安徽省芜湖市镜湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0202刑初186号 公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。 被告人洪叶高，男，1960年3月7日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，经常居住地芜湖市镜湖区。2015年4月7日因开设赌场罪被芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，2016年2月14日刑满释放。2017年1月23日因赌博被芜湖市公安局镜湖分局弋矶山派出所罚款二百元。2020年4月17日因本案被芜湖市公安局镜湖分局监视居住，同年6月5日被本院决定监视居住。 指定辩护人朱薇薇，广东广和（芜湖）律师事务所律师。 安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检一部刑诉（2020）1245号起诉书指控被告人洪叶高犯故意伤害罪，于2020年6月5日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2020年9月3日公开开庭审理了本案。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员葛朋朋出庭支持公诉，被告人洪叶高及其辩护人朱薇薇到庭参加诉讼。现已审理终结。 芜湖市镜湖区人民检察院指控：2020年2月2日14时左右，被告人洪叶高在芜湖市镜湖区北大门对面的老虎超市购物结账时，因琐事与超市工作人员郑某1发生口角纠纷，进而二人发生打架，造成双方均不同程度受伤，后二人被周围群众拉开。经鉴定，被害人郑某1人体损伤程度为轻伤二级。 事后，被告人洪叶高与被害人郑某1达成调解协议，商定赔偿被害人郑某1经济损失5000元（已支付2000元），并获得被害人郑某1的谅解。 公诉机关认为，被告人洪叶高故意伤害他人身体，造成对方轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人洪叶高曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定处罚。被告人洪叶高事后赔偿被害人经济损失，并获得被害人谅解，可以酌定从轻处罚，被告人洪叶高曾因赌博于2017年1月23日被芜湖市公安局镜湖分局弋矶山派出所罚款二百元，可以酌情从重处罚。 被告人洪叶高辩称：其认为是互殴行为，其是正当防卫，不应该构成故意伤害罪，对被害人构成轻伤二级有异议。 其辩护人意见：对本案的定性没有异议，但被告人有自首情节。 经审理查明：2020年2月2日14时左右，被告人洪叶高在芜湖市镜湖区北大门对面的老虎超市购物结账时，因琐事与超市工作人员郑某1发生口角，进而二人发生打架，在互殴过程中造成双方不同程度受伤，后二人被周围群众拉开。经芜湖市公安司法鉴定中心鉴定，被害人郑某1人体损伤程度为轻伤二级。 芜湖市公安局镜湖分局东门派出所于2020年2月2日14时许接到芜湖市公安局情报指挥中心警情电话出警到现场，将报警的洪叶高以及和其打架的郑某1口头传唤至派出所接受调查。案发后，被告人洪叶高与被害人郑某1达成调解协议，商定赔偿被害人郑某1经济损失5000元（已支付2000元），并获得被害人郑某1的谅解。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明： 1、被告人洪叶高在公安机关2020年2月2日的供述，证实了“2020年2月2日下午14时许，我去芜湖市镜湖区对面老虎超市里买酸菜鱼的佐料，之后我拿了佐料就去前台付钱，这时候收钱的男子就说前面有人，要我去后面排队，但是说话的语气不好，我就过去排队了。到我付钱的时候我说：“大过年的要和气生财。”接着我就让他拿个袋子帮我把东西装一下，他说：“我怎么可能带你装东西呢。”我听到后就说不装不要了，我们就争吵起来。我说他在外面要是这样就容易欠揍。这个男的就说：“你还揍我啊，那你过来我给你揍。”然后我没理他就走了，但是这个男的就跑出来把我手一掰，但是不知道为什么重心不稳和对方一起倒在了地上，倒在地上之后这个男的就拿膝盖顶我的肋骨，还用手抓我的胸口，还把我手抓破了，我脸也被他打了好几拳，然后我就还手打他了，开始我用拳头打他的脸，对着他的脸打了好几拳，之后我们纠缠在一起打了几分钟之后就翻开身了，我对那个男子说我们不打了，我来报警，然后我就跑到小区门口去打110报警电话,派出所的民警到达现场后就将我们带回所里去了。我肋骨部位疼、胸口疼，具体我还没有去医院看，我打完架后发现对方右眼肿了，鼻子出血了。” 2020年3月9日的供述，证实了“我去芜湖市镜湖区对面老虎超市里买酸菜鱼的佐料，与收钱男子发生口角，后因这个男子跑出来掰我的手让我揍他，不知道为什么重心不稳和对方一起倒在了地上，对方先动手打我然后我就还手打他了，开始用拳头打他的脸，对着他的脸打了好几拳，之后纠缠在一起打了几分钟之后我就翻开身了，我对那个男子说我们不打了，我来报警，然后我就跑到小区门口去打110了。派出所的民警到达现场后就将我们带回所里了。” 2020年4月2日的供述，证实了洪叶高对被害人郑某1的损伤程度被芜湖市公安司法鉴定中心鉴定为轻伤二级没有异议，且其提供不了自己的病历材料。 2020年4月6日的供述，证实了“当时是对方先抓了我的手撇我手的，我的手犟开以后我们就打了起来，到底是谁先打谁的我真的记不清了，现场是有监控的，一切以监控为准，我们没有使用凶器，互相也就是赤手空拳打的。我当时是往对方面部打了几拳，后听说对方的鼻子骨折了。当时我的左眼也被对方打青了、脖子被抓破、左手肿了。我知道对方的鼻子伤得的比较重，愿意给他部分赔偿，但是我一直没有工作，在吃低保，能力有限，所以对方能愿意协商处理尽量协商处理，我也愿意配合公安机关处理此事，该我承担的责任我也愿意承担。” 2020年4月17日的供述，证实了“我们没有矛盾，当时也就因为我买酸菜鱼佐料的时候让他帮我装一下他不愿意装，而且说话不好听，然后我们就吵了几句最后才发生的打架，他先一把抓住我的手撇我的手，我不知道怎么回事，我先摔倒在地上，他也倒在地上在我上面，我俩在地上的时候，他也在打我，同时我也朝他的面部打了几拳，后来我们两个的鼻子都流血了，等我们起来以后，我就跑到对面报警了，当时的情况也就是这样。” 2、被害人郑某12020年2月6日的陈述，证实了“2020年2月2日下午14时许，一个男子（60多岁，上身黑色衣服，下身黑色裤子，戴着一个黑色帽子）来到我超市买了一袋酸菜鱼佐料，到了收银台的时候他要插队，我就跟他说后面有人要排队，他就有点不高兴到后面去排队了，到他付完钱的时候他让我把酸菜鱼佐料用袋子装起来，我说我们卖东西不负责装，让他自己装。然后他就开始骂我，并且上来用手抓我衣服想要打我，我们就争吵起来。这名男子说我们出去搞，之后他就出去了，我很生气的也走出去，我们出门相遇之后，这个男子就打了我一拳，但是被我躲开了，之后我们就拉扯在一起，边上有一个男子就过来拉架，当时拉架的戴着口罩，我也没看到是谁，我们拉扯了一会就分开了，我就退回了店里，但是这个男子不依不饶还在骂我。之后这个男子冲过来打我，用拳头对着我的面部打了好几拳，我被打后就拽住他然后把他掼倒在地，在他倒地之后我对着他的面部打了几拳，但是很快他又爬了起来把我压倒在地又继续打我，之后我站起来后我们双方又拉扯在一起，边上的人就来拉，就把我们拉开了。” 2020年4月6日的陈述，证实了“我们之前是没有矛盾的，就是因为他在超市里买酸菜鱼佐料的时候想插队付钱，我没让他插队，他就嘴里骂骂咧咧的，后来他付钱的时候让我给他把佐料用袋子装起来，我心里不快活就不愿意给他装，然后我们就吵起来，后来发生打架的事情。他打我的时候我也还手跟他对打了起来，后来有人上来把我们拉开以后，我看那个人就走了，因为我当时被打得满脸是血，我就到医院看伤去了。” 3、证人证言 （1）郑某2的证言，证实“2020年2月2日下午我刚到店门口就看见郑某1和一个男的撕扯在一起，我当时不晓得是什么情况，然后我看见他们两个被人拉开了，郑某1就回到店里去了，我就到店里去看是什么情况，这个时候我看见对方那个人又冲到店里面，对着郑某1的面部就是几拳，之后郑某1就把对方摔倒在地也给了对方几拳，对方把郑某1拽倒并且骑在郑某1身上殴打郑某1，后被我们拉开了，我当时看见郑某1面部全是血，眼睛也肿了，鼻子也全是血，我就把他送到医院去了，情况就是这样。” （2）肖某的证言，证实“2020年2月2日下午，我到了老虎超市送货，之后我记得我是离开了，走到前面不远的地方，我就听见后面有人在骂，我回头看见老虎超市的郑某1和另外一个男子揪来揪去，那个男的大概有60多岁，上身黑色衣服、戴个黑帽子、还戴了口罩，然后来了一个男的拉架，后来郑某1就往店门口退，那个和他打架的男子就追到店门口，两个人又揪打在一起。当时郑某1面部被对方打了几拳，郑某1也还手打了对方几拳，后来他们倒在地上还在打，之后我就离开了。” 4、书证 （1）户籍信息，证实被告人洪叶高具有刑事责任能力。 （2）本院（2015）镜刑初字第00192号刑事判决书及释放证明书、芜湖市公安局镜湖分局行政处罚决定书,证实被告人洪叶高2015年4月7日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，2016年2月14日刑满释放；2017年1月23日因赌博被芜湖市公安局镜湖分局弋矶山派出所罚款二百元。 （3）到案经过，证明2020年2月2日下午，芜湖市公安局镜湖分局东门派出所接110指令，出警到本市海顿公馆门口的老虎生活烟酒超市，将报警的洪叶高带回派出所接受调查。 （4）洪叶高的出院记录，证实洪叶高于2020年2月2日上午自诉“因头昏伴下肢乏力5年余加重3天”在芜湖市镜湖区医院住院治疗的情况。 （5）调解协议书、谅解书、收条及欠条，证实被告人洪叶高于2020年4月14日，承诺赔偿被害人郑某1医药费等经济损失5000元（已支付2000元，尚欠3000元三个月内付清），并获得了被害人的谅解。 5、辨认笔录，证实被告人洪叶高辨认出被害人郑某1是与其打架的男子；被害人郑某1辨认出被告人洪叶高就是将其打伤的人；证人郑某2辨认出被告人洪叶高就是与郑某1发生打架的男子；证人肖某辨认出被告人洪叶高就是与郑某1发生打架的男子。 6、视听资料，证实案发现场的情况。 7、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人郑某1的损伤程度为轻伤二级。 上述证据能够相互印证，本院予以确认。 关于被告人洪叶高辩称不构成故意伤害罪，属于正当防卫的意见。经查，被告人洪叶高与被害人郑某1发生口角后互殴过程中导致被害人郑某1损伤程度为轻伤二级的事实，不仅有被害人的陈述，还有证人证言和现场的视听资料印证，且被告人洪叶高并不是在其人身遭受不法侵害时采取的制止行为，故对其该辩解意见不予采纳。 本院认为，被告人洪叶高故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人洪叶高曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院依法予以从重处罚。被告人洪叶高曾因赌博被芜湖市公安局镜湖分局弋矶山派出所罚款二百元，该情节本院在量刑时予以考虑。被告人洪叶高案发后虽然主动报警，并在现场等待民警处理，到案后也如实供述了主要犯罪事实，但在庭审时却予以翻供，故不能认定为自首。被告人洪叶高案发后已赔偿被害人郑某1经济损失2000元，并获得被害人谅解，本院酌情予以从轻处罚。其辩护人相关的辩护意见予以采纳。为保护公民的人身权利不受侵犯，打击犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下： 被告人洪叶高犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 孙 玲 人民陪审员 王 红 人民陪审员 王晓涛 二〇二〇年九月三日 法官助理戴晴晴 书记员向玉媛 附本案适用法律：《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有 期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑; 致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处 十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。