河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终2108号 上诉人（原审原告）:刘涛，男，汉族，1977年3月12日出生，住南皮县。 委托诉讼代理人：孟祥坡，河北建平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘峰，男，汉族，1973年12月31日出生，现住南皮县。 委托诉讼代理人：杨中海，河北宏天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张中来，男，汉族，1987年5月23日出生，住南皮县。 上诉人刘涛因与被上诉人刘峰、张中来借款合同纠纷一案，不服河北省南皮县人民法院（2019）冀0927民初32号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘涛上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判，支持上诉人的诉讼请求；2、上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：1、南皮县祥盛投资有限公司是借款人，一审法院以南皮县祥盛投资有限公司没有收到上诉人的借款驳回上诉人的诉讼请求是错误的。当时借款是由法定代表人刘峰经手并加盖的公章，具体的汇款由南皮县祥盛投资有限公司的工作人员尚书凯与上诉人前往银行进行的转账，上诉人与第二被上诉人张中来不认识。上诉人按照南皮县祥盛投资有限公司提供的张中来的账户信息进行的汇款。南皮县样盛投资有限公司出具的借款借据，借款汇入了南皮县祥盛投资有限公司的指定账户，南皮县祥盛投资有限公司是借款人，这是无可辩驳的事实。2、第一被上诉人刘峰与第二被上诉人张中来作为南皮县祥盛投资有限公司的股东，未经清算即注销公司。按照公司法相关规定、其二人应当承担赔偿责任。 刘峰答辩称，一审判决认定事实清楚、证据确实充分，程序公正合法，应当予以维持。主要理由如下：1、我与上诉人(一审原告)不存在真实的借贷关系，上诉人说我是经手人没有任何事实依据，我与上诉人根本不认识，借条上没有刘峰的签字，此借条根本没有证据证明借款已经交付履行，上诉人也没有证据证明由南皮县祥盛投资有限公司指定银行账户委托将借款打入他人账户，上诉人诉我明显主体错误。2、自2015年至2017年借款两年多的时间，南皮县祥盛投资有限公司及我本人都没有向上诉人给付利息，期间上诉人也根本没有找过刘峰要求给付本金和利息。2015年至2017年上诉人没有给刘峰打过次电话，这说明公司和我本人都不是债务人。3.南皮县祥盛投资有限公司清算注销时公司账目根本不存在上诉人的债权，公司清算注销程序合法有效。当时公司有制度规定，凡债权文书必须由法定代表人签字否则无效。这个借条没有我签字是无效的。主要是没有真实的履行交付公司借款。总之，我与上诉人不存在借贷关系，公司根本没有收到过上诉人的借款。公司是依法清算注销，不存在股东连带清偿责任，上诉人也没有任何证据证明我或公司收到了借款。故，请求二审法院依据事实和法律驳回上诉人的上诉请求。 刘涛向一审法院起诉请求：一、判令二被告连带偿还原告借款本金40万元及利息暂定30万元。具体数额自2015年1月30日起按年利率20%计算，到二被告实际偿还之日。二、诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。2012年5月23日南皮县祥盛投资有限公司成立，股东为被告刘峰和张中来。2015年1月30日经手人尚书凯为原告出具了借条一张，内容为：今借到现金肆拾万元整年利率20%，按月付息，期限360天。并加盖了南皮县祥盛投资有限公司的公章和刘峰的印章。同日，原告将该款汇至被告张中来的账户中。南皮县祥盛投资有限公司于2015年3月2日清算完毕，并报南皮县工商行政管理局备案。庭审中，被告刘峰主张原告的请求已超过诉讼时效，并且南皮县祥盛投资有限公司没有收到原告主张的该款。 对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1、本案是否超过诉讼时效。南皮县祥盛投资有限公司为原告出具的借条日起为2015年1月30日，并约定借款期限360天，即该借款的偿还日期为2016年1月25日。原告于2019年1月5日向本院提起诉讼。因此被告主张本案已超过诉讼时效的理据不足。2、原告要求被告偿还借款的事实及理由。原告提交了南皮县祥盛投资有限公司出具的借条，并主张按照被告的意思，将该款汇至该公司股东张中国来的账户中。被告刘峰对原告的该主张不认可，并主张没有收到原告主张的该借款，不同意偿还该款。根据原告提交的证据及被告的陈述，原告不能证明南皮县祥盛投资有限公司已收到其主张的借款，因此原告要求二被告偿还借款证据不足。 一审法院认为，根据本案查明的事实，被告主张本案已超诉讼时效理据不足，不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告要求二被告偿还借款及利息，其提交的证据不足，不予支持。综上所述，驳回原告的诉讼请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，缺席判决如下：驳回原告刘涛的诉讼请求。案件受理费10800元，由原告负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，对一审法院经审理查明且双方当事人均无争议的事实，本院予以确认。 另查明，南皮县人民法院作出的（2018）冀0927民初1080号民事判决、沧州市中级人民法院作出的（2020）冀09民终2407号民事判决，经审理查明和认定，原南皮县祥盛投资有限公司于2015年1月26日向戈艳荣借款140万元，南皮县祥盛投资有限公司清算时，应将公司解散清算事宜通知戈艳荣，但清算组未按规定履行书面通知义务，且在沧州日报刊登注销公告通知债权人申报债权，公告的媒体级别也不符合规定，因此，认定清算组成员刘峰、张中来、毕文正未按规定履行通知和公告义务，导致戈艳荣未及时申报债权而未获清偿，造成了损失，判令清算组成员刘峰、张中来、毕文正对戈艳荣的损失承担赔偿责任。上述判决已发生法律效力。 本院认为，上诉人刘涛主张其与原南皮县祥盛投资有限公司之间存在借贷关系，并提交加盖有该公司印章的《借条》及其向原南皮县祥盛投资有限公司股东张中来的银行转账记录予以证实。被上诉人刘峰对涉案借条不予认可，辩称其不是借条的经手人，其没有在借条中签字，且上诉人刘涛没有提交证据证明案涉借款已经实际交付。但被上诉人刘峰作为原南皮县祥盛投资有限公司的法定代表人未对借条中加盖有公司印章及其本人印章作出合理说明，未对原公司股东张中来的收款作出合理解释。故，对其辩称本院不予采信。另，在一审庭审中，上诉人刘涛提交录像证据，证实其向被上诉人刘峰催要借款本金和利息的事实，被上诉人刘峰对该录像的真实性无异议，该录像中被上诉人刘峰表示其与被上诉人张中来之间进行了分账，刘峰陈述“你的这笔账就不在我这儿”。综上所述，鉴于被上诉人刘峰系原南皮县祥盛投资有限公司法定代表人、被上诉人张中来系公司股东的特殊身份，综合分析，上诉人刘涛提交的借条及银行转账记录，再结合录像中被上诉人刘峰陈述的内容，本院对上诉人刘涛主张的与原南皮县祥盛投资有限公司的借贷关系予以认定。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。业已发生法律效力的南皮县人民法院（2018）冀0927民初1080号民事判决、沧州市中级人民法院（2020）冀09民终2407号民事判决，认定在原南皮县祥盛投资有限公司清算时，清算组成员对其债权人戈艳荣未按规定履行通知义务，存在故意或重大过失，判令清算组成员刘峰、张中来、毕文正对戈艳荣的损失承担赔偿责任。被上诉人刘峰、张中来作为原南皮县祥盛投资有限公司股东，在案外债权人戈艳荣、案涉债权人刘涛的债权未进行清偿时，就出具股东会确认报告，通过了清算组的清算报告，对公司进行了注销登记，被上诉人刘峰、张中来未依照法律规定进行清算的行为严重侵害了债权人刘涛的利益，现债权人刘涛请求其二人承担相应的赔偿责任，于法有据，本院予以支持。被上诉人刘峰、张中来应向上诉人刘涛赔偿本案借款本金40万元，并按借条中的约定支付利息。 综上所述，上诉人刘涛的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销河北省南皮县人民法院（2019）冀0927民初32号民事判决； 二、被上诉人刘峰、张中来于本判决生效后十五日内赔偿上诉人刘涛借款本金40万元及利息（利息以40万元为基数，自2015年1月30日起计算至实际清偿之日止，按照年利率20%计算）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被上诉人应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10800元，二审案件受理费10800元，均由被上诉人刘峰、张中来负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 梅 审 判 员  余志刚 审 判 员  李悦萍 二〇二〇年九月十日 法官助理  潘欢欢 书 记 员  孙梦玉