陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终3317号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地：陕西省榆林市。负责人：赵智勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：乔伟，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：王佩，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王忠，男，1990年7月1日出生，汉族，陕西省绥德县村民，住绥德县。委托诉讼代理人：强作胜，陕西名州律师事务所律师。委托诉讼代理人：王焕霞，陕西名州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：榆林市兴榆汽车出租有限公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：赵丽，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郭红君，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：尤小军，男，1984年5月15日出生，汉族，住榆林市榆阳区。被上诉人（原审被告）：赵海兵，男，1990年5月1日出生，汉族，住陕西省榆阳区。上诉人中国人民财产保险股份有限榆林市分公司(以下简称保险公司)因与被上诉人王忠、榆林市兴榆汽车出租有限公司(以下简称兴榆公司)、尤小军、赵海兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10594号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：1、依法改判上诉人不承担被抚养人生活费、精神损害抚慰金等合计28662.6元；二、被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、一审认定被扶养人生活费有误，二审应当予以纠正。本案中，被上诉人之子xxx出生于2019年12月15日，本次事故发生于2018年9月27日。事故发生时，该子尚未受孕；被上诉人评定伤残时，该子尚未出生，故对其被扶养人生活费不应当予以支持。二、一审认定精神损害抚慰金错误，二审应当予以纠正。上诉人作为保险人，在此次事故中并无过错，一审认定上诉人承担精神损害抚慰金无事实依据。即便认定上诉人承担精神损害抚慰金，也应当按照承保车辆的责任比例50%承担。三、一审关于被上诉人损失在交强险项下计算错误，二审应当予以纠正。王忠辩称：一、事故发生时，被扶养人xxx未出生，但在起诉时已出生。一审判决上诉人赔偿被扶养人生活费符合事实，更符合法律精神。二、事故致被上诉人十级伤残，且在事故中不承担任何责任，一审判决上诉人赔偿精神损害抚慰金符合法律规定。尤小军辩称：事故车辆足额投保，由保险公司赔偿，故我不承担赔偿责任。兴榆公司辩称：尤小军从我公司承包出租车，承包合同约定，车辆发生事故由车主承担事故责任，故我公司不承担责任。赵海兵未作书面答辩。王忠向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿原告医疗费35022元、住院护理费900元、住院误工费1845元、住院伙食补助费618元、住院营养费680元、交通费3693元、住宿费1000元、伤残赔偿金72196元、误工期误工费24600元，护理期的护理费9000元，营养期的营养费1200元，后续治疗费3000元，被扶养人生活费21162.6元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费3120元，共计182738.6元。2、由被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年9月27日10时30分许，被告尤小军驾驶陕X大众牌小型轿车沿榆林市北星路由北向南行驶至北星路与裕华路十字时，与沿裕华路由东向西行驶的由赵海兵驾驶的二轮摩托车相撞，造成被告尤小军、赵海兵、王忠三人受伤及两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，原告被送往榆林高新医院住院治疗4天(2018.9.27-2018.10.1)，支出医疗费4498.89元,后于西安市红会医院住院治疗5天（2019.1.28-2019.2.2）支出医疗费30737.64元，并于2019年3月5日、2019年4月23日、2019年6月25日在西安市红会医院门诊治疗，支出医疗费2216.6元。经鉴定，本次交通事故造成原告十级伤残，需后续治疗费3000元。需误工期120天、护理期90天、营养期60天，原告为此支出鉴定费3120元。本次交通事故经榆林市公安局交通支队榆横工业区交警大队认定：尤小军承担此次事故的同等责任，赵海兵承担此次事故的同等责任，王忠不承担责任。另查，被告尤小军驾驶的车牌号为陕X大众牌轿车登记在被告兴榆公司名下，在被告保险公司投保交强险及商业三者险（限额100万元），事故发生在保险期间。再查，王忠有未成年子女xxx（生于2019年12月15日）一名。上述事实有事故认定书一份、诊断证明两份、住院病历两份、门诊病历三份、医疗费票据11支、鉴定意见书一份、鉴定费票据一支、保险单两份、户口本复印件三份及原、被告的陈述予以载卷佐证。一审法院认为，公民的人身、财产权益受法律保护，侵害公民人身财产安全的应当承担赔偿责任。本院对原告的各项诉请认定如下：1、医疗费：原告总计住院治疗两次，分别为榆林高新医院、西安市红会医院，原告提交榆林高新医院医疗费票据6支，合计4498.89元，有相关的病历予以佐证，本院予以支持。原告提交红会医院医疗费票据5支，合计32954.24元，有相关的病历予以佐证，本院予以支持。原告提交的其余8支医疗费票据、1份卫生院证明均无相关的病历予以佐证，对此，本院不予采信。对原告提交的急救费用票据一支，无相关病历、出发地、目的地，对此，本院不予采信。故原告的医疗费合计37453.13元。2、护理费：经鉴定，原告需护理期90天，未明确是否包含住院期间，依据《人身损害误工期、营养期、护理期评定规范》2.2“护理期指人体损伤后，在医疗或功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间”推定鉴定结论中的护理期包含住院期间。原告先后住院治疗9天，产生住院期间护理费900元。需出院后护理期81天，未载明护理依赖，本院按照部分护理依赖，计算出院后护理费为4050元。护理费总计4950元。3、误工费：经鉴定，原告需误工期120天，未明确是否包含住院期间，依据《人身损害误工期、营养期、护理期评定规范》2.1“误工期指人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的时间”，推定该鉴定结论中的误工期包含住院期间。原告未向本院提交其收入明细，参照“2019年城镇私营单位就业人员平均工资：53604元年”标准，结合鉴定结论所载的误工期120天，计算误工费为17623元。4、住院伙食补助费：原告住院治疗9天，产生住院期间伙食补助费450元。5、营养费：经鉴定原告需营养期60天，依据《人身损害误工期、营养期、护理期评定规范》2.3“营养期指人体损伤后，需要补充必要营养物质，以提高治疗质量或加速损伤康复时间”推定鉴定结论中的营养期包含住院期间，对原告诉请的营养费本院依法支持1200元。6、交通、住宿费：原告向本院提交的交通、住宿费票据中仅有部分票据能够反映就医地点、时间、人数，但原告确属在外地就医治疗，故对原告诉请的交通、住宿费本院酌定认可3000元。7、伤残赔偿金：本次交通事故造成原告十级伤残，综合原告的年龄，对其诉请的残疾赔偿金72196元，本院依法予以支持。8、后续治疗费：原告所提交的鉴定结论显示需后续治疗费3000元，本院依法予以认可。9、被扶养人生活费：被扶养人生活费系因受害人致残后，对其家庭生活造成的收入减少，系对其受到的被扶养权的侵害的补偿。故对原告诉请的被扶养人生活费项目本院予以支持，综合被扶养人年龄，对原告诉请的被扶养人生活费21162.6元，本院予以支持。10、精神损害抚慰金5000元：本次交通事故造成原告十级伤残，综合原、被告的过错程度，对原告诉请的精神损害抚慰金，本院酌定认可5000元。综上原告的各项损失共计166034.73元，因被告保险公司已经在交强险限额内垫付被告赵海兵1万元医疗费，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，对上述损失由被告保险公司在伤残部分赔偿原告残疾赔偿金、误工费等11万元，不足部分由被告保险公司按照50%的责任比例赔偿原告医疗费、后续治疗费等共计28017.4元；被告赵海兵应按照50%的责任比例赔偿原告28017.4元。但被告赵海兵系好意搭乘原告，应适当减轻被告赵海兵承担的侵权责任，本院酌情减免被告赵海兵的应承担责任的20%，即由被告赵海兵赔偿原告22413.9元，对被告赵海兵已付的4498.89元依法予以扣除。对原告支出的鉴定费3120元，属于为确定损失支出的必要费用，应当由被告保险公司负担，综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司赔付原告王忠医疗费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费等共计141137.4元；由被告赵海兵向原告王忠赔付医疗费、后续治疗费等共计17915元。二、被告榆林市兴榆汽车出租有限公司、尤小军不再承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1970元，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担1400元，由被告赵海兵负担200元，由原告王忠负担370元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明：本次事故致王忠与案外人赵海兵二人受伤，赵海兵构成九级、十级伤残，其已另案诉讼。其余事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，本案的争议焦点是：一、被上诉人王忠之子xxx的被扶养人生活费能否支持；二、上诉人是否应当承担精神损害抚慰金。关于焦点一，《中华人民共和国民法总则》第十六条规定“涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。”本案事故发生时，被上诉人王忠之子xxx尚未受孕，其并不具有民事权利能力，故其被扶养人生活费依法不予支持。关于焦点二，本次事故致王忠十级伤残，给其及家属造成了一定的损害，加之王忠在事故中不承担责任，故一审酌情支持5000元精神损害抚慰金并无不当，二审依法予以支持。至于上诉人提出王忠的损失在交强险限额内赔偿金额计算错误，经本院审查，王忠的损失在交强险限额内赔偿金额一审法院计算正确，故对该上诉理由依法不予支持。综上，上诉人的上诉请求部分成立，其余上诉请求依法予以驳回。本次事故致王忠、赵海兵二人受伤，赵海兵的合理损失亦应在交强险限额内予以赔偿。依据王忠、赵海兵二人的合理损失金额，本院在交强险限额内按照40%的比例赔偿王忠的合理损失，即在交强险医疗费项目下赔偿王忠的医疗费4000元，在交强险死亡伤残项目下赔偿王忠44000元。王忠的合理损失为：医疗费37453.13元、护理费4950元、误工费17623元、住院伙食补助费450元、营养费1200元、交通、住宿费3000元、残疾赔偿金72196元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金5000元，共计144872.13元，由保险公司在交强险限额内赔偿医疗费4000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金39000元，共计48000元；其余损失96872.13元，由保险公司在商业三者险限额内赔偿48436.07元，赵海兵赔偿38748.85元（已支付4498.89元）。鉴定费3120元，由保险公司负担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定,判决如下:一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10594号民事判决第二项；一、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初10594号民事判决第一项；三、本判决生效后十日内，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司赔偿王忠医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通、住宿费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计96436.07元；由赵海兵赔偿王忠医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通、住宿费、残疾赔偿金、后续治疗费等共计38748.85元（已支付4498.89元）；四、驳回王忠一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1970元，由王忠负担510元，赵海兵负担420元，中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担1040元。鉴定费3120元，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。二审案件受理费510元，由王忠负担380元，中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担130元。本判决为终审判决。审 判 长 李文龙审 判 员 贺金丽审 判 员 韩连梅二〇二〇年九月十五日法官助理 刘甜甜书 记 员 阿芊芊