浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0110民初6112号原告：朱卫前，男，1981年6月30日出生，汉族，住杭州市余杭区。委托代理人：吴质强、胡鼎，浙江柳岸律师事务所律师。被告：浙江中逸建设有限公司，住所地杭州市萧山区蜀山街道亚太路801号1幢，统一社会信用代码91330109MA27WH0WX7。法定代表人：陈建民。委托代理人：秦华锋、尤伟明，系公司员工。被告：杭州天奇印染有限公司，住所地杭州市余杭区临平街道横塘村320国道南侧。法定代表人：吴玉泉。原告朱卫前（以下简称原告）诉被告浙江中逸建设有限公司（以下简称被告中逸公司）、杭州天奇印染有限公司（以下简称被告天奇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月9日立案受理，依法由审判员孙莎适用简易程序独任审理，于2020年8月19日公开开庭审理此案。原告朱卫前的委托代理人吴质强、胡鼎到庭参与诉讼，被告中逸公司、被告天奇公司经本院合法传唤未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称，原告与被告中逸公司于2019年9月20日签订了《工程施工合同》，合同约定原告以“包人工、包材料、包机械、包工期、包质量、包安全”的承包方式，完成被告天奇公司科技电商众创园项目中的三轴搅拌桩及搅拌桩内插型钢工作，合同还约定，工程款于2019年12月底付清，未按合同规定支付工程款，违约金按欠款金额每天万分之三计算。原告已于2019年9月27日完成合同中约定的全部承包工程。原告和被告中逸公司、天奇公司于2019年11月29日对相关工程全部结算完毕，并出具结算单一份，载明工程款总额为5214198元。被告中逸公司于2020年1月22日支付过200万工程款，剩余3214198元经原告多次催讨至今未付，被告天奇公司对该工程尚有208万元桩基及围护专项工程款未付。原告为维护合法权益，诉至法院，请求判令：1、被告支付剩余工程款3214198元，并支付违约金115711元（3214198*0.03%*120天）（按照欠款金额每天万分之三暂计至起诉之日，具体以实际支付之日为准），共计3329909元；2、被告天奇公司在欠付的208万元范围内对上述款项承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。原告为支持其诉请主张，提供并陈述了如下证据材料：1、工程施工合同一份，证明原告与被告中逸公司之间存在工程分包的事实；2、分部分项工程量清单及计价表、结算单，证明原告与二被告结算出的工程款为5214198元的事实；3、电子回单，证明被告中逸公司仅于2020年1月22日支付过200万元工程款的事实；4、杭州天奇印染有限公司科技众创园施工合同终止项目结算、撤场及工程结算支付协议书，证明被告天奇公司为工程发包方且尚有原告的208万元桩基及围护工程专项款未支付。被告中逸公司、天奇公司未到庭，原告提供的证据，本院在送达起诉状副本和证据材料后，被告中逸公司未在答辩期内提出异议，也未提供证据材料。被告天奇公司在庭前向本院提交书面答辩状，书面答辩称，天奇公司科技众创园项目建设工程由中逸公司实施总承包。中逸公司是合同相对方，原告是从中逸公司处分包桩基工程，与天奇公司没有直接合同关系。天奇公司与中逸公司已解除工程施工总承包合同及补充协议，双方签订了杭州天奇印染有限公司科技众创园施工合同终止项目结算、撤场及工程结算支付协议书，天奇公司已向中逸公司支付了绝大部分款项，目前尚余208万元未付，协议书中约定是专项用于支付桩基及围护工程的。根据最高法司法解释，对于施工单位拖欠实际施工人的款项，发包人只是在未付工程款范围内承担协助付款责任。是否适用由人民法院决定，但要天奇公司支付工程款，前提是中逸公司向天奇公司出具足额正规增值税专用发票，且在工程项目完成后，相关资料获得住建局备案，并不影响天奇公司办理房屋不动产登记，即是附条件的付款。被告天奇公司向本院提交了如下证据材料：1、杭州天奇印染有限公司科技众创园施工合同终止项目结算、撤场及工程结算支付协议书一份，2、上海浦东发展银行业务凭证三份、扣款通知书一份，3、授权委托书、项目清场手续，4、结算明细、借款协议，5、尤伟明手写信件。本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2019年9月20日，原告（乙方）与被告中逸公司（甲方）签订了《工程施工合同》，合同约定承包方式为包人工、包材料、包机械、包工期、包质量、包安全，工作内容为三轴搅拌桩及搅拌桩内插型钢，包括三轴搅拌桩机械进出场安拆等全部工作内容、机械检测、水泥土搅拌桩施工、型钢插拔、试块制作和保养、施工资料、所含的常规检测、安全和文明施工、水泥搅拌桩挖机开槽及开挖阶段的维护抢修等各项工作，合同价款为4642800元，包含3%的增值税专用发票（其中150万水泥发票，其余为3%的设备租赁发票），付款方式为基坑开挖完成支付合同总价的70%，2019年12月底付清，工程数量为预估工程量，以实际施工记录为准，型钢租赁时间从最后一根型钢插完开始计算，至最后一根型钢拔完结束。合同还对双方的权利、义务及违约责任等进行了约定。甲方处加盖被告中逸公司的公章及尤伟明的签名。合同签订后，原告进场施工，后因被告退出项目，原告也随即退场。2019年11月29日，被告中逸公司尤伟明对案涉项目结算金额进行确认，合计金额为5214198元，并写明表中所列的量是经过总包、业主及总包和业主双方的决算人员认可的，故应同意按此表计价结算，并加盖被告中逸公司案涉项目的项目章。被告中逸公司于2020年1月22日分别向杭州鸿沛建筑材料有限公司和被告杭州萧山祥昇机械租赁部支付了115万和85万，原告确认该两笔款项已经收到。2019年12月31日，被告天奇公司（甲方）与被告中逸公司（乙方）签订了杭州天奇印染有限公司科技众创园施工合同终止项目结算、撤场及工程结算支付协议书，约定双方同意解除《施工合同》及《补充协议》，互不追究此前在履行《施工合同》及《补充协议》中的一切责任，并对工程总价及工程款付款方式进行了约定，其中第四条第4点约定余款于2020年7月底或工程施工完成后，甲方凭乙方开具的足额正规增值税发票向乙方支付剩余工程款，即208万元，乙方确保该款项专项用于支付桩基及围护工程款项。被告天奇公司系案涉项目工程发包人，确认尚余用于桩基及围护工程的208万元未向被告中逸公司支付。本院认为，尤伟明代表被告中逸公司与原告签订《工程施工合同》，并在合同上加盖被告中逸公司的公章，后其对原告施工的工程量及工程款进行确认并加盖项目章，可以认定结算单系尤伟明代表被告出具。原告系无施工资质的个人，其与被告签订的《工程施工合同》违反法律规定，应为无效，但原告实际进行了施工，双方也对工程量及工程款进行了结算。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告与被告中逸公司确认被告中逸公司已支付工程款2000000元，本院予以确认，关于被告提出的其他款项往来，原告在承诺书中已写明并非为本工程款项，本院对其不予确认，故对原告要求被告中逸公司支付剩余工程款3214198元的诉讼请求，本院予以支持。因合同无效，故对原告依据合同第十一条要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。被告天奇公司确认尚余208万元未向被告中逸公司支付，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，被告天奇公司应在欠付工程款范围内承担支付责任。被告中逸公司、天奇公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本案审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告浙江中逸建设有限公司支付原告朱卫前剩余工程款3214198元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告杭州天奇印染有限公司在欠付被告浙江中逸建设有限公司工程款2080000元范围内对原告朱卫前承担支付责任；三、驳回原告朱卫前的其他诉讼请求。本案案件受理费33440元，减半收取16720元，由原告朱卫前负担463元，由被告浙江中逸建设有限公司负担16257元。本案保全费5000元，由被告浙江中逸建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费33440元。对财产案件不服提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  孙 莎二〇二〇年九月十日法官助理  韩思齐书 记 员  宣雅萍