四川省眉山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川14民终902号 上诉人（原审被告）：眉山市仟乐房地产营销策划有限公司，住所地：四川省眉山市东坡区永寿街96-98号1层。 法定代表人：林强，总经理。 委托诉讼代理人：徐凡，四川孟鸣律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：眉山汇臻房地产开发有限公司，住所地：四川省眉山市东坡区大雅街北延段35号。 法定代表人：唐小波，总经理。 委托诉讼代理人：何金龙（公司员工），男，1989年8月28日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：陈炳全，四川江洋律师事务所律师。 上诉人眉山市仟乐房地产营销策划有限公司（以下简称：仟乐营销公司）因与被上诉人眉山汇臻房地产开发有限公司（以下简称：汇臻房地产公司）居间合同纠纷一案，不服四川省眉山市东坡区人民法院（2020）川1402民初1543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人仟乐营销公司的委托诉讼代理人徐凡、被上诉人汇臻房地产公司的委托诉讼代理人何金龙、陈炳全参加了诉讼。本案现已审理终结。 仟乐营销公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的原审诉讼请求。2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认为“上诉人获取佣金应满足两个条件，一是推荐的客户与被上诉人签订《房屋买卖合同》，其次是客户还要按约支付购房款”，系将双方2019年3月1日签订的《渠道代理销售委托书》进行了扩大解释，认定事实不清，适用法律错误，严重损害了上诉人的合法权益。委托书第四条1（c）约定佣金的支付条件为：被上诉人在客户签订纸质版《商品房买卖合同》的次周向上诉人支付佣金。2.《渠道代理销售委托书》第七条约定系格式条款，符合合同法第39条、40条的规定，被上诉人未与上诉人充分协商，有违公平原则，有违诚实信用原则，并未采取合理的方式提请上诉人注意免除或限制其责任的条款，免除其自身责任，加重上诉人责任，排除了上诉人权利，该条款应无效。3.上诉人保留向被上诉人要求支付5000元奖励的权利，李东领取5000元奖励的行为与上诉人无关，杨茜的签字行为并不代表公司的职务行为。被上诉人仅转款40000元给上诉人。 汇臻房地产公司辩称，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 汇臻房地产公司向一审法院起诉请求：判令仟乐营销公司返还其佣金及现金奖励45000元。 一审法院认定事实，汇臻房地产公司与仟乐营销公司于2019年3月1日签订《渠道代理销售委托书》，主要约定仟乐营销公司利用自身资源发展购房客户并将意向客户带至销售现场，汇臻房地产公司销售人员与仟乐营销公司共同促成销售，仟乐营销公司有义务协助汇臻房地产公司与客户订立房屋买卖合同；若经汇臻房地产公司《渠道客户确认单》确认的仟乐营销公司推介客户与汇臻房地产公司签订《房屋买卖合同》后，并按合同约定支付购房款后，即视为仟乐营销公司成功推介该物业，仟乐营销公司仅在成功推介后方可获得佣金；仟乐营销公司成功推介该物业后，汇臻房地产公司有义务向仟乐营销公司支付佣金，佣金支付标准为：佣金40000元/套，现金奖5000元/套；合同有效期自2019年3月1日起至2019年4月30日止；若发生客户退房事宜，汇臻房地产公司有权在仟乐营销公司次月的佣金结算中扣除已发生的佣金及现金奖，合同期满后发生客户退房，仟乐营销公司于客户退房后5天内退还汇臻房地产公司佣金及现金奖励。合同对双方的其他权利义务作了详细约定。 另查明，仟乐营销公司作为渠道公司，其与多家经纪公司合作，通过经纪公司的经纪人向汇臻房地产公司推介客户。2019年4月，经与仟乐营销公司合作的经纪公司的经纪人李东、李静推介的客户张建群与汇臻房地产公司签订《大城小院商品房定购协议书》，约定张建群购买汇臻房地产公司开发的“大城小院”2栋1单元9层1号住宅用房，于签订协议当天支付定金10000元，张建群选择按揭付款方式。协议签订后张建群按约向汇臻房地产公司支付定金10000元，并于2019年4月19日与汇臻房地产公司签订《商品房买卖合同》。后经双方对账，仟乐营销公司因推介该套住房应获得经纪代理服务费40000元，汇臻房地产公司于2019年5月5日向仟乐营销公司支付经纪代理服务费即佣金40000元。经仟乐营销公司驻场负责人杨茜签字后，仟乐营销公司向经纪人李东支付了现金奖励5000元。 2019年11月10日，张建群因本人征信问题银行拒绝贷款，又无法一次性支付剩余房款，故向汇臻房地产公司申请退房。同年12月30日，汇臻房地产公司同意张建群退房，双方于次日达成《退房协议书》，主要约定同意解除双方签订的《商品房买卖合同》，该合同不再履行，汇臻房地产公司退还张建群已交购房款200000元，于协议签订之日支付150000元，余款50000元于2020年8月10日前支付。 张建群退房后，汇臻房地产公司要求仟乐营销公司退还已支付的佣金及现金奖45000元未果。 一审法院认为，汇臻房地产公司与仟乐营销公司于2019年3月1日签订的《渠道代理销售委托书》，是双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。 双方在协议中约定“仟乐营销公司推介客户与汇臻房地产公司签订《房屋买卖合同》后，并按合同约定支付购房款后，即视为仟乐营销公司成功推介该物业，仟乐营销公司仅在成功推介后方可获得佣金”，即仟乐营销公司获取佣金应满足两个条件，一是其推介的客户与汇臻房地产公司签订《房屋买卖合同》，其次客户还要按约支付购房款。本案中，仟乐营销公司推介的客户张建群在支付首付款后，因征信问题按揭不成，也未一次性支付剩余房款，也就是说张建群没有按合同约定支付购房款。按双方关于成功推介客户标准的约定，因张建群没有按约支付购房款，故仟乐营销公司尚未成功推介该物业，也就不能获得佣金。同时按照双方在合同中关于合同期满客户退房退佣金的约定，汇臻房地产公司在张建群退房后，有权要求仟乐营销公司在客户退房5天内返还佣金。 关于李东领取的现金奖5000元是否应认定为仟乐营销公司领取。双方在合同中约定的佣金计算标准为：佣金40000元/套，现金奖5000元/套。即仟乐营销公司推介客户成功可以领取佣金及现金奖45000元。本案中，李东系与仟乐营销公司合作的经纪公司的经纪人，汇臻房地产公司与李东间没有合同关系，没有向其支付款项的义务。汇臻房地产公司基于仟乐营销公司驻场负责人签字向李东支付现金奖5000元，而仟乐营销公司驻场负责人的签字行为系代表公司的职务行为，故该5000元应认定为仟乐营销公司领取。仟乐营销公司应退还汇臻房地产公司佣金及现金奖45000元。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第四百二十四条、第四百二十七条之规定，判决：眉山市仟乐房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内返还眉山汇臻房地产开发有限公司佣金及现金奖共计45000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费926元，减半收取463元，由眉山市仟乐房地产营销策划有限公司负担。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织双方当事人对证据进行了交换和质证。 仟乐营销公司提供了《四川增值税专用发票》，拟证明其按合同约定向汇臻房地产公司开具了40000元的增值税发票，税费由仟乐营销公司承担。 汇臻房地产公司质证认为，对证据的真实性合法性无异议，对证明目的有异议，上诉人交了税无异议，系财务上的处理，与本案无关。 经审查，本院对上述证据的真实性予以确认。 二审查明事实，与一审判决认定事实一致，本院依法予以确认。 另查明，《渠道代理销售委托书》第三条关于推介客户的认定中第3项约定：若经甲方（汇臻房地产公司）《渠道客户确认》确认的乙方（仟乐营销公司）推荐客户与甲方签订《房屋买卖合同》后，并按合同约定支付购房款后，即视为乙方成功推荐该物业，乙方仅在成功推介后方可获得佣金。第四条关于佣金标准及支付方法第1项约定：乙方成功推介该物业后，甲方有义务向乙方支付佣金，佣金标准为……、第七条关于退房的约定：1.若发生客户退房事宜，甲方有权在乙方次月的佣金结算中扣除已发生的佣金及现金奖励。2.合同期满后发生客户退房的，乙方于客户退房后5天之内退还甲方佣金及现金奖励。”。 本院认为，本案二审争议焦点为：仟乐营销公司是否应当返还汇臻房地产公司佣金40000元、现金奖励5000元，共计45000元。 首先，仟乐营销公司与汇臻房地产公司签订的《渠道代理销售委托书》，系平等民事主体之间签订的委托书，是关于委托销售房屋事宜的约定，不存在汇臻房地产公司免除自身责任，加重或限制仟乐营销公司责任的情形，该协议是双方真实意思表示，并不违反法律、法规的规定，委托书真实有效，本院依法予以采信，仟乐营销公司上诉主张退房条款是格式条款，条款无效的理由不成立。其次，仟乐营销公司向汇臻房地产公司推荐了客户张建群购房，张建群与汇臻房地产公司签订了《商品房买卖合同》，购买汇臻房地产公司开发的“大城小院”2栋1单元9层1号住宅用房，也支付了购房首付款。按照《渠道代理销售委托书》约定的仟乐营销公司推荐客户与汇臻房地产公司签订《房屋买卖合同》，并按合同约定支付购房款后，仟乐营销公司为成功推荐该物业，仟乐营销公司仅在成功推介后方可获得佣金。张建群虽与汇臻房地产公司签订了《房屋买卖合同》，并支付了首付款，但其购房余款尚未付清，尚不属于成功推介的物业，汇臻房地产公司提前支付了仟乐营销公司佣金，仟乐营销公司二审提供的增值税发票也予以了印证。仟乐营销公司与汇臻房地产公司签订的《渠道代理销售委托书》到期后，张建群因个人征信问题银行拒绝贷款，其又不能一次性支付剩余房款，汇臻房地产公司同意退房，因张建群的退房行为致仟乐营销公司未成功推介案涉房屋，应当退还佣金。再次，按照《渠道代理销售委托书》第七条的约定，合同期满后发生客户退房的，仟乐营销公司于客户退房后5天之内退还汇臻房地产公司佣金及现金奖励。双方对合同期满后发生客户退房退还佣金及现金奖励没有约定任何附加条件，即只要有存在退房情况仟乐营销公司就要退还汇臻房地产公司佣金及现金奖励。仟乐营销公司虽然向汇臻房地产公司支付了佣金及现金奖励，但因该客户退房，其也应按照《渠道代理销售委托书》的约定退还汇臻房地产公司佣金及现金奖励。第四，《渠道代理销售委托书》的签约主体是仟乐营销公司与汇臻房地产公司，双方约定仟乐营销公司成功推荐物业，汇臻房地产公司支付佣金40000元/套，现金奖励5000元/套。汇臻房地产公司就案涉房屋支付了仟乐营销公司佣金40000元，支付了李东现金奖励5000元。李东系与仟乐营销公司合作的经纪公司的经纪人，汇臻房地产公司基于仟乐营销公司驻场负责人的签字确认向李东支付售房现金奖励5000元，应视为仟乐营销公司领取，仟乐营销公司在退还佣金时，应一并退还现金奖励款5000元。因此，仟乐营销公司上诉主张其不应退还佣金40000元以及李东领取的5000元现金奖励的理由亦不成立。 综上所述，仟乐营销公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费926元，由眉山市仟乐房地产营销策划有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 覃 棱 审判员 罗卫平 审判员 李建伟 二〇二〇年九月××日 书记员 吴 倩