黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑08民终349号上诉人（一审原告）：赵志哈，男，1955年3月1日出生，汉族，黑龙江建三江园中园房地产开发有限公司副经理，住黑龙江省。委托诉讼代理人：熊斌，男，住黑龙江省。由建三江管理局街道办事处欣园街社区推荐。被上诉人（一审被告）：黑龙江嘉盛工程项目管理有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区大顺街23号。法定代表人：车嘉伟，董事长。委托诉讼代理人：于凤军，男，该公司项目经理。上诉人赵志哈因与被上诉人黑龙江嘉盛工程项目管理有限公司（以下简称嘉盛公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服黑龙江省富锦市人民法院（2019）黑0882民初2405号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵志哈上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持合同违约金20000元，并且赔偿上诉人直接损失42400元，合计62400元。2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审适用法律错误。原审程序审理、实体审理存在严重过错。本案立案按照“建设工程分包合同纠纷”立案属于“案由”错误，本案应该按照“人工费施工合同纠纷”立案。合同中明确写到干人工费，是人工费施工单项合同，每一个工程都有很多单项合同，按照《工程建设项目招标范围和规模标准规定》和《招标投标法》的规定，涉案合同“人工费施工合同”无需招标和投标，只有招标投标工程才需要资质，比如：房地产建设工程中，抹灰合同、水暖合同、门业塑窗合同、白钢扶手合同等等，高速公路建设工程中，路旁护坡合同、路旁护网合同、路旁种植花草合同等等合同双方都不需要资质，涉案铁路桥建设工程也是一样，招标单位和投标单位需要资质，被上诉人并不是投标单位，也不具备资质，是分包人，被上诉人取得分包后，又将铁路桥工程二次分包单建，铁路桥分包建成通车后，又将铁路桥工程的附属工程（包括桥下路面、路面护坡、桥下排水）人工费包给了上诉人，上诉人只干人工费，附属工程的工程师、技术员、项目经理、甲方代表、原材料等等都是被上诉人的，附属工程的一切工作由被上诉人管理负责，按照《中华人民共和国合同法》第九条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。该涉案单项人工费施工合同，双方都具备主体资格，应当认定为有效合同，受法律保护。即本案应适用《中华人民共和国合同法》第九条，而不应适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项。另外法庭开庭时根本就没有审理合同，不审理合同，直接导致实体判决错误，就按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项，认定该案单项人工费施工合同无效，驳回上诉人的诉讼请求，属于适用法律错误。一个合同纠纷案件，不审理合同，就作出判决，希望二审公正审理。二、原审事实认定错误。实际损失不管合同是否有效，被上诉人都应该赔偿。合同签订后，被上诉人要求上诉人交纳20多万元，主张给前期工程结尾款，20多万元被上诉人使用近六个月，至今还有3万多元没有退还。合同签订后在约定时间进场，上诉人用2台挖掘机、5台大翻斗车往工地拉了10车毛石，用于修辅道，有现场照片，现场记录情况，还有毛石山经办人当庭出庭作证，有证人证言，这些证据法院全部不予采信，这些实际损失法庭也没有支持，这些实际损失都是被上诉人过错、违约造成的，被上诉人必须赔偿。三、该工程铁路局是发包方，被上诉人是施工方，被上诉人应该具备资质。上诉人签订合同前去了现场，铁路桥已经修好了，火车能够通过，铁路桥下面也通车了。被上诉人是施工方应该具备资质，上诉人在被上诉人工程里干人工费符合法律规定，上诉人无需技术员、工程师，技术员和工程师都是被上诉人的，所以本案不存在上诉人主体资格不够，如果法庭坚持审理主体资格，法庭必须审理被上诉人的主体资格。被上诉人主体资格不够，就涉嫌犯罪，法院有必要移送公安机关处理，先刑后民。同时，上诉人将向铁路监察委举报。嘉盛公司辩称，上诉人要求赔偿没有依据，合同签订没有实际履行不存在违约，上诉人也没有实际进场施工，各项费用也不存在，冬季铁路不能施工，所以上诉人提出赔偿没有法律依据。签订合同时约定交付20万保证金，当时上诉人只交了17万，事后双方都同意将钱退回上诉人后将合同毁掉，施工时间都是由铁路局决定的，不是随时施工，开工和结束时间都有明确规定，其余时间不允许施工，上诉人说12月份拉料不存在，上诉人雇佣车辆公司不清楚，当时是停工状态。11月初就已经停工了，当时也没有看到上诉人说的料。所以上诉人没有理由要求赔偿。赵志哈向一审法院起诉请求：要求被告黑龙江嘉盛公司赔偿毛石定金50000元；赔偿40人的人工费损失20000元；赔偿2台挖掘机费用30000元；赔偿10台翻斗车运费2400元；赔偿因该工程去7趟哈尔滨市的费用31500元；赔偿违约金1364000元，共计1497900元。一审法院认定事实：2018年12月3日，原告赵志哈与被告黑龙江嘉盛工程项目管理有限公司签订了建筑工程人工费承包合同。合同约定，被告将工程地点在黑龙江省富锦市二龙山镇的福前线k159+545，k161+921道口平改立工程承包给原告赵志哈，价款为6820000元，如有违约应支付对方工程款20%的违约金。原、被告签约后双方没有实际履行。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定：“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”应当根据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效。本案原、被告间签订的人工费施工合同，原告赵志哈是没有建筑施工资质的自然人，其不具备组织施工相关的人力、财力、技术力量和相关经验，容易出现工程质量问题和安全事故隐患。因此，原、被告所签订的施工合同因违反法律、法规的强制性规定而无效，违约金条款作为从合同也无效。故原告要求被告赔偿1364000元违约金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。对原告要求被告赔偿毛石定金50000元；40人的人工费损失20000元；2台挖掘机费用30000元；10台翻斗车运费2400元；去7趟哈尔滨市费用31500元诉讼请求，因未提供有效证据证明，本院不予支持。判决：驳回原告赵志哈要求被告黑龙江嘉盛工程项目管理有限公司赔偿各种损失1497900元的诉讼请求。案件受理费18281元，由原告赵志哈负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：赵志哈提供谢金堂书面证言一份，欲证明谢金堂是被上诉人施工现场负责人，其可以证明赵志哈交给谢金堂的3万元至今仍未返还。被上诉人质证认为，谢金堂2018年9月份之前是该公司项目经理，之后已经解除职务，上诉人陈述的3万元是谢金堂个人行为，与公司无关。谢金堂证明赵志哈2019年3月份进场施工不属实。本院经审查，因谢金堂未出庭接受质询，本院对其书面证言不予认定。赵志哈申请证人滕某出庭作证，欲证明赵志哈承包工程后，雇佣机械，购买10车石毛料运至施工现场，同时证明借给赵志哈20万元，用于其向被上诉人付、谢两位工作人员交款。被上诉人质证认为，该证人陈述与事实不符，被上诉人工地是2018年7月份以后开工，正式开工是在2019年6月18日，冬季工地不开工，证人陈述与案件无关。本院经审查，因证人陈述没有其他证据佐证，对该证人证言不予认定。本院经审查，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，上诉人赵志哈主张一审判决适用法律错误，本案案由应确定为人工费施工合同纠纷，不需要合同双方具备施工资质，该主张没有法律依据，本院不予支持。赵志哈主张一审认定事实错误，嘉盛公司应当承担违约责任并赔偿实际损失，因双方签订的施工合同属无效合同，合同约定的违约责任条款自然属于无效条款，赵志哈主张嘉盛公司依据无效条款承担违约责任没有法律依据，本院不予支持；赵志哈未能提供充分证据证明其存在实际损失及具体损失数额，一审判决未予支持并无不当。综上所述，赵志哈的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1360元，由上诉人赵志哈负担。本判决为终审判决。审判长  王雪洁审判员  彭景丰审判员  程 磊二〇二〇年九月十日书记员  徐米多