广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1591号 上诉人（一审原告）：象州期胜木业有限公司，住所地：广西象州县象州镇光明路2号。 法定代表人：周期超，董事长。 委托诉讼代理人：周仕华，男，1964年10月22日出生，汉族，系公司总经理助理。 被上诉人（一审被告）：覃雪斌，男，1978年4月17日出生，壮族，现住广西贵港市覃塘区。 委托诉讼代理人：明金帅，男，1989年4月2日出生，汉族，户籍地：河南省方城县，现住广西全州县。 上诉人象州期胜木业有限公司（以下简称期胜公司）因与被上诉人覃雪斌劳动争议一案，不服广西壮族自治区象州县人民法院（2020）桂1322民初668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月16日依法公开开庭审理了本案。上诉人期胜公司的委托诉讼代理人周仕华，被上诉人覃雪斌的委托诉讼代理人明金帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人期胜公司向本院上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审。事实和理由：一审法院认定上诉人期胜公司与被上诉人覃雪斌存在劳动关系事实不清，证据不足。被上诉人覃雪斌为上诉人期胜公司提供劳务工作期间仍与柳州市标得木业有限公司存在劳动关系。况且被上诉人覃雪斌是为讨回实际控制人柳州标得木业有限公司法定代表人韦记拖欠其工资的情况下以团队的名义跟随韦记到上诉人单位的，并以明金帅为代表收取了38,000.0元的团队劳务派遣费。被上诉人覃雪斌在同一时间段向两地申请两次劳动仲裁有异议，被上诉人覃雪斌在2019年3月29日至2019年10月16日期间只做了一份工作，同一控制人韦记，并己获得经济补偿金和失业保险损失金。但被上诉人覃雪斌仍通过诉讼向上诉人期胜公司索要工资双倍赔偿和经济补偿金，明显有失公平，一审法院错误认定上诉人期胜公司与被上诉人覃雪斌在2019年3月29日（上诉人期胜公司于2019年3月11日才成立，处于筹建阶段）至2019年10月16日期间存在劳动关系。综上所述：为维护法律的正确实施，维护上诉人的合法权益，请二审法院撤销一审判决，依法发回重审。 被上诉人覃雪斌答辩称：同意一审判决，维持原判。 期胜公司向一审法院提出诉讼请求：确认原告与被告无劳动合同关系。 一审法院认定事实：原告公司成立于2019年3月11日，被告于2019年3月29日到原告公司上班，担任砂光主管职务，双方没有签订书面劳动合同，原告也没有为被告缴纳社会保险费。2019年10月16日原告公司通知，由于供电原因，导致对原告公司生产机械所存在的问题难以判断定出检修方案，经研究决定全厂停工、停产结束今年的工作。随后，被告离开原告公司。在被告离开原告公司至今双方没有发生任何关系。 另查明，一、被告到原告公司上班后，被告的工资系原告从银行转账支付，具体金额分别如下:3月份工资452.00元、4月份工资6,416.00元、5月份工资7,282.00元、6月份工资5,862.00元、7月份工资1,832.76元、8月份工资7,328.00元、9月和10月份工资共8,325.00元。二、柳州市标得木业有限公司于2009年11月13日成立，被告于2017年3月到该公司工作。2019年度该公司因政府征收经营属歇业状态。原告在被告到其公司工作时知道被告与柳州市标得木业有限公司仍存在劳动关系。2019年8月9日被告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认被告与柳州市标得木业有限公司2017年12月至2019年5月30日存在劳动关系。2、裁决柳州市标得木业有限公司支付被告终止劳动关系经济补偿金4,981.00元。3、裁决柳州市标得木业有限公司支付被告失业保险损失5,880.00元。经柳州市劳动人事争议仲裁委员会调解，柳州市标得木业有限公司一次性支付被告人民币7,000.00元，结清此次申请仲裁的权利义务。 因本案争议，被告向象州县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年1月15日受理，并于同年5月18日作出仲裁裁决书。裁决如下：一、原、被告于2019年3月29日至2019年10月16日存在事实劳动关系。二、原告应支付被告未签订书面劳动合同的另一倍工资31,219.74元。三、原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿5,681.48元。事后，原告对该裁决书不服向该院提起诉讼。 一审法院认为，企业与劳动者建立劳动关系的，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日一个月内订立书面劳动合同。 一、关于被告与原告是否形成劳动关系的问题。第一、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律和法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案原、被告符合法律、法规规定的主体资格。被告入职到原告公司工作，双方没有签订书面劳动合同，但本案的现有证据能证实被告从事的工作属于原告公司的业务组织部分，且原告自被告到公司工作后已按月支付工资给被告。 第二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。”虽然上述法律规定原告可以行使解除权，但原告在被告入职时明知被告与柳州标得木业有限公司的劳动关系没有解除，却还雇用被告，且被告在原告工作期间也无证据证明对原告公司的工作任务造成严重影响。故，应视为原告已放弃解除被告劳动合同的权利。综上所述，原、被告之间形成事实劳动关系。 二、关于未签订书面劳动合同双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”故，原告因逾期未与被告订立书面劳动合同，违反了上述法律的规定，应当向被告每月支付二倍的工资。被告4月份工资为6,416.00元，日工资为294.99元(6,416.00元÷21.75天)，被告工作2天（4月29日至30日），被告的工资为589.98元(2天×294.99元)；5月份工资7,282.00元、6月份工资5,862.00元、7月份工资1,832.76元、8月份工资7,328.00元、9月和10月份工资共8,325.00元。故，原告应当向被告支付自2019年4月29日至10月16日的二倍工资的差额部分31,219.74元。 三、关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被告于2019年10月16日离开原告公司后，双方再没有发生任何关系，应视为原、被告均以自己的行为自愿解除了劳动关系。在原告公司工作6个月零18天，故，原告应当向被告支付1个月的经济补偿金5,681.48元［（452.00元+6,416.00元+7,282.00元+5,862.00元+1,832.76元+7,328.00元+8,325.00元）÷6.6个月×1个月］。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条的规定，一审法院作出如下判决：一、象州期胜木业有限公司与覃雪斌于2019年3月29日至2019年10月16日存在事实劳动关系；二、象州期胜木业有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告覃雪斌2019年4月29日至2019年10月16日二倍工资的差额部分31,219.74元；三、原告象州期胜木业有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告覃雪斌经济补偿5,681.48元。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告象州期胜木业有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未向法庭提供新证据。 经审理查明，一审判决查明的法律事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人期胜公司与被上诉人覃雪斌存在事实上的劳动关系。首先，双方当事人没有签订书面劳动合同。其次，被上诉人在期胜公司工作期间受公司管理，被上诉人担任的砂光主管职务是公司安排的，从事公司有报酬的劳动即上诉人期胜公司向被上诉人按月支付工资。再次，被上诉人提供的劳动是公司业务的组成部分。对于上诉人期胜公司上诉提出其公司所支付的38,000元系团队劳务派遣费的问题，经核实一审法院（2020）桂1322号民初670号案中的明金帅农行账号交易明细清单证据来看，该38,000元属于期胜公司补明金帅团队工资，因此不存在上诉人所谓的劳务派遣费的问题。对于上诉人期胜公司上诉提出被上诉人在其公司工作期间仍与柳州市标得木业有限公司存在劳动关系的问题，根据劳动合同法规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。上诉人可以行使解除权，但上诉人在被上诉人到上诉人处工作时知道被上诉人与柳州市标得木业有限公司仍存在劳动关系，还雇用被上诉人，且被上诉人在上诉人处工作期间也无证据证明对上诉人的工作任务造成严重影响，应视为上诉人已放弃解除被上诉人劳动合同的权利，因此上诉人所提上述问题并不影响双方当事人存在事实上的劳动关系。一审法院在双方存在事实劳动关系基础上对双倍工资、经济补偿金的评判及认定数额系正确的，本院予以确认，不再赘述。综上所述，上诉人期胜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人象州期胜木业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 张 敏 审 判 员 李德彬 二〇二〇年九月二十二日 法官助理 张馨予 书 记 员 覃 松 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。