广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终9827号上诉人（原审原告）：佛山市南海富丽迎益食品经营部，住所地广东省佛山市南海区*************，统一社会信用代码9244********42E。经营者：梁丽萍，女，汉族，1962年7月10日出生，住广东省广州市海珠区****，公民身份号码440************645。委托诉讼代理人：宋筠，广东宏港律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯梓欣，广东宏港律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：卜辉南，男，汉族，1968年12月23日出生，住湖南省永州市零陵区******关坝组，公民身份号码432************896。上诉人佛山市南海富丽迎益食品经营部（以下简称富丽迎益经营部）因与被上诉人卜辉南劳动争议一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初30750号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2020年4月17日判决：“一、确认卜辉南与佛山市南海富丽迎益经营部于2019年6月9日至2019年10月4日期间存在劳动关系；二、佛山市南海富丽迎益经营部应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年6月份至2019年10月份工资差额10383元予卜辉南；三、佛山市南海富丽迎益经营部应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年7月9日至2019年10月4日期间未签订劳动合同二倍工资差额10333元予卜辉南；四、驳回佛山市南海富丽迎益经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。”上诉人富丽迎益经营部不服原审判决，向本院提起上诉称：一、卜辉南同意以临时工的身份入职，同意工作半年后若该岗位还需要用人并且卜辉南合格才能建立劳动关系，富丽迎益经营部才聘请他。所以，富丽迎益经营部与卜辉南不存在劳动关系，原审判决认定双方存在劳动关系属于认定事实错误，原审法院判决富丽迎益经营部支付未签订劳动合同二倍工资差额于法不合。富丽迎益经营部发布的《搬运工招聘广告》明确告知潜在求职者，搬运工是临时岗位，招聘的条件为入职半年后才可转成正式职工并购买社保，月工资3000元至3500元。卜辉南入职时与富丽迎益经营部约定，卜辉南的工种属于搬运临时工，工作满半年后如果还有该岗位，才能转成正式职工签订劳动合同购买社保，临时工期间第一个月、第二个月月工资3000元，第三个月开始月工资3500元，工作时间不固定，没活可以休息。正是因为有此约定，且富丽迎益经营部与卜辉南不存在劳动关系，富丽迎益经营部才没有与卜辉南签订劳动合同。卜辉南现在不承认其是以临时工的身份入职，恶意提起劳动仲裁，严重违背诚实信用原则，也对富丽迎益经营部极其不公平。二、卜辉南承担证明工资计算标准的举证责任，其主张第二个月开始月工资标准为4000元没有证据证明，原审法院以4000元的月工资标准计算工资差额是适用法律错误。卜辉南入职时，富丽迎益经营部与其约定以临时工的身份入职，临时工期间第一个月、第二个月月工资3000元，第三个月开始月工资3500元。卜辉南却违背诚实信用，主张第二个月开始月工资4000元。一个小本经营的个体工商户搬运临时工第一个月工资3000元，第二个月工资不可能大幅上涨1000元，这明显不符常理，更不符合批发、零售食品个体工商户的用工惯例。卜辉南主张与富丽迎益经营部约定好第二个月开始4000元完全是虚假陈述，原审判决在没有证据证明的情况下采信卜辉南的主张，是错误的。三、卜辉南利用富丽迎益经营部在人事管理上的漏洞，短暂工作三个多月突然离职，提起仲裁，存在欺诈。卜辉南严重破坏了诚信和谐劳资关系的建立。法律不应当保护这种恶意、不诚信的劳动者。2019年6月9日卜辉南开始进入富丽迎益经营部工作，同年10月5日起突然不上班，也不请假，同年10月10日，卜辉南回到富丽迎益经营部处说已经找到生意，不再在富丽迎益经营部工作了。同年10月16日，卜辉南提起劳动仲裁，并未与富丽迎益经营部协商。综上，富丽迎益经营部上诉请求：1.撤销原审判决；2.改判确认富丽迎益经营部与卜辉南自始不存在劳动关系，富丽迎益经营部无需支付卜辉南未签订劳动合同的二倍工资差额10383元；3.改判富丽迎益经营部无需支付卜辉南2019年6月份至2019年10月份工资差额10383元；4.改判富丽迎益经营部按当地最低工资标准每月1720元计算支付卜辉南工资；5.本案诉讼费用由卜辉南承担。针对富丽迎益经营部的上诉，卜辉南答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回富丽迎益经营部的上诉，维持原判。富丽迎益经营部、卜辉南在二审期间均没有向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为：本案是劳动争议案件，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。结合双方的诉辩、举证质证意见及已查明的事实，对本案二审期间争议的问题评析如下。一、关于富丽迎益经营部与卜辉南之间是否存在劳动关系的问题。富丽迎益经营部与卜辉南未签订书面劳动合同，富丽迎益经营部主张卜辉南是临时工，故未签订书面劳动合同，卜辉南对此不予确认。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条的规定，劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。用人单位未与劳动者订立书面劳动合同，劳动关系的成立一般应符合以下三个方面的条件：（1）用人单位和劳动者具备法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动为用人单位业务的组成部分。本案中，首先，富丽迎益经营部与卜辉南符合法律、法规规定的劳动关系主体资格。其次，卜辉南在工作期间接受富丽迎益经营部的管理，且从事富丽迎益经营部安排的有报酬的劳动。第三，富丽迎益经营部的经营范围为批发、零售：食品，卜辉南所提供的劳动为食品的搬运。综上，富丽迎益经营部和卜辉南之间的法律关系符合劳动关系的履行特征，故富丽迎益经营部关于与卜辉南之间不存在劳动关系的主张没有事实与法律依据。又因双方对于原审法院确认卜辉南于2019年6月9日入职，2019年10月4日离职均未提出异议，本院径行予以确认。综上，原审法院确认富丽迎益经营部与卜辉南于2019年6月9日至2019年10月4日期间存在劳动关系正确，本院予以维持。二、关于2019年6月至2019年10月工资差额的问题。本案中，富丽迎益经营部在原审诉讼时确认尚欠卜辉南2019年6月份工资差额50元、7月份工资差额2000元、8月份工资4000元、9月份工资3800元、10月份工资533元，现富丽迎益经营部在二审期间对2019年8月份工资4000元、9月份工资3800元提出异议，但又未提供充分证据予以推翻，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十二条第一款的规定，富丽迎益经营部关于卜辉南的工资按照1720元计算的主张缺乏理据，本院对其该主张不予支持。故原审法院确认富丽迎益经营部应向卜辉南支付2019年6月至10月份工资差额10383元（50元＋2000元＋4000元＋3800元＋533元）正确，本院予以维持。三、关于未签订劳动合同的二倍工资问题。本案中卜辉南于2019年6月9日入职，2019年10月4日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，富丽迎益经营部应于2019年7月8日前与卜辉南订立书面劳动合同，但双方一直未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，因此，富丽迎益经营部应向卜辉南支付2019年7月9日至2019年10月4日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。又根据上述已查明的事实2019年7月至2019年10月期间卜辉南的工资为4000元、4000元、3800元、533元。因卜辉南在本案仲裁期间请求的未签劳动合同二倍工资差额10333元未超出本院核算富丽迎益经营部应向卜辉南支付二倍工资差额，故富丽迎益经营部应向卜辉南支付未签订劳动合同的二倍工资差额10333元，原审法院对此处理正确，本院予以维持。综上所述，上诉人富丽迎益经营部的上诉请求缺乏理据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人佛山市南海富丽迎益食品经营部负担。本判决为终审判决。审 判 长 卢伟斌审 判 员 黄健晖审 判 员 黄春英二〇二〇年九月二十九日法官助理 郅 红书 记 员 禤丽欣