安徽省凤台县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0421民初3064号 原告：闵公社，男，1967年6月26日出生，汉族，皖淮南市人，住安徽省淮南市八公山区。 被告：淮南矿业（集团）有限责任公司顾桥煤矿，住所地安徽省淮南市凤台县顾桥镇，统一社会信用代码91340400788558906H。 法定代表人：童碧，该矿矿长。 委托诉讼代理人：张伟康，该矿人力资源部副部长。 委托诉讼代理人：廖言海，该矿法律顾问。 原告闵公社与被告淮南矿业（集团）有限责任公司顾桥煤矿（以下简称顾桥煤矿）劳动争议一案，不服淮南市劳动人事争议仲裁委员会（2020）淮劳人仲不字第24号不受理通知书，于2020年4月13日向本院起诉。本院以闵公社不服劳动争议仲裁裁决向人民法院起诉后又申请撤诉，属于重复诉讼为由，于2020年5月24日作出（2020）皖0421民初1280号民事裁定，驳回闵公社的起诉。闵公社不服，提起上诉。淮南市中级人民法院于2020年7月14日作出（2020）皖04民终1044号民事裁定，指令本院审理。本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告闵公社，被告顾桥煤矿的委托诉讼代理人张伟康、廖言海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 闵公社因不服淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出的不予受理决定，向本院起诉，请求依法判令顾桥煤矿支付加班工资12.8万元。事实和理由：闵公社自2006年4月起进入顾桥煤矿工作，自2006年4月至2018年9月期间，顾桥煤矿实行三班轮班制，每天三个班，每班工作8个小时，每人每月只能休息6天，每年104个休息日共加32天的班，自2006年4月起至2018年9月共计12年5个月，休息日每天的加班工资按320元计算，加班工资合计12.8万元，请求依法裁判。 顾桥煤矿辩称：1.闵公社为追索加班工资于2019年1月向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付加班工资117760元。淮南市劳动人事争议仲裁委员会以证据不足为由，于2019年1月11日决定不予受理。闵公社不服，于2019年1月23日向法院起诉，审理中，闵公社自愿申请撤诉。凤台县人民法院于2019年2月1日作出（2019）皖0421民初583号民事裁定，准许闵公社撤诉。2020年4月，闵公社以原仲裁事项再次向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，淮南市劳动人事争议仲裁委员会以一事不再理为由，于2020年4月1日决定不予受理。闵公社不服，再次提起诉讼。根据最高人民法院2015年度全国民事审判工作会议纪要第58条的规定，应当裁定驳回闵公社的起诉。2.劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任，现闵公社没有证据证明加班的事实，其主张支付加班工资的请求没有事实和法律依据。3.顾桥煤矿制定的工资结算及考核管理办法规定，除年休假工资、节假日加班工资、放假工资统一由矿另行支付外，其他工资（加班工资、年功工资、井下津贴、夜班津贴、技能津贴）一律纳入各单位结算工资。因此，即使闵公社有加班的事实，其加班工资也已经包含在用人单位支付的工资中。综上，请求依法驳回闵公社的诉讼请求。 闵公社就其主张的诉讼请求、事实和理由，当庭举示了2018年4月、6月、8月的工资表以及2018年9月的考勤表，以证明每月休息6天的事实。 顾桥煤矿就其辩称事实和理由，当庭举示了闵公社2017年1月至2018年11月的工资表以及顾桥煤矿2017年、2018年《工资结算及考核管理办法》，以证明除法定节假日的加班工资已包含在工资中的事实。 经质证，顾桥煤矿对闵公社提交的工资表、考勤表的真实性均持有异议。经本院审核，闵公社提交的工资表与顾桥煤矿提交的工资表相互印证，考勤表与双方当事人的陈述相互印证，本院予以确认并在卷佐证。闵公社对顾桥煤矿提交的工资表不持异议，本院予以确认并在卷佐证。对于顾桥煤矿提交的2017年、2018年《工资结算及考核管理办法》，闵公社仅以未见过该份材料为由，对证据的真实性不予认可。本院认为，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，闵公社对《工资结算及考核管理办法》的真实性持有异议，应当提出足以推翻的证据加以证明，现闵公社没有证据证明顾桥煤矿提交的《工资结算及考核管理办法》与实际工资分配方式不符，本院对闵公社所持异议不予采纳。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 闵公社自2006年4月入职顾桥煤矿，在安检员岗位工作。于2018年11月办理“内退”手续，退出工作岗位。闵公社工作期间，顾桥煤矿实行三班轮班制，每天三个班，每班工作8小时，每人每月轮休6天，遇法定节假日工作的，法定节假日加班工资另行支付。 顾桥煤矿2017年、2018年《工资结算及考核管理办法》第十四条规定，除年休假工资、节假日加班工资、放假工资统一由矿另行支付外，其他工资（加班工资、年功工资、井下津贴、夜班津贴、技能津贴）一律纳入各单位结算工资。闵公社的工资总额由岗位工资、绩效工资、节日加班工资、年功工资、井下津贴、人才（技能）津贴、考核增减绩效工资、考核奖等部分组成。 本院认为，本案的争议的焦点是：1.闵公社每月轮休6天是否存在双休日加班的问题；2.闵公社的工资总额中是否已包含除法定节假日加班的加班工资。本院分析、评判如下。 （一）用人单位未实行每周双休不属于休息日加班 《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。国务院《关于职工工作时间的规定》（国务院令第146号）第三条规定，职工每日工作8小时、每周工作40小时。第七条第二款规定，企业可以根据实际情况灵活安排周休息日。根据上述规定，我国目前法律规定的工时制度是每日工作8小时、每周工作40小时的标准工时制度，任何单位和个人不得擅自延长职工工作时间，并且应当保证劳动者每周至少休息一日。法律规定国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日，但企业可以根据实际情况灵活安排周休息日，故顾桥煤矿未安排闵公社固定于每周的星期六和星期日休息，不违反法律规定。顾桥煤矿在保证职工每周至少休息一日的情况下，根据企业工作性质或者生产特点，对职工每周的工作时间、休息时间进行适当调整，即使安排闵公社在星期六或星期日工作的，亦不属于休息日加班。但职工每周工作超过40小时的，应当属于延长工作时间的情形，用人单位应当支付加班工资。 对于闵公社每月休息6天且法定节假日已经另行支付加班工资的事实，双方当事人均予认可，据此可以算得闵公社全年休息的天数为72天（6天×12）。因法定节假日11天的加班工资已经支付，故不应再重复计算法定节假日的工作时间，该11天应从闵公社的工作时间中扣除，即：闵公社全年未支付加班工资的工作时间应当按282天计算（365天-72天-11天），每周计5.41天（282天÷52.14），计43.28小时（5.41天×8）。闵公社每周工作超出的3.28小时（43.28-40）即为延长的工作时间。 （二）加班工资已经以考核增减绩效工资的方式体现在工资总额中 根据顾桥煤矿2017年、2018年《工资结算及考核管理办法》规定，直接计件单位按综合计件单价结算工资总额，并与月度利润指标完成幅度同比例增减。闵公社的工作部门属于不能直接按工作量计件的生产辅助单位，属于间接计件单位，其基础工资按定员人数核定，并与月度利润指标完成幅度同比例增减。《工资结算及考核管理办法》第十四条规定，除年休假工资、节假日加班工资、放假工资统一由矿另行支付外，其他工资（加班工资、年功工资、井下津贴、夜班津贴、技能津贴）一律纳入各单位结算工资。 从以上工资结算及考核办法可以看出，顾桥煤矿实行的是直接或间接的计件工资制度。从闵公社的工资表来看，其“井下工数”超过法定工作日天数的月份，工资总额中均已计发了考核增减绩效工资。本院据此认定，闵公社每周延长工作时间的加班工资已经以考核增减绩效工资的方式体现在其工资总额中。 综上所述，闵公社延长工作时间的事实存在，但顾桥煤矿已将延长工作时间的加班工资计算在闵公社的工资总额中发放，顾桥煤矿认为无需再重复支付加班工资的理由成立，本院予以采纳，故对于闵公社要求顾桥煤矿另行支付加班工资的请求，不予支持。本案经裁定驳回起诉后，已经淮南市中级人民法院作出终审裁定指令本院审理，顾桥煤矿坚持认为应当裁定驳回起诉的，系认为已经发生法律效力的裁定有错误，应当依法申请再审。本院依据发生法律效力的指令审理裁定审理本案，并无不当，故对于顾桥煤矿的该项抗辩理由，不予采纳。 依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十七条、第三十八条，国务院《关于职工工作时间的规定》第三条、第七条第二款和《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，判决如下： 驳回闵公社要求淮南矿业（集团）有限责任公司顾桥煤矿支付2006年4月至2018年9月期间加班工资12.8万元的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告闵公社负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审判员  许波 二〇二〇年九月十一日 书记员  杜明 附与本案有关的法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十七条对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 国务院《关于职工工作时间的规定》（国务院令第174号） 第三条职工每日工作8小时、每周工作40小时。 第七条国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。 企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。 《最高人民法院关于适用的解释》（法释〔2015〕5号） 第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。