浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终2493号 上诉人（原审被告）：青岛顺车联动汽车销售服务有限公司，住所地山东省青岛市市北区萍乡路54号3号楼辅楼。 法定代表人：贾安芝，经理。 委托诉讼代理人：白冰洁，男，公司员工。 委托诉讼代理人：王祯，女，公司员工。 被上诉人（原审原告）：浙江众泰汽车销售有限公司，住所地浙江省永康市经济开发区北湖路1号西边1-5间。 法定代表人：金浙勇，执行董事。 委托诉讼代理人：胡敬敬，浙江纬马律师事务所律师。 原审被告：青岛浩泰汽车销售服务有限公司，住所地山东省青岛市市北区重庆南路209号-88。 法定代表人：倪伟。 原审被告：倪伟，男，1974年10月22日出生，汉族，住山东省青岛市市南区。 上诉人青岛顺车联动汽车销售服务有限公司（以下简称青岛顺车联动公司）因与被上诉人浙江众泰汽车销售有限公司（以下简称众泰公司）及原审被告青岛浩泰汽车销售服务有限公司（以下简称青岛浩泰公司）、倪伟追偿权纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2019）浙0784民初9295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 青岛顺车联动公司上诉请求：1.撤销一审判决第四项内容中由上诉人对原审被告青岛浩泰公司归还被上诉人代偿款14083113.86元中不能清偿部分的按照三分之一的份额以及相应的利息承担还款责任（对14083113.86元中要求偿还部分中307953.86元不服，按照三分之一份额计算为102651.28元不服）。2.本案的上诉费用由众泰公司承担。事实和理由：原审判决认定众泰公司代青岛浩泰公司偿还金额包括借款本金12996154.93元、利息698524.07元以及（2018）川01民初字第4727号案件保全费5000元、案件受理费75481元和律师代理费307953.86元，并据此要求青岛顺车联动公司承担青岛浩泰公司未能偿还部分的三分之一责任。但（2018）川01民初字第4727号案件并未开庭，不存在律师代理费，且该代理费也畸高，不应由青岛顺车联动公司承担，请求二审依法纠正。 众泰公司辩称，上诉人诉请中的律师费有相应的代理合同、代理费发票，代理费在合理的计算范围之内。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，要求上诉人承担三分之一责任合法有据。 青岛浩泰公司、倪伟未作陈述。 众泰公司向一审法院起诉请求：1.由青岛浩泰公司归还众泰公司垫付款1415万元，并支付利息（利息从2019年5月17日起按月息2%支付至款清之日止）；2.支付众泰公司为实现债权支付的代理费123000元；3.由倪伟、青岛顺车联动公司对上述款项承担连带责任；4.由青岛浩泰公司、倪伟、青岛顺车联动公司承担该案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年12月22日，倪伟、青岛顺车联动公司与四川天府银行成都分行签订最高额保证合同一份，对青岛浩泰公司自2017年12月22日至2020年12月22日止在该行办理的各类业务包括银行承兑汇票等在最高余额1560万元内提供连带责任保证，保证范围包括全部债务本金、利息、逾期利息、复利、实现债权的费用等。2017年12月10日，众泰公司与天府银行成都分行签订《汽车销售金融网合作协议》一份，协议约定由天府银行成都分行对众泰公司的经销商提供包括银行承兑汇票在内的融资服务，并由众泰公司对青岛浩泰公司在天府银行成都分行办理的承兑汇票提供担保。同时，众泰公司、青岛浩泰公司与天府银行成都分行《汽车销售金融网从属协议》一份，协议约定由青岛浩泰公司提供保证金为债务质押担保，首付保证金比例为银行承兑汇票票面金额的30%，并将汽车销售款回笼至保证金账户作为到期兑付银行承兑汇票的担保，如青岛浩泰公司未能在任一张银行承兑汇票到期日5日前将足额款项汇入该专属保证金账户，天府银行成都分行有权要求众泰公司进行差额付款，如青岛浩泰公司未能及时向众泰公司归还代偿款的，应当从代偿之日起按月利率2%支付利息。从属协议另约定协议一方违约给他方造成损失的，应当赔偿他方因此遭受的实际损失，包括本金、利息、罚息以及追索产生的费用。上述合同及协议签订后，青岛浩泰公司向天府银行成都分行申请开具了编号为131365107011420171222141518762、票面金额为1857万元的承兑汇票。汇票到期后，青岛浩泰公司未能按约履行付款义务。为此，天府银行成都分行按约扣划了青岛浩泰公司交纳的保证金后将青岛顺车联动公司、青岛浩泰公司、倪伟及众泰公司一同诉至成都中院。2019年5月6日，众泰公司与天府银行成都分行签订和解协议一份，由众泰公司支付天府银行成都分行欠款本金、利息、律师代理费、诉讼费、保全费等1415万元，众泰公司于2019年5月7日支付上述款项后天府银行成都分行撤回起诉。嗣后，众泰公司因青岛顺车联动公司、青岛浩泰公司、倪伟未有还款，提起诉讼，为此支出律师代理费123000元。 一审法院认为，众泰公司代青岛浩泰公司向天府银行成都分行代为归还银行借款本金12996154.93元、利息698524.07元及（2018）川01民初字第4727号案件的保全费5000元、案件受理费75481元和律师代理费307953.86元事实清楚，证据充分。对上述14083113.86元代偿款，青岛浩泰公司理应及时归还，逾期未有归还的，还应按约承担逾期还款责任，即从代偿之日起按月利率2%向众泰公司支付利息以及相关实现债权的费用。因青岛浩泰公司系一人有限责任公司，倪伟作为该公司的自然人股东，未能证明该公司财产独立于其个人财产，依法应当对公司债务承担连带责任。青岛顺车联动公司作为共同保证人之一，根据《中华人民共和国担保法》第十二条规定，众泰公司在履行担保责任后除了有权向债务人青岛浩泰公司追偿外，也可要求其他保证人倪伟及青岛顺车联动公司清偿其应承担的份额，故众泰公司在该案中可要求青岛顺车联动公司对合理的代偿款14083113.86元中的三分之一承担清偿责任。由于对未有及时清偿的违约责任，系青岛浩泰公司与众泰公司之间的约定，该约定无法对青岛顺车联动公司产生效力，对逾期利息，众泰公司仅能按中国人民银行同期同档次贷款基准利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向青岛顺车联动公司主张。对众泰公司超过14083113.86元之外向天府银行成都分行清偿的66886.14元，众泰公司无法说明支付该款项的依据，故其无法向债务人或其他保证人追偿。综上，对众泰公司诉讼请求中合法有据部分，予以支持，其余部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由青岛浩泰汽车销售服务有限公司归还浙江众泰汽车销售有限公司代偿款14083113.86元并支付利息（利息从2019年5月7日起按月利率2%计算至实际还款之日止）；二、由青岛浩泰汽车销售服务有限公司支付浙江众泰汽车销售有限公司为实现该案债权支出的律师代理费123000元；三、由倪伟对上述第一、第二项款项承担连带清偿责任。四、由青岛顺车联动汽车销售服务有限公司对青岛浩泰汽车销售服务有限公司归还浙江众泰汽车销售有限公司代偿款14083113.86元中不能清偿的部分按三分之一的份额及相应利息（利息从2019年5月7日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际还款之日止）承担偿还责任。上述款项限判决生效后十五日内履行完毕。五、驳回浙江众泰汽车销售有限公司的其他诉讼请求。案件受理费118058元，由青岛浩泰汽车销售服务有限公司负担117500元，由倪伟承担连带清偿责任；由青岛顺车联动汽车销售服务有限公司对其中的39167元承担连带清偿责任；由浙江众泰汽车销售有限公司负担558元。 二审期间，各方当事人均未提供新证据。 本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，众泰公司已经代青岛浩泰公司向天府银行成都分行代为归还银行借款本金12996154.93元、利息698524.07元及（2018）川01民初字第4727号案件的保全费5000元、案件受理费75481元和律师代理费307953.86元。青岛顺车联动公司作为共同保证人之一，应对众泰公司代偿款中的三分之一承担清偿责任。众泰公司已支付律师代理费的事实，有和解协议、众泰公司汇款凭证、贷款归还凭证、转账付款信息及代理合同等证据予以证实。青岛顺车联动公司上诉提出其不应承担律师费部分三分之一责任的主张，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，青岛顺车联动公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2354元，由青岛顺车联动汽车销售服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周巧慧 审 判 员 唐 骥 审 判 员 赵 娟 二〇二〇年九月十一日 代书记员 吕倩茜