西安市莲湖区人民法院刑事判决书 （2020)陕0104刑初134号公诉机关西安市莲湖区人民检察院。被告人文某某，男，1988年12月26日出生，回族，初中文化程度，户籍所在地陕西省西安市莲湖区，2019年12月12日因涉嫌贩卖毒品罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年12月20日被依法逮捕某某。辩护人郝丽芳，陕西察观律师事务所律师。西安市莲湖区人民检察院以莲检诉刑诉﹝2020﹞69号起诉书指控被告人文某某犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市莲湖区人民检察院指派检察员张艳华出庭支持公诉，被告人文某某及其辩护人郝丽芳到庭参加诉讼。现已审理终结。西安市莲湖区人民检察院起诉书指控，2019年12月9日19时许，吸毒人员沙某某通过微信与犯罪嫌疑人文某某联系，要求文某某代为购买冰毒，沙某某通过微信向文某某转账300元，二人约定购买的毒品文某某留取一部分供自己吸食，其余交给沙某某。2019年12月11日12时许，犯罪嫌疑人文某某在西安市莲湖区XX园XX小区内购买了冰毒，并与沙某某约定在XX园一公厕外交接毒品，文某某在前往交接地点的路上被民警在XX园伊祥苑内当场抓获，民警现场从文某某身上搜出两小包冰毒疑似物。后民警根据文某某的供述，在XX园公厕门口将沙某某抓获。经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，两小包冰毒疑似物毛重15.84克，净重为15.0061克，检材中均检出甲基苯丙胺成分。为证实指控的事实成立，公诉人当庭宣读、出示了受案登记表及抓获经过；查获记录、指认笔录及照片；毒品检验报告书；证人沙某某的证言；被告人文某某的供述与辩解；户籍证明等证据。据此认为，被告人文某某贩卖毒品甲基苯丙胺15.0061克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。庭审中，被告人文某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名予以认可，愿意认罪认罚，唯辩称贩卖毒品的数量仅限于微信转账的300元钱。辩护人郝丽芳提出的辩护意见是，本案应综合考虑查获毒品的数量、情节定罪量刑。被告人文某某本意是代沙某某购买毒品，没有主动贩卖的故意。代买的数量限于300元钱可购买的数量即不足1克。本案从抓获、询问到毒品封存、称重之间相距十几个小时，而侦查机关在讯问过程中第一次提及毒品数量是在2019年12月13日（毒品称重之后），故结合被告人的整个抓获过程，本案不排除“数量引诱”的可能。被告人文某某与违法行为人沙某某的聊天记录，文某某的行为应属于代购者，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量未超过10克以上的，对代购者、托购者不定罪处罚，超过的以非法持有毒品罪定罪。即使因被告人文某某要从300块钱购买的冰毒中“抠一点”而认定为其有贩卖故意，在认定贩卖数量时，也应按照有利于被告人的原则计算，认定数量为1克左右。关于被告人“以贩养吸”的认定问题，不应根据被告人在公安机关的供述以及仅有300元钱的交易记录，推定其长期存在以贩养吸的行为。300元仅能购买不足1克的冰毒，而本案查获的甲基苯丙胺净重15克之多，剩余冰毒没有证据证明被告人有贩卖故意，应当以非法持有毒品罪定罪处罚。被告人被当场抓获后，配合公安机关将违法行为人约到指定地点，成功将其抓获，有立功表现，应从轻或减轻处罚。本案中毒品交易未进入实质交易阶段，属犯罪未遂，应从轻或减轻处罚。被告人扣一点儿仅为自己吸食，主观恶性较小，且涉案冰毒全部被查获，未流入社会，建议从轻处罚。被告人没有犯罪前科，系初犯、偶犯，认罪态度较好，有坦白情节，建议从轻处罚。综上，恳请法院本着无罪推定、疑罪有利于被告人的原则，结合本案的实际情况，综合考虑毒品数量、犯罪情节、被告人的主观恶性、人身危险性等各种因素，依法对被告人文某某从轻处罚。经审理查明，2019年12月9日19时许，吸毒人员沙某某通过微信与犯罪嫌疑人文某某联系，要求文某某代为购买冰毒，沙某某通过微信向文某某转账300元，二人约定购买的毒品文某某留取一部分供自己吸食，其余交给沙某某。2019年12月11日12时许，犯罪嫌疑人文某某在西安市莲湖区XX园XX小区内购买了冰毒，并与沙某某约定在XX园一公厕旁交接毒品，文某某在前往交接地点的路上被民警在XX园伊祥苑内当场抓获，现场从文某某身上搜出两小包冰毒疑似物。后根据文某某的供述，在XX园公厕门口将沙某某抓获。经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，两小包冰毒疑似物毛重15.84克，净重为15.0061克，检材中均检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有：1、受案登记表及抓获经过。证实2019年12月11日，接群众匿名举报，民警在西安市莲湖区XX园XX小区内抓获文某某。2、查获记录、指认笔录及照片。犯罪嫌疑人对犯罪地点、查获毒品进行指认。3、毒品提取、称量、封存笔录。公安机关对查获的毒品进行称量、封存，经被告人文某某签字确认，该过程符合法定程序。4、微信聊天记录。证实被告人为贩卖获得毒品并收取吸毒违法人员沙某某300元毒资的过程。证实双方就毒品买卖已经达成合意，并收取毒资，成立犯罪既遂。 5、证人沙某某的证言。证人沙某某陈述“2019年12月9日晚上19时许，我想买点 ‘东西’，‘大嘴’说他问一下，过了一会儿‘大嘴’说他有‘东西’，然后大嘴就让我给他转钱，我就给他转了300元钱人民币……直到今天早上‘大嘴’说他要去取‘东西’，我说那你去取，‘大嘴’说那他要将‘东西’抠一点，我就同意了。今天中午14时许我和大嘴约定在西安市莲湖区XX园一个名叫‘大嘴’的男子那里去拿‘东西’，还没拿到‘东西’我就被民警抓了。……问：‘东西’是什么？答：冰毒。问：‘大嘴’说将东西抠一点是什么意思？答：意思是将冰毒给他留一些，剩下的给我。”该证言能够证实被告人文某某将代人购买的冰毒提取一部分自己吸食，并非单纯的代购行为。6、被告人文某某的供述与辩解。被告人文某某供述“我和‘伙计’约定我用这300块钱全部用来购买冰毒，购买冰毒之后我从中拨取一部分作为抽成，其余冰毒让‘伙计’带走。问：你为什么从‘伙计’购买的300块钱冰毒中抽取一部分冰毒？答：因为我自己也要吸食毒品，所以需要通过这种‘以贩养吸’的方式，通过帮‘伙计’购买毒品并从中拨取一部分毒品的方式供自己吸食。”该供述与证人陈述的事实一致，能够认定文某某本次贩卖毒品的情况以及以贩养吸的贩毒模式。文某某是吸毒人员，对于“以贩养吸”这种圈内术语不应存在理解上的歧义。7、现场检测报告书。证实文某某尿液结果呈冰毒阳性，即文某某为吸毒人员。8、陕西佰美法医司法鉴定所法医毒物司法鉴定意见书。显示1号检材净重9.9981克、2号检材净重5.0080克，委托人送检1号、2号检材中检出甲基苯丙胺成分。证实查获毒品总重量15.0061克 ，含有甲基苯丙胺成分。9、户籍证明。证实文某某犯罪时系成年人，具备完全刑事责任能力。以上证据，经当庭举证、质证，足以定案。本院认为，被告人文某某违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺15.0061克，构成贩卖毒品罪。西安市莲湖区人民检察院指控被告人文某某的犯罪事实及罪名成立。辩护人提出的被告人并非以贩养吸的贩毒模式、贩卖毒品数量为300元毒资所对应的1克左右冰毒且本案中毒品未实际交付，为犯罪未遂状态的辩护意见，本院不予采纳。从被告人供述的情况以及本次贩毒的行为方式，可以认定其以贩养吸的贩毒模式，对此种贩毒人员应按照实际查获毒品数量定罪量刑。我国刑法对贩卖毒品罪不以是否完成实际交易环节为既遂标准，本案中被告人具有贩卖故意且已非法获得毒品并微信收取毒资，成立犯罪既遂。辩护人提出文某某系初犯，案发后深刻悔罪，认罪认罚可从轻处罚的意见，经查属实，本院予以认可。综合本案被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第四十五条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人文某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年又六个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月11日起至2027年6月10日止；罚金限判决生效后三十日内缴清）。如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省西安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份。    审    判    长    沈  立人 民 陪 审 员    武丽娜人 民 陪 审 员    张东玲 二Ｏ二Ｏ年九月十四日 书    记    员    叶娟娟 1