浙江省云和县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1125民初216号 原告：陈玉仙，女，1973年9月11日出生，汉族，住浙江省云和县。 被告：景宁瑞丰建设有限公司，住所地浙江省景宁畲族自治县鹤溪街道石印山小区A6幢1单元101室，统一社会信用代码91331127573972771H。 法定代表人：夏世丰，执行董事。 委托诉讼代理人：张丽红，浙江博翔律师事务所律师。 被告：朱玉根，男，1964年9月25日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。 原告陈玉仙与被告景宁瑞丰建设有限公司（以下简称瑞丰公司）、朱玉根建设工程合同纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用普通程序审理。原告于2020年4月28日申请追加朱玉根为被告，本院予以准许，并分别于2020年5月26日、2020年8月13日、2020年9月10日公开开庭进行了审理。原告陈玉仙、被告瑞丰公司的委托诉讼代理人张丽红到庭参加诉讼。被告朱玉根经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法决定缺席审理。本案现已审理终结，并当庭宣判。 原告陈玉仙向本院提出诉讼请求：依法判令被告瑞丰公司支付原告工程款269747.53元。在审理过程中，原告变更诉讼请求为：依法判令被告瑞丰公司、朱玉根支付原告工程款269747.53元。事实与理由：2014年07月23日，原告与被告瑞丰公司签订工程协议书一份，协议约定，被告瑞丰公司将云和县解放街(一期)拆迁安置住宅小区南区工程内外墙涂料及内墙顶板批灰工程承包给原告施工，约定外墙涂料按30元每平方结算，内墙楼面项板批灰按9元每平方结算，内墙涂料按15元每平方结算等，协议签订后，原告按照协议书约定，及时足额完成了所有工程量，2017年11月30日，原告出具案涉项目工程款结算单一份，结算单显示，尚有工程款未支付，被告瑞丰公司法定代表人夏世丰在结算单中签字确认，经原告催讨，被告于2018年2月14日止再次支付原告上述剩余工程款中的150000元，剩余269747.53元，现经原告多次催讨，被告拒不支付。为维护原告的利益，特诉至法院。 被告瑞丰公司辩称，1.被告瑞丰公司并非本案的适格被告，原告提供的工程协议并非是与被告瑞丰公司签订的，是与被告朱玉根签订的，上面没有被告瑞丰公司的公章，只有被告朱玉根的签字。合同的主体应该是被告朱玉根，与被告瑞丰公司无关；2.原告提供的协议单价超过被告瑞丰公司从业主方承包过来的单价；3.根据原告与被告朱玉根的协议看，目前无法确定实际的工程量。付款条件也就无法成就。事实上原告主张的款项是原告的片面之词，因为没有经过被告瑞丰公司、朱玉根的确认，是原告的单方主张。原告主张的工程款总额没有依据。 被告朱玉根未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据二，因被告承认支付过该笔款项，故本院对该组证据予以认定。对原告提交的证据三，因该材料系原告方单方制作，且无其他证据佐证，故本院对该组证据不予认定。对原告提交的证据四，虽然被告瑞丰公司法定代表人夏世丰签字确认，但其备注“已收到工程清单”，并不能直接认定其确认内外墙面积及工程款的事实，且该材料系原告方单方制作，又无其他证据佐证，故本院对该组证据不予认定。对原告提交的证据五，因原告承包该工程的方式系包工包料，理应对项目的质量承担责任，故修补的费用应由其自身承担，故本院对该组证据所要待证的事实在本案中不予认定。对原告提交的证据六，结合原被告在庭审过程中的陈述，可以认定朱玉根无权以瑞丰公司的名义签订合同，且项目专用章明确规定禁止签订合同，故本院对该组证据所要待证的事实在本案中不予认定。对原告申请本院调取的证据，因该组证据仅有建设单位的预算，并无决算内容，且从中亦无法证实案涉工程量已经具体明确，故本院对该组证据所要待证的事实在本案中不予认定。对被告提交的证据二，因该证据无业主方或者原告签字或盖章予以确定，也未对案涉工程量予以审计或进行实测核对，故本院对该组证据不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告景宁瑞丰有限公司系云和县解放街(一期)拆迁安置住宅小区南区工程的总承包人。瑞丰公司与朱玉根、**华于2012年10月14日签订《内部施工协议书》一份，约定内容如下：一、乙方（朱玉根、**华）必须全面履行甲方与建设单位签订的本工程施工合同的全部内容。不得将工程转让或转包。施工合同造价约为人民币25876011元，最终以工程竣工结算的造价为准。本工程由乙方独立核算自负盈亏。二、三、四……。五、本工程款全部进入甲方财务账户，乙方按照工程造价的2%向甲方提交管理费，在每次工程款中按比例扣除，最终根据工程竣工结算的总价进行结算。协议还对违约责任等内容进行了约定。2014年7月23日，被告朱玉根与原告陈玉仙签订《工程协议书》一份，约定内容如下：一、承包范围：……。二、承包方式：包工包料。三、结算方式：按审计面积或实测面积结算。四、付款方式：甲方支付乙方工程款按每幢进度付款，每幢房两遍批灰完工，甲方支付乙方总工程款的40%，每幢房涂料完工后，甲方支付乙方总工程款的80%，工程验收完毕甲方支付乙方工程款的10%，余款等审计面积或实量面积计算确认后一次性付清，并约定外墙涂料按30元/平方米结算，内墙楼面顶板批灰按9元/平方米结算，内墙涂料按15元/平方米结算。协议还对工程工期等内容进行了约定。该《工程协议书》上面盖有案涉项目部印章，但项目部印章上面明确禁止对外签订合同、借款、担保。另查明，陈玉仙已收到瑞丰公司支付的案涉工程款项共计530000元，案涉总工程已于2016年8月验收合格。 本院认为，本案所要解决的争议：被告瑞丰公司是否需要对原告主张的工程款承担相应的付款责任;案涉工程量目前是否确定。 首先，被告瑞丰公司无需对原告主张的工程款承担相应的付款责任。理由如下：被告瑞丰公司已经与被告朱玉根、案外人**华签订《内部施工协议书》，将案涉总工程转包给朱玉根、**华，瑞丰公司并非原告主张工程款的合同相对方。被告朱玉根与原告签订的《工程协议书》虽然盖有案涉项目部印章，但该项目部印章上面明确规定禁止对外签订合同、借款、担保，故该《工程协议书》不能视为是被告朱玉根以瑞丰公司案涉项目部的名义对外所签订的合同,该合同的法律后果不应由瑞丰公司承担。瑞丰公司向原告支付工程款的行为及法定代表人在“工人工资”上面签字的行为，并不能视为瑞丰公司对朱玉根以项目部名义与原告签订《工程协议书》的追认，其一，被告瑞丰公司已明确表示案涉《工程协议书》与其无关，其二，建设工程领域，发包方绕过承包方或者转包方绕过其转包的承包方向施工人或者“施工班主”乃至向工人直接支付工程款或者工资的情形大量存在，具有合理性，其三，瑞丰公司法定代表人在“工人工资”签字时亦明确备注为“已收到工程量清单”，并非对工程量和工程款的认可。因此，瑞丰公司无需对原告主张的工程款承担相应的付款责任。 其次，案涉工程量目前尚未确定。理由如下：原告陈玉仙与被告朱玉根所签订的《工程协议书》中约定，案涉工程按审计面积或实测面积结算，但是案涉工程截止目前尚未审计，双方也没有进行面积实测结算。原告提供的证据“工人工资”，虽然上面有原告记载的工程量、单价及工程量的总价，但是该“工人工资”上面只有被告瑞丰公司法定代表人签字确认“已收到工程量清单”，既没有被告朱玉根签字确认工程量及价款总额，也没有瑞丰公司法定代表人签字或盖章确认工程量及价款总额，且原告亦向本院明确表示其对案涉工程量不进行司法鉴定，故案涉工程量尚不确定。综上，原告应向与其签订合同的相对方朱玉根主张工程款，或者也可以向同意、授权朱玉根与原告签订合同的相对方主张工程款。但就本案目前的情形，根据“谁主张，谁举证”的原则，在本案案涉工程量尚未确定的情形下，原告所主张的工程款亦尚不能确定，原告目前所提供的证据不足以证明其主张的事实，应由其承担不利的后果。因此，对原告陈玉仙提出的诉讼请求，因其证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告陈玉仙的诉讼请求。 本案案件受理费5346元，由原告陈玉仙负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  廖月秋 人民陪审员  余卫星 人民陪审员  吴国栋 二〇二〇年九月十日 法官 助理  赖琳虹 书 记 员  叶雨露 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 权利人执行风险 申请执行人申请强制执行的期间为二年。申请执行的期间，自生效法律文书确定的履行义务期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起算。法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 义务人执行告知 如果你未按生效裁判文书履行法定义务，你将会面临：曝光不良信用信息、限制高消费、限制出入境，并向所在单位（组织）通报情况。如果你规避执行情节轻重将对你予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。