青海省西宁市城北区人民法院民事判决书（2020）青0105民初1622号原告：乔占东(公民身份号码：×××)，男，1986年2月17日生，汉族，住青海省湟中县。委托诉讼代理人：马秀贞，湟中县多巴镇中心法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：马永胜，湟中县多巴镇中心法律服务所法律服务工作者。被告：洪彤云（公民身份号码：×××），男，1976年6月25日生，汉族，住青海省西宁市。委托诉讼代理人：白丽霞，青海立詹律师事务所律师。委托诉讼代理人：张蓉，青海立詹律师事务所律师。原告乔占东与被告洪彤云提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月26日立案。2020年6月3日，被告洪彤云以原告乔占东自行委托的司法鉴定意见书系在住院期间作出，病情尚不稳定，鉴定结论不准确为由申请重新鉴定原告伤残等级、护理程度。2020年7月20日，青海科研司法鉴定所作出科研司鉴[2020]临鉴字第98号司法鉴定意见书。2020年8月27日，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告乔占东及其委托诉讼代理人马秀贞、马永胜，被告洪彤云委托诉讼代理人白丽霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乔占东向本院提出诉讼请求：1.被告支付医疗费77659.89元、误工费28400元、护理费756400元、交通费2000元、住院伙食补助费6160元、营养费6160元、伤残赔偿金567270元、残疾辅助器具费用2710元、被抚养人生活费177584元、鉴定费2280元、精神损害抚慰金20000元，合计1646623.89元。2.被告承担原告后期检查、治疗等费用；3.被告承担本案诉讼费。诉讼过程中，乔占东变更诉讼请求为：1.被告支付医药费77659.89元、误工费28400元、护理费891840元、交通费2000元、住院伙食补助费6160元、营养费6160元、伤残赔偿金567270元、残疾辅助器具费2928元、被扶养人生活费122656元、鉴定费2280元，精神损害抚慰金20000元，合计1721193.89元；2.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年5月26日起，原告受被告雇佣，为被告在青海省××县青海盐湖海纳化工有限公司的工地从事拉运工业废渣工作。2019年6月5日，原告拉运渣土时，工地汽车发生故障，被告执意让原告修理该车辆高低速的管子，修车过程中千斤顶失灵，顶起的车头砸伤原告下肢。事故发生后，原告被工友紧急送往湟中县第二人民医院检查，因伤情较重，当地医院条件有限，被转至青海大学附属医院诊断治疗，被诊断为：腰椎骨折L2、脊髓损伤、截瘫、神经源性膀胱、神经源性直肠、受压区压疮、坠积性肺炎、下肢深静脉血栓形成、结膜炎、皮肤挫伤。本次住院28天，产生医疗费用154494.56元，其中被告垫付142000元，原告垫付剩余12494.56元。2019年7月3日，原告在青海大学附属医院进行康复治疗，2019年7月23日出院，住院20天，产生医疗费20814.32元。2019年10月27日，原告第三次住院治疗，住院20天，产生医疗费23685.2元。2019年11月15日，原告第四次住院治疗，住院21天，产生医疗费20665.81元。2019年10月25日，原告委托青海正信司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：“乔占东系腰2椎体压缩性骨折、脊髓损伤、截瘫、神经源性膀胱、神经源性直肠，构成二级伤残。护理依赖程度为大部分护理依赖。”此次事故致使原告丧失劳动能力，原告的日常起居需要家人长期护理，事故发生至今原告一直在进行康复训练，与被告就赔偿事宜多次协商，但被告皆以种种理由推诿。洪彤云辩称，原告要求被告承担侵权责任，主体不适格。被告认可雇佣原告从事拉运废渣的事实，但不认可在拉运渣土时，汽车发生故障，被告执意让原告维修的事实。本案实际情况是：2019年6月3日晚，原告拉运渣土后告知被告车辆有问题，被告仅答复知道了，直到被告接到原告受伤的通知后，才得知原告因自行维修车辆导致受伤。被告雇佣原告从事的工作是拉运废渣，从未指使原告维修车辆，原告在完成自己的工作职责后在未经被告授权的情况下，明知自己没有维修技术而擅自维修，自身存在重大过错，应承担全部责任。原告受伤后，被告向其了解受伤过程，原告告知其在维修过程中因驾驶室过低，让案外人用千斤顶顶起车头。原告仅是驾驶司机，没有维修资质，无权进行维修，原告擅自维修，应预料到危险，且原告在维修前一天即用千斤顶顶起车头，第二天再次顶高车头，应该意识到该行为的危险性，却放任危险的发生，在维修的过程中未尽到安全义务，对此次事故应承担全部责任。造成原告受伤的主体不是被告而是案外人，其受伤与被告雇佣的活动无关，被告不应当承担责任。综上，原告受伤的时间不在雇佣时间段、没有从事雇佣工作，原告在车辆存在问题的情况下维修，应自行承担责任，请求驳回原告的全部诉讼请求。双方无争议事实为：被告雇佣原告从事渣土运输工作。2019年6月5日4时47分许，原告告知被告运输渣土的车辆存在故障，当天17时许,原告更换该车辆高低速管子时，千金顶失灵，顶起的车头砸伤原告。事故发生后，原告被送往湟中县第二人民医院检查，因该医院条件有限，被转至青海大学附属医院住院治疗，被诊断为：腰椎骨折L2、脊髓损伤、截瘫、神经源性膀胱、神经源性直肠、受压区压疮、坠积性肺炎、下肢深静脉血栓形成、结膜炎、皮肤挫伤、慢性乙型病毒性肝炎，本次住院28天，花费医疗费用154494.56元。2019年7月3日，原告从青海大学附属医院创伤骨病外科办理出院手续当天，继续转入该院康复医学科，二次住院20天，产生医疗费20814.32元。2019年10月27日，原告第三次住院治疗，住院19天，产生医疗费23685.2元。2019年11月15日，原告第四次住院治疗，住院21天，产生医疗费20665.81元。四次共计住院88天，花费医疗费219659.89元。2019年10月23日，原告自行委托青海正信司法鉴定所对其伤残等级、护理依赖程度进行司法鉴定，该鉴定所鉴定意见为：乔占东系腰2椎体压缩性骨折、脊髓损伤、截瘫、神经源性膀胱、神经源性直肠，构成二级伤残。护理依赖程度为大部分护理依赖。2020年6月3日，被告对原告自行委托的鉴定意见书提出异议，申请对原告伤残等级及护理依赖程度重新进行司法鉴定。2020年7月20日，青海科研司法鉴定所作出科研司鉴[2020]临鉴字第98号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.乔占东脊髓损伤伴截瘫，构成二级伤残。2.乔占东属大部分护理依赖。双方争议事实亦是本案争议焦点为：1.原告受雇于被告从事渣土运输工作，原告在渣土运输工作之外，维修车辆故障中所受伤害是否属于在雇佣活动中受伤的情形；2.原告的损失是多少。关于争议事实一，原告受雇于被告从事渣土运输工作，原告在渣土运输工作之外，维修车辆故障中所受伤害是否属于在雇佣活动中受伤的情形。原告提交微信聊天记录一份，拟证明原告系受被告指示修车,是在雇佣活动中受伤。被告质证认为，对微信聊天的真实性无异议，证明方向有异议，该聊天记录中只要求原告购买管子，没有指派其更换管子。被告提交电话录音一份，拟证明驾驶室被千斤顶顶了一晚，原告让案外人再往上顶高，使千斤顶顶起过程中砸伤原告，原告是在运输渣土回到工地后，第二天修车中受伤，并非雇佣活动中受伤，侵害人是顶高千斤顶的案外人，不是被告。原告质证认为，对电话录音的真实性无异议，证明方向有异议。首先车辆是凌晨5时许坏的，至修车时17时许，历时12小时左右，并非一晚上；其次录音不能显示具体时间，也未提及指派问题。本院认证如下：原告提交的微信聊天记录，被告对真实性无异议，本院予以确认。该聊天记录能够反映原告修车的前因后果，本院予以采信。被告提交的电话录音，原告对真实性无异议，本院予以确认。该电话录音仅反映千斤顶从凌晨顶起未曾放下的事实，不能反映争议事实，本院不予采信。依据采信的证据，本院认定事实如下：微信聊天记录中，2019年6月5日（以下对话时间未注明具体年月日均为2019年6月5日）凌晨4:47许，原告告知被告车辆存在故障，被告猜测是大梁处管子烂了（16″、7″发言），让原告架起车斗检查（14″发言），原告告知被告其顶起驾驶室和车斗检查后发现扳到高速位置不漏气，扳到低速位置漏气（12″发言），漏气位置在大梁里，被告遂让原告扳到低速位置检查漏气的是否是8个的管子，指示原告绞断用快速扳手或指头接上（24″发言）。凌晨05:05许，原告告知被告明早再详细检查，找到接上后再扎好，被告予以同意，并指示原告和其他司机一个打气，一个底下听着（19″发言），哪里漏气了接上（17″发言），嘱咐原告多操心（4″发言），大家一起帮忙，有现成的快速接头，接上就行（16″发言）。下午16:20许，原告向被告发送视频告知检查结果，被告让原告少绞点管子、买上快速接头，并催促原告快点买，一旦下雨又接不上（8″、7″发言）。从上述对话中可知，被告明确指示让原告检查车辆故障，确定故障为某个管子漏气后，明确指示原告购买管子和快速接头并接上，原告确系受被告指示更换漏气管子，在更换管子过程中被砸伤，应认定为在雇佣活动中受到伤害。关于争议事实二，原告的损失是多少原告提交如下证据：1.病历资料及费用清单，拟证明原告住院88天。2.陪护证明三份，拟证明住院88天期间需陪护人员2名。3.司法鉴定意见书一份，拟证明原告构成二级伤残，护理依赖程度为大部分护理依赖。4.户口本一份，拟证明原告有被扶养人李广香需要扶养。5.鉴定费发票，拟证明花费鉴定费2280元。6.残疾辅助器具票据四张，拟证明花费残疾辅助器具费用2928元。被告质证认为，对证据1至证据6真实性及证明方向均无异议。被告未提交证据。本院认证如下：原告提交的证据1至证据6，被告对真实性及证明方向均无异议，本院予以确认。以上证据能够作为计算原告损失的依据，本院予以采信。依据采信的证据，本院认定原告的经济损失如下：1.医疗费：按照医疗发票计算为219659.89元。2.住院伙食补助费：青海省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准70元/天×88天=6160元；3.营养费：原告构成二级伤残，伤情较重，本院酌定参照青海省国家机关一般工作人员出差伙食标准确定营养费，为70元/日×88天=6160元；4.误工费：原告主张每日工资200元，被告不认可，原告未能提交证据，本院酌定按2018年西宁市装卸搬运和运输代理服务人员指导价位月平均工资5787元计算，为5787元/月÷30日×410天（受伤日2019年6月5日至定残前一日2020年7月19日）≈79089元；5.护理费：（1）住院期间护理费：医疗机构明确2人护理，原告未提交护理人员工资证明，本院酌定按2018年西宁市护理人员指导价位月平均工资3334元计算，为3334元/月÷30天×住院88天×2人≈19559元；（2）出院后护理费：原告为大部分护理依赖，且为二级伤残，按2019年西宁市生活照料服务人员指导价位月平均工资3020元计算，为3020元/月×80%×12月×20年=579840元；6.残疾赔偿金：2018年青海省城镇居民人均可支配收入31515元×20年×伤残系数0.9=567270元；7.被扶养人李广香生活费：2019年青海省城镇居民人均消费性支出23799元×伤残系数0.9÷3人×16年[（20年-（64岁-60岁）]≈114235元。8.交通费：无交通费发票，不予支持。9.残疾辅助器具费：按票据计算为2928元。10.鉴定费：按鉴定费发票计算为2280元。11.精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一项规定,精神损害抚慰金为残疾赔偿金，已支持残疾赔偿金，不再重复支持精神损害抚慰金。综上，原告主张低于本院计算数额，系对其权利的自由处分，本院予以确认；原告主张超出本院计算数额，对超出部分不予支持。依此计算，原告合理的经济损失合计为1546491.89元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告受雇于被告为其运输渣土，在雇佣期间，接受被告指示更换漏气管子，维修车辆时受到损害，被告作为雇主，应承担赔偿责任。被告辩称系第三人顶起千斤顶过程中致使车头砸伤原告，被告不是责任主体。首先，第三人顶起千斤顶与原告所受伤害之间是否具有因果关系尚未确定；其次，即使如被告所述存在第三人对原告的侵害，法律赋予雇员有权向雇主请求赔偿的选择权，对被告该答辩意见不予采纳。被告辩称原告从凌晨顶起千斤顶至事故发生时，长时间未放下千斤顶，致使千斤顶失灵，存在重大过错。被告是雇主，明知维修车辆系重型汽车，原告不是专业维修人员，仍指示原告检查维修，未尽到安全告知和保障义务，存在重大过错，应承担本次事故的80%责任。原告作为货车司机，理应具备货车检修中的风险意识，明知检修需要钻入车头底部，应当采取基本的防护措施，但其未尽到安全注意义务，对此亦应承担本次事故20%的责任。对被告关于原告存在重大过错的答辩意见不予采纳。被告应赔偿原告的损失为：原告总损失1546491.89元×被告责任比例80%≈1237194元。原告自认被告已支付144000元，本院予以确认，被告还应赔偿数额为：1237194元-144000元=1093194元。被告辩称，其已付数额为147000元，对此负有举证责任，但未能提交证据，应承担举证不能的法律后果，对被告该意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一项的规定，判决如下：一、被告洪彤云于本判决生效之日起十日内赔偿原告乔占东医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、鉴定费合计1093194元；二、驳回原告乔占东其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20290元，减半收取计10145元，原告乔占东负担3702元，被告洪彤云负担6443元，缓交至执行阶段。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员 李 妍 二〇二〇年九月四日书记员 张晓丽附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。