西安市阎良区人民法院  西安市阎良区人民法院民  事  判  决  书 （2020）陕0114民初1347号 原告：梁玮龙，男，1989年10月17日出生，汉族，中国飞行试验研究院试飞中心职工，住西安市阎良区凌云坊红旗区。委托诉讼代理人：吕巧梅，西安市阎良区148法律服务所法律工作者。被告：宋海刚，男，1966年4月4日出生，汉族，河南省新蔡县村民，住西安市阎良区。委托诉讼代理人：曹团，陕西泾渭分明律师事务所律师。原告梁玮龙与被告宋海刚机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人吕巧梅、被告的委托诉讼代理人曹团到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求被告赔偿原告住院伙食补助费2800元、营养费1800元、误工费14400元、护理费8602.8元、残疾赔偿金79415.6元、精神抚慰金10000元，车辆损失费2880元、交通费500元、鉴定费2172元、成人学步车费338元，合计122908.4元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由：2020年3月6日11时38分许，被告驾驶轮式挖掘机沿农兴南街由南向北行驶至人民路农兴十字后由南向北转弯时，适遇原告驾驶爱玛牌电动二轮车由西向北行驶至该路口东南处，被告因观察不周，操作不当将原告撞倒。其车右前轮将原告碾压，致原告受伤，车辆报废，造成交通事故，该事故经阎良区交警队责任认定，被告承担事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后在阎良区一四一医院住院35天，住院期间。被告垫付了原告的医疗费，其余费用未能支付。经鉴定，原告的伤情属双十级伤残，误工期为120日，护理期为60日，现被告未能赔偿因该起事故给原告造成除医疗费以外的相应损失，故为了维护自已的合法权益，原告依法诉讼，请求贵院处理。被告辩称，对事实认可，但是对原告的赔偿有异议。原告是试飞院职工，该事故被告是全责，原告是侵权和工伤的竞合，原告只能择一主张。原告已经进行了工伤赔偿，不能再在本案中主张相应赔偿。被告垫付了29598元，应从本案中扣除。原告单方委托的鉴定不予认可。根据相关法律规定，原告主张只能主张不足部分，医疗费和误工费等在工伤中已赔偿的，本案中不应再主张。本院经审理认定事实如下：2020年3月6日11时38分许，被告驾驶轮式挖掘机沿农兴南街由南向北行驶至人民路农兴十字后由南向东右转弯时，适遇原告驾驶爱玛牌电动二轮车由西向北行驶至该路口东南处，被告因观察不周、操作不当将原告撞倒，右前轮将原告碾压，致原告受伤，车辆受损，造成交通事故。该事故经西安市公安局阎良分局交警大队认定，被告负事故全部责任，原告无责任。2020年3月6日事故发生后，原告在西安一四一医院住院治疗，经诊断为腰1-4椎体左侧横突骨折等7处损伤。原告2020年4月10日出院，共住院35天。出院记录医嘱：1.继续口服阿哌沙班及骨康胶囊治疗；2.扶助行器逐步加强功能锻炼；3.加强营养支持及精心护理；4.出院后1月、2月、3月、半年来院复查；5.不适随诊。原告花费医疗费合计29074.74元。被告垫付29598.65元。2020年6月22日，经陕西平安法医司法鉴定所鉴定：1、原告椎体损伤属十级伤残；2、原告骨盆损伤属十级伤残；3、原告误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。原告支付鉴定费2172元。被告所驾驶的轮式挖掘机，未进行登记，未投保交强险。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，造成交通事故的车辆已参加机动车交通事故责任强制保险的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿。没有参加机动车交通事故责任强制保险的车辆，由该车的所有人、使用人按照相当于机动车交通事故责任强制保险的责任限额赔偿。本案中，被告驾驶车辆与原告发生交通事故，致原告受伤、车辆受损，由于被告负事故的全部责任，未投保交强险，故被告应对原告的损失按照100%的比例承担赔偿责任。原告因本次交通事故所造成的损害包括：1.医疗费29074.74元，被告已全部垫付；2.住院伙食补助费，按照每天80元的标准计算35天为2800元，扣除被告已垫付的523.91元，为2276.09元；3.营养费，结合医嘱及鉴定意见，酌情按照每天30元的标准计算60天，为1800元；4.护理费，结合医嘱及鉴定意见，本院参照本地从事同等级别护理的劳务报酬标准认定为80元每天每人，一人陪护，计算60天，为4800元；5.交通费，原告住院35天，本院酌情按照20元每天的标准计算，为700元；6.残疾赔偿金，应按照上一年度城镇居民人均可支配收入36098元的标准计算20年，经鉴定原告伤情构成两处十级伤残（伤残赔偿指数11%），为79415.6元；8.精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级，本院酌定为5000元上浮20%，为6000元；9.鉴定费，经核对票据为2172元；10.财产损失，交通事故造成原告车辆受损，本院酌定为800元；11.残疾辅助器具费，根据出院医嘱，原告购买成人学步车票据，为338元。原告主张的误工费，其所提供的工资银行账户明细无法证明因误工实际减少了收入，故本院不予支持。原告其余诉讼请求，于法无据，本院不予支持。此外，被告辩称侵权和工伤的竞合，原告只能则一主张，原告已经进行了工伤赔偿，不能再在本案中主张相应赔偿。对此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”该条第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的,人民法院应予支持。”同时，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条亦规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”。根据上述规定,劳动者因用人单位以外的第三人侵权造成人身损害，构成工伤的，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权，因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权。工伤与交通事故侵权竞合时，适用双重赔偿原则。故对于被告的抗辩，本院不予采纳。综上，为维护当事人的合法权益，兹依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告宋海刚于本判决生效后十日内一次性赔偿原告梁玮龙住院伙食补助费2276.09元、营养费1800元、护理费4800元、交通费700元、残疾赔偿金79415.6元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费 2172元、残疾辅助器具费338元、财产损失800元，合计98301.69元；二、驳回原告梁玮龙其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1379元，由原告负担276元，被告负担1103元。因原告已预交，被告于本判决生效后十日内给付原告1103元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审 判 员   贺坚强     二〇二〇年九月十五日     法官助理   刘思思 书 记 员   程  华     1