河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终3781号上诉人（原审被告）：孙新伟，男，1976年10月27日出生，汉族，住河南省商丘市。上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区新城街道办事处。代表人：黄鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：李东坡，河南华豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄昆峰，男，1984年5月12日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人：沙媛，河南荣赫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：商丘市金源物流有限公司。住所地：河南省商丘市北海路。代表人：李田民，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡玉生，该公司员工。上诉人孙新伟、中华联合财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称中华联合财险商丘支公司）因与被上诉人黄昆峰、商丘市金源物流有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402民初2178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙新伟、上诉人中华联合财险商丘支公司之委托诉讼代理人李东坡与被上诉人黄昆峰之委托诉讼代理人沙媛以及被上诉人商丘市金源物流有限公司之委托诉讼代理人胡玉生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙新伟上诉请求：1、撤销一审判决,依法改判支持孙新伟的诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由黄昆峰、中华联合财险商丘支公司承担。事实和理由：1、黄昆峰的医疗费用13475.51元和1200元的残疾器具辅助费均是孙新伟垫付的，黄昆峰实际遭受损失数额应为117527元，而不是132202.05元。黄昆峰的上述损失应由中华联合财险商丘支公司在雇主责任保险责任限额内赔偿医疗费19238.96[(13475.51元+8000元后期治疗费-100元)×90%]，不应该是12037.96元，一审法院计算有误应当纠正。误工费24941.92元、残疾赔偿金68401.94元，共计112581.82元，不是105381.82元。超出部分4945.2元(117527.05元-112581.82元)，而不是26820.23元(132202.05元-105381.82元)。因孙新伟为黄昆峰垫付医疗费13475.51元+1200元，孙新伟实际承担赔偿责任应是4945.3元，而不是26820.23元，一审法院让孙新伟承担13344.72元明显不当。2、孙新伟每年缴纳保险费30000元至40000元，黄昆峰的营养费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费、护理费、精神损害抚慰金、交通费均应由保险公司承担，不应当由孙新伟承担各项损失。中华联合财险商丘支公司针对孙新伟的上诉请求及理由不发表答辩意见。中华联合财险商丘支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判减少承担赔偿责任43401.94元或发回重审。2、上诉费用由黄昆峰、孙新伟、商丘市金源物流有限公司承担。事实和理由:1、中华联合财险商丘支公司与商丘市金源物流有限公司之间系保险合同关系，一审中黄昆峰起诉的是提供劳务者受害责任纠纷，与保险合同非同一法律关系，因此不应当一并起诉，一审法院适用法律错误，判决错误。2、黄昆峰的伤情为右胫骨骨折切开复位内固定，而一审中的伤残鉴定中多处描述为左踝关节，庭审中中华联合财险商丘支公司怀疑鉴定的真实性，提出重新鉴定，一审法院不予准许，二审中中华联合财险商丘支公司继续提出重新鉴定申请。3、中华联合财险商丘支公司与商丘市金源物流有限公司建立的是保险合同关系，应适用保险合同内容及条款的规定。在签订保险合同时，中华联合财险商丘支公司已经对责任免除尽到提醒和说明义务，且在投保人签字栏中明确告知投保人要仔细阅读免责条款（字体加大加深）内容，没有异议的，再签字或盖章。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二)》第十一条第一款的规定，可以说明投保人应该了解合同内容，被保险人在投保单盖章，说明保险公司已经履行了免责告知和提示义务，故黄昆峰的损失应按照保险合同约定进行计算。一审法院判决认定中华联合财险商丘支公司承担黄昆峰医疗费、误工费、残疾赔偿金，残疾赔偿金应为保险限额乘以伤残比例系数，十级伤残对应的伤残比例系数为5%，因此，黄昆峰的残疾赔偿金应为500000元×5%=25000元。孙新伟针对中华联合财险商丘支公司的上诉请求及理由答辩称，1、保费是孙新伟垫付的，孙新伟不应承担赔偿责任。2、孙新伟为黄昆峰垫付的费用应予返还。黄昆峰答辩称，黄昆峰在从事雇佣活动中受到损害，孙新伟和商丘市金源物流有限公司及中华联合财险商丘支公司应承担赔偿责任。一审法院审理程序合法，事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。商丘市金源物流有限公司答辩称，一审法院认定事实不清，适用法律不当，计算严重错误，侵害了商丘市金源物流有限公司的合法权益。请求二审法院依法改判或发回重审，商丘市金源物流有限公司支持并同意孙新伟上诉理由及事实。黄昆峰向一审法院起诉请求：1、判令孙新伟、商丘市金源物流有限公司、中华联合财险商丘支公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等暂计100000元，后变更诉讼请求为130000元；2、本案诉讼费用由孙新伟、商丘市金源物流有限公司、中华联合财险商丘支公司承担。一审法院认定事实：2019年8月19日，黄昆峰在为孙新伟拉油过程中从车上摔下受伤，后在商丘仁和医院住院治疗17天，支出医疗费13475.51元。2020年7月2日，黄昆峰的伤情经法院委托商丘京九法医临床司法鉴定所鉴定，认定黄坤峰因右胫骨骨折切开复位内固定术后目前遗留右踝关节活动度丧失度为55.4%构成十级伤残、后续治疗费为8000元、护理期限60日。黄昆峰支出鉴定费1950元。事故发生后，孙新伟为黄昆峰垫付医疗费13475.51元，残疾器具辅助费1200元。另查明：豫Ｎ×××××车辆实际车主为孙新伟，挂靠在商丘市金源物流有限公司名下经营，黄昆峰系孙新伟雇佣人员，并得到商丘市金源物流有限公司的认可。商丘市金源物流有限公司为黄昆峰在中华联合财险商丘支公司处投保了雇主责任险（B款），每人保险限额550000元，包含伤亡、误工责任限额500000元、医疗费用责任限额50000元，医疗费每次事故绝对免赔额100元后按照90%赔付。本次事故发生在保险期间内。2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，2019年河南省交通运输、仓储和邮政业为75865元/年，2019年河南省居民服务业和其他服务业为46858元/年。一审法院认为，雇员在雇佣活动中因提供劳务自己受到损害的，由雇主和雇员根据双方各自的过错承担相应的赔偿责任。如提供劳务一方因故意或重大过失致自己受到伤害，则可以免除或减轻接受劳务；只是存在一般过失，不减轻接受劳务一方的赔偿责任。黄坤峰在从事雇佣活动中受伤，涉案事实中不能认定黄昆峰自身具有故意或重大过错，孙新伟亦未提供证据证明黄昆峰存在故意或重大过错，故孙新伟、商丘市金源物流有限公司应当承担全部的赔偿责任。因商丘市金源物流有限公司为黄昆峰在中华联合财险商丘支公司投保有550000元的雇主责任险，中华联合财险商丘支公司应当在雇主责任险责任限额内赔偿黄坤峰的经济损失，超出责任限额的，由孙新伟、商丘市金源物流有限公司进行赔付。关于中华联合财险商丘支公司认为黄昆峰不能证明事故事实、伤残补偿金在按照伤残比例的系数5%乘以保额的意见。黄昆峰提交的保险单抄件是中华联合财险商丘支公司在事故发生后对现场勘查后作出，内容与黄昆峰发生事故相符，能够证明本次事故发生。伤残鉴定不予认可，申请重新鉴定；案涉格式保险公司约定按照伤残程度等级相对应的给付比例支付保险金条款，系格式条款，中华联合财险商丘支公司应尽到明确告知义务，但未提交涉案保险合同条款送达投保人的相应证据和向投保人解释说明的证据，中华联合财险商丘支公司未尽到说明告知义务，故保险合同相关约定对黄昆峰不产生效力，黄昆峰的伤残赔偿金应按照人身损害赔偿的方式计算。黄昆峰的伤残鉴定系法院委托，程序合法，内容客观真实，鉴定结论中描述的左踝关节活动度系鉴定机构笔误，并出具情况说明予以纠正，且鉴定中依据的黄昆峰伤情和诊断证明相一致，中华联合财险商丘支公司没有提供证据证明鉴定结论错误，不符合重新鉴定的条件，不予准许，该鉴定结论，予以采信。鉴定费是黄昆峰为查明其伤情实际情况支出的实际损失，应予支持。依照法定赔偿项目、标准，本案黄昆峰实际遭受损害的项目及数额为：医疗费13475.51元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费850元（17天×50元/天）、营养费340元（17天×20元/天）、护理费7702.68元(46858元/年÷365天/年×60天)、误工费24941.92元（75865元/年÷365天/年×酌定120天）、残疾赔偿金为68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）、残疾器具辅助费1200元、交通费340元、精神损害抚慰金酌情支持5000元、鉴定费1950元，共计132202.05元。黄昆峰上述损失，应由中华联合财险商丘支公司在雇主责任险保险责任限额内赔偿黄昆峰医疗费12037.96[（13475.51元-100）×90%]、误工费24941.92元、残疾赔偿金68401.94元，共计105381.82元。超出部分26820.23元（132202.05元-105381.82元），因孙新伟为黄昆峰垫付医疗费13475.51元，由商丘市金源物流有限公司、孙新伟应承担13344.72元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司商丘中心支公司在雇主责任险责任限额范围内赔偿原告黄昆峰医疗费、误工费、残疾赔偿金等共计105381.82元，于判决生效之日起10日内履行完毕；二、被告商丘市金源物流有限公司、孙新伟赔偿原告黄昆峰营养费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费、护理费、精神损害抚慰金、交通费等共计13344.72元，于判决生效之日起10日内履行完毕；三、驳回原告黄昆峰的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息（汇款开户行：中原银行股份有限公司商丘长征支行，账户：商丘市梁园区人民法院，账号：41×××01）。一审案件受理费减半收取计1450元，由被告商丘市金源物流有限公司、孙新伟负担1350元，原告负担100元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审法院对黄昆峰损失数额及中华联合财险商丘支公司保险责任的认定是否正确。黄昆峰与孙新伟之间系雇佣关系、孙新伟与商丘市金源物流有限公司之间系车辆挂靠经营关系事实清楚，各方当事人均无异议，本院予以确认。黄昆峰在从事雇佣活动过程中发生事故受伤，其雇主孙新伟依法应当承担相应的赔偿责任。商丘市金源物流有限公司作为挂靠单位，各方当事人对一审判决确认的责任承担方式未提异议，本院不再进行评价。因商丘市金源物流有限公司作为被保险人在中华联合财险商丘支公司投保有雇主责任险，中华联合财险商丘支公司应当在保险限额内承担相应的保险责任，故一审法院依据黄昆峰的起诉将其作为本案当事人一并作出判决符合法律规定。黄昆峰的伤残鉴定系一审法院委托，且鉴定机构及鉴定人员均具备相应的鉴定资质和执业资格，其依据住院病历等资料，并结合鉴定时对黄昆峰伤情的实际检查测量情况，依据《人体损伤致残程度分级》作出司法鉴定意见程序合法，依据充分。对于司法鉴定意见书中的笔误问题，鉴定机构已在一审中出具更正说明，中华联合财险商丘支公司在二审中对此予以认可，且未提供证据证明本案鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的应当重新鉴定的情形，故一审法院对该司法鉴定意见书予以采信并无不当，中华联合财险商丘支公司的申请重新鉴定的理由不能成立，本院不予支持。根据黄昆峰一审提交的证据材料，一审法院认定其各项损失共计132202.05元依据充分，计算并不存在错误。从涉案保险条款看，中华联合财险商丘支公司应当承担黄昆峰医疗赔偿金、误工费用以及伤亡赔偿金，孙新伟上诉主张黄昆峰的营养费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、护理费、精神损害抚慰金、交通费均应由中华联合财险商丘中心支公司承担的理由缺乏相应的依据，本院不予支持。黄昆峰因本案事故受伤行右胫骨骨折切开复位内固定术，术后体内现遗留内固定装置，需在适当时机予以取出，因此，二次手术治疗费8000元应当属于将来必然发生的必要合理费用，亦应属于中华联合财险商丘中心支公司医疗赔偿金应当承担的范围，即中华联合财险商丘中心支公司应当在该项保险限额内赔偿黄昆峰（13475.51元+8000元-100元）×90%=19237.96元，一审仅以医疗费13475.51元为基数进行计算不当，本院予以纠正。一审法院对于误工费用的计算无误，且各方当事人均未提出异议，本院予以确认。关于伤残保险金的给付问题，中华联合财险商丘支公司主张应当按照保险合同约定的保险限额乘以伤残比例系数，但涉案保险单中并未对此予以记载，且《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”，故中华联合财险商丘支公司应当在订立保险合同时就其所主张的该比例给付问题向投保人履行提示和明确说明义务，否则该免责条款不产生效力。从本案证据材料看，中华联合财险商丘支公司并未提供投保单，亦无相关证据证明保险人向投保人提供了免责条款，故中华联合财险商丘支公司主张比例赔付的上诉理由亦不能成立，一审法院对伤残保险金数额的认定正确，本院予以确认。综上，中华联合财险商丘支公司应当在保险限额内赔偿黄昆峰医疗费19237.96元、误工费24941.92元、残疾赔偿金68401.94元，共计112581.82元。超出保险赔偿限额部分132202.05元-112581.82元=19620.23元应由商丘市金源物流有限公司、孙新伟承担，因孙新伟已为黄昆峰垫付13475.51元+1200元=14675.51元，故商丘市金源物流有限公司、孙新伟还应赔偿黄昆峰4944.72元。综上所述，一审判决认定事实清楚，但计算数额错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402民初2178号民事判决第三项，即“驳回原告黄昆峰的其他诉讼请求”。二、变更商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402民初2178号民事判决第一项为“被告中华联合财产保险股份有限公司商丘中心支公司在雇主责任险责任限额范围内赔偿原告黄昆峰医疗费、误工费、残疾赔偿金共计112581.82元，于本判决生效之日起10日内履行完毕”。三、变更商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402民初2178号民事判决第二项为“被告商丘市金源物流有限公司、孙新伟赔偿原告黄昆峰各项损失共计4944.72元，于本判决生效之日起10日内履行完毕”。如不按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费2236元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担886元，上诉人孙新伟负担600元，被上诉人黄昆峰负担750元。本判决为终审判决。审判长  崔海林审判员  代恭伟审判员  高纪平二〇二〇年九月二十七日法官助理王颖书记员辛鲁冰