广东省深圳市罗湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0303刑初647号公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。被告人陈喜杰，男，1973年8月15日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广东省揭阳市惠来县，住深圳市罗湖区。因本案，于2019年12月19日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。辩护人黄镇京，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。被告人吴捷盛，男，1984年7月12日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广东省陆丰市，住深圳市罗湖区。因本案，于2019年12月19日被刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。辩护人陈俊杰、胡利杰（实习），广东众诚律师事务所律师。被告人俞创新，男，1990年12月5日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广东省陆丰市，住深圳市龙岗区。因本案，于2019年12月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月31日被取保候审。辩护人陈良洲，广东众诚律师事务所律师。深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉〔2020〕Z723号起诉书指控被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新犯非法经营罪，于2020年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员皮慧平出庭支持公诉，被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新及辩护人黄镇京、陈俊杰、胡利杰、陈良洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市罗湖区人民检察院指控：2019年10月开始，被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新开始非法经营走私卷烟。被告人陈喜杰负责联系上家“老王”（另案处理）、付款以及寻找客户、收款等；被告人吴捷盛负责将走私烟从揭阳拉回深圳，后存放在其住处金鼎大厦负二层地下车库的粤Ｂ×××××、粤Ｂ×××××、粤Ｎ×××××、粤Ｎ×××××四台车内（其中粤Ｂ×××××、粤Ｎ×××××是被告人吴捷盛名下的车，粤Ｎ×××××是被告人吴捷盛父亲吴某名下的车，粤Ｂ×××××是以被告人吴捷盛的名义承租的车）；被告人俞创新负责送货。被告人陈喜杰将送货单发送至吴捷盛、俞创新各一份，吴捷盛备好货，俞创新装载至其名下粤Ｂ×××××的车上，后根据陈喜杰、吴捷盛告知其的送货地址及客户联系方式送货，领取报酬。2019年12月19日14时许，深圳市公安局罗湖分局民警与深圳市罗湖区烟草专卖局工作人员在金鼎大厦负二层处抓获被告人吴捷盛、俞创新，从停放在现场地下车库的粤Ｂ×××××、粤Ｂ×××××、粤Ｂ×××××、粤Ｎ×××××、粤Ｎ×××××五台车内缴获涉案阿里山、南洋双喜、专供出口中华、牡丹、黄鹤楼等48个种类卷烟共10405条（经鉴定，绝大部分系真品走私卷烟，少部分系假冒注册商标且伪劣卷烟，按照其销售或者购买价格计算，合计人民币2390350元），其中，从被告人俞创新名下的粤Ｂ×××××车上查扣涉案卷烟CALAXY(FUSEBEYONDOPTION)200条，经统计价值人民币28000元。当日，深圳市罗湖区烟草专卖局将本案移送深圳市公安局罗湖分局。2019年12月19日20时30分许，在深圳市罗湖区抓获被告人陈喜杰。经被告人陈喜杰对已销售的走私烟的单据进行辨认，已销售的走私烟金额合计人民币225600元。为证明上述事实，公诉机关当庭提交并出示了如下证据：1.书证：受案登记表、立案决定书，深圳市烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格证明》、《涉案烟草专卖品价格明细表》，深圳市罗湖区烟草专卖局出具的先行登记保存通知书、退样证明、案件移送函、案件证明等，从涉案车辆粤Ｂ×××××、粤Ｎ×××××、粤Ｎ×××××、粤Ｂ×××××、粤Ｂ×××××后备箱查获的香烟的照片说明书，被告人的微信账号信息，微信聊天记录和图片的照片说明书，被告人的三面照、常住人口基本信息、违法犯罪经历以及从轻从重情节核查登记表，深圳市公安局翠竹派出所出具的情况说明，送货单据的照片说明书等；2.证人证言：证人李某的证言，公安民警出具的抓获经过；3.被告人的供述和辩解：被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新供认不讳；4.鉴定意见：广东省烟草质量监督检测站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》；5.勘验、检查、辨认等笔录：辨认笔录，现场勘验检查笔录，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单；6.电子数据、视听资料：吴捷盛微信记录的光盘1张。公诉机关认为，被告人陈喜杰、吴捷盛违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一)款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。对于从现场查扣的涉案卷烟，被告人陈喜杰、吴捷盛已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人俞创新违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈喜杰在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，是主犯。被告人吴捷盛、俞创新在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻、减轻发罚。被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新归案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，是坦白，可以从轻处罚。被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。建议判处被告人陈喜杰三年至五年有期徒刑，并处罚金；判处被告人吴捷盛二年至四年有期徒刑，并处罚金；判处被告人俞创新一年至三年有期徒刑，并处罚金。特提起公诉，诉请依法判处。被告人陈喜杰在法庭上对指控的上述事实及上述证据无异议，承认控罪，自愿认罪认罚。被告人陈喜杰的辩护人辩称：1.陈喜杰在本案中作用与吴捷盛相当，也应认定为从犯；2.陈喜杰没有造成危害后果，社会危害性较小；3.陈喜杰以往表现较好，无前科劣迹，是初犯、偶犯，认罪态度良好，自愿认罪认罚；4.陈喜杰家庭困难。综上，希望法庭对其从轻处罚。被告人吴捷盛在法庭上对指控的上述事实及上述证据无异议，承认控罪。被告人吴捷盛的辩护人辩称：1.吴捷盛具有犯罪未遂情节；2.吴捷盛在共同犯罪中起辅助作用，是从犯；3.吴捷盛具有坦白情节，且自愿认罪认罚；4.吴捷盛没有犯罪前科，系初犯、偶犯；4.吴捷盛家庭困难。综上，请求法庭对吴捷盛从轻处罚。被告人俞创新在法庭上对指控的上述事实及上述证据无异议，承认控罪。被告人俞创新的辩护人辩称：1.俞创新在本案中起辅助作用，是从犯；2.起诉书已认定本案现场涉案香烟已被查扣，未向外销售，该部分属于犯罪未遂，依法可以对俞创新从轻或减轻处罚；3.俞创新具有坦白情节，可以从轻、减轻处罚；4.俞创新是初犯、偶犯，社会危害性小。综上，请求法庭对俞创新从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新的上述事实客观、真实，证明上述事实的证据来源合法，且经当庭质证，本院予以采信。本院认为，被告人陈喜杰、吴捷盛违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人俞创新违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关对被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新犯非法经营罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。被告人陈喜杰、吴捷盛已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。本案是一起共同犯罪，在共同犯罪中，被告人陈喜杰起主要作用，是主犯；被告人吴捷盛、俞创新起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人陈喜杰、吴捷盛、俞创新自愿自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人吴捷盛、俞创新积极缴纳罚金，酌情对其从轻处罚。辩护人关于陈喜杰以往表现较好，无前科劣迹，是初犯，认罪态度良好，自愿认罪认罚，希望法庭对其从轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，予以采纳。辩护人关于吴捷盛具有犯罪未遂情节，是从犯，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，没有犯罪前科，系初犯，请求法庭对吴捷盛从轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，予以采纳。辩护人关于俞创新是从犯，具有坦白情节，自愿认罪认罚，无犯罪前科，是初犯，请求法庭对俞创新从轻处罚并适用缓刑的辩护意见有事实和法律依据，予以采纳。综合考虑被告人吴捷盛、俞创新的犯罪情节、悔罪表现、积极缴纳罚金情况等，依法对其二人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈喜杰犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月19日起至2023年6月18日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人吴捷盛犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。三、被告人俞创新犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。四、公安机关扣押在案的作案工具车辆四台及赃物卷烟，予以没收，依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  赵亚飞人民陪审员  李文娜人民陪审员  荆晓青二〇二〇年九月三日书 记 员  王 铂王昕怡