湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终1247号上诉人（一审原告）：陶书焕，女，1965年4月24日出生，汉族，住荆州市荆州区。委托诉讼代理人：王万斌，男，1960年4月22日出生，汉族，荆州先行运输集团有限公司职工，住荆州市荆州区。上诉人（一审被告）：李正，男，1982年11月28日出生，汉族，住石首市。上诉人陶书焕因与上诉人李正健康权纠纷一案，不服湖北省荆州市荆州区人民法院(2020)鄂1003民初609号民事判决,向本院提出上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陶书焕上诉请求：请求依法撤销一审判决，改判认定被上诉人对上诉人的故意伤害事实，由被上诉人承担故意伤害的全部责任，赔偿上诉人的医疗费等损失共计22124.05元；本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案系因被上诉人与其妻私闯上诉人的家中，阻扰荆州先行运输集团有限公司修建院内围墙，上诉人为阻止其非法侵害与被上诉人的妻子理论，被其打了一巴掌，之后两人之间发生肢体接触，上诉人又被被上诉人拳脚相加和用铁锹打，上诉人的行为属于正当防卫（见公安机关出警记录及证人证词），一审认定上诉人存在过错，判决上诉人承担自身损害50%的责任不当；2、上诉人没有正式工作，以打工为生活来源，一审据此认定上诉人不存在误工损失不当，上诉人的误工费应按城镇居民平均收入认定；3、上诉人的财产损失应当予以认定。上诉人李正针对上诉人陶书焕的上诉辩称：１、陶书焕所在的小区是城建部门在改造，答辩人过去是想看化粪池改造情况，双方发生争执的地点是在打110的那个人家门口，不在陶书焕家门口。陶书焕找答辩人理论发生争吵，黄某过来与陶书焕发生争吵，后来黄某先走到过道，陶书焕又上前跟黄某争吵并用手抓黄某的面部，答辩人上前阻止，在劝阻无效情况下，答辩人站在陶书焕左侧用右手抓住陶书焕右侧衣服下摆一拉就放手了，陶书焕由于重心不稳跌坐地上；2、不应支持陶书焕的误工费。上诉人李正上诉请求：请求依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人只有肢体接触，并无肢体冲突。因被上诉人与证人黄某肢体接触在先，上诉人的行为属于正当防卫；2、被上诉人系2019年10月20日住院治疗的，并非10月16日，一审认定被上诉人住院时间错误；3、被上诉人只提供了7271.82元的住院收据，未提供相关费用清单，住院期间的医学影像胶片及胶片打印报告应作为证据。一审认定被上诉人的伤情和医疗费不清；3、被上诉人提交的诊疗证据显示：组（左）肋骨正1163。而其提交的鉴定意见认定其右侧第4肋骨骨折，相互矛盾。上诉人陶书焕针对上诉人李正的上诉辩称：答辩人向一审提交的公安机关调查笔录充分证明李正从背后将陶书焕拉倒并用铁锹打，陶书焕身上的伤是李正打的，鉴定意见可以佐证，因此李正的行为不构成正当防卫。一审原告陶书焕向一审法院起诉请求：1、判令被告李正支付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、财产损失费等合计人民币22124.05元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月14日下午，陶书焕与李正在荆州市荆州区菊柳巷37号院内因打围墙的事情发生口角，继而发生肢体冲突。在冲突中，李正将陶书焕打伤。陶书焕受伤后于10月16日前往荆州市中心医院住院治疗8天，花去医疗费7862.32元。出院诊断为多发性损伤：肋骨骨折、多处软组织损伤。另认定：陶书焕的损失，1、医疗费7862.32元；2、住院伙食补助费400元（50元/天×8天）；3、营养费240元（30元/天×8天）；4、护理费852.54元（38897元/天÷365天×8天）；5、误工费，因陶书焕未提供证明其误工损失，不予认定；6、鉴定费800元；7、财产损失费，因陶书焕未提供证明，不予认定。共计10154.86元。一审法院认为：原、被告因口角而发生肢体冲突，李正将陶书焕打伤，应对陶书焕的损失承担民事赔偿责任。陶书焕对损害的发生亦有过错，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据本案的具体情况，陶书焕自负50%的责任，李正承担50%的赔偿责任，即赔偿陶书焕5077.43元（10154.86元×50%）。李正辩称其不应赔偿的意见，无事实及法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定,判决:一、被告李正赔偿原告陶书焕5077.43元；二、驳回原告陶书焕的其他诉讼请求。上述确定的给付义务，于本判决生效后十日内履行，逾期未履行，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费176元，由原告陶书焕负担136元，被告李正负担40元。二审审理中，上诉人陶书焕向本院提交如下二审新证据：证据一：荆州区圣洁洗涤服务中心出具的证明，拟证明陶书焕存在误工损失。证据二：荆州先行运输集团有限公司土地使用权证，拟证明该公司宿舍与黄某房屋相邻的过道（巷子）在该公司土地使用权范围内。证据三：住院明细费用清单，拟印证其医疗费。上诉人李正质证意见：对证据一不予认可，应提供工资表佐证。对证据二的真实性无异议，但该土地所有权并非陶家焕的。证据三未写明具体时间。上诉人李正向本院提交如下二审新证据：证据一：黄某土地使用权证及宗地图，拟证明黄某原来搭简易棚的地方使用权是黄某的。证据二：证人李某的证词，拟证明李正到案发地点时没有恶意。上诉人陶书焕质证意见：对证据一无异议。证据二系黄某之子李某的证词，黄某与李正是同居关系，存在利害关系。陶书焕没有在现场见过该证人。该证人不能证明本案实际情况。本院认为：上诉人陶书焕提交的土地使用权证及上诉人李正提交的土地使用权证，虽具备客观性、合法性，但两份土地使用权证的宗地图显示案涉过道（巷子）为空地，荆州先行运输集团有限公司和黄某均不享有使用权，达不到其证明目的，不予采信。上诉人陶书焕提交的证据二系单位证明，无经办人和负责人签名，缺乏必要的形式要件，且与陶书焕向一审陈述其在荆州市中心医院、荆州市第五人民医院打零工的事实不符，不予采信。证据三是陶书焕住院明细费用，具备客观性、合法性和关联性，应予采信。上诉人李正提交的证据二系证人李某的证词，该证人证词仅证明陶书焕与李正因修院墙发生争吵的事实，该证人虽与李正之间存在利害关系但与公安机关于案发后调查收集的证据能够相互印证，应予采信。双方当事人除对其行为是否构成正当防卫、陶书焕的伤情、医疗费、住院时间、误工费、财产损失有异议外，对一审判决认定的其他事实均无异议，本院予以确认。本院认为：本案二审争议的焦点为，1、上诉人陶书焕、李正的行为是否构成正当防卫，一审判决责任承担的比例是否适当；2、一审认定陶书焕的伤情、医疗费、住院时间证据是否充分；3、陶书焕的误工费、财产损失应否得到支持。关于上诉人陶书焕、李正的行为是否构成正当防卫，一审判决责任承担的比例是否适当。所谓正当防卫是指为使自己或者他人免于遭受现时的不法侵害而必要进行的防卫。其构成要件为:1、正当防卫须以一个现时的、对某个法律所保护的利益（如所有权、健康权、人身自由）被不法侵害为基础；2、正当防卫必须是被侵害人或者第三人实施防卫自己或者他人权利所为不得已之行为，客观上必要且不属于滥用权利的防卫。本案中，陶书焕之夫李**系荆州先行运输集团有限公司职工，陶书焕夫妻居住在荆州区菊柳巷37号荆州先行运输集团有限公司职工宿舍院内。李正与黄某系同居关系，黄某的房屋与荆州先行运输集团有限公司职工宿舍相邻。因荆州先行运输集团有限公司职工宿舍改造环境重新修院墙，李正、黄某认为占了其土地使用权，黄某、李正与陶书焕发生争吵，陶书焕与黄某先发生肢体接触，继而李正拉开陶书焕与其发生肢体接触，陶书焕在纠纷中受伤。李正与陶书焕因纠纷发生争吵进而发生肢体接触，其行为均不符合正当防卫的特征，均不属于正当防卫。两上诉人认为其行为构成正当防卫的上诉意见均不能成立，本院不予支持。两上诉人系邻居关系，理应团结、互助、谦让。双方因荆州先行运输集团有限公司职工宿舍改造环境重新修院墙一事发生纠纷，均未能理性地解决问题，而是争吵进而发生肢体接触，双方均存在过错。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审根据本案实际情况，判决两上诉人各自承担50%的责任并无不当。关于一审认定陶书焕的伤情、医疗费、住院时间证据是否充分。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，陶书焕于2019年10月14日下午受伤后，于同月16日因外伤2天后在荆州市中心医院门诊检查治疗，同月19日再次门诊治疗，于同月20日至28日在该医院住院治疗。因此支付门诊及住院医疗费共计7862.32元。经该医院诊断：肋骨骨折，多处软组织损伤。上述事实有陶书焕向一审提交的门诊病历、出院记录单、诊断证明书、医疗费发票，向二审提交的住院明细费用，上述证据能够相互印证，故一审认定陶书焕伤情、医疗费、住院时间并无不当。李正以陶书焕未提交每日费用清单、CT片及报告为由予以否认，但陶书焕已向二审提交了其住院明细清单予以印证，CT片已提交鉴定机构作为鉴定的依据。李正否认的理由不成立，且其未提交反驳证据，应由其承担举证不能的法律后果。故本院对其该上诉意见不予支持。关于李正上诉称陶书焕门诊医疗费显示：组（左）肋骨正1163，而其鉴定意见认定其右侧第4肋骨骨折，存在矛盾的辩解意见。经查，接受陶书焕住院治疗的荆州市中心医院出院小结记载住院经过及出院情况：右侧胸壁局部压痛阳性；右肘可见皮肤擦伤；左肩关节活动受限，局部压痛。诊断：多发性损伤：肋骨骨折，多处软组织损伤。该医院于2019年10月16日的门诊医疗费（0813930118）显示：组（左）肱骨正1163。鉴定意见记载：右侧第四肋骨骨折。陶书焕因本案致多发性损伤。其右肋骨、左肩部均有损伤，其治疗过程中，对右胸部、左肱骨均进行检查，不存在矛盾。故对李正的该上诉意见不予采信。关于陶书焕的误工费、财产损失应否得到支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。经查，陶书焕于1965年4月24日出生。陶书焕未提供有效的证据证明其收入状况，可按相同或者相近行业标准计算其误工费。综合本案实际情况，陶书焕的误工费可按湖北省居民服务业在岗职工年平均收入标准计算。其误工费为5648.06元【38897元/天÷365天×（住院8天+医嘱休息45天）】。一审未予以支持不当，应当予以改判。陶书焕请求赔偿其手镯损失2000元，但未提交其证据予以证明，至二审法庭辩论终结前仍未提供，应由其承担举证不能的法律后果。故一审未支持其财产损失并无不当。综上，一审未支持陶书焕误工费不当，应当予以改判。陶书焕的损失：1、医疗费7862.32元；2、住院伙食补助费400元；3、营养费240元；4、护理费852.54元；5、误工费5648.06元；6、鉴定费800元。共计15802.92元，由李正赔偿7901.46元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销湖北省荆州市荆州区人民法院(2020)鄂1003民初609号民事判决；二、上诉人李正赔偿上诉人陶书焕7901.46元；三、驳回上诉人陶书焕其他诉讼请求。上述金钱给付义务，在本判决书生效后十日内履行。逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费176元，二审案件受理费578元,合计754元，由上诉人陶书焕负担362元，上诉人李正负担392元。本判决为终审判决。审判长  王传益审判员  殷 芳审判员  杨叶玲二〇二〇年九月十八日书记员  曹 丝