文书内容广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终17741号上诉人（原审被告）：林才文，男，1978年6月14日出生，汉族，住广东省阳春市。被上诉人（原审原告）：林泳廷,女，1970年3月3日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。委托诉讼代理人：钟武平，系广东武平律师事务所律师。原审被告：曹丹，女，1981年4月8日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。上诉人林才文因与被上诉人林泳廷、原审被告曹丹合同纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院(2019)粤0113民初4316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人林才文、被上诉人林泳廷及其委托诉讼代理人钟武平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林才文上诉请求:林泳廷出资635000这个金额并无转款凭证和明细，如何投入635000的不清楚。林才文本人反馈的是实际广州秦霸通信设备有限公司南村分公司总共投入大概50万左右，林泳廷投入的资金是否有转账记录明细。协议书第四项第二点共同盈亏负责，合作协议书明确规定没满半年撤资不核算装修折旧，但是2015年12月10日签订合作协议，借款协议书2016年9月1日，就算借款协议认定为事实但是合作时间足足超出半年时间，为何一审判决不做出相应的折旧，就是因为林泳廷经营出现问题亏损才能导致出现的借款协议的一张纸事情出现，请问法官大人借款是借到款项了吗?如何产生的635000的款都没来源证明共同投资的广州市番禺南村镇市新路717号201的广州秦霸通信设备公司南村分公司成立的时间是2015年9月17日，广州秦霸通信设备有限公司南村分公司已经成立。是林泳廷的丈夫麦伟文先生在职的南村镇化龙派出所民警主动多次要求入股投资进来参与移动通信项目，林泳廷只是负责合同期签订，合作协议签订后林泳廷就把广州秦霸通信设备有限公司南村分公司的对公银行U顿、租赁合同原件等等重要东西需要掌握在手林泳廷手里，根本没有让林才文和曹丹接触财务，后期所有账目收支都在林泳廷手上，经营期间林泳廷一直用其个人账号收入公司款项，直到麦伟文的经营方式方法在公司经营大概9个月左右的时间里经营上面出现很多问题，才让林泳廷接管经营南村导致出来借款协议书一事，林才文因为2016年1月至2016年9月忙于其他分公司业务跟进等，出现了借款协议书本人从没对金额确认，公司各项支出明细没有审核，林泳廷丈夫麦伟文身为公务人员在此期间也是广州秦霸通信设备有限公司南村分公司实际操控人，直至出现了借款协议书后大家就以该金额纠纷，林才文有微信记录和通话记录，但是没能弄到如何拷贝出来给番禺法官，同时林才文觉得在番禺的法院处理的结果过于草率，甚至林泳廷律师回答问题都是断断续续不连贯。林才文希望二审法院的法官公平公正做出判断。我只是一个小市民，是林泳廷投入的资金能提供证据转账明细的，本人分文不少退还给林泳廷，至于经营亏损部分的是要按协议规定去承担，法院真正去获取这些证据非常容易，因本人是电子通信专业毕业从事移动通信方面工作，对于微信转账记录后台是有记录，希望二审法院法官公平公正去审理清晰本案件。林泳廷辩称，1.关于借款合同和收据真实性问题，林才文主张是签订空白合同但是没有提交证据证实，且他口头确认我出资50万以上，并给付款项196350元，所以他认为借据不真实是不当的。2.林才文具体投资我方提交证据9-18证实给付投资款60多万，并且林才文对潘俊凯身份予以确认，证实双方在退股后以借据形式确定双方应退款项，林才文的上诉请求缺乏依据，请求二审法院予以维持。曹丹经本院依法传唤未到庭，亦未提交任何书面材料。林泳廷向一审法院起诉请求：1.请求判令林才文、曹丹共同向林泳廷偿还583266元及利息、违约金（利息自2018年08月14日起按月利率1%计至还清之日止，暂计至2019年03月22日利息为人民币42967.26元；违约金自2017年12月06日按月利率1%计，暂计至2019年3月22日为92243.36元）；本项诉讼请求暂计至2019年03月22日合计718476.62元。2.由林才文、曹丹承担诉讼费用。一审法院认定事实：广州秦霸通信设备有限公司成立于2015年1月28日，登记类型为有限责任公司，注册资金为50万元，法定代表人为林才文，股东为林才文、曹丹。广州秦霸通信设备有限公司南村分公司成立于2015年9月17日，工商登记类型为有限责任公司分公司，法定代表人为林才文，营业场所为广州市番禺南村镇市新路北段717号201。2015年12月10日，林才文（甲方）与林泳廷（乙方）签订《合作协议》一份，约定，就甲乙双方合作投资广州秦霸通信南村分公司项目事宜达成如下协议：一、项目内容：广州秦霸通信南村分公司；二、项目地址：广州市番禺市新路北段717号；三、投资模式：经甲乙双方议定，由甲方为代表向业主李泽雄租用《项目地址》标注的物业作为项目投资主体（附租赁合同），甲乙双方在表决通过的情况下才能撤销或变更该租赁物业的使用功能；四、合作方式：（一）甲乙双方的投资额和投资方式1．甲、乙双方同意，以双方注册成立的广州秦霸通信南村分公司（以下简称；秦霸南村分公司）为项目投资主体。2．各方出资分别为：甲方占出资总额的55%，乙方占出资总额的45%；（二）利润分成和亏损分担1.甲乙双方按各自出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，并承担共同投资的亏损。2．甲乙双方以其出资额为限对共同投资承担责任；甲乙双方出资形成的股份及其孳生物为甲乙双方的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有；3．甲乙双方每月对《项目》进行财务审计，审核《项目》的运营情况，利润支配的模式由共同投资人商议决定，当共同投资人的其中一方利润分成后，因故（特殊原因）需要短时间全额撤资的情况下，应适当承担部分定向投入装修的资金。（三）项目管理模式甲乙双方聘请专业团队运营管理项目，甲乙双方原则上不干预及参与项目的日常实际操作，但可以给项目的运营提出建议和指导。五、事务执行1．共同投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：……3.甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；六、投资的转让……2.共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利；当共同投资人在《项目》运营过程中产生异议不能继续合作的，且合作时间未满半年，乙方需要撤资将不核算折旧率，甲方按乙方的投资总额全额退还给乙方。八、违约责任为保证本协议的实际履行，甲乙双方均承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担相应的违约责任。上述协议签订后，林泳廷称其先后投入资金635000元，并提供银行转账明细清单、装修费用清单等予以证明。其后因双方经营理念不同，双方协商由林才文退还林泳廷投资款项，林泳廷退出涉案店铺经营。2016年9月1日，林才文向林泳廷出具《借款协议》一份，载明：在2015年12月开始，林泳廷跟林才文二人共同出资（其中林泳廷出资635000元）经营广州秦霸通信设备有限公司南村分公司（地址：广州市番禺南村镇市新路北段717号201），因公司业务发展的需要，经双方友好协商，自2016年9月1日开始，广州秦霸通信设备有限公司南村分公司由由林才文个人承揽一切权责业务及义务，由此林泳廷退出不参与分司的任何经营。林才文由2016年9月1日开始，按林泳廷投入公司运营总金额635000为基数金额，以1分息（10厘）的利率向林泳廷借款，在每个月5日前还款，每月为一期，共分9期，每期以连本金带利息不少于七万元的基数金额还款给林泳廷。每期还款后，利息随所剩本金余额计算。第一期本金及利息在2017年3月5日前开始，最后一期本金及利息在2017年12月5日前结束。在林才文如期向林泳廷归还本金及利息期间，林泳廷不得分享林才文经营广州秦霸通信设备有限公司南村分公司的成果利润；林才文如期或提前履行还款约定后，林泳廷与林才文签订的广州市秦霸通信设备有限公司南村分公司的合作协议同时废止，特此说明。本借款协议一式两份，双方各执一份（附：收据一份，编号：3464833）。林才文在借款人落款处签名、按指模确认。同日，林才文出具《借据》一份，载明：现有林才文于2016年9月1日向林泳廷借到现金635000元。借款期限为壹拾伍个月，约定于2017年12月5日前还清，利息为10厘（即壹分息—月息），如林才文不能按时归，林才文应向林泳廷支付违约金（违约金：每月按剩余本金总额为基数的千分之十计算）作为赔偿。赔偿时间截止至还清借款为止。林才文在借款人落款处签名、按手印。庭审中，林才文确认前述《借款协议》、《借据》上的签名为其本人所签，但称其当时签的是空白文书，且其未能提供证据证明其陈述。关于应退还林泳廷的具体投资金额，林才文称具体金额不清楚，其粗略估计大概有50万元左右。庭审中，林泳廷自认林才文分别于2017年3月13日还款76350元、2017年6月21日还款20000元、2017年8月15日还款10000元、2017年12月2日还款20000元、2018年2月15日还款20000元、2018年4月13日还款20000元、2018年8月14日还款30000元，合计共还款196350元。林泳廷称自2016年9月1日起，以635000元为本金，按照月利率1%的标准计算，截至2018年8月14日，扣除已还本息后林才文尚欠本金583266元。因林才文、曹丹未支付上述款项，林泳廷遂提起本案诉讼。关于已还款金额，林才文在庭审中称其庭后核实后提交书面的情况说明，但其庭后未提交。另查明，曹丹、林才文于2010年5月11日登记结婚。本院认为，林泳廷提交《合作协议》、《借款协议》、《借据》证明其与林才文就案涉合伙项目的投资经营双方已达成一致的协议，由林才文退还林泳廷的投资款项，林泳廷退出案涉店铺的经营，该意思表示是双方协商一致的结果，也不违反法律规定，双方均应依约履行。林才文称《借款协议》、《借据》是在其签名的空白文书上做出，但其未能提供证据证明其陈述，依法应当承担举证不力的法律后果，对其该项抗辩，一审法院不予采纳。对《借款协议》、《借据》的真实性，一审法院予以确认。现林才文未依照《借款协议》、《借据》的约定向林泳廷退还投资款项，已经构成违约，林泳廷要求其退还投资款项及支付利息、违约金的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。按照《借款协议》、《借据》的约定，对于应退还的投资款项635000元，林才文应自2016年9月1日起按照月利率1%的标准支付利息，并应于2017年12月5日前支付完毕本息。若2017年12月5日前未能按时归还的，林才文应按剩余本金为基数按照每月1%的标准支付违约金。即2017年12月5日前按月利率1%的标准计算利息，2017年12月5日后按月利率1%的标准计算违约金，利息与违约金相互衔接且不可同时主张。林泳廷在主张2017年12月5日后按照月利率1%的标准主张利息的诉讼请求部分，一审法院依法予以驳回。林才文在2017年3月13日至2018年8月14日期间合计还款196350元，经核算扣减本金、2017年12月5日前的利息及2017年12月5日后的违约金后，其金额为580564.43元。具体计算方式如下：            日期              出借              还款              计息天数              抵扣利息（违约金）              抵扣本金              剩余本金              尚欠利息（违约金）                  2016/9/1              635000              0              0              0.00               0.00               635000.00               0.00                   2017/3/13              0              76350              193              40292.05               36057.95               598942.05               0.00                   2017/6/21              0              20000              100              19691.25               308.75               598633.30               0.00                   2017/8/15              0              10000              55              10000.00               0.00               598633.30               824.60                   2017/12/2              0              20000              109              20000.00               0.00               598633.30               2277.00                   2018/2/15              0              20000              75              17037.82               2962.18               595671.12               0.00                   2018/4/13              0              20000              57              11162.71               8837.29               586833.83               0.00                   2018/8/14              0              30000              123              23730.60               6269.40               580564.43               0.00       因此，林才文应向林泳廷偿还投资款本金580564.43元及违约金（违约金以580564.43元为基数，按照月利率1%的标准自2018年8月15日计算至清偿之日止），对于林泳廷主张超过的部分，一审法院依法予以驳回。本案是合同纠纷，根据商事合同的相对性，合同只约束合同内双方当事人，林泳廷主张合同相对方的配偶承担相关责任，属于另一法律关系，本案中不予处理。曹丹经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应诉讼权利。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定,于2020年3月18日判决：一、林才文于判决发生法律效力之日起五日内向林泳廷退还投资款580564.43元并支付违约金（违约金以580564.43元为基数，按照月利率1%的标准自2018年8月15日计算至清偿之日止）。二、驳回林泳廷的其余诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10984元，由林才文负担8810元，由林泳廷负担2174元。保全费4120元，由林才文负担3638元，由林泳廷负担482元。经审查，一审法院对一审判决查明的事实予以确认。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明：林才文表示林泳廷出资应在30万元左右，对于林泳廷一审中提交的装修费用等出资情况不确认，林才文表示其确认过的单据都在林泳廷处，但具体金额记不清楚。一审查明的还款金额予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。综合各方的诉辩意见，本案主要争议焦点为：一审法院认定林才文于判决发生法律效力之日起五日内向林泳廷退还投资款580564.43元及违约金依据是否充分。首先，林泳廷提交了《合作协议》《借款协议》《借据》，林才文认为《借款协议》《借据》是其在签名的空白文书上所写，但并未提交证据予以证实；其次，林才文认为应按照林泳廷的实际出资进行退款，但一审中林泳廷已提交了银行转账明细清单、装修费用清单，林才文不予认可但并未提供相反证据推翻上述证据；再次，林才文一审中称林泳廷的投资金额大概50万元，二审中又表示是30万元左右，其陈述前后出入较大，本院不予采信。综上，一审法院根据《借款协议》《借据》的约定，确认林才文应向林泳廷退还投资款580564.43元并支付违约金（违约金以580564.43元为基数，按照月利率1%的标准自2018年8月15日计算至清偿之日止）正确，本院予以维持。综上所述，林才文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10984元，由林才文负担。本判决为终审判决。审判长 曹 玲审判员 陈珊彬审判员 崔利平二〇二〇年九月二十九日本书记员 黄怡斐林杭