江西省宜丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0924民初931号 原告：周叶萍，女，1994年5月10日出生，汉族，住址：宜丰县澄塘镇牌楼村牌楼24号附2号，现住宜丰县。 委托诉讼代理人：龚明发，江西甘雨（宜丰）律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：曾淑芳，江西甘雨（宜丰）律师事务所实习律师，一般代理。 被告：李雪龙，男，1990年1月7日出生，汉族，住宜丰县。 委托诉讼代理人：郑成长，江西利元律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：吴志国，江西利元律师事务所律师，一般代理。 被告：汤明松，男，1986年1月20日出生，汉族，安徽滁州人，地址：安徽省滁州市南桥区。 原告周叶萍与被告李雪龙、汤明松合同纠纷一案，本院于2020年6月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周叶萍及其诉讼代理人龚明发、曾淑芳，被告李雪龙的诉讼代理人郑成长、吴志国到庭参加诉讼，被告汤明松经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告周叶萍向本院提出诉讼请求：1.判决解除双方于2017年7月7日签订的《合作协议》；2.判令被告退还原告股金5万元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年7月7日签订《合作协议》，约定双方合伙投资办“你好漂亮”美容美发店，原告投资5万元，占股5%；被告负责日常管理。合作后，被告拒不让原告了解账目，后续甚至不给原告分红。现被告在宜丰开分店，还是拒不依约分红。协议约定原告投资满三年可退股，全额退还本金，但被告明确表示不予退还。被告明显违约，原告有权依约解除协议，请依法判决。 被告李雪龙辩称，在未对个人合伙财产进行清算、合伙经营期间盈亏不明的前提下，原告要求全额退还投资款5万元不符合法律规定及合同约定，应予驳回。合伙经营的个体工商户于2019年7月份就已亏损倒闭，在未清算的情况下，有366402元债务，各合伙人之间无可供分割的合伙财产，原告按协议应承担1.5万元以上的债务。且《合作协议》加注条款“乙方（即原告）投资满三年，可退股，本金（伍万圆）全额退还”之约定是无效的。原告诉请解除《合作协议》应按退伙的程序进行，而不是依《合同法》直接、单方解除。拒不退还投资款不是解除合作协议的法定理由；退还投资款的前提是对合伙财产进行清算，没有清算如何退伙。原告的全部诉请应当予以驳回。 被告汤明松未做答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据法庭笔录及原告提供的李雪龙个体工商户登记信息、合作协议等有效证据，认定事实如下： 2017年7月7日，被告汤明松作为甲方，与原告周叶萍（乙方）签订《合作协议》，合伙经营“你好漂亮美容护肤”店，约定：一、合伙性质股份制。二、项目地址宜丰县渊明北大道一号。…四、合伙各方同意共同出资以李雪龙名义申办个体户，由合伙实际经营，并推举甲方为合伙负责人，全面负责个体工商户的经营管理。五、合作期限：自2017年7月7日起至2022年7月6日止5年内有效。六、出资方式、金额、比例：合作项目与原始总投资为（壹佰万），其中：（1）固定装修、设备设施、转让费团队建设、（以下简称为投资A）投资额为:700000元；（2）房租、房租保证金、产品（以下简称为投资B）投资额为:200000元；（3）学习费、品牌使用费等杂项开支（以下简称投资C）投资额为:100000元；甲方投资现金总额95000元，占投资的95%；乙方投资现金总额50000元，占投资的5%。…九、财务管理：1、甲方负责财务日常管理，现金收入由甲方代为保管；2、除甲方外其他合伙各方负责财务审查。十、债务承担：在合伙期内因合作项目产生的债务，由合伙各方按出资比例进行承担。…十二、分工:1、经合伙各方同意，由甲方担任合伙业务的全面负责人，…同意并委托授权甲方行使本合伙重大事务的决定权。……4、合伙项目的人事管理、财务管理、物品配送经营决策由甲方统一负责管理。5、除甲方外其他合伙各方负责财务审查和工商、税务、消防等行政事务；6、除甲方以外别的股东不得干涉管理，如有不履行此条约视为主动放弃所有股权。…十三、关于退伙：…2、若退伙时处于亏损状态，应按本协议约定比例承担。…5、合伙期间，甲方保证乙方在三年内所分红利达到其投资额度，若所分红利未达到投资额度（不计利息），乙方可选择退出合伙，甲方向乙方补足差额。……二十、其它事项：1、经合伙各方协商一致，可修改本协议或对本协议未尽事宜进行补充，修改补充内容与本协议不一致的，以补充、修改内容为准。原告周叶萍另在协议下方加注：乙方投资满三年，可退股，本金（伍万圆）全额退还，原告和被告汤明松在该行加注的字上加盖了手印。被告李雪龙从外地出差回来后，在该合作协议尾部的甲方处签字捺印。 协议签订后，原告按约将50000元交给两被告。被告李雪龙于2017年8月14日以其本人为经营者，以“你好漂亮”美容美发店所在地宜丰县城渊明北大道1号为企业地址进行了个体工商户的登记。两被告按协议经营管理“你好漂亮”美容美发店，原告依约未参与经营管理。两被告按约在2017年8-10月分给原告红利7000元，该三个月的报表也给原告查看。之后的经营报表除给原告看过一次外，其余均未给原告查看。2019年7月，“你好漂亮”美容美发店停止经营；同年10月，被告李雪龙告知原告把股份转到其经营的另一家“芭比”美容美发店，并在原告持有的《合伙协议》末页空白处写上“股份转至芭比美容美发”；原告仍未参与“芭比”美容美发店的经营管理。2019年11月被告分给原告红利1500元，12月分1000元，2020年1月分1500元，6月8日分1100元；共计分给原告红利12100元。因分红金额三年内没有达到原告的投资额，原告以此要求退股，与被告协商未果，遂诉至本院。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。本案中，原告周叶萍与被告李雪龙、汤明松三人签订的《合作协议》中约定，原告除出资50000元外，店铺的业务全面由两被告负责，原告不参与经营管理且不得干涉管理；虽然协议中约定退伙时处于亏损状态应按协议约定比例承担，但与同一款第5条针对原告的特定约定“合伙期间，甲方（被告）保证乙方（原告）在三年内所分红利达到其投资额度，若所分红利未达到投资额度（不计利息），乙方可选择退出合伙，甲方向乙方补足差额”相互矛盾。上述约定内容不符合共同出资、共同经营、共担风险的合作投资法律特征，故原、被告之间形成的是名为投资合作、实为民间借贷的法律关系。且协议还约定：经合伙各方协商一致，可修改本协议或对本协议未尽事宜进行补充，修改补充内容与本协议不一致的，以补充、修改内容为准；原告在协议的最后加注“乙方投资满三年，可退股，本金（伍万圆）全额退还”，两被告对此均未提出异议，故应以该补充内容为准。该补充内容亦体现原告投资只享受权利不承担合作事务的管理经营及其风险责任，不符合伙关系的法律特征，本质上属于民间借贷。现原告投资已满三年，要求被告退还50000元、解除《合作协议》有事实和法律依据，本院予以支持。被告李雪龙主张应对合伙财产进行清算、原告应按比例承担未清算的债务，因原、被告之间实为借贷关系，且被告提供的会员卡会费明细清单系无合同相对方确认的单方证据，对其抗辩不予采信。 综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、解除原告周叶萍与被告李雪龙、汤明松于2017年7月7日签订的《合作协议》。 二、被告李雪龙、汤明松于本判决生效之日起五日内，退还原告周叶萍人民币50000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1050元，由被告李雪龙、汤明松承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院。开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行，户名：江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07。如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）。 若到期不履行，权利人可在二年内向法院申请执行。 审判员  范建兰 二〇二〇年九月一日 书记员  蓝 强