浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终1659号上诉人（原审原告）：海盐沈荡南方混凝土有限公司。住所地：海盐县沈荡镇横泾村。统一社会信用代码：91330424759057520T。法定代表人：权森，该公司执行董事。委托诉讼代理人：姚春新，浙江泰豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：李伯亮，浙江泰豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙江泰欣塑料模具有限公司。住所地：海盐县望海街道盐齐路62号101室-2。统一社会信用代码：91330400MA2B873B2P。法定代表人：刘展。原审被告：浙江博阳建设有限公司。住所地：海宁市海洲街道海昌南路426号中海大厦1号401-2室。统一社会信用代码：913308021477498410。法定代表人：祝智军，该公司总经理。上诉人海盐沈荡南方混凝土有限公司（以下简称南方公司）因与被上诉人浙江泰欣塑料模具有限公司（以下简称泰欣公司）、原审被告浙江博阳建设有限公司（以下简称博阳公司）定作合同纠纷一案，不服浙江省海盐县人民法院（2020）浙0424民初123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。南方公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判泰欣公司对博阳公司的债务承担连带清偿责任；一、二审诉讼费由博阳公司、泰欣公司负担。事实和理由：根据《三方协议》第二条约定，由泰欣公司提供担保，剩余混凝土款人民币100万元在2019年10月30日前由博阳公司支付给南方公司。在此，明确约定泰欣公司提供担保责任。已经支付给南方公司的100万元，是博阳公司支付给南方公司的定作款，即使博阳公司的款项来自泰欣公司，也是泰欣公司向博阳公司支付工程款，而非泰欣公司向南方公司支付担保的代偿款。因此，泰欣公司对南方公司的担保责任尚未履行，泰欣公司应当对本案中博阳公司所欠的定作款承担连带清偿责任。泰欣公司辩称，《三方协议》中约定，泰欣公司担保100万元的前提条件是2019年10月30日前工程竣工验收必须完成，该前提条件并未符合。况且，泰欣公司已经履行了担保责任，100万元支票是博阳公司和南方公司一起来拿的。请求驳回上诉，维持原判。博阳公司未进行答辩。南方公司向一审法院起诉请求：1.博阳公司立即支付混凝土款506509.07元，并支付相应的逾期付款违约金（按每日万分之三计算，以506509.07元为基数，自2019年6月30日起计算至实际结清之日），并赔偿南方公司为实现债权支出的律师费26000元；2.泰欣公司对博阳公司的上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费、担保费由博阳公司、泰欣公司承担。一审法院认定事实：2018年5月22日，博阳公司因泰欣公司车间、宿舍楼及传达室工程施工需要，与南方公司签订《预拌混凝土定作加工合同》一份，向南方公司定购混凝土，双方对价格、验收标准、结算方法、付款方式及期限、交货地点、违约责任等进行了约定。合同签订后，南方公司陆续向博阳公司施工的泰欣公司工地供应混凝土。2019年9月9日，泰欣公司作为甲方与博阳公司（乙方）、南方公司（丙方）签订《三方协议》一份，约定：为了加快泰欣工地工程的进度，确保本工程专款专用，经三方协商订立以下协议，共同遵守。一、截止2019年8月31日，因承建浙江泰欣建设工程，浙江博阳建设有限公司尚欠海盐沈荡南方混凝土有限公司泰欣工地混凝土款1490651.88元（以南方公司财务数据为准），该款项由乙方以甲方工程的名义支付给海盐沈荡南方混凝土有限公司，于2019年9月30日前支付该款项中的490651.88元，丙方在收到乙方490651.88元混凝土款7日内，向乙方提供泰欣工程的所有混凝土检测报告合格证等全部工程验收资料。二、由浙江泰欣塑料模具有限公司提供担保剩余混凝土款人民币100万元在2019年10月30日前［前提条件是工程竣工验收必须完成（甲方原因除外）］由乙方支付给海盐沈荡南方混凝土有限公司。三、在泰欣建设工程竣工验收后甲方按合同支付乙方相应工程款前，乙方/丙方应向甲方确认上述混凝土款（人民币壹佰万元）是否已经支付。如果乙方尚未支付，则乙方承诺甲方可将此笔款项（人民币壹佰万元）从甲方应付乙方的工程款中扣除并以乙方泰欣工地混凝土款的名义支付给丙方。乙方确认此笔支付（人民币壹佰万元）为甲方应付乙方工程款的一部分。丙方承诺收到此款项（人民币壹佰万元）后乙方所欠泰欣工地混凝土款全部结清，本协议自动终止。后期如因泰欣工程在丙方产生的款项，与甲方无关。博阳公司未按第一条约定于2019年9月30日前支付490651.88元。截止2019年10月31日，南方公司共向泰欣工地供应混凝土产生货款1506509.07元。2019年12月3日，泰欣公司向博阳公司出具了100万元的转账支票，博阳公司随后将该支票背书给南方公司。另查明，南方公司为实现债权支付律师代理费26000元。一审法院认为，博阳公司、泰欣公司对博阳公司尚欠南方公司混凝土款506509.07元、律师费26000元的事实均无异议，故关于南方公司要求博阳公司支付混凝土款本金506509.07元及律师费26000元的诉请，予以支持。关于南方公司要求博阳公司支付逾期付款违约金的诉请，南方公司与博阳公司签订的《预拌混凝土定作加工合同》中对付款时间及违约责任进行了明确约定，合同双方均应当遵守，且《三方协议》中对混凝土款的金额也约定“以南方公司财务数据为准”，故对博阳公司的抗辩不予采信。南方公司要求博阳公司支付逾期付款违约金的诉讼请求，符合双方约定，予以支持。关于南方公司要求泰欣公司对博阳公司尚欠的混凝土款、逾期付款违约金及律师费承担连带责任，其理由是根据《三方协议》，泰欣公司对博阳公司结欠南方公司的混凝土款中的100万元提供担保，如博阳公司未支付，则泰欣公司可将上述100万元从应付博阳公司的工程款中扣除后直接支付给南方公司。但泰欣公司将100万元支付给了博阳公司，再由博阳公司支付给南方公司，故南方公司认为其收到的100万元不是泰欣公司承诺担保的100万元，而是博阳公司支付的混凝土款，泰欣公司仍应对博阳公司尚欠的混凝土款在100万元范围内提供担保。一审法院认为，《三方协议》签订的目的是为了监督专款专用，从第二条约定的内容来看，泰欣公司承诺其支付给博阳公司的100万元会由博阳公司支付给南方公司，而非南方公司所称的泰欣公司对博阳公司结欠南方公司的混凝土款100万元承担保证责任。现泰欣公司通过转账支票向博阳公司支付了100万元，而博阳公司也将此100万元背书转让给南方公司，是符合《三方协议》的约定的，故泰欣公司的合同义务已经履行完毕，对于南方公司要求泰欣公司对博阳公司尚欠南方公司的混凝土款、逾期付款违约金及律师费承担连带责任的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、博阳公司于判决生效之日起十日内支付南方公司混凝土款506509.07元、律师代理费26000元及逾期付款违约金（以506509.07元为基数，自2019年6月30日起按每日万分之三计付至款项付清之日止）；二、驳回南方公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4563元、财产保全费3270元，合计7833元，由博阳公司负担。当事人在二审中未提交新的证据。本院经审理认定的事实与一审法院认定一致。本院认为，博阳公司承建泰欣公司工地，向南方公司订购混凝土，博阳公司结欠南方公司混凝土款506509.07元。现南方公司要求泰欣公司对博阳公司的本案债务承担担保责任。泰欣公司则辩称，南方公司、博阳公司已经向其领取了100万元支票，其担保责任已履行完毕。本案争议的焦点即在于泰欣公司是否应当对博阳公司的剩余货款承担连带清偿责任。《三方协议》约定，由泰欣公司提供担保，剩余混凝土款人民币100万元在2019年10月30日前由博阳公司支付给南方公司。同时约定，泰欣公司在支付工程款前应当确认上述混凝土款是否已经支付。如果博阳公司尚未完成支付，则博阳公司承诺泰欣公司可将此笔款项（人民币100万元）从泰欣公司应付博阳公司的工程款中扣除，并以博阳公司泰欣工地混凝土款的名义支付给南方公司。博阳公司确认此笔支付（人民币100万元）为泰欣公司应付博阳公司工程款的一部分。根据以上约定，协议的目的在于确保工程款的专款专用，泰欣公司提供100万元担保的合同本意是由泰欣公司确保，其支付给博阳公司的工程款中，100万元定向支付给南方公司。因此，本案中泰欣公司的担保，并不是严格的担保法意义上的代偿责任，泰欣公司担保的100万元是包含于总的工程款之中的，而非泰欣公司在工程款之外另行对博阳公司的债务提供100万元的担保。泰欣公司开具100万元支票，经由博阳公司背书给南方公司，符合《三方协议》约定的泰欣公司提供担保的付款方式，故泰欣公司在《三方协议》中的担保责任已履行完毕，南方公司再要求泰欣公司对博阳公司的剩余混凝土款承担连带清偿责任，本院不予支持。综上，南方公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本案应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9126元，由上诉人海盐沈荡南方混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  马 蕾审 判 员  褚 翔审 判 员  舒珊珉二〇二〇年九月十五日法官助理  冯 静书 记 员  沈 佶