浙江省苍南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0327刑初496号 公诉机关浙江省苍南县人民检察院。 被告人梅豪，男，1993年2月18日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，无业，住平阳县。因本案于2020年4月9日被苍南县公安局刑事拘留，同年4月30日被逮捕，现羁押于苍南县看守所。 辩护人吕明礼，浙江瓯鼎律师事务所律师。 被告人林宣令，男，1990年4月1日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，无业，住平阳县。因本案于2020年3月12日被苍南县公安局取保候审，同年6月2日被苍南县人民检察院取保候审。 辩护人杨传信，浙江塘河律师事务所律师。 苍南县人民检察院以苍检一部刑诉〔2020〕1629号起诉书指控被告人梅豪、林宣令犯开设赌场罪，于2020年6月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员梁松出庭支持公诉，被告人梅豪、林宣令、辩护人吕明礼、杨传信到庭参加诉讼。现已审理终结。 苍南县人民检察院指控：2019年4月份至6月份期间，被告人梅豪组建赌博微信群“小炸花”（后更名为“《霸王别姬》”），设定赌博规则，并先后雇拥杨昌论（已判决）、林宣令（取保候审）管理微信赌博群，负责发送赌博平台链接、结算赌资等，并邀请张某、陈某2、郑某、梅某等人（均已被处理）以“牛牛”形式进行赌博，从中抽取头薪非法获利。经查，被告人梅豪组建的该赌博微信群共抽取头薪20余万元，被告人林宣令和杨昌论参与管理微信赌博群期间各帮助抽取头薪人民币10万余元。2020年3月12日，被告人林宣令到苍南县公安局灵溪中心派出所投案自首。 为证明指控之事实，公诉机关出示了相关证据，并据此认为，被告人梅豪、林宣令以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。被告人梅豪有坦白情节，被告人林宣令在共同犯罪中是从犯，有自首情节，因被告人梅豪、林宣令在审查起诉阶段均自愿认罪认罚并签字具结，公诉机关建议以开设赌场罪判处被告人梅豪有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；判处被告人林宣令有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元；没收公安机关扣押的被告人林宣令用于作案的手机一部。 被告人梅豪、林宣令对起诉书指控的事实、罪名、量刑建议均无异议并签字具结。 辩护人吕明礼对本案定性无异议，但提出：一、本案与同类案件相比，情节较轻；二、被告人梅豪当庭悔罪表现明显，育有两名子女，妻子没有收入；三、其有向公安机关提供立功线索，因未记录，导致未能成立立功。综上，请求适用缓刑。 辩护人杨传信对本案定性无异议，但提出：一、被告人林宣令是从犯，有自首情节；二、已经退出全部违法所得；三、本案赌场经营时间短，参赌人员少，社会危害性小；四、已经自愿认罪认罚，又系初犯，家中有两个未成年子女需要抚养。五、符合社区矫正监管条件。综上，请求适用缓刑。 经审理查明：2019年4月份至6月份期间，被告人梅豪为抽取头薪营利，组建赌博微信群“小炸花”（后更名为“《霸王别姬》”），设定赌博规则，组织张某、陈某2、郑某、梅某等人（均已被行政处罚）以“牛牛”形式进行赌博，并先后纠集杨昌论（已判决）、林宣令帮助该管理微信赌博群，负责发送赌博平台链接、结算赌资等事务。其间，杨昌论与被告人林宣令先后各抽取头薪人民币10万余元，共计约20余万元。2020年3月12日，被告人林宣令到苍南县公安局灵溪中心派出所投案自首。 在审理期间，被告人林宣令退出全部违法所得人民币8000元。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的证人王某、梅某、张某、陈某1、陈某2、夏朝某、郑某、蔡某的证言，被告人梅豪、林宣令及同案犯杨昌论的供述，检查笔录，辨认笔录扣押清单，证据保全清单，微信转账记录，支付宝转账记录，行政处罚决定书，归案经过，户籍证明及执法暂扣款票据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人梅豪、林宣令以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人梅豪是纠集者，起主要作用，是主犯；被告人林宣令受雇负责专门事务，起次要、辅助作用，是从犯，在量刑时予以区别。被告人梅豪归案后如实供述自己的罪行，系坦白；被告人林宣令自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，已退出全部违法所得；二被告人在审查起诉阶段自愿认罪认罚，均可依法从宽处理，其中，对被告人林宣令减轻处罚，另经审前调查，林宣令符合社区矫正监管条件，根据其犯罪情节和认罪、悔罪表现，可以适用缓刑。被告人林宣令在缓刑考验期限内必须自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。被告人梅豪是主犯，故其辩护人关于适用缓刑的理由不足，不予采纳，对辩护人杨传信关于适用缓刑的意见予以采纳。公诉机关的量刑意见适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二第第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人梅豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月9日起至2023年4月8日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人林宣令犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、暂扣于公安机关的作案工具被告人林宣令所有的蓝色OPPO手机一部，予以没收。 四、追缴被告人梅豪、林宣令的全部违法所得（林宣令已缴存本院8000元）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 胜 人民陪审员  许小凤 人民陪审员  曾晓晓 二〇二〇年九月四日 书 记 员  方少林 ? 法律条文附录： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条…… 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： ……