台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙1002民初2604号原告：杨延根，男，1970年4月20日出生，汉族，住四川省射洪县。委托诉讼代理人：田景云，浙江利群律师事务所律师。被告：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地江苏省海安县海安镇中坝南路18号。法定代表人：笪鸿鹄，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯宏萍，浙江浙联律师事务所律师。被告：杭州欣中晨空调工程有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区西溪路560号2幢1楼101室。法定代表人：吴卫红，该公司总经理。委托诉讼代理人：章洪春，浙江泽汉律师事务所律师。委托诉讼代理人：符伟，浙江泽汉律师事务所实习律师。原告杨延根与被告江苏省苏中建设集团股份有限公司（以下简称苏中公司）、杭州欣中晨空调工程有限公司（以下简称欣中晨公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月7日公开开庭进行了审理。原告杨延根及其委托诉讼代理人田景云，被告苏中公司的委托诉讼代理人冯宏萍，被告欣中晨公司的委托诉讼代理人章洪春，证人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨延根向本院提出诉讼请求：判令苏中公司、欣中晨公司共同赔偿杨延根医疗费23409.02元、住院期间护理费3136元、住院伙食补助费660元、交通费500元、停工留薪期工资59400元等87105.02元，扣除已支付的10000元，还应支付77105.02元。事实与理由：2019年11月4日，杨延根经他人介绍到欣中晨公司分包的台州经开万达广场置业有限公司改造项目工地从事电工工作，约定每天工资330元。2019年11月7日下午，杨延根工作过程中不慎从高处跌落受伤，被送往台州市中心医院（台州学院附属医院）诊断为右跟骨骨折，住院治疗22天，于2019年11月29日出院。医生建议继续门诊治疗，需要护理。根据欣中晨公司法定代表人吴卫红所述，苏中公司的项目部人员为杨延根支付了住院费10000元，欣中晨公司通过周某支付杨延根工资报酬1320元。苏中公司系施工总承包单位，欣中晨公司系实际施工人，但欣中晨公司的经营范围并不包含消防工程的施工，故苏中公司与欣中晨公司间的分包行为违法。欣中晨公司法定代表人吴卫红称其将工程分包给周士其个人施工，而具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，其招用人员在工作中发生伤亡的，可以参照工伤有关规定进行赔偿，用工单位应为承担工伤保险责任的单位。鉴于苏中公司、欣中晨公司拒绝支付已经发生的医疗费等，杨延根要求苏中公司、欣中晨公司支付已经发生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费及治疗期间的工资等，其他损失待内固定拆除后再依法请求赔付。苏中公司答辩称：杨延根按照工伤待遇标准主张赔偿，应当属于劳动争议，本案应经过劳动争议仲裁前置程序，杨延根直接向法院起诉违反了法定程序，本案应驳回起诉。从实体上说，杨延根并非苏中公司的员工或者雇佣的人员，其工资并不由苏中公司发放。杨延根与苏中公司之间不存在劳动关系或者劳务合同关系，苏中公司并非适格的赔偿主体。杨延根选择以提供劳务者受害责任纠纷来进行诉讼，而法律规定提供劳务者一方因劳务自己受到损害的，应当根据各自的过错承担相应责任。杨延根在受伤事件中存在主要过错，未尽到自身安全注意义务。所以对其损害后果的产生，杨延根应当承担主要责任。杨延根的雇主应当作为接受劳务的一方承担相应的赔偿责任。欣中晨公司承包了案涉项目，没有对现场进行必要的监督管理，也没有尽到安全注意防范义务，也应当承担部分责任。苏中公司作为工程的总包方，对杨延根损害后果的产生不具有过错，不应承担责任。欣中晨公司辩称：本案应先经过劳动争议仲裁前置程序。杨延根与苏中公司、欣中晨公司之间不存在劳动关系或者劳务合同关系。根据合同相对性原则，应由实际雇主承担责任。本院经审理认定事实如下：苏中公司系台州经开万达广场改造项目总包单位。苏中公司将该项目中的消防水电工程分包给欣中晨公司。杨延根被招用在该工程中从事电工工作。2019年11月7日，杨延根在进行电工操作时不慎从高处坠落受伤，经诊断为右跟骨骨折，在台州市中心医院（台州学院附属医院）住院治疗22天，于2019年11月29日出院。2019年11月29日，台州市中心医院（台州学院附属医院）建议杨延根休息1个月。2020年1月1日，台州市中心医院（台州学院附属医院）建议杨延根休息2个月。2020年4月1日，台州市中心医院（台州学院附属医院）建议杨延根休息2个月。上述事实有杨延根提供的身份证、企业信用信息公示报告截图、会议纪要、吴卫红的通话录音、支付宝转账记录截图、住院病历、出院记录、医疗证明书、手术记录检查报告单、医疗费票据、住院费用清单，证人周某的证言以及到庭当事人的庭审陈述予以证明。本院认为，苏中公司系台州经开万达广场改造项目总包单位，其将消防水电工程分包给欣中晨公司，欣中晨公司主张其将部分工程转包、分包给他人施工，杨延根系他人招用的人员，但欣中晨公司未能举证证明其将相应工程转包、分包给具备用工主体资格的单位施工。具备用工主体资格的建筑施工企业违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员与建筑施工企业并不存在劳动关系，故本案不属于劳动争议案件，无须经过劳动争议仲裁前置程序。上述不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员在施工中发生伤亡，却因具备用工主体资格的建筑施工企业的违法转包、分包行为导致其无法享受工伤保险待遇，故受害人请求该建筑施工企业参照工伤的有关规定进行赔偿的，应予支持。本案中，苏中公司与欣中晨公司对杨延根在其工地提供劳务及受伤的事实予以认可，欣中晨公司系具备用工主体资格的违法转包、分包人，应就杨延根提供劳务过程中受伤产生的损失参照工伤标准予以赔偿。杨延根要求苏中公司承担赔偿责任缺乏依据，本院不予支持。本院对杨延根主张的各项损失的合理性分析如下：1、医疗费，杨延根主张医疗费23409.02元，本院根据其提供的医疗费用票据，确认该金额合理；2、住院期间护理费，杨延根主张3136元，本院根据杨延根住院时间及合理的护理费标准，确认该金额合理；3、住院伙食补助费，杨延根主张660元，本院根据杨延根住院时间及合理的伙食补助费标准，确认该金额合理；4、交通费，杨延根主张500元，因杨延根未就交通费提供依据，本院不予确认；5、停工留薪期工资，杨延根主张59400元，但杨延根并不能举证证明其每天的固定收入均能达到330元，本院根据2019年度浙江省社会在岗职工平均工资标准，结合诊断证明书中建议的休息天数，确认暂算至2020年5月7日的合理的停工留薪期工资为35460元（197元/日×180日）。杨延根认可苏中公司的项目部人员为杨延根支付了住院费10000元，但苏中公司并未就该事实进行明确，也未确认将相应费用用于抵扣欣中晨公司应承担的赔偿责任，故本院确认由欣中晨公司赔偿给杨延根医疗费、护理费、伙食补助费及停工留薪期工资共计62665.02元。综上，本院对杨延根诉讼请求的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告杭州欣中晨空调工程有限公司于本判决生效之日起十日内参照工伤保险待遇支付给原告杨延根医疗费、护理费、伙食补助费及停工留薪期工资等各项损失共计62665.02元；二、驳回原告杨延根的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费336元（减半计算，原告杨延根已预交），由原告杨延根负担63元，被告杭州欣中晨空调工程有限公司负担273元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审判员  郑楚楠二〇二〇年九月四日书记员  尚艺艺