甘肃省天水市中级人民法院刑事裁定书（2020）甘05刑终113号原公诉机关甘肃省武山县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某1，甘肃省武山县人，住甘肃省武山县，现住甘肃省武山县。甘肃省武山县人民法院审理甘肃省武山县人民检察院指控原审被告人张某1犯诈骗罪一案，于2020年6月28日作出（2020）甘0524刑初32号刑事判决。宣判后，原审被告人张某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审查了全部案件材料，讯问了上诉人。现已审理终结。原审判决认定，2016年10月，被害人丁某之子丁满义在兰州市涉嫌一起妨害公务案后潜逃。同年12月，丁某因急于为丁满义疏通关系，便通过同村村民黎某认识被告人张某1，张某1称自己可以帮忙摆平丁满义的案子，当时丁某便给了张某11000元钱的跑路费。后张某1在微信上给黎某发了一个户名为他本人的信用社银行卡号，以为丁满义的案子疏通关系需要经费为由骗取丁某的信任后，让丁某分别于2016年12月16日、2017年1月4日给自己的信用社银行卡打款2万元人民币和1万元人民币，后丁满义被警方抓获，丁某意识到自己被骗，多次向张某1索要被骗钱财未果，后报案至武山县公安局。2019年10月29日武山县公安局民警将张某1在银川市××站旁边的一烂尾工地宿舍内抓获。综上，被告人张某1诈骗他人现金共计人民币3.1万元。上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：1.被害人的陈述，证实2019年9月份，因其儿子在兰州市××县和别人打架，他通过同村村民黎某介绍找张某1帮忙，他给了1000元现金，张某1说2万元能摆平，他就给张某1银行卡上打了2万元。后张某1说需要1万元办事，他就给张某1卡上又打了1万元，后来其儿子被抓了，他向张某1要钱未果，就报案了。2.证人证言：⑴证人黎某的证言，证实因丁某儿子丁满义在兰州市榆中县犯事情了，找张某1帮忙，张某1说能办，丁某就给了张某11000元现金跑路费，后张某1说办事情需要打点关系，张某1就给他手机上发了卡号，他就给丁某传话，后丁某就把2万元打给了张某1，过了一段时间，张某1说钱还不够，他给丁某说，丁某就又给张某1打了1万元。⑵证人刘某证言，证实丁某和两个不认识的人来她家找张某1帮忙，提了一瓶五粮春和一条烟，并一块吃了饭，吃饭过程中，丁某给了她孩子八百多元钱，具体解决什么事情她就不知道了。后丁某到她家找张某1要钱，丁某说他一个亲戚犯法了，他给了张某13万元，忙没有帮成，他就要他给的3万元。⑶证人张某2证言，丁某儿子丁满义在兰州和平工地打架，警察在找，黎某说认识张某1，他就和丁某、黎某、雷矿平带着礼物到张某1家找张某1帮忙，并一块到餐馆吃了饭，吃饭时聊起托人办事的事，饭后丁某就给张某1给了点跑路费，后丁某说张某1要钱，他就和丁某给张某1打了2万元，过了一段时间，丁某说张某1还要钱，他和丁某就给张某1打了1万元。3.扣押决定书及清单，扣押张某1甘肃农村信用社（合作银行卡：×××28267）一张。4.甘肃农村信用社回单，证实2016年12月16日、向户名张某1（账号×××****7）现存2万元；2017年1月4日向户名张某1（账号×××****7）现存1万元。5.辨认笔录及照片。丁某辨认出张某1。6.刑事案件详细信息复印件。证实丁满义因妨害公务案被榆中县公安局列为犯罪嫌疑人。7.在逃人员登记表。证实张某1因诈骗案刑拘在逃。8.户籍证明。证实被告人张某1系成年人，属完全刑事责任能力人。9.被告人供述及辩解。2016年大概11月一天晚上6、7点左右，黎某和五六个人一起来他家，黎某说他挑担（他老婆姊妹的老公）娃娃打下架的犯了点法，让他打听轻还是重，他说给打听。过了三天还是一周的时间，黎某说娃娃被拉走了，让不要打听了，他就再没管。过了一段时间，大概半个月的时间，他就向黎某借钱2万元，黎某说没钱他找着借去，下午时他把钱收到了；后过了一段时间，他又向黎某借2万元，黎某说他一共借了1万元，丁某后来找他要过钱。并供述他没有承诺过帮着丁某孩子办打架的事情。原审法院认为，被告人张某1以非法占有为目的，采取欺骗手段骗取他人财物共计3.1万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。量刑建议适当，予以支持。关于被告人辩称的钱是向黎某借的辩解意见，卷中的证据相互印证，能够证实被告人诈骗的事实，故对被告人的辩解意见不予采纳。综合被告人张某1的犯罪性质、犯罪数额，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决：被告人张某1犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三千元。原审被告人张某1上诉提出，1.一审未查清本案事实。2016年11月的一天晚上，朋友黎某领五六个人到家里来，说亲戚（挑担）的孩子打架犯法了，因上诉人在武山县公安局打过工，就托其打听情况。后黎某说孩子被公安局抓走了，让不要打听。2016年12月份，上诉人因工程急需用钱，就分两次向黎某借了3万元。2019年6月份，黎某的亲戚找其，说3万元借款是黎某让他汇过来的，让上诉人还他，因上诉人当时态度不好，黎某的亲戚就报案了。2.上诉人因资金紧张未能及时归还黎某借款，可黎某当时催款也不紧，也没有说是他亲戚的钱。后上诉人未还款，黎某便让其亲戚向上诉人索要，上诉人亦未及时归还，黎某亲戚报案后在公安机关也说这笔借款与孩子打架没关系。因此，这笔款是借款，不是上诉人诈骗他人。3.在公安机关上诉人与被害人达成了谅解和退款，后因谅解和利息问题上诉人想不通，就将交到公安机关的3.1万元要回来了。4.上诉人无前科。综上，上诉人借款是实，没有虚构事实，也没有赖账，不构成诈骗罪，望二审法院依法发回重审或改判上诉人无罪。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，在二审审理期间，上诉人张某1未提出新的证据。原判决所列证据经一审当庭质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。针对上诉人张某1提出的上诉理由，结合在案证据评判如下：2016年11月份，被害人丁某儿子丁满义在兰州市因涉嫌妨害公务被追逃，因上诉人张某1曾在武山县公安局打过工，丁某便通过同村黎某去找上诉人让其帮忙疏通，上诉人承诺打听丁某儿子犯事情况。2016年12月16日、2017年1月4日，丁某分两次给上诉人名下信用社银行卡打款人民币2万元、1万元，共计3万元，该款至今未归还。上述事实上诉人无异议。上诉人提出先是黎某给其说丁某孩子被公安局抓走了，让不要打听，后因工程急需用钱，才分两次向黎某借3万元的理由。经审查，证人黎某证实“对丁某儿子的事情，张某1说能托关系说上话，有门道办。过了几天，说他托关系办事需要2万元打点，其就让丁某按张某1微信告知的银行卡账户汇了款；后张某1又说打点关系需1万元，其又让丁某汇了。过了十几天，张某1又说请人吃饭要6000元，丁某提出要到兰州看请什么人吃饭，张某1找借口推托了，后丁某就在电话上给张某1说事情不让张某1办了，让张某1退钱。其通过电话问过张某1好多次，张某1都说事情办的好着呢，可2016年的农历腊月二十三左右丁某的儿子被抓了，钱也要了两年多未还”。被害人丁某及证人张某2的证言与黎某证言相互印证，且丁满义被抓时间是2016年农历腊月二十三左右即2017年1月20日左右，汇款时间在前，故上诉人所持该上诉理由在案无证据支持，不能成立。上诉人所提“涉案款系借款，其未虚构事实，不构成诈骗罪”的理由，经审查，上诉人供认其虽答应要打听丁某儿子的事，但并未实际去打听或托人办理，借款到账后该款用于归还利息、自己花销和部分借给他人，在案证人黎某、丁某均证实该款是上诉人明确提出“为给丁某儿子办事需要打点他人的钱”，且事后黎某、丁某多次向上诉人索要该款，上诉人以多种借口推托不还，故上诉人非法占有他人财物的目的明确，虚构给他人送钱办事的事实，骗取被害人较大财物，其行为确已构成诈骗罪，其无罪的理由不能成立，不予支持。综上，本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确、量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张小舟审判员 李重栋审判员 张富强二〇二〇年九月十日（法官助理 杨 卓书记员 李凤勇