辽阳市文圣区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1003民初65号原告：南京市消防工程有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区西顺城内街207号。法定代表人：刘凤岭，该公司经理。委托代理人：王守贵，北京金城同达律师事务所律师。委托代理人：鄂嘉琳，北京金城同达律师事务所律师。被告：辽阳市欢乐海水上乐园有限公司，住所地辽宁省辽阳市文圣区北太子河路67号。法定代表人：关伟，该公司总经理。委托代理人：张连孚，辽宁王雅娟律师事务所律师。原告南京市消防工程有限公司辽宁分公司诉被告辽阳市欢乐海水上乐园有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月5日作出（2017）辽1003民初1189号民事判决书，判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费63100元，由原告承担。原告不服该判决上诉至辽阳市中级人民法院。辽阳市中级人民法院于2019年12月10日作出（2019）辽10民终1629号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2020年1月6日重新立案后，依法另行组成合议庭，对该案公开开庭进行了审理。原告南京市消防工程有限公司辽宁分公司法定代表人刘凤岭及委托代理人王守贵、鄂嘉琳、被告辽阳市欢乐海水上乐园有限公司委托代理人张连孚到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告南京市消防工程有限公司辽宁分公司诉称：2015年10月，被告辽阳市欢乐海水上乐园有限公司方宝军找到原告，商议关于被告欢乐海水上乐园的消防工程进场施工事宜，并提供原告部分设计图纸，要求原告先进场施工。由于设计图纸未全部完成，工程量和工程造价无法确定，施工合同无法签订。鉴于灯塔天福新城C区网点消防改造工程以及辽阳红阳林苑消防工程均是方宝军找到原告施工的，因此，案涉消防工程虽未签订施工合同，但原告还是应被告的要求进场施工。原告于2015年10月下旬安排工人及材料进场施工，2016年6月完成施工，交付给被告，2016年7月11日欢乐海水上乐园对外营业。经鉴定，案涉工程款总价款为6961301.81元，被告已支付工程款160万元，尚欠工程款5361301.81元。针对拖欠工程款问题，原告多次与被告协商，但始终没有得到解决，故诉至法院。请求判令：1、被告向原告支付拖欠工程款5361301.81元；2、被告向原告支付利息363600.51元(计算方式为：拖欠工程款金额*同期银行1年基准贷款利率*迟延天数，从2016年7月11日起，暂计算至2017年12月6日，最终数额以被告实际支付之日为准)；3、被告承担本案全部诉讼费用。同时提供如下证据：1、原告工程师刘祎与辽宁金帝建筑设计有限公司设计师的邮件往来，证明由于设计图纸未全部完成，工程量和工程价款无法确定，施工合同无法签订；2、原告分别与大连鑫万泰科技有限公司沈阳市铁西区千胜鑫五金建材经销处、沈阳北方门业有限公司签订的《购销合同》4份，原告与沈阳海盾消防设备有限公司签订的《产品销售合同》1份、原告与沈阳市铁西区川消消防设备销售部签订的《工业品买卖合同》1份，原告与沈阳市铭基空调设备厂、沈阳市金闽山消防阀门销售部签订的《合同》2份，证明原告为完成被告消防工程施工，分别与设备、设施、材料厂家及销售公司签订部分合同；3、辽宁普瑞盛消防检测有限公司检测报告书，证明原告消防工程经专业部门检测合格；4、建筑安装工程结算书(原告方制作，被告方未签字)，证明涉案工程总价款8777291.7元；5、新闻报道一份，证明案涉工程被告已经在2016年8月份投入使用、对外营业。6、辽阳市文圣区2019辽1003民初1017号民事判决书，证明被告于2016年7月开始营业，原告施工的工程已投入使用，应视为验收合格。7、鉴定费收据，证明原告花费鉴定费。被告辽阳市欢乐海水上乐园有限公司辩称：不同意原告诉讼请求，工程没有完成。原告施工完毕应提供签证，没有提供签证就不能证明其完成的工程量。本案鉴定程序违法，一是鉴定人没有司法鉴定资格，2018年申请鉴定2020年才出具报告，鉴定程序违法。经审理查明，2015年10月原告、被告达成口头协议，由原告为被告投资的欢乐海水上乐园项目的消防工程进行施工，施工方式为包工包料，双方未对总工程款数额进行约定。原告于2015年10月下旬进入施工现场，2016年6月退出施工现场，原告称其已经完成施工并交付被告，被告于2016年7月开始营业。被告已支付原告工程款160万元，剩余工程款原告与被告一直未进行结算。被告向法院提交“辽阳市消防局辽公消验字【2017】第0052号、第0066号《建设工程消防验收意见书》”，载明“被告的欢乐海水上乐园项目中有多处问题，工程消防验收不合格”。原告一审时申请对原告施工的辽阳市欢乐海水上乐园消防工程(施工范围：火灾自动报警系统、自动喷水灭火系统、室内消火栓系统、气体灭火系统、防烟排烟系统)进行造价鉴定，辽阳市中级人民法院技术处于2019年7月31日出具“辽阳市中级人民法院技术处(函)”，该函载明“文圣区法院：你院委托的南京市消防工程有限公司辽宁分公司诉辽阳市欢乐海水上乐园有限公司建设工程合同纠纷一案，由于申请人未能缴纳鉴定费，鉴定无法进行，现退回你院处理”。鉴定单位为辽阳华阳工程造价咨询事务所有限责任公司。重审期间原告再次申请对工程造价进行鉴定，原告在鉴定时提交了工程图纸，被告称该图纸是真实的，但是没有设计院的盖章。辽阳华阳工程造价咨询事务所有限责任公司于2020年3月24日作出华阳鉴字（2020）第001号工程造价鉴定报告书，认定工程款数额为6961301.81元，原告花费鉴定费4万元。鉴定人出庭接受质询时称鉴定结论是依据原告提供的图纸鉴定的，被告对原告提供的图纸真实性没有异议，但是该图纸没有设计单位盖章。本院向被告明示对原告是否按照图纸施工完毕进行鉴定，被告称不申请鉴定。本院向被告明示对原告工程质量是否合格及不合格部分的修复费用是否申请鉴定，被告称不申请鉴定。原告在审理期间将诉讼请求变更为5361301.81元，并要求被告给付原告从2016年7月11日起至给付之日止的利息，利率为中国人民银行同期贷款利率计算。（暂计为363600.51元）上述事实，有原、被告陈述、辽阳市文圣区民初1017号民事判决书、辽阳市中级人民法院技术处(函)、鉴定报告、鉴定费收据等在卷佐证。本院认为，原告对欢乐海项目消防工程进行施工原、被告均予以认可，双方虽未签订合同，但是双方的行为能够认定原、被告已形成建设工程合同法律关系，被告的欢乐海项目已于2016年7月启动，由此可以证明原告施工已经完毕，对于工程量已有鉴定结论认定为6961301.81元，被告已给付原告160万元，被告仍拖欠原告5361301.81元，故对于原告给付其工程款5361301.81元的请求本院予以支持。关于原告主张利息一节，本院认为根据原告提交的民事判决书可以认定被告工程于2016年7月开始营业，那么被告应在2016年7月31日前给付工程款，因此被告应给付原告从2016年7月31日起至本判决确定的履行期间届满之日止的利息，利率标准为：自2016年7月31日起至2019年8月19日止，利息标准按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至判决确定的给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于被告主张鉴定程序不合法一节，本院认为根据《辽宁省高级人民法院关于对外委托鉴定、评估工作的规定》第六十一条的规定，当事人没有在期限内缴纳鉴定费，现已交齐鉴定费，重新提起鉴定事项仍属于原鉴定机构范围的，可以委托原鉴定单位进行鉴定，因此本案重审是再次委托一审鉴定单位程序合法，对于被告提出鉴定单位没有司法鉴定资格，本院认为鉴定单位具有鉴定工程造价的资格，故对于被告的抗辩本院不予采信。关于被告主张原告没有施工完毕及工程有质量问题一节，案涉工程已投入使用，被告主张工程没有完毕及工程有质量问题其应承担举证责任，本院已向被告明示对工程施工是否完毕及工程质量是否存在问题及修复费用鉴定评估鉴定，被告表示不申请，故对于被告的抗辩本院不予采信。经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定。经审委会讨论决定。判决如下：被告辽阳市欢乐海水上乐园有限公司于本判决生效后15日内给付原告南京市消防工程有限公司辽宁分公司工程款5361301.81元及利息（自2016年7月31日起至2019年8月19日止，利息标准按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至判决确定的给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费63100元，返还给原告南京市消防工程有限公司辽宁分公司15965元，被告辽阳市欢乐海水上乐园有限公司承担47135元，鉴定费4万元，由被告辽阳市欢乐海水上乐园有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本8份，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长  隋 强人民陪审员  张东辉人民陪审员  李 英二〇二〇年九月二日法官助理许琳琳代理书记员  韩 岩本案所依据的法律规定《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。