湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初8486号原告：湖南融方商务服务有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区含浦中路793号汀湘十里商业街（商住）S1联排［幢］104号房，统一社会信用代码91430100MA4PCCA09F。法定代表人：黄松柏。委托诉讼代理人：黄红献，湖南中楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：方涛，湖南中楚律师事务所律师。被告：董某某，女，汉族，1988年11月29日出生，住湖南省衡东县。原告湖南融方商务服务有限公司（以下简称“融方商务公司”）诉被告董某某劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告融方商务公司的委托诉讼代理人方涛、被告董某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告融方商务公司向本院提出诉讼请求：1．请求确认原、被告双方劳动关系已于2019年10月17日解除；2．请求判令本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告于2019年7月22日入职原告处，工作岗位为会计。原、被告双方订立了《劳动合同》，约定劳动期限为2019年7月22日至2022年7月21日，试用期三个月，试用期工资为4000元/月，试用期满工资为5000元/月。2019年9月22日，原告法定代表人在未与公司其他两位股东商量的情形下，以其个人名义在被告的转正申请书上签字并签写“以9月份开始转为正式聘用员工”字样，落款日期为9月22日。2019年10月17日，原告全体股东召开董事会决议，决议一致通过撤销被告转正申请，并解除被告与原告的劳动关系。2019年10月18日，原、被告办理完毕交接手续。至此，原、被告劳动关系正式解除。原告以董事会决议形式撤销被告转正申请、解除与被告劳动关系的行为发生在2019年10月17日，此时，被告尚处于试用期。试用期内，由于被告未完成本职工作，从而使原告受到税务部门处罚，给原告造成严重损失，可见，原告解除与被告的劳动关系符合法律规定。综上，为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求支持全部诉讼请求。被告董某某辩称：第一，被告于2019年7月22日入职原告处，并签订了《劳动合同》，工作岗位为会计，劳动期限为2019年7月22日至2022年7月21日，试用期为3个月，试用期工资4000/月，转正后工资为5000元/月。2019年9月22日，原告法定代表人在被告的转正申请书上写明：以9月份开始转为正式聘用员工，社保迁入融方。自此，被告成为原告的正式员工，且社保也在9月转入了原告公司。第二，对原告所称的在2019年10月17日召开董事会决议，决议一致通过撤销被告转正申请并解除与被告的劳动关系，被告不知情也未收到相关文件或信息告知已经被解除劳动关系，且2019年10月29日被告才完成会计工作交接手续，有法人签字为证。第三，被告在公司上班至2019年12月10日，当天下午法人告知要解除劳动合同，因被告已怀孕让被告回去养胎，被告当时就提出不同意，法人也没有给过多的说法，而是要求公司同事将被告指纹删除，没收了公司钥匙，暂停本人社保缴纳，至此，被告才没去上班。第四，原告称被告未完成本职工作受到税务处罚，造成严重损失，与事实不符。原告于2019年10月18日聘入一名新会计接替被告工作，让被告接替出纳工作，因此10月18日到29日期间被告系辅导新会计处理工作。税务局是于11月份开具的处罚单，处罚决定作出时税务局曾说按照规定若在10月份前处理好税务申报工作是不会处罚的，系因新会计迟延处理税务申报问题才遭受处罚，且此次处罚金额仅为100元，未给原告带来严重损失。第五，被告于12月10日被迫从公司离职，至今，仍未收到该公司2019年11月至今的工资以及10月多扣的647.05元的工资。原告在被告怀孕期间，单方面解除劳动关系系违法解除，请法院驳回原告诉讼请求。经审理查明：2019年7月23日，原告融方商务公司（甲方、企业）与被告董某某（乙方、劳动者）签订《劳动合同书》，约定本合同自2019年7月21日起生效，劳动合同期限为2019年7月22日至2022年7月21日止，期限为三年（其中，试用期自2019年7月22日至2019年10月21日止，期限为三个月），工作岗位为会计，工作地点为长沙，甲方应于每月20日以货币形式支付乙方上月月工资，月工资标准为5000元/月，其中试用期工资4000/月。同日，原告与被告签订了保密协议。2019年9月22日，原告的法定代表人黄松柏在被告提交的转正申请书上签字并写明：“以9月份开始转为正式聘用员工，社保迁入融方”。2019年10月17日，原告召集全体股东（应到三人，实到二人）通过了董事会决议，以被告涉嫌恶意劳务为由决定解除被告的转正申请书，解除与被告的劳动合同。后，原告并未向被告发送有关解除双方劳动关系的通知。2019年10月21日，原告将被告调至其关联企业湖南省吾堂文化传播有限公司烟酒茶店上班。2019年10月29日，被告与原告新聘任的会计完成了工作交接，监交人为原告法定代表人黄松柏。2019年11月7日，被告仍在为原告从事出纳工作。2019年12月9日，湖南省吾堂文化传播有限公司以被告上班期间睡觉、烤火、吃零食、玩手机等违反烟酒茶店的员工制度，对门店内部造成一定不良影响为由解除了双方之间的劳动关系。另查明：1．原告为被告缴纳了社保，2019年10月8日，因被告请事假4天，原告实际向被告发放10月工资3261元；2019年10月30日，原告关联企业湖南省吾堂文化传播有限公司发放了原告工资4891元；原告及其关联企业南省吾堂文化传播有限公司未向被告发放2019年11月及12月工资；2．本案诉讼前，被告作为申请人向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求继续履行劳动合同、补发2019年10月工资差额及支付11月、12月工资，仲裁委于2020年5月15日作出长劳人仲案字（2019）第2669号《裁决书》，裁决：一、被申请人继续与申请人履行劳动合同；二、被申请人于本裁决书生效之日起五日内支付申请人工资差额6647.05元。原告对该仲裁裁决不服，在法定期限内向本院起诉。被告在收到该裁决后未在法定期限内起诉。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告融方商务公司提交并经庭审质证的长沙市劳动人事争议仲裁委员会裁决书及送达回证，被告提交并经庭审质证的劳动合同书、保密协议、转正申请书、交接报告、长沙市劳动人事争议仲裁委员会裁决书、微信聊天记录及社保参保基础信息截图等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告解除与被告之间的劳动关系的行为是否合法、有效；二、原、被告双方之间的劳动合同是否可以继续履行。关于焦点一，本院认为，本案原告及其关联企业湖南省吾堂文化传播有限公司分别于2019年10月17日及2020年12月9日作出解除劳动关系的行为，对此，本院分述如下：对原告董事会于2019年10月17日通过决议决定以被告涉嫌恶意劳务为由解除与被告之间劳动关系的行为，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，首先，原告未提供证据证明其在董事会通过解除与被告的劳动合同的决议后，向被告送达了关于解除劳动关系的相关通知，被告亦表明其未曾收到过解除劳动关系的相关通知；其次，原告董事会虽于2019年10月17日通过关于解除与被告的劳动合同的决议，但在2019年10月21日又将被告调至其关联企业工作，而后，被告仍在为原告从事出纳工作；再次，原告以涉嫌恶意劳务为由解除与被告的劳动合同，但其并未提供证据证明被告在劳动过程中存在恶意的情形。故，原告解除与被告之间的劳动合同，属违法解除。对原告关联企业于2019年12月9日以被告上班违反员工制度，对门店内部造成一定不良影响为由解除与被告劳动关系的行为，本院认为，首先，被告调至原告关联企业上班时，仍处于劳动合同期内，且系由原告调至其关联企业工作，故原告仍应对被告承担用人单位主体责任；其次，原告并未提供证据证明被告在劳动过程中存在违反了员工制度的行为，亦未提供证据证明其将员工制度内容告知了被告。故此次原告解除与被告劳动关系的行为亦属违法解除。综上，对原告要求确认双方劳动关系于2019年10月17日解除的诉请，本院不予支持。关于焦点二，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。本案中，因原告未能举证证明劳动合同已不能继续履行，现被告在仲裁中主张继续履行劳动合同，本院予以认可。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告湖南融方商务服务有限公司的全部诉讼请求。二、原告湖南融方商务服务有限公司继续履行与被告董某某签订的《劳动合同书》；三、限原告湖南融方商务服务有限公司于本判决生效之日起五日内向被告董某某支付工资差额6647.05元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元（按简易程序收费），由原告湖南融方商务服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  徐琼二〇二〇年九月二十九日法官助理邓欣书记员史莉附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。