江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1311民初2927号原告：江苏道勤融资担保有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫区金莎大厦12楼。法定代表人：叶书良，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐尊民，江苏宏亮律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐娜，江苏宏亮律师事务所律师。被告：玖久丝绸股份有限公司，住所地江苏省宿迁高新技术产业开发区开发大道99号。法定代表人:朱烈,该公司董事长兼总经理。被告：宿迁市罐头食品有限责任公司，住所地江苏省宿迁市经济开发区东区太行山路北侧江山大道东侧。法定代表人：董斌，该公司执行董事兼总经理。原告江苏道勤融资担保有限公司（以下简称道勤担保公司）与被告玖久丝绸股份有限公司（以下简称玖久丝绸公司）、宿迁市罐头食品有限责任公司（以下简称罐头食品公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月26日公开开庭进行了审理。原告道勤担保公司的委托诉讼代理人徐娜到庭参加诉讼,被告玖久丝绸公司、罐头食品公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告道勤担保公司向本院提出诉讼请求：1.被告玖久丝绸公司向原告道勤担保公司支付代偿款3296355.81元及利息（以3296355.81元为基数,按日息万分之六,从2015年9月6日计算至实际清偿之日止）、律师费5000元；2.被告罐头食品公司对上述债务承担连带清偿责任;3.诉讼费由二被告承担。事实与理由：2014年5月16日,原告为被告玖久丝绸公司在江苏宿豫东吴村镇银行有限责任公司(以下简称东吴银行)借用的4000000元贷款提供连带责任保证（保证期限为借款期限届满之日起二年)，被告罐头食品公司向原告提供反担保,该笔贷款于2015年5月15日到期。因被告玖久丝绸公司未履行还款义务，故原告于2015年9月6日清偿了该笔贷款，清偿额总计3296355.81元。后经原告多次催要，二被告始终不履行还款义务。被告玖久丝绸公司未出庭应诉，亦未提供书面答辩意见。被告罐头食品公司未出庭应诉，但庭审结束后本院收到书面答辩意见称：1.道勤担保公司不是善意债权人，案涉反担保合同未经被告罐头食品公司董事会或股东会决议，而道勤担保公司未进行审查，反担保合同无效，罐头食品公司不应承担反担保责任。2.道勤担保公司认可代偿时间为2015年9月6日，而保证期间为除斥期间，道勤担保公司未在担保期间向罐头食品公司主张权利，且已经超过诉讼时效，故罐头食品公司不应承担责任。3.道勤食品公司与玖久丝绸公司之间关于代偿利息的约定对罐头食品公司无约束力，加重了罐头食品公司的担保责任。本院经审理认定事实如下：罐头食品公司共有两位股东，法定代表人董斌持有股权比例为84.6154%，且担任公司执行董事兼总经理，其为唯一董事。2014年5月，道勤担保公司（担保人、甲方）与玖久丝绸公司（债务人、乙方）签订《委托担保合同》，约定：甲方根据乙方的申请，拟为乙方向东吴银行申请的贷款以保证方式提供反担保，保证担保主债权为400万元，保证担保期限自2014年5月19日起至2015年5月15日止，保证范围为担保贷款的本金、利息、逾期罚息、复利、律师费等，保证期间为乙方履行债务期限届满之日起二年；由于乙方违约导致甲方出现代偿行为的，从代偿之日起，甲方对代偿资金按日万分之六向乙方计收利息。道勤担保公司（甲方）与罐头食品公司（乙方）签订《最高额保证反担保合同》，约定：鉴于玖久丝绸公司与甲方将按本合同第二条约定的期间及最高额签订一系列委托担保合同（主合同），乙方愿意为债务人依上述主合同与甲方形成的担保债务提供反担保；反担保期间为2014年5月19日起至2015年5月15日止，实际形成的担保债务本金最高额（余额）为400万元提供反担保；反担保方式为连带责任保证；反担保范围为甲方为债务人所提供担保贷款的本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金等以及委托担保合同中约定的债务人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、律师费等；乙方保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。反担保人处除了加盖罐头食品公司印章外，还加盖了董斌个人印章。2014年5月，东吴银行（贷款人）、玖久丝绸公司（借款人）、道勤担保公司（保证人）签订的《最高额保证担保借款合同》，约定：从2014年5月16日至2015年5月15日止，由贷款人在最高额贷款限额400万元内，根据借款人的需要和贷款人的可能，对借款人分次发放贷款；保证人对借款人的债务承担连带保证责任；不按期归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起按人民银行规定在借据载明的贷款利率水平上加收50%的逾期罚息，不按期偿付贷款利息，贷款人对借款人未支付的利息按罚息利率计收复利。2014年5月19日，东吴银行向玖久丝绸公司发放贷款400万元，借据载明：借款400万元，月利率7.5‰，到期日为2015年5月15日，实行按季结息、到期还本。借款到期后，玖久丝绸公司并未还款。2015年9月6日，东吴银行向道勤担保公司发出代偿通知书，要求代偿欠款本息3296355.81元。同日，东吴银行扣划了道勤担保公司3296355.81元。2015年9月10日，东吴银行向道勤担保公司出具了代偿证明，注明道勤担保公司已经代偿本息合计3296355.81元。2017年8月10日，道勤担保公司曾向本院起诉玖久丝绸公司、罐头食品公司，因未预交案件受理费，本院于2017年9月14日作出（2017）苏1311民初4696号民事裁定，裁定按道勤担保公司撤回起诉处理。2018年3月13日，道勤担保公司再次向本院起诉玖久丝绸公司、罐头食品公司，因道勤担保公司撤诉，本院于2018年4月24日作出（2018）苏1311民初1526号民事裁定，裁定准许道勤担保公司撤诉。另查明：道勤担保公司委托江苏宏亮律师事务所代理本案，支付律师代理费5000元。还查明：2013年6月，玖久丝绸公司、罐头食品公司等为获得交通银行宿迁分行的委托贷款，由宿迁市国昇融资担保有限公司（以下简称国昇公司）提供担保，玖久丝绸公司、罐头食品公司等11户企业为国昇公司提供联保。本院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，道勤担保公司代偿了款项后，有权向玖久丝绸公司进行追偿。因委托担保合同约定的代偿后的违约责任承担不违反法律规定，本院予以支持。关于罐头食品公司提供的反担保问题，因最高额保证反担保合同系基于委托担保合同（主合同）订立，故委托担保合同的约定对罐头食品公司具有约束力；虽然最高额保证反担保合同的订立没有董事会或股东会决议相关手续，程序上具有一定的瑕疵，但该合同上有董斌的个人印章，而董斌既是公司81.6154%股权持有者，也是唯一董事，故并不影响董事会或者股东会决议的通过，另外，罐头食品公司与玖久丝绸公司为了融资等自身利益存在相互担保情形，故案涉最高额保证反担保合同有效，罐头食品公司依法应承担反担保责任；因道勤担保公司已经在反担保期间内提起过诉讼，已经转化为诉讼时效，并发生了诉讼时效中断，故道勤担保公司主张权利并未超过诉讼时效。关于道勤担保公司主张的律师费，因合同有约定，且标准并不违反律师费收取的规定，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告玖久丝绸股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告江苏道勤融资担保有限公司支付3296355.81元及利息（以3296355.81元为基数，按照日万分之六的标准，从2015年9月6日起计算至实际清偿之日止）、律师费损失5000元。二、被告宿迁市罐头食品有限责任公司对上述债务承担连带担保责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58681元，减半收取29340.5元，由被告玖久丝绸股份有限公司、宿迁市罐头食品有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费58681元。审 判 员 侯顺忠二〇二〇年九月二十九日法官助理 李保锦书 记 员 刘 倩附录法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。