浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0304民初2741号原告：温州东瓯大酒店有限公司。住所地：浙江省温州市火车站东建大厦北楼。统一社会信用代码：91330300716130812Q。法定代表人：何金弟。委托诉讼代理人：许国洋、赵岩,北京德恒（温州）律师事务所律师。被告：靳建立，男，1978年8月14日出生，汉族，住河南省项城市。委托诉讼代理人：卢成喜，浙江瓯江律师事务所律师。原告温州东瓯大酒店有限公司与被告靳建立劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告温州东瓯大酒店有限公司的委托诉讼代理人许国洋、被告靳建立及其委托诉讼代理人卢成喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令：1.确认原告并未主动解除与被告之间的劳动合同关系；2.确认被告2020年1月至3月份的工资为7668元；3.确认原告无需向被告支付加班工资；4.被告返还自2016年7月至2020年1月期间的社保补贴金额合计36911元。事实和理由：被告系原告安保部领班，于2014年11月入职并签订劳动合同，同时因被告希望多拿现金，自愿不缴纳社保，双方签订了补充合同，由原告每月向其支付社保补贴。2020年3月11日晚，被告与原告安保部主管胡国民发生私人冲突。胡国民在醉酒发生冲突后，于3月12曰凌晨出于激愤情绪在安保部值班群发言“靳建立、张启可以离职”。3月12日，被告至原告财务部门要求结算工资，原告总经理温娴主动联系被告了解情况并挽留，而被告并未如实告知11日夜间发生冲突的实情并坚持离职。其后，胡国民预先签署“同意辞职”的申请书交予原告人事部门，被告在已经由胡国民签字的辞职申请书上填写个人信息并填写离职原因为“领导辞退”。因被告填写的离职原因与此前陈述不一致，原告人事部门主管及总经理未同意其申请。此后，总经理温娴在得到胡国民隐瞒部分实情的汇报后，要求人事部门暂缓处理被告的离职手续，同时要求胡国民联系被告予以挽留，但被告未予回复。直至原告收到被告申请劳动仲裁的通知后，胡国民才将3月11晚的冲突实情向总经理汇报。原告不服温州市劳动人事争议仲裁委员会作出浙温劳人仲案（2020）117号裁决书，故起诉至法院。被告于2020年1月至3月期间的工资因疫情一直未完成核算，现经核算为7668元；被告加班工资已经包含在每月已发放的工资内，再行主张无事实依据；被告主张为其缴纳社保，原告依法应当为其缴纳，但被告应当返回所主张补缴期限内原告每月向其支付的社保补贴。被告靳建立答辩称：答辩人于2014年11月进入原告处工作，月均工资4510元，在此期间原告未缴纳社保。2020年3月12日凌晨及当日，原告保安部总监胡国敏通过微信私信、微信群等，要求答辩人明天不要上班，去人事部门办理离职手续并结算工资，并签署离职申请书。3月15日，答辩人被移出保安群。答辩人对2020年1月至3月11日的工资主张1万元，已低于实际工资数额。根据原告提供的考勤记录及仲裁时陈述，可以得知答辩人有加班事实，但现有证据无法证明原告已支付加班费，原告所说的加班工资包含在每月发放的工资内，无事实依据。原告要求返还社保补贴没有依据，双方签订的补充协议是原告利用其在劳动关系中的强势地位迫使答辩人签订，并非答辩人真实意思表示，该补充协议的实质是原告免除自己的责任，排除答辩人的权利，应为无效。原告要求答辩人返还社保补贴违反法律程序，应先行申请仲裁处理，且原告要求的社保补贴有部分已超过仲裁时效。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年11月28日，被告进入原告从事安保工作，双方已签订书面劳动合同。在职期间，原告未为被告缴纳社会保险。入职时，双方签订书面补充合同，内容载明因被告希望多取得现金直接收益，自愿不缴纳社会保险，原告将社会保险费用作为工资收入发放给被告，工资册中列为社保补贴。2018年3月12日至2020年3月11日期间，被告休息日加班169天，法定节假日加班20天，工作日休息66天。2019年度，被告月基本工资2100元，月平均工资4510元。2020年1月至2020年3月，被告工资（包括绩效等）合计7668元。2019年12月前被告的工资已支付完毕。2020年3月11日晚，被告与原告安保总监胡国民发生冲突并由被告报警。次日即12日凌晨，胡国民发微信给被告告知次日不用上班了，后又在微信工作群里发布信息，内容为“靳建立、张启可以离职”。12日下午，被告到原告人事部门办理离职手续，被告在离职单上离职原因填写“领导辞退”，离职单由胡国民签字确认。12日下午，原告总经理温娴与被告联系情况。3月15日，被告被移除保安部值班微信群。被告于2020年3月13日向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.原告支付2020年1月至3月11日期间的工资合计1万元；2.原告补缴2014年11月20日至2020年3月11日期间的基本养老、医疗、失业等各项社保费用；3.原告支付违法解除劳动关系的赔偿金47300元；4.原告支付2014年12月至2020年1月的加班费68727元和节假日加班费9000元。该委作出浙温劳人仲案〔2020〕117号仲裁裁决书，裁决：一、原告自本裁决书生效之日起十五日内给付被告2020年1月至3月工资10000元，赔偿金47300元，加班工资25683元，以上合计82983元；二、原告自本裁决书生效之日起十五日内为被告补缴2016年7月至2020年3月期间社会保险中应当由原告承担部分（具体险种和金额由社保经办机构核定为准，被告承担个人缴纳部分）；三、驳回被告的其他仲裁请求。后原告不服，诉至本院，提出本案诉请。以上事实由原、被告的陈述以及原告提供的劳动合同书、补充合同、2018年1月至2020年3月的考勤表、2018年1月至12月的工资册及绩效表、仲裁裁决书，被告于2020年1月至3月的工资册及绩效表，被告提供的微信聊天记录予以证实。原告提供的薪酬制度、员工离职、辞退制度，被告认为从未告知，本院采纳被告的意见，原告不能证明已告知被告，本院不予采纳该组证据。原告提供的短信截图、录音资料，不能证明其待证目的，本院不予采纳。本院认为，1.关于本案劳动关系是否为违法解除。在2020年3月11日晚发生冲突后，被告所在安保部门的管理胡国民要求被告离职并填写同意了被告辞职理由为“领导辞退”的辞职申请书，在3月12日当天，被告又与原告的总经理温娴有过聊天及通话，另结合上述辞职申请书已交给原告人事部门及被告于3月15日被移除安保工作群，可以认定被告系已解除原、被告间的劳动关系，构成违法解除。被告在职5年4个月，因2020年2月至3月为新冠病毒爆发期间，本院参考之前十二个月的平均工资4510元，原告应当支付赔偿金49610元，被告在仲裁要求的47300元未超过法律规定的标准，本院予以支持。2.关于2020年1月至3月的工资。被告确认该期间的考勤记录，原告计算被告的工资（包括绩效等）7668元合理，本院予以确认。3.加班工资。原告提供的证据不能证明被告每月正常上班期限包含两天周末，其余周末加班费以综合补给的名义发放，故原告应向被告支付2018年3月12日至2020年3月11日期间的加班费25683元。4.原、被告对补缴社保的期间未有异议，对社保费用是否返还存在争议。依法参加和缴纳社会保险费是用人单位和劳动者应当履行的义务，原告以现金补贴的方式代替社保缴纳，违反法律强制性规定，属于无效约定。原告以现金发放的形式向被告支付社保费用，现原告应补缴被告于2016年7月至2020年3月期间社会保险，故该期间原告已向被告支付的社保费用，被告应向原告返还。原告对返还社保费用36911元计算合理，本院予以支持。以上原告应向被告支付合计80651元，被告应向原告返还社保费用36911元，相抵后，原告应向被告支付43740元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告温州东瓯大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告靳建立43740元；二、原告温州东瓯大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内为被告靳建立办理2016年7月至2020年3月期间的社会保险手续并补缴该期间的社会保险费，被告自行承担个人应交部分的社会保险费，具体补缴金额以社会保险经办机构核定为准；三、驳回原告温州东瓯大酒店有限公司的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由原告温州东瓯大酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  王晓明二〇二〇年九月一日书记员  王 舒?附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。-