河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫17刑终394号原公诉机关河南省汝南县人民检察院。上诉人（原审被告人）臧纪，男，1981年12月09日出生于河南省驻马店市驿城区，汉族，初中文化，无业，住驻马店市驿城区。因犯抢劫罪于2003年12月04日被广东省佛山市高明区人民法院判处有期徒刑三年；因犯抢劫罪、强奸罪于2008年01月25日被驻马店市驿城区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；因犯非法拘禁罪于2018年12月06日被驻马店市驿城区人民法院判处有期徒刑七个月，2019年03月26日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年05月25日被汝南县公安局民警抓获，次日被汝南县公安局刑事拘留，同年07月03日被逮捕。指定辩护人王建华，河南同立律师事务所律师。原审被告人刘俊，男，1990年11月14日出生于河南省驻马店市驿城区，汉族，初中文化，无业，住河南省驻马店市驿城区。因犯抢劫罪于2012年10月19日被驻马店市驿城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；因犯盗窃罪于2018年09月25日被驻马店市驿城区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，2019年01月03日刑满释放；因涉嫌犯盗窃罪于2019年05月25日被汝南县公安局民警抓获，次日被汝南县公安局刑事拘留，同年07月03日被逮捕。河南省汝南县人民法院审理汝南县人民检察院指控被告人臧纪犯盗窃罪、抢劫罪、被告人刘俊犯盗窃罪一案，于2020年8月17日作出（2020）豫1727刑初40号刑事判决。被告人臧纪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，并听取辩护人的意见,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：（一）盗窃罪1.2019年05月17日，被告人臧纪、刘俊窜至驻马店市驿城区玫瑰园1号楼楼下，被告人刘俊负责望风，被告人臧纪利用技术性开车门方式盗得李某的豫Ａ×××××大众速腾车内一条半芙蓉王烟、半条软中华烟。经鉴定，被盗物品价值人民币725元。2.2019年05月21日，被告人臧纪、刘俊窜至确山县铁北路西段尚品名城大门口，被告人刘俊负责望风，被告人臧纪利用技术性开车门方式盗得彭某的豫Ｑ×××××大众途观SUV车内人民币34500元。3.2019年05月22日，被告人臧纪、刘俊窜至确山县盘龙办事处民主街东段路北，被告人刘俊负责望风，被告人臧纪利用技术性开车门方式盗得罗某的出租车内人民币300元。4.2019年05月22日，被告人臧纪、刘俊窜至确山县朗陵大道东段老菜市场西，被告人刘俊负责望风，被告人臧纪利用技术性开车门方式盗得宋某的豫Ｑ×××××出租车内人民币40元。5.2019年05月22日，被告人臧纪、刘俊窜至确山县盘龙办事处铁北路老东北春饼门口路南，被告人刘俊负责望风，被告人臧纪利用技术性开车门方式盗得杜某的豫Ｑ×××××出租车内人民币2000元。6.2019年05月25日夜晚11时许，被告人臧纪、刘俊骑摩托车窜至汝南县政府大门口东路南原信访中心门前，被告人刘俊在摩托车上坐着负责望风，被告人臧纪利用技术性开车门方式准备盗窃赵某停放的豫Ｑ×××××大众途观越野车内物品时被巡逻民警当场抓获。该车内放一部苹果6PLUS手机，经鉴定，价值人民币1904元。另查明，被告人刘俊到案后如实供述其罪行，并自愿认罪认罚。原判认定上述事实的证据有二被告人供述、被害人李某、彭某、罗某等人的陈述，证人杨某、高某、万某、闫某等人证言，扣押清单，汝价认[2019]第61号价格认定结论书，书证（2018）豫1702刑初721号刑事判决书、（2018）豫1702刑初877刑事判决书、驻马店市看守所出具的出所登记表、抓获证明、户籍证明等。（二）抢劫罪2019年05月25日夜晚11时许，被告人臧纪、刘俊骑摩托车窜至汝南县政府大门口东路南原信访中心门前，被告人刘俊在摩托车上坐着负责望风，臧纪利用技术性开车门方式准备盗窃赵某的豫Ｑ×××××大众途观越野车内物品时被巡逻民警发现并对其实施抓捕，纪用催泪喷射器对巡逻民警进行喷射，致巡逻民警不同程度受伤。该车内放一部苹果6PLUS手机，经鉴定，价值人民币1904元。原判认定上述事实的证据有：二被告人供述、被害人赵某的陈述，证人杨某、高某、熊某等人的证言，汝价认[2019]第61号价格认定结论书等。根据上述事实和证据，汝南县人民法院认为，被告人臧纪、刘俊以非法占有为目的，利用技术性开车门方式秘密窃取他人钱财，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。臧纪正在着手实行盗窃犯罪时被巡逻民警发现，为抗拒抓捕当场使用催泪喷射器对巡逻民警进行喷射，致使巡逻民警不同程度受伤，其行为已构成抢劫罪。因臧纪已经着手实施盗窃犯罪，因被巡逻民警发现后对其实施抓捕而未盗得财物，属抢劫罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。关于臧纪辩称其使用催泪喷射器对巡逻民警进行喷射的行为不构成抢劫罪，应以妨害公务罪追究其刑事责任的意见。经查，臧纪使用催泪喷射器对巡逻民警进行喷射，致巡逻民警不同程度受伤的行为，属于刑法理论上想象竞合犯中的法条竞合，即一行为同时触犯抢劫罪和妨害公务罪两个罪名，依法应择一重罪处罚，即应当以抢劫罪追究其刑事责任，故臧纪的辩解意见理由不足，不予采纳。臧纪在准备实施盗窃被告人臧纪具体实施盗窃行为，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；刘俊负责望风，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。臧纪、刘俊曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。被告人臧纪庭审中认罪，依法可以从轻处罚；臧纪一人犯数罪，依法应当数罪并罚。刘俊到案后如实供述其罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。刘俊自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。刘俊及其辩护人以上述情节请求对刘俊从轻、从宽处罚的理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下:一、被告人臧纪犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元。犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万二千元。罚金于判决生效后十日内缴纳。二、被告人刘俊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。罚金于判决生效后十日内缴纳。三、责令被告人臧纪、刘俊共同退出赃款人民币37565元，分别赔偿被害人李某725元、彭某34500元、罗某300元、宋某40元、杜某2000元。臧纪上诉称:一、我被一审法院认定为主犯，刘俊是从犯，在共同犯罪中我们二人不分主次。二、一审判决中第六起，我并未盗窃该车辆，更没有抢劫，我和刘俊经过此地遇到巡逻民警然后发生争执，我用催泪喷射器对巡逻民警进行喷射，一审判决认定我犯抢劫罪实属冤枉。其辩护人辩护称,一、对臧纪犯有盗窃罪、抢劫罪罪名不持异议，但在盗窃转化为抢劫过程中未盗取财物，且未造成严重后果，可以酌情从轻处罚。二、一审庭审中，臧纪认罪，依法可以从轻处罚。经二审审理查明的事实与原判认定相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）臧纪、原审被告人刘俊以非法占有为目的，利用技术性开车门的方式秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。臧纪正在着手实行盗窃时被巡逻民警发现，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。关于臧纪上诉称其不是主犯，在共同犯罪中与刘俊二人不分主次的上诉理由，经查，臧纪在伙同刘俊盗窃时由臧纪具体实施盗窃行为、刘俊负责望风，故原判认定臧纪为主犯并无不当；关于刘俊上诉称一审判决中第六起，其并未盗窃该车辆，更没有抢劫，其和刘俊经过此地遇到巡逻民警然后发生争执，其用催泪喷射器对巡逻民警进行喷射，一审判决认定群其犯抢劫罪实属冤枉的上诉理由，经查，在该起犯罪事实中，臧纪在正在着手实行盗窃时被巡逻民警发现，为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为已转化为抢劫罪，故对臧纪的上述上诉理由不予采纳；关于臧纪辩护人称臧纪在盗窃转化为抢劫过程中未盗取财物，且未造成严重后果，且一审中能够认罪，依法可以从轻处罚的上诉理由，经查，原判已综合考虑臧纪系主犯、累犯、系犯罪未遂，庭审中能够认罪等情节，对其量刑适当，故对辩护人的上述辩护意见不予采纳。综上所述，原判对臧纪、刘俊定罪准确，量刑适当，审判程序合法，臧纪的上诉理由不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  傅云峰审判员  赵 飞审判员  曹黎萍二〇二〇年九月二十九日书记员  戚凌光