河南省汤阴县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0523刑初130号公诉机关河南省汤阴县人民检察院。被告人何晓辉，男，1995年5月8日出生，汉族，贵州省龙里县人，中专文化，广州市鹏微信息科技有限公司法定代表人，户籍地重庆市云阳县，住广州市白云区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月3日被汤阴县公安局抓获，同年12月6日被汤阴县公安局刑事拘留，同年12月27日被汤阴县公安局执行逮捕。辩护人杜炳林，河南毅刚律师事务所律师。被告人冉桂川，男，1995年4月28日出生，汉族，重庆市云阳县人，中专文化，广州市鹏微信息科技有限公司员工，户籍地重庆市云阳县，住重庆市云阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月3日被汤阴县公安局抓获，同年12月6日被汤阴县公安局刑事拘留，同年12月27日被汤阴县公安局执行逮捕。辩护人王莲，河南毅刚律师事务所律师。被告人张玉林，男，1994年3月5日出生，汉族，重庆市云阳县人，高中文化，广州市鹏微信息科技有限公司员工，户籍地重庆市云阳县，住广州市白云区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月3日被汤阴县公安局抓获，同年12月6日被汤阴县公安局刑事拘留，同年12月27日被汤阴县公安局执行逮捕。辩护人郑学亮、邢凤海（实习），河南毅刚律师事务所律师。被告人陈鑫，男，1995年8月2日出生，汉族，重庆市云阳县人，高中文化，广州市鹏微信息科技有限公司员工，户籍地重庆市云阳县，住重庆市云阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月3日被汤阴县公安局抓获，同年12月6日被汤阴县公安局刑事拘留，同年12月27日被汤阴县公安局执行逮捕。辩护人王毅刚、朱贺成（实习），河南毅刚律师事务所律师。被告人杨学飞，男，1989年5月25日出生，汉族，河南省方城县人，初中文化，无业，户籍地河南省方城县，住河南省方城县。因犯销售假药罪，于2019年5月31日被陕西省咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月4日被汤阴县公安局抓获，同年12月5日被汤阴县公安局指定居所监视居住，2019年12月6日被汤阴县公安局刑事拘留，同年12月27日被汤阴县公安局执行逮捕。指定辩护人许杰，河南华厚律师事务所律师。被告人王帅，男，1992年6月13日出生，汉族，山西省临汾市人，高中文化，户籍地山西省临汾市，住山西省临汾市侯马市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月6日被汤阴县公安局抓获，并临时羁押于四川省自贡市看守所，同年12月10日被汤阴县公安局刑事拘留，同年12月27日被汤阴县公安局执行逮捕。辩护人霍华锋、刘晓珑，大沧海律师事务所律师。被告人朱智涵，男，1993年8月26日出生，汉族，四川宜宾市人，中专文化，户籍地四川省宜宾市，住四川省自贡市自流井区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月10日被汤阴县公安局刑事拘留，同年12月27日被汤阴县公安局执行逮捕。辩护人郭杰钢，四川叙府律师事务所律师。河南省汤阴县人民检察院以安汤检一部刑诉（2020）122号起诉书指控被告人何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫犯贩卖毒品罪；被告人杨学飞、王帅、朱智涵犯销售假药罪，于2020年7月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。汤阴县人民检察院指派检察员郭文明出庭支持公诉，被告人何晓辉及其辩护人杜炳林,被告人冉桂川及其辩护人王莲,被告人张玉林及其辩护人郑学亮、邢凤海,被告人陈鑫及其辩护人王毅刚、朱贺成,被告人杨学飞及其辩护人许杰,被告人王帅及其辩护人霍华锋、刘晓珑，被告人朱智涵及其辩护人郭杰钢到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、2018年5月以来，被告人何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫共同出资设立广州市鹏微信息科技有限公司，通过网络宣传销售具有昏迷致幻效果的“极乐”、“弥漫之夜”、“三唑仑”等药品，并通过微信向被告人杨学飞、王帅、朱智涵转发发货信息，由杨学飞、王帅、朱智涵通过快递方式向客户发货。（一）2018年5月22日，被告人何晓辉、冉桂川、陈鑫、张玉林明知“三唑仑”是国家管制类精神药品，为非法牟利，通过网络以500元的价格向李志建（已判决）出售一瓶“三唑仑”（贴有褪黑素标签的白色药片状迷药）。经鉴定，该白色药片内检测出“氯硝西泮”成分。（二）2019年11月8日，被告人何晓辉、冉桂川、陈鑫、张玉林通过网络，以500元的价格向李华出售一瓶“三唑仑”，并赠送一瓶液体迷药免费试用。冉桂川向被告人杨学飞转发发货信息后，由杨学飞向李华寄送一瓶液体迷药，经鉴定，该液体迷药中检测出“扎莱普隆”成分；冉桂川向被告人王帅、朱智涵转发发货“三唑仑”信息后，王帅、朱智涵以“氯氮平”药片冒充“三唑仑”，通过快递向李华寄送，经鉴定，该白色药片内检测出“氯氮平”成分。二、2019年10月19日，被告人杨学飞明知药片不是“氯硝西泮”的情况下，仍冒充“氯硝西泮”向王帅出售五瓶。三、2019年12月份，被告人王帅、朱智涵以“氯氮平”药片冒充“三唑仑”，通过快递方式向程顺利出售二十余瓶。2019年12月9日，朱智涵主动向汤阴县公安局投案。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人何晓辉、冉桂川等人的供述、证人程顺利、龚某等人的证言、辨认笔录、司法鉴定科学研究院出具的司法鉴定意见书、安阳市公安局物证鉴定所出具的检验报告、麻醉药品、精神药品品种目录、公安部物证鉴定中心出具的检验报告、银行转账记录等证据。公诉机关认为，被告人何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫贩卖其他少量毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人杨学飞、王帅、朱智涵销售假药，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫共同故意犯罪，系共同犯罪，在共同犯罪中，何晓辉、冉桂川起主要作用，系主犯，张玉林、陈鑫起次要作用，系从犯。王帅、朱智涵共同故意犯罪，系共同犯罪，在共同犯罪中，王帅起主要作用，系主犯，朱智涵起次要作用，系从犯。适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条的规定。杨学飞有期徒刑执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫、杨学飞、王帅、朱智涵自愿认罪认罚，均可从宽处理。建议判处何晓辉有期徒刑一年至二年，并处罚金；建议判处冉桂川有期徒刑一年至二年，并处罚金；建议判处张玉林有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金；建议判处陈鑫有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金；建议判处杨学飞有期徒刑十个月至一年三个月，并处罚金；建议判处王帅有期徒刑九个月至十一个月，并处罚金；建议判处朱智涵有期徒刑八个月至十个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫、杨学飞、王帅、朱智涵对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。何晓辉的辩护人提出的辩护意见是：1.何晓辉未直接参与贩卖毒品活动，起辅助作用，应认定从犯；2.何晓辉等人销售毒品数量极少，犯罪情节显著轻微，社会危害极小；3.何晓辉应认定自首；4.何晓辉认罪认罚、无前科，系初犯、偶犯。综上，建议对其从轻、减轻处罚。冉桂川的辩护人提出的辩护意见是：1.冉桂川没有起到组织和领导作用，没有出资，也不是法人代表，故不是主犯；2.冉桂川等人销售毒品数量极少，犯罪情节显著轻微，主观恶性不大；3.冉桂川配合公安机关抓捕了杨学飞，系立功；4.冉桂川等人销售给李华的药品不含毒品成分，系未遂；5.冉桂川认罪认罚、系坦白，无前科、系初犯偶犯。综上，建议对其从轻、减轻处罚，判处有期徒刑一年，并适用缓刑。并当庭提交了企业信用信息公示报告予以印证。张玉林的辩护人提出的辩护意见是：张玉林认罪认罚，系从犯，主观恶性较小，系初犯、偶犯，建议从轻、减轻处罚，判处有期徒刑一年，并适用缓刑。陈鑫的辩护人提出的辩护意见是：本案涉及毒品数量较小，情节轻微，陈鑫系从犯、认罪认罚、无前科，系初犯、偶犯，建议对其从轻、减轻处罚，判处有期徒刑一年，并适用缓刑。杨学飞的辩护人提出的辩护意见是：杨学飞销售药品获利较少，社会危害性较小，认罪认罚，系坦白，建议从轻处罚。王帅的辩护人提出的辩护意见是：王帅认罪认罚，系坦白、初犯、偶犯，社会危害性较小，愿意退赃缴纳罚金，建议判处有期徒刑九个月。朱智涵的辩护人提出的辩护意见是：朱智涵认罪认罚，系自首、从犯、初犯、偶犯，社会危害不大，朱智涵家庭困难，建议对其从轻、减轻处罚，判处有期徒刑九个月，并适用缓刑。并当庭提交诊断证明、出生证明予以印证。经审理查明：一、2018年5月份以来，被告人何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫利用成立的广州市鹏微信息科技有限公司，通过网络宣传销售具有昏迷致幻效果的“极乐”、“弥漫之夜”、“三唑仑”等药品，并通过微信向被告人杨学飞、王帅、朱智涵转发发货信息，由杨学飞、王帅、朱智涵通过快递方式向客户发货。具体犯罪事实如下：（一）2018年5月22日，何晓辉、冉桂川、陈鑫、张玉林明知“三唑仑”是国家管制类精神药品，为非法牟利，通过网络以500元的价格向李志建（已判决）出售一瓶“三唑仑”药片（贴有褪黑素标签的白色药片状迷药）。经鉴定，该白色药片内检测出属国家管制类精神药品的“氯硝西泮”成分。何晓辉、冉桂川、陈鑫、张玉林共获利400元。（二）2019年11月8日，何晓辉、冉桂川、陈鑫、张玉林通过网络，以500元的价格向李华出售一瓶“三唑仑”药片，并赠送一瓶液体迷药免费试用。冉桂川向杨学飞转发发货信息后，由杨学飞向李华寄送一瓶液体迷药，经鉴定，该液体迷药中检测出属国家管制类精神药品的“扎莱普隆”成分；冉桂川向王帅、朱智涵转发发货“三唑仑”信息后，王帅、朱智涵以“氯氮平”药片冒充“三唑仑”，通过快递向李华寄送，经鉴定，该白色药片内检测出“氯氮平”成分。何晓辉、冉桂川、陈鑫、张玉林共获利400元。王帅、朱智涵共获利100元。二、2019年10月19日，杨学飞明知药片不是“氯硝西泮”的情况下，仍冒充“氯硝西泮”，以750元的价格向王帅出售五瓶药片。三、2019年12月份，王帅、朱智涵以“氯氮平”药片冒充“三唑仑”，通过快递方式，以800元的价格向程顺利出售二十余瓶药片。另查明，何晓辉、冉桂川、陈鑫、张玉林于2019年12月3日被汤阴县公安局抓获；杨学飞于2019年12月4日被汤阴县公安局抓获，同年12月5日被汤阴县公安局指定居所监视居住；王帅于2019年12月6日被汤阴县公安局抓获，并临时羁押于四川省自贡市看守所；朱智涵于2019年12月9日主动向汤阴县公安局投案。案件审理期间，王帅退缴违法所得900元，何晓辉、冉桂川、陈鑫、张玉林退缴违法所得共计800元，何晓辉、冉桂川、陈鑫、张玉林、王帅、朱智涵已主动缴纳罚金。上述事实有经庭审质证、确认的被告人何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫、杨学飞、王帅、朱智涵的供述，证人程顺利等人的证言、司法鉴定科学研究院出具的司法鉴定意见书、安阳市公安局物证鉴定所出具的检验报告、麻醉药品、精神药品品种目录、公安部物证鉴定中心出具的检验报告、汤阴县公安局扣押物品文件清单、抓获证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫贩卖其他少量毒品，其行为构成贩卖毒品罪。被告人杨学飞、王帅、朱智涵销售假药，其行为构成销售假药罪。公诉机关指控罪名成立。何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫共同故意犯罪，系共同犯罪，在共同犯罪中，何晓辉、冉桂川起主要作用，系主犯；张玉林、陈鑫起次要作用，系从犯，应从轻处罚。王帅、朱智涵共同故意犯罪，系共同犯罪，在共同犯罪中，王帅起主要作用，系主犯；朱智涵起次要作用，系从犯，应从轻处罚，故对张玉林、陈鑫、朱智涵的辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫、杨学飞、王帅、朱智涵认罪认罚，何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫、王帅、朱智涵主动退缴违法所得并缴纳罚金，且系坦白，可以从轻处罚，故对辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。朱智涵自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚，故对朱智涵的辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。何晓辉、冉桂川、张玉林、陈鑫销售给李华的药品中未检测出国家管制类精神药品成分，系未遂，可以比照既遂犯从轻处罚，故对辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。杨学飞有期徒刑执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。杨学飞因本案被指定居所监视居住应折抵刑期。关于何晓辉、冉桂川的辩护人提出何晓辉、冉桂川不是主犯的理由，经查，根据被告人供述、证人证言、书证等证据，证实何晓辉、冉桂川在共同犯罪中实施了联系客户、组织货源、投放广告等行为，起主要作用，系主犯，故对该辩护意见，本院不予采纳。关于何晓辉、冉桂川的辩护人提出何晓辉应认定自首、冉桂川系立功的理由，经查，根据公安机关提供的证明材料，证实何晓辉等人均系被抓获到案，冉桂川到案后如实供述了同案犯杨学飞的社交账号信息，属于坦白，不符合立功的构成要件，故对该辩护意见，本院不予支持。关于辩护人提出适用缓刑及其他量刑建议，综合被告人的犯罪情节及社会危害性等因素，对该辩护意见，本院不予支持。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第七十六条的规定,判决如下：一、被告人何晓辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2021年6月2日止。罚金已缴纳。）二、被告人冉桂川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2021年6月2日止。罚金已缴纳。）三、被告人张玉林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币七千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2021年3月2日止。罚金已缴纳。）四、被告人陈鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币七千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2021年3月2日止。罚金已缴纳。）五、被告人杨学飞犯销售假药罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被指定居所监视居住的期限应折抵刑期，即自2019年12月4日起至2021年2月3日止。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。）六、被告人王帅犯销售假药罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月6日起至2020年11月5日止。罚金已缴纳。）七、被告人朱智涵犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月10日起至2020年10月9日止。罚金已缴纳。）八、被告人杨学飞违法所得七百五十元予以追缴，上缴国库；九、扣押在案的作案工具手机等物品予以没收，由扣押机关上缴国库；扣押在案的药品予以没收后销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王志强审 判 员  沈海宝人民陪审员  王月娥二〇二〇年九月十五日书 记 员  安一凡