贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终4728号上诉人（一审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿，住所地织金县后寨乡务安村，统一社会信用代码：915200007095575007。负责人：陈孟交，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，该矿员工。被上诉人（一审被告）：牟中全，男，汉族，1981年9月15日生，住四川省长宁县。委托诉讼代理人（特别授权）：李想。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿（以下简称：志成煤矿）因与被上诉人牟中全工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初2504号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。上诉人志成煤矿上诉请求：撤销原判第二项，依法改判上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇42420元。事实及理由：1.一审未依被上诉人的缴费工资3228元认定被上诉人的月平均工资，采用社平工资计算一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资错误。2.被上诉人借支的生活费6000元应予扣除。3.被上诉人未举证证明住院期间生活需要护理，上诉人不应支付被上诉人住院期间护理费。4.被上诉人没有提供劳动能力鉴定机构确认的需要配置残疾辅助器具的依据，上诉人不当承担残疾辅助器具费，一审仅凭发票判决上诉人承担180元的残疾辅助器具费错误。被上诉人牟中全未作答辩。一审原告志成煤矿起诉请求：1、同意解除原被告之间的劳动关系；2、判决原告支付被告各项工伤保险待遇48,420元。一审认定事实：被告于2019年2月25日到原告处上班，从事井下采煤工作。2019年3月17日，被告在原告矿井下764工作面拿风镐采煤时，因地面较滑，不慎滑摔受伤，被告因此在织金县健民医院住院治疗38天。2019年6月17日，毕节市人力资源和社会保障局作出毕工认字〔2019〕0500345号工伤认定决定书认定牟中全所受之伤属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年9月23日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字DJ201905010号劳动能力初次（复查）鉴定结论书、毕节市鉴字TG201905011号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书，鉴定结论为牟中全所受之伤为伤残八级，停工留薪期为自受伤之日2019年3月17日起至2019年9月12日止，共计180天。双方因工伤保险待遇赔付发生纠纷，被告于2020年3月6日向织金县人事争议劳动仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年4月20日作出织劳人仲案字（2020）第12号仲裁裁决：一、解除申请人牟中全与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿一次性支付申请人牟中全以下工伤保险待遇：1、停工留薪期工资33,975.60元(叁万叁仟玖佰柒拾伍元陆角整)；2、一次性伤残就业补助金50,963.40元（伍万零玖佰陆拾叁元肆角整）；3、住院期间护理费4,560.00元（肆仟伍佰陆拾元整）；4、辅助器具费：180.00元（壹佰捌拾元整）；以上共计89,679.00元。三、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿配合申请人牟中全按工伤保险待遇的报销程序办理。原告志成煤矿收到该裁决后，在法律规定的起诉期限内向提起诉讼。另查明，原告于2019年2月28日至今为被告参保了工伤保险，被告发生工伤时仍在保险期限内。一审法院认为：被告在原告处工作，双方已建立劳动关系，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已被依法认定为工伤，且原告已为被告缴纳了工伤保险，被告受伤时仍在工伤保险期限内，故被告因工伤可获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由工伤保险基金支付，前述费用由被告到社会保险经办部门进行申领，具体可享受多少，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核，不作处理。对被告可获赔偿的一次性伤残就业补助金，因被告伤残等级为八级，且被告于2020年3月6日申请劳动仲裁时提出与原告解除劳动关系，故该项费用按照本省2018年度城镇单位从业人员年平均工资67,952元的标准计算为50,963.00元（67,952元/年÷12个月×9个月），为此，依法确认一次性伤残就业补助金为50,963.00元；对停工留薪期工资，原告要求按照其为被告缴费工资3,228元/月计算，被告主张以2018年度城镇单位从业人员月平均工资5,662.6元计算。原告提供织金县社会保险事业局出具的原告为被告参保的缴费基数认为缴费基数就为被告的工资，常理来说，缴费基数应为被告的工资，但原告并未提交证据证实被告的实际工资，原告参保的缴费基数是原告方提交给社保局缴费基数，并没有经过被告方的认可，也无其他证据该缴费基数就为被告的工资，同时该缴费基数每月相同与原告陈述的被告工资每月不等相矛盾，故对原告要求按缴费工资3,228元/月计算的主张不予采纳。同时因无证据证明被告的工资情况，结合被告从事的工种，该项费用按照本省2018年度采矿从业人员年平均工资63,943元的标准计算较为合理，故该项费用计算为31,533.53元（63,943元/年÷365天×180天）；对护理费，考虑到被告系髌骨骨折，住院期间治疗，生活均需要人护理，原告称未达到生活不能自理状况，不需要护理与客观实际不符，也不符合法律规定，不予支持，被告主张按120元/天标准计算也未提交证据证实，不予采纳，结合本案，该费用支持按本省2018年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资43,654元的标准计算为4,544.8元（43,654元/年÷365天×38天）；对辅助器具费180元，被告系髌骨骨折，为住院期间医疗、康复，生活方便，购买辅助器具符合实际需要，原告称未有相关鉴定意见，不应支付的辩解理由不成立，不予采纳，为此，结合票据依法确认辅助器具费180元。综上，原告应支付被告一次性伤残就业补助金50,963元、停工留薪期工资31,533.53元、住院期间护理费4,544.8元，辅助器具费180元，共计金额87,221.33元。对原告主张的被告向原告额借支问题，因原告提交证据系复印件，在仲裁时被告亦未认可，原被告之间的借支属于另外法律关系，故不在本案解决，原告方可另行主张，原告在庭审中表示该笔借款不在本案中扣减，撤回该组证据出示，不违反法律规定，予以确认。对双方劳动关系，原被告均同意解除劳动关系，予以确认。被告经合法传唤未到庭，本案依法作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发【2011】27号）第五条、第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿与被告牟中全的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿在本判决生效之日起十日内一次性支付被告牟中全一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、辅助器具费、住院期间护理费共计金额87,221.33元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿负担。本院审理本案期间，双方当事人均未提交证据。本院经审理查明：对一审查明认定的事实予以确认。本院认为，首先，一次性伤残就业补助金与被上诉人的本人工资无关，上诉人认为应采用缴费工资计算的理由于法无据。其次，上诉人未举证证明被上诉人的工资标准与缴费金额相符，一审采用社平工资计算被上诉人的停工留薪期工资并无不当。再次，关于住院期间护理费，被上诉人遭受的工伤被鉴定为八级伤残，其住院期间需要护理符合人之常情。在被上诉人未提交证据证明护理人员收入标准的情况下，一审判决以住院年度贵州省居民服务行业工资标准计算被上诉人住院期间护理费并无不当。最后，被上诉人因工伤至髌骨骨折，其购买辅助器具符合实际需要，且其已经提交了购买辅助器具的发票，一审判决上诉人支付辅助器具费并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，上诉人志成煤矿的上诉理由均不能成立，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  郭少华审判员  吉 雪二〇二〇年九月一日法官助理任云娇书记员  陈思印