重庆市城口县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0229民初161号 原告：中柯瑞铭建设集团有限公司城口分公司，住所地重庆市城口县葛城街道东大街7号4幢21-2，统一社会信用代码91500229MA5YU3PC68。 负责人：何燕，该分公司经理。 委托诉讼代理人：赵建中，重庆渝万（城口）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李彩虹，重庆渝万（城口）律师事务所律师。 被告：杜中慧，女，1977年2月10日出生，汉族，住重庆市城口县。 委托诉讼代理人：余长迁，城口县葛城法律服务所法律工作者，由城口县法律援助中心指派。 原告中柯瑞铭建设集团有限公司城口分公司（以下简称中柯瑞铭建司）与被告杜中慧工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，发现中柯瑞铭建司已于2020年1月2日提起行政诉讼，故本案裁定中止审理。中止事由消除后，本院依法适用简易程序，于2020年8月10日公开开庭进行了审理。原告中柯瑞铭建司的委托诉讼代理人李彩虹、被告杜中慧及其委托诉讼代理人余长迁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中柯瑞铭建司向本院提出诉讼请求：1.判决原、被告之间不存在用工关系；2.原告不应对被告承担工伤保险责任；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2018年11月22日受林勇雇佣到其承包的坪坝镇中岭街风貌工程工地务工。次日，被告在该工地搬运水泥时不慎被水泥砸伤。2019年3月11日，被告与林勇达成《人民调解协议书》，其后在法院进行了司法确认。2019年7月8日，城口县人力资源和社会保障局对被告所受伤害作出城口人社伤险认字(2019)45号《认定工伤决定书》。11月18日被告申请仲裁，要求原告承担工伤保险责任。2020年1月10日，城口县劳动人事争议仲裁委员会（简称仲裁委）作出渝城劳人仲案字(2019)第39号裁决。原告认为，被告受林勇雇佣，其与原告之间不存在用工关系。且原告在法定期限内已提起行政诉讼，仲裁裁决时，《工伤决定书》并未生效，不能作为认定事实和被告享受工伤保险待遇的依据。故原告不服仲裁裁决，提起诉讼。 被告杜中慧辩称，原告不服工伤认定决定的行政诉讼案件已审理终结，行政判决已经发生法律效力，原告应当对被告承担用工主体责任，赔付工伤保险待遇。被告受伤后至今未全愈，仲裁裁决未支持被告的草药费、后期生活费，一次性伤残补助金计算有误，不应按70%计算。故请求法院判决原告赔偿一次性伤残补助金28,619元、一次性工伤医疗补助金13,628元、一次性伤残就业补助金40,884元、停工留薪期待遇24,530元、停工留薪期满后的生活津贴14,309元、护理费10,800元、医疗费用1719元、鉴定费800元、后期生活费216,000元，共计351,289元。 经审理查明，2018年10月18日，中柯瑞铭建司（原四川锦屹建筑工程有限公司城口分公司）承建了“城口县坪坝镇关庙街、中岭街区外立面综合整治项目（二）期工程”。同年10月20日，该公司与林勇签订《分包协议书》，将该工程的部分劳务施工分包给林勇。同年11月22日，杜中慧受林勇安排在工地务工，约定报酬130元/天。次日，杜中慧在务工过程中被堆码的水泥倒下致伤，经诊断为：右膝关节侧副韧带断裂。中柯瑞铭建司未给杜中慧办理工伤保险。 2019年3月25日，四川锦屹建筑工程有限公司城口分公司更名为中柯瑞铭建司。同年4月17日，杜中慧申请劳动仲裁，要求确认其与中柯瑞铭建司存在劳动关系。同年5月20日，仲裁委作出渝城劳人仲案字〔2019〕第13号仲裁裁决，裁决双方不存在劳动关系。 2019年5月23日，杜中慧申请工伤认定。同年7月8日，城口县人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定杜中慧于2018年11月23日所受伤害由中柯瑞铭建司承担工伤保险责任。同年10月29日，城口县劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》，鉴定为伤残拾级，无生活自理障碍。 同时查明，杜中慧与林勇于2019年3月11日在城口县坪坝镇人民调解委员会签订了《人民调解协议书》，约定：双方劳务合同自此终结；杜中慧因伤产生的医药费、护理费、生活费、交通费等费用由林勇承担，且林勇已支付完毕；林勇再一次性赔偿杜中慧因伤产生其他各项损失共计48,000元，于2019年3月20日前付款；林勇支付完毕后，双方之间的权利义务关系终结，杜中慧不得再就此事要求林勇支付任何费用。该协议于同年3月11日由本院进行了司法确认审查并作出（2019）渝0229民特11号民事裁定，裁定该调解协议有效。 2019年11月18日，杜中慧申请仲裁主张中柯瑞铭建司支付工伤保险待遇，2020年1月10日，仲裁委作出渝城劳人仲案字(2019)第39号裁决：解除双方用工关系，中柯瑞铭建司支付杜中慧工伤保险待遇96,692.25元。 另查明，2020年1月2日，中柯瑞铭建司对工伤认定不服，向法院提起行政诉讼，本院于2020年4月20日作出（2020）渝0229行初1号行政判决，驳回中柯瑞铭建司的诉讼请求。中柯瑞铭建司不服一审判决提起上诉，2020年6月30日，重庆市第二中级人民法院作出（2020）渝02行终129号行政判决，驳回上诉、维持原判。2020年1月15日，杜中慧不服仲裁裁决诉至本院，同年8月10日，经释明后撤回诉讼。 本院认为，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包给不具有用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位依法承担工伤保险责任。中柯瑞铭建司作为承包单位，将其部分业务违法分包给不具有用工主体资格的自然人林勇，林勇雇请的杜中慧在务工中受伤，中柯瑞铭建司应当承担工伤保险责任。 杜中慧构成十级伤残，中柯瑞铭建司未办理工伤保险，应当根据《工伤保险条例》等规定给予工伤保险待遇。杜中慧与林勇达成人民调解协议，不影响其向中柯瑞铭建司主张工伤保险待遇。本案中，杜中慧与案外人林勇均同意将林勇已付的48,000元抵扣中柯瑞铭建司应当支付的工伤保险待遇，不违反法律规定，本院予以确认。杜中慧实际务工1天，报酬130元/天，其本人工资确定为2827.50元。 关于杜中慧的主张各项费用，分别评述如下：1、仲裁裁决的一次性伤残补助金25,645.20元（6106元×60%×7个月）、一次性工伤医疗补助金13,628元（6814元×2个月）、停工留薪期待遇16,965元（2827.50元×6个月）、停工留薪期满后的生活津贴9896.25元（2827.50元×70%×5个月）、鉴定费800元，双方均无异议，且计算符合法律规定，本院予以确认。2、一次性伤残就业补助金，杜中慧主张40,884元（6814元×6月）。对于该项费用，法律规定，距法定退休年龄10年以上100%；9年以上不满10年按90%支付，每减少一年递减10%，距法定退休年龄不足1年的，按10%支付。国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。杜中慧主张女职工法定退休年龄按55周岁计算，与现行劳动法规不符，本院不予采纳，其1977年2月10日出生，距离法定退休年龄50周岁不足8年，应按70%计发，其一次性伤残就业补助金为28,618.80元（6814元×6个月×70%）。3、护理费，杜中慧依据重庆三峡中心医院出院医嘱主张10,800元（120元/天×90天），但该医嘱为“注意休息，避免患肢负重，患肢固定至伤后3月”，并非对出院后需要护理及护理依赖程度进行表述，杜中慧就医实际住院12天，其中重庆三峡中心医院的护理费用已由林勇支付，故其享有的护理费为600元（100元/天×6天）。4、医疗费，杜中慧主张1719元，其中659元有城口县人民医院的门诊医药费收据为凭，本院予以确认，其在高楠购药1060元，公司不予认可，且无正规票据和处方证明，本院不予支持；5、后期生活费，杜中慧主张216,000元（1000元/月×12月×18年），缺乏法律依据，本院不予支持。前述赔偿费用共计96,812.25元，林勇已付费用48,000元予以抵减。 综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下： 一、原告中柯瑞铭建设集团有限公司城口分公司赔偿被告杜中慧一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、停工留薪期满后的生活津贴、鉴定费、护理费、医疗费等费用共计96,812.25元，抵扣林勇已付费用48,000元，下余48,812.25元定于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告中柯瑞铭建设集团有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费减半交纳5元，由原告中柯瑞铭建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 审 判 员 李勇 二〇二〇年九月二日 法官助理 高祯 书 记 员 汪行