辽宁省营口市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）辽08行终180号上诉人（原审原告）：卢国军，男，1958年1月15日出生，汉族，辽宁省营口市人，住址辽宁省营口市站前区。委托诉讼代理人：王功利，营口市正源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：营口市人力资源和社会保障局，住所地辽宁省营口市西市区青花大街西28号。法定代表人：赵德辉，职务局长。委托诉讼代理人：刘妍，该局法规科科长。委托诉讼代理人：孙桂帅，辽宁睿智律师事务所律师。原审第三人：红塔辽宁烟草有限公司营口卷烟厂，住所地辽宁省营口市站前区建设街72号。法定代表人：高延迪，职务厂长。委托诉讼代理人：关忠，北京盈科科律师事务所律师。上诉人卢国军诉被上诉人营口市人力资源和社会保障局、原审第三人红塔辽宁烟草有限公司营口卷烟厂社会保险一案，营口市西市区人民法院于2020年8月10日作出（2020）0803刑初33号行政裁定，原审原告卢国军不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人卢国军及其委托诉讼代理人王功利、被上诉人营口市人力资源和社会保障局的委托诉讼代理人刘妍、孙桂帅、原审第三人红塔辽宁烟草有限公司营口卷烟厂的委托诉讼代理人关忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：原告档案中部分经历记载为：于1976年中学毕业后下乡到营口市旗口公社宿东大队至1978年；后参军，于1981年复员后被分配到营口卷烟厂为全民所有制工人，在1987年5月17日因违反厂规被第三人开除厂籍；1989年2月1日原告又被第三人招用临时工，在《辽宁省企业职工参加工作时间及连续工龄核定表》3年8个月，由被告盖有核定工龄专用章。原告于2018年1月退休并于次月领取退休金。原告曾于2020年4月22就工龄计算问题劳动争议在营口市站前区人民法院提起民事诉讼，但在民事诉讼中并未对行政行为提出异议，后原告于2020年5月22日撤诉。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第九条“国务院劳动行政部门主管全国劳动工作。县级以上地方人民政府劳动行政部门主管本行政区域内的劳动工作。”以及《辽宁省城镇企业职工养老保险条例》第六条规定“省、市、县（含县级市、区、下同）劳动保障行政部门是本级人民政府城镇企业职工养老保险工作的主管部门，负责本行政区域内养老保险工作的管理和监督”的规定，被告作为县级以上地方人民政府劳动保障行政部门具有作出对原告工龄进行确认的法定职权。本案首先应当审查原告提起行政诉讼时是否已超过起诉期限。原告认为其退休审批中确定的3年零8个月工龄是错误的，要求确认工龄为14年。实质上其起诉的行政行为是2018年1月被告作出的退休审批行为。原告在2018年1月办理退休审批手续当时已经知晓退休审批的内容，即工龄为3年零8个月。如对此审批不服，应当在六个月的起诉期限内直接就该审批行为向人民法院提起行政诉讼。原告在民事诉讼中并未对行政行为提出异议，原告于2020年7月就其退休审批行为向本院提起行政诉讼的时间，已超过起诉期限。原告在行政诉讼起诉期限内没有选择行政诉讼方式主张权利，人民法院不能对其诉讼请求进行实体审理，即对被告的退休审批的合法性不再审查。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款之规定，裁定如下：驳回原告卢国军的起诉。上诉人卢国军的上诉请求：请求依法撤销营口市西市区人民法院作出(2020)辽0803行初33号行政裁定书,该裁定认定事实不清,适用法律错误,请求二审法院依法改判或发回重审。事实与理由：上诉人是第三人员工,现已退休,上诉人从1976年由营口市第一中学毕业后,下乡到营口市旗口公社宿东大队至1978年参加中国人民解放军北京部队,于1981年复原后分配到第三人营口卷烟厂,在1987年5月17日,因违反厂规被第三人开除厂籍,1989年2月1日上诉人又被第三人招用为集体工,在第三人处填写辽宁省企业职工参加工作时间及连续工龄核定表即三年零八个月,由被上诉人盖有核定工龄专用章,上诉人一直在第三人营口卷烟厂工作,至2018年1月退休。被上诉人是按1989年起给上诉人办理退休及享受退休待遇的。在营口市站前区人民法院开庭时,经过法官明示上诉人应行政诉讼主张权利,因此上诉人将民事案件撤诉,以行政诉讼起诉,在行政诉讼开庭时,被告强调上诉人已超过诉讼时效,而一审法院也以诉讼时效于2020年8月10日下发(2020)辽0803行初33号行政裁定书,驳回了上诉人的诉讼请求。上诉人不服,上诉到营口市中级人民法院,上诉人认为一审法院认定事实不请,适用法律错误。被上诉人营口市人力资源和社会保障局的答辩意见：一、一审裁定正确,应当予以维持。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定:“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年,其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的,人民法院不予受理。”答辩人对被答辩人工龄的认定是依据其档案中《辽宁省企业职工参加工作时间及连续工龄核定表》的时间认定的,核定表形成时间为1992年9月,有被答辩人本人签字,核定表认定其参加工作时间为1989年2月,其签字当时已经知晓工龄核对表内容。被答辩人在2018年1月办理退休手续并于次月领取退休金,在办理退休手续时,被答辩人也知道退休审批的内容,如对审批不服,应当在6个月内起诉。被答辩人在2020年7月才提起行政诉讼,显已超过法律规定的起诉期限。二、答辩人对被答辩人参加工作时间的认定事实清楚,证据确凿,适用法律正确。(一)答辩人的职权依据。《中华人民共和国社会保险法》第7条规定答辩人具有核定工龄和办理退休的职权。(二)答辩人适用的法律依据。被答辩人1987年5月被第三人开除厂籍,1990年10月重新招工。根据《辽宁省劳动局关于调整部分工人和工作人员工资及改革临时工制度若干问题的处理意见的通知》(辽劳字[1972]63号)中关于参加工作时间的规定“自动离职或被开除的职工,以重新参加工作之日计算”,被答辩人参加工作时间应从1990年10起计算。因被答辩人1989年2月在本单位从事临时工工作,依据有关规定,答辩人确认其参加工作时间为1989年2月。另根据劳办发[1995]104号《劳动部办公厅对“关于除名职工重新参加工作后工龄计算有关问题的请示”复函》“3、关于除名职工连续计算时效及溯及力问题,应从各地实行职工个人缴纳养老保险费的时间,作为除名职工计算连续工龄的起始时间”之规定,营口从1992年10月开始实行职工个人缴纳养老保险,除名职工连续计算工龄应从1992年10月作为起始时间,被答辩人1990年被开除不连续计算工龄亦符合该规定。综上,答辩人对被答辩人参加工作时间的认定事实清楚,证据确凿,适用法律法规正确,且被答辩人起诉早已超过起诉期限,一审裁定驳回被答辩人的起诉是正确的,请求二审法院予以维持。本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款的规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。”《最高人民法院关于适用解释》第64条的规定，“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。”本案中，上诉人卢国军提起的本案之诉已超过行政诉讼的起诉期限，原审裁定适用法律正确，上诉人的上诉理由本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  吕兴汉审判员  王 娣审判员  刘文婷二〇二〇年九月二十三日法官助理韩祖伟书记员李梦阳