新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0103民初7072号原告：张波，男，1986年4月8日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市头屯河区祥云东街715号军企市场4号楼302室，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：李永建，重庆合纵律师事务所律师。被告：陕西中岭建设工程有限公司，住所地：陕西省宝鸡市高新开发区八鱼镇聂家湾村。法定代表人：赵建卫，该公司总经理。委托诉讼代理人：石正鳞，男，该公司职工。委托诉讼代理人：马守峰，男，该公司职工。原告张波与被告陕西中岭建设工程有限公司（以下简称中岭建设公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年7月18日受理后，依法适用简易程序，于2019年8月21日、2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告张波的委托诉讼代理人李永建，被告中岭建设公司的委托诉讼代理人石正鳞、马守峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张波向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告支付劳务费等款项438575元；2、请求判令被告支付逾期付款违约金53585.34元（以劳务费438575元为基数，从2016年10月1日起计算至付清之日，暂时计算至2019年4月15日，金额为53585.34元）；以上合计492160.34元；3、请求判令解除《劳务承包合同书》；4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2016年6月23日，原告、被告签订《劳务承包合同书》约定，由原告承包被告位于乌鲁木齐市骑马山路的格林威治三期地库及住宅的消防弱点工程，承包范围包括图纸范围内及增加部分消防报警系统，承包金额按点位计算，每个点位85元。合同外工程量应另列计算，结算时必须根据实际发生的工程量结算。验收合格付至工程总价的95%，余5%质保金期满支付。系统调试完毕后1年内为质保期。原告配备现场临时电工一名。被告必须保证材料及时供应，劳务费按时发放，如果因材料供应不到位以及材料质量问题致使原告不能正常施工，劳务费在7个工作日内不能按时发放所造成的误工费用以及连带费用由被告承担。《劳务承包合同书》由被告盖章及其现场负责人阿玉甫签名。自2016年9月底开始，被告既不供应材料也不按时支付劳务费，导致原告无法施工。截至2016年9月底，被告应付劳务费等款项合计491575元。2017年12月9日，被告给原告打印明细分类账，载明被告自2016年6月起至2017年12月期间，就安置楼工程和格林威治工程向原告支付劳务费162900元，包括安置楼119900元、格林威治工程43000元。（注：其中包括未区分所属工程的款项14000元，由安置楼工程和格林威治工程各分配7000元）。2018年8月21日，原告打印银行交易明细，载明2017年度被告及其新疆负责人谢海院，就安置楼工程和格林威治工程向原告支付劳务费154500元，包括安置楼144500元，格林威治工程10000元。综上所述，截至2016年9月底，被告应付劳务费等款项合计491575元，仅支付53000元，剩余438575元至今未支付，依法应当支付违约金53585.34元，二项共计492160.34元，故诉至法院。被告中岭建设公司辩称，被告前两次的变更劳务费数额的诉讼请求申请我方已收到，关于增加的解除劳务合同的请求，被告未收到，现当庭签收，不需要答辩期，当庭答辩。内容如下：根据法庭委托的鉴定机构的鉴定结论，合同总额515695元，原告现场完成情况为25%左右，即128923.75元，被告已支付金额14.7万元，被告已按合同足额支付了原告的劳务费用，被告不存在未支付劳务费用的违约事项。且原告的劳务费438575元、违约金53585.34元无计算依据。被告根据合同支付完毕足额款项，原告既不进场施工也不履行合同，被告保留按合同第2页第7条第11项追诉原告违约金的诉讼权利，并要求原告继续履行合同，因如更换施工人，就需要将前期的施工内容全部更换。本院经审理认定事实如下：2016年6月23日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳务承包合同书》，工程名称：格林威治三期23#、24#、25#、29#、30#、5#、6#地库及S2商铺消防弱点工程，工程地点：乌鲁木齐骑马山，承包范围：图纸范围内及增加部分消防报警系统，承包方式：人工劳务费，承包金额：消防报警系统计价按点位计算，每个点位85元（指烟感、温感、手报、按钮、广播、模块、层显、声光、电话）。（注：因前期部分楼栋有队伍施工，产生部分工程量，此部分工程量需从总价中扣除）。四、工程日期：开工日期：2016年6月10日进场至8月30日，完成23#、25#、29#、30#地上部分消防弱电穿线及点位底座安装，竣工日期：2016年9月30日。五、工程质量等级：工程质量等级为合格、六、甲方职责：1、甲方负责提供本项目所需施工图纸两套；2、甲方负责按时提供本项目所需设备、材料及各种所需辅材耗材。甲方在接到乙方材料计划2个工作日内确保材料运送到现场。3、甲方负责为乙方协调施工场地及临时用水，施工用电所产生费用甲方承担。4、甲方必须保证材料及时供应，劳务费按时发放，如因材料供应不到位以及材料质量问题，致使乙方不能正常施工。劳务费在7个工作日内不能按时发放所造成的误工费用以及连带费用由甲方承担。5、因不可抗拒原因造成工程无法施工而停工的，乙方必须派人看守工地，所产生费用由甲乙双方各承担一半。七、乙方职责：1、乙方进施工现场时必须配备专业施工人员，配合甲方校队和安装图纸，发现问题及时向项目部提出由项目部和监理单位、业主、设计院进行协商解决。2、乙方必须按照甲方提供的施工图纸要求进行施工。3、乙方应根据承包项目的具体情况招聘专业的施工人员，向甲方提供专业的施工人员的有效技术证件及免冠照片、身份证复印件，报甲方审查备案，并严格接受甲方的统一调配管理。4、乙方根据施工情况自行采购施工中使用的各种设备、机具、脚手架。5、乙方必须强化施工管理，合理安排施工人员，千方百计提供经济效益。否则，由于因管理不善，人员安排不当等原因造成的经济效益降低一律由乙方负责。6、乙方必须切实加强施工质量的管理，严格按照《施工及验收规范》精心施工，确保工程质量一次性验收合格。（乙方配现场临时电工一名）。……11、乙方应当按照约定于2016年8月30日前完成所有点位的安装工作，逾期未完成的，甲方有权追究乙方违约责任，按照每日千分之一要求乙方承担违约金。八、按照乙方实际完成的工作量结算，结算方式如下：1、结算时必须根据实际发生的工程量结算，项目技术员和项目负责人签署相关意见后方可结算。2、乙方报送工程量，项目技术员和项目负责人签署相关意见后，按完成工程量额度的70%结算。验收合格付至工程总价的95%，余5%质保金期满未付。3、乙方在每月1日前申报上月1-31日完成工作量的，合同外工程量应另列计算，由甲方审核并经现场负责人评定后每月15-20日支付进度款（量小次月累计计算）。4、工程量为穿线部分占总工作量的35%，设备安装部分占总工作量的35%，设备调试占总工作量的30%（按点位计算工程量）。九、其它：乙方系统调试完毕后1年为质保期，如在质保期后需要乙方进场维修则甲方支付乙方所需费用。原告并未完成上述合同约定的工程量，目前处于停工状态。庭审中，被告陈述向原告支付款项105000元，同时支付前期他人已完成工程款42000元，原告对105000元无异议，对支付前期他人已完成工程款42000元不予认可。关于涉案工程原告已经实际完成的工程量问题，2019年9月3日，原告向本院递交鉴定申请书，对原告施工班组在骑马山路格林威治城三期消防弱电工程的工作量、误工费、连带责任费用进行鉴定。2019年10月24日，原告对鉴定事项进行变更，变更为对原告施工班组在骑马山路格林威治城三期消防弱电工程的工程量、劳务费进行鉴定。本院依法委托新疆天丰建设工程项目管理有限公司，2019年12月24日，该鉴定机构出具退案说明，载明：经现场勘察，因前期部分楼栋已有队伍施工，产生部分工程量无法确定，张波实际完成的工程量也无法确定，另外根据合同约定，消防报警系统按每点位85元计算，现场未安装完成的点位需要在每点位85元中分出所占费用比例，需要计算未完成费用，根据现行定额套取费用，点位安装在定额费用中包含安装费用及调试费，在规范及解释中对安装费占据的比例没有解释，无法单独分出安装费用，予以退案。2020年1月9日，原告再次向本院提出鉴定申请，申请事项为：对（2019）新0103民初7072号案件中，骑马山路格林威治城小区三期23#、24#、25#、29#、30#、5#、6#地库及S2商铺的消防弱电工程图纸设计的所有点位的工程费用金额进行鉴定。本院依法委托中证房地产评估造价集团有限公司，2020年4月24日，该鉴定机构出具中证价鉴字【2020】新疆第0022号鉴定意见书，内容为：可确定的工程造价费合计：515695元。被告提出异议，鉴定机构予以答复，但并未改变鉴定结果。本院认为，依法成立的有效合同对双方均有拘束力，当事人应当依据约定履行。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。合法的民事权利受法律保护。关于原告与被告签订《劳务承包合同书》的解除问题，本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合同期限内仍未履行；（四）、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。现在涉案合同处于停止履行状态，关于停止履行的原因，双方各执一词，原告称被告未提供设备、材料及各种所需辅材、耗材，未按时支付劳务费，被告称系原告以被告未足额支付劳务费为由自行离场，但双方均未提交证据予以证实所陈述事实。在本案审理中，就继续履行合同的问题，本院组织双方调解，调解未果，现原告提出解除涉案《劳务承包合同书》，本院认为，双方签订的涉案《劳务承包合同书》已经客观无法履行，为免于后期双方纠纷和及时开展后续补救工作，本院予以解除涉案的《劳务承包合同书》。关于原告主张的劳务费等款项438575元，本院认为，依据“谁主张，谁举证”的民事审判举证规则，原告应对该劳务费数额进行举证，原告所施工工程系在别人已经前期部分施工的基础上所进行，庭审中，原告对被告陈述的前期工程量42000元不认可。原告两次申请对相关工程量进行鉴定，2019年10月24日，原告申请对原告施工班组在骑马山路格林威治城三期消防弱电工程的工程量、劳务费进行鉴定，2019年12月24日，鉴定机构出具退案说明，载明：经现场勘察，因前期部分楼栋已有队伍施工，产生部分工程量无法确定，张波实际完成的工程量也无法确定，另外根据合同约定，消防报警系统按每点位85元计算，现场未安装完成的点位需要在每点位85元中分出所占费用比例，需要计算未完成费用，根据现行定额套取费用，点位安装在定额费用中包含安装费用及调试费，在规范及解释中对安装费占据的比例没有解释，无法单独分出安装费用，予以退案。2020年1月9日，原告再次向本院提出鉴定申请，申请事项为：对骑马山路格林威治城小区三期23#、24#、25#、29#、30#、5#、6#地库及S2商铺的消防弱电工程图纸设计的所有点位的工程费用金额进行鉴定。2020年4月24日，鉴定机构出具中证价鉴字【2020】新疆第0022号鉴定意见书，内容为：可确定的工程造价费合计：515695元。对于该鉴定数额515695元，本院认为，该鉴定系依据施工图纸设计的点位进行理论鉴定，而实际的情况是，原告并未依据图纸进行完全实际施工，实际施工的过程中存在各种变数，且原告施工系在案外人已经完成的一定工程量的基础上进行施工，前期工程量亦无法确定。综上所述，原告目前无法提供充分证据证明其实际完成的劳务量，因此，本院对原告主张的劳务费等款项438575元暂不予支持。关于原告主张的逾期付款违约金53585.34元，原告无法证明应付款项及付款时间，同时无法证明原告完成的工程量占比，本院无法支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下:一、解除原告张波与被告陕西中岭建设工程有限公司于2016年6月23日签订的《劳务承包合同书》；二、驳回原告张波的其他诉讼请求。案件受理费8682.41元（原告已预交5583.54元），本院减半收取4341.21元，由原告张波负担。多余诉讼费1242.33元，退还原告张波。鉴定费7188元（1000元+6188元），由原告张波自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  孙俊伟二〇二〇年九月十八日书记员  王文娟