山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终3384号 上诉人（原审被告）：淄博市张店区沣水镇煤炭公司张赵煤矿，住所地山东省淄博市张店区沣水镇张赵村北。 负责人：高思聪，矿长。 委托诉讼代理人：王振宏，山东正大至诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张军委，山东正大至诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：田守明，男，1952年9月20日生，汉族，现住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：刘西坤，山东敢当律师事务所律师。 上诉人淄博市张店区沣水镇煤炭公司张赵煤矿（以下简称“张赵煤矿”）因与被上诉人田守明工伤保险待遇纠纷一案,不服山东省淄博市张店区人民法院（2020）鲁0303民初588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 张赵煤矿上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人主张工伤待遇所依据的工伤认定书和劳动能力鉴定结论通知书未依法向上诉人送达,尚未产生法律效力,被上诉人依据尚未生效的法律文书主张的工伤待遇不应当得到支持。一审判决上诉人支付一次性伤残补助金56708.82元、护理费11400元没有事实和法律依据。 田守明向一审法院起诉请求:一、判令被告支付停工留薪期工资31080.8元；二、判令被告支付一次性伤残补助金69249.6元；三、判令被告自2018年12月26日起按月支付伤残津贴2473.2元，至申请人丧失领取条件，该数额随国家政策适时调整；四、判令被告支付伤残津贴32151.6元（自2018年12月26日起至2019年12月31日止）；五、被告支付医疗费40000元、住院伙食补助费2100元，护理费5600元，交通费2000元。 一审法院认定事实：原告田守明自2002年5月起在被告张赵煤矿处工作，从事采煤、掘进、放炮工等工作，接触岩尘、煤尘。2014年11月，被告政策性关停，原、被告之间的劳动关系因此终止。劳动关系存在期间，被告未为原告缴纳社会保险。2017年10月，原告经职业健康检查发现疑似矽肺，后向淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称为“张店区劳动仲裁委”）提起仲裁。2017年11月22日，张店区劳动仲裁委以“申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围”为由，不予受理原告的仲裁请求。2017年底，原告向一审法院提起诉讼，请求判令确认自2002年5月至2014年11月原、被告双方存在劳动关系，支持了原告的诉讼请求。2018年3月8日，原告入淄博市职业病防治院进行矽肺治疗，同年5月31日，淄博市职业病防治院诊断原告患有职业性煤工尘肺壹期，经治疗原告情况好转，于6月11日出院。住院期间，原告总共支付各项治疗费用共计22367.40元。2018年7月4日，原告向淄博市张店区人力资源和社会保障局（以下简称为“张店区人社局”）提出工伤认定申请，2018年8月21日，张店区人社局将原告所受事故伤害认定为工伤。2018年12月25日，淄博市劳动能力鉴定委员会作出淄劳鉴字〔2018〕第3592号劳动能力鉴定书，针对原告当时的伤残情况给出以下鉴定结论：劳动功能障碍程度：肆级，生活自理障碍程度：无生活自理障碍。被告未按有关规定落实原告的工伤待遇，原告于2019年12月31日再次向张店区劳动仲裁委提起仲裁，2020年1月8日，张店区劳动仲裁委以“申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围”为由，不予受理原告的仲裁请求。为此原告诉至一审法院。原告田守明主张的费用明细为：一、停工留薪期工资31080.8元，按照2017年淄博市月平均工资5496元×60%÷21.75天×205天（从确诊之日2018年5月31日至鉴定前一日，即2018年12月25日，共计205天）；二、一次性伤残补助金69249.6元，以2017年淄博市月平均工资5496元×60%×21个月计算得出；三、伤残津贴2473.2元，以2017年淄博市月平均工资5496元的60%×75%；四、伤残津贴32151.6元，以第三项计的月伤残津贴2473.2元×13个月（自2018年12月26日至2019年12月31日）；五、医疗费变更为22367.40元,以住院发票为准；六、住院伙食补助费变更为2850元，按照每天补助30元计算，住院95天得出；七、护理费变更为11400元，按护工标准每天120元计算，住院95天得出；八、交通费2000元，按距离酌情予以支持，上述费用共计173572.6元。 一审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇，其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。首先，关于原告工伤事实的认定，原告田守明自2002年5月起在被告张赵煤矿从事采煤、掘进、放炮工工作，截至2014年11月被告关停，原告已在被告处工作十二年零六个月。原告在被告处长期工作以致罹患职业病，由于原告于2018年5月31日确诊患职业病，并被认定工伤，事实清楚，证据充分。被告张赵煤矿认为原告罹患尘肺病乃是由于原告在同被告终止劳动关系后于其他单位工作导致，与原告曾在被告处工作无关，一方面被告未提供证据对其主张予以佐证，另一方面，据双方提交证据及原被告当庭陈述可推断，原告所患职业病与在被告处长期工作接触煤尘、岩尘有直接关系。因此被告关于原告工伤事实的相关主张，不予采信。劳动关系存续期间，被告张赵煤矿未依法为原告田守明缴纳相关社会保险，故被告应按照工伤保险待遇向原告支付相关费用。其次，关于原告主张的具体工伤待遇，分析如下：一、关于原告田守明主张的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，四级伤残为21个月的本人工资；第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。根据原告提交的中国工商银行淄博张店杏园东路支行银行卡明细清单，综合原告在被告处正常工作期间12个月的平均工资，确定田守明在职期间的月平均工资为2700.42元。原告主张其工资低于2017年淄博市在岗职工月平均工资5496元的60%，应按照5496元×60%计算工资,即每月3297.6元。但是原、被告双方的劳动关系已于2014年11月被告关停时终止,此处计算标准应当以2014年淄博市在岗职工月平均工资4213元的60%、即每月2527.8元进行比较衡量，由于原告月平均工资约为2700.42元，实际高于2527.8元，因此，对于原告的该项主张不予采信。原告一次性伤残补助金应为2700.42元/月×21月，为56708.82元。二、关于原告主张的医疗费，被告称该医疗费中包含食管裂孔疝部分的非工伤治疗，然根据原告提交的住院病历可得知，原告入院治疗期间仅对所患尘肺进行治疗，并未治疗非职业病的食管裂孔疝，因此对于被告的抗辩不予支持。根据原告提交的淄博市职业病防治院医疗发票复印件为22367.4元。被告认为原告提交的并非原件，无法确定该实际损失是否由原告承担，以此被告主张不应承担该笔费用。但该发票复印件上已加盖淄博市职业病防治院收费专用公章，因此其对于原告入院治疗职业病的证明予以认可。三、关于田守明主张的伤残津贴，伤残津贴亦属于社会保险法规定的工伤保险待遇，其不因原被告双方终止劳动关系而影响原告主张。因此被告认为原被告双方应先恢复劳动关系原告再行主张于法无据，不予采信。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项规定，职工因公致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：四级伤残为本人工资的75%，即为2700.42元/月×75%，为每月2025.32元。因此原告的主张予以支持。四、关于原告主张的住院伙食补助费，依照淄政发〔2011〕68号《淄博市关于落实实施办法>的通知》第二条的规定，以12元/日×95日计算，为1140元。五、关于原告主张的护理费，根据原告主张护理费的时间为住院期间95天可知其主张的护理费为住院期间护理费，且庭审中，被告未提交相应证据证实住院期间已派人护理，被告称原告“无生活护理障碍”，因此其不需要支付护理费的主张不予采信。以120元/日×95日计算，护理费为11400元。六、关于原告田守明主张的停工留薪期工资及交通费，其请求无事实及法律依据，不予支持。由于被告在原告在职期间未为原告缴纳工伤保险，该一次性伤残补助金、医疗费、伤残津贴、住院伙食补助费等费用均应由被告承担。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《工伤保险条例》第十四条第四项、第十七条第二款、第三十条、第三十三条、第三十四条第一款、第三十五条第一款、第四十条、第六十二条第二款、第六十四条第二款之规定，判决：一、被告淄博市张店区沣水镇煤炭公司张赵煤矿于本判决生效之日起十日内向原告田守明支付一次性伤残补助金56708.82元、医疗费22367.4元、住院伙食补助费1140元、护理费11400元，共计91616.22元；二、被告淄博市张店区沣水镇煤炭公司张赵煤矿按月向原告支付伤残津贴2025.32元，自2018年12月25日起至原告田守明丧失领取条件为止，该数额随国家政策适时调整；三、驳回原告田守明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告淄博市张店区沣水镇煤炭公司张赵煤矿承担。 二审中当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人主张未收到工伤认定书和劳动能力鉴定结论通知书，无证据予以证实，本院不予采信。因一次性伤残补助金是劳动者因工伤而应当享受的一次性伤残待遇，并不因劳动关系保留或解除而丧失，故一审法院按照法律规定的标准予以支持，并无不当。关于护理费，一审法院对田守明住院治疗期间的该项费用予以支持，亦无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人淄博市张店区沣水镇煤炭公司张赵煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  胡晓梅 审 判 员  郭 鹏 审 判 员  刘 宁 二〇二〇年九月十日 代理书记员  李慧姣