山东省日照市东港区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)鲁1102刑初360号 公诉机关山东省日照市东港区人民检察院。 被告人朱开甲（绰号：黑猫、猫哥）,男，1979年10月7出生于山东省日照经济技术开发区，汉族，小学文化，无业，住日照市。因犯盗窃罪，于1999年8月11日被日照市东港区人民法院判处有期徒刑四年；因犯故意伤害罪，于2008年4月10日被日照市东港区人民法院判处有期徒刑三年零六个月；因犯容留他人吸毒罪，于2017年9月29日被日照经济技术开发区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。2018年4月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被日照市公安局东港分局刑事拘留，同年6月5日被该局监视居住，同年12月5日被该局取保候审。2019年12月5日被日照市东港区人民检察院取保候审。2020年6月30日被日照市公安局东港分局执行逮捕。现羁押于日照市看守所。 辩护人邵振华，山东周智律师事务所律师。 被告人苗海涛,男，1994年9月23出生于山东省日照市东港区，汉族，小学文化，务工，住日照市东港区。2018年4月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被日照市公安局东港分局刑事拘留，同年6月5日被该局监视居住，同年12月5日被该局取保候审。2019年12月11日被日照市东港区人民检察院取保候审。2020年6月30日被日照市公安局东港分局执行逮捕。现羁押于日照市看守所。 指定辩护人刘超，山东帷幄律师事务所律师。 山东省日照市东港区人民检察院以日东检一部刑诉【2020】316号起诉书指控被告人朱开甲、苗海涛犯贩卖毒品罪，于2020年7月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。本院已告知被告人苗海涛可以聘请律师或者要求近亲属为其出庭辩护或者由本院通知法律援助机构为其指派辩护律师，被告人苗海涛表示接受指定辩护律师。山东省日照市东港区人民检察院指派检察员李红出庭支持公诉，被告人朱开甲及其辩护人邵振华、被告人苗海涛及其辩护人刘超到庭参加诉讼。现已审理终结。 山东省日照市东港区人民检察院指控： 1.2018年1月15日，被告人朱开甲在日照市东港区城西部队门口，以400元的价格卖给田某甲基苯丙胺（冰毒）约0.4克。 2.2018年4月17日，被告人朱开甲、苗海涛在日照经济技术开发区宋家湖小区，以3000元的价格卖给徐某甲基苯丙胺约5克。 3.2018年4月20日，被告人朱开甲在日照市东港区安泰水晶城，以300元的价格卖给苗海涛甲基苯丙胺约0.3克。 4.2018年4月24日，被告人朱开甲在日照市东港区安泰水晶城，以700元的价格卖给苗海涛甲基苯丙胺约0.7克。 5.2018年4月24日，被告人苗海涛在日照市东港区华润万象汇C领域，以400元的价格卖给徐某甲基苯丙胺约0.4克。 6.2018年4月25日，被告人朱开甲在日照市东港区安泰水晶城，以226元的价格卖给苗海涛甲基苯丙胺约0.3克。 7.2018年4月26日，被告人朱开甲、苗海涛在东港区安泰水晶城东门，以666.66元的价格卖给于某甲基苯丙胺约0.9克。 8.2018年4月27日，被告人朱开甲、苗海涛在日照市东港区安泰水晶城东门，以500元的价格卖给王健甲基苯丙胺约0.5克。 9．2018年4月27日，被告人朱开甲、苗海涛同刘某（另案处理）携带大量现金至江苏省盐城市购买甲基苯丙胺，因对甲基苯丙胺质量不满而未购入，4月28日在返回日照途中被公安机关抓获归案。 综上，被告人朱开甲贩卖甲基苯丙胺共计8.1克，被告人苗海涛贩卖甲基苯丙胺共计6.8克。 公诉机关提交了受案登记表，立案决定书，采取强制措施相关法律文书，微信转账记录，人口电子档案查询单，发破案经过，抓获经过，刑事判决书等书证；证人田某、徐某、于某等人的证言；被告人朱开甲、苗海涛以及同案犯刘某的供述和辩解；现场吸毒检测报告书；辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人朱开甲、苗海涛向多人多次贩卖毒品，情节严重，妨害了社会管理秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人朱开甲有期徒刑五年零二个月，并处罚金人民币三万元。建议判处被告人苗海涛有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。 被告人朱开甲、苗海涛对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。但被告人朱开甲辩称“其只是帮朋友联系，没有从中牟利，应从轻处罚”。其辩护人提出“被告人系坦白；公诉机关指控的第九起犯罪事实系犯罪未遂；被告人没有从中牟利”的辩护意见。 被告人苗海涛的辩护人提出“被告人苗海涛系坦白，公诉机关指控的第七起、第八起犯罪事实中，被告人苗海涛构成从犯；公诉机关指控的第九起犯罪事实系犯罪未遂”的辩护意见。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，被告人朱开甲因犯盗窃罪，于1999年8月11日被日照市东港区人民法院判处有期徒刑四年；因犯故意伤害罪，于2008年4月10日被日照市东港区人民法院判处有期徒刑三年零六个月；因犯容留他人吸毒罪，于2017年9月29日被日照经济技术开发区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，刑期自2017年4月13日至2017年12月12日。上述事实有刑事判决书、刑满释放证明书予以证实。 本院认为，被告人朱开甲、苗海涛多次向多人贩卖毒品，情节严重，侵犯了国家对毒品的管理秩序和人民的生命健康权，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。二被告人到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可以从宽处罚。公诉机关指控的第九起犯罪事实系未遂，对该起事实可以比照既遂犯从轻处罚。被告人朱开甲在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。公诉机关指控的第七起、第八起犯罪事实中，被告人苗海涛起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人苗海涛的家属代其上缴全部违法所得，可以酌情从轻处罚。关于被告人朱开甲及其辩护人提出的“被告人只是帮朋友联系，没有从中牟利，应从轻处罚”的问题，经查，涉案购毒人员向被告人朱开甲购买冰毒，并未指定上家，被告人朱开甲属于交易的一方主体，实施的是买卖毒品的行为，而非单纯帮助他人联系购买毒品，且其在部分贩卖毒品的事实中存在牟利的行为。故被告人及辩护人的该项意见不能成立，本院不予采纳。被告人朱开甲的辩护人提出的“被告人朱开甲系坦白；公诉机关指控的第九起犯罪事实系犯罪未遂”的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人苗海涛的辩护人提出的“被告人系坦白，公诉机关指控的第七起、第八起犯罪事实中被告人苗海涛系从犯；公诉机关指控的第九起犯罪事实犯罪系犯罪未遂”的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，对被告人朱开甲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定；对被告人苗海涛依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人朱开甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零二个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵一个月零八日，即自2020年6月30日起至2025年7月21日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。 被告人苗海涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵一个月零八日，即自2020年6月30日起至2023年5月21日止。罚金已缴纳）。 二、追缴被告人朱开甲、苗海涛共同违法所得人民币4166.66元，上缴国库（已缴纳）；追缴被告人朱开甲违法所得人民币1626元，上缴国库；追缴被告人苗海涛违法所得人民币400元，上缴国库（已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  苏 瑞 人民陪审员  卜振华 人民陪审员  张美玲 二〇二〇年九月三十日 法官助理宋冀平 书记员宋菲 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。