安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0302民初986号 原告：华艺生态园林股份有限公司,住所地安徽省合肥市高新区红枫路7号富邻广场B座12楼,统一社会信用代码913401001492059280。 法定代表人:胡优华,该公司董事长兼总经理。 委托代理人：胡娟，安徽天禾律师事务所律师。 被告：安徽大明园旅游发展股份有限公司,住所地安徽省蚌埠市龙子湖区汤和南路大明文化产业园,统一社会信用代码91340005946862。 法定代表人:孙辉,该公司董事长。 委托代理人：奚家鑫，安徽大友昱达律师事务所律师。 委托代理人：张万军，该公司员工。 原告华艺生态园林股份有限公司与被告安徽大明园旅游发展股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人胡娟、被告的委托代理人张万军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付工程款3383766.4元，并支付逾期付款违约金(以3383766.4元为基数，自2016年1月1日起按照日万分之一的标准计算至款清之日止)；二、判令原告在其应得工程价款范围内对案涉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；三、判令被告返还原告工程履约保证金215000元；四、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:2015年7月，被告通过招投标程序，确定原告为蚌埠大明园项目酒店主轴室外硬景及绿化工程的中标单位，中标价款为4300000元。2015年7月29日，被告（甲方）与原告（乙方）签订了《建设工程施工合同》，合同约定：甲方将大明文化园2#酒店室外主轴绿化及硬景工程发包给乙方，工程内容：施工图范围内的全部内容，其中绿化部分包括土壤改良（无机肥和鸡粪）、场地地形坡度整理、绿化种植等，园建部分包括广场铺设、亭廊、景墙、水池、景观石及小品设施等，安装部分包括照明安装、灌溉、水电雨污官网等工程。承包方式为包工包料。合同价款4300000元，上述价款对图纸范围内工程量一次性包干，除下列情况外均不予调整：（1）经甲方确认的设计变更及方案调整；（2）经甲方确认的现场工程量增减；（3）经甲方确认的工程经济签证。进度款支付比例为：工程施工结束后经验收合格后三个工作日内支付合同总价款的50%，工程竣工提交完整的竣工资料后决算办理完毕并经双方认可后付至决算价的70%，余款30%作为质保金，质保期满后一个月内一次性无息付清。若甲方无正当理由逾期支付工程款超过7个工作日，每日按应付工程款的万分之一向乙方支付违约金，直至付完应付款项为止。合同签订后，原告于2015年8月6日进场施工。2015年11月25日，被告、设计单位、监理单位及原告共同对案涉项目进行了验收，该项目除几处需要整改的部分外基本达到验收标准。原告迅速进行整改后，于2015年12月初即向监理单位申请验收，被告迟迟不组织竣工验收，也不进行结算，但于2017年9月28日实际使用案涉工程。2018年10月12日，原告再次向被告提交竣工验收及结算资料，但被告至今仍未验收、结算，对原告提交的结算工程款金额4583766.4元也未提出任何异议。截至起诉之日，被告仅支付1200000元工程款，剩余3383766.4元虽经多次催要仍未支付。原告认为，被告不组织验收、不付款的行为已经严重违反了合同约定，给原告造成巨大的经济损失。故诉至法院，请求判如所请。 被告辨称，一、案涉工程由于工程质量等问题未经竣工验收且原告也未按合同第六条约定的程序办理结算并提供相应材料。故案涉工程款及施工水电费尚未确定，被告不应支付。二、原告所主张的欠付工程款及利息金额有误。（一）如前所述，双方未结算对合同总价之外变更部分的项目、工程量及单价未确定，原告也未举证证明被告认可，故对于原告所主张数额无事实依据。另根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定只有在当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，才视为认可竣工结算文件。而本案案涉合同中并无此约定，故对于原告主张也无法律依据。综上，对于原告的诉请被告不予认可。（二）根据合同约定：“工程竣工提交完整的竣工资料后决算办理完毕并经双方认可后付至决算价的70%”、“余款30%质保金在质保期满后1个月内一次性无息付清”现该工程未竣工验收，原告未办理决算，故对于该款项至少不应计算利息。且根据原告举证，案涉工程是在2017年9月28日才交付使用，故即使计算利息也只能从2017年9月28日起计算，另外，其中的30%工程款应在质保期满即2019年9月28日才开始起算利息。三、案涉工程曾发生因被告施工质量不合格导致板块脱落砸伤小孩的恶性事件，被告因此支付了巨额赔偿款且因此给被告项目造成了恶劣的社会影响，该部分应由原告承担，在工程款中扣除。综上，被答辩人的诉讼请求与事实和法律不符，请法官驳回其诉讼请求。 原告为支持其诉请向本院提交如下证据： 证据一、被告工商信息查询单，证明：被告主体适格； 证据二、《建设工程施工合同》、徽商银行客户回执2张，证明：原被告双方签订了建设工程施工合同，对工程范围、工程价款进行了约定，并约定如被告逾期付款应按照日万分之一的标准支付违约金。原告按照合同第十七条约定支付了工程履约保证金215000元； 证据三、《图纸变更单》1张、整改方案、工程联系单15张，证明：原告除按照施工合同约定对合同范围内的工程进行了施工，还对变更工程及增加工程进行了施工； 证据四、《竣工初验证书》、网页查询单，证明：原告按约施工后，被告拒绝进行验收，仅出具初验材料，初验结束后至今仍未验收，案涉工程已于2017年9月28日实际使用； 证据五、记账凭证2张，银行承兑汇票4张，证明：被告分别于2016年2月3日、2017年1月26日通过银行承兑汇票的形式支付工程款合计1200000元，根据《建设工程施工合同》第五条约定，第一笔工程款需在工程施工结束经验收合格后三个工作日内支付，被告的付款行为说明案涉工程在2016年2月前已经合格； 证据六、《大明文化园别墅样板区园内景观绿化工程》材料签收单及材料明细，证明：原告多次向被告申请验收、结算，但直至2018年10月12日，被告员工肖光华才签收材料。截至今日，被告仍未对项目进行验收，也未结算，根据《建设工程施工合同》及法律规定，应当视为被告认可原告提交的竣工结算文件结算工程价款4583766.4元。 被告对上述证据质证称，对证据一无异议。对证据二真实性无异议但达不到原告的证明目的，根据合同约定目前未达到付清工程款及履约保证金的条件。证据三，对图纸变更单真实性有异议，无被告认可；对整改方案真实性无异议，但其中未确定变更方案对于工程价款的增减价格，故达不到原告的证明目的；对编号01-03号工程联系单的真实性无异议，但该联系单内容中仅是对现场情况的核实并未体现有增量部分，故达不到证明目的；对编号04、05号工程联系单的真实性有异议，无被告及设计单位确认；对编号06的工程联系单真实性无异议，但该内容也只是汇报现场情况，未体现增量及增量价格；对编号07的工程联系单真实性有异议无被告及设计单位确认；对编号08-10号工程联系单的真实性无异议，但该联系单中未确定增量的价款数额；对编号11、12号工程联系单的真实性有异议，无被告及设计单位认可；对编号14、15号工程联系单的真实性无异议，但该联系单中未确定增量的价款数额。证据四，对真实性无异议，但初验不代表验收合格且在初验中已经发现问题需要整改，故达不到原告证明目的。证据五，真实性无异议，但合同约定的是经竣工验收合格支付至50%，现未付至50%的原因是由于未验收合格，故达不到原告证明目的。证据六，对材料签收单真实性无异议，但签收不代表认可，至少还要经过被告审核、审计、结算等程序，且根据《建设工程司法解释》第二十条规定，双方并未约定未答复即视为认可，故即使被告收到了材料也不能视为认可其主张，故达不到原告证明目的。对材料明细真实性有异议，系其单方提供，被告不认可。 被告就其抗辩事实向本院举证如下： 照片两张（复印件），来源：被告公司安保部门转发给代理人的。证明原告工程质量不合格，造成他人受伤。 原告对上述证据质证称，真实性无法核实，照片拍摄的时间无法确定，证明目的有异议，无法看出原告施工的工程存在质量问题。且被告陈述照片拍摄于2018年，此时案涉工程已交付使用，如存在需要维修，被告可以通知原告，现在已经过了质保期。 本院经审查后认为，原告提供的证据，来源形式合法，内容客观明确，与本案事实有关联性，故予以采纳。原告所举证据三中，虽有部分工程联系单没有被告公司签字，但全部有监理方签字确认，且根据原告提供的证据六证实，原告已于2018年10月12日将竣工验收及结算资料提交给被告公司，被告对结算单未提出异议，且被告公司已于2017年9月28日对涉案工程实际使用。现原告起诉被告支付剩余工程款，被告才抗辩称对涉案工程造价有异议，但未提供相关证据予以证实，且未提出鉴定申请，故本院对原告提交的工程联系单及结算材料真实性予以认可。被告公司辩称涉案工程存在质量问题，未进行竣工验收，并提交照片两张，本院认为，被告提供的照片系复印件，且无法与原始载体进行比对，故对该组证据不予认可。根据以上所采纳的证据和法庭调查，本院认定的事实与原告主张的事实一致。另查明，合同第四条约定，结算公式：合同价±涉及变更±经济签证-罚款±违约金-施工水电费。工程履约保证金为合同总价5%（215000元），不计利息，在工程量完成一半时退还50%，在工程竣工验收合格后一次性退还余款。合同第六条第（3）项约定，甲方在收到符合合同要求的工程结算资料后30天内给予初审完毕，并由甲乙双方签定竣工结算造价确认单。合同第十二条第6款约定，乙方对交付甲方使用的工程在质量保修期内承担质量保修责任。质保期为：硬质景观、安装工程质保期为贰年，绿化工程质保期为壹年，防水工程质保期为贰年，保修期自各对应工程竣工验收合格之日起。原告于2015年7月20日向被告公司转款50000元，于2015年8月3日转款165000元，共计向被告公司支付工程履约保证金215000元。被告公司于2016年2月3日向原告公司支付工程款1000000元，于2017年1月26日支付200000元。共计支付1200000元工程款。 本院认为，原告公司与被告公司签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违反相关法律法规，应认定合法有效。依法成立的合同，受法律保护。对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。原告公司已按合同约定对涉案工程进行施工并交付被告公司使用。被告应按合同约定支付原告相应工程款。 关于涉案工程造价问题。根据合同第六条第（3）项约定，甲方在收到符合合同要求的工程结算资料后30天内给予初审完毕，并由甲乙双方签定竣工结算造价确认单。原告已于2018年10月12日向被告公司提交工程结算资料。被告公司至今未对涉案工程组织验收决算，也未对原告公司提供的决算造价提出异议，并于2017年9月28日起对案涉工程实际使用至今。被告虽对涉案工程造价有异议，但未提供相关证据予以证明，也未对涉案工程造价提出鉴定申请。应视为被告认可原告提交的工程造价资料。根据合同约定，结算公式：合同价±涉及变更±经济签证-罚款±违约金-施工水电费。由于被告未就罚款、违约金、施工水电费提出反诉并提交证据予以证实，故在本案中不做处理，被告可另行主张权利。故本案工程造价为4583766.4元。扣除被告已支付的1200000元工程款，尚余3383766.4元未支付。 关于逾期付款违约金，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第（三）项，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。根据审理查明的事实，被告已于2017年9月28日对涉案工程实际使用，该日应视为涉案工程竣工验收之日。根据双方合同约定，被告支付进度款的支付比例为：1.工程施工结束后经验收合格后三个工作日内支付合同总价款的50%。扣除被告已支付的1200000元，被告最迟应于2017年10月9日支付原告公司工程款4583766.4元×50%-1200000元=1091883.2元。根据合同约定，若甲方无正当理由逾期支付工程款超过7个工作日，每日按应付工程款的万分之一向乙方支付违约金，直至付完应付款项为止。故被告应自2017年10月19日起，每日按1091883.2元的万分之一向原告支付违约金，直至付完应付款项为止。2.工程竣工提交完整的竣工资料后决算办理完毕并经双方认可后付至决算价的70%。原告已于2018年10月12日向被告公司提交工程结算资料。被告在接收材料30天内未提出异议，视为认可原告提交的结算资料。被告最迟应于2018年11月11日支付工程款4583766.4元×（70%-50%）=916753.28元。扣除7个工作日，被告应自2018年11月20日起，每日按916753.28元的万分之一向原告支付违约金，直至付完应付款项为止。3.余款30%作为质保金，质保期满后一个月内一次性无息付清。质保期为：硬质景观、安装工程质保期为贰年，绿化工程质保期为壹年，防水工程质保期为贰年，保修期自各对应工程竣工验收合格之日起。涉案工程竣工验收日期为2017年9月28日。因合同约定的各工程项目的质保期不一致，双方就支付工程款适用何种工程的质保期未做明确说明，涉案工程主体项目的质保期为2年，故推定支付工程款适用的质保期为2年。被告最迟应于2019年9月28日支付工程款4583766.4元×30%=1375129.92元。扣除7个工作日，被告应自2019年10月15日起，每日按1375129.92元的万分之一向原告支付违约金，直至付完应付款项为止。 关于涉案工程价款是否享有优先受偿权。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。被告三次应当给付工程价款的日期分别为2017年10月9日、2018年11月11日、2019年9月28日。至原告2020年6月3日起诉时均已超过六个月，故本院对原告主张在其应得工程价款范围内对案涉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权的诉请不予支持。 关于返还工程履约保证金问题。根据合同约定，工程履约保证金为合同总价5%（215000元），不计利息，在工程量完成一半时退还50%，在工程竣工验收合格后一次性退还余款。现涉案工程已竣工并交付使用，被告应按合同约定返还工程履约保证金。 综上,依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第(三)项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定,判决如下: 一、被告安徽大明园旅游发展股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华艺生态园林股份有限公司支付工程款3383766.4元并支付逾期付款违约金（每日按1091883.2元的万分之一计算自2017年10月19日起直至付完应付款项为止、每日按916753.28元的万分之一计算自2018年11月20日起直至付完应付款项为止、每日按1375129.92元的万分之一计算自2019年10月15日起直至付完应付款项为止）; 二、被告安徽大明园旅游发展股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华艺生态园林股份有限公司返还工程履约保证金215000元； 三、驳回原告华艺生态园林股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35590元,减半收取17795元，由被告安徽大明园旅游发展股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  袁俊岭 二〇二〇年九月十日 书记员  赵 如 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： (一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期; (二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期; (三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。