辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终4529号上诉人（一审原告）：杨光，男，1968年5月16日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：刘建国，江苏如一律师事务所律师。上诉人（一审被告）：沈阳远大智能工业集团股份有限公司，住所地沈阳经济技术开发区开发大路27号。法定代表人：康宝华，该公司董事长。委托代理人：王欢，辽宁良友律师事务所律师。上诉人杨光与上诉人沈阳远大智能工业集团股份有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初2717号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨光上诉请求：1、我方认为离职前12个月平均工资计算有误。离职前12个月平均工资应当从2017年4月至2018年3月应发工资加上2018年2月发放的2017年奖金，即离职前12个月平均工资为13,992.7元。所有的判项都应以此为基数计算。2、一审判决我方未休年假天数有误，2017年应享受15天，2018年应享受5天。3、应当判决沈阳远大智能工业集团股份有限公司向我方支付垫付的养老保险金4416元。沈阳远大智能工业集团股份有限公司辩称，杨光所称的2018年2月14日领取的奖金75,000元为本案案外公司向其发放，与我公司无关，不应计入离职前12个月平均工资，且发放的时间也并未在离职前12个月之内。关于年休假天数，杨光在我公司工作不满一年，不满足国务院规定享受年休假待遇的条件，关于第三项在一审中我方已提出超过诉讼时效，且当时杨光并未入职我公司，所发生的损失我公司无关。沈阳远大智能工业集团股份有限公司上诉请求：我方不应当支付杨光经济补偿金、2017年和2018年未休年假工资、2018年3月和4月的工资差额。事实理由：因公司经营困难，整体布局调整，制定了我方的定岗定编管理制度，该制度规定了杨光所在的监察部门取消，即杨光原监察岗位不存在了，根据该管理制度，我方有权安排杨光进行待岗培训，再根据我公司人员分流管理制度，我方对待岗人员的工资执行沈阳市最低工资标准，前述提到的两个管理制度均经过工会的民主制定程序，且在公司的OA办公系统进行置顶公示，所有员工均能看到，即前述两个制度合法有效，且根据我公司与杨光签订的书面劳动合同关于工资的约定为不低于沈阳市最低工资标准，即我公司在杨光待岗期间向其发放最低工资，有法律和制度依据，并不欠付劳动报酬。杨光其以公司欠付劳动报酬为由，单方行使劳动合同解除权，无事实和法律依据，其向我公司发出的解除通知应视为自动离职申请，因此我公司无需向其支付经济补偿金。无需补发工资。因杨光在2017年11月入职我公司，2018年4月向我公司发出解除通知，在我公司的工作时间为5个月左右，根据国务院的年休假管理办法及相关说明文件规定，劳动者需在用人单位连续工作满一年以上，方可享受年休假，但杨光在我公司工作不足一年，无权享受年休假待遇，因此无需向其支付年休假工资。杨光辩称，我方认为一审法院判决要求公司支付本人的经济补偿金的理由合法。关于带薪年假，我方是在远大集团内部进行的调动，并非我方自愿从上一个用人单位离职然后到现在的公司，因此相关的福利待遇应当与前一个单位的时间连续计算。杨光向一审法院起诉请求：1、沈阳远大智能工业集团股份有限公司支付经济补偿金217,220元；2、沈阳远大智能工业集团股份有限公司支付2017年度和2018年度未休年假工资差额26,216.4元；3、沈阳远大智能工业集团股份有限公司补发2018年3月—4月19日工资差额23,816.1元；4、沈阳远大智能工业集团股份有限公司给付杨光垫付的2002年6月至2005年2月的社会保险费4416元；5、沈阳远大智能工业集团股份有限公司向杨光出具解除劳动合同证明并为杨光办理档案及社会保险关系转移手续；6、诉讼费由沈阳远大智能工业集团股份有限公司承担。一审法院认定事实：杨光于2002年5月27日入职沈阳远大铝业集团有限公司工作。杨光与沈阳远大智能工业集团股份有限公司于2017年11月1日签订无固定期限劳动合同，合同约定沈阳远大智能工业集团股份有限公司承诺杨光在远大集团内部调动，调入前工龄，劳动合同次数与本单位连续计算。劳动合同履行期间，沈阳远大智能工业集团股份有限公司于2018年2月28日向杨光下达员工待岗培训通知书，因企业经营状态变化，公司组织机构调整及岗位调整，将包括杨光在内的待岗人员进行统一集中培训，培训期间工资按照不低于当地最低工资标准发放。杨光签收该通知书时注明，公司未与本人协商，给予员工待岗培训通知书，杨光不同意待岗培训，不同意按照最低工资标准发放工资。2018年4月18日，杨光向沈阳远大智能工业集团股份有限公司发出解除劳动合同通知书，因沈阳远大智能工业集团股份有限公司未与杨光协商一致的情况下，单方面变更劳动合同约定内容，要求杨光参加培训，且不按原工资标准支付工资，因此以沈阳远大智能工业集团股份有限公司违反劳动法及劳动合同法为由，与沈阳远大智能工业集团股份有限公司解除劳动合同。另查明，杨光入职沈阳远大智能工业集团股份有限公司后，沈阳远大智能工业集团股份有限公司未安排杨光休带薪年休假，亦未支付未休带薪年休假工资。杨光离职前平均工资为6303.38元。2018年2月14日，杨光收到沈阳远大铝业工程有限公司支付的奖金49,000元和26,000元。杨光每月基本工资为6000元（标准工资1300元+岗位津贴4700元）。杨光待岗培训期间，杨光2018年3月基本工资为1620元，2018年4月基本工资为1024元。又查明，根据沈阳市城镇职工基本养老保险参保缴费证明记载，杨光参保时间为1992年10月。再查明，杨光与沈阳远大智能工业集团股份有限公司之间因经济补偿金、年假工资、工资等事宜发生劳动争议，于2018年5月16日向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2018年5月30日作出沈开劳人仲不字[2018]152号不予受理通知书。送达后，杨光不服，诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于杨光要求沈阳远大智能工业集团股份有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”以及第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。本案中，沈阳远大智能工业集团股份有限公司因企业经营状态变化、组织机构调整及岗位调整，通知杨光待岗培训，并降低杨光工资标准，不能为杨光提供劳动条件。杨光以此为由提出解除劳动合同，于法并无不当，故沈阳远大智能工业集团股份有限公司应当支付解除劳动合同经济补偿金。关于杨光离职前平均工资的问题，因杨光存在待岗情况，一审法院按照杨光正常工作所获劳动报酬计算其离职前平均工资；关于杨光主张奖金计入离职前平均工资的主张，因该笔奖金并非沈阳远大智能工业集团股份有限公司支付杨光的劳动报酬，故杨光该项主张不符合法律规定，一审法院不予采纳。关于杨光工作年限的问题，根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”本案杨光于2002年5月27日入职沈阳远大铝业集团有限公司，后非因本人原因从原用人单位转入沈阳远大智能工业集团股份有限公司工作，原用人单位未支付经济补偿，现杨光、沈阳远大智能工业集团股份有限公司已于2018年4月18日解除劳动合同，在计算支付经济补偿的工作年限时，杨光要求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，符合法律规定，应予支持。故沈阳远大智能工业集团股份有限公司应当支付杨光解除劳动合同经济补偿金100,854.08元（6303.38元×16个月）。关于杨光要求沈阳远大智能工业集团股份有限公司支付未休带薪年休假工资的问题，《职工带薪年休假条例》第三条的规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”本案中，杨光于1992年10月参加工作，其工作已满20年，每年应享受15天带薪年休假。对于杨光2017年度的未休带薪年休假工资，杨光于2017年11月1日入职沈阳远大智能工业集团股份有限公司，经折算，杨光该年度年休假天数为2天，故沈阳远大智能工业集团股份有限公司应支付杨光2017年度的未休带薪年休假工资1159.24元（6303.38元÷21.75天×2天×200%）；对于杨光2018年度的未休带薪年休假工资，杨光、沈阳远大智能工业集团股份有限公司于2018年4月18日解除劳动合同，经折算，杨光该年度年休假天数为4天，故沈阳远大智能工业集团股份有限公司应支付杨光2018年度的未休带薪年休假工资2318.48元（6303.38元÷21.75天×4天×200%）。关于杨光要求沈阳远大智能工业集团股份有限公司支付工资差额的问题，因沈阳远大智能工业集团股份有限公司自2018年3月开始安排杨光待岗并降低杨光工资标准的行为，不符合法律规定，故沈阳远大智能工业集团股份有限公司应当支付杨光2018年3月工资差额4380元（6000元-1620元），支付杨光2018年4月工资差额2562.21元（6000元÷21.75天×13天-1024元）。关于杨光要求沈阳远大智能工业集团股份有限公司向杨光出具解除劳动合同证明并为杨光办理档案及社会保险关系转移手续的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条的规定，“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。……”杨光、沈阳远大智能工业集团股份有限公司双方解除劳动合同后，沈阳远大智能工业集团股份有限公司应当向杨光出具解除劳动合同证明并办理档案及保险关系转移手续，杨光亦应当积极配合办理。对于杨光该项诉请，因符合法律规定，故一审法院予以支持。关于杨光要求沈阳远大智能工业集团股份有限公司给付其垫付的2002年6月至2005年2月的社会保险费的问题，本案杨光系自2017年11月入职沈阳远大智能工业集团股份有限公司，沈阳远大智能工业集团股份有限公司并无义务承担杨光入职前的社会保险费，对于杨光该项诉请，因不符合法律规定，故一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《职工带薪年休假条例》第三条规定，判决：一、被告沈阳远大智能工业集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杨光解除劳动合同经济补偿金100,854.08元；二、被告沈阳远大智能工业集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杨光2017年度的未休带薪年休假工资1159.24元；三、被告沈阳远大智能工业集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杨光2018年度的未休带薪年休假工资2318.48元；四、被告沈阳远大智能工业集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杨光2018年3月工资差额4380元；五、被告沈阳远大智能工业集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告杨光2018年4月工资差额2562.21元；六、被告沈阳远大智能工业集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告杨光出具解除劳动合同证明并为原告杨光办理档案及社会保险关系转移手续；七、驳回原告杨光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳远大智能工业集团股份有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于杨光提出其离职前平均工资应当将2017年奖金加入进入计算的主张，本案中，杨光与沈阳远大智能工业集团股份有限公司2017年11月1日签订的无固定期限劳动合同明确记载沈阳远大智能工业集团股份有限公司承诺杨光在远大集团内部调动，调入前工龄、劳动合同次数与本单位连续计算，并未做其他关于集团内变更用人单位的约定。杨光主张的绩效为沈阳远大铝业工程有限公司支付，并非沈阳远大智能工业集团股份有限公司，鉴于沈阳远大智能工业集团股份有限公司同沈阳远大铝业工程有限公司是两个独立的法人单位，杨光主张将沈阳远大铝业工程有限公司支付的工资作为计算从沈阳远大智能工业集团股份有限公司离职时的平均工资缺乏依据。一审法院按照沈阳远大智能工业集团股份有限公司向杨光支付的工资标准计算杨光从沈阳远大智能工业集团股份有限公司离职时的平均工资并无不当，对于杨光该项上诉请求本院不予支持。关于沈阳远大智能工业集团股份有限公司提出不应当支付杨光经济补偿金的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”以及第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。本案中，沈阳远大智能工业集团股份有限公司因企业经营状态变化、组织机构调整及岗位调整，通知杨光待岗培训，并降低杨光工资标准，不能为杨光提供劳动条件。鉴于上述事实杨光以此为由提出解除劳动合同沈阳远大智能工业集团股份有限公司应当支付杨光经济补偿金，一审法院判决并无不当，对于沈阳远大智能工业集团股份有限公司上诉请求本院不予支持。关于杨光未休年假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条的规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”杨光于2017年11月1日并入职沈阳远大智能工业集团股份有限公司。依法杨光2017年在沈阳远大智能工业集团股份有限公司应当享受2天休年假待遇，2018年依法应享受4天休年假待遇，鉴于杨光在沈阳远大智能工业集团股份有限公司工作期间并未享受休年假，一审法院依法判决沈阳远大智能工业集团股份有限公司给付杨光2017年2天、2018年4的未休年假工资并无不当，对于杨光、沈阳远大智能工业集团股份有限公司上诉请求本院不予支持。关于沈阳远大智能工业集团股份有限公司提出不应当向杨光支付2018年3、4月份工资差额的主张。鉴于2018年3、4月份系沈阳远大智能工业集团股份有限公司同杨光劳动关系存续期间，沈阳远大智能工业集团股份有限公司并未足额向杨光支付工资，则一审法院判决沈阳远大智能工业集团股份有限公司向杨光支付工资差额并无不当，对于沈阳远大智能工业集团股份有限公司该项上诉请求本院不予支持。关于杨光提出沈阳远大智能工业集团股份有限公司向其支付垫付养老保险的主张。杨光主张的系其垫付的2002年6月至2005年2月的社会保险费，本案杨光系自2017年11月入职沈阳远大智能工业集团股份有限公司，在入职之前的社会保险费沈阳远大智能工业集团股份有限公司并无义务承担，对于杨光该项诉请，本院不予支持。综上所述，沈阳远大智能工业集团股份有限公司、杨光的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由上诉人沈阳远大智能工业集团股份有限公司负担10元、杨光负担10元。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  徐文彬审判员  李 娜二〇二〇年九月二十四日法官助理刘振书记员康赦