贵州省修文县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0123民初1349号 原告（反诉被告）：修文县农业投资开发有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县龙场镇阳明东路（农业局原农办四楼）。 法定代表人：余庆远。 委托诉讼代理人：杨志军，贵州伯克利律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石奎，男，该公司员工。 被告（反诉原告）：修文县明祥猕猴桃种植农民专业合作社，住所地贵州省贵阳市修文县谷堡乡平寨村木厂组。 法定代表人：文仕品。 委托诉讼代理人：吴中涛，贵州玉顺律师事务所律师。 第三人：修文怡鑫园种植有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县龙场镇人文巷1栋1单元3层1号。 法定代表人：文仕品。 案由：合同纠纷 原告修文县农业投资开发有限公司（以下简称“农投公司”）向本院提出诉讼请求，1.判令被告双倍返还原告定金2448000.00元；2.判令被告返还原告预付款612000.00元；3.判令被告赔偿原告提起诉讼而产生的相关诉讼费、律师费。 被告修文县明祥猕猴桃种植农民专业合作社（以下简称“明祥合作社”）辩称，1.2016年下半年，原告主动找到包括被告在内的多家合作社希望收购猕猴桃股权。2017年01月04日双方签订了《合作协议书》，协议约定协议书签订后7个工作日内双方共同委派评估机构，对被告的果园进行价值评估，评估结果经双方认可后作为股份依据，原告入股30%-51%，在协议签订后15个工作日内原告完成入资，如原告未按协议的时间节点完成入资，按照延后时间万分之三给予被告赔偿。合作协议签订后，被告于2017年01月05日、01月13日向原告指定的评估公司工作人员朱X支付评估费用15000.00元、20000.00元，共计35000.00元。评估公司口头告知果园预估价格3870万元。原告提出果园评估价过高，按照评估价格和该公司准备入股多家合作社的实际情况，其无力支付该笔巨大费用，于是原告提出刨除土地价值后再次进行评估，对于土地价值采用支付租金的形式支付。为了避免被告项下存在债务，在原告的要求下，被告于2017年09月28日成立修文怡鑫园种植有限公司，注册资金为1500万元。2017年09月29日，原、被告签订《股权转让合同》，约定被告转让股权价格以评估公司出具的评估报告的价值为基准，按照转让股权比例进行支付，后又签订了《股权转让合同补充协议》，约定原告入股的果园范围包含果园内的地上所有附着。被告于2017年10月10日再次支付评估费40000.00元，贵州XX资产评估有限公司于2017年10月26日出具评估报告书，被告果园评估价值1467.40万元，原告仅于2017年10月09日向被告支付183.6万元，未按照合同约定足额支付定金和预付款共计2245122.00元。综上所述，被告按照《合作协议书》、《股权转让合同》及补充协议履行了合同义务，原告未按约定入资，原告违约在先，故请求依法驳回原告的诉讼请求。 第三人修文怡鑫园种植有限公司（以下简称“怡鑫园公司”）未发表陈述意见。 反诉原告明祥合作社向本院提出反诉请求，1.解除反诉原告与反诉被告于2017年01月04日签订的《合作协议书》、2017年09月29日签订的《股权转让合同》、2017年10月28日签订的《股权转让合同补充协议》；2.判令反诉被告承担违约定金责任1530000.00元；3.判令反诉被告承担未按时间节点入资违约赔偿金1500000.00元；4.判令反诉被告承担反诉原告因履行协议评估注册新公司支付的评估费75000.00元。诉讼中，经本院释明，反诉原告明祥合作社撤回第2、3、4项诉讼请求。 反诉被告农投公司辩称，1.对解除《股权转让合同》和《股权转让合同补充协议》无异议，对《合作协议书》真实性持异议，无我方公司签章，只有董X的签字，对于要求解除合作协议我方不认可。2.委托评估人为文仕品，并不是反诉原告，我方不应承担相应费用。 反诉第三人怡鑫园公司述称，我方公司的成立就是为了履行股权转让合同，成立公司前只有一份合作协议书，成立公司后原被告才签订股权转让合同。 本院经审理认定事实如下： 一、2017年01月04日，以原告农投公司为甲方、被告明祥合作社为乙方签订了《合作协议书》，协议约定甲方用修文县猕猴桃产品发展资源整合能力，承担修文县猕猴桃产业整体规划和发展重任等优势，乙方用400亩猕猴桃种植园，经初步估算约3000万元（需经双方认可的专业评估公司评估），双方开展合作，合作方式：1.本协议签订后7个工作日内，双方共同委托评估机构对乙方果园进行评估；2.评估结果经双方认可后，作为甲方入股依据；3.甲方根据果园的评估价值，决定入股30%-51%；4.双方确认股权合作协议签订后15个工作日内，甲方完成入资，乙方开始变更工商登记。协议第三条第一款约定，甲方收购乙方股权、合同按照预评估价值支付30%，其他部分在完成股权过户手续后7个工作日内完成支付。协议还对其他事项进行约定。协议上加盖有时任原告农投公司法定代表的董X的个人名章，被告公章及法定代表人的签名。2017年09月29日，以原告为甲方、被告为乙方，双方就前述股权收购事宜进行进一步明确，并签订了《股权转让合同》，约定，一、转让股权标的1.乙方以甲乙双方认可，并经评估公司评估出具评估报告的资产出资成立新公司的股权。2.乙方成立新公司后，乙方须在10日内将出资资产全部变更至新公司名下。3.乙方完成新公司资产变更后，乙方协同甲方办理新公司股权转让给甲方的变更。4.甲方首次转让乙方新公司股份比例为51%。二、股权转让对价甲方转让乙方新公司股权价格以评估公司出具评估报告的价值为基准，按照转让股权比例进行支付。三、价款支付1.合同签订后，甲方预支付转让股权价款的20%作为定金，另支付转让股权价款的10%作为预付款，合计支付转让股权价款的30%。2.乙方成立新公司后，甲方向乙方支付转让股权比例的20%，乙方在规定时间内完成股权变更。3.乙方完成股权变更后，甲方向乙方支付转让股权价款的50%。七、违约责任1.任何一方违反本合同约定，造成合作不能继续进行，由违约方赔偿对方的所有损失和双倍返还定金。八、变更、解除或提前终止协议（一）经双方协商一致，可以变更或解除本协议；（二）出现以下情形的，任何一方可解除或提前终止本协议：1.由于不可抗力的事件，如严重自然灾害、战争、政府政策发生重大变化等，致使任何一方不能继续履行合同；3.双方协商一致同意提前终止本协议。2017年10月28日，就前述《股权转让合同》，双方签订《股权转让合同补充协议》，就《股权转让合同》第一条和第三条重新约定为，一、转让股权标的1.乙方拥有位于修文县亩（包含果园内的地上所有附着物），乙方确保享有该果园的所有权和处分权，并保证没有第三人对该果园享有任何权利。2.乙方将上述果园及附着物以实物出资成立新公司，新公司的注册资本为该果园及附着物的初步估算价值。3.乙方成立新公司后，乙方须在10日内将出资物全部变更到新公司名下。4.乙方完成新公司资产变更后，甲方根据评估公司、会计师事务所、律师事务所等相关机构对新公司出具的报告转让乙方持有新公司的股权。5.甲方首次转让乙方新公司股份比例为51%。6.乙方协同甲方办理新公司股权转让给甲方的变更。三、价款支付1.合同签定后，甲方预支付甲方转让乙方新公司股份价款的20%作为定金，另向乙方支付甲方转让乙方新公司股份价款的10%作为预付款，合计支付乙方甲方转让乙方新公司股份价款的30%。2.乙方成立新公司，在约定的时间内完成将出资物变更到新公司名下，经评估公司评估后，以评估公司出具的评估值为基准，甲方向乙方支付转让股权价款至转让股权价款总额的50%（含前述已支付的定金和预付款的金额）。3.乙方将转让给甲方的股权变更到甲方名下后，甲方向乙方支付转让股权价款总额的50%。2017年10月29日，原告向被告转款1836000.00元，原告称系以12000000.00元为基数，按协议约定首期入股51%，其中20%为定金即1224000.00元，10%为预付款即612000.00元。2020年04月28日，原告向被告邮寄送达《解除合同通知书》，以被告未按合同约定成立新公司，也未将设立新公司资产转让到新公司名下等为由，要求解除《股权转让合同》及补充协议。 二、根据被告提交的贵州XX资产评估有限公司《报告书》，以被告法定代表人文仕品及案外人熊XX为申请人，于2016年12月31日就位于修文县人申报的房屋建筑物、构筑物及设备等相关资产委托贵州XX资产评估有限公司进行评估，贵州XX资产评估有限公司于2017年10月26日作出评估报告，猕猴桃植株、核桃树植株、桂花树植株的市场价值为1220.66万元，申报的房屋建筑物、构筑物及设备等相关资产价值246.74万元。 三、第三人怡鑫园公司于2017年09月28日成立，类型为自然人独资有限责任公司，法定代表人为文仕品，注册资金1500万元（未实缴），出资方式为货币，股东姓名为文仕品。 本院认为，本案争议焦点为，原、被告双方是否依照合同约定履行合同义务，是否适用定金罚则。依法成立的合同对双方具有约束力，当事人对自己的主张有责任提供证据，否则将承担举证不能的法律后果。 本案中，一、就原告收购被告股权等事宜，双方先后签订了《合作协议》、《股权转让合同》及《股权转让合同补充协议》，该三份合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效。原告称《合作协议》仅加盖有时任原告法定代表人董X的名章，对该协议不予认可，对此，本院认为，公司在日常经营活动中，加盖法定代表人个人名章和法定代表人签名通常具有相同法律效力，董X作为签订协议时原告公司的法定代表人，有权代表公司进行订立与公司经营有关的合同，协议内容亦属于与公司经营相关的事项，加盖董X个人名章即视为原告公司行为，故对原告前述抗辩意见，本院不予支持。 二、关于前述三份合同是否解除问题。2020年04月28日，原告向被告邮寄送达《解除合同通知书》，以被告未按合同约定成立新公司，也未将设立新公司资产转让到新公司名下等为由，要求解除《股权转让合同》及《股权转让合同补充协议》，对原告向被告送达解除合同通知书是否达到合同解除的法律效果，需明确原告是否具有约定解除权或法定解除权。本案中，《股权转让合同补充协议》中约定，“合同签定后，甲方预支付甲方转让乙方新公司股份价款的20%作为定金，另向乙方支付甲方转让乙方新公司股份价款的10%作为预付款，合计支付甲方转让乙方新公司股份价款的30%。乙方成立新公司，在约定的时间内完成将出资物变更到新公司名下，经评估公司评估后，以评估公司出具的评估值为基准，甲方向乙方支付转让股权价款至转让股权价款总额的50%（含前述已支付的定金和预付款的金额）”，原告就其向被告所支付的1836000.00元，称其中1224000.00元为履行股权转让合同及补充协议的定金，612000.00元为预付款，系以1200万元为计算基数，被告不予认可。对此原告应当提交被告用于转让给原告的财产价值1200万元或双方协商按1200万元作为支付定金和预付款事实的相应证据，但原告未能予以举证。被告主张应当依照评估报告结论1467.40万元为基数计算定金为1496748.00元、预付款为748374.00元，原告不予认可。根据评估报告内容，该评估系案外人文XX、熊XX单方申请，该评估申请行为是否经原告同意，评估结论是否经原告认可，被告均未提供相应的证据证实。综上，原、被告双方均未能提供充分的证据证明案涉合同定金和预付款具体金额，双方均无法证明原告是否依照合同约定足额支付定金和预付款，即不能证明原告享有约定或法定的解除权情形，原告向被告作出解除合同意思表示，不发生合同解除的法律后果。现被告反诉请求解除《股权转让合同》及《股权转让合同补充协议》，原告以要求双倍返还定金的实际行为表示同意解除，双方合同解除。对于《合作协议》，因就股权收购事宜成立在后的《股权转让合同》及《股权转让合同补充协议》均解除，该《合作协议》已无继续履行的价值，故反诉原告明祥合作社要求解除《合作协议》的主张，本院予以支持。 三、关于原告是否按照合同约定支付定金和预付款，是否适用定金罚则问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定“当事人可以依照约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”，由于原、被告双方均未能提供充分的证据证明案涉合同定金和预付款具体金额，双方均无法证明原告是否依照合同约定足额支付定金和预付款，即不能确定系哪一方的责任导致合作未能继续进行，理由在前文中已经论述，故对原告要求双倍返还定金的主张，本院不予支持；对被告主张定金为1496748.00元且不同意返还的抗辩意见，本院亦不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同解除后，被告取得的1836000.00元应退还原告。 四、关于双方主张的损失问题。原告主张要求被告支付律师费，但未提供相应证据佐证，本院不予支持。反诉原告明祥合作社依据支付宝、微信转让凭证等证据不足以证明其所主张因评估产生并支付费用75000.00元的事实，且即使该费用属实，根据查明事实，因反诉原告未能举证其已经依照合同履行了相应义务，就该费用要求反诉被告承担，亦无事实和法律依据，故对该反诉请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十五条、第九十七条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、解除反诉原告修文县明祥猕猴桃种植农民专业合作社与反诉被告修文县农业投资开发有限公司分别于2017年01月04日签订的《合作协议书》、2017年09月29日签订的《股权转让合同》、2017年10月28日签订的《股权转让合同补充协议》； 二、被告修文县明祥猕猴桃种植农民专业合作社于本判决生效之日起十五日内返还原告修文县农业投资开发有限公司1836000.00元； 三、驳回原告修文县农业投资开发有限公司的其余诉讼请求； 四、驳回反诉原告修文县明祥猕猴桃种植农民专业合作社的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费31280.00元，减半收取计15640.00元，由本诉原告修文县农业投资开发有限公司负担6256.00元，本诉被告修文县明祥猕猴桃种植农民专业合作社负担9384.00元。反诉案件受理费868.00元（反诉原告修文县明祥猕猴桃种植农民专业合作社已预交22620.00元），由反诉原告修文县明祥猕猴桃种植农民专业合作社负担853.00元，反诉被告修文县农业投资开发有限公司负担15.00元，21752.00元退还反诉原告修文县明祥猕猴桃种植农民专业合作社。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审判员  肖冬 二〇二〇年九月十五日 法官助理张维 书记员张应雯