河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫17民终3120号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司，住所地安徽省阜阳市清河东路365号。负责人：郭磊，该公司总经理。委托诉讼代理人：康会如，安徽蓝邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘小兰，女，1939年3月5日出生，汉族，住河南省平舆县。委托诉讼代理人：冯红卫，男，1973年1月12日出生，汉族，住址同上，系刘小兰之子。被上诉人（原审被告）：王西玉，男，1972年6月16日出生，汉族，住安徽省太和县。被上诉人（原审被告）：太和县聚鑫货运有限公司，住所地安徽省太和县旧县镇三角元亿达福地园2#楼129铺。法定代表人：宋天贺，该公司负责人。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司因与被上诉人刘小兰、王西玉、太和县聚鑫货运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省平舆县人民法院（2019）豫1723民初3370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司的委托诉讼代理人康会如、被上诉人刘小兰的委托诉讼代理人冯红卫到庭参加诉讼。被上诉人王西玉、太和县聚鑫货运有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司赔偿18454.98元；2、二审诉讼费由刘小兰、王西玉、太和县聚鑫货运有限公司承担。事实与理由：1、虽然刘小兰申请证人出庭作证证明其务工情况，但证人张某在两次一审庭审中对刘小兰开始务工的时间及工作地点陈述不一致。另外，商人以获得最大利润为目的，张某以每月2000元的工资雇佣年近八十岁的老人为其择菜，不合常理。因此，对刘小兰请求的误工费不予支持。2、刘小兰请求的医疗费中有8373元外购药，且大部分是用于治疗肠胃病，与本案交通事故无关，应予扣减。同时，在已判决中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司赔付残疾赔偿金的情况下，对刘小兰定残后的护理费6057元、营养费1800元、安装假肢食宿费6000元应不予支持。3、一审法院判决中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司承担1300元鉴定费无事实根据。刘小兰辩称：1、一个人的劳动能力不在于年龄，而在于身体状况及专业技能。答辩人并不是城镇职工，不存在退休一说，是在身体条件允许的情况下打个零工。另外，平舆县张家烧鸡一分店不是不愿意雇佣年轻人，是因为答辩人所干的工作很多年轻人嫌脏不愿意干。张某在作证时之所以出现陈述前后不一的情况是因为紧张。至于中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司所称的没有劳动合同问题，当地的餐饮店几乎不与员工签劳动合同。2、答辩人的肠胃出现问题是手术期间及手术后医生不让进食、喝水造成的，这是医学常识。3、答辩人安装假肢期间的护理费、营养费、安装假肢食宿费是必要的、合理的费用，应予赔付。请求驳回上诉，维持原判。刘小兰向一审法院起诉提出诉请求：1、判令王西玉、太和县聚鑫货运有限公司、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司赔偿医疗费53937.88元、住院伙食补助费5100元、营养费9600元、护理费13119元、误工费59116元、残疾赔偿金60593.6元、精神抚慰金25000元、假肢费40000元，轮椅费760元、交通费3000元、鉴定费1300元、安装假肢食宿费6000元，共计277526.48元（诉讼中，刘小兰增加购买三轮车费用3000元的诉讼请求）；2、诉讼费由王西玉、太和县聚鑫货运有限公司、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司承担。一审法院认定事实：1、2018年7月21日10时40分许，王西玉驾驶的皖KN62769(皖K9EF2挂)重型半挂牵引车沿S213省道由北向南行驶至事故××点平舆县××街道办事处××社区路段撞着冯焕焕驾驶承载着刘小兰的两轮电动车，导致刘小兰受伤。此事故经平舆县公安局交警大队认定刘小兰无责任，王西玉承担全部责任。由刘小兰提交的交通事故认定书为证；2、刘小兰受伤后在平舆县人民医院抢救治疗，花费1603.08元，后在该医院检查花费560元，共计花费2163.08元；后转入中国人民解放军第一五九中心医院住院治疗102天，共计花费医疗费43336.3元。由刘小兰提交的病历、出院证、医疗票据等为证；3、肇事车实际车主为王西玉，登记车主为太和县聚鑫货运有限公司，在中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。由行车证、保单等为证；4、2018年11月20日，驻马店永乐法医临床司法鉴定所对刘小兰的伤残等级等项目进行评定，被鉴定人胸部及肢体等级分别为七级及十级；2018年12月20日，驻马店申正法医临床司法鉴定所对刘小兰的误工期、护理期及营养费等项目进行评定，被鉴定人误工期为两年，护理期限为安装假肢后六十日；营养期为九十日。鉴定费共计1300元，由鉴定书及票据为证。5、刘小兰系非农业户口。2017年河南省城镇居民人均可支配日收入29557.86元，河南省居民服务和其他服务业平均工资为39522元。6、刘小兰住院治疗期间外购人血蛋白十支共计7450元，购买中药共计833元，购买轮椅760元；由刘小兰提供的发票及医院证明等证据为证。7、2018年11月17日，刘小兰在郑州市力康假肢矫形器有限公司安装假肢花费40000元，初装训练大约需要30天，每天食宿费每人200元，维修费用大约为假肢价格的5%。8、刘小兰受伤前在平舆县张家烧鸡一分店工作，月工资2000元，发生事故后工资停发由刘小兰提供的证明及证人为证。9、购买神州行三轮炫酷48v20A型三轮车发票一张，金额为3000元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵犯公民的健康权依法应予以赔偿。王西玉作为侵权人，在事故中承担全部责任，对于刘小兰的损失应当承担赔偿责任。太和县聚鑫货运有限公司作为登记车主应当承担连带赔偿责任。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司投有保险，中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司应当在保险范围内予以赔偿。刘小兰请求医疗费53937.88元，请求过高，予以部分支持，医疗费应为53872.38元（43336.3+833+7450+2163.08元）。刘小兰请求住院伙食补助费5100元，护理费13119元，残疾赔偿金60593.6元、假肢费40000元、轮椅费760元、安装假肢食宿费6000元、鉴定费1300元、交通费3000元，符合法律规定，予以支持。刘小兰请求营养费9600元，请求过高，予以部分支持，营养费应当按照192天（102天+90天）计算，共计3840元（192天×20元）；刘小兰按照两年的误工期请求误工费59116元，请求过高，予以部分支持，考虑刘小兰的实际情况，酌定按照一年误工期支持误工费，误工费应为24000元（2000元×12月）；刘小兰请求精神损害抚慰金25000元，请求过高，予以部分支持，考虑刘小兰的伤情及实际情况，酌定20000元。刘小兰请求的购置三轮车3000元的费用，因该项费用即不符合《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定的用于治疗和康复的费用范围，又不符合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第二款规定的财产损失的范围，故刘小兰的该项请求缺乏法律依据，不予支持。综上，刘小兰损失费用共计231584.98元。该费用全部在交强险及商业第三者责任险赔偿限额内且承担全部责任，中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司应当全部赔偿。王西玉垫付的25000元，刘小兰应当在得到赔偿后予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十二条、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司于本判决书生效后十日内赔偿刘小兰各项损失231584.98元；（中国工商银行平舆支行户名；平舆县人民法院账号：17×××02）；二、刘小兰于本判决书生效后十五日内返还王西玉垫付的费用25000元；三、驳回刘小兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费5373元，由王西玉、安徽省太和县聚鑫货运有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，综合双方诉辩意见，本案争议焦点为：一审法院认定中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司向刘小兰赔付误工费，外购药支出的费用及定残后的营养费、护理费、安装假肢食宿费并判决中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司负担鉴定费是否正确。关于对刘小兰主张的误工费是否应予支持的问题。虽然事故发生时刘小兰年近80岁，远超法定退休年龄，但其并没有退休工资，其从事与其年龄、身体健康状况××，在锻炼身体的同时，可以减轻子女的经济负担，对老年人来说，是一种常见的行为，也是应当鼓励的行为。另外，证人张某、冯某在一审中出庭作证称刘小兰在平舆县张家烧鸡一分店从事的是择菜工作，此类工作技术含量不高，劳动强度不大，适合年龄较大的人从事，且两位证人的证言能够相互印证，能够认定事故发生前刘小兰长期在平舆县张家烧鸡一分店务工的事实。因此，一审法院对刘小兰请求的部分误工费予以支持并无不当。关于刘小兰外购药支出的费用应予赔付的问题。刘小兰因交通事故导致的伤情严重，在治疗过程中大量用药的情况下，肠胃出现不适是正常现象，即使没有医嘱予以证明，该部分外购药费也属合理医疗费用，中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司应予赔付。至于刘小兰外购的手动轮椅及人血白蛋白，明显与本次交通事故有关，该部分费用中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司亦应予赔付。关于刘小兰定残后的营养费、护理费、安装假肢食宿费是否应予赔付的问题。考虑到刘小兰的年龄及伤情，其安装假肢之后应当需要护理及加强营养，驻马店申正法医临床司法鉴定所鉴定假肢安装后的护理期为60天、营养期为90天适当，该两笔费用中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司应予赔付。至于安装假肢食宿费，是刘小兰安装假肢过程中必然会产生的费用，中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司应予赔付。关于鉴定费是否应由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司承担的问题。鉴定费是为确定刘小兰伤残程度及其他鉴定事项所支出的必要的、合理的费用，一审法院判决由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司承担该项费用并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费988.25元，由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘瑞霞审判员  李屹东审判员  王 威二〇二〇年九月三十日XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX书记员丁宇慧