广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初16298号原告：深圳市细曼科技有限公司，住所深圳市宝安区新安街道兴东社区72区甲岸工业园A座5楼E002，统一社会信用代码91440300MA5ETY1G7J。法定代表人：林玉宇。委托诉讼代理人：徐仲锋，北京市浩天信和（深圳）律师事务所律师，执业证号14403200210790931。委托诉讼代理人：王美柔，北京市浩天信和（深圳）律师事务所实习律师。被告：国粮供应链（深圳）有限公司，住所深圳市罗湖区南湖街道南湖路3005号国贸商业大厦20G，统一社会信用代码91440300MA5FDDL93X。法定代表人：史敏岚。委托诉讼代理人：吴燕生，男，汉族，1965年4月4日出生，身份证住址福建省福州市鼓楼区，系该公司员工。原告深圳市细曼科技有限公司与被告国粮供应链（深圳）有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告深圳市细曼科技有限公司的委托诉讼代理人徐仲锋、王美柔，被告国粮供应链（深圳）有限公司的法定代表人史敏岚及其委托诉讼代理人吴燕生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市细曼科技有限公司向本院提出如下诉讼请求：1.被告继续履行《2020年防护用品采购合同》，支付货款尾款人民币78万元；2.被告承担本案律师费用10.6万元、诉讼费用。事实与理由：原告与被告基于真实的自由意愿于2020年2月16日签订《2020年防护用品采购合同》。约定被告向原告购买额温枪10000把，每把价格260元，总金额共计人民币260万元；合同签订当天付全款的70%，在3月2日首批交货前付清其余30%。合同签订后，被告不按照合同约定时间支付70%的货款，在原告的催促下，直至2020年2月18日、2020年2月19日才支付总金额的70%。直至合同约定的首批交货日为3月2日，被告仍未支付其余的30%的货款，因中间人告知原告先交货，原告为了让合同继续履行，于2020年3月10日通过顺丰快递邮寄了100把额温枪给证人赵培善、3月13日、3月14日通过货拉拉运送了480把和460把额温枪到被告的办公地点，共计向被告交付了1040把额温枪，后被告一直拒绝支付尾款，当时的额温枪市场价值已经有所降低，被告在原告的工作人员联系送货时，就以各种理由拒绝收货，并提出退货退款的要求，原告为了履行合同已与其他公司签订了采购合同，投入了巨大的成本，因被告的违约侵犯了原告的合法权益，原告委托律师于2020年3月27日向被告及被告的法定代表人邮寄了律师函，要求被告在2020年3月31日之前继续履行合同，向原告支付剩余的30%的款项78万元，并将已经支付款项中的52万元视为定金。若被告不继续履行合同，将依法不予退还该定金。若被告造成原告的损失超过定金，需继续承担赔偿责任，以及被告同意赔偿原告因此发生的律师费等损失。律师函也于2020年3月30日送达给被告，但被告一直置之不理。原告为了履行合同，于2020年2月25日与深圳市智兴创展科技有限公司签订供货合同协议，同时购买传感器委托加工支付相关的费用。更重要的是2020年3月1日委托深圳市智兴创展科技有限公司向深圳市优瑞恩科技有限公司采购2000把价格288元/台，比原告销售给被告的高，造成了我方的损失，要求被告继续履行合同支付尾款。被告国粮供应链（深圳）有限公司的答辩称，一、被告于2020年2月16日和原告签订《2020年防护用品采购合同》，约定向原告于每把260元的价格，购买品牌“LAWR”额温枪10000把，总金额260万元。2020年2月19日前已支付原告70%的货款182万元。二、被告没有违约：1.被告已经在2020年2月19日前支付原告70%货款182万元，不存在原告诉状中所称的违约行为。2.2020年3月14日，被告收到原告1040把额温枪，被告发现只是外观相似的货物，并不是合同约定的品牌“LAWR”的额温枪。被告认为原告没有按照合同约定的品牌交货，是原告违约。3.2020年3月15日，被告收到原告的货物发现问题后，立即派人到原告的经营场所协商。发现经营场所已经人去楼空，联系不到原告，被告当即报警投诉。4.2020年3月31日被告因为“原告未按照合同约定品牌交货、无法找到原告的经营场所协商、又没有提供第二类医疗器械经营备案”的原因，所以通知退货退款要求是完全合法的。5.经过有关部门调查判定原告的以下违法行为：报警投诉的结果：“2020年5月12日全国12315政务平台和深圳市市场监督管理局立案调查判定：（1440306002020042844936094）我局已处理。我局已按照规定申请将其载入经营异常名录，并在网上公示。鉴于上述当事人的行为引发不稳定因素，我局已在系统上对其设置风险预警，限制其办理相关变更登记及备案，将其违法违规行为纳入信用监管体系”。经调查发现：原告的经营范围没有与额温枪相关的经营项目，原告违反了《民法通则》第四十二条企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营，原告是超越经营范围经营的违法行为。原告提供的证据4“第二类医疗器械经营备案（备案编号：粤深食药监械经营备202043841号）”中的经营场所和库房地址是虚构的。原告办理医疗器械注册申报时，提供虚假证明、文件资料、样品，或者采取其他骗取手段，骗取医疗械产品注册申请，故原告提供的证据4“第二类医疗器械经营备案（备案编号：粤深食药监械经营备202043841号）”无效。原告有“超出核准登记的经营范围或者经营方式从事经营活动的行为，同时违反国家其他有关规定，从事非法经营”的违法行为。原告违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营，依据《合同法》第五十二条，违反法律、行政法规强制性规定的，应为合同无效。故被告请求法院判令：被告与原告签订的合同无效，原告返还被告支付的货款182万元，驳回原告的诉讼请求。三、根据原告提供的工商银行电子回单证据，被告支付原告的货款182万元，原告将其转入原告的法定代表人林玉宇的个人账户，证明了林玉宇实际占有了被告支付原告的货款150万元。被告申请法院判令：追加林玉宇为150万元的还款人。四、被告认为原告《民事诉讼状》中提供给罗湖区人民法院的住所不是原告的，是虚构的，属于伪造证据。综上，请求法院判令被告与原告签订的合同无效，原告返还被告支付的货款182万元，追加林玉宇为150万的还款人，驳回原告的诉讼请求。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、原告（乙方）与被告（甲方）于2020年2月16日签订《2020年防护用品采购合同》（下称“《采购合同》”），约定：采购商品名称为额温枪，品牌为LAWR，数量10000套/把，不含税价格为260元/套/把，总价260万元。普税在260元单价上增收6%，或按税务部门实报实收。货物由乙方负责联系承运人发运，运输及装卸费用由甲方承担，或甲方到工厂自提，交货期为3月2日前首批交货。乙方按期将所采购商品交运到约定地点，甲方人员在约定的交货地点确认验收，验收合格并开具证明后，视为该笔交易完成。合同签订后，甲方在2月16日付全款70%，即182万元至乙方对公账户，其余30%即78万元在开始出货前付清。双方同意可以相同功能或规格的产品作为订单的交付货物，如附件所示。等等。附件附有三个额温枪产品的照片，其中包含优瑞恩品牌。2020年2月18日、19日，被告向原告银行转账182万元，备注为“货款定金”。二、原告主张其为履行与被告的合同，已与案外人深圳市智兴创展科技有限公司（下称“智兴公司”）签订了买卖合同，购买了相应的额温枪，支付了货款，而该案外人与深圳市优瑞恩科技有限公司（下称“优瑞恩公司”）再行签订了型号为UFR106的红外体温计购销合同，并提供了相应的合同及付款凭证。三、合同签订后，原告于2020年3月10日至14日向被告交付了1040把品牌为优瑞恩的额温枪。被告主张其曾口头对货物品牌提出异议，但未提供相应证据。四、2018年8月13日，优瑞恩公司获得医疗器械生产许可证，有效期至2020年7月21日；《医疗器械生产产品登记表》及《医疗器械注册证》载明生产产品包含红外体温计，型号包含UFR106等。2020年2月26日，深圳市市场监督管理局出具备案编号为粤深食药监械经营备20204321号的《第二类医疗器械经营备案凭证》，对智兴公司批零兼营体温计等医疗器械进行备案。2020年3月27日，深圳市市场监督管理局出具备案编号为粤深食药监械经营备202043841号的《第二类医疗器械经营备案凭证》，对原告批零兼营体温计等医疗器械进行备案。五、2020年3月27日，原告委托律师向被告及被告的法定代表人邮寄了律师函，要求被告在2020年3月31日之前向原告支付剩余30%的款项78万元，并继续履行合同，并将被告已支付款项中的52万元视为定金。若被告不继续履行合同，将依法不予退还该定金。若被告造成原告的损失超过定金，需继续承担赔偿责任，以及被告同意赔偿原告因此发生的律师费等损失。邮件查询系统显示，2020年3月30日该律师函送达给被告处由他人代收。原告为进行案涉诉讼，与北京市浩天信和（深圳）律师事务所签订了《民事委托代理合同》，约定一审含税律师费为106000元。本院认为，本案系买卖合同纠纷。本案争议焦点主要为：一、《采购合同》的效力如何认定；二、被告应否依约向原告支付尾款；三、原告因本案诉讼支出的律师费应否由被告承担。关于争议焦点一，本院认为，案涉《采购合同》是当事人的真实意思表示，合同订立时原告虽未取得案涉医疗器械的经营备案凭证，但《医疗器械监督管理条例》关于经营备案的相关规定，属于管理性强制性规定，而非效力性强制性规定，且原告已于2020年3月27日取得了经营备案凭证，故原被告双方签订的合同合法有效，均应依约履行。综上，被告辩称双方签订的合同无效，无事实和法律依据，本院不予采纳。被告关于原告提供虚假地址骗取经营备案的抗辩理由，属于行政部门监管职权范围，现有证据未证明相关行政部门已查实原告骗取经营备案的行为并吊销原告的经营备案凭证，对被告的该项抗辩理由，本院不予采纳。关于争议焦点二，本院认为，《采购合同》合法有效，亦未出现合同解除的法定或约定事由，对原、被告双方具有同等的约束力。该合同中约定另30%的货款78万元在开始出货前付清。原告已依约向被告发出货物，据此要求被告继续履行合同并支付货款尾款78万元，有事实和法律依据，本院予以支持。案涉《采购合同》虽约定品牌为LAWR，但同时也明确约定“双方同意可以相同功能或规格的产品作为本订单的交付物”，并附有相关产品图片。故而，原告在所附产品图片范围内选择优瑞恩品牌的额温枪作为交付产品，并无不当，且该产品的生产企业具有相应的资质，被告亦无证据证明已交付的1040把额温枪存在质量问题，故原告之行为并不构成违约。被告要求原告退还已付货款182万元的主张，无事实和法律依据，本院不予采信。被告申请追加原告的法定代表人林玉宇参加诉讼，但林玉宇并非合同相对方，本院庭审中已当庭驳回被告该项申请。关于争议焦点三，案涉《采购合同》并未约定律师费的承担事宜，故对原告要求被告承担律师费10.6万元的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告国粮供应链（深圳）有限公司应当继续履行其与原告深圳市细曼科技有限公司签订的《2020年防护用品采购合同》；二、被告国粮供应链（深圳）有限公司应于本判决书生效之日起十日内向原告深圳市细曼科技有限公司支付货款尾款780000元；三、驳回原告深圳市细曼科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12660元，由原告深圳市细曼科技有限公司负担1515元、被告国粮供应链（深圳）有限公司负担11145元。上述费用原告已预付，被告应在本判决生效之日起十日内迳付原告。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长 叶 云审判员 黄源鑫审判员 万 婷二〇二〇年九月四日书记员 庄俊雄书记员 赵清娜