山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终599号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大同市云冈区支公司,住所地：大同市云冈区同泉路吏森名居街4号商铺,统一社会信用代码×××。负责人：张浩,职务：总经理。委托诉讼代理人：王博,山西天发律师事务所执业律师。上诉人（原审原告）：周爱军,男,1978年2月24日出生,汉族,山西省左云县三屯乡高家堡村人,住左云县。委托诉讼代理人:王爱,山西大恒昌律师事务所执业律师。被上诉人(原审被告)：王喜成,男,1973年8月6日出生,汉族,山西省大同市人,司机,住大同市。被上诉人(原审被告)：曹天龙,男,1981年12月3日出生,汉族,山西省大同市人,住大同市。委托诉讼代理人：徐振洲，山西光硕律师事务所执业律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同市云冈区支公司（以下简称平安财险大同市云冈区支公司）、周爱军因与被上诉人王喜成、曹天龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市右玉县人民法院（2020）晋0623民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，依法不开庭进行了审理。上诉人平安财险大同市云冈区支公司的委托诉讼代理人王博、上诉人周爱军及其委托诉讼代理人王爱，被上诉人曹天龙及其委托诉讼代理人徐振洲参加诉讼，被上诉人王喜成经本院传票传唤未参加诉讼，本案现已审理终结。平安财险大同市云冈区支公司上诉请求：1、依法撤销山西省右玉县人民法院(2020)晋0623民初61号民事判决,依法改判让上诉人少承担70409.25元。2、上诉诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决错误，使我司多承担70409.25元。1、法院判决营养费5000元(100天*50元/天),根据最高法下发审理道理交通事故若干意见指导,赔偿营养费需要有医生的医嘱或者鉴定机构的意见,周爱军未提供任何证据,一审法院支持营养费,显然不适。2、法院判决误工费81797元(89123元/365天*335天),事故发生于2019年5月18日,且参照公安部人身伤害评定准则,误工费应按150天计算,合计为36625(89123元/365天*150天),多判决45172元。3、法院判决护理费12792元(46693元/365天*100天),周爱军未提供相关劳动合同、银行流水和完税证明,误工损失等相关证明来证明其误工损失,一审法院在无任何证据前提下支持误工费标准(46693元/365天)显然不适,应按照护理费标准每天100元计算,合计为10000元(100元*100天),多判决2792元。4、法院判决交通费5000元，周爱军未提供交通费相关票据,一审法院支持5000元显然不适,根据当地司法判例,应按500元计算,多判决4500元。5、法院判决残疾赔偿金(含被扶养人生活费)195241元,由于事故发生于2019年5月18日,一审法院参照山西省2019年度城镇居民人均可支配收入标准,计算残疾赔偿金33262元*20年*21%=139700元,参照2019年城镇居民人均消费支出，被抚养人生活费为:父亲周二旦21159元*(20-(71-60))*21%/2人=19995元,母亲郭林梅21159元*(20-(68-60))*21%/2人=26660元,次子周某21159元*(18-14)*21%/2=8886元，显然不适。应按照山西省2019年度城镇居民人均可支配收入标准31035元计算残疾赔偿金(31035元*20年*21%=130347元),参照2019年城镇居民人均消费支出19790元计算被抚养人生活费(父亲周二旦19790元*(20-(71-60))*21%/2人=18701.55元,母亲郭林梅19790元*(20-(68-60))*21%/2人=24935.4元,次子周某19790元*(18-14)*21%/2=8311.8元)。多判决我司承担12945.25元。二、上诉人不应承担诉讼费用。上诉人并不是本案的直接侵权人,且根据保险合同的约定,上诉人不承担诉讼费用。综上,一审法院认定事实不清,适用法律错误,请二审人民法院在查明真相的情况下依法予以改判,驳回被上诉人的诉讼请求为盼。周爱军上诉请求：1、依法改判被上诉人多承担赔偿款112980元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人周爱军的停运损失112980元应予支持,理由如下：1、上诉人周爱军所有的××××××重型半挂货车在事故发生前一直从事道路运输工作,有道路运输经营许可证、营运证予以证明。该车辆事故发生前一直给山西新悦源能源有限公司拉水洗煤,平均每趟运费3766元,有相关运费票据予以证明。2、2019年5月18日该车辆发生交通事故被扣留,2019年6月17日交警队通知放车,在交警队扣车30日,后直接拖在大同市鹏通汇汽车运输服务有限公司进行修理,于同年7月13日修好出厂,修理25日,共计停运时间55日。综上所述,上诉人周爱军的车辆停运损失客观存在,且运费和停运时间都有充分证据予以证明,但一审法院没有支持该项请求,上诉人认为明显错误,故不服一审判决,提起上诉,请求二审法院依法改判。周爱军对平安财险大同市云冈区支公司辩称：一、营养费5000元,50元×100日=5000元,符合法律规定,100日是根据鉴定机构的鉴定意见确定。二、误工费81797元符合法律规定,1、误工期335日。根据《人身损害赔偿解释》第20条规定,受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。本案周爱军因交通事故造成:右侧胫腓骨远端开放性骨折;左侧胫骨平台骨折;左侧髌骨骨折;左足第1、2趾骨开放粉碎性骨折;左侧髌骨骨折;左足第2、5趾缺失,面部多处皮裂伤。根据上述诊断可以看出,被上诉人周爱军的伤势非常严重,一条腿多处骨折,多个脚趾缺失和粉碎性骨折,这么严重的伤,只养几个月能痊愈吗,能参加劳动吗?这一劳动不是又裂开了吗?被上诉人周爱军出院后在大同五医院、左云医院多次复查左腿膝不愈合,后双去北京积水潭医院复查,还是不愈合,所以被上诉人至今未工作,在家养伤,所以一审法院按335日计算误工期,于情于理都符合规定。2、参照山西省2018年度交通运输业在岗职工年平均一资标准89123元计算符合法律规定,被上诉人周爱军从事交通运输业，有驾驶证,道路运输从业人员从业资格证(经营性道路货物运输驾驶员)予以证明,应该按交通运输业标准计算误工费。三、被上诉人周爱军受伤后由其妻子护理,妻子从事化妆品生意,按居民服务业完全符合法律规定。上诉人的按每天100元,无任何法律依据。四、交通费5000元,其中救护车费发票一张1900元,从右玉到大同五医院住院的发票,后来出院,在大同复查,去北京复查,一审酌定5000元并不多,被上诉人实院支出9000多元。五、残疾赔偿金符合法律规定,根据《人身损害赔偿解释》第25条规定,残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准。本案虽然2019年发生的交通事故,但是2020年5月29日判决,应该2020年的新标准,即2019年城镇居民人均可支配收入和支出计算残疾赔偿金和被扶养人生活费。曹天龙对平安财险大同市云冈区支公司辩称：就平安财险大同矿区支公司上诉状上诉请求关于诉讼费的承担，答辩人认为，本案一审、二审诉讼费用均应由平安财险大同矿区支公司承担，理由如下：1、答辩人购买保险就是为了规避风险，降低损失。保险事故发生后，上诉人保险公司不积极对三者进行理赔，是产生诉讼费的直接原因。2、根据国务院颁布的《诉讼费用交纳办法》规定，诉讼费用由败诉方承担。其他答辩意见同周爱军的代理人一致。平安财险大同市云冈区支公司对周爱军辩称：一审关于停运损失的认定和判决是正确的，同一审意见。曹天龙对周爱军辩称：就上诉人周爱军停运损失的诉讼请求，答辩人认为，上诉人周爱军的上诉请求不应得到支持，人民法院应驳回其上诉，维持一审法院就该部分的判决。理由如下：1、根据《最高人民法院关于修改的决定》第一条之规定，周爱军向人民法院起诉，应当提供符合起诉条件的相应证据；上诉人周爱军未在举证期限内举证证明其停运损失的相应证据，属举证不能，其主张不应得到支持。根据今年的运输市场行情，上诉人与我方被上诉人均是养车的，几乎是微利持平，疫情影响，运费涨不上来。事故发生后，曹天龙积极救助伤者，并且申请保险公司为上诉人周爱军垫付了5万元药费，情理上、道义上都做的比较完满，上诉人周爱军的主张不合情理，不应得到支持。综上，除一审、二审诉讼费用应由上诉人平安财险大同矿区支公司承担以外，其他事项应维持一审法院的判决。周爱军向一审法院起诉请求：1、平安财险大同市云冈区支公司、王喜成、曹天龙赔偿周爱军各项损失共计549372元；2.诉讼费、鉴定费由平安财险大同市云冈区支公司、王喜成、曹天龙承担。一审法院认定的事实：2019年5月18日18时左右，王喜成驾驶××××××半挂大货车，沿“109”国道由北向西右转弯行驶至国道109线512km+800m转弯处，未确保安全驾驶，驶入逆行道，将由西向北左转弯行驶的由周爱军驾驶的××××××重型半挂货车碰撞，致周爱军、王喜成受伤，两车受损。2019年6月13日，右玉县公安局交通警察大队对事故责任作出认定：王喜成负本起事故的全部责任，周爱军无责任。周爱军受伤后，在右玉县人民医院处置治疗后转至大同市第五人民医院住院治疗51天，被诊断为左侧胫腓骨远端开放性骨折、左侧胫骨平台骨折、左侧髌骨骨折、左足第1、2趾骨开放性粉碎性骨折、面部多处皮肤裂伤、全身多处软组织伤等。2020年4月24日，经山西卓信司法鉴定所鉴定：一、周爱军左膝关节功能丧失57%，评定为九级伤残，左足踇趾伸屈功能完全丧失，评定为十级伤残；二、护理期100日、营养期100日；三、二次手术费用约10000元。周爱军支付本次鉴定费用3500元。肇事的××××××重型半挂货车实际所有人为曹天龙。××××××重型半挂货车在平安财险大同市云冈支公司投保了交强险和机动车第三者责任保险（责任限额100万元），保险期间自2018年9月27日0时起至2019年9月26日24时止。事故发生后，平安财险大同市云冈支公司已先行向周爱军支付了50000元。周爱军及妻子李凤为农业家庭户口，但二人在大同市左云县城内X居住。周爱军的父亲周二旦（1947年9月2日出生）与母亲郭林梅（1950年7月8日出生），共育有两个子女。根据《山西省2019年国民经济和社会发展统计公报》，2019年度山西省城镇居民人均可支配收入为33262元；城镇居民人均消费支出为21159元。经查，2018年度山西省交通运输业在岗职工年平均工资为89123元，居民服务业在岗职工年平均工资为46693元。周爱军因本案交通事故所受损失为：医疗费103344.13元。后续治疗费10000元。住院伙食补助费5100元。参照国家工作人员出差补助标准，按实际住院天数51天计算，即51天×100元＝5100元。营养费5000元。鉴定意见评定营养期为100天，即50元×100天＝5000元。残疾赔偿金（含被扶养人生活费）195241元。参照山西省2019年度城镇居民人均可支配收入标准，残疾赔偿金为33262元×20年×21%＝139700元。参照城镇居民人均消费支出，被扶养人生活费为：父亲周二旦21159元×（20-（71-60））×21%÷2人=19995元，母亲郭林梅21159元×（20-（68-60））×21%÷2人=26660元，次子周某 21159元×（18-14）×21%÷2人=8886元。精神损害抚慰金10500元。误工费81797元。参照山西省2018年度交通运输业在岗职工年平均工资标准，从事故发生之日起至伤残鉴定前一日计算335日，即89123元÷365天×335天＝81797元。护理费12792元。参照山西省2018年度居民服务业在岗职工年平均工资标准，结合鉴定意见评定护理期为100天，即46693元÷365天×100天＝12792元。交通费5000元（含救护车费）。结合周爱军就医、复查、鉴定的实际情况，酌定为5000元。住宿费368元。残疾辅助器具费2350元。鉴定费3770元（含拍片270元）。以上合计435262.13元。上述事实，除当事人的当庭陈述外，有周爱军提供的身份证、常住人口登记卡、《道路交通事故认定书》、保险单、住院病历、医疗费票据、司法鉴定意见书、《房屋所有权证》、居住证明、电费清单、凉城县曹碾满族乡王三顺村民委员会证明等证据在案为凭，以上证据均经庭审质证，予以确认。一审法院认为，公民的生命健康权和合法财产权受法律保护。王喜成驾驶××××××重型半挂货车上路行驶，与周爱军驾驶的车辆发生交通事故，致王喜成及周爱军受伤，两车受损。右玉县公安局交通警察大队作出王喜成负本起事故的全部责任，周爱军无责任的事故认定并无不当，一审法院予以采信。××××××重型半挂货车在平安财险大同市云冈支公司投保有交强险和第三者责任保险，且事故发生在保险期间内，故平安财险大同市云冈支公司应在交强险各分项责任限额内承担赔偿责任，超出交强险的部分在商业三者险的限额内赔偿。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费按照城镇标准还是农村标准赔偿的问题，伤者周爱军虽为农村户口，但综合周爱军提交的房屋产权证、电费清单、左云县云兴镇林河路社区居委会的证明材料和道路运输人员从业资格证来看，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，故应以城镇标准计算为宜。对于周爱军提出的赔偿停运损失112980元的主张，其提供了道路运输经营许可证、营运证，一审法院认为周爱军车辆的停运损失客观存在，但关于停运损失的多少，周爱军应提供证据予以证明。周爱军未申请对日营运损失进行司法鉴定，向法庭提供了事故发生前其在2019年1月13日至2019年4月26日期间为山西新悦源能源有限公司拉水洗煤的7张《运费结算单》，周爱军主张按该7张运费结算单的平均值3766元计算营运损失，但该运费是周爱军未扣除燃油费、保险费、维修保养费用、人员费用等可能的成本、费用的营运收入，不能作为确定日营运损失的参考，且金额巨大，无法认定，故对周爱军该项主张，因证据不足，不予支持。王喜成、曹天龙经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、辩论的权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司大同市云冈区支公司于本判决生效后三十日内在交强险和第三者责任保险的赔偿限额内赔偿周爱军435262.13元，扣除先行支付的50000元，还应赔偿385262.13元；二、驳回周爱军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4646元（周爱军已预交2150元），由周爱军负担732元，由曹天龙负担3914元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求、事实与理由及被上诉人答辩意见，一致确认本案争议焦点为：一、一审判决认定周爱军的营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金是否正确。二、周爱军因本次事故造成的停运损失应否支持。关于周爱军的营养费问题，上诉人认为赔偿营养费需要有医生的医嘱或者鉴定机构的意见,本案中周爱军经鉴定营养期为100天，一审法院参照鉴定意见支持周爱军营养费符合法律规定；关于周爱军误工费问题，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，参照山西省2018年度交通运输业在岗职工年平均工资标准，误工期计算至定残前一日，无不当之处；关于护理费，一审法院参照山西省2018年度居民服务业在岗职工年平均工资标准，结合鉴定意见评定的护理期限计算护理费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定；关于残疾赔偿金，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，“城镇居民人均可支配收入”统计数据的“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案一审法庭辩论终结时间为2020年5月19日，一审适用2019年度的统计数据作为计算周爱军伤残赔偿金的标准符合规定，上诉人主张以2018年度统计数据计算伤残赔偿金适用标准无法律依据，本院不予支持。关于交通费，考虑到周爱军的伤情以及异地治疗的实际，一审酌情认定交通费5000元并无不当。关于周爱军上诉主张赔偿停运损失的问题。一审法院以周爱军不能提供证据证明停运损失如何计算的依据，且二审中周爱军仍然未能提供相应证据，故其损失无法确定，周爱军对此应承担举证不能的法律后果，周爱军主张赔偿停运损失的上诉请求本院亦不予支持。综上所述，上诉人平安财险大同市云冈区支公司、周爱军的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。周爱军预交的二审案件受理费2560元，由周爱军负担；中国平安财产保险股份有限公司大同市云冈区支公司预交的二审案件受理费1560元，由中国平安财产保险股份有限公司大同市云冈区支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年九月二十九日书记员 昝晓晴