河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终5538号 上诉人（原审被告）：唐山建投房地产开发有限公司，住所地：唐山市路北区学院路34号。 法定代表人：李性亮，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王浩，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：蒲金磊，男，1984年3月15日出生，汉族，住河北省唐山市路北区。 上诉人唐山建投房地产开发有限公司因与被上诉人蒲金磊房屋买卖合同纠纷一案，不服河北省唐山市路北区人民法院（2020）冀0203民初1792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人唐山建投房地产开发有限公司上诉请求：l.撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求；2.一、二审案件受理费由被上诉人负担。主要事实和理由：一、原审判决认定的违约金支付标准违背合同约定。《商品房买卖合同》第九条第2款约定的逾期交房违约金为已付款的万分之一，而不是日万分之一。原审判决以日万分之一判决逾期交房违约金违背了当事人间合法有效的《商品房买卖合同》及《合同补充协议》的约定。二、原审判决对公开信的认定断章取义且不符合法律规定。l、致业主公开信明确了因政府启动重污染天气响应导致逾期交房并重新确定了交房日期，并承诺自重新确定的交房日至实际交付之日止，扣除期间因政府启动重污染天气响应造成的二次停工天数后，每日向业主支付已付房款万分之一的违约金。原审判决对致业主公开信内容断章取义，只认定日万分之一的承诺，而对该承诺的前提和条件以及适用期限全然不顾，故意曲解致业主公开信的内容，侵害了上诉人合法权益。2、《合同法》第七十八条规定“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更”，既然《商品房买卖合同》对逾期交房违约金有明确约定，双方当事人又未对合同内容变更达成合意，且致业主公开信中按日万分之一支付违约金为附前提和条件及期限的承诺，原审判决认定按日万分之一支付违约金也违背了合同约定及法律规定。三、原审判决认为上诉人免责事由不成立违反法律规定。《商品房买卖合同》第八条约定：遇双方约定情形，出卖人可以据实延期交房。《合同补充协议》第二十四条第3款约定：政府有关部门原因造成的，遇天气等出卖人不可抗力的原因造成的，出卖人可以据实延期。上诉人作为房地产开发企业正是预见到了政府因空气严重污染启动应急响应而停工、限产对交房期限的影响，才与被上诉人在《商品房买卖合同》中以合同条款的形式确定了“政府有关部门原因造成的，遇天气等出卖人不可抗力的原因造成的，出卖人可以据实延期”。一审法院要求开发商对政府停工令具有一定能力的预知预判能力，这对于开发商要求显然过高。且多数法院在判决书中将政府停工令认定为开发商逾期交房的免责事由。至此，由于上述原因造成的逾期交房符合当事人约定的据实延期的情形。 被上诉人蒲金磊主要辩称，一、一审判决被答辩人承担每日万分之一的违约金既有事实依据又有法律依据，被答辩人所提到的《商品房买卖合同》中约定按已付款万分之一的写法实际是日万分之一的漏写，这一点从《致业主的公开信》中的“……合同约定承担延迟交付的违约责任……每日向业主支付已付房款万分之一的违约金”。该承诺既是对《商品房买卖合同》逾期交房违约责任的补充说明，也是对逾期交房支付违约金的进一步明确约定。二、被答辩人主张其免责事由成立的上诉请求没有事实和法律依据，被答辩人所提的污染天气响应是每年都会发生，不是近二、三年发生的情况，每个开发商和建筑商都应有充足的预见，答辩人将污染天气应急响应作为逾期交房的免责事由不能成立。三、被答辩人因逾期交房被索赔并非本案一例，从以往的判例来看，被答辩人均承担了违约责任。 蒲金磊向一审法院起诉请求：1.判令被告依法给付原告违约金合计10741元2.本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告唐山建投房地产开发有限公司为建投•熙湖小区开发企业。2016年11月18日，原告蒲金磊（买受人）与被告唐山建投房地产开发有限公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》，原告购买了被告开发的建投•熙湖小区4楼1单元1门3104号房产，房屋总价款为756446元。《商品房买卖合同》第八条约定：出卖人（被告）应当在2018年8月31日前将合同约定的验收合格的商品房交付买受人（原告）。第九条约定：出卖人如未按合同规定的期限交付买受人使用的，合同继续履行，自2018年8月31日的第二天至实际交付之日止，出卖人向买受人支付已付房价款万分之一的违约金。2018年8月24日，被告唐山建投房地产开发有限公司发布了《致业主的公开信》，表示因唐山市政府2017-2018年度内启动重污染天气二级应急响应，市、县城市建设区停止所有施工工地的作业，导致停工85天，此原因系政府政策，属于不可抗力，故无法在合同约定的2018年8月31日交付使用，并承诺实际交付时间为2018年11月25日，如延期交付期间再次出现因不可抗力造成的停工，房屋实际交付日期将再次按停工天数向后顺延。如2018年11月25日因被告公司原因仍无法按时交房，被告公司将按照合同约定承担迟延交付的违约责任，自2018年11月25日起至实际交付之日止，扣除延期交付期间因不可抗力造成的二次停工天数后，每日向业主支付已付房款万分之一的违约金。2019年1月19日，被告唐山建投房地产开发有限公司向原告交付涉案合同约定的商品房。以上事实，有原、被告双方当庭陈述及相关书证等证据证实。 一审法院认为，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方当事人承担违约责任。本案中，原告蒲金磊与被告唐山建投房地产开发有限公司签订了《商品房买卖合同》，合同约定被告应当在2018年8月31日前向原告交付所购商品房，虽因本市空气污染，政府启动应急响应而停工、限产，但政府因空气污染启动应急响应非最近二年来才开始，被告作为房地产开发企业，具有一定的预知、预判能力，与原告签订的《商品房买卖合同》应系被告充分考虑并与原告充分协商的情况下签订，故被告主张政府启动重污染天气应急响应而导致施工停工免责的理由，本院不予支持。被告唐山建投房地产开发有限公司应按《商品房买卖合同》约定承担违约责任，给付原告逾期交房期间（2018.9.1-2019.1.19）的违约金10590.24（756446元*0.01%*140天）。一审判决：一、被告唐山建投房地产开发有限公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告蒲金磊逾期交房违约金10590.24元；二、驳回原告蒲金磊其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69元，减半收取35元，由原告蒲金磊负担。 本院二审查明的事实与一审法院查明一致。 本院认为，唐山建投房地产开发有限公司与蒲金磊签订的《商品房买卖合同》约定唐山建投房地产开发有限公司在2018年8月31日前向蒲金磊交付所购商品房，唐山建投房地产开发有限公司未按《商品房买卖合同》的约定交付商品房，唐山建投房地产开发有限公司应承担逾期交房的违约责任。唐山建投房地产开发有限公司主张因政府启动重污染天气应急响应而导致停工的免责事由理据不足，一审法院不予支持并无不妥。其他事实、认定同原审法院分析与认定。 综上所述，上诉人唐山建投房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费65元，由上诉人唐山建投房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  郭 雷 审 判 员  于 芳 审 判 员  刘江静 二〇二〇年九月十八日 法官助理  赵国莹 书 记 员  张艺馨