广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终19358号上诉人（原审被告）：广州市贰图贰服装有限公司，住所地广东省广州市越秀区广园西路235号2615房。法定代表人：陈玉英。委托诉讼代理人：李霞，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：叶俊权，男，汉族，住xxxx。委托诉讼代理人：龙杏尧，广东品杰律师事务所律师。上诉人广州市贰图贰服装有限公司（以下简称贰图贰公司）因与被上诉人叶俊权劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初19308号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》相关规定，依法适用独任制公开开庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，叶俊权主张其于2019年9月15日入职贰图贰公司。叶俊权、贰图贰公司确认叶俊权在职期间贰图贰公司共向叶俊权支付工资43870元，分别为2019年11月1日支付7500元，2019年12月3日支付7500元，2020年1月4日支付7350元，2020年1月22日支付7300元，2020年3月6日支付7000元，2020年4月7日支付7220元。叶俊权、贰图贰公司确认叶俊权离职时间为2020年4月8日，离职前12个月月均工资为7311.67元。由叶俊权提交，经贰图贰公司确认的微信聊天记录显示：2019年9月12日，聊天相对方向叶俊权发送“你是星期日上班还是星期一”，叶俊权回复“我打算15号呀”，对方回复“你星期一上班，我让他们放多一天假，如果你星期日上班，我叫他们早点回来”，叶俊权回复“都可以，看你的安排”；2019年9月15日，双方有通过微信沟通工作内容；2020年4月7日，聊天相对方向叶俊权发送“我明天问财务”，“答应给你社保不会差”，“但是你工作态度拿出来”，“几个轮图，第三页面可以搞到乱七八糟”，“从双十二这个第三页面没有换过，我也没有要求！”，“直接改成宝贝链接”，“两个轮图这个海报，直接是宝贝链接”，“你想公司给你提成，麻烦你好把态度实力拿出来，这些最基本的错误，不断再犯！如何让我给你提成”，“我这段时间不断观察你这段时间工作状态，还是这样继续下去。公司没有办法给你提成。如果你不接受，你可以另谋高就”。由贰图贰公司提交，经叶俊权确认的微信聊天记录显示：2020年2月26日，贰图贰公司经理张卉向叶俊权发送“要签合同”，叶俊权回复“好”；2020年4月7日，贰图贰公司经理张卉向叶俊权发送“这两天社保合同也是要签的”，“你把身份证复印件过来”；2020年4月8日，贰图贰公司经理张卉向叶俊权发送“你今天没有上班？”，“你是要辞职”，“对吗”“2点前给我回复电话”，“不然我就报警”，“拿着你的身份证”，“你2点不愿意出现，我会报警，你盗用工作资料”，“你不做，事情也要交代”，“不是你一句不高兴，说走就走的”等，另有多次发起语音聊天对方无应答的记录，以上叶俊权均无回复；2020年4月8日，贰图贰公司员工向叶俊权发送“上传到百度网盘吗”，叶俊权回复“是的”，“不闪送”，对方回复“闪送费用我出也行，百度云盘太久了”，叶俊权回复“那就不是我不交接，是你们的问题了”，对方回复“只有这个方法吗？”，叶俊权回复“你说呢”，对方回复“那我很痛苦啊兄弟”，“现在传东西到网盘可以吗”，叶俊权回复“你老板现在又不肯网盘了，一定要我拿硬盘去公司，那是不可能的！”，“我肯工作交接，他要搞那么多事情那我也没办法了！”，对方回复“哦”。2020年4月13日，叶俊权作为申请人，以贰图贰公司为被申请人，向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2020年4月20日作出穗越劳人仲案不[2020]143号不予受理通知书，因无劳动关系证明，决定不予受理。叶俊权不服提起本案诉讼。贰图贰公司为证实叶俊权恶意入职，蓄意不签订劳动合同制造劳动纠纷，另提供了如下证据及陈述：（2018）粤0104执11406号案公告、（2019）粤0309执4678号案公告，拟证实叶俊权在短时间内，在深圳、广州两地已经连续多次与其他用人单位以同样事由发生劳动争议，是在利用劳动法对劳动者的保护，恶意入职贰图贰公司，蓄意不签订劳动合同，以此制造劳动争议，从而攫取不当利益。叶俊权对上述证据发表质证意见如下：对上述证据的真实性认可，但认为叶俊权此前与其他用人单位的劳动争议与本案无关，贰图贰公司以此推测叶俊权恶意制造劳动争议窃取不当利益是不当推测，没有事实和法律依据，且劳动法和劳动合同法本身属于保护劳动者的法律规定，并未限定劳动者维权的次数。原审庭审过程中，叶俊权称其每月实发工资中超出7000元的部分属于加班费，根据加班的程度不同导致加班费金额有差异。贰图贰公司称每月500元是交通、电话补贴，没有提成，部分月份没有拿到500元全额补贴是因为叶俊权属于自由人员不需要在公司坐班，也不受工资考勤管理。原审另查明，2020年4月1日至2020年4月7日期间有4个工作日。叶俊权原审诉讼请求：1.确认叶俊权、贰图贰公司于2019年9月15日至2020年4月7日期间存在劳动关系；2.判令贰图贰公司向叶俊权支付2019年9月15日至2019年9月30日期间的工资5378.7元、2020年4月1日至2020年4月7日期间的工资2353.19元；3.判令贰图贰公司向叶俊权支付未签订劳动合同双倍工资差额43870元；4.判令贰图贰公司向叶俊权支付违法解除劳动合同赔偿金14623.34元。原审法院认为，贰图贰公司主张叶俊权恶意入职，蓄意制造劳动纠纷，但仅提供了叶俊权与其他用人单位存在劳动争议的证据，事实及法律依据不足，原审法院不予采纳。对于叶俊权、贰图贰公司之间是否存在劳动关系及劳动关系的存续时间，结合工资发放记录、双方之间的微信聊天记录及双方陈述，原审法院认定叶俊权、贰图贰公司之间于2019年9月15日至2020年4月7日期间存在劳动关系。对于2019年9月15日至2019年9月30日期间的工资，叶俊权主张贰图贰公司称春节期间不发放工资故将扣押叶俊权的2019年9月15日至2019年9月30日的工资放在2020年1月份发放，但叶俊权并未就此提供证据证实，且双方多次通过微信沟通，叶俊权从未提及2019年9月份工资。另外，2019年9月15日至2019年9月30日期间与春节期间的工作日并不相同，互相抵扣后，该月工资不应仅等于一个月的工资，故原审法院采纳贰图贰公司对于2019年9月15日至2019年9月30日期间工资的陈述，对叶俊权主张的该期间的工资，不予支持。对于2020年4月1日至2020年4月7日期间的工资，贰图贰公司虽然主张叶俊权上述期间未提供劳动，但未举证证实，原审法院不予采纳，贰图贰公司应向叶俊权支付2020年4月1日至2020年4月7日期间的工资1344.67元（7311.67元/月÷21.75天×4天）。对于未签订劳动合同的额外一倍工资，贰图贰公司主张是叶俊权故意不签订劳动合同，但结合贰图贰公司提供的微信聊天记录，2020年2月26日贰图贰公司提出签订合同时，叶俊权并未拒绝，且双方劳动关系持续6月余，贰图贰公司亦未提供证据证实此期间催告叶俊权签订劳动合同而叶俊权不配合，仅以2020年4月7日向叶俊权发送的“这两天社保合同也是要签的”及“你把身份证复印件过来”不足以证实贰图贰公司的主张，故贰图贰公司应向叶俊权支付2019年10月15日至2020年4月7日期间未签订劳动合同额外一倍工资41558.86元（7311.67元/月×5.5个月+1344.67元）。对于违法解除劳动合同赔偿金，叶俊权以2020年4月7日的微信聊天记录“我这段时间不断观察你这段时间工作状态，还是这样继续下去。公司没有办法给你提成。如果你不接受，你可以另谋高就”主张贰图贰公司提出解除劳动合同，依据不足。而通过贰图贰公司提供的2020年4月7日后的微信聊天记录，叶俊权从2020年4月8日起未回贰图贰公司处上班，且经贰图贰公司催告后仍未回，视为叶俊权主动离职，故对其主张的违法解除劳动合同赔偿金，原审法院不予支持。对于提成工资，结合微信聊天记录，对于叶俊权提出的提成工资，双方并未达成一致，叶俊权亦未提供其他证据证实存在提成工资，故原审法院对该主张不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下：一、确认叶俊权与广州市贰图贰服装有限公司在2019年9月15日至2020年4月7日期间存在劳动关系；二、广州市贰图贰服装有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内，向叶俊权一次性支付2020年4月1日至2020年4月7日期间的工资1344.67元；三、广州市贰图贰服装有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内，向叶俊权一次性支付2019年10月15日至2020年4月7日期间未签订劳动合同的额外一倍工资41558.86元；四、驳回叶俊权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州市贰图贰服装有限公司负担。判后，上诉人广州市贰图贰服装有限公司不服，向本院提起上诉称：（一）贰图贰公司多次要求叶俊权回来公司签订劳动合同，叶俊权以实际行动拒绝签订，所以不签订劳动合同的责任在叶俊权，贰图贰公司无须支付额外工资。在叶俊权擅自离职的情况下，贰图贰公司又多次催告其上班，办理交接。但是叶俊权对于贰图贰公司的催告置之不理。（二）叶俊权短时间内，在广州、深圳两地已经连续多次与其他用人单位以同样事由发生劳动争议，其明显是在利用劳动法对劳动者的保护，恶意入职贰图贰公司，然后蓄意不签订劳动合同，以此制造劳动争议，从而获取不当利益。劳动合同的签订需要贰图贰公司和叶俊权双方的配合，用人单位无权强制叶俊权签订劳动合同，如果因为叶俊权的过错导致双方未能签订而要求没有过错的贰图贰公司支付二倍工资有失公平。（三）叶俊权无视公司规章制度，擅自离职，贰图贰公司多次通过微信、律师函、报警等方式，催告其签订劳动合同、继续回公司工作、或者办理工作交接等事宜，但叶俊权拒绝回公司，而且拒绝交还其利用工作便利保管的移动硬盘（包括公司品牌拍摄的商业宣传片、服装品牌样册、门禁卡、钥匙）等公司财物，给公司的员工管理、推广宣传造成重大损失。据此，贰图贰公司上诉请求：1.撤销广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初19308号民事判决第三项，依法改判贰图贰公司无须向叶俊权支付2019年10月15日至2020年4月7日期间未签订劳动合同的额外一倍工资41558.86元。2.由叶俊权承担一审、二审的全部诉讼费用。被上诉人叶俊权服从原审判决，不同意广州市贰图贰服装有限公司的上诉请求。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，原审法院根据贰图贰公司、叶俊权的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。双方对劳动关系存续期间以及2020年4月1日至2020年4月7日期间的工资均无异议，本院予以确认。双方争议的焦点是贰图贰公司是否需向叶俊权支付未签订劳动合同的额外一倍工资41558.86元，贰图贰公司虽然主张未签订劳动合同的过错在于叶俊权，但其提供的证据并不能充足证实叶俊权在此期间拒绝签订劳动合同，且与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，贰图贰公司虽然主张未签订劳动合同的过错在于叶俊权，但其在法定期间内未行使法律赋予其的劳动关系解除权，而选择继续用工，应视为其放弃了终止劳动关系的权利，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”贰图贰公司应承担未签订书面劳动合同的法律责任，支付劳动者未签书面劳动合同的额外一倍工资，原审法院对此项问题的分析认定并无不当，本院予以维持，对于贰图贰公司的上述主张，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由广州市贰图贰服装有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘庆国二〇二〇年九月二十九日书记员  郑燕玲廖子倩