四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川20民终549号 上诉人（原审被告）：李明，男，1965年4月3日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。 委托诉讼代理人：郭保宗，四川开山律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘竞宇，四川发现律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨敏，女，1967年9月16日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。 委托诉讼代理人：罗礼均，四川达捷律师事务所律师。 上诉人李明因与被上诉人杨敏合伙纠纷一案，不服四川省资阳市雁江区人民法院（2020）川2002民初1622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李明及其委托诉讼代理人郭保宗、刘竞宇、被上诉人杨敏及其委托诉讼代理人罗礼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人李明上诉请求：１．撤销原审判决，改判驳回对方全部诉讼请求或发回重审。2．由被上诉人杨敏承担所有诉讼费用。事实和理由：1．李明与杨敏没有建立合伙关系。在杨敏找到李明时，李明已与案外人袁莉建立了合伙关系。无论李明与杨敏是否有合伙的合意，也因案外人未同意杨敏入伙，甚至不知道杨敏的存在，而入伙无效。收据仅约定杨敏具有收益权，杨敏既不参与经营管理，也不承担风险，违背了合伙应当具有共同出资、共同经营共担风险、盈亏与共的法律原则，应当认定为名为合伙，实为借货的民间借贷关系。2．即使合伙有效，要分配，也应当以合伙财产来分配，不应由李明个人承担全部给付义务。3．一审法院既没有查明杨敏所谓的“合伙份额”，也没有查明“被征收前的盈利或亏损”。4．杨敏变更诉讼请求，一审法院没有告知李明，没有重新确定举证期限，程序违法。5．一审判决违反不告不理原则。杨敏的诉讼请求为：“1．判令被告公开……所有账目……(以实际结算为准)。”其本意是想要求公开账目，然后据账目结算。即使撤回“判令被告公开合伙投资、房产租赁及拆迁赔偿中的所有账目”的诉讼请求，杨敏也未撤回括弧内以实际结算为准的诉讼请求。而一审判决没有判令依据账目来结算。6．一审法院遗漏必要共同诉讼参与人，程序违法。应当追加案外人袁莉作为必要共同诉讼参与人参加诉讼，而原判未追加。 被上诉人杨敏辩称，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 上诉人杨敏向一审法院起诉请求：1．判令被告公开合伙投资、房产租赁及拆迁赔偿中的所有账目。并请求判令被告与原告结算分配投资收益128.5921万元（以实际结算为准）。请求判令被告向原告给付投资收益的资金占用利息（2019年4月24日至付清投资收益为止，按中国人民银行同期贷款利率计息）；2．判令被告承担本案的全部诉讼财产保全费、诉讼费用。 一审法院认定事实：2003年8月20日前被告李明与案外人袁莉共同购买四川省内江市万达实业总公司的旧厂房（位于内江市中区，建筑面积1932.15ｍ2，金额456000元。2003年8月4日原、被告协商，原告杨敏投资6万元，原告杨敏于当日并将投资款6万元转给被告李明，被告李明于同日向原告杨敏出具《收据》一份，《收据》载明：“今收到杨敏交来购买内江废旧厂房（1925ｍ2）款60000元（大写陆万元整）。（房屋出售时按股分红）”。2004年8月23日办理了产权变更，其产权变更为被告李明和案外人袁莉共有。此后，被告李明和案外人袁莉经营管理该房产。被告李明未向原告杨敏通报经营管理房产的情况。2019年1月内江市市中区人民政府对牌楼坝片区改造，需征收被告李明与案外人袁莉共同购买牌楼二巷10号、11号、12号、14号的房产。内江市市中区国有土地上房屋征收补偿办公室于2019年1月11日与被告李明和案外人袁莉签订《国有土地上房屋征收—非住宅产权调换（自主购房安置）补偿合同》五份，其征收补偿金额为924880.73元、1363297.54元、1016611.51元、8707847.23元、1601962.99元，及个案补偿20万元，合计13814600元。原告杨敏知晓被征收后，而向被告李明要求按出资比例分配补偿款，而被告李明给付30万元后拒绝再向原告杨敏给付。原告杨敏于2020年4月22日诉来本院，请求判决如前诉讼请求。 原告杨敏于2020年5月26日撤回“判令被告公开合伙投资、房产租赁及拆迁赔偿中的所有账目”的诉讼请求。 一审法院认为，被告李明于2003年8月4日出具给原告杨敏的《收据》能够证明原告杨敏出资6万元参与内江市中区牌楼路废旧厂房的合伙购买。但是原告杨敏所占合伙份额不明。被告李明参与了所购旧厂房的经营管理以及被征收，在合伙终止时理应将合伙经营状况、合伙清算向原告杨敏进行告知，并向原告杨敏给付投资收益。现原告杨敏要求按其所出资6万元比例分配被征收补偿款13814600元，按合伙关系原告杨敏还应承担房屋被征收前的盈亏，因被告李明未提供房屋被征收前的经营资料，致使该院无法确定被征收前的盈利或亏损。为及时保护投资人的利益，本案将以房屋被征收补偿金额进行处理。征收前的盈亏双方另行协商处理。被告李明2003年8月4日出具的《收据》对其合伙份额未约定，明确了原告杨敏出资金额，故应以原告杨敏出资60000元所占购买旧厂房金额456000元的比例13.16%进行分配，故原告杨敏应分得合伙收益1818001.36（13814600元×13.16%），品迭被告李明已给付30万元，被告李明还应给付1518001.36元，但原告杨敏仅向该院主张1285921元，其余部份视为原告杨敏放弃。原告杨敏要求给付利息的诉讼请求，因双方未经合伙清算，未确定给付期限，故该项诉讼请求依法应予以驳回。被告李明辩称与原告杨敏没有建立合伙关系，其辩称与事实不符，其抗辩理由不成立。原告杨敏撤回了部分诉讼请求，该院予以准许，本案不再处理。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条第二款、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告李明于本判决发生法律效力之日起十日内向原告杨敏给付合伙收益1285921元；二、驳回原告杨敏的其他诉讼请求。 二审庭审中，上诉人李明出示了下列证据材料： 1．四川省土地出让金专用票据复印件、内江市国土资源局请示及内江人民政府批复、国有建设用地使用权出让合同，用以证明李明、袁莉支出了土地出让金199592元。 ２．四川省政府非税收入一般缴款书复印件，用以证明李明、袁莉办理土地证支出了工本费140元。 ３．内江市地方税务局房屋土地转让应纳税（费）计算表的复印件，用以证明李明、袁莉支出了契税18240元。 ４．拍卖须知，用以证明拍卖公司收取成交价5%的佣金。 被上诉人杨敏质证认为，土地出让金、工本费无票据原件，不予认可；契税、佣金无票据，不予认可。 本院的认证意见是：证据1、2无票据原件，对该费用不予认可；证据3、4无票据，对该费用不予认可。 本院经审理查明，内江市市中区国有土地上房屋征收补偿办公室于2019年1月11日与上诉人李明、案外人袁莉签订的《国有土地上房屋征收—非住宅产权调换（自主购房安置）补偿合同》五份，约定的综合补偿金额分别为924880.73元、1363297.54元、1016611.51元、8707847.23元、1601962.99元，但其中被征收房屋价值补偿金额分别为468930元、708000元、520970元、4022870元、822800元，共计6543570元，除被征收房屋价值补偿金额外，综合补偿金额还包括有搬迁费、停产停业补助费、通信、水电气等设施补偿费、空调移机费、购房补贴、签约搬迁奖、物业服务费补贴、被征收房屋配套设备设施征收补偿、自主安置补助。 本院查明的其他事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于本案的争议焦点：1．上诉人李明与被上诉人杨敏是否形成合伙关系？从2003年8月4日李明向杨敏出具《收据》所载内容“今收到杨敏交来购买内江废旧厂房（1925ｍ2）款60000元（大写陆万元整）。（房屋出售时按股分红）”看，李明与杨敏形成了合伙购买、出售案涉房产的合意，且杨敏也已将购房款6万元付给了李明，故李明与杨敏在购买、出售内江废旧厂房（1925ｍ2）的事项上形成了合伙关系。从前述《收据》所载内容看，李明与杨敏之间形成的合意，并不包括对所买房产进行经营的合意，且购买房产后，该房产也是由李明和他人在经营管理，李明也未向杨敏通报经营管理该房产的情况。故李明与杨敏之间形成的合伙仅是购买、出售案涉房产的合伙。 2．上诉人李明应向被上诉人杨敏给付合伙收益多少元？（1）杨敏出资所占份额。李明、杨敏未明确约定杨敏所占股份份额，根据李明在《收据》上书写的“房屋出售时按股分红”，在案涉房屋出售后，原判以杨敏出资额6万元占购房款总额456000元的比例13.16%作为杨敏出资所占份额，并无不当。（2）收益范围。鉴于李明、杨敏的合伙仅限于购买、出售案涉房产，故杨敏参与分配的范围，应限于补偿合同中综合补偿金额中的被征收房屋价值补偿金额一项，该项计6543570元。至于综合补偿金额中的其他费用，即：搬迁费、停产停业补助费、通信、水电气等设施补偿费、空调移机费、购房补贴、签约搬迁奖、物业服务费补贴、被征收房屋配套设备设施征收补偿、自主安置补助，因属对生产、经营的补偿，故不纳入本案分配范围。故杨敏应分得的合伙收益为861133.8元（即6543570元×13.16%），品迭李明已给付的30万元，李明还应给付561133.8元。 3．被上诉人（原审原告）撤回部分诉讼请求，人民法院是否应当重新确定举证期限？原审原告杨敏在一审法庭辩论终结之后、宣判之前提出撤回部分诉讼请求，并非增加、变更诉讼请求，故无需重新确定举证期限。 4．一审法院是否遗漏必要共同诉讼参与人袁莉？因杨敏是与李明达成的购买、出售案涉房产的合伙，并不涉及袁莉，故本案不存在遗漏必要共同诉讼参与人的情形。 综上所述，上诉人李明的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省资阳市雁江区人民法院（2020）川2002民初1622号民事判决； 二、上诉人李明于本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人杨敏给付合伙收益561133.8元； 三、驳回被上诉人杨敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费16373元，保全费5000元，共计21373元，由上诉人李明负担12145元，由被上诉人杨敏负担9228元。二审案件受理费16373元，由上诉人李明负担7145元，由被上诉人杨敏负担9228。 本判决为终审判决。 审判长 敬 红 审判员 樊 彬 审判员 杨 虹 二〇二〇年九月××日 书记员 邵雪莲