四川省广元市昭化区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0811民初877号 原告（并案被告）：赵志慧，女，1972年6月8日出生，汉族，住四川省广元市朝天区。 委托诉讼代理人：华平，四川立韬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何芳，四川立韬律师事务所律师。 被告（并案原告）：广元鑫地源置业有限公司，住所地四川省广元市朝天区朝天镇陵江峰阁小区3幢3层1单元1号，统一社会信用代码91510812592772265E。 法定代表人：熊伟，执行董事。 委托诉讼代理人：熊昌盛，系公司总经理。 委托诉讼代理人：陆瑜子平，四川巴石律师事务所律师。 原告赵志慧与被告广元鑫地源置业有限公司（以下简称鑫地源公司）劳动争议纠纷一案，广元市中级人民法院2020年8月12日作出（2020）川08民辖14号民事裁定，裁定由本院审理，本院于2020年8月21日立案，案号为（2020）川0811民初877号。原告鑫地源公司与被告赵志慧劳动争议纠纷一案，广元市中级人民法院2020年8月27日作出（2020）川08民辖20号民事裁定，裁定由本院审理，本院于2020年9月1日立案，案号为（2020）川0811民初921号。因该二案均系不服广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会作出的广朝劳仲案〔2020〕7号仲裁裁决提起的诉讼，本院2020年9月2日作出裁定，裁定将（2020）川0811民初921号案件并入（2020）川0811民初877号案件审理。本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（并案被告）赵志慧及其委托诉讼代理人华平、何芳、被告（并案原告）鑫地源公司委托诉讼代理人熊昌盛、陆瑜子平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵志慧向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告之间的劳动关系；2.判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金31500元；3.判决被告向原告支付失业保险损失19800元；4.判决被告支付原告已经垫付的社会保险费共计50645元（当庭变更为判决被告支付原告已经垫付的社会保险费共计44944元，同时被告为原告补交2015年1-6月份的费用）；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2013年3月入职被告公司工作，在工作期间被告没有为原告缴纳社会保险费用，也未及时足额支付原告2018年8月至2019年7月及2019年9月至2019年12月的工资，故原告在2019年12月12日向被告提交了《解除劳动关系告知书》。后双方因经济补偿以及社会保险费用等问题无法协商一致，原告提起仲裁。广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会以原告要求被告补交社会保险费的请求事项不属于仲裁委的受案范围为由，未支持原告的该项请求。广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会适用法律错误，被告作为用人单位为原告缴纳社会保险费是其应尽的义务，原告要求被告支付原告已垫付的社会保险费的请求应当予以支持，故依法提起诉讼。 被告鑫地源公司辩称：一、关于解除劳动合同关系的认定问题，2019年12月12日赵志慧向公司提交劳动合同解除通知书，未提前30日提出申请，属于违法解除劳动合同；二、解除劳动合同金济补偿金的问题，是赵志慧主动辞职，辞职的原因是公司拖欠其工资，在其提出解除劳动合同的申请时，公司已经支付其工资，并不存在拖欠工资，故不适用劳动合同法第三十八条第二款的规定，所以公司不应支付劳动金济补偿金；三、失业保险金的问题，社会保险包括基本养老保险金、基本医疗保险金、工伤医疗保险金、失业保险金、和生育保险金，公司发给赵志慧的工资中包含社保费用，赵志慧并不存在失业保险金补偿，赵志慧从2019年起，从事房地产经营活动，离职后也从事房地产经营活动，不存在失业一事，赵志慧主张失业保险金应向社保局申领，而不是公司；四、关于赵志慧自行垫付社保问题，根本不存在原告自行垫付一事，赵志慧选择了自行购买社保，其承诺放弃社保后，又以未缴纳社会保险为由，主张社会保险金，违反信用原则，故原告主张公司补交社会保险金的诉请，不应得到法院支持。 并案原告鑫地源公司向本院提出诉讼请求：1.撤销广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会作出的广朝劳人仲案〔2020〕7号仲裁裁决书第二、第三项裁决，判决鑫地源公司不向赵志慧支付劳动合同经济补偿金及失业保险损失；2.判决赵志慧赔偿2019年12月12日离岗后故意锁死办公室，私自带走公司印章，不配合公司办理贷款，导致公司损失10万元；3.判决赵志慧返还侵占公司座椅2把、柜子1个、配套沙发2张；4.请求解除鑫地源公司与赵志慧于2019年8月13日签订的《门面租赁合同》，判决赵志慧赔偿因丢失公司合同原件、隐瞒公司与胡廷尧签订的商铺租赁合同给公司造成的损失6万元；5.本案诉讼费赵志慧承担。事实和理由：一、仲裁委在查明基本工资的基础上，仍然按照4500元/月标准裁决由公司向赵志慧支付经济补偿金，属于适用法律错误；二、公司发给赵志慧的工资中已经包含了社会保险，故公司不应向赵志慧支付失业保险损失；三、2019年12月12日赵志慧向公司提交解除劳动合同告知书后私自带走公司相关资料及涉密文件、印章、钥匙，拒不返还，导致公司不能正常营业，给公司造成重大经济损失约10万元；四、赵志慧2018年8月就开始从事房屋中介，赵志慧仍然领取公司工资，同时其利用职务之便将属于公司的座椅2把、柜子1个、配套沙发2张占为已有；五、赵志慧在担任公司办公室主任期间，工作失职，给公司造成损失约6万元；六、因赵志慧存在欺骗行为，请求判决解除鑫地源公司与赵志慧于2019年8月13日签订的《门面租赁合同》。 并案赵志慧辩称：一、对于并案原告的请求撤销仲裁裁决的请求不属于基层人民法院的管辖；二、并案原告的其他三项诉讼请求如属于劳动争议未经劳动仲裁前置程序，人民法院不应当受理，如不属于劳动争议也与本案不属于同一法律关系。 对双方无争议事实，本院予以认定。对双方有争议的事实和证据，本院分析认定如下： 原告（并案被告）赵志慧提交了以下证据：1.仲裁裁决书，证明原告因与被告公司解除劳动合同向朝天区劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，仲裁委员会作出了广朝劳人仲案〔2020〕7号仲裁裁决书；2.入职申请表、印证交接单4份、授权委托书3份、费用报销单1份、2018年春节补贴金单据，原告赵志慧于2013年3月2日入职被告鑫地源公司为总经理助理职务，直至2019年12月双方之间存在劳动关系；3.调资申请，证明2015年6月26日原告申请将工资调整为4500元/月，调资申请上载明原告的入职时间是2013年3月22日；4.2016年4月至8月、2018年8月至2019年11月工资发放表，证明原告在被告公司部分时间段领取工资的情况，工资发放标准为4500元/月，工资标准是计算补偿金的依据；5.在朝天区社会保险事业管理局调取的社会保险参保证明（2011年4月至2014年12月，2015年7月至2019年12月），证明原告从2013年3月入职被告单位后其养老保险一直是由原告个人按朝天区企业养老自由人员在缴纳，在2013年3月2019年期间共缴纳44944元，被告公司除2015年7月、8月共支付过单位应缴纳1120元的养老保险部分外，其他的月份均未支付，2015年1至6月的养老保险原告个人和被告公司都未缴纳；6.被告公司出具的关于员工工资发放说明书2份、支付凭证单1份，证明被告公司拖欠原告及其他员工工资的事实，以及被告公司没有为原告及其他员工缴纳社会保险的事实；7.解除劳动关系告知书，证明因被告公司从2018年8月起未按时足额向原告支付工资，原告于2019年12月12日要求与被告公司解除劳动关系；8.赵志慧离职时办理的移交清单，证明被告所述的占有印章等行为均不属实。 鑫地源公司质证意见：1.仲裁书，真实性予以认可，对赵志慧入职时间不予认可；2.入职申请表无公司印章，三性均不认可；3.交接单4份，真实性予以认可，证明目的不予认可；4.授权委托书，真实性予以认可，无法证明是2013年入职公司；5.调资申请，三性不予认可；6.部分工资发放表，证据来源不合法；7.社保参保记录，三性予以认可；8.社保记录，真实性予以认可，社保缴纳是参照劳动合同来缴纳的，由此可以证明赵志慧的基本工资是2500元/月，也证明2015年9月赵志慧自行购买社保；9.员工工资发放说明书，三性予以认可，该说明书明确表示2015年10月，公司资金链断裂，召开员工大会，征得所有员工同意，适当拖欠工资，并下浮工资15%，若选择不下浮，则由员工自行购买社保；10.工资支付凭证单，真实性无异议，证明目的有异议；11.解除劳动合同通知书，三性予以认可，证明目的不予认可，反而能证明原告违反劳动合同法第三十七条，未提前通知公司；12.交接清单，真实性予以认可，证明目的不予认可，反而能证明2019年12月公司的印章、钥匙和U盘等都控制在赵志慧手上，导致公司无法办理贷款手续。 本院审查认为：1.入职申请表系原告入职时填写，有鑫地源公司行政部门经办人签字和总经理签名，对其真实性予以采信；2.调资申请，有经办人和公司总经理签名，对其真实性予以采信；3.部分工资发放表，有公司总经理签名，对其真实性予以采信；4.社保参保记录，盖有朝天区社会保险事业管理局业务电子专用章，对其真实性予以采信；5.鑫地源公司对其他证据的真实性无异议，与案件有关联，本院予以采信。 被告（并案原告）鑫地源公司提交了以下证据：1.5名员工的社保记录，证明2015年7-8月鑫地源公司首次为赵志慧购买社保，公司在2015年7月与赵志慧建立劳动合同关系，2015年9月起改由赵志慧自行购买社保；2.12名员工工资发放情况说明，证明2015年10月，公司召开员工大会，征得所有员工同意，适当拖欠工资，并下浮工资15%，若选择不下浮，则改为由员工自行购买社保，公司支付的工资包含了社保，不再由公司给员工缴纳社保；3.赵志慧补交一个月医疗保险报销单及四川审社会保险费专用票据，证明2015年12月9日，赵志慧曾向公司报销过医保费用；4.赵志慧借支工资记录，证明赵志慧多次向公司借款，就是为了冲抵工资，赵志慧每月领到手的工资数额为4500元，根本不拖欠员工的工资；5.解除劳动合同告知书，证明赵志慧违反劳动合同法第三十七条的规定违法解除劳动合同，公司不应当支付解除劳动合同的经济补偿金；6.支付工资的银行流水，证明2019年12月26日，公司已经全额支付完毕所有工资，在赵志慧申请仲裁前，公司根本不欠其工资，其解除劳动合同理由不成立，公司不应当支付解除劳动合同的经济补偿金；7.2019年12月26日赵志慧交接登记簿，证明12月12日，赵志慧私自带走公司公章，锁死公司大门，导致公司不能正常营业，给公司造成的损失高达10万元；8.赵志慧与公司签订的《门面租赁合同》租赁6-1-5号门面、赵志慧经营中川房地产微信朋友圈截图、中川房地产内部布置照片，证明赵志慧从2019年8月13日起经营中川房地产，就没有在公司正常上班，赵志慧侵占公司财产座椅2把、柜子1个，配套沙发2张；9.胡廷尧案件判决书，证明赵志慧明知6-1-5号门面属于胡廷尧所有，依然欺骗公司说未销售，在公司跟胡廷尧诉讼前，，先跟公司签订6-1-5号门面的《门面租赁合同》骗取公司免两年租赁费32440.8元，造成公司跟胡廷尧的诉讼损失6万元；10.证人蒋某出庭作证，证明蒋某2015年3月至11月担任鑫地源公司总经理职务，2015年7-8月鑫地源公司给员工买了社保，10月公司的债务多，拖欠了员工工资，要降低工资，征得所有员工同意，员工选择自行购买社保，工资不下浮；11.证人武某出庭作证，证明公司反复跟赵志慧询问6-1-5号门面是否已经销售，赵志慧答复为没有销售，就此事欺骗公司与其签订《门面租赁合同》，导致公司后期诉讼中败诉。 赵志慧的质证意见：1.对5名员工的社保记录、保险单、解除合同告知书、工资支付流水、赵志慧的交接登记簿真实性无异议，对证明目的有异议，10万元的损失没有证据证明；2.赵志慧的租赁合同、侵占公司财产，不属于本案审查范围；3.赵志慧隐瞒胡廷尧房子的事实，公司不清楚，不符合常理，房子买卖需要过户并且长达6、7年的诉讼，公司理应知晓；4.蒋某作为证人与公司存在利益关系，对证明内容的合法性提出异议；5.胡廷尧的案件是2014年就开始起诉了，证人武某是总公司派来的，居然不清楚房屋租给谁的。 本院审查认为，被告（并案原告）鑫地源公司提交的证据1-6及蒋某的证言的真实性予以确认，对鑫地源公司提交的其他证据，其举证目的是要求并案被告赵志慧赔偿损失、返还财产，鑫地源公司的该风项诉讼请求不属于本劳动争议案件的审理范围，对其关联性不予采信。 根据双方当事人的陈述和认定的有效证据，本院认定案件事实如下：赵志慧2013年3月2日入职鑫地源公司从事总经理助理职务。2015年7月、8月，鑫地源公司为赵志慧缴纳了社会保险。2015年10月，征得员工同意，适当拖欠工资并下浮工资15%，若不选择下浮，则改为员工自行购买社会保险。因鑫地源公司未及时足额支付赵志慧2018年8月至2019年7月、2019年9月至2019年11月工资，赵志慧于2019年12月12日向鑫地源公司提交了《解除劳动关系告知书》。2019年12月26日，鑫地源公司公司向赵志慧支付了2018年8月至2019年7月及2019年9月至2019年11月15个月工资67500元和2019年12月1日至12月15日工资2250元。因解除合同后双方就经济补偿及缴纳社会保险等问题引发纠纷，赵志慧向广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月13日作出广朝劳人仲案〔2020〕7号仲裁裁决，裁决双方之间的劳动关系自2019年12月12日解除，鑫地源公司向赵志慧支付解除劳动合同经济补偿金31500元、失业保险损失19800元，对赵志慧的其他仲裁请求不予支持，双方不服，均向法院提起诉讼。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容”的规定，鑫地源公司应当提交职工名册以证明赵志慧的入职时间而未提交，应当承担举证不能的后果，因此确认赵志慧的入职时间为2013年3月2日。鑫地源公司提交的支付工资的银行流水及支付凭证单证实赵志慧每月工资为4500元以及鑫地源公司2018年8月开始未足额及时向赵志慧支付工资的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项的规定，鑫地源公司未及时足额向赵志慧支付劳动报酬，赵志慧可以解除劳动合同，用人单位鑫地源公司应当向劳动者赵志慧支付经济补偿；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，双方对解除劳动合同的时间为2019年12月26日无异议，本院予以确认。因此，赵志慧在鑫地源公司的工作年限为6年零9个多月，按7个月计算，鑫地源公司应当向赵志慧支付解除劳动合同经济补偿金为31500元（4500元×7月）。 参照《四川省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第8条第1款“用人单位与劳动者约定，工资中包括应由用人单位负担的养老、医疗、失业等社会保险金或者劳动者单方承诺自愿放弃社会保险的，应认定此类约定或承诺无效”的规定，鑫地源公司与赵志慧关于工资中包括社保费的约定或承诺应认定无效。因鑫地源公司未缴纳社保费用，致使赵志慧失业后不能根据《失业保险条例》和《四川省失业保险条例》规定的享受失业保险待遇，鑫地源公司应当予以赔偿，但赵志慧未提交证据证明其处于失业状态。因此，对赵志慧要求鑫地源公司支付失业保险损失19800元的请求，本院不予支持。 根据《中华人民共和国社会劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金”、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收2‰的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金”的规定，社会保险费的征缴属于行政管理的范畴。因此，赵志慧要求鑫地源公司支付赵志慧已经垫付的社会保险费共计44944元，同时补交2015年1-6月份的社会保险费用请求不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围。 鑫地源公司要求赵志慧赔偿损失、退还财产的诉讼请求不属于本劳动争议案件的审理范围，其可另行主张权利。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项，第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、确认原告（并案被告）赵志慧与被告（并案原告）广元鑫地源置业有限公司的劳动关系自2019年12月26日解除； 二、被告（并案原告）广元鑫地源置业有限公司自本判决生效之日起十日内向原告（并案被告）赵志慧支付解除劳动合同经济补偿款31500元； 三、驳回原告赵志慧的其他诉讼请求； 四、驳回并案原告广元鑫地源置业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，并案案件受理费5元，共计10元，由原告（并案被告）赵志慧负担5元，被告（并案原告）广元鑫地源置业有限公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员  田仁剑 二〇二〇年九月二十三日 书记员  何瑶佳 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）……； （二）未及时足额支付劳动报酬的； ……。 第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； ……。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 ……。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。