杭州市上城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0102民初2757号 原告：曾国威，男，1978年9月22日出生，汉族，住浙江省洞头县。 委托诉讼代理人：刘伟，浙江新湖律师事务所律师。 被告：杭州通途自动化系统有限公司，住所地：浙江省杭州市上城区环城东路土山一弄2号8301室。 法定代表人：谢益民，执行董事。 委托诉讼代理人：章悦，浙江泽大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱吟雪，浙江泽大律师事务所实习律师。 原告曾国威诉被告杭州通途自动化系统有限公司（以下简称通途公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月13日立案受理，由审判员孙颖璇适用简易程序独任审理，并于2020年8月21日公开开庭进行了审理，原告曾国威的委托诉讼代理人刘伟、被告通途公司的委托诉讼代理人章悦、朱吟雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉请：1.确认原告没有违反竞业限制义务；2.判令原告无须支付被告违约金300000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告并非是被告公司员工，双方系业务合作关系，根据双方签订的《业务合作协议》约定，《商业秘密保护及竞业限制协议》系无效合同，原告无须承担竞业限制义务。原告与被告公司合作期间并非董事、高级管理人员，未参加被告公司管理经营，《商业秘密保护及竞业限制协议》对原告不适用。原告投资设立的杭州明威自动化科技有限公司（以下简称明威公司）所从事的主营业务与被告公司业务不构成竞争关系，被告公司主张原告的行为构成违反竞业限制约定缺乏事实和法律依据，请求法院判如所请。 被告答辩称：原、被告双方构成劳动法律关系，《商业秘密保护及竞业限制协议》约定在职期间竞业限制条款合法有效，原告在职期间投资设立明威公司，其经营范围与被告营业执照的经营范围一致，故原告的行为违反竞业限制条款，被告应按约定支付违约金。且约定的违约金并不过高或显失公正，请求法院全案审理并判决曾国威全额支付违约金。 本院经审理认定：原告原系被告公司法定代表人，从事公司的销售工作，2013年6月被告公司为原告缴纳社会保险，2019年4月终止缴纳社会保险。2017年11月1日，原告与被告签订《商业秘密保护及竞业限制协议》一份，确认乙方（原告）属公司高级管理人员、高级技术人员或其他负有保密义务的人员，约定在甲方（被告）在职期间，乙方不得组织、计划组织以及任何与公司相竞争的企业或活动（包括但不限于担任股东、合伙人、董事、监事、经理、代理人、顾问、雇员）在劳动合同终止后，不得直接或间接的劝诱、帮助他人劝诱甲方内掌握商业秘密的员工离开甲方公司。在劳动合作终止两年内，乙方不得到甲方生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或经营同类产品、从事同类业务，双方约定竞业限制补偿款2000元/月。乙方如违反本协议约定的竞业限制义务，应当向甲方一次性支付违约金500000元，并返还甲方已支付的竞业限制补偿款。 被告公司成立于2012年3月16日，该公司的经营范围：服务：自动化控制系统、电器成套设备、电气自动化工程的开发、设计、安装及技术服务；生产：电气设备、机械设备（生产场地另设）；批发、零售：电线电缆，机电设备，仪器仪表，灯具，通讯器材，化工产品（除化学危险品及易制毒化学品），货物进口（法律、行政法规禁止经营的项目除外，法律、行政法规限制经营的项目取得许可后方可经营）。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动） 2018年8月16日，原告投资设立杭州明威自动化科技有限公司，由其担任该公司的法定代表人，持股比例为50%。该公司的经营范围“一般项目：技术服务、技术开发、技术咨询、技术交流、技术转让、技术推广；工业自动控制系统装置制造；通用设备制造（不含特种设备制造）；核电设备成套及工程技术研发；电子（气）物理设备及其他电子设备制造；对外承包工程；电子办公设备零售；电线、电缆经营；仪器仪表批发；灯具零售；润滑油销售；清防器材批发；化工产品销售（不含许可类化工产品）；第二类医疗器械零售；第二类医疗器械批发；（除依法须经批准的项目前外，凭营业执照依法自主开展经营活动）”。 2019年4月，原告离开被告公司，并于同年7月30日向杭州市上城区劳动人事争议仲裁委员会递交了仲裁申请，该委于2019年8月1日决定不予受理，原告不服向本院提起诉讼，提出要求被告支付原告2019年4月至7月的工资，赔偿原告2019年5月至7月社保用人单位应交部分的保险费用，要求被告继续履行双方之间的劳动合同等诉请，经审理本院确认原告与被告间存在劳动关系，同时认定了原告设立并担任法定代表人的杭州明威自动化科技有限公司与被告公司的经营范围基本一致，于2019年11月26日作出（2019）浙0102民初4597号判决，驳回了原告全部诉讼请求。被告于2020年6月4日，以原告违反竞业限制协议要求其支付违约金500000元向杭州市上城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机构于2020年6月28日作出仲裁裁决：一、被申请人（原告）曾国威向申请人（被告）杭州通途自动化系统有限公司支付违约金300000元。以上裁决被申请人自本裁决书生效之日起七日内履行完毕。二、驳回申请人杭州通途自动化系统有限公司其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，在法定的期限内向本院提起诉讼，要求判如所请。 原告为证明上述事实向本院提交了下列证据：仲裁裁决书、判决书、《商业秘密保护及竞业限制协议》、业务合作协议书、协议书、娃哈哈采购订单、杭州明威自动化科技有限公司增值税专用发票等； 被告向本院提交了以下证据：《商业秘密保护及竞业限制协议》、杭州明威自动化科技有限公司的企业信用信息查询报告、社保证明、判决书、仲裁庭审笔录、仲裁受理通知书、仲裁裁决书等。 本院认为，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中，原告与被告之间存在事实劳动关系，该事实已经本院（2019）浙0102民初4597号生效的民事判决书予以确认，原告担任被告公司的法定代表人，从事销售工作，掌握被告的客户信息等商业秘密，系负有保密义务的劳动者，原、被告于2017年11月1日签订《商业秘密保护及竞业限制协议》，由双方当事人签字、盖章确认，系双方真实意思的表示，且不存在违法或无效情形，应属有效，对双方当事人均有拘束力。2018年8月16日，原告在没有离开被告公司前，投资设立了杭州明威自动化科技有限公司，并由其担任该公司的法定代表人，持有该公司50%股份，该公司的经营范围与被告公司的经营范围存在重合的情况，根据双方签订的《商业秘密保护及竞业限制协议》的约定，在劳动合作终止两年内，乙方（原告）不得到甲方（被告）生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或经营同类产品、从事同类业务。显然，原告的行为已违反了《商业秘密保护及竞业限制协议》的内容。原告要求确认其没有违反竞业限制义务的诉请，本院不予支持。根据双方的约定，乙方如违反本协议约定的竞业限制义务，应当向甲方一次性支付违约金500000元，并返还甲方已支付的竞业限制补偿款。仲裁机构根据本案实际，依据公平、合理原则，酌情对违约金额予以调整。本案经审理认为，违约金一般以实际损失作为支付的标准，本案中，被告未提交相关的其公司实际损失的证据，故本院根据本案双方的实际，酌情将违约金予以调整为100000元为宜，原告要求无须支付被告违约金300000元的诉请，本院不予支持，同理，被告要求原告支付违约金500000元的抗辩意见也不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十三条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告曾国威于本判决生效之日起十日内支付被告杭州通途自动化系统有限公司违约金100000元； 二、驳回原告曾国威的其他诉讼请求。 若原告曾国威未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 预收案件受理费10元，减半收取5元，由原告曾国威负担。 原告曾国威于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  孙颖璇 二〇二〇年九月二十七日 书记员  张秦雯