湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0302民初4362号原告：湖北省工业建筑集团有限公司，住所地：湖北省武汉市武昌区雄楚大街42号。法定代表人：胡丹，该公司总经理。委托诉讼代理人：衡正，湖北大和律师事务所律师，代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解、调解等。委托诉讼代理人：张大军，湖北大和律师事务所律师，代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解、调解等。被告：十堰奥恒房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区朝阳路四堰巷。法定代表人：张黎明，该公司总经理。委托诉讼代理人：李忠华，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解，代收法律文书等。被告：张黎明，男，汉族，1963年10月12日出生，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：李忠华，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解，代收法律文书等。原告湖北省工业建筑集团有限公司（简称工建公司）诉被告十堰奥恒房地产开发有限公司（简称奥恒公司）、张黎明建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告工建公司的委托诉讼代理人衡正、张大军、被告工建公司、张黎明的委托诉讼代理人李忠华到庭参加了诉讼，本案现已经审理终结。原告工建公司向本院提出诉讼请求：1.判令奥恒公司、张黎明支付欠款7988109.66；2.判令奥恒公司、张黎明支付违约金13509358元（根据工建公司出具的《还款承诺书》暂计至2018年8月27日，2018年8月27日以后的按总欠款7988109.66元为基数，按日千分之五计算到实际清偿之日）；3.判令奥恒公司、张黎明承担工建公司律师费5万元。以上三项合计21547467.66元；4.本案诉讼费由奥恒公司承担。事实和理由：2004年8月1日，湖北省工建总承包集团物资公司（以下简称工建物资公司）与奥恒公司签订了《联合开发合同书》，约定双方合作开发新贵族都市苑。合同对产权分配及其他事项进行了约定。2010年12月2日，双方就合作开发项目的分配再次签订《协议》，确定工建物资公司“应得房产及其他收益，由奥恒公司以人民币形式支付，总计支付壹仟柒佰万元”。2013年11月23日，工建公司与奥恒公司签订《还款协议》，确认工建物资公司与奥恒公司联合建房的收益1700万元，奥恒公司已支付9011890.34元，尚欠7988109.66元。双方约定该联合建房收益剩余欠款由工建公司代为收取。并约定“1、2013年12月31日前归还人民币150万元；2、自2014年起每月还款50万元，到2014年12月31日前付清全部余款”，但奥恒公司并未履行。2016年11月14日，张黎明为上述欠款出具还款承诺书，承诺于2018年3月1日前分三次将所有欠款全部还给工建公司，同时还承诺如未按时归还，每天按逾期金额的千分之五支付违约金，但至今未兑现承诺。请求判如所请。被告奥恒公司、张黎明辩称：1、张黎明是奥恒公司的法定代表人，是履行职务行为，不应承担责任；2、奥恒公司认可双方2004年8月1日签订的联合开发合同书的效力，同意按约定内容履行。后期奥恒公司出具的还款协议和承诺书都不是真实意思表示。双方法定代表人关系非常好，还款协议书和承诺书是应工建公司的要求出具的，目的是为了应付奥恒公司内部的走账程序；3、本案属联合开发，奥恒公司也认可联合开发合同书约定的权利义务，对其请求的欠款违约金不予认可；4、工建公司请求的律师费请求酌情判决；5、诉讼费由工建公司自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2004年8月26日湖北省工建总承包集团物资公司（简称工建物资公司，后于2008年12月经批准进行企业改制，全部资产划转到工建公司，所有债权债务由工建公司承担）与被告奥恒公司签订《联合开发合同书》，联合开发奥恒花园工程项目。约定工建物资公司以其现有仓库8.78亩土地作为联合建房工程的投资，奥恒公司承担联合建房的所有费用及资金，并承担施工和管理责任。双方对产权分配约定：拟建总面积35000平方米，工建物资公司共分得8450平方米。合同还对建成后的面积超出或达不到拟建面积时的利润分配、以及双方的其他权利义务等作了约定。合同对违约责任约定：本合同生效后，任何一方单方面终止合同，造成合同不能履行或不能完全履行，责任方应按工程预算造价（暂估2500万元）的5%支付违约金，造成损失违约金不足以弥补的，继续赔偿。2010年12月2日，工建物资公司与奥恒公司签订《协议》，双方协商确认工建物资公司应得房产及其他收益，由奥恒公司以人民币形式支付1700万元。双方财务核对账目后确定应付的准确数额，并约定付款时间在1年内还清。2013年11月23日，工建公司与奥恒公司签订《还款协议》，确认奥恒公司应支付给工建物资公司联合建房收益1700万元，截止到2013年11月23日，双方财务核对账目后，确认奥恒公司已支付9011890.34元，尚欠7988109.66元。双方协商同意按以下方式还款：1、2013年12月31日前归还150万元；2、自2014年起每月还款50万元，到2014年12月31日前付清全部余款”。2016年11月14日，奥恒公司、张黎明为工建公司出具《还款承诺书》：“本人于2013年11月23日向贵单位承诺还款柒佰玖拾捌万捌仟壹佰零玖元陆分陆角（7988109.66元）。约定归还欠款完毕日期为2014年12月31日。该笔款项至今未还。现本人郑重承诺如下：于2018年3月1日之前将所有欠款全部还给出借人……”，并约定分3次归还：1、2017年5月1日之前归还300万元，2017年11月1日之前归还300万元，2018年3月1日之前归还1988109.66元。如未按时归还，每天按逾期金额的千分之五支付违约金。《还款承诺书》还载明“本人承诺，若不按上述期限及时归还欠款，愿承担一切法律后果及赔偿出借人的所有经济损失（包括但不限于利息、违约金、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等实现债权的费用）”，承诺人处打印为张黎明（本人未签名），并加盖了奥恒公司印章。2017年7月24日，工建公司向张黎明发送《催款函》，催告张黎明履行前述《还款承诺书》义务无果。工建公司因本案诉讼支付了律师代理费5万元。本院认为：工建物资公司与奥恒公司签订的《联合开发合同书》合法有效，双方应按合同约定履行各自的合同义务。工建物资公司经企业改制后其权利义务由工建公司承继，工建公司可依据前述《联合开发合同书》主张权利。双方于2013年11月23日签订的《还款协议》是双方对相互间权利义务的协商处分，奥恒公司于2016年11月14日为工建公司出具的《还款承诺书》，是双方对相互间权利义务的进一步确认及还款责任的协商变更，故工建公司要求奥恒公司支付联合建房收益尾欠款7988109.66元本院予以支持。奥恒公司未按约定及时付款构成违约，工建公司要求奥恒公司支付违约金应予支持，但《还款承诺书》约定逾期按日5‰支付违约金过高，奥恒公司要求适当降低本院予以采纳。根据相关法律规定，可按其实际损失即按同期银行贷款利率（或全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率）上浮30%的利息确定。工建公司要求按《还款协议》的相关约定进行核算本院予以支持。《还款承诺书》虽载明承诺人为张黎明，但张黎明并未签名，对张黎明无约束力。张黎明系奥恒公司的法定代表人，其相关行为应由奥恒公司承担责任。故工建公司要求张黎明承担责任本院不予支持。奥恒公司在《还款承诺书》中承诺承担工建公司律师费，工建公司要求奥恒公司承担5万元律师费本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告十堰奥恒房地产开发有限公司支付原告湖北省工业建筑集团有限公司欠款7988109.66元；二、被告十堰奥恒房地产开发有限公司按照中国人民银行同期同类贷款利率（或全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率）上浮30%的标准支付原告湖北省工业建筑集团有限公司违约金，其中300万元从2017年5月1日开始计算，300万元从2017年11月1日开始计算，1988109.66元从2018年3月1日开始计算，直至还清为止；三、被告十堰奥恒房地产开发有限公司支付原告湖北省工业建筑集团有限公司律师费五万元；四、驳回原告湖北省工业建筑集团有限公司对被告张黎明的诉讼请求；五、驳回原告湖北省工业建筑集团有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费149537.00元，由被告十堰奥恒房地产开发有限公司负担13万元，原告湖北省工业建筑集团有限公司负担19537元，上述执行事项，限于本判决生效后20日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审 判 长  张昌安人民陪审员  陈新权人民陪审员  林伟思二〇二〇年九月二十七日书 记 员  陈 芳