湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0681刑初174号公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。被告人杨川，男，1994年9月19日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，无业，住湖南省汨罗市。2020年5月8日因涉嫌犯开设赌场罪被汨罗市公安局刑事拘留；2020年6月12日经汨罗市人民检察院批准逮捕，当日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。指定辩护人仇明阳，湖南大义律师事务所律师。被告人郑德，曾用名郑得，男，1991年9月6日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，无业，住湖南省汨罗市。2010年因犯故意伤害罪被汨罗市人民法院判处有期徒刑七个月。2020年5月8日因涉嫌犯开设赌场罪被汨罗市公安局刑事拘留；2020年6月12日经汨罗市人民检察院批准逮捕，当日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。指定辩护人何冰洁，湖南大义律师事务所律师。被告人郑雷，男，1990年3月20日出生于湖南省汨罗市，汉族，大专文化，住湖南省汨罗市。2020年5月8日因涉嫌犯开设赌场罪被汨罗市公安局刑事拘留；2020年6月12日经汨罗市人民检察院批准逮捕，当日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。指定辩护人何益，湖南大义律师事务所律师。湖南省汨罗市人民检察院以汨检一部刑诉[2020]14号起诉书指控被告人杨川、郑德、郑雷犯赌博罪，于2020年8月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年9月3日公开开庭审理了本案。汨罗市人民检察院指派代理检察员夏芸出庭支持公诉，被告人杨川及其指定辩护人仇明阳、被告人郑德及其指定辩护人何冰洁、被告人郑雷及其指定辩护人何益均到庭参加了诉讼。现已审理终结。汨罗市人民检察院指控，2020年4月至5月期间,被告人杨川、郑德、郑雷经事先商量后，以营利为目的，约定由杨川具体负责组织人员以“三公”的方式进行聚众赌博，由郑雷、郑德为参赌人员提供赌资。三被告人先后在汨罗市杨川家中、汨罗市美宿丽致酒店1103房间内组织吴某、李某、杨某甲、杨某乙、杨某庚、杨某戊等人聚众赌博共计五次。其中，吴某在其中一场赌博中输掉赌资达32万元。杨川从中以抽取“水钱”的方式抽头渔利，共计抽头渔利人民币77000余元，杨川实际分得44900元，郑雷、郑德实际共分得7600元。具体犯罪事实如下：1、2020年4月6日，被告人杨川、郑德、郑雷以上述方式邀集上述参赌人员在汨罗市杨川家中聚众赌博。杨川从中抽头渔利共计30000余元并分给郑雷、郑德利息、分红5000元；2、2020年4月10日，被告人杨川、郑德、郑雷以上述方式邀集上述参赌人员在汨罗市杨川家中聚众赌博。杨川从中抽头渔利9000余元并分给郑雷、郑德利息、分红1000元；3、2020年4月22日，被告人杨川、郑德、郑雷以上述方式邀集上述参赌人员在汨罗市杨川家中聚众赌博。杨川从中抽头渔利8000余元并分给郑雷、郑德利息、分红1000元；4、2020年5月5日，被告人杨川、郑德、郑雷以上述方式邀集上述参赌人员在汨罗市杨川家中聚众赌博。赌博中共计抽头渔利29000余元，参赌坐方人员进行了平分。杨川分得抽头渔利4500元并分给郑雷、郑德600元；5、2020年5月6日被告人杨川、郑德、郑雷以上述方式邀集上述参赌人员在在汨罗市美宿丽致酒店1103房间内聚众赌博。杨川从中抽头渔利1000元后，被公安机关依法查获。被告人杨川、郑德、郑雷到案后如实供述了自己的犯罪行为。案发后，公安机关扣押了杨川人民币43000元，扣押了郑德人民币4000元，扣押了郑雷人民币4000元。公诉机关认为，被告人杨川、郑德、郑雷以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人杨川在聚众赌博过程中起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。被告人郑德、郑雷在聚众赌博过程中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条，应当从轻、减轻处罚。三被告人到案后均如实供述自己的犯罪行为，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。三被告人认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，可以依法从宽处理。建议判处被告人杨川有期徒刑一年，并处罚金；判处被告人郑德拘役五个月，并处罚金；判处被告人郑雷拘役五个月，并处罚金。三被告人如符合社区矫正条件，均可以适用缓刑。针对被告人杨川、郑德、郑雷犯开设赌场罪的指控，公诉机关提交了被告人杨川、郑德、郑雷的户籍材料、到案经过、公安行政处罚决定书等书证；证人吴某、李某、杨某甲、杨某乙、杨某丙、杨某丁、廖某、杨某戊、杨某己的证言；被告人杨川、郑德、郑雷的供述与辩解等证据证实。被告人杨川、郑德、郑雷及其指定辩护人对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人杨川的指定辩护人的辩护意见是：被告人杨川系初犯，认罪认罚，具有坦白情节，请求对其从轻处罚并建议宣告缓刑。被告人郑德的指定辩护人的辩护意见是：被告人郑德系从犯，认罪认罚，具有坦白情节，请求对其从轻处罚并建议宣告缓刑。被告人郑雷的指定辩护人的辩护意见：被告人郑雷系从犯，系坦白，认罪认罚，初犯、认罪态度好，积极退缴违法所得，请求对其从轻处罚并宣告缓刑。经审理查明的事实、证据和公诉机关的指控一致。另查明，在本院审理期间，被告人杨川退缴违法所得人民币1900元。本院认为，被告人杨川、郑德、郑雷以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。被告人杨川的指定辩护人提出，被告人杨川系初犯，认罪认罚，具有坦白情节，依法可对其从轻处罚并建议宣告缓刑的辩护意见，本院予以采纳。被告人郑德的指定辩护人提出被告人郑德系从犯，认罪认罚，具有坦白情节，依法可对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人郑德的指定辩护人提出建议对被告人郑德宣告缓刑。经查，根据汨罗市司法局对被告人郑德出具的调查评估意见书，认为被告人郑德性格较冲动，有违法行为，有吸毒史，平时表现一般，此次涉嫌犯罪有一定的主观恶意，如果对其实行社区矫正将可能会对社会产生一定的危害，对居住地的社会环境有不良影响，有重新犯罪的可能性，适用社区矫正条件不太成熟，建议慎用社区矫正，故被告人郑德不符合宣告缓刑的法定条件，对辩护人的该辩护意见本院不予采纳。被告人郑雷的指定辩护人提出被告人郑雷系从犯，系坦白，认罪认罚，依法可对其从轻处罚，被告人郑雷系初犯、认罪态度好，积极退缴违法所得，可酌情对其从轻处罚并建议宣告缓刑的辩护意见，本院予以采纳。被告人杨川、郑德、郑雷聚众赌博系共同犯罪，被告人杨川在共同犯罪过程中起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人郑德、郑雷在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法对其从轻处罚；被告人杨川、郑德、郑雷到案后能如实供述自己的犯罪事实，愿意接受处罚，依法对其从宽处理；被告人杨川、郑德、郑雷积极退缴违法所得，可酌情对其从轻处罚；被告人杨川、郑雷主动缴纳罚金，可酌情对其从轻处罚。被告人杨川、郑雷的犯罪行为较轻，犯罪后有悔罪表现，没有再犯罪的危险，根据汨罗市司法局出具的调查评估意见书，对被告人杨川、郑雷宣告缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，本院依法对被告人杨川、郑雷宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（一）、（二）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人杨川犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）二、被告人郑德犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期从2020年5月8日起至2020年10月7日止。罚金限本判决生效以后，十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。）三、被告人郑雷犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）四、被告人杨川退缴的违法所得人民币一千九百元，汨罗市公安局扣押在案的被告人杨川违法所得人民币四万三千元、被告人郑德的违法所得人民币三千八百元、被告人郑雷的违法所得人民币三千八百元，均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。审 判 长  许泽平审 判 员  吴志勇人民陪审员  邹建中二〇二〇年九月十一日法官助理仇淼书记员胡金附相关法条：《中华人民共和国刑法》：第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织３人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织３人以上赌博，赌资数额累计达到５万元以上的；（三）组织３人以上赌博，参赌人数累计达到2０人以上的；（四）组织中华人民共和国公民１０人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。