沈阳市浑南区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0112民初6250号原告：高巨信，男，1961年4月19日出生，汉族，住沈阳市东陵区。委托诉讼代理人：李春阳，系辽宁华夏律师事务所律师。被告：沈阳浑南新城物业管理有限公司，住所地沈阳市东陵区。法定代表人：张宝军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李月竹，女，1989年8月16日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：陈子永，男，1979年11月4日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市东陵区。原告高巨信与被告沈阳浑南新城物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月5日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人李春阳，被告沈阳浑南新城物业管理有限公司的委托诉讼代理人李月竹、陈子永到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求:1、要求原告与被告之间自2013年5月6日至2020年4月17日存在劳动关系；2、要求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金24,500元（1,750元/月×7个月×2，2013年5月6日至2020年4月17日）；3、要求被告支付原告2019年度带薪年休假工资1,370元、2020年度带薪年休假工资496.6元，共计：4,827.6元（2019年度为：1,750元/月÷21.75×15天×3倍=3,620.7元，2020年度为1,750元/月÷21.75×5天×3倍=1,206.9元；4、要求被告支付原告失业金损失19,548元（1,629元/月×12个月=19,548元）。同时，变更诉讼请求：第二项诉讼请求赔偿金金额变更为28,575元；第三项诉讼请求变更为：要求被告支付原告2019年度带薪年休假工资1,370元、2020年度带薪年休假496.6元，合计带薪年休假工资1,866.6元；第四项诉讼请求失业金损失金额变更为23,220元（1548元/月×15个月=23,220元）。事实与理由：2013年5月6日至2020年4月17日，原告在被告处从事保安工作，双方约定工资标准为每月1,750元，被告未依法与原告签订书面劳动合同，亦未依法给原告缴纳社会保险，未安排过任何年休假。2020年4月17日，被告向原告通知，将原告安排至沈阳高新技术产业开发区永安保安服务有限公司入职工作，如不同意，当日便视为自动离职。次日便不允许原告继续工作，并将原告从公司考勤机中去除，致使原告无法打卡上班。因为被告未给原告缴纳社会保险致使原告无法享受失业金待遇。同时，解除劳动合同前12个月工资为2，041元，2019年平均工资1，986.8元，2020年平均工资2，160.3元。综上所述，为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，请求支持原告的请求。被告辩称，1、被告根据沈阳国家大学科技城管委会2013年第19号会议纪要内容进行安排招聘，会议指出员工社保费根据个人实际情况缴纳，招聘保安、保洁低端岗位时务必优先录用浑南新城回迁居民。原告为白塔火石桥村的村民，为失地农民，被告优先录用其为公司保安人员，作为失地农民的就业扶持，提高失地农民收入。（在入职前已告知单位不进行统一上缴城镇职工社会保险，没有异议方可入职，原因为入职人员为失地农民，已由政府、村集体进行缴纳失地保险，本人所得的土地补偿费和安置补助费重进行支付，该人已经获得政府补缴15年的保险，已经依法享有养老保障及医疗保障，本公司按照政府会议纪要内容安排工作给予的工资可作为征地农民的就业扶持。）如该员工未对此劳动关系产生异议，申请仲裁的时间为一年，该项申请已超过诉讼时效。2、关于原告主张解除劳动关系赔偿金的诉请。（1）2014年开始该员工未对此合同签订产生异议，申请仲裁的时间为一年，该项申请已超过诉讼时效。（2）2018年起集体组织签订劳务合同，个人主动放弃合同签订，如何劝说也不签，未形成书面材料，尚盈丽城项目经理可作为人证。因失地农民作为就业扶持，继续录用。（3）被告并未有解除员工的劳动关系，因集团内部规范人员管理，将保安岗位人员划入沈阳高新科技产业开发区永安保安服务有限公司进行统一管理，本公司不再继续保安岗位的设置和相关工作。该员工可保留原工资待遇妥善安排进行入职。被告统一安排现场签订合同及工作安置，原告拒绝与保安公司进行合同签订，放弃工作安置，视为自动离职。被告与沈阳高新科技产业开发区永安保安服务有限公司均为沈阳南湖科技开发集团公司子公司（区属全资国有企业），该行为属于集团内部的工作调动，该员工不配合正常管理工作调配，拒绝合同签订造成的结束劳动关系。3、关于原告主张带薪年休假的诉请。（1）被告由于保安岗位的特殊性，以及工作岗位需要，不具备统一安排年假的条件，并在入职时员工已告知上班的作息时间为上12小时，休息24小时。如原告主张年休假的工资差额，请提供工作年限及时间证明。（2）按照法律规定每月平均出勤21.75天，每日工作8小时，合计每月平均出勤174小时；被告保安岗位每月平均出勤20班次，每班次工作8小时，合计每月出勤160小时；经计算每月出勤时间少于平均工时14小时，一年少平均工时于168小时（14小时/月×12个月），约为每年进行休息21天的工时（168小时/8小时）。4、关于原告主张失业金的诉请。（1）对于失地农民被告已经进行了就业扶持，给予工作安排，主动要求签订劳动合同，原告主动放弃劳动合同的签订，造成无法继续履行劳动关系。（2）再次说明被告与沈阳高新科技产业开发区永安保安服务有限公司均为沈阳南湖科技开发集团公司子公司（区属全资国有企业），该行为属于集团内部的工作调动，该员工不配合正常管理工作调配，拒绝合同签订造成的结束劳动关系。（3）请原告对1,629元/月的计算过程进行说明及提交计算证据。综上，（1）入职人员为失地农民，已由政府、村集体进行缴纳失地保险，本人所得的土地补偿费和安置补助费重进行支付，该人已经获得政府补缴15年的保险，已经依法享有养老保障及医疗保障，被告按照政府会议纪要内容安排工作给予的工资可作为征地农民的就业扶持。（2）被告通知签订书面劳动合同，该员工拒绝签订，非被告不予与签订，并且请求法院考虑诉讼时效问题。（3）集团内工作调动，被告不再承担此部分人员的管理，由于原告拒绝继续签合同在先，非被告员工删掉考勤信息属于公司日常管理在后。（4）被告并未进行辞退员工，属于内部统一管理和调度，因该员工拒绝签订和进行工作造成此结果，是否属于失业，请法院评判。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在卷佐证。本院认定事实如下：原告向本院提举了：一、沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书，证明原、被告劳动争议已经过仲裁前置程序。被告对此证据没有异议。二、银行流水、通知，证明2013年5月6日到被告处工作，被告未与原告签订劳动合同，也未为其缴纳社会保险。2020年4月17日，被告向原告通知，将原告安排至沈阳高新技术产业开发区永安保安服务有限公司入职工作，如不同意，当日便视为自动离职。次日便不允许原告继续工作，将原告从公司考勤机中去除，致使原告无法打卡上班，被告违法解除与原告之间的劳动关系。解除前12个月的平均工资为2,041元，故赔偿金的金额28,575元，2019年平均工资为1,986.8元，故原告主张带薪年休假的金额为1,370元（1,986.8元÷21.75×5天×2倍），2020年带薪年休假金额为496.6元（2,106.3元÷21.75×5天×4个月÷12个月×2倍），因被告未为其缴纳社会保险，按照五至十年按照1,548元计算，原告缴费七年，1,548×15个月=23,220元。被告对此证据真实性无异议，对关联性有异议，认为原告计算的被告离职前12个月平均工资数额被告无异议，因原告系保安岗位，属于特殊岗位，不符合享受年休假，可以通过调整工时来实现其出勤时间。原告若想证明其超出国家安排的工作时间，应提供证据予以证明。另被告与原告解除劳动关系，因集团内部规范人员管理，将保安岗位划入沈阳高新技术产业开发区永安保安服务有限公司进行统一管理，原告不服从公司安排，放弃工作安置，视为自动离职。被告向本院提举了：一、会议纪要、永安公司企业信息、被告企业信息、通知、入职登记表，证明被告组织与原告签订劳动合同，是原告拒绝签订劳动合同，我公司只是对原告进行内部工作调动，原告若服从我公司安排，认可公司内部调动，那么将不存在失业的情况。原告对此证据中的会议纪要真实性、关联性均有异议，认为该会议纪要不能作为被告不为原告缴纳社保的理由；对企业信息真实性无异议，对关联性有异议，认为本案被告是独立法人，与原告存在劳动关系，与其他股东关联公司与原告没有关联性，被告不应任意更改劳动关系主体；对于通知，可以证明是被告违法解除与原告的劳动关系；对入职登记表真实性无异议，可证明原告的入职时间为2013年5月6日。二、沈浑南委办发[2020]32号文件，证明因国有企业改革，保安岗位统一划入保安公司统一管理。原告对此证据的真实性无异议，关联性有异议，认为无法证明被告的待证事实，即便更改劳动关系主体，也应征求原告的同意，需经过工会，否则，解除违法。经审查，由于双方对沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、银行流水、通知、永安公司企业信息、入职登记表、通知、被告企业信息、沈浑南委办发[2020]32号文件等证据的真实性均无异议，本院予以确认。关于原、被告之间于2013年5月6日至2020年4月17日期间是否存在劳动关系、被告是否应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金28,575元、被告是否应当向原告支付2019年度带薪年休假工资1,370元、2020年度带薪年休假工资496.6元、被告是否应当向原告支付失业金损失23,220元等，本院将结合其他证据予以评述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2013年5月6日入职被告单位工作，工作岗位是保安员，工作时间为上班12小时，休24小时，每周工作40小时，每月20个班（10个白班7:30至17:30、10个夜班17:30至次日7:30），工作地点尚盈丽景，双方约定入职工资是1,750元。在合同履行过程中，2020年4月13日，被告向原告发出通知，告知原告等保安岗位工作人员将其划入保安公司进行统一管理，总公司统一安排时间进行劳动合同的签订及录用职工花名册备案。2020年4月17日，被告再向原告发出通知，载明：由于集团内部进行人员规范管理，将保安岗位工作人员划入沈阳高新技术产业开发区永安保安服务有限公司进行统一管理，被告将不再继续保安岗位的设置和相关工作开展。原在岗保安人员可保留原工资待遇正常入职，如现在岗保安员工放弃工作安置，当日便视为自动离职。因工作安置问题，双方未能达成一致，为此，原告于2020年5月28日向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认原告与被告之间自2013年5月6日至2020年4月17日存在劳动关系、要求被告支付2013年5月6日至2020年4月17日违法解除劳动合同赔偿金24,500元、支付2019年度、2020年度带薪年休假工资4,827.6元（2019年度3，620.7元、2020年度1，206.9元）、支付失业金损失19,548元等，该仲裁委员会于2020年5月28日作出沈浑劳人仲不字（2020）390号不予受理通知书，为此，原告诉至本院。另查明，原告于1999年开始缴纳基本养老保险，并持续缴费至2013年。本院认为，原、被告建立的劳动关系，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，均应按约定履行各自的义务。本案争议焦点之一：原、被告之间于2013年5月6日至2020年4月17日期间是否存在劳动关系。经审查，结合已查明的事实，由于双方对原告提举的银行流水、通知和被告提举的入职登记表等证据的真实性无异议，而从证据上显示，原告于2013年5月6日入职，于2020年4月17日离职，双方未签订劳动合同，由此可以确认，原、被告之间于2013年5月6日至2020年4月17日期间存在劳动关系。本案争议焦点之二：被告是否应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金28,575元。经审查，结合已查明的事实，原告自2020年4月17日起未到被告处工作，被告亦未通知原告返岗，视为双方以实际行为表明协商一致解除劳动关系，按照法律规定，被告应支付解除劳动合同经济补偿金。由于被告对原告提举的银行流水单无异议，而银行流水单显示原告离职前12个月平均实发工资为2,041元，因原告在被告处工作超过6年半，按7个月计算，被告应支付经济补偿金14,287元（2,041元/月×7个月）。而原告主张的违法解除劳动合同赔偿金24,500元，依据不足，本院依法予以调整。本案争议焦点之三：被告是否应当向原告支付2019年度带薪年休假工资1,370元、2020年度带薪年休假工资496.6元。经审查，结合已查明的事实，被告未给原告放过年假，按照法律规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。据此规定，原告主张2019年、2020年的年休假工资差额，符合法律规定。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，原告在被告处工作未满10年，年休假天数为5天，从原告提举的银行流水单显示，其2019年平均工资为1,986.8元，所以，2019年未休年休假工资为913元（1,986.8元/月÷21.75天/月×5天×200%），2020年平均工资为2,106.3元，所以，2020年未休年休假工资323元[（2,106.3元/月÷21.75天/月×5天）×（4个月÷12个月）]×200%，总计1,236元。原告计算依据有误，应予调整。本案争议焦点之四：被告是否应当向原告赔偿失业保险金损失23,220元。经审查，结合已查明的事实，从原告提举的养老保险参保缴费证明显示，原告缴纳养老保险时间为1999年1月至2013年12月。原告于2013年5月6日入职被告处后，被告未给原告缴纳失业保险金，双方解除劳动合同后，被告应向原告赔偿失业保险金损失，根据辽宁省失业保险条例，原告自2013年5月6日到2020年4月17日期间在被告处工作未满7年，按6年计算，应赔偿14个月失业保险金，根据沈阳市人力资源和社会保障局、沈阳市财政局、国家税务总局沈阳市税务局关于疫情防控期间做好我市失业保险有关工作的通知沈人社发（2020）18号文件，累计缴费满1年不足10年的每月按1,629元计算失业保险金，故被告应赔偿原告的失业保险金计算为22,806元（1,629元×14个月）。原告计算标准有误，应予调整。综上，对原告的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持。被告的抗辩主张，于法无据，本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条第一款第二项、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《辽宁省失业保险条例》第十七条、《沈阳市人民政府关于调整沈阳市失业保险金标准的通知》之规定，判决如下：一、原告高巨信与被告沈阳浑南新城物业管理有限公司于2013年5月6日至2020年4月17日期间存在劳动关系；二、被告沈阳浑南新城物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告高巨信支付经济补偿金14,287元；三、被告沈阳浑南新城物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告高巨信支付未休年休假工资1,236元；四、被告沈阳浑南新城物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告高巨信赔偿失业保险金损失22,806元；五、驳回原告高巨信的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郑天冰审 判 员  丁 威人民陪审员  林赫海二〇二〇年九月一日书 记 员  李 彧