广东省鹤山市人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）粤0784民初1820号之一 原告：周兴琼，女，汉族，1968年10月15日出生，住四川省开江县********，公民身份号码：513************624。 委托诉讼代理人：黄家豪，广东巨能律师事务所律师。 被告：鹤山标达钢塑制品有限公司，住所地：鹤山市********，统一社会信用代码：914************953。 法定代表人：文某1。 委托诉讼代理人：唐亚智，广东金匠律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈**威，广东金匠律师师事务所实习律师。 原告周兴琼与被告鹤山标达钢塑制品有限公司（下称“标达公司”)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理后，依法进行审理。 周兴琼向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告由于身体受伤的损失449195.5元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2011年10月6日入职被告公司，最后一份合同是在2019年10月14日签订的劳动协议书，原告分配在注塑部门，负责开塑胶机。被告公司实行三班倒的上班制度，上班时间分别为：早班08：00-16：20、中班16：00-24：00、晚班24：00-08：00。每个星期日休息一天，原告工资是计时，工资通过银行转账方式发放。2019年5月7日晚上22点左右，原告上中班在正常开塑胶机作业时，因机器模具上有胶，原告穿戴手套用剪钳清理机器模具上的胶，清理完毕后打扫胶渣，因机器故障，塑胶机上模压下来，原告的右手不慎被砸伤，公司安排塑胶机领班周国辉送原告到址山医院治疗，因伤情严重，立即送往鹤山西江医院入院治疗，被诊断为：1、右手第一掌骨近端骨折，略有错位，骨折线波及关节面。2、右手拇指近节、食指近节中段、中指近节近端及无名指近节远端指骨骨折。3、右手拇指、食指掌指及无名指近指指关节脱位。4、未排除第二、第四、五掌骨近端及小指中节指骨近端骨折。住院治疗116天(2019.05.07-2019.08.31)，住院期间留陪人壹名，事故发生之后，被告只支付医疗费用与司法鉴定的伤残鉴定费，再没有支付过其他费用。广东南天司法鉴定所江门分所于2020年03月19日作出司法鉴定意见书，认定原告右手功能丧失分值为65分，达到柒级伤残。依法，原告的权益应予维护，特此，向贵院提起诉讼，恳请法院依法判决。 被告辩称：一、周兴琼在答辩人处工作期间，答辩人依法与其签订了劳动合同，并为其参加了社会保险。原告周兴琼于2011年10月6日入职到答辩人处工作，工种为普通生产工，答辩人于2011年11月为原告参加社会保险，直至2018年10月原告年满50周岁。因原告已达退休年龄，根据相关法律规定，答辩人无法再为其继续缴纳社会保险。之后，原告与答辩人签署劳动合同，原告继续在答辩人处工作。原告在发生工伤事故时没有购买社会保险，并不是答辩人不为之，而是不能为。二、本案的案由应为“工伤待遇纠纷”，而不是“提供劳务者受害责任纠纷”，原告以“人身损害赔偿标准”请求赔偿缺乏依据。1.原告在诉状中陈述的受伤时间、地点及基本事故经过答辩人确认，原告在工作时间、工作地点因工作原因受伤属工伤。2.原告所受涉案伤害已经主管部门依法定程序认定为工伤，鹤山市人力资源和社会保障局于2020年5月20日作出的《认定工伤决定书》(编号5706656)属法定文件，应作为处理本案的基本依据。3.原告就本案向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，也是以其所受伤害为工伤，且被评定为七级伤残为由，要求裁决答辩人向其支付一次性伤残补助金58383元、一次性伤残就业补助金112275元及一次性伤残医疗补助金26946元，三项合计197604元。4.本案经过了劳动争议仲裁前置程序，原告不能因其达到退休年龄仲裁委不予受理，而在法院审理阶段改变其诉讼请求或者改变整个案件性质。5.根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见(二)》(人社部发(2016)29号)第二条：“达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任”之规定，原告在达到退休年龄后继续在答辩人处工作，其于2019年5月7日在工作期间受到事故伤害，因其购买社会保险的年限不足，既未办理退休手续，也未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，答辩人依法承担的也是工伤保险责任。6.《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的复函答复([2012]行他字第13号)》也载明：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定”。综上，本案的案由应为劳动争议当中的“工伤待遇纠纷”，原告以人身损害赔偿项目和标准向答辩人主张赔偿缺乏依据。三、答辩人同意按七级伤残及原告工伤前12个月平均工资2858.55元/月向原告计付工伤保险待遇。1.原告所受伤害经司法鉴定为七级伤残，答辩人对原告主张的伤残等级为“七级”的鉴定结果没有异议。2.原告在出院后已不在答辩人处工作，双方的劳动关系已解除。故答辩人同意按照《工伤保险条例》等法律法规的规定对原告计付工伤保险待遇，即同意向原告支付13个月工资的一次性伤残补助金、6个月工资的一次性医疗补助金，合共赔偿19个月本人工资补助金给原告。3.因原告已达退休年龄，其在仲裁时请求的一次伤残就业补助金应不予支持。4.原告工伤前12个月的月平均工资为2858.55元，故原告的工伤待遇应以2858.55元为基数计算，即答辩人应支付的一次性伤残补助金和一次性伤残医疗补助金合共543125.45元给原告。四、对原告诉请的计算标准和项目的异议情况。(一)计算标准适用部分。1.原告住院伙食补助费应为5800元，答辩人已向原告支付的住院期间伙食补助费6024元，多出部分224元应从工伤待遇总额中扣减。答辩人对原告的住院时间没有异议，原告现已被主管部门依法认定为工伤，住院伙食补助费标准应按照《广东省人力资源和社会保障厅广东省财政厅国家税务总局广东省税务局关于印发广东省工伤保险基金省级统筹实施方案的通知》第(四)点“统一工伤保险待遇支付标准”计算，即按照50元/天的标准执行，应为“5800元”(50元/天×116天=5800元)。2.原告住院期间护理费应为9280元，答辩人已支付的陪人费1090元应从中扣减。答辩人对护理时间自2019年5月7日起至2019年8月31日无异议，但原告主张150元/天显然过高，应按照江门市从事同等级别护理的劳动报酬标准80元/天计算，即80元/天×116天=9280元。3.原告停工留薪期工资(误工费)应为11434.2元，答辩人已支付停工留薪期工资18000元，多支付的部分应从工伤待遇总额中扣减。原告工伤前12个月的月平均工资为2858.55元，停工留薪期为4个月，即2858.55元/月×4个月=11434.2元，答辩人已支付停工留薪期工资18000元，多支付的部分6565.8元应从工伤待遇总额中扣减。(二)应予驳回部分1.原告请求的营养费5000元、残疾赔偿金336528元、被抚养人生活费20212.5元及精神损害抚慰金20000元应予驳回。原告已被依法认定为工伤，《广东省工伤保险条例》中用人单位应承担的工伤待遇种类中并无上述几项，故恳请法院予以驳回。2.原告主张的交通费2000元缺乏依据，应予驳回。原告一直在被告所在地的医院就医，并无前往外地就医，且原告也没有提供相应的交通发票，故恳请法院予以驳回。综上所述，本案案由应为工伤待遇纠纷，答辩人同意按其工伤前12个月平均工资向原告计付工伤待遇，原告超出工伤待遇项目和标准的请求请法院依法驳回。 本院经审查认为：原告周兴琼以提供劳务者受害责任纠纷为由诉至本院，要求被告标达公司赔偿损失。被告标达公司于2020年4月14日就周兴琼的受伤提出工伤认定申请，鹤山市人力资源和社会保障局（下称“鹤山人社局”）于2020年5月20日作出的《认定工伤决定书》（编号5706656），认定：周兴琼于2019年5月7日21时45分所受的1、右手开放性多发性骨折，2、右手背烫伤（Ш），3、右手背皮肤撕脱伤，4、右手小鱼际缺损伤，5右手1-5指不全离断伤为工伤。2020年5月20日，周兴琼向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年5月26日，该仲裁委员会作出鹤劳人仲不字（2020）第040号不予受理通知书，主要理由为：申请人已达到法定退休年龄。2020年7月10日，鹤山人社局作出编号为5706656的《工伤认定决定撤销决定书》，决定撤销编号为5706656的《认定工伤决定书》；2020年7月15日鹤山人社局作出编号为5706656《不予认定工伤决定书》，认为：周兴琼受伤时已达到法定退休年龄并已依法享受企业职工基本养老保险待遇，认为周兴琼与标达公司的用工关系应按劳务关系处理，故对其受伤不予认定为工伤，也不视同工伤。被告标达公司于2020年8月3日向鹤山市人民政府申请复议，请求撤销2020年7月10日鹤山人社局作出编号为5706656的《工伤认定决定撤销决定书》以及2020年7月15日鹤山人社局作出编号为5706656的《不予认定工伤决定书》。现仍未作出复议决定。由于该复议决定对原告的受伤是否构成工伤产生重大影响，原告在工伤认定未有最终结论的情况下提起提供劳务者受害责任的诉讼，不符合相关规定，依法应先予驳回。原告可待相关结论出来后另行起诉。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项的规定，裁定如下： 驳回原告周兴琼的起诉。 案件受理费4018.97元（原告已预交），退回原告周兴琼。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。 审 判 员     李国华 二〇二〇年九月十日 法官助理     杨倩卉 书记员 李敏静