陕 西 省 西 安 市 长 安 区 人 民 法 院     刑 事 判 决 书                               （2020）陕0116刑初290号     公诉机关西安市长安区人民检察院。   被告人种某，2019年8月19日因涉嫌非法转让土地使用权罪被甘肃省嘉峪关市公安局雄关分局抓获，2019年8月22日被西安市公安局长安分局刑事拘留，2019年9月10日被依法逮捕，现羁押于西安市看守所。   辩护人李帅欣，陕西云德律师事务所律师。   辩护人李莹珺，陕西华格律师事务所律师。   西安市长安区人民检察院以长检公诉刑诉（2020）104号起诉书指控被告人种某犯非法转让土地使用权罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用认罪认罚从宽制度及普通程序，公开开庭进行了审理。西安市长安区人民检察院指派检察员孟宏安出庭支持公诉，被告人种某及其辩护人李帅欣、李莹珺到庭参加了诉讼。现已审理终结。   西安市长安区人民检察院指控：2010年1月至2018年5月，被告人种某担任西安市长安区XXXX村村主任兼支部书记期间，未经国家土地部门审批，擅自召开该村两委会，决定以每年每亩1500元的租金租赁该村3组土地9.45亩、4组土地5.48亩、5组土地3.7亩位于XX路两旁的土地，并将租赁的土地以给村民划拨宅基地为名统一规划、统一建设商铺对外销售并收取地皮费，非法转让土地使用权。每间商铺的收费标准为：XX路路东第一期15间商铺的最北一间价格为9.5万元，向南每间商铺依次递减800元；XX路路东第二期商铺的最北一间商铺价格为8万元，向南每间商铺递减500元，最低价7万元；XX路路西第一期15间商铺的最北一间价格为9万元，向南每间商铺依次递减800元；XX路路西第二期商铺的最北一间商铺价格为8万元，向南每间商铺递减500元，最低价7万元。收取地皮费的方式为:每间商铺先收取购买人2万元的地皮预收款，统一建设商铺时购买人以每平米1100元的价格缴纳建房费，XX村村委会再收取地皮费的尾款，并规定不仅本村村民可以购买，其他人也可以购买。自2010年1月至2018年5月，XX村村委会共收取84间商铺地皮费共计346.42万元，现已建成XX路路东商铺30间，XX村村委会收取商铺地皮费共计238.42万元，尚有54间商铺未建成，XX村村委会预收54间商铺的地皮费共计108万元。XX村村委会将收取的商铺地皮费全部已上村账，被告人种某将收取的商铺地皮费主要用于支付土地租金、本村修路及村务其他开支。   为证实指控的犯罪事实，公诉人当庭出示了相关证据，据此认为被告人种某的行为构成非法转让土地使用权罪，提请依法判处。   被告人种某当庭对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚，表示其在担任村委会主任时，由于村上经济困难，经过村两委会决议，才通过了开发商铺的决定，在开发商铺后也确实解决了村中合作医疗保险、农用机械、道路整修及硬化等此新农村建设等一系列问题，并非出于为自己牟利，希望从轻处罚。   辩护人对公诉机关指控被告人种某的罪名无异议，并提出辩护意见如下：1.本案系单位犯罪，被告人种某作为XX村的村主任，经过两委会的讨论决定对外实施了转让土地的行为，其作为村委会直接负责人应当被刑罚处罚，但应与自然人犯罪进行区分，请法院从轻处罚。2.本案XX村村委会在出让土地之前，支付了土地租金212515元，该费用作为成本费用应从获利数额中扣除，同时该土地租赁费仍在连续产生费用，希望法院考虑后续租赁费用的问题。3.本案XX房XX城镇建设用地，建设门面房的行为符合土地利用规划，未改变土地性质，故对于该面积上的门面房收取的数额即95000元不应计入获利数额。4.对于尚未建成的54间商铺，未对土地管理秩序产生实质性影响，对涉及54间商铺的预收款不应计入犯罪数额。5.被告人种某在本案刑事立案前被口头传唤接受询问时，如实陈述了其非法转让土地使用权的事实，应当从轻处罚。6.被告人种某虽然实施了非法转让土地使用权的行为，但是全部款项均由XX村村委会入账，并用于合理开支，种某本人没有任何获利，请法院在量刑时减轻处罚。7.被告人种某已经认识到自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，其自身患高血压、冠心病、癫痫等疾病，不适宜长期关押，在量刑时可以从轻处罚。8.被告人种某一贯表现良好，没有犯罪前科，在任职期间为XX村做了大量贡献，结合其家庭情况，请法院予以从轻处罚。9.根据同类案例显示，在情节较本案被告人种某严重的情况下依然能够适用缓刑，请法院综合考虑对其适用缓刑。   经审理查明：2010年1月至2018年5月，被告人种某担任西安市长安区XXXX村村主任兼支部书记期间，未经国家土地部门审批，擅自召开该村两委会，决定以每年每亩1500元的租金租赁该村3组（9.45亩）、4组（5.48亩）、5组（3.7亩）位于XX路两旁的土地，并将租赁的土地以给村民划拨宅基地为名统一规划。统一建设商铺对外销售并收取地皮费，非法转让土地使用权。每间商铺的收费标准为：XX路路东第一期15间商铺的最北一间价格为9.5万元，向南每间商铺依次递减800元；XX路路东第二期商铺的最北一间商铺价格为8万元，向南每间商铺递减500元，最低价7万元；XX路路西第一期15间商铺的最北一间价格为9万元，向南每间商铺依次递减800元；XX路路西第二期商铺的最北一间商铺价格为8万元，向南每间商铺递减500元，最低价7万元。收取地皮费的方式为：每间商铺先收取购买人2万元的地皮预收款，统一建设商铺时购买人以每平米1100元的价格缴纳建房费，XX村村委会再收取地皮费的尾款，并规定不仅本村村民可以购买，其他人也可以购买。自2010年1月至2018年5月，XX村村委会共收取84间商铺地皮费共计346.42万元，现已建成XX路路东商铺30间，其中最北一间占用城镇建设用地0.093亩，销售所得9.5万元，剩余由北向南29间均占用一般农田区3.123亩，销售所得228.92万元，共收取商铺地皮费共计238.42万元；尚有54间商铺未建成，XX村村委会预收54间商铺的地皮费共计108万元。XX村村委会将收取的商铺地皮费全部已上村账，被告人种某将收取的商铺地皮费主要用于支付土地租金、本村修路及村务其他开支。   认定上述事实的证据有：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过、临时羁押证明、租地合同、收据、会议记录、情况说明及总体规划图、商铺购买一览表、情况说明、前科查询证明、户籍证明、现场勘测报告书、调取证据通知书、被告人的供述及辩解、证人证言、住院证、门诊病历、检查报告单、家庭关系证明、村委会证明等。   上述证据，经当庭质证、认证，确实、充分，足以认定。   本院认为，被告人种某在担任西安市长安区XX街办原XX村村民委员会主任期间，违反国家土地管理法规，经村集体研究决定后将集体土地及部分城镇建设用地作为宅基地对外有偿转让并用于房屋建设，非法获利238.42万元，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，构成非法转让土地使用权罪。西安市长安区人民检察院指控被告人种某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所犯罪名成立。被告人种某在侦审阶段能够如实供述其犯罪事实，属坦白，且自愿认罪认罚，依法可对其酌情从轻处罚。   对于辩护人提出的本案系单位犯罪的辩护意见，西安市长安区XX街XX村XX村集体研究决定后将集体土地等作为宅基地对外有偿转让并用于房屋建设，非法获利238.42万元并全部用于村上开支，该行为构成非法转让土地使用权罪，系单位犯罪，被告人种某作为该村民委员会主任依法应承担相应的刑事责任，对辩护人提出的辩护意见予以采纳；但辩护人辩称单位犯罪应从轻处罚的辩护意见没有法律依据，不予采纳。   对于辩护人提出的非法获利数额的认定问题，辩护人认为非法获利应扣除村委会支付的土地租金，0.093亩城镇建设用地涉及的9.5万元，以及不应计算54间未建成商铺涉及的预交款。本院认为，非法获利一般是指被告人因实施违法犯罪活动而取得的全部财产，被告人种某在担任XX村村民委员会期间因非法转让土地使用权获利238.42万元，有会议记录、收据、情况说明及总体规划图等证据相互印证，足以认定其获利数额为238.42万元。第一，被告人种某非法转让土地使用权的行为是法律禁止的行为，其明知行为属于违法犯罪行为而继续实施，应系其自愿承担违法犯罪行为产生的相应成本，不应从非法获利中扣除，辩护人认为应扣除土地租金的辩护意见本院不予采纳。第二，0.093亩城镇建设用地与集体土地相邻，被告人以牟利为目的，违反土地管理法规，未经相关部门批准将其作为宅基地有偿转让，侵害了国家土地管理制度，该土地对应的95000元亦应计入非法获利数额，辩护人认为应扣除0.093亩土地涉及的9.5万元的辩护意见本院不予采纳。第三，对于尚未建成的54间商铺收取的预交款，公诉机关指控时并未将该预交款计入非法获利数额，且由于54间商铺尚未建成，土地使用权也并未转让，确不应计算在本案的非法获利数额中。   对于辩护人辩称本案的非法获利均由XX村村委会入账，并用于合理开支，被告人种某个人并未获利，请求减轻处罚的辩护意见，被告人种某个人未获利，并非法定的减轻处罚的情节，对该辩护意见不予采纳；但对其非个人获利的情节，可以酌定从轻处罚。对于辩护人辩称的被告人具有坦白情节的辩护意见，与本院认定的事实一致，予以采纳；对辩护人辩称被告人患有高血压等疾病从轻处罚的辩护意见不予采纳。被告人种某非法转让土地使用权，情节特别严重，根据其犯罪情节，不宜对其适用缓刑，对辩护人建议适用缓刑的辩护意见，不予采纳。   依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条之规定，判决如下：   被告人种某犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金十三万元（已缴纳）。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。       审判长    高雪宁   审判员    赵彦衡   人民陪审员    袁文生     二〇二〇年九月二日     书记员    邹宜铭            1