舟山市普陀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0903刑初29号 公诉机关舟山市普陀区人民检察院。 被告人缪志军，男，1977年7月30日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，个体经营户，住浙江省舟山市普陀区。曾因吸毒，于2016年10月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日；又因非法携带管制刀具，于2017年6月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留三日；再因吸毒，于2019年5月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日，又于同年6月被舟山市公安局普陀区分局决定社区戒毒三年；现因本案于2019年10月11日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人马狄，浙江泽大（浙江自贸区）律师事务所律师。 被告人金斌，男，1973年4月5日出生于浙江省舟山市，汉族，小学文化，个体经营户，住浙江省舟山市普陀区。曾因犯非法拘禁罪，于2015年6月被本院判处有期徒刑八个月，2015年10月4日刑满释放；又因吸毒，于2017年9月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日；再因吸毒，于2019年5月被舟山市公安局新城分局行政拘留五日，并被决定社区戒毒三年；又因吸毒，于2019年10月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日；现因本案于2019年10月11日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人沈枫（法律援助），浙江星舟律师事务所律师。 被告人林琦（曾用名林棋），女，1988年8月8日出生于浙江省舟山市，汉族，高中文化，无业，户籍地浙江省舟山市普陀区，现住浙江省舟山市普陀区。曾因吸毒，于2008年11月被舟山市公安局定海区分局行政拘留十五日；又因犯贩卖毒品罪，于2010年5月被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元，2014年8月17日刑满释放；又因吸毒，于2019年10月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日；现因本案于2019年10月11日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。 辩护人张建军（法律援助），浙江民鸿律师事务所律师。 舟山市普陀区人民检察院以舟普检二部刑诉〔2020〕69号起诉书指控被告人缪志军、金斌、林琦犯贩卖毒品罪，于2020年2月27日向本院提起公诉。审理期间因防控新冠肺炎疫情，本院于2020年3月18日将本案中止审理，同年8月7日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员缪朝晖出庭支持公诉，被告人缪志军、金斌、林琦及辩护人马狄、沈枫、张建军到庭参加诉讼。现已审理终结。 舟山市普陀区人民检察院指控2019年8月至10月，被告人缪志军在普陀区××街道向被告人金斌贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）7次，获取毒资共计人民币7200元。金斌在普陀区××街道等地向被告人林琦贩卖甲基苯丙胺4次，获取毒资共计人民币4200元。林琦在普陀区××街道××向吸毒人员马某、郑某贩卖甲基苯丙胺4次，获取毒资共计人民币2100元及路费200元。公诉机关向本院提交了物证手机、证人郑某、马某等人的证言及书证等证据予以证实。为此，公诉机关认为缪志军、金斌、林琦多次贩卖毒品，情节严重，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，同时认为金斌系累犯，应当从重处罚；林琦系累犯，又系毒品再犯，应当从重处罚；缪志军自愿认罪认罚，可以依法从宽处理，建议本院对缪志军判处有期徒刑四年六个月至五年，并处罚金，同时建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条、第三百五十六条之规定予以处罚。 被告人缪志军对起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人金斌辩称：2019年9月23日晚，其因未拿到甲基苯丙胺，故未将3包甲基苯丙胺贩卖给林琦，其之前从林琦处收取的人民币1800元也归还给林琦，起诉指控该节贩卖毒品的事实不存在。 被告人金斌的辩护人提出：（1）起诉指控2019年9月23日晚，金斌将3包甲基苯丙胺贩卖给林琦证据不足，不应计入金斌贩卖毒品的次数；（2）金斌的行为应认定为运输毒品罪，而非起诉指控的贩卖毒品罪。 被告人林琦辩称：2019年8月1日早上，其未将1包甲基苯丙胺贩卖给马某，马某转账给其的人民币600元是归还其借款，起诉指控该节贩卖毒品的事实不存在。 被告人林琦的辩护人提出起诉指控2019年8月1日林琦贩卖1包甲基苯丙胺给马某证据不充分，不应计入林琦贩卖毒品的次数。 经审理查明，2019年8月1日早上，被告人林琦在普陀区××街道××村公交车站，向吸毒人员马某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包，获取毒资人民币600元。 同年8月4日晚上，被告人林琦在普陀区东港街道东方××，向吸毒人员马某贩卖甲基苯丙胺1包，获取毒资人民币600元。 同年8月20日下午，吸毒人员马某联系被告人林琦购买甲基苯丙胺1包并支付毒资人民币300元，林琦即到定海区××街道××路××号居民楼，向江家峰（另案处理）购买甲基苯丙胺1包，支付毒资人民币300元。随后在该居民楼下将该包甲基苯丙胺贩给马某。 同年9月14日晚，被告人缪志军在普陀区××街道××区阿香面店内，向被告人金斌贩卖甲基苯丙胺2包，获取毒资人民币1200元。 同年9月17日晚，被告人缪志军在普陀区××街道××区阿香面店内，向被告人金斌贩卖甲基苯丙胺2包，获取毒资人民币1200元。 同年9月20日晚，被告人缪志军在普陀区××街道××区阿香面店内，向被告人金斌贩卖甲基苯丙胺1包，获取毒资人民币600元。 同年9月22日晚9时许，被告人缪志军在普陀区××街道××区阿香面店内，向被告人金斌贩卖甲基苯丙胺2包，获取毒资人民币1200元。 同年9月22日晚11时许，吸毒人员郑某联系被告人林琦购买甲基苯丙胺1包，支付毒资人民币600元和路费200元。林琦遂联系被告人金斌并支付毒资人民币600元，金斌即至普陀区××街道××区阿香面店，向被告人缪志军购买甲基苯丙胺2包，支付毒资人民币1200元。接着金斌将其中1包甲基苯丙胺在普陀区××街道华发大酒店门口贩卖给林琦，林琦随后来到普陀区××街道贤达制罐厂，将该包甲基苯丙胺贩卖给郑某。 同年9月23日晚，被告人金斌在普陀区××街道华发大酒店门口，向被告人林琦贩卖甲基苯丙胺3包，获取毒资人民币1800元。 同年9月27日晚，被告人林琦联系被告人金斌购买甲基苯丙胺2包并支付毒资人民币1200元，金斌即到普陀区××街道××区阿香面店，向被告人缪志军购买甲基苯丙胺2包，支付毒资人民币1200元。随后金斌在普陀区××庄将该2包甲基苯丙胺贩卖给林琦。 同年9月29日晚，被告人林琦联系被告人金斌购买甲基苯丙胺1包并支付毒资人民币600元，金斌即到普陀区××街道××区阿香面店，向被告人缪志军购买甲基苯丙胺1包，支付毒资人民币600元。随后金斌至普陀区××街道××附近，将该包甲基苯丙胺贩卖给林琦。 综上，2019年8月至10月期间，被告人缪志军在普陀区××街道向被告人金斌贩卖甲基苯丙胺7次，获取毒资共计人民币7200元。金斌在普陀区××街道等地向被告人林琦贩卖甲基苯丙胺4次，获取毒资共计人民币4200元。林琦在普陀区××街道××向吸毒人员马某、郑某贩卖甲基苯丙胺4次，获取毒资共计人民币2100元及路费人民币200元。 2019年10月10日，被告人金斌、林琦分别在普陀区××街道××村××花园××幢××室门口被公安机关抓获。次日，被告人缪志军在普陀区××街道××路阿香面店被公安机关抓获。案发后，公安机关从缪志军处扣押手机1部、人民币5655元，从金斌处扣押手机2部，从林琦处扣押手机1部。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实： （1）证人马某的证言证明：其向林琦购买毒品3次。第一次是2019年8月初的一天凌晨，其微信联系林琦，欲向她购买600元的冰毒，并将600元通过微信转账给林琦。次日上午，林琦至展茅街道上潘孙村公交站附近将1包约0.3克的冰毒给其。第二次是2019年8月中旬的一天晚上，其通过微信转账给林琦600元，林琦将1包约0.3克的冰毒放在东方铭苑小区20幢一楼电梯旁的消防柜上，通知其去拿。第三次是2019年8月底的一天中午，其微信联系林琦，欲向她买300元的冰毒，之后，她给其发了个微信定位，其到了临城工商银行对面的居民弄堂，林琦将1包约0.15克的冰毒给其，其转账给林琦300元。另证实，林琦会向其借款，其从未向林琦借过钱。 （2）证人郑某的证言证明：2019年9月22日晚，其微信联系林琦向她购买毒品，并约定将毒品送至展茅街道贤达制罐厂，同时微信转账给林琦800元，其中600元是购买毒品的钱，200元是林琦给其送毒品的路费。后林琦让其到厂门口，给其1个用餐巾纸包着的透明小袋子，确认是毒品后，林琦坐出租车离开，该包毒品约0.3克。 （3）证人吴某的证言证明：其系林琦朋友。公安机关在普陀区中颢花园1幢1单元102室搜查出来的吸毒工具，是其在2019年9月的一天晚上给林琦做的，搜查出来的冰毒是林琦吸剩的，其知道林琦在吸毒和贩卖毒品，但其未参与。 （4）调取证据清单、普陀公安分局视听资料制作说明、光盘证明：林琦、马某之间微信转账、红包记录情况；林琦、郑某之间微信转账、红包记录情况；林琦、金斌之间微信转账、红包记录情况；金斌、缪志军之间微信转账、红包记录情况，微信注册情况，上述人员的通话情况及2019年8月20日，林琦和江家峰的通话情况。 （5）刑事辨认笔录证明：缪志军对金斌的辨认情况；金斌对缪志军、“应卡卡”、林琦的辨认情况；林琦对郑某、金斌、吴某、“应卡卡”等人的辨认情况以及对交易地点的辨认情况。 （6）搜查证、刑事搜查笔录、照片证明：公安机关对普陀区××街道××路阿香面店、东港街道施家岙村施家岙路381号缪志军住处进行搜查情况；公安机关对普陀区东港街道山头黄村桐岭路60号金斌住处进行搜查情况；公安机关对普陀区中颢花园1幢102室吴某住处进行搜查情况。 （7）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、刑事检查笔录、照片、涉案财物入库确认清单、随案移送清单、随案移送赃证款物品清单证明：公安机关对被告人金斌、林琦的人身进行检查的情况以及从缪志军、吴某、金斌、林琦处扣押手机等物品及钱款并随案移送的情况。 （8）毒品称重笔录、照片、销毁清单、舟山市公安司法鉴定中心检验报告、鉴定意见通知书证明：公安机关从普陀区中颢花园1幢102室吴某的住处扣押毒品称重并送检，检出甲基苯丙胺成分，并将扣押的疑似吸毒工具销毁的情况。 （9）电子证据检查工作记录、光盘证明：公安机关对林琦、金斌的手机进行检查和信息提取并生成报告的情况； （10）云眼车辆大数据应用系统查询的车辆轨迹证明：浙Ｌ0××××车辆在2019年9月的行车轨迹情况。 （11）情况说明证明：被告人缪志军、金斌、林琦检举揭发情况，部分公安机关已自行掌握，部分未能查证属实，其中金斌提供的1条线索是在其案发前，故均不符合立功的情况。 （12）行政处罚决定书、社区戒毒决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料证明：被告人缪志军、金斌、林琦的前科劣迹情况。 （13）到案经过证明：被告人缪志军、金斌、林琦的归案情况。 （14）全国常住人口详情证明：被告人缪志军、金斌、林琦的身份情况，案发时均已达完全刑事责任年龄。 （15）被告人缪志军、金斌的供述与辩解。 （16）被告人林琦供述，其于2019年9月10日、9月22日、9月23日，先后3次从金斌处购买了甲基苯丙胺，前2次均是1只，价格为600元，约0.25克，第3次是3只，价格为1800元，约0.75克。 关于被告人金斌及其辩护人提出起诉指控2019年9月23日晚，金斌将3包甲基苯丙胺贩卖给林琦事实不存在，当晚，其因未拿到甲基苯丙胺，故未将3包甲基苯丙胺贩卖给林琦，其之前从林琦处收取的人民币1800元也归还给林琦，该指控证据不足，不应计入金斌贩卖毒品的次数的辩解及辩护意见。经查，被告人林琦供述其于2019年9月23日晚，转账给金斌1800元，后在沈家门华发大酒店附近金斌的车上，向金斌购买了3包甲基苯丙胺，转账记录也能与林琦的供述相印证，同时金斌所开的车牌号为浙Ｌ0××××车辆于9月23日19时26分出现在东海中路渔市大街路口，也能与林琦的供述相印证，金斌的该辩解与本案客观事实不符，故金斌的该辩解及辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人金斌的辩护人提出金斌的行为应认定为运输毒品罪，而非起诉指控的贩卖毒品罪的辩护意见。经查，金斌向吸毒人员收取毒资并给付毒品，根据相关法律规定，金斌的行为应当认定为贩卖毒品，故辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人林琦及其辩护人提出起诉指控2019年8月1日早上，林琦将1包甲基苯丙胺贩卖给马某证据不充分，马某转账给林琦的人民币600元是归还借款，该节不应计入林琦贩卖毒品的次数的辩解和辩护意见。经查，证人马某的证言证实其于2019年8月1日通过微信转账给林琦人民币600元，从林琦处购买了1包甲基苯丙胺，其从未向林琦借款，且转账记录也能与之相互印证，林琦的该辩解与本案客观事实不符，故林琦的该辩解及辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人缪志军、金斌、林琦多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。缪志军曾因吸毒等行为被行政处罚，现又重新实施犯罪，应酌情从重处罚。金斌、林琦曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。林琦曾因贩卖毒品被判刑，又重新犯贩卖毒品罪，依法应从重处罚。缪志军到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。缪志军的辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对缪志军的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人缪志军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币七千元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年十月十一日起至二0二四年四月十日止。） 二、被告人金斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四千元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年十月十一日起至二0二三年八月十日止。） 三、被告人林琦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二千元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年十月十一日起至二0二三年八月十日止。） 四、扣押在案的作案工具手机四部及人民币五千六百五十五元予以没收；继续追缴被告人缪志军、金斌、林琦的违法所得。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  庄玲娜 人民陪审员  李琴素 人民陪审员  王 娜 二〇二〇年九月十一日 法官 助理  朱岚岚 代书 记员  张 溪 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 5