山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终10943号 上诉人（原审原告）：烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区石岭路。 主要负责人：喻川，总经理。 委托诉讼代理人：李鑫，山东海康律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张利，女，1987年1月3日出生，汉族，住胶州市。 上诉人烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司因与被上诉人张利劳动争议一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初4350号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：张利在公司兼职行政跟内勤工作，办理员工的入职、离职手续，保管员上人事档案，业主资料等，其办公地点为财务室，公司员工的劳动合同档案也都存放在财务室；本案中上诉人物业公司从张利入职当月就为其缴纳社会保险，并与其签订了员工手册，被上诉张利主张公司与其签订劳动合同，明显与常理不符；上诉人提交的员工信息表、离职申请表、个人物品领用表都有张利的签字，都能证明张利办理员工的入职离职手续，兼职人力资源部门的工作，对劳动法律、法规的熟悉科度远远高于般员。张利未与公司签订劳动合同，属于失职，而不论故意或是过失，应由张利自行承担未签劳动合同的后果，而不应由用人单位支付双倍工资差额。 张利未答辩称。 烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司向一审法院起诉请求：1.不支付张利2019年7月29日至2019年12月9日期间未签订劳动合同的二倍工资16637元；2.诉讼费用由张利承担。 一审法院认定事实：张利于2019年6月29日到烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司工作至2019年12月9日，解除/终止劳动合同报告书载明，解除/终止劳动合同日期为2019年12月9日。张利2019年7月实发工资3832.63元、8月实发工资3344.58元、9月实发工资3810.29元、10月实发工资4330.29元、11月实发工资3580.22元。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司为张利办理了网上就业登记，并缴纳了社会保险。2019年12月18日，张利向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁诉称，其于2019年6月29日到烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司工作，双方未订立书面劳动合同。2019年12月9日，烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司以试用期不合格为由辞退张利，双方未约定试用期，烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司违法。5-解除劳动合同。请求裁决：一、烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司支付张利2019年6月29日至2019年12月10日期间二倍工资23,117.62元；二、烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司支付张利违法解除劳动合同赔偿金5218.42元。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司在仲裁时答辩称，一、烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司是一家正规经营的公司，《劳动用工合同管理制度》中第4.1.1条明确规定新员工入职30天内需与员工订立书面劳动合同。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司作为烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司的子公司一直严格遵守此项规定，与每一位入职的新员工签订书面劳动合同。此外，张利入职时签收的《员工手册》中也就签订劳动合同有明确规定。二、自张利入职后，烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司根据青岛市规定，在青岛就业网上做了劳动用工备案手续，按时足额支付其每月的工资，并给其缴纳社会保险。三、自张利入职后，管理项目档案资料（包括人事档案）是其主要工作职责之一，其可以自由进出档案室，烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司有证据证明张利在2019年12月7日上午9点29分（离职前两天）进入过档案室并于9点33分带出一份资料。四、2019年9月20日，烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司人力行政部对各项目劳动合同签订情况进行检核，曾要求项目主管刘冰提供6月、7月和8月的员工劳动合同扫描件，其中就有张利的劳动合同扫描件。五、根据《中华人民共和国劳动合同法》第39条第1款之规定，张利在试用期间以下行为被证明不符合公司文化和岗位要求：（1）综合能力素质较差、工作效率低。（2）工作态度差，不服从上级领导的管理，指派工作拒不完成。（3）在办公室辱骂同事，在地上撒泼打滚，项目主管无奈只能报警，严重违反了公司的管理制度，并造成了极坏的影响。（4）严重违反公司作业流程，利用职务之便将收取的出入证押金贪为己有。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司对此类行为零容忍，不论金额大小坚决辞退。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司已在张利入职时与其签订三年劳动合同，试用期六个月，不需要支付其二倍工资，且与其解除劳动合同不需要支付任何补偿金。请求仲裁庭依法驳回其仲裁请求。胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出胶劳人仲案字（2020）第115号裁决书，裁决：一、烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司自本裁决生效之日起十日内支付张利2019年7月29日至2019年12月9日期间未订立劳动合同二倍工资16,637元。二、驳回张利的其他仲裁请求。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司不服该裁决，诉至一审法院。 原审法院认为：本案的争议焦点为烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司是否应支付张利未订立书面劳动合同二倍工资。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司主张已与张利订立书面劳动合同，但劳动合同原件被张利利用管理劳动档案之便取走，对此负有举证责任。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司提交微信聊天记录打印件及劳动合同书扫描件，张利对证据的真实性及证明事项均不认可，烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司亦不能提供原始载体核对和质证，原审法院不予认定。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司主张张利在该公司从事行政兼内勤工作，负责办理员工的入职、离职手续及签订、保管劳动合同，对此张利不予认可，称其从事的是出纳兼前台接待工作，其他工作是受领导临时安排。其该主张与张利提交的证据解除、终止劳动合同报告书载明合同工种为“出纳”、离职证明载明担任“出纳兼前台职务”、烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司提交的青岛市就业登记花名册载明的岗位（工种）为“出纳”相一致，烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司仅提供一组员工信息表、离职申请表、个人物品领用表和与该公司有利害关系的客服主管刘冰的证言不足以证明其主张的事实。烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司提交的监控截图仅能证明张利进出过财务室，亦不能证明其取走自己的劳动合同原件。综上，烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司提交的相关证据不能证明该公司已与张利订立了书面劳动合同，也不能证明张利负有与职工签订、保管劳动合同的岗位职责，应当承担不利后果。故，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，应当依法支付张2019年7月29日至2019年12月9日期间未订立劳动合同二倍工资。根据双方认可的张利实发工资数额核算，2019年7月29日至2019年12月9日期间未订立劳动合同二倍工资共计16637元（3832.63元÷21.75天×3天+3344.58元+3810.29元+4330.29元+3580.22元+3779.60元÷21.75天×6天）。 对于张利主张违法解除劳动合同赔偿金的仲裁请求，仲裁委已经作出予以驳回的裁决，双方在本案均未诉及，视为认可该裁决结果。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，裁决：一、天骄爱生活公司于判决生效后十日内支付被告张利2019年7月29日至2019年12月9日期间未订立劳动合同二倍工资16637元；二、驳回被告张利的其他仲裁请求；三、驳回烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司的诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：上诉人烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司应否支付被上诉人未签订书面劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被上诉人2019年6月至2019年12月9日在上诉人处工作，双方未签订书面劳动合同，上诉人依法应向被上诉人支付二倍工资差额。上诉人主张双方签订了书面劳动合同，但其提交的证据不足以证明该事实，其应承担举证不能的法律后果。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由烟台天骄爱生活物业服务有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年九月二十日 书记员  翟国媛