山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终6815号 上诉人(原审被告）：安华农业保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市海曲路187号。 负责人：李慎刚，总经理。 委托诉讼代理人：张俊达，安华农业保险股份有限公司临沂中心支公司。 被上诉人（原审原告）：王家利，男，1962年3月6日出生，汉族，住山东省蒙阴县蒙阴经济开发区。 委托诉讼代理人：王兴伟，山东保亿律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：林勇，男，1972年5月15日出生，汉族，住山东省莒县。 委托诉讼代理人：梁磊，蒙阴桃墟法律服务所法律工作者。 上诉人安华农业保险股份有限公司日照中心支公司因与被上诉人王家利、林勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院(2020)鲁1328民初2321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 安华农业保险股份有限公司日照中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：在本案事故中根据驾驶员张文献的叙述，事故发生后，交警到达现场时涉案车辆驾驶员张文献与涉案车辆均在现场，而被上诉人王家利将其电动车挪动后到医院就医，因被上诉人王家利挪动现场的行为造成了事故责任无法认定，而非涉案车辆驾驶员张文献的行为过失。且交警出具认定书中写明：“经调查，该事故因现场变动、证据灭失，公安机关交通管理部门无法查清该道路交通事故成因。”未明确说明现场变动、证据灭失的责任人在于涉案车辆驾驶员张文献及被上诉人王家利无过失的问题，对于此事实一审法院未予调查核实，上诉人提出的意见未予明确处理，一审判决与事实不符。二、根据保险合同约定，鉴定费、诉讼费等费用不属于保险责任，上诉人不承担一、二审的诉讼费。 王家利、林勇均辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 王家利向一审法院起诉请求：被告赔偿医疗费21797.90元、伤残费84658元、误工费28800元、护理费8581.78元、住院伙食补助费420元、营养费2700元、法医鉴定费2020元、精神抚慰金2000元(交强险限额内先行支付)、施救费100元、保全费120元、交通费800元，共计151997.68元。 一审法院认定事实：2019年12月25日11时30分许，张文献驾驶鲁Ｌ×××××（鲁Ｌ×××××）号“陕汽牌”重型半挂货车沿国道342行驶至蒙阴县口时，与由北向南行驶至此的原告王家利驾驶的“绿源牌”电动自行车相撞，造成原告王家利受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。蒙阴鑫鑫道路清障服务中心对该起事故进行了施救，原告支付施救费100元。 该事故经临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队现场勘察作出蒙公交证字（2020）第001225号道路交通事故证明，该事故因现场变动、证据灭失，公安机关交通管理部门无法查清该道路交通事故成因，根据《道路交通事故处理程序规定》第六十七条之规定，制作此道路交通事故证明。当事人双方可就该事故的损害赔偿争议向人民法院提起民事诉讼。 原告王家利受伤后被送往蒙阴县人民医院住院治疗14日，支付医疗费17326.84元及门诊费用2771.90元。在临沂市人民医院支付医药费1670.16元。2020年5月27日，经原告申请，蒙阴县人民法院依法委托临沂沂蒙法医司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人王家利胸7椎体压缩性骨折，压缩程度达1/3以上，构成十级伤残；评定其误工期180日，护理期为60日，营养期为90日；评定护理人数：住院期间为2人，出院后为1人。原告支付鉴定费2020元。 同时查明，原告王家利居住在蒙阴县经济开发区，系城镇居民。原告受伤住院期间由其妻子王凤莲及儿子王建平进行护理，护理人员均系城镇居民。 另查明，张文献在事故中驾驶的鲁Ｌ×××××（鲁Ｌ×××××）号“陕汽牌”重型半挂货车系被告林勇实际所有，张文献系被告林勇雇佣的驾驶员。该车在被告安华农业保险股份有限公司日照中心支公司投保交强险及商业三者险2000000元，并投保不计免赔。事故发生在保险期间。 一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。该案中，原告王家利驾驶电动自行车与张文献驾驶的机动车发生交通事故，交警部门未出具事故认定书，且被告未提供证据证明原告方存在过错，故张文献应承担事故的全部责任，因张文献系被告林勇雇佣的驾驶员，给原告造成的经济损失被告林勇应承担相应的民事赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告安华农业保险股份有限公司日照中心支公司应在鲁Ｌ×××××（鲁Ｌ×××××）号“陕汽牌”重型半挂货车在其投保的机动车责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿。 《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故原告作为赔偿权利人请求保险公司在商业第三者责任险承担责任，符合法律规定。赔偿数额应当按照张文献应承担全部责任100%的比例承担，但数额不应超出商业险第三者责任险的限额2000000元。被告安华农业保险股份有限公司日照中心支公司提出张文献驾驶的鲁Ｌ×××××（鲁Ｌ×××××）号“陕汽牌”重型半挂货车主车和挂车与约定的挂车不一致，商业险不予赔偿。但被告安华农业保险股份有限公司日照中心支公司未提供充分证据证实已履行了明确告知义务，且张文献驾驶的车辆发生交通事故的原因并不是主车和约定的挂车不一致造成的，对被告保险公司的主张，不予支持。 原告请求的伤残赔偿金84658元、护理费8581.78元、住院伙食补助费420元、营养费2700元、鉴定费2020元、施救费100元、保全费120元，项目及数额符合法律规定，予以确认。 对原告请求的医疗费21797.90元，根据原告提供的住院病历、用药明细及医疗费票据计算，原告的该项请求应确认为21768.90元。 对原告请求的误工费28800元，原告自受伤之日到评残的前一天共计153天，结合原告系城镇居民，按每天115.97元计算，原告的该项请求应确认为17743.41元。 对原告请求的交通费，根据其就医地和住所地及出行人次，可适当支持500元。 对原告请求的精神损害抚慰金2000元，根据该案实际情况，酌情支持1000元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。故对原告要求保险公司在强制保险伤残限额中优先赔偿精神抚慰金予以支持，应当纳入强制险赔偿的范围。 综上，原告王家利的各项经济损失为：医疗费21768.90元、伤残费84658元、误工费17743.41元、护理费8581.78元、住院伙食补助费420元、营养费2700元、法医鉴定费2020元、精神抚慰金1000元、施救费100元、保全费120元、交通费500元，共计139612.09元。一审法院判决：一、原告王家利因交通事故造成的各项经济损失共计139612.09元，由被告安华农业保险股份有限公司日照中心支公司在强制保险限额内赔偿其中的120000元。二、原告王家利的剩余损失19612.09元，由被告安华农业保险股份有限公司日照中心支公司在商业险限额内赔偿其中的19492.09元。三、原告王家利的保全费120元，由被告林勇赔偿。四、驳回原告王家利的其他诉讼请求。上述一、二、三项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3340元，减半收取1670元，由原告王家利负担270元，被告林勇负担1400元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对安华农业保险股份有限公司日照中心支公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于被上诉人王家利是否存在过错及上诉人应否承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，上诉人主张因被上诉人王家利的行为，致使现场变动、证据灭失、无法查清事故成因，但未提交证据证明其主张。一审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四、六十五条之规定，认定上诉人承担赔偿责任并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于鉴定费和诉讼费的负担问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”《诉讼费交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”被上诉人王家利为了维护自身的合法利益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，所支付的鉴定费及诉讼费系其因本次交通事故而产生的损失，属于赔偿的范围，上诉人所称的不应当赔付的主张无法律依据，其上诉理由不成立，本院不予支持。 综上所述，安华农业保险股份有限公司日照中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3340元，由上诉人安华农业保险股份有限公司日照中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年九月三十日 书记员  刘 欣