湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终1206号 上诉人（原审原告）：肖卫东。 委托诉讼代理人：周正中，湖南擎日律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：浙江城建建设集团有限公司。 法定代表人：林韵强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：任江梅，女，该公司员工。 原审被告：浙江城建建设集团有限公司湖南分公司。 负责人：楼望其。 委托诉讼代理人：任江梅，女，该公司员工。 上诉人肖卫东因与被上诉人浙江城建建设集团有限公司以及原审被告浙江城建建设集团有限公司湖南分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省洞口县人民法院（2019）湘0525民初2996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 肖卫东上诉请求：1、改判浙江城建建设集团有限公司支付肖卫东一审诉讼的各项赔偿费3637043元，其中护理费按二人护理的标准计算，并一次性支付，营养费、住院伙食补助费按100元/天计算；2、本案上诉费用由浙江城建建设集团有限公司负担。事实与理由：肖卫东受伤后前期是二至四人护理，恢复稳定后住院是二人护理，且邵阳市雪峰司法鉴定所的司法鉴定意见也明确其需要二人护理。虽然浙江城建建设集团有限公司向一审法院申请了重新鉴定，但其申请并未对护理人数进行鉴定，故第一次鉴定结论中的二人护理仍是合法有效。因此，原审以肖卫东没有提供其需要二人护理的医嘱及重新鉴定后的鉴定结论没有确定护理人数为由，未按两人计算肖卫东的护理费不当。再者，一审法院判决浙江城建建设集团有限公司分期支付护理费不符合法律规定，应当一次性支付。 浙江城建建设集团有限公司辩称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 浙江城建建设集团有限公司湖南分公司述称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 肖卫东向一审法院起诉请求：一、判令浙江城建建设集团有限公司赔偿肖卫东如下损失:（一）受伤日2018.12.7-2019.9.20损失：误工费275天×48596元/年÷365天=36613.50元，护理费275天×47885元/年÷365天×2人=72155.50元，营养费275天×100元/天=27500元，住院伙食补助费275天×100元/天=27500元，交通费、住宿费20000元；（二）评残后损失项目:残疾赔偿金14093元/年×20年×90%=253674元，护理费47885元/年×20年×（5-10年）×2人=1915400元（20年）≈2394250元（25年）≈2873100元（30年），继续治疗费:a、15000元/月×12个月=180000元；b、住院伙食补助费100元/天×365天=36500元；c、残疾器具辅助费10000元；d、精神损失费10万元。上述损失合计3637043元。此外，诉讼期间增加1500元鉴定费请求；二、本案诉讼费由浙江城建建设集团有限公司承担。 一审法院认定的事实：肖卫东一直未婚，现与他人同居生活，没有子女，父母均已过世。2018年，肖卫东在浙江城建建设集团有限公司承包的华杰财富建筑工地上做木工。同年12月7日，肖卫东在华杰财富的地下室木工装模的时候在没系安全带的情况下从高处坠落受伤，肖卫东受伤后先后在洞口县人民医院、湖南省第二人民医院、湖南省人民医院，洞口县中医医院住院治疗，花费医药费近三十万元，均由浙江城建建设集团有限公司支付。2019年9月17日至20日，经法医鉴定认为：肖卫东的致残程度评定为贰级；为完全护理（依赖建议二人）；误工期、护理期及营养期自损伤之日起至鉴定日止；继续治疗费用审核医院实际治疗处方、发票认定。浙江城建建设集团有限公司对鉴定不服，申请重新鉴定。经原审法院委托，邵阳市中兴司法鉴定所于2020年3月3日出具鉴定结论认为：被鉴定人肖卫东偏瘫（肌力2级以下）评定为贰级伤残；被鉴定人肖卫东所受损伤误工期、护理期，营养期自受伤之日起计算，上限可以至伤残评定的前一日，原则上不超过24个月；护理依赖程度评定为完全护理依赖。此外查明，浙江城建建设集团有限公司湖南分公司系浙江城建建设集团有限公司的分公司，不具有独立承担民事责任的能力，其对外发生民事活动的权利及义务均由浙江城建建设集团有限公司承担。肖卫东在住院期间，没有医嘱要求二人护理，在诉讼期间，未能提交交通费、住宿费及辅助器具费的相关票据。本案在审理过程中，经调解未果。 一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点是一、肖卫东此次受伤造成的损失是多少？二、该损失应当由谁承担？肖卫东此次受伤造成的损失有：1、住院医疗费近三十万元（已由浙江城建建设集团有限公司支付）；2、鉴定费1500元；3、误工费根据肖卫东的误工时间和收入状况确定，误工时间可从受伤日2018年12月7日计算至定残之日止，肖卫东请求按275天计算，可予准许。肖卫东受伤前从事建筑业，没有固定收入，可参照湖南省2019年建筑业职工年平均工资48596元计算，为275天×48596/年÷365天=36613.50元；4、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数，护理期限确定。护理人员的收入标准可参照当地护工同等级护理的劳务报酬计算，肖卫东要求参照湖南省居民服务业标准47885元/年计算，予以准许。肖卫东住院期间并没有医嘱需要几人护理，肖卫东方委托鉴定的法医鉴定虽有二人护理的鉴定意见，但浙江城建建设集团有限公司不服并申请了重新鉴定，双方的委托事项均是对肖卫东的伤残等级、医疗费用、护理期、误工期及护理依赖程度进行鉴定。而重新鉴定由人民法院委托，委托前征询了双方的意见，才确定的鉴定机构，该份鉴定意见应予以采信，而该份鉴定意见书亦无护理人数的鉴定意见，故可根据我国司法解释的规定以原则上为一人来认定。护理期限应计算至肖卫东恢复生活自理能力时止，因肖卫东的残疾程度为贰级并为完全护理依赖，不能恢复生活自理能力，可以根据肖卫东的年龄等实际情况确定为二十年（从受伤之日起计算），计算为47885元/年×20年=957700元，该护理费可分两次支付，每次支付十年的护理费478850元，十年期满（2028年12月6日）之后，如肖卫东仍然需要继续护理，由浙江城建建设集团有限公司继续支付护理费；5、残疾赔偿金为14093元/年×20年×90%=253674元；6、营养费275天×30元/天=8250元；7、住院伙食补助费275天×50元/天=13750元；8、交通费及住宿费因肖卫东方未能提交正式票据，可根据实际情况酌情考虑5000元；9、精神损害抚慰金可根据肖卫东因伤致贰级伤残的具体情况认定为45000元；上述九项共计1621487.50元。继续治疗费及残疾辅助器费可待实际发生后另行起诉。肖卫东系受浙江城建建设集团有限公司湖南分公司雇佣从事木工工作，其在雇佣活动中遭受人身损害，做为雇主的浙江城建建设集团有限公司湖南分公司应当承担赔偿责任。浙江城建建设集团有限公司湖南分公司系浙江城建建设集团有限公司的下设分公司，没有独立承担民事责任的能力，该赔偿责任可由浙江城建建设集团有限公司承担。浙江城建建设集团有限公司没有充分的证据证明肖卫东在本次事故中存在故意或重大过失，不能免除或减轻赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条的规定，判决：一、由浙江城建建设集团有限公司在判决生效后十日内赔偿肖卫东各项经济损失842637.50元（已扣除浙江城建建设集团有限公司支付的医药费300000元及第二期护理费478850元）；二、2028年12月6日之后，如肖卫东仍然需要继续护理，由浙江城建建设集团有限公司在2028年12月16日前支付第二期护理费478850元；三、驳回肖卫东的其他诉讼请求。案件诉讼费9242元，由浙江城建建设集团有限公司负担。 二审期间，肖卫东向人民法院提交了两组证据：第一组证据为洞口县古楼乡某某村村民委员会出具的关于肖卫东基本情况证明及三张图片，拟证明肖卫东现状为无子无女，经济上困难，现仍为二人护理；第二组证据为洞口县中医医院出具的证明，拟证明肖卫东2019年下半年至2020年上半年多次在医院住院治疗期间均有两人陪护。浙江城建建设集团有限公司、浙江城建建设集团有限公司湖南分公司质证认为，对该两组证据的三性均有异议，第一组证据不能说明肖卫东本人的事实情况，并掺杂私人感情，不能证明肖卫东需要两人护理，第二组证据中载明的两名陪护只能证明是陪，不能证明肖卫东需要两人全天护理。本院经审查认为，肖卫东二审期间提交的两组证据均不能达到其证明目的，不予认定。本院经审理查明的事实与原审法院查明的一致，对一审判决认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。肖卫东在为浙江城建建设集团有限公司提供劳务的过程中受伤，经其单方委托邵阳市雪峰司法鉴定所鉴定并作出司法鉴定意见书，浙江城建建设集团有限公司不服，申请重新鉴定，原审法院委托邵阳市中兴司法鉴定所鉴定并作出司法鉴定意见书，该重新鉴定系经人民法院委托作出，鉴定机构及鉴定人员具有相应的资质，鉴定程序合法，鉴定结论客观并经庭审质证，可作为本案认定案件事实的依据。上述重新鉴定意见对护理人数没有明确建议，肖卫东也未提供其确需二人护理的相应医嘱，原审按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条关于“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，认定护理人数为一人并据此计算护理费经济损失并无不当。肖卫东主张依据邵阳市雪峰司法鉴定所作出的司法鉴定意见中“完全护理依赖（建议二人）”的建议按照两人护理的标准计算其护理费经济损失，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第四款“重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据”的规定，本院不予支持。肖卫东的伤情经鉴定构成二级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖，综合考虑其伤情、年龄、护理依赖程度以及护理人员情况等因素，原审按二十年的最长期限计算护理费经济损失并判决浙江城建建设集团有限公司分两次予以支付，亦并无不当。原审按照50元/天、30元/天分别计算住院伙食补助费、营养费经济损失，不违反法律规定，亦符合本地经济发展水平、市场价格、消费水平，本院予以维持。 综上所述，肖卫东的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律和处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18484元，由肖卫东负担，因其伤情构成二级伤残，且家庭经济困难，予以免交。 本判决为终审判决。 （本页无正文） 审 判 长  申 杰 审 判 员  罗 松 审 判 员  李 鹏 二〇二〇年九月二十七日 法官 助理  徐志平 代理书记员  朱文利 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……