陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终1796号 上诉人（原审被告）：陕西新诚创玻璃有限公司，住所地陕西省咸阳市兴平市以东（槐里西路以北），统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX。 法定代表人：束森，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：董烜，陕西云德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：马思强，男，1978年1月17日出生，汉族，住河南省长垣县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：杨培，河南晋平律师事务所律师。 上诉人陕西新诚创玻璃有限公司因与被上诉人马思强承揽合同纠纷一案，不服陕西省兴平市人民法院(2019)陕0481民初2511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭，经征得当事人同意，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 陕西新诚创玻璃有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回上诉人诉讼请求或将本案发回重审；2.案件受理费由被上诉人承担。其上诉的主要事实和理由为：1.上诉人与被上诉人之间的法律关系应是承揽合同而非劳务合同法律关系，被上诉人向上诉人提供的是“测试”内容，交付的是调试完毕后的行车，上诉人对被上诉人的行为不加约束，不进行管理，不提供设备，只验收成果，被上诉人自由支配其所有行为，上诉人向被上诉人支付报酬也是以工作成果计，未达到相应工作成果的劳务不能作为计算报酬的依据，故双方的法律关系符合承揽合同的特征。2.一审在基础法律关系认定错误的情况下，援引的法条也出现偏离；3.即便按照一审法院认定的赔偿金额及责任划分方式认定被上诉人损失为322783.58元，上诉人承担60%即181614.84元，其中上诉人已支付的30138.12元应予扣减，而一审按比例扣减无事实及法律依据；4.按一审认定的基础法律关系，其判决赔偿的金额及责任划分的比例也明显过高，与上诉人所获收益不相匹配。 马思强辩称，1.上诉人与被上诉人之间不存在承揽合同关系，而应是劳务合同关系，一审认定事实清楚，适用法律正确。行车为特种设备，答辩人不具备对行车维修调试的资质，上诉人作为特种设备的所有权人，应熟知对行车调试人员的要求，不应让没有相关从业资质的个人进行调试。即使双方是承揽关系，上诉人也应承担因定做、指示或选任过失而造成的损害赔偿责任。2.一审赔偿金额计算正确，一审认定的322783.58元系已扣除上诉人支付的30138.21元。3.一审认定答辩人提供劳务过程中未尽到安全注意义务，让答辩人承担40%的责任已经很高，答辩人因医疗、误工等支付高额费用，给家庭带来了严重的经济负担，因此，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 马思强向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、医疗器械费、复印费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费共计330568.96元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明：2019年4月29日，原告受被告雇佣为被告调试行车开关，双方口头约定调试完毕后按照每台100元支付劳务费等费用。由于被告未能提供完善的安全工作环境，致使原告在工作过程中从操作台上掉下来摔伤，被告将原告送至兴平市人民医院，经诊断原告腰2椎体压缩性骨折，椎管狭窄、不全瘫，腰1椎体骨折，闭合性颅脑损伤，双额叶脑挫裂伤，左枕骨骨折等，经治疗于2019年5月21日出院，期间，被告为原告垫付了30138.21元的医疗费。原告从兴平市人民医院住院22天出院后，又在西安市红会医院住院7天、河南省长垣县宏力医院住院治疗161天，自己支付医疗费共计73529.36元。原告家属于2019年8月28日与被告协商赔偿事宜，未能达成一致意见，原告于2019年11月5日向本院提起诉讼。原告伤情经陕西公正司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为“马思强腰1、2椎体压缩骨折符合九级伤残，轻度排尿障碍符合九级伤残，阴茎器质性勃起障碍符合八级伤残；马思强后续取除内固定治疗费预计为12000元人民币；马思强误工期评定为300日，护理及营养期以实际住院天数为准”。 一审法院经审理认为，原告为被告提供劳务调试行车开关，由于被告未能提供完善的安全工作环境，存在过错，致使原告在工作过程中摔伤，侵害了原告的民事权益，对原告受到的损害应当承担侵权责任。原告在调试行车开关的过程中，应当能够判断出被告为其提供的工作环境是否安全，但原告并未尽到注意义务自行启动行车开关致使自己受伤，原告行为也存在严重过错，依法可以减轻被告的责任。所以，原告应承担自己损失的40%，由被告赔偿其损失的60%。原告主张的医疗费73529.36元、误工费36000元、护理费19000元、营养费9500元、住院伙食补助费9500元、后续治疗费12000元残疾赔偿金金额78886.4元、精神损害抚慰金15000元符合法律规定，应由原、被告按照各自责任比例承担；原告主张的交通费7834.62元、住宿费450元、残疾辅助器械费5780元均按照其向本院出具的正式票据所显示的金额为准，由原、被告按照各自责任比例承担；原告主张的被扶养人生活费金额应为52801.2元[子女：长子10935元/年×（18－17）年÷2人×（30%＋1%＋1%）＝1749.6元；女儿10935元/年×（18－13）年÷2人×（30%＋1%＋1%）＝8478元；次子10935元/年×（18－11）年÷2人×（30%＋1%＋1%）＝12247.2元；父母：父亲10935元/年×（20－6）年÷3人×（30%＋1%＋1%）＝16329.6元；母亲10935元/年×（20－8）年÷3人×（30%＋1%＋1%）＝13996.8元；1749.6元＋8478元＋12247.2元＋16329.6元＋13996.8元＝52801.2元]，应由原、被告按照各自责任比例承担；原告主张的复印费102元、鉴定费2400元，均属原告实际花费，应由原、被告按照各自责任比例承担；原告以上损失共计322783.58元，应由原、被告按照各自责任比例承担。被告垫付原告的医疗费30138.21元在被告赔偿原告时，应按比例扣减。综上所述，按比例扣减去被告垫付原告的医疗费12055.3元（30138.21元×40%＝12055.3元）后，被告应当赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾辅助器械费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、复印费、鉴定费共计181614.84元[（322783.58元×60%）－12055.3元＝181614.84元]。一审遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、由被告陕西新诚创玻璃有限公司于判决书生效之日起三十日内赔偿原告马思强医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、交通费、住宿费、残疾辅助器械费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、复印费、鉴定费共计181614.84元；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费6258元，由被告陕西新诚创玻璃有限公司负担3755元，由原告马思强负担2503元。 本案二审期间，双方当事人均未提交新的证据。 经审理查明，2019年4月29日，被上诉人按照上诉人要求调试行车开关，双方口头约定调试成功后，按照每台100元支付费用，若调试不成功，则不支付费用。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。即定作人与承揽人之间不存在控制、支配和从属关系，承揽人以自己的技术、设备和劳力独立完成一定工作成果，定作人支付一定报酬。本案中，双方口头约定调试完毕后按工作量100元/台支付费用，如果调试不成功不支付费用，可见被上诉人在本案中提供的不是劳务，而是将行车调试好这一劳动成果，同时被上诉人不受上诉人控制、支配，具有人身独立性，故双方之间符合承揽合同的法律特征，一审案由认定错误，应予纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。陕西新诚创玻璃有限公司作为定作人，将此工作交付给并无相应从业资质的被上诉人，其并未尽到相应的谨慎选任义务，且行车调试属于高处作业本身就存在危险，上诉人对未能提供完善的安全工作环境，亦存在过错，因此，应当对被上诉人的损害承担相应的赔偿责任。马思强在行车调试过程中未对可能存在的安全隐患尽到充分的注意义务，也未积极采取其他辅助措施确保自身安全，自身亦存有过错。一审综合双方的过错大小，确定由上诉人承担60%，被上诉人承担40%的责任合理合法。关于上诉人赔付金额的计算问题一节，马思强因此次事故造成的各项损失共计352921.79元，由上诉人承担60%即211753.07元，扣除上诉人已垫付的30138.21元，实际应向马思强赔偿181614.86元，一审赔偿金额计算正确。 综上所述，上诉人陕西新诚创玻璃有限公司的上诉请求不能成立，一审虽然案由定性错误，但最终裁判结果正确，应予维持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3932元，由陕西新诚创玻璃有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  王丽丽 审判员  张作儒 二〇二〇年九月二十五日 书记员  魏 卿