重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0109民初6680号原告：肖顺青，男，汉族，1971年3月11日出生，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：肖平英，重庆市永川区大安法律服务所法律工作者。被告：北京京嘉伟业建筑劳务有限公司，住所地北京市房山区良乡长虹西路翠柳东街1号-2687，统一社会信用代码91110111306691449U。法定代表人：李胜奎，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈小军，重庆通安律师事务所律师。第三人：中铁十二局集团有限公司，住所地太原市万柏林区西矿街130号，统一社会信用代码911400001100711840。法定代表人：李天胜，该公司董事长。委托诉讼代理人：李小平，男，系该公司员工。原告肖顺青与被告北京京嘉伟业建筑劳务有限公司（以下简称京嘉伟业公司）、第三人中铁十二局集团有限公司（以下简称中铁十二局）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年7月15日立案受理后，依法适用简易程序于2020年8月24日公开开庭进行了审理。原告肖顺青及其委托诉讼代理人肖平英，被告京嘉伟业公司的委托诉讼代理人陈小军，第三人中铁十二局的委托诉讼代理人李小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖顺青向本院提出诉讼请求：一、解除原被告之间的劳动关系；二、被告向原告支付以下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金：7476元/月×9个月=67284元；2、一次性工伤医疗补助金：7476元/月×4个月=29904元；3、一次性伤残就业补助金：7476元/月×9个月=67284元；4、停工留薪期工资：4800元/月×6个月=28800元；5、住院期间护理费：19天×150元/天=2850元；6、住院伙食补助费：19天×60元/天=1140元；7、鉴定期间生活津贴：4800元/月×2个月×70%=6720元；8、鉴定费400元、鉴定检查费1156.2元，后续治疗费15000元；9、交通费2000元；三、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年3月，原告到被告承建的重庆轨道交通六号线×期××站上班，从事木工工作，工资为220元/天，4800元/月。3月25日，在上班时受伤。受伤后，住院治疗19天。之后，重庆市北碚区人力资源与社会保障局认定，原告受伤为工伤。重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会鉴定原告受伤为伤残玖级。后原被告双方对工伤赔偿未达成一致意见。原告遂起诉来院。被告京嘉伟业公司辩称：一、原告的工作是木工，负责模板打模工作，并不负责塔吊、钢管、环笼的套笼工作。原告受伤是因为第三人塔吊操作人员及信号员工作失误，被第三人塔吊吊起的环笼击中胸部受伤，并不是在履行木工工作时受伤。因此，原告受伤是第三人侵权造成，不属于工伤，原告应该向第三人主张权利，不应该要求被告承担责任；二、即使原告受伤是工伤，对于其诉讼请求：1、同意解除双方的劳动合同关系；2、原告受伤是在2019年3月，因此其应该按照2018年的社会平均工资6814元/月计算相关待遇；3、一次性伤残就业补助金应该按照本人工资作为计算标准，而不是社平工资；4、停工留薪期应该是3个月，原告工资为3500元/月；5、护理费因无专人护理医嘱，不应该支持。即使支持，也应该按照120元/天标准计算；5、住院伙食补助费应该按照8元/天标准计算；6、鉴定期间生活津贴计算时间有误，原告无证据证明鉴定时间；7、后续医疗费，无法律依据；8、交通费无证据支撑，鉴定费也无法证明是鉴定过程中产生。综上，请求法院依法判决。第三人中铁二局辩称：原告的工作是被告现场管理人员负责，对被告答辩由第三人承担责任，不予认可。庭审中，原告、被告、第三人当庭进行了陈述，结合双方举示的证据，本院认定事实如下：第三人中铁二局承接了重庆轨道交通六号线支线×期××站的修建工程，后中铁二局将该工程承包给了被告京嘉伟业公司施工。2019年3月开始，肖顺青到该工地上班，从事木工工作。肖顺青与京嘉伟业公司签订了书面的劳动合同。2019年3月25日，肖顺青在工地上套环笼时，胸部等多处被环笼撞伤。受伤后，被送往重庆润之康医院住院治疗19天。重庆润之康医院2019年4月11日的出院诊断为：1、多发肋骨骨折；2、闭合性气胸；3、肺挫伤；4、肱骨骨折；2019年11月15日，重庆市北碚区人力资源和社会保障局认定，肖顺青此次受伤为工伤，用人单位为京嘉伟业公司。2020年1月3日，肖顺青向重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2020年2月18日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会鉴定，肖顺青此次受伤为伤残玖级，无生活自理障碍。肖顺青支付了鉴定费400元、鉴定检查费1156.2元。2020年4月14日，肖顺青申诉至重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会，要求解除与京嘉伟业公司之间的劳动关系并由京嘉伟业公司支付：1、一次性伤残补助金：6814元/月×9个月=61326元；2、一次性工伤医疗补助金：6814元/月×4个月=27256元；3、一次性伤残就业补助金：6814元/月×9个月=61326元；4、停工留薪期工资：4800元/月×6个月=28800元；5、住院期间护理费：19天×80元/天=1520元；6、住院伙食补助费：19天×50元/天=950元；7、鉴定期间生活津贴：4800元/月×2个月×70%=6720元；8、鉴定费400元、鉴定检查费1156.2元，后续治疗费15000元；9、交通费2000元。京嘉伟业公司于2020年4月20日收到仲裁委送达的仲裁申请书副本。2020年6月5日，重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会作出了碚劳人仲案字（2020）448、449号超时未审结案件证明书。本院认为，肖顺青系京嘉伟业公司员工，其在工作中受伤被认定为工伤。现无证据证明京嘉伟业公司为肖顺青购买了工伤保险。对于肖顺青的工伤赔偿责任，应由京嘉伟业公司承担。至于肖顺青是选择向第三人主张侵权赔偿，还是向用人单位主张工伤保险待遇赔偿，系肖顺青自己的权利。京嘉伟业公司抗辩肖顺青应该向侵权方主张赔偿，不应该向其主张赔偿的抗辩，无法律依据，本院不予支持。京嘉伟业公司同意解除双方之间的劳动合同关系，本院将京嘉伟业公司收到仲裁申请书副本的时间2020年4月20日确认为双方劳动关系的解除时间。关于肖顺青的工资标准，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者的工资标准系用人单位掌握的证据，现京嘉伟业公司未向本院举示证据证明肖顺青的月均工资，应该承担不利后果，肖顺青主张其工资为4800/月，较合理，本院予确认。对肖顺青工伤的各项请求，本院做如下认定：一、关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，京嘉伟业公司应该支付肖顺青9个月本人工资的一次性伤残补助金43200元（4800元/月×9个月）；二、一次性工伤医疗补助金，参照《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发【2012】22号）第三十六条规定，应以劳动关系解除之日本市上年度职工月平均工资为基数计算4个月，肖顺青春与京嘉伟业公司的劳动关系在2020年4月20日解除，故社平工资应该采用2019年的标准，为7476元/月。京嘉伟业公司应支付肖顺青的一次性工伤医疗补助金为29904元（7476元/月×4个月）；三、一次性伤残就业补助金，参照《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发【2012】22号）第三十六条规定，应以劳动关系解除之日本市上年度职工月平均工资为基数计算9个月，故京嘉伟业公司应支付肖顺青一次性伤残就业补助金67284元（7476元/月×9个月）；四、停工留薪期工资，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办【2004】210号）第二条、第三条规定，结合肖顺青的受伤部位，确定肖顺青的停工留薪期为6个月，停工留薪期工资为4800元/月×6个月=28800元；五、住院期间护理费，肖顺青因为工伤受伤住院，京嘉伟业公司应该支付住院期间的护理费。关于护理费标准，本院酌情确定为120元/天，故京嘉伟业公司应该支付的护理费为2280元（19天×120元/天）；六、住院期间伙食补助费，参照重庆市人力资源和社会保障局《关于实施有关政策问题的通知》（渝人社发【2010】284号）第四条规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食费补助费标准按每人每天8元标准执行，故京嘉伟业公司应该支付的伙食补助费为152元（19天×8元/天）；七、鉴定期间生活津贴，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发【2004】210号）第九条规定，京嘉伟业公司应该支付肖顺青申请劳动能力鉴定至鉴定结论出具之日的生活津贴，肖顺青主张按照本人工资×70%计算，本院予以支持。故京嘉伟业公司应向肖顺青支付的鉴定期间生活津贴为5208元（4800元/月×1.55月×70%）；八、鉴定费400元、鉴定检查费1156.2元，有票据佐证，本院予以确认，该款项应由京嘉伟业公司支付；九、后续治疗费，无法律依据，本院不予支持;十、交通费，本院酌情支持200元。综上，京嘉伟业应支付肖顺青一次性伤残补助金43200元、一次性工伤医疗补助金29904元、一次性伤残就业补助金67284元、停工留薪期工资差额为28800元、住院期间护理费2280元、伙食补助费152元、鉴定期间生活津贴5208元、鉴定费400元、鉴定检查费1156.2元、交通费200元，共计178584.2元。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、原告肖顺青与被告北京京嘉伟业建筑劳务有限公司之间的劳动合同关系于2020年4月20日解除；二、被告北京京嘉伟业建筑劳务有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告肖顺青各项工伤保险待遇共计178584.2元；三、驳回原告肖顺青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告北京京嘉伟业建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 甘文杰二〇二〇年九月三日法官助理 刘春莉书 记 员 邓 为