温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0302民初5295号 原告：寇如意，女，2002年4月23日出生，汉族，住江西省上饶市上饶县。 委托诉讼代理人：陈温柔，上海兰迪（温州）律师事务所律师。 被告：陈伟，男，2001年3月21日出生，汉族，住江西省宜春市万载县。 被告：刘五根，1975年5月31日出生，汉族，住江西省宜春市奉新县。 被告：长安责任保险股份有限公司温州中心支公司，住所地浙江省温州市车站大道789号A幢7楼。 负责人：李学耕，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈正洪，系公司员工。 原告寇如意与被告陈伟、刘五根、长安责任保险股份有限公司温州中心支公司（以下保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告寇如意向本院提起诉讼，诉请：一、判令被告陈伟、刘五根赔偿原告寇如意医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计人民币40578元。二、判令被告长安责任保险股份有限公司温州中心支公司在保险责任范围内承担直接赔付责任（精神抚慰金在交强险范围内优先赔付）。三、本案诉讼费用由被告予以承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年8月11日公开开庭进行审理，原告寇如意委托诉讼代理人陈温柔、被告保险公司到庭参加诉讼，被告陈伟经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 案件相关情况 2017年7月5日凌晨，陈伟未取得机动车驾驶证驾驶载着寇如意的无牌号两轮摩托车（车架号码×××98），从市区娄桥上汇驶往双屿屿头村方向，2时58分许，沿京福线由东往西行驶至双金路交叉路口违反交通信号灯直行通过路口时，车头部与对向有刘五根驾驶左转弯通过路口的浙ＣＴ××××号轿车右侧发生碰撞，造成陈伟、寇如意受伤及两车受损的交通事故。本次事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定，陈伟未取得机动车驾驶证驾驶不按规定载人的无号牌机动车在通过事故路口时违反交通信号灯通行，以致造成事故，应当承担事故主要责任。刘五根驾驶机动车在通过事故路口左转弯时未确保安全通行，以致造成事故，应承担事故的次要责任。2019年7月19日，原告至温州市人民医院接受治疗，经诊断为右手第1掌骨近端骨折，行右手第1掌骨近端骨折切开复位克氏针内固定术，住院5天。经原告申请，本院于2020年1月20日委托温州天正司法鉴定所对原告致残程度、误工、护理、营养时限进行鉴定，2020年3月30日，该鉴定机构出具鉴定意见：原告损伤及后遗症按《人体损伤致残程度分级》相关标准够不上伤残等级。误工期限综合评定为114日，护理期限评定为37日，营养期限评定为37日（以上期限均自受伤之日起计算，含克氏针拆除术后的误工、护理、营养期限）。浙ＣＴ××××号轿车登记在姜逸、温州交运集团汽车服务有限公司汽车出租分公司名下，在被告保险公司投保交强险、商业三者险50万元，事故发生在保险期限内。 对于原告主张的赔偿项目及金额，被告刘五根、保险公司对医疗费、住院伙食补助费无异议，其余各项均有异议。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张总医疗费用8762.83（不包括陈伟垫付款3000元） 被告刘五根、保险公司辩称，对总金额8762.83元无异议。 本院对医疗费8762.83元予以确认。 2、误工费 原告主张19083元。 被告刘五根、保险公司辩称事故发生时，原告未达到法定工作年龄，鉴定机构的意见并不能支持原告的误工请求。 本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。事故发生时，原告未满16周岁且未提供任何证据证明其工作和收入情况，被告答辩意见合理，本院予以采纳，原告该项主张本院不予支持。 3、护理费 原告主张护理费6194元。 被告刘五根、保险公司辩称，鉴定意见37天，护理的费用应当分住院与出院，住院5天可参照17年单位平均工资，出院后可参照17年居民服务业标准。 本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计37日，住院期间的护理费可参照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，原告参照2017年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资计算住院期间的护理费合理，本院予以支持；非住院期间无需专人护理，护理费可参照2019年全省私营企业职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资的标准45907元/年予以确定，本院酌情确定为每天126元。故本案护理费为61099元÷365天×5天+126元/天×32天=4868.97元。 4、交通费 原告主张1439元。 被告刘五根、保险公司辩称，依就诊记录情况酌情300元。 本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供足额的交通费票据，为减少讼累，本院综合原告住院具体情况，酌情认定交通费400元。 5、住院伙食补助费 原告主张500元。 被告刘五根、保险公司无异议。 本院对原告该项损失予以确认。 6、营养费 原告主张3700元。 被告刘五根、保险公司辩称，对营养期限认可，标准按30元每天。 本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，鉴定意见为37日，本双方无异议，本院予以确认，原告主张100元每天的营养费过高，本院酌情调整为30元每天，故原告该项损失为1110元。 7、精神抚慰金 原告主张2000元。 被告刘五根、保险公司辩称不构成伤残，没有精神抚慰金的事实和法律依据。 本院认为，被告抗辩意见成立，本院予以采纳，对原告主张的该项费用不予认定。 8、鉴定费 原告主张1900元 被告保险公司辩称不属于理赔范围，被告刘五根辩称，若其无责，不认可鉴定费用。 本院认为，本案鉴定费系本次交通事故造成的损失，应由事故过错方承担，原告主张合理。保险公司根据保险合同进行赔付，鉴定费不属于保险赔偿范围，故应由被告过错方陈伟、刘五根按责任比例承担。 保险情况 被告保险公司承保交强险、商业三者险50万元并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。 被告垫付情况 原告自认被告陈伟已垫付3000元。 原告总计损失 8762.83元+4868.97元+400元+500元+1110元+1900元=17541.80元 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，该起事故由被告陈伟负事故主要责任，被告刘五根负次要责任，原告寇如意无责任。被告刘五根在事故处理阶段对交警部门作出的事故认定没有提出复议申请，应视为其已接受事故责任认定，庭审中也没有向本院提交足够的证据推翻交警部门的事故责任认定，故被告关于陈伟负全责的答辩意见本院不予采纳，交警部门根据行为人过错程度对事故责任进行认定，本院予以确认。原告主张被告保险公司对本次交通事故承担连带责任无事实依据，本院不予支持。关于原告提出被告陈伟与被告刘五根的承担连带责任的主张，本院认为，二人分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。二人分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。被告陈伟未取得机动车驾驶证驾驶不按规定载人的无号牌机动车在通过事故路口时违反交通信号灯通行，被告刘五根驾驶机动车在通过事故路口左转弯时未确保安全通行，二人在事故发生时没有经过意思联络，且二人单独的行为并不能造成全部的损害后果，故二被告应各自承担相应的责任。本院酌情认定该起事故由被告陈伟负70%的责任，被告刘五根负30%的责任。 被告保险公司承保了肇事车辆浙ＣＴ××××号小型轿车的交强险、商业三者险50万元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 原告的损失总计17541.80元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10372.83元，已经超出交强险医疗费用10000元的理赔限额，故由被告保险公司在交强险医疗费用项下赔付10000元；护理费、交通费共计5268.97元，未超出交强险死亡伤残110000元的限额，故由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿项下赔付5268.97元；故保险公司在交强险项下共需赔偿10000元＋5268.97元＝15268.97元。未赔付款项为17541.80元-15268.97元＝2272.83元，因肇事车辆浙ＣＴ××××未投保不计免赔，依据保险合同之约定，被告保险公司可享有5%的次责免赔率，扣除鉴定费后（鉴定费用不属于理赔范围），被告保险公司需要在商业三者险项下赔付（2272.83元-1900元）×30%×（1-5%）＝106.26元。综上所述，被告保险公司需要赔付15268.97元＋106.26元＝15375.23元，被告陈伟需赔付鉴定费1900元×70%＝1330元。因被告陈伟已垫付3000元，已超出需赔付款,故其无需实际向原告赔付。被告刘五根需要赔付原告鉴定费及保险公司免赔额共1900×30%＋（2272.83元-1900元）×30%×5%＝625.92元。原告寇如意的诉请及被告陈伟、保险公司的抗辩部分，与上述列表一认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定判决如下： 一、被告长安责任保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告寇如意赔偿款15375.23元。 二、被告刘五根于本判决生效之日起15日内赔付原告寇如意赔偿款625.92元。 三、驳回原告寇如意的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费814.45元，减半收取407.22元，由原告负担307.2元，由被告陈伟负担100.02元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  潘世文 二〇二〇年九月一日 书记员  卢志磊 ? 附录一：原告寇如意提供的证据 1、身份证； 2、身份证、驾驶证、车辆行驶证、保险单、企业登记查询信息； 3、道路交通事故认定书、调解终结书； 4、门诊病历、住院病历、出入院记录、报告单等； 5、门诊收费收据； 6、司法鉴定意见书； 7、发票。 补充证据：8、流动人口居住登记证明。 被告陈伟提供的证据 1、医疗费发票 2、陪护派工单、护理费收据 3、收条 4、住院费用清单 附录二：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 （五）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。