陕西省铜川市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕02民终390号 上诉人（一审被告）：石旭波，男，汉族，1985年3月8日生，住铜川市耀州区。 被上诉人（一审原告）:刘媛媛，女，朝鲜族，1989年8月20日生，住铜川市新区。 原审被告：国任财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。住所地：咸阳市秦都区。 负责人：杨小社，该公司总经理。 原审被告：**芳，女，汉族，1986年10月19日生，住铜川市王益区。 原审被告：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市高新区。 负责人：韩宪君，该公司总经理。 上诉人石旭波因与被上诉人刘媛媛，原审被告国任财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称国任财险咸阳公司）、**芳、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服铜川市耀州区（2019）陕0204民初2142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人石旭波上诉请求：1.依法撤销一审判决主文第三项，并改判驳回刘媛媛一审主张的后续治疗费10000元、营养费2700元、财产损失3699元、精神抚慰金1000元及被抚养人生活费19769.4元；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.关于后续治疗费问题。首先，通常在手术治疗骨折费用当中，内固定所有的材料费用是全部治疗费用最高的，基本上占据了总费用的一半以上，而被上诉人在后续治疗费用当中，是不需要再支出内固定所需材料费用的，且后续治疗时间也相对前次手术治疗时间较短。本案中鉴定机构出具的鉴定意见中，将后续治疗费用确定为10000元，并不是医疗部门出具的意见，显然已超出了前次手术费用的一半以上，明显与实际情况不符，不符合常理。其次，后续治疗实际费用并未产生，无法核对，应待被上诉人实际产生后另行主张，而不应对尚未实际产生的费用作出判决。2.关于医药费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。对被上诉人主张的营养费，只能参照医疗机构确定的营养周期意见进行确定，而本案中鉴定机构并不属于医疗机构，无权对营养周期作出认定意见，而被上诉人一审中也未向法院提交任何医疗机构出具的有关营养周期的意见，故一审判决认定的营养费没有事实及法律依据。3.关于财产损失问题。一审中，被上诉人仅提供了手机购买票据，并未提供其他证据证明本案所涉及的手机是否是事故发生时所造成的损失，损坏程度如何，这些事实并未查明，显然认定财产损失所依据的事实没有查明，判决赔偿财产损失没有事实依据。4.精神抚慰金问题。在一般的事件中，法院在处理精神抚慰金，是根据伤残等级及程度，基本上是十级伤残等级的精神抚慰金为1000元。且事实上，根据被上诉人于202年4月7日生育一子的事实来推算，被上诉人在治疗出院后不到两个月的时间内，能够给过正常的夫妻生活，也足以证明其伤情对被上诉人造成的精神损害并不严重，上诉人认为根据上诉被上诉人的伤残情况及实际生活影响来判断，精神抚慰金为1000元较为合理。5.关于被抚养人生活的问题。事故发生时，被上诉人并未怀孕，在认定人身损害赔偿费用中，应当按照事故发生时的实际情况进行认定，不应由上诉人承担该项费用。 刘媛媛辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉维持原判。 国任财险咸阳公司、**芳、平安财险陕西公司未提交答辩状。 原告刘媛媛一审诉讼请求：一、被告石旭波、国任财险咸阳公司在各自责任及保险合同范围内，赔偿原告因交通事故造成的医疗费12536.05元、住院伙食补助费510元、营养费2700元、后续治疗费10000元、护理费6000元、误工费1000元、残疾赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、鉴定费2480元、交通费433.5元、财产损失3699元、被抚养人生活费21162.6元，共计138158.24元，被告**芳、平安财险陕西公司承担无过错责任赔偿。二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月7日21时许，原告通过网约乘坐由被告石旭波驾驶其陕AXXXXX号小型轿车，沿铜川市新区XX路由北向南行驶至XX路XXXX西门路段时，与被告**芳驾驶的陕BXXXXX号小型轿车相撞，造成原告受伤的交通事故。原告先后在北京中医药大学孙思邈医院、铜川市人民医院南院住院治疗，诊断为：左侧尺骨鹰嘴粉碎性骨折，左侧桡骨头骨折，左侧尺骨近端骨折，右侧3-6肋骨骨折，右侧肩胛骨骨折。2019年5月21，铜川市公安局交XX队XX大队作出道路交通事故认定书，认定被告石旭波驾车违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条之规定，承担事故全部责任，原告无责任。2019年8月2日，铜川市印台区XX中心委托铜川市人民医院司法鉴定所对原告刘媛媛伤残等级等进行司法鉴定。2019年8月15日该鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘媛媛构成十级伤残，误工期综合评定为120日，护理期为60日，营养期为90日，后续治疗费需人民币10000元。经查询，该肇事车辆驾驶人、行驶证登记所有人、投保人均为石旭波。该车于2018年10月13日、22日，分别在国任财险咸阳公司投保了机动车交强险和商业保险，保险截止日期为2019年10月12日24时止，本事故发生在保险期限内，原告住院期间被告石旭波垫付医疗费五千余元。综上所述，原告因交通事故受伤住院且致残，与被告违规驾驶存在必然的因果关系，交警部门的事故责任认定，医院的诊断证明及相关病历，司法鉴定机构出具的鉴定意见，事故发生的客观事实等相互印证，足以确认。原告发生车祸期间已怀孕，现生育一子，要求赔偿孩子的抚养费。原告为维护自己的合法权益，提起诉讼。 被告石旭波辩称，对于原告陈述的事实和理由没有异议，对交警部门出具的事故责任认定书认可。 被告国任财险咸阳公司提交书面答辩状辩称，一、事故车辆在被告处投保机动车商业险座位险10000元/每座位。二、经查，事故车辆驾驶员石旭波私自将私家车进行营利营运使用，根据保险法第52条，车辆使用频率增加，危险程度增加，保险人不承担赔偿责任。三、如法院认为此案属于保险责任，且保险公司应承担赔偿责任，本案中原告系肇事车辆的车上人，也应先由**芳的车辆在交强险无责项下先行承担赔偿责任，后被告也仅在座位险的限额内承担赔偿责任。四、原告主张的赔偿项目以及标准，应当提交证据支持，无法提供相关证据，应视为放弃举证权利，由其承担举证不能的不利后果。精神抚慰金，结合原告伤残等级，建议1000元为宜。五、诉讼费、鉴定费不属于保险责任，被告不承担。六、根据保险法第23条规定，原告及被保险人均负有向被告提交索赔时所需材料的法定义务，延期或怠于提交索赔材料导致的后果应由其自行承担，与被告无关。若因其中任意一方的原因造成理赔迟延，导致被告无法及时向其支付保险赔偿金，被告不承担法律责任，后果由行为人自行承担。 被告**芳未到庭答辩。 被告平安财险陕西公司提交书面答辩状辩称，被告与**芳驾驶的陕BXXXXX号车之间的保险合同关系属实，陕BXXXXX号车，在本次事故中为无责，故本案依法仅承担无责方限额内赔付。涉案交通事故发生在保险期间内，事故发生后，原告向被告提出理赔申请，被告已经依法向**芳告知被告无责方赔付范围，超出交强险无责赔偿范围之外的不属于被告理赔范围，依法由石旭波承担赔偿责任。 一审法院审理查明，2019年5月7日21:40许，刘媛媛通过滴滴打车软件乘坐石旭波驾驶的其所有的陕AXXXXX号小型轿车沿铜川市新区XX路由北向南行驶至XX路XXX西门段时，与**芳驾驶的其所有的沿XX路由南向北行驶至此的陕BXXXXX号小型轿车相撞，造成石旭波、刘媛媛、**芳、陕BXXXXX号车乘车人冉艳萍受伤，两车受损的道路交通事故。2019年5月21日，铜川市公安XX队XX大队作出道路交通事故认定书，认定石旭波承担事故的全部责任，**芳、刘媛媛、冉艳萍不承担事故责任。刘媛媛被送往北京中医药大学孙思邈医院住院治疗6天，于2019年5月13日出院，支付医疗费4558.91元；同日转往铜川市人民医院南院住院治疗，于2019年5月24日出院，诊断为：左侧尺骨鹰嘴骨折，左侧尺骨近端骨折，桡骨小头骨折伴骨折脱位，右侧肋骨骨折（3-6肋），肩胛骨下角骨折，头皮挫裂伤，左小腿软组织挫伤。支付医疗费12977.14元，石旭波垫付医疗费5000元。经铜川市印台区XX中心委托，陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所于2019年8月15日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人刘媛媛左侧尺骨鹰嘴骨折术后伤残等级为十级；2、刘媛媛左侧尺骨鹰嘴骨折术后误工期，综合评定为120日，护理期综合评定为60日，营养期综合评定为90日；3、刘媛媛后期取除左侧尺骨鹰嘴骨折内固定需人民币10000元左右。刘媛媛支付鉴定费2480元。刘媛媛在铜川市政务信息化服务中心工作，月工资2700元，2019年6月至7月单位每月发放工资2200元；刘媛媛2019年2月16日以3699元购买的手机在事故中损坏。2020年4月7日刘媛媛生育一子林煜博。 另查明，石旭波所有的陕AXXXXX号车在国任财险咸阳公司投保有交强险和商业险车上人员座位险1万元，并约定有不计免赔；事故发生后，国任财险咸阳公司工作人员与石旭波签署放弃索赔权利声明书，2019年石旭波向咸阳市秦都区人民法院提起确认合同效力纠纷诉讼，2019年11月8日咸阳市秦都区人民法院作出（2019）陕0402民初4352号民事判决书，判决撤销石旭波于2019年6月3日签订的《放弃索赔权利声明书》；宣判后，国任财险咸阳公司不服提起上诉，2020年3月25日陕西省咸阳市中级人民法院作出（2020）陕04民终306号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。**芳所有的陕BXXXXX号车在平安财险陕西公司投保有交强险。事故发生在保险期内。 一审法院认为，石旭波驾驶自己所有的车辆发生交通事故并承担事故的全部责任，事故造成乘车人刘媛媛人身损害和财产损失，石旭波应当承担侵权责任。2019年11月19日本案第一次庭审法庭辩论终结，石旭波与国任财险咸阳公司因签署放弃索赔权利声明书效力发生纠纷提起另案诉讼，本案中止审理，故刘媛媛人身损害赔偿应按照2019年度陕西省人身损害赔偿标准计算，根据该标准及石旭波认可的刘媛媛提交的有效证据，认定刘媛媛各项损失为：医疗费12536.05元（已减去石旭波垫付医疗费5000元）、后续治疗费10000元、住院伙食补助费16天×30元=480元、营养费2700元、护理费6000元、误工费1000元、残疾赔偿金66638元、交通费300元、财产损失3699元、精神抚慰金2000元、鉴定费2480元；双方争议的焦点问题是林煜博的被扶养人生活费能否支持，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。”对于被抚养人并未作出“事故发生时受害人实际扶养”的界定。本案中，虽然事故发生时刘媛媛并未怀孕，林煜博不具有权利主体资格，但是，刘媛媛结婚生育是人类的自然繁衍，在本案审理过程中，林煜博出生，成为刘媛媛的实际被扶养人，应当获得被扶养人生活费赔偿，被扶养人生活费为：21966元×18年×10%÷2=19769.4元。刘媛媛损失合计127602.45元。 **芳、平安财险陕西公司不到庭是放弃诉讼权利。**芳不承担事故责任，平安财险陕西公司在**芳所有的陕BXXXXX号车投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担无责赔偿责任，赔偿刘媛媛医疗费1000元、残疾赔偿金11000元、财产损失100元，合计12100元。 国任财产咸阳公司未提供证据证明对保险合同中免除保险人责任的条款其尽到了提示或者明确说明的义务，国任财产咸阳公司抗辩不承担赔偿责任的理由不能成立，刘媛媛系陕AXXXXX号车乘车人，国任财产咸阳公司在承保的石旭波所有的陕AXXXXX号车商业机动车座位险限额范围内赔偿刘媛媛10000元；国任财产咸阳公司抗辩不承担诉讼费、鉴定费的理由予以采纳。综上，平安财险陕西公司在陕BXXXXX号车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿刘媛媛医疗费、残疾赔偿金、财产损失合计12100元；**芳不承担赔偿责任；国任财险咸阳公司在陕AXXXXX号车商业机动车座位险限额范围内赔偿刘媛媛损失10000元；不足部分105502.45元由石旭波承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、第二项，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后三十日内在陕BXXXXX号车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿刘媛媛12100元；二、国任财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效后三十日内在陕AXXXXX号车商业机动车座位险限额范围内赔偿刘媛媛损失10000元；三、石旭波于本判决生效后三十日内赔偿刘媛媛105502.45元；四、**芳不承担赔偿责任；五、驳回刘媛媛的其他诉讼请求。本案受理费2716元减半收取1358元，由刘媛媛负担100元，石旭波负担1258元直接支付刘媛媛。 二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以认定。 二审各方均未提交新证据。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：医疗费的赔偿数额按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费，适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。一审根据鉴定意见，后续治疗费与已经发生的医疗费一并予以赔偿，并无不当。第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。是否需要赔偿受害人营养费，要根据受害人伤情及残疾的具体情况而定。一审根据刘媛媛的伤情以及鉴定意见，认定营养费并无不当。一审法院根据石旭波的过错程度、造成的后果、石旭波的经济能力、刘媛媛的病情、伤残等级以及本地平均生活水平等实际情况，认定精神抚慰金为2000元并无不当。石旭波一审庭审中，对医疗费、营养费、财产损失均认可。 实际生活中，出现受害人因人身损害导致丧失劳动能力或者部分丧失劳动能力而影响其收入减少，进而导致被抚养人生活费减少个情况。受害人至人民法院裁决前出生的子女有权要求侵害人支付必要的生活费。一审根据本案实际情况认定被抚养人生活费并无不当。 综上所述，石旭波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费729元，由上诉人石旭波负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭玉荣 审判员  董 敏 审判员  康建军 二〇二〇年九月二十九日 书记员  张诗悦