陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1529号 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司，住所地宝鸡市高新区。 负责人：上官亚斌，任经理。 委托诉讼代理人：王林江，该支公司职工。 被上诉人（原审原告）：何天祥，男，生于1953年4月3日，汉族，农民，住陕西省扶风县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：李伯安，扶风县148法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权代理。 委托诉讼代理人：罗文利，女，汉族，生于1984年6月2日，住陕西省扶风县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，系何天祥儿媳，代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：张军生，男，生于1966年12月20日，汉族，农民，住陕西省扶风县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司（以下简称:天安财险宝鸡支公司）因与被上诉人何天祥、张军生机动车交通事故责任纠纷一案一案，不服陕西省宝鸡市陕西省扶风县人民法院（2020）陕0324民初1008号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人天安财险宝鸡支公司上诉请求：1、撤销（2020）陕0324民初1008号民事判决，依法改判上诉人不承担误工费，争议金额为5920元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定何天祥存在误工损失缺乏事实依据，不应判决上诉人承担误工费，因被上诉人何天祥事故发生时已66岁，已过法定退休年龄，另其提交的证据无法证实其事故发生前的实际收入以及因本次交通事故给其造成的务工收入金额；其次一审法院认定的被上诉人何天祥的误工期限无任何依据。 被上诉人何天祥的委托代理人答辩称，误工费是否应予赔偿应当以受害人有无劳动能力来判定，何天祥事故发生前在一废品收购站从事炊事员工作，足以认定其具有劳动能力，应当赔偿误工费。故应当驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 被上诉人张军生无答辩意见。 原审原告何天祥向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿医疗费6195.90元、误工费8000元（每天80元X100天）、护理费2400元（每天80元X30天）、住院伙食补助费660元（每天30元X22天）、营养费900元（每天30元X30天）、交通费110元、车辆损失费3600元、后续治疗费4000元（四颗牙齿未治疗），以上共计25865.90元；2、本案的诉讼费用由被告承担。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2019年10月13日18时40分许，被告张军生驾驶陕CXXXXX号小型面包车沿209省道由北向南行驶至法门镇均宜村段十一支渠南53米处驶入对向车道时，与对向由南向北行驶的原告骑行的两轮电动车相撞，造成原告受伤、车辆受损的道路交通事故。原告受伤后被送往扶风县人民医院住院治疗。原告伤情被诊断为：脑震荡、多出软组织损伤、闭合性胸部损伤、创伤性湿肺、左侧肋骨骨折、上下颌牙列缺损、牙体缺损等。原告住院22天，花费检查费、医疗费6302.30元（含被告张军生垫付的医疗费106.40元）。 2019年10月16日，扶风县公安局交通管理大队出具第610324120190000418号道路交通事故认定书，认定张军生承担全部责任，何天祥不承担责任。 在此期间，被告张军生另垫付原告4900元、垫付救护车费30元。 另查，被告张军生驾驶的肇事车辆陕CXXXXX号小型面包车在被告天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司处投保交保险。事故发生在保险期限内。 证明上述事实的证据有：道路交通事故认定书、诊断证明、住院病案、诊断报告单、检查报告单、检查费票据及住院花费票据、机动车交通事故责任强制保险单、定损单、探视信息表及照片、证明等。上述证据，经各方当事人质证，本院审查后予以确认。 一审法院认为，本次道路交通事故交警部门的事故认定事实清楚、责任明确，应当予以确认。对于原告何天祥因本次交通事故造成的损失，应先由被告天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分再按责任划分予以赔偿。关于原告何天祥的各项损失，一审法院认定如下：1、医疗费6302.30元（包括门诊检查、住院花费）。其中被告张军生支付检查治疗费106.40元；2、住院伙食补助费660元。按住院天数22天，按每天30元计算；3、营养费660元。按每天30元计算，按住院天数22天计算；4、误工费5920元。因原告在事故发生时已年届65岁，按每天80元计算，按住院天数22天加复查2次2天,再参照医嘱合理增加50天休养时间，合计74天计算；5、护理费1760元。按每天80元，按住院天数22天计算；6、交通费30元。原告未提供相应的交通费证据，对其主张交通费110元不予支持。被告张军生垫付的救护车费30元应予以支持；7、车辆损失620元。原告受损的电动车保险公司定损620元，予以认可；8、后续牙齿治疗费，因原告因本次事故造成两颗牙齿受损，而受损两颗牙齿牙齿的修复又与其他牙齿修复具有牵连，故后续牙齿治疗费本院支持2000元。综上，一审法院认定原告因本起事故造成的各项损失共计17952.30元。本次事故被告张军生驾驶的肇事车辆陕CXXXXX号小型面包车在被告天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司处投保交保险，被告张军生又负事故的全责，故原告因本起事故造成的各项损失17952.30元，在交保险赔偿限额内分项予以赔偿，不足部分由被告张军生予以赔偿。交保险赔偿限额内分项赔偿，在交保险分项赔偿医疗费用项下赔偿限额10000元，负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费等费用，本案原告的医疗费6302.30元、住院伙食补助费660元、营养费660元、后续牙齿治疗费2000元，合计9622.30元，未超出赔偿限额10000元；伤残赔偿限额110000元，负责赔偿护理费、误工费、交通费等费用，本案原告的误工费5920元、护理费1760元、交通费30元，合计7710元，也未超出赔偿限额。故原告因本起事故造成的各项损失17952.30元由被告天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司予以赔偿。为减少当事人诉累，被告张军生在事故发生后垫付给原告的医疗费106.40、救护车费30元、垫付的4900元，合计5036.40元，本案一并予以处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告何天祥17952.30元（具体履行时，给付原告何天祥12915.90元，给付被告张军生5036.40元）；二、被告张军生不再承担赔偿责任；三、驳回原告何天祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费450元，减半收取225元，由被告张军生承担。 本院二审期间，被上诉人何天祥代理人庭后提交高恩让身份证复印件、高恩让（高哲）书写证言各一份，经上诉人质证，证实何天祥于事故发生前即2019年4月至2019年10月期间在其开办的废品收购站从事炊事工作。 其余当事人均无新的证据提交。 本院经审理查明的相关案件事实与一审法院认定的本案事实一致，对于一审法院据以定案的相关证据本院亦予以确认。 本院认为，本案各方当事人对原审判决认定基本事实无异议，上诉争议焦点在于：被上诉人何天祥的误工费应否予以支持。经查，陕西省高级人民法院关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知中明确赔偿项目第4项为误工费规定“事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。”被上诉人何天祥事故发生时虽已年满66岁，但根据其在一审、二审程序中提交的证明、高恩让身份证复印件、高恩让（高哲）书写证言等相关证据，足以认定何天祥在事故发生前未丧失劳动能力且有劳动收入。一审法院结合被上诉人的年龄、身体状况、从事劳动的性质及内容、参照医嘱酌定认定被上诉人何天祥误工费5920元，并无不当。故此，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 齐志远 审 判 员 龚培静 审 判 员 卫广瑞 二〇二〇年九月九日 法官助理 张跃怀 书 记 员 陈鸿霖 1