湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0624民初1852号 原告：湖南新征程物流有限公司，住所地：湘阴县文星镇湘杨路，统一社会信用代码：914306240580264303。 法定代表人：韩丹，系公司经理。 委托诉讼代理人：曾彪（特别授权），湖南九野律师事务所律师。 被告：闫增光，男，汉族，1978年9月15日出生，住湖南省岳阳县。 委托诉讼代理人：朱铂（一般代理），湘阴县南湖法律服务所法律工作者。 原告湖南新征程物流有限公司（以下简称新征程公司）诉被告闫增光劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月21日受理后，依法适用简易程序，于2020年8月6日公开开庭进行了审理。原告新征程公司的委托诉讼代理人曾彪、被告闫增光的委托诉讼代理人朱铂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告新征程公司向本院提出诉讼请求：一、判决确认原、被告之间的劳动合同关系已经解除;二、判决被告应当依法向湘阴县人社局工伤保险基金办理工伤保险理赔待遇；三、判决原告依法按被告受伤前的平均月缴费工资￥3008元的标准向被告支付一次性补助金工伤待遇;四、判决原告依法参照2018年度湖南省居民服务、修理和其他服务业人员年平均收入47885元的标准支付护理费（131元／天）;五、判决原告依法按被告受伤前的月平均工资5147.28元支付停工留薪期工资，并对原告已经支付给被告的受伤后工资共30904.44元进行抵扣。在庭审中，原告新征程公司要求诉讼请求第五项中的停工留薪期工资的计算期限为2个月，经计算为10294元。事实和理由：被告于2018年11月6日入职原告单位，担任驾驶员。2019年3月14日，被告运送管桩至岳阳市工地，在卸货时，为避让管桩从两米高的车上跳下导致受伤。经治疗后诊断为“右跟骨粉碎性骨折”，共住院95天。2019年6月19日经湘阴县人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年3月11日经鉴定为玖级工伤伤残。2020年4月26日，被告向湘阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年7月9日，湘阴县劳动人事争议仲裁委员会作出湘阴劳人仲案字［2020］第13号仲裁裁决书，裁决“确认申请人（本案被告）本人自愿提出与被申请人（本案原告）解除劳动关系，并由被申请人向申请人支付以下工伤待遇费用:1、一次性伤残补助金61209元（6801元／月×9个月）:2、一次性工伤医疗补助金54408元（6801元／月×8个月）;3、一次性伤残就业补助金54408元（6801元／月×8个月）;4、住院伙食补助费950元（10元／天×95天）:5、住院护理费15960元（168元／天×95天）:6、交通费1000元;7、停工留薪期工资47607元（6801元／月×7个月）;8、劳动能力鉴定费662.4元。”原告认为:一、原告为被告在湘阴县人社局工伤保险基金购买了工伤保险，根据《工伤保险条例》等相关规定，由用人单位承担的工伤保险待遇只有“停工留薪期工资、住院护理费、一次性伤残就业补助金”，其他项目被告都应当向工伤保险基金依法进行理赔。二、根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定:本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，被告受伤前的平均月缴费工资是3008元，计算一次性伤残就业补助金等三项一次性补助金应当依法按照这个标准计算。仲裁裁决书按照6801元／月的标准进行计算是没有法律依据的。三、仲裁裁决书将住院护理费参照2018年度湖南省居民服务、修理和其他服务业人员年平均收入计算是对的，但是数据引用错误2018年度的标准是47885元／年（131元／天），61227元／年是2019年7月之后的标准。四、被告从入职到受伤共工作了五个月，平均工资为5147.28元。计算停工留薪期工资应以被告受伤前的月平均工资5147.28元计算。仲裁裁决书以6801元／月的标准进行计算是没有法律依据的。并且，根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，跟骨骨折的停工留薪期只有2个月，裁决书按7个月计算是没有法律依据的。综上所述，湘阴县劳动人事争议仲裁委员会的湘阴劳人仲案字［2020］第13号仲裁裁决书中部分事实认定和法律适用均有错误。因此，依法向贵院提起诉讼，请求人民法院依法审理、裁决。 被告闫增光辩称：对于原告的第一项诉讼请求，我方予以确认，确认原被告之间的劳动关系已经解除。对于原告的第二项诉讼请求，我方认为在原告的协助下，我方可以去工伤保险基金去办理工伤的理赔。对于原告的缴费基数我方有异议，原告的缴费基数与被告的实际工资不相符合。我方认为缴费基数与实际工资的差额部分，应当让原告予以补齐。对于第三项诉讼请求，我方认为应该按照被告在湘阴县仲裁委和岳阳县人民法院已经确认的工资标准6801元/月向被告支付一次性伤残就业补助金，而不是按照原告的缴费工资3008元/月。对于诉讼请求第四项，2019年发生的事故，我方认为应当按照2019年湖南省居民服务、修理和其他服务业人员167.74元/天的标准计算。对于诉讼请求第五项，关于停工留薪期的工资，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款和第二款的规定，职工因工伤遭受的工伤事故，在停工留薪期内原工资福利不变，由所在单位按月支付。停工留薪期应当按照职工停止工作接受治疗的情况来确定。被告在医院住院95天，医嘱上写明出院后1、2、3、6月后复查X光片。我方认为停工留薪期7个月并无不当。至于工资也应当按照湘阴县仲裁委和岳阳县人民法院已经确认的工资标准6801元/月予以计算。 经审理查明，被告闫增光于2018年11月6日进入原告公司处从事驾驶员挂钩手，劳动合同期限为三年。2019年3月14日，被告闫增光受公司安排运送管桩至岳阳凤凰城碧桂园工地时，因他人的操作不当让被吊起的管桩旋转甩向被告闫增光，导致被告闫增光从货车上跌落摔伤右脚。2019年3月15日至6月20日，原告先后经岳阳市一人民医院、浏阳市骨伤科医院、岳阳县人民医院住院治疗共计95天，于2019年3月23日实施右跟骨复位内固定术。2019年6月20日岳阳县人民医院出院医嘱为1.出院后继续康复治疗；2.出院后1.2.3.5月个来院复查，术后4个月取出部分内固定，1年后取出螺钉；3.加强营养，注意休息，逐渐行患肢功能锻炼。被告闫增光的伤于2019年6月19日被湘阴县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年8月7日，被告闫增光以健康权纠纷一案就该次事故诉至岳阳县人民法院，岳阳县人民法院于2019年11月13日判决由操作不当司机驾驶车辆的保险公司赔偿闫增光医药费、住院伙食补助费、护理费、营养费等各项损失费用，其中对于误工费以从事运输行业的标准81609元/年计算210天。2020年3月11日，被告闫增光经岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定工伤等级为九级，用去劳动能力鉴定费662.4元。2020年4月26日，被告闫增光向湘阴县劳动认识争议仲裁委员会申请仲裁确认解除原、被告之间的劳动关系，并裁决原告支付被告相应的工伤保险待遇费用，后原告新征程公司对该裁决不服，遂诉至法院。在庭审中，原、被告双方均对双方之间已经解除劳动关系无异议，对确认劳动关系解除时间存在异议。 另查明，被告闫增光入职后，原告新征程公司按照3008元/月的月缴费基数给被告闫增光购买了工伤保险。被告闫增光2018年11月至2019年3月实发工资分别为4187.81元、9064.57元、7451.49元、1535.52元、3497.01元。被告闫增光受伤后，原告新征程公司给被告闫增光发放了2019年4月-2020年3月工资共30904.44元，原、被告均同意30904.44元在本案原告公司应赔付金额中予以扣减。 以上事实有原告营业执照、法定代表人身份证明书、被告身份证、仲裁裁决书、病历资料、工伤认定决定书，劳动能力鉴定书、闫增光的工资发放明细、闫增光工伤缴费明细、（2020）湘0621民初1652号民事判决书及庭审笔录在卷予以佐证。 本案争议的焦点问题是：一、原、被告双方劳动合同是否解除以及何时解除；二、关于属于工伤保险基金赔付范围的相关赔偿项目应当由谁来承担支付责任，如果由用人单位赔付，涉及的相关赔偿项目如何计算；三、由用人单位承担的一次性补助金、停工留薪期工资、护理费如何计算。针对以上焦点问题，本院分析认定如下： 一、关于原、被告之间劳动关系的解除，因被告闫增光作为申请人在申请劳动仲裁时申请确认解除原、被告之间的劳动争议关系，被告对此并未提出异议。现原告已离开被告单位，被告亦再未向其支付工资。本案庭审中，原、被告双方对解除劳动关系亦予以认可，故原、被告双方之间的劳动关系已解除。至于解除时间，因在被告受伤后，双方并未对劳动关系的存续进行协商或确认解除。现原告主张应以仲裁裁决书的确认之后才算解除劳动关系，被告则认为出院之后就已解除劳动关系。考虑被告受伤后治疗期限及双方劳动合同期限，被告出院后也一直未在原告处上班，原告也未提供证据证明曾要求被告到岗上班，双方也未提交证据证明自被告出院至申请劳动仲裁期间，双方有解除劳动合同的意思表示，故本院认为被告向劳动仲裁委员会提出解除劳动合同的时间即2020年4月26日为双方劳动合同解除的时间。 二、根据《工伤保险条例》第十条及第六十四条关于“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”、“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额”的规定，根据被告受伤前实际发放的工资来看，并非原告主张的缴费基数3008元/月。原告应提供相应的证据证实按照3008元/月缴费基数缴纳工伤保险费具有合法性。因此，本院认为原告为被告所缴纳的工伤保险费基数与被告受伤前本人的实际工资并不相符。根据《湖南省实施办法》第三十七条第二款规定“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额”。因原告未能足额为被告缴纳工伤保险，导致被告不能足额享受工伤保险待遇，故被告应承担补足一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金差额的直接责任。被告主张要求按照民事侵权责任中确定按照运输行业的标准6801元/月计算。本院认为本案系基于工伤保险关系而享有的工伤保险待遇请求权，被告虽入职原告公司未满12个月，但参考被告从事工作行业平均薪酬水平、受伤前5个月的工资发放情况，以及受伤之后原告扣除费用后仍每月发放工资的相关情况，为避免重复计算，可酌情按照受伤前5个月的实发工资计算月平均工资为5147.28元/月。故对被告闫增光要求支付的一次性伤残补助金和一次性伤残医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等保险待遇，应当向工伤保险基金经办机构予以主张，但原告应补足被告一次性伤残补助金差额19253.52元[(5147.28-3008)元/月×9个月]、一次性工伤医疗补助金17114.24元[（5147.28-3008)元/月×8个月],合计36367.76元。关于用工单位应承担的停工留薪期工资，被告闫增光受伤为2019年3月14日，于2019年6月20日出院，住院医嘱有术后4个月取出部分内固定，结合其伤情，本院认为湘阴县劳动人事争议仲裁委员会确定的停工留薪期为7个月并无不当。按照受伤前五个月的实发工资5147.28元/月计算，原告应支付被告停工留薪期工资为36030.96元（5147.28元/月×7个月），因被告闫增光的伤构成九级伤残，一次性伤残就业补助金为41178.24元（5147.28元/月×8个月）。护理费按照2019年度居民服务行业的标准66816元/年（168元/天）计算95天为15960元（168元/天×95天）。此三项合计为93169.2元。原告在被告受伤后发放的30904.44元予以扣减后，原告新征程公司还应赔付被告闫增光被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资和护理费共计62264.76元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》第九条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告湖南新征程物流有限公司与被告闫增光之间的劳动合同关系已经解除； 二、限原告湖南新征程物流有限公司自本判决生效之日起十五日内支付一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额共计36367.76元给被告闫增光；对被告闫增光的工伤保险待遇应由工伤保险基金予以理赔的部分（一次性伤残补助金和一次性伤残医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等），应由被告闫增光自行去工伤保险基金理赔，原告湖南新征程物流有限公司应予以配合； 三、原告湖南新征程物流有限公司自本判决生效之日起十五日内支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资和护理费共计62264.76元给被告闫增光（已扣减30904.44元）； 四、驳回原告湖南新征程物流有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告湖南新征程物流有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  黄斯琴 二〇二〇年九月十五日 法官助理蔡小倩 书记员蔡小倩（兼） 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《工伤保险条例》 第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。 用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。 对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《湖南省实施办法》 第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付： (一)治疗工伤的医疗费用和康复费用; (二)住院伙食补助费; (三)到统筹地区以外就医的交通食宿费; (四)安装配置伤残辅助器具所需费用; (五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费; (六)一次性伤残补助金; (七)一级至四级工伤人员伤残津贴; (八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金; (九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金; (十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用; (十一)工伤预防宣传和培训费用。 第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。 一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。 终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。 用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。