山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终9382号 上诉人（原审原告）：陈平，女，1977年9月23日出生，汉族，住青岛市城阳区。 委托诉讼代理人：江建建，山东慧勤律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛市城阳区夏庄街道丹山社区居民委员会，住所地青岛市城阳区夏庄街道丹山社区居民委员会驻地。 法定代表人：招吉香，该社区主任。 委托诉讼代理人：纪正光，山东海乐普律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张磊，山东海乐普律师事务所律师。 上诉人陈平因与被上诉人青岛市城阳区夏庄街道丹山社区居民委员会（以下简称丹山居委会）房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区(2020)鲁0214民初1049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈平的委托诉讼代理人江建建，被上诉人丹山居委会的委托诉讼代理人张磊，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 陈平上诉请求：1.改判被上诉人向上诉人支付2019年5月起至实际安置之日止按照每月2000元标准的临时过渡费（暂计算至一审起诉之日临时过渡费为18000元）；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1.根据一审答辩和质证，即使上诉人同意变更安置房屋的面积、楼层等，即使上诉人同意按照抓阄的方式确定安置房屋，被上诉人现已无房屋给予上诉人安置。被上诉人应当在第一批新建住房中为上诉人保留一套。被上诉人无房屋为上诉人安置是被上诉人造成的，其应当承担责任；2.假设被上诉人一审提交的《村后居民楼抓阄分房情况表》是真实的，被上诉人称通过社区张贴公告和“丹山微社区”公众号作出抓阄通知，上诉人不在社区居住，没有关注过公众号，不可能知悉通知内容。被上诉人存有上诉人手机号，对于抓阄这样的重大权益事件应当直接电话通知。因被上诉人未通知上诉人，导致上诉人未参加100平方米楼房的抓阄，责任应由被上诉人承担。因被上诉人的原因未安置房屋给上诉人，造成上诉人自住或者租住房屋的经济损失，被上诉人应当按照协议约定支付临时过渡费。 丹山居委会辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 陈平向一审法院起诉请求：1.判决被告按照原告原所有房屋东号楼2单元202户建筑面积为103.70平方米给予等建筑面积、等楼层、等户位安置新楼房；2.判决被告按照原告原储藏室面积12.20平方米给予等建筑面积安置储藏室；3.判决被告自2019年5月份起至实际安置之日止按照每月2000元标准支付给原告临时过渡费（暂计算至2020年1月临时过渡费为18000元）；4.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年5月14日，被告下发《青岛市城阳区丹山社区村后多层楼房拆迁补偿安置方案》，方案第五条第1款规定“安置新楼房位于改造安置区域，由拆迁人实行集中统一安置，原楼房与新安置楼房实行等建筑面积、等楼层、等户位置换……”；第五条第2款规定“原楼房储藏室与新安置楼房配建的储藏室实行等建筑面积置换……”。2015年5月20日，原告与被告签订了《夏庄街道丹山社区村后多层楼房拆迁补偿安置协议》，该协议第二条第2款约定“按《方案》规定，原楼房与新安置楼房实行等建筑面积、等楼层、等户位置换……”；协议第二条第3款约定“按《方案》规定，被拆迁楼房储藏室与新安置楼房配建的储藏室实行等建筑面积置换……”。原告原所有的房屋位于丹山社区东号楼2单元202户，其中房屋建筑面积为103.7平方米，储藏室建筑面积为12.20平方米。2019年初被告已完成新安置楼房的建设，根据《方案》规定和《协议》约定，被告应当按照原告原所有房屋建筑面积、楼层、位置给予安置，但被告违反《方案》规定和《协议》约定，未按照原告原所有房屋建筑面积、楼层、位置给予安置，被告的行为已构成违约，严重损害了原告的合法权益。 一审法院认定事实：原告陈平在青岛市城阳区丹山社区原有东号楼2单元202户楼房一处，建筑面积103.7平方米，储藏室建筑面积12.2平方米。因丹山社区进行旧村改造，2015年5月20日，原告陈平与被告丹山社区居委会签订了《夏庄街道丹山社区村后多层楼房拆迁补偿安置协议》，约定由被告在改造安置区域内统一对被拆迁多层楼房的所有权人进行安置，按《青岛市城阳区丹山社区村后多层楼房拆迁补偿安置方案》规定，原楼房与新安置楼房实行等建筑面积、等楼层、等户位置换，其中1-5层楼房的建筑面积的结算，误差范围内（±4%）的面积差按照2300元/平方米的价格相互找差，误差范围外的面积按照3600元/平方米的价格相互找差……原楼房储藏室与新安置楼房配建的储藏室实行等建筑面积置换，面积差按照600元/平方米的价格相互找差……。另，被告按照每套被拆迁楼房每月1000元的标准给予原告临时过渡费。支付期限自原告腾空原楼房交出钥匙经验收合格后至被告通知安置楼交付钥匙之日顺延2个月止。若由于拆迁人原因不能按时回迁，从过渡期满的次月起按照每套被拆迁楼房每月2000元的标准逐月发放临时过渡费。2019年5月8日，被告通过公众号及张贴公告的方式通知所有安置户于2019年5月11日、5月12日到社区参加抓阄。根据被告提交的村后居民楼抓阄分房情况表，原告陈平原同意参与100㎡高层套三的抓阄。原告称该分房情况没有原告签字，是否为原告的指纹也无法确认。同一建筑面积的多层楼房与高层楼房的公摊面积相差较大，将影响到原告的实际权益，原告从未确认将安置房从多层变更为高层，故新安置楼房对原告而言不存在抽签的情况。被告称因原告拒绝抓阄确认安置楼房，社区举行完安置楼房抓阄后，所有楼房现在全部已安置给被拆迁户，目前尚无剩余房屋，也并不存在其主张的103平方米的楼房房型（无此类型的房屋规划），原告起诉所主张的安置楼房基于目前情况无法履行，只能待社区安置楼房建设完毕后才能确认。 一审法院认为，本案系房屋拆迁安置补偿合同纠纷。本案争议焦点在于被告有无按照拆迁补偿安置协议为原告安置房屋。就原告所述，原告原房屋为六层建筑的多层楼房，故被告安置的房屋应当为多层楼房的意见，社区早期修建的低矮多层楼房与现今旧村改造后建造的多层楼房并非同一类型房屋，原告所述的被告为其安置高层楼房，导致其公摊面积较大，影响到原告的实际权益的说法，并无事实依据。同时，由被告提供的村后居民楼抓阄分房情况表可见，原来与原告同幢楼房的其他居民均在高层楼房范围内进行了抓阄，遵从社区统一安排。因此，被告通知原告进行高层楼房抓阄进行安置，系其积极履约的表现。而原告作为参与改造的一员，其不可能不知晓社区抓阄事宜的安排，原告以拆迁补偿安置协议中“等建筑面积、等楼层、等户位置”的字眼机械地要求社区进行安置多层房屋，反悔并拒绝高层楼房抓阄，原告系违反协议履行的一方。且如被告所述，该社区已建好的第一批安置房屋全部已安置给被拆迁户，目前无剩余房屋，原告现要求被告进行房屋安置，根本不可能实现，法院不予支持。原告可在下一批安置房建成后与被告协商解决，或另行主张权利。就原告主张的临时过渡费，根据原、被告的当庭陈述，可以认定系原告拒绝社区安排，拒绝参加高层楼房抓阄，导致其至今没有安置楼房，故系原告自身原因导致的迟迟不能回迁，原告主张由被告承担临时过渡费，理由不能成立，法院不予支持。判决：驳回原告陈平的诉讼请求。案件受理费9238元，由原告负担。 二审中，当事人依法提交证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。上诉人提交物业公司证明一份，证明不是被上诉人的社区居民、也未实际居住，不可能知悉被上诉人的公告通知和公众号通知。被上诉人对真实性无法确认，认为与本案无关。 被上诉人本院对一审法院查明的其它事实予以确认。 本院认为，根据上诉人上诉和被上诉人答辩，本案二审争议的问题是：被上诉人应否按照每月2000元支付上诉人自2019年5月起至实际安置之日止的临时过渡费。 双方对2019年5月11日、5月12日是否同意和拒绝抓阄存在争议，被上诉人称所有楼房现在全部已安置给被拆迁户，目前尚无剩余房屋，也并不存在上诉人主张的103平方米的楼房房型（无此类型的房屋规划），上诉人起诉所主张的安置楼房基于目前情况无法履行，只能待社区安置楼房建设完毕后才能确认。本院认为，即使存在上诉人拒绝抓阄的事实，被上诉人也应按照双方约定的“原楼房与新安置楼房实行等建筑面积、等楼层、等户位置换”的原则，被上诉人至少在高层中给上诉人进行预留等建筑面积、等楼层、等户位的房屋，而不应将所有房屋分配完毕，因此不能安置的过错在被上诉人，现上诉人同意继续等待安置，依照双方约定的“若由于拆迁人原因不能按时回迁，从过渡期满的次月起按照每套被拆迁楼房每月2000元的标准逐月发放临时过渡费”，被上诉人应按照每月2000元支付上诉人自2019年5月起至实际安置之日止的临时过渡费。一审法院认定系上诉人自身导致的迟迟不能回迁的原因欠妥，应予纠正。 综上所述，陈平的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市城阳区(2020)鲁0214民初1049号民事判决； 二、被上诉人青岛市城阳区丹山社区居民委员会按照每月2000元支付上诉人陈平自2019年5月起至实际安置之日止临时过渡费，于本判决生效十日内支付判决生效之日前的临时过渡费，于每月底前支付判决生效之日后到实际安置之日前的当月临时过渡费。 一审案件受理费9238、由陈平负担8988元，由青岛市城阳区丹山社区居民委员会负担250元；二审案件受理费250元，由青岛市城阳区丹山社区居民委员会负担。青岛市城阳区丹山社区居民委员会于本判决生效十日内支付给陈平500元。 本判决为终审判决。 审判长  伍亚荣 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇二〇年九月十日 法官助理 唐伟柏 书记员刘云龙 书记员李勇