山东省济南市市中区人民法院行 政 判 决 书(2020)鲁0103行初114号原告韩义学，男，1934年8月11日出生，汉族，济南市发改委退休职工，济南市市中区卧龙花园二区6号楼2单元101号。委托代理人韩磊（韩义学之子)，男，1962年10月28日出生，汉族，济南市房管局职工，住济南市市中区。被告济南市市中区人民政府，住所地济南市市中区经八路122号。法定代表人翟立波，区长。出庭负责人孟庆顺，副区长。委托代理人刘广辉，区政府工作人员。被告济南市市中区人民政府七里山街道办事处，住所地济南市市中区七里山中路5号。法定代表人张志杰，主任。出庭负责人姚来成，副主任。委托代理人孙桂华，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托代理人彭程，该单位工作人员。原告韩义学诉被告济南市市中区人民政府（以下简称市中区政府）、济南市市中区人民政府七里山街道办事处（以下简称七里山街道办）行政复议一案，于2020年4月29日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2020年6月16日公开开庭审理了本案，原告韩义学的委托代理人韩磊，被告市中区政府的出庭负责人孟庆顺及其委托代理人刘广辉，被告七贤街道办的出庭负责人姚来成及其委托代理人孙桂华、彭程到庭参加诉讼，本案现已审理终结。2019年11月6日，市中区政府作出济市中政复决字[2019]93号《行政复议决定书》（以下简称被诉复议决定），确认七里山街道办拆除原告位于市中区××山南村××楼××单元××、××室后院内小屋的行为违法。原告韩义学诉称，被告作出的济市中政复决字(2019)93号《行政复议决定书》违反我国《行政复议法》及山东省高级人民法院（2019）鲁行终929号生效行政判决，依法应予撤销。1.被告市中区政府作出的济市中政复决字(2019）93号《行政复议决定书》未按照山东省高级人民法院(2019）鲁行终929号生效行政判决的要求重新调查或要求七贤办事处被拆除涉案房屋系违法建筑的证据的情况下，仍以相同的事实和理由作出复议决定，系明显的事实不清、证据不足、适用法律错误、程序违法；2.原告所有的院内小屋建成于1982年，是1990年4月1日我国《城市规划法》实施之前的历史老房，应按照城市未登记建筑予以认定，不属于违法建筑；3.在两被告未举证证明原告所有的涉案房屋系违法或违章建筑的情况下，被告七里山街道办应依法承担赔偿责任；4.本案行政赔偿的举证责任在被告七里山街道办，而不是原告，被告市中区政府要求原告承担举证责任适用法律明显错误。故此诉请，1.撤销被告市中区政府作出的济市中政复决字（2019）93号《行政复议决定书》；2.判决被告七里山街道办限期履行法定职责，对原告行政复议请求中第2、3、4、5项重新进行处理并作出处理决定；3.诉讼费由被告承担。原告在指定期限内向本院提交如下证据材料：1.照片；2.光盘；3.判决；4.赔偿表。被告市中区政府辩称，一、答辩人有受理行政复议申请的法定职权。《中华人民共和国行政复议法》第十二条规定：对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由被答辩人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。答辩人作为济南市市中区人民政府七里山街道办事处的上一级人民政府，有权受理对其提起的行政复议申请。被答辩人曾于2018年8月9日向答辩人申请行政复议，经立案审理，答辩人于2018年9月30日作出市中复决字〔2018〕85号行政复议决定。被答辩人不服上述行政复议决定，向山东省济南市中级人民法院提起行政诉讼，山东省济南市中级人民法院驳回原告诉讼请求。原告不服，又上诉至山东省高级人民法院，山东省高级人民法院于2019年9月3日作出(2019)鲁行终929号行政判决书，判决撤销一审判决及复议决定书，并责令济南市市中区人民政府对原告韩义学的行政复议申请重新作出复议决定。区政府于2019年9月12日收到上述判决书。于2019年9月12日依法重新立案受理。二、答辩人作出的济市中政复决字〔2019〕93号行政复议决定程序合法。答辩人于2019年9月12日收到(2019)鲁行终929号行政判决书，于2019年9月12日依法重新立案受理，2019年9月19日向被答辩人送达行政复议申请受理通知书，并于同日向济南市市中区人民政府七里山街道办事处送达行政复议答复通知书，2019年11月6日作出复议决定，并于同日向被答辩人送达，于次日向济南市市中区人民政府七里山街道办事处送达，程序合法。三、答辩人作出的济市中政复决字〔2019〕93号复议决定认定事实清楚，证据充分。本案中，2018年5月16日济南市规划局向七里山街道办事处作出《关于查询七里山南村一区、三区建筑规划手续的复函》，该复函中载明：经落实，来函中涉及的市中区七里山南村一区1至15号楼和三区1至14号楼一楼小院内的建筑未在我局办理过相关规划手续。即：涉案小屋未办理规划手续。根据《中华人民共和国行政强制法》第四条“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序”、第三十四条“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行”、第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”之规定，本案中，七里山街道办事处虽提交了《关于查询七里山南村一区、三区建筑规划手续的复函》，但未提交证据证明其实施具体拆除行为前进行过公告、听取申请人陈述、申辩及告知被答辩人法律救济途径等程序，其拆除行为不符合上述法律规定，属于程序违法。四、答辩人作出的济市中政复决字〔2019〕93号复议决定适用法律正确。《中华人民共和国行政复议法》第二十八条规定：。(三)具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被被答辩人在一定期限内重新作出具体行政行为：3.违反法定程序的；。答辩人据此对济南市市中区人民政府七里山街道办事处拆除被答辩人位于市中区××山南村××楼××单元××、××室后院内小屋的行为违法适用法律正确。五、被答辩人的第2、3、4项复议请求，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”之规定，被答辩人没有提交涉案房屋的建设工程规划许可证或相关规划批准文件，而根据济南市规划局出具的《关于查询七里山南村一区、三区建筑规划手续的复函》也能够证实涉案房屋未办理过相关规划许可，故案涉房屋属于被答辩人私自加盖的违章建筑，应当依法予以拆除。另，被答辩人仅提供损失及丢失物品名录、照片一宗，以现有证据不能认定被答辩人丢失的物品种类和数量，且不能认定照片中的物品是被答辩人所有。因此，被答辩人要求对造成的经济损失进行赔偿的请求，无法律依据，答辩人不予支持并无不当。被答辩人的复议申请中的第2项认定七里山街道办事处改扩建行为违法、第3项要求七里山街道办事处对拆除重建的工程质量负责、第4项追究当事人的责任，以及第5项拆除真正的违章建筑，与其第1项请求认七里山街道办事处强拆行为违法不是同一复议事项，请求一并处理无法律依据，本机关不予支持并无不当。被告市中区政府在法定期限内向本院提供了如下证据材料：1.行政复议申请书、（2019鲁行终929号行政判决书）；2.行政复议申请受理通知书及特快专邮送达回证；3.行政复议答复通知书及送达回证；4.阅卷记录、济市中政复决字（2019）93号行政复议决定及送达回证。特快专递送达回执；证据1-4证明，被告2019年9月12日依法重新立案审理，2019年9月19日向原告送达行政复议申请受理通知书，并于同日向济南市市中区人民政府七里山街道办事处送达行政复议申请答复通知书，原告于2019年10月16日阅卷，被告于2019年11月6日作出复议决定，并于同日向原告送达，于次日向济南市市中区人民政府七里山街道办事处送达，被告作出的行政复议程序合法；5.原告身份证复印件、照片一宗。损失及丢失物品名录、市中复决字（2018）48、85号行政复议决定书、（2019）鲁行终929号行政判决书；6.行政复议答复书；7.证据目录、《证明》、照片一宗、济南市规划局《关于查询七里山南村一区、三区建筑规划手续的复函》、光盘一张；证据5-7证明在行政复议过程中被告提供的证据及要求，济南市市中区人民政府七里山街道办事处作出行政答复并提供作出具体行政行为的证据等材料，认为济南市市中区人民政府七里山街道办事处拆除行为违背了《中华人民共和国行政强制法》的相关规定，属于程序违法，故对济南市市中区人民政府七里山街道办事处拆除原告位于市中区七里山南村三区十一号楼4单元102/103室后院内小屋的行为违法。被告作出的行政复议认定事实清楚、适用法律正确。被告七里山街道办辩称，一、位于七××山南村××楼××单元××、103院内小屋确系违法建筑。1、答辩人根据《中共济南市委办公厅、济南市人民政府办公厅关于全面拆除违法建设的通知》等规定，要求原告提供七××山南村××楼××单元××、103院内小屋的合法证件，包括土地证、房产证、规划许可证或其他相关准建手续，但原告未能提供上述证明其房屋合法的相关证件。其后，答辩人向济南市规划局发出申请，要求查询七里山南村一区、三区建设规划手续，履行了对该房屋是否为违法建筑的查证程序。济南市规划局直属第一分局做出的《关于查询七里山南村一区、三区建筑规划手续的复函》，告知答辩人要求查询的房屋一楼小院内建筑未办理过相关规划手续。2、1984年《中华人民共和国城乡规划条例》以及1989年《中华人民共和国城市规划法》、2006年《中华人民共和国城乡规划法》均对建筑物的规划作出了相关规定，原告的申请中自述其涉案房屋建设时间是1990年4月，从该处建筑的建设时间角度考虑原告也未按照当时法律规定办理合法准建手续，该房屋系违法建筑的认定事实清楚，法律依据明确。按照现行《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定：在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的……无法采取改正措施消除影响的，限期拆除。”原告位于七××山南村××楼××单元××、103房屋后院内小屋两间无任何规划审批手续，确系违法建筑应予以拆除。二、因违法建筑而造成的不利后果，应由建设主体自行承担责任。根据《中共济南市委办公厅、济南市人民政府办公厅关于全面拆除违法建设的通知》规定违法建设必须承担相应法律后果，违法建设一经发现，必须依据相关法律法规和有关要求限期拆除，不予任何经济补偿，逾期未自行拆除的，依法强制拆除，并由违法建设当事人承担相应费用。即原告位于七××山南村××楼××单元××、103房屋后院内违法建设的小屋两间应由其自行承担损失责任。三、原告申请损失赔偿无任何事实依据。2018年5月29日，济南市市中区政府七里山街道城市管理委员会向原告作出拆除违法建设告知书，并于2018年6月9日将该违法建设拆除。原告怠于行使自已的权利，导致其违法建设的房屋被强行拆除，其造成的强拆损失也应由原告自行承担。原告虽然提供了丢失物品清单，但没有证据证明这些物品原来所处位置在被拆迁房屋内。事实上，拆除之前答辩人已将其物品全部清空，将搬出物品放置原告房屋西侧进行了必要的塑料布遮挡，原告家属在现场监督，答辩人提交的证据2018年6月9日录制视频第1分14秒处可以证明原告室内仅有污损的旧画框等废弃杂物、电瓶车，并无其所称的其他贵重物品并且该小房屋顶有明显渗雨痕迹，水泥地面脏乱，门窗破损，根本不具有保存贵重物品资料的储存环境。即在拆除过程中并未对其物品造成任何损害。四、原告的第2、3、5项以及第4项中追究当事人责任的复议请求与第1项复议请求并不是同一复议事项，原告请求一并处理无合法依据，贵院应不予支持。被告七里山街道办在法定期限内向本院提供了如下证据材料：1.照片9张，该组照片证明案涉房屋拆除前已向原告送达拆除违法建设告知书，房屋拆除时按照相关程序将案涉屋内的物品进行有序搬出，案涉房屋屋内物品已清空，搬出的物品进行了妥善的安置（进行了必要的塑料布遮挡）；2.证明，证明涉案房屋拆除前在原告家属的见证下将物品搬出，并予以妥善安置（用塑料布覆盖）；3.济南市规划局出具的《关于查询七里山南村一区、三区建筑规划手续的复函》，证明我方已向济南市规划局进行了查询，涉案房屋未办理过相关规划手续；4.光盘一张，证明涉案房屋拆除过程中按照相关程序腾出室内物品，并对室内物品进行了妥善安置。经庭审质证，原告对被告市中区政府提交的证据6、7的真实性有异议，对被告七里山街道办提交的证据1真实性及证明目的有异议，被告市中区政府对原告提交的证据1、2、4真实性有异议，被告七里山街道办对原告提交的证据1、4真实性有异议，本院认为，原告提交的证据2、3以及被告提交的证据材料符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》的规定，可以作为认定本案相关事实的根据，本院予以确认。根据上述有效证据及各方当事人无争议的陈述，本院认定事实如下：原告韩义学拥有济南市市中区七里山南村三区十一号楼4单元102、103房屋两套，在该两套房屋的后院内有小屋两间。2018年5月29日，济南市市中区人民政府七里山街道城市管理委员会向七里山南村三区十一号楼4单元102、103室（原告韩义学所有）作出拆除违法建设告知书，告知书载明：“根据《中共济南市委办公厅济南市人民政府办公厅关于全面拆除违法建设的通知》要求，为规范城市管理，维护城市规划的严肃性，保护市民群众根本利益，按照全区统一安排部署，我们坚持“拆违拆临、建绿透绿、还地于民”的原则，依法在辖区开展违法建设拆除工作。经调查核实，你（单位）位于后院的建筑属违法建设。请你（单位）于2018年6月6日前自行拆除，特此告知。”2018年6月9日，涉案小屋被拆除。2018年8月9日，原告韩义学以七里山街道办为被申请人向被告市中区政府提起行政复议申请，请求：1、认定被申请人强拆行为违法；2、认定被申请人改扩建行为违法；3、要求被申请人对拆除及重建的工程质量负责；4、要求被申请人对造成的经济损失进行赔偿并追究当事人的责任；5、拆除真正的违章建筑。被告市中区政府于当日予以受理，后于2018年9月30日作出市中复决字[2018]85号行政复议决定，决定书载明：“根据《济南市城乡规划条例》第五条“本市实行集中统一的城乡规划管理体制。市、县人民政府负责组织领导本行政区域内的城乡规划工作。……街道办事处依照本条例协助做好辖区内城乡规划管理工作。城市管理行政执法部门行使城乡规划管理方面的行政处罚权”之规定，行使城乡规划管理方面的行政处罚权是城市管理行政执法部门的法定职责，故被申请人济南市市中区人民政府七里山街道办事处拆除行为违背《济南市城乡规划条例》的相关规定，属于超越职权。对于申请人的其他复议请求，申请人在行政复议期间未提交其他有效证据予以证实，因此，本机关不予支持。综上，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项规定，作出复议决定如下：确认被申请人济南市市中区人民政府七里山街道办事处拆除申请人位于市中区××山南村××楼××单元××、××室后院内小屋的行为违法。”原告韩义学不服上述复议决定，提起行政诉讼，（2019）鲁行终929号行政判决书认为，七里山办事处没有城乡规划管理的强制执行权，七里山办事处强制拆除韩义学位于市中区××山南村××楼××单元××、××室后院内小屋的行为违法，市中区政府对此项的复议决定正确，复议申请中的第2项认定被申请人改扩建行为违法，第3项要求被申请人对拆除重建的工程质量负责、第5项拆除真正的违章建筑，以及第4项中追究当事人的责任等请求，与其第1项请求认定被申请人强拆行为违法不是同一复议事项，请求一并处理无法律依据，市中区政府不予支持正确，复议申请第4项中关于七里山办事处对强拆其房屋造成的经济损失进行赔偿的请求，市中区政府应当依法在复议中一并处理。在行政复议与原审行政诉讼中，韩义学对自己的贴偿请求提供了相应的证据，关于被强拆中的财产损失请求，韩义学提供了因拆迁行为损失丢失物品名录、照片以及相关视频资料，能够证实因拆迁行为给韩义学造成了财产损失，应当予以赔偿。……如果不能得出该房屋是违法建筑的结论，则应当依法予以赔偿，故判决撤销市中区政府市中复决字[2018]85号行政复议决定。市中区政府于2019年9月12日收到上述判决，于当日重新立案受理，于2019年11月6日作出济市中政复决字[2019]93号《行政复议决定书》，认定涉案建筑为违章建筑，确认济南市市中区人民政府七里山街道办事处拆除原告位于市中区××山南村××楼××单元××、××室后院内小屋的行为违法。韩义学不服，起诉至济南铁路运输法院，并追加七里山街道办为被告，因济南市市中区人民政府提出管辖异议，济南铁路运输法院作出（2019）鲁7101行初100号行政裁定书，裁定移送我院。另查明，2018年5月16日，济南市规划局向七里山街道办作出《关于查询七里山南村一区、三区建筑规划手续的复函》称，经落实，市中区七里山南村一区1-15号楼和三区1-14号楼一楼小院内的建筑未在我局办理过相关规划手续。2018年6月5日，原告韩义学以七里山街道办为被申请人提起行政复议申请，请求撤销被申请人济南市市中区人民政府七里山街道办事处城市管理委员会作出的拆除违法建设告知书。2018年8月3日，被告市中区政府作出市中复决字[2018]48号行政复议决定书，决定书撤销了被申请人济南市市中区人民政府七里山街道办事处2018年5月29日向济南市市中区七里山南村3区11号楼4-102、4-103室作出的拆除违法建设告知书。本院认为，原告提起的诉请包括1.撤销市中区政府作出的济市中政复决字（2019）93号《行政复议决定书》，2.判决被告七里山街道办限期履行法定职责，对原告行政复议请求中第2、3、4、5项重新进行处理并作出处理决定就其第1项请求，（2019）鲁行终929号行政判决书已阐明，七里山办事处强制拆除韩义学位于市中区××山南村××楼××单元××、××室后院内小屋的行为违法，市中区政府对此项的复议决定正确，复议申请中的第2项认定被申请人改扩建行为违法，第3项要求被申请人对拆除重建的工程质量负责、第5项拆除真正的违章建筑，以及第4项中追究当事人的责任等请求，与其第1项请求认定被申请人强拆行为违法不是同一复议事项，请求一并处理无法律依据，市中区政府不予支持正确，复议申请第4项中关于七里山办事处对强拆其房屋造成的经济损失进行赔偿的请求，市中区政府应当依法在复议中一并处理。在涉诉复议决定中，对复议申请的第4项中关于七里山办事处对强拆其房屋造成的经济损失进行赔偿的请求进行了处理，作出不予支持的决定，并认定涉案建筑属于申请人私自加盖的违章建筑，得出了是否为违法建筑的确定性结论，本案中，涉案建筑为违法建筑，韩义学对涉案房屋没有合法权益，虽然具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害，故涉诉复议决定驳回韩义学的赔偿请求并无不当。对韩义学的第2项诉讼请求，涉诉复议决定对韩义学赔偿请求作出的驳回决定并非系对原行政行为的维持，因本案中韩义学虽然要求被告七里山街道办限期履行法定职责，对原告行政复议请求中第2、3、4、5项重新进行处理并作出处理决定，但其自始未向七里山街道办提起过上述请求，仅在本案中追加七里山街道办为被告，并当庭变更该项诉讼请求由要求“市中区政府办限期履行法定职责，对原告行政复议请求中第2、3、4、5项重新进行处理并作出处理决定”为要求七里山街道办限期履行法定职责。原告在一个案件中同时对多个行政行为提出诉讼，结合其举证及当庭陈述，主要系对涉诉复议决定不服，故本院对其第二项诉讼请求予以驳回，原告针对除涉诉复议以外的行政行为可另行提起诉讼。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告韩义学的诉讼请求。案件受理费50元，由原告韩义学负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  王 萍人民陪审员  周宏雁人民陪审员  王益华二〇二〇年九月二十七日书 记 员  周小琪