广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0702民初2461号 原告：方莲英，女，1979年06月20日出生，汉族，住江西省上饶市。 原告：江金林，男，1979年4月19日出生，汉族，住江西省上饶市。 委托诉讼代理人：张明喜，广西海竞律师事务所律师（系上述两原告的共同委托诉讼代理人）。 被告：广西东盟商贸城有限公司，住所地：钦州市金海湾东大街88号，统一社会信用代码：91450700073783624E。 法定代表人：张传能，董事长。 委托诉讼代理人：刘绪伟，上海申亚律师事务所律师。 原告方莲英、江金林与被告广西东盟商贸城有限公司委托合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告方莲英、江金林的委托诉讼代理人张明喜到庭参加诉讼，被告广西东盟商贸城有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。 原告方莲英、江金林向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付给原告2015年9月1日至2020年5月31日委托经营收益（税后）71459元及拖欠委托经营收益违约金（以71459元为基数，每日万分之一计算，自2018年9月15日至实际付清力止）；2.案件诉讼费由被告承担。事实和理由：被告从事市场租赁、管理等经营业务。原告于2015年4月12日将位于钦州市金海湾东大街88号中国广西东盟商贸城一期商业B区第B-17-1XX号商铺委托给被告经营管理,双方签订《中国广西东盟商贸城一期商业B区(凤凰商业广场）商铺委托经营管理协议》，约定委托期限自2015年9月1日至2025年8月31日止共计10年。根据委托协议第一条第五款第二项约定，被告应在2020年5月31日前结算完毕前四年及第五年前三个季度的委托经营收益71459元；根据委托协议第十四条第一款的约定，乙方应按日支付万分之一的违约金。现乙方已逾期不支付租金收益，已构成违约，应支付逾期支付委托经营收益的违约金。请求法院支持原告的诉讼请求。 原告为证实其主张，向本院提供如下证据： 1.《商品房买卖合同》,证明原被告之间存在商品房买卖关系； 2.《中国广西东盟商贸城一期商业B区（凤凰商业广场）商铺委托经营管理协议》、《补充协议》,证明原告与被告有委托经营关系，并且协议里面涉及经营收益，作为原告主张租金的依据及主张被告违约的依据； 3.电脑咨询单、收取资料证明单一张,证明被告的主体资格。 被告广西东盟商贸城有限公司答辩称，一、本案为委托合同，并非租赁合同，被告仅向原告支付实际收到租金即可，案涉商铺并未成功出租，原告无权要求被告支付收益。二、原告与被告签订的《商铺委托经营管理协议》约定的收益数额严重背离了市场客观情况，若按原合同履行收益给付义务将导致双方权利义务严重衡。三、被告不应承担逾期支付违约金。1.《商铺委托经营管理协议》第五条约定“乙方在取得租金发票后方可办理收益结算事宜”。基于该约定，原告提供发票是支付委托经营收益的前提。本案原告未提供发票，即便存在应付未付的委托经营收益，在原告未提供发票的情况下，被告有权不予支付而不构成违约，也无需承担逾期支付的违约金。2.早在2017年8月开始，被告就频繁与包括原告在内的业主沟通，告知目前市场的招商及经营状况以及被告入不敷出的情况，要求业主积极妥善处理租金支付问题，被告提出多种方案供业主选择，但原告却拒绝接受任何一种方案，被告作为受托人，如实告知了商铺的实际情况，原告不积极采取措施导致商铺目前尚未取得收益，被告已尽相关义务，不存在违约，不应支付违约金。3.即便是被告需要承担违约金，原告主张的违约金的计算方式也不符合《商铺委托经营管理协议》约定。协议约定租金是分期支付，原告主张以租金总收益金额作为计算基数不符合协议约定；被告首次支付租金的时间为第四个经营年度起算日后第15个工作日，据此首次支付租金的时间应为2018年9月22日，原告主张自2018年9月15日起计算违约金亦不符合协议的约定。请求法院依法公正裁决。 被告为证实其主张，向本院提供如下证据： 《关于凤凰商业广场委托经营管理收益问题的解决方案》，证明为妥善处理与业主之间关于委托经营收益支付方面的争议，被告提供了多种方案（包括打折支付、以物抵债的方案等）供原告选择，绝大多数业主已选择了被告提供的方案并达成协议且领取了租金，但本案原告一直拒绝协商，导致至今未能获得租金。因此被告不应承担逾期支付的违约责任。 根据本案的证据及在庭审中当事人的陈述，本院查明如下事实：2015年4月12日，原、被告签订了一份《中国广西东盟商贸城一期商业B区（凤凰商业广场）商铺委托经营管理协议》，约定原告将中国广西东盟商贸城一期商业B区的第B-17-1XX号商铺委托给被告经营管理，委托期限自2015年９月1日起至2025年８月31日止共计10年。协议约定，第一个委托经营年度至第三个委托经营年度期间，乙方（被告）按每年5955元的标准计算租金（税前），第四个委托经营年度乙方（被告）按29777元/年的固定租金标准计算租金（税前），第五个委托经营年度乙方（被告）按47643元/年的固定租金标准计算租金（税前）。前五个委托经营年度的租金合计95285元。第六至第十个委托经营年度，原、被告双方按照实际租金收入的9:1分成。协议约定前五个经营年度支付租金的时间为：第一个委托经营年度至第三个委托经营年度的租金与第四个委托经营年度的固定租金一并支付，首次支付租金的时间为第四个委托经营年度起算日（即2018年9月1日）后15个工作日（即2018年9月21日）内，第一个委托经营年度至第五个委托经营年度期间的租金一共等额支付八次，即自首次支付租金的时间2018年9月21日起，每三个月结算支付一次，每次11910.63元，即被告每期应支付租金的时间分别为2018年9月21日、2018年12月21日、2019年3月21日、2019年6月21日、2019年9月21日、2019年12月21日、2020年3月21日、2019年6月21日。同时，协议还约定被告逾期支付租金的，每逾期一日，被告按应付而未付款金额的万分之一向原告支付违约金。约定支付租金的期限届满，被告未能按时向原告履行合同义务，拖欠原告2015年9月1日至2019年5月31日期间（6期）的收益71463.75元未付，引起纠纷，原告诉至本院，请求解决。 另查明，原告起诉状请求的委托经营收益为税后，经原告核实，原告在庭审中变更请求的委托经营收益为税前。 以上事实，有原告提供的证据1至证据3，以及当事人在庭审笔录中的陈述等证据在卷予以证实。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”。本案中，被告将原告购买的商铺进行租赁经营，收取租金，双方签订的合同实质是租赁经营合同，合同约定的委托经营收益是原告的最低收益租金。原告与被告签订的《中国广西东盟商贸城一期商业B区（凤凰商业广场）商铺委托经营管理协议》，是双方当事人的真实意思表示，是合法有效的合同，双方应按照合同的约定履行义务。在合同的履行过程中，原告已按合同的约定交付了商铺，被告接收了商铺进行了经营管理，但是被告并没有履行合同的约定，被告已经拖欠原告2015年9月1日至2020年5月31日的委托经营收益71463.75元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。原告请求被告支付委托经营收益71459元，没有超过被告实际所欠的收益金71463.75元，对原告的请求，本院予以支持。关于违约金问题。被告逾期不支付委托经营收益给原告，已构成违约，应承担支付违约金的违约责任。原告请求被告支付违约金按每日万分之一计付的请求，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，没有超出法律的规定，原告请求被告支付违约金，本院予以支持，但原告请求违约金起算时间为2018年9月15日不当，违约金应从2018年9月22日起计算；原告请求的计算违约金的基数不当，因协议约定租金是分期支付，违约金应按各次应付租金11910.63元累计计算的收益金数额为基数计算。被告主张商铺未成功出租，被告不应支付收益给原告，本院认为被告的该抗辩意见缺乏相应的依据，不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第五条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”被告在享受权利的同时，应当承担相应的义务。从原、被告签订商铺经营管理合同的履行情况来看，原告已经将其购买的商铺出租权让渡于被告，被告作为一个完全市场经济主体，追求利益是其市场经济法则，被告应该预见商铺不能出租的商业风险，但其仍作出支付委托经营收益的承诺，应当承担因此产生的法律后果。被告认为原告提供发票是支付委托经营收益的前提，本案原告未提供发票，即便存在应付未付的委托经营收益，在原告未提供发票的情况下，被告有权不予支付而不构成违约，也无需承担逾期支付的违约金。本院认为，《中国广西东盟商贸城一期商业B区（凤凰商业广场）商铺委托经营管理协议》第五条虽然约定原告需开具发票，但开具发票系基于法律规定而产生的合同义务,从性质上而言,属于附随义务,而不是主给付义务。本案中，原告已经履行完毕合同的主要义务交付了商铺，不存在违约行为，原告未开具发票不能成为被告不履行主合同付款义务的抗辩事由。被告在未支付租金给原告的情况下，主张原告先开具发票，其抗辩理由没有法律依据，本院不予采纳。被告认为其作为受托人，如实告知了商铺的实际情况，原告不积极采取措施导致商铺目前尚未取得收益，被告已尽相关义务，不存在违约，不应支付违约金。本院认为，被告向原告提供几种解决方案，是被告向原告提出变更原合同的意思表示，但原告不接受，双方未能达成新的协议，双方应按原协议履行，而被告没有履行原协议约定的支付委托经营收益的义务，其行为构成了违约，应承担违约责任。 综上所述，原告请求被告支付拖欠的委托经营收益及违约金，合法有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款之规定，判决如下： 一、被告广西东盟商贸城有限公司支付给原告方莲英、江金林中国广西东盟商贸城一期商业B区第B-17-1XX号商铺2015年9月1日至2019年5月31日期间的委托经营收益金71459元； 二、被告广西东盟商贸城有限公司支付给原告方莲英、江金林逾期付款违约金（违约金计算：从2018年9月22日起至2018年12月21日止，以11910.63元为基数；从2018年12月22日起至2019年3月21日止，以23821.26元为基数；从2019年3月22日起至2019年6月21日止，以35731.89元为基数；从2019年6月22日起至2019年9月21日止，以47642.52为基数；从2019年9月22日起至2019年12月21日止，以59553.15元为基数，从2019年12月22日起至付清租金之日止以71463.78元为基数，以上均按每日万分之一计算）。 上述判决规定的债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费1586元，减半收取793元，由被告广西东盟商贸城有限公司负担（原告已预交793元，被告在付款时一并加入付还原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审判员  邓英旦 二〇二〇年九月十一日 书记员  符文娴 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 三、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 四、《中华人民共和国合同法》第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 五、《中华人民共和国合同法》第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。 六、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款 原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。