广东省梅州市梅江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1402刑初262号公诉机关梅州市梅江区人民检察院。被告人王林浩，男，1990年5月13日出生，汉族，初中文化，群众，经营王者林风音乐坊，户籍所在地广东省蕉岭县。2020年6月1日因涉嫌侵犯著作权罪被梅州市公安局梅江分局羁押，次日被刑事拘留。2020年7月3日经梅州市梅江区人民检察院批准，同日由梅州市公安局梅江分局执行逮捕，现羁押于蕉岭县看守所。辩护人吴盛锋，系广东粤梅律师事务所律师。梅州市梅江区人民检察院于2020年9月15日以梅区检一部刑诉〔2020〕Z155号起诉书指控被告人王林浩犯侵犯著作权罪。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。梅州市梅江区人民检察院指派检察员陈芳出庭支持公诉，被告人王林浩及其辩护人吴盛锋律师均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年5月17日至2020年6月1日，被告人王林浩租赁梅州市梅江区******经营梅州市梅江区王者林风音乐坊，并于2017年11月雇请张伟龙（另案处理）为店员负责刻录、宣传等。王林浩在酷狗软件注册成为酷狗音乐VIP用户后，未经中国音乐著作权协会授权、许可，违反酷狗音乐VIP与音乐包服务协议，从酷狗软件下载歌曲进行制作、刻录。王林浩通过其经营的门店、微信朋友圈、抖音发布销售广告进行宣传，采用直接、代理、加盟的形式将经过制作的歌曲以每首2元人民币（光盘、U盘费用另算）的价格进行销售。至案发，其非法经营数额共计1435359.74元人民币，违法所得数额共计约700000元人民币。2020年6月1日10时许，梅州市公安局梅江分局治安管理大队民警在被告人王林浩经营的王者林风音乐坊现场扣押：涉案手机8部、电脑主机4台、外接刻录机1部、已刻录U盘71个、空白U盘435个、已刻录好的光盘149个、空白光盘12卷共1200张、收款码台牌1个及记账本2本等物品。公诉机关认为，被告人王林浩无视国家法律，以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其作品，非法经营数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。被告人王林浩如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人王林浩认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人王林浩有期徒刑三年至四年，并处罚金。公诉机关提交了手机、刻录机等物证；受案登记表、立案决定书、营业执照、单据、转账记录、中国音乐著作权协会复函、酷狗音乐VIP与音乐包服务协议、聊天记录、记账本等书证；证人张伟龙、丘某玲、叶某苑、余某灵、丘某辉、杨某胜、陈某明、五某明的证言；被告人王林浩的供述与辩解；辨认笔录；鉴定意见等证据证实。辩护人在庭审时提交有房屋租赁合同、缴纳店铺的水费、电费的微信记录，证实被告人店铺租金为每月8000元至9680元；提交疾病诊断证明书、病历、出院记录、病重通知书等材料，证实被告人有肺结核病史，不具备长期关押条件。公诉人质证认为病历不能证实被告人目前不适宜羁押。被告人王林浩对指控事实、罪名没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中对公诉机关的指控亦无异议，提出其文化程度低，法律意识不高，是家中主要经济来源，已认识到错误，请求减轻处罚适用缓刑的辩护意见。辩护人提出对指控罪名无异议，但对指控的犯罪事实主要有以下意见：1.应按被告人违法所得金额确定刑期，而不是按销售金额。指控的销售金额中包含了空白U盘、光盘、SD卡及人工、房租、水电费等成本，应予以扣除上述合理支出1171517元，违法所得金额为263842.74元。2.被告人王林浩不具有犯罪的主观故意，并非专门从事侵害著作权的业务，到案后具有坦白情节，自愿认罪认罚，是初犯、偶犯，具有悔罪表现，请求从宽处理。被告人曾患过肺结核，不具备长期羁押条件。请求对被告人判处三年有期徒刑，适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，公诉机关指控被告人王林浩犯侵犯著作权罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于本案的非法经营数额及违法所得的认定问题。公诉机关指控被告人王林浩的非法经营数额共计1435359.74元，违法所得共计约700000人民币。辩护人提出应按被告人违法所得确定刑期，违法所得应剔除空白U盘、光盘、SD卡及人工、房租、水电等费用的辩护意见。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条规定：“本解释所称‘非法经营数额’，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。……”经查，本案认定的被告人非法经营数额有被告人的5个工作微信支付账单明细等证据证实，被告人王林浩对总额为1435359.74元的微信收入记录辨签显示，该款是其收取他人购买刻录光盘、U盘、SD卡的费用，即为被告人已销售侵权产品的价值。U盘、光盘、SD卡等载体是被告人复制、发行未经著作权人许可的录音制品这一犯罪行为的必要手段，上述载体虽具有一定价值，但如果没有该载体，无法实现其营利目的，故涉案U盘、SD卡、光盘属于侵犯著作权获利所产生的成本，结合上述司法解释关于“已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。”之规定，对于犯罪成本的价值不予扣减，本院对被告人非法经营数额为人民币1435359.74元予以确认。公诉机关认定被告人王林浩违法所得约人民币700000元，主要依据被告人称其违法所得数额约为70万至80万，已扣除店铺和人工等成本的供述，结合本案的非法经营数额，从有利于被告人的角度，本院对被告人在本案中的违法所得收入约人民币70万元予以认定。辩护人提出的上述辩护意见，依据不足，本院不予以采纳。关于辩护人提出被告人具有立功情节的辩护意见。根据刑法相关规定，立功是指犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现。经查，被告人在接受讯问时提供有两间经营网上下载歌曲并刻录光盘销售的违法犯罪线索给公安机关，至庭审时止，根据已查明的情况，该线索所涉及的行为人尚未被证实已认定为犯罪，故辩护人提出被告人具有立功情节的辩护意见，依据不足，本院不予采纳。关于被告人及辩护人提出适用缓刑的辩护意见，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条规定，有拒不交出违法所得等情形之一的，一般不适用缓刑，结合本案的性质、情节、社会危害性，被告人及其辩护人请求适用缓刑的辩护意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。被告人王林浩归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且自愿认罪认罚。本院依法对被告人王林浩予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条、第四条之规定，判决如下：一、被告人王林浩犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币72万元，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月1日起至2023年9月30日止。罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳。）二、随案移送的作案工具电脑硬盘（标有“收银台记录”）2块、电脑硬盘（标有“客服”）1块、电脑硬盘（标有“刻录①”）1块、电脑硬盘（标有“收银台私人”）2块、外接刻录机1部、U盘（已刻录歌曲）1批、U盘（空白）1批、光盘（已刻录歌曲）149张、光盘（空白）12卷、IPHONE手机6部、光盘（已刻录印有“王者CD”字样）3张，予以没收，上缴国库；收款码台牌（支付宝、微信、农行三合一）1块、成品歌单（王者林风音乐坊）1册，予以没收。三、追缴被告人王林浩的犯罪所得人民币70万元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判长  黄卫红审判员  滕 婷审判员  张炜健二〇二〇年九月二十九日书记员  麻丹丹