山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终9951号 上诉人(原审原告)：刘美娟，女，1977年1月18日出生，汉族，住山东省平度市。 被上诉人(原审被告)：青岛新世界工艺品有限公司，住所地山东省平度市开发区广州路。 法定代表人：李德新，董事长。 委托诉讼代理人：郭鹏娟，山东天正平律师事务所律师。 上诉人刘美娟因与被上诉人青岛新世界工艺品有限公司（以下简称新世界公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初10797号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘美娟，被上诉人新世界公司的委托诉讼代理人郭鹏娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘美娟上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判新世界公司支付刘美娟：1、按照每月4000元工资计算的2019年4、5月工资8000元；2、迟延发放工资经济补偿金865元；3、违法解除劳动关系补偿金2000元；4、2019年1月28日至1月31日工资318元、2月工资2000元；5、未签订劳动合同的二倍工资28000元；6、2019年3月工资859元；二、一、二审诉讼费用由新世界公司负担。事实和理由：2019年1月11日，刘美娟到新世界公司咨询工作，招聘说每月工资4000元至5000元。工作期间，刘美娟认真履行自己的职责，完成各项任务，2019年1月工资拖延到4月4日发放，计件价格每件10元变成1件1元。布料颜色深浅不一样，咨询车间主任，让做了5天后又让拆，换料全深色，把乱布片排对。早晨七点半上班，晚上七点半下班，干了6天，每天给加班费2元。新世界公司未按照青岛市最低工资标准1730元发放工资，未按照规定考勤，违反了劳动合同法的相关规定，请求改判支持刘美娟的上诉请求。 新世界公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。二、刘美娟的上诉请求与仲裁请求、一审诉讼请求的事项不相符，其上诉请求不属于二审法院审理的范畴，请求法院予以驳回。三、刘美娟在平度仲裁委多次对不同的单位申请劳动仲裁，存在恶意诉讼。 刘美娟向一审法院提出诉讼请求：新世界公司支付刘美娟：1、拖延发放工资违约金16800元；2、2019年2月份工资1800元；3、3月至6月期间工资12600元，未签订劳动合同每个月的双倍工资34365元；4、3月至6月星期天加班费共1712元；5、因新世界公司非法解除劳动关系的经济赔偿金2000元；6、新世界公司给刘美娟投保后转移劳动关系档案。 新世界公司向一审法院提出诉讼请求：1、新世界公司无需支付给刘美娟工资14400元；2、本案诉讼费由刘美娟承担。 一审法院认定事实：2019年1月28日，刘美娟到新世界公司工作，工作至2019年6月3日，实行的计件工资。刘美娟在新世界公司工作期间，新世界公司未给刘美娟缴纳社会保险费，双方未签订书面劳动合同。新世界公司给刘美娟发放了2019年1月、2月份工资共计2150元（1月份工资160元、2月份工资1990元）、2019年3月份工资871元；2019年4月份工资1500.8元、5月份工资727.6元新世界公司未给刘美娟发放。2019年6月3日，刘美娟离开公司未再为新世界公司提供劳动。 2019年6月24日，刘美娟向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、新世界公司支付刘美娟拖延发放工资经济补偿金16800元；2、新世界公司支付刘美娟2019年3月至6月期间工资12600元；3、新世界公司支付刘美娟因管理不善丢失财物300元、未缴纳社会保险费导致损失金2000元；4、新世界公司支付刘美娟2019年2月份工资1800元；5、新世界公司支付刘美娟加班费1712元。2019年7月25日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字[2019]第457号裁决书，裁决：一、新世界公司于裁决生效之日起10日内支付给刘美娟2019年2月份工资1800元、2019年3月至6月份工资12600 元，共计14400元；二、驳回刘美娟对新世界公司其他的仲裁 请求。双方均不服该仲裁，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，本案争议的焦点问题是：一、新世界公司应否支付刘美娟拖延发放工资的经济补偿金16800元；二、新世界公司应否支付刘美娟2019年2月份工资1800元、2019年3月至六月份工资12600元；三、新世界公司应否支付刘美娟因未签订书面劳动合同双倍工资34365元；四、新世界公司应否支付刘美娟2019年3月至6月星期天加班费1712元；五、新世界公司应否支付刘美娟经济赔偿金2000元；六、新世界公司应否为刘美娟投保后转移劳动关系档案。对于第一个争执焦点，一审法院对此认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第四十七条规定“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”本案中，刘美娟于2019年1月28日到新世界公司工作，2019年6月3日未再为新世界公司提供劳动，2019年6月24日提起仲裁，新世界公司未及时为刘美娟发放工资，新世界公司应依法支付刘美娟半个月的经济补偿金，超出部分一审法院不予支持。刘美娟在新世界公司处工作期间实行的计件工资，工作期间的平均月工资低于当地最低工资标准1730元，应按照当地最低工资标准计算经济补偿金，新世界公司应支付刘美娟经济补偿金865元。刘美娟诉称新世界公司对外宣传的招工简章月工资4000元，要求按4000元计算，依据不足。对于第二个争执焦点，一审法院对此认为，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中，新世界公司没有按月给刘美娟发放工资，尚欠刘美娟2019年4月份1500．8元、5月份工资727．6元，应予以足额发放。对于第三个争执焦点，一审法院对此认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》[法释（2001）14号]第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，刘美娟虽未在仲裁时提出因未签书面劳动合同的双倍工资，但在诉讼时增加了该项诉讼请求，与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，双方未依法订立书面劳动合同，新世界公司应依法支付刘美娟双倍工资差额5089.4元。对于第四个争执焦点，一审法院对此认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，刘美娟提交的考勤打卡照片打印件、出入证复印件、手机照片打印件等，均系复印件，新世界公司不予认可，依据证据规则，一审法院不予认定，刘美娟的诉讼请求，一审法院不予支持。对于第五个争执焦点，本案中，刘美娟于2019年6月3日未再提供劳动，且于2019年6月24日提起仲裁，仲裁期间解除了劳动合同，刘美娟请求赔偿金，依据不足，一审法院不予支持。对于第六个争执焦点，刘美娟诉请的新世界公司给刘美娟投保后转移劳动关系档案，不属于劳动争议范畴，一审法院不予处理。 综上，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释》（一）第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释》（三）第九条之规定，一审判决：一、青岛新世界工艺品有限公司支付给刘美娟经济补偿金865元（1730元÷2），于判决生效后十日内付清；二、青岛新世界工艺品有限公司支付给刘美娟2019年4月份工资1500.8元、5月份工资727.6元，合计2228.4元，于判决生效后十日内付清；三、青岛新世界工艺品有限公司支付给刘美娟双倍工资差额5089.4元（2月份工资1990元+3月份工资871元+4月份工资1500.8元+5月份工资727.6元），于判决生效后十日内付清；四、驳回刘美娟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由青岛新世界工艺品有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，刘美娟主张其月工资为4000元，因双方未签订书面劳动合同，对刘美娟的月工资标准未进行书面约定，新世界公司为刘美娟发放的月工资低于当地最低工资标准，一审认定刘美娟的月平均工资为1730元并无不当，刘美娟提交的招工简章照片不足以证明其月工资为4000元，本院不予采信。一审根据新世界公司实际支付刘美娟工资及欠付工资的情况，判令新世界公司支付刘美娟工作期间相应的劳动报酬及解除劳动关系的经济补偿金，并无不妥，本院予以确认。刘美娟主张过高部分，证据不足，本院不予支持。刘美娟无有效证据证明新世界公司系违法解除劳动合同，其主张违法解除劳动关系的赔偿金，依据不足，本院不予支持。刘美娟在新世界公司工作期间，新世界公司未依法与刘美娟签订劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定，一审据此判令新世界公司支付刘美娟相应的未签订劳动合同的二倍工资差额，并无不当。刘美娟主张加班费，但其未完成存在加班事实的初步举证责任，本院对其加班费的主张不予采纳。 综上所述，上诉人刘美娟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人刘美娟负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年九月十一日 法官助理 于遨洋 书记员贾立 书记员于国英