福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0102民初6630号 原告：韩宝国，男，1970年01月22日出生，汉族，住所地福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：陈梅芳，福建杰魁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩丽丽，原告女儿，汉族，1995年4月17日出生，住福建省闽侯县。 被告：福州闽众人力资源服务有限公司（原名福州合众人力资源服务有限公司），住所地福建省福州市鼓楼区温泉街道东大路36号花开富贵1#楼A座19层14E室。 法定代表人：黄丽星，总经理。 委托诉讼代理人：兰秋香，福建迅晟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王雨，福建迅晟律师事务所律师。 第三人：福州海峡出租车有限责任公司，住所地福州市仓山区金山大道620号鑫苑A区1#、2#、3#楼连接体1层39-42店面。 法定代表人：张世雄，董事长。 委托诉讼代理人：李丛，男，汉族，1990年12月17日出生，住福州市仓山区。 原告韩宝国与被告福州闽众人力资源服务有限公司（以下简称“闽众公司”）、第三人福州海峡出租车有限责任公司（以下简称“海峡出租车公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月10日立案受理，本院于2020年7月8日立案受理，福州闽众人力资源服务有限公司与韩宝国、第三人海峡出租车公司工伤保险待遇纠纷一案，2020年7月17日作出(2020)闽0102民初7018号民事裁定书，裁定并入本案处理，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩宝国委托诉讼代理人陈梅芳、韩丽丽，被告闽众公司委托诉讼代理人兰秋香、王雨，第三人海峡出租车公司委托诉讼代理人李丛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韩宝国向本院提出诉讼请求：1、判令闽众公司向韩宝国支付因工受伤的医疗费差额19812.26元；2、判令闽众公司向韩宝国支付出院后护理费106487.7元以及每月支付评残后护理费1934.7元；3、判令闽众公司向韩宝国支付停工留薪期工资51592元；4、判令闽众公司向韩宝国支付一次性伤残就业补偿金113950.2元；5、判令闽众公司承担本案诉讼费用。 事实与理由：福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会作出鼓劳人仲[2020]第066-1号裁决书以及鼓劳人仲[2020]第066-2号裁决书，认定事实不清，适用法律错误。 一、福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会驳回韩宝国主张的医疗费、护理费，属认定事实不清，适用法律错误。 1、韩宝国认为医疗费的主张应当予以支持。韩宝国因交通事故构成工伤，其医疗费依法应当由闽众公司全部承担，虽然工伤保险基金赔付了部分医疗费，但工伤保险基金仅是在医保范围内赔偿，并未全额支付医疗费，韩宝国向闽众公司主张赔付的医疗费是工伤保险基金赔付不足部分，合法合理。 二、韩宝国认为出院后护理费及评残后护理费的主张应当予以支持。 韩宝国出院后的护理费，虽然福州市仓山区人民法院判决出院后护理费496940元，但案外人拒不履行该生效判决，韩宝国也依法申请了强制执行，但至今都未收到案外人赔付的护理费，所以，为保障劳动者的合法权益，韩宝国只能依法向闽众公司主张，闽众公司赔偿后可依法向案外人追偿。 2019年10月8日，福州市劳动能力鉴定委员会作出的榕劳鉴伤字2019年2555号《鉴定结论书》认定韩宝国属于部分护理依赖。韩宝国从未收到福州市劳动能力鉴定委员会重新出具的关于榕劳鉴伤字2019年2555号《鉴定结论书》及有关事项的函，闽众公司所提交的《劳动能力鉴定结论书》未发生法律效力。因此，应当以原始的劳动能力鉴定结论书作为本案的定案依据。故韩宝国主张闽众公司每月支付韩宝国评残后护理费1934.7元，应予以支持。 三、关于停工留薪期的工资，福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会对于韩宝国的工资认定标准适用错误，韩宝国是2017年5月23日发生事故受伤，而在事故发生前一直从事交通运输行业工作，应以2017年福州市交通运输业的行业平均工资6449元/月（77388元/年÷12个月）为标准计算，故韩宝国主张停工留薪期工资为51592元应予以支持。 四、根据福建省统计局2013年公布的第六次人口普查公布的统计数据，我省男性人口平均预期寿命为73.27岁。而福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会却按福建省统计局2000年第五次人口普查公布的统计数据为依据计算明显错误。韩宝国解除劳动合同时为47.3岁，根据《福建省实施办法》规定计算年限为26年，故韩宝国主张的一次性伤残就业补助金为113950.2元（6261元/月×26×0.7），应当予以支持。 为维护韩宝国的合法权益不受侵犯，依据相关法律规定，特诉至法院，望判如所请。 闽众公司向本院提出诉讼请求：1、判令闽众公司与海峡出租车公司共同向韩宝国支付工伤待遇76611.51元（一次性伤残就业补助金107376.15元、停工留薪期工资44235.36元，以上工伤待遇合计151611.51元，扣除已支付的75000元）；2、判令韩宝国承担本案诉讼费。 事实与理由：2016年10月12日，韩宝国入职闽众公司处工作，被派遣至海峡出租车公司处担任司机，2017年5月23日，韩宝国与闽Ａ×××××车发生交通事故后受伤并住院医疗，后认定工伤，经鉴定为伤残五级。事故发生后，韩宝国提起民事赔偿诉讼，后经福州市仓山区人民法院判决对方驾驶员及所投保的保险公司向韩宝国赔偿全部的医疗费144397.71元。因闽众公司有为韩宝国缴纳工伤保险，韩宝国从社会保险经办机构领取医疗费120114元及一次性伤残补助金40610.7元。 韩宝国就工伤保险待遇向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经审理仲裁委员会作出鼓劳人仲案字[2020]第066-2号裁决书，裁决闽众公司向韩宝国支付一次性伤残就业补助金107376.15元、停工留薪期工资44235.36元，以上工伤待遇合计151611.51元。闽众公司认为海峡出租车公司对于与闽众公司共同承担法律责任并无异议，因此，海峡出租车公司支付给韩宝国的75000元预支款应视为预先支付的赔偿款项，应当予以扣除。 闽众公司同时辩称，一、本案系基于交通事故由海峡出租车公司原因造成的工伤，韩宝国向闽众公司主张医疗费没有法律依据。 韩宝国受伤系因闽Ａ×××××车辆超速行驶碰撞受伤，受伤后，韩宝国已向闽Ａ×××××车主、驾驶人员以及车辆承保的保险公司提起民事诉讼，福州市仓山区人民法院已判赔医疗费144397.71元（人保公司交强险全额赔付），另韩宝国已从社会保险经办机构处获取了先行支付的工伤医疗费及住院伙食补助费共计120114元，韩宝国获取的两笔医疗费用已超过其实际产生的医疗费用，且根据《社会保险法》有关规定，医疗费应由海峡出租车公司（即肇事方）承担，韩宝国主张由闽众公司支付医疗费差额没有法律依据，且韩宝国再次向闽众公司主张支付医疗费差额存在不当得利的违法行为。 二、韩宝国要求闽众公司支付评残后护理费没有事实和法律依据。韩宝国经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，但并无护理依赖，韩宝国提供的榕劳鉴伤字2019年2555号《福州市劳动能力鉴定结论书》属笔误，福州市劳动能力鉴定委员会后出具了同号的《福州市劳动能力鉴定结论书》中明确韩宝国为伤残五级，但并无护理依赖，所以韩宝国主张评残后护理费没有事实及法律依据，且韩宝国主张的主体有误，闽众公司已依法为其参加工伤保险，该项目即便韩宝国主张，根据《工伤保险条例》有关规定，其应向工伤保险经办机构提出。 三、韩宝国主张的工伤待遇标准过高，应按闽众公司主张的标准支付。1、停工留薪期工资：停工留薪期工资应该按照发生工伤前十二个月的平均工资作为标准进行计算，韩宝国于2016年10月入职闽众公司公司，于2017年5月23日发生工伤，经鉴定停工留薪期为8个月，根据2016年度福州市行业部分工种（职位）工资指导价位，道路运输服务人员平均工资（平均数）为5138.03元/月，2017年度福州市行业部分工种（职位）工资指导价位，道路运输服务人员平均工资（平均数）为5529.42元/月，其受伤前的平均工资应为：5382.65元/月，其停工留薪期工资应为5382.65元×8个月即为：43061.2元；2、停工留薪期间护理费（含住院期间及出院后）：根据福州市仓山区人民法院出具的民事判决书，已由肇事方及其保险公司支付，韩宝国再次要求闽众公司支付，缺乏事实和法律依据；3、一次性伤残就业补助金：2018年4月26日，韩宝国以个人原因向闽众公司提出了辞职，并提交了《辞职申请书》，根据闽劳社文[2004]327号文规定：福建省的人口平均预期寿命为：男性71.8岁，女性76.5岁，并结合人社部门就韩宝国辞职时间的核定统筹工资为5635.83元；因此，其一次性伤残就业补助金应为（71.8岁-47.3岁）×0.7个月×5635.83元/月=96705.9元。 四、韩宝国在住院治疗期间，海峡出租车公司积极配合其治疗，治疗期间韩宝国向海峡出租车公司出具了承诺书，并向海峡出租车公司以借款的形式预支了75000元用于治疗，本案如判决闽众公司及海峡出租车公司支付费用的，应当以该款项75000元先予以扣除。 五、海峡出租车公司作为韩宝国的实际用工单位，在韩宝国发生工伤事故后，与闽众公司共同参与处理工伤赔偿事宜，同时，海峡出租车公司也同意与闽众公司共同承担法律责任，对闽众公司与韩宝国间因工伤产生的相关工伤赔偿金支付承担连带责任并无异议。 综上所述，恳求法院依法查清事实，驳回韩宝国诉请。 海峡出租车公司述称：同意与闽众公司一同赔偿，承担连带赔偿责任。其他陈述意见同闽众公司一致。 本院经审理认定事实如下：2016年10月12日，韩宝国入职闽众公司，被派遣至海峡出租车公司处担任司机，2017年5月23日，韩宝国与闽Ａ×××××车发生交通事故，工伤保险待遇核定表载明，韩宝国住院天数108天，住院医疗费发票金额137766.26元，工伤核定医疗费120114元，韩宝国已收到该款项。2017年9月22日福州市人力资源和社会保障局作出榕人社伤险（决）字第［2017］1046号认定工伤决定书，认定韩宝国受到的事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2018年1月25日，经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定为“伤残七级”、停工留薪期8个月，自2017年5月23日至2018年1月23日止。2019年9月，韩宝国向福州市人力资源和社会保障局申请劳动能力复查鉴定，2019年10月8日，福州市劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论书（榕劳伤字2019年2555号），鉴定结论为“伤残五级”、属于部分护理依赖。2019年11月18日，福州市劳动能力鉴定中心出具了关于第2019年第2555号《劳动能力鉴定结论书》及有关事项的函，对榕劳鉴伤字2019年2555号鉴定结论书评定护理等级作出笔误更正，鉴定结论为伤残五级。闽众公司为韩宝国缴纳了工伤保险，2018年2月9日，韩宝国从社会保险经办机构领取一次性伤残补助金40610.7元。2018年4月26日，韩宝国向闽众公司递交辞职申请书。2019年5月28日，闽众公司向韩宝国送达解除劳动关系证明，载明双方劳动关系于于2018年4月26日解除，2019年7月29日，韩宝国领取医疗费120114元。 福建省统计局2000年第五次人口普查公布的统计数据，福建省的人口平均预期寿命男性为71.8岁。韩宝国发生工伤时年龄为47.3岁。根据《2017年福州市行业部分工种（职位）工资指导价位》，韩宝国发生工伤前所在的交通运输行业中道路运输服务人员月平均公司为5529.42元（66353元÷12个月）。根据福州市统计局2018年5月31日公布数据，2017年福州市城镇在岗职工（含劳务派遣工）平均工资为6261元/月（75133元÷12个月）。 另查，韩宝国受伤后，海峡出租车公司向韩宝国预付医疗费75000元，韩宝国于2019年6月24日向海峡出租车公司出具《承诺书》：本人韩宝国，系海峡出租车公司闽Ａ×××××驾驶员。于2017年5月23日15时左右，驾驶闽Ａ×××××车辆在营运期间正常行驶至道路时，被三者车闽Ａ×××××碰撞到左右后部闽Ａ×××××前部撞到路灯电杆。事故导致本人严重受伤，在院治疗康复期间本人先后向海峡出租车公司申请借款共计75000元。本人承诺工伤医疗费不向海峡出租车公司和中国平安保险公司福州分公司追偿赔付，本人的工伤医疗费用由福州市劳动和社会保障局申请赔付，赔付不足部分由单位承担赔偿。 韩宝国就此次交通事故向福州市仓山区人民法院提起诉讼，2018年8月13日，福州市仓山区人民法院就韩宝国诉孙瑜、周迪龙、中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司机动车交通事故责任纠纷一案，作出（2018）闽0104民初1235号民事判决书，判决：中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司在交强险及商业三者险责任限额范围内支付韩宝国610000元；孙瑜支付韩宝国624785.83元；驳回韩宝国的其他诉讼请求。 2020年3月23日，福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会立案受理韩宝国与闽众公司、海峡出租车公司关于工伤保险争议案，韩宝国请求裁决一、闽众公司依法支付韩宝国因工受伤的相关费用共计505369.64元；二、闽众公司依法每月支付韩宝国评残后护理费1934.7元；三、海峡出租车公司对韩宝国的上述损失承担连带赔偿责任。福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月6日作出鼓劳人仲案字[2020]第066-1号裁决书，裁决：驳回韩宝国主张的闽众公司每月支付评残护理费1934.7元的仲裁请求；驳回韩宝国主张的海峡出租车公司承担赔偿责任的仲裁请求。当天，福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会同时作出鼓劳人仲案字[2020]第066-2号裁决书，裁决闽众公司向韩宝国支付一次性伤残就业补助金107376.15元、停工留薪期工资44235.36元。韩宝国与闽众公司均不负，向本院提起诉讼。 上述事实有当事人陈述及提交的证据在案佐证。 本院认为，韩宝国因工受伤,经福州市人力资源和社会保障局认定为工伤,并被鉴定为五级伤残,韩宝国有权依法享受工伤待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，韩宝国停工留薪期内，闽众公司未向其支付工资，故韩宝国诉请要求闽众公司支付停工留薪工资，本院依法予以支持。韩宝国属于出租车司机，其工资为额定应收及超产自留方式发放，因其未提供离职前12个月银行流水，故以韩宝国受伤时上一年度道路运输服务人员平均工资进行计算，闽众公司应支付韩宝国停工留薪工资为44235.36元（5529.42元/月×8月）。 《工伤保险条例》第三十条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付，《工伤保险条例》第三十六条规定，一次性伤残补助金及解除劳动关系一次性工伤医疗补助金均由工伤保险基金支付，闽众公司已为韩宝国缴纳工伤保险的前提下，韩宝国的工伤待遇中涉及一次性伤残补助金及工伤医疗补助金部分，本院不予支持，故韩宝国诉请要求医疗费差额19812.26元，因无法律依据，本院不予支持。 根据《福建省实施办法》第二十六条规定第一款第（一）项规定：“职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的；”；第二十七条规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：……（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；……”，韩宝国自愿与闽众公司解除劳动关系，依照2017年度福州市城镇在岗职工平均工资6261元/月为标准计算一次性伤残就业补助金，闽众公司需向韩宝国支付一次性伤残就业补助金为109567.5元[(71.8-47.3)=24.5年，按25年计算即25×0.7×6261元/月]。 根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。同时，根据福州市劳动能力鉴定中心出具的关于第2019年第2555号《劳动能力鉴定结论书》及有关事项的函，韩宝国鉴定结论为伤残五级，故韩宝国诉求要求闽众公司向其支付护理费的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 本案属于交通事故导致的工伤，虽不属于《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定的劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任的情形，但海峡出租车公司自愿与闽众公司对韩宝国的损失承担连带赔偿责任，未违反法律规定的，本院予以准许。同时，韩宝国收到海峡出租车公司75000元，虽以借款形式向海峡出租车公司出具《借款协议》、《收据》等书面材料，但其实质为海峡出租车公司为处理本次交通事故导致的工伤，对韩宝国损失的预赔偿款，现闽众公司与海峡出租车公司要求上述款项与其需赔偿的款项相互抵销，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国合同法》第九十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条规定，判决如下： 一、福州闽众人力资源服务有限公司、福州海峡出租车有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向韩宝国支付78802.86元； 二、驳回韩宝国其他诉讼请求。 三、驳回福州闽众人力资源服务有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由韩宝国负担。 案件受理费10元，减半收取5元，由福州闽众人力资源服务有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  王明亮 二〇二〇年九月十日 书记员  张 源 附相关法律条文： 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 《中华人民共和国合同法》 第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。 当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 （三）经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。