温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0302民初5959号 原告：谢志国，男，1956年5月15日出生，汉族，住温州市鹿城区。 委托诉讼代理人：张若楠，北京京师（温州）律师事务所律师。 被告：王志坚，男，1973年10月5日出生，汉族，住温州市鹿城区。 被告：中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司，住所地温州市新城大道保险大楼。 法定代表人：何彬，系总经理。 委托诉讼代理人：孙洁洁，女，系公司员工。 原告谢志国与被告王志坚、中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司（以下保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告谢志国向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告王志坚赔偿原告医药费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金、财物损失等共计241115.7元，按责任比例最终176892.5元由被告承担；2、要求被告中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司在交强险及商业险范围内先行赔付上述损失，不足部分由被告王志坚赔偿；3、本案的诉讼费用由被告方承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年8月3日公开开庭进行审理，本案现已审理终结。 案件相关情况 2018年11月14日23时8分许，被告王志坚驾驶车牌号为浙ＣＺ××××的小型普通客车，从丰收新村内驶出，经绿灯放行进入锦绣路与吴桥路交叉路口左转时，遇谢志国骑防盗备案号为ＬＣ297128电动自行车后座载着吴长锋沿锦绣路由东向西进入路口直行，双方发生碰撞，造成谢志国、吴长锋受伤及车辆受损的道路交通事故。事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定，当事人王志坚承担事故主要责任，当事人谢志国承担事故次要责任，吴长锋无责任。事故发生后，原告被送往温州医科大学附属第二医院治疗，经诊断为骨折（左髋臼骨折伴髋关节后脱位复位后）、坐骨神经损伤，行髋臼骨折切开复位内固定术，住院11天。原告谢志国于2019年8月9日委托温州医科大学司法鉴定中心对伤残等级、误工期限、护理期限及营养期限、后续治疗费予以评估，2019年8月13日温州医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见：被鉴定人谢志国左髋部、骨盆等处交通伤，其骨盆多发骨折经左侧髋臼骨折内固定术后，左坐骨神经损伤遗留左侧胫骨前肌肌力ＩＶ级、趾总伸肌肌力ＩＶ级，拇长伸肌肌力ＩＩ级、腓肠肌肌力ＩＩＩ级，拓屈肌肌力ＩＶ级等损伤及后遗症分别评定为人体损伤十级、十级伤残。被鉴定人谢志国的误工期评定为298日，护理期评定为165日，营养期评定为105日。被鉴定人谢志国左侧髂骨、髋臼内固定在位，需择期手术拆除，其后续治疗费以实际合理发生为准（参考目前我市三级医院收费标准，约需人民币8000.00-10000.00元不包括手术意外及并发症费用）。事故车辆浙ＣＺ××××登记在被告王志坚名下，由被告保险公司承保交强险、商业三者险100万元，并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。 对于原告主张的赔偿项目及金额，被告王志坚、保险公司对残疾赔偿金、住院伙食补助费无异议，其余各项均有异议。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 医疗费 原告主张医疗费用54624.7元。 被告王志坚、保险公司辩称，认可医疗费总金额，但应减去冰袋40元、尿不湿24.5元、中医药费2020元、挂号费17元不具有关联性的费用共2101.5元和伙食费699元。本院认为，医疗费应当是根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告提供的挂号费系正规收款凭证，且所挂号系骨科，本院对该项损失予以认可。原告主张中药费2020元，针对该部分费用原告仅提供了手写处方笺，无收款凭证、无病历或诊断证明，且时隔6日的处方笺系连号，原告也未向本院提交其他证据辅证，其真实性和关联性存疑，被告抗辩意见成立，上述费用2020元本院不予认可。原告主张的尿不湿、冰袋系术后正常医护用品，本院对原告的该项损失64.5元予以认可。原告已另行主张住院伙食费，故医疗费中的伙食费应予以剔除。综上所述，本院确认的医疗费为54624.7元-2020元-699元=51905.7元。 后续治疗费 原告主张10000元。 被告王志坚、保险公司辩称，以实际发生为准。 本院认为，后续治疗费可以待实际发生后另行起诉，本案后续治疗费用经鉴定，鉴定机构建议应以实际合理发生为准。故，原告主张后续治疗费本院暂不予支持，可在实际发生之后另行主张。 残疾赔偿金 原告主张101793.96元。 被告王志坚、保险公司无异议。 本院对原告上述损失予以确认。 误工费 原告主张2000元×10月=20000元。 被告辩称对原告出具的证明真实性存疑，且原告方事故发生时已达退休年龄，二期手术误工费亦不予认可。 本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。事故发生时，原告已达退休年龄，原告提供的证明，不足以证明原告有因误工导致收入减少的情况，原告亦未提供劳务合同等其他证据证明其退休后有工作收入的情况，故原告该部分主张证据不足，本院不予支持。 5、护理费 原告主张29700元。 被告王志坚、保险公司辩称，认可护理期限150天，住院按130元每天计算11天，出院按43759元/年计算139天。 本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。本案原告二期住院尚未发生，应同后续治疗费一并处理。原告的一期护理期限经司法鉴定评定共计150日，其中住院11日，住院期间的护理费可参照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，原告主张180元每日的护理费在合理范围内，本院予以认可；非住院期间无需专人护理，护理费可参照2019年全省私营企业职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资的标准45907元/年予以确定，本院酌情确定为每天126元。故本案护理费为180元×11天+126元/天×139天=19494元。 6、营养费 原告主张营养费100元/天×105天=10500元。 被告王志坚、保险公司辩称，认可一期手术90天，标准为30元每天。 本院认为营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，鉴定意见为105日，包含二期内固定拆除所需营养期15日，因二期营养期15日应和后续治疗费在实际发生之后另行主张，本院认可本次护理期限为90日，原告主张100元每天的营养费过高，本院酌情调整为30元每天，故本院确认营养费为90天×30元/天=2700元。 7、住院伙食补助费 原告主张1100元。 被告王志坚、保险公司无异议。 本院确认住院伙食补助费为1100元 8、鉴定费 原告主张2600元。 被告保险公司辩称不属于理赔范围。被告王志坚辩称应由保险公司赔付。 本院认为，保险公司基于保险合同参与诉讼，保险条款已约定保险人不负责赔偿该费用，故本案鉴定费应由过错方按责任比例承担。 9、交通费 原告主张1595元。 被告王志坚、保险公司辩称，上楼费、停车费不属于必要费用，认可300元。 本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告住院11日即出院，结合其患病部位和居所，确需额外人力搬运，其550元出院护送及人力费本院予以支持。原告11月27日的停车费47元无法确定与本案关联性，本院不予认可。为减少讼累，本院综合原告患病部位、住院出院具体情况，酌情认定交通费1000元。 10、精神抚慰金 原告主张6000元。 被告王志坚、保险公司辩称，依照原被告过错程度，核定为3500元。 本院认为，本次交通事故造成原告十级伤残，确给其身心带来较大痛苦，原告主张金额过大，本院酌情认可4800元。 11、财产损失 原告主张3200元。 被告王志坚、保险公司认可电动车修理费2000元，事故责任书未载明手表损失不予认可。 本院认为，依照事故责任认定书，本次事故确实造成了原告电动车受损的情况，被告予以认可，对电动车修理费2000元本院予以确认。原告未提供足够的证据证明其手表损失系本次交通事故造成，对该项主张本院不予认可。 被告垫付情况 被告王志坚已垫付30000元，被告保险公司垫付10000元。 原告总计损失 51905.7元+19494元+1000元+1100元+2700元+101793.9元+2000元+4800元+2600元=187393.66元 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，该起事故由被告王志坚负事故主要责任，原告谢志国负次要责任，因本案系机动车与电动自行车之间发生的交通事故赔偿纠纷，根据事故实际情况，本院酌情确认原告谢志国承担事故责任的20%，被告王志坚承担事故责任的80%。被告保险公司承保了肇事车辆浙ＣＺ××××号小型轿车的交强险、商业三者险100万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 原告的损失总计187393.66元，已超出交强险赔偿限额，故被告保险公司在交强险项下赔偿119000元（财产损失、精神损害抚慰金优先支付），超出部分187393.66元-119000元=68393.66元，扣除鉴定费后（鉴定费用不属于理赔范围），被告保险公司需要在商业三者险项下赔付（68393.66元-2600元）×80%=52634.93元，综上所述，被告保险公司需要赔付119000元+52634.93元=171634.93元，被告王志坚需赔付鉴定费2600元×80%=2080元，鉴于被告谢志国已经垫付30000元，已超出赔付款30000元-2080元=27920元，故被告谢志国无需实际向原告赔付，超出赔偿款的垫付款可以在被告保险公司的赔付款中直接予以扣减，且被告保险公司已垫付10000元，故被告保险公司实际需要赔付171634.93元-27920元-10000=133714.93元。原告谢志国的诉请及被告王志坚、保险公司的抗辩部分，与上述列表一认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条的规定判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司于本判决生效之日起15日内赔付原告谢志国赔偿款133714.93元。 二、驳回原告谢志国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3837.85元，减半收取1918.92元，由原告负担425.77元，由被告王志坚负担1493.15元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  潘世文 二〇二〇年九月一日 书记员  卢志磊 ? 附录一：原告谢志国提供的证据 1、身份证； 2、身份证、驾驶证、车辆行驶证、保险单、企业登记查询信息； 3、道路交通事故认定书、调解终结书； 4、门诊病历、住院病历、出入院记录、报告单等； 5、门诊收费收据； 6、司法鉴定意见书； 7、发票。 补充证据：8、流动人口居住登记证明。 被告王志坚提供的证据 1、医疗费发票 2、陪护派工单、护理费收据 3、收条 4、住院费用清单 附录二：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 （五）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。