浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0602民初11400号原告：李祥耀，男，1997年11月4日出生，汉族，住安徽省淮北市烈山区。委托诉讼代理人：金国海、王佳雯，绍兴市柯桥区三农法律服务所法律工作者。被告：崔涛，男，1982年3月28日出生，汉族，住广东省茂名市电白区。委托诉讼代理人：郝小青，浙江德凡律师事务所律师。原告李祥耀与被告崔涛劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月4日立案受理，依法适用简易程序独任审判，分别于2020年4月16日、2020年8月13日公开开庭进行了审理。原告李祥耀之委托诉讼代理人金国海，被告崔涛及其委托诉讼代理人郝小青到庭参加诉讼。本案在审理过程中，因出现新型冠状病毒感染肺炎疫情，浙江省启动重大公共突发卫生事件一级响应，故本案中止审理，中止时间为2020年2月4日至2020年4月13日。本案司法鉴定时间为2020年4月16日起至2020年7月28日止。本案现已审理终结。原告李祥耀向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿给原告医疗费、误工费、护理费等合计125575元；二、根据劳动能力丧失程序鉴定结果由被告支付一次性赔偿金。诉讼中，原告根据鉴定意见调整诉请为：判令被告赔偿给原告医疗费、生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费、一次性赔偿金等合计370697元（医疗费18181元、住院伙食补助费1650元、生活费66456元、护理费24026元、鉴定费1200元、交通费2000元、一次性赔偿金257184元）。事实和理由：2018年6月起，原告由被告招用在其经营的位于斗门街道汤公路18号浙江悦天家庭用品有限公司内装饰样品工厂内做切割工，月工资5000元左右，没有书面劳动合同，也没有参加社保。2019年1月14日傍晚6时30分左右，原告在工作中被切割机切断右手手指，后在绍兴袍江医院和上海静安中心医院治疗，经诊断为右手拇指、食指、中指完全切断，先后六次住院手术，至今已功能丧失。被告除已付部分医疗费外，其余损失的赔付经多次协商未果。另查明，被告系无照经营及非法用工。原告曾向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后该委不予受理。原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告崔涛辩称：本案应属提供劳务者受害责任纠纷，对原告主张的各项赔偿费用意见如下：1、被告实际支付给原告125381元，且原告提供的医疗费票据中部分系他人费用；2、误工费、护理费过高，均不予认可;3、住院伙食补助费、交通费、营养费均不予认可。请求驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求，向本院提供了证据，本院依法组织质证，认定如下：1、原告提供绍兴市急救中心受理台呼车受理单1份，要求证明原告工作中受伤的事实。经质证，被告无异议。本院对该证据予以确认。2、原告提供通话录音1份，要求证明在原告工作中受伤以及被告没有营业执照的事实。经质证，被告对真实性无异议，但该通话记录仅显示部分。本院对该证据真实性予以确认。3、原告提供绍兴市越城区市场监督管理局的回复1份，证明被告系非法经营及非法用工的事实。经质证，被告对真实性无异议，但不能达到原告的证明目的，是否非法经营并非工商部门管理范围，被告只是没有去办理营业执照。本院对该证据真实性予以确认。4、原告提供银行交易清单15页，要求证明原告受伤后被告打给原告的医疗费及部分生活费的事实。经质证，被告确实给原告打过款项，基于原告受伤后需要治疗，被告打给原告相关医疗费。本院对该证据真实性予以确认。5、原告提供绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书1份，要求证明仲裁委不受理的事实。经质证，被告对真实性无异议，仲裁委不予受理的理由系当事人主体不适格。本院对该证据真实性予以确认。6、原告提供医疗费发票8份，要求证明原告受伤后产生医疗费的事实。经质证，被告认为应配合诊断记录，且有案外人的发票（发票号为77331），且医疗费中包含伙食费和护理费，应予扣除。本院对该组证据本身真实性予以确认。7、原告提供门诊病历、出院记录各1份，要求证明原告受伤住院及需要休息的事实。经质证，被告对真实性无异议，但原告的误工费应以实际收入为准，以每月5000元计算过高。本院对该组证据真实性予以确认。8、原告提供交通费发票1组，要求证明原告受伤支出交通费2000元的事实。经质证，被告对证据三性均不予认可。本院对该组证据将结合其他证据综合予以认定。9、原告提供招聘广告2份，要求证明被告以企业的名义招聘包括原告在内的一些员工为其工作的事实。经质证，被告对证据三性均有异议，从内容看无法证明系被告发布的招聘广告，且是“喜尚喜墙布”在招聘。本院对该证据将结合其他证据综合予以认定。10、原告提供流动人员登记证明1份，要求证明被告以个体墙布样品厂在汤公路18号内经营的事实。经质证，被告对真实性无异议，对关联性有异议，登记时间为2019年9月5日，无法证明事故发生前2018年被告从事何种行业。本院对该证据将结合其他证据综合予以认定。11、原告提供受伤照片1组，要求证明原告严重受伤的事实。经质证，被告无异议。本院对该组证据真实性予以确认。12、本院出示本院委托绍兴文理学院司法鉴定中心司法鉴定意见书1份。经质证，原告无异议。被告认为该鉴定机构不具备工伤鉴定资质，工伤等级鉴定需市级劳动能力鉴定委员会进行鉴定。本院认为，该鉴定机构参照工伤标准对原告的伤残等级进行鉴定，故本院对该证据本身真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2018年6月起进入被告在其开办的位于绍兴市越城区××街道××路××号××房从事切割工。2019年1月14日18时左右，原告在工作中不慎被机器切断右手多手指，后被送至绍兴袍江医院及上海市静安区××大学附属华山医院静安分院先后六次住院治疗，被告支付了大部分医疗费，原告支付医疗费17403.80元（已扣除伙食费616元）。原告伤势经诊断为多手指完全切断（右手）。2019年9月12日，绍兴市越城区市场监督管理局作出《关于李祥耀举报的回复》一份，载明：“李祥耀，本局于2019年9月6日收到你反映的关于崔涛无照经营的举报。经调查，现答复如下：本局于2019年9月11日对当事人位于绍兴市越城区××街道××路××号××房的经营场所进行现场检查，发现当事人在该住所从事墙布样本制作经营但尚未取得营业执照。当事人崔涛的行为涉嫌违反《无证无照经营查处办法》的相关规定，本局于2019年9月11日决定对当事人予以立案调查。”2019年10月25日，上述绍兴市越城区市场监督管理局又作出《关于李祥耀举报的回复》一份，载明：“李祥耀，本局于2019年9月6日收到你反映的关于崔涛无照经营的举报。经现场检查后，本局于2019年9月11日对当事人予以立案调查并于2019年9月12日回复你。本局已于2019年10月18日对当事人作出行政处罚。另当事人在案发后取得了营业执照，名称：绍兴言承纺织品样品有限公司，住所：绍兴市越城区××街道××路××街××角1幢2楼右侧厂房，统一社会信用代码：91330602ＭＡ2Ｄ75ＬＫ1Ｋ，法定代表人：崔涛。”2019年9月21日，原告向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2019年9月13日作出不予受理案件通知书，原告遂诉至法院。另认定，原告在被告开设的上述墙布样品厂工作期间，被告未办理相关营业执照。诉讼中，经原告申请，本院依法委托绍兴文理学院司法鉴定中心对原告劳动能力进行鉴定，该所出具鉴定意见书：“被鉴定人李祥耀2019年1月14日因故致右手第1-3指部分离断（拇指远节指骨缺失，食指近节指骨基底部以远缺失，中指近节指骨远端以远缺失等），目前遗留右手第1-3指活动部分受限（手功能丧失分值25分），相当于职工工伤七级伤残。若依照劳动部、卫生部、中华全国总工会关于颁发《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准（试行）》的通知之规定，评定为部分丧失劳动能力；若依照劳社部发（2002）8号《职工非因公司或因病丧失劳动能力程度鉴定标准（试行）》之规定，未达大部分丧失劳动能力。”被告在原告本次受伤后向原告支付了3个月每月2800元的生活费，合计8400元。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动者敬业，用人单位守诚，双方相互尊重，平等协作，方能构建和谐稳定的用工环境，促进经济社会发展。被告抗辩原告系受被告雇佣，而非与被告形成劳动关系，本案应按提供劳务者受害责任纠纷处理。本院认为，《工伤保险条例》第六十六条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。”被告未经依法登记并领取营业执照，即对外招聘员工，原告经招聘至被告处工作，并在工作中受伤，依法应认定为非法用工单位伤亡人员，被告上述抗辩意见理据不足且与本案查明的事实不符，故本院不予采信。现原告要求被告给予非法用工单位伤亡人员一次性赔偿，于法有据，本院予以支持。本院对原告主张的各项费用分析如下：1、一次性赔偿金，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条之规定，七级伤残的一次性赔偿金为赔偿基数的4倍，赔偿基数是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资，据此，因原告受伤时为2019年，本院参照绍兴市2018年度在岗职工年平均工资标准依法确定被告应支付原告的一次性赔偿金为265728元（66432元×4）；2、生活费，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条之规定，职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付，故本院参照绍兴市2018年度在岗职工年平均工资标准予以计算，治疗期间结合原告的伤情酌情认定为6个月，生活费认定为33216元（66432元/年÷12个月/年×6个月）；3.护理费，本院结合原告的住院时间，认定55天，参照2018年浙江省全社会在岗职工平均工资65898元的标准计算即9929.70元（65898元/年÷12个月/年×55天），但应扣除原告提供的医疗费发票中已包含的护理费1218元，认定为8711.70元；4、住院伙食补助费，住院55天，按照30元/天的标准计算，认定为1650元；5、交通费，酌情认定500元；6、医疗费，根据原告提供的医疗费发票认定为17403.80元（已扣除伙食费616元）。7、原告已支付鉴定费1200元。以上合计328409.50元。综上，本院对原告诉讼请求的合理部分依法予以支持，不合理部分依法予以驳回。依照《工伤保险条例》第六十六条之规定，判决如下：一、被告崔涛应支付原告李祥耀非法用工伤亡人员一次性赔偿金、生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费、医疗费、鉴定费合计328409.50元，已支付8400元，尚应支付320009.50元，于本判决生效之日起三十日内履行；二、驳回原告李祥耀的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告崔涛负担，于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  樊式明二〇二〇年九月十五日书记员  杨金美附相关法律条文《工伤保险条例》第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。