浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初302号 原告（反诉被告）：陈从银，男，1977年10月3日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 委托诉讼代理人：郝小青，浙江德凡律师事务所律师。 被告（反诉原告）：胡雪蓉，女，1994年3月2日出生，汉族，住浙江省乐清市。 委托诉讼代理人：薛小萍，浙江金柯桥律师事务所律师。 原告陈从银与被告胡雪蓉装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序审理，被告胡雪蓉在答辩期内提出管辖权异议，要求将本案移送至绍兴市越城区人民法院审理，本院审查后于2020年2月19日作出（2020）浙0603民初302号民事裁定，驳回被告胡雪蓉对本案管辖权提出的异议。被告胡雪蓉不服该裁定，提出上诉。绍兴市中级人民法院于2020年3月9日作出（2020）浙06民辖终82号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本案审理期间，被告胡雪蓉提出反诉，本院依法予以受理，公开合并开庭进行了审理。另，原告陈从银在审理期间提出司法鉴定申请，本院予以准许。鉴定结束后，本院再次公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）陈从银及其委托诉讼代理人郝小青，被告（反诉原告）胡雪蓉及其委托诉讼代理人薛小萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈从银向本院提出诉讼请求：1.请求胡雪蓉支付第一次装修工程的尾款15580元；2.请求胡雪蓉支付第一次装修工程款20%的违约金；3.请求胡雪蓉支付第二次装修工程的尾款150126元（包括合同外增加项目26100元）；4.请求胡雪蓉支付第二次装修工程款20%的违约金；5.本案诉讼费由胡雪蓉承担。事实和理由：2018年3月24日，陈从银与胡雪蓉就位于柯桥蓝天市心广场3幢102-2室房屋装修签订一份《装饰装修设计及工程施工合同书》，约定陈从银承包上述房屋装修工程，工期自2018年3月24日至2018年4月14日，合同预定总工程款为60000元，其中进场开工前支付35%合计21000元，水电验收合格支付35%合计21000元，油漆进场前支付25%合计15000元，油漆完工灯具安装前支付剩余5%合计3000元等。胡雪蓉装修上述房屋用于开美容店，装修完成后至美容店开业，胡雪蓉尚欠付陈从银该次装修尾款15580元。同时，胡雪蓉因其未按合同约定及时付款的违约行为应向陈从银支付合同价20%的违约金。 在美容店开业之后，胡雪蓉要对该营业房升级改造，对原装修全部拆除后进行第二次装修，陈从银向其提供报价141626元的装修预算，胡雪蓉予以默认谈妥。2019年1月，陈从银进行第二次装修，装修期间胡雪蓉累计向陈从银支付80000元进度款。在第二次装修工程施工中，胡雪蓉应增加给陈从银空调拆装费100元，加氟里氧1600元，空调改造8800元，消防改造2200元，物业水费1000元等合计13700元。陈从银帮胡雪蓉支付3200元物业好处费，应作核增处理。胡雪蓉另应核增给陈从银钢制阁楼、楼梯、楼梯扶手等45500元，其他增加的项目26100元。据此，第二次房屋装修工程价款为230126元，扣除已付款80000元，尾款为150126元。陈从银在催讨进度款时，胡雪蓉提出先修漏水问题，双方发生矛盾并争执打架，此纠纷经柯桥派出所调解，双方互不追究责任，由陈从银将漏水问题修复再由胡雪蓉付清尾款。此后，胡雪蓉在陈从银完成修复工作后拒绝面见，亦不支付工程款。 2019年10月，胡雪蓉将美容店转让给他人，因胡雪蓉未按合同及时付款，并拉黑陈从银的微信、电话，可视为违约，胡雪蓉应另按合同支付第二次装修工程价款20%的违约金。 综上所述，陈从银为维护自己的合法权益向法院呈讼。 被告胡雪蓉针对原告陈从银的本诉辩称，胡雪蓉为了美容店经营之需将案涉装修工程发包给陈从银施工，房屋先后历经两次装修，其中第一次装修于2018年施工，第二次装修于2019年施工。根据第一次装修时签订的《装饰装修设计及工程施工合同书》第6条约定，装修工程的具体装修项目及其单价均以双方签字确认为准，双方不得擅自更改。第二次装修没有订立书面施工合同，但上述约定同样适用于第二次装修。鉴于胡雪蓉、陈从银未就上述约定事项完成签字确认，故胡雪蓉无需支付陈从银工程价款，且付款条件亦未成就。 陈从银所主张的第二次装修的主要书面依据是价款为141626元的预算单，胡雪蓉当时回复能否优惠，陈从银回复可以优惠。由此可见，陈从银就第二次装修工程的价款同意给予优惠。因此第二次装修的价款不能以141626为基础进行结算。关于第二次装修工程的结算造价数额，陈从银未提供双方签字确认的书面材料，为公平起见，胡雪蓉认为应当以实际施工的工程量为基础来进行结算。 另，由陈从银完成的案涉两次装修工程至今尚未完成竣工验收，根据第一次装修的施工合同约定，工程验收合格的，双方需在工程验收单上签字认可，并在三日内结算余款。截至目前，两次装修工程均尚未验收，双方也未形成书面验收文件。事实上，装修工程存在严重的质量问题，即使验收的话，也无法通过验收。由于装修中发生工程量增减项目，工程未完成验收，导致目前无法完成最终结算工作。 针对陈从银主张的违约金诉求，因胡雪蓉不构成违约，无需承担支付违约金的民事责任。相反，陈从银在施工过程中存在违约行为，如逾期完工、工程存在严重质量问题等，甚至因漏水质量问题引发双方打架。鉴此，胡雪蓉已提出反诉以维护自己的权益。 综上，请求法院驳回陈从银的诉讼请求。 反诉原告胡雪蓉向本院提出反诉请求：1.请求确认陈从银构成违约，并要求陈从银支付工期延误违约金32000元、施工质量问题违约金32000元、房屋租金损失45000元、员工预付工资损失46700元等合计155700元；2.本案诉讼费由陈从银承担。事实和理由：胡雪蓉请陈从银为其位于柯桥蓝天市心广场3幢102-2室房屋进行装修施工，陈从银在施工过程中存在严重违约行为：1、逾期完工。陈从银未能按照约定时间完工，迟延3个多月，导致胡雪蓉不能正常开业，应由陈从银赔偿因影响美容店开业造成租金损失和预付的员工工资损失；2、材料不符。陈从银提供的材料与约定不符，且存在违规施工、擅自修改施工方案及验收不达标情况。3、质量问题。施工质量存在严重问题，频频出现堵塞、漏水、跳闸等现象，导致物业上门要求整改，且遗漏许多装修项目未施工；4、费用问题。陈从银关于工程价款计算不合理，存在报价虚高和二次收费问题。 综上，胡雪蓉提起反诉，请求法庭查明事实，依法裁判。 反诉被告陈从银针对反诉原告胡雪蓉的反诉辩称，陈从银与胡雪蓉之间存在两次装修，第一次装修的合同依据为双方在2018年3月24日签订的《装饰装修设计及工程施工合同书》，合同金额为60000元，约定工期从2018年3月24日至2018年4月14日等。第一次装修完成后，胡雪蓉迄今尚欠15580元装修尾款，远未达到合同约定的金额。据此，陈从银认为，工期延误的原因为胡雪蓉的违约行为造成的，属于胡雪蓉违约，陈从银无需对胡雪蓉进行相关赔偿。胡雪蓉主张的房屋租金损失及员工工资损失，属于其经营过程中产生的支出，与陈从银并不存在因果关系。 在第一次装修工程完成之后，双方一直沟通良好，后续胡雪蓉也在支付剩余装修款。如果存在质量问题，胡雪蓉有足够的时间向陈从银提出，但胡雪蓉并没有提出。退步讲，如果第一次装修存在质量问题，胡雪蓉不可能在第二次装修的时候仍找陈从银进行装修。 在第二次装修前，陈从银在2018年12月23日向胡雪蓉发送了装修报价单，报价为141626元，胡雪蓉对此没有异议。在该次装修施工期间，胡雪蓉仍没有及时付款，且不停的改动装修项目，导致工程量不断的增加及工期延长。胡雪蓉所称的下水管堵塞，系其自己原因所致；其所称的漏水问题，陈从银已经整改完毕。期间因陈从银要求先给钱，双方发生争执，胡雪蓉还把陈从银的脸和脖子抓破了，此事经柯桥派出所调解后互不追究责任。 综上，陈从银请求法院驳回胡雪蓉的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月24日，发包人甲方胡雪蓉和承包人乙方陈从银签订了一份《装饰装修设计及工程施工合同书》，约定甲方将位于柯桥蓝天市心广场3幢102-2室房屋装修工程交付乙方施工，承包方式按预算附件部分承包；工期20天，自2018年3月24日开工，于2018年4月14日竣工；合同价款60000元，第一次付款为进场开工前支付总价款35%即21000元，第二次付款时间为水电验收合格支付总付款35%即21000元，第三次付款为油漆工进场前支付总价款25%即15000元，第四次付款为油漆完工灯具安装前支付总价款5%即3000元；施工期间，甲方需要修改设计图纸或者增加项目需经乙方签字确认，由甲方在相关图纸上签字认可并付清增改项目的工程款后，乙方安排施工，工期相应顺延；工程所有材料由乙方按预算单要求统一配送，合同规定除甲方自购材料外，甲方不得擅自采购，否则构成违约；凡属于甲方所提供的材料有质量问题，导致某些项目可全部发生连带问题的，均由甲方承担后果责任，如需维修或重新装修时，由甲方承担一切费用，工期顺延；工程施工中甲方需修改设计方案或增加项目需提前三天与乙方联系，经双方签字认可后，乙方予以安排施工；本合同工程的具体装修项目及其单价等均以双方签字确认为准，双方不得擅自更改；甲方如在工程完工后未经双方验收或虽已验收但未付清余款，即另请其他装修队进行其他项目安装或装修，或搬迁家具与生活用具擅自使用等，则本工程视为已验收，不再验收，同时甲方的上述行为视为违约，乙方有权暂缓交付工程；鉴于家居装修的特殊性，凡乙方施工处理的防水防漏工程由乙方保修，反之则该工程交付后发生渗漏等质量问题，均由甲方承担全部责任与后果；合同生效后，任何一方变更或解除合同，应及时通知对方办理合同终止手续，并赔偿对方该工程预算总价的20%的损失等。 上述装修合同订立后，陈从银进场施工。该次装修结束后，双方未签署书面验收记录，胡雪蓉在装修后所开办美容店于2018年6月中旬初营业。该次装修期间，胡雪蓉共支付给陈从银进度款44420元。另，胡雪蓉委托陈从银购买一个店用柜子，并由陈从银向胡雪蓉收取7000元。 2018年12月，胡雪蓉欲对美容店进行第二次装修，经与陈从银商议，确定仍由陈从银施工。2018年12月30日，陈从银就第二次装修通过微信向胡雪蓉发送一份价款为141626元的预算单，胡雪蓉对此要求再予优惠，陈从银回复可以。之后，双方未再形成新的装修预算单，亦未签订书面装修合同。2019年1月初，陈从银进场进行第二次装修施工。2019年4月底，该次装修初步完工。此后，胡雪蓉与陈从银就装修工程的质量发生争议。 2019年10月初，胡雪蓉将美容店转让给他人。该店转让前，胡雪蓉为修复漏水支出费用3450元。 本案审理期间，经陈从银申请，本院委托绍兴大业建设工程管理有限公司对第二次装修工程的造价进行司法鉴定。本次鉴定依据为工程预算单并结合现场实际测量，鉴定机构出具的鉴定意见中载明总造价为181393元，其中合同范围内鉴定造价117648元，合同范围外造价63745元。该次鉴定所需鉴定费2600元应由陈从银预交但实际未交纳，鉴定机构要求由本院协助收取该费用。 本院认为，陈从银与胡雪蓉之间就位于柯桥蓝天市心广场3幢102-2室房屋的装修工程而签订《装饰装修设计及工程施工合同书》的事实清楚，该合同的内容未违反我国相关法律禁止性规定，系签订双方的真实意思表示，应认定合法有效。在上述装修工程完毕之后，胡雪蓉作为发包方与承包方陈从银再次达成口头协议，约定由陈从银对前述房屋进行第二次装修，本院亦认定该口头合同成立并有效。据此，结合案涉两次装修工程的实际情况，围绕涉案当事人的诉辩意见及各自的诉求，本院作以下评判分析。 针对陈从银请求支付第一次装修工程尾款15580元的诉求；根据查明的事实，第一次装修的合同依据为陈从银与胡雪蓉于2018年3月24日签订的《装饰装修设计及工程施工合同书》，该合同约定装修总价为60000元。虽该次装修成果因胡雪蓉之后于2018年12月发包第二次装修工程而不复存在，但陈从银完成该合同项下的装修内容，其有权要求胡雪蓉支付相应的合同价款。根据双方陈述一致，胡雪蓉已支付陈从银该合同项下的进度款44420元，故对尚余尾款15580元，胡雪蓉应承担支付义务。胡雪蓉主张已付进度款应包括7000元柜子价款，且该柜子为施工内容之一。陈从银对此认为该7000元系胡雪蓉在合同外另委托其购买柜子所用且已经安装。本院认为，根据举证规则，当事人对自己的主张应提供证据加以证明，胡雪蓉主张在第一次装修尾款中应再扣除7000元，但该款项实际上基于其委托陈从银购买柜子而发生，不宜从尚余尾款15580元中再作扣减处理，本院据此不采纳胡雪蓉的上述意见。 针对陈从银请求支付第一次装修工程价款20%违约金的诉求；根据陈从银的主张，其认为胡雪蓉在履行《装饰装修设计及工程施工合同书》期间存在违约行为，根据该合同中“合同生效后，任何一方变更或解除合同，应及时通知对方办理合同终止手续，并赔偿对方该工程预算总价的20%的损失”的约定提出该项诉求。胡雪蓉对此不予认可。本院认为，根据陈从银提出的上述装修施工合同的约定，其约定的是合同当事人在擅自变更或解除合同的情形下产生的支付违约金情形，事实表明，在第一次装修施工过程中，胡雪蓉和陈从银并未提出合同变更或解除，故陈从银的该项诉求缺乏事实依据，本院不予支持。 针对陈从银请求支付第二次装修工程尾款150126元（包括合同外增加项目26100元）的诉求；根据陈从银主张，第二次的装修总价为230126元，包括三部分内容：其一为预算单价款141626元；其二为空调拆装费、空调改造、消防改造、物业好处费、钢制阁楼、楼梯、楼梯扶手费用等62400元；其三为广告制作、不锈钢拉手、沐浴房拆除等其他增项价款26100元。上述三项合计230126元，扣除第二次装修已付进度款80000元，尚余尾款150126元。胡雪蓉对此不予认可，其进一步主张第二次装修价款在优惠后为100000元左右，施工过程中胡雪蓉自已购买木地板6610元、马桶898元、鞋柜450元，加上陈从银在第二次装修时利用第一次装修拆下的旧材料费用，再扣除胡雪蓉所付进度款80000元，胡雪蓉实际不再欠付陈从银第二次装修工程尾款。本院认为，对于第二次装修的总价款的认定问题，胡雪蓉和陈从银存在分歧，为此在本案审理期间本院根据陈从银的申请委托绍兴大业建设工程管理有限公司对第二次装修工程的造价进行司法鉴定。本次鉴定程序合法，内容与本案具有关联，可以作为认定本案事实的依据。根据查明的事实结合鉴定意见，陈从银与胡雪蓉针对第二次装修工程并未订立书面装修合同，仅有陈从银向胡雪蓉发送的预算单对相关施工内容作出约定，胡雪蓉指出双方事后谈妥的优惠价为10万元左右，但其未能提供充分的证据，本院难以采信。另外，第二次装修工程完成之后，胡雪蓉已将装修后的美容店进行了转让，故鉴定机构绍兴大业建设工程管理有限公司以工程预算单并结合现场实际测量确定第二次装修工程的造价的鉴定方式并无不妥，其提供的鉴定意见中载明总造价为181393元，较符合工程量现状，本院予以采纳。陈从银、胡雪蓉各自所主张的第二次装修价款，均缺乏相应的事实依据，本院均不予采纳。另，在陈从银完成第二次装修工程之后，双方为漏水质量发生争执，胡雪蓉在转让美容店前所支出的漏水修复费用3450元，应由陈从银负担为宜。据此，扣除胡雪蓉已付进度款80000元以及漏水修复费用3450元，胡雪蓉作为发包方尚应支付承包方陈从银第二次装修工程尾款97943元。针对鉴定费的负担，本院认为，上述鉴定所需鉴定费2600元，宜由双方各半负担，该费用本应由陈从银预交但实际未交纳，本院确定由陈从银、胡雪蓉分别向本院交纳，再由本院转付给鉴定机构。 针对陈从银请求支付第二次装修工程款20%的违约金的诉求；根据陈从银的主张，其认为第二次装修总价为230126元，根据前述第二项诉求中陈述的理由以及《装饰装修设计及工程施工合同书》的约定，要求胡雪蓉赔偿第二次装修工程总价的20%的损失。本院认为，胡雪蓉与陈从银就第二次装修并未签署书面施工合同，陈从银提出的上述施工合同约定不能认定为第二次装修时承、发包方对权利义务作出的安排，据此，本院对陈从银的该项诉求不予支持。 针对胡雪蓉要求陈从银承担违约责任的问题。胡雪蓉基于陈从银逾期完工、装修工程质量存在缺陷等违约事实提出下述赔偿请求：1.工期延误违约金32000元，其中第一次装修的工期延误违约金12000元，按总价款60000元乘以20%计算；第二次装修的工期延误违约金20000元，按总价款100000元乘以20%计算。2.施工质量问题违约金32000元，其中第一次装修的施工质量问题违约金12000元，按总价款60000元乘以20%计算；第二次装修的施工质量问题违约金20000元，按总价款100000元乘以20%计算。3.房屋租金损失45000元，按日租金500元标准计算90天得出该项费用。4.预付美容店员工工资损失46700元。本院认为，第一、关于工期延误违约金32000元的请求，胡雪蓉与陈从银在第一次装修时达成的书面装修合同中明确约定“胡雪蓉如在工程完工后未经双方验收或虽已验收但未付清余款，即另请其他装修队进行其他项目安装或装修，或搬迁家具与生活用具擅自使用等，则本工程视为已验收，不再验收，同时胡雪蓉的上述行为视为违约，陈从银有权暂缓交付工程”，结合事实，胡雪蓉迄今尚欠付陈从银第一次装修工程尾款15580元，本院据此认定虽陈从银在第一次装修时存在工期延误的事实，但因胡雪蓉的欠付工程款的行为，陈从银有权暂缓交付工程且并不构成工期违约。另，针对第二次装修工程，因双方未明确达成工期的约定，因此胡雪蓉主张陈从银在第二次装修工程施工时构成工期延误，事实依据不足，本院不予采纳。第二、关于施工质量问题违约金32000元的请求，本院认为，工程验收合格前后发生的质量问题适用不同的处理规则，亦即，在竣工验收时发现工程质量不合格的，则发包人有权要求承包人进行修复，如修复后的建设工程经竣工验收仍不合格，则发包人有权拒绝承包人请求支付工程价款。在竣工验收合格后发现质量问题，则按工程保修处理。结合本案事实，案涉两次装修工程在完工之后已由发包人即胡雪蓉投入使用，视为其认可装修工程质量合格。胡雪蓉在此之后如发现案涉装修工程存在质量问题，则可要求陈从银履行保修义务。同时，胡雪蓉应按施工合同约定的进度及条件向陈从银支付工程款。据此分析，胡雪蓉径行请求陈从银承担施工质量问题违约金，既缺乏合同依据，亦缺乏法律依据，本院不予支持。第三、关于房屋租金损失45000元和预付员工工资损失46700元的请求，本院认为，胡雪蓉基于其认为陈从银构成违约进而提出的该两项诉求，因该两项损失与本案缺乏直接因果关联，且缺乏充分的事实和法律依据，依照当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明的举证规则，应由胡雪蓉承担举证不能之不利后果。据此，本院对胡雪蓉就该两项损失诉求均不予支持。 综上所述，本院对陈从银诉求中的合理部分依法予以支持，对胡雪蓉提出的诉求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、胡雪蓉应支付给陈从银第一次装修工程尾款15580元以及第二次装修工程尾款97943元，合计113523元，限于本判决生效后十日内付清。 二、驳回陈从银的其他诉讼请求。 三、驳回胡雪蓉的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费4416元，减半收取计2208元，由陈从银负担923元，胡雪蓉负担1285元。本案反诉案件受理费3414元，减半收取计1707元，由胡雪蓉负担。上述受理费均限于本判决生效后十日内交纳。 鉴定费2600元，由陈从银和胡雪蓉各半负担1300元，当事人应负担的鉴定费均限于本判决生效后十日内向本院交纳，再由本院转付给绍兴大业建设工程管理有限公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  冯春盛 二〇二〇年九月一日 书记员  骆俊斌 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。