山东省日照市东港区人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）鲁1102民初5401号 原告（案外人）：朱红，女，1979年6月1日出生汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：徐大伟（系朱红丈夫），男，住日照市东港区。 被告（申请执行人）：日照银行股份有限公司，住所地日照市烟台路197号，统一社会信用代码：91370000727543743A。 法定代表人：王森，董事长。 委托诉讼代理人：李成，男，系公司员工。 第三人（被执行人）：日照锦煜房地产开发有限公司，住所地日照东港区海曲东路12号，统一社会信用代码：91371102730680810L。 法定代表人：张加辉，总经理。 委托诉讼代理人：张红亮，日照东港开元法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：杨玉贵，日照东港开元法律服务所法律工作者。 原告朱红与被告日照银行股份有限公司（以下简称“日照银行”）、第三人日照锦煜房地产开发有限公司（以下简称“锦煜公司”）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱红及其委托诉讼代理人徐大伟，被告日照银行的委托诉讼代理人李成、第三人锦煜公司的委托诉讼代理人张红亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱红向本院提出诉讼请求：1.不得执行对听海佳苑4号楼1单元401室和402室项下土地使用权，解除对该房产项下土地使用权的查封；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与锦煜公司于2016年11月14日就购买听海佳苑4号楼1单元401室和402室达成一致，并于同日缴纳全部购房款。2016年11月22日，原告与锦煜公司补签书面商品房买卖合同(合同编号：20161122148，20161122138)，因锦煜公司原因，原告未办理产权过户登记。2016年11月17日，锦煜公司因与日照银行金融借款合同纠纷，法院作出(2016)鲁1102民初7918-1号民事裁定，将原告购买的听海佳苑4号楼1单元401室和402室项下对应的土地使用权予以查封。原告向法院提起执行异议，法院作出的(2020)执异91号执行裁定驳回了原告的执行异议。原告在涉案房产被查封之前实际已经签订了房屋买卖合同，并缴纳了全部购房款，原告对涉案房产的物权期待权及拆迁安置利益应当优先于日照银行一般金钱债权的利益。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院判如所请。 日照银行辩称，其认为原告与锦煜公司签订的房屋买卖合同及补充协议签订日期晚于查封日期，不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件的若干问题的规定》的第29条规定。 锦煜公司述称，其认为原告诉请属实，相关权利义务均在日照银行查封在前已经履行，只是后期补签合同，请求法庭依法支持原告的诉请，解除对被告房屋所占用房屋土地的查封，依法维护无过错方原告的房屋的土地查封。 本院经审查，本院在审理日照银行股份有限公司与山东鲁粮矿业有限公司、山东鲁泽粮油有限公司、日照龙泉绿茶厂、日照锦煜房地产开发有限公司等借款合同纠纷一案过程中，于2016年11月17日作出（2016）鲁1102民初7916-1号民事裁定（以下简称7916－1号民事裁定），依法查封登记于日照锦煜房地产开发有限公司名下涉案土地使用权［证号：日国用（2012）第000190号］。经审理，本院于2017年2月10日作出（2016）鲁1102民初7916号民事判决，内容如下：一、山东鲁粮矿业有限公司于本判决生效之日起五日内偿还日照银行股份有限公司借款本金9999966.13元及利息（按合同约定计付，随本付清）；二、日照龙泉绿茶厂、山东鲁泽粮油有限公司、孙永、李玲、肖林、孙帅对山东鲁粮矿业有限公司所负向日照银行股份有限公司给付金钱义务在5300万元最高主债权余额内承担连带清偿责任；三、山东联盛新型建材有限公司、日照锦煜房地产开发有限公司、刘峰、高明兰、李宜春、邓见华对山东鲁粮矿业有限公司所负向申请执行人日照银行股份有限公司给付金钱义务在1000万元最高主债权余额内承担连带清偿责任；四、山东鲁粮矿业有限公司、山东鲁泽粮油有限公司、日照龙泉绿茶厂、肖林、孙帅、日照锦煜房地产开发有限公司、山东联盛新型建材有限公司、刘峰、高明兰、李宜春、邓见华、孙永、李玲承担保证责任后，享有向山东鲁粮矿业有限公司追偿的权利。上述判决发生法律效力后，各被告均未依法履行义务，日照银行向本院申请强制执行。本院于2018年1月17日立案执行，在执行过程中，案外人朱红以其为涉案房产的实际权利人为由，向本院提出异议。本院经审查，于2020年5月11日作出（2020）鲁1102执异92号执行裁定，裁定驳回朱红的异议。 本院在审理日照银行股份有限公司与山东鲁粮矿业有限公司、山东鲁泽粮油有限公司、日照龙泉绿茶厂、日照市正全方贸易有限公司、日照锦煜房地产开发有限公司等借款合同纠纷一案过程中，于2016年11月17日作出(2016)鲁1102民初7918-1号民事裁定（以下简称7918－1号民事裁定），依法查封登记于被执行人日照锦煜房地产开发有限公司名下涉案土地使用权[证号：日国用(2012)第000190号]。经审理，本院于2017年8月11日作出(2016)鲁1102民初7918号民事判决，判决内容如下：一、山东鲁粮矿业有限公司于本判决生效之日起五日内归还日照银行股份有限公司借款本金6000000元及利息(利息按合同约定计算，随本付清)；二、山东鲁粮矿业有限公司、山东鲁泽粮油有限公司、日照龙泉绿茶厂、日照市正全方贸易有限公司、日照锦煜房地产开发有限公司、肖林、孙帅、肖军伟、范伟红对上述借款本息承担连带清偿责任；三、山东鲁粮矿业有限公司、山东鲁泽粮油有限公司、日照龙泉绿茶厂、日照市正全方贸易有限公司、日照锦煜房地产开发有限公司、肖林、孙帅、肖军伟、范伟红承担担保责任后，有权根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向鲁粮矿业有限公司追偿；四、驳回日照银行股份有限公司本案其他诉讼请求。上述判决发生法律效力后，各被告均未依法履行义务，日照银行向本院申请强制执行，本院于2018年1月17日立案执行。在执行过程中，案外人朱红以其为涉案房产的实际权利人为由，向本院提出异议。本院经审查，于2020年5月11日作出（2020）鲁1102执异91号执行裁定，裁定驳回朱红的异议。 本院（2020）鲁1102执异92号执行裁定、（2020）鲁1102执异91号执行裁定作出后，朱红在十五日内对（2020）鲁1102执异91号执行裁定提起诉讼。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。”根据上述规定，轮候查封在性质上不属于正式查封，不产生正式查封的效力。本院于2016年11月17日分别作出7916-1号民事裁定和7918-1号两份民事裁定，查封同一土地使用权，根据查封顺序，7916-1号民事裁定为正式查封，7918-1号民事裁定为轮候查封。根据上述法律规定，7918-1号民事裁定尚不产生正式查封的效力，亦不产生对查封标的强制执行的效力。因此，朱红可对7916－1号民事裁定提出执行异议，在异议被驳回后可依法提起民事诉讼；朱红与日照银行之间对7918-1号民事裁定查封案涉土地使用权尚不存在能否强制执行的争议，朱红提出执行异议不予受理，其起诉请求排除根据7918－1号民事裁定对案涉土地使用权的强制执行不符合民事诉讼受理条件，对其起诉应予驳回。如朱红对7918－1号民事裁定有异议，可在7918－1号民事裁定转为正式查封后提出执行异议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定，裁定如下： 驳回朱红的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 本院（2020）鲁1102执异91号执行裁定于本裁定生效时自动失效。 审 判 长  秦国栋 人民陪审员  李宜勇 人民陪审员  厉萍萍 二〇二〇年九月十五日 法官助理魏萍 书记员徐晶