贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终3021号上诉人（原审原告）：陈夏明，女，1980年5月25日出生，汉族，住址贵州省贞丰县。委托诉讼代理人：邱学艺，贵州群众律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：凯里市科丽思缇美容咨询服务部，住所凯里市宁波路南侧、腾龙酒店西侧坐标广场B幢5层3号，统一社会信用代码：92522601MA6H6QUH7。经营者：喻海明，男，1969年10月14日出生，汉族，住址江西省吉安市吉州区。上诉人陈夏明因与被上诉人凯里市科丽思缇美容咨询服务部（以下简称：科丽思缇服务部）劳动争议纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初2374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈夏明上诉请求：1.撤销一审民事判决第一项、第四项，在维持第二项、第三项判决的基础上改判支持上诉人要求被上诉人支付2019年10月1日至2019年11月18日双倍工资16259.2元的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.陈夏明的一审并未诉请法院确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，一审民事判决第一项确认上诉人与被上诉人于2019年6月21日至2019年9月30日期间存在劳动关系属超裁。2.喻海明是被上诉人的经营者，其经营行为代表的是被上诉人，被上诉人应当为喻海明的经营行为负责。被上诉人的工作人员张伟凤曾经想辞退上诉人，但是其并没有辞退上诉人的职权，并且在上诉人还没有离开被上诉人时，在被上诉人经营者喻海明的挽留下上诉人留了下来。上诉人留下来之后确实在业余帮助过喻海明筹备茶楼工作，但是，筹备茶楼的工作并没有影响到上诉人为被上诉人提供服务的工作内容，有相关微信聊天记录相佐证。上诉人提供的证据材料足以证明2019年10月1日至2019年11月18日上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，上诉人请求被上诉人支付2019年10月1日至2019年11月18日的双倍工资16259.2元有事实和法律依据。综上，请二审法院全面查明案情，依法改判支持上诉人的上诉请求。陈夏明向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告2019年7月22日至2019年9月30日的双倍工资差额11855.67元(每月平均工资5081元÷30天/月×70天)；2.判决被告支付原告2019年10月1日至2019年11月18日的双倍工资16259.2元(每月平均工资5081元÷30天/月×48天×2倍)；3.判决被告支付原告经济补偿金2540.5元(每月平均工资5081元×0.5个月)。一审法院认定事实：2019年6月21日陈夏明进入到被告处工作，双方未签订书面劳动合同。被告经营者喻海明向原告支付2019年6月至9月的工资分别为2067元、4509元、6665元、7085元，平均每月5081元。2019年11月19日，原告通过微信告知被告经营者喻海明，其已经于2019年11月18日下班后离职。之后，陈夏明就其与科丽思缇服务部的劳动争议纠纷向凯里市仲裁委申请仲裁，仲裁申请为：1、确认申请人与被申请人2019年6月21日至2019年11月18日存在劳动关系；2、被申请人支付申请人2019年7月22日至2019年9月30日的第二倍工资11855.67元；3、被申请人支付申请人2019年10月1日至2019年11月18日的第二倍工资16259.20元；4、被申请人支付申请人经济补偿金2540.50元。凯里市仲裁委审理后，于2020年1月23日作出凯劳人仲案字〔2019〕第121号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、申请人陈夏明与被申请人凯里市科丽思缇美容咨询服务部2019年6月21日至2019年9月30日存在劳动关系。二、被申请人凯里市科丽思缇美容咨询服务部支付申请人陈夏明2019年7月22日至2019年9月30日未签订书面劳动合同的第二倍工资15204.52元。三、驳回申请人陈夏明的其他仲裁请求。”之后，陈夏明对仲裁裁决不服，在法定期限内向该院提起诉讼。庭审中，因双方意见分歧较大，案经该院调解未果。一审法院认为，劳动者的合法权益依法应予保护。本案原、被告虽未签订书面的劳动合同，但根据原告提交的证据及原、被告的陈述，该院认定双方从2019年6月21日起至2019年9月30日存在事实上的劳动关系。关于陈夏明主张2019年7月22日至2019年9月30日的双倍工资差额（第二倍工资）11855.67元的问题。科丽思缇服务部与陈夏明于2019年6月21日建立劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”之规定，科丽思缇服务部应当在2019年7月20日前与陈夏明签订书面劳动合同。因科丽思缇服务部未依法与陈夏明签订书面劳动合同，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，陈夏明请求科丽思缇服务部支付2019年7月22日至2019年9月30日期间的第二倍工资于法有据，原告主张的第二倍工资11855.67元低于实际应得的第二倍工资，系其对自己权利的处分，该院依法予以支持。关于陈夏明主张2019年10月1日至2019年11月18日的双倍工资的问题。根据原告提交的证据，可以认定原告已于2019年10月1日被被告凯里市科丽思缇美容咨询服务部的张伟风经理辞退，后经被告经营者喻海明个人挽留继续工作，但原告的工作内容已发生较大变化(为喻海明的茶楼进行筹备工作)。据此，从2019年10月1日起，原告主要为喻海明个人工作(含茶楼筹备工作)，原告的主要工作内容已不再是被告的业务工作内容，原、被告未同时具备存在事实劳动关系的法定要件，视为原、被告劳动关系于2019年10月1日解除。综上，因原、被告2019年10月1日起不存在劳动关系，故原告要求被告支付其2019年10月1日至2019年11月18日的双倍工资证据不足，于法无据，该院不予支持。关于原告要求被告支付经济补偿金的问题。根据双方所举证据及陈述，被告于2019年10月1日辞退原告，系违法解除原、被告的事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，……不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，被告应向原告支付半个月的经济补偿，故原告主张被告支付经济补偿金2540.5元符合法律规定，该院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下：一、原告陈夏明与被告凯里市科丽思缇美容咨询服务部于2019年6月21日至2019年9月30日期间存在劳动关系；二、被告凯里市科丽思缇美容咨询服务部于本判决生效之日起十日内支付原告陈夏明2019年7月22日至2019年9月30日期间的第二倍工资11855.67元；三、被告凯里市科丽思缇美容咨询服务部于本判决生效之日起十日内支付原告陈夏明经济补偿金2540.5元；四、驳回原告陈夏明的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告凯里市科丽思缇美容咨询服务部负担。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷案。陈夏明向凯里市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其请求的事项包括确认陈夏明与科丽思缇服务部存在劳动关系。陈夏明不服凯里市劳动人事争议仲裁委员会作出的凯劳人仲案字﹝2019﹞第201号仲裁裁决提起诉讼，人民法院需对全案进行审查。陈夏明诉请要求科丽思缇服务部支付双倍工资、经济补偿金等，必须以审查双方是否存在劳动关系为前提。陈夏明诉至法院后，一审法院对陈夏明与科丽思缇服务部是否存在劳动关系进行审查，并就双方是否存劳动关系进行裁判，并无不当。虽然，陈夏明提供的其在2019年10月1日之后与科丽思缇服务部属下分店员工的微信聊天记录，涉及到科丽思缇服务部的工作。但是，从陈夏明提供的其与喻海明2019年11月19日的微信聊天记录看，陈夏明自认其已于2019年10月1日被科丽思缇服务部的经理张伟风辞退，后陈夏明系在喻海明的挽留下才为喻海明负责新项目茶楼的筹备工作。科丽思缇服务部的经营者确实是喻海明，但是现有的证据不能证明筹备茶楼工作系科丽思缇服务部的经营活动范围。陈夏明受喻海明指示负责茶楼的筹备工作，不能视为是在为科丽思缇服务部提供劳动。从现有的证据材料、各方当事人的陈述等综合考量，本院认为，很有可能是陈夏明在为喻海明负责新项目茶楼的筹备工作过程中应喻海明的指示帮助处理科丽思缇服务部的部分事务。现有的证据不足以证明陈夏明与科丽思缇服务部在2019年10月1至2019年11月18日期间存在劳动关系。一审法院不支持陈夏明要求科丽思缇服务部支付2019年10月1至2019年11月18日期间的双倍工资16259.2元，有事实和法律依据。综上所述，陈夏明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项和第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陈夏明负担。本判决为终审判决。审判长  王家良审判员  王山地审判员  陈生燕二〇二〇年九月十日书记员  汪 玲