辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽04民终1681号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区大西路293号6楼。 负责人：王姝，该公司经理。 委托诉讼代理人：林浩、张爽，辽宁宣腾律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王敏，女，汉族，1957年2月15日出生，住抚顺市东洲区。 委托诉讼代理人：蔡宏伟，辽宁奉权律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李奕岑，男，汉族，1986年7月5日出生，住抚顺市顺城区。 被上诉人（原审被告）：孟丹，女，汉族，1989年3月10日出生，住抚顺市望花区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称平安财险沈阳支公司）与被上诉人王敏、李奕岑、孟丹机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初3218号民事判决向本院提起上诉，本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，对案件进行了审理。上诉人平安财险沈阳支公司的委托诉讼代理人张爽，被上诉人王敏的委托诉讼代理人蔡宏伟、被上诉人孟丹到庭参加诉讼，被上诉人李奕岑经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险沈阳支公司上诉请求：一、请求撤销原判，发回重审或依法改判。二、请求判令王敏、李奕岑、孟丹承担全部诉讼费用。事实及理由：1、王敏左膝内固定在位评定的伤残，伤残等级为九级，该伤残评定不合理，该内部固定物影响其关节的活动度，影响最终的评残结果，保险公司对王敏左膝伤残评定等级不予认可。2、判决平安财险沈阳支公司承担二次手术费，判决不合理。伤残评定的时间应以治疗终结为前提，既然王敏已经评定伤残，就不应再主张二次手术费。3、对住院病历记载住院天数没有异议，但依据公安部下发的鉴定评定规范，结合王敏的伤情，王敏住院时长过长，存在过度医疗的情形，平安财险沈阳支公司只认可120天以内的住院时间。 王敏辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。 孟丹辩称，同意一审判决结果。 李奕岑未发表答辩意见。 王敏向一审法院起诉请求：1、判令平安财险沈阳支公司、李奕岑、孟丹按照70%责任比例赔偿医疗费109551.41元、住院伙食补助费9352元、营养费2100元、护理费22146.32元、交通费1400元、复印费95.90元，辅助器具费796.60元、伤残赔偿金145922.20元、精神抚慰金18820.36元、鉴定费1204元、衣服500元和手机1000元（不划责），合计312888.79元。2、本案诉讼费由平安财险沈阳支公司、李奕岑、孟丹承担。 一审法院认定事实：2018年11月4日19时0分许，在抚顺市，李奕岑驾驶车牌号为辽Ａ×××××号小型普通客车由西向东行驶变更车道在由西向东第一排机动车道上与行人王敏发生交通事故，造成车辆损坏、王敏受伤的后果。经交警部门认定，李奕岑负事故主要责任，王敏负次要责任。同时事故认定书上载明“王敏手机损坏”。王敏受伤后，于事故当日20时左右被“120”救护车送往抚顺市中心医院救治，被诊断为：左胫骨平台骨折、颈部外伤、骶骨骨折、右侧胫骨平台骨折、右侧股骨内侧髁骨髓水肿、右膝内侧半月板后角损伤、右膝髌上囊及关节腔内积液、双侧上颌骨额突骨折、唇部挫裂伤、C2-3、C3-4椎间盘突出、L3-4、L4-5椎间盘轻度膨出、左膝外侧半月板前角损伤、后角变性、蛛网膜下出血、囊椎椎体骨折、左侧耻骨上下支骨折、右侧腓骨头骨折、右膝外侧半月板前后角虑变性、右膝前交叉韧带损伤、双侧鼻骨粉碎骨折、壁中隔骨折、左侧第2、4肋骨骨折、C4-5、C5-6椎间盘膨出、左腓骨近段骨髓水肿、内侧半月板前角变性、后角损伤，支付医疗费140216.31元（包含了李奕岑垫付的1988元医疗费和平安财险沈阳支公司垫付的医疗费10000元），李奕辰另支付了2570元医疗费（未包含在王敏起诉的医疗费中）。住院期间，重症4天，二级护理163天，共计住院167天，2019年4月20日，王敏出院。出院医嘱：1、饮食上加强营养，多食高蛋白、高纤维素、含钙丰富的食物，多喝牛奶。2、专科指导：院外积极进行主动训练，训练量适度，避免过度劳累。3、专人护理，休息1个月，避免跌倒及坠床。4、5、6略（……）。7、早期患者功能锻炼应在医生指导下并无负重下进行，建议使用助行车帮助联系行走，逐步过渡到部分负重，完全负重时间应由医生根据病情决定。8、9（略……）。10、其他需要注意情况：1年半后进行二次手术取出钢板及钢钉，不除外创伤性关节炎及膝关节置换可能。出院后，王敏于2019年5月20日、8月3日、8月9日、8月14日到抚顺市中心医院复诊。其中2019年4月20日住院诊断书处理意见为：休息一个月、专人护理、避免跌倒，5月20日诊断书处理意见为：休息半个月。2019年8月20日，抚顺市公安局交通警察支队顺城交通警察大队委托，由沈阳佳实司法鉴定所对王敏伤残等级及内固定物取出费进行鉴定。2019年9月26日该所出具司法鉴定意见书，意见为：王敏左膝伤残等级为九级，骨盆伤残等级为十级，颈部伤残等级为十级，王敏内固定物取出费用约为12000元。另查，辽Ａ×××××号肇事车辆的车主为孟丹。该车辆在平安财险沈阳支公司投保了交强险和商业三者险不计免赔500000元，事故发生在保险期间内。事故发生后，平安财险沈阳支公司为王敏垫付医药费10000元。 一审法院认为，交通事故的责任者对交通事故给他人造成的人身及财产损失应当承担赔偿责任。各方当事人对事故的发生没有争议，该院依法认可事故认定书的效力。根据法律规定，当事人同时投保“交强险”和“商业三者险”的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在交强险的限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。其中，本次事故被划定为主次责任，本院酌情按照30%和70%比例划分。对不属于交强险和保险合同理赔范围的，应由实际侵权人赔偿。关于李奕岑和孟丹，虽孟丹为车主，但其对事故发生没有过错，且李奕岑明确表示车辆平时均由其使用，故李奕岑为实际侵权人，但王敏请求的各项数额应合法合理，具体确认如下：1、医疗费，有病志、医疗费票据及门诊病志佐证及司法鉴定报告，该院对王敏主张的住院期间医疗费费用140216.31元和二次手术费12000元予以支持。其中应首先不划分责任在交强险医疗费限额10000元内予以扣除，因保险公司已经先行垫付10000元，故无需再支付。扣除李亦岑垫付的1988元，王敏实际支付的医疗费为128228.31元。按照责任比例，应由承担商业三者险的保险公司承担89759.82元。关于王敏起诉的医疗费中李亦岑垫付的1988元，应由王敏返还李亦岑596.40元；关于李亦岑在王敏起诉之外支付的2570元医疗费，应由王敏返还李亦岑771元，李亦岑应担负的费用3190.60元，则由平安财险沈阳支公司承担。2、住院伙食补助费，王敏主张按70%责任比例赔偿9352元，符合法律规定，该院予以支持。3、营养费，医嘱明确了王敏应加强营养和加强补充的食物即牛奶和高纤维食物，故该院对营养费予以支持，但王敏主张过高，该院酌情调整为2000元。因医疗费、营养费及住院伙食补助费均为交强险医疗费限额10000元内，而10000元已经全部支付王敏的部分医疗费，其他两项费用则应按照责任比例在商业三责险中予以赔付，营养费则为1400元。4、护理费，结合王敏住院和出院医嘱明确载明要求休息1个月，专人护理，其中4天重症护理，医院已经收取护理费用，原则上不再需要额外专人护理，故护理时间应共计193天。王敏主张住院初期雇护工护理47天，因沈阳市沈河区马大姐家政服务中心出具了雇佣护理人员的发票，考虑到王敏伤情较重，每日200元的收费标准合理，该院对王敏主张雇佣人员的9400元予以支持，其他护理费，王敏主张按照庭审辩论终结前上一年度的居民服务业标准计算，该院予以支持，计算为21082.40元，护理费总计为30482.40元，按比例计算为21337.68元。5、辅助器具费，出院医嘱已经明确记载“建议使用助行车帮助练习行走。”出院情况记载“患者可扶轮椅行走，步态差，双膝关节仍疼痛，伴有活动受限，颈部活动受限。”故王敏主张的轮椅、颈椎牵引器、医用拐杖均有购买的合法、合理性，该院予以支持。但根据法律规定“残疾辅助器具按照普通适用器具的合理费用标准计算。”故该院将轮椅价格论证到600元，对颈椎牵引器150元和拐杖138元予以支持，共计888元，按照责任比例赔偿应为621.60元。6、交通费，王敏主张过高，结合王敏住院和复查情况，该院酌情支持600元，按照比例为420元。7、伤残赔偿金，王敏定残时已年满62周岁，其中一个九级，二个十级，并为城镇居民户口，原告主张多等级伤残中的十级伤残系数按照2%计算，该院予以支持，共计161317.44元。保险公司主张重新鉴定，因委托机构为处理事故的交警部门，其未提供证据佐证鉴定程序和鉴定结果存在不符合法律规定，故该院不同意重新鉴定。8、精神抚慰金，该院酌情支持15000元。9、鉴定费1720元和复印费137元，有票据佐证，该院予以支持，但应由实际侵权人按照责任比例承担，经计算分别为1204元和95.90元。10、衣服和手机的财产损失，根据王敏提供的受伤时的衣服照片和事故认定书中的“手机损坏”的说明，存在上述财产损失，但因衣服和手机均没有购买发票等佐证，无法确定购买的品牌、价格、时间等，故该院酌情支持衣服200元、手机100元，在交强险财产损失限额内不划分责任赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效之日起十日内，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付王敏残疾赔偿金95000元、精神抚慰金15000元；在交强险财产损失限额内赔偿王敏受损手机100元、受损衣服200元，共计110300元。二、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效之日起十日内，在商业三者险限额内按照70%责任比例赔付王敏交强险医疗费限额不足部分的医疗费89759.82元、二次手术费8400元、伙食补助费9352元、营养费1400元、护理费21337.68元、交通费420元、伤残赔偿金的不足部分46422.21元、辅助器具费621.60元，共计177713.31元。三、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效之日起十日内，在商业三者险限额内赔付李亦岑垫付的医疗费3190.60元。四、李奕岑于本判决生效之日起十日内，按70%责任比例赔付王敏鉴定费1204元、复印费95.90元，共计1299.90元。五、王敏于本判决生效之日起十日内，按30%责任比例返还李亦岑垫付的医疗费1367.40元。六、驳回王敏对孟丹的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2997元（已减半收取），由李奕岑负担1930.63元，由王敏负担1066.37元。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。 本院认为，根据各方当事人的诉辩主张，本案二审的争议的焦点可归纳为：一、一审法院认定王敏左膝构成九级伤残是否正确。二、平安财险沈阳支公司是否应赔付王敏的二次手术费费用。三、一审法院认定的王敏的住院天数是否正确。 一、一审法院认定王敏左膝构成九级伤残是否正确。平安公司沈阳支公司上诉主张对王敏伤情予以评残鉴定时，其左膝存在固定物，影响伤残评定结果，对鉴定机构认定9级伤残不予认可。王敏系2018年11月4日入院治疗，2019年4月20日出院，对其伤情予以鉴定的时间为2018年8月20日，该鉴定时间距其出院时间已间隔4个月，王敏的伤情恢复情况基本稳定，该鉴定时间符合鉴定规范对医疗终结期满进行鉴定的规定。平安公司沈阳支公司未能提供证据证明有无内固定物对伤残鉴定结果存在影响，其在一、二审期间亦未提供充分、有效的证据足以否定鉴定机构对此作出的鉴定结论，一审法院依据鉴定机构出具的鉴定意见认定王敏左膝构成九级伤残并无不当，对平安公司沈阳支公司提出的这一上诉主张，本院不予支持。 二、平安财险沈阳支公司是否应赔付王敏的二次手术费费用。根据医疗机构对王敏伤情的诊断情况，取出内固定物系对其进行后续治疗必然产生的费用，该部分费用经鉴定机构评定为12000元，一审法院依据责任比例确定平安财险沈阳支公司的赔付数额并无不当，故对平安公司沈阳支公司提出的这一上诉主张，本院不予支持。 三、一审法院认定的王敏的住院天数是否正确。一审法院依据王敏提交的医疗机构出具的病历材料认定其住院天数并无不当，平安财险沈阳支公司上诉主张王敏存在过度医疗的情况、住院时间过长，但其并未提供有效、充分的证据证明，故对其提出的这一上诉主张，本院不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5668元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 韩 强 审判员 梁馨月 审判员 黄 霞 二〇二〇年九月十八日 书记员 付 晶