山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终5183号 上诉人（原审原告）：沂水创新山水水泥有限公司，住所地沂水县姚店子镇关帝庙村。 法定代表人：朱庆杰，总经理。 委托诉讼代理人：周全，山东成全律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：闫洪阳，男，1985年5月20日出生，汉族，居民，住沂水县。 委托诉讼代理人：王圣香，山东保亿律师事务所律师。 上诉人沂水创新山水水泥有限公司（以下简称创新公司）因与被上诉人闫洪阳劳动争议纠纷一案，不服山东省沂水县人民法院（2019）鲁1323民初6258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人创新公司委托诉讼代理人周全、被上诉人闫洪阳委托诉讼代理人王圣香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 创新公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定“上诉人与被上诉人之间自2017年6月1日-2019年9月25日之间存在事实劳动关系”、上诉人“未提供充分证据证明自己的主张”属于事实认定错误。1、被上诉人自2017年6月1日与上诉人签订劳动合同，建立劳动关系，而非事实劳动关系。劳动关系存续期间，上诉人依法为被上诉人缴纳社会保险；上诉人为被上诉人提供了劳动条件，但是被上诉人拒不在工资确认表上签字，并通过邮寄的方式以书面形式向上诉人提出解除劳动合同，在收到该通知书后，经上诉人研究认为，上诉人主张的解除合同原因并不成立，但是鉴于被上诉人提出该请求，上诉人因此同意与其解除劳动合同，在被上诉人未在工资确认表上签字的情况下立即支付了被上诉人2019年8月份工资，并向被上诉人邮寄送达了“同意解除劳动合同通知书”。因此，上诉人不存在未及时足额支付劳动报酬的情形。2、2019年9月28日上诉人回复被上诉人同意解除劳动合同的通知书邮寄送达被上诉人，双方属于协商解除劳动合同的情形，故双方之间自2017年6月1日-2019年9月28日之间存在劳动关系。二、一审法院适用法律错误。首先，上诉人依法与被上诉人签订了劳动合同，依法为被上诉人缴纳了社会保险费，按时发放劳动报酬，依法不应当承担向被上诉人支付经济补偿金的责任；其次，本案诉争的经济补偿金系被上诉人首先在劳动仲裁程序中提出，其应负举证责任，否则应承担举证不能的不利后果，一审法院要求上诉人证明不存在须支付经济补偿金的法定情形系举证责任分配错误。何况上诉人已经提供了相关证据且能够证明上诉人依法履行了法律规定的义务，在履行劳动合同过程中不存在应当支付劳动者经济补偿金的情形。 闫洪阳辩称，劳动关系存续期间上诉人未依法给被上诉人缴纳保险，未及时足额发放被上诉人的劳动报酬，被上诉人以此解除劳动关系，上诉人应依法支付经济补偿金，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 创新公司向一审法院起诉请求：1.依法撤销沂水县劳动人事争议仲裁委员会作出的沂劳人仲案字【2019】第217号仲裁裁决书中第二项裁决，依法判决原告不向被告支付经济补偿金；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年6月1日，闫洪阳到原告处从事驾驶员工作，工资由基本工资加提成构成，通过中国建设银行按月打卡发放。2019年9月24日，闫洪阳通过EMS全球邮政特快专递向原告邮寄送达解除劳动关系通知书，该通知书载明被告以劳动关系存续期间，原告未依法为被告缴纳社会保险、未按照劳动合同约定提供劳动条件、未及时足额支付劳动报酬为由，通知与原告解除劳动关系，原告于2019年9月25日收到该解除劳动关系通知书。 另查明，闫洪阳在原告处工作期间，受沂水创新山水水泥有限公司考勤和劳动管理。同时查明，闫洪阳在原告处工作期间，原告与被告签订了劳动合同，原告为其缴纳社会保险。 因劳动关系纠纷，申请人闫洪阳于2019年10月申请仲裁，要求依法确认与沂水创新山水水泥有限公司之间自2017年5月28日至2019年9月25日期间存在劳动关系；依法确认申请人与被申请人之间劳动关系于2019年9月25日解除；依法裁决被申请人立即支付申请人经济补偿金10705.35元、拖欠的工资8564.28元；依法裁决被申请人立即返还申请人所支付的安全保证金1000元。2019年11月8日，沂水县劳动人事争议仲裁委员会作出沂劳人仲案字【2019】第217号仲裁裁决书，裁决申请人闫洪阳与沂水创新山水水泥有限公司自2017年6月至2019年9月25日存在劳动关系；被申请人支付申请人经济补偿金10705.35元；被申请人退还申请人安全保证金1000元；以上二、三条共计11705.35元，于裁决书生效之日起7日内履行；确认申请人与被申请人之间劳动关系已解除；驳回申请人闫洪阳的其他仲裁请求。后沂水创新山水水泥有限公司不服，诉至法院，请求法院依法撤销沂水县劳动人事争议仲裁委员会作出的沂劳人仲案字【2019】第217号仲裁裁决书中第二项裁决，依法判决原告不向被告支付经济补偿金；本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认为，劳务关系是指两个或两个以上的平等主体之间就劳务事项进行等价交换过程中形成的一种经济关系，并不具有人身依附性，双方不存在隶属关系，也不存在管理与被管理、支配与被支配的权利和义务关系。 劳动关系是指劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会经济关系。事实劳动关系是指用人单位与劳动者未签订劳动合同，而劳动者在用人单位的管理下从事劳动，用人单位向其支付劳动报酬形成的劳动关系。劳动争议是指劳动关系当事人之间在执行劳动方面的法律法规和劳动合同、集体合同的过程中，就劳动权利义务发生分歧而引起的争议。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己的主张，应当提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利后果。原告沂水创新山水水泥有限公司称不存在用人单位需支付经济补偿金的法定情形，但未提供充分证据证明自己的主张，故沂水创新山水水泥有限公司应承担不利的法律后果。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的：（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。2019年9月24日，被告通过EMS全球邮政特快专递向沂水创新山水水泥有限公司邮寄送达解除劳动关系通知书，原告于2019年9月25日收到该解除劳动关系通知书。2019年9月26日，原告才发放被告2019年8月份工资3193.49元。因此，原告与被告解除劳动关系的事实符合用人单位需支付经济补偿金的法定情形，因此，沂水创新山水水泥有限公司应当支付给闫洪阳经济补偿金。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院》第二条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知【劳社部发（2005）12号】》之规定，判决：一、驳回原告沂水创新山水水泥有限公司的诉讼请求；二、被告闫洪阳与原告沂水创新山水水泥有限公司之间自2017年6月1日-2019年9月25日之间存在事实劳动关系；三、原告沂水创新山水水泥有限公司支付被告闫洪阳经济补偿金10705.35；四、原告沂水创新山水水泥有限公司退还被告闫洪阳安全保证金1000元。以上三、四条共计11705.35元，上述款项于判决生效后十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告沂水创新山水水泥有限公司负担。 本院二审期间，双方均未提供新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，被上诉人闫洪阳2017年6月入职，上诉人山水公司未为其缴纳当月份社会保险费用。 本院认为，上诉人山水公司至今未为被上诉人闫洪阳缴纳入职当月的社保费用，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项“未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同”及第四十六条第一项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”规定，被上诉人以此为由要求上诉人支付经济补偿金应予支持。上诉人主张已依法为被上诉人缴纳了社保费用与事实不符，本院不予采信。 上诉人与被上诉人已签订劳动合同，双方之间存在劳动关系，原审认定双方存在事实劳动关系不当，本院予以纠正。上诉人于2019年9月25日收到被上诉人邮寄的解除劳动关系通知书，双方劳动关系存续期间应为2017年6月1日至2019年9月25日，上诉人主张双方解除合同的时间为其同意解除时间即2019年9月28日不当，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省沂水县人民法院（2019）鲁1323民初6258号民事判决第一、三、四项，其中三、四项共计11705.35元，于本判决生效后十日内付清； 二、变更山东省沂水县人民法院（2019）鲁1323民初6258号民事判决第二项为：上诉人沂水创新山水水泥有限公司与被上诉人闫洪阳之间自2017年6月1日至2019年9月25日之间存在劳动关系； 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费各10元，均由上诉人沂水创新山水水泥有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 杨海荣 审判员 徐天威 二〇二〇年九月一日 书记员 侯俊娜