河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3393号上诉人（原审原告）：邢武成。委托诉讼代理人：邢淼，男，系邢武成之子。委托诉讼代理人：于恬，河南大创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张建国。委托诉讼代理人：张国军，男，系张建国的弟弟。委托诉讼代理人：房海波，河南师林律师事务所律师。上诉人邢武成因与被上诉人张建国生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院（2019）豫0505民初1188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。邢武成上诉请求：1、撤销一审判决,改判被上诉人赔偿上诉人各项损失共计1133256.17元，不服金额331722.12元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一审判决减轻被上诉人的责任有误,本次交通事故的发生是由于被上诉人瞭望不周,行车未确保安全,违反了《中华人民共和国道路安全法》的规定,安阳市公安局交通管理支队出具道路交通事故认定书,认定被上诉人张建国负事故的全部责任,上诉人无责任，故被上诉人张建国应对上诉人的损失承担100%的赔偿责任。一审判决认定上诉人未及时住院治疗延误了治疗时机无证据证明,认定有误。司法鉴定意见对护理人数的评估意见是治疗康复期间应有2人护理,对护理依赖程度的评估意见是上诉人的日常生活活动均需他人帮助、护理才能维系正常日常生活,其护理依赖程度为完全护理依赖程度，故对长期护理费用应当按照2人计算。一审判决的被上诉人承担赔偿责任的比例及对长期护理费按1人计算错误。张建国辩称，答辩人认可事故发生的事实及事故责任认定，答辩人将尽力赔偿，但答辩人目前经济能力有限，无力对其进行赔偿。一审判决认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。邢武成向一审法院起诉请求：1、判决被告张建国赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、保全费共计1182736.14元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、2018年10月27日20时24分许，被告张建国驾驶电动三轮车沿梅东路由南向北行驶至殷都区政府南侧路段时，与在路边站的原告邢武成相撞，造成邢武成受伤的交通事故，经公安机关认定，张建国负事故全部责任，邢武成无责任。事故发生后，被告张建国与原告邢武成一同到安钢职工总医院急诊，初步诊断：颅脑损伤？张建国为邢武成交纳医疗费500元，当晚邢武成未检查并回家。2、2018年10月28日15时至2019年7月19日15时，原告邢武成在安钢职工总医院住院治疗共计264天，支付医疗费342296.37元，诊断为闭合性颅脑损伤重型。此外原告支付门诊费检查费1244.3元。安钢职工总医院出具证明，2018年10月28日至2019年7月19日原告住院期间共输入血白蛋白23支（10g/支），但原告未提供相关票据。安钢职工总医院于2020年5月26日出具的证明载明：患者2018年10月28日至2019年7月19日在该院住院治疗。出院后积极康复训练。备电动气垫床，预防压疮护理，备电动吸痰器、制氧机、超声雾化器、湿化器、排痰机，加强翻身叩背护理，积极防治肺部感染，备碘伏、纱布每日气管切开护理，应用氨溴索雾化治疗，每日6次，鼻饲饮食，加强鼻饲营养，每3个月更换鼻饲管。原告购买气垫床支付330元，购买电动吸痰器支付431元，购买制氧机支付2450元，购买胃管3个支付330元，购买注射器50个支付35元，购买一次性纱布、引流袋支付80元，购买注射用氨溴索支付1785元。以上共计348981.67元。3、经被告张建国申请，一审法院委托天津明正司法鉴定中心于2019年12月30日出具鉴定意见：被鉴定人邢武成颅内出血与2018年10月27日的交通事故之间存在因果关系。后经邢武成申请，一审法院委托安阳民众法医临床司法鉴定所于2020年4月30日出具鉴定意见：被鉴定人邢武成重型颅脑损伤，开颅术后，后移脑软化灶形成，四肢肌力1级，损伤导致的后果构成一级伤残；评估意见：被评估人邢武成的护理期限至评残前一日，治疗康复期间应有2人护理。护理依赖程度为完全护理依赖。邢武成支付鉴定费2500元，并因鉴定支付交通费661元。4、被告张建国为原告邢武成垫付医疗费共计128500元。在诉讼过程中，原告申请财产保全，支付保全费2020元。一审法院认为，被告张建国驾驶电动三轮车与在路边站的原告邢武成相撞，造成邢武成受伤的交通事故，经公安机关认定，张建国负事故全部责任，邢武成无责任。但事故发生后，被告与原告共同到安钢职工总医院急诊，并垫付500元医疗费，经该院初步诊断疑为颅脑损伤，但原告当晚未做相关检查并回家，于次日下午15时住院，诊断为创伤性颅内出血，且经鉴定损伤导致后果构成一级伤残，原告未及时住院治疗延误了治疗时机，原告自身也有过错，可减轻被告责任，故酌定被告对原告损失承担90%的责任为宜。原告合理损失如下：1、医疗费用348981.67元；2、住院伙食补助费13200元，按照住院期间264天×50元/天计算；3、营养费5280元，按照264天×20元/天计算；4、护理费366041.71元：（1）根据鉴定意见计算至评残前一日45677元/年÷365天×550天×2人=137656.71元；（2）根据《河南省道路交通损害赔偿项目计算标准（试行）》计算出院后长期康复护理费暂计算5年×45677元/年×100%×1人=228385元，5年后发生的另行主张；5、残疾赔偿金239406.79元，按照7年×34200.97元/年计算；6、精神损害抚慰金5万元；7、交通费5941元，按照264天×20元/天＋鉴定交通费661元计算；8、鉴定费2500元；9、保全费2020元。以上共计1033371.17元的90%即930034.05元，扣除被告已支付原告的128500元，计为801534.05元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告张建国于本判决生效之日起十日内赔偿原告邢武成各项损失共计801534.05元；二、驳回原告邢武成的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15445元，由原告邢武成负担4978元，被告张建国负担10467元。二审期间，本案双方当事人均没有新证据。本院审理查明的事实同一审判决认定事实一致。本院认为，本案中，被上诉人张建国驾驶电动三轮车将上诉人邢武成撞伤的事实清楚，有公安交警部门出具的事故责任认定书予以证明，双方事故责任明确。但因邢武成在事故当日经医院初步检查诊断疑为颅脑损伤，需作进一步观察检查时而邢武成却坚持离开医院回家休息，从而导致其延误了最佳治疗时机而产生一级伤残的损害后果，一审法院依据双方当事人的陈述举证及综合考虑其对造成本案损伤后果的过错程度和原因力大小，认定邢武成因未及时住院治疗而导致损害扩大的后果，据此判决邢武成对其自身原因导致损失扩大承担10%的过错责任，合理适当。邢武成上诉称其不存在任何过错，应由张建国承担全部赔偿责任的理由不能成立，与邢武成当日经医院初步诊断为颅脑损伤后需住院进一步观察检查而坚持回家休息的事实表现行为不符，故邢武成主张其自身不存在任何过错，不应自担10%损失责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定意见有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”，一审判决对邢武成护理费的计算标准、期限均符合法律规定，邢武成上诉请求按2人计算其后续康复护理费的理由、证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人邢武成的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6267元，由上诉人邢武成负担。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  彭立辉审判员  张利平二〇二〇年九月十五日书记员  郭培培