四川省成都市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川01刑终518号 原公诉机关成都市锦江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘成佐，男，1965年12月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省威远县。2003年10月22日因犯敲诈勒索罪被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2005年1月3日刑满释放。2019年4月22日因涉嫌犯盗窃罪被成都市公安局锦江区分局刑事拘留，2019年5月29日被逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人孟媛，四川秉济律师事务所律师。 原审被告人肖琴，女，1981年2月26日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地成都市龙泉驿区。2019年4月22日因涉嫌犯盗窃罪被成都市公安局锦江区分局刑事拘留，2019年5月29日被逮捕。现羁押于成都市看守所。 原审被告人吴俊杰，男，1986年4月27日出生，汉族，大学专科文化，捕前系成都市公安局锦江区分局狮子山派出所辅警，户籍所在地四川省都江堰市。2019年4月22日因涉嫌犯盗窃罪被成都市公安局锦江区分局刑事拘留，2019年5月29日被逮捕。现羁押于成都市看守所。 成都市锦江区人民法院审理成都市锦江区人民检察院指控原审被告人肖琴、吴俊杰犯盗窃罪、原审被告人刘成佐犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二〇二〇年五月十八日作出（2019）川0104刑初705号刑事判决。原审被告人刘成佐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年4月4日被告人吴俊杰利用自己是成都市公安局锦江区分局狮子山派出所辅警，负有协助民警工作的工作便利，将被害人刘某因治安拘留而暂存于派出所的身份证、手机、银行卡私自拿出。被告人吴俊杰找到被告人肖琴，二人共谋盗取被害人刘某银行卡上的资金。2019年4月5日至4月14日期间，被告人肖琴、被告人吴俊杰使用被害人刘某身份证，通过支付宝、微信等平台，绑定了被害人刘某的招商银行、建设银行、农业银行等多张银行卡，利用套现、消费、购买购物卡等方式，窃取了被害人刘某尾号8899招商银行卡上资金14755元；尾号9306招商银行卡上资金8600元；尾号2459招商银行卡上资金26600.59元；尾号7102中信银行卡上资金322663.8元；尾号8670农业银行卡上资金107930元，共计金额480549.39元。被告人吴俊杰获得二部三星手机，分得赃款43550元。被告人刘成佐明知被告人肖琴、被告人吴俊杰实施盗取被害人刘某银行卡上资金的行为，而帮助被告人肖琴取包裹、提取现金16500元。被告人肖琴使用被害人刘某招商银行卡时，招商银行信用卡中心的工作人员进行了电话询问，被告人刘成佐冒充被害人刘某回答问话，骗取招商银行工作人员的信任，致使被害人刘某在招商银行开户的尾号为2459银行卡上资金被盗取26600.59元。 2019年4月21日被告人肖琴、被告人吴俊杰、被告人刘成佐被公安机关挡获。部分涉案财物、作案工具已扣押在案。 原判认定上述事实并经庭审举证、质证的证据有：受案登记表、立案决定书、到案经过，三被告人基本情况，银行流水，支付宝交易明细、出入账明细，京东交易记录照片，物品保管清单，电子数据与视听资料，扣押决定书、笔录、清单，证人证言，被害人陈述，被告人供述等。 原判认为，被告人肖琴、吴俊杰、刘成佐以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人肖琴、吴俊杰在共同盗窃的犯罪中，系主犯；被告人刘成佐在共同盗窃的犯罪中系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人肖琴、吴俊杰系初犯，酌定从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人肖琴犯盗窃罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人吴俊杰犯盗窃罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人刘成佐犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；四、责令被告人肖琴、被告人吴俊杰、被告人刘成佐退赔被害人刘某的经济损失480549.39元；扣押在案的作案工具予以没收。 宣判后，原审被告人刘成佐不服，提出上诉。刘成佐提出如下上诉理由：1.其没有非法占有他人财产的故意；2.其仅是为帮忙才接电话，事前并不知情，事后没有收取任何费用。刘成佐的辩护人对刘成佐犯盗窃罪无异议，另提出对刘成佐量刑时应当考虑以下情节：1.刘成佐主观犯意不强；2.刘成佐如实供述可以从轻处罚。 经二审审理查明的事实、证据与原判认定的事实、证据一致，本院予以确认。在原审被告人吴俊杰家中查获的二部三星手机系盗用被害人刘某资金购买。李某上交的人民币10000元扣押在案。2019年7月2日公安机关将吴俊杰上交的人民币10500元扣押在案。 本院认为，上诉人刘成佐与原审被告人肖琴、吴俊杰以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。肖琴、吴俊杰在共同盗窃的犯罪中，系主犯；刘成佐在共同盗窃的犯罪中系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。肖琴、吴俊杰系初犯，酌定从轻处罚。 关于上诉人刘成佐所提其没有非法占有他人财产的故意，仅是为帮忙才接电话，事前并不知情，事后没有收取任何费用的上诉理由，经查，刘成佐虽否认主观明知肖琴、吴俊杰盗刷被害人刘某银行卡上的资金，但肖琴、吴俊杰及刘成佐的供述相互印证，足以证明刘成佐主观明知肖琴、吴俊杰在盗刷他人银行卡，仍提供帮助。故该上诉理由不成立，不予采纳。 关于刘成佐的辩护人所提刘成佐主观犯意不强，如实供述可以从轻处罚的辩护意见，经查，刘成佐伙同他人盗窃40余万元，盗窃数额特别巨大，依法应当判处十年以上有期徒刑，并处罚金。原判根据其在共同犯罪中的从犯地位，并考虑其如实供述主要犯罪事实等从轻处罚的情节，对其减轻处罚，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，适用法律正确，量刑适当。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 扣押在案的被告人吴俊杰随身携带的一部三星S8手机、被告人刘成佐随身携带的一部白色vivo手机、被告人肖琴随身携带的一部金色华为novo手机系犯罪工具，应当予以没收。被告人肖琴、吴俊杰、刘成佐盗窃金额480549.39元系违法所得，应当予以追缴，退赔被害人。扣押在案的现金人民币20500元退赔被害人。扣押在案的吴俊杰家中查获的二部三星SM-G9750手机依法处理后，所得价款，退赔被害人。不足部分，继续向肖琴、吴俊杰、刘成佐追缴。原判涉案财物处理不当，予以改判。 据此，依照《中华人民共和国刑法》：第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下 一、维持成都市锦江区人民法院（2019）川0104刑初705号刑事判决的第一、第二项、第三项，即“一、被告人肖琴犯盗窃罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人吴俊杰犯盗窃罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人刘成佐犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。” 二、撤销成都市锦江区人民法院（2019）川0104刑初705号刑事判决的第四项，即“四、责令被告人肖琴、被告人吴俊杰、被告人刘成佐退赔被害人刘某的经济损失480549.39元；扣押在案的作案工具予以没收。” 三、扣押在案的三星S8手机、白色vivo手机、金色华为novo手机各一部，予以没收。肖琴、吴俊杰、刘成佐违法所得480549.39元予以追缴，退赔被害人。扣押在案现金人民币20500元退赔被害人。扣押在案的二部三星SM-G9750手机依法处理后，所得价款，退赔被害人。不足部分，继续向肖琴、吴俊杰、刘成佐追缴。 本判决为终审判决。 审判长  王晓燕 审判员  徐贵勇 审判员  戈金梁 二〇二〇年九月二十九日 书记员  王晓燕