湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终7556号上诉人（原审原告）：罗某。被上诉人（原审被告）：中海物业管理有限公司长沙分公司，住所地湖南省长沙市岳麓区岳麓街道云栖路175号中海国际社区二期二区5栋201室。法定代表人：邓月华，总经理。委托诉讼代理人：曹某，系公司员工。委托诉讼代理人：陈某，系公司员工。上诉人罗某因与被上诉人中海物业管理有限公司长沙分公司（以下简称中海物业公司）劳动合同纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初1507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。罗某上诉请求：1.请求撤销一审判决，确认被上诉人向上诉人出具解除劳动关系的辞退书面证明；2.请求确认被上诉人补偿上诉人8个月工资的经济补偿32240.72元，并支付该经济补偿二倍的赔偿金64481.44元，共计96722.16元；3.请求确认被上诉人补发上诉人2016年4月至2019年8月期间扣发的基本工资23000元及其赔偿金5750元，共计28450元；4.请求确认被上诉人补发上诉人任职计发扣发的加班工资66835.87元及其经济补偿金16708.97元，补发上诉人任职期间未计发的加班工资93072.11元及其经济补偿金23268.03元，共计199884.98元；5.请求确认被上诉人补偿上诉人2019年9月与10月的应得工资收入8160.18元；6.请求确认被上诉人补偿上诉人2011年11月至2012年2月期间共4个月的工资16320.36元；7.请求确认被上诉人补交上诉人2011年11月至2012年1月的社保3110.01元和2011年11月至2012年2月的住房公积金2176元，共计5286.01元；8.请求确认被上诉人返还无故多扣上诉人的考勤扣款762.90元与社保多扣款777.02元，共计1503.92元；9.请求确认被上诉人补偿上诉人2019年10个月的年终奖金3400.08元。事实与理由：一、上诉人提供的与中海物业公司人事经理刘某及人事主管杨某的对话录音、电话录音及微信聊天记录，可证明上诉人在2019年8月2日被公司通知回家，直至2019年11月1日期间曾多次交涉，公司人事经理刘某于2019年11月1日明确告知辞退上诉人。被上诉人提供的短信及EMS快递记录都发生在上诉人提起劳动仲裁之后，且是在该劳动仲裁法定受理通知日的最后一日上诉人才收到这些短信及EMS。同时仲裁委也存在多处违反仲裁程序情形，一审法院允许被上诉人直至2020年3月31日才提交答辩状，以及通知并签收方面存在不当之处。一审法院错判被上诉人向上诉人出具“解除劳动关系的书面证明”，而不是“解除劳动关系的辞退书面证明”。二、上诉人于2019年10月28日在被上诉人人事部办公室与人事经理刘某的当面对话录音和2019年11月1日在杨某办公室与刘某的电话录音中，被上诉人多次明确告知辞退上诉人，而一审法院不依据客观事实错判该项系被上诉人提出，与上诉人协商一致解除了劳动合同，且一审法院判决被上诉人赔给上诉人的8个月经济补偿的月工资标准计算存在错误。三、上诉人提交的证人证言，可以证明上诉人曾口头多次向被上诉人提出基本工资不公，请求上调，被上诉人都不予理睬。而一审法院不依据国家法律规定及客观事实，对此项进行片面的认定而做出错误的判决。四、上诉人提交的多份相关原始真实证据及根据相关原始证据编制出来的证据都可以证明上诉人的请求实事求是，有理有据。而被上诉人提供的上诉人的工资明细表中只体现按被上诉人标准计发的工资及加班工资。一审法院无视上诉人提供的上述证据及《劳动争议调解仲裁法》中第六条有关举证责任的规定而做出错误判决。五、一审法院未依据客观事实错误认定上诉人与被上诉人的劳动关系2019年8月底终止。上诉人自2019年8月2日在被上诉人的安排及要求下离职回家，至2019年11月1日期间，被上诉人只在2019年9月份按时发放了2019年8月份的工资及2019年上半年的延时工龄工资。上诉人与被上诉人多次交涉未果，于2019年11月7日提交劳动仲裁申请书给长沙市劳动仲裁委员会河西派出庭。至此，已清楚地证明上诉人于2019年11月1日被被上诉人辞退，且未给上诉人任何经济补偿。六、一审法院未依据客观事实错误地认定上诉人与被上诉人落款为2011年11月9日的合同即为2011年11月9日所签而做出错误认定及判决。上诉人与被上诉人在双方建立劳动关系前的应聘工作中就口头上明确告知，要等上诉人的试用期（3个月）满后，才正式签订劳动合同，但日期还是写入职工作的时间，且试用期满后被上诉人才为上诉人缴纳社保与公积金。七、一审法院错误地认定并判决不支持上诉人的此项请求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定可知，一审法院理应支持此项请求。八、一审法院无视上诉人提交的2011年1月、2012年8月、2012年10月、2016年12月、2017年1月的工资条及银行流水等证据而错误判决。九、根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。按月计算发放的年终奖应为上诉人应得工资收入的一部分。因此，一审法院对此项认定与判决有误。中海物业公司答辩称：一、被上诉人并未有无故违法解除劳动关系的意向。上诉人2019年8月2日回家停职反省期间，被上诉人仍有为上诉人购买社保及公积金至2020年4月，并为其在9月份发放了3719.9元工资。且被上诉人在2019年12月6日收到仲裁申请前（2019年11月），有多次向上诉人发送函件或短信邀请共来办理结算手续或续签劳动合同。二、根据上诉人提供的录音记录显示，上诉人是在刘某及杨某不知情的情况下获取，内容体现为上诉人在岗时工作出现严重失误被其上级领导刘某要求回家反省，双方言语之间情错较为激动，并不能代表被上诉人的真实意思表示，且上级领导仅为其工作业务层面的领导关系，并无人事、劳动关系任免权，上诉人作为8年的老员工理应知情。反之，被上诉人仍为其持续购买社保、公积金，多次联系上诉人办理劳动合同续签手续，均能体现被上诉人并无解除劳动关系的意思表示。三、关于上诉人提到的同工同酬问题，被上诉人认为工资收入与上诉人自身的工作能力、表现、业绩等各方面因素相关，其主张无事实和法律依据。四、上诉人主张的加班费及扣发工资问题。根据被上诉人提供的工资发放明细、综合考勤表及上诉人的工资银行流水，可以看出并未扣发加班工资和基本工资。五、上诉人主张9、10月工资的问题，上诉人提供的视听资料可证明其已于2019年8月2日开始停职反省，实际并未来公司上岗提供劳务，被上诉人无义务向其支付停职反省期间的全额工资，综合上诉人8月份实际上岗天数，扣除社保、公积金后，被上诉人2019年8月份应该向上诉人发放工资492.22元，但被上诉人于2019年9月份向上诉人实际发放3719.9元，其中包括9月份、10月份停职反省的基本工资。六、关于上诉人主张社保、公积金的问题，无事实法律依据、被上诉人同一审观点，不再重复赘述。七、上诉人主张补偿共2019年10个月的年终奖3400.08元。年终奖的性质是被上诉人于年底为在职员工提供的年底双薪的一直激励方式。在被上诉人2019年11月13日发出通知要求其返岗续签劳动合同后，上诉人一直未前往公司续订劳动合同，符合《劳动合同法》第四十四条第一款规定“劳动合同期满，劳动合同终止”这一情形。上诉人劳动合同已于2019年11月8日到期，故年底其已非被上诉人在职员工，无法享受此激励措施，被上诉人亦无义务支付对应月份的年终奖。且支付年终奖非用人单位的法定义务，属于用人单位自主经营权范畴，应当由用人单位自主决定发放与否。罗某向一审法院起诉请求：1.要求中海物业公司出具本人解除劳动关系的辞退书面证明；2.要求补偿8个月工资金的经济补偿金32240.72元并支付该经济补偿金二倍的赔偿金64481.44元，共计96722.16元；3.要求补发2016年4月至2019年8月期间扣发的基本工资23000元，并支付赔偿金5750元，共计28450元；4.要求补发任职期间计发扣发的加班工资66835.87元及相应的经济补偿金16708.97元；补发任职期间未计发的加班工资93072.11元及相应的经济补偿金23268.03元，共计199884.98元；5.要求补偿2019年9月与1O月的应得工资收入8160.18元；6.要求补偿2011年11月至2012年2月期间共4个月的工资16320.36元；7.要求补交2011年11月至2012年2月期间的社保3110.01元和2011年11月至2012年2月的住房公积金2176元，共计1164.3元；8.补回无故多扣的考勤扣款762.90元、社保多扣款777.02元，共计1503.92元；9.要求补偿2019年10个月的年终奖3400.08元。以上共计355605.98元。一审法院认定事实：2011年11月9日，罗某、中海物业公司签订劳动合同一份。约定罗某入职中海物业公司担任厨师工作。合同期限为2011年11月9日至2014年11月8日，试用期三个月。罗某试用期间的基本工资为每月1020元。中海物业公司根据本单位的生产经营状况、物价水平经双方协商或者通过集体协商，依法确定工资正常增长的具体办法。第一份合同到期后，2014年11月9日，双方又签订《劳动合同书》一份，该合同约定合同期限为2014年11月9日至2019年11月8日；转正后基本工资为1265元/月，奖金、生活补贴等视中海物业公司经济效益及罗某工作能力浮动，打包不得低于中海物业公司所在地最低工资标准；每月10日发放上月工资，遇节假日顺延。2019年8月2日，因罗某未开菜单导致中海物业公司员工当日中午无法就餐，案外人杨某（中海物业公司工作人员，罗某受其管理）微信通知罗某回家休息，等候单位处理，单位需要评判失误带来的影响及后果。此后罗某曾向中海物业公司相关负责人交涉上班事宜未果。自此之后未向中海物业公司提供劳动。中海物业公司为罗某发放工资至2019年8月，社保缴纳至2019年10月。双方劳动合同到期后，2019年11月12日至11月21日，中海物业公司通过手机短信、书面告知函形式多次通知罗某按时出勤或办理离职手续。罗某未作出明确回应，亦未前往中海物业公司报到工作或办理离职手续。另查，罗某已于2019年11月7日就该案向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委逾期未作出仲裁裁决。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。针对本案罗某的各项诉请请求，结合本案事实，一审法院做如下分析认定。罗某诉请第一项，中海物业公司自2019年8月2日通知罗某回家等候消息。此后，尽管罗某就上班事项与中海物业公司相关负责人进行过沟通，中海物业公司仍一直未对罗某作出处理和安排，直至2019年11月才联系罗某。时长三个多月，这显然是正常理性人理解的反省错误时长不相符的。且在此期间中海物业公司只发放了八月工资，其余时段未发放罗某工资，罗某亦未向中海物业公司提供劳动，应视为由中海物业公司提出，经罗某、中海物业公司双方协商一致于2019年8月底解除了劳动合同。而中海物业公司至今未向罗某出具解除劳动合同证明书，没有履行法定义务。故罗某诉请中海物业公司出具解除劳动关系的书面证明，一审法院予以支持。罗某诉请第二项，根据上述分析，一审法院认定系中海物业公司提出，与罗某协商一致解除了劳动合同。根据劳动合同法相关规定，中海物业公司应支付罗某经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。罗某在中海物业公司工作时间将近八年，故罗某诉请中海物业公司支付8个月工资的经济补偿，一审法院予以支持。根据罗某提交的银行工资流水计算，罗某离职前十二个月平均工资为3786.18元。故中海物业公司应支付罗某经济补偿共计30289.44元（3786.18元×8月=30289.44元）。罗某诉请中海物业公司支付该补偿金二倍的赔偿金，无事实和法律依据，一审法院不予支持。罗某诉请第三项，罗某诉称中海物业公司未按照同工同酬发放基本工资，其理由是其工资待遇比同等岗位的低。但罗某未提交证据证明。且同工同酬并非相同或相似岗位的工作人员工资收入一定要相同。其工资收入与个人的工作能力、工作表现、工作业绩息息相关。故罗某此项诉请无事实和法律依据，一审法院不予支持。罗某诉请第四项，要求中海物业公司补发其任职期间计发扣发的加班工资及相应的经济补偿金和未计发的加班工资及相应的经济补偿金，罗某仅提供其自己编制的延时加班时数表，无其他证据予以佐证，无法核实加班事实的真实性，罗某应当承担举证不能的不利后果。罗某的该项诉请，一审法院不予支持。罗某诉请第五项，罗某诉请中海物业公司支付其2019年9月、10月应得工资收入8160.18元。因一审法院已经认定双方劳动关系自2019年8月底终止。事实上，罗某自2019年8月2日起未为中海物业公司提供劳动。罗某该项诉请无事实和法律依据，一审法院不予支持。罗某诉请第六项、根据罗某陈述事实和理由，罗某是根据劳动合同法第八十二条规定主张未签劳动合同之双倍工资差额。但事实上，罗某、中海物业公司自2011年11月9日罗某入职时已签订书面的劳动合同，不符合法律规定的支付双倍工资差额的情形。罗某也未提交证据证明中海物业公司扣发了其工资。故对于罗某的该项诉请，一审法院不予支持。罗某诉请第七项，补缴社会保险费用及住房公积金不属于人民法院受理劳动争议案件范围，一审法院不予处理。如果情况属实，罗某可向有关行政机关请求解决。罗某诉请第八项，请求中海物业公司支付其多扣缴的考勤款、社保款，但未提交相关证据予以证明，应承担相应的法律后果。对于该项诉求，一审法院不予支持。罗某诉请第九项，请求中海物业公司补偿其2019年10个月的年终奖，因双方劳动关系实际于2019年8月终止，罗某诉请中海物业公司支付其年终奖3400.08元，无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一款、第三款、第五十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、限中海物业管理有限公司长沙分公司自判决生效之日起十日内向罗某出具解除劳动关系的书面证明；二、限中海物业管理有限公司自长沙分公司自判决生效之日起十日内支付罗某经济补偿30289.44元；三、驳回罗某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由中海物业管理有限公司长沙分公司负担。二审中，上诉人罗某提交四组新证据：证据12011年11月至2020年3月的工资银行流水；证据2长沙住房公积金管理中心个人基本信息、个人参保情况表；证据3加班申请表；证据4会议签到表、员工手册。本院组织双方当事人进行了举证质证。本院对上述证据认定如下：本院将结合本案其他证据予以综合认定。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为罗某的上诉请求是否应予支持。关于出具解除劳动关系的辞退书面证明。中海物业公司自2019年8月2日通知罗某回家等候消息后直至11月12日才联系罗某。在此期间中海物业公司一直未对罗某作出明确处理和安排，也未发放2019年9、10月份工资。而罗某于2019年11月向仲裁委申请仲裁并主张出具解除劳动关系的辞退书面证明、支付经济补偿金等内容。故本案应视为由中海物业公司提出，经罗某、中海物业公司双方协商一致解除了劳动合同。关于解除劳动合同的时间点，因截至2019年11月1日，仍属于双方劳动合同约定期限内，且在此期间罗某就上班事项与中海物业公司相关人员进行过沟通，中海物业公司在此期间一直未对罗某作出明确安排，故结合罗某提交的证据和上诉主张本院认定本案劳动关系解除时间点应以2019年11月1日为宜。一审法院对劳动合同解除的时间认定有误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，用人单位应当在解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明，一审法院判决中海物业公司出具解除劳动关系的书面证明，符合根据本案劳动关系解除情形和上述法律规定。罗某上诉主张需出具解除劳动关系的辞退书面证明，缺乏法律依据，本院不予支持。关于经济补偿、二倍赔偿金问题。本案属于用人单位提出，双方协商一致于2019年11月1日解除劳动合同情形，属于中海物业公司应支付经济补偿金的法定情形。关于其工资标准，一审法院根据银行流水认定其离职前月平均工资为3786.18元并无不当。一审法院结合罗某的工作年限、工资标准计算经济补偿金30289.44元并无不当，本院予以认可。罗某主张还需支付该经济补偿二倍的赔偿金，缺乏依据，本院不予支持。关于补发2016年4月至2019年8月期间扣发的基本工资及赔偿金，因缺乏充分的事实和法律依据，本院不予支持。关于加班费及经济补偿金问题。本案中，根据工资银行流水、工资表可知，中海物业公司实际向罗某发放了加班费，且其实际工资亦超过合同约定数额，罗某再主张加班费及经济补偿金缺乏充分依据，本院不予支持。关于2019年9月、10月应得工资，因双方劳动关系自2019年11月1日解除，但罗某在此期间并未向中海物业公司提供劳动，故本院参照长沙市最低工资标准认定中海物业公司向罗某支付2019年9月、10月的工资共计3400元。一审法院对此认定不当，本院予以纠正。关于补偿2011年至2012年2月期间工资，返还多扣的考勤扣款以及社保多扣款的主张，因缺乏充分的事实和法律依据，本院不予支持。关于补缴社保和住房公积金问题，不属于人民法院受理范围，一审法院未予处理并无不当，本院予以认可。关于补偿2019年10个月的年终奖问题，因双方未就此有明确约定，而年终奖亦属于用人单位自主决定范畴，且双方劳动关系实际于2019年11月1日终止，故一审法院未予支持并无不当，本院予以认可。综上所述，罗某的上诉请求部分成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初1507号民事判决第一、二项；二、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初1507号民事判决第三项；三、限中海物业管理有限公司长沙分公司自本判决生效之日起十日内支付罗某2019年9月、10月工资共计3400元；四、驳回罗某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由中海物业管理有限公司长沙分公司。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 廖雯娜审判员 孟宝慧二〇二〇年九月二十七日书记员 蒋 懿附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。