四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初519号 原告：凉山州商业银行股份有限公司小企业信贷中心，统一社会信用代码：91513400ＭＡ62Ｈ41Ｙ78，负责人：吴革，系该中心主任，住所地：西昌市。 委托诉讼代理人：杨波，系小贷中心员工。 被告：会理县金鑫工贸有限责任公司，住所地：会理县老街乡沙坝村四组，统一社会信用代：915134250714169352。 法定代表人：曾鑫，系该公司经理。 被告：陈代金，男，1976年8月8日出生，汉族，四川省会理县人，村民，住四川省会理县。 两被告共同委托诉讼代理人：刘世发，四川谦亨律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：凉山州西昌汇源融资担保有限责任公司，统一社会信用代码：513400000048657，住所地：西昌市瑶山村三组1号综合楼六楼。 法定代表人：罗中强，系该公司董事长。 原告凉山州商业银行股份有限公司小企业信贷中心（以下简称凉商行小贷中心）与被告会理县金鑫工贸有限责任公司（以下简称金鑫工贸公司）、陈代金、凉山州西昌汇源融资担保有限责任公司（以下简称汇源担保公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告凉商行小贷中心的委托诉讼代理人杨波，被告金鑫工贸公司、陈代金的委托诉讼代理人刘世发、被告汇源担保公司到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告凉商行小贷中心向本院提出诉讼请求：一、判令被告会理县金鑫工贸有限责任公司归还原告借款本金人民币4999999.80元（肆佰玖拾玖万玖仟玖佰玖拾玖元捌角），并按照合同约定支付利息、罚息直至付清全部借款之日止；2、判令被告陈代金、凉山州西昌汇源融资担保有限责任公司承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年1月20日被告会理县金鑫工贸有限责任公司向原告申请借款500万元。2014年2月11日与原告签订(2014)商银借字(小企业信贷中心)第70号《借款合同)，借款种类短期流动资金贷款，借款用途为流动资金周转，借款期限为12个月(2015年2月10日到期)，借款利率按照同期人民币贷款基准利率上浮70%，执行利率10.20%，按月结息到期还本。借款合同签订当日，原告与被告凉山州西昌汇源融资担保有限责任公司签订了(2014)商银保字(小企业信贷中心)第70号《保证合同》，约定由凉山州西昌汇源融资担保有限责任公司为会理县金鑫工贸有限责任公司的上述贷款提供连带责任保证担保。借款合同签订后，原告于2014年2月11日按约发放了贷款500万元。同日，会理县金鑫工贸有限责任公司将该款全额支付给“会理县均鹏矿业有限公司”，用于支付货款。合同另约定，借款人如发生足以影响借款安全的不利行为或情形，或借款人信用明显下降等情况，贷款人可以停止发放借款或提前收回借款；借款人如涉及重大诉讼、生产经营出现严重困难、财务状况恶化或发生重大变化等，均应立即书面通知贷款人，并落实贷款人认可的债权保全措施。根据合同约定，会理县金鑫工贸有限责任公司应于2015年2月10日归还贷款本金500万元及利息，但贷款到期时会理县金鑫工贸有限责任公司未能按时归还贷款本金及贷款利息。原告按照程序向会理县金鑫工贸有限责任公司、凉山州西昌汇源融资担保有限责任公司进行了电话及函件催收，但会理县金鑫工贸有限责任公司、凉山州西昌汇源融资担保有限责任公司均未履行还款、代偿义务，对原告的催收也不配合。截止2019年11月30日，尚欠贷款本金4999999.80元及利息（罚息、复息）。2016年8月31日原告将上述被告诉至贵院，但因无法提供准确地址，致使贵院无法向其送达法律文书。2016年12月13日贵院作出（2016）川3401民初3469号《民事裁定书》裁定驳回。原告为维护自身合法权益不受侵害，再次提起诉讼，请人民法院查清事实，支持原告诉讼请求。 被告金鑫工贸公司辩称：该笔钱实际的贷款人是会理县均鹏矿业公司，办理贷款时金鑫公司的人员是没有参与的，都是均鹏公司的法定代表人和汇源公司的罗中强一起办理的，金鑫公司只是提供了印章，所以这笔款只有金鑫公司找均鹏公司和汇源公司来偿还。 被告陈代金辩称：陈代金不是本案的适格被告，陈代金没有使用本案涉及的贷款，本案的贷款是直接转入均鹏公司的账户中，均鹏公司才是实际使用人。股东决议属于公司内部文件，只对公司内部人员有约束力，原告无权依据该决议要求陈代金承担连带清偿责任，股东决议上提到的担保已经超过了保证期限。原告之所以起诉陈代金，是因陈代金在股东决议上签字表示为案涉贷款提供担保，即要求陈代金未涉案贷款承担担保责任。由于原告提供的股东决议没有明确担保的方式、担保期限、担保范围等事项，依据《中华人民共和国担保法》及其司法解释的规定，即使认定该股东决议为担保时，担保方式也只能是连带责任保证，而原告却没有在保证期间内要求陈代金承担保证责任，已经免除了陈代金的保证责任， 被告汇源担保公司辩称：提供担保是事实，但对原告要求我公司承担担保责任有异议，我本人已经因金融案件犯罪坐牢了，不应再承担连带责任了。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，对证据和事实，本院认定如下：原告提交的的第一组证据：1、凉山州商业银行股份有限公司小企业信贷中心营业执照、金融许可证复印件各1份；2、凉山州商业银行股份有限公司小企业信贷中心负责人任职文件、身份证复印件各1份；3、被告会理县金鑫工贸有限责任公司营业执照、陈代金身份证复印件各1份；4、被告凉山州西昌汇源融资担保有限责任公司营业执照、经营许可证、法人身份证复印件各1份，证明：原、被告具有诉讼主体资格。第二组证据：1、借款申请复印件1份；2、意向担保函、担保函、放款通知复印件各1份；3、诚信申贷承诺书、股东决议复印件各1份；4、借款合同、保证合同复印件各1份；5、信贷业务出账通知书、贷款放款凭证复印件各1份；6、提款申请、电汇凭证复印件各1份；7、逾（到）期贷款催收通知书复印件6份、履行保证责任通知书复印件4份；8、（2016）川3401民初3469号《民事裁定书》复印件1份，证明原、被告之间签订的《借款合同》、《保证合同》合法有效，应受法律保护，合同签订后，原告按约发放了借款，而被告未按合同约定履行自身义务，应当归还借款并按约定的违约条款承担违约责任，应立即归还本金4999999.80元及利息、罚息4264060.31元。第三组证据：《还本、付息、欠本、欠息情况表》（计算至2020年8月3日止），证明：1、被告在2015年5月21日后就没有支付贷款利息；2、截止2020年8月3日，借款人尚欠贷款本金4999999.80元、利息4264060.31元，本息合计9264060.11元。经质证，被告金鑫工贸公司和陈代金、对原告提供的三组证据的真实性，合法性、关联性均无异议，但认为从证据反映出原告催款都是向汇源公司催款，没有向金鑫工贸公司和陈代金催过款，说明原告也清楚案涉贷款应该由汇源公司和均鹏公司偿还。被告汇源公司对原告提供的证据无异议。 被告金鑫工贸公司、汇源担保公司、陈代金未提供证据。 经审查，原告提供的证据真实、合法，能够证明案件基本事实，本院依法予以确认并在卷佐证。 2014年1月20日被告金鑫工贸公司向原告申请借款500万元。2014年1月24日，被告金鑫工贸公司形成的《股东决议》载明：“全体股东协商一致同意用个人财产、收入承担该笔贷款连带责任至本次贷款本息还清为止。”股东曾鑫和陈代金在该股东协议上签字捺印。汇源担保公司于2014年1月23日、2014年2月11日分别向原告出具了《意向担保函》和《担保函》。2014年2月11日原告与金鑫工贸公司签订(2014)商银借字(小企业信贷中心)第70号《借款合同)，约定借款金额为500万元，借款期限为12个月即2014年2月11日至2015年2月10日，借款利率基准利率上浮70%，执行年利率10.20%直至借款到期日，按月结息，结息日为每月的20日，借款人须于每一结息日当日付息。如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清。借款的支付方式为：贷款人按照约定将借款发放到借款人在贷款人处开立的专用账户，由借款人委托贷款人根据借款人的提款申请、支付委托及相关的资料，经贷款人形式性审查符合贷款人要求后将借款资金直接支付给符合合同约定的借款交易对手。借款人不得以任何形式（包括转账和支取现金）处分借款资金。借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息，逾期期间如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调。上述借款合同签订当日，被告融资担保公司与原告签订了（2014）商银保字（小企业信贷中心）第70号《保证合同》，约定由融资担保公司为金鑫工贸公司上述贷款提供连带责任保证，保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。上述合同签订后，原告于2014年2月11日按约发放贷款给了被告金鑫工贸公司，同时金鑫工贸公司向原告出具了提款申请，申请原告将贷款500万元转入会理县均鹏矿业有限公司的账户，同日原告按被告金鑫工贸公司的申请将贷款500万元电汇给了会理县均鹏矿业有限公司。贷款之后，金鑫工贸公司支付利息至2015年4月21日。贷款到期后，被告金鑫工贸公司归还了贷款本金0.2元，未按合同约定履行归还借款本息的义务，原告于2016年8月31日将被告金鑫工贸公司和汇源担保公司起诉至本院，本院于2016年12月13日依法裁定驳回原告的起诉，现原告再次向本院提起诉讼。 另查明，原告于2015年12月1日向汇源担保公司送达了到期贷款催收通知书、2016年3月21日、2017年3月21日、2018年8月20日、2019年7月3日、2020年5月3日原告向汇源担保公司送达了逾期贷款催收通知书，要求其履行保证义务。截止2020年8月3日案涉借款为本金人民币4999999.80元，利息4264060.31元。 本院认为，案涉《借款合同》、《保证合同》、《股东会决》均系当事人双方的真实意思表示，且合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，系有效合同，对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。金鑫工贸公司未按约定偿还原告借款本金及利息，已构成违约，依法应当承担违约责任，原告要求被告金鑫工贸公司归还借款4999999.80元及利息的诉讼请求，证据充分，理由成立，本院予以支持。庭审中，被告金鑫工贸公司抗辩其不是该笔款项实际贷款人，其抗辩缺乏事实和理由，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”。本案中，股东会决议明确记载“全体股东一致同意，用股东个人财产为该笔贷款承担连带责任，至贷款还清为止”，陈代金作为股东之一，在该股东会决议中签字捺印，其并非借款合同的当事人，应视为第三人单方以书面形式向债权人凉商行小贷中心出具担保书，凉商行小贷中心接受且未提出异议，据此可认定凉商行小贷中心与陈代金之间成立保证合同。因此，被告汇源担保公司、陈代金作为连带责任保证的保证人，应按照法律规定和合同约定承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向金鑫工贸公司追偿。在保证期间，债权人可以向其中一个保证人主张保证责任，也可以向一部分或者全部保证人同时主张保证责任，债权人对其中一个保证人或者一部分人主张保证责任行为的效力对其他保证人也有效，因此，对于案涉的贷款，原告对汇源担保公司主张保证责任，效力及于其他保证人，可以视为在保证期间内对陈代金主张了保证责任，故被告陈代金以原告没有在保证期间内要求其承担保证责任抗辩其保证责任已免除的理由不成立，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求，理由成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款的规定，判决如下： 一、由被告会理县金鑫工贸有限责任公司于本判决生效后10日内归还原告凉山州商业银行股份有限公司小企业信贷中心借款本金人民币4999999.80元及利息4264060.31元(截止2020年8月3日）; 二、由被告会理县金鑫工贸有限责任公司于本判决生效后10日内支付原告凉山州商业银行股份有限公司小企业信贷中心自2020年8月4日起至借款本金付清之日止的利息、罚息（按照双方签订的借款合同的约定计算）； 三、由被告凉山州西昌汇源融资担保有限责任公司、陈代金对会理县金鑫工贸有限责任公司的以上给付义务承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，有权向被告会理县金鑫工贸有限责任公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46800.00元，由被告会理县金鑫工贸有限责任公司46800.00元负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 审判长  罗昌武 审判员  黄 俊 审判员  刘艳红 二〇二〇年九月十一日 书记员  刘亚丹 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条第二款连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条第一款担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二十二条第一款第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。