山西省朔州市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋06民终616号   上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司怀仁支公司,住所地：应县新建东街北侧新惠泽园小区前15号。   负责人:张文霞,职务：总经理。   委托诉讼代理人:杨荣家,男,1993年1月13日出生,汉族,朔州市应县人,系该公司员工。   被上诉人（原审原告）：马秀莲,女,1963年2月15日生,汉族,住山西省怀仁市。   委托诉讼代理人:刘振宏,男,山西省怀仁市毛皂法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：赵云磊,男,1987年8月12日生,汉族,住山西省怀仁市。   委托诉讼代理人:闫鹏德,男,山西省怀仁市悦鹏法律服务所法律工作者。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司怀仁支公司（以下简称平安财险怀仁支公司）因与被上诉人马秀莲、赵云磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省怀仁市人民法院（2020）晋0624民初226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财险怀仁支公司之委托诉讼代理人杨荣家，被上诉人马秀莲及其委托诉讼代理人刘振宏，被上诉人赵云磊之委托诉讼代理人闫鹏德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   平安财险怀仁支公司上诉请求：依法撤销怀仁市人民法院作出的(2020)晋0624民初226号民事判决,改判上诉人少承担70570元的赔偿责任。事实与理由：一审判决认定残疾赔偿金错误。一审马秀莲伤残鉴定未通知我司共同协商选择鉴定机构,直接由朔州市中级人民法院委托朔州市第三人民医院司法鉴定所鉴定,且鉴定当日未通知我司前往参与鉴定,有失公平公正原则;且马秀莲仅是保守治疗,医疗费仅花费5000余元,鉴定结论与事实明显不符，故我司申请重新鉴定。综上,一审法院认定事实错误,请二审法院重新认定支持上诉人的上诉请求。   马秀莲辩称，1、在一审庭审前,一审原告以及一审两被告三方一致同意由朔州市中级人民法院指定鉴定机构,后于2020年4月29日山西朔州市第三人民医院司法鉴定中心接受山西省朔州市中级人民法院司法管理中心的委托对被上诉人马秀莲依法进行鉴定,当时还有赵云磊也在场,至于上诉人上诉状所述没有通知他方,我方认为一是我们没有告知的权利，二是没有告知的义务，鉴定时不能到场显然错误不在我方而在上诉方。2、山西朔州市第三人民医院司法鉴定中心按照司法鉴定技术规范《法医临床检验规范》于2020年4月29日对被鉴定人进行法医临床检验;按照《法医临床影像学检验实施规范》对被鉴定人的影像学外部信息的审核与必要的影像学检验。依据《人体损伤致残程度分级》对鉴定人进行伤残程度鉴定。依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》对被鉴定人进行伤后误工期、护理期、营养期进行评定。由上可知山西省朔州市第三人民医院司法鉴定中心有法可依、有据可询。这有力地驳斥了上诉人“马秀莲仅是保守治疗、花费仅5000元,鉴定结论与上诉事实明显不符”的辩论,当时被上诉人采取保守治疗,是因为家庭原因造成的,而伤残程度与治疗方法并没有直接因果关系。3、《司法鉴定意见书》鉴定结论下来后上诉人也没有按程序及时提出异议,没要求重新鉴定,说明上诉人对鉴定结果是认可的。综上所述,我方认为朔州市中级人民法院应该驳回上诉人的上诉请求,维持原判。   赵云磊辩称，一、涉案司法鉴定申请是被上诉人马秀莲在一审时向一审法院提出的,在确定鉴定机构时,一审法院也征得答辩人的意见,当时答辩人同意由朔州市中级人民法院指定鉴定机构对被上诉人马秀莲作出伤残鉴定,整个过程并不违法。答辩人对此鉴定文书无任何歧义,对于一审判决同样没有任何意见。二、上诉人主张医药费花费较少,与被上诉人构成十级伤残明显不符,上诉人的这一说法毫无依据，没有科学依据。三、一审时,上诉人并没有在法定期限内对于被上诉人马秀莲的伤残及三期提出重新鉴定申请,对此责任上诉人应当自行承担。综上所述,答辩人认为一审法院在审理本案时,认定事实清楚,适用法律恰当,程序非常合法,请求二审法院在查明本案事实的基础上,依法驳回上诉人的上诉,维持原判。   马秀莲向一审法院起诉请求：1、要求赔偿马秀莲因交通事故产生的各项费用103722.7元，其中医疗费4944.1元，门诊费405元，误工费13560元，护理费7675.6元，营养费4500元，住院伙食补助费1600元，残疾赔偿金62070元，鉴定费3500元，残疾辅助器具费100元，交通费368元，精神抚慰金5000元，共计103722.7元。我方要求按城镇户口赔偿。2、诉讼费由平安财险怀仁支公司、赵云磊承担。以上是马秀莲变更后的诉讼请求。   一审法院认定的事实：2019年7月9日6时30分，赵云磊驾驶车牌号为晋LB322号小型汽车，在怀仁市海北头与骑电动车的马秀莲发生交通事故。怀仁市交警大队作出认定，马秀莲无责，赵云磊负全责。事故发生后，马秀莲到大同市泽霖骨伤医院住院治疗16天。2020年4月16日，马秀莲向一审法院申请了司法鉴定。经鉴定，马秀莲达到十级伤残，误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日。马秀莲在怀仁市永祥陶瓷有限责任公司三线成型车间从事修坯工作。赵云磊驾驶的晋LB322号小型汽车在平安财险怀仁支公司投保了交强险。事故发生时在保险期内。赵云磊为马秀莲垫付了4944.1元医疗费。事故发生时，马秀莲56周岁。马秀莲拥有家庭户口，事故发生前在怀仁市永祥陶瓷有限责任公司成型车间上班。   一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。一审法院核定马秀莲应获以下赔偿项目及金额：1.医疗费依正规票据为5349.1元；2.误工费13560元（113元×120天=13560元），马秀莲要求按每日113元为标准计算其误工费，不违反法律规定，予以支持；3.护理费7675.6元（46693元÷365天×60天=7675.6元）;4.营养费4500元(50元×90天=4500元）；5.住院伙食补助费1600元（100元×16天=1600元）；6.残疾赔偿金62070元（31035元×20年×10%=62070元）,按2019年山西省城镇居民人均可支配收入计算;7.精神损害抚慰金5000元；8.交通费368元；9.鉴定费3500元。马秀莲要求赔偿残疾辅助具费100元，因其未提交相关证据，故该项请求不予支持。以上各项赔偿费用合计103622.7元。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因赵云磊驾驶的晋LB322号小型汽车仅在平安财险怀仁支公司投保了交强险，故平安财险怀仁支公司应在交强险范围内赔偿马秀莲98673.6元（其中医疗费5349.1元、营养费4500、住院伙食补助费150.9元、误工费13560元、护理费7675.6元、残疾赔偿金62070元、精神损害抚慰金5000元、交通费368元），其余住院伙食补助费1449.1元（1600元-150.9元=1449.1元），由赵云磊赔偿。鉴定费3500元由平安财险怀仁支公司支付。因赵云磊为马秀莲垫付了4944.1元医疗费，故应由平安财险怀仁支公司直接支付给赵云磊。综上，平安财险怀仁支公司应赔偿马秀莲93729.5元（98673.6元-4944.1元=93729.5元），支付给赵云磊4944.1元。赵云磊赔偿马秀莲1449.1元。鉴定费3500元由平安财险怀仁支公司负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定,判决：一、中国平安财产保险股份有限公司怀仁支公司在本判决生效之日起十日内，赔偿马秀莲93729.5元，支付赵云磊4944.1元。二、赵云磊赔偿马秀莲1449.1元。三、鉴定费3500元由中国平安财产保险股份有限公司怀仁支公司负担。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元(马秀莲已预交)，由中国平安财产保险股份有限公司怀仁支公司负担。   二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求、事实与理由确认本案争议焦点为：马秀莲的伤残鉴定能否作为认定案件事实的依据。马秀莲的伤残鉴定是由本院委托山西省朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心作出的司法鉴定意见，鉴定程序合法。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人虽然在上诉中对鉴定意见提出了异议，并请求重新鉴定，但未提供证据证明该鉴定结论有上述规定中应当重新鉴定的情形，故原审按照该鉴定结论认定马秀莲伤残等级并无不当，本院予以维持；其请求本院重新鉴定的申请亦不予准许。   综上所述，上诉人平安财险怀仁支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1564元，由中国平安财产保险股份有限公司怀仁支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 晔   审判员 张 平   审判员 丰德胜     二〇二〇年九月三十日   书记员 曹晋阳