告损害，交警部门根据事实和相关法律法规作出事故认定书，认定被告聂俊涛承担事故的全部责任，被告聂俊涛予以签字认可，其应当对原告造成的损失承担民事赔偿责任，被告中国平安保险曲靖支公司是涉案肇事车辆的承保保险公司，其应当在承保的保险责任限额范围内予以承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；误工费根据受害人的误工时间和实际收入状况确定，持续误工的可以计算至定残前一天；护理费根据护理人员或者护工的收入状况、护理期限确定，原则上护理人员为一人；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定；营养费根据伤残情况，参照医疗机构的意见予以确定。原告请求的医疗费311522.01元、误工费79223元、护理费56296元、营养费12400元、住院伙食补助费24800元、后期治疗费20000元、残疾辅助器具费1474元、鉴定费1800元有事实依据，且符合上述条款的规定，予以确认。原告请求的交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定需根据受害人及其必要的陪护人员就医实际发生的费用，结合交通票据凭证予以确定，其提交的交通费、住院费票据金额是529元，根据其就医的地点、时间、往返地，共计确认交通费共计1000元。原告请求的精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定因侵权致人精神损害，但未造成严重后果的，人民法院不予支持；确定精神损害抚慰金需要结合侵权人过错程度、侵权的场合等具体情节、侵权行为造成的后果、侵权人获利情况、侵权人的经济承受能力、受诉法院所在地平均生活水平等情况。原告提交的证据不足以证明其遭受严重精神损害，其请求精神损害抚慰金，不予支持。原告请求的残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定根据受害人伤残等级，参照当地城镇居民可支配收入或农村居民人均纯收入（可支配性收入）计算20年。原告提交的证据证明经济收入来源于城镇，生活消费于城镇，应按当地城镇居民可支配收入计算，残疾赔偿金200928元（33488×20×30%）。原告请求摩托车损失费无证据证明损失金额，不予支持。确认原告因本次交通事故造成如下损失：医疗费311522.01元、误工费79223元、护理费56296元、营养费12400元、住院伙食补助费24800元、后期治疗费20000元、残疾扶助器具费1474元、鉴定费1800元、残疾赔偿金200928元、交通费1000元，共计损失709443.01元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定承保保险公司应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保保险公司根据保险合同在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由实际侵权人予以赔偿。其中医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费四项损失368722.01元属交强险医疗费用项下的，保险公司赔偿限额为10000元。其余除鉴定费1800元外其余损失338921元属交强险死亡伤残项下的，保险公司赔偿限额为110000元，被告中国平安保险曲靖支公司应当赔偿110000元；由被告中国平安保险曲靖支公司在商业三者险责任限额范围（1000000元）内赔偿原告除鉴定费外和交强险赔付项以外其余损失587643.01元；被告聂俊涛赔偿原告鉴定费1800元。被告中国平安保险曲靖支公司垫付的120000元应当予以扣减。被告聂俊涛垫付了2000元，其赔偿的金额是1800元，其不应再承担赔偿责任。被告丁林燕不承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决发生法律效力后三十日内在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿原告刘粉花医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后期治疗费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、交通费等经济损失587643.01元；二、驳回原告刘粉花的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司负担。二审中，双方当事人未向本院提供新证据。经二审审理查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，根据上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司的上诉请求和理由及二审审理情况，本案二审的争议焦点为：一、一审判决对被上诉人刘粉花的误工费、护理费、残疾赔偿金计算是否正确；二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司申请对被上诉人刘粉花的伤情重新鉴定是否应予准许。关于争议焦点一。上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司上诉提出一审判决对被上诉人刘粉花的误工费计算错误。侵害他人造成人身损害赔偿的，应当赔偿因务工减少的收入。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，被上诉人刘粉花提交的曲靖市民族工贸出租车有限公司出具的出租车在职证明，证明其从2017年5月15日起一直在该公司从事出租汽车旅客运输运营活动，一审判决按受诉法院所在地运输业上一年度职工平均工资计算被上诉人刘粉花的误工费并无不当。关于误工时间问题，结合被上诉人刘粉花的伤情和恢复情况，属持续误工，误工时间计算至定残日前一天，即从2019年1月16日至2019年12月29日，应为348天，故被上诉人刘粉花的误工费为227元×348天=78996元。关于护理费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”本案中，曲靖市人民医院陪客证载明，2019年5月22日至2019年9月19日陪护人为牛建山，该住院期间的护理费为227元×121天＝27467元。对于其余住院期间的护理人，被上诉人刘粉花不能举证证明是其丈夫牛建山护理，故应参照当地护理行业标准计算护理费，即为140元×127天＝17780，故被上诉人刘粉花的护理费应为45247元。关于残疾赔偿金。残疾赔偿金的计算标准，应当根据案件的实际情况，综合考虑受害人的经常居住地、工作地、获取报酬地、生活消费地等因素加以判断。受害人系农村户籍，进城务工后，经常居住地与主要收入来源地不一致，即可能仍然居住农村，根据残疾赔偿金填补被侵权人逸失利益，对被侵权人未来经济损失补偿之精神，仍应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。本案中，被上诉人刘粉花自2017年5月15日其在曲靖民族工贸出租车有限公司从事出租汽车旅客运输运营。被上诉人刘粉花虽为农村户口，并居住在城郊，但其主要生活来源地为城镇。故上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司上诉提出应按农村标准计算被上诉人刘粉花残疾赔偿金的上诉请求，无事实、法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二。上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司上诉提出，其在一审中对被上诉人刘粉花委托鉴定出具的司法鉴定意见书提出异议，申请重新鉴定，一审不予准许不当。经查，一审中，上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司对案涉鉴定意见申请重新鉴定，针对异议，曲靖珠源司法鉴定中心对案涉司法鉴定意见进行了说明，上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司申请重新鉴定的证据不足，一审对其申请重新鉴定的请求不予准许并无不当。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初1679号民事判决；二、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决发生法律效力后三十日内在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿被上诉人刘粉花医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后期治疗费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、交通费等经济损失576367.01元；三、驳回被上诉人刘粉花的其他诉讼请求。一审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司负担；二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邬汉洪审判员  迟少杰审判员  刘跃昌二〇二〇年九月十八日法官助理李丙寅书记员吕芳