广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂12民终1748号 上诉人（原审被告）：广西中乙新能源技术开发有限责任公司，住所地广西壮族自治区河池市市辖区金城江区金光路1号，统一社会信用代码91451200MA5P21Q08Y。 法定代表人：张园园，该公司经理。 委托诉讼代理人：李雯伊，广西政岐利律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：唐秀琥，男，1984年12月1日生，壮族，户籍地广西都安瑶族自治县。 上诉人广西中乙新能源技术开发有限责任公司（以下简称中乙公司）因与被上诉人唐秀琥合同纠纷一案，不服河池市金城江区人民法院（2020）桂1202民初575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 中乙公司上诉请求：1、请求依法撤销河池市金城江区人民法院（2020)桂1202民初575号民事判决，改判上诉人不予返还被上诉人诚意金50000元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人没有违约是错误的。一审认定了上诉人与被上诉人签订的《合作经营协议书》是双方平等、自愿、协商一致的基础上签订的，意思表示真实，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，属有效合同。该《合作经营协议书》第4条明确约定：“为了保证公司的顺利组建本协议签字后，乙方（被上诉人）向甲方（上诉人）缴 纳伍万元的诚信金，甲方给乙方三个月的诚信保留，甲方在叁个月内不予第三方谈合作意向，如叁个月内乙方资金尚未到账或有无诚意的行为，视为乙方无诚意合作违约，甲方不予以退回诚信金，”被上诉人在三个月内未注入资金，其行为是无诚意的行为，导致合同目的不能实现的根本原因，已构成根本违约，被诉人存在违约行为，因此其无权要求返还诚信金。二、本案合同的解除是因为被上诉人违约所致，不存在双方在履行合同过程中协商不能的结果。1、双方签订《合作经营协议书》后，被上诉人即表示不再履行合同，被上诉人没有为履行合同进行下步的准备及投资，协议中虽然未明确约定注入资金的数额，具体注入的资金看被上诉人选址情况及其成立公司的规模多大、注册资本多少等情况而定。协议书约定被上诉人是以现金参股，被上诉人投入多少现金参股上诉人占35%的股权，具体注入多少资金由被上诉人确定，故不存在双方履行合同过程中协 商不能的结果。2、上诉人在一审提交的证据材料中，上诉人和在宜州合作方签订和被上诉人内容一致《合作经营协议书》，宜州的合作方按合同约定注入资金，公司己经顺利成立并己正常营业，内容一样《合作经营协议书》并不存在不能履行的情况。综上，本案的《合作经营协议书》因被上诉人违约导致合同目的不能实现，一审认定缺乏事实及法律依据。现特向贵院提起上诉，请求贵院在查明事实的基础上，支持上诉人的上诉请求。 唐秀琥辩称，原审判决正确，请求维持原判。 唐秀琥向原审法院起诉请求：1、解除原、被告于2019年12月4月签订《合作经营协议》;2、被告返还原告50000元及违约金（自2020年1月4日起算至被告返还款项之日止，并按年利率6%计付）；3、被告承担本案诉讼费。 原审法院认定事实：被告中乙公司成立于2019年9月4日，经营范围为新能源技术推广服务，醇基燃料生产、批发及零售（除危险化学品外）。 2019年12月4日，原告唐秀琥（乙方）与被告中乙公司（甲方）签订《合作经营协议书》，约定：“1、经甲乙双方协定在河池市巴马县合作生产 （办厂）经营新能源（动力型）醇基燃料产品，组建有限责任公司作为法人机构代表甲乙双方的意志行驶一切公司权利。2、投资规定：甲方用新能源（动力型）醇基燃料生产技术方式参股，占百分之35%的股权，乙方以人民币万元的现金参股，占百分之65%的股权。4、为保证公司的顺利组建本协议签字后，乙方向甲方缴纳伍万元的城信金，甲方给予乙方三个月的诚信保留，甲方在叁个月内不不予第三方谈合作意向，如叁个月内乙方资金尚未到账或有无诚意的行为，视为乙方无诚意合作违约，甲方不予以退回诚信金，本协议自动失效。乙方执行本协议开业后甲方不计利息将诚信金退给乙方。8、有限责任公司法人代表由乙方提议，报董事会通过，负责公司日常经营管理，执行董事会决议，如因管理不善成的损失由乙方承担，并依法追究法律责任。”合同签订后，原告唐秀琥于2019年12月5日向被告中乙公司支付诚意金50000元。 原审法院审理认为，首先，原、被告双方于2019年12月4日签订的《合作经营协议书》是双方在平等、自愿、协商一致的基础上签订，意思表示真实，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，属有效合同。在此后履行合同中，双方对履行中产生的分歧未能协商一致，导致本案诉讼，在诉讼中双方均主张解除合同，且双方互信合作的基础已丧失，合同事实上已不可能继续履行，考虑到解除合同在结果上符合双方意愿与现状，且有利于案结事了，故该院对原告主张解除《合作经营协议书》予以认定。其次，关于原告主张被告返还诚意金50000元及支付违约金问题。原告并未能提供证据证明由于被告未进行备案及获得相关部门批准致使双方签订的《合作经营协议书》无法继续履行，故该院对原告主张被告违约不予以认定。另外，虽然合同约定原告应在三个月内资金到账，但并未明确约定原告应注入的资金具体数额，即合同对此约定不明，在约定不明的情况下原告在三个月内未注入资金不应认定为其违约。 据此，现本案合同的解除并非哪一方当事人违约所致，而是双方在履行合同过程中协商不能的结果。本案合同的解除不能归责于任何一方当事人，因此，合同解除后，双方当事人应相互返还财产、赔偿损失。故本案合同解除后，被告应向原告返还原告已支付的50000元诚意金。因被告并不存在违约的情形，故该院对原告要求被告支付违约金的该项诉讼请求不予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百三十二条之规定，判决：一、被告广西中乙新能源技术开发有限责任公司返还原告唐秀琥诚意金50000元；二、驳回原告唐秀琥的其他诉讼请求。案件受理费1050元，减半收取525元（原告已预交），由被告广西中乙新能源技术开发有限责任公司负担。 二审期间，中乙公司、唐秀琥均无新证据向本院提交。 经二审审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。 本案二审争议焦点是中乙公司应否返还唐秀琥诚意金50000元。 本院认为：一审认定中乙公司与唐秀琥2019年12月4日签订的《合作经营协议》合法有效正确，本院予以确认。本案中，虽然合同第四条约定如三个月乙方资金尚未到账或无诚意的行为，视为乙方无诚意合同违约，甲方不予退还诚信金，但合同签订后，从唐秀琥联系场地并通知中乙公司到场的事实可知，唐秀琥在积极履行合同，亦表明了其合作的诚意，对于注入至今问题，合同仅约定三个月内注入资金，未明确具体金额，合同履行期间双方亦未有进一行明确，故中乙公司主张唐秀琥未在三个月内注入资金构成违约的理由，本院不予采纳。同时合同亦约定甲方在三个月内不予第三方洽谈合作意向，而事实上从中乙公司提交的其与第三人签订的合作经营协议及营业执照看，虽然中乙公司与第三人合作协议的签订时间记载是2020年4月14日，且通常合作项目的最终达成必然有一个过程，结合第三人在2020年1月17日已成立公司的事实，可认定中乙公司在此期间已与第三方洽谈合作意向。综上，综合本案合同的约定及合同签订后双方 的行为，可认定本案合同解除的根本原因在于双方在履行合同过程中协商不能的结果，不可归责于任何一方，根据合同解除后的法律效果，中乙公司应向唐秀琥返还诚信金50000元。 综上所述，中乙公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1050元，由上诉人广西中乙新能源技术开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 潘嘉芳 审 判 员 吴利萍 审 判 员 黄忠任 二〇二〇年九月十五日 法官助理 陈少杰 书 记 员 韦世玉 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定基本事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。