河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终2548号上诉人（原审原告）：罗山宾馆有限公司。住所地：河南省罗山县迎宾路2号。法定代表人：赵秀梅，公司总经理。委托诉讼代理人：张家辉，河南书函律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏乃成，河南书函律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：冯颖，女，汉族，1973年2月4日生，住河南省罗山县。委托诉讼代理人：刘天军，河南银辉律师事务所律师。上诉人罗山宾馆有限公司（以下简称“罗山宾馆”）因与被上诉人冯颖劳动争议纠纷一案，不服河南省罗山县人民法院（2020）豫1521民初1069号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了开庭审理。上诉人罗山宾馆的委托诉讼代理人张家辉、魏乃成、被上诉人冯颖的委托诉讼代理人刘天军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗山宾馆上诉请求：1、依法判决撤销罗山县人民法院（2020）豫1521民初1069号民事判决，将本案发回罗山县人民法院重审或改判上诉人不予向被上诉人支付经济补偿金；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、罗山县仲裁委认定2017年12月30日以后，申请人工作的五楼会所关闭，申请人即没有上班，上诉人与被上诉人均予认可。从2007年3月至2017年12月，被上诉人实际在上诉人单位工作时限只有10年10个月，但是仲裁裁决计算经济补偿金时却计算至2020年5月共13年4个月，没有事实根据，计算被上诉人的工作时间存在错误，一审法院如认为上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金，也应按被上诉人实际工作期限11年进行判决，而不应该驳回上诉人的诉讼请求。2、一审法院查明的事实与认定的事实相互矛盾。一审法院查明2017年12月30日以后被上诉人工作的会所关闭，被上诉人即没有上班，其已自动离职，但是一审判决并没有对该事实进行认定，反而认定被上诉人在上诉人处工作13年4个月，相互矛盾。3、由于一审法院认定事实错误，从而适用法律错误，并导致作出错误判决。被上诉人冯颖辩称：1、原审判决认定答辩人的工作年限应计算至2020年5月是正确的。答辩人任五楼会所经理。2017年12月30日，被答辩人关闭了五楼会所，没有为答辩人安排新的工作岗位，让答辩人在家待岗，但是双方一直没有办理解除劳动关系手续，劳动关系持续存在。在生效的罗山县法院（2019）豫1521民初1200号判决和信阳中院（2019）豫15民终4523号民事判决中，被答辩人均认可与答辩人之间存在劳动关系。2020年5月12日，双方的劳动关系经罗山县劳动人事仲裁委员会作出的罗劳人仲案字（2020）0003号仲裁裁决予以解除，原审判决认定答辩人的工作年限计算至2020年5月并无不当。2、原审判决被答辩人支付24300元经济补偿金既有事实依据也有法律依据。答辩人从2007年2月开始在被答辩人处工作至2020年5月共计13年4个月，答辩人根据法律规定请求解除劳动合同，被答辩人作为用人单位应依法按照法律规定向答辩人支付13.5个月工资的经济补偿。答辩人在2018年1月之前十二个月平均工资为1800元，因此被答辩人依法应当向答辩人支付经济补偿金1800×13.5=24300元。罗山宾馆向一审法院起诉请求：1、判令原告不予支付被告经济补偿金24300元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告罗山宾馆有限公司成立于2007年2月2日，被告自原告公司成立之日起一直在原告处工作。2017年12月30日，被告工作的五楼会所关闭，被告即没有上班。2018年7月1日，原告因经营亏损及消防设施不达标遭罗山县消防大队行政处罚等因素关停。被告2018年1月之前十二个月平均工资为1800元。工作期间，原告没有为被告缴纳养老、医疗、工伤、失业和生育保险费，2018年1月之后，也没有为被告支付工资。2018年7月，被告曾向罗山劳动仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、被申请人为申请人补缴工作期间的医疗、养老、生育、工伤、失业保险；2、被申请人向申请人支付双倍工资（2007年3月至2008年1月）8800元；3、被申请人向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金36000元；4、退还申请人押金500元并支付利息。罗山劳动仲裁委作出罗劳人仲案字（2018）41号仲裁裁决书。后双方均不服该裁决，向罗山县人民法院提起诉讼，被告向罗山县人民法院提起反诉请求：1、依法判令原告向被告支付违法解除劳动关系经济赔偿金39600元；2、依法判令原告退还押金500元并支付利息；3、本案诉讼费由被反诉人负担。罗山县人民法院作出了（2019）豫1521民初1200号民事判决书，驳回了双方的诉讼请求。被告冯颖不服该判决，向信阳市中级人民法院提起上诉，信阳市中级人民法院作出了（2019）豫15民终4523号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。被告于2020年3月27日向罗山劳动仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、依法解除申请人与被申请人之间的劳动合同；2、被申请人为申请人补缴医疗、养老、生育、工伤、失业保险；3、被申请人向申请人支付未签劳动合同的双倍工资（从2007年3月至2008年1月）8800元；4、被申请人支付拖欠的工资及赔偿金（从2018年1月起按照每月1800元的标准计算至双方劳动关系解除时止）；5、被申请人向申请人支付经济补偿金（从2007年2月起按照每月1800元的标准计算至双方劳动关系解除时止）；6、被申请人向申请人支付未休年假工资报酬12413.8元（1800元/月÷21.75天×5×300%×10年）。罗山劳动仲裁委于2020年5月12日作出罗劳人仲案字（2020）0003号仲裁裁决书，罗山劳动仲裁委认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条规定：劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。因此，罗劳人仲案字（2018）41号仲裁裁决书，因申请人和被申请人在规定时间内向人民法院起诉而不发生法律效力，申请人就原裁决内容再次申请仲裁，符合规定，应予受理。申请人冯颖自2007年2月2日被申请人成立之日起一直在被申请人处工作，事实清楚，已构成劳动关系，双方无异议。2017年12月30日以后，申请人工作的五楼会所关闭，申请人即没有上班，2018年7月1日，被申请人停业，双方即发生劳动争议，但双方一直没有办理解除劳动关系手续，其劳动关系持续存在。申请人现在以被申请人未为其缴纳社会保险、未及时支付劳动报酬为由提出解除与其之间的劳动合同，属于《劳动合同法》第三十八条第二款规定的劳动者解除劳动合同的法定情形，予以支持。申请人请求解除劳动合同，符合《劳动合同法》第四十六条第一款的规定，用人单位应当向其支付经济补偿。人民法院虽然就支付违法解除劳动关系经济赔偿金作出过判决，但经济赔偿金与经济补偿是性质和意义完全不同的两个概念。因此，对申请人要求支付经济补偿的请求，予以支持。自2007年2月至2020年5月，申请人在被申请人处工作共13年4个月，根据《劳动合同法》第四十七条第一款的规定，被申请人应支付申请人经济补偿24300元（13.5×1800元/月）。裁决：一、确认自裁决书生效之日起申请人冯颖与被申请人罗山宾馆解除劳动关系；二、被申请人罗山宾馆自裁决生效之日起十日内向申请人冯颖支付经济补偿人民币24300元；三、驳回申请人冯颖的其他仲裁请求。原告对该裁决书不服，法定期间内向法院提起民事诉讼。一审法院认为，劳动者与用人单位对劳动关系是否解除发生争议，应当由劳动人事争议仲裁委员会裁决。2017年12月30日以后，被告工作的五楼会所关闭，被告即没有上班，2018年7月1日，原告停业，双方即发生劳动争议，但双方一直没有办理解除劳动关系手续，其劳动关系持续存在。罗山劳动仲裁委于2020年5月12日作出罗劳人仲案字（2020）0003号仲裁裁决，原告与被告解除劳动关系，被告的工作年限应当计算至2020年5月，被告在原告处工作共13年4个月，并无不当。被告请求解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，原告作为用人单位应当向被告支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。被告从2015年3月至2017年12月，月工资1800元，即被告2018年1月之前十二个月平均工资为1800元。2018年1月之后，原告也没有为被告支付工资。罗山劳动仲裁委裁决罗山宾馆有限公司向冯颖支付经济补偿人民币24300元（13.5×1800元/月）适用法律正确，计算经济补偿无误，原告应当根据罗劳人仲案字（2020）0003号仲裁裁决第二项向被告支付经济补偿24300元，故原告要求判令不予支付被告经济补偿金24300元的诉讼请求无法律依据。判决：驳回原告罗山宾馆的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告罗山宾馆负担。经审理，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是罗山宾馆是否应向被上诉人冯颖支付劳动合同解除后的经济补偿金以及如何计算经济补偿金的起止时间。关于罗山宾馆是否应向被上诉人冯颖支付经济补偿金的问题，上诉人罗山宾馆称被上诉人冯颖自2017年12月因照顾生病的丈夫即没有上班，自动离职，不应向其支付经济补偿金，但是没有提供证据证明，且双方也没有办理解除劳动关系手续，其劳动关系持续存在。现被上诉人冯颖以罗山宾馆未为其缴纳社保等为由要求解除劳动合同并支付经济补偿金，符合法律规定，罗山宾馆应向其支付经济补偿金。关于经济补偿金计算的起止时间问题，双方对劳动合同建立的开始时间即2007年2月2日没有争议，上诉人罗山宾馆认为2017年12月30日冯颖即没有上班，应以该时间作为劳动合同的解除时间并将经济补偿金计算至该时间，但是被上诉人没有上班是因其工作的五楼会所关闭失去工作岗位，双方的劳动关系并没有解除，被上诉人主张应计算至双方劳动关系解除时止即2020年5月12日罗山县人事仲裁委员会作出劳动合同解除的裁决时止，有事实和法律依据，本院予以支持。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，说理透彻，上诉人罗山宾馆的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由罗山宾馆有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  王福仁审判员  黄共田审判员  时华军二〇二〇年九月十五日书记员  谢晓梅