浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0327民初2779号原告：刘邦远，男，1974年1月16日出生，汉族，住云南省昭通市威信县。委托诉讼代理人：李井才。被告：陈德静，男，1959年7月29日出生，汉族，住苍南县。被告：董香兰，女，1962年9月3日出生，汉族，住苍南县。原告刘邦远与被告陈德静、董香兰劳动争议一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在案件审理过程中，陈德静申请追加平安养老保险股份有限公司浙江分公司为本案共同被告，因保险合同关系与本案属不同法律关系，本院对其申请依法不予准许。原告刘邦远的诉讼代理人李井才、被告陈德静到庭参加诉讼，被告董香兰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。刘邦远向本院提出诉讼请求：1.请求判决两被告因无营业执照非法用工一次性共同赔偿原告一次性赔偿金、生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费等经济损失合计170680元；2.本案诉讼费由被告承担。在庭审过程中，刘邦远表示愿意将其主张的赔偿项目变更为按工伤保险待遇计算，并将其第一项诉讼请求数额相应变更为130528元。事实和理由：2019年2月20日，陈有正在（2019）浙0327行初2号庭审中证实是被告董香兰经营涉案开花厂，通过微信为原告缴纳保险费用；同年3月15日，苍南县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定：2018年11月16日，被告董香兰协助原告向平安公司理赔；同年9月2日，苍南法院作出的（2019）浙0327民初2837号民事判决认定：原告于2018年11月份到位于苍南县××镇××村两被告开办的棉纺厂从事开花工作，2018年11月16日上午，原告在工作时，左手食指不慎被开花机的皮带绞伤，原告先到苍南县宜山镇吴守勤诊所包扎，随后被告送原告前往苍南县第三人民医院救治，经诊断其伤为左手食指中远节毁灭伤，原告住院9天由家人护理；2019年11月15日，温州市中院作出（2019）浙03民终5698号民事判决认定：原告提供的证据（苍南县桦中无纺布制袋有限公司登记基本情况）与本案不具有关联性，不予采信；2020年4月26日，经苍南县法院委托鉴定，原告劳动能力伤残等级为九级，原告依法提起仲裁，苍南县劳动人事争议仲裁委员会作出《不予受理案件通知书》，原告在两被告无照经营的开花厂工作时受伤，两被告应当依照《工伤保险条例》和《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》等规定共同赔偿原告经济损失，故诉至法院，望判如诉请。原告在本院指定的举证期限内提供了下列证据材料：1.身份证、证明原告诉讼主体资格；2.户籍信息，证明两被告诉讼主体资格；3.门诊收费收据，证明2018年11月16日原告在苍南县××镇××村开花厂被告经营的开花厂工作时受伤后即刻到苍南县宜山镇吴守勤诊所进行治疗；4.出院记录、医疗证明书、Ｘ线报告单，证明原告在苍南县第三医院住院治疗，经诊断为左手食指中远节毁灭伤；5.医疗费发票，证明被告支付原告在苍南县第三人民医院住院费用为5226.01元的事实；6.账户交易明细，证明平安保险公司按约将原告申请报销的住院期间医疗费核算后将理赔款4418.96元直接转汇到原告银行账户的事实；7.浙苍南劳人仲案（2019）66号仲裁裁决书，证明苍南县劳动人事仲裁委员会作出仲裁裁决认定2018年11月16日被告董香兰协助原告向平安公司理赔的事实；8.苍南法院民事判决书，证明原告于2018年11月份到被告位于苍南县××镇××村开办的棉纺厂（经向市场监管部门查询，该厂未办理公司登记）从事开花工作，2018年11月16日上午原告在工作时，左手食指不慎被开花机皮带绞伤，被告随即送原告前往医院救治，经诊断为左手食指中远节毁灭伤的事实；9.温州中院民事判决书，证明温州中院认定原告提供的苍南县桦中无纺布制袋有限公司登记基本情况与本案不具有关联性的事实；11.工伤认定申请不予受理决定书，证明苍南县人力资源和社会保障局认定被告开办的开花厂未经市场监督管理部门核准登记，用工主体不成立，决定不予受理原告提出的工伤认定申请的事实；12.劳动能力鉴定结论，证明原告致残等级九级的事实；13.不予受理案件通知书，证明本案经过仲裁前置程序的事实；14.浙人社发【2019】24号文件，证明2018年浙江省在岗职工年平均工资为56432元的事实；15.《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》，证明本案赔偿适用规定的事实；16.浙法民一明传【2009】14号、18号通知，证明原告误工费计算方式符合相关规定的事实。陈德静辩称，一、本案涉及的法律关系并非非法用工，劳动能力鉴定结论不能适用。二、本案原告在保险公司有投保相关的意外保险，应依法追加保险公司为共同被告。三、原告诉请的金额并不合理，住院期间的生活费没有依据，住院伙食补助过高。四、董香兰并未参与开花厂的经营，与本案没有关系，原告要求董香兰承担责任没有依据。综上，请求驳回原告的诉请。陈德静未向本院提交证据。董香兰未作答辩，也未向本院提交证据。原告提供的上述证据，经庭审出示质证，被告陈德静未表示异议，客观真实，本院确认其证据效力，可以证明本案的相关事实，原告主张的赔偿项目及金额是否有事实与法律依据，本院在说理部分予以认定。经审理，本院认定本案事实如下：刘邦远于2018年11月份到位于苍南县××镇××村陈德静开办的棉纺厂（该厂未办理工商登记）从事开花工作，同年11月11日，陈德静由其妻子通过与平安保险浙江分公司代理机构业务员陈有正微信联系为刘邦远投保人身保险，后陈有正将刘邦远挂在苍南奥丽斯棉纺有限公司（以下简称奥丽斯公司）名下予以办理团体人身保险。2018年11月16日上午，刘邦远在工作时，左手食指不慎被开花机的皮带绞伤，陈德静随即送其前往医院救治，经诊断其伤势为左手食指中远节毁灭伤。2018年12月11日，平安保险浙江分公司向刘邦远支付了医疗费用理赔款。2018年12月20日，苍南县人力资源和社会保障局受理刘邦远提交的工伤认定申请，2019年1月2日，因认为刘邦远与奥丽斯公司劳动关系存在争议无法确认，该局向刘邦远作出中止工伤认定通知，告知其向苍南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年1月14日，刘邦远向苍南县劳动人事争议仲裁委员会提起确认工伤保险责任关系仲裁，同年3月15日，苍南县劳动人事争议仲裁委员会作出浙苍南劳人仲案（2019）66号仲裁裁决书，驳回刘邦远的仲裁请求。刘邦远不服，于2019年3月21日本院提起诉讼，本院于同年9月2日作出（2019）浙0327民初2837号民事判决，驳回刘邦远要求确认奥丽斯公司为承担工伤保险责任的单位的诉讼请求，刘邦远不服，提起上诉，温州市中级人民法院二审驳回上诉，维持原判。2019年11月25日，苍南县人力资源和社会保障局作出苍人社工认不受20192035号《工伤认定申请不予受理认定书》，对刘邦远提出的工伤认定申请，以陈德静开办的棉花加工场所经营的开花业务未经市场监督管理部门核准登记，用工主体不成立为由，不予受理。2020年4月26日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工〔2020〕293号《劳动能力鉴定结论》，认定陈德静左手指缺失2节致残等级为九级。2020年5月21日，苍南县劳动人事争议仲裁委员会作出浙苍南劳人仲不（2020）19号《不予受理通知书》，以当事人主体不适合为由对刘邦远递交的其与陈德静、董香兰有关工伤保险待遇等劳动争议的仲裁申请不予受理。同日，刘邦远以陈德静、董香兰非法用工为由提起本案诉讼。另查明，2018年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为66432元。本院认为，陈德静开办棉纺厂并招聘刘邦远等从事生产经营活动，但未依法办理工商登记取得营业执照，因此，其与刘邦远之间属于非法用工关系，陈德静辩称本案涉及的法律关系不是非法用工关系的意见本院不予采纳。陈德静对刘邦远因工受伤所遭受的相应损失，应按《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定予以一次性赔偿。根据本院已生效判决对本案相关事实的认定，涉案棉纺厂的经营者为陈德静，并未涉及董香兰，故刘邦远要求董香兰承担共同赔偿责任的请求，本院不予支持。一次性赔偿包括刘邦远治疗期间的费用和一次性赔偿金。治疗期间的费用包括生活费、医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用。在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定。经审核，陈德静应赔偿刘邦远的具体项目和金额如下：1.一次性赔偿金：根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条的规定，刘邦远构成九级伤残，其主张一次性赔偿金为132864元，于法有据，本院予以确认；2.生活费：生活费计算时间应为在劳动能力鉴定之前进行治疗期间。本案中，根据刘邦远2018年11月16日受伤后至2018年11月26日期间进行治疗，2019年1月14日进行过一次门诊的治疗情况，结合医疗证明，共计72日，故应按此时间以2018年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资66432元为标准确定生活费，其金额应为66432元÷365日×72日﹦13104元，刘邦远主张超出部分本院不予支持；3.护理费：因刘邦远并未就护理期限申请鉴定，其9日的住院期间可认定为护理期限，参照2018年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资66432元为标准进行计算，9日×（66432元÷365日）﹦1638元，刘邦远主张超出部分本院不予支持；4.交通费：考虑到刘邦远确有实际支出，结合其就诊时间、地点和次数，酌定为500元；5.住院期间伙食补助费：刘邦远主张的数额及标准符合相关规定，本院予以支持。综上，陈德静应赔偿刘邦远一次性赔偿金132864元、生活费13104元、护理费1638元、交通费500元、住院期间伙食补助费900元，合计149006元，现刘邦远仅要求陈德静赔偿130528元，系对其诉讼权利的合法处分，应予支持。据此，依照《工伤保险条例》第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、陈德静于本判决生效后十日内赔偿刘邦远130528元；二、驳回刘邦远的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由刘邦远负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  林春晓二〇二〇年九月十日书记员  尤文倩?相关法律条文链接：《工伤保险条例》第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。第三条一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。第四条职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。第五条一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。第八条伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照劳动争议处理的有关规定处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。