河北省沽源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0724民初1713号 原告：梁明娥，女，1971年9月1日出生，汉族，农民，住沽源县。 委托诉讼代理人：刘海俊，男，1969年2月15日出生，汉族，农民，住沽源县。（系原告丈夫）。 委托诉讼代理人：罗满沧，系河北金源律师事务所律师。 被告：李生军，男，1977年12月8日出生，汉族，农民，住沽源县。 被告：陈河，男，1969年2月3日出生，汉族，农民，住张家口市桥西区。 被告：王友，男,1982年2月2日出生,汉族,农民,住沽源县。 被告：薛志强，男，1982年1月4日出生，汉族，农民，住张家口市桥西区。 三被告委托诉讼代理人:张春安,系河北滳熙律师事务所律师。 被告：河北省水利工程局第六工程处，住河北省石家庄市裕华区东岗路38号。 法定代表人：朱艳明，系公司处长。 统一社会信用代码：91130100700711217E。 委托诉讼代理人：刘彦哲，男，汉族，1986年7月24日出生，住石家庄市长安区。系公司员工。 原告梁明娥诉被告李生军、陈河、王友、薛志强、河北省水利工程局第六工程处（以下简称六处）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁明娥及其委托诉讼代理人刘海俊、罗满沧，被告李生军、陈河、王友、薛志强及其委托诉讼代理人张春安、被告六处委托诉讼代理人刘彦哲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁明娥向本院提出诉讼请求：1、要求被告共同赔偿原告各项损失：医疗费14599.87元、住院伙食补助费660元、营养费1800元、误工费14400元、护理费9800元、交通费1897.2元、残疾赔偿金28062元、精神损害赔偿金3000元、鉴定费2358.86元,合计76577.93元；2、案件受理费由被告负担。 事实与理由：2019年5月28日，被告李生军在沽源县用钩机挖自来水水沟，原告在旁边的一个草堆上往沟里下自来水管。被告挖出一钩机土倒完之后，往回转钩机时，突然将原告从草堆上打下。事发后先由被告王友开车将原告送到沽源县医院救治，到5月31日，原告仍疼痛不止，被告陈河又开车将原告送往张家口市第一医院。经检查原告的伤情严重，随之住院治疗，现已出院静养。原告认为被告李生军在操作钩机时操作不当将原告打到沟里，造成原告损伤，其行为有过错，侵害了原告的合法权益，应当承担赔偿责任。原告是受雇于被告陈河、王友、薛志强三人，三被告应当对原告承担赔偿责任。被告六处将工程承包给没有任何资质的以上三被告，工地也没有采取安全措施，造成原告受伤，六处也应当与以上三被告共同承担赔偿责任。原告与各被告协商未果，特诉至法院，请依法判决。 被告李生军辩称：1、原告起诉与事实不符。2019年间被告王友、陈河、薛志强三人承揽莲花滩乡大营子村自来水工程，需要埋下水管道。三被告5月份雇佣我挖掘机开挖水管沟，原告也是受雇三被告负责往挖好的沟内下管道，都是为老板打工，只是劳务费计算方式不同。原告是按日发工钱，我是按日参照台班计算作业费，先挖沟后下管，沟经过初步验收，符合下管要求后才能进行下管道工序。我与原告下管有一定的距离，当我挖沟起勾时发现原告正在前方沟内，我随即停止作业，下车帮助原告从沟内上来。实际情况是原告不慎从沟边草堆上滑到沟内的，不是钩机勾下去的；2、我不是侵权人，实际是我实施了见义勇为的善举。我在作业过程中不可能和原告有身体接触，作业时我都会对周围环境进行观察。钩机作业时原告作为成年人应该知道其危险性，不能离钩机太近。反过来说，原告应当举证证明是我钩机作业与其身体接触，否则不能证明我有责任。原告受伤时没有报警，雇主就直接给原告看了病，事情发生几个月之后才说是我的钩机碰的，钩机的头有三百多斤重，若真是钩机所碰原告伤情应该很严重；3、原告没有理顺法律关系，原告不是我雇佣的，我也不是侵权人，法庭应当驳回原告对我的起诉。4、原告是受他人雇佣，应当由雇主承担相应责任，原告自己也应当承担没有尽到安全注意义务的责任。 被告陈河、王友、薛志强三人辩称：1、原告受雇于三被告事实存在，但原告受伤是因为被告李生军的钩机将其打入沟内造成。三被告与被告李生军是加工承揽关系,钩机是被告李生军所有，自己作业,双方成立承揽关系。关于承揽关系最高法解释有明确规定，承揽人在工作中造成第三人和自己受害的，承揽人自己承担责任。原告在提起诉讼时具有选择性，可以起诉加害人或者起诉雇主。原告既然选择向加害人主张权利,那么就不应当追加三被告；2、被告李生军自己也在多种场合说是自己把原告撞入沟内，这是有证人出庭作证证实的。但由于三被告委托时间比较仓促，没有来得及办理证人出庭的手续；3、三被告作为原告的雇主，已经对原告履行了救治的责任。到目前为止，原告住院治疗花费的6万余元医疗费是由三被告所垫付。待被告李生军对原告予以赔偿以后，三被告主张对给原告垫付的医疗费予以返还；4、原告既然选择起诉被告李生军,对三被告和六处的追加就是错误的。原告受伤的加害主体是被告李生军操作钩机不当造成，法庭如在审理过程中认为确实追加有法律依据，也可以为查明案件事实追加；5、原告受伤时有饮酒行为，如果该事实成立，原告由于自身过错导致的受伤,可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 被告六处辩称：1、我处是与河北甘霖建筑劳务分包有限公司（以下简称甘霖公司）签订工程分包合同,将该工程依法分包给甘霖公司。我处在该劳务分包中不存在和原告所称的任何过错；2、我处与原告不存在劳动关系，也不存在劳务关系；3、我处与被告李生军不存在劳动关系、也不存在劳务关系，其挖掘机不属于我处所有；4、我处与被告陈河、王友、薛志强不存在劳动关系、也不存在劳务关系。综上，法庭应当驳回原告对我公司的追加诉讼。 针对五被告答辩，原告补充如下意见：1、被告陈河、王友、薛志强在原告受伤后第一时间进行救治，原告承认三被告垫付过医药费，垫付的具体数额现在记不清楚；2、原告作为个人，属于弱者，且受伤后直接住院。被告李生军在很多场合都承认是其钩机将原告打下沟，对此事实原告没有能力举证。三被告的代理人既然陈述了此事实，原告同意三被告代理人的意见，让证人出庭作证；3、关于选择起诉主体的问题,赔偿权利人可以请求第三人也可以请求雇主承担责任,选择那一方或者选择都起诉是原告的权利,原告追加被告是有法律依据的；4、挖沟是挖一段沟下一段管，被告李生军让原告举证是其钩机将原告碰到沟里，原告对此没有能力举证。原告受伤时是有雇主垫付医药费，但原告出院之后就没有人负责后续事宜；5、声明一点，原告受伤时没有喝过酒。 原告为支持自己的诉讼请求，提交如下证据：1、原告受伤时穿的衣服1件，主张原告后背破损是被告李生军的钩机打到原告后背，是被告的钩机把原告打下沟。 2、损害后果证据包括：张家口市第一医院诊断证明、病例资料复印件各1份，主张原告伤情及在住院的治疗情况；鉴定意见书1份，主张原告伤残等级为十级、误工期120天、1人护理60天、营养期60天、择期手术取出内固定费用12000元；复查报告单2份，主张原告根据诊断证明和病历进行复查情况及费用。 3、鉴定费票据2份，主张鉴定费2358.86元。 4、交通费票据3份，主张交通费1897.2元。 针对原告举证，被告李生军质证意见为：1、原告衣服破损是因为挖沟时旁边有树，应该是原告掉下去时被树划的。认为如果是钩机打的应该衣服和身体是贴紧的，不承认是钩机打的原告。2、对原告提交的其它证据没有意见。 针对原告举证，被告陈河、王友、薛志强质证意见如下：1、认可原告衣服破损所主张的观点，原告是钩机碰撞造成；2、原告病历关于损伤的外部原因写的很清楚，符合被钩机损伤的特征；3、病历中虽然写明进行复查，但没有明确是复查几次，我们认为复查一次就可以了，所以原告两次复查的复查费和交通费属于扩大的损失，不予认可；4、对鉴定费本身没有异议,但不认可因鉴定检查所花费的交通费，因鉴定时已过医疗期，不应该打车，乘坐公共交通工具就可以；5、对3张医疗费票据和外购药票据不予认可，因票据所出具的时间和原告伤情情况不相符合；6、原告当庭出示的诊断证明复印件是无效的，要求原告出示原件；7、关于护理费的标准张家口地区是每天120元，原告要求每天200元不予认可;8、关于误工费应该按照农村人口每天76元的标准计算；9、认可鉴定结果和其他证据。 针对原告举证，被告六处认为原告受伤和其没有关系，所以对证据的真实性、关联性、合法性均不予认可。 被告李生军提交被告薛志强为其出具的书面证明1份,主张自己是被三被告雇佣打日工，自己和三被告是雇佣关系，不是承揽关系。 被告陈河、王友、薛志强认为原告提交的证据更进一步说明被告李生军和三被告是加工承揽关系,作为雇主的三被告不应承担原告受伤的责任。 被告六处认为被告李生军提供的证据和主张均与自己公司无关。 被告陈河、王友、薛志强向法庭提交给原告微信转账17200元，结算住院费票据复印件一张，门诊治疗费票据复印件一张，陪护费票据复印件一张，主张为原告已花费六万余元。 原告明确三被告微信转账的17200元中有13000元包括医疗费，还有7天护理费，剩余的垫付数额认可。 被告六处提供分包合同1份,主张原告受伤与其公司无关,自己公司和原告及其另外四名被告均没有劳动关系和劳务关系。解释出现分包合同书封面日起和内容签订日期不符的原因是公司内部合同审核流程需要。 被告陈河、王友、薛志强认为六处提交的劳务分包协议是在原告出事之后才有的，且分包合同的内容不包括三被告承包的挖掘、入户、填埋工程，且六处提交的是复印件，因此对分包封停的真实性不予认可。指出三被告是直接和六处承包的合同，没有和劳务公司产生承揽关系。明确工程现已竣工验收，工程款也通过中间人王新给付部分。 原告认为三被告既然是和六处承揽的工程，就应该提供和六处有关的证据，如打款凭证。 庭审后原告向法庭又提交证据，原告女儿刘芳宇向张市第一医院账号汇款医疗费三次，2019年6月1日8000元、2019年6月13日2000元、2019年6月17日3000元，共计13000元。 经审理查明，被告六处于2019年将沽源县2019年农村饮水安全巩固提升项目（第一批）工程（五标段）按照劳务分包的形式分包给甘霖公司。被告陈河、王友、薛志强三人通过王新承揽沽源县自来水管道工程。工程需要挖沟和往沟里下自来水管道，被告李生军负责开钩机挖沟，原告负责往挖好的沟里下自来水管。2019年5月28日原告在往沟里下自来水管时掉到沟里。事发时被告李生军开钩机在一旁作业。原告掉到沟内受伤后，被告王友将其送往沽源县人民医院救治。到5月31日原告伤情未见好转，被告陈河又开车将原告送往张家口市第一医院住院治疗。原告伤情经司法鉴定为十级、误工期120天、1人护理60天、营养期60天、择期手术取出内固定费用12000元。被告陈河、王友、薛志强与六处无书面承包工程的合同，也无六处给其打款的凭证。 原告要求的赔偿项目和数额经庭审质证，确定如下： 一、医疗费：住院费13000元、门诊费1504.87元、需二次手术费（鉴定）12000元、外购药1095元； 二、住院伙食补助费30元×22天=660元； 三、营养费30元×60天=1800元； 四、护理费120元×（60天-4天）=6720元； 五、误工费77.26元×120天=9271.2元； 六、伤残赔偿金140××××0×10%＝28062元； 七、精神损害赔偿金3000元； 八、鉴定费2358.86元； 九、交通费酌定1000元； 共计80471.93元。 经双方提交证据与质证意见对三被告为原告给付医疗费及现金确定如下： 三被告陈河、王友、薛志强已结算原告在张家口市第一医院住院费49686.16元-13000元即36686.16元，结算门诊医疗 费240元，结算护理费4天即880元，另给付原告现金17200元，共计55006.16元。 本院认为，被告陈河、王友、薛志强雇佣原告为其干活，与原告之间形成劳务雇佣关系。原告在干活过程中受伤，三被告应当承担赔偿责任。原告诉称是被告李生军钩机将其打到沟内，但无直接证据可以佐证，原告又在庭审辩论时放弃对被告李生军的起诉赔偿，主张按照提供劳务者受害责任让被告陈河、王友、薛志强承担赔偿责任。因此，本院支持原告的此项诉讼请求。被告六处已经将工程按照劳务分包的方式分包出去，原告受伤与其无关，原告对六处的诉求，不予认可。根据原告所居住村交通便利程度，对原告关于交通费的主张，法庭酌情认定。根据原告伤情程度，关于复查和外购药的主张，予以认可。因原告户口为农业户，在农村居住，误工费按照每天77.26元计算，护理费按照规定每天120元标准计算。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下： 一、被告陈河、王友、薛志强于本判决生效之日起十五日内连带赔偿原告梁明娥医疗费等各项损失80471.93元-17200元=63271.93元； 二、被告李生军不承担赔偿责任； 三、被告河北省水利工程局第六工程处不承担赔偿责任； 四、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费857元，原告负担166元，被告陈河、王友、薛志强负担691元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于张家口市中级人民法院。 审判员  张惠忠 二〇二〇年九月十日 书记员  杨晓睿 ——