河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4085号上诉人（原审原告）：高拥军，男，1970年6月11日出生，汉族，住河南省辉县。被上诉人（原审被告）：新乡市宏泽水利工程服务有限公司，住所地：河南省辉县市薄壁镇白云寺村。法定代表人：高希建，总经理。委托诉讼代理人：曾凡亮，员工。上诉人高拥军因与被上诉人新乡市宏泽水利工程服务有限公司（以下简称宏泽水利公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初385号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。高拥军上诉请求：1、撤销判决，发回重审或依法改判;2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案上诉人和被上诉人之间形成劳动关系。我国《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案争议经辉县市劳动人事争议仲裁委员会和本案一审人民法院确认以下事实，上诉人于2014年12月到被上诉人即宏泽水利公司上班，工作岗位为安保，双方未签订劳动合同。上诉人一审时提交的证据材料显示上诉人从2014年12月到2018年12月在被上诉人处工作四年多，工作期间上诉人接受被上诉人的指挥和领导，被上诉人向上诉人发放了工资。依照我国法律规定，上诉人与被上诉人于2014年12月建立了劳动关系，双方已订立无固定期限的劳动合同。二、本案解除劳动关系的举证责任依法应由被上诉人承担。我国《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议的，由用人单位负举证责任。根据上述规定，用人单位应当对本案解除劳动关系承担举证责任，否则，应承担举证不能的不利后果。三、上诉人应依法享受解除劳动关系后的各种劳动待遇。我国《劳动法》第三条规定，劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。上诉人在一审庭审时提供的宏泽水利公司关于解除劳动合同的合同制职工安置方案显示，被上诉人对解除劳动合同的职工进行了经济补偿金、失业保险金、生活费等相应的补偿。上诉人作为被上诉人的一名员工，依法应享受与其他职工同等的解除劳动关系后的补偿待遇。宏泽水利公司辩称，宏泽水利公司性质为国有企业，人员由三部分组成：一是由水利局抽调的水利系统内部的部分自筹自支和合同制人员，二是宏泽水利公司从社会招聘，签订有劳动合同的人员，三是宏泽水利公司临时招聘的人员。上诉人属于第一类中的合同制人员，抽调人员比原单位待遇要高，按照职工安置方案规定，上诉人应该回到原单位工作，宏泽水利公司与其不存在劳动关系。高拥军向一审法院起诉请求：1、判决宏泽水利公司支付高拥军经济补偿金14444元、失业金15200元、生活费6240元、养老保险金5574元;2、本案一审诉讼费用由宏泽水利公司承担。一审法院认定事实：高拥军于2014年12月到宏泽水利公司上班，工作岗位是安保，双方未签订劳动合同。2018年12月份因宏泽水利公司与南水北调签订的安保合同到期，宏泽水利公司通知高拥军不再上班。宏泽水利公司对本单位部分职工进行安置，未对高拥军进行安置。高拥军向辉县市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求宏泽水利公司支付解除劳动合同经济补偿金7222元;支付失业金12160元;支付生活费2600元;支付拒付的养老保险金1858.2元。辉县市劳动人事争议仲裁委员会2019年12月27日出具辉劳人仲案字（2019）149号仲裁裁决书。认定宏泽水利公司支付高拥军2018年12月至2019年4月生活费2550元，驳回了高拥军的其他仲裁请求。本案诉讼中，宏泽水利公司否认与高拥军存在劳动关系。一审法院认为，高拥军要求经济补偿金、失业金、生活费等前提条件是双方存在劳动关系，以及是否解除劳动关系。本案中，双方对是否存在劳动关系仍存有争议，且未经仲裁裁决，故对高拥军的诉讼请求不予支持。高拥军要求的养老保险金，不属于劳动人事争议受案范围，故对高拥军的该请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：驳回高拥军的诉讼请求。一审案件受理费10元，由高拥军负担。本院二审期间，被上诉人提交水利局党组会议记录两份，证明上诉人是通过水利局进入被上诉人处，与被上诉人无劳动关系。上诉人质证意见为:水利局让上诉人进入被上诉人处工作，上诉人手中无书面劳动合同，该证据由法院依法认定。本院认为，上述证据材料与本案无关联,本院不予采纳。本院经审理查明，高拥军2018年1月至2018年12月平均工资1805.5元，高拥军主张按照1805.4元/月，共计4个月计算其经济补偿金。本院经审理查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为，关于双方之间是否存在劳动关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”根据上述规定，结合本案实际情况，高拥军为宏泽水利公司提供劳动，受宏泽水利公司的管理，宏泽水利公司为其发放报酬，且高拥军提供的劳动是宏泽水利公司业务的组成部分，应当认定高拥军与宏泽水利公司之间存在劳动关系。关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”高拥军于2014年12月到宏泽水利公司上班，至2018年12月份双方终止劳动关系，工作4年1个月，按其主张的1805.4元/月，共计4个月计算其经济补偿金应为1805.4×4=7221.6元。关于生活费。辉县市劳动人事争议仲裁委员会根据《工资支付暂行规定》，按照新乡地区城市居民最低生活保障标准认定宏泽水利公司支付高拥军2018年12月至2019年4月生活费2550元并无不当，本院予以认定。关于养老保险金。高拥军主张的养老保险金不属于人民法院受理劳动争议案件范围，本院不予审理。关于失业金。高拥军主张失业金，证据不足，本院不予支持。综上所述，高拥军的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项规定，判决如下：一、撤销河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初385号民事判决；二、新乡市宏泽水利工程服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付高拥军生活费2550元、经济补偿金7221.6元；三、驳回高拥军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由新乡市宏泽水利工程服务有限公司负担；二审案件受理费10元，由新乡市宏泽水利工程服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年九月二十九日书记员 孙成明