广东省汕头市濠江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0512刑初75号公诉机关汕头市濠江区人民检察院。被告人张某1，男，汉族，1998年9月15日出生，广东省汕头市人，小学文化程度，户籍登记地址广东省汕头市潮南区雷岭镇东老后头角99号，公民身份号码440************218。曾因犯危险驾驶罪，于2017年11月13日被汕头市潮南区人民法院判处拘役二个月十日，并处罚金3000元；因本案涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2020年4月16日被刑事拘留，2020年5月15日被逮捕。现羁押于汕头市看守所。辩护人李妮，广东明捷律师事务所律师。被告人张某2，男，汉族，1998年8月20日出生，广东省汕头市人，小学文化程度，户籍登记地址广东省汕头市潮南区*************,公民身份号码440************21X。因本案涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2020年4月17日被刑事拘留，2020年4月17日变更为取保候审。辩护人陈恺，广东明捷律师事务所律师。汕头市濠江区人民检察院以汕濠检未检刑诉〔2020〕Z71号起诉书指控被告人张某1、张某2犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年8月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月25日公开开庭审理了本案。汕头市濠江区人民检察院指派检察员叶欢出庭支持公诉，被告人张某1及其辩护人李妮、被告人张某2及其辩护人陈恺到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人张某1为了牟取非法利益，从2018年9月中旬开始，伙同同案人黄某某(已判刑)等人在设立于汕头市濠江区********废弃养菇场内的假烟工场非法从事假烟生产，负责管理看监控人员、参与假烟原材料和成员进出货期间的“探路”等工作。被告人张某2为牟取非法利益，在被告人张某1的介绍下到该假烟工场工作，主要负责看监控探头和观察望风工作。2018年11月10日14时许，汕头市公安局濠江分局经侦大队根据线索，联合汕头市烟草局对该假烟工场进行突击检查，现场发现该场内正在生产香烟烟支，缴获土制卷接烟机两套(4台)、假冒红塔山散装21万支、红玟王散装9万支、中华散装8万支等物品，以及烟丝、卷烟纸等辅料一批，上述物品经广东省质量监督烟草检验站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，其价值为人民币825387.96元。2020年4月17日，被告人张某2到公安机关投案。公诉机关认为，被告人张某1、张某2结伙生产、销售伪劣烟草专卖品，货值金额825387.96元，并在生产、销售过程中被公安机关查获，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪(未遂)追究其刑事责任。被告人张某1归案后能主动交代其所犯罪行，系坦白，且属作用相对较小的主犯；被告人张某2犯罪以后自动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，且属从犯；被告人张某1、张某2系犯罪未遂，自愿认罪并愿意接受处罚，依法给予从宽处罚。建议对被告人张某1判处有期徒刑二年六个月，并处罚金；对被告人张某2判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金。公诉机关提交了物证现场查获的生产机器、白色货车、涉案散装烟支、监控设备、生产假烟的原材料(附照片)；发破案经过、到案经过、刑事判决书、证实材料、户籍证明、案件情况说明等书证材料；证人陈某1、李某某、陈某2、郑某某、余某某的证言；勘验检查笔录、辩认笔录等；鉴定意见；同案人黄某某、张某3、钟某某、张某4、张某5、张某6等人的供述；被告人张某1、张某2的供述与辩解等证据证实。被告人张某1对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中无异议。被告人张某1的辩护人认为，1、对公诉机关指控被告人张某1的行为构成生产、销售伪劣产品罪的定性无异议；2、被告人张某1参与生产、销售伪劣产品尚未进入销售流通领域就被公安机关查获，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；3、被告人张某1归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法给予减轻处罚；4、被告人张某1到假烟厂工作时短，主观恶性及社会危害性较小，可给予从轻处罚；5、被告人张某1自愿认罪并愿意接受处罚，依法给予从宽处罚。被告人张某2对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中无异议。被告人张某2的辩护人认为，1、对公诉机关指控被告人张某2的行为构成生产、销售伪劣产品罪的定性无异议；2、被告人张某2参与生产、销售伪劣产品尚未进入销售流通领域就被公安机关查获，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；3、被告人张某2受被告人张某1招揽到假烟工场负责观看监控和望风，起次要、辅助作用,系从犯,可给予从轻、减轻处罚;4、被告人张某2犯罪以后主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，可给予从轻处罚；5、被告人张某2自愿认罪并愿意接受处罚，依法给予从宽处罚；6、被告人张某2无犯罪前科,系初犯、偶犯，归案后确有悔罪表现，建议对被告人张某2减轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。上述事实，有物证查获的散装烟支、烟丝、卷烟纸、滤嘴棒、卷接烟机、大货车等物品（附照片）；发破案经过、户籍证明、证实材料、扣押物品清单、租赁协议、用电清单、案件说明、刑事判决书等书证材料；证人陈某1、李某某、陈某2、郑某某等人的证言；勘验检查、辨认笔录等；鉴定意见；同案人黄某某、钟某某、张某5、张某6、陈某3、阮某某、梁某某等人的供述;被告人张某1、张某2的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张某1、张某2无视国法，参与生产、销售伪劣烟草专卖品，违反国家对产品质量的管理制度，被查处的伪劣烟草专卖品价值825387.96元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人张某1、张某2犯生产、销售伪劣产品罪的罪名成立。被告人张某1有犯罪前科，应酌定从重处罚；被告人张某1、张某2参与生产、销售伪劣产品尚未进入销售流通领域就被公安机关查获，属犯罪未遂,可比照既遂犯给予减轻处罚；在共同犯罪中,被告人张某1与同案人黄某某、张某3合伙生产伪劣烟草专卖品,参与场地租赁、工人招募、生产管理等工作，起主要作用,系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人张某1的作用相对于同案人黄某某、张某3较小；被告人张某2受被告人张某1招引到假烟工场负责观看监控和望风，起次要作用,属从犯,可给予从轻处罚；被告人张某1归案后能主动交代其所犯罪行，系坦白，可给予从轻处罚；被告人张某2犯罪以后自动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，可给予从轻处罚；被告人张某1、张某2自愿认罪并愿意接受处罚，依法给予从宽处罚。鉴于被告人张某2的犯罪情节较轻,归案后确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人张某1、张某2的辩护人与上述相同的辩护意见,理由成立,本院予以采纳；被告人张某1的辩护人认为被告人张某1到假烟厂工作时短，主观恶性及社会危害性较小，请求给予从轻处罚，以及被告人张某1有坦白情节，请求给予减轻处罚的辩护意见，没有事实依据或法律依据，本院不予采纳。根据被告人张某1、张某2的犯罪性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人张某1犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金42万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月16日起至2022年10月15日止；罚金应当在本判决发生法律效力之日起10日内向本院缴交。）二、被告人张某2犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金3万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金应当在本判决发生法律效力之日起10日内向本院缴交。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。谢礼彬长判审肖少光员判审陈钟沐员审陪民人二〇二〇年八月三十一日郑晓斌员记书附：本判决适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟,能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的；(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。