辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终5322号上诉人（原审原告）：汤恒兵，男，1972年12月29日生，汉族，户籍地安徽省庐江县。委托诉讼代理人：刘芳，辽宁承仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：滕信宇，辽宁承仁律师事务所实习人员。被上诉人（原审被告）：赵峰，男，1975年5月10日生，汉族，户籍地黑龙江省克山县。委托诉讼代理人：谢智田，辽宁征信律师事务所律师。上诉人汤恒兵因与被上诉人赵峰合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初15677号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人汤恒兵上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判支持我方一审诉讼请求；二、一审、二审诉讼费用由赵峰承担。主要事实和理由：一审判决事实不清。首先，对公账户未能变更，是由于赵峰不积极主动办理造成的，并非我故意不予协助。我曾主动要求赵峰予以变更,银行也曾致电赵峰办理相关变更事宜，而赵峰怠于办理，因此造成对公账户未能变更。其次，赵峰可自行办理该对公账户的变更，无须我协助。我将股权及法定代表人均变更至赵峰名下，公司及其个人相关的印章及手续也全部交予赵峰。赵峰具备办理对公账户的全部材料及条件，我也致电银行相关部门确认，赵峰完全能够自行完成对公账户的变更，无须我协助。再次，我已经将股权及法定代表人均变更至赵峰名下，其余公司相关材料文件也都移转至赵峰处，我仅故意不协助办理对公账户的变更显然不符合常理。最后，我转让股权的主合同义务已经履行完毕，而对公账户的变更属于合同履行的附随义务，该附随义务不足以对抗赵峰支付股权转让款项的主要义务。因此，一审法院以我未履行附随义务为由驳回我的诉讼请求缺乏事实及法律依据。被上诉人赵峰辩称，不同意汤恒兵的上诉请求，请求贵院驳回汤恒兵的上诉请求，维持原判。汤恒兵向一审法院起诉请求：一、赵峰支付我合同尾款278000元；二、赵峰支付我违约金83400元；三、本案诉讼费由赵峰承担。一审法院认定事实，2019年4月20日，汤恒兵作为出让方与赵峰作为受让方签订转让协议及补充协议，约定大连可多林食品有限公司（以下简称“可多林公司”）出兑总价为478000元，赵峰应于2019年4月20日向汤恒兵支付首款200000元，汤恒兵收到赵峰首款后进行固定资产交接等事宜以及汤恒兵协助赵峰变更工商营业执照、食品生产许可、注册商标、税务登记、货车过户等有关权证转让手续；汤恒兵协助赵峰变更所有转让手续后，赵峰方能支付汤恒兵转让余款220000元，转让期间，汤恒兵应协助赵峰平稳过渡后，赵峰向汤恒兵支付尾款50000元；平稳过渡期为4月20日至7月30日；因持有生产许可证QS标志的食品袋所产生的纠纷由汤恒兵负责;该合同还约定了其他事项。上述合同签订后，赵峰向汤恒兵支付了首款200000元，汤恒兵协助赵峰办理了可多林公司的工商营业执照变更、可多林商标转让，食品生产许可变更等。在赵峰提供的中国银行股份有限公司印鉴卡上显示可多林公司在银行预留的签章仍为“汤恒兵印”。赵峰认可未予变更可多林公司的银行对公账户。一审法院认为，汤恒兵、赵峰签订的转让协议及补充协议系双方当事人的真实意思表示，双方应按约履行。现汤恒兵主张赵峰向其支付剩余转让价款，赵峰称汤恒兵未履行将对公帐户和七星商行负责人变更为赵峰以及没有按照约定处理QS包装用品和次品故不能向汤恒兵继续支付转让款，对此一审法院认为，第一，关于对公账户信息的变更，根据案涉转让协议，虽在该协议第三条罗列了汤恒兵需要协助赵峰办理的变更事项，但在这些变更事项的最后写有“……等有关权证转让手续”字样，且在该协议第四条中约定“甲方协助乙方变更所有转让手续后……”，上述“等”和“所有”的表述可以证明双方约定赵峰向汤恒兵继续支付转让价款的前提系汤恒兵将所有有关可多林公司的转让手续变更完毕，同时银行对公账户作为公司经营所需的重要组成部分，汤恒兵将其排除在需要变更的所有转让手续之外，与一般常理不符，一审法院认为变更银行对公账户信息亦为汤恒兵应在赵峰继续向其支付剩余转让价款前所应履行的合同义务；第二，对于七星商行负责人的变更，现无据显示七星商行负责人的变更包含在案涉转让协议及补充协议的约定中，故对于赵峰的此项辩称，不予采信；第三，关于处理QS包装用品和次品，虽在案涉补充协议的第三条约定“因持有生产许可证QS标志的食品袋所产生的纠纷由汤恒兵负责”，但双方并未约定有关该食品袋的纠纷的处理为赵峰向汤恒兵继续付款前汤恒兵的合同义务，故对于赵峰的此项辩称，不予采纳。综上，因汤恒兵尚未完成其合同义务，故对于汤恒兵要求赵峰继续支付合同价款及违约金的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告汤恒兵的诉讼请求。案件受理费6721元（汤恒兵已预付），由汤恒兵负担。本院二审期间，汤恒兵提供录音，拟证明：对公帐户是赵峰不积极办理造成的，不是我不协助，赵峰可自行办理帐户变更，无需我协助。赵峰认为不能证明录音中对方人员是银行职员，不能证明不是汤恒兵的原因。由于汤恒兵未提供该录音原始载体，亦无法证明录音中对方是银行工作人员，因此，本院不予采信。赵峰提供大连市甘井子区七星食品商行信息，拟证明七星商行的现任经营者并没有变更到赵峰名下。汤恒兵认为双方对七星商行没有进行约定。由于双方系转让可多林公司，七星商行的相关事宜与本案无关，本院不予采信。赵峰提供行政处罚详情，拟证明汤恒兵在经营期间被处罚、经营有污点影响赵峰的经营。汤恒兵表示罚款已经缴纳、不影响合同履行。由于可多林公司已经缴纳了2016年行政处罚罚款，且该处罚信息公示于工商部门，赵峰在2019年签订转让协议时应明知该处罚及可能影响后续经营，因此，该处罚与本案无关，本院不予采信。本院经审理，除将一审判决中“汤恒兵协助赵峰变更所有转让手续后，赵峰方能支付汤恒兵转让余款220000元”变更为“汤恒兵协助赵峰变更所有转让手续后，赵峰方能支付汤恒兵转让余款228000元”外，一审判决认定的其他事实属实，本院予以确认。本院补充查明，汤恒兵与赵峰在2019年4月22日完成可多林公司工商登记变更，在2019年4月29日进行了食品生产许可变更。截至2019年6月10日，汤恒兵将可多林公司对公账户所有印章均交付赵峰，双方在2019年6月25日转让了可多林商标。双方确认可多林公司不需要进行税务变更登记。依汤恒兵申请，本院至中国银行股份有限公司大连西岗支行调查情况，该行复函载明：可多林公司基本户账号29×××39，在我行银行预留印鉴中的个人名章为汤恒兵；该公司如果至我行办理上述银行预留印章变更业务，不需要原法人汤恒兵到场，也无需原法人汤恒兵出具身份证件原件。本院认为，依据双方签订的转让协议及补充协议，赵峰支付两笔合同尾款228000元、50000元的前提分别为汤恒兵协助赵峰变更所有转让手续、汤恒兵协助赵峰平稳过渡。虽协议通过列举的方式载明汤恒兵的协助权证转让手续包括变更工商营业执照、食品生产许可、注册商标、税务登记等，但一审法院基于银行对公账户作为公司经营的重要组成部分、结合合同有关条款、认为其变更也应属于汤恒兵协助办理的权证转让手续并无不妥。因此，汤恒兵应协助赵峰办理变更对公账户。《人民币银行结算账户管理办法实施细则》第四十五条第一款规定：“单位存款人申请更换预留个人签章，可由法定代表人或单位负责人直接办理，也可授权他人办理。”且，可多林公司对公账户开户行也明确回复印鉴卡上人名章的变更不需要原法定代表人汤恒兵到场或者出具身份证。即，赵峰在持有印章的情况下可以自行办理对公账户印章的变更，而无须汤恒兵的协助。现汤恒兵已经将所有印章交付赵峰，可以认定汤恒兵已经履行完毕对公账户变更的协助义务。截至2019年6月25日，汤恒兵已经履行了协议约定的协助变更工商营业执照、食品生产许可、注册商标、对公账户等所有转让手续，其要求赵峰支付228000元符合约定，本院予以支持。同时，赵峰也未提出在双方约定的平稳过渡期2019年4月20日至2019年7月30日期间因汤恒兵的不予协助发生影响经营的重大事件，应视为已经完成平稳过渡。因此，汤恒兵要求赵峰给付另50000元于法有据，本院亦予以支持。至于赵峰提出的七星商行经营者未变更及可多林公司在2016年所受到的行政处罚，由于双方并未对此做出约定，且赵峰在2019年签订转让协议时应明知该处罚，赵峰以此拒付转让款于法无据，本院不予采纳。由于赵峰的逾期付款行为已构成违约，汤恒兵有权要求赵峰支付违约金。双方协议约定逾期支付转让款按照总价款的日5%支付违约金，汤恒兵认为该约定过高、以未付款278000元的30%计算主张违约金83400元，但在汤恒兵未提供证据佐证其受到其他损失的情况下，其损失应为银行贷款利息。因此，汤恒兵主张的前述违约金仍过高，本院将违约金调整为以欠款278000元为基数自平稳过渡期届满的次日2019年7月31日起按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率的1.5倍计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至款项付清之日止，对该请求予以部分支持。综上，汤恒兵上诉请求的合理部分，本院予以支持。一审法院判决驳回汤恒兵的全部诉讼请求不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初15677号民事判决；二、赵峰于本判决生效之日起十日内支付汤恒兵转让费278000元，并自2019年7月31日起按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率的1.5倍计算支付汤恒兵违约金至2019年8月19日，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算支付汤恒兵违约金至款项付清之日止；三、驳回汤恒兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6721元（汤恒兵已预付）,由汤恒兵负担1199元，由赵峰负担5522元；二审案件受理费6721元（汤恒兵已预付）,由汤恒兵负担1199元，由赵峰负担5522元。本判决为终审判决。审判长  毕春燕审判员  王家永审判员  阎 妍二〇二〇年九月十八日书记员  李 波