浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0110民初10259号 原告：浙江飞猪网络技术有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区五常街道文一西路969号5幢夹层J01室。 法定代表人：赵颖，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：季建阳，北京观韬中茂（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戴鸣，北京观韬中茂（杭州）律师事务所律师。 被告：深圳市淘游国际旅行社有限公司，住所地：广东省深圳市福田区福保街道福保社区红柳道2号顺丰工业厂房6层A609。 法定代表人：温映红。 原告浙江飞猪网络技术有限公司（以下简称飞猪公司）诉被告深圳市淘游国际旅行社有限公司（以下简称淘游公司）合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。被告淘游公司在提交答辩状期间提出管辖权异议申请，本院经审查后于2020年8月14日依法作出（2020）浙0110民初10259号民事裁定书，裁定驳回淘游公司对本案管辖权提出的异议。该裁定业已生效，本院于2020年9月24日公开开庭进行了审理。原告飞猪公司的委托诉讼代理人季建阳、戴鸣到庭参加诉讼,被告淘游公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 庭审中，原告飞猪公司明确诉讼请求：1.判令被告淘游公司立即支付原告飞猪公司软件服务费469893.19元；2.判令被告淘游公司支付因延迟支付软件服务费而产生的违约金124087.51元（《飞猪服务条款（保底）》约定的违约金比率为3‰/日，飞猪公司自愿调整适用年利率15.4%、以469893.19元为基数、自2019年1月16日起暂算至2020年9月24日），此后至实际支付日止的违约金按上述标准另计；3.判令被告淘游公司支付原告因实现债权发生的各项费用包括公证费500元、保全担保费300元；4.本案诉讼费由被告淘游公司负担。 事实和理由：2011年8月24日，淘游公司注册为原告飞猪平台的商户，并于线上签署确认《飞猪服务协议》。2018年3月6日，原告与被告签署《飞猪服务条款（保底）》，作为《飞猪服务协议》之补充，该保底条款明确约定：自本服务条款生效日次日起至2018年12月31日止（下称保底合作期限），被告承诺“保底支付宝成交金额”为13000万元。保底合作期限结束或协议终止时，如被告未能达到“保底支付宝成交金额”，其应在保底期限结束或协议终止后10个工作日内向原告支付“保底软件服务费用”（即286万元）与已收取的适用费率、阶梯费率部分的差额，否则应按差额部分的千分之三每日向原告支付违约金。《飞猪服务条款（保底）》同时约定，被告未能在前述约定时间补足差额的，则原告有权从被告缴纳的保底保证金（即50万元）中直接扣划，不足扣划的，原告有权继续追偿。 根据飞猪公司后台商家对账记录，被告2018年度在飞猪平台上的交易总额为86799988.88元，未达到其承诺的“保底支付宝成交金额”（13000万元）；原告2018年度实收被告软件服务费用总额为1890106.81元，故被告应原告支付“保底软件服务费用”（即286万元）与原告已收取服务费用部分的差额，即969893.19元（即286万元减去1890106.81元所得余额），扣除50万元保底保证金后，被告还需向原告支付469893.19元。 原告分别于2019年1月24日、2019年2月18日通过邮件方式催告被告支付上述待付款，被告于2019年4月12日通过邮件回复并附《深圳淘游国际旅行社致飞猪旅行函》，该函明确：“关于2018年KA合作项目未完成规定指标1.3亿成交额处罚事宜，我司已提交处理流程，会在2019年10月份付清。”但截至原告起诉日，被告仍未支付上述款项，已构成违约。为维护原告飞猪公司的合法权益，诉至法院，请求上判。 被告淘游公司未作答辩。 原告飞猪公司围绕其诉讼请求依法提供了证据，被告淘游公司未到庭、未举证，视为放弃到庭质证的权利。原告飞猪公司提供的证据6【飞猪公司邮件信息】，2018年12月4日的邮件所示的收件人为“淘游刘延龙2355556639、周*瑜淘游、淘游马*琪”，其中“淘游刘延龙2355556639”系《飞猪服务条款（保底）》中预留的淘游公司的电子邮件地址；而在2019年1月24日、2019年2月18日的电子邮件中收件人包含有“淘游马*琪、淘游大刘总、淘游李总”；2019年4月23日的电子邮件收件人为“淘游李总、淘游大刘总、史*斌有趣”；2019年4月12日发件人为“史*斌有趣”、抄送“淘游大刘总”、收件人为吴*亮（铭亮）。根据民事证据认定的高度盖然性原则，本院结合上述收件主体重复出现且其中一位系淘游公司预留电子邮件地址等因素，确认该组证据的真实性并依据其书面记载认定本案相关事实；证据【公证费发票、诉讼保全投保保险费】，本院确认其真实性，但本案所涉协议中并未明确约定上述费用的负担，故飞猪公司在本案中主张该些费用理据不足，本院对该证据不予确认；飞猪公司提交的其他证据，能够相互印证，本院经审查后予以确认并在卷佐证。 本院根据当事人的陈述及确认的有效证据，认定本案事实如下： 2011年8月24日，淘游公司入驻飞猪平台，会员名及店铺名称均为“深圳淘游国际旅行社”，主营品类包括香港酒店/澳门酒店精选/香港景点门票/香港旅游等。淘游公司入驻时，与飞猪平台（淘游公司及杭州淘美航空服务有限公司）签订《飞猪服务协议》，《飞猪服务协议》约定：本协议一经商户或商户授权的任何人点击确认即于商户与飞猪之间发生法律约束力。对于本协议生效前已经开通飞猪服务的商户，本协议构成协议方之间就使用飞猪服务所达成约定的修订和补充。其中“违约责任”中约定“（一）在使用飞猪服务的过程中，商户存在违反国家法律法规、侵犯第三方（如消费者、知识产权权利人或商品/服务的实际使用者）权益或其他违反本协议的行为时，商户应根据本协议向飞猪支付相应的违约赔偿，其中商户赔偿飞猪因此遭受的全部损失：1、飞猪支付的律师费用、消除影响所支出的必要费用；2、飞猪商誉损失、合理预期利益损失……” 2018年3月6日，淘游公司作为甲方与乙方淘游公司、丙方杭州淘美航空服务有限公司签订《飞猪服务条款（保底）》，约定：本条款为各方在线或线下方式签署的《飞猪服务协议》之补充，本飞猪服务条款与《飞猪服务协议》中的《飞猪服务条款》不一致的，以本飞猪服务条款内容为准，本飞猪服务条款中未作约定的，仍旧依照《飞猪服务协议》约定执行。仅甲方店铺发布在“特价酒店／特色客栈／公寓旅馆”类目下“酒店客栈”二级类目的预付商品适用本协议条款，其他商品仍旧适用原《飞猪服务协议》中的约定。飞猪服务账户：深圳淘游国际旅行社、电子邮件：×××＠ｑｑ.ｃｏｍ、授权联系人：刘延龙／总经理，保底合作期限：本服务条款生效日次日起-2018年12月31日，保底支付宝成交金额13000万元；保底费用金额：286万元、保底保证金：50万元；甲方向飞猪承诺其将在保底合作期限内实现支付宝成交金额达到或超过保底支付宝成交金额，且同比增长率大于或等于20%及以上，即2018年“酒店客栈”二级类目的预付商品的支付宝成交金额相对2017年的增长率。即：当保底合作期结束或协议终止时，如甲方未能达到或超过保底支付宝成交金额，或同比增长率未达到要求，则甲方应按照保底费用向乙方支付实时划扣软件服务费，甲方应当在保底合作期限届至或本协议终止后的10个工作日内向乙方支付保底费用与已收取的适当费率阶梯费率部分的差额，否则应按差额部分的千分之三每日向乙方支付违约金。若商户未能在前述约定时间补足差额，则乙方有权从商户缴纳的保底保证金中直接划扣，保证金不足划扣的，乙方有权继续追偿。甲方同意由支付宝（中国）网络技术有限公司根据乙方指令划扣甲方支付宝账户内本条款项下的保底保证金，用以担保甲方向乙方及时支付保底费用，保底保证金不足的，甲方应另行支付。如甲方在保底合作期限内实现其店铺支付宝成交金额达到或超过保底费用金额，则乙方将全额退还保底保证金。备注项中注明“1、甲方同意使用‘甲方信息’中‘电子邮件’接受乙丙两方通知；2、如甲方是‘特价酒店／特色客栈／公寓旅馆’类目商家，甲方承诺在保底合作期限内实现至少260000间夜的销售量，如未能达成，甲方将无法在本协议履行完毕后获得签署下一年度保底协议的机会”。同时载明甲方付款信息“支付宝账户：186＊＊＊＊×××＠163.ｃｏｍ”。该条款另就实时划扣软件服务费的计算公式、保底合作期限内的支付宝成交金额不同区间对应的阶梯费率、适用费率（固定费率）、付款方式等进行了约定。 2020年8月26日，飞猪公司委托代理人郑某向浙江省杭州市互联网公证处申请办理保全证据公证。当日，公证员及公证处工作人员会同郑某来到位于杭州市余杭区××路××号××号楼××楼××室，由郑某使用其自己携带的笔记本电脑，链接该区域的无限网络（ａｌｉｂａｂａ-ｉｎｃ），在进行相应清洁性操作及校时后，在浏览器地址栏输入“ａｃｏｐ.ｃａｉｊｉｎｇ.ａｌｉｂａｂａ-ｉｎｃ.ｃｏｍ”，郑某使用其工作账户及相应密码登陆，在业务类别处设定为“酒店佣金”、查询期间范围设定为“2018-01-2018-12”、在商家昵称处设定为“深圳淘游国际旅行社”进行查询，显示2018年1月至12月“酒店ＫＡ预付费合同扣佣”科目下的“本期收款对应的交易金额”及“本期收款总额”如下表：                            账期                       本期应收                       本期实收                       本期收款对应的交易金额                       本期收款总额                       本期应收对应的交易金额                               201812                       34,074.09                       34,074.09                       1,561,350.17                       34,074.09                       1,561,350.17                               201811                       177,531.98                       177,531.98                       8,127,100.96                       177,531.98                       8,127,100.96                               201810                       397,743.62                       397,743.62                       18,214,626.18                       397,743.62                       18,214,626.18                               201809                       198,423.31                       198,423.31                       9,104,344.45                       198,423.31                       9,104,344.45                               201808                       190,984.33                       190,984.33                       8,753,372.05                       190,984.33                       8,753,372.05                               201807                       164,197.62                       164,197.62                       7,518,097.22                       164,197.62                       7,518,097.22                               201806                       53,717.06                       53,717.06                       2,453,231.50                       53,717.06                       2,453,231.50                               201805                       23,175.45                       23,175.45                       1,063,600.00                       23,175.45                       1,063,600.00                               201804                       135,140.66                       135,140.66                       6,211,035.60                       135,140.66                       6,211,035.60                               201803                       137,593.23                       137,593.23                       6,299,664.00                       137,593.23                       6,299,664.00                               201802                       190,825.74                       190,825.74                       8,886,798.49                       190,825.74                       8,886,798.49                               201801                       186,699.72                       186,699.72                       8,606,768.26                       186,699.72                       8,606,768.26                               合计                                               1,890,106.81                       86,799,988.88                       1,890,106.81                       86,799,988.88                2020年9月1日，该公证处针对上述过程出具（2020）浙杭网证内字第8776号公证书。 2018年12月4日，飞猪公司的工作人员向淘游公司相关人员发送电子邮件，告知其“交易额统计截止2018年10月30日，协议保底佣金如未完成需要缴纳罚金，罚金为ka合同应完成佣金金额-实际完成佣金金额；鉴于目前差额巨大，请及时制定相应方案完成相关金额”，并将淘游公司的实收交易额、实收佣金、对赌金额完成率、剩余交易额日均缺口、保底佣金差额等以表格形式告知。2019年1月24日、2019年2月18日，飞猪公司工作人员向淘游公司相关人员分别发送电子邮件，告知“贵司在2018年签署的飞猪酒店对赌ka协议，经过财务核算，由于对赌交易额未达标，保底佣金差969893.19元，扣除保证金500000元，保底佣金额需要补缴469893.19元”。2019年4月12日，淘游公司相关人员回复飞猪公司工作人员电子邮件称“见字好，深圳淘游国际旅行社致飞猪旅行函（函件请见附件），附件中显示‘关于2018年KA合作项目未完成规定指标1.3亿成交额处罚事宜，我司已提交处理流程，会在2019年10月份付清’。”2019年4月23日，飞猪公司工作人员向淘游公司工作人员发送电子邮件，告知“鉴于18年KA事宜需要补缴的罚金至今未能支付，如之前沟通，超过平台财年截止日期3月31日，平台已多次催促此事，因此现对淘游店铺支付宝操作停止支付，请尽快补缴相关金额。”2020年5月19日，福建省厦门市鹭江公证处为上述过程出具（2020）厦鹭证内字第42339号公证书。 本院认为，原告飞猪公司与被告淘游公司签订的《飞猪服务协议》及《飞猪服务条款（保底）》，均系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务，本案中，淘游公司与飞猪公司在《飞猪服务条款（保底）》中约定，在保底合作期限结束或协议终止时淘游公司发布在“酒店客栈”二级类目的预付商品的支付宝成交金额不足13000万元时，淘游公司应在保底合作期限届至或本协议终止后的10个工作日内向飞猪公司支付保底费用金额286万元与已收取的适用费率阶梯费率部分的差额，否则应按差额部分的千分之三每日向飞猪公司支付违约金。若淘游公司未能在前述约定期限内补足差额，飞猪公司有权从淘游公司缴纳的保证金中直接划扣，不足部分飞猪公司有权继续追偿。涉案《飞猪服务条款（保底）》约定生效日期为三方盖章且淘游公司缴纳保底保证金之日起生效，最末飞猪盖章日期为2018年3月6日且飞猪公司确认淘游公司于2018年1月已缴纳保底保证金，故《飞猪服务条款（保底）》的生效日期为2018年3月6日，保底合作期限的生效日期为次日即2020年3月7日。飞猪公司经后台核算淘游公司自2018年1月至12月“酒店KA预付费合同扣佣”科目项下的交易金额共计为8606768.26元，飞猪公司在上述期间已收取淘游公司的软件服务费用金额为1890106.81元。据此，淘游公司未达到保底合作期限内的交易金额13000万元，应根据《飞猪服务条款（保底）》约定支付保底费用286万元扣减已缴纳1890106.81元的差额969893.19元。飞猪公司确认已经划扣淘游公司缴纳的保证金500000元，故飞猪公司有权继续向淘游公司追偿余额469893.19元。 关于违约金。涉案《飞猪服务条款（保底）》于2018年12月31日到期，淘游公司未完成对赌金额应在保底合作期限届至后的10个工作日内支付软件服务费差额，否则应按差额部分的千分之三每日向飞猪公司支付违约金。飞猪公司自愿下调违约金的计算利率为年利率15.4%，并主张自2019年1月16日起，以未偿还的469893.19元为基数、暂算至2020年9月24日为124087.51元，自2020年9月25日起至实际清偿之日止的违约金按上述标准另计。飞猪公司的该项主张，符合协议约定，本院予以支持。 综上，飞猪公司诉讼请求中的合理部分，本院予以支持；其余部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告深圳市淘游国际旅行社有限公司于本判决生效后十日内支付原告浙江飞猪网络技术有限公司软件服务费469893.19元; 二、被告深圳市淘游国际旅行社有限公司于本判决生效后十日内支付原告浙江飞猪网络技术有限公司以469893.19元为基数、自2019年1月16日起暂算至2020年9月24日、以年利率15.4%计算的逾期付款违约金124087.51元；自2020年9月25日起至款项付清之日止的违约金以上述标准另计； 三、驳回原告浙江飞猪网络技术有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4874元，由原告浙江飞猪网络技术有限公司负担7元，被告深圳市淘游国际旅行社有限公司负担4867元。财产保全申请费3630元，由被告深圳市淘游国际旅行社有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  王淑贤 二〇二〇年九月二十七日 书记员  洑婵娟