湖南省汉寿县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0722民初1655号原告：张立平，男，1973年1月10日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：殷铁刚，汉寿县顺通法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：史进，汉寿县顺通法律服务所法律工作者。被告：湖南广源麻业有限公司，住所地常德市汉寿县蒋家嘴镇北区社区工业路（原县麻纺厂内）。法定代表人：伍文广，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢飞，湖南辰龙律师事务所律师。原告张立平与被告湖南广源麻业有限公司（以下简称广源麻业）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序于2020年7月22日、2020年9月7日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭原告张立平及委托诉讼代理人史进、被告广源麻业的委托诉讼代理人谢飞到庭参加诉讼，第二次开庭原告张立平的委托诉讼代理人史进、被告广源麻业的委托诉讼代理人谢飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张立平向本院提出诉讼请求：广源麻业赔偿张立平住院伙食补助费1500元、营养费1500元、后续治疗费3000元、残疾赔偿金159368元、误工费10800元、护理费3600元、交通费1000元、精神抚慰金10000元、司法鉴定费1500元、被扶养人生活费39488.53元，共计231756.53元，扣除广源麻业已赔付的6500元，尚需赔偿225256.53元。事实和理由：张立平系广源麻业五分厂环锭纺车间的工人。2018年1月20日，张立平在工作期间，因机器故障，在用工具排除故障时左手不慎被风扇机器绞伤。张立平受伤后，被送往广源医院住院治疗。经鉴定张立平因此次事故造成九级伤残。广源麻业未与张立平订立劳动合同，也未为其购买工伤保险。事故发生后，广源麻业仅支付了医疗费，并赔偿6500元，对张立平其他损失未进行赔偿，故张立平诉至法院。广源麻业辩称，1.张立平系广源麻业工人，本案应按工伤来处理；2.张立平的工伤赔偿依照法律规定不能直接向人民法院起诉，故应驳回张立平的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据（张立平提交的银行存折、培训费收据、广源医院病历资料12页、鉴定费发票、广源麻业提交的汉寿广源医院患者费用汇总表），本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：1.张立平提交的常德市疑似工伤事故证人证言表2张系原件，两证人虽未到庭陈述证言、接受法庭质询，但结合其他证据能够确认张立平在为广源麻业工作过程中受伤，故本院对该组证据部分予以采信；2.张立平提交的司法鉴定意见书系原件，广源麻业虽对张立平残疾等级有异议，但未提交相反证据予以推翻，亦未申请重新鉴定，故本院予以采信；3.张立平提交的亲属关系证明及常住人口登记卡，系原件或与原件核对无异的复印件，本院均予以采信；4.张立平提交的《汉寿县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书》及送达回证，系原件或与原件核对无异的复印件，本院均予以采信；5.广源麻业提交的工资表（13页）工伤员工补助表系原件，来源合法、内容客观真实，本院予以采信；6.广源麻业提交的工伤保险增减表与广源麻业工伤保险参保人员名册与本案无关联性，广源麻业亦认可在2017年11月之后未替张立平购买工伤保险，故本院对上述证据不予采信；7.广源麻业提交的张立平工伤参保情况查询表是由相关业务部门出具，本院予以采信；8.广源麻业提交的证明及照片不能达到其证明目的，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张立平系广源麻业工人。2018年1月20日，张立平在广源麻业车间工作时，机器发生故障，张立平为排除故障，因其本人操作不当，被机器风扇绞伤。张立平受伤后被送往汉寿广源医院治疗，共住院治疗15天，花费医疗费11892.7元。2019年7月8日，经常德市岐黄司法鉴定所鉴定张立平所受损伤构成九级伤残，误工期90日，需1人护理30日。张立平花费鉴定费1500元。张立平受伤后，广源麻业已向张立平垫付11892.7元医疗费及支付工伤补助6150元。另查明，2016年1月至2017年8月间，广源麻业曾为张立平购买了工伤保险，但2017年9月至10月间张立平短暂离职，同年11月回广源麻业工作后，广源麻业再未继续为其购买工伤保险。2020年1月7日，张立平向汉寿县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，汉寿县劳动人事争议仲裁委员会不予受理。本院认为，本案争议焦点一是案由的确定。根据《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第五十四条的规定，职工发生事故伤害，其所在单位、职工或者近亲属、工会组织均可向用人单位统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，经社会保险行政部门认定为工伤的，可享受相应的工伤保险待遇；职工发生事故后，首先应当向劳动行政部门申请工伤认定，后依照处理劳动争议的有关规定主张相关权利。本案中，张立平与广源麻业存在劳动关系，张立平在工作中受伤，张立平与广源麻业均未在法定期限内向劳动行政部门申请工伤认定，已超过工伤认定申请时效，劳动行政部门不再受理张立平的工伤认定申请。由于工伤保险待遇的赔偿以认定工伤为前提，而张立平所受伤害因超过工伤认定时效不可能再进行工伤认定，故张立平请求工伤保险待遇的权利已不能实际行使。张立平丧失了按照工伤保险途径取得赔偿的权利，但并未丧失民事赔偿的请求权。故张立平不能通过工伤保险待遇获得赔偿时，其仍享有向用人单位主张赔偿的民事权利。广源麻业作为用人单位，对张立平的损害应予承担赔偿责任。故本案案由应为生命权、健康权、身体权纠纷。本案的争议焦点之二是张立平损失的确定。依据查明的事实，本院依法核定张立平的损失为：1.医疗费11892.7元。2.住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）。3.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）198856.53元（159368元+39488.53元）。本案中，张立平定残时未年满60周岁，其残疾赔偿金计算20年，张立平的损伤构成九级伤残，赔偿系数为20%，故残疾赔偿金为159368元（39842元/年×20年×20%)；张立平有两个被扶养人即父张梅春（张立平定残时年满72周岁）、母袁国英（张立平定残时年满64周岁），张梅春、袁国英被扶养年限分别为8年、14年，均由张立平及其弟张立军、妹张立群共同赡养，故被扶养人生活费为39488.53元（26924元/年×8年×20%÷3+26924元/年×14年×20%÷3）。4.误工费9832.19元。张立平误工天数为90天，受伤时为广源麻业职工，但张立平未提交证据证明其工资固定，也未有证据证明其近三年的平均收入，故参照2019年湖南省城镇私营单位制造业从业人员年平均工资的标准计算为9832.19元（39875元/年÷365天×90天），张立平主张10800元，超出部分本院不予支持。5.护理费3600元。经鉴定张立平因事故需护理30天，张立平未提交护理人员的身份信息及收入情况的证据，故本院参照2019年湖南省城镇非私营单位居民服务业在岗职工年平均工资考虑张立平的伤残等级计算其护理费为3900元（130元/天×30天），张立平仅主张3600元，系其对自身权利的处分，本院予以确认。6.交通费300元。7.精神抚慰金10000元。8.鉴定费1500元。张立平主张的营养费，未提交医疗机构需“加强营养”的医嘱予以证明，故本院不予支持。张立平主张的后期治疗费，未提交相关证据予以证明，也未实际发生，故本院不予支持。综上，张立平以上损失共计237481.42元。本案的争议焦点之三是责任的具体承担。本案中张立平在排除机器故障时未切断电源，属重大失误，张立平应对自己的受伤承担部分责任，故本院酌情确定广源麻业对张立平的损失承担55%的赔偿责任即130614.78元（237481.42元×55%），事故发生后，广源麻业已垫付医疗费11892.7元及支付6150元补偿，尚应赔偿张立平112572.08元（130614.78元-11892.7元-6150元）。综上所述，对张立平的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、湖南广源麻业有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿张立平各项损失112572.08元；二、驳回张立平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4679元，减半收取2339.5元，由张立平负担1169元，湖南广源麻业有限公司负担1170.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  曾见国二〇二〇年九月三十日法官助理汪宇书记员郑天政