辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽14民终2132号上诉人（原审原告）：安东，男，1977年11月2日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：虎子鑫，河南昭惠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：绥中县范家满族乡薛家村村民委员会，住所地辽宁省葫芦岛市绥中县范家乡薛家村。法定代表人：钟立军，该村民委员会主任。上诉人安东因与被上诉人绥中县范家满族乡薛家村村民委员会土地承包经营权纠纷一案，不服绥中县人民法院（2019）辽1421民初3074号之一民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人安东及其委托诉讼代理人虎子鑫、被上诉人绥中县范家满族乡薛家村村民委员会的法定代表人钟立军通过互联网参加诉讼。本案现已审理终结。安东上诉请求：依法撤销（2019）辽1421民初3074号之一民事裁定并依法改判。事实和理由：一、一审裁定认为“针对原告的第一项、第二项请求，属于土地承包经营权实际未取得而产生的纠纷”属于认定事实错误。上诉人第一项、第二项诉讼请求系要求确认被上诉人违法收回土地承包经营权无效，并要求赔偿因被上诉人违法收回土地承包经营权给上诉人造成的损失，属于《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》规定的经营权侵权纠纷。在2000年以前，上诉人享有土地承包经营权只是被被上诉人违法收回，一审法院未审查起诉的事实及理由而对案件不进行实体审理。二、上诉人的上诉请求属于人民法院的受理范围。2017年1月23日，上诉人针对被上诉人违法收回土地信访，而信访部门明确告知应向法院提起诉讼，故此上诉人提起诉讼，且上诉人系基于侵权而提起诉讼，应属于人民法院管辖。《中华人民共和国土地承包法》、《中华人民共和国兵役法》、《中国人民解放军土官退出现役安置暂行办法》有关规定，在承包期限内承包期内，发包方不得收回承包地；农村入伍的初级士官服现役期间，保留承包土地、自留地；原告在部队服役期间，被告违法收回原告土地承包经营权，应当确认无效，被告行为构成侵权，导致原告无法获得猴山水库移民相关征地补偿。一审认定事实错误，适用法律错误，应予以改判。绥中县范家满族乡薛家村村民委员会辩称,一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。2000年土地小调是执行绥中县县委、县政府33号文件，该文件对土地调整政策有明确规定；按照政策执行上诉人属于义务兵提干转为志愿兵，应抽回地和果树。2000年兵役法并没有规定保留农村士兵的土地承包经营权，只是在2011年兵役法修正之时增加了关于保留土地经营权的规定。上诉人是汤口屯村民，关于承包土地如何分配属于汤口屯村民组自治范畴，与村委会无关，村委会也无权干涉，因为土地分配问题属于村务管理范围，一审法院引用最高人民法院关于审理农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第一条的规定是正确的。上诉人要求猴山水库征收补偿的请求，由于涉及移民认定问题，上诉人伪造户籍其本人也向公安机关承认伪造户籍一事，上诉人提出的征收补偿、移民补偿均应以上诉人具有移民身份为基础，但移民的认定也不属于人民法院审理范围。安东向一审法院起诉请求：1、请求依法确认2000年被告违反法律规定收回原告土地承包经营权无效；2、请求依法判决被告赔偿因违法收回原告土地承包经营权给原告造成的自2000年薛家村土地小调之日至2015年猴山水库拆迁期间无法获得的土地承包经营权收益136792元；3、请求依法判决被告赔偿因违法收回原告土地承包经营权给原告造成的淹没区土地征收补偿325340元；4、请求依法判决被告赔偿因违法收回原告土地承包经营权给原告造成的淹没线上长效补偿永久损失；(暂计算2015年6月9日起至起诉之日长效补偿33600元)；5、请求依法判决被告赔偿因违法收回原告土地承包经营权给原告造成的淹没线上林业生产经营补助费25900元(按照每人每年700元，暂计算至75周岁)，赔偿款合计：521632元；6、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：1983年原告承包绥中县范家乡薛家村汤口组(现合并为朱家村)承包田和山林约8亩，1995年12月1日原告响应国家号召应征入伍，2003年12月1日复员，在部队期间立过三等功，多次被评为优秀士兵。在此期间，2000年薛家村进行土地小调，被告以原告在部队转为志愿兵为由将我承包的承包田和山林违法收回，导致原告自2000年薛家村土地小调至2015年猴山水库拆迁期间无法获得土地承包经营权收益。2015年因绥中县猴山水库移民安置工程，政府征收范家乡薛家村土地，原告承包土地在征收范围之内。猴山水库移民安置具体补偿范围及标准为：土地补偿费，征收一般农用地土地补偿费按照辽宁省征地区片综合地价标准为40000元/亩；补偿办法分为一次性补偿和长效补偿两种，长效补偿标准为每年8400元，补偿年限为永久，可以继承、转让。由于被告违法收回原告土地承包经营权，侵害原告合法权利，导致原告无法获得上述补偿。原告就此事多次向政府机关反应，范家乡薛家村委会向原告出示一份2015年6月11日的处理意见，告知原告承包地树被撤回，并将原告承包地树1人份直接给了安晓春。综上，根据《中华人民共和国土地承包法》及《中华人民共和国兵役法》和《中国人民解放军土官退出现役安置暂行办法》有关规定，在承包期限内承包期内，发包方不得收回承包地；农村入伍的初级士官服现役期间，保留承包土地、自留地；原告在部队服役期间，被告违法收回原告土地承包经营权，应当确认无效，被告行为构成侵权，导致原告无法获得猴山水库移民相关征地补偿，为了维护原告合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。一审法院原审认为，原告安东第一项、第二项诉讼请求为确认2000年被告绥中县范家满族乡薛家村村民委员会违反法律规定收回原告土地承包经营权无效及未取得土地经营权应获得的收益；第三项至第五项请求为原告在拥有承包土地资格后，因2015年猴山水库拆迁可能获得的征地补偿款。针对原告的第一项、第二项请求，属于土地承包经营权实际未取得而产生的纠纷，《中华人民共和国土地管理法》第十四条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。本案中原告安东要求确认收回土地承包经营权无效，应向有关部门申请土地确权。依据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》(法释[2005]6号)第一条第二款规定，集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。根据《民事诉讼法》的相关规定，依法不应受理，已经受理的，应予驳回；针对原告第三项至第五项请求，属于动迁土地补偿费分配问题，依法不属于法院民事受案范围。综上所述，依照《中华人民共和国土地管理法》第十四条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百二十四条第三项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告安东的起诉。案件受理费4509元，免交。本院认为，上诉人安东的一审诉讼请求中的第二至第五项均依附于第一项即要求确认2000年时其土地被收回无效，而其土地被收回系上诉人所在的村组执行绥中县人民政府延长土地果树承包期的意见而实施；故安东的诉讼请求第一项实际上是要求人民法院确认绥中县人民政府2000年的文件中因义务兵提干转为志愿兵而应收回土地这一条款无效，该诉求显然超出人民法院民事审判的职权范围。至于安东诉讼请求中关于猴山水库移民补偿的部分，应以其被确认为水库移民人口为前提，而移民人口的资格确定并非人民法院民事审判的职权范围。《中华人民共和国兵役法》自1984年公布实施以来，历经1998年、2009年、2011年三次修正。《中华人民共和国兵役法》（1998年修正）第五十八条规定：“志愿兵退出现役后，服现役不满十年的，按照本法第五十六条的规定安置……”；该法第五十六条规定：“义务兵退出现役后，按照从哪里来、回哪里去的原则，由原征集的县、自治县、市、市辖区的人民政府接收安置：（一）家居农村的义务兵退出现役后，由乡、民族乡、镇的人民政府妥善安排他们的生产和生活。机关、团体、企业事业单位在农村招收员工时，在同等条件下，应当优先录用退伍军人。荣获二等功以上奖励的，按照本条第（二）项规定安排工作。”上诉人安东于1995年作为义务兵参军入伍后于2000年转为志愿兵，后于2003年退役的事实存在，且其本人自述退役时自愿申请将户籍落户至当时的配偶处；可见安东并没有选择由原征集的县区的人民政府接收安置，对该自主选择应由安东本人承担相应的法律后果。综上，安东的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，应予以维持。因《诉讼费用交纳办法》第八条规定：“下列案件不交纳案件受理费：（一）依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件；（二）裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件；（三）对不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定不服，提起上诉的案件；（四）行政赔偿案件。”本案属于对驳回起诉裁定不服而提起上诉的案件，依照前述规定不应当收取案件受理费，对安东已经预交的9，018.00元二审案件受理费依法应予以退回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。审判长  白文革审判员  席 贺审判员  薛 丽二〇二〇年九月十八日书记员  顾妤诺本裁定援引的法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。