江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终6189号上诉人（原审原告）：邵龙梅，女，1980年8月1日出生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。法定代理人：龙某（系邵龙梅母亲），女，1959年1月13日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。被上诉人（原审被告）：苏州创发人力资源服务有限公司，住所地江苏省苏州市养育巷65号5楼。法定代表人：赵玉莉。被上诉人（原审被告）：苏州大学附属第一医院，住所地江苏省苏州市十梓街188号。法定代表人：侯建全。委托诉讼代理人：鲍荣芹，江苏和合合律师事务所律师。上诉人邵龙梅因与被上诉人苏州创发人力资源服务有限公司（以下简称创发人力资源公司）、苏州大学附属第一医院（以下简称苏大附一院）劳动争议纠纷一案，不服苏州市姑苏区人民法院(2019)苏0508民初9541号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法适用独任制进行了审理，本案现已审理终结。上诉人邵龙梅的上诉请求：1.请求依法裁定2016年4月至2018年12月31日加班费164626.33+26118.6=190744.93元。2.请求依法裁定2016年至2018年12月31日的经济赔偿金625983×3x2=37558.89元。事实和理由：加班工资的计算基数应是月平均工资48046除以12(拉的一年工资单合计)+1300(夜班费现金发放)+400(绩效奖金)+556（个人社保部分）=6259.38元。节假日加班加休息日加班费合计190744.93元。在附一院期间涉及两个人力资源公司，都是苏大附一院和人力资源服务有限公司辞退我，劳动合同的解除和终止第三十八条第(二)未及时足额支付劳动报酬的，第四十二条用人单位不得解除劳动合同的情形(三)患病或者非因工负纺在规定的医疗期内的。第四十七条和第四十八条、第八十七条违反解除或者终止劳动合同的法律责任，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支行赔偿金37558.89元。被上诉人辩称：一审判决正确，请求维持原判。邵龙梅向一审法院起诉请求：一、请求依法裁定支付2016年4月至2018年12月31日加班费183234.00元。二、请求依法裁定申请人经济补偿金18040×2=36080元。三、请求依法判决劳务派遣无效。审理中，原告邵龙梅撤回第三项诉讼请求。一审法院认定事实：一、被告创发人力资源公司与被告苏大附一院是劳务派遣服务合作关系。邵龙梅自述其于2016年4月15日进入苏大附一院从事救护车护士岗位。2016年6月1日，被告创发人力资源公司与邵龙梅签订书面劳动合同，约定工资为苏州最低工资标准，加班工资的计算基数也以此为标准。邵龙梅的上班时间为上一休二，每班24小时。2018年12月26日，邵龙梅书写辞职信，载明“本人要辞职，自动离职”。三方一致认可，2018年2月至2019年1月共计发放48047元。2018年2月至2019年1月邵龙梅每月社会保险和公积金个人负担总额为556元。二、关于离职，邵龙梅表示，2018年12月26日把我们所有签创发人力资源的招集在一起开会让我们自己写离职，签高兴人力资源，我是属于被迫，不是自己的意愿。被告创发人力资源公司表示，我们和苏大附一院于2018年12月31日解除劳务派遣协议。原因是第一人民医院换了一家人力资源公司，所有员工和我单位办理离职，再和另外一家单位签订劳动合同。邵龙梅和苏大附一院一致认可：2016年4月至2019年劳动关系结束，邵龙梅一直在第一人民医院工作，工作地点、内容均未变化。三、审理中，邵龙梅陈述，法定节假日上一天24小时，医院才会给300元加班费，平时上24小时是没有加班费的。每月苏大附一院会现金发放夜班费1300元，还有每季度会发放一次救护车提成，每月平均下来400元。关于法定节假日加班，因为三人轮班，一年中自己会有三天加班。苏大附一院对于夜班费和救护车提成均不予认可，对于300元加班费因为是现金给付的，时间比较久，所以不清楚。对于一年中有三个法定节假日上班无异议。四、邵龙梅向苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁定支付加班工资183234元；2.支付经济补偿金36080元。2019年11月，苏州市姑苏区劳动人事仲裁委员会作出仲裁裁决，裁令苏大附一院支付加班工资31915.85元。被告创发人力资源公司承担连带责任。邵龙梅不服仲裁裁决，诉至一审法院。五、根据上海枫林司法鉴定有限公司的司法鉴定意见书：1、被鉴定人邵龙梅患有偏执型精神分裂症。2、民事行为能力的评定：被鉴定人邵龙梅目前具有限制民事行为能力。以上事实，有仲裁裁决书、劳动合同、工商银行工资明细、建设银行工资收入明细、辞职信及当事人陈述等证据在案证实。一审法院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于加班工资。根据三方均认可的邵龙梅的工作休息制度上一休二，邵龙梅系制度性加班，确实存在延时加班和法定节假日加班情况，经计算2016年4月15日至2018年12月31日邵龙梅加班工资为44735元。关于经济补偿金。尽管邵龙梅在诉状中书写的是经济补偿金，但根据其计算公式和庭审时的说明，其实际主张的是赔偿金。邵龙梅并未提供单位解除与其劳动关系的书面证据，邵龙梅主张系被迫离职，所以主张赔偿金，没有依据，一审法院不予支持。考虑到赔偿金和经济补偿金的涵盖性。一审法院认为，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。尽管2018年12月26日，邵龙梅书写辞职信，但书写辞职信并未其真实本意，真实的原因是苏大附一院变更了劳务派遣的人力资源公司，员工统一书写了辞职信并重新与新的人力资源公司签订劳动合同。故邵龙梅非应本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，其有权向原用人单位主张经济补偿金，结合邵龙梅在被告创发人力资源公司的工作年限和工资情况，金额认定为17802元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《江苏省工资支付条例》第二十条之规定，一审判决：被告苏州大学附属第一医院于判决生效之日起10日内支付邵龙梅2016年4月15日至2018年12月31日邵龙梅加班工资为44735元、经济补偿金17802元。被告苏州创发人力资源服务有限公司对此承担连带赔偿责任。案件受理费10元，减半收取5元，由被告苏州大学附属第一医院、苏州创发人力资源服务有限公司共同负担，于判决书生效之日起10日内支付给原告邵龙梅。本院查明的事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。根据三方均认可的邵龙梅的工作休息制度上一休二，邵龙梅系制度性加班，客观上确实存在延时加班和法定节假日加班情形，经本院核算一审判决苏大附一院支付邵龙梅2016年4月15日至2018年12月31日期间加班工资为44735元，并无不当，本院予以确认。邵龙梅未能提供单位解除与其劳动关系的书面证据，邵龙梅主张系被迫离职，从而据此主张违法解除劳动合同赔偿金，因缺乏事实和法律依据，本院碍难支持。一审法院考虑到赔偿金和经济补偿金的涵盖性，判令苏大附一院支付经济补偿金17802元，符合法律规定，本院予以确认。二审期间，在本院多次做苏大附一院化解矛盾工作后，苏大附一院考虑到邵龙梅经济和生活状况，出于人道主义，自愿补偿邵龙梅人民币10000元，本院予以准许。综上所述，上诉人邵龙梅的上诉请求依据不足，本院不予支持，原审判决并无不当，应予维持。鉴于二审中苏大附一院自愿补偿10000元，故二审予以加判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持苏州市姑苏区人民法院（2019）苏0508民初9541号民事判决；二、苏州大学附属第一医院于本判决生效之日起十日内支付邵龙梅补偿款10000元。二审案件受理费10元，由上诉人邵龙梅负担。本判决为终审判决。审判员  朱立二〇二〇年九月十八日书记员  芮园