广东省揭阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤52民终531号上诉人（原审原告）：蔡木溪，男，1969年5月13日出生，汉族，住广东省惠来县。上诉人（原审原告）：刘碰毛，女，1969年9月29日出生，汉族，住广东省惠来县。上诉人（原审原告）：蔡素慧，女，1991年8月20日出生，汉族，住广东省惠来县。上诉人（原审原告）：蔡镇权，男，1993年3月14日出生，汉族，住广东省惠来县。上诉人（原审原告）：蔡少莲，女，1994年12月21日出生，汉族，住广东省惠来县。上诉人（原审原告）：蔡镇楚，男，1996年11月19日出生，汉族，住广东省惠来县。上诉人（原审原告）：蔡少琪，女，1998年9月15日出生，汉族，住广东省惠来县。上诉人（原审原告）：蔡坤洲，男，2001年3月15日出生，汉族，住广东省惠来县。被上诉人（原审被告）：蔡金雄，1972年9月10日出生，汉族，住广东省惠来县。上诉人蔡木溪、刘碰毛、蔡素慧、蔡镇权、蔡少莲、蔡镇楚、蔡少琪、蔡坤洲因与被上诉人蔡金雄排除妨害纠纷一案，不服广东省惠来县人民法院（2020）粤5224民初99号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。蔡木溪、刘碰毛、蔡素慧、蔡镇权、蔡少莲、蔡镇楚、蔡少琪、蔡坤洲上诉请求：1、撤销广东省惠来县人民法院作出的(2020)粤5224民初99号民事裁定书；2、改判支持上诉人一审的全部诉讼请求或裁定指令广东省惠来县人民法院进行重新审理；3、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：第一、一审法院查明事实不清，适用法律错误。一审法院根据《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条和相关规定驳回上诉人的诉讼请求是错误的。首先，本案的案由是排除妨害纠纷，一审时上诉人已提供证据证明其是涉案土地的承包经营人，本案不存在土地权属争议，故一审法院适用最高人民法院(90)法民字第2号《关于行政机关对土地争议的处理决定生效后，一方当事人不履行另一方不应以民事侵权向法院起诉的批复》属于法律适用错误。其次，一审共有四项诉讼请求：1、请求判令被告立即拆除非法占用原告位于惠来县岐石镇坑仔村信石湖东地块(面积约200平方米)上兴建的围栏、建筑物及其他设施，恢复土地原状；2、请求判令被告赔偿原告经济损失8万元；3、请求判令被告承担原告律师费3万元；4、本案的诉讼费用由被告承担。即使一审法院坚持认为本案属于土地争议，也理应经过开庭法庭调查阶段查明本案事实。一审民事裁定书一方面认定了被上诉人有侵权的行为，同时又驳回了包括请求经济赔偿的诉讼请求。根据第《侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：(一)停止侵害；(二)排除妨害；…(五)恢复原状；(六)赔偿损失。上诉人一审的诉讼请求是以上规定的。本案理应适用《侵权责任法》，如果一味错误地认定本案为土地纠纷，认为不应依民事侵权为由驳回起诉，那即便是行政机关已经行使了拆除了涉案的非法占用土地的建筑和设施的行政强制措施，上诉人仍有巨大经济损失依然无法得到救济。第二、一审法院审判程序错误。本案一审未经开庭审理，根据民事裁定书第三页本院审理认为部分，据以驳回起诉的主要证据为惠来县自然资源局(原惠来县国土资源局)于2018年12月7日作出惠国土资监处【2018】564号《土地行政处罚决定书》。但上诉人至今未收到相关文书，不知道《土地行政处罚决定书》的存在，更是不知道该文书是否已经生效。上诉人明确知道且确实一直存在至今的侵权事实为被上诉人继续侵占着上诉人的土地，侵害上诉人的合法权益。首先，一审法院所称的惠国土资监处【2018】564号《土地行政处罚决定书》究竟是否存在，上诉人十分存疑。其次，如确实存在，该证据是被上诉人提交的，还是一审法院依职权调取?事实情况是一审法院没有就该份证据交由上诉人进行质证或组织原被告双方进行质证!根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条第一款作出了明确的规定，即“证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。”第三、一审判决与法律设定裁定驳回起诉的立法目的不符。法律设定裁定驳回起诉的一个很重要的立法目的，就是双方当事人之间的关系不是民事法律关系，人民法院不能或者不宜通过民事审判手段来处理，当事人可以通过行政手段或者刑事手段来解决，或者通过上述手段来解决更合适。就本案来看如果人民法院适用裁定驳回起诉，那么上诉人被侵害的权利将没有任何其他的救济途径，势必会剥夺上诉人的程序权利和实体权利。不符合法律设定裁定驳回起诉的初衷。第四、一审裁定遗漏了本案诉讼费负担这一判项。一审诉讼费2500元，上诉人已预缴，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百九十六条人民法院改变原判决、裁定、调解结果的，应当在裁判文书中对原审诉讼费用的负担一并作出处理，同时根据《诉讼费用交纳办法》第八条第二项裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件不交纳案件受理费。一审裁定对诉讼费的负担没有判项处理。综上，根据民事诉讼法第三百三十二条之相关规定，请贵院支持上诉人的全部上诉请求。蔡木溪、刘碰毛、蔡素慧、蔡镇权、蔡少莲、蔡镇楚、蔡少琪、蔡坤洲向一审法院起诉请求：1.判令被告蔡金雄立即拆除非法占用原告位于惠来县岐石镇坑仔村信石湖东地块(地块面积约200平方米)上兴建的围栏、建筑物及其他设施，恢复土地原状；2.判令被告蔡金雄赔偿原告经济损失8万元；3.判令被告蔡金雄承担原告律师费3万元；4.本案的诉讼费用由被告蔡金雄承担。一审法院认为：原告蔡木溪、刘碰毛等于2018年向有关部门反映被告蔡金雄在其位于惠来县岐石镇坑仔村信石湖东承包地块上兴建围栏、建筑物及其他设施，惠来县自然资源局(原惠来县国土资源局)于2018年12月7日作出惠国土资监处【2018】564号《土地行政处罚决定书》，对被告蔡金雄作出以下处罚：“1.责令你退还非法占用的土地。2.责令你在收到本处罚决定书之日起十五日自行拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状。”该《土地行政处罚决定书》已经发生法律效力。《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条规定：“公民、法人或其他组织对行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。”最高人民法院(90)法民字第2号《关于行政机关对土地争议的处理决定生效后，一方当事人不履行另一方不应以民事侵权向法院起诉的批复》：“行政机关对土地争议的处理决定生效后，一方当事人不履行的，对方当事人不应以民事侵权案向法院起诉，可向行政机关提出申请执行，该行政机关依照行政诉讼法第六十六条的规定，可以申请人民法院强制执行，或依法强制执行。”本案原告蔡木溪、刘碰毛等起诉被告蔡金雄的侵权行为，惠来县自然资源局已作出了行政处罚决定且该行政处罚决定已经发生法律效力，根据上述规定、批复，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用本院认为：上诉人蔡木溪、刘碰毛、蔡素慧、蔡镇权、蔡少莲、蔡镇楚、蔡少琪、蔡坤洲起诉的主要诉讼请求是，请求判令被上诉人蔡金雄立即拆除非法占用上诉人位于惠来县岐石镇坑仔村信石湖东承所包地块上兴建的围栏、建筑物及其他设施，恢复土地原状。但该请求所涉及的事项，已在蔡木溪等人向有关部门反映蔡金雄在蔡木溪等人位于惠来县岐石镇坑仔村信石湖东的承包土地上违法建设后，惠来县自然资源局（原惠来县国土局）已依法作出处理。惠来县国土资源局于2018年12月7日作出惠国土资监处【2018】564号土地行政处罚决定书，查明蔡金雄擅自在位于坑仔村土名“信石湖东”处占用蔡木溪、蔡员兴的部分土地及村道围铁栏和搭建铁棚顶房，构成了非法占地的行为。决定对蔡金雄作出如下行政处罚：1.责令你退还非法占用的土地；2.责令你在收到本处罚决定书之日起十五日自行拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状。该处罚决定书已发生法律效力。因此，按照《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条规定：“公民、法人或其他组织对行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。”上诉人应向惠来县自然资源局要求依法强制执行上述处罚决定，而不能提起民事诉讼，故原审裁定驳回起诉并无不当，应予维持。另外，对裁定驳回起诉的案件不交纳案件受理费，原审裁定对蔡木溪等人预交的受理费没有处理不当，应予纠正。综上，上诉人蔡木溪、刘碰毛、蔡素慧、蔡镇权、蔡少莲、蔡镇楚、蔡少琪、蔡坤洲的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，《诉讼费用交纳办法》第八条第（二）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。一审案件受理费人民币2500元，由一审法院予以退还。本裁定为终审裁定。审 判 长  林 阳审 判 员  李洁新审 判 员  徐跃鹏二〇二〇年九月一日法官助理  张伟娜书 记 员  汤雪佳附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。《诉讼费用交纳办法》第八条下列案件不交纳案件受理费：（一）依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件；（二）裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件；（三）对不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定不服，提起上诉的案件；（四）行政赔偿案件。