温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0302民初5308号 原告：郝晶，男，1983年3月8日出生，汉族，住河南省邓州市。 委托诉讼代理人：张若楠，北京京师（温州）律师事务所律师。 被告：董家明，男，1976年11月15日出生，汉族，住河南省商城县。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司，住所地浙江省温州市锦绣路58号。 负责人：毛俊嵘。 委托诉讼代理人：柳国梁，男。 原告郝晶与被告董家明、中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司（以下保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告郝晶向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告赔偿医药费699元，误工费39000元，护理费12480元，营养费6000元，交通费1000元，鉴定费700元，精神抚慰金2000元，合计61879元;2、要求被告中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司在交强险及商业险范围内先行赔付上述损失，不足部分由被告董家明赔偿;3、本案的诉讼费用由被告方承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年7月28日公开开庭进行审理，本案现已审理终结。 案件相关情况 2019年9月28日12时50分，被告董家明驾驶浙ＣＭ××××号小型轿车，从鞋都二期54号地块地下停车库驶出时，左前轮碾压到路边行人郝晶右脚，造成原告郝晶受伤的交通事故。事故经温州市公安局交通管理局一大队认定，被告董家明承担全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往鹿城区人民医院治疗，经诊断为右拇趾近节趾骨基底部骨折，予以石膏固定。2020年1月7日，原告自行委托温州天正司法鉴定所对误工、护理、营养期限予以评估，2020年3月10日温州天正司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人郝晶因交通事故致右拇趾近节趾骨基底部骨折，其误工期限评定为90日，护理期限评定为65日，营养期限评定为60日（以上期限自受伤之日起计算）。肇事车辆浙ＣＭ××××小型轿车登记在被告董家明名下，在被告保险公司处投保交强险、商业险100万及不计免赔，事故发生在保险期限内。 对于原告主张的赔偿项目及金额，被告董家明、保险公司对医疗费无异议，其余各项均有异议。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张医疗费用698元。 被告董家明、保险公司认可该项费用。本院对原告医疗费损失698元予以确认。 2、误工费 原告主张39000元。 被告董家明、保险公司辩称，误工费按照相关行业55071元每年的标准计算，对误工期限无异议。 本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告的误工期经司法鉴定评定为90日，原告未能证明其实际收入减少的情况，未能证明最近三年平均收入，依照原告提供的工资证明、协议结合原告陈述，参照2019年度浙江省私营单位就业人员制造业平均工资55071元，本院酌情确定原告的误工费标准为每天150元，故本案原告的误工费为150元/天×90天=13500元。 3、护理费 原告主张护理费11700元。 被告董家明、保险公司辩称，按照居民服务业45907元每年计算。 本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计65日。非住院期间无需专人护理，护理费可参照2019年全省私营企业职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资的标准45907元/年予以确定，本院酌情确定为每天126元。故本案护理费为126元/天×65天=8190元。 4、营养费 原告主张营养费100元×60天=6000元 被告董家明、保险公司辩称，认可60天，标准按30元每天。 本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，鉴定意见为60日，本双方无异议，本院予以确认，原告主张100元每天的营养费过高，本院酌情调整为30元每天，故原告该项损失为1800元。 5、交通费 原告主张1000元。 被告董家明、保险公司辩称，没有发票，酌情认可200元。 本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供足额的交通费票据，为减少讼累，本院综合原告住院具体情况，酌情认定交通费300元。 6、鉴定费 原告主张700元。 被告保险公司辩称不承担，被告董家明辩称，若法律有规定，愿意承担。 本院认为，保险公司基于保险合同参与诉讼，保险条款已约定保险人不负责赔偿该费用，故本案鉴定费应由过错方董家明承担。 7、精神抚慰金 原告主张2000元 被告董家明、保险公司辩称，没有伤残，不认可。 本院认为，被告抗辩意见成立，本院予以采纳，对原告主张的该项费用不予认定。 原告总计损失 698元+13500元+8190元+1800元+300元+700元=25188元 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，该起事故由被告董家明负事故全部责任，原告郝晶无责任。被告保险公司承保了肇事车辆浙ＣＭ××××号小型轿车的交强险、商业三者险100万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 原告的损失总计25188元，未超出保险赔偿限额。因鉴定费不属于理赔范围，扣除鉴定费后，被告保险公司需要需赔付25188元-700元=24488元。被告董家明应当承担鉴定费700元。原告郝晶的诉请及被告董家明、保险公司的抗辩部分，与上述列表一认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效之日起15日内赔付原告郝晶赔偿款24488元。 二、被告董家明于本判决生效之日起15日内赔付原告郝晶赔偿款700元. 三、驳回原告郝晶的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1347元，减半收取673.5元，由原告负担458.5元，由被告董家明负担215元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  潘世文 二〇二〇年九月一日 书记员  卢志磊 ? 附录一：原告郝晶提供的证据 1、原告身份证； 2、被告董家明的身份证、驾驶证及车辆行驶证 3、被告中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司工商登记基本信息 4、车辆保险单 5、道路交通该事故认定书 6、门诊病历、医疗证明书 7、门诊发票 8、司法鉴定意见书 9、鉴定费发票 10、工资证明、调解协议书 11、法院调解书 补充证据： 1、银行流水 附录二：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 （五）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。