河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9425号上诉人（原审原告）：杨杰，女，1989年4月4日出生，回族，住河南省郑州市经济技术开发区。委托诉讼代理人：仵蛟龙，河南鼎德律师事务所律师。委托诉讼代理人：白江伟，河南神龙剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘根龙，男，1971年3月16日出生，汉族，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：张绊娣，系刘根龙妻子。原审第三人：张继昌，男，1975年2月20日出生，汉族，住河南省巩义市。上诉人杨杰因与被上诉人刘根龙、原审第三人张继昌案外人执行异议之诉一案，不服河南省巩义市人民法院（2020）豫0181民初289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨杰的委托诉讼代理人仵蛟龙、白江伟，被上诉人刘根龙及其委托诉讼代理人张绊娣到庭参加诉讼。原审第三人张继昌经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院缺席审理。本案现已审理终结。上诉人许迎春上诉请求：1、请求依法撤销河南省巩义市人民法院（2020）豫0181民初289号民事判决，发回重审或改判不得执行位于荥阳市××与××交叉口南侧大溪地9区洋房区7幢1单元4层402（合同编号XY150××××5252）的房屋；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审已查明上诉人在法院查封前签订合法有效的书面买卖合同，且按照合同约定支付30万元首付款并一直偿还案涉房屋的银行贷款，同时上诉人在原审亦承诺愿意将剩余购房款交付法院，因此上诉人已提供充足的证据证明其对案涉房屋享有排除执行的民事权益，原审虽查明案涉房屋存在预告抵押权人，目前并未涂销，但根据双方合同约定，该义务应有张继昌承担，不过事已至此，上诉人也愿意提前清偿该笔债务，并积极促成此事，但经咨询案涉房屋的预告抵押权人，提前清偿贷款必须由张继昌申请，张继昌早已联系不上，这对上诉人来说是强人所难，上诉人认可将剩余70万元房款交付法院，若案涉房屋所剩贷款不超过70万元，原审法院可通知预告抵押权人领取款项，涂销预告抵押权，剩余款项返还申请执行人；即使超过70万元，上诉人也愿意补齐，毕竟上诉人作为房屋受让人，已花费30余万元，对案涉房屋进行了装修并居住至今，且整个房屋交易过程全部经过中介，上诉人作为普通老百姓，已经尽到了自己的注意义务。根据《房屋买卖合同》的约定，案涉房屋未能办理解押和过户登记的原因在于张继昌，上诉人对此不存在过错，上诉人的上诉人请求符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定。综上，请求二审法院在查明事实的基础上，支持上诉人的上诉请求。刘根龙辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨杰向一审法院提出诉讼请求：1．依法判令停止执行位于荥阳市××与××交叉口南侧大溪地9区洋房区7幢1单元4层402房屋（合同编号XY150××××5252）；2．诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：杨杰与杨贺忠系姐弟关系。2018年4月13日，张继昌（甲方）与杨贺忠（乙方）、郑州德馨房地产营销策划有限公司（居间方丙方）签订《房屋买卖合同》一份，约定：甲方将位于荥阳市××与××交叉口南侧清华大溪地9区洋房区7幢1单元4层402房屋出售给乙方，房屋价格为100万元；甲方应向丙方支付佣金1万元，乙方应向丙方支付佣金1万元；付款方式为按揭贷款，双方于签订合同后且房本下发五个工作日内共同到贷款银行办理相关按揭贷款手续；该房屋处于抵押状态，甲方保证自合同签订后向贷款银行提出提前还款申请，按照贷款银行确定的还款日期之前或当日自行筹资还清按揭银行贷款，根据贷款银行通知，甲方领取他项权利证后五个工作日内办理注销抵押登记手续；乙方于2018年4月30日前支付甲方首付款30万元，乙方支付甲方每月房贷，房贷本金自动冲抵房款，利息不计。2018年4月20日，三方达成《补充协议》一份，约定：乙方于2018年4月20日支付首付款30万元，甲方承诺在2018年4月20日将房屋交付给乙方居住使用。杨杰于2018年4月13日通过微信向张继昌支付1.5万元，于2018年4月13日向郑州市德馨房地产营销策划有限公司转账支付2.25万元（其中代张继昌支付中介费1万元，），于2018年4月20日转账支付给张继昌的妻子李红月26万元，向郑州市德馨房地产营销策划有限公司的员工邢利超支付契税1.5万元。2018年4月20日，张继昌出具收到首付款30万元的收条一份。张继昌分别于2018年7月12日、2018年8月8日、2018年11月11日、2019年3月9日、2019年6月11日、2019年9月17日收到杨杰支付的系争房产贷款（每次数额为三个月房贷）。2018年4月17日，杨杰与系争房产物业服务公司签订《房屋装修管理协议》对系争房产进行装修并居住至今。截止目前，系争房屋剩余价款70万元（包含银行贷款）尚未付清，杨杰也未将剩余价款交法院执行。被告刘根龙与张继昌之间的不当得利纠纷，该院依据（2018）豫0181民初4695号民事裁定书，于2018年7月20日查封了张继昌所有的位于河南省荥阳市××与××交叉口南侧大溪地9区洋房区7号楼1单元4层402号房产一套（合同编号XY150××××5252）。2018年9月24日作出（2018）豫0181民初4695号民事判决书，判决被告张继昌于本判决生效之日起10日内偿还原告刘根龙房屋按揭款126,715.43元，购房订金、办证服务费、办证费、维修基金、物业费、手续费、银行按揭贷款手续费、按揭款合计29,258元，共计155,973.43元，并从2018年7月10日起按中国人民银行规定的同期贷款利率计算利息至实际还款之日止。后张继昌不服判决上诉至郑州市中级人民法院，郑州市中级人民法院于2019年1月25日作出（2018）豫01民终17641号民事判决书，驳回上诉。因张继昌未按期履行还款义务，被告刘根龙向该院申请执行。2019年8月21日，该院作出（2019）豫0181执2386号执行裁定书，评估、拍卖张继昌名下的位于河南省荥阳市××与××交叉口南侧大溪地9区洋房区7号楼1单元4层402号房产一套。原告杨杰向本院提出执行异议，本院作出（2019）豫0181执异308号执行裁定书，驳回杨杰的异议请求。杨杰遂向该院提起执行异议之诉。另查明，系争房产于2015年8月20日进行预告登记，权利人为张继昌。一审法院认为：杨杰提起案外人执行异议之诉的目的是排除法院对系争房产的执行。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，杨杰与张继昌签订《房屋买卖合同》，约定杨杰以100万元购买系争房产，其已经支付30万元首付款，并按照合同约定一直偿还系争房产的银行贷款。系争房产于2018年7月20日被法院查封，杨杰在法院查封前已签订合法有效的书面买卖合同。但按照合同约定，系争房产剩余70万元价款尚未付清，系争房产的抵押权亦未涂销，无法办理过户登记。综上，杨杰提供的证据不足以证明其对系争房产享有排除执行的民事权益。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决如下：驳回原告杨杰的诉讼请求。案件受理费13,800元，由原告杨杰负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人杨杰虽在案涉房屋被法院查封前与原审第三人张继昌签订了《房屋买卖合同》，但其未能按照一审法院的要求将剩余购房款交付执行，本案在二审审理期间，其仍明确拒绝将剩余价款交付执行，且购买案涉房屋时其明知该房屋存在抵押，无法办理过户登记，对案涉房屋未办理过户登记系因其自身原因。故，上诉人杨杰提出的上诉理由不能完全符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的情形，其对涉案房产不享有足以排除强制执行的民事权益。综上，上诉人杨杰的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13,800元，由上诉人杨杰负担。本判决为终审判决。审判长  鲁金焕审判员  徐国庆审判员  钟晓奇二〇二〇年九月三日书记员  宋 猛