辽宁省新宾满族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽0422刑初113号 公诉机关辽宁省新宾满族自治县人民检察院。 被告人王立君，男，1967年2月4日出生，满族，初中文化，农民，现住辽宁省新宾满族自治县。1987年5月14日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑四年零六个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年2月13日被新宾满族自治县公安局取保候审。 辩护人刘洋，辽宁纯伟律师事务所律师。 被告人鞠鉴，男，1987年8月13日出生，满族，大专文化，原系新宾满族自治县公安局红庙子乡派出所辅警，住辽宁省新宾满族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年2月13日被新宾满族自治县公安局取保候审。 辩护人刘星辰，辽宁纯伟律师事务所律师。 被告人刘林林，男，1981年10月8日出生，满族，初中文化，原系新宾满族自治县公安局红庙子乡派出所辅警，现住辽宁省新宾满族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年2月13日被新宾满族自治县公安局取保候审。 辩护人郭艳玲，辽宁启运律师事务所律师。 辽宁省新宾满族自治县人民检察院以新检刑诉[2020]114号起诉书指控被告人王立君、鞠鉴、刘林林犯开设赌场罪，于2020年9月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省新宾满族自治县人民检察院指派检察官王某3、检察官助理曲某2出庭支持公诉，被告人王立君及其辩护人刘洋、被告人鞠鉴及其辩护人刘星辰、被告人刘林林及其辩护人郭艳玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关辽宁省新宾满族自治县人民检察院指控，2020年1月末至2020年2月12日期间，被告人鞠鉴、刘林林共谋利用鞠鉴所有的8孔打鱼机作为赌博工具营利，并由刘林林联系赌博机的放置场地。被告人刘林林联系到在新宾满族自治县开设麻将社的王立君，后三被告人达成共识在被告人王立君的麻将社内放置赌博机，约定被告人王立君从违法所得中提成百分之三十，被告人鞠鉴、刘林林各提成百分之三十五。经查实，三被告人在此期间共计获利人民币6万余元。 案发后，被告人王立君经公安机关口头传唤到案，被告人鞠鉴、刘林林经公安机关电话传唤到案。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证案件来源、抓捕经过、情况说明、微信支付交易明细证明、涉案财物入库凭证、刑事判决书、行政处罚决定书、劳动合同、解除劳动关系证明书、前科查询表、户籍证明；证人袁某、周某、刘某、马某、李某、吴某1、牛某、张某、孙某、曲某1、王某1、徐某、赵某、吴某2、王某2、付某、邹某、姜某等人证言；现场指认照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单；被告人王立君、鞠鉴、刘林林的供述和辩解等证据。 公诉机关认为，被告人王立君、刘林林、鞠鉴三人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究三被告人刑事责任。三被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，故建议对被告人王立君、鞠鉴、刘林林判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金。 被告人王立君对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人王立君的辩护人刘洋提出的辩护意见是，第一，被告人王立君不是犯意的提出者，由于身患疾病需要治疗才走上犯罪的道路；第二，被告人积极退赃；第三，被告人王立君系坦白，认罪态度好，有悔罪表现；第四，被告人王立君认罪认罚，故建议对被告人从轻处罚。 被告人鞠鉴对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人鞠鉴的辩护人刘星辰提出的辩护意见是，被告人鞠鉴系电话传唤到案，归案后如实供述犯罪事实，系自首。案发后被告人鞠鉴积极退赃，亦非国家机关工作人员，故建议对被告人从轻处罚。 被告人刘林林对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人刘林林的辩护人郭艳玲出的辩护意见是，第一，本案参赌人员为18人，所涉赌资数额8.225万元，均不属于“情节严重”的情形，不应仅依据违法所得认定其犯罪“情节严重”；第二，被告人刘林林系自首，可从轻、减轻处罚；第三，被告人违法所得已上缴；第四，被告人刘林林认罪认罚，积极缴纳罚金；第五，被告人刘林林系初犯，主观恶性小。综上建议对被告人刘林林在三年以下有期徒刑幅度内量刑并宣告缓刑。 经审理查明，2020年1月末至2020年2月12日期间，被告人鞠鉴、刘林林共谋利用鞠鉴所有的，设置有上分、退分赌博功能的可供8人使用的“打鱼机”作为赌博工具营利，并约定由刘林林联系赌博机的放置场地。随后被告人刘林林联系到在新宾满族自治县开设麻将社的被告人王立君，三人约定在王立君的麻将社内放置赌博机，由王立君负责为“打鱼机”上分、退分，被告人王立君从违法所得中提成百分之三十，被告人鞠鉴、刘林林各提成百分之三十五。经查实，三被告人在此期间共计获利人民币6万余元。 案发后，被告人鞠鉴、刘林林于2020年2月13日被公安机关电话传唤到案，被告人王立君于2020年2月13日被公安机关抓获到案。 上述事实，有经庭审质证、确认的书证案件来源、抓捕经过、情况说明、微信支付交易明细证明、涉案财物入库凭证、刑事判决书、行政处罚决定书、劳动合同、解除劳动关系证明书、前科查询表、户籍证明；证人袁某、周某、刘某、马某、李某、吴某1、牛某、张某、孙某、曲某1、王某1、徐某、赵某、吴某2、王某2、付某、邹某、姜某等人证言；现场指认照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单；被告人王立君、鞠鉴、刘林林的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人王立君、鞠鉴、刘林林三人以营利为目的，利用赌博机组织赌博，开设赌场，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。三被告人系共同犯罪，应依法处罚。被告人王立君被抓获到案后能如实供述犯罪事实，系坦白，故对公诉机关认定其具有坦白情节的公诉意见及辩护人关于被告人系坦白的辩护意见予以采信，依法可对其从轻处罚。被告人鞠鉴、刘林林在未被采取强制措施前经公安机关电话传唤到案，归案后能如实供述犯罪事实，系自首，故对公诉机关认定其具有自首情节的公诉意见及辩护人关于二被告人系自首的辩护意见予以采信，依法可对其从轻处罚。关于被告人刘林林的辩护人提出三被告人不属于犯罪“情节严重”一节的辩护意见，经查，三被告人利用赌博机开设赌场违法所得6万余元，依照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款（一）之规定，具有违法所得3万元以上情节的，应认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”，辩护人此辩护意见于法无据，故对辩护人此节辩护意见不予采信。 三被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，能上缴所获赃款，并能缴纳罚金，有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，且社区矫正机构同意对其适用非监禁刑，可对其从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第二款（一）项之规定，判决如下： 一、被告人王立君犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币4万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳3万元，余款于判决生效后十日内缴纳完毕。） 二、被告人鞠鉴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币4万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳2万元，余款于判决生效后十日内缴纳完毕。） 三、被告人刘林林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币4万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳完毕。） 四、三被告人违法所得人民币6万元依法追缴（已追缴）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向抚顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  李丽薪 人民陪审员  李雪东 人民陪审员  杨 亮 二〇二〇年九月二十七日 书 记 员  马克舒 附：有关法律规定及司法解释 中华人民共和国刑法 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 中华人民共和国刑事诉讼法 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于 办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见 一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定 设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；（四）其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。