湖南省张家界市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘08民终627号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司张家界中心支公司，住所地湖南省张家界市子午路266号。负责人：周建国，总经理。委托诉讼代理人：陈灵生，湖南风云律师事务所律师，被上诉人（原审被告）：杨启桂，女，1989年11月9日出生，苗族，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：吴若彬，湖南金旅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱文学，男，1975年9月22日出生，土家族，住湖南省慈利县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司张家界中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨启桂、朱文学机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省张家界市永定区人民法院（2019）湘0802民初4856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项;2.改判保险公司不承担第三者责任商业保险，相关损失由杨启桂承担。事实和理由：1.按照杨启桂与保险公司签订的保险合同约定，驾驶人员存在事故发生后擅自离开现场或饮酒驾车等情形，均属于保险公司不承担第三者责任商业保险的情形。杨启桂在本案所涉交通事故发生后，擅自离开事故现场，故意回避保险公司及交警调查，致使本案所涉交通事故是否因杨启桂的驾驶资格或存在饮酒等禁驾因素而引发的事实无法认定。一审法院在上述情形下判决保险公司承担第三者责任商业保险，事实依据不足，存在错误。2.朱文学在常德医院接受治疗并主动要求出院，扩大了医疗费损失范围，故保险公司对于该项损失不应承担赔偿责任。3.保险公司因对朱文学单方委托鉴定机构所作鉴定提出异议，并申请重新鉴定，所作鉴定作为人民法院判决依据，故一审法院判决保险公司独自承担全部的重新鉴定费用，违反公平原则。杨启桂辩称：1.杨启桂为了对受害人朱文学进行抢救而离开事故现场，且第一时间报案、通知保险部门，并非逃避调查而离开现场；2.一审法院判决保险公司只承担50%的第三者责任商业保险错误，但出于朱文学受伤并希望早点化解纠纷的考虑，杨启桂接受一审判决，请求二审法院维持原判。朱文学辩称，请求人民法院依法判决。朱文学向一审法院起诉请求：1.判决杨启桂赔偿原告医疗费184419元、住院伙食补助费12700元、护理费26250元、营养费2700元、鉴定费5500元、误工费44312元、残疾赔偿金293584元、精神损害费抚慰金20000元、交通费3800元、被抚养人生活费33074元、假肢配置及维护费用208500元、坐厕椅费1180元、第二次假肢鉴定食宿及交通费618元，上述共计836637.60元；2.判决保险公司在交强险限额内赔偿朱文学伤残费和医疗费共120000元，余款由杨启桂按照80%的责任赔偿。一审法院认定事实：一、交通事故发生经过、原告朱文学受伤治疗及肇事车辆投保情况等事实的认定。2019年5月5日凌晨5时5分许，被告杨启桂驾驶车牌号为湘Ｇ×××××号小型客车从南庄坪高盛澧园住宅小区前路段出发，经澧兰路、澧水大桥、大桥路、子午路驶往凤湾方向，同日5时10分许，当车行驶至张家界市永定区前路段时，与从机关幼儿园驶出的由朱文学驾驶的湘Ｇ×××××号正三轮摩托车相撞，造成朱文学受伤，两车不同程度受损的交通事故。杨启桂在发生交通事故后离开现场。当日5时17分，经其他人拨打120急救电话，朱文学被送往张家界市人民医院急诊科急救。2019年5月5日10时30分至2019年5月13日11时，朱文学被送往常德骨科医院住院治疗，实际住院8天，出院诊断为：左小腿远端离断伤，背部、臀部烫伤Ⅰ度18%，全身多处软组织损伤。2019年5月14日至2019年6月17日，朱文学在中南大学湘雅二医院住院治疗，实际住院34天。出院诊断为：骨折术后，外伤清创缝合术后，软组织挫伤，胫前动脉损伤，小腿多处肌肉和肌腱损伤，下肢开放性骨折。湘Ｇ×××××号小型客车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。同时还投保了第三者责任商业保险：第三者责任保险赔偿限额为100万元，且不计免赔率。上述交强险及商业三者险的保险期间为2019年1月31日至2020年1月30日。杨启桂在投保人声明书写了“本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”该文字，并签名确认。另查明，杨启桂共为朱文学垫付了如下费用：1.张家界市人民医院医疗费1877.5元；2.常德骨科医院门诊医疗费208元，住院医疗费106634.78元，5月13日常德医院门诊医疗费1229.51元；3.中南大学湘雅二医院住院医疗费74469.85元；4.购买坐厕椅费用1180元；5.2019年9月28日付给朱文学假肢款5000元；6.2019年9月18日的假肢鉴定费用2000元；上述共计192599.64元。杨启桂另支付了朱文学从张家界至常德骨科医院的车费1800元，从常德骨科医院转院至中南大学湘雅二医院的交通费2000元。二、交通事故责任认定情况杨启桂对湖南省张家界市公安局交通警察支队直属一大队于2019年6月24日作出的第430802120190000040号《道路交通事故认定书》认定“杨启桂的行为属于弃车逃逸情形之一，负交通事故主要责任”不服，提出复核申请。2019年8月1日，湖南省张家界市公安局交通警察支队直属一大队重新作出了第4308021201900000401号《道路交通事故认定书》。该认定书对当事人导致交通事故的过错及责任或者意外原因作出如下认定：当事人杨启桂驾驶机动车行经限速路段超速行驶发生交通事故，在发生事故后，未及时报案，且不履行听候交警处理义务，回避交警调查，是造成交通事故的主要过错，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款、第七十条第一款的规定，应承担此交通事故的主要责任。当事人朱文学驾驶机动车上道路行驶，在变更车道过程中，影响了相关车道内行驶的机动车安全行驶，造成交通事故，是造成此次事故的次要过错，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款之规定，应承担此交通事故的次要责任。同时查明，2019年5月5日5时10分许发生交通事故，朱文学因此受伤，杨启桂离开事故现场，且未及时拨打急救电话。当日5时17分，经过往行人拨打120急救电话（呼救电话188××××9257），朱文学被送往张家界市人民医院急诊科急救。杨启桂的电话通话详单（杨启桂的电话号码为177××××9222）记载，杨启桂事发当日5时35分向外拨出第一个电话（号码为180××××5555），7时19分许拨打保险公司电话95××0，7时36分许拨打110电话，7时26分许保险公司工作人员（电话189××××2708）拨打杨启桂电话通话1分29秒，9时45分杨启桂拨打保险公司工作人员电话通话4分29秒。电话短信显示尾号为8676农业银行账户当日5时53分交纳了朱文学在张家界市人民医院的医疗费1877.5元。杨启桂的电话短信记录显示，在当日上午10时，交警队向杨启桂发送短信“我是交警队的，请回话！”杨启桂短信回复“收到”。交警队民警向杨启桂发送短信要求杨启桂在热市服务区配合交警调查，告知车牌号。杨启桂回复“过了热市服务区”。交警队向杨启桂发送短信“请积极配合我们调查，如实告知你的位置，不要回避，若你在张家界，请马上到永定中队去，我们已快到慈利，若你确实去了常德，请把医院的信息发过来，且第一时间要见你”。杨启桂发送短信“常德骨科医院”。交警队民警向杨启桂发送短信“你现在到了哪里，若在张家界，马上到张家界支队一大队永定中队（找覃队长，并告知了联系电话）接受调查，若确实去了常德骨科医院，我们随后就到，请到那里等我们”。下午1时31分，交警队民警向杨启桂发送短信“你到了常德骨科医院了没有？我们已到了常德骨科医院，没有见到你”。杨启桂提交了当日下午4时14分其在常德骨科医院门诊缴费的照片。三、关于朱文学的伤残等级及鉴定费用等事实的认定2019年10月9日，根据张家界市公安局交警支队直属一大队的委托，张家界市天正司法鉴定所作出张天正司鉴所〔2019〕临鉴字第174号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：朱文学因交通事故外伤致左小腿离断伤，评定为柒级伤残；评定误工期为180日，护理期及营养期分别为90日。朱文学为此支付了鉴定费1500元。2019年9月20日，长沙德诚精博义肢矫形康复器材有限公司做出《朱文学假肢评估报告》，鉴定意见为朱文学配置义肢总费用为266600元。因朱文学提交的上述鉴定为其单方委托的鉴定，保险公司申请重新鉴定。经一审法院委托，湖南佳满假肢矫形技术开发有限公司于2020年6月17日作出[2020]假评字第08号《假肢费用评估书》，其评估结论为：1.朱文学因车祸致左小腿截肢，适宜配置普通适用型骨骼式镁铝合金万向踝脚小腿假肢。按照中国康复器具协会中康协(2009)第19号公布的《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》，此类假肢价格为16500元／具，需每4年更换一次。软性硅胶套价格为4000元／具，软性硅胶套需每2年更换一次。2.按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干题的解释》第26条规定和我国湖南地区人均寿命为75周岁。故被评估人朱文学左小腿假肢的赔偿年限可按30年计算(75-现年45岁)。需赔偿左小腿假肢7.5具，赔偿假肢装配金额7.5具×16500元／具＝123750元。需赔偿软性硅胶套15具，赔偿软性硅胶套装配金额为15具×4000元／具＝6万元。3.根据国家标准GBT24432-2009假肢费用赔偿鉴定中的相关规定，假肢在正常使用期内的维修保养费用为装配假肢总价的20%。朱文学左小腿假肢所需维修保养费用为假肢装配总价123750元×20%＝24750元。软性硅胶套在使用过程中不需要维修保养费用。4.初次装配假肢需住院康复训练20天，以后更换假肢需住院康复训练10天，住院期间需陪护1名，食宿费另计。上述所述被评估人朱文学左小腿截肢术后，适宜配置普通适用型骨骼式镁铝合金万向踝脚小腿假肢和软性硅胶套，其假肢装配和维修保养费用合计金额为20.85万元。另查明，保险公司为朱文学预付了重新鉴定费用5000元。朱文学向鉴定机构支付了鉴定费2000元，用去交通费409元、住宿费155元、餐费54元，共计2618元。四、关于朱文学赔偿标准相关事实的认定朱文学自2015年12月2日至2018年12月2日租住在张家界市永定区大桥办事处黄家阁。事发时朱文学已经在张家界市永定区城区连续居住一年以上，其收入来源于从事菜市场送货工作。朱文学的母亲刘从群于1952年12月17日出生，生育有朱文学及朱文习两子，均已成年。一审法院认为,本案的争议焦点如下：一、被告保险公司在商业三者险限额内应否承担赔偿责任问题；二、原告朱文学的损失确认问题；三、各赔偿责任主体对朱文学的损失应承担的赔偿数额问题。关于焦点一，保险公司在商业三者险限额内应否承担赔偿责任问题。保险公司认为杨启桂不履行听候交警处理义务，明显回避调查，逃避酒精检测，保险公司应予免责。事故机动车第三者责任保险责任（条款编码A02H2014102JZ02）条款第二十四条载明：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：（一）事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人故意破坏、伪造现场、毁灭证据；（二）驾驶人有下列情形之一者：1.事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；2.饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品；……。”本案杨启桂虽弃车离开事故现场，但离开事故现场并未导致事故现场破坏，故不应适用上述条款约定离开事故现场的免责情形。杨启桂未及时报案，未履行听候交警义务，该事实有交通事故责任书予以证明，予以确认。但保险公司提供的证据不足以证明杨启桂不履行听候交警处理义务系有故意毁灭证据的主观故意，不能适用该条款对保险公司予以免责。杨启桂是否具有饮酒后驾驶行为，现亦无证据证明，故亦不能适用该条款对保险公司予以免责。但保险公司虽不能免除商业三者险的赔偿责任，但杨启桂是否系饮酒后驾驶未能查清，确由杨启桂不履行听候交警处理义务的过错行为所致，杨启桂本案中亦未提交充分证据证明其未接受交警酒精度检测具有充分的合理理由，其行为违反了保险法中关于当事人在保险活动中行使权利履行义务应当遵守诚实信用的规定，杨启桂应承担相应的法律后果。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款规定：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。”上述法律规定，说明保护事故现场、抢救受伤者，报警并如实陈述事实经过，接受公安机关处理是肇事者的法定义务。本案交通事故于凌晨5时10分许发生，杨启桂发生交通事故后离开事故现场，未拨打120抢救伤者（伤者由过往行人拨打120送往急救），杨启桂在7时19分许拨打保险公司电话，7时36分许拨打110电话。保险公司工作人员（电话189××××2708）于7时26分许拨打杨启桂电话通话1分29秒，9时45分拨打保险公司工作人员电话通话4分29秒，该期间杨启桂未到交警部门接受调查。当日上午10时许交警队民警通知杨启桂在热市服务区配合调查，杨启桂告知其已经过了热市服务区，交警队民警告知杨启桂交警已到慈利高速公路，要求杨启桂积极配合调查、告知医院信息，并且与杨启桂要在第一时间见面。但杨启桂在告知医院名称为常德骨科医院后，与交警民警不再保持联系，致使交警民警到达常德骨科医院后无法联系杨启桂而离开。杨启桂辩称：其去常德骨科医院是坐朋友的车，在途中9时45分刚上高速时和保险公司通过一次电话，当时交警队和保险公司的人在一起，告诉了交警其手机听不到声音，后来就一直短信联系。当天因下暴雨，朋友驾照是实习期，不熟悉路线，下午2点才下高速，又去银行排队取钱耽误了时间，手机又没有电，常德有两个骨科医院，找到朱文学住院的医院已经是下午3点多钟，交警已经离开，其在晚上8点到张家界取了笔录。杨启桂并提交了当日下午4时14分其在常德骨科医院门诊缴费的照片，拟证明其到达常德骨科医院，并非逃避接受交警调查的事实。杨启桂的辩解不成立，其理由如下：1.杨启桂辩称的其手机没有电，朋友驾照是实习期，不熟悉路线，故14时许才下高速，其在银行排队取钱耽误时间等事实没有证据证明。2.杨启桂的辩解不符合常理，且相互矛盾，不足以采信。首先，杨启桂辩称其在9时45分刚上高速时与保险公司通过电话，但在10时交警队民警通知其在热市服务区配合调查时，其回复已经过了热市服务区，而从张家界高速路口到热市服务区驾车正常行程需要约1个小时，杨启桂告知交警队其在10时就已过了热市服务区，明显与客观事实相矛盾。其次，杨启桂辩称其于9时45分刚上高速，10时许就已经过了热市服务区，其朋友驾照是实习期，不熟悉路线，在14时许才下常德高速，该辩称存在杨启桂朋友驾车不到20分钟从张家界高速路口就驶过了热市服务区，与杨启桂朋友因驾照是实习期，不熟悉路线，从热市服务区到下常德高速途中花了4个小时（实际行程不到1个小时）相互矛盾，其辩解的驾车所需时间与客观实际明显不符，不足以采信。3.杨启桂辩解其手机没有电，但其明知交警民警为了能第一时间对其调查，专程从张家界跟随其至常德骨科医院，杨启桂如没有酒驾等违法情形，其完全可以通过朋友电话将其可能晚到的情形向交警说明，并约定见面时间，以此证明自己无酒驾等违法情形，较之其为保存证据提供其16时14分在常德骨科医院的缴费照片更具有说服力。综上分析，杨启桂辩解的其未能及时听候交警处理的理由，不足以使人信服，对其辩解不予采纳，故对《交通事故责任认定书》认定的“杨启桂未及时报案，且不履行听候交警处理义务”，应予认定。虽然现有证据不能证明杨启桂具有酒驾等商业三者险的免责事由，但杨启桂不履行听候交警处理义务，不及时接受交警部门的酒精度检测，致使交警部门不能查清其是否有饮酒禁驾等事实，杨启桂对此具有过错。在保险公司履行了免责提示义务后免责条款依法产生效力的情形下，因杨启桂的过错行为，应依法减轻保险公司在商业三者险的赔偿责任。关于焦点二，朱文学的损失确认问题。对朱文学诉请的损失确认如下：1.残疾赔偿金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。朱文学事发时在城镇地区工作、且连续居住一年以上，其残疾赔偿金应适用城镇居民的标准。朱文学的母亲居住地在农村，有扶养义务人2人，其扶养费用应适用农村标准。朱文学的残疾赔偿金参照湖南省2019年度城镇居民人均可支配收人39842元／年计算，被扶养人生活费参照湖南省2019年度农村居民人均生活消费支出13969元／年计算。赔偿年限的起算日为朱文学伤残鉴定前一日即2019年10月8日，以此计算朱文学母亲的扶养年限为20年减去6年9个月22天。朱文学其残疾赔偿金的计算标准为36698元／年，朱文学诉请被扶养人的赔偿年限为13年，被扶养人赔偿的标准为12721元／年，系原朱文学对其民事权利的处分，予以确认。据此，朱文学的残疾赔偿金为326658.6元（36698元／年×20年×40%+12721元／年×13年×40%÷2人）。2.医疗费184419.64元。保险公司虽对朱文学5月13日在常德医院门诊的医疗费1229.51元的合理性必要性有异议，但未提出反驳证据证明其主张成立，故对该医疗费予以确认。3.护理费。经司法鉴定朱文学的护理期为90日，朱文学配置的假肢需每4年更换1次，共需更换8次，初次装配假肢需住院康复训练20天，以后更换假肢需住院康复训练10天，住院期间需陪护1名，故护理期共计为180天，护理费标准参照2019年度湖南省城镇非私营单位在岗职工居民服务从业人员月平均工资61227元／年计算，朱文学主张按照150元／天计算，符合法律规定，予以确认，故护理费为2.7万元（150元／天×180天），朱文学诉请护理费金额为26250元，系朱文学对其民事权利的处分，不违反法律规定，确认朱文学的护理费损失为26250元。4.误工费。根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天，朱文学定残日为2019年10月9日，故其持续误工时间为158天。朱文学配置的假肢需每4年更换1次，共需更换8次，初次装配假肢需住院康复训练20天，以后更换假肢需住院康复训练10天，由于朱文学于2019年9月28日收取了杨启桂的假肢款，同时朱文学也未提交其初次实际装配假肢时间是否在其伤残等级鉴定之后，故朱文学初次安装假肢的误工时间应当减除。综上，确认朱文学的误工时间为228天（158天+70天）。朱文学受伤之前收入来源菜市场送货工作，故朱文学的误工费计算标准参照2019年度湖南省城镇非私营单位在岗职工居民服务、修理和其他服务业年平均工资61227元／年计算，朱文学主张标准按照167.22元／天计算，符合法律规定，予以确认。故该损失为38126.16元（167.22元／天×228天），至于保险公司辩称朱文学已经要求赔偿了残疾赔偿金，认为不应再赔偿朱文学定残后的误工费。朱文学非完全丧失劳动能力，朱文学在定残后仍能有相应收入，故保险公司的抗辩没有事实及法律依据，不应采纳。5.住院伙食补助费。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，朱文学受伤后在常德骨科医院治疗8天，在中南大学湘雅二医院住院治疗34天，配置假肢共计需住院90天，为13200元（100元×132天），朱文学诉请赔偿金额为12700元，系朱文学对其民事权利的处分，故确认朱文学的住院伙食补助费为12700元。6.营养费。按30元／天的标准计算，结合司法鉴定确定的营养期，为2700元（30元×90天）。7.精神损害抚慰金。根据朱文学的伤残程度，考虑双方过错程度，以及侵权人承担经济责任的能力，受诉法院所在地平均生活水平等因素，确认朱文学的精神损害抚慰金为2万元。8.残疾辅助器具费209680元（含装配假肢费208500元、坐厕椅费1180元）。9.司法鉴定费3500元（不含第2次假肢鉴定费）。10.交通费3800元。上述损失共计为827834.4元。关于焦点三，各赔偿责任主体对朱文学的损失应承担的赔偿数额问题。朱文学的赔偿责任主体是杨启桂和保险公司，故应告保险公司在交强险限额内对其先行赔偿，不足部分再由杨启桂承担。因朱文学没有请求在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，故保险公司辩称不应判决由保险公司在交强险限额内赔偿朱文学精神损害抚慰金的主张，理由成立，予以采纳。保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元，交强险死亡伤残赔偿限额下赔偿11万元（不含精神损害抚慰金2万元），上述共计为12万元。上述朱文学的827834.4元经济损失中超过以及不应由交强险限额赔偿的部分为687834.4元（不含精神损害抚慰金2万元），根据事故责任划分和保险合同的约定，由保险公司在其商业三者险限额内赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的规定由侵权人赔偿。根据交通事故责任认定，杨启桂对本次交通事故承担主要责任，朱文学承担次要责任，酌定杨启桂对朱文学的损失承担70%的赔偿责任，故上述超过以及不应由交强险限额赔偿的部分687834.4元（不含精神损害抚慰金2万元），其中杨启桂应承担赔偿责任的金额为481484.08元（不含精神损害抚慰金2万元）。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”第十一条第一款规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”饮酒后驾驶系《中华人民共和国道路交通安全法》第九十一条作出的禁止性规定，保险公司以该禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，对该条款在保险条款中以字体加黑的方式将其区别于其他保险条款，且投保人杨启桂也即本案在投保单以及投保人声明上均进行了签字确认。因此，保险公司对前述免责条款尽到了提示义务，该条款依法产生效力。本案杨启桂在发生交通事故后，离开事故现场，不履行听候交警的处理义务，致使杨启桂是否具有饮酒后驾驶难以确定，应减轻保险公司在商业三者险限额内的赔偿责任。根据本案实际情况，酌定杨启桂与保险公司各自承担50%的责任。据此，上述超过以及不应由交强险限额赔偿的687834.4元（不含精神损害抚慰金2万元），其中杨启桂应承担赔偿责任的金额为481484.08元（不含精神损害抚慰金2万元）。杨启桂驾驶的湘Ｇ×××××号小型客车在保险公司投保的商业三者险赔偿限额为100万元，且不计免赔，该商业三者险虽足以赔偿杨启桂对朱文学交强险责任限额以外应承担的481484.08元（不含精神损害抚慰金2万元），但由于杨启桂对其不履行听候交警处理义务的过错行为应自行承担商业三者险50%赔偿责任，即承担赔偿240742.04元（不含精神损害抚慰金2万元）。另不属于商业三者险赔偿范围的精神损害抚慰金2万元，因在确定金额时已经考虑了朱文学方的过错，故该部分损失应由杨启桂予以全额赔偿。综上，杨启桂应承担的赔偿金额为260742.04元。杨启桂已经垫付朱文学医疗费、坐厕椅费、配置假肢费、鉴定费、交通费共计196399.64元，该垫付费用应予抵扣，经抵扣后，杨启桂还应支付朱文学赔偿款64342.4元。根据上述计算，保险公司在商业三者险限额内应承担的赔偿金额为240742.04元（481484.08元×50%）。由于《诉讼费用交纳办法》第十二条规定诉讼过程中因鉴定、公告、勘验等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。保险公司申请重新鉴定是为证明其抗辩主张应尽的举证责任，该重新鉴定所支出的费用应由保险公司负担，故对保险公司辩称重新鉴定改变了原鉴定，该重新鉴定费用应当由朱文学负担的主张，不予支持。保险公司为朱文学预付了重新鉴定费用5000元，朱文学实际支出2618元，余款2382元应由朱文学返还给保险公司，两项抵扣后，保险公司在商业三者险限额内还应赔偿朱文学238360.04元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释〉》第九十条规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司张家界中心支公司于本判决生效之日起五日内在交强险责任限额及赔偿原告朱文学各项损失12万元（不含精神损害抚慰金2万元）；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司张家界中心支公司于本判决生效之日起五日内在商业三者险责任限额内赔偿原告朱文学各项损失238360.04（已扣除原告朱文学应返还被告保险公司支付的重新鉴定实际支出费用余额2382元）；三、被告杨启桂于本判决生效之日起五日内向原告朱文学赔偿各项损失64342.4元（已扣除杨启桂已垫付的款项）。案件受理费4676元，适用简易程序减半收取2338元，由原告朱文学负担1233元，被告杨启桂负担1105元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，本院二审予以确认。本院认为：本案的核心争议焦点为，对本案所涉交通事故造成的损害，保险公司主张其不予承担第三者责任商业保险的理由是否成立。保险公司提出主张的依据是其与杨启桂所订立保险合同中对于免责情形的约定，即存在未采取措施的情况下离开现场及饮酒等情形，但其所主张的免责情形既未在交警部门所作出的责任认定书中予以明确，保险公司也没有提交充分的证据予以证实。而按照本案所涉交通事故的受害人朱文学的陈述，杨启桂在事故发生后对朱文学积极施救并在医院缴纳了费用，亦无饮酒迹象，这与保险公司的主张也不符。故保险公司主张其不应承担第三者责任商业保险的事由不能成立，本院不予支持。朱文学在常德医院门诊支付的1229.51元费用，确因本案交通事故造成损害的治疗支出，且没有证据证实上述费用系无关或不必要开支，故保险公司认为不应予以赔偿的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。对于保险公司在一审中申请重新鉴定费用的承担问题，一审说理清楚，本院予以支持。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4676元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司张家界中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘利利审判员  肖昌全审判员  杨 芳二〇二〇年九月三十日法官助理盖景阳书记员宋洁鸿附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。