南阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1391民初1220号原告：南阳市恒基混凝土有限责任公司,住所地南阳高新区岗王庄村。统一社会信用代码91411300776506295X。法定代表人：李志国，任董事长。委托诉讼代理人：冯杰臣，河南剑宛律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：雷金荣，女，汉族，1965年7月3日出生，住南阳市卧龙区。被告：南阳市黄河建筑工程有限公司，住所地南阳市长江路与泰山路交叉口龙祥小区，统一社会信用代码914113001765396243。法定代表人：王志谦，任总经理。委托诉讼代理人：张帆，河南召栋律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告南阳市恒基混凝土有限责任公司（以下简称：恒基混凝土公司）与被告雷金荣、南阳市黄河建筑工程有限公司（以下简称：黄河建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法由审判员雷川适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告恒基混凝土公司委托诉讼代理人冯杰臣，被告黄河建筑公司委托诉讼代理人张帆到庭参加了诉讼，被告雷金荣经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒基混凝土公司向本院提出诉讼请求，请求依法判令：1、要求被告共同支付商砼款4062023.2元及违约金3273041.88元，共计7693536.23元，（剩余违约金自2020年4月11日起以5057023.2元为基数按日利率千分之5计算至款付清之日止）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年1月11日，原被告双方签订《商品砼供需合同》，约定由原告向被告施工的“泰和园”楼项目供应商品砼，结算按建委基准价格，付款方法工程结束后一次付清，违约责任为违约方承担合同总额日千分之五的经济损失。合同签订后，原告按合同约定向被告供应商品砼。2018年9月11日经原、被告双方对账，确认原告供应商品砼总金额为5057023.2元，后被告支付了995000元，下欠4062023.2元。经原告多次催要，被告拒不支付，故依法提起诉讼。被告黄河建筑公司辩称，1、商品砼供需合同不是黄河建筑公司与原告签订的，系雷金荣与原告之间的买卖关系，按照合同相对性原则，黄河建筑公司不是合同的相对人不存在支付合同款的义务。2、黄河建筑公司对本案涉案工程并没有实际施工，雷金荣是实际施工人，本案合同由雷金荣与原告签订，雷金荣与原告形成买卖合同关系。3、雷金荣承包工程，只是审批手续使用了黄河建筑公司的资质，黄河建筑公司仅对工程质量承担责任，并不对雷金荣的外欠账承担责任。连带责任的承担需有法律的明确规定。4、原告起诉黄河建筑公司共同承担合同款，没有事实根据，综上原告起诉黄河建筑公司支付商砼款，无事实依据和法律依据，应当驳回对黄河建筑公司的起诉。被告雷金荣经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见及证据材料。经原、被告举证及庭审陈述、当庭质证,本院认定以下案件事实:2014年1月11日，原告与被告雷金荣签订《商品砼供需合同》一份，合同约定被告雷金荣向原告购买商品砼,用于黄河集团泰和园项目的施工,合同约定了工程概况及供需要求、需方单位对混凝土的技术要求、商品砼结算价格、计量与结算方法、付款方法、双方职责、争议及违约责任等条款。关于商品砼结算价格,合同第三条第一款约定“商品砼出厂价格参照南阳市建设工程造价管理办公室的同期基准价格经双方协商确定本合同各种品种商品砼的出厂价格……”。关于付款方法，合同第五条第一款约定“以甲方大合同约定付款，即7层时付已完成工程量总价款的80%，以后每七层结算一次，付款比例同上。”及“工程连续停工或停止要货45天以上，需方应在一个月内付清供方全部货款。”关于违约责任,合同第九条第二款约定,“违约方承担合同总额日5‰的经济损失”。2016年1月21日被告雷金荣停止购买商品砼。2018年9月11日，原告与被告雷金荣经对账确认原告共向涉案项目供应商品砼14080.26立方米,商品砼总货款共计5057023.2元。原告认可已收到混凝土货款995000元,尚有混凝土货款4062023.2元未支付。以上事实有原告提交的《商品砼供需合同》、对账单等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为，本案为买卖合同纠纷，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。关于合同主体，涉案《商品砼供需合同》上有原告恒基混凝土公司的签章及被告雷金荣的签名，合同上虽注明建设单位为“黄河建筑有限公司”但被告黄河建筑公司并未签章，且与被告黄河建筑公司的名称“南阳市黄河建筑工程有限公司”不符，无法认定本案被告黄河建筑公司为合同一方主体。故应当认定该合同系原告恒基混凝土公司与被告雷金荣之间成立的买卖合同。该涉案《商品砼供需合同》系原告恒基混凝土公司与被告雷金荣真实意思表示,内容不违反法律法规的禁止性规定,应认定合法有效。各方当事人均应按约全面履行合同义务。合同签订后，原告恒基混凝土公司依约向被告雷金荣承建的“泰和园”项目工地供应了商品砼,供货量及总货款5057023.2元已经双方确认，被告雷金荣支付995000元货款后，剩余4062023.2元未按约定及时支付，已构成违约，应当承担违约责任。故原告恒基混凝土公司要求被告雷金荣支付下欠货款4062032.2元的诉请，理由正当，本院予以支持。关于原告恒基混凝土公司诉请的违约金。一、违约金的计算时间问题，原告主张自2016年3月5日起计算，根据涉案合同“工程连续停工或停止要货45天以上，需方应在一个月内付清供方全部货款”的约定，被告雷金荣于2016年1月21日停止购买商品砼，被告雷金荣应当支付全部货款的时间为2016年4月6日前，故违约金应当自2016年4月6日起计算。二、违约金计算标准问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决……”的规定，本案中，被告雷金荣虽然构成违约，应当支付违约金，但原告恒基混凝土公司主张的违约金按照日千分之五计算，明显超出原告的实际损失，根据公平原则和诚实信用原则及原告的预期利益，本院酌定被告雷金荣自2016年4月6日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际偿付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于原告恒基混凝土公司主张被告黄河建筑公司承担连带清偿责任问题。一、被告黄河建筑公司作为被挂靠单位，在涉案合同上未加盖公章，被告雷金荣又非黄河建筑公司的工作人员，故原告恒基混凝土公司无证据证明被告雷金荣向其购买商品砼系职务行为或表见代理。二、在被告雷金荣以自己名义向原告购买商品砼时，与原告恒基混凝土公司发生直接买卖合同关系，虽然该笔货物用于工程项目，但根据合同相对性原则，也不能因买卖合同标的物的性质或者物的流转方向发生变化，而被告黄河建筑公司受益为由继而突破合同相对性向其主张权利，让非合同相对人承担本应由合同相对人承担的责任。综上，被告雷金荣作为借用资质的实际施工人以自己的名义独立向原告恒基混凝土公司购买建筑材料，原告恒基混凝土公司要求被告黄河建筑公司对欠付的货款承担民事责任，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定,判决如下:一、被告雷金荣于本判决生效之日起十日内向原告南阳市恒基混凝土有限公司支付商品砼货款4062023.2元及违约金（以4062023.2元为基数,自2016年4月6日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际偿付完毕之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。）；二、驳回原告南阳市恒基混凝土有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费96964元，减半收取48482元，由原告南阳市恒基混凝土有限公司承担18482元，被告雷金荣承担30000元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本,上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  雷川二〇二〇年九月二十日书记员  王婧