北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终9836号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区金融大街23号15层。负责人:王兵,总经理。委托诉讼代理人：李沈娜，北京振荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘强，北京振荣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王宝玉，男，1949年12月15日出生，汉族，住北京市顺义区。委托诉讼代理人:许力生,男,1957年6月12日出生,汉族,北京市顺义区光明街道法律服务所法律服务工作者。原审被告：谢小彦,男,1977年11月22日出生,汉族,住河北省三河市高楼镇东南各庄村。上诉人中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安北分公司）因与被上诉人王宝玉、原审被告谢小彦机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（2019）京0113民初13051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安北分公司上诉请求：1．撤销一审判决第二项；2．改判上诉人在商业三者险范围内不支付被上诉人医疗费等各项损失51235元；3．本案二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：（一）一审判决认定事实错误：一审裁判结果并未考虑到王宝玉“右股骨远端骨折不愈合构成八级伤残与交通事故之间的因果关系及参与度”。在此次交通事故发生之前，王宝玉曾进行过关节置换术，北京中衡司法鉴定所已经给出明确的鉴定意见“外伤参与度建议D级（即50%）。王宝玉辩称，同意一审判决，不同意上诉人平安北分公司的上诉请求及事实理由。谢小彦经本院传唤未到庭应诉。王宝玉诉至一审法院请求判令：1．谢小彦、平安北分公司赔偿医疗费86074．59元、护理费26400元、营养费9000元、住院伙食补助费2200元、交通费2520元、辅助器具费2680元、残疾赔偿金221547元、精神损害抚慰金15000元、车辆财产损失3000元、鉴定费3650元；2．平安北京分公司在谢小彦、平安北分公司车辆×××保险范围内承担赔偿责任；3．诉讼费由谢小彦、平安北分公司承担。一审法院经审理查明：2017年8月3日14时，在北京市顺义区右堤路河南村东口，王宝玉骑行电驱动三轮车由南向西行使，谢小彦驾驶车牌号为×××小客车由北向南行驶，电驱动三轮车右后部与小客车前部发生接触，造成两车受损，王宝玉受伤。经北京市公安局顺义分局交通支队认定，王宝玉负事故主要责任，谢小彦负次要责任。事故发生后，王宝玉被送往北京市顺义区医院，被诊断为股骨髁上骨折、脊髓损伤、多发皮肤擦伤、腹部皮肤擦伤、膝关节置换术后、高血压、糖尿病、冠状动脉粥样硬化性心脏病。王宝玉于2017年8月3日至2017年8月16日于北京市顺义区医院住院13天，期间行股骨下段骨折有限切开复位、LISS锁定钛板螺钉内固定术。2018年5月28日至2018年6月4日王宝玉因骨折延迟愈合、股骨髁上骨、骨折术后、单侧膝关节骨性关节病、高血压2级、2型糖尿病、冠状动脉粥样硬化性心脏病、人工关节术后、重度骨质疏松于北京市顺义区医院住院治疗7天。王宝玉于北京市顺义区医院、北京积水潭医院门诊复查。2019年9月16日，北京盛唐司法鉴定所对王宝玉的伤残等级、护理期、营养期做出鉴定，认定被鉴定王宝玉构成八级伤残、护理期建议为60-120日，营养期建议为30-90日。在本案庭审中，平安北京分公司申请对王宝玉右股骨远端骨折不愈合构成八级伤残与交通事故之间的因果关系及参与度进行鉴定，2020年4月6日北京中衡司法鉴定所出具鉴定意见，认定被鉴定人王宝玉右股骨远端骨折不愈合构成八级伤残与本次交通事故存在一定因果关系,外伤参与度建议D级。王宝玉不认可该鉴定结论，认为其之前的确是进行过关节置换术，但是与本案交通事故没有因果关系。平安北京分公司认为王宝玉目前骨折是因为之前其进行过关节置换术造成的，故王宝玉所有的赔偿数额在分责后应考虑50%参与度，且鉴定费应由王宝玉负担在本案中一并处理。谢小彦同平安北京分公司意见。王宝玉系北京城镇居民。事故发生时，×××小客车由谢小彦驾驶。平安北京分公司认可承保×××小客车交强险及商业三者险20万元，含不计免赔，事故发生在保险期间。谢小彦主张其车辆在平安北京分公司投保了交强险及商业三者险50万元，含不计免赔，但未向该院提交相关证据。事故发生后，平安北京分公司将王宝玉车辆损失1200元直接赔付给谢小彦，庭审中谢小彦予以认可。王宝玉认可平安北京分公司赔偿其车辆损失1200元，但表示谢小彦应将该1200元车辆损失赔偿给王宝玉本人。该院认为:交通管理部门作出的事故责任认定适当，该院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、财产损失，属王宝玉因此事故造成合理损失的范围。对于王宝玉上述各项合理损失的具体数额，该院根据双方一致确认的事实、王宝玉提交的证据、司法鉴定意见书以及有关法律规定和统计数据予以确认。1．王宝玉主张的医疗费该院根据王宝玉提交的医疗费发票及就诊证明予以核算，王宝玉主张过高的部分该院依法不予认可，平安北京分公司辩称其不认可王宝玉产生的自费药，但未向该院提交相关的证据及说明理由该院对其辩解意见不予采纳；2．王宝玉主张的住院伙食补助费有事实及法律依据该院依法予以认可；3．王宝玉主张营养费该院根据王宝玉的伤情、鉴定结论及一般标准予以酌定；4．王宝玉主张的护理费该院根据王宝玉提交的护理费证据、医嘱、鉴定结论及一般标准予以认定，王宝玉主张过高的部分该院不予认可；5．王宝玉主张交通费该院根据王宝玉的就医及鉴定情况予以酌定；6．王宝玉主张的残疾辅助器具费该院根据王宝玉提交的证据予以认定；7．王宝玉主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金，该院参考王宝玉伤情及一般标准下认为王宝玉的主张于法有据予以认可；8．王宝玉主张的鉴定费提交鉴定费发票为据，该院依法予以认可；9．在庭审中，双方当事人对平安北京分公司赔偿王宝玉1200元财产均予以认可，该院亦不持异议。经过庭审质证，该院审核确认王宝玉因此次交通事故造成合理损失的项目及具体数额如下：医疗费85031．41元、住院伙食补助费2000元、营养费4000元、护理费11200元、交通费1000元，残疾辅助器具费1780元、残疾赔偿金221547元、精神损害抚慰金15000元、财产损失1200元，鉴定费3650元。平安北京分公司辩称王宝玉目前的伤残等级是因为之前其进行过关节置换术造成的，故王宝玉所有的赔偿数额在分责后应考虑50%参与度，且鉴定费应由王宝玉负担在本案中一并处理。谢小彦同平安北京分公司意见。该院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：首先，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算损失赔偿时是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然王宝玉关节置换术后的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，王宝玉不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。其次，从交通事故受害人发生损伤及造成损害后果的因果关系看，交通管理部门已经对事故责任做出了适当认定。虽然王宝玉事故发生前进行过关节置换术，但其身体状况属于关节置换术后的情况仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。再次，根据我国道路交通安全法的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险及商业三者险范围内先行赔偿。而我国交强险立法并未规定在确定交强险责任时应依据受害人体质状况对损害后果的影响作相应扣减，且平安北京分公司也未向该院提交证据证明受害人体质情况可以使其减轻及免除其赔偿责任。综上该院对于平安北京分公司主张王宝玉目前的伤残等级是因为之前其进行过关节置换术造成的，故王宝玉所有的赔偿数额在分责后应考虑50%参与度的辩解意见不予采纳。亦基于以上原因，该院对平安北京分公司主张其产生的鉴定费在本案中一并解决的意见亦不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，王宝玉的上述合理损失由平安北京分公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分由平安北京分公司在商业三者险限额内按照30%赔偿责任负担，其余不足部分由谢小彦按照30%赔偿责任负担。在庭审中，平安北京分公司陈述其将王宝玉1200元财产损失已经赔偿给谢小彦，谢小彦认可其收到平安北京分公司应赔偿给王宝玉的1200元财产损失。王宝玉亦认可平安北京分公司对于财产损失的赔偿金额。故，该院认定的王宝玉1200元财产损失应由谢小彦赔偿给王宝玉。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、平安北分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿王宝玉医疗费、精神损害抚慰金等各项损失共计120000元，于判决生效之日起七日内给付；二、平安北分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿王宝玉医疗费等损失共计66467．52元，于判决生效之日起七日内给付；三、谢小彦赔偿王宝玉财产损失1200元，于判决生效之日起七日内给付；四、驳回王宝玉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。综合各方诉辩意见，归纳本案的争议焦点为认定各方侵权责任时是否应考虑王宝玉进行过的关节置换术的外伤参与度。对此，王宝玉进行的关节置换术发生于本案所涉事故之前，且并非造成此次事故发生的原因，即不属于侵权责任法等相关法律法规规定的过错，王宝玉骨折构成伤残系因交通事故所导致，王宝玉进行过关节置换术不应作为上诉人平安北分公司减轻其侵权损害赔偿责任的理由。故一审法院对相关赔偿费用的认定并无不当。上诉人平安北分公司的上诉主张缺乏依据，本院不予采信。综上所述，平安北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1462元，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  高 贵审 判 员  邓青菁审 判 员  张清波二〇二〇年九月十日法官助理  郭 莹书 记 员  陈昭希