贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终4730号上诉人（一审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿，住所地织金县后寨乡务安村，统一社会信用代码：91520000761359835Y。负责人：吴兆龙，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，该矿员工。被上诉人（一审被告）：吴长生，男，汉族，1968年5月17日生，住织金县。委托诉讼代理人(特别授权)：王艳江，贵州施仁律师事务所律师。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿（以下简称：湘黔煤矿）因与被上诉人吴长生工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初2503号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。上诉人湘黔煤矿上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不支付各项工伤保险待遇。事实及理由：1.被上诉人的仲裁申请已经超过仲裁时效。根据被上诉人的自述，其2018年9月26日检查为疑似职业病，应以此时间起诉仲裁时效。被上诉人2019年10月15日才提出仲裁申请，已经超过仲裁时效。2.上诉人一审提交的被上诉人患病前12个月的银行流水，是被上诉人在确认劳动关系案件中提交的，应采信该缴费工资2373元/月认定被上诉人的工资标准，不应采用社平工资标准计算相关待遇。被上诉人在上诉人处工作时长120个月，上诉人为被上诉人参保缴费了30个月，按照比例上诉人最多承担25%的责任。即：上诉人支付工伤保险待遇为23266.75元。3.被上诉人未举证证明其住院期间需要生活护理，且发票金额中已经有护理费1976.25元，即医院已经提供了护理，上诉人不应另行支付护理费。4.上诉人患职业病，根据《职业病诊断和鉴定管理办法》规定，上诉人仅承担诊断费用和鉴定费用。被上诉人不需要住院治疗，被上诉人主张的住院治疗费用，不应由上诉人承担。被上诉人吴长生未作答辩。湘黔煤矿起诉请求：1、依法判决解除原被告之间的劳动关系；2、判决原告不支付被告工伤保险待遇。一审认定事实：被告在原告处上班，从事井下杂工工作，双方的劳动关已经生效的民事判决书予以确认。2019年1月31日，被告经贵阳市公共卫生救治中心诊断为职业性煤工尘肺壹期，住院治疗85天，2019年7月22日，毕节市人力资源与社会保障局作出毕工认字〔2019〕0500443号认定工伤决定书认定被告所患职业病为工伤，2019年9月16日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字DJ201904914号劳动能力初次（复查）鉴定结论书、毕节市鉴字TG201904915号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书，鉴定结论为吴长生所患职业病为伤残七级，停工留薪期为自受伤之日2019年1月31日起至2019年3月31日止，共计60天。双方因工伤保险待遇赔付发生纠纷，被告于2020年3月6日向织金县人事争议劳动仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年4月20日作出织劳人仲案字（2020）第14号仲裁裁决:一、解除申请人吴长生与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿一次性支付申请人吴长生以下工伤待遇：1.一次性伤残补助金73,614.71元（柒万叁仟陆佰壹拾肆元柒角壹分）；2.一次性工伤医疗补助金67,952.04元（陆万柒仟玖佰伍拾贰元零四分）；3.一次性伤残就业补助金67,952.04元（陆万柒仟玖佰伍拾贰元零四分）；4.停工留薪期工资11,325.34元（壹万壹仟叁佰贰拾伍元三角肆分）；5.住院期间护理费14,857.15元（壹万肆仟捌佰伍拾柒元壹角伍分）；6.住院期间伙食补助费1,870.00元（壹仟捌佰柒拾元整）；7.鉴定检查费520.00元（伍佰贰拾元整）；8.住院治疗费和检查费：18,385.91元（壹万捌仟叁佰捌拾伍元玖角壹分）；以上共计256,477.19元。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向提起诉讼。另，原告于2016年12月6日停止为被告参加工伤保险，被告所获工伤保险待遇不可由社保基金支付。一审法院认为：被告在原告处上班，从事井下杂工工作，双方的劳动关系已经生效民事判决予以确认。被告在原告矿井上班期间所患尘肺病已经医疗部门确诊，并经毕节市人力资源和社会保障局认定工伤，原告在收到工伤认定书后并未提起复议或诉讼，原告称被告的职业病形成与其无关，不承担支付工伤保险待遇的主张无事实依据，不予支持。同时原告于2016年12月6日停止为被告参加工伤保险，被告所获工伤保险待遇不可由社保基金支付，被告可获的工伤保险待遇，依法应由原告承担支付责任。再有原告方认为被告方申请劳动仲裁已过1年时效。因被告知道权利受到侵害后，申请确认劳动关系，工伤认定等行为符合时效中止中断的正当理由，原告的该主张不符法律规定，不予支持。被告可获赔偿的相关工伤保险待遇计算如下：1.一次性伤残补助金，原告主张按缴费工资2,373元/月的标准计算，被告主张按2018年度城镇单位从业人员月平均工资5,662.6元的标准计算，因双方提交的证据不能充分全面反映被告的工资情况，且双方对被告停工时间陈述不一致，且互不认可，据此，结合被告的停工留薪期经鉴定为自受伤之日2019年1月31日起至2019年3月31日止，共计60天的事实及被告的从事的工种，认为该项费用按本省2018年度采矿从业人员年平均工资63,943元的标准计算较为合理，故一次性伤残补助金计算为69,271.58元（63,943元/年÷12个月×13个月）；2.停工留薪期工资，与前述一次性伤残补助金一样，认为按本省2018年度采矿从业人员年平均工资63,943元的标准计算较为合理，故该项费用计算为10,511.18元（63,943元/年÷365天×60天）；3.一次性伤残就业补助金，因被告伤残等级为七级，且被告于2020年3月6日申请劳动仲裁时提出与原告解除劳动关系，根据法律规定，该项费用按照本省2018年度城镇单位从业人员年平均工资67,952元的标准计算为67,952元（67,952元/年÷12个月×12个月），为此，依法确认一次性伤残就业补助金为67,952元；4.一次性工伤医疗补助金，比照一次性伤残就业补助金计算为67,952元，5.对住院期间护理费，被告未提交证据证实护理人员收入情况，支持按本省2018年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资43,654元的标准计算为10,166元（43,654元/年÷365天×85天），原告主张被告不属于生活不能自理，不需护理与客观实际不符，不予以采纳。同时原告称住院治疗费已含护理费，不应重复计算，因医院的医疗护理应属于医疗行为，产生的护理费应属于医疗费范畴，与本项的护理费不属于同一性质的费用，原告的该主张于法无据，不予采纳；6.对住院期间伙食补助费，依法按每天22元标准计算为1,870元（22元/天×85天），原告主张不予支付于法无据，不予支持；7.住院治疗费，已经仲裁核实，依据票据确认该项费用为18,385.91元，原告称无需住院治疗与法律规定不符，不予采纳。同时因原告未提出也未提交证据证实被告的该费用中与所患职业病的检查、诊断无关具体项目及不符合用药目录，故对原告称不承担该项费用的主张亦不予采纳；8.鉴定费及检查费，已经仲裁核实，依据票据确认为594元。综上，原告应支付被告一次性伤残补助金69,271.58元，一次性伤残就业补助金67,952元，一次性工伤医疗补助金67,952元，停工留薪期工资10,511.18元、住院期间护理费10,166元，住院期间伙食补助费1,870元，住院治疗费18,385.91元，鉴定及检查费594元，共计金额246,702.67元。原告要求按责任分担相关费用的主张与法律规定的不符，不予支持。对双方劳动关系，原被告均同意解除劳动关系，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发【2011】27号）第五条、第七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿与被告吴长生的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿在本判决生效之日起十日内一次性支付被告吴长生一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费及鉴定检查费、住院治疗费等共计金额246,702.67元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿负担。本院审理本案期间，双方当事人均未提交证据。本院经审理查明：对一审查明认定的事实予以确认。本院认为，首先，关于上诉人所提时效问题。被上诉人患职业病后，需要进行治疗、诊断、鉴定等程序，才能确定遭受的损失。案涉伤残级别和停工留薪期的鉴定结论于2019年9月16日作出，至被上诉人申请仲裁时并未超过仲裁时效。其次，关于被上诉人的工资标准认定问题。停工留薪期工资和一次性伤残补助金，应根据被上诉人本人工资确定。但双方均未举证证明被上诉人被诊断为职业病前12个月的平均工资，结合本案停工留薪的期间，一审采用2018年贵州省采矿业平均工资计算并无不当。上诉人主张应根据银行流水认定被上诉人的工资为2373元，但其所举证据不能证明被上诉人被诊断为职业病前12个月的平均工资，证据采信理由一审已经详述，本院不再赘述。因参保仅是双方劳动关系的一种表现形式，而不是劳动关系期间认定的充要条件，上诉人关于应当根据参保时间段来认定双方存在劳动关系的期间，并据此计算其应承担的责任比例的主张无事实及法律依据，不能成立。再次，关于住院期间护理费，被上诉人遭受的工伤被鉴定为七级伤残，其住院期间需要护理符合人之常情。在被上诉人未提交证据证明护理人员收入标准的情况下，一审判决以住院年度贵州省居民服务行业工资标准计算被上诉人住院期间护理费并无不当。上诉人认为不应支付护理费的上诉理由，本院也不予采纳。最后，关于职业病观察期间的治疗费和住院伙食补助费问题，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款：“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”之规定，被上诉人在医疗观察期间产生的费用，包括治疗费、住院伙食补助费等，应由用人单位承担。一审判决并无不当，上诉人认为不应支付治疗费和住院伙食补助费的上诉理由，本院也不予采纳。综上，上诉人湘黔煤矿的上诉理不能成立，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  郭少华审判员  吉 雪二〇二〇年九月一日法官助理任云娇书记员  陈思印