广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂10刑终271号 原公诉机关广西壮族自治区田东县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄忠铁（曾用名黄中铁），男，1990年1月3日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。曾因犯盗窃罪，于2010年11月12日被田东县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于田东县看守所。 上诉人（原审被告人）苏华欧，男，1989年6月20日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。曾因犯盗窃罪，于2008年11月11日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元。曾因吸食毒品，分别于2013年12月12日被田东县公安局行政拘留十五日，2014年1月7日被田东县公安局行政拘留十五日，同月10日被田东县公安局强制隔离戒毒两年，2017年11月5日被田东县公安局行政拘留十五日，同月20日被田东县公安局强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于田东县看守所。 原审被告人黄平初（绰号阿叔），男，1972年8月26日出生于广西壮族自治区田东县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地田东县，现住田东县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月16日被抓获，次日被刑事拘留，2019年12月20日被逮捕。现羁押于田东县看守所。 原审被告人韦贵兄（绰号都安），男，1981年11月2日出生于广西壮族自治区河池市都安瑶族自治县，壮族，小学文化，农民，住都安瑶族自治县。曾因贩卖毒品罪，于2011年4月15日被巴马瑶族自治县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于田东县看守所。 广西壮族自治区田东县人民法院审理田东县人民检察院指控原审被告人黄忠铁、苏华欧、黄平初、韦贵兄犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月23日作出（2020）桂1022刑初53号刑事判决。原审被告人黄忠铁、苏华欧不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经审阅案卷材料，讯问上诉人黄忠铁、苏华欧，并经百色市人民检察院建议，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、被告人黄忠铁的犯罪事实 1、2019年8月13日，岑某联系被告人黄忠铁购买毒品，并通过微信红包支付黄忠铁650元，黄忠铁利用衣服内藏毒的方式通过韵达快递公司将海洛因毒品寄给岑某。 另查明，吸毒人员岑某于2019年9月3日被广东省珠海市公安局平沙派出所民警查获。在公安机关的控制下，岑某分别于2019年9月4日、21日两次通过微信红包向黄忠铁转账并要求邮寄购买毒品海洛因。 2、2019年9月4日，岑某联系黄忠铁购买毒品，并通过微信红包支付黄忠铁900元，黄忠铁利用衣服内藏毒的方式通过韵达快递公司将海洛因毒品寄给岑某。同月7日，黄忠铁寄给岑某的净重0.25克海洛因毒品被珠海市公安局平沙派出所民警查获。 3、2019年9月21日，岑某联系黄忠铁购买毒品，并通过微信红包给黄忠铁700元，黄忠铁利用衣服内藏毒的方式通过韵达快递公司将净重O.23克海洛因毒品寄给岑某。同月24日，黄忠铁寄给岑某的净重0.23克海洛因毒品被珠海市公安局平沙派出所民警查获。 4、2019年10月29日15时许，黄忠铁在田东县桥处，贩卖2粒海洛因毒品给言佳伟，言佳伟通过微信转账支付300元。 5、2019年11月15日，黄忠铁在田东县商都对面美美发城旁边一巷子里，贩卖l粒海洛因毒品给苏华欧，得款200元。 另查明，2019年11月15日16时许，公安民警在田东县抓获被告人黄忠铁，并扣押其手机一部。 认定上述事实的证据有：1、证人岑某、卢某、言佳伟的证言；2、辨认笔录；3、提取笔录、提取清单、扣押决定书、扣押清单，称重笔录；4、微信支付记录、微信聊天记录；5、指认照片；6、快递单三张；7、手机通话清单；8、情况说明；9、珠海市公安司法鉴定中心珠公司化鉴字[2019]1617、1724号毒品检验报告，鉴定意见通知书；10、被告人黄忠铁、苏华欧的供述与辩解。 二、苏华欧的犯罪事实 2019年10月13日18时许、17日20时许、18日14时许，廖某三次联系被告人苏华欧购买毒品并通过微信转账200元给苏华欧，苏华欧向他人购得毒品后，将毒品海洛因分出部分给自己吸食，将剩余的毒品海洛因交给廖某。 另查明，2019年11月15日19时许，公安民警在田东县被告人苏华欧家中将其抓获，并扣押其红色OPPO手机一部（卡号18×××19）。 认定上述事实的证据有：1、证人廖某的证言；2、提取笔录、提取清单、扣押清单；3、辨认笔录；4、指认照片（手机通话记录、微信聊天记录、微信转账记录）；5、被告人苏华欧的供述与辩解。 三、黄平初的犯罪事实 1、2019年8月中旬某天，被告人黄平初在田东县一糖厂附近的一条小路上贩卖1粒海洛因毒品给韦某1，得款100元。 2、2019年9月初，黄平初在田东一糖厂附近的一条小路上贩卖l粒海洛因毒品给李某，得款100元。 3、2019年11月13日左右，黄忠铁联系黄平初购买毒品并付给黄平初500元，黄平初联系他人购买500元海洛因毒品，得到毒品后，黄平初先分出部分留给自己，剩余毒品交给黄忠铁，黄忠铁再次分给黄平初部分毒品，剩余部分带走。黄平初将2次分得的毒品用于自己吸食。 2019年11月16日10时许，公安民警在田东县城市春天小区黄平初抓获，在其卧室内缴获净重0.48克海洛因毒品、手机一部（号码189××××1143）及一些黑色塑料膜。 认定上述事实的证据有：1、证人李某、韦某1的证言；2、辨认笔录；3、搜查笔录、扣押清单；4、称量、取样笔录，提取、封装笔录；5、指认照片；6、手机通话清单；7、珠海市公安司法鉴定中心珠公司化鉴字[2019]2047号毒品检验报告，鉴定意见通知书；8、被告人黄平初、黄忠铁的供述及辩解。 四、韦贵兄的犯罪事实 1、2019年11月14日12时许，黄忠铁联系被告人韦贵兄购买毒品并通过微信红包支付韦贵兄500元，韦贵兄向他人购买了400元毒品交给黄忠铁，后黄忠铁将海洛因毒品分给韦贵兄一部分并将剩余毒品拿走。韦贵兄将分得毒品吸食并获利100元。 2、2019年11月14日22时许，黄忠铁联系韦贵兄购买毒品并通过微信红包支付韦贵兄400元，韦贵兄向他人购买了400元毒品交给黄忠铁，后黄忠铁将海洛因毒品分给韦贵兄一部分，并将剩余毒品拿走。韦贵兄将分得毒品后用于自己吸食。 3、2019年11月15日10时许，黄忠铁联系韦贵兄购买毒品并支付微信红包200元、现金200元给韦贵兄，韦贵兄向他人购买了400元毒品交给黄忠铁，后二人将海洛因毒品分装成4个黑色塑料膜包装的小粒由黄忠铁拿走，剩余一部分毒品被黄忠铁当场吸食，一部分被韦贵兄带走后吸食。 4、2019年11月15日16时许，黄忠铁联系韦贵兄购买毒品，黄忠铁在商都大门口付给韦贵兄375元现金。韦贵兄向他人购买了400元毒品，后联系不上黄忠铁后将部分毒品吸食。 2019年11月17日13时许，公安民警在南宁市青秀区凤岭人民医院工地板房抓获韦贵兄，在其左裤袋缴获净重0.07克海洛因毒品及手机一部（号码199××××0026）。 认定上述事实的证据有：1、搜查笔录、扣押清单；2、称量、取样笔录；3、提取、封装笔录；4、提取笔录、提取清单；5、辨认笔录；6、照片说明（微信聊天记录、转账记录）；7、珠海市公安司法鉴定中心珠公司化鉴字[2019]2046号毒品检验报告，鉴定意见通知书；8、被告人韦贵兄、黄忠铁的供述与辩解。 本案的综合证据有：1、户籍证明；2、到案经过；3、现场检测报告书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书；4、本院（2010）东刑初字第170号、广东省东莞市人民法院（2008）东法刑初字第5545号、广西巴马瑶族自治县人民法院（2011）巴刑初字第35号刑事判决书。 原判认为，被告人黄忠铁、苏华欧、黄平初、韦贵兄违反国家毒品管理规定，明知是毒品海洛因而多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄忠铁、苏华欧、黄平初、韦贵兄多次贩毒，属于情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人苏华欧在共同犯罪中所起作用较小,系从犯,应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人韦贵兄曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯本罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人黄忠铁、苏华欧有犯罪前科，虽不构成累犯，酌情从重处罚。鉴于四被告人庭上认罪态度好，并如实供述自己的罪行，故依法对其从轻处罚。本案黄忠铁、苏华欧、黄平初、韦贵兄被扣押的手机，系供犯罪所用的本人财物，依法应予没收。为维护正常的社会管理秩序,惩治犯罪,根据四被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、社会危害程度和认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法 院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项之规定,判决:一、被告人黄忠铁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金10000元；二、被告人黄平初犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金8000元；三、被告人韦贵兄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金8000元；四、被告人苏华欧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金5000元；五、随案移送的作案工具红色OPPO牌手机一部、蓝色小米牌手机一部、蓝色华为手机一部、金色华为牌手机一部，予以没收，上缴国库。 上诉人黄忠铁上诉称，一审判决认定的2019年9月4日和21日两起贩卖毒品，系公安民警冒充岑某与其交易，毒品被公安截获，没有流入社会造成危害，应按犯罪未遂定罪，且公安机关引诱加重其贩卖毒品的数量，恳请二审法院从轻改判。 上诉人苏华欧上诉称，其仅帮廖某购买毒品，并从中分得部分毒品，其行为不构成贩卖毒品罪，且在本案中所起作用小，恳请二审法院从轻改判。 其他原审被告人未提出异议。 百色市人民检察院认为，原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审一致，关于认定本案事实的证据，已在一审法院庭审中进行了举证、质证，二审查证属实，本院予以确认。 对上诉人黄忠铁的上诉意见，经查，对上诉人黄忠铁分别于2019年9月4日和21日实施的贩卖毒品行为，一审法院已考量公安人员使用特情引诱的情况，在量刑时对上诉人黄忠铁予以从轻处罚。另，上诉人黄忠铁收到岑某的毒资后已将毒品海洛因通过快递的方式完成交付转移的行为，虽毒品被公安民警缴获，但不影响犯罪既遂的成立。综上，上诉人黄忠铁提出该两起是犯罪未遂，且存在公安引诱犯罪，请求从轻处罚的上诉意见，没有法律依据，本院不予采纳。 对上诉人苏华欧的上诉意见，经查，上诉人苏华欧为廖某三次购买毒品海洛因，并从中获得部分海洛因供自己吸食的好处，其行为符合贩卖毒品 罪的构成要件，故上诉人苏华欧提出其行为不构成贩卖毒品罪的上诉意见，没有法律依据，本院不予采纳。原判已综合考量上诉人苏华欧在共同犯罪中是从犯、归案后如实供述等量刑情节，在法定刑幅范围予以从轻处罚，上诉人苏华欧再以此为由请求从轻处罚的理由不成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人黄忠铁、苏华欧，原审被告人黄平初、韦贵兄违反国家毒品管理规定，明知是毒品海洛因而多次贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中上诉人黄忠铁、原审被告人黄平初、韦贵兄是主犯，上诉人苏华欧是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。原审被告人韦贵兄是毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人黄忠铁、苏华欧，原审被告人黄平初、韦贵兄归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上，一审法院认定事实清楚，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴文良 审 判 员 黄丽研 审 判 员 王小强 二〇二〇年九月二十七日 法官助理 陈菲菲 书 记 员 黄钰茜