江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣01刑终370号 原公诉机关南昌市新建区人民检察院。 上诉人（原审被告人）方志华，男，1968年08月11日出生，汉族，初中文化程度，户籍地：江西省南昌市湾里区，现住南昌市新建区。2005年2月23日因吸毒被南昌市公安局青山湖分局行政处罚；2019年12月15日因吸毒被南昌市公安局东湖分局行政拘留十五日并社区戒毒三年；2019年12月15日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，2019年12月26日被逮捕。现押于南昌市第一看守所。 指定辩护人周国辉，江西帝衡律师事务所律师。 原审被告人胡木金，男，1983年10月5日出生，汉族，初中文化程度，户籍地：江西省南昌市新建区。现住南昌市红谷滩新区。2007年1月30日因犯盗窃罪、抢劫罪被判处有期徒刑3年6个月。2019年12月15日因吸毒被行政拘留五日；2019年12月15日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，2019年12月26日被逮捕。现押于南昌市第一看守所。 南昌市新建区人民法院审理南昌市新建区人民检察院指控原审被告人方志华犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人胡木金犯容留他人吸毒罪一案，依法适用普通程序，公开开庭审理，于2020年6月13日作出（2020）赣0112刑初136号刑事判决。原审被告人方志华不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院经审理查明： 2019年11月上旬至12月上旬期间，被告人方志华将购买来的毒品藏在位于南昌市新建区的家中，先后9次贩卖毒品给他人，并先后6次容留邓某、胡木金在其家中吸食毒品。被告人胡木金从被告人方志华处购买到毒品后，先后4次分别在其车上和家中容留吸毒人员雷某吸食毒品，具体犯罪事实如下： 1.2019年11月20日至2019年11月28日期间，被告人方志华以300元人民币的价格先后四次在其家中将麻古和冰毒卖给涉毒人员邓某，并容留涉毒人员邓某在其家中吸食。2019年11月28日邓某一次性向方志华支付四次购买毒品的毒资1200元人民币。 2.2019年12月14日16时许，邓某从被告人方志华手中购买300元人民币的毒品并在被告人方志华家中吸食。 3.2019年11月上旬的一天下午，被告人胡木金驾车到南昌市新建区被告人方志华家，从被告人方志华手中购买了200元毒品一小袋冰毒和一粒麻古，后电话通知涉毒人员雷某到南昌市红谷滩区，在胡木金驾驶的车内同雷某一起吸食了毒品； 4.2019年11月中旬的一天下午，被告人胡木金开车载着吸毒人员雷某到南昌市新建区方志华家。被告人胡木金从被告人方志华手中购买了200元钱的毒品一粒麻古和一点冰毒，后被告人胡木金和雷某一起在被告人胡木金驾驶的车内把毒品吸食掉了； 5.2019年12月8日下午，被告人胡木金开车载着雷某到南昌市新建区附近。被告人胡木金找到被告人方志华并从其手中购得200元钱的毒品（一粒麻古和一点点冰毒），被告人胡木金在被告人方志华家中吸食了半粒麻古和一点冰毒，剩下半粒麻古和一点点冰毒给雷某在其驾驶的车内吸食； 6.2019年12月14日下午，被告人胡木金开车带雷某到南昌市新建区方志华家。被告人胡木金从被告人方志华手中以赊账的方式购买了200元钱的毒品（一粒麻古和一点冰毒），后同雷某一起到被告人胡木金家中（南昌市红谷滩区沁园路天天网吧楼上）吸食。 2019年12月14日下午4时30分许，被告人方志华在家中被民警抓获，并在家中被查获麻古和冰毒，经称重，麻古和冰毒净重23.257克。经鉴定，上述麻古和冰毒中均含有甲基苯丙胺成份。 2019年12月14日晚23时许，被告人胡木金在南昌市附近被公安机关抓获。 原审法院认定上述事实，有公诉机关提交，并庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实： 1.证人邓某的证言，证实邓某先后五次在方志华的家中购买毒品并在其家中吸食，2019年11月28日邓某通过微信一次性支付四次毒资共1200元；第五次是赊购的。每次都是购买300元毒品。 2.证人雷某的证言，证实其表弟胡木金四次叫雷某吸食的毒品都是胡木金从方志华的那里购买的。第一次是2019年11月上旬的一天，胡木金从方志华家购买毒品后就开车带雷某来到红谷滩新区吸食完毒品。第二次是2019年11月中旬的一天，胡木金开车将雷某带到了红谷滩新区，和上次是同一个地方吸食毒品。第三次2019年12月8日左右，胡木金开车载着雷某来到新建区一平房内方志华家购买毒品，后雷某在胡木金的车上吸食了胡木金给的半粒麻古和一点点冰毒。第四次2019年12月14日下午，胡木金开车载着雷某来到新建区找到一个方志华说买两百元的毒品下次给钱，后在胡木金位于南昌市红谷滩新区的家中吸毒。 3.转账记录，证实2019年11月28日邓某向方志华转账1200元支付毒资的事实。 4.邓某的辨认笔录，辨认出方志华就是五次卖给他毒品的人。 5.雷某的辨认笔录，辨认出方志华就是四次卖毒品给他表哥胡木金的人。 6.胡木金的辨认笔录，辨认出被告人方志华就是先后四次卖毒品给他的人。 7.搜查笔录、扣押笔录、毒品称笔录和像片，证实从方志华居住的室内搜查到了吸毒工具和可疑毒品四袋，并予以扣押作为证据保全，经现场进行称重，可疑毒品净重是23.257克，并进行封存。 8.南昌市公安局司法鉴定中心鉴定文书，证实民警于2019年11月18日委托从方志华居住的房间内搜查出的可疑毒品均检出甲基苯丙胺成份。 9.现场检测报告，证实邓某、雷某、胡木金、方志华的检测样本，经现场检测结果呈阳性。 10.行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书、社区戒毒决定书，证实胡木金、雷某、方志华、邓某四人因吸毒于2019年12月15日分别被行政拘留、方志华被社区戒毒的事实。 11.被告人方志华的供述，2019年11月上旬至12月上旬，方志华先后二次向谭卫民购买毒品，并将购买的毒品藏在位于南昌市新建区的家中，先后多次贩卖毒品给他人，并先后6次容留邓某、胡木金在其家中吸食毒品。其中，2019年11月20日至2019年11月28日期间，方志华以300元人民币的价格先后四次在其家中将麻古和冰毒卖给吸毒人员邓某，并容留邓某在其家中吸食。2019年11月28日邓某一次性向方志华支付四次购买毒品的毒资1200元人民币。邓某在2019年12月14日也在其家吸食了300元一次毒品，这次没有付钱。2019年11月上旬、中旬、12月8日、14日，都是下午，胡木金先后四次到在方志华家中从方志华手中购买了一小袋毒品麻古和冰毒，前三次每次都支付了200元毒资，第四次也是200元，但没支付。 12.被告人胡木金的供述，胡木金共从方志华手上购买了四次毒品。第一次是2019年11月上旬的一天，胡木金驾车到南昌市新建区，向方志华购买了200元的一小袋毒品麻古和冰毒，后电话通知吸毒人员雷某到南昌市红谷滩新区。在胡木金驾驶的车内同雷某一起吸食了毒品；第二次是2019年11月中旬，胡木金开车载着吸毒人员雷某到南昌市新建区方志华家，胡木金从方志华手中购买了200元钱的毒品，后胡木金和雷某一起在胡木金驾驶的车内把毒品吸食掉了；第三次2019年12月8日下午，胡木金一个人进方志华家，向方志华购买了200元的一粒麻古和一点点冰毒，并在方志华家吸食了半粒麻古和一点点冰毒。另外半粒麻古和剩下的一点冰毒就带上车给雷某吸食，然后雷某在胡木金的车上把毒品吸食掉了；第四次是2019年12月14日，胡木金开车带雷某到方志华家，胡木金从方志华手中以赊账的方式购买了200元钱的毒品（一粒麻古和一点冰毒），后同雷某一起到胡木金家中（南昌市红谷滩区天天网吧楼上）吸食。 13.常住人口信息，证实被告人方志华、胡木金系成年人。 14.归案经过，2019年12月14日下午4时30分许，被告人方志华在家中被公安机关抓获归案，并在家中被查获麻古和冰毒，经称重，麻古和冰毒净重23.257克。经鉴定，上述麻古和冰毒中均含有甲基苯丙胺成份；同日晚23时许，被告人胡木金在南昌市附近被公安机关抓获。 原审法院认为，被告人方志华先后九次贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品给他人吸食，情节严重，并在其住处扣缴含有甲基苯丙胺成分的毒品23.257克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。同时被告人方志华先后六次容留邓某、胡木金在其家中吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控罪名成立。被告人方志华辩解“与吸毒人员吸毒是相互请客，且没有收取吸毒人员的毒资，不属于贩卖毒品，应以非法持有毒品定罪。”经查,吸毒人员邓某、胡木金、雷某的证言，证实被告人方志华贩卖毒品给邓某、胡木金，且有邓某微信给付1200元的毒品凭证，以及被告人方志华的供述。上述证据确实、充分，能够证实被告人方志华先后九次贩卖毒品给邓某和胡木金。其辩护人提出在被告人方志华家中，公安机关扣缴的毒品不能以贩卖的毒品定罪的辩解意见。根据最高人民法院关于审判毒品犯罪的相关规定，“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”因此，对被告人方志华的上述辩解及其辩护人上述的辩护意见，不予采纳。被告人方志华能如实供述其容留他人吸毒的罪行，是坦白，依法从轻处罚。被告人方志华一人犯二罪，依法数罪并罚。其辩护人提出被告人方志华犯容留他人吸毒罪，具有坦白情节，可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人胡木金先后四次容留吸毒人员雷某在其家中或其车内吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控罪名成立。被告人胡木金归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚。被告人胡木金认罪认罚，依法从轻处罚。其辩护人提出被告人胡木金归案后具有坦白、认罪认罚，可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人胡木金有犯罪前科，依法酌情从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，以被告人方志华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年十个月，并处罚金人民币50000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币12000元。决定执行有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币62000元;以被告人胡木金犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币12000元;涉案毒品23.257克予以没收，由公安机关依法处理。 上诉人方志华及其辩护人提出，1.对原判决认定方志华构成容留他人吸毒罪无异议；2.对原判决认定方志华构成贩卖毒品罪提出异议，认为属于非法持有毒品，现有证据不足以认定其属于贩卖毒品；3.方志华提出其与邓某之间的转账属于用于赌博向邓某借款，同案人胡木金是出于报复而对其栽赃。请求二审法院改判从轻处罚。 上诉人方志华及其指定辩护人二审并未提供新的证据，二审审理查明的事实和证据与原审一致，本院对一审查明的事实和证据予以确认。 针对上诉人及其辩护人对原判决认定方志华贩卖毒品事实提出的异议，综合全案事实证据评判如下： 经查，原判决认定上诉人方志华先后五次贩卖毒品给吸毒人员邓某有证人邓某的证言、邓某辨认出方志华的辨认笔录、转账记录予以证实；认定上诉人方志华先后四次贩卖毒品给同案人胡木金有证人雷某的证言、同案人胡木金的供述、雷某和胡木金辨认出方志华的辨认笔录；原审认定的九次贩卖毒品事实上诉人方志华有多次供述在案，上诉人方志华曾签署认罪认罚具结书但原审庭审中当庭以签署认罪认罚具结书时没看清楚为由对认罪认罚具结书的内容予以否认。上诉人方志华辩称其没有贩卖毒品的辩解意见与在案的其他证据所证明的内容不一致，且未提供新的证据以证实其辩解意见，该辩解意见不能成立，不予支持。 本院认为，上诉人方志华先后九次贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品给他人吸食，情节严重，并在其住处扣缴含有甲基苯丙胺成分的毒品23.257克，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人方志华先后六次容留邓某、胡木金在其家中吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。方志华如实供述其容留他人吸毒的罪行，系坦白，依法从轻处罚。方志华一人犯二罪，依法数罪并罚。原审被告人胡木金先后四次容留吸毒人员雷某在其家中、车内吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。胡木金具有坦白情节，且自愿认罪认罚签署认罪认罚具结书，依法从轻处罚；胡木金有犯罪前科，依法酌情从重处罚。上诉人方志华及其辩护人提出的意见与审理查明的事实证据和法律不符，不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 黄淑彬 审 判 员 叶 京 审 判 员 潘 建 二〇二〇年九月一日 法官助理 刘晓博 书 记 员 严 昕