福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初153号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人张智伟，男，1986年4月1日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2019年8月24日被刑事拘留；同年10月1日被取保候审；2020年1月15日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人陈帅，福建闽卫律师事务所律师。 被告人张智伟被控生产、销售伪劣产品一案，福建省云霄县人民检察院以云检二部刑诉〔2020〕32号起诉书于2020年6月3日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭，于同年8月5日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官方进权、检察官助理林灵杰出庭支持公诉，被告人张智伟及其辩护人陈帅到庭参加诉讼。现已审理终结。 云霄县人民检察院指控，被告人张智伟向他人购买一批假冒伪劣半成品烟支运至云霄县坑247-3号，雇佣方艺鑫（另案处理）、方伟桐（已判决）等人包制加工。2018年9月6日11时许，该涉假窝点被省市联合打假队查获。现场查扣“利群”牌半成品烟包5箱（500包／箱）、“南京”牌半成品烟包9箱（360包／箱）、“利群”牌半成品烟支21箱（15公斤／箱）、“黄山”牌半成品烟支27箱（15公斤／箱）、“云烟”牌半成品烟支2箱（10公斤／箱）、“紫云烟”牌成品烟3箱（50条／箱）、“利群”牌成品烟3箱（50条／箱）、“红塔山”牌（经典100）成品烟8箱（50条／箱）、“利群”牌硬外商标标识1箱（1000张／箱）、“利群”牌硬内商标标识3箱（5000张／箱）、“黄山”牌硬外商标标识1箱（1000张／箱）、“黄山”牌硬内商标标识4箱（5000张／箱）。经鉴定，涉案的烟支、烟包、成品烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；涉案物品价值共计人民币532498元。 案发后，被告人张智伟经传唤于2019年8月23日主动到云霄县公安局东坑边防派出所接受调查。 以上事实，公诉机关提供了书证、鉴定结论、现场勘验笔录、证人证言、被告人及同案人的供述与辩解等证据为证，认为被告人张智伟的行为构成生产、销售伪劣产品罪（未遂），系共同犯罪。请求根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款的规定，依法判处。 被告人张智伟对起诉书指控的犯罪事实和罪名提出异议，辩解其只提供了四箱紫云烟牌、两箱利群牌、半箱南京牌的烟支给方艺鑫他们加工，现场查获的其他涉假物品并非其所有，其行为不构成犯罪。其辩护人认为起诉书指控张智伟犯罪的事实不清、证据不足，建议判定被告人无罪。 经审理查明，被告人张智伟向他人购买一批假冒伪劣卷烟原辅材料，运至云霄县坑247-3号方艺鑫（另案处理）、方伟桐（已判决）等人开设的假烟包工场进行包制加工。2018年9月6日11时许，该涉假窝点被省市联合打假队查获。现场查扣“利群”牌半成品烟包5箱（500包／箱）、“南京”牌半成品烟包9箱（360包／箱）、“利群”牌半成品烟支21箱（15公斤／箱）、“黄山”牌半成品烟支27箱（15公斤／箱）、“云烟”牌半成品烟支2箱（10公斤／箱）、“紫云烟”牌成品烟3箱（50条／箱）、“利群”牌成品烟3箱（50条／箱）、“红塔山”牌（经典100）成品烟8箱（50条／箱）、“利群”牌硬外商标标识1箱（1000张／箱）、“利群”牌硬内商标标识3箱（5000张／箱）、“黄山”牌硬外商标标识1箱（1000张／箱）、“黄山”牌硬内商标标识4箱（5000张／箱）。经鉴定，涉案的烟支、烟包、成品烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；涉案物品价值共计532498元。 案发后，被告人张智伟经传唤于2019年8月23日主动到云霄县公安局东坑边防派出所接受调查。 另查明，本案审理过程中，被告人张智伟通过其家属向本院预缴罚金40000元。 以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实： 1.扣押清单，证实云霄县公安局于2018年9月6日现场查扣本案涉假物品：“利群”牌半成品卷烟烟包5箱（500包/箱）、“南京”牌半成品烟包9箱（360包/箱）、“利群”牌半成品烟支21箱（15公斤/箱）、“黄山”牌半成品烟支27箱（15公斤/箱）、“云烟”牌半成品烟支2箱（10公斤/箱）、“紫云烟”牌成品烟3箱（50条/箱）、“利群”牌成品烟3箱（50条/箱）、“红塔山”牌（经典100）成品烟8箱（50条/箱）、“利群”牌硬外商标标识1箱（1000张/箱）、“利群”牌硬内商标标识3箱（5000张/箱）、“黄山”牌硬外商标标识1箱（1000张/箱）、“黄山”牌硬内商标标识4箱（5000张/箱），及电动三轮车1辆（上述物品均已判没收）。 2.户籍证明，证实案发时被告人张智伟及同案人方艺鑫、许福圣、方伟桐已达到完全刑事责任年龄。 3.本院（2019）闽0622刑初130号刑事判决书，证实同案犯方伟桐、许阿连因本案被判刑情况。 4.手机通话记录查询，证实在案发当日即2018年9月6日，被告人张智伟（153××××5600）与同案人方艺鑫（138××××2496）有多次联系。在案发前，张智伟与方艺鑫有多次联系，同案人许福圣（187××××5534）与方艺鑫、方伟桐（131××××5577）有多次联系，且半夜联系次数较多。 5.到案经过，证实2018年9月6日，省联合打假队在云霄县坑查获一批涉假物品，经调查，张智伟有重大作案嫌疑。经依法传唤，张智伟于2019年8月23日主动到案接受调查。 6.前科劣迹查询表，证实经查询，被告人张智伟没有犯罪前科、劣迹。 7.福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实云霄县坑247-3号民房内查获的烟支均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 8.云霄县价格认证中心云价认定（2018）397号价格认定结论书、价格认定结论更正说明，证实经认定，查获的涉假物品价值共计人民币532498元。附：价格认定明细表。 9.现场勘验笔录，证实案发现场位于福建省云霄县坑247-3号民房，中心现场位于民房内。现场是变动现场。附：现场勘验制图2张，照片3张。 10.同案犯方伟桐的供述与辩解、辨认笔录，供称2018年9月6日，他位于云霄县坑247-3号的家中被查获一批制假物品，这些制假物品是一个叫“胡须”的朋友的，“胡须”的真实名字叫方艺鑫，是他朋友许福圣的堂哥，当时因为方艺鑫需要场地包烟，许福圣就介绍他和方艺鑫认识，他有两三次去过方艺鑫家里泡茶，许福圣都有在场，当时主要是谈包工场的事，在场的还有另外一个人，经民警提供照片给他辨认，那个人叫张智伟。过后，张智伟就载了假烟去他家里开始加工，这些涉假物品分好几批运到他家。第一批总数大约七箱左右；第二批数量比较多，满满的一辆丰田车，当时还有个开黑色宝马的押送这些货到东坑，但记不清那个人的样子，那个人在方艺鑫家里泡茶时见过。张智伟有开了一辆卡罗拉汽车载了有十件左右的假烟及一袋用编织袋包装着的东西到窝点。张智伟载假烟到他家时，方艺鑫都有叫他在家里帮忙卸货，方艺鑫则在旁边望风。他的母亲因为这件事被抓了，他在出事后就去找许福圣帮他解决，许福圣就带他去找方艺鑫。 11.同案犯许阿连的供述与辩解，供称2018年9月6日，她址在云霄县坑247-3号的家中被查获涉假物品，她不知道涉假物品是谁的，这些物品是她儿子方伟桐拿过来加工的，她不清楚方伟桐向谁拿的假烟，也没见过方伟桐口中说的“头家”，也不认识到她家包烟的三个妇女，这三个妇女都不是本村人。9月5日她有见到两个妇女在她家三楼靠前的房间包装假烟，另外一个在后面那个房间包装假烟。 12.同案人方艺鑫的供述与辩解、辨认笔录，供称许福圣是他堂弟，方伟桐是许福圣的朋友，2018年7月份左右，许福圣跟他说方伟桐在开设假烟包工场，问他有没有认识做假烟的人，介绍给方伟桐，因为他刚好认识一个叫“阿伟”的人是做假烟的，他就跟许福圣说认识一个，他经许福圣介绍认识方伟桐，在一起泡过几次茶，许福圣让他介绍“阿伟”给方伟桐加工假烟。过了几天，“阿伟”、许福圣和方伟桐都到他家里泡茶聊天，谈论到方伟桐家合作假烟加工的事情。2018年9月6日，该包工场被查获了一批制假物品，他知道货主是“阿伟”，但不清楚“阿伟”具体有多少品牌和数量的假烟在该窝点加工。到了十一月份，许福圣到他家和他说包烟场出事了，被抓了。他承认有参与和方伟桐合作开设假烟包工场，当庭表示认罪认罚。他可以辨认出“阿伟”的真实姓名叫张智伟，云霄县莆美镇马山村人。 13.同案人许福圣的供述与辩解、辨认笔录，供称他和方伟桐是从小玩到大的朋友，方艺鑫是他的堂哥，方艺鑫和方伟桐是通过他认识的。2018年7月份左右，方伟桐跟他说最近没什么活，想开假烟加工场，问他有没认识假烟货主，他说他的堂哥方艺鑫认识的人比较广，可能会有认识的，方伟桐就说可以认识下，他就介绍了他堂哥方艺鑫给方伟桐认识。过了几天，他和方艺鑫、方伟桐、还有一个叫“阿伟”的四个人就在方艺鑫家中泡茶聊天，谈论关于假烟加工的事情，“阿伟”是做假烟的，方伟桐是加工的，方伟桐有说加工一箱假烟要给他和方艺鑫二十元钱当介绍费，但他没有收方伟桐的钱。之后方伟桐和方艺鑫、“阿伟”直接联系加工假烟的事情，具体怎么安排他都不清楚。2018年9月6日在云霄县方伟桐家查获的制假物品货主是“阿伟”。他只是介绍方伟桐和方艺鑫、“阿伟”他们认识。他可以辨认出“阿伟”的真实姓名叫张智伟。 14.被告人张智伟的供述与辩解，供称2018年8月底，他和方艺鑫（外号“胡须”）说他那边有些假烟找不到人加工，方艺鑫说他有加工场，他就问方艺鑫在哪里，方艺鑫说在坑那边。然后他就从广东购买了四箱紫云烟牌假烟烟支，加上一个诏安人“老六”寄在他那边的两箱半烟支，总的六箱半的半成品烟支到方艺鑫的加工场去加工，这六箱半假烟中有半箱南京牌，两箱利群牌，四箱紫云烟牌。他不知道“老六”的真实姓名，记不清长什么样子，现在没联系了，也没其联系方式。他是直接和方艺鑫联系的，他的那些货都是方艺鑫安排加工的。他去过加工场一次，载了五箱紫云烟牌香烟的内包装到那个加工场，当时他和方艺鑫说，方艺鑫就叫加工场的房主方伟桐出来接货。他认识许福圣，许福圣是方艺鑫的堂弟，他和许福圣、方艺鑫一起泡过茶，泡茶时他和方艺鑫在谈论加工厂的事情，许福圣有没参与加工场的事他不清楚，他听方艺鑫说许福圣的工资一个月一万元，但是不清楚具体是什么工资。他和方艺鑫约定加工一箱香烟给方艺鑫两百六十到两百八十元的价格。方艺鑫还没收到他的加工钱，因为还没有加工就被抓获了，所以还没给钱。他不清楚东厦镇东坑村现场查获了多少假烟，他只有四箱紫云烟牌的假烟和五箱包装被查获了。他不清楚该制假窝点是否还有其他货主。 另有本院预缴罚金票据，证实被告人张智伟通过其家属向本院预缴罚金40000元。 上述证据能相互印证，且经庭审举证、质证属实，具有证据效力，足以认定。 被告人张智伟及其辩护人提出的其行为不构成犯罪的辩解辩护意见，经查，张智伟供认其有在方艺鑫家商谈假烟加工场的事，与同案人方艺鑫、方伟桐、许福圣的供述一致，同案三人均证实是由张智伟提供假烟材料到该加工场进行加工的；根据侦查机关调取的手机通话记录，证实在案发前及案发当日，张智伟与方艺鑫有多次联系，且半夜联系次数较多，与方伟桐所作假烟材料是由方艺鑫直接与张智伟联系、分批运送到加工场的供述能够相互印证；张智伟在侦查阶段对其提供的涉假材料的品牌、数量、规格等所作的供述始终不一致，与方伟桐供述的其有亲自运载一次假烟材料十余件到加工场的供述存在明显差异，其拒不交代假烟的真实来源，避重就轻。证实其辩解的只有其个人的供述，无其他证据证明，其及其辩护人也没有提供有力证据予以证明。综上，足以认定张智伟参与生产、销售假烟犯罪活动的事实。故其及其辩护人提出的该辩解辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为，被告人张智伟伙同他人实施生产、销售假冒伪劣卷烟活动，货值金额532498元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。公诉机关指控张智伟犯罪的事实清楚，证据确实、充分，请求适用法律正确，依法应追究其刑事责任。在共同犯罪中，张智伟起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与、组织的全部犯罪处罚。因张智伟意志以外的原因，伪劣卷烟尚未销售即被查获，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。张智伟虽主动投案，但到案后未能如实供述自己的罪行，依法不能认定为自首，其辩护人提出其是自首的辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳；但鉴于其能主动到案，积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款的规定，判决如下： 被告人张智伟犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月；并处罚金人民币四万元（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2022年2月22日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  林文权 人民陪审员  方志义 人民陪审员  游其平 二〇二〇年九月三日 法官 助理  陈宇新 书 记 员  汤佳园 附与本案相关的法律和司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。