河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终3628号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市梁园区。代表人：董保强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：任海洋，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：张秀侠，女，汉族，1952年9月8日出生，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：杜晓彤，河南公朴律师事务所律师。原审被告：**，男，汉族，1980年8月22日出生，住河南省永城市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称大地财险商丘支公司）因与被上诉人张秀侠，原审被告**机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省夏邑县人民法院（2020）豫1426民初2837号民事判决，向本院提起诉讼。本院受理本案后，依法组成合议庭公开开庭审理。上诉人大地财险商丘支公司的委托诉讼代理人任海洋，被上诉人张秀侠的委托诉讼代理人杜晓彤到庭参加诉讼。原审被告**经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财险商丘支公司上诉请求：依法改判关于误工费的认定，不服金额为12500元。事实与理由：张秀侠在事故发生时已超过67岁，早已超过法定退休年龄。在没有相关劳动能力鉴定的情况下，应当视为已丧失劳动能力，故不应支持张秀侠的误工费。村委会出具的证明不具有客观性，农村老龄人口不可能从事任何劳作，张秀侠若主张误工费，应当提交土地承包合同以及相关蔬菜交易的出货单及收入交易记录等，否则仅从事简单的种植蔬菜，根本达不到足以证明以买卖蔬菜为生的证明目的。且蔬菜的买卖受季节性影响较大，张秀侠有成年子女，足以赡养张秀侠，一审法院直接判120日的误工费缺乏事实依据和法律依据。张秀侠答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张秀侠向一审法院起诉请求：要求判令**、大地财险商丘支公司赔偿张秀侠医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、车辆损失费等共计225044.6432元。一审法院认定事实：2019年12月31日**驾驶豫Ｎ×××××号小型轿车行驶到胡桥××十字路口时，与张秀侠驾驶的电动三轮车相撞，造成两车损坏，张秀侠受伤。张秀侠受伤后在夏邑县中医院住院治疗26天，花费医疗费45805.76元。经交警部门认定，**负事故的主要责任，张秀侠负事故的次要责任。豫Ｎ×××××号小型轿车在大地财险商丘支公司处投了交强险和第三者责任保险100万元，二者保险期间均从2019年7月25日0：00时起至2020年7月24日24时止，该事故发生在保险期限内。经鉴定张秀侠的伤情构成八级伤残和十级伤残，经鉴定误工期120日、护理期60日、营养期60日，司法鉴定费1350元。张秀侠车辆损失经评估750元，评估费100元，施救费260元。张秀侠平时种植蔬菜为生。一审法院认为，公民的人身权益受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。**驾驶豫Ｎ×××××号小型轿车行驶到胡桥××十字路口时，与张秀侠驾驶的电动三轮车相撞，造成两车损坏，张秀侠受伤，事实清楚，应予确认。此事故交警部门认定，**负事故的主要责任，张秀侠负事故的次要责任，划分责任合理，应予确认。张秀侠要求的合理费用**应在法律规定的范围内予以赔偿。**驾驶豫Ｎ×××××号小型轿车在大地财险商丘支公司投保了交强险和商业三者险100万元，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款之规定，“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故张秀侠请求大地财险商丘支公司赔偿具有法律依据，大地财险商丘支公司应在责任限额范围内承担责任。张秀侠的损失数额为：医疗费45805.76元、住院伙食补助费1300元（住院26天，每天按50元计算）、营养费520元（住院26天，每天按20元计算）、护理费参照2019年河南省居民服务业和其他服务业128.38元/天的标准计算，按一人护理，护理期经鉴定60天，即护理费为7702.8元（128.38元/天×60天）、交通费420元（住院21天，每天按20元计算）、车辆损失：750元、评估费100元、现场施救费260元、伤残赔偿金137829.91元（34200.97元/年×13年×31%）、鉴定费1350元、精神损害抚慰金13000元。张秀侠虽然已经超过了退休年龄，但仍然以种菜买菜为生，并未丧失劳动能力，主张误工费应予支持。误工费参照2019年河南省农、林、牧、渔业129.51元/天的标准计算，结合其伤情和鉴定意见，误工期酌定为120天，即误工费为15541.2元（129.51元/天×120天）、大地财险商丘支公司在交强险限额内赔偿张秀侠120750元，在商业三者险限额内赔偿张秀侠102379.67元×80%＝81903.74元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，判决:一、被告中国大地财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿原告张秀侠202653.74元于判决生效之后七日内付清（该款在判决生效后保险公司在履行期限内汇入夏邑县人民法院执行款专用账户，开户行中国农业银行股份有限公司夏邑县支行营业部，账号16×××15）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2338元（已减半收取）、鉴定费1350元、评估费100元由被告**负担3000元，原告负担788元。张秀侠为支持其答辩主张，向本院提交了如下证据：歧河乡人民政府与岐河乡青铜寺村民委员会共同出具的证明、农村土地承包经营权证书、夏邑县农村信用合作联社的存折及户口本各一份，证明张秀侠虽然已超过60周岁，但其拥有承包土地，在事故发生前在承包地上种植粮食、蔬菜，以卖菜为生，并没有丧失劳动能力，一审法院判决支持误工费正确。大地财险商丘支公司质证后认为，对证明的真实性有异议，认为关于承包地的权属证明应由土地登记管理部门出具，乡政府和村委会无权出具，证据的形式不合法；对土地承包经营权证书的真实性无异议，认为仅能证明张秀侠的丈夫是承包人，且承包期限是从1998年开始的，距离事故发生的时间较远；对存折的真实性无异议，但认为与本案没有关联性，也不能证明张秀侠本人在承包土地上经营管理；对户口本真实性无异议。综合质证意见为，上述证据均为间接证据，不能证明张秀侠以卖菜为生，对误工费不应支持。本院经审查认为，张秀侠提交的证据能够证明其系农民，拥有承包地，以种地、种菜、卖菜为生，本院予以采信。本院经审理查明与一审查明的事实相一致。本院认为，本案的争议焦点为：张秀侠主张的误工费应否予以支持。法律、司法解释的相关规定,没有排除60岁以上老人误工费的求偿权。本案中,张秀侠虽然年龄均超过60周岁,但其并未享受退休待遇，亦未丧失劳动能力,在现有生活条件下,仍在耕种承包地并进行卖菜，可以通过劳动为家庭增添利益,其因交通事故无法从事劳动期间内损失应当得到补偿。一审判决根据河南省农、林、牧、渔业年平均收入标准计算其误工费并无不当。大地财险商丘支公司主张张秀侠已丧失劳动能力，并未提交有效证据证明。误工期限是鉴定机构依法作出的鉴定，大地财险商丘支公司主张一审认定120天的误工期没有依据的上诉请求不能成立。一审判决认定基本事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费112元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司商丘支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 玮审判员 周克风审判员 段 旭二〇二〇年九月十八日法官助理崔乐书记员关昭懿