河南省洛阳市瀍河回族区人民法院刑 事 判 决 书(2020）豫0304刑初53号公诉机关洛阳市瀍河回族区人民检察院。被告人郭火见，男，1961年4月19日出生，河南省汝阳县人，汉族，高中毕业，原洛阳郭字粮油发展有限公司法人，户籍地河南省洛阳市汝阳县，现住洛阳市瀍河区。因涉嫌诈骗罪，于2019年12月6日被洛阳市公安局瀍河分局刑事拘留；因涉嫌职务侵占罪，经洛阳市瀍河回族区人民检察院批准，于2019年12月20日被洛阳市公安局瀍河分局执行逮捕。辩护人顾顶彰，金博大律师事务所律师。洛阳市瀍河回族区人民检察院以洛瀍检一部刑诉（2020）42号起诉书指控被告人郭火见犯挪用资金罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院在审理过程中，因新冠肺炎疫情，不具备开庭条件，致使本案在较长时间内无法继续审理，于2020年6月12日裁定中止审理。中止原因消失后，于2020年8月28日裁定恢复审理后。2020年9月23日，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洛阳市瀍河回族区人民检察院指派检察员张旭艳、齐海燕出庭支持公诉，被告人郭火见及其辩护人顾顶彰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2014年3月27日至2017年8月18日之间，被告人郭火见为洛阳郭字粮油发展有限公司(以下简称“郭字公司”)法人。1.2016年10月初，被告人郭火见称郭字公司招投标洛阳粮食局储备油项目需要资金，于2016年10月19日以缴纳保证金的名义从公司财务支取20万元，后该项目未能实现，该20万元郭火见未退还公司，而是用于偿还个人债务。截止案发，该款项仍未归还公司。2.2017年8月，因郭字公司与栾川军粮供应站有业务往来，栾川军粮供应站将其应交付给郭字公司的押金3万元转入被告郭火见个人账户，后郭火见未将该款上交公司，而是用于支付个人购房款。公诉机关认为，被告人郭火见利用担任郭字公司法人职务便利，在进行公司业务的过程中，将公司款项归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人郭火见认为其行为不构成挪用资金罪，对公诉机关指控的第一起犯罪事实有异议，辩解称其向他人借了30多万元用于公司订购大米，其中借了黄冰20万元，起诉书指控的第一起犯罪事实中的20万元用于偿还了上述借款，大米卖完后钱都用到公司了，其不知道粮食局储备油招标和桶装油拍卖项目，也不知道2张白条的事情，也没有人曾向其问过关于2张白条的事情。被告人郭火见对起诉书指控的第二起犯罪事实无异议，但辩解称公司在15年借了马青霞30万元，其垫付了3万元的利息，这3万元与其垫付的利息相抵消。被告人郭火见的辩护人认为本案事实不清，证据不足，被告人郭火见不构成挪用资金罪，一、被告人郭火见主观上不具有非法占有挪用的故意，其借款是为公司购买大米；二、郭火见于2017年2月20日转入郭字公司的26.58万元，已归还该20万元。对郭火见占有3万元没有异议，可以认定为挪用该款。经审理查明：2014年3月27日至2017年8月18日之间，被告人郭火见为洛阳郭字粮油发展有限公司(以下简称“郭字公司”)股东、法定代表人。1.2016年10月初，被告人郭火见同时虚构洛阳市粮食局储备油招标项目、洛阳市交易中心桶装油对外拍卖项目，征得公司其他股东的同意，在2016年10月19日以缴纳保证金为由从该公司支走20万元现金，并向公司财务上交写有“洛阳粮食局储备科孙长喜”、“洛阳市交易中心赵丰成”等内容的收条，后该两个项目均未能实现。经查证，2016年洛阳市粮食局没有储备油招标项目，截至2018年4月洛阳市粮食局没有储备科，也无名为孙长喜的工作人员；中共洛阳市委机构编制委员会办公室证实无“”洛阳市交易中心“机构。该20万元被郭火见在支取当日用于偿还个人债务。截止案发，该款项仍未归还公司。2.2017年8月30日，与郭字公司有业务往来的栾川军粮供应站，按郭火见的要求，将其应交付给郭字公司的押金3万元转入被告郭火见个人账户，后郭火见未将该款上交公司，于次日用于支付个人购房款。上述事实，有公诉机关提供，并经法庭示证、质证、认证的下列证据证实：1、立案决定书，证实洛阳市公安局瀍河分局于2018年12月2日决定对本案立案侦查。2、被告人郭火见供述与辩解，证实2014年3月，我和安夫顺、鲁如宾、王某2几个人起签了开办油厂的协议。2014年3月27日，在洛阳市工商局瀍河分局瀍河工商所注册了洛阳郭字粮油发展有限公司，地址位于洛阳市瀍河区十里铺村，其中我投资了20万。2014年11月，我任法人兼总经理、执行董事。公司有对公账户尾号1270，有时也用我的个人银行账户，农行卡尾号9576和农商行银行卡尾号5638。我没有经手过,也不知道“洛阳市粮食局储备油招标项目”和“洛阳市交易中心桶装油拍卖”项目，2016年从我农商行（公司使用）的卡上支走20万元，是还我个人在湖南的账。我没有对别人讲过粮食局孙长喜的电话，收集通讯录中“粮食局储备孙”是我存的，但不知道是谁说的。2017年7月份，栾川军供站支付公司欠款3万元，转到我个人名下农商银行卡（由公司使用的）账户上，这3万元我自己用了，没有交给公司，因为我缺钱。3、证人证言（1）证人王某1陈述，证实我是洛阳郭字粮油发展有限公司现任法定代表人，公司于2014年3月27日成立，公司备案郭火见、马青霞、安夫顺为股东,郭火见任法人兼总经理、执行董事。2016年10月初，郭火见告诉公司股东洛阳市粮食局有一个储备油的招标项目，另外，洛阳市交易中心有一批桶装油对外拍卖，并鼓励我们投入这两个项目。10月19日，郭火见以向粮食局缴纳保证金和向交易中心缴纳拍卖定金为由，从公司使用的郭火见个人农村信用社的银行卡上取走20万元，随后郭火见交来两张收条，一张上写“今收到储备油拍卖押金壹拾万元整(拍卖成功，此款作货款使用，如不成功，原数退回)，洛阳市交易中心赵丰成，2016年10月19日”，另一张上写“今收到郭字粮油交来储备油保证金壹拾万元整(等合同签订后办理正规手续)，洛阳市粮食局储备科孙长喜，2016年10月19日”。两张收条上没有公章，公司财务人员告知郭火见，收条没有公章不能入账，郭火见回答说随后换。之后，这个事情一直没有下文。2017年8月份，我和王某3到洛阳市洛龙区英才路洛阳市粮食局问情况，才知道粮食局根本没有储备油拍卖这个项目，粮食局也没有交易中心这个机构，并且粮食局也没有孙长喜和赵丰成这两个人，洛阳市粮食局人事科给我们出具证明，粮食局没有孙长喜此人。后来我问郭火见情况，他给了我们一个“粮食局孙长喜”的电话:135××××0558，我们以交电话费的名义知道了这个电话的机主姓亢。经过核实，这个电话是郭火见干弟的。后来我们又到粮食局询问情况，粮食局建议报警。（2）证人蔡某陈述，证实我于2016年5月到郭字粮油公司，2016年9月底，我接任出纳。郭火见有一张农商银行卡尾号5638作为公司使用的，卡保存在我那里。2016年10月份时侯，我听到股东议论粮食局储备油招标的事，说是要用钱，当时公司没有钱，是王某2去找人借的，打到公司的账上。10月19日那天，郭火见找我去要那张卡，说要取钱，因为他是法人兼总经理，况且其他股东也知道这事，我就让他把卡拿走了，大额的取现必须本人才能取。第二天他到我们办公室，把银行卡交给了我，并拿出了两张白纸写的收条，一张上写“今收到储备油拍卖押金壹拾万元整(拍卖成功，此款作货款使用，如不成功，原数退回)，洛阳市交易中心赵丰成，2016年10月19日”。另一张写着“今收到郭字粮油交来的储备油保证金壹拾万元整(等合同签订后办理正规手续)，洛阳市粮食局储备科，孙长喜，2016年10月19日”。郭火见给我们看完，准备把条子收回去，我和会计姚某说不行，财务得记账，得有凭证，我和妙玲也说了这两张条不行，没有公章，不能入账，郭火见说如果招标成功，就会给我们换成正规手续，如果招标不成就会把钱退给我们公司。这两张条的事，我和姚某也催了过他几次，但他一直说随后再说，就没有了下文。（3）证人姚某陈述，证实2016年10月份时候，我听股东们说了粮食局储备油招标的事，当时公司没有钱，王某2去找的钱，打到了公司的账上(郭火见有一张农商银行卡尾号5638，作为公司公用的卡保存在出纳那里)。10月19日那天，郭火见找出纳去要那张卡，说要取钱，因为其他股东都说过这事，我们就让他把卡拿走了，记不清过了几天，郭火见到我们办公室，拿了两张白纸写的收条，一张上写“今收到储备油拍卖押金壹拾万元整(拍卖成功，此款作货款使用，如不成功，原数退回)，洛阳市交易中心赵丰成，2016年10月19日”。另一张写着“今收到郭字粮油交来的储备油保证金壹拾万元整(等合同签订后办理正规手续)，洛阳市粮食局储备科，孙长喜，2016年10月19日”。郭火见让我们看了看条子，说怕丢了，还准备把条子收回去取，我和出纳说不行，我们说财务得记账，得有凭证，同时我们也说了这两张条子没有公章不能入账，郭火见说等招标成功就会给我们换成正规手续，如果招标不成就会把钱退给公司，我接过条子后就交给了出纳。后来，郭火见一直以各种理由他推脱，那两张白条也一直没有换。这两张条子上说的项目都没有办成，钱直到现在也没有退回来。（4）证人王某2证言，证实我是郭字粮油发展有限公司的股东，2014年年初，安夫顺、鲁如宾到郑州找我商量开油厂的事，我就回洛阳见了郭火见、马青霞、鲁如宾、按夫顺等人，考察了场地，我们商定郭火见出资20万元，还有其他人出资，2014年3月公司成立，营业执照上写了三个股东郭火见、马青霞、安夫顺，郭火见为法人。2016年10月初，郭火见告诉我，因为修路，道北油脂库拆迁，库存的油要拍卖，拍下后一桶油能挣十几块钱，需要资金四、五十万元，我们能挣二十多万元，我说我去借钱。10月18日，我从洛阳回汝州借钱。10月19日，郭火见给我打电话急用钱交定金，等不及我回到洛阳，让我在汝州给公司使用的他名下的银行卡上转了20万元，第二天又给这卡上转了30万元。过了一段时间，项目不见动静，问郭火见怎么回事，郭火见让我不要着急。过了十天，我到财务上问会计郭火见有没有拿来收据，会计姚某和出纳蔡某找出来郭火见交来的白条，我看了上面没有公章，我觉得有问题，就去和王某3说了，到了2017年6月，事情还没有消息，我就催王某3，王某3拨打郭火见留给他的粮食局孙长喜的电话135××××0558，对方只说了在外出差就挂了电话，我把电话记了下来，到营业厅查了这个号码，机主显示姓亢。（5）证人王某3证言，证实我是郭字粮油发展有限公司的股东，2014年11月1日，我正式到郭字粮油公司上班，自我进入公司一直是郭火见在经营，直到2017年8月份，法人变更为王某1。2016年9月，郭火见和我说洛阳市粮食局有桶装油要拍卖，我就找来了王某2一起商量，郭火见说短期内能挣十来万，后来王某2就出去借钱了，郭火见催的很急，王某2在汝州借到钱后直接打到了郭火见的个人银行卡上(公司使用)，财务上要陪郭火见去取钱，郭火见不让去，我说我和他一块去，他也不让去开着车就走了。后来，我知道郭火见给公司交来两张白条，财务上给我说这事，我就问郭火见怎么回事，郭火见说随后去换。之后，这个事情一直没有下文。2017年6月，我们问郭火见这件事情到底怎么样了，郭火见给了我们一个电话135××××0558，说这就是粮食局孙长喜的电话，我给这个号码打了两次，问什么情况，对方都一直推脱，后来再打就关机了。2017年8月份，我和王某1到洛阳市粮食局问情况，才知道粮食局根没有储备油拍卖这个项目，粮食局也没有孙长喜和赵丰成这两人。（6）证人武某证言，证实我和王某2是汝州老乡。在2014年，王某2和我说汝阳的郭火见在湖南做粮油生意，现在回来洛阳做，几个人准备兑钱开油厂，让我投资。2014年5月，我转给了王某250万，所以我的股份是在王某2名下的。2016年10月份，我听其他股东说过公司要参与什么散油和成品油项目交了20万元，我当时也没有细问。（7）证人宋某证言，证实2013年至2017年，我在长沙冀顺粮油贸易有限公司工作，负责公司部分市场业务工作。2013年左右，因为业务往来我认识了长沙做生意的郭火见，大概2014年初郭火见回到洛阳做粮油生意，2014年10月以后，我们公司与郭火见没有业务来往了。（8）证人贾某陈述，证实我是栾川县军粮供应站站长，我们跟郭字粮油有限公司大概是从2014年开始开展业务，我们公司给郭字粮油有限公司打款，都打在了他们公司的对公账户上，除了2017年8月份，有一笔3万元打在了郭火见个人账户上。2017年8月份，郭火见给我打电话，说资金紧张，让我们公司先给他打3万元，然后用短信给我发了一个他的农业银行个人账号上，我让会计于2017年8月30日把押金中的3万元打到了他的个人账户上，开户行中国农业银行洛阳城东分理处，账号尾号9576。我们公司一直以来都是和郭火见谈业务，知道他是公司法人，主要业务都是他在管，所以就按他的要求打钱了。（9）证人刘某证言，证实2011年我在洛龙区十里铺商业街1号买了一套两居室经济适用房(7号楼3单元201门)，2014年我想卖房就在小区门口贴了一张广告，不久我就接到一个男子的电话，他说他是郭字粮油公司的经理，我只知道他姓郭，我们谈好价后，在十里铺郭字粮油公司里签订了买卖合同(当时签的合同上是一个女的名字，但女的没有出现过)，商定以22万元将房子卖给他。在2017年8月31日,他转给我的3万元是房款。直到2019年6月房款才付清，他让我把房子过户给了一个女的，我记不清名字了。4、书证（1）洛阳郭字粮油发展有限公司法定代表人身份证明、企业注册信息、营业执照、会议记录、公司章程等材料，证实洛阳郭字粮油发展有限公司于2014年3月27日成立，郭火见是公司股东，2014年3月27日至2017年8月18日，郭火见为该公司法定代表人，2017年8月18日公司法定代表人变更为王某1。（2）收条两张，证实郭字公司提交的由郭火见交给郭字公司财务收条两张，一张上写“今收到储备油拍卖押金壹拾万元整(拍卖成功，此款作货款使用，如不成功，原数退回)，洛阳市交易中心赵丰成，2016年10月19日”。另一张写着“今收到郭字粮油交来储备油保证金壹拾万元整(等合同签订后办理正规手续)，洛阳市粮食局储备科，孙长喜，2016年10月19日”。（3）洛阳市公共资源交易中心出具证明一份，证实该单位无赵丰成此人。（4）中共洛阳市委机构编制委员会办公室出具证明一份，证实无洛阳市交易中心这个机构。（5）洛阳市粮食局人事科出具证明一份，证实粮食局无孙长喜此人。（6）郭火见中国农业银行尾号9576的银行交易明细，证实：1、被告人郭火见于2016年10月19日向该卡存现20万元，并于当日向黄冰尾号6612的银行卡转支20万元。2、被告人郭火见于2017年8月30日该账户收到栾川县军粮供应站转账3万元，2017年8月31日将该3万元转账给刘某。（7）郭火见河南省农村信用社尾号5638银行卡交易明细，证实2016年10月19日被告人郭火见用该卡取现20万元。（8）转账记录，证实栾川县军粮站于2017年8月30日给被告人郭火见中国农业银行尾号9576的银行卡转账人民币3万元。（9）房产买卖合同、洛阳经济适用房买卖合同，证实刘某与许小洪在洛龙区十里铺商业街1号买了一套两居室经济适用房(7号楼3单元201门)，并于2019年转让给李纯阳。（10）刘某中国农业银行尾号2272银行卡交易明细，证实刘某该卡多次收到被告人郭火见转账，其中2017年8月31日收到被告人郭火见通过尾号9576的农业银行卡转账的人民币3万元。5、辨认笔录，证实证人宋某、刘某能辨认被告人郭火见。6、洛阳开诚联合会计师事务所洛开会事专审字（2020）第012号洛阳郭字粮油发展有限公司专项审计报告，证实：1、2017年8月30日，栾川县军粮供应站向郭火见农业银行尾号9576的银行卡付货款3万元，郭火见于2017年3月31日通过该银行卡支付给刘某3万元，经审计该笔款项未转入公司相关财务账目；2、被告人郭火见于2016年10月29日从其河南省农村信用社尾号5638的银行卡支取现金20万元，2016年10月19日，存入其中国农业银行尾号9576的银行卡，并从农行转账给黄冰尾号6612的银行卡20万元，经审计该笔款项未用于郭字粮油有限公司相关业务。7、到案经过，证实被告人郭火见系抓获到案。8、被告人郭火见户籍及现实表现证明，证实被告人郭火见户籍及现实表现情况。本院认为，被告人郭火见利用担任洛阳郭字粮油发展有限公司法定代表人的职务便利，在公司业务往来过程中，将公司款项归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用资金罪，公诉机关指控成立，本院予以支持。关于起诉书起诉的第一起犯罪事实，被告人郭火见利用公司法定代表人的职务便利，挪用公司20万元，归个人使用的事实，有相关证人证言、银行转账记录、收条、审计报告等相互印证的证据证实，足以认定。被告人郭火见关于该20万元已被其用于公司采购大米，大米卖出后所得款项都用于公司的辩解意见，与庭审查明事实不符，且无据支持，本院不予采纳。被告人郭火见的辩护人关于其已于2017年2月20日向郭字公司归还该20万元，经查，被告人郭火见确于2017年2月20日向郭字公司转账26.58万元，但距其2016年10月19日挪用公司20万元的时间已超过3个月，该笔转账是否用于归还挪用的20万元，均不影响本罪的构成。该笔转账金额为26.58万元，远高于其挪用的20万元，不合常理，且如果确系用于归还其挪用的20万元，财务也应在账目作出相应处理，但审计报告证实该20万元仍作为应收账款在账目中体现。因此辩护人的上述辩护意见，于法无据，本院不予采纳。关于起诉书起诉的第二起犯罪事实，被告人郭火见无异议，其辩解称公司15年借了马青霞30万元，其垫付了3万利息，这3万元与其垫付的利息相抵消，其不构成犯罪，该辩解意见无据证实，本院不予采纳。鉴于被告人郭火见系初犯，可以酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款之规定，判决如下：一、被告人郭火见犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年。二、责令被告人郭火见退赔洛阳郭字粮油发展有限公司经济损失人民币23万元（自判决生效之日起十日内给付）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。郭火见刑期自2019年12月6日起至2020年12月5日止。罚金自判决执行之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  贾瑞雪人民陪审员  黄作强人民陪审员  吕 清二〇二〇年九月二十九日法官助理胡萍书记员任艳利