山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终3328号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地山东省临沂市金源路35号。 负责人：王海峰，总经理。 委托诉讼代理人：董达，山东衡正源律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：齐共海，男，汉族，1970年12月23日出生，住山东省沂源县。 委托诉讼代理人：唐明，山东多博仕律师事务所律师。 原审被告：孟祥太，男，1967年10月2日出生，汉族，住山东省沂源县。 原审被告：蒙阴县恒通汽车贸易有限公司，住所地山东省蒙阴县经济开发区叠翠路东首。 法定代表人：王东，总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司因与被上诉人齐共海及原审被告孟祥太、蒙阴县恒通汽车贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案,不服山东省沂源县人民法院（2020）鲁0323民初819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司上诉请求：1.依法撤销原审判决,发回重审或改判；2.诉讼费由被上诉人承担。 事实和理由：一审判决程序违法,认定事实错误,本案应当依法发回重审。一、一审法官在案件交流微信群中通知2020年6月18日下午开庭,上诉人的代理人于2020年6月18日早上接到当地防度通知,因出差接触高风险人群,应当强制隔离检测冠状病毒感染情况,在微信群中通知原审法官申请延期开庭和网络开庭,并上传了微信群隔离时的视频，一审法官却依然按照上诉人缺席审理,无视上诉人的权利,违反可以申请延期开庭的规定。第一次开庭时间2020年4月24日上诉人的一审代理人到庭开庭,庭审程序已经进行完毕,在代理人参加第一次庭审的情况，原审判决却认定缺席,属于认定事实错误。二、一审判决认定上诉人商业险部分承担35%无事实和法律依据,严重违反了同案同判原则,应当改判为上诉人承担不超过30%的责任比例。原审判决按照上诉人承担35%的责任比例系自由裁量权的滥用,严重侵害了上诉人的合法权益,应当予以改判。三、一审判决认定数额及事实错误。1、一审判决中第五页中认定的各项数额相加为584748.68元，一审判决计算为584778.68元,属于计算错误,故最终判决项数额错误应当改判。2、被上诉人在诉讼中已经安装了义眼且有医疗费在其主张范围内,被上诉人除此以外又主张了20年的义眼,超出法律规定,此部分费用属于重复主张,应当扣除。3、被上诉人的误工费按照每天150元计算没有事实依据。 齐共海向一审法院起诉请求:一、判令被告赔偿医疗费93502.14、后续治疗费9000元、残疾辅助器具费38225.60元（定期更换义眼费用、托百士眼药水药费）、住院伙食补助费1290元、营养费1350元、误工费16264元、护理费7920元、残疾赔偿金348031.20元、被扶养人生活费：86793元、车辆损失费2000元、精神损害抚慰金3000元、交通费3400元、鉴定费2800元等计款613575.94元之中的318630.38元；二、眼台暴露手术治疗费和泪小管不通泪道改造手术治疗费待该费用实际发生后另行主张权利；三、鉴定费、诉讼费由被告孟祥太、蒙阴县恒通汽车贸易有限公司承担。后增加残疾赔偿金赔偿请求9785.60元和被扶养人生活费赔偿请求2706.20元，共增加请求：12491.80元。将诉讼请求第一项赔偿总额由318630.38元增加请求为赔偿331122.18元。 一审法院认定事实：2018年5月23日20时50分许，原告齐共海驾驶鲁Ｃ×××××号两轮摩托车，沿薛馆路由西向东行至沂源县鲁村镇鲁村一村路段时，与被告孟祥太停驶在道路南侧的鲁Ｑ×××××（鲁Ｑ×××××）号重型半挂车左后侧追尾相撞，造成两车受损，原告齐共海受伤的道路交通事故。该事故经淄博市公安局交通警察支队沂源大队作出第1134号道路交通事故认定书，认定：原告齐共海承担事故的主要责任，被告孟祥太承担事故的次要责任。鲁Ｑ×××××（鲁Ｑ×××××）号重型半挂车向被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司投保交强险和商业第三者责任险，保险金额100万元，不计免赔。被告蒙阴县恒通汽车贸易有限公司为车的行驶证登记所有人，被告孟祥太为实际所有人，该车辆的行驶证、营运证、以及保险均以被告蒙阴县恒通汽车贸易有限公司的名义办理，应认定被告孟祥太以其车辆挂靠被告蒙阴县恒通汽车贸易有限公司从事货运经营。事故发生后，原告在沂源县中医院检查治疗，共住院18天，行左眼球摘除手术，后到山东大学第二医院两次住院治疗15天，行左眼内下眶壁骨折及下眶缘骨折整复、义眼台植入、内眦复位、泪道重建术，钛板固定等。此外，原告还到济南市明水眼科医院、青岛眼科医院诊疗。事故造成原告眼球破裂（左）、肋骨骨折、头皮挫伤、面部挫裂伤、肺挫伤、创伤性脾破裂、眶骨骨折、泪小管断裂等创伤。司法鉴定意见认为：其伤情构成七级伤残一处，十级伤残二处，误工期90天、护理期住院期间二人护理、营养期45天。对于原告主张的赔偿项目及金额，根据当事人提交的证据、以及质证意见、辩论意见综合认定如下：医疗费93502.14元、后续治疗费（内固定取出术）9000元、住院伙食补助费1290元（30元/天×18天+50元/天×15天）、营养费1350元（30元/天×45天）、误工费13500元（150元/天×90天）、护理费7920元（住院期间33天×2人护理×120元/天）、交通费酌定3000元、伤残赔偿金372495.2元（42329元/年×20年×44%）、被扶养人生活费41165.74元（26731元/年×5年×44%÷4人+26731元/年×5年×44%÷4人+26731元/年×2年×44%÷2人）、定期更换义眼费用27224元（每5年更换一次×4次×6906元/次）、托百士眼药水药费11001.60元（医嘱托百士4次/日滴眼，30.56元/瓶×18瓶/年×20年）、车损酌定500元、鉴定费2800元。以上共计584778.68元，被告保险公司预付0元，被告侵权人预付20000元，交强险责任限额外根据过错及原因力酌定侵权人责任比例35%，由此可计保险责任限额内保险公司承担的赔偿金额为282017.54元，保险责任限额外被告侵权人承担的赔偿金额为980元，综合预付及诉讼费分担的情况，可确定当事人之间的结算关系为：保险公司支付原告265485.96元，支付被告侵权人16531.58元。 一审法院认为，在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险。机动车的所有人或者管理人依法投保交强险的，发生机动车交通事故所致损害首先应由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按过错划分赔偿责任。机动车交通事故所致损害在机动车同时投保交强险和商业三者险时，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按事故责任划分赔偿责任后，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。鉴定费、诉讼费项通常依据保险合同属于责任免除的范围，且鉴定费、诉讼费项等程序性费用作为一项诉讼请求原告明确仅向被告侵权人提出，该费用的最终承担主体以及被告侵权人是否有权就该费用向保险公司索赔取决于投保人、被保险人与保险公司之间的保险合同，不属于本案审查范围。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司支付齐共海265485.96元。二、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司支付孟祥太16531.58元。三、驳回齐共海的其他诉讼请求。以上给付义务于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3133元，由齐共海承担644.58元，孟祥太承担2488.42元。 二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，关于一审程序是否违法的问题。2020年4月24日，一审法院组织本案当事人进行证据交换，非第一次开庭审理本案。2020年6月18日，本案进行开庭，上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司已收到开庭审理通知，但未如期参加庭审。上诉人提交2020年6月18日至6月19日隔离医学观察解除告知单，并主张通知一审法院进行延期开庭，上述事由无其他证据相佐证，且不符合法定延期开庭审理事由，即使上诉人的代理人无法如期参加庭审，亦可采取其他补救方式进行开庭，故上诉人主张一审程序违法无事实及法律依据，本院不予支持。 关于一审判决认定的责任比例是否正确的问题。案涉事故发生后，淄博市公安局交通警察支队沂源大队作出第1134号道路交通事故认定书，认定：齐共海承担事故的主要责任，孟祥太承担事故的次要责任。故一审判决根据事故认定书认定上诉人承担35%的次要责任并无不当，本院予以确认。 关于一审判决认定的赔偿数额问题。被上诉人齐共海主张的医疗费中仅包含更换一次义眼的费用，被上诉人主张的义眼费用是之后更换的费用，故上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定的赔偿总额错误，一审法院已对此予以补正，本院予以确认。 关于一审判决认定的误工费是否正确的问题。被上诉人齐共海在一审中提交各项证明证实其受伤前从事建筑装修业，一审法院根据被上诉人从事行业的情况认定误工费并无不当。上诉人对被上诉人的误工费有异议，但未提交证据证实，本院不予支持。 综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6267元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  胡晓梅 审 判 员  郭 鹏 审 判 员  刘 宁 二〇二〇年九月十五日 代理书记员  李慧姣