浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙07民终2381号上诉人（原审被告）：沈阳方迪房地产发展有限公司义乌分公司，住所地浙江省义乌市东方大厦15楼4号。统一社会信用代码：91330782755908498K。负责人：喻苏玲。委托诉讼代理人：陈大为，浙江宁邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈炜，浙江宁邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪丽云，女，1966年12月11日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。被上诉人（原审原告）：叶婧雯（曾用名叶贝贝），女，1987年9月7日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。被上诉人（原审原告）：叶金涛，男，1993年6月1日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。三被上诉人共同委托诉讼代理人：蒋高明，浙江理脉律师事务所律师。原审被告：沈阳方迪房地产发展有限公司，住所地辽宁省沈阳市和平区安图北街2号。统一社会信用代码：9121010024320902X3。法定代表人：穆秀仁。上诉人沈阳方迪房地产发展有限公司义乌分公司（以下简称方迪义乌分公司）因与被上诉人汪丽云、叶婧雯、叶金涛，原审被告沈阳房地房地产发展有限公司（以下简称方迪公司）商品房预售合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2019）浙0782民初9327号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。方迪义乌分公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、原审法院程序违法，我公司未经传票传唤，未参加诉讼，无法质证证据，最终缺席判决。我公司未收到义乌市人民法院的传票及任何案件资料，导致未能参加诉讼，未能对证据进行质证，亦导致原判缺席判决。我公司与方迪公司目前均在正常经营，亦从未更改经营场所，原审法院只需通过邮寄即可送达案件材料。原审法院未邮寄相关材料，通过公告方式，使得我公司无法参加诉讼，致使本案事实无法查清，导致错误判决。二、原审法院事实认定不清，导致错误判决。双方未能签订正式购房合同系叶子冬单方面失去联系导致的。本案预定书系2003年签订的，之后我公司无法联系到叶子冬。而我公司从成立起未改变经营场所，叶子冬和三被上诉人只需前往我公司经营场所或者房屋所在地即联系办理购房合同和房屋交付。而至今已过17年之久，叶子冬及三被上诉人从未前往我公司主张或向法院起诉，如若我公司原因导致无法签订正式合同，这么长时间不主张亦不符合常理，故足以说明并非系我公司原因未签订，是叶子冬单方面失去联系导致。同时，预定书系2003年签订的，距今已17年之久，诉讼时效期间早已届满。汪丽云、叶婧雯、叶金涛二审共同辩称，原审法院程序合法，查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求。汪丽云、叶婧雯、叶金涛向一审法院起诉请求：判令解除方迪义乌分公司与叶子冬之间的商品房预售合同，双倍返还定金324000元，并退还购房款158000元。一审法院认定事实，方迪义乌分公司系方迪公司依法设立的分公司。2003年12月9日，叶子冬就预约购买义乌国际商贸城?宝德商厦地下一层140﹟房屋一套与方迪义乌分公司签订《义乌国际商贸城?宝德商厦预订书》一份，约定房屋建筑面积50.05㎡，套内建筑面积29.68㎡；总房价款81万元，于2003年12月9日前交总房款的40％﹙含定金﹚，2004年7月30日前交足总房款的95％，余款在房屋交付使用前全部付清；购房合同签订日期为2004年7月30日，房屋交付使用日期为2005年6月30日，具体日期以书面通知为准。当日，叶子冬向方迪义乌分公司交款32万元，方迪义乌分公司向叶子冬出具收款收据一份，言明收到定金32万元。但方迪义乌分公司至今未将案涉房屋交付叶子冬。另查明，叶子冬于2007年2月20日去世。叶子冬与汪丽云生育一女一子，即叶婧雯和叶金涛。叶子冬父亲叶梅卿于2004年9月去世。2010年5月31日，叶子冬母亲胡玉英出具《放弃继承权声明书》一份，言明放弃义乌国际商贸城?宝德商厦等财产中属于被继承人叶子冬遗产份额的继承权，并在浙江省台州市永宁公证处进行了公证。原审法院认为，叶子冬与方迪义乌分公司之间签订的《义乌国际商贸城?宝德商厦预订书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应予确认合法有效。双方均应按照约定全面履行自己的义务。叶子冬依约向方迪义乌分公司交纳定金32万元，而被告方迪义乌分公司却未按约通知叶子冬签订购房合同，至今也未交付案涉房屋，属根本违约。汪丽云、叶婧雯、叶金涛主张解除双方签订的《义乌国际商贸城?宝德商厦预订书》符合法律规定，应予支持。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定：“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。”因方迪义乌分公司未能举证证明双方未签订正式购房合同系汪丽云、叶婧雯、叶金涛的原因或不可归责于双方的原因，故方迪义乌分公司应承担相应定金责任。依照法律规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十；当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。叶子冬所交纳的定金32万元已超过合同标的额即房屋总价款81万元的百分之二十，汪丽云、叶婧雯、叶金涛主张房屋总价款81万元的20％计16.2万元为定金，其超过部分计15.8万元为购房款合理合法，该院予以准许。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条关于“收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”的规定，方迪义乌分公司需双倍返还定金计32.4万元，并退还预付购房款15.8万元。方迪义乌分公司系方迪公司依法设立的分公司，因该分公司不具有法人资格，依照法律规定，方迪公司应承担相应的民事责任。叶子冬已去世，其债权由其法定继承人三原告和案外人胡玉英继承。案外人胡玉英放弃继承，汪丽云、叶婧雯、叶金涛向方迪公司、方迪义乌分公司主张权利并无不当，应予准许。综上，汪丽云、叶婧雯、叶金涛的诉请合法有据，应予支持。方迪义乌分公司、方迪公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第九十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国继承法》第三条、第十条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决：一、解除叶子冬与方迪义乌分公司于2003年12月9日签订的《义乌国际商贸城?宝德商厦预订书》；二、判决生效后十日内，方迪义乌分公司、方迪公司双倍返还汪丽云、叶婧雯、叶金涛定金计32.4万元，并退还购房款15.8万元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8530元，公告费560元，由方迪义乌分公司、方迪公司负担。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。经审理，原判查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点有三，一是原审程序是否合法问题；二是涉案房屋的正式购房合同未签订的责任问题；三是本案诉讼是否超过诉讼时效问题。关于争议焦点一，根据在卷的法院专递邮件详情单，原审法院按照方迪义乌分公司的住所地邮寄了起诉状副本、开庭传票等诉讼材料，但被退回，原审法院据此进行公告送达，合法有据。关于争议焦点二，根据在卷的《义乌国际商贸城?宝德商厦预订书》，双方约定购房合同签订日期为2004年7月30日，房屋交付使用日期为2005年6月30日，具体日期以方迪义乌分公司书面通知为准，然方迪义乌分公司未能提供任何证据证明其已按约履行了通知义务，应当认定系因方迪义乌分公司的原因导致未能订立购房合同，原审法院据此判决方迪义乌分公司承担相应的定金责任有事实和法律依据。关于争点三，方迪义乌分公司一审中未提出诉讼时效抗辩，二审期间提出该抗辩于法无据。综上所述，方迪义乌分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8530元，由沈阳方迪房地产发展有限公司义乌分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 胡玲玲审 判 员 叶金龙审 判 员 钱 萍二〇二〇年九月三日代书记员 周 莉