浙江省庆元县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙1126行初11号 原告项军平，男，1960年4月18日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。 委托诉讼代理人虞高星，浙江南明律师事务所律师。 被告云和县公安局，统一社会信用代码：11332523002654606D，住所地浙江省云和县公园路2号（红光路与公园路交叉路口西侧）。 法定代表人吴新志，公安局局长。 委托诉讼代理人阙夏波，男。 委托诉讼代理人王海波，男。 原告项军平诉被告云和县公安局治安管理（治安）行政处罚决定一案，于2020年6月22日向本院提起行政诉讼。本院于2020年6月22日受理后，依法组成合议庭，于2020年8月19日、9月29日两次公开开庭进行了审理并当庭宣告判决。原告项军平及其委托诉讼代理人虞高星，被告的法定代表人吴新志及其委托诉讼代理人阙夏波、王海波到庭参加第一次庭审；原告委托诉讼代理人虞高星通过远程视频，被告委托诉讼代理人王海波到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。 被告云和县公安局于2020年6月3日作出云公（北）行罚决字［2020］00309号行政处罚决定，认定：2020年3月16日14时许，在云和县××街道××街××弄××号，项军平因张某家的猫跑到其家屋檐拉屎的问题与张某发生争吵，后项军平与张某发生肢体冲突，冲突过程中张某用手将项军平的脸部抓伤，项军平用手朝着张某的脸部打了一巴掌。张某的儿子柳森民到现场后便动手殴打项军平鼻子等部位，后项军平上前用拳头朝柳森民后脑勺挥打。经查证，张某系六十周岁以上的老人。认定项军平的行为已构成殴打他人，遂根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第二款第（二）项之规定，决定：给予项军平行政拘留十一日并处罚款五百元的行政处罚。 原告项军平诉称，原告父母与张某系邻居，张某养的猫时常在原告父母亲家的屋檐上拉屎，影响了环境卫生，又对原告父母亲家房顶的瓦片等造成损害。2020年3月16日14时许，原告父亲因张某家猫拉屎问题与张某发生争吵而被推倒在地，造成原告父亲轻伤。原告发现后与张某理论并发生争吵，张某伸手抓挖原告的脸，原告不得已用手格挡碰到张某，后张某儿子柳森民赶到现场，殴打原告致鼻骨粉碎性骨折（经鉴定构成轻伤）。报警后，云和县公安机关出警，分别对柳森民采取了刑事拘留、对张某采取了取保候审的强制措施；后召集双方进行调解并达成意向协议，因柳森民拒不履行而未能成功。后办案的城北派出所认为原告有殴打张某的行为，并于2020年6月3日对原告作出并送达了行政处罚。原告认为，原告并无故意殴打他人的违法行为，在争吵过程中，因张某抓挖原告而碰到张某，应属于正当防卫，并不构成《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条规定的殴打他人的情形。为此，原告请求撤销云公（北）行罚决字［2020］00309号《行政处罚决定书》。 原告向本院提供了以下证据：行政处罚决定书，待证被告适用法律违法。 被告云和县公安局辩称，一、案件来源：2020年3月16日，云和县公安局城北派出所接项军平报案称：“在吴家大院对面解放街3弄1号，有人打架。”，请求处置。二、案件处罚程序合法，适用法律正确。2020年3月16日，云和县公安局城北派出所受案调查，民警在制作张某询问笔录后得知项军平涉嫌殴打他人，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第八十二条之规定，以涉嫌殴打他人依法传唤项军平到派出所接受询问。项军平虽为报案人，但归案后未如实陈述自己的违法事实，不属于自首情节。案件受案后，城北派出所根据项军平、项柳仁申请，委托云和县司法鉴定中心进行伤势鉴定。期间，民警组织双方当事人在云和县司法所进行调解，双方达成口头协议后，因张某方筹不到钱，调解不成功。2020年6月3日，我局依照《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条对原告可能受到行政处罚的情况依法告知，同日，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第二款第（二）项之规定，对原告作出云公（北）行罚决字［2020］00309号行政处罚决定，以殴打他人对原告行政拘留十一日并处罚款五百元，并将该处罚决定书直接送达原告。因疫情期间，行政拘留未执行。三、原告违法事实清楚。原告项军平与张某之间的冲突，系项军平主动上前与张某发生扭扯，在冲突过程中，张某用手抓伤项军平脸部，项军平用手朝张某的脸部打巴掌；柳森民到现场后殴打项军平，致其鼻子部位受伤，柳森民停止殴打后，项军平上前用拳头殴打柳森民头部。项军平的行为已构成殴打他人，应予处罚。正当防卫是指针对正在进行不法侵害行为的人而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫。本案中，张某与项军平父亲项柳仁扭扯后，系项军平主动上前找张某，张某才用手抓扯项军平的脸部，项军平在完全可以退后的情况下，未优先采取躲避等方式保护自身安全，而是朝张某脸部进行殴打，项军平的行为已超出了防卫的性质，属于互殴行为，故应当认定项军平殴打他人的事实。其次，柳森民对项军平实施殴打行为已结束，可认定为柳森民对项军平的不法侵害已经结束，不属于不法侵害正在进行，故项军平殴打柳森民的行为应当认定为殴打他人。项军平作为具有完全行为能力的成年人，在遭到不法侵害后，应当采取合理合法的途径解决，而不是还手殴打。根据项军平以上的客观行为，可以推断出项军平有故意伤害他人的主观故意，综上，项军平的行为构成殴打他人，不属于正当防卫。四、被告所作的行政处罚证据确凿充分。被告所作的行政处罚有如下证据证实：原告的陈述和申辩、受害人询问笔录、证人证言、现场照片、伤势照片、体表原始伤情记录表、勘查笔录、户籍信息等。上述证据已形成了一个完整的证据链，足以证实项军平故意殴打他人的行为。项军平的客观行为可以认定其有故意伤害他人的主观故意，构成涉嫌殴打他人行为。综上，被告作出的行政处罚决定程序合法、证据确凿充分，适用法律准确、执行方式得当。请求驳回原告的诉讼请求。 被告云和县公安局向本院提交了以下证据、依据：1、项军平、柳森民、张某、吴徐艳、王敏云、项柳仁、高运娟等询问笔录及户籍证明，体表原始伤情记录表、勘查笔录及现场照片、伤势照片，待证被告认定项军平存在殴打他人行为事实清楚；2、受案登记表、受案回执、情况说明、传唤证、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书及审批表、送达回证、民事争议告知书等，待证被告所作行政处罚决定程序合法；3、《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第二款第（二）项，待证被告作出行政处罚决定适用法律正确。 经庭审质证，原告对被告所提交的证据2无异议，对证据1、3提出异议，认为现有证据不能证明原告殴打柳森民的事实及被告所适用的法律对原告的处罚过重，应减轻处罚而予以十日以下拘留。 本院对上述证据作如下确认：原、被告提供的证据形式来源合法，客观真实，与本案具有关联性，对方当事人无异议的，本院予以采信，可作为认定本案事实的依据；对被告所提交的证据1、3，能够证明原告殴打案外人张某，案外人柳森民致原告鼻部受伤停止殴打后，原告尚冲往柳森民殴打柳森民的事实，及被告对原告所处的处罚已予以从轻处罚的事实，本院予以采信，可作为认定本案事实的依据。 经审理查明，原告父母与张某系邻居。2020年3月16日14时许，原告与张某因张某养猫问题引发争吵，原告父亲项柳仁前往理论而被张某推倒在地，致项柳仁髋骨骨折（经鉴定构成轻伤）。在争吵过程中，张某伸手抓挖原告的脸，项军平用手朝着张某的脸部打了一巴掌。后张某通过电话叫来其子柳森民，柳森民赶到现场后与原告发生殴打，打伤原告鼻部并出 血，柳森民遂停止殴打原告（经鉴定，原告伤势为鼻骨粉碎性骨折，构成轻伤）。柳森民殴打原告结束后，原告不服气冲往柳森民，用拳头击打柳森民头部致其左后脑部位肿胀，双方经家人劝阻而停手。后原告项军平通过电话向被告报警，被告出警并着手侦查。在侦查过程中，曾召集双方当事人进行调解，但调解不成。被告云和县公安局于2020年4月9日对柳森民采取了刑事拘留，2020年5月22日对张某采取了取保候审的强制措施；同时认定原告有殴打张某及柳森民的行为，于2020年6月3日根据《中华人民共和国治安管理处罚法》对原告作出“给予项军平行政拘留十一日并处罚款五百元的行政处罚”并将行政处罚决定书送达了原告。 另查明，张某出生于1956年3月4日，案发时年逾60周岁。 本院认为，本案争议的焦点：一是原告项军平用巴掌打张某是否构成正当防卫及原告是否殴打了柳森民；二是被告对原告项军平所作的行政处罚是否过重。 一、关于原告项军平用巴掌打张某是否构成正当防卫及原告是否殴打了柳森民的问题。在被告向原告项军平所作的调查笔录中，原告项军平辩称其行为系格挡张某的手碰到张某的脸，但结合其他当事人、证人的笔录及张某脸部伤情，足以认定原告系主动用巴掌回击张某的脸；同样的，原告虽否认其殴打柳森民，但结合其他证人有关原告用拳头击打柳森民头部的证言及柳森民左后脑部的伤情，足以认定原告项军平殴打柳森民的事实。故被告对原告所作的行政处罚事实清楚。从原告项军平在被告对其所作的询问笔录上进行了核对和修改并签名，足以认定项军平本人对笔录所记录的事实是认可的，且原告未能提供其他证据证明笔录记录不完整。故原告提出其本人询问笔录记录不完整的异议，本院不予采纳；原告提出其未殴打张某而是行使正当防卫的抗辩意见，系其对正当防卫的错误认识，本院不予采纳。 二、关于被告对原告项军平所作的行政处罚是否过重的问题。 本案中，原告实施了殴打张某及柳森民的行为，且案发时张某已年逾60周岁。原告殴打张某的行为属于《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第（二）项加重处罚的情形。被告对原告所作的行政处罚已考虑本案中张某及柳森民均有过错的情节，而予以从轻处罚。故被告对原告所作的行政处罚适当，即被告适用法律正确。经审查，被告在办理案件过程中，从受案、调查、鉴定等各个环节都符合法律规定。故原告提出被告在作出行政处罚时程序存在瑕疵的抗辩意见，本院不予采纳；因原告对其殴打柳森民的违法行为未如实供述，其行为不构成自首。故原告提出其系自首，应予减轻处罚的抗辩意见，本院不予采纳。 综上，本院认为，被告云和县公安局对原告所作的行政处罚，事实清楚，程序合法，适用法律正确。原告要求撤销被告作出的云公（北）行罚决字[2020]00309号行政处罚决定的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告项军平的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  杨进江 审 判 员  吴小才 人民陪审员  叶其金 二〇二〇年九月二十九日 法官 助理  吴为君 书 记 员  朱 丹 8- 7-